辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽10民终281号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司。
负责人：孙冰，系该公司总经理。
委托代理人：吴延智，辽宁腾昱源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈忠胜，男，1973年4月13日出生，汉族。
委托代理人：边春燕，辽宁玉乾律师事务所律师。
上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人陈忠胜返还原物纠纷一案，不服白塔区人民法院（2016）辽1002民初1534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托代理人吴延智，被上诉人陈忠胜的委托代理人边春燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判。事实和理由：1.本案被上诉人陈忠胜在交通事故发生时并非执行单位工作。交通事故发生时，陈忠胜驾驶自己的车辆载乘受害人马丹，因超速驾驶且采取措施不当而发生单方事故造成马丹死亡后果。上诉人根本没有指派被上诉人为保户送保单，也没有指派被上诉人取赔偿材料，事实上保户办理投保及取保单等业务都是在上诉人的营业场所进行，被上诉人所述与事实不符。另外，受害人马丹并非上诉人单位工作人员，被上诉人也根本没有必要载乘马丹去执行所谓的工作任务。因此，本案交通事故发生时被上诉人载乘受害人马丹的行为根本不属于执行单位的工作任务的行为，属于其个人行为，故上诉人不应承担赔偿责任。2.本案被上诉人赔偿受害人马丹亲属的赔偿款属于被上诉人个人行为，与上诉人无关。本案交通事故发生，被上诉人因负事故全部责任依法构成交通肇事罪。在此情形下，被上诉人为使自己免予刑事处罚，同被害人家属达成了和解协议，赔偿被害人家属55万元。关于被上诉人同被害人家属达成的赔偿协议，被上诉人根本未告知上诉人，上诉人对此也毫不知情。被上诉人自行同被害人家属达成的赔偿协议，系被上诉个人行为，其目的就是为了免予刑事处罚，与上诉人无关。3.被上诉人要求上诉人返还赔偿款证据不足。本案在一审审理过程中，被上诉人提交了其与受害人家属达成的赔偿协议，但该赔偿协议所确定的数额是双方私下确定的。在数额上是否合理合法根本没有上诉人的认可。一审判决也没有审查核实该赔偿数额是否合理合法。因此，一审判决要求上诉人承担55万元没有事实和法律依据。4.被上诉人在交通事故中负全部责任，具有重大过错。本案被上诉人在未经单位指派的情况下，驾驶自己的机动车辆，私自载乘被害人马丹，由于超速驾驶和采取措施不当，造成马丹死亡的交通事故。根据交警部门的责任认定，被上诉人在事故中负全部责任。因此，上诉人认为，其风险应由被上诉人自行承担。被上诉人在交通事故中具有重大过错。根据最高法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，应由被上诉人承担全部赔偿责任。
陈忠胜辩称，首先，上诉人称答辩人在交通事故发生时并非执行单位工作，是没有法律依据的。在本案的关联案件马丹亲属起诉本案的上诉人和答辩人侵权纠纷一案中，案号为（2016）辽1002民初691号民事判决书，该判决已经认定了“2015年12月23日10时，被告陈忠胜驾驶×××号车辆载着马丹外出工作时发生交通事故，马丹于当日抢救无效死亡。”目前该判决已经发生法律效力。根据最高院的《证据规则》第九条（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实是无需当事人举证证明的，除非当事人有相反证据足以推翻的除外。可是上诉人没有提供任何相反的证据，足以说明法院认定的事实是正确的。在关联案件的庭审笔录中记载，答辩人与上诉人签订劳动合同后，答辩人因为居住在东部山区，所以主要负责东部山区的保险销售和出现场等业务，其工作时一直都是驾驶自家车辆，上诉人也从未提出过异议，更没有派车协助，说明上诉人对原告用私家车执行工作是没有异议的。其次，上诉人称答辩人赔偿受害人马丹亲属的赔偿款是个人行为，与事实不符。答辩人在执行职务过程中造成马丹死亡，依据侵权责任法第三十四条第一款，理应由上诉人承担赔偿责任，但上诉人怠于履行自己的义务，不闻不问，使得被害人家属伤心异常，答辩人作为上诉人的员工不能坐视不管，积极与被害人家属取得联系，安抚被害人，这也是答辩人的职务行为之一，不能说是答辩人为了免于刑事处罚，就否定上诉人的赔偿责任。第三，答辩人要求上诉人返还赔偿款有法律依据。侵权责任法第三十四条、人身损害赔偿司法解释第八条、民法通则第一百二十一条。所以答辩人的赔偿行为只是垫付行为，最终承担赔偿责任的主体是用人单位。第四，员工享有追偿权是有理论依据的。如果双方在劳动合同或者其他协议中明确了对员工职务侵权行为的追偿责任及追偿比例，可以按照约定履行。如果没有约定，对于员工过失引起的侵权行为，用人单位不必承担赔偿责任；但对于员工过失引起的侵权行为，因为在劳动关系中，用人单位的收益是依靠员工履行职能而带来的巨大商业效益，但员工在经济地位上处于明显弱势，用人单位应对员工的职务行为承担一定的经营风险，因此，这种情形下的员工职务侵权行为应由用人单位承担。
