江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣09刑终53号
原公诉机关江西省宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘伟，男，1991年12月23日生，汉族，江西省宜春市人，初中文化，无业，家住江西省宜春市袁州区。2015年6月5日因犯盗窃罪被宜春市袁州区人民法院判处拘役五个月，并处罚金3000元。2015年7月8日因涉嫌犯盗窃罪被宜春市公安局袁州分局刑事拘留，同年8月14日经该局决定取保候审。2015年10月9日因再次涉嫌盗窃被该局刑事拘留，2015年10月23日被依法逮捕，现羁押在宜春市看守所。
江西省宜春市袁州区人民法院审理袁州区人民检察院指控原审被告人刘伟犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2016年1月12日作出（2015）袁刑初字第00532号刑事判决。宣判后，原审被告人刘伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人（原审被告人）刘伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：一、盗窃事实
2015年7月6日凌晨，陈小富（另案处理）骑摩托车搭载被告人刘伟至宜春城区鼓楼路嘉禾庭1栋2单元被害人卢某家，入室盗走戴某牌（一体机）电脑一台，尔后，被告人刘伟和陈小富将此电脑带至宜春城区梦天宾馆303房。同日下午13时许，公安民警接群众举报后在该宾馆将被告人刘伟和陈某抓获，并缴获被盗电脑。经宜春市袁州区物价局价格认证中心鉴定，被盗电脑价值人民币3116元。
上述事实有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被害人卢某的陈述，我家在宜春城区鼓楼路嘉禾庭1栋2单元502室。2015年7月5日18点左右我和妻子离家去新余，7月6日15点左右回到家发现被盗一台黑色戴某牌一体机，这台电脑是2014年6月花4000元左右购买的。
2、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片，证实2015年7月6日公安机关接警后，在宜春城区梦天宾馆内抓获被告人刘伟和陈某等人，并在该宾馆303房柜台上查获戴某牌电脑一台（一体机），公安民警当场对该电脑进行了扣押，并进行拍照。
3、袁某（刑）勘[2015]K3609020000002015070036号现场勘验检查工作记录、现场照片、现场平面示意图，2015年7月6日15时左右，被害人卢某发现家中被盗一戴某牌一体机，报警并要求勘验现场。同日19时20分至20时40分，公安民警依法对现场（宜春城区鼓楼路嘉禾庭1栋2单元501室）进行勘验。
4、监控视频及截图，证实陈某骑摩托车搭载被告人刘伟，在2015年7月6日5时35分38秒，经过宜春城区鼓楼路永辉桂林米粉店；同日5时50分20秒，经过宜春城区朝阳路江峰电动车门口。后陈小富骑摩托车搭载被告人刘伟（携带装有电脑的袋子）回到宜春城区梦天宾馆303房。
5、指认笔录及照片，经被告人刘伟和陈某相互指认，电脑是从宜春城区朝阳路永生宾馆附近巷子内的一居民楼上被拿下来的。经公安机关核实，该地点为嘉禾庭1栋2单元楼下。
6、抓获经过及情况说明，证实接群众匿名举报后，公安机关在宜春城区抓获被告人刘伟等人、查获被盗电脑，并根据该电脑上的信息找到被害人卢某的事实。
7、宜春市袁州区物价局价格认证中心袁区价认字[2015]172号涉案物品价格鉴定意见书及相关材料、鉴定资质证、鉴定意见通知书，证实被盗戴某一体机价值人民币3116元。
二、抢劫事实
2015年10月8日晚19时许，被告人刘伟来到宜春市袁州区宜春北路696号2单元502室，用随身携带的开锁工具及钥匙套开门锁进入室内实施盗窃，被被害人刘某发现，被害人刘某抓住被告人刘伟并大声喊叫，被告人刘伟逃至楼顶，强行挣脱被害人后某逃至一楼楼梯口，遭到钟某等人的拦截，被告人刘伟拾起楼梯间的扁担与钟某等人对抗，后被钟某等人抓捕送至公安机关。
上述事实有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被害人刘某的陈述，2015年10月8日19点左右我回家发现家门被打开，我进门打开灯，看到一个男的站在客厅中间，他见了我就往门口跑，我用手抓住他，同时大喊“抓贼”，他想甩开我，并用手打我（我右脸的皮被他抓烂），我抓住他不放，他拼命往楼上跑到屋顶平台时被木板绊倒，我也被带倒，我右手腕、左脚摔破皮。起来后他用力甩开我，往我家隔壁的楼道跑下去，我跑下去喊人，走到一楼看到我大舅钟某等人抓到了那个贼。我们报警后，警察过来在现场找到了开锁的工具（一块铁样的东西）。我家里没发现物品被盗。我家是一栋私人建的六层房子，一楼是店面，楼上是住户。我住顶楼。我大舅、二舅住楼下。
