贵州省普定县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）普民商初字第10号
原告贵州广建集团房地产开发有限公司。地址：贵州省贵阳市民生路华珠花园（珠泗巷**号*楼）。
法定代表人刘光先，董事长。
委托代理人黄筑沙、李超群。
代理权限：特别授权代理。
被告二十一冶建设工程有限公司。地址：兰州市城关区定西路***号。
法定代表人杨景民，董事长。
委托代理人周开强。
代理权限：特别授权代理。
委托代理人杨丽华，系贵州蕴诚律师事务所律师。
代理权限：特别授权代理。
原告贵州广建集团房地产开发有限公司诉二十一冶建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年6月25日立案受理，依法由审判员王群英适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄筑沙、李超群和被告的委托代理人周开强、杨丽华到庭参加了诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
原告诉称：因被告承建原告发包的贵州省普定县中华城工程施工项目，2014年2月19日，双方签订《建设工程施工合同》及《补充协议》，约定：工程内容按设计图纸除消防工程、强弱电工程、通风设备工程等外的全部工程内容，工程地点贵州省普定县，工程造价3.6亿元，工期36个月。其中合同第47条第一款约定：合同签订当日承包方（乙方）向发包方（甲方）交纳履约保证金人民币500万元整，如乙方不能3日内支付，本合同自动失效；第二款约定：合同签订后10日内乙方向甲方指定账户交纳其余合同履约保证金1500万元整，若未按约定履行，本合同自然终止作废，乙方交纳的500万元保证金作为违约金，甲方不予退还。合同签订后，被告按约定交纳了保证金490万元，于2014年3月3日交纳了保证金100万元，尚有1410万元未交纳。经原告多次催收未果。致使工程不能如期开工，双方签订的合同无法履行。因此诉至法院，请求判令解除原、被告双方签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》。
被告辩称：被告与原告签订《建设工程施工合同》是事实，但未与原告签订《补充协议》；被告已向原告交纳保证金共计620万元；被告未按合同第8条的约定完成发包方的9项工作，致被告无法进场施工；被告对签订的合同存在欺诈。故其无合同解除权，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年9月26日，原告与案外人重庆西江建设（集团）有限公司签订《建设工程施工合同》，约定：工程名称：中华城；工程地点：贵州省普定县；工程内容：按设计图纸除消防工程、强弱电工程、通风设备工程、电梯及扶梯工程以外的全部工程内容；合同工期：36个月；合同价款：3.6亿元人民币；合同对其他专属条款、工程质量等作了约定。合同签订后，谢向阳分次代公司向原告交纳了履约保证金490万元。2014年1月2日，重庆西江建设（集团）有限公司委托公司部门经理谢向阳与原告协商解除合同。2014年1月1日，被告委托项目负责人谢向阳与原告协商中华城项目施工合同；2014年2月19日，原告（甲方）与被告（乙方）双方经协商后，签订了《建设工程施工合同》，合同内容与重庆西江建设（集团）有限公司签订的上述合同一致。合同第三部分专属条款第47条补充条款第1条约定：合同签订当日乙方向甲方交纳合同履约保证金500万元，如乙方不能在3日内支付合同履约保证金，本合同自动失效。第2条约定：合同签订当日乙方10内向甲方指定账户交纳其余合同履约保证金1500万元，如10日内乙方不能按约定履行本合同自然终止作废，乙方在合同签订当日打入甲方的500万元合同履约保证金视为违约金，甲方不予退还乙方。第6条约定：本合同仅作为乙方进场施工前的施工条件的协议合同，如乙方履行了本合同第1、2条的约定，本合同生效。原告于同日与谢向阳签订了《补充协议》，主要内容为：主合同签订后，乙方必须按约定向甲方指定账户支付合同履约保证金，否则主合同、本补充合同自然终止作废；对合同价款调整办法和结算等作了补充约定；本项目主合同、补充合同生效后，2013年9月26日与重庆西江建设（集团）有限公司（委托人为谢向阳）签订的合同自然终止；对合同价款调整办法和结算等作了补充约定。原告的法定代表人刘光先于同日出具《承诺》，内容为：1、当施工单位委托人谢向阳将本次应借刘光先500万元到账及按乙方承诺人谢向阳在规定期限内将1500万元打入刘光先账上后，主合同及补充合同生效。同时刘光先承诺在中华城±0.00完成后退还500万元借支（不计息）；2、如以上借资、合同履约金不能按承诺的期限到账，主合同及补充合同全部自然终止作废；3、一旦合同终止作废，原谢向阳代重庆西江建设（集团）有限公司打入的490万元合同履约金及本次借支刘光先的500万元，由甲方在将本工程另行发包给其他施工单位进度至全部主体封顶后一次性全部退还谢向阳（不计息）。谢向阳于同日出具《承诺》，内容为：1、施工合同签订后，施工单位委托人谢向阳同意个人借支500万元给刘光先，此款最迟不超过2014年1月21日下午4点以前到账；2、还应向甲方交纳合同履约金1510万元，本人承诺在主合同签订15日内交纳1000万元，主合同签订25天内向甲方交纳510万元；3、本人承诺如以上借支和合同履约金不能按约定期限到账，主合同和补充合同自然终止作废。合同签订后，被告以公司名义于2014年3月3日通过银行转账到原告账户100万元；至此，加上谢向阳之前交纳的490万元，被告方共向原告交纳了履约保证金590万元；2014年3月19日，被告员工周开强以个人名义汇款30万元到刘光先个人账户。
