广东省湛江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛中法刑一初字第62号
公诉机关广东省湛江市人民检察院。
被告人吴文杰，绰号“老五”，男，于广西北海市，身份证号码×××5597，汉族，小学文化，无业，住广西壮族自治区北海市合浦县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年9月19日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2011年11月9日刑满释放。因本案于2014年12月2日被羁押，同月17日被刑事拘留，2015年1月23日被逮捕。现押于湛江市第二看守所。
辩护人黄智，广东粤海律师事务所律师。
广东省湛江市人民检察院以湛检公一刑诉（2015）50号起诉书指控被告人吴文杰犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市人民检察院指派代理检察员李淑丽出庭支持公诉，被告人吴文杰及其辩护人黄智到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省湛江市人民检察院指控：2014年11月21日至12月1日期间，被告人吴文杰为满足自己吸食毒品和以贩养吸的需求，通过139××××9322手机号码与陈朋135××××3690的手机号码多次联系，两人在电话中商定由陈朋以每克30元的价格将1000克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给吴文杰，并约定由吴文杰携带3万元现金到湛江市进行毒品交易。2014年12月1日20时许，吴文杰驾驶车牌号为桂E×××××的日产小轿车从广西来到广东××与陈朋会面后，陈朋将吴文杰带到其暂住的位于湛江市赤坎区百姓村内的一间出租屋，吴文杰在出租屋内将3万元毒资交付给陈朋。当晚23时许，陈朋携3万元毒资独自外出，然后返回出租屋指示吴文杰驾驶桂E×××××日产小轿车搭载其到湛江市××东路湛江久和医院门口附近去取毒品甲基苯丙胺。12月2日凌晨0时许，吴文杰、陈朋驾乘桂E×××××小轿车来到湛江市××东路湛江久和医院门口附近，陈朋从副驾驶座下车并在该路段的绿化带中取出一包用黑包塑料袋包装的毒品甲基苯丙胺，带回到桂E×××××日产小轿车副驾驶内时，被公安人员当场抓获。公安人员当场从桂E×××××日产小轿车副驾驶地面上的黑色塑料袋内查获疑似毒品甲基苯丙胺1包。经检验鉴定，疑似毒品净重1001克，检见甲基苯丙胺成份，甲基苯丙胺含量为37.4％。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相应的证据。据以上事实和证据，公诉机关指控被告人吴文杰无视国家法律，为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺1001克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴文杰在审查起诉阶段及庭审时辩称其向陈朋购买的毒品甲基苯丙胺是用于其个人吸食而不是用于贩卖，不应构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。其辩护人提出如下辩护意见：1、吴文杰不具备贩卖毒品罪的主观构成要件，公诉机关指控吴文杰以贩养吸的证据不足。吴文杰的行为应认定为非法持有毒品罪。2、本案存在公安特情因素，建议对吴文杰减轻处罚。3、涉案毒品全部被缴获，没有现实受害人，社会危害性较小。
