河北省保定市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀06民终1955号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司，住所地保定市向阳北大街1169号。
负责人：韩清，总经理。
委托诉讼代理人：郑伟、王海洋，河北金房律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张立柱，男，1951年9月27日出生，汉族，现住保定市。
委托诉讼代理人：张永良，男，1980年12月27日出生，汉族，住址同上，系张立柱之子。
被上诉人（原审被告）：谢宽，男，1982年5月12日出生，汉族，现住保定市竞秀区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张立柱、谢宽机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省保定市竞秀区人民法院（2017）冀0602民初2386号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司上诉请求：1.请求依法撤销河竞秀区人民法院做出的（2017）冀0602民初2386号民事判决中误工费13916元、护理费26780元、营养费5400元，并依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定的事实不清，证据不足，适用法律严重错误。根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》规定，误工、护理、营养期应是从受伤之日起计算，而非从出院之日计算。被上诉人的提交的法医鉴定报告评定误工期122天、护理期60天、营养期90天，因此误工应为122天、护理应为60天、营养应为90天。一审法院认定三期为住院期间加上鉴定的三期，即：误工140天、护理78天、营养108天，明显适用法律错误。二、被上诉人的误工费依法不应得到支持。被上诉人事故发生时已经年满65周岁，达到法定退休年龄；另外被上诉人并未提交证实其从事相关工作及因本次交通事故造成其收入减少的证据。一审法院按照批发零售业计算被上诉人的误工费，不仅证据不足，且适用法律错误。三、关于护理费，被上诉人的护理人的收入证明已经超过法定的纳税标准3500元，但并未提交完税证明证实收入的真实性，因此，一审法院判决被上诉人的护理费标准计算有误。护理天数应为鉴定60天。四、关于营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，一审法院并未按照鉴定机构的意见确定90天，而是按照自己的意愿确定营养期限为108天。除去每天100元的住院伙食补助费外，再每天给付50元，也明显过高。一审法院判决营养费5400元，不仅证据不足，且适用法律错误。综上所述，一审判决认定的事实不清，证据不足，因此上诉人依法向贵院提出上诉，请贵院依法撤销一审判决，并依法改判，支持上诉人的上诉请求。
张立柱答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费的本质是补偿受害者因无法正常工作而减少的损失，计算标准只与受害者是否耽误工作、减少收入有关，跟年龄没有直接关系。本案张立柱虽年满65周岁，但在事故前仍从事一定劳动，创造一定经济收入。张立柱从事工作的小区物业以及事故现场的照片均能证明其从事废品回收工作，而且因为事故造成张立柱十级伤残，使其不能再从事废品回收工作，因此，其误工费应得到赔偿。二、护理人员的工资有工资证明，护理费应当支持。三、三期天数在住院期间本身不需要鉴定，是实际发生的。四、关于诉讼费，根据现有法律规定，对于事故引起的人身、财产损失，均应适用于全部赔偿原则，诉讼费应由全责一方负责负担。
谢宽答辩称，同意一审判决。
张立柱向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、车辆损失费等各项损失共计219519元；2.被告保险公司在保险限额内承担赔偿责任（精神抚慰金在交强险内优先支付）；3.诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年8月15日被告谢宽驾驶冀Ｆ×××××轿车行驶至天鹅路与乐凯大街交叉口时与原告发生交通事故，导致原告受伤，车辆受损。交警部门的责任认定结果：谢宽承担此次事故的全部责任，张立柱不承担事故责任。受害人概况：原告伤后在保定市第一中心医院住院治疗18天，经诊断为左尺挠骨远端骨折、腰椎横突骨折，多发肋骨骨折等。原告虽然出院，但还需要后续治疗、护理及营养。原告主张医疗费31820.99元，住院伙食补助费3800元，营养费12800元，伤残赔偿金39548.6元，护理费26221.26元，误工费58887.65元，交通费2564.5元，施救费150元，三轮车损失3500元，三轮车鉴定费400元，伤残鉴定费4500元，二次手术费15000元，复查费8328元，精神抚慰金12000元。冀Ｆ×××××轿车在保险公司投保由交强险和限额50万元的第三者责任保险，本次事故发生在保险期间内。2017年12月10日依原告申请并委托天津市开平司法鉴定中心对原告伤残等级及原告护理、营养时限等进行评定，该机构出具司法鉴定意见书：1.原告左尺挠骨远端骨折的伤残程度属十级伤残；2.原告张立柱误工期122日、护理期60日、营养期90日；3.原告后期行内固定物取出手术治疗费约需1.5万元。事故发生后，被告保险公司给原告垫付医疗费1万元。
一审法院认为，被告谢宽系冀Ｆ×××××小型轿车的所有权人。造成本次交通事故的原因是被告谢宽违反了机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，没有按照操作规范安全、文明驾驶，负此次事故的全部责任，原告不承担责任。谢宽作为投保人在被告保险公司为冀Ｆ×××××小型轿车投保了交强险及商业三者险50万元，谢宽驾驶该车在保险期间内发生交通事故，保险公司应首先在交强险责任限额内对原告进行赔偿，不足部分再在第三者责任保险责任限额50万元内赔偿。