广西壮族自治区北流市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北民初字第219号
原告（被告）梁某，男，1975年11月13日出生。
委托代理人黄某文，男，1965年8月1日出生，汉族。
被告（原告）北流商会贸易公司。
法定代表人顾某宝，该公司经理。
委托代理人陈锐，广西桂金剑律师事务所律师。
原告梁某诉被告北流商会贸易公司劳动争议一案和原告北流商会贸易公司诉被告梁某劳动争议纠纷一案，本院于2014年1月9日和2014年1月10日立案受理后，依法由审判员陈福光适用简易程序，于2014年3月10日公开开庭，合并进行了审理。书记员罗镇担任法庭记录。原告（被告）［以下简称原告］梁某的委托代理人黄永文到庭参加诉讼，被告（原告）［以下简称被告］北流商会贸易公司的委托代理人陈锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁某起诉及答辩称，1996年5月，原告到被告处工作，依法建立了劳动关系。工作期间，原告月平均工资4500元，但被告始终不与原告签订劳动合同，一直不为原告缴交社会保险费，原告受伤后于2012年2月7日向有关部门申请工伤认定，经一系列诉讼，2013年4月26日，玉林市人力资源和社会保障局依法作出玉市人社工认案字（2012）4014号《工伤认定决定书》生效。2013年8月16日，玉林市劳动能力委员会鉴定原告为7级伤残。
鉴于被告未依法为原告缴交工伤保险费等，原告根据有关规定要求被告支付有关费用，但遭到被告拒绝。为维护自己的合法权益，原告申请仲裁，北流市劳动人事争议仲裁委员会于2013年12月3日作出了北劳人仲案字（2013）第222号仲裁裁决书。原告不服，依法向法院起诉，要求法院不予支持被告的诉讼请求的同时支持原告的诉讼请求。判令被告赔偿：1、支付医疗费17695.33元给原告；2、支付住院伙食补助费3360元给原告；3、支付一次性伤残补助金58500元给原告；4、支付一次性工伤医疗补助金63000元给原告；5、支付一次性伤残就业补助金54000元给原告；6、劳动能力鉴定费250元给原告；7、支付停工留薪期间工资54000元给原告；8、支付经济赔偿金22500元给原告；9、支付双倍工资的差额49500元给原告；10、为原告补缴1996年5月至2013年9月的社会保险费（具体标准及数额按有关规定确定）。
针对被告的起诉，原告答辩称，被告引用社会保险法主张赔偿应由第三人赔偿是对法律的误解，社会保险法第一条规定可见，由于被告没有交工伤保险费，所以相应赔偿应当由被告承担。认为双重赔偿更没有法律依据。根据法律规定，原告不能免除应该承担的责任。
原告对其主张在举证期限内提供的证据有：1、身份证，证明原告主体适格；2、工伤认定决定通知书、行政判决书、行政裁定书，证明有关部门认定原告受到的伤害为工伤，被告不服并起诉，最终败诉的事实；3、劳动能力鉴定结论通知书，证明原告的伤残为7级；4、电脑咨询单，证明被告的诉讼主体资格；5、法庭审理笔录，证明为原告作证的4位证人已在劳动仲裁开庭时出庭作证，其证词证明力较强；6、身份证，证明4位证人的身份情况；7、入院记录、出院记录、手术记录、疾病证明书，证明原告因工伤到医院治疗的事实；8、玉林市医院统一住院收费收据、玉林市医院统一门诊收费收据，证明原告因工伤到医院治疗支出治疗费的事实；9、解除劳动合同通知书、国内特快专递邮件详情单，证明原告已依法与被告解除劳动合同的事实；10、广西壮族自治区非税收入一般缴税书，证明原告支付伤残鉴定费的事实；11、仲裁裁定书，证明本案经过劳动仲裁，原告不服，依法可向法院起诉；12、行政诉状，证明被告否认原、被告存在劳动关系，因此被告提交的工资单是不真实的，仲裁裁决书上的工资也是不真实的；13、证明，证明内容同证据12一致。
被告北流商会贸易公司答辩及起诉称，1、根据对《社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”的理解，本案中工伤事故是第三人造成的，应由第三人承担赔偿责任，工伤保险基金承担的是先行支付责任，支付后有权向第三人追偿，亦即不双重赔偿。本案中，原告的伤残补助费已由交通事故的侵权人作了赔偿，因此被告依法可以不再赔偿被告一次性伤残补助金。2、原告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按交通事故中原告伤残鉴定10级计算，北流市劳动人事争议仲裁委员会所以作出该项裁决所依据的是玉林劳动能力鉴定委员会于2013年8月16日作出的玉劳鉴伤字（2013）201号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告伤残等级为七级，但该鉴定作出并未送达被告，所以尚未发生法律效力。因此，原告的一次性工伤医疗补助金为：2085元×8个月＝16680元，一次性伤残就业补助金为2085元×6个月＝12510元。