浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙湖民终字第522号
上诉人（原审原告）：黄小初。
委托代理人：张毛杰（系黄小初之子），男，1973年9月24日生，汉族。
被上诉人（原审原告）：湖州市吴兴区红丰老年服务中心，住所地：湖州市吴兴区红丰西村****幢。
法定代表人：张顺财，该中心负责人。
委托代理人：邵小英，女，1961年6月14日出生，汉族。
委托代理人：王国荣，浙江正同律师事务所律师。
上诉人黄小初因与被上诉人湖州市吴兴区红丰老年服务中心（以下简称红丰老年服务中心）服务合同纠纷一案，不服吴兴区人民法院（2013）湖吴民初字第1126号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，于2014年4月18日公开开庭审理了本案，上诉人黄小初的委托代理人张毛杰，被上诉人红丰老年服务中心的委托代理人邵小英、王国荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年7月，黄小初与红丰老年服务中心签订《休养协议书》。协议书约定黄小初入住红丰老年服务中心休养，并交纳押金、床位费、服务费、伙食费和水电费等；黄小初在休养期间，身体健康情况下降需参加星级护理，则与红丰老年服务中心另行协商护理协议，并交纳星级护理费用。双方在《休养协议书》第六条还作了“乙方（指黄小初）在休养期间遇到突发事件，危重病人抢救、或转院治病等，甲方（指红丰老年服务中心）应及时通知亲属，亲属不得借故推托，亲属未到之前，甲方采取的紧急措施费用由乙方承担”的约定。休养协议书签订后，黄小初即入住红丰老年服务中心，由红丰老年服务中心的护工胡开忠负责黄小初的护理。2013年2月9日工作人员发现黄小初患压疮，同月12日红丰老年服务中心将黄小初患压疮情况通知其女儿，同月13日，其女儿到红丰老年服务中心探望，但未查看黄小初身上有几处压疮，即日其女儿去湖州中医院为黄小初配了药。后黄小初的压疮扩大，红丰老年服务中心又通知其的女儿，同月16日其女儿到红丰老年服务中心，将黄小初送至湖州市第三人民医院治疗，送医院就治时查明，黄小初身上尾骶、双髂及左足跟等四处部位患有压疮。截止2013年7月，黄小初治疗支出的医疗费26333.01元（已扣除农保报销金额），目前，黄小初仍在浙江省第三人民医院住院治疗。
原审法院另查明，红丰老年服务中心负责黄小初护理工作的护工胡开忠没有取得护理专业证书。截止2013年1月，黄小初已经按约交纳服务费、押金等合计16691.40元。本案庭审后，红丰老年服务中心在法院征询调解意愿时，表示出于人道自愿补偿黄小初35000元。
原审法院认为：黄小初虽未在《休养协议书》上签名，但其的履约行为应视为对其儿子张毛杰代理签订休养协议的追认，且双方签订休养协议意思表示真实，内容不违反法律强制性规定，故确认《休养协议书》合法有效，具有法律效力，违反《休养协议书》约定的应承担相应的民事责任，但主张违约的一方应承担举证责任。因此，黄小初对其提出的红丰老年服务中心护理不当致其身患压疮，未尽休养协议第六条义务的主张应承担举证责任。然而，黄小初对其前述主张并没有提出充分证据佐证，只是根据2013年2月16日就医时压疮的疮面大小推断压疮至少形成于一个月以前，以及红丰老年服务中心的护工没有取得护理专业证书的推断。而前者是推理，显然不能评价为法律上的因果关系，即仅推理不足以认定压疮形成于一个月以前，仅此认定红丰老年服务中心护理不当显然证据不足。对于后者，休养协议中并没有约定护理红丰老年服务中心的护工必须取得护理专业证书，且养老服务单位的护工是否必须取得护理专业证书尚无强制性法律规定，因此，红丰老年服务中心给黄小初安排的护工没有护理专业证书并不违反双方的约定，也不违反法律的规定，不足以证明红丰老年服务中心对其护理不当的事实。至于黄小初提出的红丰老年服务中心未履行休养协议书第六条规定的通知义务的主张，从查明的事实看，“星级护理”这个事实过程并没有反映红丰老年服务中心违反休养协议第六条关于遇突发事件应及时通知亲属的规定。虽然黄小初主张压疮发生时间更早，红丰老年服务中心履行通知义务已迟延，但该主张除了根据压疮的疮面所作的推断外没有其他证据佐证。因此，黄小初关于红丰老年服务中心未履行休养协议第六条规定的主张不能成立。综上所述，黄小初的诉请因证据不足，不予支持。对于红丰老年服务中心自愿补偿黄小初医药费35000元的意思表示系其民事权利的意思自治，且不违反法律禁止性规定，故原审法院予以准许，鉴于红丰老年服务中心给付该款并非强制义务，故不属于法院判决事项。据此。依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决驳回黄小初的诉讼请求。一审案件受理费人民币2289元，减半收取人民币1145元，由黄小初承担。
黄小初不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：黄小初入住红丰老年服务中心时身上并无压疮，而入住半年后便患上压疮，是红丰老年服务中心护理不当所致，其应当承担护理不当的违约责任。原审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持其一审中的诉讼请求。
