陕西省安康市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安中刑二终字第00015号
原公诉机关旬阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，1966年ll月14日出生，陕西省旬阳县人，农民，汉族，高中文化，中共党员。2006年至2011年11月任黄泥坪村委会文书，2011年ll月至2013年3月任村党支部书记。2013年ll月22日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年12月6日被依法逮捕，同日被取保候审。2014年4月9日经旬阳县人�法院决定由旬阳县公安局逮捕，现羁押于旬阳县看守所。
辩护人刘科，陕西达衡律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某某，男，1955年9月12日出生，］陕西省旬阳县人，农民，汉族，小学文化，中共党员。l982年至2011年9月任黄泥坪村党支部书记。2013年11月25日因涉嫌贪污罪被取保候审。2014年4月9日经旬阳县人民法院决定由旬阳县公安局逮捕，现羁押于旬阳县看守所。
辩护人刘伟，陕西护正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）熊某某，男，1959年2月22日出生，陕西省旬阳县人，农民，汉族，高中文化，中共党员。1997年起任黄泥坪村委会主任，系赤岩镇人大代表。2013年11月25日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同年12月5日被取保候审。2014年4月9日经旬阳县人民法院决定由旬阳县公安局逮捕，现羁押于旬阳县看守所。
辩护人王峰，陕西政源律师事务所律师。
旬�县人民法院审理旬阳县人民检察院指控原审被告人刘某某、王某某、熊某某犯职务侵占罪、贪污罪一案，于2014年3月24日作出（2014）旬阳刑初字第00015号刑事判决。宣判后，被告人刘某某、王某某、熊某某均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由、讯问上诉人有无新的证据、听取了辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2008年底至2012年底，时任赤岩镇黄泥坪村村干部刘某某、王某某、熊某某先后三次以虚列开支方式私分集体资金29600元。刘某某分款5400元，王某某分款9300元，熊某某分款9300元，余款被三被告人以其他方式支出。
2007年至2012年，被告人刘某某、王某某、熊某某利用担任村干部职务之便，以虚报粮食直补面积的方式套取粮补款。其中刘某某共虚报粮食直补面积101．4亩，套取国家粮补资金5910．4元；王某某共虚报粮食直补面积78．91亩，套取国家粮补资金4971．33元；熊某某共虚报粮食直补面积69．9亩，套取国家粮补资金3857．7元。
2009年至2013年，被告人王某某、刘某某利用职务之便，以虚挂退耕还林面积的方式套取国家补助款。其中刘某某虚挂退耕还林面积8亩，套取补助款6680元；王某某虚挂退耕还林面积7亩，套取补助款5845元。
2010年，被告人刘某某、王某某在申报“7．18”、“7．24”灾后恢复重建项目中，利用职务之便，侵吞陈正社灾建款l7000元。其中刘某某分得9500元，王某某分得7500元。
2012年底，被告人刘某某、王某某、熊某某将赤岩镇农综站返还给农户的粮种款2350元予以侵吞，刘某某分得790元，王某某、熊某某各分得780元。
综上，被告人刘宏昌、王某某、熊某某以虚列开支的方式共同私分村集体资金29600元。被告�刘某某个人和共同套取、侵吞国家补助款31940．4元，被告人王某某个人和共同套取、侵吞国家补助款30166．33元，被告人熊某某个人和共同套取、侵吞国家补助款6207．7元，案发后，所获赃款如数退赔。
原审认为，被告人刘某某、王某某、熊某某身为村基层组织工作人员，利用职务之便，以虚列开支的方式私分村集体资金29600元，数额较大，构成职务侵占罪，且属共同犯罪；三被告人又在协助政府从事行政管理工作中，利用职务之便，采取弄虚作假等手段，套取国家粮补款、种子款等国家补助资金，其行为均又构成贪污罪，应数罪并罚。鉴于三被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，庭审中认罪、悔罪态度较好，且在案发后积极退还了全部赃款，依法可以从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条（三）项、第二百七十一条�第二十五条、第六十九条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，总和刑期三年零六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。二、被告人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯贪污罪判处行期徒一年零六个月，总和刑期三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑两年零六个月。三、被告人熊某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期两年零四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月。
