江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终4700号
上诉人（原审原告）：ＸＸ，男，1970年1月17日出生，汉族，住江苏省东台市。
委托诉讼代理人：张英，江苏陈爱平律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：江苏枫叶纺织有限公司，住所地在江苏省东台市经济开发区西区。
法定代表人：冯大海，该公司董事长。
委托诉讼代理人：冯大山，男，该公司经理。
委托诉讼代理人：杜明旺，江苏月朗律师事务所律师。
上诉人ＸＸ与上诉人江苏枫叶纺织有限公司（以下简称“枫叶公司”）经济补偿金纠纷一案，不服江苏省东台市人民法院（2016）苏0981民初3610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
ＸＸ上诉请求：请求改判枫叶公司支付ＸＸ全部经济补偿金28639元。事实与理由：一审中，枫叶公司虽然对ＸＸ的工作年限提出过异议，但是并未提交证据证明自己的主张，故应当承担举证不能之后果。ＸＸ关于经济补偿金的诉讼请求应当得到全部支持。
枫叶公司上诉及答辩称：请求发回重审或依法驳回ＸＸ的诉讼请求。事实和理由：枫叶公司发生火灾，导致无法生产，ＸＸ在此情况下，主动自愿离开单位，双方劳动关系终止，而非解除，枫叶公司不应当支付经济补偿金。
ＸＸ辩称，1、枫叶公司认为，没有书面劳动合同就不应当支持经济补偿金，没有法律依据。2、枫叶公司发生火灾是事实，但是没有造成单位停工停产。保险理赔款到位后，枫叶公司完全能够组织生产，只是因为股东之间意见不一致，才造成暂时的停产。
ＸＸ向一审法院起诉请求：请求判令枫叶公司向ＸＸ支付：1、经济补偿金28639元及赔偿金14319.5元；2、2015年12月至2016年2月三个月工资5500元；诉讼费用由枫叶公司承担。
一审法院认定事实：ＸＸ系枫叶公司单位职工，从事梳棉保全岗位工作。2016年2月15日凌晨5点多，枫叶公司发生火灾，厂房屋顶及车间内生产机器被烧毁。2016年2月22日，枫叶公司向ＸＸ出具《终止劳动合同证明书》，载明：“兹ＸＸ同志，截止2016年2月22日在我单位梳棉保全岗位，现因公司提前解散于2016年2月22日公司与该职工终止劳动关系。”2016年2月23日，ＸＸ（以下简称乙方）与枫叶公司（以下简称甲方）签订《协议书》，协议内容如下：“因甲方发生严重火灾，确已无法继续进行正常生产，经甲、乙双方协商一致，同意就终止劳动关系的事宜自愿达成如下协议：1、自2016年2月22日起，甲、乙双方一致同意终止劳动合同。2、甲方支付乙方劳动报酬到2016年2月14日，在双方劳动关系存续期间所有的劳动报酬在2016年8月31日前全部支付完毕。3、乙方承诺放弃向甲方主张任何经济索赔等任何权利，一切事宜与甲方无关。4、乙方在2016年2月22日到单位办理完成离职手续。5、本协议一式三份，甲、乙双方各执一份，劳动部门备案一份。”ＸＸ在协议书上书写“第三条本人不同意”并签署名字。2016年4月25日，ＸＸ向东台市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年5月16日，东台市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲不字（2016）64号不予受理通知书。
另查明，枫叶公司于2005年7月开始为ＸＸ缴纳养老保险。ＸＸ于2016年5月开始领取失业保险金995元/月。ＸＸ2014年12月份工资2304.60元，2015年1月份工资2304.60元，2月份工资2304.60元，3月份工资1718.60元，4月份工资2347.60元,5月份工资2354.60元，6月份工资2354.60元，7月份工资2332.25元，8月份工资2380.25元，9月份工资2380.25元，10月份工资2386.25元，11月份工资2325.25元，以上12个月的平均工资为2291.12元。
一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护。（一）关于ＸＸ要求枫叶公司支付经济补偿金28639元的问题。首先，本案中，ＸＸ系枫叶公司的职工，虽然庭审中双方均未提供书面的劳动合同，但双方对ＸＸ在枫叶公司处劳动的事实均无异议，且枫叶公司按月支付ＸＸ工资报酬并缴纳养老保险，故应当认定ＸＸ与枫叶公司之间存在劳动关系。ＸＸ与枫叶公司签订的《终止劳动关系协议》中第三条“乙方承诺放弃向甲方主张任何经济索赔等任何权利，一切事宜与甲方无关”，对于该条款ＸＸ签字时已写明不同意，且该条款涉及限制劳动者诉权行使的内容，违反法律、行政法规的强制性规定，故该条款无效。该协议中除第三条外，其余均为双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，且ＸＸ未提供证据证明存在欺诈、胁迫或者趁人之危情形，故属于有效条款，对ＸＸ与枫叶公司均具有约束力。