宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）卫刑终字第76号
原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。
上诉人（原审被告人）边晶，女，1980年5月3日出生于宁夏中卫市，汉族，大专文化，无业。2015年3月21日因涉嫌犯诈骗罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局依法刑事拘留，同年4月23日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局依法执行逮捕。现羁押于中卫市看守所。
辩护人刘栋，宁夏宝中律师事务所律师。
宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院指控原审被告人边晶犯诈骗罪一案，于2015年10月27日作出（2015）沙刑初字第224号刑事判决。原审被告人边晶不服，提出上诉。本院于2015年11月12日审查受理后，依法组成合议庭，于2015年11月26日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派代理检察员刘青出庭履行职务，上诉人边晶及其辩护人刘栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2015年1月份，被告人边晶与周某某（在逃）经事先预谋，由被告人边晶以“李某某”或“李某”的名义与马某某之子马某交往，并以相亲收见面礼、结婚要彩礼及发生车祸赔钱为由，先后三次骗取马某某现金人民币共计81400元，所骗款项均被边晶与周某某共同挥霍。
上述事实，有经一审当庭举证、质证的下列证据予以证明：
1.书证
（1）常住人口详细信息，证明被告人边晶生于1980年5月3日，已达到追究刑事责任的年龄；
（2）案件来源、抓获经过，证明马某某于2015年2月6日向中卫市公安局沙坡头区分局报案称：一名自称李某的女子骗取其85000元现金，后公安民警于2015年3月20日在固原市原州区将被告人边晶抓获；
（3）中卫农村商业银行交易记录、账户明细查询单，证明马某某从中卫农村商业银行的账户分别于2015年1月22日、23日取款1万元、4万元，合计5万元。1月30日取款3万元；
（4）中国建设银行股份有限公司银行卡客户交易查询单，证明2015年1月23日，被告人边晶将其骗取的现金分三次以9000元、2万元、18300元存入其母亲朱某某在中国建设银行中卫支行的账户；
（5）借条，证明2015年1月30日，被告人边晶以“李某某”的名义向马某某借款3万元；
（6）边晶的手机微信聊天记录，证明被告人边晶在犯罪后，为掩盖犯罪事实、逃避侦查，通过手机微信与他人聊天的内容。
2.辨认笔录
（1）被害人马某某的辨认笔录，证明2015年2月10日，在公安民警组织下，在见证人的见证下，经马某某辨认，其确认被告人边晶就是以“李某某”名义骗取其现金的人；
（2）证人马某丙、马某乙、马某的辨认笔录，证明2015年2月10日、4月2日，在公安民警组织下，在见证人的见证下，经马某丙、马某乙、马某分别辨认，确认被告人边晶就是骗取马某某现金的“李某”；
（3）被告人边晶的辨认笔录，证明2015年3月21日，在公安民警的组织下，在见证人的见证下，经被告人边晶辨认，其确认周某某就是与其一起骗取马某某现金的人。
3.证人证言
（1）证人马某的证言，证明2015年1月20日，周某某介绍李某和其相亲，李某将她的手机号留给其，其父亲马某某和周某某将其和李某的事定下来了。后其和其父亲带着李某和周某某去了其家，其父亲给李某800元，给其600元，其又把这600元给了李某。1月23日，李某来其家商量彩礼的事，其父亲要求见李某的父母，但李某说她父母现在不管她，彩礼的事情跟她说就行，其父亲就到银行取了5万元现金回来，李某拿上这5万元现金就走了。1月30日，李某说她开车把人撞了，向其父亲借了3万元钱，并以“李某某”的名义打了一张借条，她告诉我们“李某某”是她的小名。后其父亲报了案，我们才知道李某的真实姓名叫边晶；
（2）证人马某丙的证言，证明2015年1月底，其弟弟马某某告诉其，周某某给马某介绍了一个名叫李某的对象，并从黄河银行取了5万元彩礼钱准备给李某，后其和马某甲、马某乙先后赶到马某某家，马某甲问了问李某的情况，李某说她家在镇罗镇，现在搬到市医院后面了，她父亲退休了，她找对象的事自己说了算。我们聊了会天就离开了，后马某某说将5万元彩礼给了李某；
（3）证人马某乙的证言，证明2015年1月23日11时许，其叔叔马某甲告诉其，有人给马某某家介绍了个女人，刚认识三天就在谈彩礼的事情，其和马某甲赶到马某某家，马某某给我们介绍说李某就是他儿子马某的对象，我们一起喝了点酒，后其和马某丙、马某甲就各自回家了。
4.被害人马某某的陈述，证明2015年1月20日，周某某介绍李某和其儿子马某相亲，李某将她的电话留给了马某，并到我家看了看。第一次见面其给了李某800元，给了马某600元，马某又将600元给了李某。1月23日，李某来其家说彩礼，其要求见媒人，她说她的家人不管她，她的事情自己做主，其就去银行取了5万元现金，被李某全拿走了。后李某又说她开车把人撞了，要给对方付医药费，骗了其3万元，并以“李某某”的名义给其打了一张借条，还说李某是她的小名。
