浙江省瑞安市人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）温瑞民初字第2762号
原告董超。
委托代理人（特别授权）李井才。
被告瑞安市立新京剧有限公司。
法定代表人柳立新。
原告董超为与被告瑞安市立新京剧有限公司（以下简称立新公司）劳动争议纠纷一案，于2014年9月12日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员陈谦雁适用简易程序进行审理，于2014年10月15日公开开庭进行了审理。原告董超、被告立新公司法定代理人柳立新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2005年4月15日，被告公司在瑞安市玉海街道东涌村涌泉巷27号成立，2013年1月21日，因被告未参加2011年度年检，被瑞安市工商行政管理局依法吊销。2014年2月份开始，被告法定代理人柳立新聘请有戏曲表演职业资格的原告从事戏曲表演工作。此后被告承接了永嘉县桥头镇广利庙五显殿戏曲表演业务，2014年5月6日（农历四月初八）晚上，原告在广利庙五显殿表演戏曲剧目《金雁桥》时，不慎从高处坠落受伤，同日被送往永嘉三医门诊治疗，次日柳立新送原告到温州东华医院住院治疗，诊断为：左脚跟骨粉碎性骨折。原告住院治疗期间，柳立新仅支付押金3000元，原告多次要求被告承担有关合理费用，均无果，原告向瑞安市劳动行政部门提出工伤认定，2014年6月5日，瑞安市人力资源和社会保障局以无劳动关系有效证明为由作出工伤认定申请不予受理决定，次日，瑞安市劳动争议仲裁委员会以工伤认定不予受理为由作出瑞劳人仲不字（2014）第441号不予受理决定书。2014年8月28日，温州天正司法鉴定评定原告构成工伤九级残疾，误工期为6个月、护理期为2.5个月、营养期为2个月。温州手足外科医院出具医疗证明，证明原告后续治疗费用为8000元。原告认为，被告公司法定代理人柳立新以吊销的瑞安市立新京剧有限公司招聘有戏曲表演资格的原告从事表演工作，原告在表演过程中受伤，被告应根据《工伤保险条例》的规定予以赔偿，故诉请法院判令：1、解除双方劳动关系；2、被告一次性赔偿原告就医医疗费22421.93元、一次性伤残赔偿金44513元×2倍=89026元、误工费3710元×6个月=22260元、护理费100元×63天=6300元、住院伙食补助费18天×30元=540元、营养费35元×45天=1575元、交通费1000元、鉴定费1880元、后续治疗费8000元，合计153002.93元。
原告董超在本院指定的举证期限内提供了如下证据：
证据1、原告身份证1份，以证明原告主体资格；
证据2、职业资格证书1份，以证明原告是戏曲表演演员；
证据3、被告公司基本情况1份，以证明被告主体资格，吊销未注销；
证据4、温州东华医院门诊病历1份；
证据5、医疗证明书1份；
证据6、住院病历、入院记录各1份；
证据7、检查报告单1份；
证据4-7以证明原告受伤在医院治疗，经诊断为左跟骨粉碎性骨折，并住院治疗的事实。
证据8、出院记录1份，以证明原告住院18天的事实；
证据9、电话通讯记录及光盘各1份，证据来源于同行赵青风，其认识原告，知道原告受伤后就过来并与被告通了话，电话中柳立新陈述其是以立新公司名义承揽演出的，以证明柳立新承认聘用原告在演出时受伤的事实；
证据10、工伤不予受理决定书、劳动争议不予受理通知书各1份，以证明本案已经劳动争议仲裁程序前置的事实；
证据11、温州市东华医院住院专用发票1份、住院收费收据2份、门诊收费收据2份，温州市中西医结合医院门诊收费收据4份，温州市中心医院门诊收费收据2份，永嘉县第三人民医院门诊收费收据1份，河北省清苑县人民医院门诊收费收据1份，以证明原告受伤治疗支出医疗费用22421.93元的事实；
证据12、司法鉴定书及鉴定费收据发票各1份，以证明原告受伤构成工伤九级伤残，误工期为6个月，护理期为2.5个月，营养期为2.5个月，支出鉴定费用1880元的事实；
证据13、温州东华医院医疗证明书1份，以证明原告后续手术费用为8000元。
被告辩称：1、原告起诉被告立新公司，但被告公司三年前已经停业，没有参加年审，柳立新是以武汉京剧院有限责任公司的演员兼外联演出承包人（以武汉京剧院名义），从2003年开始做外联演出的。由于武汉京剧院在温州做市场，在瑞安成立了立新公司，以该公司名义承包演出，直到三年前（2011年）停业，就不再以该公司名义承包演出了，之后柳立新重新以武汉京剧院名义承包演出业务。原告起诉立新公司是主体不适格的。2、原告是江西省赣剧团的演员，武汉京剧院没有和赣剧团签订任何劳务合作协议，也没有聘请原告，相互之间不存在劳动关系。
被告在本院指定的举证期限内没有提交证据。
庭后柳立新向法庭提供了一份湖北省武汉京剧团演出合同书，以证明该次永嘉县桥头镇五显殿京剧演出业务是以武汉京剧团名义承接的事实。
