四川省会理县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川3425刑初41号
公诉机关会理县人民检察院。
被告人廖伟，男，1981年2月12日出生，家住四川省会理县。因犯盗窃罪，于2012年8月2日被成都市锦江区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元。因吸食毒品，于2016年11月24日被会理县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年12月9日被依法执行逮捕，现羁押于会理县看守所。
会理县人民检察院以会检公诉刑诉[2017]27号起诉书指控被告人廖伟犯贩卖毒品罪，于2017年2月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月27日公开开庭审理了本案，会理县人民检察院指派检察员浦泰榕出庭支持公诉，被告人廖伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
会理县人民检察院指控，2016年11月8日，被告人廖伟在会理县顺城路通发公交公司旁的巷子内向吸毒人员罗某、杨某贩卖毒品1包。之后，罗、杨二人被公安民警抓获，并在杨某身上查获上述毒品可疑物，经称量净重0.19克。11月9日，罗某再次联系廖伟购买毒品，两人在会理县顺城路通发公交公司旁的巷子内交付毒资时被公安民警当场挡获。11月19日，经凉山州公安局物证鉴定所检验，从杨某处查获的毒品可疑物中检出海洛因。
指控事实有受案登记表、称量记录及照片、扣押决定书等书证，证人罗某、杨某、李某等人的证言，被告人廖伟的供述与辩解，理化检验报告，辨认笔录及现场照片等证据证实。
公诉机关据此认定被告人廖伟明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其中第二次因意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人廖伟在前一刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，按照《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。提请本院依法审判。
被告人廖伟无辩解意见。
经审理查明，2016年11月8日，被告人廖伟在会理县顺城路通发公交公司旁的巷子内向吸毒人员罗某、杨某贩卖毒品1包。之后，罗、杨二人被公安民警抓获，并在杨某身上查获上述毒品可疑物，经称量净重0.19克。11月9日，罗某再次联系廖伟购买毒品，两人在会理县顺城路通发公交公司旁的巷子内交付毒资时被公安民警当场挡获。11月19日，经凉山州公安局物证鉴定所检验，从杨某处查获的毒品可疑物中检出海洛因。
认定上述贩卖毒品犯罪事实，有公诉机关当庭出示，并经庭审质证认定的下列证据证实：
1、受案登记表。载明：2016年11月8日13时许，罗某、杨某两人在会理县顺城东路通发公交公司旁边顺城南巷子内，以300元的价格从廖伟处购买了约0.2克海洛因，2016年11月9日14时许，罗某在会理县顺城东路通发公交公司旁边顺城南巷子内，以200元的价格从廖伟处购买毒品海洛因时被会理县公安局拉拉派出所民警当场抓获。
2、被告人廖伟的供述。证实：2016年11月8日中午1点左右，李某用159****1940的电话打电话问我能不能帮武亚男（罗某）拿300元钱的海洛因，我说要问哈小黄鳝。之后武亚男也电话喊我给她拿300元钱的海洛因，说她在通发公司门口等我。我打电话给小黄鳝，他喊我到林产公司前门去拿。我到通发公司门口找武亚男拿钱，拿到钱后，我骑车到林产公司前门去找小黄鳝拿海洛因，我把钱拿给他，他把一个黄油纸包起的海洛因拿给我。我拿到海洛因后，回了一趟家，从黄油纸包起的海洛因里拿了一小颗出来，自己注射完了，又骑车到通发公司门口，将海洛因拿给武亚男。武亚男问我在哪点拿的，喊我把电话号码给他，我说小黄鳝不会见你的，就没给她说。我看到杨某在不远处，不知道他们是不是一起的。第二天中午大概1点左右，武亚男又打电话给我，喊我帮她拿200元钱的。我联系小黄鳝后，去通发公司旁边巷子里找武亚男拿钱，武亚男给我钱时，被抓获。