经审理查明：2014年11月至12月1日间，被告人吴文杰为贩卖毒品获利以维持其吸食毒品所需资金，通过139××××9322手机号码与陈朋（已死亡）135××××3690的手机号码多次联系，商定由陈朋以每克30元的价格将1000克毒品甲基苯丙胺贩卖给吴文杰，并约定由吴文杰携带3万元现金到湛江市进行毒品交易。2014年12月1日20时许，吴文杰驾驶车牌号为桂E×××××的日产小轿车从广西出发，于22时许到达湛江市与陈朋会面，并将3万元毒资交付给陈朋。后陈朋指示吴文杰驾驶桂E×××××日产小轿车搭载其到湛江市××东路湛江久和医院门口附近去取毒品甲基苯丙胺。12月2日凌晨0时许，吴文杰、陈朋驾车来到湛江久和医院门口附近，陈朋从副驾驶座下车并在该路段的绿化带中取出一包用黑包塑料袋包装的毒品带回到该车副驾驶室时，公安人员当场将陈朋、吴文杰抓获，并从桂E×××××日产小轿车副驾驶地面上的黑色塑料袋内查获疑似毒品甲基苯丙胺1包。经检验鉴定，疑似毒品净重1001克，检见甲基苯丙胺成份，含量为37.4％。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
书证、物证
受案登记表、立案决定书、归案情况说明、到案经过，证实2014年12月1日18时许，湛江市公安局赤坎分局禁毒大队收到特情举报称一男子将在湛江市××东路湛江久和医院门口附近与他人进行毒品交易。2014年12月2日，湛江市公安局赤坎分局对本案立案侦查。2014年12月2日凌晨，公安人员在湛江市××东路湛江久和医院门口附近将正在进行毒品交易的陈朋、吴文杰抓获，并当场在陈朋、吴文杰乘坐的桂E×××××日产小轿车副驾驶室缴获甲基苯丙胺一袋。
2、户籍资料、常住人口基本信息，证实被告人吴文杰、同案人陈朋的基本身份情况。吴文杰作案时已年满十八周岁。
3、（2011）深龙法刑初字第2857号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人吴文杰曾因犯贩卖毒品罪于2011年9月19日被深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2011年11月9日刑满释放。
入所健康检查表、新入所人员一周身体状况跟踪检查记录，证实被告人吴文杰进入看守所身体状况无异常、体表无外伤。
湛江市公安局特殊监所出具情况报告、住院病历，证实本案同案人陈朋因患××于2014年12月19日转送湛江市公安局特殊监所收治。2015年9月19日，陈鹏因病情严重转送湛江市中心人民医院ICU病房救治。2015年9月24日，陈朋因抢救死效死亡。
湛江中心人民医院入院记录、检查报告单、病死证明书，证实本案同案人陈朋因病于2015年9月24日18时10分死亡。
扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从被告人吴文杰处扣押号码为139××××9322的三星牌手机1部、疑似毒品甲基苯丙胺1包、桂E×××××东风日产小汽车及钥匙1把；从同案人陈朋处扣押号码为135××××3690、156××××4555的手机1部，银行卡2张。
手机通话清单，证实从吴文杰处扣押的号码为139××××9322的手机与从陈朋处扣押的号码为135××××3690的手机在案发前即2014年11月份至12月1日有多次通话记录。
汽车租赁资料，证实本案扣押的桂E×××××东风日产小汽车为廖某于2014年6月15日挂靠在合浦县达顺汽车租赁公司经营，2014年11月30日，该公司将该车租给陈某甲。
发还物品清单，证实公安机关已将扣押的桂E×××××东风日产小汽车及钥匙1把发还给合浦县达顺汽车租赁有限公司。
现场检测报告书，证实2014年12月2日，对被告人吴文杰的尿液进行甲基苯丙胺现场检测，结果呈阳性。
吸毒成瘾严重认定书，证实被告人吴文杰吸毒成瘾。
行政处罚决定书，证实被告人吴文杰于2014年12月2日因吸毒被湛江市公安局赤坎分局处以行政拘留十五日。
关于“阿猪”的侦查情况说明，证实公安机关暂无法查实“阿猪”身份。
指定管辖决定书，证实湛江市公安局将本案指定由湛江市公安局赤坎分局管辖。
证人证言及辨认笔录
1、证人陈某甲的证言：我的绰号叫“陈九”。我与吴文杰只是普通朋友，他的手机号码是139××××9322。2014年11月30日17时许，吴文杰对我说想租车带家人到北海玩，但是他没有驾驶证，想出钱让我替他去汽车租赁公司租一辆小轿车。我表示同意后，吴文杰给了我1000元作为租车押金。我就独自到合浦县达顺汽车租赁有限公司用我的身份证租了桂E×××××日产小轿车并于当天19时许将该车交给吴文杰。
