辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽02民终6216号上诉人（原审原告、并案被告）：王春义，住辽宁省昌图县。委托代理人：王野（上诉人儿子），住长春市绿园区。委托代理人：陈文蕾，吉林瀛春律师事务所律师。上诉人（原审被告、并案原告）：大连真心罐头食品有限公司，住所地大连普湾新区炮台经济开发区。法定代表人：谢德海，该公司总经理。委托代理人：杨薇薇，住黑龙江省穆棱市。委托代理人：王宝珊，辽宁翊鼎律师事务所律师。上诉人王春义因与上诉人大连真心罐头食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服大连市金州区人民法院（2016）辽0213民初1498、1709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王春义的委托代理人王野及陈文蕾、上诉人大连真心罐头食品有限公司的委托代理人杨薇薇、王宝珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王春义上诉请求：1、请求二审法院依法改判大连真心罐头食品有限公司（以下简称“大连真心公司”）按王春义的诉讼请求给付各项赔偿费用。事实和理由：原审法院认定事实不清、适用法律错误：一、王春义的情形适用《职业病防治法》的相关规定。除按照《社会保险法》、《工伤保险条例》等规定应得到的赔偿外，还应按照相关民事法律获得民事赔偿。上诉人因治病借钱产生的利息、精神抚慰金、律师费、上诉人亲属办理工伤事宜来往交通费等费用具有法律依据，大连真心公司应予赔偿。二、上诉人在大连地区住院缴纳了四次住院费用，并提供相应的缴费证据证明缴费时间及金额，原审法院对上述费用应予支持。三、上诉人主张月工资4,000元，被上诉人主张月工资2,000元，双方均无证据证明，原审法院没有法律依据及证据证明上诉人工资低于统筹地区职工平均工资60%，所以应按上一年度统筹地区平均在岗工资计算。大连真心罐头食品有限公司上诉请求：撤销原审民事判决，依法改判。事实和理由：一、停工留薪期工资和护理费工资标准应该依据统筹地区上一年度职工平均工资的60%计算。一审判决依据的是当年的工资标准，所以停工留薪期工资和护理费都计算错误。其中，停工留薪期工资为4,533元×60%×12个月=32,637.6元。停薪期护理费按月计算，不应按天计算，应该为4,533元×50%×12个月=27,198元。二、更换轮椅和防褥疮床垫费必须凭发票由上诉人承担费用。王春义的劳动能力鉴定结论于2014年12月29日作出，已经超过一年，现在伤情逐渐好转，要求对王春义进行劳动能力复查鉴定。王春义辩称，不同意大连真心公司的上诉请求，一、停工留薪工资应该是按原工资福利待遇不变，所以其计算标准应为当年在岗职工的平均工资。二、停工留薪期护理应该由所在单位派人，大连真心公司并没有护理，一审判决按天给付符合法律规定，但标准应该按照当年在岗职工社平工资给付。三、更换轮椅和床垫的费用系辅助器具，应按照国家标准支付，王春义无需提供发票。四、重新进行劳动能力复查鉴定的申请，不应该在本案二审时提出。即使重新鉴定后伤残等级出现调整，调整的也是今后的待遇，一次性伤残补助金和本次诉讼中诉求的各种待遇不应该调整。大连真心罐头食品有限公司辩称：不同意王春义的上诉请求。一、王春义提出的民事赔偿不属本案的受理范围。二、一审认定住院费数额是依据相应的证据来确定的，并无不当。三、王春义应聘的时候约定2,000元打底，其从来没有开过工资，一审判决按照社平工资的60%认定是正确的。原告王春义向一审法院起诉请求：一、被告给付自住院治疗日2013年8月11日至2016年4月30日期间的以下费用：1、一次性给付原告治疗费394,310元；2、定残日前住院期间的护理费175,000元；3、交通费33,250元；4、17个月停工留薪期工资77,061元；5、残疾赔偿金122,391元；6、为治病借钱而产生的利息417,600元；7、出院后续发生的治疗康复费106,250元；8、轮椅等残疾器具费20,000元；9、定残日2014年12月2日至2016年4月的残疾津贴61,200元和护理费44,506元；10、住院伙食补助费71,400元；二、被告给付原告自2016年5月份以后的残疾津贴每月3,600元、护理费2,618元；三、后续治疗费按实际发生额核销；四、精神抚慰金100,000元和律师费20,000元。并案原告大连真心罐头食品有限公司向一审法院起诉请求：请求法院判令被告向原告支付停工留薪期工资按12个月计算32,637.6元，自2015年1月起向原告每月支付伤残津贴2,827.44元。一审法院认定事实：原、被告对以下劳动仲裁查明的事实没有异议：原告于2013年8月3日进入被告公司干搬运工，于8月11日在工作中中暑昏迷。2014年5月26日经大连市第四人民医院职业病防治院诊断为重症中暑（热射病型），2014年11月4日普兰店市人力资源和社会保障局认定构成工伤，2014年12月29日大连市劳动能力鉴定委员会评定原告构成伤残一级（生活完全不能自理）。被告没有为原告参加工伤保险。原告于2013年9月3日至2013年10月18日在中国人民解放军沈阳军区总医院住院治疗费用为148,070.98元；2013年10月15日在沈阳军区陆军总院、沈阳军区总医院的治疗费为534.4元；2013年11月25日、11月16日、11月22日在昌图县中心医院期间的治疗费为1,106.82元；2013年10月18日、2014年1月24日、2014年4月17日在昌图县中心医院期间的治疗费为38,317.64元；2013年8月12日、2013年8月31日、2014年1月23日在昌图县中心医院期间的治疗费为127.30元。