金华市婺城区人民法院民 事 判 决 书〔2014〕金婺北民初字第511号原告厉菲飞。委托代理人王志春，浙江志春律师事务所律师。委托代理人郭涛，浙江志春律师事务所律师。被告东阳市中青国际旅游有限公司，住所地东阳市吴宁街道吉祥路10号。法定代理人吴芳，该公司总经理。被告中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司，住所地金华市中山路293号。法定代表人毛新龙，该公司总经理。委托代理人童美玲，浙江金奥律师事务所律师。原告厉菲飞为与被告东阳市中青国际旅游有限公司、中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司违反安全保障义务责任纠纷一案，于2014年12月8日向本院起诉，本院于同日受理后依法由代理审判员兰千卉独任审判，于2015年1月7日公开开庭进行了审理，原告厉菲飞的委托代理人王志春，被告东阳市中青国际旅游有限公司的法定代理人吴芳，被告中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司的委托代理人童美玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告厉菲飞起诉称：2013年12月24日，东阳市中青国际旅游有限公司在中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司投保了旅行社责任保险统保示范项目保险一份，保险期限自2014年1月1日零时起至2014年12月31日二十四时止。2014年3月21日，东阳市嘉依宝贝幼儿园与被告东阳市中青国际旅游有限公司签订境内旅游合同一份，约定2014年3月29日9对亲子及2各大人杭州野生动物园一日游。当天，导游卢丹红带领游客游览杭州野生动物园，13时游客厉菲飞在一斜坡处因路面湿滑摔倒，导致申请人右肱骨中下段粉碎性骨折，住富阳市骨科医院治疗，现已出院。经鉴定，原告损伤构成十级伤残。请求判令：两被告赔偿原告各项损失共计147067.11元，并由两被告承担本案诉讼费用。为证明上述主张，原告向法庭提供了下列证据材料：1、原告的身份证复印件1份，用以证明原告的身份情况的事实。2、工商公示信息、保险单、发票复印件各1份，旅游合同1份，用以证明被告主体资格及购买保险的事实。3、情况说明1份，用以证明原告受伤的事实。4、病历2份、门诊收据4份、住院收据1份、费用清单1份、中药处方笺2张、九德堂处方发票2张、出院记录1份，用以证明原告受伤所花费的医疗费的事实。5、结婚证、店面租赁合同、房屋租赁证、税务登记、证明各1份，营业执照2份，用以证明原告系个体商户，应按照城标赔偿的事实。6、交通费发票1份，用以证明原告因该起受伤造成的交通费损失的事实。7、鉴定意见书、鉴定费发票复印件各1份，用以证明原告伤势构成十级伤残、护理时间60日、营养时间60日、误工时间6个月的事实。被告东阳市中青国际旅游有限公司辩称：该次活动由导游带领组织，团体活动后是自由活动，当时导游是不在当事人身边，因为摔倒的地方是一个斜坡，斜坡上有雨水，是当事人自己摔倒的，导游没有尽到提醒义务。事发后导游报了案，因为情况比较严重，送到富阳市骨科医院就诊。被告东阳市中青国际旅游有限公司未在举证期限内向法庭提供证据材料。被告中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司辩称：本案原告是1984年出生，是完全民事行为能力人，做为被告旅游公司，是无法预见控制的。所以该损害后果系因原告自身的不注意而造成的。所以要求被告方承担全部损失的支付责任是没有事实和法律依据的。而对于第二被告所承担的是替代责任，在旅游公司没有违约过错的前提下，保险公司是无需承担赔付责任的。为此，第二被告认为，根据本案的时间发生及损害后果，本案被告旅游公司并不存在违约及过错责任，所以在本案中第二被告保险公司不应承担赔付责任。本案的原告所提供的证据不能证明本案原告系个体工商户经营者，因为该个体工商户的营业执照中明确记载个人经营非家庭经营。本案按照城标赔付依据不足。被告中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司未在举证期限内向法庭提供证据材料。庭审过程中，本院将当事人提供的证据交由对方当事人进行质证，根据双方当事人的陈述以及证据审核认证的规定，本院对证据认证如下：对原告提供的证据1、2，被告一与被告二均无异议。