安徽省亳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）亳民一终字第00439号
上诉人（原审原告）：王桂兰，女，1948年6月7日出生，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：赵超，河南正剑律师事务所律师。
委托代理人：刘立华，王桂兰之子。
上诉人（原审被告）：亳州市药都医院。
法定代表人：吴朋，院长。
委托代理人：郑慧慧，安徽王善利律师事务所律师。
上诉人王桂兰、亳州市药都医院（以下简称药都医院）医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01474号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人王桂兰的委托代理人赵超、刘立华、药都医院的委托代理人郑慧慧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年10月20日，原告王桂兰在药都医院做白内障切除人工晶体植入手术，被告药都医院在手术过程中发现原告王桂兰不适合进行后房型人工晶体的植入，在未征得原告及其家人同意将后房型人工晶体植入前房。术后原告王桂兰出现炎症、视力下降，看不见东西。2011年10月20日至2011年10月22日在被告处住院治疗3天。2013年4月11日在永城市人民医院支付西药费161.49元，2013年4月11日在永城市人民医院支付中药费、西药费167.46元，2013年4月23日在永城市人民医院支付西药费67.56元，2013年4月15日在永煤集团总医院支付输液费、西药费111.63元，2013年4月16日在永煤集团总医院支付输液费、西药费428.52元。2013年3月14日（诉讼前）经河南正剑律师事务所委托，2013年4月20日商丘市京九法医临床司法鉴定所作出商京九司法鉴所（2013）临鉴字第108号司法鉴定书，根据送检材料及检验所见综合分析：院方在给王桂兰诊疗过程中存在过错，过错与右眼角膜病变加重仅有光感及两眼视力下降，已构成一级伤残的不良后果存在因果关系。支付治疗费30元、鉴定费5400元。2013年7月8日（诉讼中），被告药都医院申请对上述鉴定意见书重新进行鉴定，2013年7月16日经原审法院委托，2014年1月22日北京华夏物证鉴定中心作出华夏物鉴中心（2013）医鉴字第761号司法鉴定意见书：药都医院对被鉴定人王桂兰的诊疗行为存在过错，该过错与被鉴定人右眼盲目4级的损害后果存在因果关系，过错参与度以50%左右为宜（参与度系数值40-60%）；被鉴定人王桂兰右眼视力障碍构成八级伤残。支付鉴定费9850元。事故发生时王桂兰与其子刘立华长期居住在河南省永城市光明路南芒山路西。
原审法院认为：公民的健康权受法律保护。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，经鉴定医方（被告）在对患者（原告）的诊疗过程中存在诊疗过错行为，该过错行为与当时患者的病情变化有一定的相关性，过错参与度系数值40-60%，原审法院据此确认由被告承担50%的赔偿责任（被告药都医院认可）。对于被告药都医院关于“不应按照城镇标准赔偿”的抗辩意见，根据《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十一条的规定，原告所提供的在城镇的合法暂住证明，已连续居住、生活满一年，应视为城镇居民。对其抗辩与事实不符，不予采信。
原告作为本案的赔偿权利人，而要求赔偿义务人被告承担民事责任，赔偿其因其医疗损害所遭受的损失合法有理，原审法院根据其主张、相关的事实及法律规定作如下确定：1、医疗费966.66元（含检查费30元）。2、误工费368.37元（122.79元／天×3天）。3、护理费292.62元（97.54元／天×3天）。4、原告王桂兰要求被告支付伙食补助费60元（20元／天×3天）。5、原告王桂兰诉求交通费3000元；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医、鉴定地点、时间、人数、次数相符合。酌定1500元为宜。6、残疾赔偿金94608.95元（21024.21元／年×15年×30%）。7、鉴定费5400元。8、精神抚慰金15000元。对于原告王桂兰诉求的营养费、残后护理费、后续治疗费，因无医院或鉴定机构意见，对其诉求不予支持。对于被告药都医院支付的重新鉴定费9800元、交通费1047元，根据鉴定意见，酌定原、被告各负担50%。上述共计118196.60元，被告药都医院承担50%。扣除重新鉴定所支出的5423.50元，下余53674.80元由被告药都医院承担赔偿责任。本案经调解无效。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，判决：一、被告亳州市药都医院于本判决生效之日起十日内支付原告王桂兰赔偿款53674.80元；二、驳回原告王桂兰的其他诉讼请求。案件受理费4592元，由被告亳州市药都医院负担1592元，由原告王桂兰负担3000元。