原告在保定市第一中心医院住院治疗、在保定法医医院以及保定太安中西医结合医院的花费支出，有医院的正式票据及出院医嘱，原告医疗费共计41820.99元(包含保险公司垫付的1万元)；原告从事废品回收工作，误工费应按照河北省2017年度交通事故人身损害赔偿标准中“居民服务、修理和其他服务业年平均工资35785元计算，即原告月收入是2982元(35785×12=2982元)、原告住院18天，误工时间是122天，误工费是2982÷30×（122+18）=13916元;原告出院医嘱中对护理人员没有明确意见，原告护理人员应认定为一人即原告之子张永贵，原告提供了张永贵工作单位营业执照、误工证明、工资表、劳动合同等（月收入10300元)，护理期有鉴定中心的评定意见(误工期为60日)，对护理费26780元[10300÷30×（18住院+60)=26780元]本院予以支持；原告今年66周岁，伤残赔偿金年限应按照20-6=14年计算，原告户籍性质虽是农民，但是提交了经常居住地是保定市区的证明，因此原告伤残赔偿金应按照河北省2017年城镇居民人均可支配收入即28249元/年×(20-6)年×10%=39548.6元，本院予以认可；原告提交出院证明证实医疗机构建议原告应加强营养、评定营养期为90天，原告主张营养费5400元(18+90=108天、108×50=5400元)本院予以支持；原告住院18天，住院伙食补助费参照河北省公务人员出差伙食补助标准计算为100元/天×18天=1800元；原告被评定为十级伤残，精神抚慰金参考伤残等级，酌情支持5000元；交通费参考原告就医远近及次数，结合原告租车费票据，本院酌情支持1000元；三轮车损失3500元；伤残鉴定费4000元、三轮车鉴定费400元、施救费150元，是为了查明损失程度及减少损失的合理开支，本院予以支持；复查费只支持已经支出的1388.13元。综上，原告的各项损失为：医疗费41820.99元、住院伙食补助费1800元、营养费5400元、误工费13916元、护理费26780元、交通费1000元、残疾赔偿金39548.6元、三轮车损失3500元、施救费150元、鉴定费4000+400=4400元、复查费1388.13元、精神抚慰金5000元、后续治疗费15000元，共计159703.72元。原告在后续治疗中尚未产生的交通费、护理费等本院不予支持，原告可在费用实际产生后另行处理。被告保险公司要求重新鉴定的理由(没有陪同鉴定)不充分，对其重新鉴定申请不予准许。保险公司应在交强险项下赔偿原告医疗费、营养费、住院伙食补助费共计10000元;车损2000元;在伤残赔偿金、误工费、护理费、精神抚慰金、交通费等110000元限额内赔付原告损失86244.6元(残疾赔偿金39548.6元、护理费26780元、交通费1000元、误工费13916元、精神抚慰金5000元)，保险公司垫付的10000元应该予以扣减，即保险公司应在交强险项下赔付原告医疗费10000元、车损2000元、伤残赔偿金等86244.6元共计98244.6元，扣除保险公司垫付的10000元，实际应赔付88244.6元；交强险赔偿原告损失不足的部分61309.12元(159703.72-98244.6=61459.12元)应在商业三者险项下赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一、二款、第十七条、第二十五条第一、二款之规定，判决:一、被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效之日起10日内赔付原告张立柱医疗费、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、营养费误工费和残疾赔偿金等共计159703.72元中的88244.6元(在交强险赔偿限额项下支付)；二、被告中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效之日起10日内赔付原告张立柱医疗费、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费、营养费误工费和残疾赔偿金等共计159703.72元中的61459.12元；三、驳回原告张立柱的其他诉讼请求。案件受理费2300元，原告负担300元、被告保险公司负担1700元、被告谢宽负担300元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院认为，关于误工费。事故发生时被上诉人张立柱虽然已年满65周岁，但其从事废品回收工作并取得一定收入的主张符合客观实际且提供了相应证据，一审根据“居民服务、修理和其他服务业年平均工资”标准计算误工费，并无不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款就误工时间的确认有明确规定。本案被上诉人张立柱已构成伤残，其误工时间计算至定残日前一天为宜，即事故发生之日2017年8月15日至2017年12月14日，共计121天，一审对误工期限认定有误，应予纠正。综上，被上诉人张立柱误工费应认定为12027.4元。关于护理费。被上诉人张立柱提交护理期限的鉴定结论为60日，在鉴定结论无明确说明的情况下，该期限应为事故发生后治疗、恢复过程中所需的全部期限，一审认定出院后护理期限60日，并认定护理期限为78日不当，应予纠正。护理人员收入情况有被上诉人张立柱提供的相应证据证实，应予认定。综上，护理费应认定为20600元。关于营养费。本院认为，被上诉人提交的鉴定意见中关于营养期限的认定亦无明确说明为出院后所需营养的期限，该期限应认定为包含住院期间的期限为宜。因此，营养费应认定为4500元。综上，上诉人应赔偿被上诉人张立柱各项损失总计150735.12元，其中在交强险项下赔偿80176元（扣除保险公司垫付的医疗费10000元），商业三者险项下赔偿60559.12元。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司的上诉请求部分成立。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持河北省保定市竞秀区人民法院（2017）冀0602民初2386号民事判决第三项，即“驳回原告张立柱的其他诉讼请求”；
二、变更河北省保定市竞秀区人民法院（2017）冀0602民初2386号民事判决第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效之日起10日内在交强险限额内赔偿被上诉人张立柱护理费、交通费、精神抚慰金、误工费、三轮车损失和残疾赔偿金等共计80176元；
三、变更河北省保定市竞秀区人民法院（2017）冀0602民初2386号民事判决第二项为：中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司于本判决生效之日起10日内在商业三者险限额内赔偿被上诉人张立柱医疗费、住院伙食补助费、营养费、三轮车损失、施救费、鉴定费、复查费、后续治疗费等共计60559.12元。
一审案件受理费负担不变。二审案件受理费952元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司保定中心支公司负担767元，被上诉人张立柱负担185元。
本判决为终审判决。
审判长 刘克伟
审判员 刘 娟
审判员 王明生
二〇一八年五月二十八日
书记员 刘 佳