山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋11刑终6号
原公诉机关山西省吕梁市离石区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王兔还，太原锦豪环境艺术有限公司、水木清华培训学校负责人。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月19日被离石区公安局刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于离石区看守所。
辩护人刘东、郭海军，山西泰邦律师事务所律师。
山西省吕梁市离石区人民法院审理山西省吕梁市离石区人民检察院指控原审被告人王兔还犯诈骗罪一案，于二〇一六年十一月十一日作出（2016）晋1102刑初236号刑事判决。原审被告人王兔还不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年11月份，被告人王兔还谎称能够找关系给被害人高某的女儿高静操作办理2015年山西省高考艺术生联考合格证和云南艺术学院专业校考合格证。在骗取被害人高某的信任后，2014年11月份至12月份，高某通过银行转账先后给王兔还建设银行卡62×××51汇款37万元。经被害人多次催要，王兔还退还65000元，其余一直未退还。
2014年12月，被告人王兔还谎称能够找关系给被害人张某的女儿张慧婷保上海南大学。在骗取张某的信任后，2014年12月至2015年4月，张某通过银行转账的方式先后给王兔还建设银行卡62×××51汇款17万元。
2015年6月，被告人王兔还谎称能够通过山西省招办找关系给被害人郭某孩子办理南广学院入学事宜。在骗取郭某信任后，2015年6月26日，被害人郭某给王兔还中信银行6217715500447072卡汇款21万元。案发前，王兔还退还被害人郭某5000元，其余未退还。
上述赃款王兔还全部用于偿还个人债务及交房租、发放工资等支出。至案发前，王兔还均未给高某、张某和郭某办理好孩子上学事宜。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人王兔还供述，学校没有保过班，2014年就是高某、张某他们两个女儿报名参加保过班，之前也没有保过班。他和高某说的是通过花钱找人操作上云南艺术学校。实际上他本人没有这个能力，主要是他的钱紧，为了用人家的钱还债。对于张某，他让张先交上10万元占住指标，实际上是骗张某，没有占指标这么一说。
2、被害人高某陈述，2014年11月份，他女儿在水木清华美术培训中心学习期间，王兔还声称能给他女儿办理上大学事宜。由于王兔还是水木清华美术培训中心的负责人，他女儿今年也要高考了，他就相信了王。先后3次给王汇款37万元。王兔还收到汇款后，答应说一定会给他女儿办好上大学的事情。这笔钱是操作学校的费用，过联考16万，过云南艺术学院23万元。王兔还说要他们只管保证文化课过提档线，艺术成绩过线以及取得二本院校云南艺术学院提前批次的合格证不用他操心，具体王会操作的，只要文化课过提档线，保证他女儿上云南艺术学院。但之后王兔还一直以各种理由对这件事推脱，并多次欺骗他，由于马上就要高考了，对方还一直不给准确答复，他就到了王在太原办的学校找王，经过多次催促，王兔还终于承认办不了他女儿上学的事情，并答应退款，但之后一直以各种理由推脱不给退钱。
3、被害人张某陈述，2014年美术省联考前，王兔还给他打电话说有几个家长在商量孩子们的考试过关情况，如果觉得考不过，为保险起见，王可以找关系活动保过关，但是要花钱。他说先交10万把云南艺术学院的指标占住，等高考前再定办不办，如办就再交7万，如果不办就退他10万。王兔还说行。他先后3次给王兔还汇款17万，还借给王2万元。他女儿录取到湛江师范学院，王答应退钱，但至今没退一分。他借给王的2万，在多次催要后，王于2015年7月15日给还了1万元，后来又还了5000元，到现在还没还清。
4、被害人郭某陈述，2015年6月，她女儿高考后成绩不理想，通过他人介绍找到王兔还。6月23日见面后，她告诉王她女儿有全国联考中国传媒大学南广学院的合格证，想上南广学院。王说他认识省招办负责招生的主任，可以帮问问。第二天，王兔还给她回电话说她女儿上南广学院的事情可以操作，但是需要21万元的费用，要是到时候办不成，9月底到10月初就把钱全部给她退了。6月25日，她通过现金方式分3笔给王账户内汇款1万元，次日又给王的卡内汇款20万元。汇款后，王兔还给她打了一张21万元的收条。她按照王的要求将女儿的三张免冠照片及身份证、准考证复印件给了王。2015年8月中旬，事情没有办成，她女儿的高考分数没有达到中国传媒大学南广学院的提档分数线，而被首都师范大学录取了。9月底，她催王兔还退钱，王兔还一直推托着说过几天给，但一直没有给她。2015年12月14日下午，她的银行卡收到王的银行卡汇的5000元钱，12月19日后，王就不接电话了。
