黑龙江省哈尔滨市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）哈民三商终字第187号
上诉人（原审被告）崔晓军，男，1968年4月4日出生，汉族，工人，住哈尔滨市香坊区。
委托代理人杨丽君（系崔晓军妻子），1969年3月15日出生，汉族，无职业。
委托代理人杨继红，黑龙江海天信诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）胡艳虹，女，1982年4月12日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市南岗区。
委托代理人刘健，黑龙江尊成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵淑芬，女，1968年3月5日出生，汉族，无职业，住哈尔滨市南岗区。
委托代理人沙胜才，黑龙江省屹东律师事务所律师。
上诉人崔晓军因与被上诉人胡艳虹、赵淑芬合同纠纷一案，不服哈尔滨市香坊区人民法院（2013）香民三初字第99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月12日受理后依法组成合议庭，并于2014年7月1日公开开庭审理了此案。上诉人崔晓军及其委托代理人杨丽君、杨继红，被上诉人胡艳虹的委托代理人刘健，被上诉人赵淑芬及其委托代理人沙胜才到庭参加了诉讼。
原审判决认定：2002年5月16日，赵淑芬（乙方）与哈尔滨市体育彩票管理中心（甲方）签订代理销售中国电脑体育彩票合同，合同约定：“甲方负责向乙方提供销售网点所需销售设备（终端机、usp电源、读票机）设备所有权属甲方。甲方同意从乙方销售总额中提取8%作为乙方的佣金和销售支出，并按规定时间将乙方应得的8%汇入甲方为乙方开设的专用账户中。本合同的有效期为贰年。自2002年5月16日到2004年5月16日止。合同期满在甲方的认可后，乙方有续签合同的优先权。乙方在与甲方签订合同时须交纳抵押金23600元和1400元的灯箱、电脑桌款，共计25000元整，灯箱、电脑桌及网点统一宣传包装等物品由甲方统一订制，费用由乙方负担，费用不足部分由乙方补足。在合同期内，乙方享有设备的使用权，但不得转让或作为财产抵押。乙方发生随意更换销售人员、将网点设备私自转让给第三方的情况时甲方有权终止合同并扣缴违约金人民币1000-5000元”。2002年3月25日赵淑芬向哈尔滨市体育彩票管理中心缴纳折旧费1652元。2000年4月13日赵淑芬向哈尔滨市体育彩票管理中心缴纳电脑设备费23600元。2002年10月10日，赵淑芳与案外人徐静签订协议书一份，内容为：赵淑芬，网点号码01314，徐静，网点号码01386，因网店地址相互更换管理，网点互换，将来一切责任互换，协议人徐静、赵淑芬签名。2002年11月6日，案外人徐静、杨合琴签订协议书一份，内容为：经双方友好协商，根据自愿平等的原则，甲方将体育彩票机一台转让给乙方。自2002年11月6日起甲方不再拥有体育彩票机的使用和经营权。体育彩票机更名及经营，使用事宜均由乙方自行负责，甲方不再承担。此协议经双方签字生效，注意保密，忠诚信守，违约者后果自负。甲方徐静签字，乙方杨合琴签字。同一时间，崔晓军出具委托书，内容为：“因孩子有病，崔晓军将委托大姨姐杨合琴代签协议书”。同一时间，案外人徐静为杨合琴出具收条一张，内容为：“今收到杨合琴给付体育彩票机贰万捌仟元整（￥28000.00），其中含贰万叁仟陆佰元整抵押金，肆仟肆佰元整转让金，待退机时取抵押金时，由赵淑芬、徐静协办。2003年4月25日，案外人杨合杰为赵淑芳出具保证书一份，内容为：01314网点承租人杨合杰承诺迁至香坊区轴承大街4号销售站，每月保证达到人民币壹万元整，如达不到销售额，按销售合同接受市彩票管理中心处理，机主赵淑芬签名，见证人杨某某，保证人杨合杰签名。