吉林省辽源市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）辽刑终字第87号
原公诉机关吉林省东辽县人民检察院。
上诉人（原审被告人）董学纲，（曾用名：董晓刚），男，出生于吉林省东辽县，户籍地东辽县，无固定住所。曾因犯盗窃罪，于2000年5月13日被北京市丰台区人民法院判处有期徒刑三年；因犯脱逃罪，于2000年12月7日被辽宁省海城市人民法院判处有期徒刑一年六个月，犯盗窃罪被判处有期徒刑四年；因犯盗窃罪，于2009年3月10日被河北省遵化市人民法院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年4月16日被东辽县公安局刑事拘留，同年5月21日由东辽县公安局执行逮捕。现羁押于辽源市看守所。
吉林省东辽县人民法院审理吉林省东辽县人民检察院指控原审被告人董学纲犯盗窃、抢劫、非法持有枪支、盗窃弹药罪一案，于2014年10月31日作出（2014）东辽刑初字第102号刑事判决。宣判后，原审被告人董学纲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽源市人民检察院指派检察员徐玮、赵亚男出庭履行职务。上诉人（原审被告人）董学纲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，被告人董学纲，于2014年2月至4月间，多次窜至辽源市及东辽县白泉镇实施盗窃行为：
1、2014年3月24日，在辽源市西安区煤城新村小区13号楼下，盗窃该小区居民杨某某所有哈飞面包车一辆，经鉴定价值人民币6500元。同年3月26日，董学纲将该车弃于白泉镇站前广场附近，后该车被失主找回；2、2014年3月26日晚，在东辽县白泉政府集资楼下盗窃该楼居民孙某某白色五菱面包车一辆，经鉴定价值人民币18000元。董学纲还将车内价值5000元电子元件等物品抛弃。后该车被公安机关扣押后返还失主；3、2014年4月7日，在辽源市西安区阳光新城小区A区59号楼下，盗窃该小区居民吕某某白色五菱面包车一辆，经鉴定价值人民币22000元。董学纲将车内价值人民币1800元的物品损坏。后该车被公安机关扣押后返还失主；4、2014年3月下旬，在东辽县白泉镇安慈村二组徐某家中盗窃射钉枪等物品；5、2014年4月11日，在东辽县白泉镇富兴小区4号楼下，盗窃该小区居民边某某江淮货车内柴油，价值人民币300元；6、2014年3月，在东辽县白泉镇铁道北居民迟某某家盗窃铝合金数根；7、2014年3月中旬，在东辽县白泉镇安慈村二组雷某某家，盗窃角钢4根，价值人民币200元；8、2014年2月，先后在东辽县白泉镇铁北委刘某某家中，盗窃制式五六式步枪子弹10发、雅马哈牌助力车一辆，经鉴定价值人民币1，464元。后董学纲将该车弃于东辽县白泉镇铁道北；9、2014年4月初，在东辽县白泉镇富兴小区5号楼下，盗窃该小区居民陈某某“ZL15”型铲车电瓶两块，价值人民币500元；10、2014年2月中旬，在东辽县白泉镇安慈二组居民王某某家中盗窃手推车、煤气罐等物品，价值人民币300元；11、2014年4月间，在辽源市西安区煤城新村小区23号楼西侧十字路口，盗窃该小区居民宁某某的车内柴油，价值人民币200元；12、2014年3月末，在辽源市龙山区盛世花园小区22号楼4单元门前盗窃该小区居民张某某的银色面包车内两个油桶，价值人民币50元；13、2014年4月10日，在辽源市龙山区盛世花园15号楼南侧路旁，盗窃该小区居民徐某某白色解放半截车柴油及电瓶，价值人民币700元；14、2014年4月中旬，在辽源市龙山区西宁大街3120号众信农资门前路边，盗窃辽源市龙山区盛世花园小区居民金某某蓝色欧曼大货车内柴油，价值人民币500元。
综上，被告人董学纲共盗窃物品价值人民币57514元。被盗物品除被公安机关扣押并返还失主外，其余赃物丢弃或销赃，其将所得赃款挥霍。
2014年3月，被告人董学纲将其盗窃的射钉枪改造，经鉴定，该改装射钉枪属枪支。
上述事实，被告人董学纲在开庭审理过程中亦无异议，并有其在侦查机关的供述，被害人孙某某、吕某某、杨某某、刘某某等人的陈述，证人董某某、朱某、李某某等人的证言，指认现场照片，刑事科学技术检验报告，价格鉴定书，枪弹、枪支鉴定书，扣押清单，发还物品清单，刑事判决书及户籍信息等证据在卷佐证，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人董学纲，多次盗窃私人财物，数额巨大，盗窃制式子弹，非法制造枪支的行为已构成盗窃罪、盗窃弹药罪、非法制造枪支罪，应予惩处。被告人董学纲对公诉机关指控其入户盗窃后为抗拒抓捕而当场使用暴力，认定其抢劫有异议，根据《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第五项关于转化抢劫的认定，行为人实施盗窃，诈骗、抢夺行为，未达到“数额较大，为抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力或以暴力相威胁，情节较轻危害不大的，一般不以犯罪论处”，经查，被告人董学纲于2014年2月3日晚，在东辽县白泉镇铁北委刘某某家中盗窃制式五六式步枪子弹10发，被刘某某回家时发现，其持刘某某家中的装饰刀相威胁。被刘某某制服，其伺机逃跑的行为，属情节较轻，危害不大，不以犯罪论处，故对公诉机关这一指控原审法院不予支持。视其到案后，主动交待犯罪事实，且当庭自愿认罪，可依法从轻处罚。被告人董学纲刑罚执行完毕，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。根据被告人董学纲的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十五条、第一百二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人董学纲以犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元；以犯盗窃弹药罪，判处有期徒刑五年；以犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑五年，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币50000元。
董学纲上诉称其制造的枪支没有制作成功，原审判决量刑过重。
检察机关出庭意见支持一审的起诉意见。
经二审查明的事实和证据与一审相同，且所有证据均经一审法院当庭举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）董学纲，多次盗窃私人财物，数额巨大，盗窃制式子弹，非法制造枪支，其行为已构成盗窃罪、盗窃弹药罪、非法制造枪支罪。上诉人董学纲到案后，主动交待犯罪事实，且当庭自愿认罪，可依法从轻处罚。上诉人董学纲刑罚执行完毕，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。上诉人董学纲提出的其制造的枪支，不能实际发射子弹，制作枪支没有成功的上诉理由和辩解意见，经查，制造包括制作、加工、组装、拼装、修理等具体方式，无论采取哪一种方式进行制造，也无论是否制造成功，只要实施了制造的行为，即构成犯罪，故上诉人董学纲的上诉理由和辩解意见不能成立，本院不予采纳。原审判决定罪准确，证据充分，审判程序合法，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十五条、第一百二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持吉林省东辽县人民法院（2014）东辽刑初字第102号刑事判决中的定罪部分及盗窃罪的量刑部分；
二、撤销吉林省东辽县人民法院（2014）东辽刑初字第102号刑事判决中盗窃弹药罪和非法制造枪支罪的量刑部分。
三、上诉人董学纲犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币50000元；犯盗窃弹药罪，判处有期徒刑三年；犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑十年，并处罚金人民人民币50000元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2024年4月15日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 史 震
审 判 员 张 闯
代理审判员 李志华
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 王 靓