锡林浩特市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民二初字第220号
原告闫新亮，男，汉族，现住锡林浩特市。
委托代理人郭建忠，内蒙古经远律师事务所律师。
被告锡林郭勒盟民生大药房连锁有限公司。
法定代表人王占水，该公司总经理。
第三人王占水，男，汉族，现住锡林浩特市。
第三人张文化，男，蒙古族，现住锡林浩特市。
第三人ＸＸ，男，汉族，现住锡林浩特市。
第三人代双会，男，汉族，现住锡林浩特市。
原告闫新亮诉被告锡林郭勒盟民生大药房连锁有限公司（简称民生大药房）、第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会公司决议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告闫新亮及其委托代理人郭建忠、被告民生大药房法定表人王占水（同为第三人）、第三人张文化、ＸＸ、代双会到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闫新亮诉称，原告系被告股东、董事，根据2013年11月9日公司章程的规定，原告任公司董事长。2015年2月9日，公司发出的通知载明，”经2/3股东决定召开紧急临时董事会，罢免董事长闫新亮，以及其所有的董事长职责和权利”，根据《中华人民共和国公司法》与公司章程规定，公司股东没有权利召集公司董事会会议，因此该议程违反2013年11月9日公司章程的规定且程序违法，应予撤销。2015年2月12日，公司在未按照《中华人民共和国公司法》第四十一条及公司章程第十六条的规定提前15日通知原告的情况下，其他四名股东私自召集公司股东会会议，作出了侵犯原告股东权利的股东会决议。该决议要示原告自2015年3月1日起15日内缴纳出资，如逾期未能缴纳，其他股东有权依法逐次减少或均摊原告所持有的股份。要据《中华人民共和国公司法》与公司章程规定，公司其他四名股东在未按期足额缴纳出资的情况下，是无权要求原告缴纳出资的，该决议侵犯了原告的股东权利。原告认为该决议不仅程序违法且内容违法。根据上述事实，并依据《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十二条、第二十八条之规定，原告提起诉讼，请求法院判令：一、撤销被告股东会于2015年2月12日作出的《股东会决议》；二、撤销被告于2015年2月9日通知中有关罢免原告董事长职务的内容；三、被告承担本案全部诉讼费用。
被告民生大药房辩称，一、原告诉状中所说的2015年2月12日公司做出的《股东会议决议》不合法。依据《中华人民共和国公司法》第39条规定：1、代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。2、第40条规定：董事会或执行董事不能履行或不履行召集股东会会议职责的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。3、召开股东会议，公司是提前15日通知各位股东的，第1次送达时间是2015年1月28日派公司黄晓童送达，但闫新亮拒收并且不接电话，第2次送达时间是2015年2月9日公司胡飞送达其药房，并且电话通告过闫新亮，未见到其本人。在此期间，公司人员多次送达，闫新亮始终拒收。以上两次的送达，公司有回执单为证。综上所述，公司在2015年2月12日召开的《董事会及股东会》会议程序是合理合法有效的，并且也在2015年3月12日在内蒙古理想律师事务所由王帅律师给公司出具的律师函作为凭证。二、关于股东闫新亮未按期缴纳出资的这一情况，《公司法》第28条规定：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司共五位股东，其他四人均在约定期限内按照应缴的股份足额注入了出资款项，但闫新亮却迟迟未缴纳出资，实属闫新亮违约在先。根据2013年10月28日股东会会议记录第3条及第4条规定：公司资金在实际投资100以内，不允许任何人退出股份，如退出按自动放弃公司股权处理，出资资金在半月或约定期限内必须到位，否则视为放弃相应股权处理。所以公司在2015年3月12日再次求助内蒙古理想律师事务所王帅律师给闫新亮出具了律师函，希望通过法律手段要求其出资。但闫新亮依旧未出资。在此情况下，公司四位股东又按照闫新亮的持有股份均摊的方式缴纳出资，以上均有公司财务出具的票据为证。综上所述，公司在2015年3月1日到2015年3月15日期间要求闫新亮缴纳出资的决议和程序均合法有效，请法院给予定夺。三、股东闫新亮曾多次在开会时中途退场，并否决其他股东所有的决策和议案，且不缴纳出资也不退让股权股份更不配合公司的工作，严重影响到公司的正常发展和整体利益，同时也违背了合作者之间的信誉道德，望法院公正裁决。
第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会辩称，与被告民生大药房辩称意见相同。
