福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1658号公诉机关晋江市人民检察院。被告人江某，农民，家住福建省泉州市台商投资区。曾因涉嫌犯组织、领导传销活动罪于2012年7月30日被福建省宁德市公安局取保候审，2014年2月13日被福建省福鼎市人民检察院决定不起诉。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月14日被晋江市公安局刑事拘留，同月15日被变更强制措施为监视居住（治病，被看管），同月19日被变更强制措施为刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人苏庆跃、刘艳华，福建华达律师事务所律师。被告人刘某，农民，家住闽清县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月14日被晋江市公安局刑事拘留，2014年1月7日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。辩护人苏生祥，福建康泽律师事务所律师。晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）953号起诉书指控被告人江某、刘某犯贩卖毒品罪，于2014年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员曾远志出庭支持公诉。被告人江某及其辩护人苏庆跃、被告人刘某及其辩护人苏生祥均到庭参加诉讼。现已审理终结。晋江市人民检察院指控：1.2013年12月13日23时许，陈正锋电话联系被告人刘某购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），被告人刘某在明知被告人江某有贩卖毒品的情况下，让陈正锋与被告人江某联系毒品冰毒交易事宜。23时许，被告人江某、刘某窜至泉州市台商投资区东园镇“皇廷商务”酒店门口将一包毒品甲基苯丙胺以人民币400元价格贩卖给陈正锋。2.2013年12月14日8时许，被告人江某应陈正锋要求，驾车载庄艳超到晋江市青阳街道和平路“皇冠假日”酒店陪吸毒品，期间，陈正锋电话联系被告人江某，约定以人民币1500元价格向其购买3克毒品甲基苯丙胺，被告人刘某遂在车内短信联系毒品交易及帮忙分装二包毒品甲基苯丙胺，并将分装后剩余的毒品甲基苯丙胺放在身上。到达“皇冠假日”酒店后，被告人江某带庄艳超到该酒店932房间，将二包毒品甲基苯丙胺以人民币1500元价格贩卖给陈正锋，被公安机关当场抓获。现场从陈正锋处调取毒品甲基苯丙胺2.5克及13日交易的毒品甲基苯丙胺0.41克，从被告人江某处扣押毒品甲基苯丙胺0.71克、毒资人民币1500元及用来联系贩卖毒品的手机一部。案发后，公安机关在该酒店楼下抓获被告人刘某，从被告人刘某处扣押毒品甲基苯丙胺19.4克及用来联系贩卖毒品的手机一部。案发后，扣押的上述毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会。公诉机关就上述指控的事实向法庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见及检查、辨认笔录等证据证实，认为被告人江某、刘某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而予以贩卖，数量较大，其行为均构成贩卖毒品罪，且具有坦白情节，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十七条、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定予以惩处，追究其刑事责任，并建议对被告人江某、刘某在有期徒刑八年至十年的幅度内量刑，并处罚金。被告人江某对指控事实无异议，但认为19.4克甲基苯丙胺是其用于吸食，不能计入贩毒数量；其辩护人对指控事实无异议，提出如下辩护意见：1.从身上扣押的0.71克及从车上扣押的19.4克甲基苯丙胺，不应认定为贩毒数量；2.本案不能区分主从犯；3.贩卖毒品尚未流入社会，存在特情引诱、犯意引诱情节，且具有坦白情节，建议予以从轻处罚。被告人刘某对指控事实无异议；其辩护人对指控事实亦无异议，提出如下辩护意见：1.扣押的19.4克甲基苯丙胺不应认定为被告人刘某的贩毒数量，应认定为其非法持有毒品的数量；2.被告人刘某是从犯，存在犯意引诱情节，且有坦白情节，建议予以从轻、减轻处罚。经审理查明：1.2013年12月13日23时许，被告人刘某在明知被告人江某有毒品甲基苯丙胺（冰毒）可予以贩卖的情况下，让欲购买毒品的陈正锋与被告人江某联系毒品交易事宜。后被告人江某、刘某窜至泉州市台商投资区东园镇“皇廷商务”酒店门口，以人民币400元价格贩卖1包甲基苯丙胺给陈正锋。2.2013年12月14日8时许，陈正锋要购买毒品及提供陪吸食毒品人员，被告人江某应陈正锋的要求，遂携带毒品并驾车载陪吸毒品人员庄艳超（已被行政处罚）、被告人刘某等人欲到晋江市青阳街道和平路“皇冠假日”酒店进行交易。途中，陈正锋提出欲向被告人江某购买3克毒品甲基苯丙胺，被告人江某遂拿出1个装着甲基苯丙胺的盒子给被告人刘某，被告人刘某遂帮忙分装出2包欲交易的甲基苯丙胺，后代为保管分装后剩余的甲基苯丙胺。