5、证人康某的证言证明，2013年6月6日，王兔还和他借了120万元，到现在还差87万元未还。王当时以太原市首开国风上官小区一套房子抵押借的钱，到现在也没有还清。王曾经在王的办公室说有给艺术类考生办艺考合格证和通过考试的能力，王说办一个五六万，问他有学生要办的话，可以跟王合作。他认为王没有这个能力，也就没理王这些。
6、证人卫某的证言证明，2014年7月中旬到2015年9月初，她通过网上应聘到王兔还开设的水木清华培训学校，从事学生资料录入、报考、家长接待等工作。2015年9月3日左右，她辞职，当时还欠她6000元左右工资，一直到现在也没有结清。高静和张慧婷在学习期间和她住一个宿舍，知道她们平时就是跟着大课，后来主要是上小课，“一对一”模式，收费就是按每个课时80元。
7、证人冯某的证言证明，2014年冬天，王兔还请了两个人讲解如何取得目标院校的专业合格证，王兔还说是王能够办下合格证，但意思要花钱，后他就走了。他是介绍高某和王兔还认识的中间人，高某讲过已经转给王兔还37万元，让王帮忙操作女儿省联考和云南艺术学院的专业合格证。
8、证人赵某的证言证明，他和郭某是夫妻关系。录音形成时间是2015年6月25日和26日，当时通过同学介绍认识了王兔还，王说有省招办的亲戚，通过省招办的关系能操作上学，但是他有点不放心，所以专门用手机录音。当时在王兔还太原水西培训机构，在场的就他们三个人。
9、高某提供的收据证明，高静美术专业收据一张，共640元（80元×2小时×4次）。
10、协议书证明，高静与水木清华培训学校签订的艺术生培训（美术普通高三）协议书，美术专业课程辅导费、美术专业资料费、保险费、文化课辅导费、住宿费、储物柜押金等协议总费用为人民币15600元。
11、归案情况说明证明，2016年3月18日，吕梁市离石区莲花池派出所民警在山西省太原市桃园北路纺织大厦9楼房间内将王兔还抓获。
12、视频资料、银行转账记录、情况说明、办学许可证、领条、短信截图、户籍证明等证据。
原判认为，被告人王兔还以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物68万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人王兔还案发后退部分赃款，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，以被告人王兔还犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。
上诉人王兔还上诉提出，其在案发前退还被害人高某69500元，被害人郭某的21万元是民间借贷，原判认定犯罪数额有误；案发后，其妻子代其退还张某65000元，原判未认定该事实；其系××人，主观恶性不深，平时表现良好，请求二审从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人王兔还虚构能为他人办理艺术类高校考试录取的事实，骗取被害人高某、张某、郭某共计68万元的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人王兔还及其辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决认定的上述事实和所采信的证据予以确认。
另查明，案发后，上诉人王兔还的亲属代其退还被害人张某人民币65000万元，得到被害人张某的谅解。
本院认为，上诉人王兔还以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，其行为确已构成诈骗罪。上诉人王兔还在案发后能退赔部分被害人，得到部分被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人王兔还所提原判部分事实不清，其在案发前共退还被害人高某人民币69500元，郭某的21万元是民间借贷，原判认定犯罪数额有误的上诉意见，与在案证据及查明事实不符，不能成立；所提其在案发后退还被害人张某65000元，并取得张某的谅解的上诉意见，原判决事实部分已予认定且在量刑时从轻处罚，不再重复考虑。原判认定本案的事实清楚，量刑适当，但未责令上诉人王兔还退赔违法所得不当，应予补正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
维持山西省吕梁市离石区人民法院（2016）晋1102刑初236号刑事判决；
责令上诉人（原审被告人）王兔还退赔被害人高彦喜人民币305000元、退赔被害人张志勇人民币105000元；退赔被害人郭丽萍人民币205000元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 宁
审判员 康照明
审判员 米守福
二〇一七年二月二十日
书记员 王晓敏