广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第222号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人冼某，男，于广东省高要市，身份证号码：×××6499，汉族，初中文化，在业，住广东省高要市。因涉嫌犯职务侵占罪于2014年6月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月29日被佛山市公安局三水分局监视居住，同年11月24日被佛山市三水区人民检察院取保候审，2015年4月7日被本院取保候审，同年12月26日被逮捕，现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人张思平，广东华生律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）119号起诉书指控被告人冼某犯职务侵占罪，于2015年4月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理期间，佛山市三水区人民检察院分别于2015年7月5日、2015年10月28日向本院建议对本案延期审理，本院分别于2015年7月6日、2015年10月28日决定延期审理；佛山市三水区人民检察院于2015年8月3日、2015年11月23日提请本院恢复审理，本院分别于2015年8月4日、2015年11月24日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派代理检察员田美青、刘京京出庭支持公诉，被告人冼某及辩护人张思平到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控，2012年5月21日，被告人冼某利用担任佛山市南海某兴实业有限公司业务员的便利，私自开具一张编号为“0742278”红色收据（盖有“佛山市南海某兴实业有限公司”印章），向佛山市禅城区某五金厂老板霍某收取单位货款人民币3万元，并非法占为己有。经鉴定，该收据上的公章并非佛山市南海某兴实业有限公司的公章。
针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人冼某无视国家法律，身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人冼某辩称，他没有私自开具收据，且已经把货款交回了公司，后已与公司及客户对账，确认过该货款已缴纳，他不构成职务侵占罪。辩护人张思平的辩护意见是：1.被告人冼某没有私自开具收据，其利用拾获的收据作为对客户的收款凭证符合该公司当时的操作习惯，并有编号为“0732557”、时间为2011年10月9日的收据可以证明冼某曾以同样方式出具过收据，另有编号为“0732564”及编号为“0622002”的收据可以证明同为非公司出纳人员的邝某某也可以出具收据，该三份收据印证冼某在本案中出具收据的行为符合该公司的操作习惯；2.公诉机关以被告人冼某未填写“收款通知单”而认定冼某将3万元非法占有的证据不足，不能排除跟单员忘记填写或故意不填写的合理怀疑；3.被告人冼某离职后配合公司与客户进行对账，没有隐匿、逃避的行为。综上，被告人冼某不构成犯罪。辩护人张思平另申请调取某兴公司的会计、税务报表以查清涉案的货款是否已入账。
经审理查明，2012年5月21日，被告人冼某利用担任佛山市南海某兴实业有限公司业务员的便利，私自开具一张编号为“0742278”并盖有“佛山市南海某兴实业有限公司”印章的红色收据，向佛山市禅城区某五金厂老板霍某收取单位货款人民币3万元，并非法占为己有。经鉴定，该收据上的公章并非佛山市南海某兴实业有限公司的公章。
上述事实，有经举证、质证的下列证据予以证实：
一、物证、书证、鉴定意见
1.委托报案书、控告书、受案登记表及立案决定书。证明广东某和建筑五金制品有限公司、佛山市某兴实业有限公司于2013年12月25日报案及立案的经过。
2.企业机读档案变更登记资料、营业执照，证明佛山市南海某兴实业有限公司于2013年11月4日将企业名称变更为佛山市某兴实业有限公司，及该公司与广东某和建筑五金制品有限公司的企业登记情况。
3.户籍资料、入职表、情况说明。证明被告人冼某的身份情况及被告人冼某于2010年3月2日进入某和建筑五金制品有限公司工作，以及广东某和建筑五金制品有限公司与佛山市某兴实业有限公司存在共用业务员的情况。
