河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终1409号
上诉人（原审原告）：张炳兴，男，1968年4月2日生，汉族，农民，住盐山县。
委托诉讼代理人：肖英，河北言公律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河北爱益农饲料有限公司。住所地：武强县城东路*号。
法定代表人：张炜权，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：河北托普饲料有限责任公司。住所地：盐山县工业园区。
法定代表人：王晓林，该公司董事长。
上诉人张炳兴因与被上诉人河北爱益农饲料有限公司、河北托普饲料有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服河北省盐山县人民法院（2016）冀0925民初1069号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人张炳兴及其委托诉讼代理人肖英到庭诉讼，被上诉人河北爱益农饲料有限公司、河北托普饲料有限责任公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人张炳兴上诉请求：1、撤销河北省盐山县人民法院作出(2016)冀0925民初字第1069号民事判决，依法改判被上诉人河北爱益农饲料有限公司给付上诉人货款263031.51元及利息，并判决被上诉人河北托普饲料有限责任公司对上述货款及利息承担连带清偿责任。2、一、二审诉讼费、保全费由二被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实错误：l、本案的事实为：上诉人在庭审已经明确诉求为被上诉人河北爱益农饲料有限公司给付上诉人货款263031.51元及利息，利息自2016年4月5日至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款年利率6％计算；被上诉人河北托普饲料有限责任公司对上述货款及利息承担连带清偿责任；并且在庭审陈述时称自2015年至2016年3月上诉人与被上诉人河北爱益农饲料有限公司发生业务以来，被上诉人河北爱益农饲料有限公司多次购买原告的玉米作为其生产饲料的原料，并且上诉人按被上诉人河北爱益农饲料有限公司要求将货物运至被告指定地点盐山县，后经结算，截止2016年3月4日，被上诉人河北爱益农饲料有限公司共欠上诉人货款263031.51元，为此，被上诉人河北爱益农饲料有限公司为上诉人出具了加盖其财务专用章的欠条，并承诺自欠条出具日起一个月内偿还，并于同日告之被上诉人河北爱益农饲料有限公司与河北托普饲料有限责任公司为合伙关系，有合作协议为证，并将二被上诉人之间的合作协议复印件出具给上诉人；欠款到期后，上诉人多次要被上诉人拒不偿还，为此，上诉人为维护自己的合法权益，向人民法院提起诉讼，要求被上诉人河北爱益农饲料有限公司给付上诉人货款263031.51元及利息，利息自2016年4月5日至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款年利率6％计算；被上诉人河北托普饲料有限责任公司对上述货款及利息承担连带清偿责任；2、本案上诉人提交的证据能够证明上诉人诉求成立，有事实和法律依据：庭审时上诉人提交了被上诉人河北爱益农饲料有限公司出具的欠条一张，欠条出具的地点是在被上诉人河北爱益农饲料有限公司住所地武强县，出具人是被上诉人河北爱益农饲料有限公司，条上明确写明是欠条并且承诺一个月内承诺打款，可以证明欠款人就是被上诉人河北爱益农饲料有限公司；上诉人提交的二被上诉人的合作协议以及被上诉人河北托普饲料有限责任公司在王强、张希勇案件中提交的二被上诉人协议书、答辩状、裁定书以及(2016)冀0925民初字第l067号民事判决书，可以印证被上诉人河北爱益农饲料有限公司出具欠条的正当性，综上证据可以证明被上诉人河北爱益农饲料有限公司拖欠货款的事实，应承担全部责任；二被上诉人的协议可以证明二被上诉人共同出资、共同经营，并按股分红，并同时约定合作期间所产生的债务由河北爱益农饲料有限公司承担等，并且被上诉人河北托普饲料有限责任公司在王强、张希勇、孙永军答辩状中称由河北爱益农饲料有限公司承担合资企业的债务，但是该约定不能对抗第三人，并且因为二被上诉人成立的所谓合作企业因没有按协议约定进行工商的登记，因此，二被上诉人属于普通的合伙企业关系，上诉人与被上诉人河北爱益农饲料有限公司发生业务关系以及河北爱益农饲料有限公司拖欠货款的事实发生在二被上诉人合作期间，因此根据《合伙企业法》以及相关法律的规定，二被上诉人应对合伙企业债务承担无限连带责任。