2013年11月27日、2013年12月6日、2014年1月23日在昌图县中心医院期间的治疗费为20,154元；2014年5月21日在昌图县中心医院期间的治疗费为208元；2014年8月30日在昌图县中心医院期间的治疗费为20,134.38元；2014年10月20日至2015年7月14日在昌图县中心医院期间的治疗费为21,722.4元。上述的治疗费合计为250,375.92元。原告于2013年9月3日至2013年10月18日在中国人民解放军沈阳军区总医院住院46天；2013年11月15日至2013年11月20日在昌图县中心医院感染病房住院5天，2013年11月16日至2014年1月24日在昌图县中心医院神经内二病房住院69天，2014年1月23日至2014年3月18日在昌图县中心医院康复医学科病房住院54天，2013年10月18日至2013年11月27日在昌图县中心医院呼吸内科病房住院40天。2014年5月21日至2014年8月30日在昌图县中心医院住院101天。2014年10月20日至2015年2月16日在昌图县中心医院住院119天，2015年4月13日至2015年7月14日在昌图县中心医院住院93天。原告累计住院总时间为494天（已减去重复的住院天数）。2013年9月2日原告从大连转院到沈阳支出救护车车费8,000元；2013年10月18日从沈阳到昌图县转院支出救护车车费2,800元；2014年9月25日从昌图县到沈阳参加职业病鉴定专家听证会车费2,800元。原告提供张宏艳办理原告工伤相关事宜的交通费2,295元。6名原告亲属办理原告工伤相关事宜的交通费、餐饮费、高速费、复印费、药店买药费及气垫床费、住宿费、自家车的加油费23,788元。另查，原告因追索工伤待遇与被告发生争议诉至大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会，大连市普兰店区劳动人事争议仲裁委员会依法作出大普劳人仲裁（2016）46号仲裁裁决书，原、被告均不服，分别向本院提起诉讼。再查，2012年度大连市职工月平均工资为4,533元，2013年度大连市职工月平均工资为4,870元，2014年度大连市职工月平均工资为5,236元。2015年度大连市职工月平均工资5,301元。一审法院认为，原告在工作中受伤，被认定为工伤伤残一级（生活完全不能自理），被告没有为原告参加工伤保险，故原告应得的工伤待遇应由被告公司负担。根据《工伤保险条例》第六十一条第三款规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中原告主张其月工资4,000元，被告主张原告工资为2,000元，但是双方均没有提供证据证明，故本案中原告工资按照统筹地区上一年度职工平均工资的60%计算。原告经鉴定构成一级伤残，被告应向原告支付一次性伤残补助金73,434.6元（4,533元/月×60%×27个月）。原告没有提供在大连地区住院的住院费结算发票，故原告主张在大连地区的住院费证据不足，本院不予支持。被告应给付原告已结算的住院和诊疗费250,375.92元以及救护车的车费13,600元（8,000元+2,800元+2,800元）。依据《关于贯彻实施社会保险法有关问题的通知》（大人社发〔2011〕129号）规定，工伤职工到统筹地区以外就医的，住院伙食费标准为每人每天37元。原告住院494天，被告应给付住院伙食补助费18,278元（37元/天×494天）。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。原告没有提供证据证明其经过市级劳动能力鉴定委员会确认延长停工留薪期，故其停工留薪期工资最长计算12个月，即36,820.8元（4,870元/月×60%×4个月+5,236元/月×60%×8个月）。根据《工伤保险条例》第三十一条第三项规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故被告应给付原告停工留薪期间的护理费32,850元（90元/天×365天）。原告被评定为伤残一级（生活完全不能自理），被告应自2015年1月开始按月支付伤残津贴和生活护理费，一级伤残的残疾津贴标准为本人工资的90%，生活完全不能自理的生活护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的50%。原告应得的2016年4月份之前的伤残津贴为45,379.44元（5,236元/月×60%×90%×12个月+5,301元/月×60%×90%×4个月），生活护理费为42,018元（5,236元/月×50%×12个月+5,301元/月×50%×4个月）。被告应自2016年5月始，每月向原告支付伤残津贴2,862.54元（5,301元/月×60%×90%）和生活护理费2,650.5元（5301元/月×50%）。依据《关于印发大连市工伤职工辅助器具配置管理办法的通知》（大人社发【2014】94号）以及《大连市工伤职工辅助器具配置目录》之规定，依据原告的伤情按照高靠背轮椅以及防褥疮床垫配置，最高支付限额分别为1,580元和3,000元，使用年限为3年，此两种残疾辅助器具在3年使用期满后由被告承担更换费用。原告诉请出院后的康复费，但是没有提供专门医疗机构出具的诊疗费发票，故本院对该项请求不予支持。