江西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）赣刑三终字第116号
原公诉机关江西省宜春市人民检察院。
上诉人（原审被告人）颜文成，绰号“阿豪”，男，汉族，1983年8月18日出生于广东省海丰县，初中文化，无业。2009年4月因犯非法拘禁罪，被吉林省长春市绿园区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年3月6日刑满释放。2013年5月26日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月2日被逮捕。现羁押于樟树市看守所。
辩护人邹江平，江西新青年律师事务所律师。
江西省宜春市中级人民法院审理宜春市人民检察院指控原审被告人颜文成犯贩卖、运输毒品罪和寻衅滋事罪一案，于2014年8月18日作出（2014）宜中刑一初字第18号刑事判决。宣判后，原审被告人颜文成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人颜文成，并听取其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）贩卖、运输毒品
2013年4月份左右，广东毒贩颜伦集（外号“阿集”）带被告人颜文成一起来到樟树市银河大酒店，颜伦集将颜文成介绍给下线罗某认识，并对罗某说以后要冰毒可以直接与颜文成联系。颜文成并与罗某谈好每公斤冰毒5.5万元，双方还互留了电话号码。2013年5月17日，樟树市公安局抓获涉嫌贩毒的罗某，罗某主动提出愿意配合公安机关抓获颜文成。在公安人员的监督下，罗某在樟树市看守所审讯室与颜文成取得联系，并约好由颜文成送5公斤冰毒到樟树市银河大酒店1589房进行交易。5月25日晚，颜文成携带5袋冰毒，搭乘汽车从广东省海丰县城前往樟树。次日凌晨，因汽车在赣粤高速大余路段出车祸，颜文成即打电话叫周某某开车来大余接其去樟树。周某某即联系了一辆车牌号为粤B6EL**的丰田凯美瑞轿车与冯某某一同开车到大余县城，在大余县城金莲山宾馆接到颜文成后，三人一同沿高速公路来到樟树市。26日下午3时许，颜文成抵达樟树市银河大酒店1589号房间，正准备与罗某进行毒品交易时被樟树市公安局缉毒民警抓获。办案民警在丰田凯美瑞轿车内当场查获冰毒5袋。经鉴定，该5袋冰毒净重4970克，甲基苯丙胺含量为65.70%-67.89%不等。
（二）寻衅滋事
2011年11月18日凌晨2时许，被告人颜文成和颜某某（另案处理）、梁某某、黄某某（均已判刑）酒后来到广东省海丰县附城镇鼎龙商务酒店一楼大厅开房，因该酒店收取押金一事而与前台服务员发生纠纷，颜文成辱骂前台服务员，并打了服务员卓某甲一耳光，砸坏前台烟灰缸等。闻讯赶来的酒店员工李某某、陈某甲对颜文成等进行劝阻，颜文成与颜某某等人又对李某某、陈某甲进行殴打。随后，颜文成打电话叫来20多名青年，与颜某某、梁某某、黄某某等人一起手持木棍、棒球棍等对该酒店的大门玻璃、电脑、液晶电视机等设施和物品进行打砸，然后离开现场。经鉴定，被损坏的财物价值共计人民币16550元；受害人李某某的伤情为轻伤，陈某甲的伤情为轻微伤。案发后，颜文成于2013年4月10日主动到公安机关投案，同日，广东省海丰县公安局对其采取强制措施，后又变更为取保候审。
