山西省朔州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋06刑终66号
原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，汉族，户籍所在地朔州市。2015年5月8日因与张某丙丁夫妻打架并致二人受伤住院治疗，被朔州市公安局朔城分局处以行政拘留十五日，并处罚款一千元。2015年5月20日因涉嫌犯故意伤害罪被朔州市公安局朔城分局刑事拘留，同年5月29日经朔州市朔城区人民检察院批准被逮捕，现羁押于朔城区看守所。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某丙丁，男，汉族，朔州市人，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人徐某某，女，汉族，朔州市人，系本案被害人。
朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人王某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人张某丙丁、徐某某提起附带民事诉讼一案，于2016年12月30日作出（2016）晋0602刑初157号刑事附带民事判决，被告人王某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人王某的上诉状及其提讯意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年3月26日13时许，被告人王某和其母亲窦巧玲来到朔州市××区民张某丙丁的家中，与张某丙丁及其妻子徐某某因土地纠纷问题发生争执继而发生肢体冲突。在争执过程中，被告人王某用刀将张某丙丁捅伤，并将徐某某眼部踢伤后驾车逃跑。经朔州市朔城区公安司法鉴定中心鉴定：被害人张某丙二神经损伤属重伤二级；其肢体疤痕，属轻伤二级。徐某某左眼睑皮裂伤，属轻微伤。
诉讼期间，被告人王某申请对张某丙丁的伤情进行重新鉴定，经重新鉴定，张某丙丁右侧躯干部及右上肢瘢痕的损伤程度属轻伤二级；右上肢肘部以上桡神经的损伤程度属重伤二级。
另查明，被害人张某丙丁案发后住院治疗二十六天，各项经济损失为：医疗费22220.75元、住院期间伙食补助费2600元、交通费357.4元、误工费12571.17元（17854÷365×257）、护理费3444元（48349÷365×26）、鉴定费1500元，共计42693.32元；被害人徐某某案发后支出医药费2243.85元。
证实上述事实的证据有：一、书证。1.犯罪嫌疑人基本情况及户籍证明证实被告人王某的基本情况；2.到案经过证实被告人王某系由行政拘留转刑事拘留；3.朔州市公安局朔城分局行政处罚决定书证实，被告人王某因与张某丙丁夫妻打架并致二人受伤住院治疗，于2015年5月8日被该局处以行政拘留十五日，并处罚款一千元；4.解除拘留证明书证实被告人王某于2015年5月20日解除行政拘留；5.朔州现代医院出院证及诊断证明书证实，张某丙丁于2015年3月26日至4月21日在该院治疗，诊断为(1)右上肢刀刺伤；(2)右腋窝部刀刺伤伴神经血管肌肉断裂；(3)右上臂部刀刺伤伴神经、血管、肌肉断裂；(4)右肘部刀刺伤伴关节囊及血管断裂；6.朔州市公安局朔城分局2016年8月3日的回复证实，关于朔城区人民检察院要求该局对被害人张某丙丁的伤情进行重新鉴定，根据法律规定，申请重新鉴定是指犯罪嫌疑人或者被害人认为鉴定意见确有错误或者违背法律程序，申请再次进行鉴定。该局认为张某丙丁的伤情不符合重新鉴定的条件；7.附带民事诉讼原告人张某丙丁、徐某某提供的身份证复印件、医药费、交通费、住院及出院证明、朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据等，证实其二人身份信息、受伤就医治疗所花相关费用情况，另证实2015年12月8日张某丙丁被评定为六级伤残。