5.被告人边晶的供述，证明其和周某某于2014年9月认识，2015年1月16日，周某某说他知道其正为钱的事烦恼，他给其想了个方法，以介绍对象为名弄点钱，并让其到向阳步行街找他。其找到他后，看见他和两名男子坐在一起，周某某就将马某某和马某介绍给其，并骗他们说其叫李某，介绍其和马某处对象。我们聊了一会就去了马某家，马某某给了其800元见面礼，马某给了其600元，其拿上钱坐了一会就离开了。当天晚上，周某某给其说马某着急结婚，要骗马某父子几万块钱。1月23日，马某让其去他家，马某某给了其5万元彩礼，其分三次存入了母亲朱某某的建设银行卡内，分别是9000元、2万元、18300元，剩余2700元因自动柜员机不识别没有存进去。1月28日左右的一天，其因为要用钱，就到马某家骗马某某说其把人撞了要赔偿，马某某给其3万元，其以“李某某”的名义给马某某打了一张借条，并骗他们说其大名叫“李某某”，小名叫李某。其不会和马某结婚生活，和马某谈婚论嫁就是为了彩礼钱。骗来的钱给了周某某4万余元。当庭供述其将骗来的钱用于还债、看病等。
原判认为，被告人边晶以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人现金人民币共计81400元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人边晶归案后，能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人边晶骗取的人民币81400元，应当责令其向被害人马某某退赔。故依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：被告人边晶犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币一万元；责令被告人边晶于判决生效后三十日内向被害人马某某退赔违法所得人民币八万一千四百元。
上诉人边晶上诉提出：其受周某某的安排指使诈骗作案，在本案中处于从属地位，所起作用较小，系从犯，应从轻或者减轻处罚，但一审对其从犯情节未予认定，认定事实错误；其能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，可以从轻处罚，但一审对其从轻处罚情节在量刑上没有充分考虑。认为原判量刑过重，请求撤销原判，从轻改判。
辩护人所提辩护意见与上诉人边晶所提上诉理由相同。
宁夏回族自治区中卫市人民检察院认为：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审人民法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审相同，有书证抓获经过、银行交易记录、账户明细查询单、借条、证人证言、被害人陈述、辨认笔录、上诉人边晶的辩解和供述等证据在案相互印证证实。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于上诉人边晶及辩护人所提边晶是受周某某的安排指使诈骗作案，在本案中处于从属地位，所起作用较小，系从犯，应从轻或者减轻处罚，但一审对其从犯情节未予认定，认定事实错误的意见。经审查，在案证据证明，在周某某提出以边晶与马某找对象为名骗取被害人马某某钱款的犯意后，上诉人边晶积极、直接实施诈骗犯罪行为，骗取被害人的钱款，在诈骗活动中起主要作用，并非起次要或者辅助作用，不属于从犯。故该意见与审理查明的事实不符，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人边晶及辩护人所提边晶能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，可以从轻处罚，但一审对其从轻处罚情节在量刑上没有充分考虑的意见。经核，上诉人边晶归案后，能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，系初犯，且当庭自愿认罪，可以从轻处罚。但原判对上述情节已予认定，并在量刑上予以充分考虑和体现，量刑并无不当。故上诉人边晶及辩护人所提原判量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人边晶以非法占有为目的，隐瞒其身份真相，以与他人找对象为名，骗取被害人现金人民币共计81400元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。原判认定上诉人边晶的行为构成诈骗罪定性准确。上诉人边晶诈骗所得财物，应当责令其向被害人退赔。原判认定上诉人边晶犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人边晶所提上诉意见和理由及辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。宁夏回族自治区中卫市人民检察院的意见成立，本院予以采纳。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈淑霞
审 判 员 万生虎
代理审判员 董 瑶
二〇一五年十二月七日
书 记 员 张宇薇
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。