广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤07民终1864号
上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司江门市分公司。住所地：江门市港口一路***号。
负责人：邓文波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：沈健、崔文静，均系广东金硕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广州市瀚月计算机科技有限公司，住所地：广州市番禺区市桥街光明南路163号置业华逸大厦三层320室。
法定代表人：吴少霞。
委托诉讼代理人：罗建勇，该公司总经理。
上诉人中国联合网络通信有限公司江门市分公司（以下简称“江门联通公司”）因与被上诉人广州市瀚月计算机科技有限公司（以下简称“广州瀚月公司”）技术服务合同纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院作出（2016）粤0703民初1185号民事判决，向本院提起上诉，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
江门联通公司上诉请求：1、请求依法撤销江门市蓬江区人民法院（2016）粤0703民初1185号民事判决书；2、请求判令驳回广州瀚月公司的全部诉讼请求；3、本案一审、二审诉讼费由广州瀚月公司承担。事实和理由：一审法院未查明本案事实，适用法律错误。江门联通公司与广州瀚月公司互负到期债务，江门联通公司可以将本案的债务与对方的债务抵销。广州瀚月公司对江门联通公司负有大额债务尚未向江门联通公司支付清。江门联通公司与广州瀚月公司签订的CU-2012-4408-2012-001334号《系统集成技术服务合同（服务器》中，广州瀚月公司尚欠江门联通公司到期的合同款2483173元，至今未支付清。另外，在（2016）粤0703民初193号一案中，广州瀚月公司须向江门联通公司支付不当得利款766370.83元。因此，据《合同法》第九十九条之规定，双方互负债务、互享债权时，债务标的同系货币，该债务可与广州瀚月公司对江门联通公司的债务在对等额度内相抵销，综上，请求二审法院在查明事实的基础上，撤销原判，依法改判。
广州瀚月公司辩称，我方认为一审判决认定事实清楚。
广州瀚月公司向一审法院起诉请求：1、江门联通公司违约，向广州瀚月公司支付租金3000元；2、江门联通公司支付广州瀚月公司利息损失133.75元（该利息暂计算至2015年12月31日止，利息应计算至本案判决生效之日止）；3、江门联通公司支付广州瀚月公司合同违约金6000元；4、本案诉讼费由江门联通公司承担。
一审法院认定事实：2013年10月16日，江门联通公司（甲方）与广州瀚月公司（乙方）签订合同编号为CU12-4408-2013-001487号《虚拟服务器租赁合同》（以下简称《1487号合同》），约定：甲方租用乙方虚拟服务器，甲方租用的服务器乙方不得转给任何第三方使用，服务器名称包括：Windows2003数据库服务器、应用程序服务器、Windows2003手机客户端服务器；合同有效期：2013年10月1日至2016年9月10日；价格：虚拟服务器月租3000元／月，租金已包含全部杂项费用及税金；付款：乙方应于每月10日前向甲方提交当月虚拟服务器租金付款通知书及正式的等额租赁发票，甲方在收到此通知书及等额租赁发票后当月内支付当月的月租费，甲方支付的费用汇至乙方指定账户；乙方负责承载甲方租用虚拟服务器的硬件的维护；违约责任：任何一方未履行本合同项下的任何一项条款均被视为违约，任何一方在收到对方的具体说明违约情况的书面通知后，如确认违约行为实际存在，则应在20日内对违约行为予以纠正并书面通知对方，如认为违约行为不存在，则应在20日内向对方提出书面异议或说明；甲方无正当理由逾期支付合同款项，每逾期一日，应按逾期支付金额千分之三支付违约金，但违约金总额不超过2个月租金总额；任何一方未经对方同意无故变更、终止协议，违约方须承担赔偿守约方相应经济损失相当于2个月租金；乙方未在合同规定时间内提供虚拟服务器，每逾期一天须向甲方支付该设备出租费总额的千分之三的违约金，违约金总额不超过2个月的租金总额等条款。