青海省西宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑一初字第50号
公诉机关青海省西宁市人民检察院。
被告人李利（诨名：利婆），男，汉族，初中文化程度，无固定职业。2010年9月2日因贩卖毒品罪被湖南省桃源县人民法院判处有期徒刑三年六个月，又因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年9月30日被刑事拘留，同年10月30日依法逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
指定辩护人劳剑萍，青海竞帆律师事务所律师。
被告人贾乃玉，男，汉族，初中文化程度，无固定职业。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年9月30日被刑事拘留，同年10月30日被依法逮捕，现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人张县利、李琰君，青海树人律师事务所律师。
被告人黄伟（诨名：伟儿），男，汉族，初中文化程度，无固定职业。因涉嫌运输毒品罪，于2013年9月30日刑事拘留，同年10月30日被依法逮捕，现羁押于西宁市第二看守所。
指定辩护人都平，青海竞帆律师事务所律师。
西宁市人民检察院以（2014）宁检刑诉17A号起诉书指控被告人李利、黄伟、贾乃玉犯贩卖、运输毒品罪，于2014年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案。西宁市人民检察院指派检察员沙沨出庭支持公诉，被告人李利、黄伟、贾乃及辩护人劳剑萍、都平、张县利、李琰君到庭参加诉讼。现已审理终结。
西宁市人民检察院指控：2013年9月初，被告人李利、贾乃玉商定由被告人李利联系毒品并运输至西宁市贩卖给贾乃玉用于牟利，由被告人贾乃玉将毒品卖出后向被告人李利支付毒资。被告人李利随后就该事宜在湖南省常德市联系“强八爷”（在逃），商定由被告人李利、黄伟办理该毒品事宜。2013年9月29日，被告人李利、黄伟经事先预谋后，携带毒品从湖南省常德市柳叶湖汽车站处乘坐长途汽车前往本市。2013年9月30日到达本市后，被告人李利到本市城北区祁连汽配城与被告人贾乃玉见面时被公安人员抓获；被告人黄伟携带毒品入住本市城北区祁连路某某宾馆A207房间后被公安人员抓获，当场从其棕色挎包内一浅色男式牛仔裤的裤腿中查获黑色塑料袋2个，内装卫生纸包裹的透明塑料自封袋封装的白色晶体9袋。经毒品检验鉴定：送检检材为透明塑料袋包装的白色晶体9袋，合计净重392.795克，从中均检出甲基苯丙胺成分，其纯度为78.63%。庭审中，公诉机关出示了物证、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、刑事照片、手机通话记录、证人证言、刑事检验报告及各被告人供述，据此证明三被告人贩卖、运输毒品的犯罪事实。该院认为，三被告人触犯了刑法第三百四十七条第一款之规定，应当以贩卖、运输毒品罪定罪处罚。
被告人李利辩解，没有实施贩卖、运输毒品行为，辩护人提出，对指控被告人李利的罪名不持异议。李利在被抓捕时未有反抗、逃跑，归案后认罪态度较好，毒品未流入社会，请求酌情从轻处罚。
被告人贾乃玉辩解，不知道他们是贩卖毒品，在公安机关供述是假的。辩护人提出，贾乃玉的犯罪数量应当为200克；行为是未遂；不构成运输毒品罪。
被告人黄伟无辩解。辩护人提出，黄伟是受他人指使而运输的，在犯罪中属从犯，请求从轻处罚。
三被告人均提出公安机关有刑讯逼供的行为。
经审理查明，2013年9月初，被告人李利、贾乃玉电话商定，由李利向贾乃玉提供毒品，并待出售后向李利支付毒资。随后李利在湖南省常德市向“强八爷”（在逃）赊购毒品392.795克，在“强八爷”的指使下被告人黄伟携带毒品与被告人李利。于2013年9月29日从湖南省常德市乘坐长途汽车前往本市。同月30日到达本市，李利与贾乃玉在本市城北区祁连汽配城见面时被公安人员抓获。后将在本市城北区祁连路某某宾馆A207房间等候的被告人黄伟抓获，从其棕色挎包内男式牛仔裤中查获透明塑料自封袋封装的白色晶体9袋。
