浙江省江山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衢江刑重字第3号
公诉机关浙江省江山市人民检察院。
被告人王某甲，经商。因本案于2013年5月29日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，2014年3月21日被取保候审。现在家。
辩护人杨晨光，上海市汇业律师事务所律师。
辩护人朱琴芳，浙江吴山律师事务所律师。
江山市人民检察院以江检刑诉（2013）505号起诉书指控被告人王某甲犯职务侵占罪，于2013年12月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年1月24日公开开庭进行了审理。并于2014年3月21日作出（2014）衢江刑初字第10号刑事判决书。宣判后王某甲于2014年3月27日提出上诉。衢州市中级人民法院以“原判认定事实不清，证据不足”为由发回重审。本院于2014年7月31日受理后，依法重新组成合议庭。期间经公诉机关建议，延期审理二次，经辩护人申请，延期审理一次，于2015年12月24日公开开庭进行了审理。江山市人民检察院指派检察员戴琴芬出庭支持公诉。被告人王某甲及其辩护人杨晨光、朱琴芳到庭参加诉讼。本案经浙江省衢州市中级人民法院决定，延长审理期限三个月。现已审理终结。
江山市人民检察院指控：2009年，江山市贝林集团有限公司（下称贝林公司）中标承建安徽省宣城市贝林阳江港湾小区项目工程。被告人王某甲签订了其中的三项内部承包合同，并作为项目负责人，李某被聘为工程项目部的材料管理人员，负责签收工程使用材料。2010年5月26日，贝林公司解除了与被告人王某甲的合同，6月3日又解除了被告人王某甲项目负责人的职务。2010年6月9日，材料供应商上海余炜物资有限公司的余某、石某、陈某甲、刘某等人在宣城市区与被告人王某甲商量偿还材料款事宜，被告人王某甲要求余某等人伪造一张虚假送货凭证。石某遂填写了虚假的送货凭证，李某则在被告人王某甲的授意下，在货值243878元的虚假送货凭证上签名。之后，余某等人拿该虚假送货凭证，连同被告人王某甲出具的一张虚假内部收款凭证，以及三张真实的送货凭证等材料，到贝林公司宣城分公司要求其偿还钢筋材料欠款。贝林公司宣城分公司将此笔欠款予以登记，但在付款核算时，发现工程使用材料与材料债务有较大差额，因此没有将该笔虚假材料款付出。
公诉机关认为被告人王某甲的行为已构成职务侵占罪，属犯罪未遂，特提起公诉，请依法判处。
被告人王某甲及其辩护人辩解、辩护称：1、王某甲与贝林公司系承包关系，非贝林公司工作人员；2、王某甲伪造送货凭证系为追回欠款，且在最终结算时会由王某甲本人承担，故无占有贝林公司财产的故意；3、王某甲的行为不构成犯罪。被告人王某甲及其辩护人并提交了工程结算书、项目现场未计入审价工程款的待结算物资清单、撤案决定书、庭审笔录等材料以支持其相关意见。
经审理查明：2009年，江山市贝林集团有限公司（下称贝林公司）中标承建安徽省宣城市贝林阳江港湾小区项目工程。2009年11月、12月、2010年1月，被告人王某甲代表的项目部与贝林公司先后签订了三份内部承包合同，承建该项目的一组团、二组团工程，其中约定：1、承包方对发包项目的土建和水电安装工程造价、质量、工期、安全施工等实行总承包，对质量、工期、现场管理等实行统一管理；2、以业主预算造价作合同总价，竣工结算时采用变更调整；3、以工程进度及竣工验收等按比例支付工程款；4、发包方指定材料供应单位供应材料的材料款作为承包方工程预收款经承包方签认后，由发包方支付给材料供应单位。2009年10月左右，被告人王某甲聘用李某（已判刑）为其承建工程项目部的材料管理员，负责签收工程使用材料。
