甘肃省武威市凉州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凉民初字第2277号
原告陈银文。
被告陈学义。
被告陈武文。
第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组。
负责人陈向文，该组组长。（缺席）
第三人ＸＸ花。（缺席）
第三人陈虎文。（缺席）
原告陈银文与被告陈学义土地承包经营权纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理后，依法追加陈武文为被告，通知凉州区五和乡五和村第五村民小组为第三人，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭进行了审理。作出（2014）凉民初字第3616号民事裁定书，驳回原告陈银文的起诉，原告陈银文不服提起上诉，武威市中级人民法院审理后作出（2015）武中民终字第81号民事裁定书，指令凉州区人民法院进行审理。本院于2015年4月3日立案后，依法追加ＸＸ花、陈虎文为本案的第三人，于2015年6月9日公开开庭进行了审理，原告陈银文与被告陈学义、陈武文到庭参加了诉讼，第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组、ＸＸ花、陈虎文经传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告陈银文诉称，1994年第一轮土地调整时，组里给我发包了5口人（即原告、原告母亲董翠良、妹妹陈建梅、女儿陈海燕、妻子刘雪梅）的土地，耕种至1997年年底，因我外出打工，我母亲就把1口人的承包地4.9亩，口头转包给本组陈武文，由其代耕管理。后来被告陈武文又将该土地给其长子被告陈学义耕种。此后我在外打工，未及时将转包给陈武文的土地收回。1998年年底签订第二轮土地承包书时，五和村村委会文书和五组组长陈学来伙同陈学义、陈武文把我的土地登记到陈学义名下，同时凉州区人民政府又给陈学义颁发了土地承包经营权证书，直到2010年，土地征用时，我发现政府登记错误，且我之前土地登记证也没有颁发，原告及时申请村组及乡政府进行调解未果，遂向人民法院提起行政诉讼，要求凉州区人民政府撤销颁发给被告陈学义持有的五字第36-00390号《农村土地承包经营权证书》，经审理作出撤销凉州区人民政府颁发给陈学义的五字第36-00390号《农村土地承包经营权证书》。2013年9月22日，凉州区政府下发了关于撤销陈学义土地承包经营权证书的凉政发（2013）212号文件，现凉州区人民政府下发关于五和乡人民政府申请补办原告陈银文农村土地承包经营权证书的批复，即凉政发（2014）142号文件。综上，原告认为既然被告持有的五字第36-00390号《农村土地承包经营权证》已被依法撤销，现我的土地四至界限清楚，并进行了公示，被告仍然侵占，故根据有关法律规定，向人民法院起诉，请求法院依法判令：1、要求被告停止侵权，返还原告承包地4.9亩；2、要求被告赔偿2011-2014年耕种期间4年的损失费29400元（每亩地1500元×4.9亩=29400元）。
被告陈学义辩称，一、被告现在耕种的土地是我父亲陈武文转给我的。原告在1994年调了5口人的土地，后原告将1口人的土地退到了生产队，当时生产队因修渠占了我的地，所以小组就把原告退的1口人的地调给我；二、1998年政府颁发的土地承包经营权证书没有瑕疵，不存在填错和没有及时发放的情况；三、土地证是队长发的，2011至2012年度原告一直在种地，不存在原告不知情的情况，而且2009年队里调整过沙滩地，但原告并没有说填写错误。四、3.8亩土地已经被征收了，我已有2年没有耕种，今年春天队里又给我调了2口人的地。五、若给陈银文退地，我种了十几年地因修河、垒坝等交给发包方的钱应由何人负担。同时要补充的意见是：原告陈述不属实。五斗地1.5亩一直是陈虎文耕种，叉叉地0.7亩一直也是陈论文耕种的，石一地0.3亩在2014年陈银文让陈武文种着呢，沙滩地1.4亩中的0.8亩地陈银文已经种了黄冠梨，0.6亩地我也不知道谁种着呢，2013年我也未和张萍花调换土地。在组里存档的人口登记表中，陈银文明确登记了4口人的地，所以说在颁发经营权证书时，他是知道这些情况的。
被告陈武文辩称，原告离婚后，将他妻子的地退到组里，当时生产队因修河，占用了我的土地，队里调给我了1口人的地。现该地因修路，已经不清楚具体地块。我耕种的地是生产队给我的，我没有和陈银文协议过，沙滩地是后来组里调的地，也不是陈银文给的。原告陈述的这4.9亩地，也未登记在我的证书上。五斗地也不是1.5亩，组里只分了1.35亩地。
第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组组长述称，组长陈润文于2014年当选，我对1997年原被告之间的事情不清楚。
第三人ＸＸ花陈述，我原来在一石地上就有地，部分增加的地是我已故丈夫从陈学来处换来的，但从陈学来的哪块地换来的我不知道，因为我丈夫陈智文已故。在我土地登记本上一石地登记有3亩，从陈学来处换来的0.3亩登记在陈学来的本子上。
