辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锦民一终字第00531号
上诉人（原审原告）凌海市大有农场，住所地辽宁省凌海市大有农场。
法定代表人马学东，该场场长。
委托代理人柏卓林，辽宁方兴律师事务所律师。
委托代理人戴宝存，男，1970年5月10日出生，汉族，锦州大有经济区国土资源分局副局长，现住辽宁省凌海市。
被上诉人（原审被告）凌海汇有乳业有限责任公司，住所地辽宁省凌海市大有农场。
法定代表人赵奎军，该公司执行董事。
委托代理人李孟锐，辽宁卫华律师事务所律师。
上诉人凌海市大有农场因与被上诉人凌海汇有乳业有限责任公司返还原物纠纷一案，不服辽宁省凌海市人民法院(2011)凌海民二初字第00052号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的法定代表人马学东及其委托代理人柏卓林、戴宝存，被上诉人的委托代理人李孟锐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原告凌海市大有农场与被告凌海汇有乳品有限责任公司于2007年协商，由被告征用原告下属双庙分场187.9905公顷未利用土地，并在同年7月10日签订了“土地征用补偿安置协议”，约定被告征用原告下属双庙分场187.9905公顷未利用土地。约定内容为:“一、征用土地面积。甲方(被告)征占乙方(原告)国有闲置未利用盐碱地，面积为187.9905公顷，四至(宗地图)。二、手续的办理。乙方自签订协议起30日内协助甲方办理土地征占手续。三、出让费用及其标准。土地出让费用以国家最新颁布的土地出让规定执行。四、土地补偿费标准。甲乙双方约定土地补偿费每亩收取标准为15000元。五、协议生效。本协议自甲乙双方签订之日起生效，本协议一式两份，甲乙双方各执一份。”协议签订后，同年9月份，凌海市国土资源局为被告颁发了部分征用土地中的使用权证书，分别为图号28，地号28-31、28-30、28-33、28-32、28-35、28-29的六个国有土地使用证。诉讼中，原告又提交了2008年5月18日与被告签订的“土地补偿协议”，约定被告征用原告下属双庙分场国有闲置未利用土地187.9905公顷。约定内容为:“一、征用土地面积。乙方(被告)征用甲方(原告)土地，面积为187.9905公顷，计2819.85亩。二、土地补偿安置费。乙方给予甲方土地补偿安置费1409.90万元。三、乙方建设内容。1、万头良种奶牛养殖场。2、奶制品加工厂。3、奶牛日粮饲料加工厂。4、生物菌肥环保处理厂。四、土地补偿付款方式。1、乙方已于2007年12月末，付给甲方土地补偿安置费507万元。2、乙方定于2008年7月末，付给甲方土地补偿安置费200万元。3、乙方定于2008年12月末，付甲方土地补偿安置费300万元。4、乙方定于2009年6月末，付甲方土地补偿安置费402.90万元。五、土地补偿款补充约定。1、乙方在2009年6月末，完成万头奶牛养殖场建设;投产并达产后甲方一次性为乙方减免土地补偿款209.90万元。2、乙方在2010年6月末前，完成奶制品厂建设并投产，甲方同意将乙方企业纳税款的乡级收入部分的50%退还给甲方，此优惠政策自2010年度开始执行，到2015年年底结束。……六、其它约定。……3、甲方在2008年5月25日前，保证乙方顺利进入现场施工建设。……。七、本协议一式二份，双方盖章、签字生效。”协议签订后，凌海市国土资源局又为被告颁发了剩余部分征用土地中的使用权证书，分别为图号28，地号28-34-(1)、28-34-(2)、28-34-(3)、28-34-(4)、28-34-(5)、28-34-(6)、28-34-(7)、28-34-(8)、28-34-(9)、28-34-(10)的10个国有土地使用证。另查明，被告与原告协商征地后，凌海市人民政府于2007年7月28日批准被告使用所征用的土地，被告并于同年12月给付原告土地补偿安置费507.50万元。
