四川省威远县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1024刑初223号
公诉机关四川省威远县人民检察院。
被告人刘青平。
辩护人刘洪，四川普佑律师事务所律师。
四川省威远县人民检察院以内威检诉刑诉（2017）223号起诉书指控被告人刘青平犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。于2017年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月2日公开开庭审理了本案。威远县人民检察院指派检察员刘霞出庭支持公诉，被告人刘青平及其辩护人刘洪到庭参加诉讼。现已审理终结。
威远县人民检察院起诉指控：2017年6月12日19时许�夏涛电话联系被告人刘青平欲购买20克冰毒，后20时许，刘青平驾驶摩托车携带冰毒至严陵镇广场街夏涛家楼下交易，刘青平在等待夏涛的过程中被民警现场挡获。经检查，从刘青平手中查获疑似毒品冰毒4包，经称量分别净重4.82克、4.80克、4.68克、4.77克；从刘青平驾驶的摩托车龙头下的储物箱内查获铁盒1个，铁盒内装有疑似毒品冰毒3包和麻古17粒，经称量，疑似毒品冰毒分别净重0.83克、0.81克、0.47克，疑似毒品麻古共计净重1.7克；从刘青平驾驶的摩托车座凳下的储物箱内查获疑似枪支1支。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。经内江市物证鉴定中心鉴定,送检枪支是以火药为动力的枪支，具有致伤力。
公诉机关为证明其指控的事实，当庭举示了书证，证人证言，被告人供述与辩解，鉴定意见，检�、辨认、指认等笔录。并认为，被告人刘青平贩卖毒品给他人的行为，已触犯刑律，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人刘青平违法国家枪支管理规定，非法持有枪支的行为，已触犯刑律，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。刘青平犯数罪，应当数罪并罚。
被告人刘青平对起诉指控的非法持有枪支罪的犯罪事实和罪名无异议，当庭自愿认罪；对起诉指控的贩卖毒品的犯罪事实无异议，但辩称自己没有想要卖给夏涛，而是送给他的，之前二人共同吸毒也曾送过给夏涛，认为自己的行为应构成非法持有毒品罪。
辩护人的辩护意见是：1、公诉机关指控被告人刘青平犯非法持有枪支罪无异议。公诉机关指控被告人刘青平犯贩卖毒品罪的罪名有异议，应构成非法持有毒品罪。2、有坦白情节。
经审理查明，吸毒人员夏涛因贩卖毒品被威远县公安局抓获，为了争取立功主动检举刘青平。2017年6月12日19时许，夏涛在威远县公安机关监控下电话联系被告人刘青平，并问其有无毒品冰毒，并通过手机微信联系刘青平，告知其要20克冰毒。20时许，刘青平驾驶摩托车携带冰毒到威远县严陵镇广场街夏涛家楼下等候，在夏涛的指认下，民警将在等待夏涛的刘青平现场挡获。经检查，从刘青平手中查获甲基苯丙胺（冰毒）4包，经称量分别净重4.82克、4.80克、4.68克、4.77克；从刘青平驾驶的摩托车龙头下的储物箱内查获铁盒1个，铁盒内装有甲基苯丙胺（冰毒）3包和甲基苯丙胺片剂（麻古）17粒，经称量，甲基苯丙胺（冰毒）分别净重0.83克、0.81克、0.47克，甲基苯丙胺片剂（麻古）共计净重1.7克。经宜宾市公安局物证鉴定所鉴定，送检检材中均检出甲基苯丙胺成分。
综上，从被告人刘青平手上、摩托车上搜查的甲基苯丙胺（冰毒）净重21.18、甲基苯丙胺片剂（麻古）净重1.7克，共计毒品22.88克。
威远县公安机关在2017年6月12日对被告人刘青平驾驶的摩托车搜查时，在座凳下的储物箱内查获枪支1支，该枪支是刘青平在淘宝网上购买后改装的。经内江市物证鉴定中心鉴定,送检枪支是以火药为动力的枪支，具有致伤力。
另查明，2008年12月24日因吸食毒品被威远县公安局强制隔离戒毒两年；2014年5月19日因吸食毒品被威远县公安局强制隔离戒毒两年。被告人刘青平归案后，如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、威远县公安局接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件来源、
2、人口信息，证实被告人刘青平具有刑事责任能力。
3、吸毒人员夏涛的证言，2017年6月12日下午4点过，我在桃花山安置房内卖了100元的毒品给“欧三”，后被公安机关抓获，为了立功就在公安机关的控制下，我用我的手机给刘青平打电话说要点东西，刘青平问要多少，在那里？我说电话不方便讲用微信联系，我在广场街。我给刘青平发了一条微信，内容是我要20克冰毒。后我在公安机关的控制下到广场街桃源，等20分钟左右，刘青平电话联系说到了桃源，我在车上给公安民警指了下刘青平，刘青平就被公安民警抓获。
4、尿液�取检测笔录、尿检照片，证实刘青平吸食毒品的事实。
