成都市锦江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）锦江刑初字第767号
公诉机关成都市锦江区人民检察院。
被告人童夏曦。
公诉机关以成锦检公诉刑诉（2015）640号起诉书指控被告人童夏曦犯职务侵占罪，于2015年10月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员陈晓红、周欢出席法庭，被告人童夏曦到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年12月底至2013年3月23日，被告人童夏曦在四川联得贸易有限责任公司（以下简称联得公司）从事送货与销售工作，其趁工作之便进入联得公司仓库，多次采取秘密手段私自窃取公司待售货物：一个索尼牌16／F2.8镜头（进货价格为6200元）、一个佳能牌EF70-200／4LIS镜头（进货价格为8660元）、一个佳能牌24-70／2.8镜头（进货价格为12400元）、一个索尼牌35／F1.4镜头（进货价格为9200元），上述四件货物均被其销赃，赃款耗用。2013年3月23日，被告人童夏曦下班后窃取一个捷信牌GT1541三角架（鉴定价格为3800元）准备离开公司时，被公司负责人陈某某发现，后民警赶至现场将被告人童夏曦挡获。捷信牌GT1541三脚架已追回并发还被害人。
公诉机关为证明上述事实提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证等证据证实。公诉机关认为，被告人童夏曦作为公司工作人员，利用职务上的便利，将公司财务占为己有，数额较大，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究被告人童夏曦的刑事责任。被告人童夏曦被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人童夏曦虽不具有自首情节，但到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人童夏曦在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当数罪并罚。公诉机关提请本院依法判处。
被告人童夏曦对公诉机关指控的事实和罪名均未提出异议。
经审理查明，2012年12月底至2013年3月23日，被告人童夏曦在联得公司从事送货与销售工作，在工作期间被告人童夏曦多次利用工作中可以进入联得公司仓库、接触联得公司货物的便利，分数次盗走公司一个索尼牌16／F2.8镜头、一个佳能牌EF70-200／4LIS镜头、一个佳能牌24-70／2.8镜头、一个索尼牌35／F1.4镜头。2013年3月23日，被告人童夏曦下班后窃取联得公司一个捷信牌GT1541三角架（鉴定价格为3800元）准备离开公司时，被公司法定代表人陈某某发现并报警，后民警赶至现场将被告人童夏曦挡获。捷信牌GT1541三脚架已追回并发还被害单位。
另查明，被告人童夏曦2004年8月因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月；2005年7月因盗窃罪被判处有期徒刑十个月；2008年8月因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，2008年12月3日刑满释放；2010年3月22日因犯盗窃罪被判处有期徒刑十一个月，2010年11月29日刑满释放。
被告人童夏曦2013年3月24日因涉嫌盗窃犯罪被刑事拘留，2013年4月29日因涉嫌职务侵占犯罪被决定取保候审并释放。2014年7月22日因涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒犯罪被刑事拘留，2014年8月13日被执行逮捕，2014年10月17日因犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金三千元。刑期自2014年7月22日起至2018年7月21日。
上述事实有公诉机关提供的如下证据予以证实：
（一）书证：
1、公安机关出具的受案登记表、到案经过，证实案件来源及被告人童夏曦的到案情况。
2、被告人童夏曦的户籍信息及辨认说明，证实被告人童夏曦的身份情况。
3、被告人童夏曦的前科材料及成都市成华区人民法院（2014）成华刑初字第598号刑事判决书，证实被告人童夏曦的前科情况及之前犯罪情况。
4、联得公司营业执照，证实联得公司的基本信息。