3、原告有劳动关系的员工基本属于农民工，他们都要求将企业应缴交的养老保险费用放到本人手中，由其自行办理养老保险手续，但实际上有的自觉去办理和缴交费用，有的却没有办理。被告已明确告知原告如选择随工资发放养老保险，由其承担相应的法律后果，原告现再无权主张被告补缴原告的养老保险金。另外，原告实际是2009年以后才在原告公司工作至受伤止，被告如确需缴交也应从2009年起至2013年8月止的养老保险。4、根据对《社会保险法》第四十二条“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”的理解，工伤事故是第三人造成的，应由第三人承担赔偿责任，工伤保险基金承担的是先行支付责任，支付后有权向第三人追偿，亦即不双重赔偿，原告因交通事故受伤产生的医疗费用已获得第三人赔偿，被告再不需要支付该项赔偿金。5、被告受伤治疗出院之后，停工留薪期依法终止。其经鉴定是七级伤残，可以安排与其伤残程度相适应的工作，原告曾通知被告上班，但其答复不再上班，已事实上单方解除了合同，（其于2013年9月发出的解除劳动合同通知书，纯属规避法律，并不属于《劳动合同法》第三十八条解除劳动合同的情形，被告不需支付经济补偿金。6、原告要求被告支付双倍工资的差额已超过仲裁时效。因此请法院驳回原告的诉讼请求并判决：1、被告不需支付被告一次性伤残补助金；只需支付原告一次性工伤医疗补助金16680元、一次性伤残就业补助金12510元；2、被告不需补缴原告的养老保险费；3、被告不需支付原告医疗费；4、被告不需支付原告经济补偿金。
被告北流商会贸易公司对其主张在举证期限内提供的证据有：1、被告营业执照，证明被告主体适格；2、原告身份证，证明原告主体适格；3、仲裁判决书，本案已经过劳动仲裁程序；4、被告发放工资单，证明原告领取工资情况。
经过开庭质证，各方到庭当事人的质证意见如下：
被告对原告提供的证据1、4、7、8、10、11无异议，对证据2无异议，但被告现在正在通过申诉否认其法律权力，对证据3的真实性无异议，但对证明的内容有异议，认为被告没有得到该法律文书，对证据5、6有异议，认为证据不是事实，且仲裁尚未发生法律效力，对证据9的的真实性无异议，但对合法性、关联性有异议，认为医疗期满之后被告通知原告没有来上班，是原告为单方面辞职，对证据12因无原件，不同意质证，对证据13行政起诉状的真实性无异议，但对原告所主张证明的证实被告对发放工资单告假有异议，原告的工资是由业务提成计算的，所以原告的工资不是固定的。
原告对被告证据1、2、3无异议，对证据4有异议，认为被告提供的工资单并原告没有签名，是被告事后伪造，原告工作期间工资是4000多块钱，不是被告主张的2000多元。
本院认为，对原告提供的证据1、4、7、8、10、11及被告提供的证据1、2、3，双方当事人均无异议，该证据来源合法，客观真实，与本案待证事实有关联性，本院确认其证明效力，对其他证据，本院综合确认其证据效力及证明力大小。
综合全案证据和庭审笔录，本院确认本案的法律事实如下：
1996年，原告梁某到被告北流商会贸易公司从事修理工作，原、被告双方没有签订书面劳动合同，但形成事实上劳动关系。劳动关系存续期间，被告没有为原告办理和缴纳社会保险。
2011年3月5日，原告受被告委派到广东省高州市石板镇为案外人邓世贵修理货车，次日凌晨，在修理好货车后，乘坐邓世贵驾驶的小车返回途中，发生交通事故，原告受伤。当日原告到玉林市场第一人民医院初步诊治后转玉林市骨科医院治疗，经诊断：左股骨骨折，左肩胛骨折，左尺骨骨折，2011年5月9日出院，住院64天，需1人陪护。2012年1月15日至2012年1月31日，原告到玉林市骨科医院复诊，住院16天，期间需1人陪护。医生建议出院后全休3个月。2013年4月9日至2013年4月12日，申请人到北流市人民医院复诊取出内固定物，期间住院4天。2012年1月17日，原告以案外人邓世贵为被告向本院提起诉讼，要求案外人邓世贵赔偿初诊、第一次住院治疗及得诊住院治疗的医疗费费用及其他损失。2012年7月23日，原告等与案外人达成调解协议，协议主要内容为：1、邓世贵限于2012年7月23日前赔偿全部标的款医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等给原告；以后原告一切后续治疗费用与案外人无关。签订协议当日，案外人履行了调解确定的义务。
2012年8月12日，玉林市人力资源和社会保障局作出玉市人社工认案字（2012）4014号《工伤认定决定通知书》，认定本案原告受到事故伤害为工伤。被告不服于2012年10月17日向玉林市玉州区人民法院提起行政诉讼，2013年1月31日，玉林市玉州区人民法院作出（2013）玉区法行初字第1号行政判决书，维持玉林市人力资源和社会保障局作出玉市人社工认案字（2012）4014号《工伤认定决定通知书》。2013年4月26日，该判决生效后，原告申请劳动能力鉴定，2013年8月16日，玉林市劳动能力鉴定委员作出《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告伤残等级为七级。