二、鉴定意见。1.（朔城）公（法）鉴（伤检）字[2015]33号法医学人体损伤程度鉴定书证实，徐某某左眼睑皮裂伤，损伤程度属轻微伤；2.（朔城）公（法）鉴（伤检）字[2015]55号法医学人体损伤程度鉴定书证实，张某丙二神经损伤属重伤二级；其肢体疤痕，属轻伤二级；3.（朔）公（法医）鉴（临床）字[2016]101号法医学人体损伤程度鉴定书证实张某丙丁右侧躯干部及右上肢瘢痕的损伤程度属轻伤二级；右上肢肘部以上桡神经的损伤程度属重伤二级。
三、辨认笔录。经被害人张某丙丁辨认，被告人王某是对其实施伤害的犯罪嫌疑人。
四、证人证言。1.证人张某丙三的证言证实，其与张某丙丁系父女关系，2015年3月26日中午，同村王二在（被告人王某）与父亲在自家门外发生争吵，后二人打斗，中途王二在的母亲上前将其母亲徐某某按倒在地，其忙于拉架时听见父亲张某丙丁大叫，说是被扎坏了，其扭头看见王二在手里拿着一把细长尖刀，其父亲胳膊上流了血，后其拨打110报警，又报了120，其报警时看见其母亲眼睛受了伤，王二在见状后驾车跑了；2.证人赵某某的证言证实，案发当日中午其在打架现场，本村王二在（小名，大名王某）与张某丙丁因土地的事发生争吵，中途王二在被在场众人劝说离开，刚走出不远王二在的母亲出来了，母子二人返回再次与张某丙丁发生争吵，这时张某丙丁的妻子也从家中走出来了，王二在与张某丙丁互相打了起来，张某丙丁妻子也被王二在的母亲按倒在地，厮打中张某丙丁叫喊被刀扎伤了，其看见张某丙丁胳膊流血而王二在手里拿了一把尖刀，王二在随后又到其母亲身边用脚踢了张某丙丁妻子几脚，踢到哪里没看清楚，后来王二在开车走了；3.证人张某丙四的证言证实，2015年3月26日中午其在家中睡觉，听到大门外有吵架声后走出，看见张某丙丁和本村的王二在相互厮打在一起，后听到张某丙丁说是被刀扎伤了，其看见张某丙丁胳膊流了血，便与在场的赵西平上前帮忙止血，张某丙丁的妻子在另一边躺着眼部流血，王二在的母亲在一旁坐着，这时王二在驾车离开。
五、被害人陈述。1.被害人张某丙丁的报案材料及陈述证实，2015年3月26日中午其在家休息，同村ＸＸ（小名二在，即被告人王某）来其家中说起村西土地的事，后二人因此事发生争吵，在此过程中其对在场的ＸＸ母亲进行辱骂，ＸＸ听见其骂自己的母亲便上前与其打了起来，后ＸＸ不知从哪里拿出一把尖刀朝其胳膊扎了四刀，妻子徐某某眼部被ＸＸ踢伤，ＸＸ当时穿黑色皮鞋；2.被害人徐某某的陈述证实，2015年3月26日中午，同村ＸＸ（被告人王某）与其丈夫张某丙丁因土地纠纷在自己家门口发生争吵后二人打了起来，其出去看到ＸＸ拿出一把刀朝张某丙丁的胳膊上捅了好几刀，其上前拉架时被一旁ＸＸ的母亲按倒在地，后眼部被踢伤流血。
六、被告人供述和辩解。被告人王某的供述，其与同村的张某丙丁因土地纠纷发生矛盾，2015年3月26日中午其在张某丙丁家大门口与张因此事再次发生争执后打斗，其取出车上的刀将张某丙丁的右大胳膊扎伤，其使用的是一把单刃尖刀，长约15公分，其看到张某丙丁用手机报警后驾车逃走。打架时张某丙丁的妻子徐某某与自己的母亲互相厮打，张某丙丁夫妻在打架过程中未拿工具，其当天穿黑色皮鞋。
以上证据，经当庭宣读、质证、认证，予以确认。
被告人王某的辩护人当庭提供光盘一份，欲证实视频中张某丙丁抱玉米杆的行为说明伤残没有那么严重，具有劳动能力。然而对该证据的来源不能说明，且该视频中男子亦不能看清，故对该证据不予认可。
原审法院审理后认为，被告人王某因土地纠纷与他人发生争执，不能正确处理纠纷，而以刀捅、脚踢的方式对被害人夫妻实施伤害，造成被害人张某丙丁重伤一处、轻伤一处、被害人徐某某轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人王某当庭所作辩解，与查明事实不符，不予采信。辩护人提出的应对被害人张某丙丁的伤情重新鉴定的辩护意见，朔州市公安局朔城分局已作出回复。在案证据（朔城）公法鉴（伤检）字[2015]55号法医学人体损伤程度鉴定书的出具符合法律程序，具有证明效力，故对辩护人的意见不予采纳。将综合考虑被告人的犯罪情节、认罪态度及主观恶性予以量刑。被告人王某故意伤害张某丙丁、徐某某，应对损害后果承担侵权责任。