3、本案值得一提的是虽然二被上诉人以协议的形式形成了合作关系，但未进行工商登记，实属合伙，而原审法院仅依据二被上诉人的协议就认定合作企业成立的日期为2014年1月l日，没有法律依据，显然属于认定事实错误；4、本案另外值得一提的是本案同时立案的还有王强、张希勇案等，并且王强、张希勇、孙永军案判决都已经生效并进行执行程序，上述判决均判决河北爱益农饲料有限公司还款承担责任，有的判决被上诉人河北托普饲料有限责任公司承担连带责任。河北爱益农饲料有限责任公司对其应给付货款的事实并未提出异议，并且在本案中也放弃质辩权，因此，原审法院认定上诉人与河北托普饲料有限责任公司存在买卖合同关系，仅判决被上诉人河北托普饲料有限责任公司承担给付货款的责任是严重错误的；综上，上诉人与被上诉人河北爱益农饲料有限公司之间形成合法有效的买卖合同关系，并因二被上诉人之间的合作协议以及合作成立的企业未进行工商登记的事实，二被上诉人应对上诉人的货款及利息承担连带清偿责任；5、原审法院认定上诉人与被上诉人河北托普饲料有有限责任公司之间形成的买卖合同关系并据此判决此笔债务由河北托普饲料有限责任公司单独承担责任，没有事实和法律依据；更为重要的是原审判决本院认为部分，在认定河北爱益农饲料有限公司投资的被上诉人河北托普饲料有限公司在上诉人处购买玉米实属特大错误，河北托普饲料有限责任公司并不是河北爱益农饲料有限责任公司投资所建，二被上诉人合作协议准备组建的公司并未进行新的登记注册，也未进行变更登记注册，因此，原审判决因其认定事实错误，所以适用法律没有基础、错误。
被上诉人河北爱益农饲料有限公司、河北托普饲料有限责任公司未向本院递交书面答辩意见。
上诉人张炳兴向一审法院起诉请求：依法判令二被告给付原告张炳兴货款263031.51元及利息，并承担本案的诉讼费用。
法院认定事实：自2015年至2016年3月，原被告发生业务以来，二被告多次购买原告张炳兴的面粉作为其生产饲料的原料，并且原告张炳兴按照二被告的要求将货物运至被告指定的地点盐山县。后经核算，截止2016年3月4日，被告共欠原告张炳兴货款263031.51元。二被告为原告张炳兴出具欠条一张。并承诺自欠条出具之日一个月内偿还。欠条内容为：“欠条今有河北爱益农饲料有限公司投资的河北托普饲料有限公司欠张炳兴（客户）原料款贰拾陆叁仟零叁拾壹元伍角壹分（￥263031.51）河北爱益农饲料有限公司财务专用章（盖章），特此证明！（注：一月内打款）日期：2016年3月4日”欠款到期后，被告河北爱益农饲料有限公司未按欠条约定偿还，原告张炳兴于2016年4月26日诉来法院。另查明，2013年12月17日，被告河北爱益农饲料有限公司与被告河北托普饲料有限责任公司签订了合作经营协议，约定被告河北托普饲料有限责任公司出资800000元、股权为40%；被告河北爱益农饲料有限公司出资1200000元、股权为60%，成立合资公司；合资公司名称仍为河北托普饲料有限责任公司；分红按股权比例在每自然年度决算完成后的一个月内支付；合资公司由河北爱益农饲料有限公司负责组建和生产经营活动；合资公司产生的债权债务由河北爱益农饲料有限公司负责；合资公司成立日期定为2014年1月1日。以上事实有原告张炳兴提供的条原件一张，被告河北爱益农饲料有限公司出具给原告的对账单明细分类账一份，原告银行交易明细7页，二被告合作经营协议书，被告河北托普饲料有限责任公司在王强、张希勇两个案件中提交的答辩状，裁定书，以及本院（2016）冀0925民初1065号民事判决书复印件各一份予以证实。一审法院