4.收据、广东某和建筑五金制品有限公司出具的关于邝某某工作内容的说明。主要内容：1.编号为“0742278”的红色第二联收据上注明2012年5月21日收到某业公司铝窗配件款3万元，收款单位处盖有“佛山市南海某兴实业有限公司”印章，经手人签字为“冼”；2.邝某某在佛山市南海某兴实业有限公司负责收据管理、收取现金、支票等工作，同时也负责接待客人。有多张日期为2011年至2013年、经手人处签字为“邝某某”的收据可以证明邝某某的工作内容包括收据管理。
5.某业对帐表、欠货款情况说明。证明霍某在对帐表上声称已付现金3万元，被告人冼某于2012年10月13日在该对帐表上签字。2013年8月23日，佛山市禅城区某五金厂就与广东某和建筑五金制品有限公司货款情况作出说明，表示曾支付冼某3万元，但广东某和建筑五金制品有限公司对账单中的回款记录未予记载。
6.冼某应收账款明细表、业务往来对账单。证明购货单位分别为冼某、湛江某兆、佛山市某建装饰工程有限公司、佛山市某辉五金制品有限公司、广东某建、广州某驿建筑工程有限公司、肇庆某堡等账目内中均未见2012年5月内有一笔3万元入账。
7.印章制作许可证、印章缴销证明及收据。证明佛山市南海某兴实业有限公司于2012年4月26日启用新印章，原来印章于2012年4月24日由公安局收缴停用。
8.鉴定意见书。证明编号为“0742278”收据上的公章并非印章缴销证明上佛山市南海某兴实业有限公司缴交注销的公章。
9.收款通知单。证明2012年5月没有冼某交回3万元货款的记录。
10.说明。主要内容：佛山市某兴实业有限公司在搬迁时遗失冼某2011年至2013年的收据资料。
11.材料说明。主要内容：公安机关无法找到黄某一取证。
12.抓获经过。证明被告人冼某归案的情况。
二、证人证言
1.证人霍某的证言及辨认笔录。主要内容：他所在的公司于1988年开始成立，成立时名称叫佛山市某辉五金制品有限公司，1992年改制后改名为佛山市禅城区某业五金制品厂，2012年改名为佛山市禅城区某五金厂，他是法定代表人。他与冼某合作了一次，涉及22万余元的五金配件。他于2012年5月21日给了3万元现金货款给冼某，冼某拿出了一张编号为“0742278”的收据，经手人写“冼”。他不清楚冼某是否将钱交回了公司。证人霍某辨认出了冼某。
2.证人陈某的证言。主要内容：他是广东某和建筑五金集团监察部经济监察室主任，广东某和建筑五金制品有限公司和佛山市某兴实业有限公司是该集团的下属公司。佛山市某兴实业有限公司原来的印章叫“佛山市南海某兴实业有限公司”，2012年4月26日启用新的公章，公章内数字是“4406051032297”。2013年12月12日起，公司改名叫佛山市某兴实业有限公司，公章内的数字是“4406072003646”。冼某开给佛山市某业公司的3万元收据上盖的公章是“佛山市南海某兴实业有限公司”，该印章经鉴定是伪造的。公司一般要求客户开支票，如果收取现金必须事先汇报，经同意才可以收取，冼某开收据给某业公司是违规操作。编号为“0742278”的收据是佛山市某业五金制品厂的霍某提供给公司，并由公司交给公安机关。
3.证人曹某的证言。主要内容：他是广东某和建筑五金制品有限公司广东直销部总监，冼某当时是他下属的业务员。某和公司存在允许业务员开收据收取客户现金的情况，但收据要在财务部拿，并由出纳员填好收据上的内容。业务员收到现金后即时交给公司，填写一份交款单，由业务员和出纳员一起确认签名，然后会计员制作报表。当时公司不允许开具加盖公章的空白收据给业务员去收取客户货款并由业务员自行填写客户实际支付的金额。2012年10月左右，他与冼某及公司法务部侯某三人一起到佛山某业五金厂对账，当时是该厂的老板霍某接待的，霍某说已经给了六七万元货款给冼某拿回公司了，另外还欠了十多万元。至于对账时是否有谈到一笔3万元的现金，他记不起来了。
4.证人侯某的证言。主要内容：他在广东某和建筑五金制品有限公司法务部工作。2012年10月，他和曹某、冼某去到某业五金厂找霍某对账，霍某称有3万元现金货款给了冼某，但公司财务对过帐都说没有收到。他问冼某怎么回事，冼某承认收了3万元货款但没有拿回给公司，并说过段时间会交回公司，但一直没有交。后来，霍某和冼某都在对账单上签了名，他们就回到了公司。后经公司财务部工作人员的核查，没有看到3万元入账。
5.证人钟某甲的证言。主要内容：他于2009年至2012年底任佛山市某兴实业公司的销售副总，冼某当时是他的下属。2012年他去某业五金厂共有三次。第一次是跟冼某两个人去，当时谈的是霍某欠公司多少货款，霍某提出公司有的产品质量有问题，他便与霍某谈如何扣除费用的问题，但谈完之后霍某没有将欠款还给公司；第二次、第三次去某业五金厂还有公司的审计人员陈某，谈的内容也是关于追钱的事情，但两次谈完之后霍某也一样也没有还钱给公司。他不清楚霍某是否给过冼某3万元货款，因为冼某收回货款不用向他汇报的，只要按照公司的规定将货款交给财务部就可以了。他没有见过编号为“074228”的红色收据。