对于附带民事诉讼原告人张某丙丁所提出的民事诉讼请求，符合法律规定的物质损失42693.32元予以认可。其中，误工费、护理费均已山西省2015年居民人均可支配收入予以计算，误工费计算至定残前一日，护理费计算至出院日。附带民事诉讼原告人徐某某事发后支出医药费2243.85元，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十一条、第三十六条第一款、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十五条之规定，认定被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。被告人王某赔偿附带民事诉讼原告人张某丙丁经济损失人民币42693.32元；赔偿附带民事诉讼原告人徐某某经济损失人民币2243.85元。
原审附带民事诉讼原告人张某丙丁以原审未判赔伤残补助金为由提出上诉。
原审被告人王某上诉称：1.徐某某的伤不是由我造成的；2.应对张某丙丁的伤情重新鉴定；3.张某丙丁对矛盾激化有过错；4.自己属偶发性犯罪，主观恶性小，认罪态度好，又属邻里纠纷，应酌情从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，上诉人王某因土地纠纷与他人发生争执，造成被害人张某丙丁重伤一处、轻伤一处、被害人徐某某轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。上诉人张某丙丁提出的原审未判赔伤残补助金的上诉意见，经查，在原审法院第一次审理期间，上诉人张某丙丁虽然作了伤残等级鉴定，但依据《最高人民法院关于<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款规定，对伤残补助金依法不予赔偿。
上诉人提出的徐某某的伤不是由其造成的上诉意见，经查，上诉人王某的母亲窦巧玲证言证实，其被被害人张某丙丁妻子徐某某按到地上，”后来头晕的什么也不知道了”。被害人张某丙丁陈述，”ＸＸ不知从哪里拿出一把尖刀朝其胳膊扎了四刀，妻子徐某某眼部被ＸＸ踢伤，ＸＸ当时穿黑色皮鞋”。证人赵某某的证言证实，”王二（即王某）在随后又到其母亲身边用脚踢了张某丙丁妻子几脚，......”，显而易见，徐某某的伤是上诉人王某造成的。故对该项上诉意见，本院不予支持。
关于上诉人提出的应对张某丙丁的伤情重新鉴定的上诉意见，原审法院重审期间，已对张某丙丁的伤情进行了重新鉴定，结论仍为”桡神经损伤属重伤二级；其肢体疤痕，属轻伤二级”，且上诉人未能提出新的有说服力的理由。重新鉴定意见显示，关于外伤致右上臂右侧桡神经断裂的损伤后果，案发当日的病例记录摘录中已有明确记载；关于遗留肌瘫的现状，在重新鉴定时已作出的新的检验结果，即”右前臂肌力约2至3级”，这些材料均在第二部分”检验”中列明，因此在”分析说明”中，直接依据该现有材料作出了”张某丙丁右上臂外伤后致右侧桡神经断裂，遗留肌瘫（肌力3级以下）”的描述说明，并非只有结论没有分析说明。此外，2015年11月23日朔州市人民医院在对上诉人张某丙丁进行伤残等级鉴定时，作出右前臂”伸腕肌、伸指肌肌力0级”的检验结果，遂依据”单手部分肌瘫肌力3级”条款，得出七级伤残（两项七级可晋升一级）的鉴定意见。故对该上诉请求本院不再考虑。
关于上诉人提出的张某丙丁对矛盾激化有过错的上诉意见，经查，被害人张某丙丁自己陈述：二人因土地发生争吵，在此过程中其对在场的ＸＸ母亲进行辱骂，ＸＸ听见其骂自己的母亲便上前与其打了起来。可见，被害人对矛盾激化负有一定责任。关于上诉人提出的主观恶性小，认罪态度好，又属邻里纠纷，应酌情从轻处罚的上诉意见，原判在量刑时已有一定考虑，虽然被害人对矛盾激化负有一定责任，但原判综合考虑被告人的犯罪情节、认罪态度及主观恶性，在法定刑档幅度内，决定科处的刑罚，符合相关法律规定。故对该上诉意见亦不再考虑。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍秀锦
审判员 赵晓燕
审判员 张向阳
二〇一七年四月二十六日
书记员 强霁磊