湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民未初字第00076号
原告刘静怡。
法定代理人刘香。
委托代理人徐攀，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
委托代理人王玲，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
被告长沙市雨花区砂子塘第二小学，住所地湖南省长沙市雨花区梨子山。
法定代表人刘开颜，校长。
委托代理人高明，湖南人和律师事务所律师。
被告周诗婷。
法定代理人周魏（系被告周诗婷之父）。
被告周魏。
被告高洪。
原告刘静怡（以下简称原告）诉被告长沙市雨花区砂子塘第二小学（以下简称被告砂子塘二小）、周诗婷、周魏、高洪生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月13日公开开庭进行了第一次审理，原告的法定代理人刘香及委托代理人王玲，被告砂子塘二小的法定代表人刘开颜及委托代理人高明，被告周诗婷的法定代理人暨被告周魏到庭参加了诉讼，被告高洪经本院合法传唤未到庭参加诉讼；于2015年6月16日公开开庭进行了第二次审理，原告的法定代理人刘香及委托代理人王玲，被告砂子塘二小的法定代表人刘开颜，被告周诗婷的法定代理人暨被告周魏到庭参加了诉讼，被告高洪经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年6月24日在长沙市雨花区砂子塘第二小学，被告周诗婷邀请原告玩“背人游戏”，原告不慎摔倒致双脚及右手肘关节受伤，原告受伤后先后在湖南中医药大学第一附属医院、衡阳市中医正骨医院治疗。2014年6月24日在砂子塘街道委员会的主持下，原告的母亲刘香与被告进行了调解，双方关于赔偿问题协商未果。原告系无民事行为能力人，在学校生活、学习期间，被告砂子塘二小没有尽到管理职责，致使原告受伤，按照《侵权责任法》的规定，被告砂子塘二小应对自已的失职行为承担责任，同时，被告周诗婷的行为直接造成了原告的伤害，按照法律规定应当承担相应的责任。事发至今，被告方均未支付任何治疗费用亦未对原告进行探望和安抚，现特诉至法院，请求判令：1、四被告赔偿原告各项损失共计200772元（包括医疗费17624元、伙食补助费720元、营养费2000元、残疾赔偿金93656元、护理费2272元、交通费2000元、精神损害赔偿金20000元、司法鉴定费1700元、后续治疗费8000元、误工费8800元、伤后陪护费44000元）；2、四被告对上述第1项请求承担连带赔偿责任。
被告砂子塘二小辩称，学校作为教育机构的职责是教育、管理、保护职责，原告受伤后，班主任和副班主任都陪同原告去医院作了相关检查，被告砂子塘二小已经全面履行了相关职责。原告主张的医疗费应以票据为准，原告主张的伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金、交通费偏高，对于原告主张的残疾赔偿金标准有异议，原告应对其主张的护理费及伤后陪护费作出合理解释，原告主张的误工费不属于本案审理范围。学校已按照法律规定履行了教育管理职责，学校不可能为了避免个案的发生，而阻碍学生的正常学习生活，学校在本案中没有过错，不应当承担责任。
被告周诗婷、周魏辩称，被告周诗婷是应原告的邀请才参加二人背人游戏，而案发时原告的父母并未在场，不排除第三人导致了原告受伤。
被告高洪经合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。
为支持其主张，原告向本院提交了以下证据：
1、湖南省人民医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，证明原告的伤情经鉴定构成九级伤残；
2、湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，证明原告伤愈后的后续治疗费用；
3、湖南中医药大学第一附属医院病历记录、出院诊断证明书、医药费发票、住院部项目汇总报表；
4、湖南中医药大学第一附属医院病历记录、疾病诊断书、医院票据、住院项目汇总报表；
5、衡阳市中医正骨医院出院记录、医院费票据、疾病诊断证明书、病人费用小项统计；
证据3、4、5证明原告受伤后的住院期间及其花费的医疗费用；
