新疆维吾尔自治区哈密地区中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）哈中民二终字第77号
上诉人（原审被告）：陕西航天实业有限公司。
法定代表人：王宝焰，总经理。
委托代理人：段强，男，汉族。
被上诉人（原审原告）：徐冲和，男，汉族。
委托代理人：孙利青，新疆君始律师事务所律师。
原审第三人：王宝焰，男，汉族。
上诉人陕西航天实业有限公司因与被上诉人徐冲和、原审第三人王宝焰建设工程施工合同纠纷一案，不服哈密市人民法院（2014）哈市民二初字第31号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人陕西航天实业有限公司的委托代理人段强、被上诉人徐冲和的委托代理人孙利青到庭参加诉讼，原审第三人王宝焰经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年2月13日，原告与被告签订联营协议一份，协议约定：“甲方（王宝焰）是在陕西省工商行政管理局依法注册的独立法人有限责任公司，具有矿山总承包企业资质。现甲方就新疆哈密市潞新二矿成立掘进项目部，双方本着互利互惠、共同发展、友好合作为前提的原则，经充分协商，一致决定：由乙方（徐冲和）承包甲方潞新二矿喷浆风井工程，为明确双方责任与权利，特订立本协议。一、乙方承包甲方潞新二矿掘进项目部喷浆工程，其他相关商务活动及工程施工作业必须由甲方项目部指定安排，乙方应服从矿方的统一安排；二、乙方以徐冲和为授权代表与甲方就二矿项目联营，乙方主要在甲方旗下承包喷浆工程，乙方一次性向甲方交纳风险保证金人民币壹拾万元整，小写100000元；三、乙方所有劳务活动及工程事宜统一归甲方管理，严格按矿方要求施工，以安全生产为第一，但喷浆项目独立核算自负盈亏，以二矿3＊4掘进断面为基准，厚薄不计必须符合矿方技术交底要求。月底按收尺完成验收合格成品巷道结账，沙石、水泥、速凝剂等材料以矿方领取财务结算价为准。甲方不承担材料上的任何费用，若甲方使用乙方材料须和乙方协商并承担所有费用含下料工资。四、喷浆工程劳务核算：甲方与乙方联营本项目部喷浆工程，乙方负责劳务与技术，甲方按每米1100元给乙方结算，超出该段面，增加费用以此基准为基础核增。甲方在给乙方结算时应扣除在潞新二矿领取的喷浆工程材料价款（含税）和矿方质保金，还应扣除喷浆工程款项在三道岭税务部门所缴纳的劳务税（4.39%）注：（超过600米以上乙方承担所有进尺工程款2%劳务税，，甲方承担所有进尺工程款2.39%的劳务税金，企业所得税由甲方承担）后将余下款项支付给乙方。若累计3个月完成不了每月600米喷浆进尺任务，则应缴纳的劳务税（4.39%）由乙方承担。。喷浆工程所需交纳的水电费由甲方承担；喷浆工程款结算：乙方在甲方项目部所干喷浆工程，以矿方收尺日为准，甲方保证于矿方收尺日之后四十五天向乙方支付，决不拖欠”。双方签订协议后，于2013年2月27日又签订了补充协议，协议约定：“应乙方的要求，甲乙双方拟出以下的增补协议。双方约定本次协议将未约定事宜全部补充完毕，甲乙双方不再就该工程签订任何变更协议；1、甲方（王宝焰）作为与潞安集团新疆潞安集团公司潞新二矿签订本项目生产经营合同的独立主体性质永远不变，乙方（徐冲和）除与甲方共同参与合作经营该项目外，不得以任何理由或以其他任何公司名义参与与新疆潞安集团公司潞新二矿的生产经营活动。（更不允许与昌达公司有任何往来和以任何形式挂靠在昌达公司下面，否则视为违约。甲方有权扣除乙方的合作联营保证金，甲方不做任何补偿，合同自行解除）；2、甲方负责制定对乙方在本项目生产经营活动中的目标任务考核，具体考核指标如下：甲方给乙方一个月的试用期，第一个月要完成合格巷道400米，且人员素质稳定，指挥有方，无安全事故，第二个月后，每月须稳定的完成600米以上喷浆巷道。若完不成，差额部分每米扣50元。若在一定时间内（三个月）乙方未完成目标任务考核，甲方有权终止合同并不退还保证金。乙方承担2的税金；3、乙方在喷浆的巷道中超过三十公分以上的甲方应补给乙方超出的材料费及施工费用（费用以基础价超出部分平均单价增补），若在该厚度以下，乙方不得提出加价要求；4、乙方交验矿方的合格巷道，甲方同意不扣除乙方的质保金，足额给予乙方工程款，若因质量问题，因由乙方负责，甲方不承担责任；7、合同期内，乙方不得无理由提出涨价要求，补杂工，不隐形工程（工作面超出轨道巷的断面除外）”。协议签订后，原告为被告承包的潞新二矿喷浆风井工程进行了施工，工程总造价为4035120.1元，被告向原告支付了工程款160万元，扣除材料费1139990元，尚欠1295130.1元未付，原告己将喷浆风井工程验收后交付被告，但被告一直未付拖欠的工程款，现向被告只主张99.9万元的工程款。原告多次与被告协商未果，引起诉讼。另查，陕西航天实业有限公司系自然人投资或控股，王宝焰系该公司法定代表人。再查，庭审过程中，原告对剩余工程款放弃诉讼。