经毒品检验鉴定：送检检材为透明塑料袋包装的白色晶体9袋，合计净重392.795克，从中均检出甲基苯丙胺成分，含量为78.63%。
认定上述事实证据有：
1.西宁市公安局指定管辖决定书证实，被告人李伟、贾乃玉、黄伟贩卖、运输毒品一案由该局指定西宁市公安局城中区分局管辖。
2.刑事案件受案登记表证实，案发时间为2013年9月30日，地点位于本市祁连路。
3.公安机关出具的抓获经过证实，2013年9月30日14时30分许，根据青海省公安厅提供的线索在城北区祁连路汽配城附近将被告人李利、贾乃玉抓获，当日15时许，在祁连路某某宾馆A205房间将被告人黄伟抓获，从黄伟随身携带的背包内缴获冰毒9袋。
4.公安机关制作的搜查笔录证实，公安人员于2013年9月30日15时依据中公（北）搜查字（2013）1号搜查证，在见证人李某某的见证下对被告人黄伟租住的城东区某某宾馆A205房间进行搜查，在黄伟的棕色挎包内有一浅色男式牛仔裤，牛仔裤的每个裤腿内各有一个黑色塑料袋，其中一个黑色塑料袋内用卫生纸包的疑似冰毒四包，另一个黑色塑料袋内用卫生纸包的疑似冰毒五包。
5.公安机关的扣押决定书、扣押物品清单及发还物品清单证实，扣押贾乃玉持有的手机2部、人民币2350元，疑似冰毒2袋（持有），白色桑塔纳汽车1辆；扣押黄伟持有的疑似冰毒九袋、手机3部（黑色iphone、黑色LG、白色chuangye）；扣押李利持有的现金1300元、黑色Ｍl手机1部；从广某某处查扣城东某某宾馆A205房间的住房票据一张。
6.公安机关制作的刑事照片证实，被告人贾乃玉指认现场、黄伟指认某某宾馆A205房间现场及被查获的毒品概况、现场称重情况。
7.公安机关制作的尿液检测报告单证实，2013年9月30日分别对黄伟、李利、贾乃玉进行尿液毒品检验鉴定，检验结果均为阳性，三被告人系吸毒人员。
8.公安机关制作的刑事照片证实，被告人贾乃玉被抓获的现场地点及被告人黄伟居住的某某宾馆和缴获的毒品外观概貌。
9.公安机关对被告人李伟、黄伟所持有的手机的通话、短信记录进行电子数据检查证实，其中黄伟持有的黑色iphone手机通讯录存有“强八爷”、李利的联系电话，2013年9月29日至9月30日期间有多次通话；2013年9月30日黄伟短信告知李利入住某某宾馆A205房间。被告人李利与被告人贾乃玉在短信中商谈毒品价格、数量等内容。
10.公安机关从青海省联通公司调取的通话记录证实，1550＊＊＊****（李利）与138＊＊＊＊****（强八爷）之间自2013年9月17日至2013年9月25日有连续多次通话的情况；1559＊＊＊****（贾乃玉）与152＊＊＊＊****（李利）自2013年9月2日至9月11日有连续多次通话的情况。与被告人李利、贾乃玉供述相互印证。
11.青海省公安厅毒品检验鉴定意见书证实：送检检材为透明塑料袋包装的白色晶体9袋，合计净重392.795克，从中均检出甲基苯丙胺成分，含量为78.63%。
12.公安机关对三被告人制作的入监体格检查证实，被告人黄伟、李利、贾乃玉入监体检表记录身体无异常情况。
13.湖南省桃源县人民法院（2010）桃刑初字第74号刑事判决书证实，被告人李利因贩卖毒品罪，于2010年9月2日被判处有期徒刑三年六个月。
14.证人广某某证言证实：我们一起来西宁的有我和黄伟、李利、王某某。是2013年9月29日13时从湖南省常德市柳叶湖汽车站乘坐长途大巴车一起来的西宁，我、李利、王某某在车站上车，上车后，我购买车票四张，黄伟是在出了汽车站后上车。到西宁下车后，李利一个人走了，我和黄伟、王某某住在西宁市城北区祁连路某某宾馆205号房间，我和王某某是李利带我们到西宁让王某某当“小姐”的。公安机关从黄伟的背包内查获九包用塑料包好像冰糖一样的东西。我不知道黄伟携带毒品的情况。
