江苏省宿迁市宿豫区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）宿豫刑初字第0443号
公诉机关江苏省宿迁市宿豫区人民检察院。
被告人李晖，男，1975年4月25日出生于江苏省泰兴市，居民身份证号码3201061975********，汉族，大专文化，江苏省惠隆置业发展有限公司销售部副经理，住安徽省马鞍山市解放路沙塘村17栋405室，户籍地南京市下关区金陵新八村14幢4单元503室。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪，于2013年8月31日被取保候审。
辩护人叶咏，江苏剑辉律师事务所律师。
宿迁市宿豫区人民检察院以豫检诉刑诉（2013）463号起诉书指控被告人李晖犯贪污罪、挪用公款罪，于2013年10月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿迁市宿豫区人民检察院指派检察员刘岚出庭支持公诉。被告人李晖及其辩护人叶咏到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年3月，被告人李晖利用江苏省惠隆置业发展有限公司销售部副经理职务之便，在销售该公司开发的惠隆花园22幢裙116号房给陈建武的过程中，擅自将房价从4700元／平方米降至3100元／平方米，将差价112112元截留不入账，用于冲抵其欠陈建武的个人借款。
被告人李晖与江苏省惠隆置业发展有限公司财务部副经理韩宁生、业务主办龚磊利用职务之便，于2009年8月13日挪用公款90万元、8月18日挪用公款24.15万元、9月8日挪用公款100万元、9月22日挪用公款100万元、11月10日挪用公款217万元，上述款项531.15万元被用于购买股票，营利7974.16元被其三人平分。
公诉机关认为，被告人李晖作为国家工作人员，非法占有公共财物，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人李晖与他人利用职务之便，挪用公款用于营利活动，系共同犯罪中的主犯，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人李晖及其辩护人提出，惠隆花园22幢裙116号房的单价应为3100元／平方米，该价格是经过经理杨全荣确认的；李晖帮购房人陈建武垫付房款17000余元，应从指控的贪污数额中扣除。韩宁生个人帐户中既有公款又有私款，挪用公款数额不应累计。被告人李晖向单位汇报挪用公款的事实，应当认定为自首。
经审理查明，江苏省惠隆置业发展有限公司（以下简称惠隆公司）由国有独资公司江苏省惠隆资产管理有限公司、江苏省燃料总公司于2002年2月28日出资设立，经营范围为房地产经营、物业管理等，并于2004年5月18日设立宿迁分公司。杨全荣任惠隆公司总经理，舒茂林任副总经理，李晖任销售部副经理，韩宁生任财务部副经理、龚磊任业务主办。
上述事实，有企业法人营业执照、劳动合同、任职文件等书证及被告人李晖的供述证实。
一、贪污部分
2011年下半年，惠隆公司宿迁分公司负责人杨全荣同意将该公司开发的宿迁市宿豫区惠隆花园22幢裙116号房（70.07平方米），参照张进购买的22幢裙113号房价（4572.47元／平方米）卖给副总经理舒茂林。2012年3月，舒茂林在未缴纳购房款的情况下，要求被告人李晖将该房转卖他人，以获取转让费。被告人李晖为其联系购房人陈建武，舒茂林收取陈建武转让费200000元后，与陈建武约定按照4700元／平方米的价格，由陈建武向惠隆公司缴纳购房款。被告人李晖为从中谋取非法利益，利用职务之便，安排陈建武与惠隆公司按照3100元／平方米的价格签订合同，陈建武于2012年10月31日缴纳房款217217元。被告人李晖将二者差价112112元冲抵其欠陈建武的个人借款。案发后，被告人李晖已向宿迁市宿豫区人民检察院退出上述违法所得。
认定上述事实的证据有：
1.被告人李晖的供述，证实陈建武购买惠隆花园22幢裙116号房，本来应该按照4700元／平方米与惠隆公司签订商品房买卖合同，李晖私自将合同单价定为3100元／平方米，差价112112元冲抵欠陈建武的借款。被告人李晖的供述与陈建武的证言相印证。
2.证人舒茂林的证言，证实陈建武应以4700元／平方米与惠隆公司签订购房合同、缴纳房款，舒茂林收取陈建武200000元的转让费。证人舒茂林的证言与侦查机关提取的转让协议、收据相印证。