原审认为，原告与被告签订联营协议及补偿协议系双方自愿，符合法律规定，应属合法有效，双方均应以合同履行各自义务。原告按照约定对其承包的工程进行施工，工程总造价为4035120.1元，在施工过程中，被告陆续向原告支付工程款160万元，被告在庭审过程中对此事实予以认可，原审对此予以确认。庭审过程中原告认可在施工中使用材料款为1139990元，被告抗辩原告实际使用材料款为2567388.47元，因未向原审提供其相关证据予以证实，故原审对此不予采信。原告为被告的潞新二矿喷浆风井进行施工，被告应及时向原告支付工程款，未及时支付属违约，除应及时支付上述款项外，亦应承担未及时支付的利息损失。原告诉请利息自2013年9月20日起，按日万分之二点一计算，因双方未约定付款时间，原审对原告请求利息的起算时间不予支持，其利息损失应自诉讼之日起算。被告王宝焰与原告签订联合协议，其又系被告航天公司的法定代表人，该公司系自然人投资或控股公司，故该欠款应由其个人与公司共同承担付款责任。对原告的诉讼请求，原审予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告王宝焰、陕西航天实业有限公司于本判决生效之日起三日内向原告徐冲合支付工程款99.9万元。二、被告王宝焰、陕西航天实业有限公司于本判决生效之日起三日内向原告徐冲和支付工程款99.9万元的利息（自2013年12月30日起至判决确定给付之日止，按日万分之二点一计算）。案件受理费13790元，邮寄送达费80元，均由被告王宝焰、陕西航天实业有限公司负担。
被告陕西航天实业有限公司不服一审判决向本院提起上诉的主要理由是，双方明确约定“沙石、水泥、速凝剂等材料以矿方领取财务结算价为准，甲方不承担任何费用”。结合被上诉人的施工工程量，上诉人在一审中已经证明被上诉人应扣除的材料费为2567388.47元，应扣除的材料管理费为180200元。一、上诉人提供的证据2陕西航天喷浆队3-9月材料说明有力证实矿方的材料款为2832781.67元，喷浆工程量为3974.80米，上诉人以被上诉人的工程量计算被上诉人的材料费为2567388.47元合法有据。二、上诉人以矿方扣除的材料款和合同约定为被上诉人结算合情、合理、合法，理应受到法律保护。综上。请求二审法院撤销原审判决第一、二项，依法驳回被上诉人的诉讼请求。案件受理费及邮寄送达费由被上诉人承担。
被上诉人徐冲和答辩认为，一、我方认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确。二、被上诉人干了多少工程量，领取了多少材料我方均出示了相关的证据，上诉人在一审是认可的。三、该二矿的工程是由多个分工程组合而成，我方只是施工了一部分喷浆工程，该工程还有被上诉人本人和马姓施工人员分别进行了施工。被上诉人领取的材料单据在其手中，其余的单据均是由程玉平、柯勇等签字领取，用于何处均与被上诉人无关。四、关于上诉人提出的应扣除材料管理费的问题，对此被上诉人不应承担。双方在协议中并未约定管理费由被上诉人承担，上诉人陈述的其与二矿之间的结算是上诉人与二矿之间的约定，不能用他们之间的约定来要求被上诉人承担责任。五、针对以上问题，本案原审被告王宝焰均未提出异议，亦未提出上诉，故其作为协议履行的一方，对一审法院认定的事实及适用的法律均是认可的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告王宝焰经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提供书面答辩意见。
经二审审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查，上诉人在二审提供结算清单及15张材料清单，其中有9张与被上诉人在一审提供的一致，其余6张由柯勇、程玉平等人签字领取，无法证明是用于工程的哪一部分。
本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：上诉人陕西航天实业有限公司是否应支付被上诉人徐冲和工程款及利息。本案双方签订的联营协议和补充协议符合法律规定，属合法有效，本院予以确认。被上诉人徐冲和按照约定对其承包的工程进行了施工，上诉人陕西航天实业有限公司理应支付相应的工程款。现上诉人陕西航天实业有限公司主张以其与二矿之间的结算要求被上诉人徐冲和承担责任，因上诉人提供的证据不足以证明该主张，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费13790元，邮寄送达费60元均由上诉人陕西航天实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱 滢
审 判 员 袁 建 新
代理审判员 阿仙古丽·买买提
二〇一五年六月十五日
书 记 员 肖 存 军