6、人民调解记录，证明原告受伤后与被告砂子塘二小进行了协调；
7、鉴定费票据，证明原告花费的鉴定费用；
8、刘香与曾小伟租房合同、房屋产权证、长沙佳阳物业管理有限公司出具的且有长沙市开福区伍家岭街道陡岭社区居委会和长沙市公安局开福分局伍家岭派出所盖章证明属实的证明，证明原告跟随其母亲共同居住和生活在长沙市区；
9、天闻数媒科技（湖南）有限公司营业执照副本、刘香的收入证明和工资单，证明原告的母亲收入来源情况以及原告主张的误工费计算依据。
经质证，被告砂子塘二小对证据1的三性均有异议，提出湖南中医药大学第一附属医院的出院医嘱未载明原告需要进行内固定手术，因此原告在衡阳市中医正骨医院做的手术缺乏必要性，此外鉴定意见书中的护理期限缺乏依据。对证据2的真实性有异议，提出鉴定意见书中未写明鉴定依据。对证据3、4、5中的病历记录、出院诊断证明书、住院部项目汇总报表的三性均有异议，提出原告受伤后，学校便即时通知了原告的家长，原告的家长有怠慢治疗的嫌疑，同时病历资料系复印件，且资历资料不齐全，不宜作为鉴定意见书的依据，证据3中的医药费发票没有原件，不予质证。对证据6的三性均无异议。对证据7的真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议，鉴定费不属于赔偿范围。对证据8的三性均有异议，认为原告居住在长沙市开福区伍家岭街道，而其读书的地点在长沙市雨花区砂子塘第二小学，不符合常理。对证据9的三性均有异议，提出原告没有提供其母亲的纳税、社保情况及银行流水，且原告母亲的误工费不属于本案赔偿范围。
经质证，被告周诗婷、周魏对证据1、2、3、4、5、7、8的三性均无异议；对证据6的真实性没有异议，对关联性有异议，提出事故发生后，原告与被告砂子塘二小在人民调解委员会调解时，被告周诗婷、周魏一直不知晓该事情；对证据9的质证意见与被告砂子塘二小的质证意见一致。
对原告提交的证据，被告高洪未到庭，视为放弃质证的权利。
为支持其主张，被告砂子塘二小提交了如下证据：
1、长沙市雨花区中小学生转学联系表、长沙市岳麓区学生转入申请登记表，证明原告转入长沙市雨花区砂子塘第二小学的时间为2013年2月22日，事故发生时间为2013年6月24日，原告在长沙居住未满1年，而原告的户籍地属于农村地区，原告的伤残等级应按农村标准计算；
2、班主任手册、国旗下讲话材料，证明被告砂子塘二小已尽到教育、管理、保护职责，被告砂子塘二小不存在过错。
经质证，原告对证据1、2的三性均有异议，提出证据1没有原件，证据2中的班主任手册未记录具体时间，并且不是班主任本人笔迹，国旗下讲话材料系打印稿，事故发生前，学校并没有进行安全教育。
经质证，被告周诗婷、周魏对证据1、2的三性均无异议。
对被告砂子塘二小提交的证据，被告高洪未到庭，视为放弃质证的权利。
被告周诗婷、周魏、高洪未提供证据。
为查明案件事实，本院于2015年4月30日对被告周诗婷进行了询问，于2015年5月8日对原告进行了询问，庭审中原告及被告周诗婷、周魏、砂子塘二小对上述两份询问笔录的三性均无异议，被告高洪未到庭，视为放弃对上述两份询问笔录质证的权利。
本院经过庭审，对原告提交的证据分析如下：对于证据1、2，被告砂子塘二小虽提出异议，但其申请重新鉴定的时间已超过法定期限，经核实，证据1、2均系具有相关鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定程序合法，本院予以采信。证据3、4、5均系有关医院出具的病历资料及医疗费用票据，与原告受伤的实际情况相符，本院予以采信。对于证据6、7，被告周诗婷、周魏、砂子塘二小对其真实性、合法性均无异议，本院予以采信。证据8中的租房合同、房屋产权证与长沙佳阳物业管理有限公司出具的且有社区居委会和派出所盖章的证明相互印证，与本案具有关联性，本院予以采信。对于证据9，被告砂子塘二小提出原告未提供相关的纳税凭证及银行流水清单，对于该证据，本院结合案情予以综合认定。
本院经过庭审，对被告砂子塘二小提交的证据分析如下：证据1、2经核实与原件一致，本院对其真实性、合法性予以采信，对其证明目的，本院结合案情予以综合认定。
本院经过庭审，对本院对原告及被告周诗婷制作的询问笔录分析如下：本院对原告及被告周诗婷制作的询问笔录，原告及被告周诗婷、周魏、砂子塘二小对其三性均无异议，对于询问笔录中原告及被告周诗婷陈述一致的内容本院予以采信。
