贵州省施秉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）施刑初字第113号
公诉机关施秉县人民检察院。
被告人雷忠诚，男，1990年12月27日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，农民。2010年5月23日因犯抢劫罪被贵州省金沙县人民法院判处有期徒刑四年，2013年12月19日刑满释放。2014年4月12日因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法执行逮捕。现羁押于施秉县看守所。
被告人刘成，男，1990年7月18日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，农民。2014年4月12日因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法执行逮捕。现羁押于施秉县看守所。
辩护人刘小侠，贵州子尹律师事务所律师。
被告人鄢兵兵，男，1990年5月11日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，农民。2014年4月12日因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法执行逮捕。现羁押于施秉县看守所。
被告人耿某某，男，1973年9月20日出生于贵州省绥阳县，汉族，小学文化，农民。2014年4月12日因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法执行逮捕。现羁押于施秉县看守所。
辩护人叶昌铠，严正律师事务所律师。
辩护人杨昌军，贵州铁力律师事务所律师。
被告人柳阳波，男，1989年2月7日出生于贵州省绥阳县，汉族，初中文化，农民。2008年12月12日因犯抢劫罪被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑10个月，2009年7月28日刑满释放。2014年4月18日因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法执行逮捕。现羁押于施秉县看守所。
辩护人唐桢钞，严正律师事务所律师。
被告人李某某，男，1989年6月14日出生于贵州省绥阳县，汉族，高中文化，农民。2014年4月18日因涉嫌盗窃罪被施秉县公安局刑事拘留，同年5月19日被依法执行逮捕。现羁押于施秉县看守所。
辩护人王天旭，绥阳县法律援助中心法律援助律师。
施秉县人民检察院以施检公诉刑诉（2014）101号起诉书指控被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵、耿某某、柳阳波、李某某犯盗窃罪于2014年12月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。施秉县人民检察院指派代理检察员龙泉州、舒燕平出庭支持公诉，被告人雷忠诚、刘成及其刘成的辩护人刘小侠，被告人鄢兵兵、耿某某及其耿某某的辩护人叶昌铠、杨昌军，被告人柳阳波及其辩护人唐桢钞，被告人李某某及其辩护人王天旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：1、2014年2月的一天，被告人耿某某曾到施秉县牛大场镇观看被害人何某维的盆景（亦称树兜）培植基地（以下简称“基地”），见有好树兜，回去便叫被告人雷忠诚找人一起偷来卖给自己。之后被告人雷忠诚邀约被告人刘成、鄢兵兵、李某某，并与李某某邀约柳阳波，五人于同年3月28日晚从绥阳县分乘两辆面包车，由被告人耿某某与一男子驾驶小轿车带路，约凌晨1时许到达被害人何某维的基地。被告人耿某某与男子离开，被告人雷忠诚、刘成撬开铁门，与被告人鄢兵兵、李某某进入基地，四人将两棵罗汉松树兜搬到被告人柳阳波驾驶的面包车上，由柳阳波先行运走（其在余庆被查获，两棵罗汉松树兜已追回并发还被害人），被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵、李某某继续将基地的5棵罗汉松树兜搬到被告人李某某的面包车上。四人在返回的路上雷忠诚接到耿某某电话说柳阳波在余庆被查，即绕道返绥阳，途中将5棵罗汉松树兜藏匿于黄平县一碗水镇通往水新华村的公路边。四人赶回遵义，下午重新租车到藏匿树兜的地方，连夜将5棵罗汉松树兜拉回绥阳。被告人耿某某见5棵树兜不是自己之前看中的，便通过他人联系广西一莫姓男子予以收购。后被告人雷忠诚、李某某在遵义将5棵罗汉松树兜以13000元卖给了莫姓男子（至今未追回）。除去租车等费用，余款由被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵、柳阳波、李某某五人平分，每人分得1500元。经施秉县价格认证中心对查获的两棵罗汉松树兜进行鉴定，价值人民币32000元。