原告自第一次入院治疗，2011年5月9日出院后再没有到被告单位上班，2013年9月5日，通过特快专递邮件向被告发出解除《劳动合同通知书》，要求解除与被告的劳动关系。
玉林市级统筹的2010年度在岗职工平均工资为28355元。
根据《工伤保险条例》的工伤保险待遇标准计算，原告的损失有：（一）医疗费，初诊治医疗费4138.7元（侵权第三人已付）＋第一次住院医疗费45261.89元（侵权第三人已付）＋第二次住院医疗费14193.68元（侵权第三人已付）＋第三次住院医疗费2882.85元＝65877.12元；（二）住院伙食补助费：（住院64天＋16天＋4天＝84天）×广西2011年度工伤职工住院伙食补助费15元／天＝1260元；（二）停工留薪期工资，按2010年度在岗职工平均工资为2362.9元／月×（住院天数84天﹢医生建议全休9个月）＝27882.2元；（三）按2010年度在岗职工平均工资2362.9元／月的标准，解除劳动合同后的伤残待遇，一次性伤残补助金2362.9元／月×七级伤残13个月＝30717.7元；一次性工伤医疗补助金2362.9元／月×14个月＝33080.6元；一次性伤残就业补助金2362.9元／月×12个月＝28354.8元；（四）劳动能力鉴定费250元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定计算，原告的经济补偿金为2362.9元／月×6（自2008年1月1日至2013年9月5日止，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算）＝14177.4元。
工伤事故发生后，因赔偿事宜，2013年10月10日，原告以自己为申请人，被告为被申请人向北流市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被申请人：
1、支付医疗费17695.33元给申请人；
2、支付住院伙食补助费3360元给申请人；
3、支付一次性伤残补助金58500元给申请人；
4、支付一次性工伤医疗补助金63000元给申请人；
5、支付一次性伤残就业补助金54000元给申请人；
6、支付劳动能力鉴定费250元给申请人；
7、支付停工留薪期间工资54000元给申请人；
8、支付经济赔偿金22500元给申请人原告；
9、支付双倍工资的差额49500元给申请人；
10、为申请人补缴1996年5月至2013年9月的社会保险费。
2013年12月3日，北流市劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲案字（2013）第222号仲裁裁决书，裁决：1、由被告补缴申请人从1996年5月起至2013年8月止的养老保险费给社会保险经办机构（具体金额由社会保险机构负责计算），应由申请人负责缴纳部分由申请人负责缴纳，由被申请人负责代收代缴；2、由被申请人向申请人支付医药费17695元；3、由被申请人向申请人经济补偿金10425元；4、由被申请人向申请人支付一次性伤残补助金27105元、一次性工伤医疗补助金29190元、一次性伤残就业补助金25020元；5、被申请人向申请人支付劳动能力鉴定费250元；六、驳回申请人的其他申请请求。原、被告分别于2013年12月6日，2013年12月16日签收该裁决书，但均对仲裁裁决项全部不服，分别于2013年12月18日，2013年12月30日，向本院提出诉讼。
本院认为，
一、根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，原告于因2011年3月6发生事故应享受的工伤保险待遇由被告承担。
1、关于医药费、住院伙食补助费的问题。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，原告因受伤的医疗费65877.12元，有证据证实，由于侵权人已支付初诊治医疗费4138.7元、第一次住院医疗费45261.89元、第二次住院医疗费14193.68元，因此被告不再承担赔偿，但原告第三次住院医疗费2882.85元侵权人并没有支付，应由被告支付给原告；（二）住院伙食补助费应以2011年度广西工伤职工住院伙食补助费15元计算，3次住院共84天，住院伙食补助费1260元；
2、关于停工留薪期工资问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，原告因工受伤需要停工治疗的被告应给予停工留薪期，且原告在停工留薪期工资待遇不变，停工留薪期以原告住院及结合医院建议确定为354天，由于原、被告均不能提供充足的证据证实工伤事故发生前原告12个月平均工资，因此本院以2010年度在岗职工平均工资为2362.9元／月计算原告的停工留薪期工资为27882.2元；
