广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛中法民三终字第11号
上诉人（原审原告）：程德辉。
被上诉人（原审被告）：湛江市嘉安物业服务有限公司。
法定代表人：黄妃廉。
委托代理人：张洪湛。
上诉人程德辉因与被上诉人湛江市嘉安物业服务有限公司（下称嘉安公司）劳动争议纠纷一案，不服湛江经济技术开发区人民法院（2014）湛开法民一初字第233号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员陈建业担任审判长，审判员杜友裕、代理审判员卢珍桥参加的合议庭对本案进行了审理，书记员尤嘉儿担任记录。上诉人程德辉，被上诉人嘉安公司的委托代理人张洪湛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程德辉诉称：程德辉于2013年8月1日入职嘉安公司的礼宾部当礼宾员，未签劳动合同，口头约定月基本工资2000元，每天上班8小时，每周工作40小时，三班倒即A、B、C，每十天换一次班，月休3天，节假日补休2天，每月10日支付上月工资。程德辉于8月至10月高温期在露天上班，嘉安公司没有按照《广东省人民政府令第166号文件》发送高温补贴。程德辉在中秋节加班1天（9月9日），在10月国庆节加班3天，休息日加班6天，9月1、2、3、16、23日休息5天，休息日加班4天，10月11、12、13、14、22日休息5天，休息日加班3天，11月4、5、6、16日休息4天，加班2天，嘉安公司仅支付休息日加班费296元（2222—2000＋2074—2000），未足额支付休息日加班费。嘉安公司通过银行支付8月至11月份工资情况如下：2000元、2222元、2074元、1185元。程德辉于2013年11月18日与嘉安公司解除事实劳动关系。为此，程德辉于2014年8月15日向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁，开发区劳动人事争议仲裁委员会于2014年8月18日作出不予受理通知书，为维护程德辉合法权益，故向法院提出诉讼，请求判决：一、支付未签劳动合同二倍工资的差额5655.17元（2000元／月×2个月＋2000元／月÷21.75天／月×18天）；二、支付高温补贴450元（150元／月×3个月）；三、支付4天节假日加班费1103.44元（2000元／月÷21.75天／月×4天×300%）；四、支付15天双休日加班费2462.62元（2000元／月÷21.75天／月×15天×200%—296元）。
嘉安公司辩�：嘉安公司收到起诉书后，仔细核对相关资料，发现嘉安公司与程德辉双方并无劳动关系。程德辉所提供的排班表不是原件，而银行流水账也不能证明程德辉与嘉安公司存在任何关系。请求法院查清事实，依法驳回程德辉的诉讼请求。
原审法院经审理查明：程德辉提供的礼宾部值班表为复印件。程德辉提供其卡号为6228480628627407578金穗借记卡明细对帐单显示，2013年9月10日、2013年10月14日、2013年11月12日、2013年12月12日由地点代码为6020代付2000元、2220元、2074元。嘉安公司否认程德辉为其工作人员，程德辉未能提供其他能证明其与嘉安公司存在劳动关系的证据，如工作证、工资表等。2014年8月15日，程德辉向向湛江经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年8月18日作出湛开劳人仲案字（2014）23号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求不属于�动人事争议处理范围，不符合受理条件为由决定不予受理。嘉安公司为有限责任公司（自然人独资），所属行业为物业管理。
此外，因嘉安公司不承认2013年8-11月份工资属于嘉安公司支付，程德辉于2014年10月14日向法院申请到中国农业银行湛江汇景支行调查取证，经审查，原审法院予以准许。经原审法院向中国农业银行湛江汇景支行调查，该行提供的代收代付业务处理结果统计表显示，程德辉的卡号为6228480628627407578金穗借记卡上的四笔代付款项的委托单位为湛江市荣信房地产开发有限公司。经庭审质证，程德辉与嘉安公司对该统计表无异议。
