安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖13民终2578号
上诉人（原审被告）:王和念，
委托诉讼代理人：孙晓松，安徽大泽律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:刘西峰，
被上诉人（原审被告）:安徽省天元路桥建设有限公司。
法定代表人：蒋元芬，该公司经理。
上述两被上诉人共同的委托诉讼代理人：张道龙，安徽民之声律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:陈计伍，
被上诉人（原审原告）:陈海燕，
被上诉人（原审原告）:陈灵君，
被上诉人（原审原告）:陈雪艳，
被上诉人（原审原告）:陈灵燕，
被上诉人（原审原告）:陈丽君，
被上诉人（原审原告）:陈小盼，
上述七被上诉人共同的委托诉讼代理人：马峰，安徽君光律师事务所律师。
上诉人王和念因与被上诉人刘西峰、安徽省天元路桥建设有限公司（以下简称天元路桥公司）、陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初3420号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，经当事人同意，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
王和念上诉请求：依法撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初3420号民事判决，发回重审或依法改判驳回陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼对王和念的诉讼请求；并由刘西峰、天元路桥公司、陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼承担本案的诉讼费用。事实与理由：本案并不是机动车交通事故，应是生命权纠纷。王和念是刘西峰的雇员，是受刘西峰的指示范围内运送混凝土，造成第三人损害应由雇主刘西峰承担责任。涉案事故发生在封闭的施工场地，有明显的警示告示，禁止行人及车辆进入，受害人不顾警告进入，对于意外事故应存在一定过错。受害人受伤后被及时送到皖北煤电医院进行治疗，经诊断为右股骨干下段骨折、右胫骨平台骨折、右髌骨骨折、右腓骨下段骨折，住院治疗长达36天，受害人死亡直接原因是继发全身性感染，一审在未查明事实的情况下，判决王和念承担全部赔偿责任显属不当。
刘西峰辩称：刘西峰没有找王和念进行施工，一审证人不能证明王和念与刘西峰是雇佣关系。王和念利用自已的机动车，运一趟给一趟的运费，不受任何人指挥。王和念的上诉理由不能成立，应驳回上诉。
天元路桥公司辩称：天元路桥公司委托刘西峰在工地负责，其他同刘西峰答辩意见。
陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼辩称：王和念认为是封闭施工与事实不符，是修半个路面，路也是在村里，没有任何警示标志。王和念的上诉理由与实际不符。
陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼向原审法院提出诉讼请求：1、判令王和念、刘西峰、天元路桥公司连带赔偿陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼医疗费125596.79元、误工费2664元、营养费1080元、伙食补助费1080元、护理费3758.4元、死亡赔偿金58605元、丧葬费25447元、精神抚慰金60000元、存尸和殡车费5571元、处理事故人员交通费390元、伙食补助费420元、误工费1456元等各项损失合计286867.19元。2、本案诉讼费由王和念、刘西峰、天元路桥公司承担。
原审法院认定事实：王和念在028县道即宿州市埇桥区解集乡贡山村公路施工工地从事运输。2016年11月17日16时许，王和念驾驶无号牌自卸车在该工地倒车时，将陈某撞伤。事发后，陈某被送往皖北煤电集团总医院住院治疗36天，支出医疗费125596.79元，其中王和念垫付21088.85元。陈某出院后，因术后继发全身性感染死亡。该事故经宿州市公安交警部门认定，王和念负事故的全部责任。
另查明，受害人陈某，男，现年77周岁，农业家庭户。陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼系其子女。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案所涉事故经宿州市公安交警部门认定，王和念负事故的全部责任，证明王和念在本次事故中存在过错，依法应承担赔偿责任。陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼及王和念均称王和念系刘西峰雇佣，不能提供有效证据加以证明，且刘西峰、天元路桥公司均否认，不予采信。依据上述认定的事实，结合陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼的诉讼请求，参照《2016年度安徽省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，对受害人陈某因本次事故死亡的相关损失确认如下：1、医疗费125596.79元，2、误工费2664元（74元/天×36天）；3、护理费3758.4元（104.4元/天×36天）；4、住院伙食补助费1080元（30元/天×36天）；5、营养费1080元（30元/天×36天）；6、死亡赔偿金58600元（11720元/年×5年）；7、丧葬费25447元；8、精神抚慰金酌定50000元。上述各项损失合计268226.19元。陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼主张的存尸及殡车费计5571元，应属于丧葬费范围，系重复主张，不予支持。陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼主张参加事故人员交通费、伙食补助费及误工费，缺乏有效证据佐证，不予支持。
