云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）玉中民一终字第447号
上诉人（原审原告）玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂。
投资人缪新年，厂长。
委托代理人马智洪，云南滇兴律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）李开顺，男，1954年4月13日生，汉族。
委托代理人李云芝（系李开顺之女），1983年9月7日生，汉族。代理权限：特别授权代理。
上诉人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂（以下简称新龙包装袋厂）与被上诉人李开顺工伤保险待遇纠纷一案，玉溪市红塔区人民法院作出（2014）玉红民一初字第1099号民事判决，新龙包装袋厂不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人新龙包装袋厂的委托代理人马智洪，被上诉人李开顺及其委托代理人李云芝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理认定的案件事实如下：李开顺自2009年6月起到新龙包装袋厂工作。2013年3月10日，李开顺在工作时摔伤，其于当天到玉溪市人民医院住院治疗至3月27日。同年4月11日，李开顺以要求确认劳动关系为由向玉溪市红塔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，6月5日，该委作出玉红劳人裁字（2013）98号仲裁裁决，确认新龙包装袋厂与李开顺之间存在劳动关系。新龙包装袋厂不服该仲裁裁决，向原审法院起诉，原审法院作出（2013）玉红民一初字第875号民事判决，确认新龙包装袋厂与李开顺之间存在劳动关系。新龙包装袋厂不服该判决，向玉溪市中级人民法院提起上诉，该院于2013年10月19日作出（2013）玉中民一终字第366号民事判决，驳回上诉，维持原判。2014年3月18日，玉溪市人力资源和社会保障局作出（2014）292号《认定工伤决定书》，认定李开顺受到的事故伤害为工伤。同年4月8日，玉溪市劳动能力鉴定委员会作出玉劳鉴（2014）242号《关于李开顺因工伤残鉴定结论的通知》，鉴定李开顺因工伤残达捌级。李开顺支付劳动能力鉴定费300元。李开顺工作期间，新龙包装袋厂未为其缴纳工伤保险。
2014年7月23日，新龙包装袋厂向原审法院起诉称，一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金是对于未达退休年龄的劳动者，因解除劳动关系可能导致丧失就业机会的一种补偿，超过60周岁已不是法律意义上的劳动者，不存在就业机会的丧失。距离退休年龄越近，丧失的就业机会就越小，相应补偿就少，超过退休年龄，就不应再支付该项补偿。本案中，李开顺于2014年4月13日年满60周岁时双方劳动关系终止，且其受伤后未再到厂里上班，李开顺虽可享受工伤保险有关待遇，但不应享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金，仲裁部门裁决由其支付李开顺该两项费用不当，请求判决其无需支付李开顺一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。
原审经审理认为，依照《工伤保险条例》规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。李开顺于2014年4月13日年满60周岁，与新龙包装袋厂之间的劳动关系终止。李开顺于2013年3月10日受工伤，双方均未提供证据证明李开顺的工资情况，应按照2013年统筹地区职工平均工资3757元的60%计算李开顺本人工资为2254.20元。李开顺因工致残被鉴定为捌级伤残，新龙包装袋厂应支付李开顺一次性伤残补助金24796.20元（2254.20元／月×11个月），并应按终止劳动关系时统筹地区上年度（2013）职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金67626元（3757元／月×18个月）和一次性工伤医疗补助金22542元（3757元／月×6个月）。李开顺住院伙食补助费按住院当时月最低工资标准（980元）÷30天×70%计算为23元／天，新龙包装袋厂应支付李开顺住院伙食补助费391元（23元／天×17天）。李开顺支付了劳动能力鉴定费300元，应由新龙包装袋厂承担支付。据此判决：“由原告玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂自本判决生效之日起十日内支付被告李开顺一次性伤残补助金24796.20元、一次性伤残就业补助金67626元、一次性工伤医疗补助金22542元、住院伙食补助费391元、劳动能力鉴定费300元，以上款项合计115655.20元。”
宣判后，新龙包装袋厂不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，将本案发回重审或改判其不应向李开顺支付一次性伤残就业补助金67626元和一次性工伤医疗补助金22542元。主要理由是：就业补助金是对因伤可能丧失工作机会的一种补偿，超过60周岁已不是劳动法意义上的劳动者，不存在工作机会的丧失。如北京、上海、浙江等地都明确规定，对于距退休不足五年的人员，每减少一年即减少20%的就业补助金，云南省以前也有类似的规定，其宗旨很明确，即年龄越大，所得的补偿应减少，超过退休年龄，就不应再享受该项补助。云南省现行规定以退休为限，退休后就不应支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。根据法律规定，男性退休年龄为60岁，符合规定情况的可提前五年退休，正常参加社会保险的，退休领取相应的退休金。本案中，李开顺到其厂上班时已年满56岁，不能再参加社会保险，只是参加了农村养老保险，李开顺60周岁时和其厂解除劳动关系，应视为已退休，故其厂不应再支付一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。