经对照片辨认，陈某甲辨认出被告人吴文杰；辨认出其在合浦县达顺公司租用的桂E×××××小轿车。
2、证人廖某的证言：我是桂E×××××日产小轿车的车主。我于2014年6月15日将该车挂靠在广西合浦县达顺汽车租赁有限公司进行运营。
3、证人彭某的证言：廖某于2014年6月15日与我经营的合浦县达顺汽车租赁有限公司签订合同，将桂E×××××日产小轿车挂靠在我公司进行运营。我公司于2014年11月30日18时将该车租给陈某甲使用。
4、证人谢某的证言：我的前男友陈朋有一个手机号码是156××××4555，还有一个手机号码最后两个数字是90，我与陈朋这两个手机号码均联系过，但我对135××××3690这个手机号码没有印象。我的手机号码是187××××3888。
经对照片辨认，谢某辨认出同案人陈朋。
5、证人陈某乙的证言：我在湛江东森汽车销售公司工作时，陈朋是我的客户。2014年9月份，陈朋开的车因为台风受损保险理赔的事用号码为135××××3690多次联系过我。2014年11月份，陈朋因不满意保险理赔，再次找我要求维修小车，我帮他联系了我的同事李某。
经对照片辨认，陈某乙辨认出本案同案人陈朋。
6、证人李某的证言：2014年11月28日早上，我的同事陈某乙让我接待陈朋。当天我使用188××××1893的手机号码与陈朋135××××3690的手机号码联系。
经对照片辨认，李某辨认出本案同案人陈朋。
现场勘查笔录、示意图、现场照片，证实本案案发现场基本情况。现场位于湛江市××东路湛江久和医院门口附近。公安在吴文杰、陈朋乘坐的桂E×××××日产小轿车副驾驶室扣押到疑似毒品甲基苯丙胺一包。
鉴定意见
1、粤湛公（司）鉴（化）字（2014）1741号毒品检验鉴定报告，证实本案扣押的可疑毒品净重1001克，检见甲基苯丙胺成分。
2、粤湛公（司）鉴（化）字（2015）89号毒品检验鉴定报告，证实本案扣押的毒品甲基苯丙胺含量为37.4％。
被告人、同案人的供述与辩解、辨认笔录
被告人吴文杰在侦查阶段的供述：我的绰号叫“啊五”、“老五”。2014年11月底，一个自称叫“啊平”的人用号码为135××××3690的手机打电话给我说是我朋友蔡拥华的朋友，并说他能拿到货（指甲基苯丙胺），每克30元。我就叫他帮我拿一条货（即1000克甲基苯丙胺）。2014年12月1日15时许，“啊平”又用135××××3690的手机打电话问我方不方便过去拿货（指甲基苯丙胺）。我告诉他当晚过去拿。当天20时许，我凑了3万元后驾驶车牌为桂E×××××的日产小轿车从广西合浦县城出发，于当天22时许到达湛江市麻章区中英假日酒店对面的加油站处与“啊平”见面。“啊平”将我带到湛江市××区××金桥附近一小店内坐了一会，“啊平”又带我到附近的一间房子里一起吸食甲基苯丙胺。然后，我将事先准备好的三万元毒资交给“啊平”。“啊平”带这三万元出去。约30分钟，“啊平”回到该房间告诉我要到麻章车站对面那里取毒品甲基苯丙胺。我就按“啊平”的指示开车载着他到麻章车站对面一条小巷里停车。然后他从副驾驶位置下车后走到久和医院门口附近的绿化带的树丛里面提了一个黑色塑料袋上车放在副驾驶座的地面上。我开车准备离开时，公安人员开车从前方将我驾驶的车逼停，我坐在驾驶座还没有反应过来就被公安控制了。“啊平”从副驾驶座跳下车往车后逃跑，也被公安抓获。公安人员当场从“啊平”拿到车上的黑色塑料袋中查获一袋甲基苯丙胺。我购买这袋甲基苯丙胺是想带回广西贩卖，因为我吸毒多年，没办法戒掉毒瘾，所以选择以贩毒方式获利来维持我吸毒。我向“啊平”购买甲基苯丙胺的价格是每克30元，打算在广西以每克45元的价格贩卖出去，但我还没有联系到下线。我驾的桂E×××××日产小轿车是我让我朋友“陈九”帮我租的。我自2014年12月1日晚与“啊平”见面至2014年12月2日凌晨被公安机关抓获期间没有接触过其他人，被抓获时我们所乘坐的小车上只有我与“啊平”两人。
经对照片辨认，被告人吴文杰辨认出同案人陈朋（即“啊平”）；指认出公安机关现场扣押的毒品甲基苯丙胺、其用来与陈朋联系购买毒品的手机及从陈朋处扣押的手机、银行卡；指认了案发现场及陈朋在案发现场取毒品过程的监控视频截图；指认出其用于作案的车牌号为桂E×××××的小轿车。
