江苏省海安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑二初字第0199号
公诉机关海安县人民检察院。
被告人汪小兵，法定代表人。因涉嫌犯盗窃罪、合同诈骗罪，于2015年5月20日被海安县公安局刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现羁押于海安县看守所。
海安县人民检察院以海检诉刑诉（2014）321号起诉书指控被告人汪小兵犯盗窃罪、合同诈骗罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海安县人民检察院指派检察员姜涛出庭支持公诉，被告人汪小兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
海安县人民检察院起诉指控：
一、盗窃
被告人汪小兵为偿还到期债务，谎称吴某和蒋某合伙经营作坊内的机床系其所有，将该2台机床以人民币140000元的总价款与于某签订买卖合同。2015年5月20日凌晨，被告人汪小兵至该作坊，撬开卷帘门，将2台机床的线路剪断，在将2台机床运离的过程中被群众发现而未能得逞。经鉴定，上述2台机床价值人民币344750元。
二、合同诈骗
被告人汪小兵于2014年12月至2015年1月，无实际履行能力，仍虚构自己拥有数台机床的事实，骗取他人的信任，以出售机床或以机床抵押借款、担保借款为名，与王某甲、庞某、王某乙签订合同，单独或与他人合谋骗得王、庞等人人民币合计256000元。
公诉机关提交了被告人供述、被害人陈述、证人证言、买卖协议、合同、借条、海安县价格认证中心价格鉴证意见书等证据证明指控的事实，认为被告人汪小兵的行为构成盗窃罪和合同诈骗罪，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
庭审中，被告人汪小兵对起诉指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明：
一、盗窃的事实
被告人汪小兵为偿还到期债务，谎称吴某和蒋某合伙经营作坊内的机床系其所有，将该2台机床以人民币140000元的总价款与于某签订买卖合同。2015年5月20日凌晨，被告人汪小兵至该作坊，撬开卷帘门，让于某组织工人将2台机床（型号XH714G、XH714D）的线路剪断，在将2台机床运离的过程中被群众发现而未能得逞。经鉴定，上述2台机床价值人民币344750元。
案发当天，被告人汪小兵明知他人报警，并滞留现场，向公安机关如实供述了上述事实。海安县公安局扣押赃物机床2台，已发还被害人蒋某；另扣押作案工具铁锤1只、铁棒1根，已发还所有人祈某。
二、合同诈骗的事实
被告人汪小兵于2014年12月至2015年1月，无实际履行能力，仍虚构自己拥有数台机床的事实，骗取他人的信任，以出售机床或以机床抵押借款、担保借款为名，与王某甲、庞某、王某乙签订合同，单独或与他人合谋骗得王、庞等人人民币合计256000元，其中，汪小兵实得人民币226000元，用于出借给他人或个人消费。具体事实如下：
1.被告人汪小兵向王某甲谎称吴某与蒋某合伙经营的作坊内有2台机床系其所有，于2014年12月10日与王某甲签订买卖合同，骗得王某甲货款人民币90000元。
2.被告人汪小兵及王某丙，明知顾某（王、顾均另案处理）没有偿还能力且无归还意愿，于2014年11月经事先合谋编造汪小兵拥有机床的假象，以王某丙为借款人、汪小兵为担保人与庞某签订担保借款合同，骗得庞某人民币30000元后，交由顾某赌博。
3.被告人汪小兵向庞某谎称吴某与蒋某合伙经营的作坊内有2台机床系其所有，于2015年1月9日与庞某签订抵押借款合同，骗得庞某人民币46000元。后经庞某追要，汪小兵归还10000元。
4.被告人汪小兵向王某乙谎称吴某与蒋某合伙经营的作坊内有2台机床系其所有，于2015年1月10日与王某乙签订抵押借款合同，骗得王某乙人民币120000元。后经王某乙追要，汪小兵归还人民币20000元。
被告人汪小兵因盗窃被抓获后，亦如实供述了上述公安机关尚未掌握的合同诈骗的事实。
上述事实，被告人汪小兵在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人吴某、蒋某、王某甲、庞某、王某乙的陈述，证人于某、李某、祈某等人的证言，物证作案工具铁锤、铁棒（照片），书证现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、扣押决定书及清单、发还清单、买卖协议、买卖合同、借条、发破案经过，鉴定意见海安县价格认证中心出具的价格鉴证结论书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汪小兵盗窃他人财物，数额巨大；以非法占有为目的，单独或与他人合谋在签订、履行合同过程中，骗取公民财物，数额巨大，其行为已分别构成盗窃罪、合同诈骗罪。被告人汪小兵一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人汪小兵已经着手实施盗窃犯罪，由于意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人汪小兵在合同诈骗犯罪中，部分系与他人共同犯罪，其在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人汪小兵盗窃犯罪后明知他人报警，仍滞留现场等候处理，如实供述盗窃事实，视为自首，依法可以从轻处罚；其归案后如实供述了公安机关尚未掌握的合同诈骗的事实，以自首论，依法可以从轻处罚。被告人汪小兵在庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百二十四条第（五）项、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十九条、第六十七条第一、二款、第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条之规定，判决如下：
一、被告人汪小兵犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元；犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币九万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月20日起至2020年5月19日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人汪小兵退赔被害人王某甲人民币九万元，退赔被害人庞某人民币六万六千元，退赔被害人王某乙人民币十万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈家定
代理审判员 卢雨阳
人民陪审员 蔡庆观
二〇一五年十月十二日
书 记 员 陈 胤
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；
第二百二十四条第（五）项
有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十三条
已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一、二款
犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：……；（2）明知他人报案而在现场等候，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；……