山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第770号
上诉人（原审被告）：张念刚。
委托代理人：代世柱，日照岚山兴法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：邢文涛。
委托代理人：焦卫华，山东澎湃律师事务所律师。
上诉人张念刚因与被上诉人邢文涛提供劳务者受害责任纠纷一案，不服日照市岚山区人民法院（2014）岚民一初字第261号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：邢文涛系张念刚雇佣的司机。2014年1月2日，张念刚安排邢文涛驾驶张念刚所有的鲁L×××××号牌欧曼重型自卸车，自日照钢铁有限公司运输土料至日照市岚山区碑廓镇王家庄子货场，下午3点30分左右，邢文涛驾驶该车辆在王家庄子货场卸货，车子驶离时，未及时降落的车斗碰到货场内架设的高压线，导致邢文涛触电受伤。
邢文涛受伤当天被送往日照市人民医院住院12天进行治疗，被诊断为电击伤、多处烧伤（Ⅱ-Ⅳ，左手、右足）等，2014年1月16日又到上海长海医院住院19天，对右大腿取皮，并对右足的第四、五趾进行截趾植皮治疗。2014年3月21日，邢文涛之伤被日照市第二人民医院法医司法鉴定所鉴定为左手损伤构成九级伤残，右足损伤构成十级伤残。邢文涛主张因此次受伤所受损失如下：医疗费41821.62元，提交门诊收费票据两张、住院结算单据两张及用药明细一宗，其中上海医院的住院结算票据中载明邢文涛在住院期间的伙食费为407.5元；误工费22000元，根据公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，重度烧伤的误工天数应为120天，按照邢文涛月工资收入5500元计算；护理费2258元，护理人系邢文涛之母李艳，护理天数为32天，系城镇居民，护理费参照山东省2012年度城镇居民家庭人均可支配收入25755元的标准计算，提交护理人身份证明一份；住院伙食补助费1600元，邢文涛住院32天，按照50元／天的标准计算；交通费8000元，包括邢文涛到上海长海医院来回的租车费用7000元及其他交通费1000元，提交牟峰出具的证明一份、加油发票一张、交通费票据一宗；残疾赔偿金113322元（25755元×20年×22%），邢文涛系城镇居民，其左手、右足分别构成九级、十级伤残，综合伤残基数应为22%，参照山东省2012年度城镇居民家庭人均可支配收入25755元的标准计算20年；鉴定费720元，提交鉴定费发票一张；住院期间购买的轮椅费399元，提交发票一张；住宿费360元，提交住宿费收条两张；陪客椅费55元，提交收据一张；保全费1270元，提交保全费收费单据一张。以上共计191805.62元，扣除张念刚垫付的医疗费7000元，邢文涛主张184805.62元。庭审中，张念刚提交邢文涛的门诊收费票据两张共计738.1元，该费用系由张念刚垫付。
张念刚对邢文涛提交的医疗费收费票据的真实性均无异议，但辩称上海长海医院的收费标准远高于日照市人民医院的收费标准，邢文涛到该医院治疗有故意扩大损失之嫌，对该医院的医疗费邢文涛应自行承担；张念刚对邢文涛主张的误工天数无异议，但辩称邢文涛未提供证据证明其月收入情况，故其误工损失应根据其户口性质进行确定；张念刚对邢文涛主张的护理费有异议，张念刚辩称邢文涛共计住院31天，护理期限应为31天，且应按照20元／天的标准计算，从上海长海医院的收费票据中可看出，邢文涛在该医院住院期间的住院伙食补助费已收取；张念刚对邢文涛主张的交通费有异议，并辩称根据最高人民法院的司法解释，交通费的交通工具仅限于城市普及的交通工具，故邢文涛的交通费应以按照普通客车的收费标准进行计算；张念刚对日照市第二人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定结论有异议，并辩称该鉴定结论记载邢文涛左手功能缺失大于20%以上，并根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.9.