2、证人钟某的证言，听到刘某喊“抓贼”，我马上跑下楼堵住房子右边扶梯的出口，我刚到扶梯间门口，就看到一个二十岁左右的男子从隔壁楼梯跑出来，他看到我堵在门口，就在扶梯间拿了根扁担往我身上打，我用左手挡住，右手抓住他的一个手腕，这时我弟弟钟小从也跑过来和我一起把那男子抓住了。我左手手腕被扁担打红了。
3、被告人刘伟的供述，2015年10月8日下午，我来到张家山粮库附近的一个小区，用身上带的开锁工具（T形钢块和锡纸）撬其中一栋房子六楼一户人家的门，没撬开，后我用随身带的钥匙套开门，进去准备偷东西，一名女子问我干什么并扯住我衣服不准我走，还喊“抓贼”，我很慌张，就跑出来，跑到一楼时，我随手拿了一根扁担，这名女子喊来了四五个男子，在一楼楼梯口将我按倒在地。然后我就被带到刑警队。
4、指认笔录及照片，经被告人刘伟指认，其2015年10月8日下午入户盗窃的地点是宜春城区宜春北路696号2单元502室。
5、公安机关扣押物品清单及照片，证实从被告人刘伟处扣押铁质T形工具一把和锡纸若干。
6、处警经过，与被害人刘某、证人钟某证实的案发及处置经过一致。
7、公安机关移送案件登记表，证实该案被移送至宜春市公安局袁州分局城北刑警队处理。
此外，公诉机关还提交了下列经庭审质证、认证的证据：
1、常住人口信息，证实被告人刘伟的基本情况。
2、宜春市袁州区人民法院（2015）袁刑初字第204号刑事判决书，证实被告人刘伟因犯盗窃罪，于2015年6月5日被判处拘役五个月，并处罚金3000元的事实。刑期自2015年1月13日至2015年6月12日止。
原审法院认为：被告人刘伟以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，数额较大；被告人刘伟入户盗窃被发现后，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为分别构成盗窃罪、抢劫罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘伟提出没有参与指控的盗窃犯罪、指控的抢劫犯罪应是盗窃的意见，与查明的事实、证据及法律的规定不符，不予采信。盗窃罪属共同犯罪，在抢劫犯罪中，被告人刘伟已实施犯罪，因其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可减轻处罚，适当减少刑罚量；被告人刘伟犯数罪，依法应数罪并罚；被告人刘伟有盗窃犯罪的前科，酌情从重处罚，适当增加刑罚量。根据被告人刘伟的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十九条的规定，判决：被告人刘伟犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金2000元；决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金5000元。
上诉人刘伟上诉提出：电脑是其从陈某手里买的，不是盗窃；第二笔事实不构成抢劫罪，是盗窃罪。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据基本一致。在本院二审审理期间，上诉人刘伟没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人刘伟以非法占有为目的，伙同他人入户盗窃，数额较大；刘伟入户盗窃被发现后，为抗拒抓捕当场使用暴力，其行为分别构成盗窃罪、抢劫罪。盗窃罪属共同犯罪，抢劫犯罪中，刘伟已实施犯罪，因其意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可减轻处罚。刘伟犯数罪，依法应数罪并罚。刘伟有盗窃犯罪的前科，酌情从重处罚。关于刘伟提出电脑是其从陈某手里买的，不是盗窃的上诉意见，与查明的事实、证据不符，不予采纳。关于刘伟提出指控的抢劫犯罪应是盗窃的上诉意见，经查，刘伟入户盗窃被发现后，为抗拒抓捕当场拿起扁担打人，其行为已转化成抢劫罪，有证人钟某的证言、被告人刘伟的供述予以证实，故对此上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 李湘宜
代理审判员 雷珑婕
二〇一六年三月二十五日
代书 记员 黄 鑫