上述证据经庭审当庭出示质证，原告方提供的证据，被告的质证意见为：证据1-3，原告起诉被告主体错误，原告也没有说清楚其是江西赣剧团演员，柳立新是武汉京剧团演员。证据9，电话录音是违法的，原告是在我不知晓的情况下录音的，内容也不完整，赵青风是原告舅舅不是演员，内容也和我说的意图不一样，双方没有签订劳动合同，原告来我处是其妻子引见过来的，我当时也不在。其中赵青风讲“住院费花了2万…你办了演出证吗”，我是说我以前办过立新公司，现在是武汉京剧院演员。他问我有没有演出证，我说我是武汉京剧院的演员，没有演出证怎么演出。我说的是这个意思，而原告认定的是另外一个意思。原告出院的时候打电话给我，因为部分收据在我这里，原告没有提供温州附二医的病历材料，当时是剧团演员带原告去附二医的，医生说不需要做手术，休息两三个月就好了。原告的录音分了很多段录的，我都不知道医疗费多少录音里就说进去了，赵青风的意思好像要我一次性付清医疗费，而我的感觉就像是“碰瓷”。我和赵青风说原告的病看完了我们这里负担20%，但内容里没有记载。电话录音也存在时间颠倒的问题。证据4-8、证据12、15费用方面我有异议，真实性无异议。证据13、14有异议，当时鉴定我在其他地方演出，没有在场，不予承认。证据10、11无异议。本院认为，证据1、2能够证明原告身份情况，予以采纳。证据3可以证明瑞安市立新京剧有限公司基本情况，就此予以采纳。证据4、5、6、7、8，能够证明原告受伤后住院治疗并支出医疗费用的事实，真实性被告也无异议，予以采纳。证据9记载的内容并不能证明原告主张的瑞安立新京剧有限公司聘用原告从事表演工作的事实，就此不予采纳。证据10能证明原告向劳动行政部门申请工伤认定、劳动仲裁的事实，予以采纳。证据11可以证明原告受伤住院治疗支出医疗费用的事实，被告对真实性无异议，予以采纳。证据12是具有鉴定资质的机构出具的司法鉴定文书，符合证据的真实性、合法性、关联性，予以采纳。证据13温州东华医院医疗证明书虽系合法医疗机构出具的医疗证明，但鉴于本案没有处理实体问题，故不作认定。
根据上述采信证据、结合当事人当庭陈述，本院认定事实如下：原告董超系江西赣剧院从事戏曲表演的四级演员。柳立新原系武汉京剧院演员，2005年4月15日，瑞安市立新京剧有限公司登记成立，公司类型为私营有限责任公司，法定代表人为柳立新，因被告立新公司未参加2009年至2011年的年度年检，于2013年1月21日被瑞安市工商行政管理局吊销营业执照。从2011年开始，柳立新回到武汉京剧院，以武汉京剧团的名义外出承包表演业务。2014年2月份，经原告董超之妻介绍，柳立新聘用原告董超从事京剧节目表演。2014年3月18日，柳立新以武汉市京剧团演出经营部的名义与永嘉县桥头镇五显殿签订了一份《湖北省武汉京剧团演出合同书》，约定从2014年农历4月7日至4月9日共演出3天6场，2014年5月6日（农历4月8日）晚上，原告董超在永嘉县桥头镇五显殿参加戏曲节目《金雁桥》表演时，不慎从高处坠落受伤，即被送往永嘉三医门诊治疗，次日柳立新送原告到温州东华医院住院治疗，诊断为：左脚跟骨粉碎性骨折。事发后，柳立新支付原告医疗费用3000元。此后，双方就赔偿问题协商未果，原告向瑞安市劳动行政管理部门提出工伤认定申请，2014年6月5日，瑞安市人力资源和社会保障局以无劳动关系有效证明为由作出工伤认定申请不予受理决定，次日，瑞安市劳动争议仲裁委员会以工伤认定不予受理为由作出瑞劳人仲不字（2014）第441号不予受理决定书。2014年8月28日，温州天正司法鉴定评定原告构成工伤九级残疾，评定原告误工期为5个月、护理期为2个月、营养期为2个月，二期手续（拆除内固定）的误工期限1个月、护理期限半个月、营养期限半个月。
本院认为，被告瑞安市立新京剧有限公司从2009年开始没有参加工商行政管理部门年度年检，2013年1月被吊销营业执照。其法定代理人柳立新从2011年开始即没有以瑞安市立新京剧有限公司名义进行演出活动，原告董超主张与被告瑞安市立新京剧有限公司存在劳动关系，依据不足，不予采信，被告瑞安市立新京剧有限公司不是本案适格被告。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：
驳回原告董超对被告瑞安市立新京剧有限公司的起诉。
本案受理费5元，予以免收。
如不服本裁定，可于本裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院［在递交上诉状之日起7日内先预缴上诉案件受理费10元（具体金额由温州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇温州市中级人民法院，收款单位：温州市财政局非税收入结算户，开户行：农行温州市分行，账号：192999010400031950013）。逾期按自动撤回上诉处理。
审判员 陈谦雁
二〇一四年十一月十五日
书记员 林冰茹