原审法院认为，被告人颜文成以贩卖为目的，携带4970克含65.70%-67.89%不等的甲基苯丙胺毒品从广东运输至樟树贩卖，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。颜文成还伙同颜某某等人随意殴打他人，任意毁损公私财物，情节恶劣且严重，其行为又构成寻衅滋事罪。颜文成一人犯数罪，依法应实行数罪并罚；颜文成在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。关于颜文成及其辩护人提出的颜文成贩卖、运输的毒品是“数量引诱”，本案毒品当场被缴获，没有流入社会，社会危害性较小；提出的颜文成等人在寻衅滋事犯罪后赔偿了被害方全部损失，与酒店及被害方达成了《赔偿协议书》，取得了被害方谅解的辩护意见和理由，均与查明的事实相符，其理由成立，予以采纳，可对其酌情从轻处罚。其他辩护意见和理由均与查明的事实和法律规定不符，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项，第四十八条第一款、第五十条第二款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十九条之规定，认定被告人颜文成犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；对被告人颜文成限制减刑。
上诉人颜文成上诉提出：1、其属于特情引诱犯罪。本案毒品“买家”罗某系公安机关的“特情人员”，其系在罗某多次联系的情况下才产生了犯罪意图。因此，对其应当按照最高法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，依法从轻处罚。2、其贩卖毒品属犯罪未遂。其虽然将毒品从广东运到了樟树，但其目的是为了贩卖，因此运输行为与贩卖行为之间是手段行为与目的行为的牵连关系，根据刑法理论，只能以贩卖毒品罪对其论处，而不能对运输行为再进行刑法评价。本案中，其在下车后还没有将毒品交付给买家，就被公安人员抓获，其行为属于未实施终了的未遂犯，据此对其应予从轻或减轻处罚。3、其应认定为从犯。首先，其用来与罗某联系的手机号码是颜伦集事先准备好交给其的；其次，毒品的成交价格也是事先由颜伦集与罗某谈好的；再次，毒品是颜伦集所准备的，罗某也是颜伦集联系及介绍的。故其与颜伦集相比，所起的作用较小，应认定为从犯，应当对其从轻、减轻或者免除处罚。4、本案具有“数量引诱”情节，应对其从轻处罚。原判虽然认定了其具有“数量引诱”情节，但在量刑上并没有体现出来，而毒品的数量在本案中是影响其量刑的关键。5、本案所涉毒品当场被缴获，没有流入社会，社会危害性较小，对其量刑时也应予以考虑。综上，原判对其量刑过重，恳请二审法院查明事实，依法改判。
颜文成的辩护人提出：在贩卖、运输毒品一案中，上诉人颜文成的行为属于犯罪未遂。首先，从本案的起因看，颜文成贩卖毒品是被毒贩罗某引诱而起，罗某是当着禁毒民警的面，在禁毒民警的控制下要颜文成送四五公斤冰毒到樟树市来的。其次，双方在禁毒民警的控制下不可能完成交货，实际上双方也没有完成毒品交易，即罗某没有付款，颜文成也没有交货。综上，颜文成贩卖毒品的行为应当认定为犯罪未遂，依法应对其从轻、减轻处罚。原判量刑畸重，应当予以改判。
经审理查明：
（一）贩卖、运输毒品事实
2013年4月下旬，上诉人颜文成在毒贩颜伦集（绰号“阿集”）的介绍下，从广东省海丰县来到江西省樟树市银河大酒店与下线罗某（已被判刑）商议贩卖毒品冰毒事宜。双方约定，罗某以后需要购买冰毒直接与颜文成联系，冰毒价格每公斤5.5万元，双方为此互留了电话号码。同年5月17日，公安机关将涉嫌贩卖毒品的罗某抓获归案，罗某归案后主动要求配合公安机关抓获颜文成。于是，在公安人员的监督下，罗某在樟树市看守所审讯室与颜文成取得联系，并约定由颜文成送四五公斤冰毒在樟树市银河大酒店1589号房间交易。同月25日晚，颜文成携带5袋冰毒搭乘汽车从广东省海丰县城前往樟树市，但因汽车于次日凌晨在赣粤高速大余路段出车祸，颜文成即打电话给周某某，要求周某某驾车来江西省大余县接其去樟树市。周某某即联系了一辆车牌号为粤B6EL**的丰田凯美瑞轿车与冯某某一同驾车来到大余县城，在大余县城金莲山宾馆接到颜文成后，三人一同沿高速公路来到樟树市。当日下午3时许，颜文成抵达樟树市银河大酒店1589号房间，当其正准备与罗某进行毒品交易时，被早已守候在此的公安人员抓获，公安人员在丰田凯美瑞轿车内查获冰毒5袋。