浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温乐刑初字第1129号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人周某，别名道俊，务工。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月17日被关押，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人马兵，重庆荣东律师事务所律师。
被告人程某，务工。因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月7日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人叶亚会，浙江不同律师事务所律师。
被告人谭某，务工。曾因赌博于2011年5月7日被乐清市公安局行政拘留2日。现因涉嫌犯诈骗罪于2014年3月6日被关押，次日被刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
被告人何军，务工。曾因犯盗窃罪于2010年5月5日被乐清市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，并于2010年9月6日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2014年5月19日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人叶魏魏，浙江天经律师事务所律师。
乐清市人民检察院以乐检公诉刑诉（2014）2202号起诉书指控被告人周某、程某、谭某、何军犯诈骗罪于2013年9月23日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派代理检察员陈琴琴出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人马兵、被告人程某及其辩护人叶亚会、被告人何军及其辩护人叶魏魏，被告人谭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
乐清市人民检察院指控，
2014年2月27日至2014年3月2日。被告人程某、何军、周某、谭某等人纠集出租车司机到乐清市西门村西新路17幢二楼谭某的暂住处赌博，几人通过在麻将桌内安装赌博作弊器控制牌局大小的方式诈骗得3万余元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了赌博作弊器一副、户籍证明、前科情况核实证明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明、扣押物品、文件清单、抓获经过、情况说明、被害人严某、吴某、刘某、张某的陈述、辨认笔录、光盘一张等证据。
公诉机关认为被告人程某、何军、周某、谭某以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人程某、周某、谭某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人何军系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处被告人周某、程某八个月以上一年八个月以下有期徒刑，并处罚金；判决处被告人谭某六个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，判处被告人何军一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人周某、程某、谭某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，并自愿认罪。
被告人周某辩护人辩称，对起诉书指控被告人犯诈骗罪的定性没有异议，但本案的犯罪金额只能认定1万多元。被告人周某认罪态度好，系初犯、偶犯，以前没有犯罪前科，本案诈骗社会危害性较小，建议判处十个月以下有期徒刑。
被告人程某辩护人辩称，对起诉书指控被告人犯诈骗罪的定性没有异议，但本案的犯罪金额只能认定1万多元。被告人程某归案后能如实自己的罪行，系初犯、偶犯，建议对被告人程某判处八个月有期徒刑，并适用缓刑。