3.证人杨全荣证言，证实杨全荣要求惠隆花园22幢裙116号房的出售价格参照张进购买价格，李晖出售时该房的销售价格没有向其汇报。
4.侦查机关提取的商品房买卖合同等证据，证实张进于2011年11月15日购买22栋裙113号房的价格是4572.47元／平方米。
5.侦查机关提取的商品房买卖合同、收据等证据，证实陈建武与惠隆公司签订22幢裙116号房屋买卖合同，并按照3100元／平方米交付房款217217元。
6.侦查机关出具的江苏省非税收入一般缴款书，证实被告人李晖上缴违法所得344560元。
上述证据经庭审质证，具有证明效力，证据间能够相互印证，足以认定。
关于被告人李晖及其辩护人提出的辩解及辩护意见，经查，李晖出售惠隆花园22幢裙116号房时，没有向杨全荣汇报价格，尽管事后杨全荣对房屋单价予以确认，但这是李晖侵吞公款之后补办的审批手续；被告人李晖称帮陈建武垫付房款17000余元，因其辩解未得到证人陈建武证言的印证，故对上述辩解及辩护意见不予采纳。
二、挪用公款部分
被告人李晖与财务部副经理韩宁生、业务主办龚磊商量使用韩宁生管理的惠隆公司的公款申购股票，以获得个人利益。韩宁生利用职务之便，先后于2009年8月13日挪用公款90万元、8月18日挪用公款24.15万元、9月8日挪用公款100万元、9月22日挪用公款100万元、11月10日挪用公款217万元，分别转至李晖帐户，李晖用上述款项531.15万元申购股票，李晖于同年8月27日归还28万元、8月31日归还86.15万元、9月14日归还98万元、9月28日归还102万元、11月16日归还117万元、11月19日归还100万元。被告人李晖、韩宁生、龚磊共得营利款7974.16元。被告人李晖于2013年10月23日向惠隆公司退出上述违法所得。
认定上述事实的证据有：
1.被告人李晖在最后一次庭审中，当庭对公诉机关指控其挪用公款的事实无异议，其在侦查机关的多次供述与同案关系人韩宁生、龚磊多次挪用公款申购股票获利的供述相佐证。
2.侦查机关调取的银行凭证、账户交易明细、华泰证券对账单等证据，证明资金往来情况。
3.侦查机关调取的银行凭证、惠隆公司记账凭证等证据，证明李晖向惠隆公司退款7974.16元。
上述证据经庭审质证，具有证明效力，证据间能够相互印证，足以认定。
被告人李晖及其辩护人提出，韩宁生个人帐户中既有公款又有私款，挪用公款数额不应当累计。经查，韩宁生将惠隆公司公款转入自己帐户后，又转入李晖帐户，李晖所用531.15万元均为公款，虽然李晖多次使用公款后均及时归还，但其挪用公款的数额依法应当累计。故对上述辩解及辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人李晖身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款112112元，其行为构成贪污罪。被告人李晖与他人利用职务之便，挪用公款数额巨大，进行营利活动，其行为构成挪用公款罪，且属情节严重。公诉机关指控被告人李晖犯贪污罪、挪用公款罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。
被告人李晖及其辩护人提出，李晖向单位汇报挪用公款的事实，应当认定为自首。经查，被告人李晖虽向单位汇报使用韩宁生银行卡内的款项申购股票，但其没有承认款项性质为公款，并且南京市鼓楼区人民检察院于2013年8月27日对其询问时，仍否认申购股票所用款项为公款，即李晖没有如实供述自己挪用公款的罪行，故对该辩解及辩护意见亦不予采纳。
鉴于被告人李晖当庭自愿认罪，且退出全部违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人李晖一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十四条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人李晖犯贪污罪，判处有期徒刑十年，并处没收财产五万元；犯挪用公款罪，判处有期徒刑五年；决定执行有期徒刑十一年，并处没收财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 敏
人民陪审员 张守业
人民陪审员 于永美
二〇一四年四月一日
书 记 员 盛媛媛