（i）之规定，认定邢文涛左手构成九级伤残，但4.9.9.（i）规定上肢功能丧失25%以上才可构成九级伤残，鉴定机构的结论与该规定相矛盾，故申请对邢文涛伤残等级进行重新鉴定，经原审法院与日照市第二人民医院法医司法鉴定所核实，该鉴定机构于2014年5月10日向原审法院出具修正说明，载明：“邢文涛有外伤史，伤后在日照市人民医院和上海长海医院治疗，目前病情稳定，终结治疗，因左手功能缺失大约20%上，占双手功能的10%以上，右足足趾缺失20%，符合本次外伤所致，根据上述情况，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.9.（a）4.10.10.（e）分别之规定，其左手损伤构成Ⅸ级，右足损伤构成Ⅹ级伤残。因文本整理失误操作，误把4.9.9.（a）写成4.9.9.（i），特此修正，对此造成的不便，深表歉意，敬请理解。赵明贵（负责此次鉴定的其中一位法医）”。
另查明：经邢文涛申请，原审法院于2014年1月9日作出（2014）岚民保字第34-1号民事裁定书，裁定将张念刚名下的鲁L×××××号牌重型自卸货车予以查封。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、病历、诊断证明、用药明细、民事裁定书、证人证言、发票、证明、鉴定报告、修正说明。
原审法院认为：邢文涛、张念刚之间系雇佣关系，邢文涛系张念刚雇佣的司机。邢文涛在雇佣活动中受伤，张念刚作为雇主应对邢文涛承担相应的赔偿责任，但邢文涛系完全民事行为能力人，其在工作中对其自身安全有谨慎注意义务，作为车辆驾驶人更应遵守操作规则，在确保安全的情况下谨慎驾驶，邢文涛在车辆行进过程中未注意观察周围环境以确保行车安全，致使尚未降落的车斗触碰到高压线，从而导致邢文涛触电受伤，邢文涛对其受伤也有一定的过错，应当减轻张念刚的赔偿责任。对于责任的划分，结合各方过错大小，原审法院认为邢文涛对自身受伤应承担40%的责任，张念刚对邢文涛受伤承担60%的责任。
邢文涛主张的医疗费41821.62元，有病历、用药明细及正规收费票据相佐证，原审法院予以确认，张念刚辩称邢文涛到上海长海医院住院治疗并无必要，但未提供证据证明，对张念刚该辩称，原审法院不予采信；邢文涛、张念刚均认可邢文涛的误工天数为120天，原审法院予以确认，但邢文涛未提供证据证明其月收入为5500元，根据邢文涛的居住地情况，其误工损失应参照山东省2012年度城镇居民家庭人均可支配收入25755元的标准计算，故邢文涛的误工费应为8467.40元（25755元÷365天×120天）；邢文涛共住院31天，住院期间由其母亲李艳护理，因其未提供护理人员的收入情况，根据护理人员的居住地情况，邢文涛的护理费亦应参照山东省2012年度城镇居民家庭人均可支配收入25755元的标准计算，故邢文涛的护理费应为2187.41元（25755元÷365天×31天）；邢文涛在市内住院12天，其市内住院伙食补助费应按照日照市国家机关一般工作人员的出差市内伙食补助标准20元／天计算，共计240元，邢文涛在市外住院19天，其市外住院伙食补助费应按照日照市国家机关一般工作人员的出差市外伙食补助标准30元／天计算，共计570元，但从邢文涛提交的上海长海医院的住院结算单据看，邢文涛在该医院中的医疗费中已包含伙食费407.5元，应将该费用自邢文涛的市外住院伙食补助费中予以扣除，故邢文涛的住院伙食补助费应为402.5元（240元＋570元-407.5元）；交通费应以正式票据为准，故对邢文涛提交的牟峰出具的证明，原审法院不予采信，邢文涛提交的加油发票不能作为交通费票据使用，故对该加油发票原审法院亦不予采信，对邢文涛住院期间及转院所产生的交通费，结合邢文涛伤情及居住地与治疗地单程交通花费，原审法院酌定交通费为2000元；邢文涛主张的残疾赔偿金113322元，其计算方式及计算标准均符合法律规定，原审法院予以支持，张念刚对日照市第二人民医院法医司法鉴定所出具的鉴定结论有异议，认为该鉴定所适用标准错误，要求重新鉴定，但该鉴定所后出具