王桂兰上诉请求：请求二审法院依法改判药都医院增加赔偿误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费，共计238036.1元。
具体理由：关于误工费，上诉人受到的伤害是被上诉人的医疗过错所致，出院后这种损害后果已经发生，上诉人持续误工是不争的事实，误工时间应计算至定残之日，误工费应是97249.68元（792天×122.79元）。关于护理费，上诉人在被上诉人处就医前左眼已失明，其生活依赖右眼，上诉人手术后等于双眼失明，需要别人的护理，上诉人认为护理费应为残前护理费77251.68元（792天×97.54元），残后护理费应为88300.8元（21024元×14年×30%）。被上诉人应赔偿上诉人60元营养费。上诉人年龄已高，因被上诉人的过错失明，这给老人带来了严重的伤害，因此，应赔偿上诉人精神抚慰金30000元。上诉人举证的京九司法鉴定中心出具的司法建议，上诉人的后续治疗费为60000元，请二审法院依法予以支持。被上诉人的医疗过错对上诉人的眼睛失明其参与度应认定为60%。
药都医院上诉请求：1、请求撤销安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01474号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
具体理由：一审法院认定事实错误，被上诉人的损失应按农村标准计算，一审法院认定被上诉人在城镇连续居住、生活满一年，应视为城镇居民无事实依据。被上诉人已满60岁，误工费不应予以支持，残疾赔偿金应当按农村标准计算，精神损害抚慰金过高。
二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为：药都医院对王桂兰的诊疗行为存在过错，经北京华夏物证鉴定中心（2013）医鉴字第761号司法鉴定意见书鉴定：药都医院对王桂兰的诊疗行为的过错与王桂兰右眼盲目4级的损害后果存在因果关系，过错参与度以50%左右为宜，原审法院据此司法鉴定判决药都医院承担50%的赔偿责任，并无不当，本院予以维持。王桂兰在药都医院治疗眼睛之前长期居住在河南省永城市芒山路金水散居片，并靠卖早点生活，原审法院按城镇标准计算王桂兰的伤残赔偿金等损失，并无不当。关于王桂兰后续治疗费问题，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”，由于王桂兰并未举出充分的证据确定必然发生的后续治疗费，故本院对王桂兰要求增加后续治疗费的上诉请求不予支持，王桂兰可以待后续治疗实际发生后另行起诉。经鉴定王桂兰的右眼视力障碍构成八级伤残，原审法院结合药都医院的过错程度、王桂兰的伤残等级、受诉法院地平均生活水平等因素，酌定精神抚慰金15000元，并无不当。对于王桂兰关于增加营养费和护理费的上诉请求，由于其未提供医疗机构或鉴定机构的意见予以证明，故对此上诉请求本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，由于王桂兰在右眼障碍前在河南省永城市卖早点，故对王桂兰上诉请求支持赔偿其定残前一日的误工费48624.84元（792天×122.79元×50%），应予以支持，由于王桂兰上诉请求的误工费数额已超出一审关于误工费的诉求，故本院按王桂兰一审诉求的误工费16761.6元（27936元×60%）予以支持。王桂兰的损失为：医疗费966.66元、护理费292.62元、伙食补助费60元、交通费1500元、残疾赔偿金94608.95元、鉴定费5400元、精神抚慰金15000元，共计117828.23元，药都医院应承担70252.22元（117828.23元×50%－重新鉴定费5423.5元＋误工费16761.6元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01474号民事判决第二项，即“驳回原告王桂兰的其他诉讼请求”；
二、变更安徽省亳州市谯城区人民法院（2013）谯民一初字第01474号民事判决第一项“被告亳州市药都医院于本判决生效之日起十日内支付原告王桂兰赔偿款53674.80元”为“亳州市药都医院于本判决生效之日起十日内支付王桂兰赔偿款70252.22元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1827元，由亳州市药都医院负担1690元，王桂兰负担137元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 燕
代理审判员 任 静
代理审判员 范荣鑫
二〇一四年八月四日
书 记 员 欧阳萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。