因此，应当认定ＸＸ与枫叶公司于2016年2月22日协商一致终止劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动关系。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……;（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。”故ＸＸ与枫叶公司解除劳动关系后，枫叶公司应当向ＸＸ支付经济补偿金。其次，关于ＸＸ的工作年限问题。ＸＸ主张其从2004年3月8日起在枫叶公司处工作，并提供一份证人证言予以证明，枫叶公司对该事实及证人证言均不予认可。一审法院认为，该证人证言为孤证，且证人的陈述与ＸＸ陈述的事实不符，故不予采信。ＸＸ提供的养老保险个人账户清单上载明，枫叶公司从2005年7月才为其缴纳养老保险费用，故认定ＸＸ自2005年7月起至2016年2月22日与枫叶公司存在劳动关系。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。关于ＸＸ2015年12月和2016年1月份的工资，ＸＸ提供了一份手写的工资条，枫叶公司提供了工资表，对此，双方互不认可。一审法院认为，手写的工资条没有加盖单位公章，也没有核算人的签名，对该工资条的真实性，不予采信；工资表与ＸＸ提供的终止劳动关系前十二个月的工资发放情况不符，对该工资表的真实性，亦不予采信。ＸＸ终止劳动关系前十二个月的平均工资按照实际发放工资的2014年12月至2015年11月的平均工资2291.12元予以认定。故枫叶公司应当支付ＸＸ11个月的经济补偿金25202.32元。（二）关于ＸＸ要求枫叶公司支付加付赔偿金14319.5元的问题。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：……;（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。庭审中，ＸＸ未提供劳动行政部门责令枫叶公司限期支付经济补偿金的证据，故对于ＸＸ要求枫叶公司支付加付赔偿金的诉讼请求，不予支持。（三）关于ＸＸ要求枫叶公司支付2015年12月至2016年2月份工资5500元的问题。ＸＸ与枫叶公司在《协议书》约定ＸＸ在劳动关系存续期间所有的劳动报酬在2016年8月31日前全部支付完毕，因该期限尚未届满，且ＸＸ与枫叶公司在该协议中未结算具体的数额，故该诉讼请求，本案不予处理。综上所述，一审判决：一、江苏枫叶纺织有限公司于判决生效之日起10日内给付ＸＸ经济补偿金25202.32元；二、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由江苏枫叶纺织有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。ＸＸ认可，关于2015年12月份至2016年2月的工资双方已经结清。
本院认为，本案的争议焦点为：1、枫叶公司是否应当向ＸＸ支付经济补偿金？2、ＸＸ在枫叶公司工作年限应当如何计算？
关于争议焦点1，根据查明的事实，枫叶公司于2016年2月23日与ＸＸ签订协议书，协商解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。枫叶公司认为，是ＸＸ单方主动离职，但没有提交证据证明，故本院不予采信。枫叶公司还认为，其因发生火灾与ＸＸ终止劳动合同，故符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（五）项所规定的提前解散而终止劳动合同的情形，但该情形属于客观情形，不应当支付经济补偿金，该抗辩没有法律依据，本院不予采信。
关于争议焦点2，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。ＸＸ主张，其于2004年3月8日即至枫叶公司工作，并提交了证人朱某的证人证言予以证明，而根据证人陈述，其曾经亦是枫叶公司职工，在枫叶公司发生火灾后就未到枫叶公司上班，故证人与ＸＸ以及枫叶公司均存在利害关系，其真实性无法确认，但ＸＸ又未能提交其他证据予以佐证，故ＸＸ未能就自己的主张充分举证，本院不予采信。一审法院根据枫叶公司为ＸＸ缴纳养老保险的时间即2005年7月作为劳动关系起算的时间，具有事实依据，应予维持。
综上所述，枫叶公司与ＸＸ的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费20元，由江苏枫叶纺织有限公司负担10元，由ＸＸ负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 王 珩
审判员 史宏春
审判员 周瑞星
二〇一六年十二月十四日
书记员 成 云