3、证人罗某的证言。证实：今天（2016年11月8日）中午1点过时，杨某电话喊我去买点东西来一起吃，我电话联系李某，李某喊我找廖小二。并把廖小二的号码发给我。我打廖小二的电话，请他帮我拿半个东西（300块钱的海洛因），廖小二喊我到通发公交公司那点等他。我和杨某到那点等了十多分钟，廖小二骑了一辆电瓶车从广场方向下来，说他现在没得东西，喊我先拿钱给他，他去拿。我从杨某那点拿了300块钱给他，他骑车往来的方向去了。过了十多二十分钟，廖小二回来到公交公司旁边巷子里，我跟着过去，他把一包用黄色透明塑料袋包装的东西给我就走了。我把东西拿给杨某装起，刚走几步就被抓了。2016年11月9日中午1点钟时，我想昨天被抓过今天应该不会再来抓了，就电话联系李某后又打电话给廖小二。廖小二喊我就在昨天那点等他。我在那点等了一下，廖小二骑电瓶车就来了，还是先给钱，喊我在那点等他去拿，我刚从包里把300块钱拿出来给他，就被抓了。
4、证人杨某的证言。证实：今天（2016年11月8日）中午1点左右，我电话喊小爱五（即罗某）买点东西（海洛因）来一起吃，小爱五就喊我去妇幼保健院那点等她。我们遇到后，小爱五就给廖小二（即廖伟）打电话，廖小二喊我们去公交车站那点等他。我们等了一会儿，廖小二来了就喊我们拿钱给他，他去拿东西，我拿了300元钱给小爱五，小爱五就把钱给廖小二。廖小二拿到钱了骑电瓶车朝迎宾宾馆那边走了。可能十多二十分钟后，廖小二回来在公交车站边的巷子把东西拿给小爱五就走了。小爱五把东西拿给我装起，我们刚走几步就被抓了。
5、证人李某的证言。证实：昨天（2016年11月8日）下午两点过，小爱五（罗某）电话问我给买得到药（海洛因），她要三百块钱的。我想起之前廖伟给我说过他能拿到药，我就先给廖伟打了电话，说是小爱五要点药，廖伟说可以。我就把廖伟的电话号码给小爱五，喊她自己联系。
6、辨认笔录及照片。证实：被告人廖伟从一组十张分别编号1-10号的不同女性正面照片中辨认出，7号是向其购买毒品海洛因的罗某（武亚男）。证人杨某从十二张分别编号1-12号的不同男性正面照片中指出，7号（廖伟）就是11月8日贩卖毒品海洛因给自己和罗某的廖小二。证人罗某从十二张分别编号1-12号的不同男性正面照片中指出，10号（廖伟）就是11月8日贩卖毒品海洛因给自己和罗某的廖小二。
7、称量记录及照片、会理县公安局证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单。证实：经称量，从杨某衣服口袋里查获1包毒品可疑物毛重0.27克，净重0.19克，并提取检材。并于2016年11月8日依法对上述毒品予以扣押。
8、平面示意图、方位示意图。证实：贩卖毒品的现场。
9、通话记录。证实：廖伟持有的180****1232与李某持有的1595****1940、罗某持有的137****6505于2016年11月8日、9日相互通话情况。
10、凉山州公安局物证鉴定所理化检验报告。证实：送检的白色固体可疑物中检出海洛因。
11、会理县公安局强制隔离戒毒决定书、会理县公安局行政处罚决定书。证实：2016年11月19日被告人廖伟因吸食毒品被会理县公安局强制隔离戒毒二年，自2016年11月24日至2018年11月23日；2016年11月9日廖伟因吸食毒品被会理县公安局给予行政拘留十五日，期限自2016年11月9日至2016年11月24日。
12、成都市锦江区人民法院刑事判决书（2012）锦江刑初字第527号。证实：廖伟因犯盗窃罪，2012年8月2日被判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。
13、到案经过。证实：被告人的归案情况。
被告人廖伟供述其贩卖海洛因给他人的事实与证人证言、扣押清单、称量记录、通话记录、理化检验报告等证据相一致，且证据之间能相互印证，足以认定无疑。本案事实清楚，证据充分。
本院认为，被告人廖伟明知是毒品海洛因而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。其中第二次因意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人廖伟在前一刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。本院为打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度和维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第四十七条之规定，判决如下：
被告人廖伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。廖伟的刑期自2016年12月9日起至2017年9月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 高洪忠
二〇一七年三月二十九日
书记员 潘 颖
附本案引用法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。