被上诉人李开顺答辩同意原判。
二审中，双方均未提交新证据。
经审理，二审查明的案件事实与一审认定的事实相一致，本院予以确认。
另查明，李开顺工作期间，新龙包装袋厂未为其缴纳社会保险。2014年5月21日，李开顺向玉溪市红塔区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求解除其与新龙包装袋厂的劳动关系，由新龙包装袋厂支付一次性伤残补助金24796.2元、一次性伤残就业补助金67626元、一次性工伤医疗补助金22542元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额14300元、住院伙食补助费391元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期间工资1761.9元。该院审理后作出玉红劳人裁字（2014）107-1号仲裁裁决：“一、自本裁决生效之日起，被申请人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂支付申请人李开顺一次性伤残补助金24796.20元。二、自本裁决生效之日起，被申请人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂支付申请人李开顺一次性伤残就业补助金67626元。三、自本裁决生效之日起，被申请人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂支付申请人李开顺一次性工伤医疗补助金22542元。四、自本裁决生效之日起，被申请人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂支付申请人李开顺住院伙食补助费391元。五、自本裁决生效之日起，被申请人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂支付申请人李开顺劳动能力鉴定费300元。六、申请人李开顺的其他请求事项，本院予以驳回。”玉红劳人裁字（2014）107-2号仲裁裁决：“自本裁决生效之日起，被申请人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂支付申请人李开顺停工留薪期间工资1761.90元。”新龙包装袋厂不服107—1号仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。双方当事人对107—2号仲裁裁决均未提起诉讼，该仲裁裁决现已发生法律效力。
本院认为，本案双方当事人对原审判决由新龙包装袋厂支付李开顺一次性伤残补助金24796.20元、住院伙食补助费391元、劳动能力鉴定费300元无异议，本院予以确认。现二审争议的焦点是新龙包装袋厂应否支付李开顺一次性伤残就业补助金67626元和一次性工伤医疗补助金22542元。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十九条规定：“七级至十级伤残职工，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金。标准为：七级22个月、八级18个月、九级13个月、十级7个月。由工伤保险基金按照解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数支付一次性工伤医疗补助金。标准为：七级8个月，八级6个月、九级3个月、十级2个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发3%。”第四十条规定：“工伤职工领取一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金后，工伤保险关系终止。工伤职工已办理退休手续的，继续依法享受工伤保险有关待遇，但不享受一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。”经审查，李开顺所受伤害经玉溪市人力资源和社会保障局认定属工伤，其依法应享受相应的工伤保险待遇。因新龙包装袋厂未为李开顺缴纳社会保险，致李开顺与新龙包装袋厂之间的劳动关系在李开顺年满60周岁达到法定退休年龄终止时，其无法办理退休手续，也未享受其他养老保险待遇。根据上述规定，就应当由新龙包装袋厂支付李开顺一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金。新龙包装袋厂上诉认为其不应支付李开顺一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的理由不成立，不予支持。综上，原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人玉溪市红塔区新龙水泥包装袋厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龚辉
代理审判员 熊再
代理审判员 段娟
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 邹欣