刘某某上诉提出，原判认定其私分集体资金5400元中，有2000元应是给其2004年、2005年任组长的误工费。家有老母亲，妻子患病，本人身体不好，请求从轻判处。
王某某上诉提出，2011年10月就不任职了，不存在利用职务之便和共�犯罪的故意；案发后，认罪、悔罪，赃款已全部退赔，请求适用缓刑。辩护人意见。1、部分事实有误，2、量刑过重，请求适用缓刑。
熊某某上诉提出，在共同犯罪中，其作用、地位相对较小，应是从犯；认罪、悔罪，赃款已全部退赔，且系经济犯罪，人身危险性和社会危害性较小，符合法定缓刑条件，请给一个悔改自新的机会。辩护人意见：1、上诉人熊某某的行为构成职务侵占罪，但在实施犯罪的过程中所起作用较小，系从犯，应当从轻、减轻处罚或适用缓刑；2、上诉人熊某某的行为构成贪污罪，但上诉人涉案金额仅六千余元，情节轻微，归案后，如实交代自己的犯罪事实，积极退赔赃款，根据刑法有关之规定应免于刑事处罚。总之，上诉人一贯表现良好，请求适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定的事实所依据的证据，均经原审庭审质证，并经本院审理无变化。在二审期间，三名上诉人及辩护人也没有提出新的证据，故对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘某某、王某某、熊某某身为基层组织人员，利用职务之便，以虚列开支的方式套取集体资金29600元私分的行为，均已构成职务侵占罪；三名上诉人在协助政府从事行政管理工作中，各自利用其职务之便虚报粮食直补和退耕还林面积套取国家粮食补助款和共同私分国家返还给农户的粮种款，其行为均又构成贪污罪。其中：刘某某贪污涉案总额31940.4元，单独贪污12590.4元，共同贪污19350元，个人分得22880.4元；王某某贪污涉案总额30166.33元，单独贪污10816.33元，共同贪污19350元，个人分得19096.33元；熊某某贪污涉案总额6207.7元，单独贪污3857.7元，共同贪污2350元，个人分得4637.7元。刘某某、王某某上诉提出的理由及王某某的辩护人的辩护意�，经查，原判认定的事实，不仅有三上诉人多次的供述、证人证言，而且还有书证在卷证实，二审期间二上诉人均没有新的证据，故对其否认原判部分事实的意见不予采纳；原审已根据其二上诉人认罪、悔罪态度，退脏情况，对其已作了从轻判处，由于二上诉人犯数罪，且均被判处有期徒刑，根据有关规定，数罪一般不得判处缓刑，故其要求判处缓刑的意见亦不予采纳。熊某某及辩护人提出的上诉理由及辩护意见，经查，根据刑法第三百八十三条第一款（三）项之规定，个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或免于刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处罚。本案上诉人熊某某单独和共同贪污涉案总额六千余元，有悔改表现，并在县纪委调查时就已退还了赃款，符合上述刑法之规定，故对其犯贪污罪�免于刑事处罚。熊某某犯职务侵占罪，原判一年零六个月，量刑是适当的，但鉴于其认罪、悔罪态度较好，全部退缴了赃款，符合法定缓刑条件，且社区矫正意见判处非监禁刑对所在社区无重大不良影响，并愿意接纳对其进行社区矫正，故可对其适用缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下
一、维持旬阳县人民法院（2014）旬阳刑初字第00015号刑事判决第一、二项，即被告人刘某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年�六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑二年，总和刑期三年零六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年。被告人王某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯贪污罪判处有期徒刑一年零六个月，总和刑期三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑两年零六个月。
二、撤销旬阳县人民法院（2014）旬阳刑初字第00015号刑事判决第三项，即被告人熊某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期两年零四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月。
三、上诉人（原审被告人）熊某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑，缓刑考验期二年零六个月；犯贪污罪，免于刑事处罚，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，宣告缓刑，缓刑考验期二年零六个月（缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2014年6月13日起至2016年12月12日止）。
本判决为终审判决。
审判长 章生学
审判员 左小宁
审判员 邹远宾
二〇一四年六月十一日
书记员 邝 希