15.证人王某某的证言证实：我们是昨天2013年9月29日从常德市坐大巴到西宁的，我和我男朋友广某某，还有一个叫“立婆”（李利）的男的，我们三个人一起在汽车站过的安检，在车上广某某买了四张到西宁的长途汽车票，当汽车开出车站“伟儿”（黄伟）在汽车站外面上的车。广某某叫我到西宁来上班（指卖淫），“立婆”、“伟儿”干什么来我不知道。在我们住的宾馆，你们查获了像冰糖一样的九包冰毒。我不知道他们携带了冰毒。
16.被告人李利供述证实：2013年9月27日左右的一天下午，西宁的贾乃玉给我打电话，让我带200克冰毒到西宁，我答应了贾乃玉。接着我们就在电话中商定，我把冰毒运到西宁，贾乃玉见到冰毒后先给我1万元订金，我把冰毒给他，贾乃玉称好重量，他卖了钱，再把钱通过银行卡转到常德去，同时我们商定卖给贾乃玉每克冰毒200元钱，随后，我就联系强八爷，我把西宁的贾乃玉想买冰毒的事给强八爷说后，强八爷让我和伟儿联系。我和强八爷通完电话，我就和伟儿联系，伟儿让我到湖南桃源县张家镇找他，我找到伟儿后，我告诉伟儿西宁那里冰毒容易卖，冰毒的价格也高，我就让伟儿至少准备200克冰毒，同时我也让伟儿和我一起到西宁，伟儿听后答应了。9月28日下午3-4点钟，我给伟儿打电话问他冰毒是否准备好，并告诉他，我和西宁的贾乃玉联系好了，准备9月29号从湖南省常德市柳叶湖汽车站坐大巴到西宁。同时，我让伟儿到常德市桃源县某某宾馆308房间，伟儿听后说行。晚上7、8点左右，伟儿带着冰毒到了某某宾馆308房间找我。在房间里，伟儿在他自己背的单肩包里拿出来一条浅白色的牛仔裤，白色牛仔裤里有两个黑色塑料袋，两个黑色塑料袋里面有用卫生纸包着的冰毒9袋（一个黑色塑料袋4袋，一个黑色塑料袋5袋）给我看。接着，伟儿对我说，东西都在这里。我看到伟儿的9袋冰毒后，我就对伟儿说，明天上午10点你给我打电话，从常德市柳叶湖汽车站坐大巴到西宁。伟儿就背着他的冰毒离开了某某宾馆。同时，我的朋友广某某给我打电话，我就告诉他说我明天要到青海西宁，西宁的钱好赚。广某某听后也让我带他及女朋友一起到西宁打工。9月29日下午13点钟左右，我和伟儿联系好后，我们四人从常德市柳叶湖汽车站乘坐大巴车从湖南省常德上车到西宁，当时在柳叶湖汽车站里坐车时，伟儿因为身上背着9袋冰毒，他就没敢到汽车站里坐车，而是到了汽车站外面上的大巴车以逃避汽车站的安检。9月30日下午13点钟左右，我和伟儿、广某某还有广某某的女朋友一起抵达西宁汽车站，到了西宁汽车站后我就立即和姓贾的男子联系，我们约好在西宁市祁连路汽配城交易，接着我们从汽车站搭乘出租车到了五一桥，我就让伟儿、广某某及他女朋友他们到祁连路先吃点东西，然后找个宾馆开间房等我。我继续往祁连路汽配走，当我从祁连路汽配城门口下车往汽配城门旁准备和贾乃玉交易时，你们警察过来就把我和贾乃玉给抓了。我被警察抓住后，伟儿用手机给我发短信说，在某某宾馆A205房间。我和伟儿到西宁来主要是将强八爷的冰毒卖给西宁的贾乃玉。我和伟儿带的9袋冰毒是强八爷的。因为我想通过和伟儿带着冰毒到西宁后，从强八爷手里挣钱。伟儿是跟着强八爷打工的，所以，伟儿和我一起带到西宁的冰毒是强八爷的，强八爷的冰毒由我和伟儿带到西宁卖给贾乃玉。我对9袋冰毒没有称重，所以我大概估计每袋50克，9袋冰毒重450克左右。强八爷答应我，我收上贾乃玉的钱后，给我好处费，具体多少好处费没有谈。我的电话是152＊＊****＊＊，外号利婆。伟儿的电话是134＊＊****＊＊。
17.被告人黄伟的供述证实：2013年9月28日上午在湖南省常德市桃源县，强八爷把我约至芭提雅酒吧，他对我说，让我带几包冰毒到西宁市交给一个西宁人，我欠他的5000元钱就抵了，我就答应了。晚上我和强八爷，还有几个朋友在桃源县某某宾馆打牌至天亮。9月29日12时左右，强八爷开车把我送到常德市柳叶湖汽车站，在车站我看到利婆、阿勇、那个女孩子，他们三人进站上车，为了逃避安检，强八爷把我带到车站后门，他交给我一个棕色男式皮挎包，对我说“这里面有四、五包冰毒，你和利婆把这几包冰毒带到西宁市，到西宁后会有人和你们联系，你把冰毒交给那人后就可以坐车回来了，欠我的钱就算了”，然后我就把挎包一直背在身上。