经称重和鉴定，5袋冰毒净重4970克，甲基苯丙胺含量为65.70%-67.89%不等。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、证人罗某的证言：在其被抓前一个月左右，“阿集”带“阿豪”到樟树银河大酒店介绍给其认识，并说其以后要冰毒可以直接与“阿豪”联系。其与“阿豪”谈好冰毒一公斤5.5万元，“阿豪”就把手机号码给了其，其也把手机号码给“阿豪”了。但此之前其没和“阿豪”交易过（毒品）。在其被抓后，为了戴罪立功，其向禁毒大队的民警提供情况，想办法抓到“阿豪”，其就当着民警的面与“阿豪”电话联系，向他要4到5公斤冰毒。后来，“阿豪”真的从广东海丰县带了冰毒来到樟树市。“阿豪”来到樟树市后与其电话联系，其就要“阿豪”到银河宾馆1589号房间，结果“阿豪”被民警抓获了。
2、证人周某某的证言：2013年5月26日凌晨4时许，“阿豪”打电话给其说，他在江西大余出了车祸，要其开辆车到大余接他，再陪他到江西樟树办点事。其就叫了“阿淮”（冯某某）陪其一起去大余，然后向朋友欧海城借了一辆车牌为粤B6EL**的白色凯美瑞轿车从海丰到大余。在大余县金莲山宾馆门口，“阿豪”手提一个暗红色的布袋上车，坐在后排位子上。之后其就问他要去做什么，他说到樟树市办点事就回去。他们就一直往樟树开。在樟树下了高速后，改由“阿豪”开车，冯某某坐在副驾驶室，其坐在后排，当时发现“阿豪”的袋子不见了，其就问“阿豪”，“阿豪”讲袋子放在后备箱了。下午3时许，他们到了樟树银河宾馆，“阿豪”说他去宾馆见个朋友。其和“阿淮”开车找点东西吃，在佳华超市门口被公安人员抓住，公安人员从他们车上放脚的地方搜出了几包红色茶叶袋包装的东西，这些红袋子是“阿豪”的。其不知道“阿豪”袋子里装的是什么东西。
3、证人冯某某的证言：案发当天早上4点多钟，其朋友周某某给其打电话，说他一个朋友在江西赣州出了车祸，要其跟他一起去。他开了一辆白色凯美瑞汽车来接其，其主动帮周某某开车，到江西大余的金莲山宾馆接了一个年轻人上车，这个人其不认识。他背一个黑色背包，手里还提了一个深色的塑料袋，他上车后一直坐在后排，周某某坐在副驾驶位置上。中间改由周某某的朋友开车，一直开到樟树市的银河大酒店，在酒店的前面停车场停好车。周某某的朋友就下车去了宾馆，其和周某某下车后又开车去找点吃的，在佳华购物广场他们刚停好车就被公安人员抓获了。公安人员当着他们的面从车上坐垫下搜出了4包冰毒，并用手机拍了照。这些冰毒是在大余周某某的朋友带上车的，当时其亲眼看见他提了一个深色的袋子上车，但里面装了什么东西其不清楚，什么时候放在车子坐垫下面的也不清楚。在周某某开车在其家接其时，其问过周车上放没放毒品，周某某说没有。
4、辨认笔录（2份），证实：（1）经颜文成对12张不同男性正面免冠照片上的人员进行辨认，颜文成辨认出8号照片为罗某、9号照片为颜伦集，即“阿集”；（2）经罗某对12张不同男性正面免冠照片上的人员进行辨认，罗某辨认出5号照片为“阿集”、7号照片为“阿豪”，即颜文成。
5、罗某手机与颜文成手机的通话、短信记录及短信内容，证实双方2013年5月7日有4次通话，5月24日有1次通话，5月25日有1次通话并发了2条短信，5月26日有1次通话并发了1条短信。
6、公安人员出具的抓获经过及现场摄影照片，证实2013年5月26日下午3时许，樟树市公安局禁毒大队侦查人员在樟树市银河大酒店1589号房间内抓获了颜文成，并当场从颜文成及周某某、冯某某乘坐的车牌号为粤B6EL**的白色凯美瑞轿车内查获了4袋用写有红茶字的红色包装袋包装的疑似冰毒，随后将该车开到该大队大院内再次搜查时，又搜查到1包疑似冰毒。
