甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘01刑终144号
原公诉机关兰州市城关区人民检察院。
上诉人（原审被告人）漆玉堂，男，1979年4月4日出生于甘肃省漳县，汉族，小学文化，住漳县。因本案于2010年2月6日被刑事拘留，同年3月18日被释放，同年3月18日、2011年12月14日被取保候审，2013年10月30日兰州市公安局城关分局决定执行逮捕，因病未羁押，同年10月31日被取保候审，2014年8月11日被决定执行逮捕，因病未羁押，同年8月13日被取保候审，2016年2月19日被逮捕。现羁押于永登县看守所。
辩护人李金菊，甘肃陇潮律师事务所律师。
兰州市城关区人民法院审理兰州市城关区人民检察院指控原审被告人漆玉堂犯故意伤害罪一案，于2016年11月2日作出（2016）甘0102刑初640号刑事判决。原审被告人漆玉堂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2009年11月8日8时许，在兰州市城关区定西路518号甘肃省长城建筑总公司一号楼工地干活时，陈振兴因琐事与工长朱某某发生争执并厮打，后被告人漆玉堂伙同陈振兴、陈胖娃（均已判刑）、漆让俊（另案处理）将朱某某拦截后，由被告人漆玉堂及陈振兴、漆让俊以劝架为名将朱某某撕扯住，陈振兴用拳击打朱某某面部，又与陈胖娃、漆玉堂、漆让俊持砖头扔打朱某某，陈胖娃二次持砖块扔打朱某某时，将朱某某右眼打伤。朱某某的伤情经医院诊为:眼球钝挫伤（右眼），经法医鉴定为：1、重伤；2、钝器伤。
认定上述事实的主要证据有：被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、现场勘查笔录及现场图、兰州大学第一医院病历、伤情照片、法医学人体损伤程度鉴定意见、同案犯供述、被告人漆玉堂的供述、刑事判决书、归案情况说明、抓获破案经过等证据证实。
原判认为，被告人漆玉堂无视国法，伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人漆玉堂起辅助作用，属从犯，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条之规定，以被告人漆玉堂犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。
上诉人（原审被告人）漆玉堂的上诉理由是：其没有参与打架也没有劝架，只是在门口站着离案发现场有二十米远。公安人员在抓获其时对其刑讯逼供。
辩护人的辩护意见是：一审法院认定事实不清，判决漆玉堂故意伤害罪的证据不足；上诉人漆玉堂无主观犯意。请求二审法院改判漆玉堂无罪。
经审理查明：2009年11月8日8时许，在兰州市城关区定西路518号甘肃省长城建筑总公司一号楼工地干活时，陈振兴因琐事与工长朱某某发生争执并厮打，后上诉人漆玉堂伙同陈振兴、陈胖娃（均已判刑）、漆让俊（另案处理）将朱某某拦截后，由上诉人漆玉堂及陈振兴、漆让俊以劝架为名将朱某某撕扯住，陈振兴用拳击打朱某某面部，又与陈胖娃、漆玉堂、漆让俊持砖头扔打朱某某，陈胖娃二次持砖块扔打朱某某时，将朱某某右眼打伤。朱某某的伤情经医院诊为:眼球钝挫伤（右眼），经法医鉴定为：1、重伤；2、钝器伤。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、案件来源、报案材料、被害人朱某某的陈述。证实2009年11月8日8时30分许，被害人朱某某报案称其在长城公司一号楼工地因干活问题，与陈振兴发生争执，并相互厮打。陈胖娃、漆玉堂、漆让俊、陈振兴捡起工地上的砖头扔向自己，自己的右眼被砖头打伤后，他们几人逃跑等情况。
2、辨认笔录及照片。证实经被害人朱某某辨认，确定漆玉堂、陈振兴、漆让俊、陈胖娃系将自己打伤的行为人；经证人蔺双喜辨认，确定漆玉堂、陈振兴、漆让俊、陈胖娃系用砖头打伤朱某某的人。
3、现场勘查笔录及现场图。证实2009年11月8日警方接到报案称甘肃省长城建筑总公司一号楼工地有人被打伤，警方赶到现场进行勘查，确定被害人朱某某被致伤的现场位于兰州市城关区定西路518号甘肃省长城建筑公司新建一号楼工地，现场砖块较多且很凌乱等情况。
4、兰州大学第一医院病历。证实被害人朱某某经医院诊断为：眼球钝挫伤（右眼）、眼睑裂缝合术后、眼底出血、视神经挫伤、外伤性瞳孔散大。
5、伤情照片。显示被害人朱某某所受伤情况。
6、户籍信息。证实上诉人漆玉堂犯罪时已达完全刑事责任年龄。
7、兰州市公安局城关分局法医学人体损伤程度鉴定书。证实伤者被砖头打伤右眼，病历记录其右眼底出血，视神经挫伤，测视力右眼为0.02，不能矫正，VEP检查示P100潜伏期延迟，右眼波幅低于左眼，法医门诊复查右眼视力为指数/30cm，此损伤造成伤者单眼盲，依据《人体重伤鉴定标注》第十九条（一）的规定，朱某某所受损伤程度可评定为重伤、钝器伤。