修正说明，对其因笔误导致引用条款错误进行修正，张念刚又未提供证据证明该鉴定结论存在其他符合法律规定可以重新鉴定的情形，故对张念刚重新鉴定的申请，原审法院不予准许；邢文涛仅左手及右足受伤，虽在上海长海医院进行了对右足第四、五趾截趾的手术，其左腿的活动能力并未受到影响，购买轮椅并非必要，故对邢文涛要求张念刚赔偿其购买轮椅的损失399元，原审法院不予支持；邢文涛提交的住宿费收条并非正式票据，且该收条中并未有相关人员或单位进行签字或盖章，对该两份住宿费收条，原审法院不予采信，邢文涛要求张念刚赔偿其在上海期间的住宿费360元，原审法院不予支持；邢文涛转院至上海长海医院治疗，期间由其母亲王艳进行护理，护理人员在护理期间为方便休息租用陪客椅，系必要支出，故对邢文涛主张的租用陪客椅费用55元，原审法院予以支持。综上，不包含鉴定费，邢文涛因此次受伤所受损失共计168255.93元。据此，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，原审判决：一、张念刚于判决生效之日起十日内赔偿邢文涛医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计98448.8元（168255.93元×60%－7000元×40%－738.1元×40%）。二、驳回邢文涛的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3971元，保全费1270元，鉴定费720元，共计5961元，由邢文涛负担2384.4元，由张念刚负担3576.6元。
上诉人张念刚不服原审判决，上诉称：一、邢文涛的伤残程度与伤情明显不符，请求对邢文涛的伤残等级进行重新鉴定。1、邢文涛提交的鉴定意见书的鉴定意见明显与邢文涛伤情不符。邢文涛左手拇指受伤，鉴定结论中叙述邢文涛左手拇指丧失功能20%，而鉴定结论适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.9.（i）项，该项为一肢丧失功能25%以上，适用标准错误。2、司法鉴定机构所作出的修正说明，没有事实依据。司法鉴定机构在没有通知双方当事人到场的情况下作出了修正说明，应当通知双方当事人到场进行重新鉴定。修正说明与原来的鉴定意见使用标准整体变化，是司法鉴定机构对作出错误鉴定意见的辩解，不会推翻自己的鉴定意见，只有重新选择鉴定机构，才是公正的。3、修正说明适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.9.（a）项，该项为双手缺失或丧失功能20%，并没有分析说明计算方法。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》附录，关于手丧失功能的计算方法，拇指占一手功能的36%，近关节与远关节各占18%，拇指的每个关节都由伸肌腱、曲肌腱构成，每个肌腱各占9%。邢文涛的病历显示其只是拇指近关节背侧创伤，底部可见伸肌腱断裂。鉴定意见分析说明邢文涛左手功能丧失大于20%，没有事实依据。二、原审法院判决错误。原审已经查明，张念刚为邢文涛垫付7000元医疗费，原审法院判决扣减40%为2800元，该7000元，应在张念刚承担的全部赔偿款中扣减，不应分比例扣减。三、邢文涛对该案事故的发生存在故意过错行为，原审法院划分赔偿比例有失公正，应由邢文涛自己承担该事故的主要责任。原审已经查明，邢文涛在卸完车后，没有及时将车斗放下，驾车前行刮到高压线。施工现场的高压线距离地面约7米，如果邢文涛不违章操作，就不会发生事故，对事故的发生邢文涛存在极大过错，张念刚对该事故的发生不存在任何过错，不应承担60%的赔偿责任。请求撤销原审判决，改判张念刚少承担60000元的赔偿责任，一二审诉讼费用由邢文涛承担。