上述事实，六被告人在法庭审理过程中亦无异议，且有书证接处警登记表，受案登记表，立案决定书，户籍证明，贵州省金沙县人民法院（2010）黔金刑初字第108号刑事判决书，福建省晋江市人民法院（2009）晋刑初字第42号刑事判决书，晋江市看守所刑满释放证明书，贵州省遵义市中级人民法院（2013）遵刑执字第409号刑事裁定书，贵州省田沟监狱刑满释放人员通知书，2014年3月29日签订的“遵义路路发汽车租赁有限公司汽车租赁合同”及驾驶证复印件，施秉县公安局扣押、发还物品文件清单，施秉县公安局刑事侦察大队出具的情况说明，被告人雷忠诚、耿某某向公安机关提出的申请重新鉴定书，施秉县公安局刑事侦察大队驳回重新鉴定告知书，余庆县白泥镇林业站出具的情况说明、扣押两棵罗汉松树兜的照片，被告人耿某某持有手机号码为1500804****的通话清单，鉴定聘请书，鉴定意见通知书，移送审查起诉告知书；证人王某刚、耿某东的证言；被害人何某维的陈述；施秉县林业局出具的“关于施秉县牛大场镇牛大场村半边街组何某维盆景被盗一案追回树兜评价意见”和施价认（2014）20号价格鉴定结论书；施公（刑）勘（2014）040020号现场勘验检查工作记录、现场图及照片，被告人李某某、鄢兵兵对盗窃和藏匿罗汉松树兜地点的指认照片，辨认笔录等证据证实，足以认定。
2、2014年4月10日，被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵与赵某浪相互邀约继续到被害人何某维的基地盗窃树兜，被告人耿某某知道后出借2000元给被告人雷忠诚用于租车及往返开支，并通过手机微信将其看中的两棵罗汉松树兜发给被告人雷忠诚。被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵和赵某浪于次日凌晨3时许到达施秉县牛大场镇何某维的基地，由被告人雷忠诚、刘成翻铁门进入基地，将3棵罗汉松树兜搬至基地大门口，被告人鄢兵兵与赵某浪负责接应。当赵某浪将其中一棵树兜搬上面包车时被及时赶到的被害人发现，被告人鄢兵兵立即驱车与赵某浪逃离现场，被告人雷忠诚、刘成各自逃窜。经施秉县价格认证中心鉴定，被盗走的罗汉松树兜价值人民币600元（已追回发还被害人），尚未被盗走的两棵价值人民币7700元。
另查明，法庭审理阶段被告人刘成、鄢兵兵、耿某某、柳阳波、李某某在家人的帮助下共同赔偿被害人损失67200元。其中被告人刘成赔偿6400元，被告人鄢兵兵、李某某分别赔偿9000元，被告人耿某某、柳阳波分别赔偿21400元；被告人柳阳波退赃1500元；被告人耿某某、柳阳波各自缴纳罚金15000元。
上述事实，被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵、耿某某在法庭审理过程中亦无异议，且有书证接处警登记表，受案登记表，立案决定书，2014年4月10日的两份借车合同及驾驶证复印件，施秉县公安局扣押、发还物品文件清单，公安机关从被告人耿某某的手机微信提取的罗汉松图片（两幅），被告人耿某某持有号码为1508504****的手机通话清单，施秉县公安局牛大场派出所出具抓获鄢兵兵、赵某浪的经过，施秉县公安局刑事侦察大队出具抓获雷忠诚、刘成的经过，绥阳县公安局枧坝派出所出具抓获耿某某的经过，绥阳县公安局刑事侦察大队出具抓获柳阳波的经过，绥阳县公安局公共信息网络安全监察大队出具抓获李某某的经过；证人舒某立、李某某、赵某浪的证言；被害人何某维的陈述；施秉县林业局出具的“关于施秉县牛大场镇牛大场村半边街组何某维盆景被盗一案追回树兜评价意见”，施价认（2014）20号价格鉴定结论书；施公（刑）勘（2014）040010号现场勘验检查工作记录、现场图及照片（含现场指认照片）等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵、耿某某、柳阳波、李某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控上述六被告人犯盗窃罪的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。本案两起盗窃行为均系共同犯罪行为。在共同犯罪中，被告人耿某某虽然没有参与分赃，但其提起犯意，并叫被告人雷忠诚喊人一起去偷罗汉松树兜卖给自己，负责带路，积极联系买主，起组织指挥作用，系本起事实的主犯；由于被告人雷忠诚邀约被告人刘成、鄢兵兵、李某某和柳阳波实施盗窃，李某某、柳阳波在第一起盗窃中提供交通工具，并与雷忠诚、刘成、鄢兵兵共同实施第一起盗窃行为，且获赃由五人平分，其地位、作用相当，均系第一起盗窃的主犯。被告人雷忠诚、刘成、鄢兵兵相互邀约进行第二次盗窃，在盗窃过程中，三人均是行为的实施者，均系本起盗窃事实的主犯；对于主犯，应按其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚。本案虽未划分主从犯，但被告人耿某某、雷忠诚、刘成、鄢兵兵的作用大于被告人李某某、柳阳波，且雷忠诚、刘成、鄢兵兵连续两次跨市县作案，属流窜作案，可作酌定从重量刑情节予以考虑；被告人耿某某虽未实际参与第二次盗窃，但其知道雷忠诚等人再次作案时，不但不阻止，反而出借资金，提供罗汉松树兜图片，以便雷忠诚等人盗窃，可以共犯论处，亦有酌定从重处罚情节。