河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫08民终579号
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部。住所地：沁阳市太行路中段。
负责人：张胜利，公司经理。
委托诉讼代理人：谢栋栋，河南苍穹律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：拜洪涛，男，1971年2月17日出生，回族，住河南省沁阳市。
委托诉讼代理人：陈小花，女，回族，住河南省沁阳市。系拜洪涛妻子。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：范京伟，男，1984年3月26日出生，汉族，住河南省沁阳市。
委托诉讼代理人：付凌，沁阳市覃怀法律服务所法律服务工作者。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部因与被上诉人拜洪涛、范京伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省沁阳市人民法院（2017）豫0882民初2804号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部的委托诉讼代理人谢栋栋、被上诉人拜洪涛及其诉讼代理人陈小花、范京伟委托诉讼代理人付凌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部上诉请求：撤销（2017）豫0882民初2804号民事判决，对误工费、护理费、交通费数额改判；对被上诉人拜洪涛伤情申请重新鉴定；本案的一切诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定的误工期过长，计算标准过高；护理费不应按照两个人护理进行计算；交通费数额过高，应按照每天10元计算；被上诉人拜洪涛的伤残鉴定系单方委托鉴定。
拜洪涛辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。其和陈小花系夫妻共同经营麻辣烫，误工费按餐饮业标准计算是事实。护理人数有医疗机构出具明确意见；伤残鉴定由公安机关委托，符合规定；交通费为客观存在真实发生的费用。
范京伟辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
拜洪涛向一审法院起诉请求：1、依法判决第一被告范京伟赔偿原告医疗费28230元、住院伙食补助费1300元、营养费260元、误工费22018元、护理费4823元、残疾赔偿金54466元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费9044元、鉴定费700元、交通费520元、修理费1580元，共计127980.84元中的114127.84元，已支付4200元，剩余109927.84元；2、依法判决第二被告在交强险限额范围内直接向原告承担赔偿责任；3、诉讼费由被告承担。范京伟另向一审法院提出反诉请求:1、要求拜洪涛赔偿9277.9元；2、反诉费由拜洪涛负担。
一审法院认定事实：2017年1月30日10时20分许，拜洪涛驾驶豫Ｈ×××××普通二轮摩托车（后载陈小花）沿义庄村至赵寨村道路由东向西行驶至沁阳市神长线与义庄村至赵寨村路十字交叉口时，与范京伟驾驶豫Ｈ×××××号小型普通客车沿神长线由北向南行驶时相撞，造成拜洪涛受伤，两车损坏的交通事故。2017年2月17日，沁阳市公安交通警察大队作出沁公交认字〔2017〕第013001号道路交通事故认定书，认定拜洪涛未依法取得机动车驾驶证驾驶机动车，通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，未让右方道路来车先行，应承担此事故的主要责任；范京伟驾驶机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口时，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，应承担此事故的次要责任。被告范京伟系豫Ｈ×××××号小型普通客车的所有人，该车在被告人寿沁阳营销部投保了机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2016年3月19日零时起至2017年3月18日二十四时止。拜洪涛受伤后随即被送至沁阳市××向镇卫生院抢救，支出医疗费149.75元（45.75元+104元）；后于当日又转至沁阳市人民医院住院，经诊断为：外伤性蛛网膜下腔出血、左侧颞部硬膜下血肿、左侧颞顶骨及枕骨骨折、右下肺挫裂伤、右侧多发肋骨骨折、右侧胸腔积液、右肾囊肿；因病情危重，医嘱：转至上级医院进一步治疗；期间陪护2人，支出医疗费2160.71元。同日，拜洪涛转入焦作市人民医院住院治疗，经诊断为：一：中型颅脑损伤：1、脑挫裂伤，2、蛛网膜下腔出血，3、颅骨骨折，4、头部软组织损伤；二：胸部闭合伤：1、多发肋骨骨折，2、肺挫伤并少量胸腔积液；2017年2月25日出院，出院医嘱为：注意休息，加强营养，防跌扑损伤，建议休息贰个月，不适随诊，建议继续住院正规治疗；期间支出医疗费25041.66元。2017年3月2日，焦作市人民医院神经外科二区出具陪护证明，拜洪涛在住院期间需陪护贰人。拜洪涛共计住院26天。2017年9月13日，经沁阳市公安交通警察大队事故处理科委托，焦作怀庆法医临床司法鉴定所作出焦怀庆司鉴所〔2017〕临鉴字第97号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人拜洪涛脑挫伤构成十级伤残。为鉴定拜洪涛支出鉴定费700元。2017年9月17日，拜洪涛支出车辆维修费1580元。拜洪涛母亲陈飞鹏，1947年6月15日出生，育有二子。2017年2月27日，经沁阳市公安交通警察大队事故处理科委托，焦作市晶莹价格事务所有限公司对范京伟的豫Ｈ×××××号小型普通客车估损为5497元，范京伟支出评估费300元、施救费600元。2016年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为34941元，住宿和餐饮业在岗职工平均工资为33854元，居民服务业和其他服务业为33857元，城镇居民人均可支配收入为27233元，城镇居民人均消费性支出为18088元。