一审法院认为，被告河北爱益农饲料有限公司投资的被告河北托普饲料有限责任公司在原告张炳兴处购买面粉尚欠货款263031.51元，由原告张炳兴当庭陈述及以上证据予以证实，事实清楚，证据充分，在原告张炳兴与被告河北托普饲料有限责任公司之间形成了合法有效的买卖合同。原告张炳兴履行了给付货物的义务，被告河北托普饲料有限责任公司应承担给付货款的民事责任。二被告于2013年12月17日签订的合作经营协议表明，被告河北托普饲料有限责任公司与被告河北爱益农饲料有限公司共同出资、共同经营并按股权分红，属合资公司，公司名称仍为河北托普饲料有限责任公司，合资公司产生的债权债务由被告河北爱益农饲料有限公司负责，该约定属二被告合资公司的内部约定，对外不能对抗第三人，故该笔债务应由合资公司被告河北托普饲料有限责任公司承担。原告要求被告河北爱益农饲料有限公司偿还货款，被告河北托普饲料有限责任公司承担连带责任之主张，法院不予支持。原告主张所欠货款利息自逾期之日起至实际给付日按中国人民银行同期同类贷款利率计算符合法律规定，法院予以支持。遂依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百六十一条，中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告河北托普饲料有限责任公司于本判决生效之日起十日内给付原告张炳兴货款263031.51元及利息（利息按中国人民银行同类同期贷款利率计算，自2016年4月5日起至本判决生效之日止）；二、驳回原告张炳兴的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5245元，诉讼保全费1845元，合计7090元，由被告河北爱益农饲料有限公司负担。
二审中，上诉人张炳兴对其上诉补充称，公司法第二条明确规定，本法所称的公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司；本案原审中上诉人提交的证据以及1065号判决书均能证明托普公司与爱益农公司是独立的公司，并不存在原审认为部分的托普公司为爱益农公司投资所建的事实；原审提交的二被上诉人的协议证明的二被上诉人是存在的是合伙关系、合作关系，并不属于原审认定的托普公司为二被上诉人的合资公司，原审法院对公司的概念、以及公司包括的类型以及设立登记条件严重认识错误，对合资公司本是中外合资公司的简称，而原审予以错误认定，导致判决错误，本案中，二被上诉人应属于合作、合伙关系，应适用合伙企业法、民法通则的相关规定，本案所涉债务应由二被上诉人承担连带责任，共同偿还。另，上诉人张炳兴向本院提供河北省盐山县人民法院（2016）冀0925民初1062、1068号以及本院（2016）冀09民终6517号民事判决书，用以证明本案应当由二被上诉人承担连带责任。本院二审查明的其他案件基本事实及证据均与一审判决相一致。
本院认为，被上诉人河北爱益农饲料有限公司为上诉人出具了欠条并加盖了公司财务专用章，可以证实上诉人与其发生了买卖合同关系，被上诉人河北爱益农饲料有限公司应当承担还款责任。被上诉人河北托普饲料有限责任公司虽没有在欠条中签章，但结合上诉人提交的《合作经营协议》，可以证实二被上诉人为合作经营的关系，在二被上诉人合作经营期间，其与上诉人发生债务，被上诉人河北托普饲料有限责任公司也应承担责任。虽然二被上诉人在协议中对债务的承担有约定，但该约定属于内部约定，不能对抗第三人。据此，上诉人主张应由二被上诉人承担连带还款责任，于法有据，依法应当支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河北省盐山县人民法院（2016）冀0925民初1069号民事判决第二项；
二、撤销河北省盐山县人民法院（2016）冀0925民初1069号民事判决第一项；
三、被上诉人河北爱益农饲料有限公司与被上诉人河北托普饲料有限责任公司于本判决生效之日起十日内连带给付上诉人张炳兴货款263031.51元及利息（利息按中国人民银行同类同期贷款利率计算，自2016年4月5日起至本判决生效之日止）。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5245元、诉讼保全费1845元，共计7090元；二审案件受理费5245元，均由被上诉人河北爱益农饲料有限公司与被上诉人河北托普饲料有限责任公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭景岭
审判员 李 霞
审判员 付 毅
二〇一七年四月一日
书记员 李志敏