山东省济南市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁01行终344号
上诉人（原审原告）师华魁，男，汉族，1972年4月15日出生，住济南市。
委托代理人于勇、郑文海，均系山东泉舜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东省人力资源和社会保障厅，住所地济南市。
法定代表人韩金峰，厅长。
委托代理人陈磊，山东省人力资源和社会保障厅监察总队工作人员。
委托代理人马吉刚，山东辰静律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）山东省人民政府，住所地济南市。
法定代表人郭树清，省长。
委托代理人赵军，山东省人民政府工作人员。
委托代理人翟政，北京市隆安（济南）律师事务所律师。
上诉人师华魁不服济南市历下区人民法院（2015）历行初字第503号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明，2015年7月14日,山东省人力资源和社会保障厅对师华魁作出鲁人社监告字[2015]第010号《劳动保障监察告知书》，主要内容为：师华魁：你于2015年4月24日到我厅投诉山东省邮政速递物流有限公司，投诉请求为：“1、拖欠2015年2月工资3000元（2月份实发工资为685.08元）；2、纠正被投诉人长期延长工作时间，不支付加班费的违法行为，工作日早7时至19时超出8小时之外的加班费（在班车上的时间）。”我厅于2015年4月27日立案。经调查，你与被投诉单位“山东省邮政速递物流有限公司”不存在劳动关系，你与中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心存在劳动关系。你投诉山东省邮政速递物流有限公司的事项，违法事实不能成立。根据《关于劳动保障监察案件撤销立案事项的通知》：“劳动保障行政部门劳动保障监察案件立案后经调查，对有下列情形之一的，可以撤销立案。（一）违法事实不能成立的；……”之规定，撤销立案。如不服本告知书，可以自收到之日起60日内向人力资源和社会保障部或山东省人民政府申请行政复议，或者自收到之日起六个月内向济南市历下区人民法院提起行政诉讼。师华魁不服向山东省人民政府提出行政复议申请。2015年11月5日，山东省人民政府作出鲁政复决字[2015]507号《行政复议决定书》，主要内容为：“根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项之规定，本机关决定如下：维持被申请人山东省人力资源和社会保障厅于2015年7月14日作出的鲁人社监告字[2015]第010号《劳动保障监察告知书》”
另查明，师华魁在接受调查中陈述：其于2008年10月31日与济南市邮区中心局签订过无固定期限劳动合同，2010年济南邮区中心局下属的储运公司全部业务和人员整体划归山东省邮政速递物流有限公司济南市分公司，后该公司的邮件处理中心（含师华魁所在岗位）整体划归山东省邮政速递物流有限公司济南邮件集散中心。山东省邮政速递物流有限公司济南邮件集散中心成立于2014年9月15日，并依法取得营业执照。2015年4月10日，依法更名为中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心。庭审中，师华魁并未提供其与山东省邮政速递物流有限公司之间的书面劳动合同。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条“劳动合同法规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同；未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同”。本案中，师华魁陈述其现工作单位为山东省邮政速递物流有限公司济南邮件集散中心。根据山东省人力资源和社会保障厅调查山东省邮政速递物流有限公司济南邮件集散中心现更名为中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心，且依法取得营业执照，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。同时师华魁的工作岗位是中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心的业务组成部分，且该单位也符合签订劳动合同的主体资格，师华魁也接受该单位的劳动管理。因此山东省人力资源和社会保障厅作出师华魁与中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心存在劳动关系的认定并无不当，师华魁提供的证据并不能证明其与山东省邮政速递物流有限公司存在劳动关系。山东省人力资源和社会保障厅作出的鲁人社监告字[2015]第010号《劳动保障监察告知书》的主要证据充分，结论正确，程序不违反法律规定，适用法律正确。《中华人民共和国行政复议法》第三十一条规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于六十日的除外”。本案中，山东省人民政府于2015年9月14日收到师华魁行政复议申请后，于2015年11月5日依法作出鲁政复决字[2015]507号《行政复议决定书》并依法送达。被告山东省人民政府作出鲁政复决字[2015]507号《行政复议决定书》程序合法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回师华魁的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由师华魁负担。
上诉人师华魁不服原审判决上诉称：根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条的规定，用人单位未予劳动者签订劳动合同，认定劳动关系时可参照社会保险费缴纳记录，本案中，上诉人未与用人单位签订劳动合同，但上诉人的社会保险缴费记录显示，山东省邮政速递物流有限公司为上诉人缴纳社会保险，参照上述规定，可以认定上诉人与该公司存在劳动关系。综上，原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求撤销原审判决、依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人山东省人力资源和社会保障厅与山东省人民政府辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求维持一审判决。
被上诉人山东省人力资源和社会保障厅向原审法院提交如下证据：1、投诉人提交的投诉书及有关材料1-10页；2、投诉登记表11页；3、立案审批表12页；4、劳动保障监察调查询问通知书13页；5、执法文书报批表14页；6、中国邮政速递物流股份有限公司山东省分公司提交材料15-17页；7、中国邮政速递物流股份有限公司山东省分公司劳动保障监察询问笔录18-24页；8、上诉人劳动保障监察询问笔录25-27页；9、中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心劳动保障监察询问笔录28-30页；10、中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心提交材料31-106页；11、上诉人劳动保障监察询问笔录107-108页；12、劳动保障监察告知书109页；13、劳动保障监察撤销立案审批表110页；14、EMS邮寄证明材料111-113页；15、《关于劳动保障监察案件撤销立案事项的通知》114页。
被上诉人山东省人民政府向原审法院提交了如下证据：1、行政复议申请书；2、鲁人社监告字[2015]第010号《劳动保障监察告知书》；3、鲁政复办受字[2015]507号山东省人民政府行政复议办公室行政复议受理通知书；4、1074318764716EMS邮寄回单；5、鲁政复办答字[2015]507号山东省人民政府行政复议办公室行政复议答复通知书；6、1074318765516EMS回单一份；7、行政复议答复书；8、鲁政复决字[2015]507号《行政复议决定书》;9、1083527933514EMS邮寄回单一份。
以上证据均经原审庭审质证并随卷移送本院，本院对证据的分析和事实的认定与原审法院一致。
本院认为,本案审理的焦点问题是，山东省人力资源和社会保障厅认定上诉人与中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心存在劳动关系，认定事实是否清楚，适用法律是否正确。
关于审理的焦点问题。本院认为，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心依法取得营业执照，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，同时上诉人提供的劳动是中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心的业务组成部分，也接受该单位的劳动管理。山东省人力资源和社会保障厅作出上诉人与中国邮政速递物流股份有限公司济南市邮件集散中心存在劳动关系的认定，符合上述法律规定。
关于上诉人提出的《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条的适用问题。该条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”从上述规定来看，该条是关于参照适用的条款，在未签订劳动关系的情况下，认定劳动关系应当优先适用第一条规定，在根据第一条规定不能认定劳动关系的情况下，方可适用第二条规定予以认定。
综上所述，上诉人关于原审判决认定事实不清、适用法律错误的上诉主张，依法不能成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人师华魁负担。
本判决为终审判决。
审 判 员 李国才
代理审判员 陈 伟
代理审判员 孙辉妮
二〇一六年八月二十八日
书 记 员 王 敏