7、扣押物品清单，证实2013年5月26日，樟树市公安局禁毒大队侦查人员在见证人余强的见证下，从颜文成处扣押了以下物品：（1）红色茶叶袋包装的疑似冰毒5包，毛重约5069克；（2）丰田凯美瑞白色轿车一辆；（3）粤B6EL**汽车行驶证一本；（4）诺基亚手机、黑色PHILPS手机、黑色OPPO手机各一部，黑色单肩包一个，现金人民币8000元，4GB（U）盘一个，身份证一张。另有工行、建行、农行卡各一张和农行动态口令卡一张。
8、江西省公安司法鉴定中心公（赣）鉴（化）字（2013）1188号物证检验报告，证实：（1）送检的编号为1号的从粤B6EL**的白色凯美瑞轿车内查获的疑似毒品“冰毒”中检出甲基苯丙胺成分，净重1001克，甲基苯丙胺含量为66.53%；（2）送检的编号为2号的从粤B6EL**的白色凯美瑞轿车内查获的疑似毒品“冰毒”中检出甲基苯丙胺成分，净重974克，甲基苯丙胺含量为66.86%；（3）送检的编号为3号的从粤B6EL**的白色凯美瑞轿车内查获的疑似毒品“冰毒”中检出甲基苯丙胺成分，净重1002克，甲基苯丙胺含量为66.35%；（4）送检的编号为4号的从粤B6EL**的白色凯美瑞轿车内查获的疑似毒品“冰毒”中检出甲基苯丙胺成分，净重1005克，甲基苯丙胺含量为65.70%；（5）送检的编号为5号的从粤B6EL**的白色凯美瑞轿车内查获的疑似毒品“冰毒”中检出甲基苯丙胺成分，净重988克，甲基苯丙胺含量为67.89%。
9、现场检测报告书，证实2013年5月26日颜文成的尿液经与甲基苯丙胺试剂检测，结果呈阳性。
10、颜文成的户籍证明和广东省海丰县公安局陶河派出所出具的颜文成违法情况，证实上诉人颜文成出生于1983年8月18日，系吸毒人员。2013年4月10日，其因在辖区扰乱社会秩序被海丰县附城派出所取保候审。
11、全国违法犯罪人员信息资源库和长春市绿园区人民法院（2009）绿刑初字第249号刑事判决书，证实上诉人颜文成于2010年1月21日因犯非法拘禁罪，被长春市绿园区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年3月6日刑满释放。
12、上诉人颜文成的供述：在（其被抓）前一个月左右的一天晚上，颜伦集（绰号“阿集”）带其到罗某开好的樟树银河大酒店房间和罗某谈贩卖冰毒的事情，当时有其和“阿集”、罗某三人在，这是其第一次认识罗某。“阿集”介绍其和罗某谈毒品生意，并谈好罗某从其这里进冰毒，（价格）为5.5万元1公斤，双方互留了手机号码。谈好后，其和“阿集”回了广州。前天和昨天，罗某和其通了电话，谈好其以5.5万元的价格送5公斤冰毒给罗某。昨天晚上9时许，其带了5包（1包1公斤，是茶叶袋包装的）冰毒搭乘老刘驾驶的一辆日产阳光车去樟树，结果在大余地段出了车祸，车子撞到高速公路上的栏杆。第二天凌晨二三点钟，其打电话给周某某，要他从海丰县开车到大余接其。当天上午11时许，周某某就开着一辆白色凯美瑞汽车（车牌为粤B6EL**）来到大余接其，当时车上还有周某某的一个朋友，其提着用一个咖啡色塑料袋装的5包冰毒从后排上车。当时周某某看到后，问是什么东西，其叫他不要问这么多，反正是东西。其上车后就将2包冰毒塞进正驾驶室座位底下，将2包冰毒塞进副驾驶座位底下，还有一包冰毒塞到后排中间扶手靠背的里面。下午2点多钟，他们走高速公路到了樟树银河大酒店，当其一进银河大酒店1589号房间就被公安民警抓住了。这5包冰毒是其和“阿集”电话联系后，“阿集”昨天晚上19时左右叫人送来给其的。其是帮“阿集”送毒品的，如果交易成功，其会给“阿集”联系，“阿集”肯定会给其钱。其是一个人空手去银河大酒店1589号房间的，因为罗某不认识周某某和他的朋友，带冰毒上宾馆交易不好。“阿集”也交待过其不要带冰毒直接上宾馆。“阿集”和罗某很熟，有过毒品交易。为这5公斤冰毒的事情，其和罗某通过电话、发过短信。周某某和他的朋友都不知道其藏冰毒的事情。
上述所列证据，均经一审法院庭审举证、质证，查证属实，证据来源合法、有效，内容相互印证。本院予以确认。
（二）寻衅滋事事实
