上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金民一（民）初字第3261号
原告董某某。
法定代理人朱某某，系原告妻子。
委托代理人方某某。
委托代理人张某某。
被告伊某某。
被告中国某某财产保险股份有限公司上海市分公司。
法定代表人张某某。
委托代理人王某某。
委托代理人何某。
原告董某某诉被告伊某某（下称第一被告）、上海某某汽车运输有限公司、中国某某财产保险股份有限公司上海市分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某某、第一被告及第二被告委托代理人何某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：201x年x月xx日22时20分许，第一被告驾驶牌号为沪APxx**重型普通货车，沿本区xx路由西向东行驶至xx路口时，与驾驶电动自行车的原告发生相撞，致使原告受伤、两车损坏。经公安机关认定，第一被告负事故次要责任，原告负主要责任。后双方协商未果，原告遂诉至法院，请求判令被告赔偿其损失合计163603元，第二被告在交强险、商业三者险范围内先行赔付，并在交强险内优先赔付精神损害抚慰金。余款由第一被告按次要责任赔付。
庭审中，原告申请撤回对上海某某汽车运输有限公司的起诉，本院认为原告申请与法不悖，口头裁定予以准许。
第一被告答辩认为，对事故发生的经过、责任认定意见无异议，具体赔偿金额同意第二被告意见。
第二被告答辩认为，对事故发生的经过、责任认定意见及车辆投保情况无异议，愿意在保险范围内承担赔付责任。
经审理查明，本院对原告陈述的事故发生经过及责任认定意见予以确认。原告伤势经鉴定，其因交通事故致人格改变，智力处于临界状态，日常活动能力部分受限已构成九级伤残；伤后可予以休息5个月，营养2个月，护理2个月。
又查明，原告系非农业人口。第一被告驾驶的肇事车辆向第二被告投保了第三者强制责任保险和不计免赔率商业三者险，保险金额分别为122，000元和300，000元，保险期间均自201x年x月x日至201x年x月x日止。
上述事实，由原、被告主体资料、户籍证明、被告的驾驶证、行驶证、保单、交通事故认定书、病史材料和医疗费单据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、交通费和律师代理费单据、停车、装车费单据、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害的，应当根据各自的过错大小承担相应的赔偿责任。根据公安机关的认定结论：第一被告负事故的次要责任，原告负事故的主要责任，本院认为该认定意见并无明显不当，予以认同。故第一被告应对原告的损失承担相应赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内根据责任比例赔付，不足部分及不属于保险赔偿范围的部分根据规定由第一被告承担40％的赔偿责任。
关于原告的损失，本院参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准作出如下认定：医疗费，扣除住院费单据中的伙食费金额，凭据确定30，870元。住院伙食补助费，本院按每天20元计算11天，即220元。营养费，原告按每天40元计算2个月，未超出相关规定，本院予以确认，即2400元。护理费，原告参照本市从事居民服务和其他服务业职工月平均工资标准1898元计算2个月，尚属合理，本院予以确认，即3796元。误工费，原告参照本市职工最低工资标准1620元计算5个月的请求，尚属合理，本院予以确认，即8100元。残疾赔偿金，第二被告对鉴定意见有异议。本院认为，鉴于接受鉴定的部门具有鉴定资质，其根据规定对原告的伤势进行了鉴定，所出具的鉴定意见不仅仅参照原告的病史资料，还经过阅片，并结合伤者的症状及检查体征。现第二被告虽然提出异议，但未提供证据或足够充分理由推翻上述意见，本院认定该鉴定意见具有证明效力，可以作为本案赔偿依据。故原告参照本市城镇居民人均可支配收入40，188元按赔偿系数20%计算20年的请求，符合规定，本院予以确认，即160，752元。精神损害抚慰金，本院根据原告的损害程度和被告的过错大小酌定4，000元。交通费，本院酌定300元。鉴定费，凭据确定4600元。车辆停车费、装车费，凭据确定90元。律师费，原告请求3000元，尚属合理，本院予以确认。
上述原告损失合计218，128元，属于医疗费用赔偿限额为：医疗费30，870元、住院伙食补助费220元、营养费2400元，合计33，490元。第二被告认为非医保范围内的医疗费不予赔偿。本院认为，保险人与被保险人在签订保险合同时未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致，鉴于在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式是由医生决定，且医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用进行衡定，而部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人应当在责任免除的保险条款中予以明确并提示被保险人注意。然而，保险人并未在保险人责任免除条款中予以体现，亦未在其他条款中予以明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。因此，保险人对医药费发票记载的由自费负担的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平，亦无法律依据。综上，本院认为，鉴于原告的上述医疗费均属合理范围，故应由第二被告在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10，000元，余额23，490元由第二被告在商业三者险范围内赔偿40％，即9396元。
属于死亡伤残赔偿限额为：残疾赔偿金160，752元、精神损害抚慰金4000元、误工费8100元、护理费3796元、交通费300元，合计176，948元，由第二被告在交强险责任限额内赔付110，000元（精神损害抚慰金优先赔付），余额66，948元及鉴定费4600元、停车装车费90元（该费用系原告因本起事故引起的必要合理支出，商业三者险合同中并未明确约定属免赔范围，故应属商业三者险赔偿范围），合计71，638元，由第二被告在商业三者险范围内赔偿40%，即28，655.20元。律师代理费3000元，鉴于该费用系原告因诉讼所支出的，根据商业三者险保险合同约定属间接损失，不属于理赔范围，故由第一被告承担。综上，第二被告在交强险责任限额内赔付原告损失120，000元、在商业三者险范围内赔付原告损失38，051.20元，合计158，051.20元；第一被告赔付原告损失3000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国某某财产保险股份有限公司上海市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失合计158，051.20元；
二、被告伊某某应于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失合计3000元。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1786元，由原告负担25元、第一被告负担1761元。第一被告所负之款，应于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 俞凤秀
二〇一三年十月十四日
书记员 沈翠燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责
任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。