3、关于原告的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的问题。原告与被告虽没有签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，劳动关系合法有效，应受法律保护。被告应按照规定为原告缴纳社会保险费。但被告没有缴纳，原告的工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告可以单方终止与被告的劳动关系。同时根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条的规定，劳动者提出解除劳动合同的形式无特定要求，并不以用人单位知悉并作出相应的意思表示为要件。本案中，原告已在2013年9月5日向被告提出解除劳动关系，在仲裁请求中已提出要求被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金的请求，该两项请求以解除劳动关系为前提，而本案原告有单方解除劳动合同的权利，因此，原、被告的劳动关系于2013年9月5日已解除。原、被告解除劳动合同后，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定及广西壮族自治区的标准，被告应当支付给原告解除劳动合同后的伤残待遇：一次性伤残补助金30717.7元、一次性工伤医疗补助金33080.6元、一次性伤残就业补助金28354.8元共92153.1元；
4、关于劳动能力鉴定费用的问题。根据《广西壮族自治区实施<；；工伤保险>；；的办法》第十条、第二十一条的规定，由于被告没有为原告参加工伤保险，原告提出鉴定申请的鉴定费250元由被告承担；
二、关于原告双倍工资及辞职后经济补偿金的问题。用人单位未签订劳动合同的双倍工资属于惩罚性赔偿，与工资报酬性质不同。原告在《中华人民共和国劳动合同法》施行前即在被告单位工作，劳动关系存续期间，没有签订劳动合同。根据《劳动合同法》第十四条、第八十二条的规定，原、被告自2009年1月1日视为已订立无固定期限的劳动合同。原告可以主张在无固定期限前11个月双倍工资，此时应知道或应当知道权利受到侵害。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，原告应自2009年1月1日起一年内主张，但原告在2013年才申请仲裁，且没有任何仲裁时效中断、中止的事由，因此，原告该项请求超过劳动争议仲裁时效，不应得到支持；根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（七）项的规定，原告解除合同，被告应给予以该法施行后至劳动合同解除的期间计算6个月的经济补偿金14177.4元。但由于原告在仲裁时仅请求按5个月标准计算，应为11814.5元，比该实际数额少，依法应予支持。
三、关于失业保险金和缴纳基本养老保险的问题。社会保险费征缴和管理的问题属于劳动和社会保障部门行政管理的职能范畴，由此引发的争议不属于规定的劳动争议处理范围，因此，原告要求被告缴纳基本养老保险，本院不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》三十八条，《工伤保险条例》第十七条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十二条、第十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，判决如下：
一、被告（原告）北流商会贸易公司支付原告（被告）梁某医疗费2882.85元；
二、被告（原告）北流商会贸易公司支付原告（被告）梁某住院伙食补助费1260元；
三、被告（原告）北流商会贸易公司支付原告（被告）梁某一次性伤残补助金30717.7元、一次性工伤医疗补助金33080.6元、一次性伤残就业补助金28354.8元，共92153.1元；
四、被告（原告）北流商会贸易公司支付原告（被告）梁某劳动能力鉴定费250元；
五、被告（原告）北流商会贸易公司支付原告（被告）梁某停工留薪期工资27882.2元；
六、被告（原告）北流商会贸易公司支付原告（被告）梁某经济补偿金11814.5元；
七、驳回原告（被告）梁某其他诉讼请求；
八、驳回被告（原告）北流商会贸易公司其他诉讼请求。
本案案件受理费10元（原、被告各已预交），由被告北流商会贸易公司负担。
上述判决的债务，义务人应于本案判决生效后十日内履行完毕。
义务人未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院；与上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费（受理费户名：广西玉林市中级人民法院诉讼费专户，账号：20-405201012000407，开户行：中国农业银行玉林
城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 陈福光
二〇一四年三月二十五日
书记员 罗 镇