2010年5月26日，贝林公司宣城分公司以被告人王某甲经营管理不善而不能履行承包合同为由解除了与王某甲的上述合同，6月3日又解除了被告人王某甲上述项目负责人的职务。2010年6月9日，上海余炜物资有限公司的余某、石某、陈某甲、刘某在宣城市区一茶楼与被告人王某甲商量偿还材料款事宜，被告人王某甲要求余某等人伪造一张虚假送货凭证，让李某在收货单位上确认收货后，由余某等人向贝林公司宣城分公司要求偿还该笔虚假债务。为此，石某填写了虚假的送货凭证即物资销售合同（NO.0001810，货值243878元、开单时间4月28日，供方单位签名为石云华），李某则在被告人王某甲的授意下，对该虚假的送货凭证签名确认。之后余某等人拿该虚假的送货凭证，连同被告人王某甲出具的一张虚假内部收款凭证（NO.013837）以及三张真实的送货凭证等材料，到贝林公司宣城分公司找到负责人郑某甲要求偿还钢筋材料欠款共964478元（包括虚假的243878元），贝林公司宣城分公司将此笔款项予以登记。由于在贝林公司付款核算时，发现工程使用材料与材料债务有较大差额，故没有将该笔虚假材料款支付给上海余炜物资有限公司。
经鉴定，至2010年6月3日贝林公司宣城分公司解除王某甲项目负责人职务止，贝林阳江港湾小区项目工程中，实际施工人已完成部分，造价为人民币1187万余元。王某甲及项目部成员签字确认的材料款等应付款项共计人民币1968万余元，已先后由贝林公司支付给材料供应商等。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、户籍证明、抓获经过；
2、营业执照、章程、建筑工程施工合同、内部承包合同、纠纷调解协议；
3、造价汇总、协议书、工资表、通讯录、送货单、材料明细、支出汇总表、电汇凭证、付款审批单、收条、人工钢筋补差材料、施工进度表、贝林公司文件、更换项目部施工负责人的通知；
4、钢材买卖合同、物资销售合同、收款凭证、函、结算凭证、工程款支付说明；
5、司法鉴定意见书、贝林阳江港湾工程现场专题会议纪要；
6、民事诉讼材料、刑事裁定书；
7、证人李某、刘某、余某、陈某甲、石某、陈某乙、孙某、王某乙、何某、徐某、邵某的证言；
8、被害人郑某乙、郑某甲的陈述；
9、被告人王某甲的供述与辩解。
关于辩解、辩护意见，经查，1、贝林公司与王某甲签订过《项目内部承包合同书》，在案《关于更换项目部施工负责人的通知》等证据亦印证王某甲系贝林阳江港湾小区项目部施工负责人，相关民事判决书并确认了王某甲在实施购买材料等行为时，系以贝林公司名义作出，故王某甲实际上具有以贝林公司的名义对外实施行为的权限，应属贝林公司人员。2、贝林阳江港湾小区项目系由贝林公司承包施工，贝林公司作为建筑施工企业，对工程中产生的应付款项具有支付义务。王某甲被解除项目部施工负责人职务时，工程应付款项已远超施工造价，王某甲在未对剩余债务予以清偿，又未经决算的情况下，利用材料供应商，以虚构送货凭证的方式套取贝林公司财物的行为，具有非法占有的目的。与此不符的辩解、辩护意见，不予采纳。王某甲提交的《工程结算书》等材料所示内容，与项目现场照片等客观证据所证不符，故其据此所作施工造价应为2190余万元的辩解，依据不足，不予采纳。对王某甲及其辩护人申请相关证人出庭的请求，不予支持。
本院认为，被告人王某甲以非法占有为目的，利用职务之便，伙同李某等人，采用虚构送货凭证等手段，将贝林公司的财物非法占为已有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控成立。被告人王某甲已经着手实施犯罪，由于其意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。综合被告人王某甲的犯罪情节，依法可以对其适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第七十二条第一款之规定，判决如下：
被告人王某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，
应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周公良
人民陪审员 祝春英
人民陪审员 徐樟根
二〇一六年一月四日
书 记 员 毛彩敏