5、联得公司提供的证明，证实联得公司提供的货物丢失情况及相关价格。
6、被告人童夏曦在联得公司的工资条，证实被告人在联得公司的工作情况。
7、公安机关扣押清单、发还清单，证实公安机关三脚架并已发还的情况。
（二）证人证言：
1、证人许某某的证言，证实许某某在联得公司任财务助理，主要负责公司进货出货，进销存账目情况以及货物库存情况。童夏曦是2012年12月底到联得公司上班，主要负责送货。联得公司没有专职库管，公司销售一个货品就有一张销售单，员工销售货品后把销售单交给许某某，许某某再做账。公司仓库就在门店楼上，有门，仓库一般上锁，钥匙在老板身上，任何员工都可以找老板拿钥匙。童夏曦任职期间可以随意进出仓库。
2、证人陶某的证言，证实陶某2013年1月开始在联得公司做销售和送货工作，和童夏曦在职时工作内容一样。公司仓库就在门店楼上，仓库有门有锁，上班时间门是不会上锁的。仓库没有专职库管，一般老板要出货的时候，通知陶某去仓库拿货，陶某才去拿货，拿来销售后，拿着客户的销售单直接交给老板。
（三）被害人陈述：
被害人陈某某的陈述，证实陈某某是联得公司的法定代表人，公司主要经营摄影器材。童夏曦是陈某某公司员工，一般负责送货，有客人到门店也负责销售。2013年3月23日18时许，陈某某准备关门的时候，看到童夏曦把外套直拿在手上，陈某某接过童夏曦衣服，打开看见一个捷信牌GT1541型三脚架。陈某某问童夏曦拿东西为什么不告诉陈某某一声，二人就坐下来谈。童夏曦开始说另外只拿了一个尼康24F3.5型的镜头，后来才说又拿了很多东西基本上都是镜头。童夏曦拿走的货物放在店内的仓库内，仓库没有专职库管，一般陈某某要让员工送货或者拿货，陈某某会让员工进库房拿东西。陈某某也算是公司库管，因为货物的进出情况由陈某某负责。
（四）被告人供述和辩解：
被告人童夏曦的供述，称2012年12月底童夏曦应聘到联得公司上班，担任销售和送货工作。2013年1月中旬，老板让童夏曦送货到电脑城，童夏曦从库房内多拿了一根竖立牌F814型三脚架，以700元价格卖给了一个中年妇女；2013年1月20日左右，童夏曦利用在公司内整理货物的时候，将一个索尼牌16毫米鱼眼镜头放在要扔掉的纸箱内等下班的时候把镜头带走，卖给一个30岁左右小伙子，卖了860元；2013年2月5日，童夏曦利用送货的机会，趁大家都不注意从库房多拿了一个佳能70／200F4IS镜头，把镜头卖给一个30多岁的妇女，卖了2200元；2013年2月8日中午，童夏曦趁老板不注意把一个佳能24／70F4镜头放在旧纸箱里，下班时再把镜头拿出来，卖给一个中年妇女，卖了1800元。2013年2月底，童夏曦到仓库取货时多拿了一根竖立牌F814型三脚架，把三脚架放在门口，下班的时候再带走卖给一个50岁左右的男子，卖了700元；2013年3月10日，童夏曦利用盘点清货的机会，将一个索尼35毫米F1.4型镜头放在外衣口袋内，下班后卖给一个40岁的中年男子，卖了1200元左右；2013年3月23日童夏曦去仓库清理货物的时候，拿了一个捷信GT1541三脚架放在仓库内，想等下班时把三脚架带出来，结果还没出店就被老板发现，被带至派出所了。根据公司制度，只有调货的时候老板才将库房钥匙交给员工，一般都是两个员工一起进库房拿货，员工不是每天都能进库房，库房钥匙是老板陈某某在保管，陈某某离开公司都带着钥匙的。
（五）鉴定意见：
1、成都市锦江区物价局价格认证中心锦价鉴（2014）第141号价格鉴定意见书，证实经鉴定被告人童夏曦盗窃的捷信牌GT1541三脚架价格为3800元。
2、四川衡立泰司法鉴定所川衡立泰司会鉴字（2013）第06-001号司法会计鉴定意见书，证实由联得公司委托该鉴定所对联得公司童夏曦2013年1月4日至2013年3月23日在职期间存货短缺金额进行司法会计鉴定的情况。
（六）视听资料：
被告人童夏曦指认赃物的照片，证实赃物的情况。
被告人童夏曦对公诉机关提供的证据没有提出异议，也没有向本院提供证据。
本院审理期间，核实了如下证据：
1、释放证明书，证实被告人童夏曦的前科情况。
2、增值税专用发票，证实涉案物品的价值。
3、四川衡立泰司法鉴定所对被害单位管家婆软件整理清单，证实被害单位管家婆软件记录情况。
公诉机关、被告人童夏曦对核实的证据均无异议。
本院经审查认为，公诉机关提供的证据及核实的证据结合证据的印证情况综合予以认定。
