广西壮族自治区钦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）钦民三终字第151号
上诉人（一审原告）罗杰德。
委托代理人罗安钦，广西海湾律师事务所律师
被上诉人（一审被告）姚贵友，
委托代理人劳强，广西金湾律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司。住所地：南宁市鲤湾路**号。
负责人亢建华，该公司总经理。
委托代理人陈美龙。
罗杰德诉姚贵友、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司关于机动车交通事故责任纠纷一案，钦北区人民法院于二0一五年四月十七日作出（2015）钦北民初字第487号民事判决书，宣判后，一审原告罗杰德不服，向本院提出上诉。本院依法组成由审判员黄载文担任审判长。代理审判员赵斯婷、王英佑参加的合议庭公开开庭审理了本案。上诉人罗杰德及其委托代理人罗安钦，被上诉人姚贵友的委托代理人劳强，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司的委托代理人陈美龙到庭参加诉讼。被上诉人姚贵友、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司的负责人亢建华经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
钦北区人民法院审理查明：2011年1月25日19时30分，姚贵友驾驶车主为姚付国所有的桂a×××××号轿车在县道298线自小董往板城方向行驶，罗杰德驾驶车主为罗敢升所有的桂n×××××号普通二轮摩托车搭载罗小明、罗稳德对向而行，当两车行驶至县道298线10km＋100m路段时，由于姚贵友驾车在会车情况下超车，致使两车相碰撞，造成罗杰德、罗小明及两车损坏的交通事故。钦州市公安局交通警察支队三大队于2011年2月14日作出钦市公交三认字（伤人）（2011）第2810号《道路交通事故认定书》，认定姚贵友承担事故的全部责任，罗杰德、罗小明不负此事故的责任。事故发生后，罗杰德于2011年1月25日被送往钦州市第一人民医院住院治疗，经诊断：××1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折并血管、神经损伤；2、左髌骨骨折；3、左足软组织挫裂伤”，于2011年2月21日出院，住院27天，出院医嘱载明：××注意休息，加强营养，建议全休4个月”等内容。钦州市第一人民医院于2011年2月21日出具疾诊字第no：0003148诊断证明书，载明：××建议全休4个月，住院期间留陪人2人”等内容。钦州市小董镇中心卫生院于2011年10月19日疾病诊断证明书，载明：××注意休息，加强营养，建议休息叁个月”等内容。原告于2012年6月25日到钦州市第一人民医院住院治疗，经诊断：××1、左胫腓骨骨折术后胫骨骨不连；2、左髌骨骨折术后骨愈合；3、左腓总神经挫伤”，于2012年7月16日出院，住院21天，出院医嘱载明：××注意休息，加强营养”等内容。钦州市第一人民医院于2012年7月16日出具疾诊字第no：0003025诊断证明书，载明：××于2012年6月25日至2012年7月16日在我科住院治疗，住院期间陪护人员1名，全休3个月”等内容。钦州市第一人民医院于2012年11月13日出具疾诊字第no：0003712诊断证明书，载明：××建议再休贰个月”等内容。罗杰德于2014年1月7日到钦州市第一人民医院住院治疗，经诊断：××左胫腓骨骨折术后骨愈合”，于2014年1月20日出院，住院13天，出院医嘱载明：××注意休息，加强营养”等内容。钦州市第一人民医院于2014年1月20日出具疾诊字第no：0001754诊断证明书中，载明：××患者于2014年1月7日至2014年1月20日在我科住院手术治疗，建议患者出院后全休贰个月，住院期间留陪护壹名，出院后注意营养补充”等内容。罗杰德于2014年5月26日到广西金桂司法鉴定中心进行伤残鉴定，支出伤残鉴定费用700元。广西金桂司法鉴定中心于2014年6月30日出具关于罗杰德交通事故伤残程度鉴定意见书，罗杰德之伤残已构成道路交通事故ix（九）级伤残。事故发生后至今，姚贵友已向罗杰德支付草药费2500元和营养费4000元。罗杰德请求按照2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准计算此事故造成其损失。于2015年2月2日向钦北区人民法院提起诉讼，请求判决：1、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在交通事故责任强制保险限额和商业第三者保险限额内赔偿其的护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、住院伙食补助费等经济损失人民币叁拾贰万元（￥320000元），不足的护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、住院伙食补助费等经济损失人民币肆万玖仟壹佰陆拾壹元捌角肆分（￥49161.84）由姚贵友赔偿；2、本案的受理费由姚贵友、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司承担。在诉讼中，变更诉讼请求为：1、罗杰德的护理费、误工费等经济损失369161.84元先由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司先在交通事故责任强制保险限额和商业第三者保险限额内予以赔偿，不足部分由姚贵友赔偿给罗杰德；2、本案的受理费由姚贵友、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司承担。
