浙江省宁海县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0226民初5607号
原告：郑桃升，男，1976年5月1日出生，汉族，住江西省上饶市鄱阳县。
委托诉讼代理人：徐泽云，浙江知仁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王坤，浙江知仁律师事务所律师。
被告：马冬生，男，1986年11月14日出生，汉族，住江西省乐平市，现住浙江省宁海县。
委托诉讼代理人：应峥峰，宁波市云峰法律服务所法律工作者。
原告郑桃升为与被告马冬生侵权责任纠纷一案，于2016年9月13日向本院起诉，本院受理后，依法适用简易程序。本案于2016年10月13日公开开庭进行了审理，原告郑桃升的委托诉讼代理人徐泽云、被告马冬生的委托诉讼代理人应峥峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑桃升起诉称：2014年10月7日，案外人郑金许施工时从吊机上摔下受伤。后郑金许向宁海县人民法院提起诉讼，要求原告郑桃升及发包人林建军承担赔偿责任。经过宁海县人民法院作出（2015）甬宁深民初字第93号一审判决，宁波市中级人民法院作出（2016）浙02民终698号二审判决，认定原告系郑金许的雇主，应赔偿雇员郑金许损失342182.13元。后原告向郑金许履行了赔偿责任。根据（2015）甬宁深民初字第93号和（2016）浙02民终698号案件的庭审调查可知，郑金许受伤系被告突然按动吊机按钮所致，即被告为实际侵权人。原告履行赔偿责任后，有权向作为实际侵权人的被告追偿。被告已向郑金许垫付款项中应由原告承担部分，原告同意在本案抵扣。现原告诉诸法院，请求依法判令被告立即支付原告赔偿款342182.13元，并支付自起诉之日起按照年利率6%计算至款项付清之日止的逾期付款利息损失。
为证明上述事实，原告郑桃升提供以下证据：
（1）（2015）甬宁深民初字第93号民事判决书、（2016）浙02民终698号民事判决书、情况说明各一份，以证明被告马冬生造成郑金许受伤，原告按照判决确定金额向郑金许履行了赔偿义务的事实。
（2）郑万升的证人证言一份，以证明被告按动按钮致案外人郑金许受伤的事实。郑万升在法庭中陈述：我是原告的弟弟，与郑金许是叔侄关系；原、被告在同一个工地施工，我、郑桃升、郑金许等人负责混凝土浇筑工作，被告与其父亲马纯海等人负责混凝土搅拌和运输工作，各自使用自有施工工具。2014年10月7日早上，郑金许在做浇筑三楼混凝土前期工作，准备把振动棒从我方吊机的吊篮里拿到三楼；我在施工工地门口吃早餐，被告以及被告的工友从我身边经过，被告一个人走到安装吊机控制按钮的配电箱处；我突然听到郑金许叫了一声，看见郑金许从三楼摔到二楼；我对被告说你在干什么，被告把手缩回来；当时马纯海在楼上，就把郑金许背下来，我与其他人一同送郑金许去医院。事后，被告父亲马纯海代表被告和我方协商，表示拿不出钱，法院判决是多少就是多少。经催讨，马纯海支付了10000元。
被告马冬生答辩称：被告与马纯海系父子关系，负责混凝土搅拌和运输工作，与原告方各自使用自有机械，对郑金许从原告所有的吊机上摔伤无异议。事发时，马纯海在三楼，被告和另一个人在吊机控制按钮附近，但是被告没有按按钮，对原告受伤不存在过错。郑金许受伤的损失未经被告质证，损失数额不能确定。原告赔偿郑金许是基于其与郑金许之间的法律关系，要求被告赔偿缺乏因果关系。郑金许多次要求被告赔偿，马纯海希望原告不要再找被告，故原告、被告、林建军三方协商后，马纯海拿出现金5800元，加上林建军尚欠马纯海的工程款4200元，合计10000元交给原告以转交给郑金许。被告不应对郑金许承担赔偿责任，其向郑金许垫付的10000元，原告应根据生效判决确定的比例承担，并返还被告。综上，请求依法驳回原告对被告的诉讼请求。
为证明上述事实，被告马冬生提供事发几天后拍摄的照片两份，以证明吊机与踏板之间的空隙较大，郑金许从空隙处坠落的可能性较大，跟吊机是否下沉无关的事实。
对当事人提供的证据，经庭审质证，本院认证如下：
1.对原告提供的证据（1），被告对判决书形式上的真实性、合法性以及情况说明的真实性、合法性没有异议，对判决书的证明目的有异议，认为无直接证据证明被告按动按钮导致郑金许受伤；对情况说明的关联性有异议。本院对被告无异议的该组证据形式上的真实性予以认定。