2011年11月18日凌晨2时许，上诉人颜文成和颜某某（另案处理）、梁某某、黄某某（均已判刑）酒后来到广东省海丰县附城镇鼎龙商务酒店一楼大厅登记住宿，因酒店收取押金一事，颜文成等人与前台服务员发生争执。争执过程中，颜文成不但辱骂、殴打服务员卓某甲等人，砸坏前台烟灰缸，而且对闻讯赶来劝阻的酒店员工李某某、陈某甲进行殴打，致李某某轻伤、陈某甲轻微伤。后颜文成又通过打电话叫来20余名年轻人与颜某某、梁某某、黄某某一起手持木棍、棒球棍对该酒店的大门玻璃、电脑、液晶电视机等设施和物品进行打砸，尔后逃离现场。经鉴定，鼎龙商务酒店被损坏的财物价值共计人民币16550元。2013年4月10日，颜文成主动向公安机关投案，并与颜某某一起赔偿了鼎龙商务酒店损失90000元。同日，广东省海丰县公安局对其取保候审。
以上事实，有下列证据予以证实：
1、被害人陈某甲的陈述：2011年1月18日凌晨2时许，同事打电话给其说，酒店前台出事了，叫其去处理。其到酒店门口看到一男青年将酒店前台的电脑砸了，就上前问他为何砸酒店的东西，这时旁边的五六个男青年将其抱住，砸电脑的青年一拳打在其头部，然后对其拳打脚踢。打完后他们准备离开，剩下一个人拖住其，不让其报警，其因害怕就上了二楼。事后，其看到前台的电脑、烟灰缸、大门玻璃、电视机、点钞机等被他们砸烂了。他们中有一个青年人其认识，听说叫颜文成，还有一个叫武林、一个叫“老三”。
2、被害人李某某的陈述：2011年1月18日凌晨2时许，其接到同事陈某甲的电话，说有人在酒店大厅闹事。其赶到酒店大厅时，看到六七个男青年在殴打陈某甲，其上前劝阻，就被其中的4个青年殴打，其被打倒在地。那些青年打完后就离开了，其也回了宿舍。当其再次回到酒店大厅时，酒店各处都被砸得乱七八糟。
3、证人卓某甲的证言：2011年1月18日凌晨2时许，有7名年约20多岁的本地男青年到酒店开房间，要求开一间标间。因标间已住满，其告诉他们只剩下豪华双人间，他们提出要打折，其说给他们打个金折，人民币188元，加上押金一共400元。穿格子杉的青年说身上只有300元。其说这是酒店的规定，他们是按规定收，穿白色衣服的青年说，他开房一直都是交300元，问其要他交400元是什么意思。随后便用粗话辱骂其，用手指着其，还打了其一巴掌。其一直跟他们解释，并说就按他们的要求只收300元。可他还是不听，一直在辱骂，并又打了其一巴掌。其同事卓某乙见其被打就打电话给经理陈某甲。穿格子杉的青年见其同事打电话给经理就发火了，把他们前台的烟灰缸砸了，另一青年也拿起一个水晶石砸在前台上，穿白色衣服的青年把前台的电脑显示器砸了。过了一会儿，陈某甲经理来到酒店，见他们在砸东西，就叫他们不要砸，他们就过去围着陈某甲殴打。之后，他们6个人走到酒店外准备离开，剩下一人拖住陈经理不准去追，其他人见陈经理要去追他们，又返回殴打陈经理。他们砸了前台的三台电脑、烟灰缸、水晶石、点钞机，还有一些摆设物及大门玻璃、电视等。
4、证人卓某乙的证言，证实的内容与证人卓某甲的证言基本一致。
5、证人陈某乙的证言：其赶到酒店时，那群闹事的男子已离开了酒店。其看到酒店前台的设施被砸坏，损失的财物有一台电视机、三台电脑、一部打印机、一部银联刷卡机、大厅玻璃墙和玻璃门、大花瓶及一些小件物品。另外，卓某甲、陈某甲、李某某被那些青年人殴打了。
6、证人林某某的证言：其接到陈某甲的电话，说酒店大厅有人在打人和砸东西。其过去一看，见有4个男青年在酒店前台辱骂殴打服务员并毁坏酒店财物，其上去劝他们，但他们不理其，继续闹事。
7、证人彭某某、秦某的证言，二人证实的内容与林某某的证言基本一致。
8、辨认笔录，证实：（1）卓某甲从12张照片中辨认出颜某某、颜文成是故意毁坏酒店财物并殴打其和陈某甲的人；（2）卓某乙从12张照片中辨认出颜某某、颜文成是故意毁坏酒店财物并殴打酒店员工的人；（3）李某某从12张照片中辨认出颜文成、黄某某是故意毁坏酒店财物并殴打酒店员工的人；（4）陈某甲从12张照片中辨认出颜某某、颜文成、黄某某是故意毁坏酒店财物并殴打酒店员工的人；（5）梁某某从12张照片中辨认出颜文成、黄某某（绰号“老六”）是故意毁坏酒店财物并殴打酒店员工的人；（6）黄某某从12张照片中辨认出颜文成、颜某某、梁某某是纠集20多名男青年毁坏酒店财物并殴打酒店员工的人。