被告人何军辩称，自己只在第二次押了几把，第一次、第四次自己只到现场看了一下就走了，没有参与诈赌，第三次自己不愿意参与，没有去现场。
其辩护人辩称，被告人何军没有参与诈赌的利益分配，没有参与第三场的诈赌，也没有证据认定其参与第四场的诈赌行为。被告人何军的参与情节显著轻微，建议免于追究被告人的刑事责任。即使被告人何军构罪，因诈赌的起意及诈赌的人员都不是何军纠集的，其获利少，属于从犯，且其主动到案，建议免于刑事处罚。
经审理查明，2014年2月27日至2014年3月2日。被告人程某、何军、周某、谭某等人纠集出租车司机到乐清市西门村西新路17幢二楼谭某的暂住处赌博，几人通过在麻将桌内安装赌博作弊器控制牌局大小的方式诈骗得3万余元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.物证：赌博作弊器一副，证实本案的作案工具为一副赌博作弊器。
2.书证：
（1）户籍证明、前科情况核实证明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人程某、何军、周某、谭某作案时已达刑事责任年龄；被告人谭某曾因赌博于2011年5月7日被乐清市公安局行政拘留2日；被告人何军曾因犯盗窃罪于2010年5月5日被本院判处有期徒刑6个月，并处罚金人民币2000元，并于2010年9月6日刑满释放。
（2）扣押物品、文件清单，证实本案作案工具赌博作弊器已被扣押。
3.被害人的陈述：
（1）被害人严某的陈述：2014年2月24日晚上，程某打电话让其到乐清市乐成镇仓桥新村17栋一家专卖电瓶、马达的店里赌博。那天晚上其去了，是通过扑克牌进行赌博，旁边的人自行下注。其中周某负责倒款，借高利贷给来赌博的人，程某、何军、建辉等三人一开始是坐庄的，不坐庄的时候就专门摸牌，谭某是这家店的店主，不管是庄家还是闲家摸到“三花”或者“滚筒”赢钱之后，都会抽取头薪给店主谭某。那天开始其总共去赌了4次，第一次输了3200元，第二次输了4200元，第三次输了将近20000元，第四次输了1000多元。这四次跟其一桌打牌的有程某、何军、周某、建辉等人，其共输了28400余元。之后其觉得不对劲，就和另外几个输的比较多的人用磁铁实验了下，发现麻将桌和骰子都是有问题的，他们就去找店主谭某给说法，后来周某答应赔他们一半的钱，然后他们把桌子拆了拿出一个黑色缠着电线的圈。对方是通过装在麻将桌里的遥控装置和特制骰子来进行骰子点数的操控，之后再使用装在手机里的程序，扫描特制的扑克牌，就知道每个人手里的扑克牌的具体情况。
（2）被害人吴某的陈述：其去乐清市乐成镇仓桥新村17栋一家专卖电瓶、马达的店里赌博，其总共去过三四次，共输了8000元。赌博的形式是四人一桌通过扑克牌进行赌博，旁边的人可以自行下注。当时另外几个输的比较多的人用磁铁实验了下，发现麻将桌有问题，之后他们去质问店主，对方承认是诈赌，并说要退一半钱给他们，还当面将诈赌使用的特殊器材拆出来，但后来对方一直没退钱。
（3）被害人刘某的陈述：其得知乐清仓桥新村17栋那里有打赌，其去了几次，赌的是“三公”。2014年2月28日18时左右，其又去那里赌，看到大多是开出租车的在赌。那天其身上现金输了11000元多，还从周某那倒了4000元，共输了15000余元。后严某打电话说那里有人诈赌，其过去听到周某和谭某说赔一半损失给他们，谭某当着他们的面把桌子里的作弊器拆了，但最后还是没赔钱给他们。赌博的地方是谭某的，他有抽头薪，跟谭某一起的有周某、何军、程某、张军飞。
（4）被害人张某的陈述：证实2014年3月2日下午，程某打电话让其到乐清市乐成镇仓桥新村17栋一家专卖电瓶、马达的店里来赌博，其去了发现有很多人在赌博，赌博的形式是四个人一桌通过扑克牌赌博。跟其一桌打牌的是程某、何军、周某，一直赌到3月3日5点多，其发现自己总共输了19500元，于是其就跟另外几个输的比较多的用磁铁实验了下，发现麻将桌和骰子都有问题，之后他们就找店主谭某要说法，周某答应把输的钱赔一半给他们。然后他们就将麻将桌拆了，拿出一个黑色的圈，后来他们也没退钱。这个赌博是程某、何军、周某、建辉、谭某五人组织的，其中周某负责倒款，程某、何军、建辉三人一开始是坐庄的，不坐庄的时候就专门摸牌，谭某是店主，不管是庄家还是闲家摸到“三花”或者“滚筒”赢钱后，都要抽头给他。对方是通过装在麻将桌里的遥控装置和特制骰子来进行骰子点数的操控，之后再使用装在手机里的程序，扫描特制的扑克牌，就知道每个人手里的扑克牌的具体情况。
4.被告人的供述与辩解：
