江西省新余市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）余刑一终字第57号
原公诉机关江西省分宜县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某一，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
辩护人刘国华、彭莹，江西至开律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）钟某一，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月27日被刑事拘留，2014年1月13日被取保候审，同年3月27日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
上诉人（原审被告人）黄某一，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月18日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
上诉人（原审被告人）黄某二，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月20日被取保候审，同年3月21日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
上诉人（原审被告人）黄某三，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月28日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
上诉人（原审被告人）刘某二，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月15日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人钟某二，因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月11日被刑事拘留，同年1月20日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人黄某四，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月28日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人黄某五，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月28日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人黄某六，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月28日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人黄某七，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人黄某八，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人黄某九，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月2日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人张某，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
原审被告人刘某三，因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被取保候审，2014年7月24日被逮捕。现羁押于分宜县看守所。
江西省分宜县人民法院审理江西省分宜县人民检察院指控原审被告人刘某一、钟某二、钟某一、黄某一、黄某二、黄某四、黄某五、黄某三、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某二、刘某三犯开设赌场罪一案，于2014年7月24日作出（2014）分刑初字第51号刑事判决。宣判后，原审被告人刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月11日对刘某一犯开设赌场罪进行了公开开庭审理，并对钟某二、钟某一、黄某一、黄某二、黄某四、黄某五、黄某三、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某二、刘某三犯开设赌场罪进行了书面审理。新余市人民检察院指派代理检察员敖意、简守鹤出庭履行职务，上诉人刘某一及其辩护人刘国华、彭莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月至11月期间，为牟取暴利，被告人刘某一与袁某某、黄某十、黄某安、黄某云（以上四人在逃）等人以打“三公”（一人坐庄，三人坐向，其他人可以押角，由庄发牌，“庄”和“向”每人三张扑克牌，比点大小，点大赢钱）的形式，在分宜县操场乡桂村村委西坑村小组、渺塘村小组、炉前村小组等地开设赌场，组织人员聚众赌博，按百分之五的比例从庄钱及庄家赌博获利中抽头渔利。期间，刘某一以每人每天200元至300元的酬劳安排被告人张某、刘某二、刘某三等人望风。刘某一从赌场获利数万元，张某、刘某二、刘某三分别从赌场获利6000元。
此间，被告人刘某一及黄某十还伙同被告人钟某二、钟某一（在8、9月份加入）、黄某一、黄某二、钟某三（在逃）等人以“牌九”（一人坐庄，三人坐向，其他人可以押角，“庄”和“向”每人摸两张“牌九”比点数大小，点大赢钱）的形式，在分宜县操场乡桂村村委西坑村小组、渺塘村小组、炉前村小组、上松村委茶园村小组、湾里村小组、石塘村委银珠岭村小组、牛泥塘村委竹仔棚村小组、乌泥塘村小组、高岚乡兰盘村委笼奎村小组等地开设赌场（股份平分），组织人员聚众赌博，按百分之五的比例从庄钱及庄家赌博获利中抽头渔利。期间，黄某十等人以每人每天300元的酬劳安排被告人黄某四、黄某五、黄某三抽取庄钱、看守场子、搬桌椅、维持秩序，被告人黄某七、黄某六望风，以每人每天400元至500元安排被告人黄某八、黄某九接送赌博人员。
案发后，被告人刘某一、刘某二、钟某二于2013年11月6日、14日，2014年1月11日被公安机关相继抓获，被告人黄某一、黄某四、黄某五、黄某三、黄某六、黄某七、黄某八、张某、刘某三、黄某九、钟某一、黄某二先后自动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
原审法院认为，被告人刘某一、钟某二、钟某一、黄某一、黄某二、黄某四、黄某五、黄某三、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某二、刘某三伙同他人开设赌场、聚集多人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。被告人刘某一、钟某二、钟某一、黄某一、黄某二提供赌博场所、赌具，聚集他人前来参与赌博，在犯罪过程中起主要作用，属主犯，应当按照其全部参与的犯罪事实予以处罚。被告人黄某四、黄某五、黄某三、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某二、刘某三受其他被告人的指使，在现场维持赌场秩序，帮助看守赌场，作用较小，属从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人钟某一、黄某一、黄某二、黄某四、黄某五、黄某三、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某三具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人刘某一、钟某二、刘某二自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人刘某一、钟某二在看守所羁押期间表现良好，可以酌情从轻处罚。