同案人陈朋的供述与辩解：2014年12月1日中午，我的朋友“啊猪”没有事先联系就来到我租住的湛江市赤坎区百姓村一出租屋103房找我一起吸食毒品甲基苯丙胺。吃晚饭时，有一个人打电话给“啊猪”135××××3690的号码。“啊猪”听完电话后，“啊猪”驾驶一辆银色日产小车载我到湛江市麻章区英伦假日酒店门口说是等一个人。约过了十多分钟，我看到“老五”驾驶一辆车牌号为桂E×××××的日产小车过来。之后，我们三人一起到我住的出租屋吸食甲基苯丙胺。接着，“老五”说要回广西北海，我与“啊猪”就送他一段路。“啊猪”开着自己的车在前面，我则驾驶“老五”的车一直送“老五”到麻章车站对面小巷里。“啊猪”在前面突然停车，将我的手机还给我。后“啊猪”驾车先离开，我则停车在车内与“老五”换了位置，由“老五”驾车，我坐在副驾驶座上。期间我们并没有下车。当我们准备离开时，公安人员开一辆车将“老五”驾驶的车拦住，我以为是打架，害怕被人打就从副驾驶座跳下车往车后逃跑，被公安人员抓住，“老五”则在驾驶座上被公安人员抓住。我不知道公安机关从车内副驾驶室搜出的一包黑色塑料包装的毒品甲基苯丙胺是谁的。公安在我身上扣押的黑色NOKIA手机是我的，里面有两张卡，其中135××××3690的号码是“啊猪”的，156××××4555的号码是我使用的。“啊猪”是2014年12月1日下午将他的卡放入我手机，之后该手机由他使用。我没有使用过“啊猪”的手机号码与他人联系。我与“老五”是两三年前在湛江市开发区中国城酒店喝酒时认识的，我没有贩卖毒品给他。
经对照片辨认，陈朋辨认出被告人吴文杰（即“老五”）；指认出公安机关扣押其的手机1部；指认了案发现场及吴文杰驾驶的桂E×××××小轿车。
视听资料
湛江市××东路湛江久和医院门口监控视频，证实2014年12月1日21时15分许，一男子放置一袋可疑毒品到湛江久和医院门口附近绿化带中。次日凌晨0时35分许，被告人吴文杰与同案人陈朋驾驶一辆小轿车到该处停车，由陈朋下车到绿化带中取出该袋可疑毒品上车。当两人准备驾车离开时被公安当场抓获。监控视频并没有反映到同案人陈朋所称的“啊猪”驾驶一辆白色小车在其与吴文杰乘坐车辆前面以及“啊猪”停车将一部手机交给陈朋的情况。
关于被告人吴文杰及其辩护人所提辩护意见。经查，吴文杰归案后在侦查阶段一直稳定供述其以每克30元的价格向陈朋购买毒品甲基苯丙胺，准备运回广西以每克45元的价格进行贩卖，赚取差价以维持其吸食毒品所需资金。公安机关对吴文杰的审讯均制作有同步录音录像，吴文杰入所体检表显示其身体并无异常，可排除公安机关对其刑讯逼供的情形。因此，吴文杰在审查起诉阶段及庭审时翻供，辩解称其向陈朋购买的毒品甲基苯丙胺是用于其个吸食而不是用于贩卖的意见不能成立，不予支持。本案是由特情举报破获，但吴文杰与陈朋之间进行毒品交易是两人通过电话共同商定，并不存在特情引诱的情形。辩护人以本案存在特情因素为由建议对吴文杰减轻处罚的意见不当，不予采纳。
本院认为，被告人吴文杰无视国家法律，为牟取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺1001克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，予以支持。被告人吴文杰曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯罪本罪，是累犯，又是毒品犯罪再犯，依法应从重处罚。根据被告人吴文杰犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人吴文杰犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺1001克、手机2台予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈伟兴
审判员 何 伟
审判员 陈孟彬
二〇一五年十一月十八日
书记员 吴清泉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。