综上所述，王和念应赔偿陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼损失合计268226.19元，扣除其已垫付的21088.85元，还应赔偿陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼247137.34元。陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼主张刘西峰、天元路桥公司承担赔偿责任及王和念以其系刘西峰雇佣为由拒绝承担赔偿责任，均证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、王和念于本判决生效后十五日内赔偿陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼各项损失合计247137.34元；二、驳回陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼对刘西峰、天元路桥公司的诉讼请求；三、驳回陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼的其他诉讼请求。案件受理费5603元，减半收取计2802元，由王和念负担2504元；陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼负担298元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。王和念举证司法鉴定书两份，一、证明骨折不是导致肺部感染的原因；二、证明受害人的死亡是多种原因造成的，不排除医院采取措施不当及受害人自身的情况导致，本次外伤与感染之间存在直接关系，参与度是70%，一审判决王和念承担全部责任错误；证据2、陈位战、张素军、陈计刚、张学飞四人的书面证言，证明王和念是受刘西峰雇佣，刘西峰与天元路桥公司应承担赔偿责任。陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼对王和念所举证据质证意见：司法鉴定意见一审开庭时没有提供，死亡原因说的不清楚，两个鉴定不明确，不能直接证明受害人死亡与王和念没有直接关系，两个鉴定相互矛盾，不能作为证据使用；证据2没有异议。刘西峰、天元路桥公司对王和念所举证据质证意见：两份司法鉴定意见没有异议，证据2一审证人已经出庭作证，证明是王和念自已写的，不能作为证据使用。本院认证意见：皖恒正司鉴（2017）病鉴字第142号是对陈某死亡原因的补充鉴定，明确因果关系的鉴定，该鉴定意见与陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼在一审举证的安徽永泰司法鉴所（2017）病鉴字第1号鉴定意见以及安徽永泰司法鉴所（2017）病鉴字第19号是对交通事故在陈某死亡原因中的参与度进行鉴定的鉴定意见，在感染与交通事故所造成的损伤存在的关系表述存在矛盾，本院不予确认。对安徽永泰司法鉴所（2017）病鉴字第19号是对交通事故在陈某死亡原因中的参与度进行鉴定的鉴定意见，各方当事人均没有提出异议，该鉴定意见真实客观，与本案具有关联性，本院予以确认。证据2是王和念自己书写让他人签字，不具有真实性，不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实，本院予以确认。另查明，宿州市公安局交通警察支队三大队委托安徽永泰司法鉴定所对2016年11月17日交通事故在陈某死亡原因中的参与度进行鉴定。安徽永泰司法鉴定所出具鉴定意见：2016年11月17日交通事故是造成感染的直接原因，本次外伤与感染之间存在因果关系，参与度为70%。
本院认为，王和念驾驶机动车与陈某发生交通事故，并将陈某撞伤，王和念负事故的全部责任，因此，王和念应对陈某为治伤造成的损失承担全部赔偿责任。陈某为治伤造成的损失1、医疗费125596.79元、误工费2664元、护理费3758.4元、住院伙食补助费1080元、营养费1080元，合计134179.19元，应由王和念承担。陈某后因肺部感染死亡，经司法鉴定，交通事故是造成感染的直接原因，本次外伤与感染之间存在因果关系，参与度为70%。因此王和念应对陈某死亡造成的损失承担70%的赔偿责任。陈某死亡造成的损失：死亡赔偿金58600元、丧葬费25447元、精神抚慰金酌定50000元，合计134047元，王和念承担70%为93832.9元。以上王和念合计赔偿陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼228012.09元，扣除王和念已垫付的21088.85元，王和念还应赔偿陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼206923.24元。王和念称其是刘西峰的雇员，证据不足，本院不予采信。本案王和念倒车时将陈某撞伤，事故发生在施工路上，应属道路范围，一审按道路交通事故责任纠纷处理并无不当。王和念称本案是在封闭的施工路面上发生的事故，只是一般的侵权，不应按交通事故责任纠纷处理的理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，王和念的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第十八条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、三项规定，判决如下：
一、维持安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初3420号民事判决第二项；
二、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302民初3420号民事判决第一、三项；
三、上诉人王和念于判决生效后十五日内赔偿被上诉人陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼各项损失合计206923.24元；
四、驳回被上诉人陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5603元，减半收取计2802元，由上诉人王和念负担2621元，被上诉人陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼负担181元；二审案件受理费5242元，由上诉人王和念承担4438元，陈计伍、陈海燕、陈灵君、陈雪艳、陈灵燕、陈丽君、陈小盼负担804元。
本判决为终审判决。
审判长 张志敏
审判员 王 磊
审判员 姚 强
二〇一七年十二月十五日
书记员 王思嫚
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十八条被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。被侵权人为单位，该单位分立、合并的，承继权利的单位有权请求侵权人承担侵权责任。
被侵权人死亡的，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但侵权人已支付该费用的除外。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。