江苏省盐城市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）苏09行初136号
原告刘向军，男，1986年1月19日生，汉族，居民，住盐城市亭湖区。
被告盐城市人民政府，住所地盐城市世纪大道21号。
法定代表人戴源，该市代市长。
委托代理人潘剑，该政府法制办公室行政复议处处长。
委托代理人刘兵，江苏中茵海华律师事务所律师。
原告刘向军诉被告盐城市人民政府（以下简称盐城市政府）不予受理行政复议决定书一案,本院于2016年7月19日立案受理后，向被告邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭于2016年9月28日公开开庭审理了本案。原告刘向军，被告盐城市政府的委托代理人潘剑、刘兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告盐城市政府于2016年7月8日作出[2016]盐政行复第52号《不予受理行政复议决定书》，对原告刘向军的行政复议申请不予受理。
原告刘向军起诉称,2016年6月16日，原告向被告邮寄《行政复议申请书》，请求被告依法受理并确认盐城市公安局亭湖分局（以下简称亭湖分局）行政违法，2016年7月12日原告收到被告作出的[2016]盐政行复第52号《不予受理行政复议申请书》，不予受理原告的行政复议申请。原告认为被告应当履行法定职责受理行政复议申请，其拒不履行法定职责不予受理原告行政复议申请的行为已经构成行政不作为。1.公安机关是政府的一个行政部门，其主要行使社会管理的行政职能，行使国家行政权，但同时又具有依法侦查刑事案件职能，行使国家司法权。公安机关的刑事职能来源于刑事诉讼法，只有刑事诉讼法明确授权的职能才是公安机关的刑事职能。刑事诉讼法规定立案是刑事诉讼程序的第一阶段，只有正式立案后，刑事程序才能启动。本案中亭湖分局已经作出不予立案通知书，也就意味着没有进入刑事诉讼程序，之前受案审查的行为，并非刑诉法明确授权的行为，应当属于行政行为，应当受到法院行政审判的司法审查。2.被告错误地认为公安机关接受群众报案后的审查是否符合立案条件的行为是刑事侦查行为显然没有任何依据，刑事诉讼法明确规定只有立案后才能开展刑事侦查工作。本案中亭湖分局没有将原告控告的他人违法犯罪行为立为刑事案件，如果确如被告所言公安机关已经开展刑事侦查工作，那么其行为已经涉嫌滥用职权构成违法犯罪，被告没依法移送检察机关立案查处同样构成行政不作为。综上，被告怠于履行法定职责，不予受理原告的复议申请，亭湖分局将案件久拖不决，超过立案审查的期限96天才发不予立案通知书，程序违法。被告不予受理原告复议申请的行为已严重侵害原告的合法权益。故诉来法院，要求撤销被告所作不予受理行政复议决定书，责令被告履行法定职责受理原告行政复议申请。
原告向法庭提交下列证据：
证据1、亭湖分局受案回执、不予立案通知书。拟证明原告向亭湖分局报案，但是亭湖分局没有立案，作了一个不予立案的答复；
证据2、[2016]盐政行复第52号《不予受理行政复议决定书》。拟证明被告没有受理原告的复议申请。
被告盐城市政府答辩称，原告在行政复议请求中要求确认亭湖分局作出不予立案通知书前的受案审查行为超过法定期限构成违法，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第110条的规定，亭湖分局作出的受案审查行为是依照刑事诉讼法明确授权实施的行为，不属于行政行为。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第176条规定，原告对公安机关刑事侦查行为不服，应向作出不予立案通知书的公安机关申请复议，原告向我府申请行政复议不符合法律规定。我府作出的不予受理决定符合法律规定，请求驳回原告诉讼请求。
被告盐城市政府向法庭提交了以下证据：
证据1、行政复议申请书及申请人提供的材料。拟证明原告提出行政复议的事实；
证据2、行政复议不予受理决定书及送达回证。拟证明答辩人在法定期限内依法作出行政复议决定，依法送达。
被告盐城市政府提交的法律依据有：《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条、《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十六条、《中华人民共和国行政复议法》第十七条。
经庭审质证，对于原告提供的证据，被告没有异议；对于被告提交的证据，原告亦没有异议。
本院对原、被告提交的证据，均予以确认。
本院经审理查明，原告刘向军于2016年3月2日向盐城市公安局亭湖分局控告王筱明、徐永祥、祁瑾等人涉嫌诈骗、职务侵占案，亭湖分局于2016年6月7日作出不予立案通知书，决定不予立案。原告刘向军于2016年7月4日向被告盐城市政府提起行政复议申请，请求确认亭湖分局作出不予立案受理通知书前的立案审查行为超过法定期限构成违法。被告盐城市政府于2016年7月8日作出案涉不予受理行政复议申请决定书。原告刘向军认为该决定侵犯其合法权益，遂提起本案诉讼。
本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第十七条规定，“行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；……”本案中，原告刘向军向亭湖分局举报，控告王筱明等人涉嫌犯罪，亭湖分局作出不予立案通知书。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百一十条规定，“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。”《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十六条规定，“控告人对不予立案决定不服的，可以在收到不予立案通知书后7日以内向作出决定的公安机关申请复议；公安机关应当在收到复议申请后7日以内作出决定，并书面通知控告人。”所以，亭湖分局根据原告的举报控告所作受案审查行为，是执行刑事诉讼法的行为。原告刘向军对不予立案决定不服，可以向亭湖分局申请复议，而不应向盐城市政府申请行政复议。被告盐城市政府收到原告的复议申请后，在五日内作出不予受理行政复议申请决定书，符合《行政复议法》第十七条的规定。原告要求撤销被告所作不予受理行政复议申请决定，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告刘向军要求撤销被告盐城市人民政府所作[2016]盐政行复第52号《不予受理行政复议决定书》并责令被告履行法定职责受理原告行政复议申请的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告刘向军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省高级人民法院。
审 判 长 李 村
代理审判员 张生龙
代理审判员 付陈友
二〇一七年一月十日
书 记 员 李诗平
附录法律条文
1.《中华人民行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
2、《中华人民共和国行政复议法》
第十七条行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。
除前款规定外，行政复议申请自行政复议机关负责法制工作的机构收到之日起即为受理。
3.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百一十条人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。
4、《公安机关公安机关办理刑事案件程序规定》
第一百七十六条控告人对不予立案决定不服的，可以在收到不予立案通知书后7日以内向作出决定的公安机关申请复议；公安机关应当在收到复议申请后7日以内作出决定，并书面通知控告人。