经审理查明，被告民生大药房为有限公司，原告闫新亮同第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会为公司股东及董事，原告闫新亮为公司董事长。被告民生大药房公司章程约定：股东享有参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权。股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使选举和更换董事，决定有关董事长、董事的报酬事项。股东会会议由董事会召集，董事长主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议应对所议事项做出决议，决议由代表二分之一以上表决权的股东表决通过，但股东会对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或变更公司形式、修改公司章程所做出的决议，必须经代表五分之四以上表决权的股东表决通过。公司设董事会，成员为5人，由股东会选举产生。董事任期3年，任期届满，连选可连任。董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务，董事会设董事长1人，董事长任期3年，任期届满，连选可连任。董事会会议由董事长召集和主持，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。董事会决议的表决，实行一人一票制。董事会必须有三份之二以上的董事会出席方为有效。对所议事项作出的决定应由占全体董事三份之二以上的董事会表决通方为有效。公司不设监会，只设监事1人。
2015年1月28日、2015年2月9日，被告民生大药房向原告闫新亮出具《通知》，通知”因闫新亮不配合公司名称及法人的统一变更、而且既不注入资金也不退让股份，其行为严重影响到我司发展与走向，并且也已损害到我司的整体利益，所以经2/3股东决定召开紧急临时董事会，罢免董事长闫新亮，以及其所有董事长职责和权力”，”望各位股东及董事，接到本通知后，10日内前来公司参加董事会会议及股东会会议。公司暂定2月12号上午9点会议室开会，望届时参加”。
2015年2月12日，第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会召开董事会，被告民生大药房形成《2015年2月12日第一次董事会决议》，决议”罢免董事长闫新亮”。参会人员第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会，同意罢免票四张。
2015年2月12日，第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会召开股东会，被告民生大药房形成《2015年2月12日第1次股东会决议》，决议”要求股东闫新亮按持有股份注入资金”，”限期15天，从年后正式上班之日（即2015年3月1日）算起”，”如果股东闫新亮过期依旧未注资，按照自动放弃相应股权股份处理，其他股东将有权、依法逐次减少或均摊股东闫新亮的持有股份”，”股东持有股份：闫新亮34%、王占水20%、代双会20%、张文化18%、ＸＸ8%，本决议一致通过”。参会人员第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会。
2015年4月3日，原告闫新亮以上述股东会、董事会程序、内容违法为由向本院提起诉讼，请求撤销上述股东会决议及罢免董事长职务内容。
以上事实，有当事人陈述及2015年1月28日与2015年2月9日《通知》、《锡林郭勒盟民生大药房连锁有限公司章程》、《2015年2月12日第一次董事会决议》、《2015年2月12日第1次股东会决议》在案佐证，且经庭审举证、质证，本院予以认可。
本院认为，被告民生大药房公司章程规定”股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使选举和更换董事，决定有关董事长、董事的报酬事项。股东会会议由董事会召集，董事长主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”，因此”罢免董事长”应为股东会的权利，董事会做出罢免原告董事长职务的决议违反公司章程，故原告提出请求判令撤销被告于2015年2月9日通知中有关罢免原告董事长职务的内容，本院予以支持；被告民生大药房公司章程规定”股东会会议由董事会召集，董事长主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持”，”公司不设监会，只设监事1人”，2015年2月12日，第三人王占水、张文化、ＸＸ、代双会召开股东会，会议召集未依公司章程召集顺位召集、召集程序违反公司章程规定。故原告闫新亮主张撤销2015年2月12日股东会决议的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、第二十二条、第四十四条的规定，判决如下：
一、撤销被告锡林郭勒盟民生大药房连锁有限公司《2015年2月12日第1次股东会决议》；
二、撤销被告锡林郭勒盟民生大药房连锁有限公司2015年2月12日有关罢免原告闫新亮董事长职务的内容的董事会决议。
案件受理费100元，由被告锡林郭勒盟民生大药房连锁有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。
审 判 长 袁 静
审 判 员 刘雪松
人民陪审员 陈凤云
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 莎 娜