6.证人钟某乙的证言。主要内容：她于1986年进入某和公司工作，2012年开始在某和集团下属某兴公司采购部，并兼职一些财务工作，如对业务员收回来的货款进行登记、核实等。她之前没有看见过编号为“0742278”的收据，也没有收过冼某交来的3万元现金。事情发生后，她和同事都认真地查过账目，没收到这份收据。公司有允许业务员开收据给客户去收取现金，但是限于金额较少的现金收取。开收据的流程是首先要由业务员告知财务部的出纳员，再由出纳员填写收据上面的内容及盖好公司的印章，由出纳员在经手人上签名，然后交给业务员。业务员去收取客户的现金后，就要将现金和收据都交给出纳员，出纳员在收据上面写“收到某客户多少货款”的字样，再交给会计员去做账目。另外公司内部还有一份交款单是要由业务员填写好，交给出纳员，这份交款单客户就没有的。
7.证人钟某丙的证言。主要内容：2012年5月份，她在某和公司的财务部工作，因为某兴公司和某和公司是同一个老板，她工作的职责包括对某兴公司业务员账务的核实等工作。她经查看当时的账目，冼某在2012年5月没有将编号为“0742278”的红色收据的保管联底单及收据上的3万元交还公司。业务员开收据给客户主要用于收取一些金额较小的现金。2012年5月份时公司是不允许开具加盖公章的空白收据给业务员去收取货款的，必须由业务员事先告知财务部的出纳员，由出纳员开具收据并填写收取的金额、盖好公章，再交给业务员收取货款。业务员收到货款后一般要在当天将现金交给出纳员。收款通知单是交款凭单，是由公司的业务员填写的，并在交款经手人处签名，然后交给公司的出纳员，出纳员在收款经手人处签名，然后出纳员将收款通知单交给会计员去做帐目。
8.证人潘某的证言。主要内容：她是广东某和建筑五金制品有限公司的出纳员，某兴公司的财务工作也一并由她做。她的工作职责包括对业务员收回来的货款进行登记等。公司不允许业务员拿空白收据去收取客户的货款，收据必须是由财务部的出纳员填写，她在出纳处签名，经办人处由业务员签名，然后再拿给钟某乙盖上公司的财务专用章。由业务员带着这张收据去收取客户的货款，业务员收到货款后一般要在当天交给财务部门，如果是下班也要先通知一声然后在第二天马上拿给财务部。然后跟单员或业务员填写一份收款通知单，出纳员在收款经手人处签名，业务员也签名，同时将货款、收据底单及交款单交给出由会计员做帐目。收据上一般是盖公司财务的专用章，比如是某兴公司的，财务部的公章便是“佛山市某兴实业有限公司财务专用章”，除非是客户公司一定要求盖公章的，才盖公司的公章的。财务章和公章是由钟某乙保管，公司的公章使用必须办理手续经得公司领导的批准。编号为“0742278”的红色收据不是她填写的，上面的公章看起来不像某兴公司的公章。公司财务部经过调查，都没有查到有收据上这3万元。
9.证人梁某的证言。主要内容：她是某和集团下属的某和公司和某兴公司的出纳员。2012年5月份，公司不允许开具加盖公章的空白收据给业务员去收取客户的货款。应由出纳员根据业务员所提供的送货单上的客户公司名称、收款金额，来开具一式三联的收据并加盖公司财务专用章给业务员去收取客户公司的货款，业务员带走两联，其中有一联是给客户。业务员收到货款后，自己填写好收款通知单上的内容，出纳员在收款经手人处签名，然后出纳员再交给会计员去做帐目。收据上一般是加盖财务的专用章，除非是个别客户公司一定要求盖公司公章的，才盖公司的公章。财务章是由她和潘某、钟某乙三人保管，公司公章由钟某乙一人负责保管。要使用财务章及公司公章必须征得公司领导的批准。公司没有找到编号为“0742277”、“0742279”这两张收据。
10.证人邝某某的证言。主要内容：她是广东某和建筑五金制品有限公司派驻佛山市某兴实业有限公司的员工，自2008年6月份入职至2014年3月份，她在某兴公司负责财务工作，工作内容包括开具收据、应收账款、管理销售红单、收取现金支票、订购飞机票等，同时也兼职前台工作，但只限于接待客人。
11.证人李某的证言。主要内容：她是冼某的跟单员。她不记得有编号为“0742278”的红色收据，且公司也没有查到有这份收据的底单。她帮冼某代为填写过很多张收款通知单，都是因为冼某在外面跑业务时通过电话沟通，她就可以帮冼某填写收款通知单。但是她没有填写过这一份收据的交款单。填写通知单程序是将收款通知单填好一式三联，然后在交款经手人签“雯代冼某”，这三联有一联是给财务，一联是销售部留存，还有一联保管在簿本里，用完也要交给财务。公司不允许开具加盖公章的空白收据给业务员去收取客户的货款。收款通知单是由公司的业务员来填写的，业务员并在交款经手人处签名，然后交给公司的出纳员，出纳员在收款经手人处签名，然后出纳员将收款通知单交给会计员去做帐目，这张收款通知单也是作为交款的凭单。