原审法院认为：本案属于劳动争议纠纷。程德辉与嘉安公司双方是否存在事实劳动关系的问题。程德辉诉称其入职嘉安公司的礼宾部当礼宾员，与嘉安公司存在劳动关系，因此，程德辉应提供其与嘉安公司存在劳动关系的初�证据，但程德辉提供的十月、十一月份排班表为复印件，嘉安公司对此不予认可，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据：（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品”之规定，对该证据依法不予认定，该证据不具有证明力。程德辉提供了卡号为6228480628627407578金穗借记卡以证明嘉安公司向其发放了2013年8-11月的工资，经原审法院调查取证，该借记卡上的工资发放单位为湛江市荣信房地产开发有限公司，并不是本案嘉安公司。因此，程德辉提供的证据未能证明其与嘉安公司存在劳动关系，而程德辉与嘉安公司的争议事项，以存在劳动关系为前提。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，由于程德辉未能提供证据证明其与嘉安公司存在劳动关系，应承担举证不能的不利的法律后果，对于程德辉的主张，依法不予支持。
依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回程德辉的诉讼请求。一审案件受理费10元，由程德辉负担。
程德辉不服原审法院的上述判决，向本院上诉并辩称：一审法院判决认定事实不清，判决不当。表现在如下：一、上诉人以诉称为理由，于2014年8月15日向开发区人事劳动争议仲裁委员会提出仲裁，但上诉人当时是以嘉安公司4月份考勤汇总表，城市假日E区礼宾部6、10月份值班表这三份证据作为证明与被上诉人存在事实劳动关系而提出仲裁的，但仲裁委却以仲裁请求不属于人事争议处理范围而作出不予受理，上诉人不服但依然以该三份证据作为证明与被上诉人存在劳动关系而提出诉讼的，但交起诉书三天后却被告知证据理由不充足需有与被上诉人直接存在事实劳动关系才可以立案受理，经立案庭工作人员提醒上诉人在同事的帮助下才拿到嘉安公司秩序维护部记录表，但一审法院却不予认可只字不提。二，在10月10日第一次开庭，上诉人问及林文辉，林木生，李勇周，杨珍，程剑斌，梁乾凤是不是被上诉人的员工，虽然被上诉人说不知道，但根据嘉安公司4月份考勤汇总表可以证明以上几位员工是被上诉人的员工，而该几位员工又属于城市假日E区礼宾部值班员，从城市假日E区礼宾部6，10，11月份值班表可以得到证明，从而证明城市假日E区属于被上诉人，但一审法院却未查明，从而证明城市假日E区礼宾部6，10，11月份值班表复印件是嘉安公司的值班表，并且被上诉人也承认该值班表复印件的主管黄世龙，队长吴树是被上诉人的员工，从而证明上诉人也是被上诉人的员工，但被上诉人却辩称经核对有关资料，否认上诉人是被上诉人的员工，但要求三天后给出有关资料，在第二次开庭时上诉人再次要求给出职工工资花名册，工资清单，考勤表原件，被上诉人却谎称已丢失，而上诉人提供嘉安公司4月份考勤汇总表，秩序维护部记录表，城市假日E区礼宾部6，10，11月份值班表这几份证据，但一审法院却只根据上诉人提供礼宾部10，11月份值班表这两份证据为复印件就否认上诉人与被上诉人存在事实劳动关系。而不是根据用人单位对职工工资花名册，工资清单，考勤表原件应当保留两年而判决由被上诉人应承担不利后果。三，一审法院调查出上诉人工资不是被上诉人通过中国农业银行湛江汇景支行代付，而是委托湛江市荣信房地产有限公司代付，就否认被上诉人不是本案被告，否认与上诉人存在劳动关系。上诉人现有证据证明其他员工工资也是委托湛江市荣信房地产有限公司通过银行代付。综上，一审判决认定事实�清，请求二审法院撤销一审法院判决，依法改判，支持上诉人的上诉请求。
嘉安公司辩称：嘉安公司仔细核对相关资料，发现与程德辉并无劳动关系，程德辉提供的排班表不是原件，而银行流水帐也不能证明双方存在任何关系，应依法驳回程德辉的上诉请求。
二审期间程德辉提交了：1、嘉安公司工牌复印件，证明其是嘉安公司员工；2、2013年6月6日，嘉安公司培训签到表（该表没有程德辉的签名），证明培训表中其他人员与程德辉一审提交的嘉安公司值班表的人员相同，从而证实程德辉也是嘉安公司员工；3、2013年5月30日，嘉安公司会议签到表（该表没有程德辉的签名），证明签到表中其他人员与程德辉一审提交的嘉安公司值班表的人员相同，从而证实程德辉也是嘉安公司员工。
对程德辉提供的证据，嘉安公司质证称：对证据1的真实有异议，认为其是复印件不�作为证据使用；对证据2、3的真实性无异议，但认为程德辉并没有在表上签名，不能证明其就是嘉安公司员工。
本院对程德辉提交的证据2、3的真实性予以确认。
本院经审理查明：程德辉诉称其是嘉安公司职员，并提供其与嘉安公司存在劳动关系的初步证据，即《礼宾部2013年10月份值班表》、《礼宾部2013年11月份值班表》、《工牌》复印件。原审法院根据程德辉的申请向中国农业银行湛江汇景支行调取的湛江市荣信房地产开发有限公司代收代发工资明细，该明细2013年9月10日、10月14日、11月12日、12月12日代发工资人员中的梁乾凤、陈道晶、陈祝杰、蔡有亨、李永周、程德辉、林文辉、林木生、林福才等与程德辉提供的《礼宾部2013年10月份值班表》、《礼宾部2013年11月份值班表》的人员完全吻合。