8、证人蔺双喜的证言。证实2009年11月8日8时许，其带领几个漳县的民工干活，因为朱某某干活的地沟漏水，便让过去帮忙，过了一会儿，陈振兴回来说与朱某某发生争吵不干了。陈胖娃、漆玉堂、漆让俊也说不干了。过了一会，朱某某在宿舍门口被陈振兴、陈胖娃、漆玉堂、漆让俊堵住，陈振兴厮打朱某某，被朱某某推到旁边。随后，陈胖娃、漆玉堂、漆让俊三人捡起砖块打朱某某，朱某某闪躲，陈振兴也捡起砖块打朱某某，突然，对面的陈胖娃扔过来一砖块打到朱某某的右眼部，朱某某右眼部开始流血，他们四人逃离等情况。
9、证人许小明、漆胖明的证言。证实朱某某被致伤时均不在现场，打架完毕后才到的现场。其二人所写证明系按照漆玉堂的要求所写。
10、同案犯漆让俊的供述。证实2009年11月8日8时许，在长城建筑公司工地上干活，老乡陈振兴与朱某某吵架，后相互厮打，陈振兴被干活的几个人打了几拳。陈振兴说他不干了，陈胖娃知道后也不干了。其和漆玉堂劝他们俩人把工资拿上再走。他们不行便回到宿舍收拾东西。在宿舍门口碰见朱某某和蔺双喜，结果陈振兴又和朱某某吵起来，后相互厮打在一起，其和漆玉堂撕拉了朱某某，一方面是劝架，另一方面是陈振兴被朱某某一起的人厮打了并吃了亏，撕住朱某某就是让陈振兴打朱某某，陈振兴用拳头在脸部、胸部打了几下，但没有明显的伤，后被分开，陈振兴、陈胖娃拿着砖头扔着打朱某某，但没打着，陈胖娃又用砖块扔打在朱某某右眼部，朱某某的右眼开始流血。工地上几个人将朱某某送到医院治疗，陈振兴和陈胖娃拿上行李离开了，第二天，其和漆玉堂也离开等情况。
11、同案犯陈振兴的供述。证实2009年11月8日8时许，在长城建筑公司工地上干活，其与朱某某吵架，后相互厮打，其被干活的几个人打了几拳。其说他不干了，在宿舍门口碰见朱某某和蔺双喜，结果其又和朱某某吵起来，后相互厮打在一起，其在朱某某脸上打了一拳，被劝开后，其捡起砖块扔打朱某某，但没打上，陈胖娃又用砖块扔打在朱某某右眼部，朱某某的右眼开始流血。和朱某某厮打时，漆让俊、漆玉堂两人在劝架，后用砖打时他们没有打朱某某。
12、同案犯陈胖娃供述。证实2009年11月8日8时30分许，在兰州市城关区定西路长城公司1号工地，陈振兴和朱某某厮打起来后其看见漆玉堂和漆让俊在劝架，他们两个也和朱某某撕拉起来，没有看见他们打朱某某，只有其一人持砖块打朱某某。
13、上诉人漆玉堂的供述。证实2009年11月8日8时许，在长城建筑公司工地上干活，陈振兴与朱某某发生争执并相互厮打，被人劝开后，其与陈振兴、陈胖娃、漆让俊在宿舍门口碰见朱某某，这时陈振兴和朱某某又发生争吵并厮打，其和漆让俊只是劝架，后陈胖娃捡起工地上的砖头扔向朱某某，其看见朱某某的右眼开始流血，工地上几个人将朱某某送到医院治疗，陈振兴和陈胖娃拿上行李离开，第二天，自己和漆让俊也离开等情况。许小明、漆胖明在朱某某被致伤时均不在现场，打架完毕后才到的现场，二人所写证明系按照其要求书写。
14、刑事判决书。证实同案犯陈振兴、陈胖娃因本案被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑六年。
15、归案情况说明，抓获、破案经过。证实2009年11月8日8时30分许，警方接指令称本市城关区定西路长城公司工地有人被打伤，经现场了解，朱某某被同工地漳县籍民工打伤。2010年2月5日将漆玉堂抓获，同年3月18日被释放并取保候审，后漆玉堂被上网追逃，2011年12月12日15时，漆玉堂在漳县公安局派出所所长张海宏的陪同下向该局刑警大队投案，同年12月14日被兰州市公安局城关分局取保候审，2013年10月28日18时被抓获，同年10月30日被决定逮捕，因病未羁押，同年10月31日被取保候审，2014年8月11日被执行逮捕，因病未羁押，同年8月13日被取保候审，后经多次传唤拒不到案，2016年2月19日被抓获。
认定上述事实的证据，已在一审庭审宣读、出示并质证、认证，经二审查证属实，予以确认。
关于上诉人漆玉堂所提的上诉理由及辩护人所提辩护意见，经查，被害人朱某某及证人蔺双喜均证实漆玉堂持砖块砸向被害人，同案犯漆让俊供述证实其和漆玉堂拉住被害人朱某某让陈振兴殴打朱某某，同案犯陈振兴及陈胖娃虽未证实漆玉堂持砖情节，但也证实漆玉堂上前参与劝架，上诉人所提其案发时未参与打架，亦未参与劝架，其在距现场二十余米处站立的上诉意见与被害人陈述及同案人供述不符，不予采信。综合上述证据可以证实漆玉堂具有参与殴打被害人朱某某的犯罪行为。永登县看守所入所健康检查表证明上诉人漆玉堂入所时经检查身体未见异常，上诉人漆玉堂也未提供侦查机关办案人员存在刑讯逼供的证据。故上诉人及辩护人所提上诉理由及辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 健
代理审判员 马 岩
代理审判员 邴健锋
二０一七年三月二十日
书 记 员 王靖林