该合同签订后，江门联通公司开始租用广州瀚月公司虚拟服务器，广州瀚月公司在每月上旬或中旬向江门联通公司开具金额为3000元的增值税专用发票，江门联通公司收到发票后，在每月中旬或下旬通过转账方式向广州瀚月公司支付租金3000元直至2015年1月。2015年2月4日，广州瀚月公司按期向江门联通公司开具金额为3000元的增值税专用发票（NO：18347363）一份，江门联通公司收到该发票，但认为合同已终止，故没有向广州瀚月公司付款。从2015年3月份开始，广州瀚月公司没有继续向江门联通公司开具增值税发票，广州瀚月公司认为其仍继续提供虚拟服务器给江门联通公司使用，但其又不再主张2015年3月以后的租金。江门联通公司认为其已于2015年1月通知广州瀚月公司解除涉案合同，但其未能提供证据予以证实，广州瀚月公司不确认涉案合同于2015年1月解除。
2015年11月17日，江门联通公司发函广州瀚月公司，认为涉案的1487号合同已于2015年1月22日终止使用有关业务，其它事宜按合同条款执行。
一审法院认为，本案是技术服务合同纠纷。双方签订的第1487号《虚拟服务器租赁合同》是当事人真实意思表示，合同内容没有违反法律的禁止性规定，该合同合法有效。当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。经过双方的诉辩，本案争议焦点在于：1、2015年2月广州瀚月公司是否履行出租服务器的义务，江门联通公司是否应当支付2015年2月份的服务器租金给广州瀚月公司；2、广州瀚月公司请求的利息以及违约金是否有依据。
一、关于2015年2月江门联通公司是否使用了涉案的服务器的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一规定：“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”本案中，广州瀚月公司作为虚拟服务器出租方，应当就其于2015年2月提供服务器给江门联通公司使用承担举证责任，为此，广州瀚月公司提供了《虚拟服务器租赁合同》、2013年10月—2015年1月付款凭证及租赁发票、2015年2月租赁发票予以证实其已履行上述出租义务。江门联通公司主张涉案合同于2015年1月22日终止，但其未能提供证据证实其已于2015年1月通知广州瀚月公司终止了涉案合同，广州瀚月公司仅确认其于2015年11月17日接到江门联通公司《关于停止使用业务的函》，故江门联通公司抗辩认为涉案合同于2015年1月22日解除的意见，没有证据证实，其应当承担举证不能的不利后果。结合双方合同“广州瀚月公司每月先开具发票，江门联通公司收取发票后付款”的约定，以及双方履行合同的习惯，一审法院确认广州瀚月公司于2015年2月履行了服务器出租的义务，江门联通公司应当按约定支付该月服务器租金3000元，因此，广州瀚月公司请求支付2015年2月租金3000元的事实，有理有据，予以支持。江门联通公司认为其没有使用涉案服务器的主张，与事实不符，不予采纳。
二、关于广州瀚月公司请求的利息以及违约金是否有依据的问题。1、利息问题。根据第1487号合同关于“甲方无正当理由逾期支付合同款项，每逾期一日，应按逾期支付金额千分之三支付违约金，但违约金总额不超过2个月租金总额”的约定，以上合同约定了江门联通公司迟延支付货款需支付违约金的违约责任，故江门联通公司逾期支付租金，广州瀚月公司有权请求支付逾期付款利息，该利息实质上是逾期付款违约金。广州瀚月公司自愿将违约金计算标准调整为中国人民银行2015年一年期商业贷款利率5.35%，没有违反法律的规定，也没有超出审判实践关于违约金的计算标准，予以确认。违约金计算至本案判决确定的履行期限届满之日止，但总额不超过2个月租金（即6000元）。2、解约违约金的问题。根据第1487号合同关于“任何一方未经对方同意无故变更、终止协议，违约方须承担赔偿守约方相应经济损失相当于2个月租金”的约定，本案中，虽然江门联通公司没有证据证实其已于2015年1月单方解除涉案合同，但是，经审查本案事实，从2015年3月开始，广州瀚月公司没有继续开具发票给江门联通公司，江门联通公司也从2015年2月没有付款，由此推断，广州瀚月公司在2015年3月已经接到江门联通公司解除合同的通知，故涉案合同于2015年3月已由江门联通公司单方通知解除，而根据合同的约定，任何一方未经对方同意终止协议，应当赔偿对方2个月租金的经济损失。