另查明，桂a×××××号轿车登记车主为姚付国。该车在中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司投保有机动车责任强制保险、商业第三者责任保险及不计免赔率，责任限额分别为122000元和50000元。本次事故发生在保险期内。事故发生后，中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额还有108632.66元，对于交强险医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额和商业第三者责任保险及不计免赔率的限额已经全部赔偿给姚付国。
钦北区人民法院认为，钦州市公安局交通警察支队三大队依据姚贵友的违法行为是导致此事故的直接原因，依法作出钦市公交三认字（伤人）（2011）第2810号《道路交通事故认定书》，认定姚贵友承担事故的全部责任，罗杰德、罗小明不负此事故的责任，事实清楚，责任划分公正，予以采信。对于姚贵友已向支付的营养费4000元应在损失中予以扣减。对于被告姚贵友已向原告支付的草药费2500元，未包括在罗杰德的诉请范围，不在损失中予以扣减。
根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的有关规定，并参照2014年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》，罗杰德因本案损害后果造成的损失数额认定如下：
1、误工费：罗杰德无证据证实其因伤致残持续误工至定残前一天，故仅支持其住院期间61天加上医嘱建议出院后全休十四个月时间共481天，事故发生时，罗杰德不能举证证明其工作、收入状况，其误工费按农、林、牧、渔业计算为24432元÷365天×481天=32196.69元，超出该部分，不予支持。
2、护理费：罗杰德因事故受伤后在钦州市第一人民医院共住院61天，罗杰德不能提供证据证实出院后仍需要护理人员进行护理，且不能举证证明护理人员最近三年的平均收入状况，故住院期间的护理费应为24432元÷365天×61天=4083.15元（按农、林、牧、渔业计算），超出该部分，不予支持。
3、住院伙食补助费：罗杰德主张的住院伙食补助费为100元／天×61天=6100元，符合法律规定，予以支持。
4、残疾赔偿金：罗杰德提供的证据不足以证明交通事故事故发生前受害人在城镇工作、生活、学习持续满一年以上，故的残疾赔偿金应参照农村居民人均纯收入计算；依照广西钦州市正大司法鉴定中心作出的鉴定意见，罗杰德之伤残已构成ix（九）级伤残，残疾赔偿金为6791元／年×20年×20%=27164元。
5、被扶养人生活费：罗杰德主张成年近亲属的被扶养人生活费应当符合丧失劳动能力、无其他生活来源这两个条件，罗杰德并未提供证据证实其父母即被扶养人已丧失劳动能力以及无其他生活来源，故主张的被扶养人生活费，不予支持。
6、鉴定费：罗杰德主张的鉴定费为700元，符合法律规定，予以支持。
7、营养费：根据钦州市第一人民医院的出院记录、诊断证明书的××加强营养”等意见，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。结合罗杰德的治疗情况，罗杰德住院61天，本院酌定营养费为20元／天，故罗杰德住院期间的营养费应为61天×20元／天=1220元。对于出院后的营养费，本院酌定支持180天，故罗杰德出院后的营养费应为180天×20元／天=3600元。
8、交通费：罗杰德主张交通费500元，虽无相关票据，但罗杰德为住院治疗等事宜，必支出了相应的交通费，酌定支持400元，超出部分不予支持。
9、精神损害抚慰金：罗杰德之伤已构成ix（九）级伤残，对其身体和精神上均造成一定伤害，应给予适当的精神抚慰金，但精神损害抚慰金应根据当地的生活水平、侵权人赔偿能力等因素确定，故对罗杰德请求的精神损害抚慰金酌定支持10000元，对超出部分不予支持。
综上，罗杰德的各项损失合计为85463.84元，由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额项下赔偿误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金共73843.84元，余下的11620元，由姚贵友负担，扣减被告姚贵友已赔偿给原告营养费4000元后，姚贵友还应赔偿给7620元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在交强险责任限额范围内赔偿给原告罗杰德经济损失73843.84元；二、被告姚贵友赔偿给原告罗杰德经济损失7620元；三、驳回原告罗杰德的其他诉讼请求。案件受理费6838减半收取3419元，由原告罗杰德负担2667元，被告姚贵友负担752元。
钦北区人民法院作出上述一审判决后，一审原告罗杰德不服，向本院提起上诉，上诉理由：1、一审判决按农业人口的标准计算赔偿不当，上诉人已在城镇生活、工作、居住多年应按城镇居民的标准计算赔偿。2、上诉存在持续误工的事实，误工费和误工时间应计至定残前一日，即误工时间1249天。3、一审判决不支持上诉人父母的扶养费不当。4、一审赔偿精神抚慰金过低，应支付20000元。请求：撤销原判，改判上诉人损失368789.13元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司交强险责任限额和商业第三者保险限额内先予赔偿，不足部份由姚贵友赔偿。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司、被上诉人姚贵友答辩均同意一审判决。