第三人陈虎文陈述，在五斗地上有我的1.15亩，陈学贵在五斗地也有0.95亩生地，在七八年前平整黄冠梨地时，把陈学贵的生地和我的地就平成一个条田了，我就全部种了，我把马良滩的地就还给陈学贵了，土地登记时五斗地的生地仍然登记在陈学贵的本子上，马良滩的地登记在我的本子上。我种五斗地没有陈银文和陈学义的任何地。
原告陈银文为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据1：（2012）凉民初字第1930号民事判决书。证明原告的土地被陈学义侵占的事实及凉州区人民法院认定被告陈学义所种土地就是原告的。
证据2：武威市凉州区人民法院作出的（2012）凉行初字第15号行政判决书、武威市中级人民法院做出的（2013）武中行终字第3号行政判决书。证明陈学义所种的就是原告的土地，被告陈学义持有的五字第36-00390号《农村土地承包经营权证》已被人民法院依法撤销。
证据3：凉州区人民政府凉政发（2013）212号文件一份。证明凉州区人民政府已经通知陈学义撤销其持有的土地登记证，依据相关法律法规应当重新申请、审核、颁发新证。
证据4：凉州区人民政府凉政发（2014）142号文件一份。证明凉州区人民政府通知五和乡人民政府，陈学义的土地登记证已经撤销，按相关法律规定，在2015年全区农村土地承包经营权确权登记颁发证工作开展后补发。
证据5：凉州区五和乡五和村第五村民小组复印的陈银文在第二轮土地承包情况的登记表一份。证明原告4.9亩土地的四至范围。
证据6：农业承包合同一份。证明发包方五和乡五和村五组与陈银文在2014年7月8日签订了土地承包合同。五口人占有19亩地。
证据7：出示公示表一份，证明按照政府的文件，原告签订合同的时候，村组重新公示的事实。
被告陈学义、陈武文对其主张出示了以下证据：
证据1、土地承包证书，证明原告提交的证据5（土地登记表）不属实。
证据2、五和村五组的证明一份，证明地是陈武文退给我的。
证据3、农业承包合同一份，证明以前这些地是登记给我的。
第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组、ＸＸ花，陈虎文未出示相关证据。
经当庭举证、质证，对原告出示的证据3、4、5，被告陈武文、陈学义及第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组均无异议，本院认为该组证据来源合法，事实清楚，本院对其效力予以认定；对原告出示的证据1、被告陈武文、陈学义认为不属实，第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组认为陈银文和陈学义之间的事不清楚。本院认为，本院（2012）凉民初字第1930号判决书认定原告承包地转包的过程及登记在被告陈学义名下的事实，本院对其效力予以认定；对原告出示的证据2、被告陈武文、陈学义认为陈学义的原土地经营权证虽然依法撤销，行政判决书的意思是陈银文的土地经营权证重新颁发后确认土地权属，并非撤销后土地即归原告，第三人对此无异议。本院认为该组证据证明政府依法撤销了被告陈学义的土地承包经营权证，对其效力予以认定；对原告出示的证据6、被告陈武文、陈学义不予认可，第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组无异议，本院认为原告与发包方第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组补签的农业承包合同符合法律规定，该合同确认了原告应该承包5口人19亩承包地的事实，本院对其证明效力予以认定。证据7，被告陈学义、陈武文表示不知道公示的事情，但未提出相反证据否定，故原告证明已经公示的证明效力予以确认。
被告陈学义、陈武文出示的证据1，原告质证意见：农村土地承包经营权登记证已经被撤销，不具法律效力。本院认为该承包经营权登记证书事实被凉州区政府依法予以撤销，因此，原告的质证意见成立。证据2，系村民小组证明，原告认为出证明的人与被告有亲属关系，不能作为证据使用。本院认为，该证明与本案事实相矛盾，其证明效力不予确认。证据3，因该证据未签名，故不具证明效力。