原告诉请亲属办理工伤事宜往来交通费等不属于工伤赔偿范围，故本院对救护车费以外的交通费不予支持。原告诉请赔偿借钱治病而产生的利息以及精神抚慰金、律师费没有法律依据，本院不予支持。对原告尚未发生的后续治疗费，原告可以在实际发生后依法行使自己的权利，故对原告后续治疗费的诉请，本院不予支持。判决：一、被告（并案原告）大连真心罐头食品有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告(并案被告)王春义一次性伤残补助金73,434.6元、医疗费250,375.92元、救护车车费13,600元、住院伙食补助费18,278元、停工留薪期工资36,820.8元、停工留薪期期间的护理费32,850元、2016年4月份之前的伤残津贴45,379.44元、2016年4月份之前的生活护理费为42,018元；二、被告（并案原告）大连真心罐头食品有限公司于2016年5月起，每月向原告(并案被告)王春义支付伤残津贴2,862.54元及生活护理费2,650.5元（伤残津贴以及生活护理费的标准随大连市职工平均工资变化适时调整），直至原告(并案被告)王春义失去领取条件时为止；三、被告（并案原告）大连真心罐头食品有限公司按照1,580元支付限额为原告(并案被告)王春义承担轮椅费用，按照3,000元支付限额为原告(并案被告)王春义承担防褥疮床垫费用，此两类残疾辅助器具在3年使用期满后由被告（并案原告）大连真心罐头食品有限公司承担更换费用；四、驳回原告(并案被告)王春义的其他诉讼请求。案件受理费20元（原告预交10元、被告预交10元），由被告大连真心罐头食品有限公司公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实属实。本院补充查明，2013年8月底至9月初，王春义在大连市中心医院住院治疗，自付医疗费62,700元。二审庭审中，双方核对账目后，大连真心公司对王春义自付医疗费的数额无异议。本院认为，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。二审程序中，大连真心公司认可王春义在大连市中心医院住院时自付医疗费62,700元。故大连真心公司应当支付上述医疗费。关于交通费，《关于贯彻有关问题的通知》第三条第（三）项规定，按规定备案后，工伤职工到统筹地区以外就医的交通费，凭火车票、船票、汽车票，每次就医报销一次工伤职工本人的往返交通费（不含火车软卧票、飞机票）。根据王春义提举的交通票据、就医次数、就医地点并结合本案具体情况，本院酌定交通费为5,000元。关于王春义停工留薪期工资的计发基数。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。王春义和大连真心公司对王春义的工资标准各有主张，但都未提供证据加以证明。本案中，王春义仅工作8天就患病，尚未发放工资，一审法院采用大连市职工月平均工资标准的60%作为停工留薪期工资的计发基数，并无不当，应予维持。另，王春义的停工留薪期为2013年8月至2014年8月期间，一审法院据此确定的相应年度亦无不当，亦应维持。王春义、大连真心公司对一审法院确定的停工留薪期工资的计发基数提出的异议，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于停工留薪期护理费应否按天计算一节。王春义在停工留薪期内基本住院治疗，上述期间的护理费实为住院期间的护理费，故一审法院按天计算上述期间的护理费并无不当，大连真心公司要求按月计算护理费缺乏法律依据，本院不予支持。关于残疾辅助器具的更换费用一节。因该费用应以实际发生为准，法院对此仅需要确定责任承担主体，大连真心公司要求在判决主文第三项写明残疾辅助器具“凭发票”由其承担更换费用无实际意义，本院不予支持。关于大连真心公司提出的劳动能力复查鉴定的申请。根据法律规定，劳动能力复查鉴定的申请应当向劳动能力鉴定委员会提出，大连真心公司向本院提出不符合法律规定，本院不予准许。关于王春义主张的出院后续的治疗康复费，因未能提供证据证明该费用已经实际发生，本院对此不予支持。关于王春义主张的为治病借钱而产生的利息、精神抚慰金、律师费、上诉人亲属办理工伤事宜往来交通费等费用未能提供有效证据且缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上所述，上诉人王春义的上诉请求部分成立，本院予以部分支持；上诉人大连真心公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。另，本院依据在二审程序中新出现的医疗费事实予以加判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持大连市金州区人民法院（2016）辽0213民初1498、1709号民事判决；二、上诉人大连真心罐头食品有限公司于本判决生效之日起十日内给付上诉人王春义医疗费62,700元、交通费5,000元；三、驳回上诉人大连真心罐头食品有限公司的上诉请求；四、驳回上诉人王春义其他的上诉请求。一审案件案件受理费20元，由上诉人王春义负担10元，由上诉人大连真心罐头食品有限公司负担10元；二审案件受理费20元，由上诉人王春义负担10元，由上诉人大连真心罐头食品有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  付 丽审 判 员  王迎春代理审判员  范瑞瑶二〇一六年十一月二十四日书 记 员  郑 颖