本院对该两组证据的证明力予以确认。对原告提供的证据3，被告一无异议，被告二对其真实性无异议，但认为本案损害后果是因摔倒而造成的。本院认为该证据符合证据的三性，对其证明力予以确认。对原告提供的证据4，被告一无异议。被告二对其真实性无异议。本院对该组证据的证明力予以确认。对原告提供的证据5，被告一无异议。被告二除了证明以外的其他证据的真实性无异议，认为营业执照上的组成形式是个人经营非家庭经营，所以不能证明本案的原告在事故前经营该店的事实，对东阳市白云街道办事处出具的证明有异议，认为原告所提供的其他证据均显示经营的组成形式为个人经营，而做为街道办事处没有对是否夫妻共同经营没有证明的资格，所以该证明不具有证明效力。本院认为虽然营业执照上是个人经营，但街道办事处对情况了解，能反映证据的真实性。本院对该组证据的证明力予以确认。对原告提供的证据6，被告一无异议。被告二认为第一次富阳回来的交通费和入院费是合理的，其他交通费是不合理的。本院认为被告二的异议成立，对该组证据的部分证明力予以确认。对原告提供的证据7，被告一无异议。被告二对该组证据中的鉴定书的真实性无异议，但对其合理性有异议，认为原告提供的出院记载，原告的断端的对位对线佳，所以构成十级伤残的病理基础不足，所以不应构成伤残等级。本院认为被告二的异议没有足够的证据予以支持，对该异议不予采信，对该证据的证明力予以确认。根据本院确认证明力的上述证据及原、被告的庭审陈述，本院确认事实如下：2013年12月24日，东阳市中青国际旅游有限公司在中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司投保了旅行社责任保险统保示范项目保险一份，保险期限自2014年1月1日零时起至2014年12月31日二十四时止。2014年3月21日，东阳市嘉依宝贝幼儿园与被告东阳市中青国际旅游有限公司签订境内旅游合同一份，约定2014年3月29日9对亲子及2各大人杭州野生动物园一日游。当天，导游卢丹红带领游客游览杭州野生动物园，13时游客厉菲飞在一斜坡处因路面湿滑摔倒，导致申请人右肱骨中下段粉碎性骨折，住富阳市骨科医院治疗，现已出院。经金华广福司法鉴定所鉴定，原告本次摔伤致右肱骨中下段骨折及其后遗症，评定为十级伤残；护理时限60天，营养时限60天，误工时间为6个月。本院认为：原、被告签订的旅游合同，系双方当事人的真实意思表示，依法成立并有效，双方当事人均应按照双方约定和法律规定严格履行各自的义务。被告一作为旅游服务提供者，其提供的服务应当符合保障旅游者人身安全的要求，对可能危及旅游者人身安全的事项，应向旅游者作出真实说明和明确警示，且采取有效措施防止危害结果的发生。因此，从保障旅游者人身安全的角度分析，告知、警示和采取有效措施的安全保障义务，是作为旅游经营者即旅游企业法定的合同义务。本案中，在组织去动物园时，作为专业的旅游服务提供者，应向所有游客提供周到细致的服务措施，导游没有随行及做必要的提示。原告因本次摔伤造成十级伤残，应给予相应的精神损害抚慰金。原告对其余损失的计算合理，予以支持。故原告因摔伤造成的合理损失包括：医疗费33375.11元、住院伙食补助费570元、护理费7852元、营养费4320元、残疾赔偿金75702元、交通费380元、误工费18720元、精神损害抚慰金5000元，合计145937.11元。对原告的合理损失，被告应按照过错程度承担赔偿责任。综上，对原告诉讼请求中的合理合法部分，予以支持。关于被告辩称其已完全履行合同义务，不存在任何违约行为，原告受伤属于意外事件与被告无关的意见，证据不足，本院依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条第一款、第三十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条、第十一条等规定，判决如下：一、被告东阳市中青国际旅游有限公司、中国人民财产保险股份有限公司金华市分公司应赔偿原告厉菲飞医疗费等损失145937.11元，款于本判决生效之日起5日内给付。二、驳回原告厉菲飞的其他诉讼请求。被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1621元（减半收取，原告已预交），由原告负担25元，被告负担1596元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。代理审判员  兰千卉二〇一五年二月二日代书 记员  齐 扬