2.对原告提供的证据（2），被告马冬生对真实性、合法性、关联性均有异议，认为证人与原告系兄弟关系，多次陪同原告向被告及被告的父亲索赔，与原告存在利害关系；证人未看到郑金许受伤过程，未亲眼看到被告按动控制按钮。本院对该证据的证明效力将在下文论述。
3.对被告提供的证据，原告有异议，认为不能确定照片的形成过程，不能反映事发时的情况，被告只是一种推测，且因照片存在比例问题，不能证明被告的推测。本院认为，被告的待证事实是一种可能性，亦未提供其他证据相印证，本院不予认定。
经审理，本院认定事实如下：
郑金许受雇于原告，为林建军建造房屋，被告也同时施工，原、被告双方各自使用己方施工机械。施工过程中，郑金许从原告所有的吊机上摔伤，林建军、郑桃升分别向郑金许预付50000元、40000元赔偿款，被告一方向郑金许垫付10000元。后郑金许主张本案原告为雇主、林建军为发包人，向法院起诉要求本案原告以及林建军承担赔偿责任。经法院生效判决认定，郑金许的损失为563636.88元，扣除本案被告方已垫付的10000元后为553636.88元，由郑金许、林建军、郑桃升分别承担10%、30%、60%的责任。经计算，原告对郑金许的损失承担赔偿责任的金额为342182.13元。现原告全额履行了向郑金许的赔偿义务。
本院认为：原告主张被告按动吊机控制按钮导致郑金许受伤，并提供了证人证言以证明其主张，被告认为证人与原告存在利害关系，不能证明待证事实。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定，与一方当事人有利害关系的证人出具的证言，不能单独作为认定案件事实的依据，并非不能作为认定案件事实的依据；结合被告关于事发时其在吊机控制按钮附近的陈述及其父亲向郑金许交付10000元款项的事实，该证人证言可以作为认定案件的依据，被告按动吊机控制按钮导致郑金许受伤具有高度可能性，本院对原告的该事实主张予以采信。被告抗辩称郑金许的损失未经被告质证，损失数额不能确定，但郑金许受伤遭受的损失已经法院生效判决确定，被告也未提供相反证据，故对该抗辩意见，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。被告按动吊机控制按钮导致郑金许受伤，原告作为郑金许的雇主承担赔偿责任后，有权向作为实际侵权人的被告追偿。侵权责任法第三十五条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。吊机被被告按动控制按钮，表明原告对施工场所、施工设施的管理存在疏漏，对损害的发生存在一定过错，可以减轻被告的责任。经综合考量，本院酌定原告对其已赔偿郑金许的损失承担30%的终局责任，被告马冬生对原告已赔偿郑金许的损失承担70%的责任，计款239527.49元。被告认为，其不应对郑金许承担赔偿责任，其向郑金许垫付的10000元，原告应根据生效判决确定的比例承担，并返还被告。对此，原告同意被告垫付款项中应由原告承担的部分在本案抵扣，本院予以准许。根据（2015）甬宁深民初字第93号、（2016）浙02民终698号民事判决书以及本案确定的责任比例，原告对郑金许的损失应承担18%（60%×30%）的终局责任，故被告方向郑金许垫付的10000元中，应由原告承担的金额为1800元（10000元×18%），本案予以抵扣。原告要求被告支付逾期付款利息损失没有法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告马冬生应于本判决生效之日起十五日内支付原告郑桃升239527.49元，已支付1800元，尚需支付237727.49元；
二、驳回原告郑桃升的其他诉讼请求。
如被告马冬生未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案受理费6433元，减半收取3216.5元，由原告郑桃升负担982元，被告马冬生负担2234.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过法院交付权利人，若通过银行向法院汇款的，收款人为宁海县人民法院（汇款时注明案号），账号：38×××36，开户行：中国银行宁海支行。
如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。
审 判 员 王 翠
二〇一六年十一月二十八日
代书记员 吴雪美