（1）被告人谭某的供述和辩解：2013年12月份下旬，其在乐清市乐成街道西新路17幢的店里摆放了一张麻将桌供出租车司机打麻将。2014年2月25、26日的一个下午，先是何军一个人过来跟其讲在其店里装一个东西诈赌，当天晚上何军和张军飞来其店里，张军飞讲他和程某、何军、周某都是一伙的，要在其店里的麻将桌里装一个东西，包赢钱。每天给其200元水电费，还让其抽头，其就答应了，张军飞和何军装了那个东西。第一场是2014年2月27日左右20时许，出租车司机严某、江西的“猫头鹰”、刘某、张某来其店里打麻将，打了半个小时，程某、何军、周某、张军飞过来叫他们一起玩扑克“三公”。程某上桌玩跟牌，张军飞负责操控诈赌机器的按钮，何军给程某当理手，周某在场子里倒款，其他人没钱都跟他借，其在边上看和抽取“三花”和“滚筒”的头薪。庄家赢了其抽5块，一把中出现“三花”和“滚筒”的，摸到牌的人如果押10元，其就抽5元，押20元的，其就抽10元。四天其共抽了8、9百元。他们一直玩到次日零时，至少赢了三四千。第二场是2014年2月28日20时许，严某等出租车司机过来，程某、何军、周某、张军飞也跟他们玩“三公”，也玩到次日零时许，至少赢了一万多。他们分了其600元。第二场结束当天有人怀疑牌有鬼，其就把作弊器拆了，但第二天程某和建辉又装回去了。第三场是2014年3月1日19时许，严某几个人和程某四个人一起玩到次日零时许，程某他们赢了一万多，程某给了其400元。第四场是2014年3月2日玩到次日零时许，程某他们四人赢了一万多，建辉给了其400元。程某几人走了后严某他们发现骰子有问题，问其怎么回事，其就跟他们说程某他们在麻将桌里装了机器，能控制骰子，严某他们把麻将桌拆了找到了控制器。2014年3月4日，严某、“猫头鹰”、刘某、张某和程某四人在其店里谈这件事，其答应出7000元才谈拢，但之后程某没给钱，对方就报警了。四天其总共抽了八九百的头薪，程某他们给了其1400元。其听刘某讲他大概输了15000元，严某讲他输了29000元左右，“猫头鹰”大概输了8000元，张某说他大概输了2万元，其他人其不知道。程某几人总共赢了3、4万左右。
（2）被告人程某的供述和辩解：2014年2月25日、26日左右，何军打电话给其说他朋友张军飞可以在麻将桌里面装个东西来出老千，并说已经在乐清市乐成街道西门西新路谭某修理店的二楼隔层麻将桌中安装好了，叫其多联系人去玩牌。2014年2月27日晚上，其打电话联系了一些出租车司机到谭某的店里玩牌，随后其通知了何军，何军和张军飞到了后大家一起玩扑克“三公”。扑克牌是特制的，经过一个专门的“手机”进行扫描后能知道每副牌的大小，由张军飞负责控制麻将机按钮装置控制骰子，其和何军看张军飞的动作一起跟着张军飞押，还有类似于“手机”形状的扫描仪由其操纵。这些诈赌的工具都是张军飞和何军提供的，这次其赢了2000多元。2月28日晚，他们以同样的方式在谭某店内玩“三公”，这次周某也在，是其打电话给周某把诈赌的情况告诉他，让他带些人过来玩的，并说赢钱了大家一起分，这次其赢了1300元，何军和张军飞赢了1000元左右，周某说他只赢了几百元。当晚结束时其给了谭某600元。谭某还可以从“三花”和“炸弹”中抽头薪。这两场结束后，有个司机说有人搞鬼闹起来，何军就把麻将桌里的东西拆掉了。3月1日，其和张军飞又过去，张军飞把东西装了回去。当天晚上，他们又在谭某店里玩“三公”，其、张军飞、周某三人在场，何军不在，同样是张军飞负责操控骰子，其和周某跟着他押，这次其赢了2500元。3月2日晚上，其、张军飞、何军、周某四人还是在谭某店里以同样的方式玩“三公”，这次其赢了1600元，后来玩到凌晨零时许，有个人指出骰子有问题，他们感觉不对就各自离开了，其在离开的时候把类似“手机”的扫描仪带走扔掉了。这四场其总共赢了7000多元，其他人其不清楚。其中给了谭某1000元，外借了4000元，分给张军飞100元和周某500元。外借的钱如果收回来的话，除去给谭某的场地费以外，他们事先说好是四人平分的。
（3）被告人周某的供述和辩解：乐清市乐成街道西门西新路谭某的修理店里有一个赌场，从去年开始经常有人在里面赌博，其在2014年2月27日晚上到谭某修理店的二楼，其看见程某、何军、张军飞及谭某都在现场。当时其发现他们可能在诈赌，其没赌就回去了。2月28日晚上，其小舅子程某打电话告诉其，他和谭某、何军、张军飞他们几人通过在麻将桌里安装遥控骰子以及特制的纸牌与扫描仪进行诈赌，让其加入他们，其答应了。当天晚上其就去了，他们开始玩“三公”，程某主要把手机（扫描仪）对着扑克牌，程某耳朵里的耳麦就会报每副牌的大小，张军飞主要负责操作麻将机遥控骰子的按钮，何军就跟着程某他们一起押，偶尔负责使用扫描仪，坐坐庄。其跟着程某他们下注，并在场子里倒款。谭某提供场地，并在赌博过程中抽取头薪。当天晚上其赢了3000元，借了严某15000元。最后有人发现他们可能诈赌闹了起来，于是何军就把麻将桌里的遥控设备拆掉了，2014年3月1日的时候张军飞又说服谭某把设备装了回去。其和程某等人又按照之前的分工继续诈赌，那天其赢了1000多元，借给严某2000元，程某还分了几百元给其。3月2日晚上，其和张军飞、程某、何军在谭某的店里以同样的手段进行诈赌，这次其赢了1000，借给“张憨子”5000元，之后其就去吃夜宵了，后来程某打电话告诉其说诈赌的事情被发现了。