到达“皇冠假日”酒店后，被告人江某带庄艳超到该酒店932房间，以人民币1500元的价格贩卖2包甲基苯丙胺给陈正锋，后被公安机关查获，当场从陈正锋处调取上述交易的甲基苯丙胺2.5克及13日交易的甲基苯丙胺0.41克，从被告人江某处扣押甲基苯丙胺0.71克、现金人民币1500元及用于联系贩毒事宜的白色“苹果”牌5代手机1部。随后，公安机关在该酒店楼下抓获被告人刘某，从被告人刘某处扣押甲基苯丙胺19.4克及用于联系贩毒事宜的“OPPO”牌手机1部。案发后，涉案被扣押的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室，扣押的现金人民币1500元已被公安机关依法处理。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：1.证人陈正锋的证言，证实2013年12月13日22时30分许，其从一福州大姐处得知一名持有手机号码为152＊＊＊＊****的人有在贩卖冰毒，便打该电话并与一名男子，约定在泉州东园“皇廷”酒店进行交易。23时许，其到上述地点，拨打对方手机，便有一名男子向其招手，其走过去，拿了400元给那男子，那男子就给了其1小包冰毒，后其离开，入住晋江市青阳街道的“皇冠假日”酒店。次日0时许，其有拨打对方手机，但关机。过了一个多小时，有一男子用号码为180＊＊＊＊****的手机打给其，其要求毒品交易及陪吸食冰毒的女子，后双方约定再联系具体事宜。8时50分许，其与那男子通过通话及短信联系，约定好交易的毒品数量及价格。9时45分许，那男子用号码为152＊＊＊＊****的手机打给其说到了，其让他到932房间。没过两分钟，那男子带着一名女子过来，并掏出用戒指盒子装的冰毒拿给其，其拿了1500元给那名男子。交易完了之后，其跟那男子说其以后可能还会买，问他还有没有货，那名男子说他车上还有20克冰毒。后民警突然冲进房间，将其、那名男子和女子抓获，并缴获冰毒和毒资。辨认笔录及照片，证实证人陈正锋辨认出被告人江某即贩卖毒给其的男子。2.证人王增春的证言，证实2013年12月14日8时许，其和江某去宾馆开房，其吸了两口冰毒，后刘某也来到房间。没一会，江某说要去晋江找朋友，其便驾车送江某、刘某去晋江，路上接了王冰阳、庄艳超。后其不认识路，遂由江某开车到晋江市“皇冠假日”酒店，后江某和庄艳超一起进到酒店里面了，其、王冰阳和刘某在车上等。过了几分钟，警察就来了。后来，江某也被警察带了过来。3.证人庄艳超的证言，证实2013年12月14日9时许，王冰阳一直打电话叫其至晋江陪人吸食毒品，后其同意。王冰阳就开车来接其，车上还有江某、王增春、刘某。途中，江某在开车，其看到刘某有从包里拿了一个铁制烟盒出来，但没有看到里面是什么。刘某接了个电话，就把手机给江某。到达晋江市“皇冠假日”酒店后，其和江某上去932房间，江某拿了1个戒指盒给一中年男子，后那男子又丢给江某，江某打开后，其有看到里面是冰毒，那男子就数钱给江某，并在交易之后，两人在厕所旁边不知道说了什么。后警察就冲进来，将其等人抓获。4.证人王冰阳的证言，证实2013年12月4日3时许，江某打电话问其是否认识陪人吸毒的人员，其便打电话劝说庄艳超，后她就同意。之后，其和江某等人就开车去接庄艳超。到了“皇冠假日”酒店后，江某和庄艳超一起到酒店里面，其和王增春、刘某三人就在车上等。过了几分钟，警察就来了。后来，江某也被警察带了过来。5.扣押的毒品、现金的物证照片、扣押及发还物品清单、调取证据清单，称量笔录、福建省毒品实物上缴收据，证实涉案毒品，作案工具、现金铁查扣、处理情况。6.福建警察学院司法鉴定中心出具的司法鉴定检验报告书，证实从被告人江某、刘某及陈正锋处扣押的调取的疑似甲基苯丙胺提取检材和样本，经检验，送检的检材中均检出甲基苯丙胺。7.通讯记录清单，显示证人陈正锋与被告人刘某、江某的手机通讯联系情况。8.尿液检验笔录及照片、现场检测报告书，显示提取的被告人江某、刘某的新鲜尿液，使用甲基安非他明测试剂盒进行现场检测，结果均呈阳性。9.福建省福鼎市人民检察院不起诉决定书、晋江市公安局行政处罚决定书，证实被告人江某曾因涉嫌犯组织、领导传销活动罪被福建省福鼎市人民检察院，决定不起诉，证人王增春、王冰阳、庄艳超因吸毒行为被处以行政拘留十日等情况。10.晋江市公安局出具的受案登记表、破案及抓获经过、户籍证明，证实本案的侦破过程以及被告人江某、刘某的基本身份情况。11.被告人江某的供述，供称2013年12月13日20时许，刘某的阿姨打电话给刘某，让刘某帮她朋友买毒品，刘某找到其，并使用号码为152＊＊＊＊****的手机联系一男子，其便与那男子约定在台商投资区东园镇“皇廷商务”酒店门口进行交易。后其与刘某开车去交易，其给了那男子约1克的冰毒，那男子给了其400元，其将那400元给了刘某，后载着刘某离开了。之后，那个男子又打电话给其要求毒品交易及陪吸毒的小妹，双方遂约定次日再具体联系及进行交易。次日，其和刘某等人到晋江去找那男子。途中，其在开车，刘某就用她的手机和那个购毒的男子联系，有时转诉那男子发的短信内容，并与那男子约定交易价格。那男子要求购买3克冰毒，并分成2包。其拿出1盒用铁盒装的冰毒给刘某，让刘某帮忙包装。到达晋江“皇冠假日”酒店后，其带陪吸小妹去932房间去交易，其将1个盒子丢给那男子，那男子仅数了1500元给其。后其看见那男子去厕所，就去问他未付的钱在哪里，后被警察抓获。