陈忠胜向一审法院起诉请求：2014年5月20日原告与被告签订《劳动合同书》，成为被告正式员工，劳动合同期限为2014年5月20日至2017年5月19日止。2015年12月23日8-9点，原告驾驶×××号小型轿车带着被告单位的保险代理人马丹去辽阳县吉洞乡塔子村孙佳斌家给孙佳斌送阳光保险单，同时通知家住辽阳县吉洞乡塔子岭六道河村八组王宝家把事故受伤后门诊病历送到孙佳斌家交给原告。可是车行至辽凤线66.7公里弯路处车辆撞到路边树上，致原告和马丹受伤，马丹经医院抢救无效当日死亡，经认定由原告负事故全部责任。2015年12月29日，原告与马丹亲属达成赔偿协议，由原告代被告赔偿马丹家属55万元，2016年3月18日辽阳县人民检察院对原告做不起诉决定。根据《中华人民共和国侵权法》第三十四条规定，原告在工作中发生的交通事故，造成马丹死亡的后果，其侵权责任应由用人单位承担，即被告承担，现原告已经为被告垫付了55万元，故被告应依法向原告返还。
一审法院认定事实：2015年12月23日10时，被告陈忠胜驾驶×××号车辆载着马丹外出工作时发生交通事故，马丹于当日抢救无效死亡。经辽阳县公安局交通管理大队作出辽公交辽认字【2015】第00110号交通事故认定书认定，被告陈忠胜承担全部责任，马丹无责任。事故发生时被告陈忠胜系被告阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司处工作人员，马丹系被告阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司保险代理人。2015年12月29日原告陈忠胜与被害人马丹家属达成谅解赔偿协议书，就该起交通事故陈忠胜一次性赔偿被害人马丹家属经济损失55万元，包括死亡赔偿金、丧葬费、被抚养人生活费、精神抚慰金等，双方对赔偿数额再无其他争议。被害人马丹家属对陈忠胜表示最大限度的谅解，并表示放弃公诉、不再追究刑事责任，并自愿同意公安机关等司法部门对陈忠胜案件作出从轻、减轻、免除刑事责任或作出撤案处理，包括同意司法部门对陈忠胜取保候审等……。2016年3月18日辽阳县人民检察院对陈忠胜涉嫌交通肇事罪一案作出不起诉决定。本院所确认的上述事实有原告提供的判决书及卷宗、赔偿协议、收条以及双方当事人陈述笔录在卷为凭，这些证明材料已经开庭举证、质证和本院审查，可以采信。一审法院认为，被告陈忠胜在工作中载着马丹发生交通事故，造成马丹死亡，经辽阳县公安局交通管理大队作出辽公交辽认字【2015】第00110号交通事故认定书，被告陈忠胜负事故的全部责任，马丹无责任。原告陈忠胜已与被害人马丹家属就其损失部分已达成协议并已全部履行。因本案原告陈忠胜系职务行为，故原告要求被告返还赔偿款的请求，本院予以支持。被告辩称在事故发生时根本没有执行被告的工作任务的说法，未提供证据加以佐证，故对于被告的辩解，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：被告阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司给付原告陈忠胜赔偿款55万元。案件受理费9300.00元，由被告阳光财产保险股份有限公司辽阳中心支公司承担。
本院二审对原审认定的事实不予确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陈忠胜所提供的证据不能证明自己主张事实的成立，其诉讼请求应予驳回。
依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销白塔区人民法院（2016）辽1002民初1534号民事判决。
二、驳回陈忠胜的诉讼请求。
一审案件受理费9300元，由陈忠胜负担。二审案件受理费9300元，由陈忠胜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 都伟& # xB;
代理审判员 徐莲凤
代理审判员 高 石
二〇一七年四月十七日
书 记 员 孔 莹