原审法院认为，本案作为返还原物之诉，原告要求返还已征用之土地，系因原、被告间自愿达成土地征用协议，是双方真实意思表示，未违反法律法规之强制性规定。在协议履行过程中，被告凌海汇有乳品有限责任公司已支付部分土地补偿费用，并实际占有管理该征用土地，特别是国土资源部门已为被告办理了土地使用权登记，并颁发土地使用权证书，依我国物权法“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力”，因该土地的使用权已经国土资源部门确权为被告使用，故原告要求被告返还187.9905公顷土地之诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国物权法》第六条、第九条一款，《中华人民共和国土地管理法》第十一条三款、第十三条之规定，判决如下:驳回原告凌海市大有农场要求被告凌海汇有乳品有限责任公司返还187.9905公顷土地的诉讼请求。案件受理费人民币100元，保全费人民币5000元，合计5100元，由原告凌海市大有农场承担。
宣判后，凌海市大有农场不服该判决，向本院提起上诉，请求：依法改判被上诉人退还征占的土地187.9905公顷，并承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：一、一审判决适用法律错误。一审法院判决认为只要办理了不动产的权属证书，利害关系人就不能再提起诉讼了。二、使用者二年以上未开发利用，该地本应无偿予以收回。被告三年多以来一直未开发利用，该块土地仍然在大面积荒芜着，根据《土地管理法》的相关规定，该地块也应依法予以收回。三、一审判决严重违反公平原则。即使是按2008年5月18日原、被告签订的土地补偿协议第二条，乙方应给予甲方土地补偿安置费1409.90万元，被告尚欠原告900多万元的土地补偿安置费。而且已给付原告的507.50万元也不是被告支付的，而是凌海市财政从土地出让金中给原告划过来的。此案中，被告应支付的土地补偿费一分钱未交，其行为属于根本违约。另外，一审未对征地行为是否符合《土地管理法》及《辽宁省实施<土地管理法>办法》的规定，进行认真的合法性审查。在被告存在根本违约、征地行为又不合法的前提下，原告要求返还土地，是本该予以支持的。故此，一审判决显失公平。请二审法院依法改判。
被上诉人凌海汇有乳业有限责任公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律得当。双方签订的是土地补偿协议，而不是土地买卖协议。上诉方的权利只是收土地补偿金，没有要求土地返还。土地闲置不是我们的主观原因。关于上诉人说的显失公平，我们向政府交了两千多万的土地出让金，政府把500多万给了上诉人，这个500多万有政府文件规定，是政府给我们企业的优惠政策，抵顶补偿金。如果严格按照政府文件的规定，我们所拖欠的900多万的补偿金按照政府文件我们什么时候再交土地出让金，政府什么时候再拨付给对方补偿金。土地补偿金我们没有一分钱没出，只是我们享受了政府的优惠政策。我们去银行贷款与本案纠纷无关。
本院经审理查明：一审法院判决认定基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人主张被上诉人没有给付其补偿款属于根本违约，应当将土地返还，一审法院判决严重违反公平原则一节，上诉人已经交付土地，被上诉人已支付部分土地安置补偿费，上诉人与被上诉人之间签订的《土地征用补偿安置协议》及《土地补偿协议》，已部分履行，上诉人主张被上诉人欠补偿安置款构成根本违约不属于合同约定内容，故上诉人以被上诉人根本违约，要求返还土地的请求本院不予支持。
关于上诉人主张一审法院未对征地行为是否符合《土地管理法》及《辽宁省实施<土地管理法>办法》的规定、未进行认真的合法性审查，被上诉人征用土地二年至三年以来一直未开发利用，上诉人在二审审理期间提交的《辽宁省锦州市土地例行督察发现的问题进行复核的函》欲证明征收土地违法，应依法予以收回一节，本院认为，上诉人主张被上诉人征地行为违反行政法律法规，不是民事案件调整的范围，本案不予调整。凌海市国土资源部门已经对诉争土地颁发了土地使用权属证书，并确权为被上诉人使用，且上诉人与被上诉人之间的补偿协议未被确认无效情况下，一审法院判决驳回其诉讼请求并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人凌海市大有农场负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕会杰
审 判 员 邸新立
代理审判员 褚志远
二〇一五年六月二十五日
书 记 员 王佳一