湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终10号
原公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某某，女，1972年4月11日出生，汉族，湖南省溆浦县人，农民，初中文化，住溆浦县。系本案被害人。
原审被告人欧振刚，男，1973年12月22日出生，汉族，湖南省溆浦县人，农民，小学文化，住溆浦县；曾因犯贩卖毒品罪于2011年1月12日被溆浦县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月9日被刑事拘留，2016年4月15日被逮捕；2017年2月8日，经溆浦县人民法院决定被取保候审，现在家。
原审被告人郑中军，男，1975年6月11日出生，汉族，湖南省溆浦县人，农民，初中文化，住溆浦县；因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月28日被刑事拘留，2016年4月15日被逮捕；2016年11月27日，经溆浦县人民法院决定被取保候审，现在家。
湖南省溆浦县人民法院审理湖南省溆浦县人民检察院指控原审被告人欧振刚、郑中军犯盗窃罪一案，于2016年11月25日做出了（2016）湘1224刑初233号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人黄某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，讯问原审被告人，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
湖南省溆浦县人民法院判决认定：2016年2月16日15时许，被告人欧振刚、郑中军经商量后来到本县卢峰镇长乐村15组黄美珍住房内实施盗窃，在实施盗窃过程中被黄某某的儿子张某发现，二被告人遂逃离作案现场。被告人欧振刚、郑中军盗走人民币300元、香烟11包、旧手机2部、银元“袁大头”5个。另查明，欧振刚、郑中军均系吸毒人员。
该院认定上述事实的证据有：被害人张某、黄某某的陈述；证人邓某的证言；现场勘查笔录、辨认笔录；户籍资料、抓获经过、溆浦县人民法院（2010）溆刑初字第180号刑事判决、被告人欧振刚、郑中军的供述与辩解等。
该院认为，被告人欧振刚、郑中军以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为均构成盗窃罪；在共同犯罪中，二被告人均积极实施盗窃行为，都起主要作用，均系主犯。被告人欧振刚曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人欧振刚、郑中军因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人黄某某的房门损坏，依法应当承担民事赔偿责任，但被害人黄某某没有提交证明其房门损坏所造成损失3000元的证据，其所提诉讼请求没有证据予以支持，故对其该项诉讼请求该院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百三十九条之规定，判决如下：一、被告人欧振刚犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人郑中军犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元；三、责令被告人欧振刚、郑中军退赔非法占有被害人的现金人民币300元、11包香烟、2部手机和5个银元“袁大头”；四、驳回附带民事诉讼原告人黄某某的诉讼请求。
上诉人黄某某上诉提出：原审被告人欧振刚、郑中军在盗窃过程中持刀威胁被害人张某，其行为均构成抢劫罪；二原审被告人抢走其现金11500元及2部手机、5个袁大头、11包香烟，应予以赔偿；原审被告人在犯罪过程中踢烂其家中房门，要求二原审被告人赔偿其经济损失3000元。
经审理查明：一审判决认定原审被告人欧振刚、郑中军盗窃他人财物的事实清楚，与二审查明的事实一致，本院予以确认。
上述盗窃事实，有经庭审质证认证且查证属实的下列证据予以证明，足以认定：
1、被害人张某的陈述：2016年2月16日14时40分许，他在二楼上厕所，听到他爸妈卧室里有响动，上完厕所后他就把房门推开，看到两名男子在卧室翻东西，衣柜里面的东西被翻落在地板上，那两名男子看到他后就准备离开，他拦着他们不许走，一只手抓住其中一名男子，问他们在干什么，被他抓住的那名男子边往大门退边说没做什么。他就抓住这名男子不放，这时这名男子用右手推着他左边的肩膀，并用左手从衣服口袋里面抽出一把水果刀，刀刃长约10CM，对他说“不要拦我了，再拦我的话就捅死你”。他当时听见这么说比较害怕，就松手不抓他了。随后那两名男子往一楼大门沿他家旁边的小路逃跑了。随后他就给他妈妈打电话告诉了她这件事，他妈妈就打电话报警了。他家里共被盗了11500元，其中他妈妈3000元，是放在她卧室衣柜的抽屉里面一本书里，他妹妹1500元，是放在他爸妈卧室衣柜里一个鞋盒子里，他爸爸7000元，是放在一楼房间衣柜的衣服内袋里，还被盗了两部手机、5个袁大头银元，手机是放在他爸妈卧室衣柜旁的书桌上面，5个袁大头是放在一楼卧室衣柜抽屉里，还有10包精装白沙烟、1包黄芙蓉王烟被盗走。