该案在本院审理期间，双方当事人对一审判决书查明的本次交通事故的发生、上诉人罗杰德因本次事故造成的伤、残情况、双方当事人的事故责任的负担、罗杰德医疗费用的开支、肇事车辆购买保险的险种、保险的期限等情况均无异议，一审判决书认定事实清楚，证据确凿充分，二审依法予以确认。
本院认为，本案争议的性质是机动车交通事故责任纠纷，上诉人罗杰德因本次交通事故而身体受到损害的事实清楚，罗杰有权根据自己的身体受到的侵害事实向侵权人及相关的责任人请求相应的经济赔偿。本案的争议焦点是：1、经济损失的计算标准，是否应按城镇人口的赔偿标准计算。2、罗杰德的误工时间是否应计算至定残前一天即1250天，一审判决的误工费的数额是否合理。3、一审判决不支持罗杰德请求的父母扶养费是否正确。4、一审判决支持上诉人罗杰德的精神抚慰金的数额是否合理。
1、经济损失的计算标准，是否应按城镇人口的赔偿标准计算。
最高人民法院《关于贯彻执行民法通则若干问题的意见》第九条××公民离开居住地最后连续居住一年以上的地方为经常居住地”；最高人民法院《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》{（2005）民他字第25号］：××……人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人的住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。……在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准。”本案中，上诉人罗杰德的户籍所在地位于钦北区板城镇屯茂村委屯茂村四队11号，属农村居民，其请求按城镇居民的标准计算赔偿数额能否支持的关键在于上诉人罗杰德是否有在城镇居住和工作持续一年以上的事实。在诉讼中，上诉人罗杰德举出钦南区土产日杂公司、钦南区文峰街道东风社区居民委员会证明及方秀屏、曾永华、王中正证人证言证明，证明上诉人罗杰德在钦南区竹栏街土产日杂公司大院已居住一年以上，但相关证人没有出庭作证。一审法院根据当事人的申请，对上述证据进行核实，依职权向钦州市钦南区土产日杂公司的职工章海洋进行调查，章海洋证明：钦州市钦南区土产日杂公司的退休职工方秀屏、王中正、冯彩芳、曾永华、苏起才等人到公司办公室证实原告罗杰德于2005年至2011年在钦州市竹栏街1巷3号土产大院内居住，章海洋便为他们出具了证明材料。章海洋并不认识罗杰德，也不清楚罗杰德是否在钦州市竹栏街1巷3号土产大院内居住。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条：××经人民法院通知，证人应当出庭作证。有下情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输枝术或者视听资料等方式作证；（一）、因××原因不能出庭的；（二）、因路途遥远，交通不便不能出庭的；（三）、因自然灾害等不可抗力不能出庭的；（四）、其他有正当理由不能出庭的”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》司法解释第一百一十五条××单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或盖章，并加盖单位印章，人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作材料的人员进行调查核实，必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不能作为认定案件事实的依据”第一百二十条××证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自行承担相关费用。”最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条××下列证据不能单独作为认定事实的证据××……（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品；（五）无正当理由未出庭作证的证人证言”。本案，上诉人罗杰德所举的证人证言中，证人没有出庭，无法查明证人证言的真实程度，故所举的证据不能充分证明其在城镇连续居住一年以上的事实，因此，上诉请求按城镇人口的赔偿标准计算赔偿的请求，依据不足，本院依法应不予采纳。
2、罗杰德的误工时间是否应计算至定残前一天即1250天，判决的误工费的数额是否合理。