5、检查笔录、辨认毒品照片、扣押清单，证实分别从刘青平手上、白色踏板车的储物箱内搜出并扣押的毒品冰毒7袋、麻古17颗、自制枪支一支、钢弹等。
6、毒品称重笔录、称重图片说明，证实称重毒品的过程及重量。
7、辨认现场笔录，证实刘青平指认贩卖毒品交易地点状况、被抓获的地点。
8、辨认笔录、被辨认人照片，证实被告人刘青平与吸毒人员夏涛相互辨认的情况。
9、通话清单，证实刘青平与夏涛相互通话记录。
10、宜宾市公安局物证鉴定所理化检验报告、鉴定委托书、鉴定事项确认书、�定意见通知书，证实刘青平手上、白色踏板车的储物箱内搜出冰毒21.18克、麻古1.7克检材中检出甲基苯丙胺成分。
11、内江市公安局物证鉴定所枪支鉴定书、鉴定委托书、鉴定事项确认书、鉴定意见通知书，证实刘青平白色踏板车的储物箱内搜出的改装射钉枪是以火药为动力的枪支，具有致伤力。
12、威远县公安局吸毒人员动态管控信息，证实刘青平于2012年1月因吸食毒品被威远县公安局强制隔离戒毒两年。
13、抓获说明，证实2017年6月12日被告人刘青平在等待交易中被公安民警当场抓获。
14、被告人刘青平的供述，2017年6月12日晚上7点多钟的时候，我一个叫“夏桃”的朋友打电话问我：“有东西没得。”“我说我有东西，他就说：“分点东西给我。”当时我在带娃儿，我就给夏桃说暗点了再说。隔了几分钟，夏桃给我发微信：“我要20个东西，我要10个，朋友要10个。”然后我就回租住的严陵镇万荣小区A区2楼2号，在家里拿了20克冰毒准备给夏桃送过去，我从家里出来后，骑的我自己的摩托车，经过城市花园红绿灯、城南派出所，到的夏桃屋楼底下，我就给夏桃打电话说我到了，然后就有警察过来把我逮到了。
火药枪是我在淘宝网上买的一把射钉枪，然后我自己改装成火药枪的。
15、视听资料，有同步讯问录音录像、搜查及指认现场视频、毒品称量视频。
上述证据具有客观性、真实性、合法性、系本案的有效证据，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于被告人刘青平的犯罪行为是构成贩卖毒品罪，还是构成非法持有毒品罪，经查，吸毒人员夏涛供述其通过手机微信向被告人刘青平要20克毒品冰毒，但未与刘青平就购买毒品冰毒的价格，以及毒品冰毒如何交易进行商量约定。被告人刘青平在公安机关的供述自己想以80元的价格将毒品冰毒卖给夏涛，只有刘青平的供词无其他证据相互印证，无法形成证据锁链。因此，案件证据不是确实充分的情况下，采用有利于被告人的原则，不能认定刘青平有贩卖毒品的意思表示。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》精神，贩毒人员被抓获后，确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为构成非法持有毒品罪的，应依法定罪处罚。故被告人刘青平的行为构成非法持有毒品罪。被告人刘青平及其辩护人的辩护理由成立，本院予以采纳。
本院认为：被告人刘青平违反毒品管理制度，明知是毒品而非法持有毒品数量较大的行为，已触犯刑律，构成非法持有毒品罪；被告人刘青平违反枪支管理规定，非法持有一支具有致伤力的枪支的行为，已触犯刑律，构成非法持有枪支罪，应予刑罚处罚。公诉机关指控的非法持有枪支罪的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人刘青平一人犯数罪，应当数罪并罚。刘青平曾因吸食毒品被公安机关强制隔离戒毒，可酌情从重处罚。刘青平到案后如实供述自己犯罪行为，系坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人刘青平的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、�一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘青平犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币一万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年6月13日起至2019年12月12日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的毒品、枪支予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省内江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李茜
人民陪审员 陈强
人民陪审员 叶洪
二〇一七年十一月十日
书 记 员 张帅
附有关法律条文于后：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重�，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。