2、被害人黄某某的陈述：2016年2月16日15时10分，她接到儿子张某打的电话，说家里来了两个男子偷东西，还问她卧室高柜抽屉内放有钱吗，并叫她回家。她赶到家后，看到一楼一间卧室门被踢坏，上二楼过道门也被踢开。她儿子跟她说他在二楼卫生间上厕所时听到楼下有响动，他上完厕所推开她卧室房门，看到两名男子正在高柜翻东西，小偷看到他后想离开，他站在门口拦住他们，其中一名男子从口袋内掏出一把水果刀，威胁他说不让开就拿刀捅他。他看到他们拿刀出来就没敢拦他们，两名男子就往楼下跑了。她后来还听儿子张某说，那两名男子是往他家旁边的小路逃跑的，他听到在他家后面的菜地里摘菜的一名男子对着那两名逃跑的男子喊了一声“毛伢儿”，其中一名男子还朝那名摘菜的男子望了一眼，但是没有做声，随后一直往前逃跑。她儿子说持刀那名男子他以前在长乐某里面见过。她就想到长乐村8组有个外号叫“毛伢儿”的吸毒佬，他真名叫欧振刚，她怀疑那名持刀男子就是欧振刚。她听儿子讲完后就立刻报了警。她家被盗的财物有：自己的3000元是放在二楼自己卧室高柜内的抽屉里；她女儿1500元，放在同一个高柜衣服下面盖着；她老公7000元，放在一楼一间卧室高柜里面一件衣服口袋内。还有2部旧手机，一部是黑色联想智能手机，手机没有装卡，是2014年10月份花800元购买的，另一部手机是银白色苹果5手机，也没有装卡，是她老公张爱平捡来的。
3、证人邓某的证言，证明：自己与黄美珍是邻居，黄美珍家被盗的当天11点多钟，当时他在家休息，“毛伢儿”和“猴子”来到他家中玩，他们在他家中和他扯了家常后不久就离开了。到了当天下午4点多钟的时候，黄美珍就报案讲家里被盗了。
4、现场勘验笔录及照片，证明：公安机关对被害人财物被盗现场进行勘验检查的情况及被盗现场的方位、概貌、周围环境等。
5、辨认笔录，证明：经混合辨认，欧振刚辨认出伙同其实施盗窃的人系郑中军，郑中军辨认出伙同其盗窃的人系欧振刚，被害人张某辨认出原审被告人欧振刚就是到他家实施盗窃并持刀对他进行威胁的男子。
6、户籍资料2份，分别证明欧振刚、郑中军的身份等基本情况。
7、公安机关出具的抓获经过2份，证明欧振刚、郑中军均系被抓获归案。
8、溆浦县人民法院（2010）溆刑初字第180号刑事判决书：证明了原审被告人郑中军的前科情况。
9、原审被告人欧振刚、郑中军的供述与辩解，证明：原审被告人欧振刚、郑中军对二人相互邀约共同盗窃的犯罪事实均供认不讳，但都否认在盗窃过程中持刀威胁被害人的事实。其中欧振刚供述在盗窃过程中发现屋内有人，二人遂逃离现场，他在逃离现场的过程中发现“欧阳兵”在这栋楼后面的地里摘菜，当时他没多想，一直往前面跑，“猴子”跟在他后面跑。他们共偷得300元现金，12包香烟，2部手机，4个袁大头。原审被告人郑中军供述在盗窃过程中二楼客厅来了一个16、17岁的男青年，他和“毛伢儿”看到后就往外跑，他跑在前面，“毛伢儿”跑在后面，被那个年轻人拦住了。在楼梯间时他听到那个年轻男子讲“你们不要拿我屋里的钱”。“毛伢儿”就回答说“不要拦我”，是否还有其他行为，他没有看到。随后“毛伢儿”也从二楼跑出来了。他俩就往江坪跑，到江坪后，他把烟和两部手机拿出来，“毛伢儿”就拿出300元钱和5个袁大头。
本院认为，原审被告人欧振刚、郑中军以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，其行为均构成盗窃罪。在共同犯罪中，二被告人均积极实施盗窃行为，都起主要作用，均系主犯。原审被告人欧振刚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的犯罪，是累犯，依法应当从重处罚。本案应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款之规定对原审被告人定罪处罚。上诉人黄某某上诉提出，“原审被告人欧振刚、郑中军在盗窃过程中持刀威胁被害人张某，其行为均构成抢劫罪以及二原审被告人抢走其现金11500元及2部手机、5个袁大头、11包香烟，应予以赔偿”的上诉意见，经查，关于二原审被告人是否构成抢劫罪及犯罪的金额问题，属于刑事部分，根据法律的规定，刑事附带民事案件第一审判决宣告后，被告人对刑事判决不上诉，人民检察院也未抗诉的，第一审刑事判决在上诉期满后即发生法律效力，故该案的刑事部分已经生效，上诉人黄某某对刑事部分无上诉权，上诉人黄某某提出该上诉理由本院不予采纳；上诉人黄某某上诉提出，“原审被告人在犯罪过程中踢烂其家中房门，要求二原审被告人赔偿其经济损失3000元”，经查，对于刑事附带民事部分，按照“谁主张谁举证”的原则，上诉人黄某某在二审审理过程中未提交充分的证据证明其因房门损坏而造成了3000元的损失，故其所提该上诉意见本院不予支持。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵洪超
代理审判员 荆 成
代理审判员 李 静
二〇一七年四月七日
书 记 员 蒋艳群
附：《中华人民共和国刑法》条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》条文
第二百一十六条被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。
附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。
对被告人的上诉权，不得以任何借口加以剥夺。
第二百一十八条被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。