红丰老年服务中心答辩称：红丰老年服务中心已依约履行了合同义务。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，黄小初的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回其上诉，维持原判。
二审期间，双方均未向本院提供新的证据。
本院除对原审法院查明的事实予以确认外，根据原审在案证据及当事人的陈述另查明：黄小初入住红丰老年服务中心后，除按《休养协议书》第二条交纳押金、床位费、服务费、伙食费和水电费外，2012年7月交纳“特护费”756元，后每月交纳“服务费”800元。
本院认为，本案二审的争议焦点为：红丰老年服务中心是否构成违约而对黄小初承担赔偿责任。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，黄小初与红丰老年服务中心签订的《休养协议书》是双方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，双方应依约履行。该协议书第三条约定，“乙方（指黄小初）在休养期间，身体健康情况下降，需参加星级护理，则与甲方（指红丰老年服务中心）另行签订护理协议，并交纳星级护理费用”。黄小初入住红丰老年服务中心后，除按《休养协议书》第二条交纳押金、床位费、服务费、伙食费和水电费外，另行交纳了“特护费”或“服务费”，理应接受星级护理服务。协议书虽未明确约定“星级护理”的护理范围和服务内容，但从协议性质看，应包括照料老人的饮食起居等日常生活及避免其发生合理身体衰退以外的各种伤害，对长期卧床的老人定时翻身、变换卧位等服务。压疮，通常是由于身体局部组织长期受压，发生持续缺血、缺氧、营养不良而导致的组织溃烂坏死。在黄小初入住红丰老年服务中心后患上压疮，而红丰老年服务中心在收取相应特别护理费后，未能提供证据证明其已提供了“星级护理”服务，据此可以认定红丰老年服务中未尽到特别护理义务，对此其应承担相应的违约责任。2013年2月9日红丰老年服务中心发现黄小初患压疮，于同月12日通知其女儿，同月13日，其女儿到红丰老年服务中心探望，未查看黄小初身上有几处压疮，即日其女儿去湖州中医院为黄小初配了药，但未及时送医，同月16日其女儿才将黄小初送至湖州市第三人民医院治疗，致使黄小初的压疮扩大。根据《中华人民共和国合同法》第一百十九条规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。故红丰老年服务中心对扩大的损失部分不承担赔偿责任。本院根据红丰老年服务中心的违约情况及造成的后果，酌定由红丰老年服务中心对黄小初的损失承担50%的赔偿责任。
经本院核定，黄小初的损失如下：1、截止2013年7月，黄小初治疗支出的医疗费26333.01元（已扣除农保报销金额）；2、住院伙食补助费2700元（按每天30元计算）；3、交通费，黄小初住院治疗必然产生交通费用，本院酌定交通费1000元。以上各项合计为30033.01元，应由红丰老年服务中心承担15016.51元。黄小初主张的护理费，因其入住红丰老年服务中心前，已“有脑萎缩，大小便失禁，生活不能自理”，其住院治疗后的护理依赖级别并未增加，故本院不予支持。黄小初主张的误工费，因其住院治疗前已无劳动能力，故本院不予支持。黄小初主张的住宿费、营养补助费、精神抚慰金于法无据，故本院不予支持。红丰老年服务中心提出黄小初医疗费中有部分药品未用于治疗压疮，应予扣除，但未提出具体药品种类、费用及理由，故本院不予支持。
因黄小初住院治疗而离开红丰老年服务中心，红丰老年服务中心应退还其所交纳的押金2000元及2013年2月份的各项费用1015.75元（黄小初2013年2月16日住院治疗，应退还半个月的费用，即2031.50元×0.5），共计3015.75元。
综上所述，黄小初的部分上诉理由成立，对其合法的请求予以支持。原审判决认定基本事实清楚，但适用法律错误，实体处理不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖州市吴兴区人民法院（2013）湖吴民初字第1126号民事判决；
二、湖州市吴兴区红丰老年服务中心赔偿黄小初各项损失15016.51元，限于本判决生效之日起十日内履行；
三、湖州市吴兴区红丰老年服务中心退还黄小初押金、服务费等各项费用3015.75元，限于本判决生效之日起十日内履行；
四、驳回黄小初的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2289元，减半收取1145元，由黄小初负担572.50元、湖州市吴兴区红丰老年服务中心负担572.50元。二审案件受理费2289元，由黄小初负担1144.5元、湖州市吴兴区红丰老年服务中心负担1144.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯杰民
审 判 员 邱金海
代理审判员 周辰晨
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 贾艳红