一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，对本起交通事故的过错责任，沁阳市公安交通警察大队已作出责任认定，且双方并无异议，本院予以确认。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，就本起交通事故给原告拜洪涛造成的损失，应先由被告人寿沁阳营销部在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；反诉原告范京伟因本起事故造成的损失，反诉被告拜洪涛自愿负担交强险限额内的2000元。原告拜洪涛及反诉原告范京伟的损失超过责任限额的部分由原告拜洪涛承担70%，被告范京伟承担30%的赔偿责任。原告拜洪涛因本起交通事故所受损失为：1、医疗费27352.12元（149.75元+2160.71元+25041.66元）。2、住院伙食补助费根据《焦作市市直机关差旅费管理办法》的通知“沁财行〔2014〕2号”第十六条市内出差到焦作所辖县市的，按每人每天50元执行计算26天为1300元。3、营养费按照每天10元标准计算26天为260元。4、误工费，原告主张按照河南省农、林、牧、渔业平均工资标准计算，但在庭审中原告陈述受伤前所从事的职业为餐饮业，被告人寿沁阳营销部虽不予认可但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据原告的陈述并参照各行业职工平均工资标准，原告误工收入可以餐饮业在岗职工平均工资33854元标准计算；原告误工天数结合原告受伤鉴定情况为226天，原告误工损失为20962元（33854元÷365天×226天）。5、护理费为4823元（33857元÷365天×26天×2人）。6、残疾赔偿金为54466元（27233元×20年×10%）。被告人寿沁阳营销部以单方委托程序存在瑕疵为由对鉴定意见书提出异议且申请重新鉴定，但因被告对该鉴定意见除上诉异议外，未对该意见在实体和其他程序上提出异议，仅凭单方委托对鉴定意见申请重新鉴定，本院不予准许，对原告提交的鉴定意见书的真实性，本院予以采信。7、被抚养人生活费为9044元（18088元×10年×10%÷2人）。8、精神抚慰金结合原告伤残情况，本院酌定为5000元。9、鉴定费700元。10、修车费1580元。11、交通费结合原告治疗情况，本院酌定为400元。以上损失被告人寿沁阳营销部在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内应赔偿原告拜洪涛医疗费10000元；在伤残限额内赔偿原告拜洪涛误工费20962元、护理费为4823元、残疾赔偿金为54466元、被抚养人生活费9044元、精神抚慰金5000元、交通费400元；在财产损失限额内赔偿原告拜洪涛1580元；以上各项共计106275元。原告拜洪涛损失超出限额部分包括医疗费17352.12元、住院伙食补助费1300元、营养费260元、鉴定费700元，共计19612.12元；被告范京伟应承担30%的赔偿责任即5883.64元，被告范京伟已支付4200元，应从上述款项中予以扣除。反诉原告范京伟因本起交通事故所受损失为：车损5479元、评估费300元、施救费600元。上述损失除反诉被告拜洪涛自愿在交强险财产损失限额内赔偿的2000元，反诉原告范京伟损失超出限额部分包括车损3479元、评估费300元、施救费600元，共计4379元，反诉被告拜洪涛承担70%的赔偿责任即3065.3元。反诉原告范京伟的损失，反诉被告拜洪涛同意与其本诉所诉损失相抵扣，不违反法律规定。经核，拜洪涛损失扣除范京伟损失及垫付费用后，需返还范京伟垫付费用3381.66元，上述款项直接从被告人寿沁阳营销部对拜洪涛的理赔款中予以扣除返还范京伟。被告人寿沁阳营销部应赔偿原告拜洪涛各项损失共计102893.34元。
一审法院判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部应于本判决生效之日起十日内赔偿原告拜洪涛医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金、交通费、车损等各项损失共计102893.34元。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部应于本判决生效之日起十日内返还被告范京伟垫付款3381.66元。三、驳回原告拜洪涛的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告范京伟的其他反诉请求。
本院二审期间，被上诉人拜洪涛提交营业执照一份，证明其和妻子陈小花二人共同经营沁阳市大白碗麻辣烫小吃店。经上诉人质证，其对该证据真实性无异议，但称不能排除该个体工商户由他人经营。本院认定，该证据可以证明被上诉人拜洪涛从事餐饮行业。二审查明事实与一审相同。
本院认为，本案的争议焦点为：一、对被上诉人拜洪涛的误工费、护理费、交通费赔偿数额是否适当；二、是否应对被上诉人拜洪涛的伤情进行重新鉴定。关于第一个焦点，根据本案的证据，可以认定被上诉人拜洪涛与妻子陈小花从事餐饮行业，一审法院按照餐饮行业标准计算误工费以及计算误工的天数均适当；护理人数有医疗机构出具的证明，上诉人请求按一个人计算护理费没有依据；一审法院结合被上诉人拜洪涛治疗情况，酌定交通费数额并无不当。关于第二个焦点，虽然被上诉人拜洪涛的伤残鉴定系单方委托，但上诉人没有提供证据对鉴定意见予以反驳，仅以单方委托为由申请重新鉴定，依据不足。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2524元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司河南省分公司沁阳市营销服务部负担。
本判决为终审判决。
审判长 孙志强
审判员 贾胜利
审判员 金 莹
二〇一八年三月二十一日
书记员 李振旺