据此，根据各被告人的犯罪事实、犯罪情节、社会危害程度及悔罪表现，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决：1、被告人刘某一犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元上缴国库；2、被告人钟某二犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元上缴国库；3、被告人钟某一犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元上缴国库；4、被告人黄某一犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元上缴国库；5、被告人黄某二犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币20000元上缴国库；6、被告人黄某四犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；7、被告人黄某五犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；8、被告人黄某三犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；9、被告人黄某六犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；10、被告人黄某七犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；11、被告人黄某八犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；12、被告人黄某九犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；13、被告人张某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；14、被告人刘某二犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元上缴国库；15、被告人刘某三犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元上缴国库。
上诉人刘某一上诉及其辩护人辩护提出：1、其自动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节；2、其在案中起了次要作用，应认定为从犯；3、原判量刑过重。
上诉人钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二上诉提出，原判量刑过重，请求二审法院依法改判。
新余市人民检察院出庭意见认为，一审判决认定事实正确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年6月至11月期间，为牟取暴利，上诉人刘某一与袁某某、黄某十、黄某安、黄某云（以上四人在逃）等人以打“三公”的形式，在分宜县操场乡桂村村委西坑村小组等地开设赌场，组织人员聚众赌博，按百分之五的比例从庄钱及庄家赌博获利中抽头渔利。期间，刘某一以每人每天200元至300元的酬劳安排上诉人刘某二及原审被告人张某、刘某三等人望风。刘某一从赌场获利数万元，张某、刘某二、刘某三分别从赌场获利6000元。
此间，刘某一及黄某十还伙同上诉人钟某一、黄某一、黄某二、原审被告人钟某二、钟某三（在逃）等人以“牌九”的形式，在分宜县操场乡桂村村委西坑村小组等地开设赌场（股份平分），组织人员聚众赌博，按百分之五的比例从庄钱及庄家赌博获利中抽头渔利。期间，黄某十等人以每人每天300元的酬劳安排上诉人黄某三及原审被告人黄某四、黄某五抽取庄钱、看守场子、搬桌椅、维持秩序，原审被告人黄某七、黄某六望风，以每人每天400元至500元安排原审被告人黄某八、黄某九接送赌博人员。
案发后，刘某一、刘某二、钟某二先后被公安机关抓获，钟某一、黄某二、黄某一、黄某三、黄某四、黄某五、黄某六、黄某七、黄某八、张某、刘某三、黄某九先后向公安机关投案，并如实供述犯罪事实。
上述事实有证人钟某四、易某、黄某生、钟某五、黄良某、黄何某、林建某、黄某红、彭某兰、揭某、唐某、陈某生、温书某、汪勇某、易晓某、李发某、李某开、高海某、王某平、曾文某、孙小某、黄某敏、袁某平的证言，人口信息全项查询资料，抓获经过说明，分宜县公安局情况说明，罚没款凭证，辨认笔录，上诉人刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二及原审被告人钟某二、黄某四、黄某五、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某三的供述等证据证实，足以认定。
二审审理期间检察机关提交了分宜县公安局刑事侦查大队于2014年10月31日出具的抓获经过说明，证实2013年11月6日中午14时许，其大队民警在赶往分宜县操场派出所时，在操场派出所门口发现涉嫌开设赌场的犯罪嫌疑人刘某一，刘某一看到其大队的车子后逃跑，其大队民警立即下车追赶，刘某一逃跑50余米远后被抓获，尔后刘某一如实供述了自己的犯罪事实。
以上证据均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
刘某一上诉及其辩护人辩护提出，刘某一自动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节。经查，公安机关出具的抓获经过说明，证实刘某一系被侦查人员抓获归案，而非自动投案，故刘某一上诉及其辩护人辩护提出刘某一有自首情节的意见，于法律规定不符，不能成立。
本院认为，上诉人刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二及原审被告人钟某二、黄某四、黄某五、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某三伙同他人开设赌场、聚集多人赌博，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。且系共同犯罪，在共同犯罪中刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、钟某二提供赌博场所、赌具，聚集他人赌博，系主犯，应当按照其全部参与的犯罪事实予以处罚。黄某三、刘某二、黄某四、黄某五、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某三受刘某一等人的指使，在现场维持赌场秩序，帮助看守赌场，在犯罪中起次要作用，属从犯，依法应当从轻处罚。钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、黄某四、黄某五、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某三具有自首情节，依法可以从轻处罚。刘某一、刘某二、钟某二归案后能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。刘某一、钟某二在看守所羁押期间表现良好，可以酌情从轻处罚。刘某一上诉及其辩护人辩护提出，刘某一在案中起次要作用，应认定为从犯。经查，刘某一在开设赌场案中为股东，且提供赌博场所、赌具，聚集他人前来参与赌博，在犯罪过程中起主要作用，不应认定为从犯，故刘某一上诉及其辩护人辩护提出，刘某一是案中从犯的意见，本院不予采纳。原判根据刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二的犯罪事实、情节和对社会的危害程度在法定幅度内对其量刑，并无不当。故刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二上诉及刘某一的辩护人辩护提出，请求二审法院从轻处罚，本院不予采纳。原审人民法院认定上诉人刘某一、钟某一、黄某一、黄某二、黄某三、刘某二、原审被告人钟某二、黄某四、黄某五、黄某六、黄某七、黄某八、黄某九、张某、刘某三的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖兵生
审 判 员 徐三庆
代理审判员 谢卫兵
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 林 红