13时左右，一辆西宁的中巴车从车站驶出来，我就上了车，看见利婆、阿勇和那个女孩子已经在车上，我一路上背着包，包没有离身。9月30日11点多到西宁，我们四人从长途汽车站坐出租车到五一路下了车，利婆说他去找人，让我们吃饭后到五一路附近找个宾馆开个房间等他，然后利婆就走了，我们在某某宾馆开了205房间，我给利婆打了两个电话，他没有接电话，我就给他发了信息“我房开好了，在某某宾馆205”，他回信息“现在不方便，一会就来”，过了20多分钟，警察进来，当着我的面从我背的挎包里查获九袋冰毒。是白色晶体状的冰毒，用白色塑料袋包装的。他没给我说和什么人联系，只说让我拿着冰毒跟着利婆，利婆会找人的。利婆知道我带的冰毒，阿勇和那个女孩不知道。利婆的电话是152＊＊****＊。我和李利在从湖南来西宁乘坐的大巴车上我问过李利，西宁的买家叫什么名字，当时李利没有告诉我，只是说到西宁后，我负责带货，他负责联系西宁的买家，后面我就断断续续的问李利，李利告诉了我，他在西宁联系的买冰毒的下家叫贾乃玉，别名叫玉儿，我的九包冰毒就是卖给贾乃玉。
18.被告人贾乃玉的供述证实：前一段时间，我和李利在林家崖租房内闲聊时，李利知道我吸毒，就说他老家冰毒便宜，也好买，他有一个朋友就是干这个的，过两天带东西上来。我就说他上来给我联系，他说好。2013年9月30日上午10时左右，李利从湖南打电话说他和朋友从湖南来西宁了，问我在什么地方，需不需要买冰毒，我说要买，我告诉他我在祁连路汽配城修车，他说他在祁连路某某宾馆门口，然后他到汽配城找我，在汽配城门口我看见李利从马路对面走过来，我俩彼此点了个头打了个招呼，正准备说话就被公安机关抓住了。从我身上搜获的两个塑料包是晶体状冰毒。2013年9月28日晚23时左右，开别克商务车的姓马的小伙给我的两小包，问我要了600元钱，重量多少我不知道。我和李利是通过打电话、发短信联系购买冰毒的。李利的电话号码在我手机上，1550＊＊＊****、152＊＊＊＊****。我在电话里面向他购买过冰毒，准备购买冰毒后，卖出去赚中间的差价，但是今天我还没来得及向李利购买冰毒就被抓获了。2013年9月29日，李利在湖南打电话发短信给我说冰毒要不要买，300到400克，每克220元，往外卖出去是每克330元左右，我在电话里面给他说我要买至少200克冰毒，我验完货后，我先付给你1万元定金，其余部分等毒品我卖出去后在通过银行给他。一起在出租房居住的时候我给李利说过，所以我俩谈起冰毒的事，李利告诉我他有办法可以搞来冰毒卖给我，让我赚点钱。
上述证据来源合法，并经当庭示证、质证，核查属实，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
庭审中，被告人李利辩解，没有实施贩卖、运输毒品行为。经查，被告人李利与被告人贾乃玉具体洽谈毒品买卖事宜，且将毒品运入本市，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，辩解不能成立。辩护人提出，对被告人李利涉嫌罪名不持异议。李利在被抓捕时未有反抗、逃跑，归案后认罪态度较好，毒品未流入社会，请求酌情从轻处罚。经查，庭审中，被告人拒不如实供述犯罪事实，毒品未流入社会是公安机关的及时抓捕行为。故辩护意见不能成立。
被告人贾乃玉辩解，我不知道他们是贩卖毒品，在公安机关供述是假的。辩护人提出，贾乃玉的犯罪数量应当为200克；行为是未遂；不构成运输毒品罪。经查，贾乃玉推翻原有供述不能做出合理解释，且贾的供述与李利供述及手机通话记录、短信记录能够相互印证，故辩解不能成立，应予驳回。关于贾乃玉的毒品犯罪数量，虽在供述谈及的毒品数量为200克，但其供述中有“至少200克”的表述，说明不排斥多出毒品，客观上公安机关查获了毒品为392.795克，故应当认定毒品数量为392.795克。但鉴于到其没有实际掌控毒品实物事实，可在量刑时酌情从轻处罚。贾乃玉与李利商谈毒品数量、价格已经完成，毒品已经运至本市，在交易过程中被抓获，故不存在未遂。由于贾乃玉没有具体的运输行为。因此，不构成运输毒品罪的辩护意见成立，应当予以采纳。