嗣后，哈尔滨市体育彩票管理中心将体育彩票机器升级，赵淑芳经营的体育彩票机号码为01314升级变更为01804。2011年4月13日，胡艳虹与崔晓军签订了体育彩站及仓买店出兑协议，内容为：“一、甲方愿将独资设立，座落哈市轴承路8号的鑫隆食杂店、彩票站、有偿转让予乙方经营。二、本店转让价格及其计算标准：（1）甲方自愿把体育彩票机器（机器号码01804）及刮刮乐机器（机器号码230110834）机主姓名赵淑芬作价人民币8.7万元。自本协议生效之日起有违反体育彩票管理条例的由乙方自行负责，原机主必须帮助乙方办理体彩中心所有相关事宜。（2）仓买店存货经盘点，＿＿元给付现金，甲方负责为乙方提供烟草相关证件，烟草执照（许可证号0102005763经营者：王海龙）无偿使用。三、付款办法：于签订本协议的同时，乙方交付甲方金额为捌万柒仟元整，一次性付清。四、协议正式生效后，乙方不承受甲方对外所欠一切债务，以前所发生的水、店、煤气、电话、有线电视、卫生治安费由甲方负责，以后所发生的各项费用均由乙方自行支付。甲方崔晓军签名捺指纹，乙方胡艳虹签字捺指纹”。同一时间，崔晓军履行协议书，将座落哈市轴承路8号的彩票销售网点交付胡艳虹经营至今。另查明，胡艳虹在法院询问时，自认出兑价款87000元，包含彩票机器80000元，仓买店及房屋租金7000元。再查明，截止2014年1月10日，胡艳虹销售体育彩票佣金金额为
147873.68元。
胡艳虹诉至法院，诉讼请求：1、判令解除胡艳虹与崔晓军之间签订的体育彩站及仓买店出兑协议并返还87000元转让价款；2、判令赵淑芬给付109383.75元及起诉之后至实际给付之日所产生的相关费用；3、崔晓军、赵淑芬承担本案诉讼费。
原审判决认为：赵淑芬与哈尔滨市体育彩票管理中心签订代理销售中国电脑体育彩票合同，后与案外人徐静互换体育彩票销售网点。案外人徐静与案外人杨合琴签订的协议书与崔晓军提供的委托书及杨合杰出具的保证书相互佐证，形成证据链，充分证明体育彩票销售网点出兑给崔晓军经营，后经赵淑芬予以追认，案外人徐静、杨合琴双方所签订的体育彩票网点转让协议书的行为系委托代理行为。赵淑芳抗辩体育彩票销售网点系出兑于案外人杨合琴的理由不成立，不予采信。在崔晓军经营销售体育彩票期间，将体育彩票销售网点及仓买店出兑给胡艳虹，并交付胡艳虹经营，但未经代理销售体育彩票方即赵淑芬同意，根据《彩票管理条例》第十六条规定“彩票投注专用设备属于彩票销售机构所有，彩票代销者不得转借、出租、出售”。胡艳虹请求解除与崔晓军签订的体育彩站及仓买店出兑协议于法有据，应予支持。同时胡艳虹要求返还出兑价款合理，亦应予支持。崔晓军经营体育彩票销售网点及仓买店时，房产系崔晓军租用的，租金每月1000元，出兑时租期尚有两个月届满，转租给胡艳虹继续承租，胡艳虹已自认出兑时仓买店及房屋租金7000元，崔晓军抗辩整体出兑体育彩站及仓买店，仓买店为“87000元减去28000元即为59000元”，没有提供相关证据予以证明，并且双方所签体育彩站及仓买店出兑协议第二条（1）款写有“甲方自愿把体育彩票机器（机器号码01804）及刮刮乐机器（机器号码230110834）机主姓名赵淑芬作价人民币8.7万元”，法院只能按胡艳虹自认仓买店及房屋租金7000元在出兑价款中扣除。因仓买店未办理经营许可执照，又鉴于胡艳虹与彩票销售网点所使用房屋的房主即案外人生晓平签订了新的房屋租赁合同，故对该租用的房屋不予处理。如崔晓军继续经营销售彩票网点使用该房屋，应与房屋的房主予以协商，或者另寻经营场所。同时，仓买店现有烟草许可证应予返还给崔晓军。赵淑芬虽为体育彩票机器01804网点代理销售者，又将提取彩票佣金的存折挂失，导致胡艳虹无法提取销售彩票的佣金无理，胡艳虹主张赵淑芬给付扣留的销售彩票的佣金亦于法有据，亦应予支持。据此判决：一、解除胡艳虹与崔晓军签订的体育彩站及仓买店出兑协议；二、于判决生效后30日内，胡艳虹返还崔晓军体育彩票机器（机器号码01804）及刮刮乐机器（机器号码230110834），许可证号0102005763烟草执照（经营者王海龙）；崔晓军返还胡艳虹出兑价款人民币80000元；三、于判决生效后，赵淑芬立即退还胡艳虹截止2014年1月10日销售体育彩票的佣金