根据上述采信的证据及各方当事人陈述，本院查明，原告及被告周诗婷原系被告砂子塘二小二年级的同班同学。2013年6月24日上午，原告及被告周诗婷在学校操场课间休息时，被告周诗婷邀请原告参与“背人游戏”，被告周诗婷在背原告往前跑的过程中，被告周诗婷不慎摔倒造成原告倒地受伤的事故。原告受伤后，在场的同学将原告送至原告的班主任办公室，经原告的班主任打电话给原告的母亲，原告的母亲于当日将原告送至湖南中医药大学第一附属医院住院治疗3天，花费医疗费用2501.7元，出院诊断为：中医诊断：骨折病，气滞血瘀证；西医诊断：右肱骨外髁骨折。出院医嘱为：1、继续维持石膏外固定及前臂吊带固定，2、外院住院治疗。原告出院后在衡阳市中医正骨医院住院治疗12天，花费医疗费用5451.9元，出院诊断为：中医诊断：右肱骨小头骨折；西医诊断：右肱骨小头骨折。出院医嘱为：1、定期门诊治疗，定期复查，按时服药，2、饮食加强营养，3、须经医生同意才能拆除石膏，行功能锻炼。原告出院后继续在湖南中医药大学第一附属医院住院治疗9天，花费医疗费用9624.7元，出院诊断为：中医诊断：骨折病，气滞血淤证；西医诊断：右肱骨骨折术后。出院医嘱为：1、适当加强功能锻炼，2、3-5天后复查，考虑拆线，3、不适随诊。
2014年11月11日，湖南省人民医院司法鉴定中心作出省人医司鉴中心[2014]临鉴字第1137号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告本次损伤评定为玖级伤残；建议伤后需要1人护理，护理期限为120日。2015年2月6日，湖南省芙蓉司法鉴定中心作出湘芙蓉司鉴中心[2015]法临鉴字第71号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告的后续医疗费用约需8000元。
另查明，1、事故发生时，长沙市雨花区砂子塘第二小学的操场由水泥铺砌而成，操场上有坑洼不平的地方需要修缮。2、原告籍贯湖南省汨罗市，系居民户口，自2012年2月1日至2013年8月30日跟随家人租住长沙市开福区伍家岭街道佳阳悦景馨都小区1栋1006房。
本案经本院主持调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为：
一、关于责任承担。公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体造成损失的，应当予以赔偿。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
本案事发时，原告和被告周诗婷虽均未年满10周岁，均属于无民事行为能力人，但原告和被告周诗婷作为在校二年级学生，对于自己的行为可能引起的后果已具有一定的认知能力和预见性。被告周诗婷明知“背人游戏”具有一定危险性，仍邀请原告参与游戏，被告周诗婷在背原告往前跑的过程中不慎摔倒而造成原告倒地受伤，被告周诗婷对原告的受伤存在过错，因被告周诗婷系无民事行为能力人，故应由其监护人即被告周魏、高洪承担相应的赔偿责任。原告明知“背人游戏”具有一定危险性，仍受邀参与游戏，原告对损害的发生也存在一定过错，可以减轻被告周诗婷的责任。原告受伤的地方位于学校的水泥操场，操场未修缮的坑洼处加剧了“背人游戏”的危险性，同时，被告砂子塘二小在课间休息时间未通过巡查密切关注学生在学校操场的动态，以致未能及时发现并制止学生之间的危险游戏，事故发生后，被告砂子塘二小对原告的伤情亦未予以足够重视，而是待原告的母亲刘香赶往学校后，才由刘香将原告送至医院就医。原告作为无民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害，被告砂子塘二小未能举证证明其已尽到了教育、管理、保护职责，被告砂子塘二小应当承担赔偿责任。本院根据原、被告各自的过错程度，确定由原告承担20%的责任，被告周魏、高洪作为被告周诗婷的监护人承担40％的赔偿责任，被告砂子塘二小承担40％的赔偿责任。
二、关于原告的损失。
本案中，原告系居民户口，自2012年2月1日至2013年8月30日跟随家人租住长沙市市区，根据相关法律规定，应当按湖南省统计局公布的本案辩论终结之日时的上一统计年度城镇居民的相关统计数据计算原告的损失。经本院释明相关法律规定后，原告仍主张按湖南省统计局公布的2013年度城镇居民的相关统计数据计算其损失，本院予以确认。