因此，广州瀚月公司请求江门联通公司支付解约违约金6000元，有理有据，予以支持。综上所述，江门联通公司拖欠广州瀚月公司部分合同款项，已构成违约，应承担支付合同价款及相应利息的民事责任，其单方解除合同也应当按合同约定赔偿广州瀚月公司解约违约金。判决：一、江门联通公司在判决发生法律效力之日起十日内向广州瀚月公司支付拖欠的合同价款3000元及逾期付款利息（利息按中国人民银行2015年公布的一年期商业贷款利率5.35%的标准，从2015年3月1日起计算至判决确定的履行期限届满之日止，按以上方式计算利息总额不得超过6000元）；二、江门联通公司在判决发生法律效力之日起十日内向广州瀚月公司支付违约金6000元。如果江门联通公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元，由江门联通公司负担。
二审中，上诉人江门联通公司提交以下证据：（2016）粤0703民初193号民事判决，证明广州瀚月公司应向其返还不当得利款766370.83元及相应利息。
被上诉人广州瀚月公司对上述证据质证认为：该民事判决尚未生效，广州瀚月公司已就该案提起上诉［二审案号：（2016）粤07民终1857号］，现尚在二审审理中。
本院对上述证据审查认为：（2016）粤0703民初193号民事判决因广州瀚月公司提起上诉而尚未生效，故对其证明力不予确认。
经审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。另查明：江门联通公司与广州瀚月公司之间除涉案技术服务合同纠纷外，双方另存在技术服务合同纠纷［案号：（2016）粤07民终1107号］、不当得利纠纷［案号：（2016）粤07民终1857号］、侵权责任纠纷［案号：（2016）粤07民终1866号］等。其中，（2016）粤07民终1107号技术服务合同纠纷案已经审理终结，江门市蓬江区人民法院一审判令江门联通公司在判决生效之日起十日内向广州瀚月公司支付拖欠合同价款48540元及逾期付款利息，本院二审予以维持；（2016）粤07民终1857号不当得利纠纷案及（2016）粤07民终1866号侵权责任纠纷案尚在二审审理中。
本院认为：本案属技术服务合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，结合双方的诉辩意见，本案二审的争议焦点为：江门联通公司主张与广州瀚月公司互负到期债务，应将涉案债务与对方所负债务予以抵销是否成立。
江门联通公司上诉认为广州瀚月公司对其负有大额债务尚未向其付清，其中包括广州瀚月公司欠其CU12-4408-2013-001487号《系统集成技术服务合同（服务器）》的到期合同款2483173元及（2016）粤0703民初193号案确定的广州瀚月公司须向其支付的不当得利款766370.83元，主张涉案债务应与广州瀚月公司的前述债务在对等额度内相互抵销。对此，本院认为，江门联通公司未能提供证据证明广州瀚月公司欠其上述到期合同款2483173元，其主张的不当得利款虽经江门市蓬江区人民法院作出（2016）粤0703民初193号民事判决确定，但广州瀚月公司已就该案提起上诉，（2016）粤0703民初193号民事判决尚未生效。故根据《中华人民共和国合同法》第九十九条关于“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外”的规定，因江门联通公司提供的证据不足以证明其所主张的享有对广州瀚月公司到期合同款，且不当得利债权的判决未生效，故江门联通公司对广州瀚月公司是否享有到期债权的事实未确定。因此，江门联通公司主张将涉案债务与广州瀚月公司对其所负的到期债务在对等额度内相互抵销，理据不足，本院不予支持。若上述判决生效后，双方互负到期债务的事实经确定，亦可以在执行程序中抵销。
综上，江门联通公司的上诉请求理据不足，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费50元，由中国联合网络通信有限公司江门市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张萍辉
审 判 员 刘邦中
代理审判员 应海燕
二〇一六年十一月二日
书 记 员 陈月佩