本院认为，被告人童夏曦以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人童夏曦犯职务侵占罪的意见，指控罪名不当，金额不清本院予以纠正。被告人童夏曦被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人童夏曦虽不具有自首情节，但归案后能如实供述起罪行，可以从轻处罚。被告人童夏曦在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。
公诉机关指控被告人童夏曦犯职务侵占罪的意见，本院认为被告人童夏曦虽然在联得公司工作，但其在公司送货和销售的职务并不能为被告人童夏曦提供管理、经手被盗财物等侵占被盗财物的便利，被告人童夏曦只是利用其工作中可以接触被盗财物的便利，以秘密窃取的手段非法占有联得公司财物，其行为不符合职务侵占罪的构成要件。被告人童夏曦主观上有非法占有的故意，客观上以秘密窃取的手段窃取公司财物，其行为符合盗窃罪的构成要件，本院对公诉机关的指控意见不予采纳。
公诉机关以进货价格指控涉案镜头的价值的意见，本院认为公诉机关应当提供证据证实涉案镜头的进货价格。（1）公诉机关提供四川衡立泰司法鉴定所川衡立泰司会鉴字（2013）第06-001号司法会计鉴定意见书拟证实涉案镜头进货价格，该鉴定意见由被害单位委托，该鉴定依据被害单位提供的发票、账簿等材料核实价格，得出鉴定意见为2013年1月4日至3月23日，联得公司送鉴资料中货物短缺93件，进货价格447188元，市价478960元，并附有短缺货物的列表。公诉机关从短缺货物列表中选取涉案4件镜头的进货价格作为指控价格。本院认为该鉴定意见由被害单位自行委托，鉴定基础材料由被害单位提供，其鉴定基础检材不全面，所得货物短缺情况的鉴定意见也与公诉机关指控不一致。（2）本院审理期间向四川衡立泰司法鉴定所核实的证据显示，被害单位管家婆软件整理记录的涉案4件镜头均未取得增值税发票，而鉴定机构鉴定依据中的增值税发票有与涉案镜头型号相近的镜头的票据，出票时间为2008年4月到2012年4月不等，距离案发时间长则4年以上，短则9月左右。本院认为涉案镜头是否出具增值税发票在鉴定依据中存在矛盾，调取的相近类型镜头增值税发票均与案发时间相隔较久，不能证实增值税发票所记录与被盗赃物之间的关联性。综上，本院认为公诉机关提供的鉴定意见及核实的增值税发票不能证实涉案镜头的价值情况，公诉机关以进货价格认定涉案镜头的价值的意见事实不清、证据不足，本院不予采纳。
据此，为了保护公私财产不受侵犯，维护社会治安秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条（条文全文附后）之规定，判决如下：
一、被告人童夏曦犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金五千元；前犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金二千元；前犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金一千元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金三千元；一并决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的一个月六日，即自2014年7月22日起至2018年12月15日止。罚金于本判决发生法律效力的第二日起七日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。已缴纳部分不再重复缴纳。）
二、未追回的赃物继续予以追缴，发还被害单位四川联得贸易有限责任公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李春雨
人民陪审员 陈 德
人民陪审员 徐立琼
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 曾 彬
附：本判决所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑法》第五十二条
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款
被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条
判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第七十条
判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。