同时查明：被告于2014年4月至5月进场搭建了工棚，安装了供水设施。因原告阻止未继续施工。
另查明：因被告未按期足额交纳履约保证金，原告于2014年5月4日向被告发出律师函，载明：一、自本律师函送达贵公司之日起，贵公司与原告签订的贵州省普定县中华城商贸建设施工合同及补充协议解除；二、请贵公司于收到本律师函10日内，与原告协商解决违约赔偿及相关善后事宜。该律师函是以全球邮政特快专递送达至甘肃省兰州市定西路21号（二十一冶建设有限公司），签收人为柳敏，签收时间为2014年5月7日。被告称未收到此函。
本院确认的上述事实有：
原告提交的：
1、营业执照、组织机构代码证及法人身份证明，证实原告身份情况；
2、法人授权委托书、《建设工程施工合同》、解除合同联系函，证实重庆西江没建设（集团）有限公司就贵州普定县中华商贸城项目于2013年9月26日委托谢向阳签订《建设施工合同》和于2014年1月2日解除《建设施工合同》的事实；
3、法人授权委托书、代理人谢向阳身份证复印件，证实被告及其法定代表人杨景民于2014年1月1日委托谢向阳负责贵州省普定县中华商贸城项目及该项目施工合同等相关事宜；
4、《建设工程施工合同》、补充协议，证实被告及其代理人谢向阳与原告就贵州省普定县中华商贸城项目于2014年2月19日签订《建设工程施工合同》、《补充协议》的事实；
5、承诺书2份，证实原、被告就合同约定的履约保证金交纳的期限及未按期足额交纳的后果所作的补充约定；
6、收款收据5张，证实合同签订后被告实际缴纳的保证金590万元；
7、贵州磷源律师事务所律师函、投递律师函的快递单及附件，证实原告已就解除合同向被告行使了催告权；
被告提交的：
1、营业执照、机构代码证、法人身份证明，证实被告身份情况。
2、《建设工程施工合同》，证实原告于2013年9月26日与重庆西江建设集团有限公司签订中华商贸城施工合同；
3、《建设工程施工合同》，证实原、被告于2014年2月19日与被告签订中华城施工合同；
4、中国建设银行网上银行电子回单1张、中国建设银行客户回单3张，2013年9月30日的收条、个人业务凭证2张，证实被告共向原告交纳履约保证金590万元；
5、中国建设银行客户回单1张，证实被告员工周开强向原告法人刘光先打款30万元；
6、普定县自来水公司预交款通知单及收据3张，照片8张，证实被告于2014年4月至5月进场搭建了工棚，安装了供水设施；
上述所有证明材料和当事人陈述已经开庭质证和本院的审查，可以采信。
被告提交的2013年8月9日原告与泸州市永泰建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》、法人授权委托书及收条复制件，证实原告就同一项目和永泰公司签订合同和收取400万元履约保证金，因而存在合同欺诈，因其不能提交原件核对，原告也予以否认，故本院不予采信。
本院认为：本案原、被告双方争议的焦点是：2014年2月19日双方签订的《建设工程施工合同》是具备解除合同的条件，原告是否能行使解除权。
（一）关于《建设工程施工合同》的效力问题；该合同系一附生效条件的合同，合同第三部分专属条款第47条补充条款第6条约定了合同生效的条件，即“如乙方履行了本合同第三部分专属条款第47条补充条款第1、2条（即合同签订当日乙方向甲方交纳合同履约保证金500万元，如乙方不能在3日内支付合同履约保证金，本合同自动失效。第2条约定：合同签订当日乙方10内向甲方指定账户交纳其余合同履约保证金1500万元，如10日内乙方不能按约定履行本合同自然终止作废，乙方在合同签订当日打入甲方的500万元合同履约保证金视为违约金，甲方不予退还乙方。）的约定，本合同生效。”，故该合同系依法成立但未生效的合同；因主合同未生效，从合同《补充协议》也未生效。因被告未按约定按期足额交纳履约保证金，应认定为双方约定的生效条件至今未成就，故合同双方均不能要求继续履行合同。对已履行部分，因被告未主张返还请求权，本案不予处理，被告可另案起诉。
（二）关于原告对《建设工程施工合同》行使解除权的条件是否成就；合同第三部分专属条款第47条补充条款第1、2条和《补充协议》同时约定了合同解除的条件，即若被告未按期足额交纳合同履约保证金，合同自然解除；被告签订合同后未依约定条件按期足额交纳履约保证金，且原告已向被告行使了解除合同的催告权；根据《合同法》第四十五条“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。”和第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”的规定，本院认定原告行使解除权的条件已成就。故原告诉请解除与被告签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》，有事实和法律依据，本院予以支持。被告辩称理由无据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款之规定，判决如下：
解除原告贵州广建集团房地产开发有限公司和被告二十一冶建设工程有限公司于2014年2月19日签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》。
案件受理费100元，减半收取50元，由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
审判员 王群英
二〇一四年九月二日
书记员 陈 佳