根据原、被告的陈述及有效证据，查明下列事实：1994年，原告陈银文在第一轮农村土地承包经营期间以家庭承包方式向第三人发包方凉州区五和乡五和村第五村民小组承包了5口人的土地。原告陈银文耕种至1997年底后，将其中1口人的承包地4.9亩（五斗地的1.5亩、一石地1亩、叉叉地的0.7亩地、石一地的0.3亩、沙滩地的1.4亩）以口头形式转包给被告陈武文，后被告陈武文又将该土地交给其长子被告陈学义耕种。1998年在签订第二轮土地承包合同及发放农村土地承包经营权证书时，第三人五和乡五和村第五村民小组（发包方）未给陈银文发盖村组公章的承包合同书及《农村土地承包经营权证书》，原告的4.9亩土地因被告陈学义耕种，凉州区五和乡五和村第五村民小组及村委会工作人员将该块土地登记到了被告陈学义的五字第36-00390号《农村土地承包经营权证书》上。2011年4月，武威市政府因修建金大快速通道占用了部分凉州区五和乡五和村第五村民小组的土地，该组得到土地补偿款，在发放土地补偿款时，原告陈银文得知该块土地登记在被告陈学义名下，遂提起民事诉讼要求被告陈学义返还土地，武威市凉州区人民法院作出（2012）凉民初字第1930号民事判决书，以原告陈银文未对涉诉的4.9亩土地取得经营权证为由驳回其诉讼请求。原告陈银文遂向本院另行提起行政诉讼，要求武威市凉州区人民政府撤销颁发给被告陈学义持有的五字第36-00390号《农村土地承包经营权证书》，本院审理后作出（2012）凉行初字第15号行政判决书，判决撤销凉州区人民政府颁发给陈学义的五字第36-00390号《甘肃省农村土地承包经营权证书》，武威市凉州区人民政府及被告陈学义对该行政判决不服上诉至武威市中级人民法院，武威市中级人民法院审理后作出（2013）武中行终字第3号行政判决书，维持了（2012）凉行初字第15号一审行政判决。2013年9月22日，武威市凉州区政府凉政发（2013）212号文件作出关于撤销陈学义土地承包经营权证书的决定。第三人五和乡五和村第五村民小组于2014年6月14日，对陈银文承包给陈学义的五斗地、一石地、石一地重新予以公示后登记在陈银文名下，2014年7月8日，发包方第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组与原告陈银文续签了承包19亩土地的农村土地承包合同书。2014年8月5日武威市凉州区人民政府凉政发（2014）142号文件，作出关于五和乡人民政府申请补办陈银文农村土地承包经营权证书的批复，指令陈银文的农村土地承包经营权证在2015年全区农村土地承包经营权确权登记颁证工作开展后补发。而后，原告陈银文以农业承包合同纠纷向本院提起诉讼。凉州区五和乡五和村第五村民小组因该纠纷未能对原告陈银文、被告陈学义进行第三次土地承包经营权确权登记。
另查明，原告所诉要求返还的位于五和乡五和村五组的4.9亩土地，其中俗名“五斗地”的1.5亩，该地与陈虎文地相连，经询问陈虎文，其陈述在其第一轮承包时有地1.15亩，后从陈学贵处互换0.95亩土地，后经平整为一个条田，没有陈银文的地；“一石地”的1亩现由同组的ＸＸ花耕种，张萍花陈述，该地是丈夫陈智文在世时，和同组的陈学来调换的，进一步调查陈学来称，一石地1亩系陈学义退回队里，后调整给其妻子和儿子的，后又互换给陈智文（ＸＸ花丈夫）；俗名“叉叉地”的0.7亩地，2011之前，陈论文的斜田地0.7亩兑换陈学义的0.7亩，2013年因修路占用了0.5亩，下余的0.2亩仍由陈论文耕种，石一地的0.3亩撂荒，没有人侵占；沙滩地的1.4亩，原告陈银文按国家政策种植黄冠梨0.8亩，下余的0.6亩，原告陈银文不清楚由谁具体耕种，但目前没有人占用。
本院认为，被告陈学义在第二轮土地承包时将原告的一口人的土地登记在自己名下，因其错误登记已经被撤销，发包方五和乡五和村第五村民小组对争议的“五斗地1.5亩、一石地1亩，叉叉地0.2亩等”进行了重新登记公告，进一步证实原告对争议地块享有承包经营权。因争议地块实际已经被被告陈学义与他人互换，在流转中，陈学来、陈虎文、ＸＸ花、陈论文已经互换给被告陈学义相同面积的承包地，互换后陈学义仍然占有原告一口人的土地，根据承包地可依法流转的原则及公平原则，由发包方从陈学义的现有承包地中调整给原告陈银文一口人的承包地。原告另请求被告从2011年起赔偿转包土地损失的主张，因原、被告在流转土地时未约定流转费用，且被告接受流转地后承担了相应的劳务及水渠等投资义务，原告并未投入相关费用；同时，因第三人错误发包土地，导致错误确权登记被撤销，后又重新确权，因此，原告的承包经营权不能及时实现而造成的损失非被告一方过错，原告又未举证损失的标准，故原告的该请求不予支持。被告抗辩在转包期间对渠道投入数额，因未能举证，故应当承担举证不能的法律后果。本案经本院审判委员会讨论决定。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条、二十三条第一款之规定，判决如下：
一、原告陈银文与被告陈武文、陈学义的土地转包合同依法予以解除。
二、被告陈学义、第三人凉州区五和乡五和村第五村民小组负责从被告陈学义的承包地中退还原告陈银文一口人的承包地4.9亩（含沙滩地1.4亩，石一地0.3亩）。限判决生效后三十日内履行。
三、驳回原告陈银文的其他诉讼请求。
案件受理费800元，由被告陈学义负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
判决书生效后，义务人拒绝履行的，权利人向人民法院申请执行的期限为二年，逾期则视为放弃申请执行权，法院将不再立案执行。
审 判 长 严 鹏
人民陪审员 陈兴辉
人民陪审员 骆平元
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 王俊琦