湖南省人民医院司法鉴定中心出具的省人医司鉴中心[2014]临鉴字第1137号《司法鉴定意见书》和湖南省芙蓉司法鉴定中心出具的湘芙蓉司鉴中心[2015]法临鉴字第71号《司法鉴定意见书》的鉴定程序合法，内容真实，被告砂子塘二小虽对上述两份《司法鉴定意见书》申请重新鉴定，但其申请重新鉴定的时间超过了法定期限，且申请重新鉴定的依据不足，据此本院对上述两份《司法鉴定意见书》予以采信。
1、医药费。原告主张用去了医药费17624元，根据原告提供的医疗机构出具的医药费票据，本院确认原告因此次事故花费医药费为17578.3元。
2、住院伙食补助费。原告住院共计24天，原告要求按照30元/天的标准支付住院伙食补助费，符合法律规定，故原告的住院伙食补助费为720元（30元/天×24天）。
3、护理费。原告主张“伤后母亲陪护女儿费用”44000元，根据湖南省人民医院司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》的意见“建议伤后需要1人护理，护理期限为120日”，参照当地护理人员的一般标准，护理费用按80元/天计算120天，本院酌情认定护理费为9600元（80元/天×120天）。关于原告提出护理人员有收入的，参照误工费的规定计算护理费的主张，因原告未提供其母亲的完税凭证、社保缴纳情况以及工资流水明细等证据，对于原告的该主张本院不予认定。
4、营养费。湖南省人民医院司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》认定原告因此次事故构成九级伤残，本院酌情认定原告的营养费为1000元。
5、交通费。原告主张交通费2000元，但未提供相应的交通费票据，鉴于该费用必然发生的客观事实，本院酌情认定400元。
6、残疾赔偿金。本院按照2013年度湖南省城镇居民人均可支配收入23414元计算，原告的伤情为九级伤残，残疾赔偿金为93656元（23414元/年×20年×20%），原告主张残疾赔偿金93656元，符合法律规定，本院予以确认。
7、精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金20000元，鉴于原告的伤情为九级伤残，精神上遭受了损害，本院酌情认定6000元，超过部分不予认定。
8、鉴定费。根据原告提供的鉴定费票据，原告花费鉴定费用1700元，本院予以确认。
9、后续治疗费。湖南省芙蓉司法鉴定中心的《司法鉴定意见书》认定原告的后续医疗费用约需8000元，符合原告的伤情，据此本院认定原告的后续治疗费为8000元。
此外，原告还主张住院期间导致其母亲误工费8800元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案受伤者系原告本人，且其是在校小学生，属于无收入人员，原告的母亲不是本案受伤者，因此，原告的母亲不具有法定的误工赔偿条件，据此，对于原告的该主张，本院不予认定。
综上，原告的损失共计138654.3元，被告周魏、高洪承担40%责任为55461.72元，被告砂子塘二小承担40%责任为55461.72元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第二十六条，第三十二条第一款，第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条，第十九条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告周魏、高洪于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘静怡55461.72元。
二、被告长沙市雨花区砂子塘第二小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘静怡55461.72元。
三、驳回原告刘静怡的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1304元，由原告刘静怡负担260.8元，被告周魏、高洪负担521.6元，被告长沙市雨花区砂子塘第二小学负担521.6元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 苏 辉
人民陪审员 吴松球
人民陪审员 杨 宏
二〇一五年七月二十八日
书 记 员 蒋奉平
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。