9、现场勘验笔录、现场平面示意图及现场照片，证实鼎龙商务酒店门口三辆摩托车被推倒砸烂，双扇玻璃门被砸烂，大门东侧旁的一堵玻璃墙被砸烂。大厅地面上有一根棒球棒，东北墙角上有一个花瓶被砸烂，东南墙角上有一花瓶被砸烂，收银台上的收银牌被砸碎，收银台的两部电脑被砸坏，收银机被砸坏。
10、海丰县公安局附城派出所出具的调取证据清单及刑事摄影照片，证实从海丰县附城镇鼎龙商务商店调取视频监控光盘资料一碟；铝质棒球一根。
11、海丰县鼎龙商务酒店个体工商户营业执照和海丰县鼎龙商务酒店出具的被损物品清单，证实该酒店经营者为黄香菊，该酒店被损坏的物品有前台电脑、针式打印机等物品。
12、海丰县价格认证中心出具的涉案财产价格鉴定结论书，证实被损毁的财物价值共计人民币16550元。
13、海丰县公安局司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书和海丰县公安局法医出具的法医活体检验鉴定书，证实被鉴定人李某某的损伤程度为轻伤、被鉴定人陈某甲的伤情为轻微伤。
14、协议书和海丰县鼎龙商务酒店出具的谅解书，证实颜文成和颜某某于2013年1月18日一次性赔偿海丰县鼎龙商务酒店经济损失人民币90000元，该酒店请求法院对颜文成和颜某某从轻处罚。
15、海丰县人民检察院批准逮捕决定书、海丰县公安局逮捕证和取保候审决定书，证实颜文成于2012年1月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被海丰县人民检察院批准逮捕；2013年4月10日，颜文成主动到海丰县公安局投案，该局即将其逮捕；同日，海丰县公安局又决定对颜文成取保候审，取保候审期限从2013年4月10日起计算。
16、广东省海丰县人民法院（2012）汕海法刑初字第154号、第198号刑事判决书，证实同案犯梁某某因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年；同案犯黄某某因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑八个月。
17、同案犯黄某某的供述：2011年1月18日凌晨1时许，其和“老三”梁某某在一起，颜文成打电话给其，叫他们去鼎龙商务酒店大厅找他。他们赶到酒店，见颜文成、颜某某都喝醉了酒在跟酒店服务员吵架，颜文成一边骂服务员，一边说服务员为什么要收他400元，平时才收300元，颜文成还用手打了一个服务员的脸，之后继续骂。他们几个人都劝他不要这样。过了不久，陈某甲来了，刚开始也在劝架，但之后他和颜文成打了起来，他们看到他们在打架，他们4人就出了大厅门。颜文成很生气，说要拆了鼎龙，有什么事他自己扛着。于是他用电话叫来了约20名青年人，并带了一些木棍和球棒。他们集中后，就持木棍和球棒冲进鼎龙酒店大厅，见到东西就砸，砸了东西后就结伙逃离了现场。当时去的人都动手砸了鼎龙商务大酒店大厅的东西，是颜文成和颜某某指挥的。
18、同案犯梁某某、颜某某的供述，证实其供述的内容与同案犯黄某某的供述基本一致。
19、上诉人颜文成的供述：2011年1月18日凌晨1时左右，其和朋友颜某某等人唱了歌后到鼎龙酒店开房时，碰到了朋友黄某某和梁某某，当时4个人在前台，服务员说只有豪华双人间，连同押金要交400元，其当时一听就有气，平时只要300元，因自己喝醉了，就在前台骂服务员，还用手挥了一下，想打服务员的脸，但没打着，他们4人在前台大厅闹了一会儿。不久，酒店来了一名工作人员过来制止，双方发生了拉扯，接着又来了2名工作人员，他们一来就要打他们，他们4人就跟酒店的3名工作人员打架。打了几分钟，他们退出到了酒店外。记得当时有人打电话叫了一些朋友过来，他们就砸酒店的设施，打砸约有十几分钟，之后才散去。其当时殴打了酒店工作人员，也砸了酒店的设施。