辨认笔录及照片，证实被告人江某辨认出被告人刘某，并指认2次贩卖毒品的地点。12.被告人刘某的供述，供称2013年12月13日20时许，“阿姨”打其号码为152＊＊＊＊510的手机，要其帮忙介绍她一个朋友买冰毒，其找到江某，江某说可以，后其回复“阿姨”说说可以。没过几分钟，有一男子拨打其手机，其便将电话拿给江某，由他们联系交易事实。后江某开车载其到东园镇的“皇廷商务”酒店门口，那男子又打其电话，江某便下车和那男子交易。之后，其和江某回去酒店，那男子又打电话和发短信到其手机上，说要找陪吸毒的人，江某便自行与对方联系。次日8时许，江某开车载其等人去晋江。途上，那男子有发短信说已准备好钱，其有帮江某回复两三条短信。后江某将1个铁盒子给其，叫其分装毒品，其便分装毒品。到了晋江“皇冠假日”酒店门口，江某和一白衣女子上去交易，其等人在车上等。过了一会，警察就过来检查，后江某也被警察抓了过来。辨认笔录及照片，证实被告人刘某辨认出被告人江某，并对2次贩毒的地点进行指认。上述证据，均经当庭举证、质证，可相互印证上述查明的事实，本院均予以确认。有关本案贩卖毒品数量的问题。经查，证人陈正锋的证言、被告人江某、刘某的供述可相互印证被告人江某2次贩卖毒品给证人陈正锋，被告人刘某从中予以介绍及帮忙贩卖毒品事宜的事实，对此，亦有通讯记录清单予以佐证。因此，被告人江某、刘某均有2次贩卖毒品的经历，且被抓获时正处于第2次贩卖毒品的交易当中，故在交易现场中所查扣的涉案毒品依法均应计入贩卖毒品的数量当中，即13日交易的0.41克、14日交易的2.5克、从被告人江某身上扣押的0.71克以及从被告人刘烯炳身上扣押的代为被告人江某保管的19.4克，合计23.02克甲基苯丙胺。况且，被告人江某、刘某虽有吸毒经历，但被告人江某藏匿的毒品亦即被告人刘某代为保管的毒品数量明显超过个人吸食所需数量，其两人非法持有毒品的行为应视为贩卖毒品行为的组成部分，所非法持有毒品的数量更应当计入贩卖毒品的数量。故被告人江某及其辩护人、被告人刘某的辩护人对此所提之辩解与辩护意见，于法无据，本院均不予采纳。本院认为，被告人江某违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺仍予以贩卖23.02克；被告人刘某明知被告人江某贩卖毒品甲基苯丙胺，仍予以居间介绍、提供帮助，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人江某持有毒品并予以贩卖，是主犯，而被告人刘某在明知被告人江某贩卖毒品的情况下仍积极予以居间介绍，并代为保管数量较大的毒品，其所起的居间介绍、帮忙保管的作用是次要的、辅助的作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人江某、刘某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。涉案毒品均未流入社会，对社会的危害性较小，对被告人江某、刘某均可予以酌情从轻处罚；被告人江某曾因涉嫌犯罪被决定不起诉，但在被取保候审期间再次犯罪，可予以酌情从重处罚。量刑时综合考虑上述情节，决定对被告人江某从轻处罚、对被告人刘某减轻处罚。被告人江某的辩护人提出可对被告人江某予以从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳，但其提出本案共同犯罪不足以区分主从犯的辩护意见，本院不予采纳；被告人刘某的辩护人亦提出此方面对被告人刘某予以从轻或减轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。两被告人的辩护人均提出本案存在特情引诱、犯意引诱情节，建议对两被告人酌情从轻处罚的辩护意见，经查，本案贩卖毒品系起因于被告人刘某所认识之人的请求帮忙，被告人刘某经得被告人江某的同意而为之居间介绍，被告人江某后予以贩卖，故该辩护意见，不符事实，本院不予采纳。为维护国家对毒品的管理制度和保护人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人江某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月14日起至2021年12月13日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴交。）二、被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币六千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月14日起至2019年6月13日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴交。）三、扣押的作案工具“苹果”牌5代手机、“OPPO”牌手机各1部（均未随案移送），予以没收，上缴国库。四、继续追缴被告人江某、刘某的违法所得人民币400元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审判长杨国强代理审判员曾摩托人民陪审员陈连宁二〇一四年十二月二十二日书记员洪丽清附：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。