广西壮族自治区贵港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂08民终578号
上诉人（原审被告）经宝，现住四川省南充市阆中市。
委托诉讼代理人：冯明璜，广西典圣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨仁荣，现住桂平市。
委托诉讼代理人：杨春兰，住桂平市。
上诉人经宝与杨仁荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服桂平市人民法院（2016)桂0881民初1889号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人经宝上诉请求：撤销桂平市人民法院（2016）桂0881民初1889号民事判决书第一项，待对被上诉人杨仁荣的伤残等级、护理依赖程度重新作出鉴定，依法判决。事实和理由：1、被上诉人提供的《司法鉴定意见书》属单反委托，缺乏其公正性，客观性，上诉人申请重新鉴定，法院准许并确定委托柳州市金鼎司法鉴定所进行鉴定，上诉人已预交了鉴定费，一段时间后，法院通知预交鉴定人员的出诊费，由于上诉人工作忙一时疏忽没有及时交，法院没有给予必要的提示，而是在开庭时口头通知终结本次鉴定程序。上诉人认为，一审法院开庭时突然口头通知终结鉴定程序的做法，没有充分保障上诉人的诉讼权利，上诉人已预交了鉴定费，只是没有及时交鉴定人员的出诊费，法院应书面提示当事人给予一定的宽严时间。对于被上诉人的伤残等级、护理依赖程度作出真实、客观的鉴定是对本案作出公正判决的前提。据了解，被上诉人的伤残、生活护理情况不达到一级伤残和完全护理依赖。2、后续治疗费应以实际发生的费用为根据。3、关于护理期限，根据本案的实际情况应当确定五年期限为宜，一审判决先行确定十年期限过长。4、关于涉案事故的责任分配，原告系无证驾驶本不能驾车上路，其违法行为与事故的发生客观上存在因果关系，根据被上诉人的过错程度应承担事故的次要责任。
被上诉人杨仁荣在一审请求：1、判决被告赔偿原告各项损失385800元；2、本案受理费用由被告负担。事实与理由：2014年11月5日13时许，在省道S212线麻垌镇南乔村路段，被告经宝驾驶其所有的桂Ｋ×××××号小轿车违章穿越道路中心线，与原告驾驶其本人所有的桂Ｒ×××××号二轮摩托车对向相撞，造成原告及摩托车上乘员卢坤连受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故经桂平市公安局交通警察大队处理，作出浔公交认字［2014］第11057号道路交通事故认定书，认定被告经宝负本次事故全部责任，原告和卢坤连不负本次事故责任。原告受伤后，当日被送到桂平市中医医院住院治疗，同年11月17日转到桂平市人民医院治疗，12月25日转到玉林市中西医结合骨科医院进行康复治疗，2015年2月15日，因经济原因不得不出院。2015年3月30日，原告再次到玉林市中西医结合骨科医院进行康复治疗，于同年10月4日出院。原告住院期间的损失经原告起诉后，法院作出（2015）浔民初字第5296号民事判决书，该判决已经生效。2016年1月7日原告申请贵港市方舟司法鉴定所对原告进行鉴定，该鉴定所作出鉴定意见书，认定原告为I（一）级伤残；后续治疗费16000元；护理依赖程度属全护理依赖。本次事故造成原告的经济损失还有：1、残疾赔偿金175000元；2、依赖护理费85000元；3、精神抚慰金50000元；4、取内固定费用16000元；5、子女抚养费10000元；6、诉讼费等其它开支25000元；7、定残前的误工、护理费14800元（74元/天×100天×2）；合计385800元。桂Ｋ×××××号车向被告保险公司投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应先在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任，不足部分由责任人赔偿。2016年10月25日原告将后续护理费变更为以20年计算,变更诉讼请求第一项为判令被告赔偿原告655800元。
一审法院认定事实：2014年11月5日13时10分，被告经宝驾驶其本人所有的桂Ｋ×××××号小型轿车沿S212线由桂平市往玉林市方向行驶，原告驾驶其本人所有的桂Ｒ×××××号二轮摩托车载卢坤连与被告经宝对向行驶，至27千米加850米处，被告经宝驾驶车辆穿越道路中心虚线进入其行向的左机动车道内行驶，原告发现后采取措施避让不及，致使小轿车车头与摩托车车头前轮发生碰撞，造成原告和卢坤连受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事故经桂平市公安局交通警察大队处理，作出浔公交认字［2014］第11057号道路交通事故认定书，认定被告经宝负本次事故全部责任，原告和卢坤连不负本次事故责任。原告受伤后，当日被送到桂平市中医医院住院治疗，于同年11月17日出院；当日转到桂平市人民医院住院治疗，于同年12月25日出院，当日转到玉林市中西医结合骨科医院住院治疗，于2015年2月15日出院。上述3次共住院102天。2015年3月30日至同年10月4日，原告再次到玉林市中西医结合骨科医院住院治疗189天。于同年10月4日出院。原告住院期间的损失经原告起诉后，作出（2015）浔民初字第5296号民事判决书，该判决已经生效，保险公司已经按判决履行了赔偿义务。