浙江省湖州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙05刑终85号
原公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李彭彭，男，1990年3月15日出生，汉族，初中文化，住怀来县。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
辩护人倪小明，浙江东方绿洲律师事务所�师。
原审被告人田军，男，1981年11月16日出生，汉族，初中文化，住甘谷县。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人李志国，男，1986年8月23日出生，满族，初中文化，住锡林郭勒盟。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被依法逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人刘畅畅，女，1997年4月8日出生，汉族，初中文化，住洛南县。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人武桂桃，女，1988年10月19日出生，汉族，初中文化，住万全县。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人张莉萍，女，1991年8月15日出生，汉族，初中文化，住天水市秦州区。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人张爱爱，女，1993年4月16日出生，汉族，初中文化，住徽县。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
原审被告人贾利娜，女，1990年6月7日出生，汉族，初中文化，住怀来县。2016年1月20日因本案被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。现押于湖州市看守所。
湖州市吴兴区人民法院审理湖州市吴兴区人民检察院指控原审被告人田军、李彭彭、李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜犯诈骗罪一案，于2017年1月13日作出（2016）浙0502刑初979号刑事判决。原审被告人李彭彭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，并听取了浙江省湖州市人民检察院和辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原�认定：2015年，被告人田军在北京市石景山区设立北京国韵堂生物科技有限公司，其系该公司法定代表人，并先后招录被告人贾利娜、李彭彭、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、李志国、张爱爱为该公司员工。2015年10月开始，被告人田军、李彭彭、李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜通过拨打电话以报销医药费、领取奖金需要费用为名进行诈骗，具体由被告人田军负责购进旧快递面单，被告人李彭彭任公司主管参与对员工的“业务”培训和指导，被告人李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜根据旧快递单上的信息冒充医院财务、医生等身份拨打电话联系被害人，在获知被害人基本情况后，被告人田军、李彭彭、李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜单独或与其他被告人配合冒充身份以报销、领奖需要缴纳保证金、建档费、公证费�个人所得税等名义实施诈骗，被害人信以为真后，被告人田军寄出赠送品并通过快递公司收取诈骗款。截至本案案发，被害人方某（1950年11月出生）由被告人贾利娜联系、被告人李彭彭配合，被诈骗现金人民币47610元；被害人许某（1949年1月出生）由被告人李彭彭联系，被诈骗现金人民币20120元；被害人王某1（1937年8月出生）由被告人刘畅畅联系，被告人武桂桃、李志国配合，被诈骗现金人民币61500元；被害人王某2（1926年12月出生）由被告人刘畅畅联系、被告人武桂桃配合，被诈骗现金人民币10000元；被害人付某（1964年2月出生）由被告人张爱爱联系、张某1（另案处理）配合，被诈骗现金人民币11000元；被害人丁某（1946年5月出生）由被告人张莉萍联系，被告人田军、李志国配合，被诈骗现金人民币60000元；被害人邹某（1944年5月出生）由被告人张莉萍联系，被告人田�、李彭彭、张爱爱配合，被诈骗现金人民币55000元；被害人张某2（1941年2月出生）由被告人刘畅畅联系、被告人武桂桃配合，被诈骗现金人民币44700元；被害人万某（1945年10月出生）由被告人贾利娜联系、被告人李彭彭配合，被诈骗现金人民币41535元；被害人徐某（1937年6月出生）由被告人张莉萍联系，被诈骗现金人民币16500元。综上，本案诈骗金额共计人民币367965元，其中，被告人田军、李彭彭、李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱参与期间团伙诈骗现金共计人民币367965元，被告人贾某参与期间团伙诈骗现金共计人民币318345元（被告人贾某2015年7月进入北京国韵堂生物科技有限公司，同年9月离开，同年10月27日左右回到该公司并参与诈骗）。另查明，被告人李彭彭、张莉萍协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
原判认定上述事实所采信的证据有：被害�方某、许某、王某1、王某2、付某、丁某、邹某、张某2、万某、徐某的陈述，快递面单，搜查笔录，扣押清单，账本材料，电子物证检查工作记录及光盘，抓获经过，情况说明，户籍资料，被告人的供述等。原判以诈骗罪分别判处被告人田军有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币十八万元；判处被告人李彭彭有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元；判处被告人李志国有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人刘畅畅有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人武桂桃有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人张莉萍有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人张爱爱有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人贾利娜有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元；扣押于公安机关的现金人民币一万一千一百元，按比例发还各被害人；责令被告人田军、李彭彭、李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜退赔其余违法所得，发还各被害人。
上诉人李彭彭上诉称未参与诈骗被害人邹某，应认定其为从犯，原判量刑过重，请求从轻处罚。其辩护人支持其意见，同时提出一审法院以被告人参与期间诈骗团伙的全部诈骗金额作为量刑依据不当；被告人实施诈骗时向被害人所邮寄保健品的价值应从诈骗金额中扣除，并请求对上诉人李彭彭从轻处罚。
浙江省湖州市人民检察院认为：原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，上诉人李彭彭参与诈骗被害人邹某的事实有相应的证据予以证实；上诉人李彭彭在诈骗共同犯罪中起主要作用，不能认定为从犯；起诉书指控的事实与原判认定的事实并未发生实质改变，仅计算方式存在差异，原判量刑适当，建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明，原判认定的上诉人李彭彭及各原审被告人诈骗等事实清楚，证据确实、充分。二审予以确认。
关于各方意见，审理认为：1、上诉人李彭彭参与诈骗被害人邹某的事实有被害人邹某的陈述，同案犯张莉萍、张爱爱及上诉人李彭彭本人在侦查阶段的供述等证据予以证实，足以认定。2、在案证据证实，上诉人李彭彭作为主管，不但参与培训、管理，而且着手参与诈骗多名被害人，其地位、作用较大，不宜认定为从犯。3、上诉人及各原审被告人共同实施电信网络诈骗，上诉人及各原审被告人应对其参与该诈骗团伙期间实施的全部诈骗行为承担责任。原判以上诉人及各原审被告人参与期间的全部诈骗金额认定犯罪金额，并无不当。4、上诉人及各原审被告人实施诈骗期间，虽然向被害人邮寄了一定�量的保健品，但相应保健品价值系犯罪成本，依法不应从犯罪金额中扣除。
本院认为，上诉人李彭彭，原审被告人田军、李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，诈骗他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。原判定罪正确。在共同犯罪中，原审被告人田军起主要作用，是主犯，依法应按其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚，原审被告人李志国、刘畅畅、武桂桃、张莉萍、张爱爱、贾利娜起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。上诉人李彭彭、原审被告人张莉萍协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人武桂桃、张莉萍、张爱爱等人到案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审被告人武桂桃、张莉萍、�爱爱、刘畅畅等人自愿认罪，酌情从轻处罚。上诉人及各原审被告人诈骗多名老年人财物，酌情从重处罚。原判根据上诉人李彭彭及各原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及犯罪后的表现，量刑并无不当，上诉人李彭彭及其辩护人请求再予从轻处罚，理由不足，不予照准。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项,《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王宗冉
代理审判员 李玉文
代理审判员 许金荣
二〇一七�五月十六日
书 记 员 陈 蓉