宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0104民初5435号原告：宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区工业园区。法定代表人：徐立斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王军，男，1976年4月11日出生，个体从业人员，住宁夏回族自治区青铜峡市库区。被告：银川第二市政工程有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区长城东路86号。法定代表人：马建泽，该公司董事长.委托诉讼代理人：李善鹏，宁夏北民太律师事务所律师。被告：张霖，男，1971年7月12日出生，汉族，个体从业人员，住内蒙古包头市昆都仑区。原告宁夏赛马科进混凝土有限公司与被告银川第二市政工程有限责任公司、张霖买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月24日立案后，依法适用普通程序，于2017年3月13日公开开庭进行了审理，原告宁夏赛马科进混凝土有限公司的委托诉讼代理人王军、被告银川第二市政工程有限责任公司的委托诉讼代理人李善鹏到庭参加诉讼，被告张霖经本院公告送达开庭传票，公告期限届满未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。宁夏赛马科进混凝土有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付混凝土款938922.5元及违约金322423元（按年利率6%计算，自2010年9月1日计算至2016年5月25日，并要求支付至款项付清之日）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年6月，被告张霖到原告处购买混凝土，并称是银川第二市政工程有限责任公司购买，用于银川第二市政工程有限责任公司位于银川市兴庆区“穆斯林商贸城”的工程，张霖与银川第二市政工程有限责任公司系挂靠承揽该工程，双方口头约定货款当月结清。原告2010年6月至8月陆续向被告供应混凝土1054042.5元，被告张霖于2010年7月30日支付115120元，并要求以银川第二市政工程有限责任公司名义开具发票，原告将发票交付给张霖，下剩混凝土款未支付,后经原告催要无果，故诉至法院。银川第二市政工程有限责任公司辩称，被告银川第二市政工程有限责任公司与原告未签订混凝土买卖合同，亦未和原告结算。银川第二市政工程有限责任公司于2010年9月从汇丰祥商业控股股份有限公司承建“穆斯林商贸城四号道路工程”，并于2010年9月3日正式开工，原告主张的送货时间早于开工时间，且该工程并未使用混凝土，被告张霖并非被告公司员工，也未挂靠被告公司，被告未授权其以银川第二市政工程有限责任公司名义购买混凝土，故该债务为张霖个人债务。当事人围绕诉讼请求提交了证据，对当事人无异议的中国国际小商品西北交易中心项目四号路工程施工合同、路面照片，养老保险缴纳花名册、银川第二市政工程有限责任公司2010年8月9日财务凭证及企业信息，本院予以采信，并在卷佐证。对原告提交的混凝土结算单及增值税发票，被告银川第二市政工程有限责任公司对该证据的真实性、合法性、关联性不予认可，称混凝土结算单上未经其签字确认或加盖公章，增值税发票中抬头和其公司名称不符。原告提交的混凝土结算单虽未加盖被告印章，但经被告张霖签字，故对该证据本院予以采信；增值税发票抬头为：“银川市第二市政工程有限责任公司”，被告银川第二市政工程有限责任公司不予认可其公司收到该发票，因该发票抬头与被告银川第二市政工程有限责任公司名称有出入，且原告未提交其他证据证实交付给被告，故对该增值税发票本院不予采信。被告张霖经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，公告期限届满未到庭应诉，视为放弃其举证和质证的权利。经审理查明，原告给被告张霖供应混凝土，被告张霖于2010年8月31日在宁夏赛马混凝土有限公司商品砼用量结算单中签字确认，该结算单中载明供应强度等级为C15、C30、C30泵送、C35的混凝土共计10540425元。该结算单中收货人抬头书写为银川市第二市政工程有限责任公司。被告张霖已付混凝土款115120元，尚欠原告混凝款938922.5元。另查明，2010年9月16日，被告银川第二市政工程有限责任公司与汇丰祥商业控股有限公司签订《中国国际小商品西北交易中心项目四号路工程施工合同》，约定，被告银川第二市政工程有限责任公司承包中国国际小商品西北交易中心项目4#工程施工图中所示机动车道路和非机动车道的路基路面、人行道、附属工程。被告银川第二市政工程有限责任公司提供其2016年6月养老保险缴费花名册，其工作人员没有张霖。本院认为，被告张霖在商品砼用量结算单中签字，其与原告之间的买卖合同关系依法成立。被告张霖经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书及开庭传票，公告期限届满未到庭应诉，视为放弃其答辩的权利。被告张霖应在原告催要后及时足额向原告支付货款，故对原告要求被告张霖偿还货款938922.5元的诉讼请求，本院予以支持。对于原告诉请被告张霖按年利率6%向其支付自2010年9月1日至款项实际付清之日止的违约金，根据原告提供的证据无法证实双方约定违约金，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告银川第二市政工程有限责任公司承担支付货款的诉讼请求，因原告提交的证据无法证实与被告银川第二市政工程有限责任公司形成买卖合同关系，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条、第一百五十九款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告张霖于本判决生效之日起七日内向原告宁夏赛马科进混凝土有限公司偿还货款938922.5元；二、驳回原告宁夏赛马科进混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理16152元，由原告宁夏赛马科进混土有限公司负担4129元，由被告张霖负担12023元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  贺晶婕人民陪审员  裴红意人民陪审员  牛建琴二〇一七年三月二十一日法官 助理  赵 慧书 记 员  焦 娇附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。