上述所列证据，均经一审法院庭审举证、质证，查证属实，证据来源合法、有效，内容相互印证。本院予以确认。
本院认为：上诉人颜文成以贩卖为目的，从广东省海丰县携带甲基苯丙胺含量为65.70%-67.89%不等的4970克冰毒运输至江西省樟树市，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；颜文成还伙同颜某某等人随意殴打他人，情节恶劣，任意毁损公私财物，情节严重，其行为还构成寻衅滋事罪。颜文成犯二罪，依法应数罪并罚。颜文成在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。颜文成贩卖、运输的毒品数量巨大，纯度较高，且又系累犯，在取保候审期间又犯重罪，论罪应当判处死刑，但鉴于其贩卖、运输的毒品存在“数量引诱”成分，故对颜文成贩卖、运输毒品犯罪可以判处死刑不立即执行，同时根据其具有累犯情节的情况，依法对其限制减刑。又鉴于颜文成寻衅滋事犯罪后赔偿了被害方的全部损失，取得了被害方谅解，依法可以对其该罪酌情从轻处罚。关于颜文成提出的其贩卖、运输毒品属特情引诱犯罪，并具有“数量引诱”情节，应对其从轻处罚的辩解和辩护意见，经查，颜文成在将其冰毒运输至樟树市的约前一个月，就同毒贩颜伦集一起到过樟树市与下线罗某商谈好了贩卖毒品的价格、联系方式等事宜，且双方互留了手机号码。以上事实表明，颜文成与下线罗某已随时准备实施大宗毒品犯罪，公安机关据此采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不能认定下线罗某提出向颜文成购买毒品属于“特情引诱”之中的“犯意引诱”。至于颜文成贩卖、运输毒品是否存在“数量引诱”的问题，原判对此已作了认定，并在对颜文成量刑时考虑了该情节，颜文成提出的上述辩解不能成立，不予采纳。关于颜文成及其辩护人提出的颜文成贩卖、运输毒品属犯罪未遂的问题，经查，贩卖、运输毒品是指行为人采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法在我国领域内将毒品从此地转移至彼地贩卖给他人的行为。本案中，颜文成以贩卖为目的，已将大量毒品从广东省海丰县运送到了江西省樟树市，其虽然未完成与下线罗某的毒品交易行为，但其运输行为已经实施完毕，因此，对颜文成的行为应当认定为贩卖、运输毒品既遂，且刑法规定的贩卖、运输毒品两种行为不存在目的行为与手段行为的牵连关系，两者属于选择性罪名，故颜文成及其辩护人提出的上述辩护意见亦不能成立，不予采纳。关于颜文成提出的应认定其为贩卖、运输毒品罪从犯的上诉理由，经查，颜文成与罗某的通话记录及所发短信均证实，颜文成与罗某商定毒品交易是其亲自所为，且由于颜伦集未归案，现有证据不能证明颜文成所辩解的罗某先与其谈好毒品交易后，再由颜伦集将毒品交给其，并由颜伦集指使安排其将毒品运输至樟树市，故颜文成提出的其是“帮‘阿集’送毒品的”，应认定为从犯的辩解没有事实依据。综上，颜文成及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见均与本案已查明的事实和法律规定不符，均不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，本裁定即为核准被告人颜文成犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，决定执行死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；并对被告人颜文成限制减刑的刑事裁定。
审 判 长 陈大兴
代理审判员 方石清
代理审判员 陶伟红
二〇一四年十一月三日
书 记 员 俞琳祎