山东省莱芜市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莱中民四终字第6号
上诉人（原审被告）：山东华泰矿业有限公司。
法定代表人：方伦，董事长。
委托代理人：程伟，男，1962年1月6日出生，汉族，大专文化，山东华泰矿业公司职工。
委托代理人：杨银培，男，1969年3月17日出生，汉族，大学文化，山东华泰矿业公司职工。
被上诉人（原审原告）：谢荣排，男，1969年8月9日出生，汉族，初中文化。
委托代理人：张君宝，山东泰汶律师事务所律师。
上诉人山东华泰矿业有限公司（以下简称“华泰矿业”）因与被上诉人谢荣排劳动争议一案，不服莱芜市莱城区人民法院（2013）莱城民初字第1464号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人山东华泰矿业有限公司委托代理人程伟、杨银培，被上诉人谢荣排委托代理人张君宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告于2005年1月1日被招工至被告处从事采煤工作，2011年6月23日，原告在莱芜市疾病防治控制中心健康检查，被确定为禁止粉尘作业，2011年9月被告暂停原告工作岗位。2012年4月17日至2012年7月17日，原告入住泰安市职业病医院治疗，2012年6月7日被确诊为煤工尘肺二期。2012年9月27日原告被认定为工伤，2012年11月9日经泰安市劳动鉴定委员会鉴定，原告功能障碍程度为四级。2011年9月至2012年4月16日被告按每月1102元为原告发放工资待遇，2012年4月17日至2012年7月17日按每月1828元支付，2012年7月18日至2012年9月26日按每月1102元支付，2012年9月27日至2012年10月26日按离岗前工资5720元支付一个月停工留薪期待遇，2012年10月27日至2012年11月30日按每月1102元支付，2012年12月起，每月从工伤基金申领并发放原告伤残津贴1822.13元，另从工伤基金申领并支付原告一次性伤残补助金51019.50元。后原、被告产生争议，原告申请劳动仲裁，2013年6月25日经莱芜市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，裁定驳回原告请求。
另查明，根据被告提交的公司职工收入支付单，2011年9月份被告从原告工资扣养老保险费347.28元，个人承担养老费数额为本人工资的8%。
以上事实，由职业病诊断证明书、劳动能力鉴定通知书、工伤认定决定书、被告公司职工收入支付单及原、被告的陈述等予以证实。
原审法院认为：根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资。“缴费工资”应理解为企业为员工缴纳社会保险时的工资，根据被告提交的工资支付单记载的扣除原告养老保险费情况，并依照社会养老保险个人承担的比例，确定原告患职业病前平均月缴费工资为4341元（347.28元／8%）。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》，煤工尘肺二期停工留薪期为一个月，被告已经按照该期限并依照月工资5720元支付给原告待遇，原告要求按照12个月计算停工留薪期，并要求被告支付差额，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一至四级的，保留劳动关系，退出工作岗位，四级伤残享受21个月本人工资的一次性伤残补助金，并按月享有本人工资75%的伤残津贴，故被告应当支付原告一次性伤残补助金91161元（4341元×21个月），并按原告工资的75%即3255.75元（4341元×75%）支付伤残津贴。被告已经支付原告一次性伤残补助金51019.50元，应另行支付差额40141.50元。被告自2012年12月份起为原告发放伤残津贴1822.13元，应按每月1433.6元（3255.75元-1822.13元）补足差额，并在补足后按照每月3255.75元发放伤残津贴。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告山东华泰矿业公司于判决生效之日起十日内支付原告谢荣排一次性伤残补助金差额40141.50元；二、被告山东华泰矿业公司自2012年12月起每月支付原告谢荣排伤残津贴3255.75元，并于判决生效之日起十日内支付原告谢荣排伤残津贴差额（按每月补1433.60元，从2012年12月计算至按判决支付月份）；三、驳回原告谢荣排其他的诉讼请求。
上诉人华泰矿业上诉称：1、事实认定不清。原审法院并没有对被上诉人“患职业病尘肺二期”的具体时间作出认定，而仅是模糊的认为“煤工尘肺二期停工留薪期为一个月”，据此推断被上诉人的停工留薪待遇。事实上，被上诉人是在“2012年6月7日被诊断为煤工尘肺二期”，并根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》煤工尘肺二期停工留薪期为一个月，上诉人按照上述规定给予了被上诉人相应的待遇。2、法律法规适用不当。按照《工伤保险条例》第64条的规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故或者患职业病前12个月平均月缴费工资，且本人工资低于统筹提取职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。按照此规定被上诉人是在2012年6月7日被诊断为煤工尘肺二期，其本人工资应该为2012年6月7日向前推12个月的工资，应为2429元，高于统筹地区上年度平均工资的60%（1775元）。而原审人民法院对《工伤保险条例》第64条断章取义的适用，并没有对第64条后半部分给予适用。综上所述，上诉人认为原审人民法院，在事实认定上不清楚、法律适用上不恰当。莱芜市劳动人事争议仲裁委员会（2013）第23号仲裁裁决书，认定事实清楚，法律适用恰当。因此，请求二审人民法院，依法驳回被上诉人的诉讼请求，维持莱芜市劳动人事争议仲裁委员会（2013）第23号仲裁裁决书的裁决。
被上诉人谢荣排答辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
二审经审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为：被上诉人谢荣排于2005年1月至上诉人华泰矿业从事采煤工作，2011年6月23日经莱芜市疾病防治控制中心健康检查，被确定禁止粉尘作业，为了保护职工身体健康，上诉人华泰矿业于2011年9月（此时知道体检结果）因疑似职业病停止被上诉人谢荣排工作让其回家治疗，而未按照《中华人民共和国职业病防治法》第五十六条第二款“用人单位应当及时安排对疑似职业病病人进行诊断”的规定，对被上诉人谢荣排进行诊断，2012年4月17日被上诉人谢荣排被泰安市职业病医院诊断为可疑尘肺并住院治疗，被上诉人谢荣排于2012年6月7日被确诊为煤工尘肺二期，2012年11月9日经泰安市劳动鉴定委员会鉴定为功能障碍程度为四级，因此，被上诉人谢荣排应享受有关工伤保险待遇，退出工作岗位，每月领取伤残津贴及一次性伤残补助金，而计算该两项待遇需依据被上诉人谢荣排的基本工资，所以
本案的关键在于如何确定被上诉人谢荣排基本工资的数额，即被上诉人谢荣排患职业病前十二个月平均工资的问题。
上诉人华泰矿业称“应依据被上诉人谢荣排在2012年6月7日被诊断为煤工尘肺二期向前推12个月份工资应为2429元，该数额高于统筹地区上年度平均工资的60%（1775元），应该按此标准计算”，本院认为上诉人华泰矿业依据的被上诉人谢荣排2012年6月7日前12月的平均工资数额，其中有9个月是在被上诉人谢荣排停止工作后所支付的病假工资，并非正常出勤情况下的工资待遇，因此上诉人华泰矿业主张以此标准计算是不合理的，本院不予支持。原审法院依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资。”的规定进行认定被上诉人谢荣排2011年9月停止工作时月缴费工资4341元为患职业病前十二个月平均工资是合情合理的，本院依法予以维持。
综上所述，上诉人华泰矿业的上诉理由不能成立，上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东华泰矿业公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 勇
审判员 蔺双祝
审判员 孙 磊
二〇一四年三月十一日
书记员 陈 莹