被上诉人邢文涛答辩称：一、原审认定的法医鉴定结论虽然存在笔误，将依据《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.9.（a）误写成了4.9.9.（i），但司法鉴定机构已经出具修正说明。邢文涛受伤部位为左手，而4.9.9.（a）项正是专指手受伤的。附录c.4.2规定，一手拇指占一手功能的36%，鉴定结论认为邢文涛左手功能丧失20%以上，并不超出该范围，符合九级伤残标准。对于笔录修正，并不需要通知相关当事人到场，不需要重新鉴定，张念刚以该条笔误要求重新鉴定，理由不能成立。二、原审判决认定损失分担比例正确，邢文涛为张念刚工作，张念刚应当为其提供安全的工作环境，即使车斗没有落下，也不应该触及高压线路，因为高压线路离地面是有一定高度标准的，张念刚作为车主应承担主要责任。请求驳回张念刚的上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为：张念刚雇佣邢文涛驾驶自卸车，邢文涛在从事雇佣活动中驾驶车辆未及时降落车斗，致使车斗碰到高压线，邢文涛触电受伤，该事实各方当事人均无异议，本院予以确认。
邢文涛的伤情经日照市第二人民医院法医司法鉴定所鉴定，其左手功能缺失大于20%以上，占双手功能的10%，构成九级伤残；右足足趾缺失20%，构成十级伤残。该鉴定意见援引了《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》4.9.9.（i）项的规定。后鉴定机构出具修正说明，因文本整理失误操作，误把4.9.9.（a）写成4.9.9.（i），对原鉴定意见援引条款进行了修正。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第二款的规定，对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案，鉴定机构对其鉴定意见的瑕疵作出了修正说明，鉴定意见、修正说明已经当庭质证，可以作为定案依据。张念刚未提供证据证明鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形，对其重新鉴定申请，本院不予准许。张念刚认为鉴定意见分析说明邢文涛左手功能丧失大于20%没有事实依据，是其个人理解，未提供反驳证据予以证明，本院不予采信。
雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任，故张念刚对邢文涛因雇佣活动受伤所造成的经济损失承担赔偿责任，原审考虑邢文涛自身未尽安全注意义务，对损害后果的发生负有过错，酌定由张念刚承担60%的赔偿责任，并无明显不当。
邢文涛共支付医疗费41821.62元，其中在日照市人民医院支付医疗费11702.14元，张念刚垫付了7000元。邢文涛起诉的医疗费中包含张念刚已经垫付的7000元，故该垫付款7000元应折抵张念刚应承担的赔偿款，原审按照40%予以折抵不当，本院予以纠正。张念刚还为邢文涛垫付了医疗费738.1元，该费用不在邢文涛起诉的41821.62元医疗费之内，该738.1元其中的60%是张念刚应当承担的，其余40%是张念刚多支付的，故应折抵张念刚应承担的赔偿款，即扣除738.1元×40%。
综上，原审认定基本事实清楚，审判程序合法，但确定张念刚应付赔偿数额计算不当，本院予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持日照市岚山区人民法院（2014）岚民一初字第261号号民事判决第二项及诉讼费负担部分。
二、变更日照市岚山区人民法院（2014）岚民一初字第261号民事判决第一项为：上诉人张念刚于判决生效之日起十日内赔偿被上诉人邢文涛医疗费、误工费、残疾赔偿金等损失共计93658.32元（168255.93元×60%－7000元－738.1元×40%）。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1300元，由上诉人张念刚负担1200元，由被上诉人邢文涛负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 琳
代理审判员 张锦秀
代理审判员 李 云
二〇一四年十二月八日
书 记 员 叶 迪