本溪市明山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）明民一初字第00683号
被告马福杰，男，汉族，本溪市人，本溪市食品厂退休职工。
委托代理人迟远江，本溪市平见法律服务所法律工作者。
被告本溪畅通实业有限公司。
法定代表人韩玉芹，该公司经理。
委托代理人王辉，本溪市明程法律服务所法律工作者。
原告马福杰诉被告本溪畅通实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马福杰及委托代理人迟远江、被告本溪畅通实业有限公司及委托代理人王辉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年12月29日下午，朋友钱洪友给原告打电话说明天早上有活，并告知原告，被告单位来了一大货车卫生纸，要求卸到被告单位的库房内。第二天早晨六点多钟，原告与其他干活的近10人来到市国税局门前，运手纸的大货车已在此等候（车号辽C16**），原告听从货主的指挥，从大货车上往小货车上搬运猫王牌卫生纸。原告干了一个小时左右，有一箱卫生纸从高处落下，原告为躲避卫生纸箱，一脚踏在车边缘卫生纸包上，当时没有站稳，从车上距地面1.5米左右处摔到车下，当时右脚剧烈疼痛，后打了120救护车将原告送到本溪市第一人民医院。原告住院22天，出院诊断为右跟骨粉碎骨折，住院期间为二级护理，时至今日，被告单位对原告受伤不闻不问，故诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告1、给付医药费22228元、护理费2095元，住院补助费1150元，误工费2200元，交通费200元，二次手术费6500元，共计34373元；2、诉讼费由被告承担。
被告辩称：被告方没有雇佣原告，与原告不是雇佣关系，被告方在2014年12月29日在北地转盘土特产店附近找力工没有找原告，力工中一个领头的与被告方达成口头承揽协议，卸一大车纸1100元。所有人员都是该领头人雇佣的，每个人多少钱，工钱如何支付也是承揽人与其雇佣的人员商谈，被告方并不知情，被告方只对承揽人一人说话付款，因此原告与被告不是雇佣关系，原告在起诉状中也体现了这一事实。原告在事故发生后没有当天住院，是几天后才住院且住院的伤情与事发当天不一致，不能证明住院伤情与被告方有关。事故发生当天，原告等人是在卸车，本来都是地面上的活，没有安全隐患，但原告明知自己已经67岁，还私自登高上车，对损害后果原告自己应承担责任。
经审理查明：2014年12月29日下午，被告本溪畅通实业有限公司因第二天有货物要装卸，委派公司人员冯连宝到北地转盘附近找力工。被告单位工作人员冯连宝与力工钱洪友谈好价格，一天1100元，由钱洪友负责找人装卸第二天的货物。力工钱洪友、陈振涛分别给其他力工打电话联系，钱洪友找的原告马福杰，告知其装卸货物的时间与地点。2014年12月30日早上6时，原告按时到达卸货地点本溪市国税局门前，在卸货过程中，原告为躲避车上掉下的卫生纸箱，从车上摔到车下，由120救护车将原告送到本溪市中心医院，当日转入第一人民医院就诊。就诊当天，门诊诊断为上唇外伤、右跟骨外伤，当天未住院治疗。2015年1月5日，原告入住本溪市第一人民医院，住院23天，出院诊断为右跟骨粉碎骨折，住院期间为二级护理。因赔偿问题双方协商未果，故原告诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医药费22228元、护理费2095元、住院补助费1150元、交通费200元、二次手术费6500元，共计34373元，并由被告承担本案的诉讼费用。
另查，原告系退休人员，在庭审中明确表示放弃误工损失的要求。
上述事实，有住院病志、医药费收据、出院诊断、护理证明、门诊病志、鉴定收据、司法鉴定意见书、护理人员工资表、证人证言及原、被告当庭陈述笔录等证据材料在案为凭，这些证据已经过庭审质证及审查，可以采信。
本院认为，一、本案的责任确定及划分。被告安排本单位职工到劳务市场临时雇佣力工装卸货物，原告在装卸货物时不慎从车上坠落受伤，被告应对此承担赔偿责任。被告提出的不是雇佣是承揽的辩解意见不成立，本院不予采纳。原告在装卸货物时疏忽大意，对自身受伤亦有过错，应自行承担部分责任。二、本案的赔偿范围：1、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。经庭审质证及审查，本院认定的医疗费总额为20141.1元；2、住院伙食补助费：原告住院治疗23天，住院伙食补助费每天50元，共计1150元，本院予以支持。3、交通费：在本溪市第一人民医院住院治疗期间护理人员交通费按照每天2元计算，当天救护车费用88元，出入院打车费用12元，交通费共计142元，本院予以支持。4、护理费：原告住院期间一级护理1天，二级护理22天，护理人员日工资额为90.5元，护理费共计2172元，本院予以支持。5、二次手术费：经鉴定，原告右足内固定取出手术费用约为6500元，此诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。6、鉴定费：原告进行二次手术费用鉴定，发生鉴定费840元，该费用符合法律规定，本院予以保护。综上，原告马福杰因本案事故所受损失数额共计30895.1元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
被告本溪畅通实业有限公司于本判决发生法律效力后立即赔偿原告医药费二万零一百四十一元一角、住院伙食补助费一千一百五十元、交通一百四十二元、护理费二千一百七十二元、二次手术费六千五百元，共计三万零五十五元一角的百分之七十即二万一千零三十八元五角七分。
案件受理费四百三十元，鉴定费八百四十元，由原告马福杰负担三百五十二元，被告本溪畅通实业有限公司负担九百一十八元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。
审判员 都 伟
二〇一五年十二月十八日
书记员 康月娇
附：本案所适用的法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。