被告人黄伟的辩护人提出，黄伟是受他人指使而运输的，在犯罪中属从犯，请求从轻处罚。经查，被告人李利、黄伟均供述，黄伟是给“强八爷”打工的，毒品是“强八爷”交给黄伟，让其与李利运输至西宁。但在运输毒品中保管、掌控毒品实物，亦在共同犯罪中起到不可或缺的作用，故辩解是从犯的意见不能成立，不予采纳。
关于三被告人提出的公安机关有刑讯逼供的行为，经查，公诉机关当庭出示了三被告人的入监体检表，没有受到外力攻击的记录，且三被告人亦不能提出刑讯逼供的具体人和行为。各辩护人亦未提出异议。故三被告人的意见不能成立。
本院认为，被告人李利、贾乃玉、黄伟违反国家毒品管制规定，为了谋取非法利益，贩卖、运输毒品392.795克。被告人李利、贾乃玉具体洽谈毒品买卖，李利、黄伟将毒品运送至本市，被告人李利的行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人黄伟没有参与毒品的商谈，但其实施了毒品的运输，其行为已构成运输毒品罪，被告人贾乃玉的行为已构成贩卖毒品罪。三被告人在共同犯罪中相互配合，作用、地位相当，均应依法惩处。被告人李利系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人贾乃玉未能实际掌控毒品，被告人黄伟有受他人指使运输毒品情节，二被告人均可酌情从轻处罚。公诉机关指控的犯罪事实成立。被告人李利、贾乃玉、黄伟辩解不能成立。辩护人的部分辩护意见应予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李利犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产；
被告人贾乃玉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人全部财产；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2013年9月30日至2028年9月29日止）
被告人黄伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，没收个人全部财产；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2013年9月30日至2028年9月29日止）
二、收缴的苹果牌手机两部、诺基亚手机一部、LG手机一部、黑色ML手机一部、CHUANGYA手机一部，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省高级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 汪克君
审 判 员 刘文雄
人民陪审员 陈 祎
二〇一四年九月四日
书 记 员 解婷婷
附：本案适用的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款，走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片、一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量较大的。
第三百五十六条，因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判判过刑，又犯本章节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯
第二十七条，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十七条第一款，对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第六十四条，犯罪分子违法所得一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。