后经原告申请，2016年1月13日贵港市方舟司法鉴定所对原告进行鉴定，作出贵港方舟司鉴所[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书，认定原告：一、一处I（一）级伤残、两处X（十）级伤残；二、后期取出内固定费用16000元；三、杨仁荣目前的护理依赖程度评定为完全护理依赖。原告用去鉴定费2900元。被告经宝对上述鉴定意见有异议，申请进行重新鉴定，经征询原、被告双方意见，依法委托柳州市金鼎司法鉴定所进行鉴定，被委托鉴定所经审查后，于2016年7月27日通知申请人经宝预交鉴定申请费及鉴定人员出诊费用，一审法院于当天送达预交鉴定人员出诊费用通知书给被告经宝，但申请人经宝无正当理由逾期拒不预交该费用。2016年10月10日一审法院司法技术办公室作出终结本次鉴定程序。桂Ｋ×××××号车向被告保险公司投保了交强险和商业三者险，被告保险公司应先在保险限额内对原告的损失承担赔偿责任，不足部分由被告经宝赔偿。2016年10月25日原告将后续护理费变更为以20年计算，变更诉讼请求第一项为判令被告赔偿原告人民币655800元。另查明桂Ｋ×××××号车向被告保险公司投保了交强险和商业三者险（保额为30万元，不计免赔率），事故发生在保险有效期限内。被告保险公司先后为原告垫付了医疗费155025.78元，履行本院生效判决赔偿103837.13元给原告，与原告达成协议赔偿106190.75元给原告，另外，还按照本院生效判决赔偿54946元给另一伤者卢坤连，保险公司已经赔偿了420000元。保险责任限额已经全部赔完。为此，原告自愿撤回对被告保险公司的起诉。
一审法院认为，该案争议的焦点为：一、事故责任如何划分，民事责任如何分担；二、事故造成原告本案的经济损失是多少，被告如何赔偿。关于第一个争议焦点，事故责任和民事责任的分担已经本院生效的（2015）浔民初字第5296号民事判决书所确认，依据法律规定应作为本案的依据。根据生效判决确定：被告经宝负本次事故全部责任，由被告经宝承担全部民事责任；原告的损失，先由被告保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分，由被告保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，再有不足的由被告经宝赔偿。由于被告保险公司已与原告达成协议，并已经赔完保险赔偿金，原告撤回对被告保险公司的诉讼，对本案原告的损失保险赔偿不足的部分由被告经宝赔偿。关于第二个争议焦点，原告自行委托贵港方舟司法鉴定所作出的[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书能否作为本案的依据问题。本案在审理过程中,虽然被告经宝对上述鉴定意见书有异议,并申请委托鉴定,但在委托鉴定期间,经一审法院于2016年7月27日向被告经宝送达预交鉴定费用通知书,而被告经宝在规定的期限内不预交鉴定人员出诊费用,为此一审法院于2016年10月10日作出(2016)浔法委鉴字第69号终结司法鉴定程序通知书,并终结本次鉴定程序。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”的规定,因被告经宝不预交鉴定人员出诊费用,致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定,依法应承担对其不利的法律后果,所以对原告提供的贵港方舟司鉴所作出的[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书,依法确认其证明力,可作为定案依据。本次事故造成原告本案的经济损失,根据原告的请求依照2016年《广西区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》进行计算,其中残疾赔偿金:依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年……”的规定，因原告是农村居民,至定残时未满60岁,其损伤经贵港市方舟司法鉴定所进行伤残等级鉴定,已构成一处一级伤残、两处十级伤残,赔偿指数100%,该项损失按照上一年度农村居民人均纯收入9467元，按20年计算为189340元(9467元/年×20年×100%);误工费:依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”的规定,因为本次事故造成原告的误工费，其中2015年10月4日前已为生效的(2015)浔民初字第5296号民事判决书所确认，故本案误工期自2015年10月5日起至定残前一天即2016年1月12日止，共计100天，按原告请求以每天74元计算为7400元(74元/天×100天)；定残前的护理费：原告请求以每天74元，并以一人护理计算为7400元(74元/天×100天)；定残后的护理费:依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款的规定，护理期最长可计算二十年，但依据贵港方舟司鉴所[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书,原告“目前”的护理依赖程度虽属完全护理依赖，这就意味着原告以后会有不断恢复生活自理能力的可能存在，故在本案中先行确定护理期为10年，10年后若原告仍因残疾不能恢复生活自理能力的，可以另案向赔偿义务人主张权利，该项损失参照农、林、牧、渔业上一年度职工的平均工资33983元,并以一人护理计算为339830元(33983元/年×10年)，对原告请求超过部分不予支持。