147873.68元。
宣判后，崔晓军不服，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清，证据不足，适用法律错误。一、一审判决崔晓军未办理仓买店经营许可执照与事实不符，属于认定事实错误。崔晓军与胡艳虹签订《体育彩站及仓买店出兑协议》时，已将鑫隆仓买店的营业执照和烟草专卖许可证移交给胡艳虹，如果没有鑫隆仓买店的营业执照，就不能办理烟草专卖许可证。二、《体育彩站及仓买店出兑协议》的签定与出兑是崔晓军与胡艳虹双方的行为，一审法院判决只由崔晓军一方承担责任，显失公平。胡艳虹在明知机主署名为赵淑芬的情况下，自愿签订出兑协议，并实际经营达三年以上，且体彩机每天都是有磨损和折旧损失的，对于出兑协议的解除胡艳虹负有不可推卸的责任，一审判决只由崔晓军承担责任，对由此给崔晓军造成的损失不给认定处理，显失公平。三、在崔晓军将体彩站及仓买店整体转让给胡艳虹款中包括体彩中心收取的体彩设备抵押金，赵淑芬在没有任何事实依据与法律依据的情况下，将此款从体彩中心取走，原审法院在已查清事实的情况下，不予处理将此款返还给崔晓军。四、原审法院对判决中证据的认定有误。（1）原审法院在对崔晓军出示的“证据一”的认定有误，此证据证明的是：“原告与被告崔晓军签订的体育彩票站及仓买店出兑协议”，而不是“体育彩票站出兑协议”。（2）原审法院对崔晓军出示的证据4-7证明的是，此体彩机是2002年11月6日徐静将体彩机的使用权、经营权按当时的市场价格转让给崔晓军，由崔晓军的爱人杨丽君管理、使用、经营至2011年4月，这期间由于没有更名，所以在中国体育彩票合同书上署名是赵淑芬。此体彩机与赵淑芬没有任何实质关系，赵淑芬只是一个虚名。五、原审法院认定查明的事实与判决结果自相矛盾。崔晓军上诉请求：1、驳回胡艳虹对崔晓军的诉讼请求；2、赵淑芬必须协助胡艳虹把体彩机主的名字更成胡艳虹；3、赵淑芬返还给崔晓军抵押金款15，980元；4、不同意解除合同，赵淑芬赔偿崔晓军经济损失1万元。
胡艳虹答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
赵淑芬答辩称：一审法院查明事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
本院认为，赵淑芬系诉争体育彩票销售网点代销者。案外人徐静将诉争体育彩票投注专用设备转让给崔晓军经营使用，事后已经赵淑芬追认。2011年4月，崔晓军未经该销售网点代销者赵淑芬同意，擅自与胡艳虹签订《体育彩站及仓买店出兑协议》，将体育彩票投注专用设备转让给胡艳虹经营使用，该协议转让体彩投注专用设备部分的条款，违反了国务院颁发的《彩票管理条例》第十六条“彩票投注专用设备属于彩票销售机构所有，彩票代销者不得转借、出租、出售。”的规定，属无效。原审判决解除崔晓军与胡艳虹签订的《体育彩站及仓买店出兑协议》，而解除合同的前提是协议有效，故原审判决对该出兑协议主要条款性质认定错误。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（四）项之规定，裁定如下：
一、撤销哈尔滨市香坊区人民法院（2013）香民三初字第99号民事判决；
二、发回哈尔滨市香坊区人民法院重审。
二审案件受理费1970元，退还上诉人崔晓军。
审判长 王笑宇
审判员 聂文雎
审判员 张 弘
二〇一四年八月二十日
书记员 杨 蕊