误工时间的计算应综合考虑伤者所受到的伤害情况和程度、治疗的经过、被害人所从事的工作等因素进行判定，本案上诉人罗杰德所受到的伤害经医院诊断为：××1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折并血管、神经损伤；2、左髌骨骨折；3、左足软组织挫裂伤”伤在小腿部，行动不便。罗杰德的治疗经过：（1）第一次治疗时间在2011年11月25日发生交通事故后当日入钦州市第一人民医院治疗，同年2月21日出院；出院医嘱载明：××注意休息，加强营养，建议全休4个月”（2）第二次治疗时间在2011年10月19日，到当地小董中心卫生院检查治疗，诊断证明书载明：××注意休息，加强营养，建议休息叁个月”；（3）第三次治疗时间在2012年6月25日入院，同年7月16日出院，在钦州市第一人民医院。经诊断：××1、左胫腓骨骨折术后胫骨骨不连；2、左髌骨骨折术后骨愈合；3、左腓总神经挫伤”，出院医嘱载明：××注意休息，加强营养”等内容；（4）第四次治疗时间在2014年1月7日入院，同年1月20日出院，在在钦州市第一人民医院。经诊断：××左胫腓骨骨折术后骨愈合”，出院医嘱载明：××注意休息，加强营养”等内容，故上诉人罗杰德自2011年11月25日发生交通事故后至2014年1月20日治愈止，一直处于不间断的治疗当中，而且受伤的部位在小腿处，受伤带来行动不便。同时，根据上诉人罗杰德的最后住院的出院医嘱，罗杰德虽然治愈出院，但尚处在身体恢复阶段。最高人民法院《人身损害赔偿司法解释》第二十条××误工费根据受害人的误工时间和收入的情况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”上诉人罗杰德于2014年6月30日作伤残鉴定的，且根据上诉人最后一次治疗的医嘱情况，其误工时间可计至2014年6月29日。一审判决仅认定误工时间481天不当，二审依法应予纠正。另外，由于上诉人罗杰德举不出充分的证据证明其有相对固定的工作和收入，一审判决其误工费按农、林、牧、渔业的标准24432元\\\年计算是正确的。上诉人罗杰德的误工损失：24432元÷365天×1249天=83608.06元
3、一审判决不支持罗杰德请求的父母扶养费是否正确。
上诉人罗杰德上诉主张请求赔偿其父母扶养费19362.2元，本院认为，上诉人父母居在农村，父亲罗祖伸，1952年6月3日出生；母亲李菊珍，1953年12月10日出生；罗祖伸、李菊珍夫妇生有罗韩德、罗杰德兄弟二人；《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十八条××被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”在本案中，上诉人罗杰德的伤残经鉴定为ix（九）级伤残，其上诉请求判令侵权人赔偿其父母扶养费，又举不出充足的证据证实其父母即被扶养人已丧失劳动能力以及无其他生活来源，故该上诉主张，本院不予支持，
4、一审判决支持上诉人罗杰德的精神抚慰金的数额是否合理。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条××精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”本案，争议的性质是机动车交通事故责任纠纷，上诉人罗杰德的伤残等级经广西金桂司法鉴定中心的伤残程度鉴定，罗杰德之伤残构成道路交通事故ix（九）级伤残。因此，一审判决支持罗杰德的精神损害抚慰金10000元合理，罗杰德上诉要求赔偿20000元的依据不足，该上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人罗杰德的各项损失合计：误工费83608.06元＋护理费4083.15元＋住院伙食补助费6100元＋残疾赔偿金27164元＋鉴定费700元＋营养费3600元＋交通费400元＋精神抚慰金10000元=135655.21元。上诉人罗杰德上诉主张赔偿误工费123725.94元、残疾赔偿金93220元、护理费74768.59元、父母扶养费19362.2元、精神损害抚慰金20000元、营养费30520元的事实和法律依据不足。本院不予支持。肇事的桂a×××××号轿车在中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司投保有机动车责任强制保险、商业第三者责任保险及不计免赔率，责任限额分别为122000元和50000元。本次事故发生在保险期内。事故发生后，交强险中的医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额和商业第三者责任保险及不计免赔率的限额已经全部赔付，在交强险死亡伤残赔偿限额还有108632.66元，由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在尚余的赔偿限额内赔偿误工费、残疾赔偿金、护理费元、精神损害抚慰金、交通费等，合计人民币108632.66元，尚欠的赔偿款27022.55元由被上诉人姚贵友负担，姚贵友已赔偿4000元后，尚须赔偿23022.55元。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、维持钦北区人民法院（2015）钦北民初字第487号民事判决书第三项；变更第一、二项。
二、中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在交强险责任限额范围内赔偿给罗杰德经济损失108632.66元；
三、被上诉人姚贵友赔偿给罗杰德经济损失23022.55元；
四、上诉案件受理费人民币6838元，由上诉人罗杰德负担4838元，被上诉人姚贵友负担2000元。
上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向钦北区人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄载文
代理审判员 赵斯婷
代理审判员 王英佑
二〇一五年八月七日
书 记 员 香泳玲