对于第一次盗窃，被告人柳阳波是对其运走的两棵罗汉松树兜负责还是对全案负责的问题，因本案不以被告人柳阳波运走所盗两棵罗汉松树兜而终结，同伙继续作案的行为是对本次盗窃的延续，彼此犯意相通，谁先离开只是分工不同，不可割裂，况且事后被告人柳阳波实际参与了分赃，因而应对本次盗窃承担全责。六被告人盗窃5棵罗汉松树兜尚未追回，无从评鉴，不能作盗窃数额计算，应作酌定从重量刑情节予以考虑。被告人雷忠诚、柳阳波曾犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应从重处罚。其中被告人雷忠诚系刑满释放后三个多月再次故意犯罪，被告人柳阳波系刑满释放后四年四个月再次犯罪，处罚时应根据刑满释放的期限予以区别对待。六被告人盗窃数额达到巨大，根据我国刑法第二百六十四条的规定，应在有期徒刑三年以上十年以下量刑。鉴于六被告人归案后，能基本如实供述自己的犯罪事实，法庭上自愿认罪，可从轻处罚；被告人刘成、鄢兵兵、耿某某、柳阳波、李某某在家人帮助下，均不同程度进行了赔偿，有酌定从轻处罚情节，从轻的幅度可根据各被告人赔偿的数额予以确定；被告人雷忠诚未进行赔偿，但根据被害人获赔的情况和谅解的程度，亦可对其酌情予以从轻处罚，但从轻的幅度有别于实际赔偿的各被告人。被告人耿某某、柳阳波归案后积极赔偿，将被害人的损失降到最低，取得了谅解，同时具有多个从轻、酌定从轻处罚的情节，本院决定在法定起点刑对二被告人量刑。
公诉机关提出六被告人的行为，其法定刑在三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；六被告人归案后能基本如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚；被告人雷忠诚、柳阳波系累犯，具有法定从重处罚情节的公诉意见与法庭查明的事实和法律相符，本院予以采信。
辩护人刘小侠、叶昌铠和杨昌军、唐桢钞、王天旭分别提出被告人刘成、耿某某、柳阳波、李某某系本案从犯与本案查明的事实不符，本院不予采信。究其理由前面已叙述，在此不在赘述。五辩护人分别提出被告人刘成、耿某某、柳阳波、李某某有坦白情节与法庭查明的事实相符，本院予以采信。五辩护人分别提出相关的被告人系初次犯罪，情节较轻，主观恶意不深的辩护意见，经查，相关被告人虽初次犯罪，但均系租车异地作案，且参与盗窃的数额巨大，其中被告人刘成、耿某某参与作案两次，不属于情节较轻和主观恶意不深，故对五辩护人的这一辩护意见不予采信。辩护人刘小侠、王天旭提出本案所盗物品大部分已追回，未给被害人造成重大损失，经查，本案被盗罗汉松树兜共10棵（其中2棵未遂），目前虽追回三棵（价值32600元），但仍有5棵未追回，难以评鉴，不能因此推定未给被害人造成重大损失，故对二辩护人该辩护意见不予采信。辩护人刘小侠提出被告人刘成的家属已赔偿被害人损失9000元与实际赔偿6400元的事实不符，本院不予采信。辩护人杨昌军提出被告人耿某某的家属已代其退赃与本案查明的事实不符，本院不予采信。辩护人唐桢钞提出被告人柳阳波被骗参与盗窃，之后收受运输费的事实与实际不符，本院不予采信。辩护人王天旭提出被告人李某某参与盗窃价值13000元与事实不符，本院不予采信。
综上所述，结合六被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十九条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人雷忠诚犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月12日起至2020年4月11日止）。
二、被告人刘成犯盗窃罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币一万五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月12日起至2018年7月11日止）。
三、被告人鄢兵兵犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月12日起至2018年4月11日止）。
四、被告人耿某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月18日起至2017年4月17日止）。
五、被告人柳阳波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月18日起至2017年4月17日止）。
六、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即从2014年4月12日起至2017年4月11日止）。
七、被告人柳阳波退赃1500元依法没收上缴国库。
如不服本判决，可在判决书送达的第二天起十日内，通过本院或直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴青松
审 判 员 吴光英
人民陪审员 潘胜荣
二〇一五年二月四日
书 记 员 黄 薇