精神损害抚慰金，因本次事故造成原告一处（一）级伤残、两处十级伤残,完全护理依赖，给原告的精神打击是严重的，综合被告的过错,并结合当地生活水平,原告请求赔偿精神损害抚慰金29000元适当，予以支持。杨礼宁是原告与卢坤连的婚生儿子，于2000年6月2日出生，定残时15.58岁，需抚养2.42年，按农村居民人均生活消费支出每年7582元，原告请求按2年计算应予准许，其抚养费应为7582元/年×2年÷2人=7582元；原告请求抚养费19000元过高，不予全部支持；后续治疗费:即原告后期取出内固定费用16000元，有贵港方舟司鉴所[2015]临鉴字7号司法鉴定意见书的鉴定意见予以证实,应予确认；鉴定费2900元，有票据予以证实,应予确认;交通费是原告鉴定的必须支出，原告主张400元适当，予以支持；对原告请求轮椅车费，因原告提供发票仅是980元，本院确认980元，原告主张需4年一换计20年，未能提供依据证明，原告请求轮椅车费4000元，依法不予全部支持；对原告主张的其它开支（上次诉讼律师费6000元等），依据不充分，不予支持。综上，按照原告的起诉请求并参照《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，事故造成原告本案的经济损失还有：1、后续治疗费16000元；2、误工费7400元；3、护理费347230元（7400元+339830元）；4、残疾赔偿金196922元（含被抚养人生活费7582元）；5、轮椅器具费980元；6、交通费400元；7、精神抚慰金29000元；8、鉴定费2900元；合计600832元。扣减保险公司已按协议赔偿给原告106190.75元；超过保险限额的部分494641.25元（600832元-106190.75元），由被告经宝赔偿给原告。原告自愿撤回对被告保险公司诉讼，是其依法行使诉讼权利的行为，不违反法律规定，依法予以准许。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决：一、被告经宝赔偿经济损失494641.25元给原告杨仁荣；二、驳回原告杨仁荣的其他诉讼请求。案件受理费5179元，由原告杨仁荣负担1270元，被告经宝负担3909元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据双方的争议，归纳本案的争议焦点为：1、一审认定的被上诉人伤残等级、护理依赖程度是否正确；2、一审判决的后续治疗费和护理期限是否正确；3、本案的事故责任应当如何分配。
关于第一个争议焦点，上诉人经宝曾在一审期间向法院提出委托鉴定的申请，一审法院在委托鉴定期间，于2016年7月27日向经宝送达了书面预交鉴定费用通知书，上诉人经宝在规定期限内不预交鉴定人员出诊费用，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”的规定，其应当承担对其不利的法律后果，一审法院据此终结鉴定程序并无不妥。现上诉人以工作忙一时疏忽没有及时交费为由提起上诉，没有事实和法律依据，本院不予支持。二审期间，上诉人请求被上诉人的伤残等级、护理依赖程度重新作出鉴定，因被上诉人明确表示不同意重新鉴定，而上诉人申请重新鉴定的理由亦不满足《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》二十七条、二十八条的规定的条件，本院不再组织重新鉴定。综上，在一审期间，上诉人于规定期限内不预交鉴定人员出诊费用，致使鉴定程序终结，在二审期间，上诉人亦不能提供相反证据推翻[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书的鉴定意见，故[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书可作为定案依据。现一审法院依据该司法鉴定意见书认定被上诉人伤残等级、护理依赖程度正确，本院予以维持。
关于第二个争议焦点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”的规定，一审法院依据[2016]临鉴字7号司法鉴定意见书判决后续治疗费16000元正确；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定，护理费最长可计算二十年，一审法院依据鉴定意见书和被上诉人伤残的实际情况，综合考虑判决护理期为10年，亦并无不妥。故一审判决的后续治疗费和护理期限正确，本院予以维持。
关于第三个争议焦点，已经由生效的（2015）浔民初字第5296号民事判决书所确认，该判决书中明确：经宝负本次事故的全部责任，由经宝承担全部民事责任。原告的损失，先由保险公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出交强险限额部分，由保险公司在商业三者险限额内予以赔偿，再有不足由经宝赔偿。一审依据已生效的民事判决书对责任进行划分并无不妥，本院依法予以维持。
综上所述，上诉人经宝的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费8720元，由上诉人经宝负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘立技
审判员 马荣兴
审判员 陆志然
appoint
二〇一七年四月二十五日
书记员 黄延肖