（4）被告人何军于2014年6月26日的供述和辩解：大概是2014年2月25、26日，程某跟其说他们几人在谭某开的麻将说里装个东西诈赌，其、谭某、周某、张军飞同意了。他们让张军飞装了东西，然后他们联系人来玩牌。前面两场结束后，有出租车司机闹起来，其就把装在麻将桌里的东西拆了，隔了一天后，大概是3月1日晚上，他们又喊其去诈赌，这次其没去，后来其也有过去一起押钱赌博。
5.辨认笔录，证实谭某辨认出何军和周某；程某辨认出何军和周某；刘某、张某辨认出张军飞。
6.抓获经过，证实2014年3月3日17时许，严某等人报案称，其和朋友在谭某的暂住处赌博时被人诈赌。2014年3月6日，乐成派出所民警经查询发现谭某住在乐清市振开宾馆305房间，后将其传唤至乐成派出所讯问。2014年3月7日17时许，乐成派出所民警在乐清市二环路红磨坊酒吧对面抓获正在开出租车的程某。2014年3月17日16时30分许，白石派出所民警在乐清市白石街道动车站抓获网上逃犯周某。2014年5月19日10时许，被告人何军来乐成派出所投案。
本院认为，被告人周某、程某、谭某、何军以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人周某、程某的辩护人对犯罪金额提出异议，经查，根据被害人严某等人陈述，严某等被害人被骗金额合计远超三万元，根据被告人谭某在侦查阶段的供述称被告人等人第一场赢3000多元，第二、三、四场各赢了一万多元，共计三万元以上，同时被告人周某、程某、谭某在庭审中一致承认起诉书指控的犯罪事实，故公诉机关指控的犯罪金额并无不当，被告人周某、程某辩护人对犯罪金额提出的异议，本院不予采纳。被告人何军及其辩护人对被告人何军参与诈赌的事实及犯罪金额提出异议，经查，根据被告人谭某、程某、周某及相关被害人的陈述，能相互印证，证实被告人何军有参与诈赌的行为，并且在实施诈赌前被告人何军与其他同案犯有通谋，因此，之后发生的诈赌行为不管何军是否直接参与，应认定均在被告人何军故意范围内，故其应当对全案的犯罪金额负责，被告人何军及其辩护人提出的相关辩解及辩护人同时提出被告人何军属于从犯建议免予处罚的意见，本院不予采纳。被告人周某、程某、谭某归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚，被告人周某、程某辩护人提出的相关从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人何军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，系累犯，应从重处罚。公诉机关提出的量刑意见适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯诈骗罪，有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月17日起至2015年1月16日止）。
二、被告人程某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月7日起至2015年1月6日止）。
三、被告人谭某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月6日起至2014年12月5日止）。
四、被告人何军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月19日起至2015年5月18日止）。
五、追缴被告人周某、程某、谭某、何军违法所得合计3万元，予以没收，上缴国库。款限本判决生效之日起十日内缴纳。
六、随案移送作案工具赌博作弊器一副，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵晓峰
人民陪审员 姜 晗
人民陪审员 江加威
二〇一四年十月十六日
代书 记员 叶余敏