三、被害人陈述
被害单位委托人刘某某的陈述。主要内容：他是广东某和五金制品有限公司的法务专员。公司经与客户佛山市某辉五金制品有限公司对账，双方各自确认的货款数额存在3万元的差额。某辉公司的霍某出示了一份收据，收据上面写有“某业公司铝窗配件款”字样，是2012年5月21日开出的，上面还有“佛山市南海区某兴实业有限公司”字样的印章，金额上写了30000元。公司怀疑这30000元被冼某侵占，且收据上的印章与公司在用的印章不符，冼某可能伪造了印有“佛山市南海区某兴实业有限公司”的印章。收据中的印有“佛山市南海某兴实业有限公司”印章不是他公司的印章，并且印有“佛山市南海某兴实业有限公司”的印章已于2012年4月24日注销。
四、被告人冼某的供述及辩解
主要内容：他于2010年3月至2012年11月在某兴实业有限公司负责业务销售的工作。2011年他代表某兴公司与佛山市某辉五金制品公司达成了供销协议，某辉公司共从他处采购了约23万元左右的铝合金门窗配件。佛山市某辉五金制品有限公司及佛山市禅城区某业五金制品厂、佛山市禅城区某五金厂的法定代表人都是霍某。2012年5月21日他收取了霍某3万元货款，并出具了一份3万元的铝窗配件收款收据。因为去收货款的时候并不清楚对方会给多少货款，所以他当时是拿着一张空白的盖有公司印章的收据去某业公司收取货款并当场填写那张空白收据。2011年底或者2012年初，在公司搬办公室的时候他发现一叠调拨单据里面夹着几张空白的收据，所以他就把这几张收据留下来自己用了，这张3万元的收据就是其中一张。以前公司的制度比较宽松，可以拿空白收据去收客户的货款，但2012年的时候就规定不准了。2012年10月13日他和公司一个姓陈的负责人、一个女的财务员以及公司广东片区的销售总监曹某一起到某业公司跟霍某确认过这笔30000元的货款已经由他收取，当时他和霍某都在对账表上签字予以确认。收款后他没有填写三万元的交款单。因为他当时已经很少回公司，跟公司的关系也一般。另外他也很少在交款单上签名，一般是由李某与黄某一这两名跟单员帮他代签。
对于辩护人张思平所提被告人冼某出具该3万元收款收据符合公司的操作习惯的辩护意见及提交的三份收据，经查：（1）辩护人张思平所提交的被告人冼某签字的编号为“0732557”的收据开具的时间为2011年度，而钟某丙、李某某等证人及被告人冼某本人均称2012年以后公司不再允许私自出具收据，即2011年度出具的收据不能证明2012年度出具的收据仍然符合规范；（2）公司出具关于邝某某是财务人员的说明以及邝某某签字的其他收据，可以证实邝某某系在收据经手人处签字系正常职务行为；综上，公诉机关指控被告人冼某系私自出具收据收取货款的事实，有充分证据证实，辩护人张思平所提上述辩护意见，理据不足，本院不予以采纳。对于辩护人张思平所提调取某兴公司的会计、税务报表的申请，本院认为被告人冼某的供述及公司的相应票据均证实了被告人冼某未办理交款手续，上述报表即无调取必要，故对该申请，本院不予准许。
被告人冼某及辩护人张思平所提被告人冼某并非私开收据并已将货款交回且已对账完毕，以及指控非法占有的证据不足，被告人冼某不构成职务侵占罪的辩解及辩护意见，经查：（1）证人潘某、钟某乙均陈述未收到该笔货款；（2）证人侯某陈述听冼某承认过尚未将货款交回；（3）被告人冼某亦供认其本人没有办过交款手续，且公司没有相关交款的记录；（4）被告人冼某出具的该笔货款收款收据上所盖的公司印章为伪造的印章；（5）被告人冼某违反公司规定私自出具收据收取货款。以上证据形成了完整的证明体系，足以认定被告人冼某将该笔3万元货款非法占有，故被告人冼某及辩护人张思平所提冼某不构成犯罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人冼某身为公司人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关的指控成立，本院予以采纳。移送的银行卡四张，因涉及到退赔，本院不予处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第四十七条的规定，判决如下：
被告人冼某犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的37日，即自2015年12月26日起至2016年8月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 戴 天
代理审判员 甘 露
人民陪审员 韦源江
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 刘艳娟