安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0523刑初22号
公诉机关和县人民检察院。
被告人喻某，男，1954年11月5日出生于安徽省和县，汉族，小学文化程度，无业，住安徽省马鞍山市和县。2013年9月6日因经营赌博机被和县公安局处以没收非法所得九千元，并处罚款三万元。2015年12月17日因涉嫌犯开设赌场罪被和县公安局刑事拘留，同年12月31日被和县公安局取保候审，2016年12月30日被和县人民检察院取保候审，2017年1月18日被本院取保候审。
辩护人王裕彬，安徽汪维斌律师事务所律师。
辩护人徐俊，安徽汪维斌律师事务所律师（实习）。
和县人民检察院以和检刑诉［2017］8号起诉书指控被告人喻某犯开设赌场罪，于2017年1月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员王发华、王文莲出庭支持公诉，被告人喻某及其辩护人王裕彬、徐俊到庭参加了诉讼。现已审理终结。
和县人民检察院指控：2013年夏季至2015年10月15日，被告人喻某在和县历阳镇陋室西街其经营的“战神游戏室”地下室内设置两台具有赌博功能的“捕鱼机”，两台赌博机共有18个机位，供他人通过充值上分再退分返还的形式进行赌博，从中牟利共计30000余元。案发后，喻某退出非法所得30000元。
公诉机关当庭举证材料：受案登记表、被告人喻某的人口信息、到案经过、行政处罚决定书、个体营业执照、娱乐经营许可证、租房合同、扣押清单，证人张某、高某、李某、胡某的证言，和县公安局检查笔录、照片、证据保全清单，辨认笔录，被告人喻某的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人喻某以营利为目的，设置赌博机共计18个机位开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。到案后，其能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。
被告人喻某对起诉书指控的犯罪事实无异议，庭审中对公诉机关当庭举证、质证的相关证据亦无异议，没有提出辩解。
辩护人的辩护意见：被告人喻某到案后能如实供述犯罪事实，构成坦白，依法可以从轻处罚。被告人到案后积极主动退出非法所得，且愿意缴纳罚金，认罪悔罪态度较好，建议法庭给予从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2013年夏季至2015年10月15日，被告人喻某承租位于和县历阳镇陋室西街139号的门面房经营“战神游戏室”，并在该游戏室的地下室内设置两台具有赌博功能同时供多人使用的“捕鱼机”，该两台赌博机分别名为“鳄鱼公园”和“美人鱼”，每台赌博机分别有可供单人操作的8个机位和10个机位，共计18个机位（其中2个机位坏了），供他人通过充值上分再退分返还的形式进行赌博，从中牟取非法利益近3万元。2015年10月15日，和县公安局民警在被告人喻某经营的“战神游戏室”的地下室内查获“鳄鱼公园”和“美人鱼”两台赌博机，一台设8个机位，一台设10个机位（其中2个机位坏了），对讲机5台，充值卡8张，现金7070元。2015年11月17日，喻某被和县公安局民警抓获归案。
案发后，被告人喻某向公安机关主动退出非法所得3万元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1．受案登记表，证实本案的案件发生情况。
2．人口信息证明，证实被告人喻某犯罪时已达完全刑事责任年龄。
3．行政处罚决定书，证实2013年9月6日被告人喻某因经营赌博机被和县公安局处以没收非法所得九千元，并处罚款三万元。
4．到案经过，证实2015年11月17日，喻某被和县公安局民警抓获归案。
5．个体营业执照、娱乐经营许可证、租房合同，证实被告人喻某经营“战神游戏室”的事实。
6．扣押清单，证实案发后，喻某主动向公安机关退出非法所得30000元。
7．证人张某的证言，证实张某2013年6月份在“战神游戏室”玩过一次，里面一共有两台赌博机；2015年9月27日晚上，有七八个人围着两台捕鱼机在赌博。
8．证人高某的证言，证实2013年夏天，高某在“战神游戏室”玩过捕鱼机。
9．证人李某的证言，证实2015年春节期间，李某在“战神游戏室”玩过赌博游戏机，即捕鱼机，输了七千多元；最近一次是9月27日晚上去“战神游戏室”玩过一次，那天晚上输了两千多元钱。
10．证人胡某的证言，证实胡某位于和县历阳镇陋室西街139号的门面房一直租给他人开游戏室，有近三年时间，游戏室名字是“战神游戏室”，2013年是一个叫胡定峰的人与胡某签订租房协议，2014年4月份之后第一份协议到期，由喻某继续与胡某签订租房协议，继续开游戏室。
11．和县公安局检查笔录、照片、证据保全清单，证实2015年10月15日，和县公安局民警在被告人喻某经营的“战神游戏室”的地下室内查获“鳄鱼公园”和“美人鱼”两台赌博机，分别设8个机位，对讲机5台，充值卡8张，现金7070元。
12．辨认笔录，证实证人李某对被告人喻某的辨认情况。
13．被告人喻某的供述与辩解，证实“战神游戏室”系喻某一人经营的，刚开始买的是3台“捕鱼机”，刚买不久有一台坏掉了，后来地下室一直放两台“捕鱼机”给人玩，一台是10个机位（其中2个机位坏了），一台是8个机位；其经营期间获取利益一共2万元至3万元左右。
关于被告人喻某违法所得数额的认定，起诉书认定被告人喻某违法所得3万余元，经查，本案公诉机关指控被告人喻某违法所得的证据仅有被告人的多次供述为三万元左右，公诉人当庭答辩从有利于被告人考虑，公诉机关没有指控被告人的行为属情节严重。故本案认定被告人喻某违法所得为近3万元。
本院认为：被告人喻某在游戏室内设置赌博机，共计16个机位供他人进行赌博活动，违法所得近3万元。根据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（一）（四）项、第三款的规定，设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚:设置赌博机10台以上的，或者违法所得累计达到5000元以上的，且可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。本案无论是设置赌博机的数量还是违法所得均已构成犯罪，故被告人喻某的行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。和县人民检察院指控被告人喻某的罪名成立。其曾因经营赌博机被行政处罚一次，可酌情从重处罚；归案后及庭审中，能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚；案发后，能退出全部非法所得，有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。鉴于被告人喻某犯罪情节较轻，认罪悔罪，参考和县司法局社区影响评估意见，适用非监禁刑对其所在的社区没有重大不良影响，可依法适用缓刑。对公诉机关和辩护人相应的意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人喻某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币六万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效后十日内缴清。）
二、非法所得三万元依法追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李圣梅
审 判 员 张 炫
人民陪审员 朱晓文
二〇一七年二月十七日
书 记 员 李 聪
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。