原审判决认定的其他事实，本院予以确认。
本院认为：本案系劳动�议纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题是程德辉与嘉安公司是否存在事实劳动关系。程德辉诉称其是嘉安公司职员，并提供其与嘉安公司存在劳动关系的初步证据，即《礼宾部2013年10月份值班表》、《礼宾部2013年11月份值班表》、《工牌》复印件，虽然上述证据为复印件，但结合原审法院向中国农业银行湛江汇景支行调取的湛江市荣信房地产开发有限公司代收代发工资明细，该明细2013年9月10日、10月14日、11月12日、12月12日代发工资人员中的梁乾凤、陈道晶、陈祝杰、蔡有亨、李永周、程德辉、林文辉、林木生、林福才等与程德辉提供的《礼宾部2013年10月份值班表》、《礼宾部2013年11月份值班表》的人员完全吻合。而嘉安公司称其公司职工花名册、支付工资台帐已丢失，而否认程德辉是其职工。根据《广东省工资支付条例》第十六条“用人单位�当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，可以认定湛江市荣信房地产开发有限公司为嘉安公司代发职工工资，2013年8月1日至2013年11月18日程德辉与嘉安公司存在劳动关系。
关于二倍工资差额问题。嘉安公司与程德辉没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条之规定，用人单位应自用工之日起一个月订立书面劳动合同，如经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。嘉安公司于2013年8月1日与�德辉建立了劳动关系，依法应在该日起一个月内与程德辉订立书面劳动合同，但嘉安公司却没有履行与程德辉订立书面劳动合同的义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，嘉安公司应自用工之日起满一个月的次日，即2013年9月1日起至2013年11月18日止向程德辉支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额。程德辉在嘉安公司工作期间的平均工资为2137.42元［（2000元＋2222元＋2074元＋1185元）／3.5个月］。因此，嘉安公司应向程德辉支付二倍工资差额为5343.55元（2137.42元／月×2.5月）。
关于程德辉主张加班费问题。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，由于程德辉未能提供证据证明�在休息日加班的事实，应承担举证不能的法律后果，故程德辉请求支付加班工资的主张，本院不予支持。
关于嘉安公司是否应支付高温补贴450元的问题。程德辉在嘉安公司礼宾部工作，其工作状态并非长期处于室外露天状态。根据《广东省人力资源和社会保障厅、广东省卫生厅、广东省安全生产监督管理局、广东省国家税务局、广东省总工会、广东省地方税务局关于高温津贴发放的管理办法》第三条之规定，由于程德辉从事的工作不属于露天岗位，故关于程德辉请求嘉安公司支付高温津贴的主张，本院依法不予支持。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律及实体处理不当，应予纠正。上诉人程德辉上诉有理，依法应予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湛江经济技术开发区人民法院（2014）湛开法民一初字第233号民事判决；
二、限湛江市嘉安物业服务有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向程德辉支付二倍工资差额5343.55元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回程德辉的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费各10元，均由湛江市嘉安物业服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈建业
审 判 员 杜友裕
代理审判员 卢珍桥
二〇一五年三月十二日
书�记员尤嘉儿
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，�用人单位承担不利后果。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。