四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）广法刑终字第46号
原公诉机关华蓥市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某，男，生于1992年5月28日，四川省华蓥市，汉族，中专文化，农民，住四川省华蓥市。因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年8月12日被华蓥市公安局刑事拘留，经华蓥市人民检察院批准于2014年8月19日被华蓥市公安局执行逮捕，同日，华蓥市公安局决定对其取保候审。经华蓥市人民法院决定，于2015年3月3日被华蓥市公安局执行逮捕，现羁押于四川省华蓥市看守所。
辩护人石耀，四川鑫泰律师事务所律师。
四川省华蓥市人民法院审理四川省华蓥市人民检察院指控原审被告人蒋某某犯聚众斗殴罪一案，于2015年3月3日作出（2015）华蓥刑初字第23号刑事判决，原审被告人蒋某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员刘军出庭履行职务。上诉人蒋某某及其辩护人石耀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年1月20日晚，张某某（在逃）与韦某某（已判决）在华蓥市溪口镇夜市闲逛，遇到刘某某、王某某、申某某，刘某某言语挑衅了张某某。张某某遂邀约卿某某（已判决）及被告人蒋某某前去报复，四人商定由韦某某保管卿某某带来的两把砍刀，其余三人到华蓥市溪口镇夜市看情况。张某某、卿某某及被告人蒋某某到华蓥市溪口镇夜市找到刘某某、王某某、申某某后，双方发生言语冲突，申某某先用碗砸了卿某某头部，随即双方发生斗殴。斗殴过程中，被告人蒋某某持匕首参与打斗，张某某返回韦某某处拿砍刀并返回斗殴现场参与斗殴，韦某某持刀跟随张某某赶到斗殴现场但并未动手。斗殴过程中致王某某、申某某受伤。经华蓥市公�局物证鉴定室鉴定，王某某的损伤程度属轻伤一级，申某某的损伤程度属轻微伤。2014年8月12日，被告人蒋某某自动到华蓥市公安局溪口派出所投案。
同时查明，被告人蒋某某于2015年1月25日分别与被害人王某某、申某某达成民事赔偿协议，由被告人蒋某某赔偿王某某各项损失人民币20000元、赔偿申某某各项损失人民币15000元；同日，王某某、申某某分别出具谅解书对被告人蒋某某的行为予以谅解。
原判以经过举证、质证的被告人的供述、证人证言、书证等证据证明上述事实。
原判认为，被告人蒋某某伙同他人在公共场所持械参与聚众斗殴，其行为已触犯我国刑法，构成聚众斗殴罪，应受到刑罚处罚。被告人蒋某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人蒋某某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人蒋某某积极赔偿被害人损失并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第四十七条之规定，判决：被告人蒋某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零二个月。
上诉人蒋某某上诉称，自己有法定、酌定从轻处罚的情节，原判量刑过重，请求二审改判缓刑。
上诉人蒋某某的辩护人辩称，上诉人积极赔偿，取得被害人谅解，是从犯，社区调查适合社区矫正。建议改判缓刑。
四川省广安市人民检察院出庭意见认为，原判事实清楚，证据确实充分，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。
认定该事实，有经庭审举证、质证的以下证据：
1.立案�定书
华蓥市公安局于2014年1月22日决定对溪口1.20寻衅滋事案立案侦查。
2.拘留证
华蓥市公安局于2014年1月27日决定，同年8月12日对蒋某某执行拘留。
3.逮捕决定书、逮捕证
华蓥市人民检察院2014年8月18批准，同年8月19日华蓥市公安局对蒋某某执行逮捕。
4.取保候审决定书
华蓥市公安局于2014年8月19日决定对蒋某某取保候审。
5.到案经过
2014年1月27日华蓥市公安局对涉嫌寻衅滋事罪的蒋某某网上追逃，同年8月12日，犯罪嫌疑人蒋某某自动到华蓥市公安局溪口派出所投案。到案过程中蒋某某始终予以配合，没有拒绝、阻碍、抗拒、逃跑等行为。
6．被害人陈述
（1）被害人王某某的陈述：2014年1月20日晚，刘某某和我在溪口夜市碰到了“黑娃”（张某某），当时刘某某说话有点嚣张，喊张某某站到，张某某没说话就往溪口网吧方向走了。之后我和刘某某、申某某就到夜市去吃东西，刚坐下卿某甲、蒋某某、张某某三个人就来到我们桌子旁，卿某甲就问刘某某：“你找我兄弟麻烦做啥子？”刘某某说找了麻烦又怎样，申某某就说找他麻烦就是要打他。申某某拿起桌子上的碗朝卿某甲的头上打去，他们三个就一起打申某某。刘某某就往夜市厨房方向跑，卿某甲就去追。我看到蒋某某拿匕首刺申某某就去帮申某某，结果被刺伤了左胸，我在和蒋某某抓打的时候，张某某拿了一把砍刀来砍我们，将我的背上砍了两刀，左耳砍缺了，头部也砍伤了。我被打倒在地上，起来之后他们三人就跑了。
（2）申某某的陈述：2014年1月20日晚，我、王某某、刘某某三个在溪口夜市吃饭，卿某甲、蒋某某、张某某就来到我们桌子旁，卿某甲先问刘某某为什么要找他兄弟麻烦，刘某某没说话，蒋某某就拿了一把刀指着我，我拿了一个碗去打卿某甲的头，卿某甲就用拳头打我，王某某来帮忙，蒋某某就用刀捅我和王某某，将我的左手小臂和左胯部捅伤，打了两三分钟之后就看见王某某耳朵在流血，对方的人就跑了。
7.证人证言
（1）卿某某的证言：2014年1月20日晚上九点钟左右，张某某给我打电话说刘某某要找他麻烦，叫我把砍刀拿出来。我就把家里的两把砍刀带出来，到了停车场就把刀递给了韦某某。张某某说刘某某在夜市，我、蒋某某、张某某就到夜市找到刘某某，双方发生了口角。申某某就拿起碗朝我头上打过来，我就用拳头打他，蒋某某和张某某就冲上来打申某某，他们一起的王某某就来帮忙，刘某某往厨房跑，我就去追。我们打了大概三分钟，张某某提着一把砍刀跑过来拉我走了。
（2）韦某某的证言：2014年1月份的一天晚上，我和张某某在夜市的时候，有三个年轻人喊张某某站到，张某某就跑了，后来我问怎么回事，张某某说是以前和他打了架的“钢镚”。他在网吧给别人打了电话说是有人找他麻烦，并约对方过来。打完电话我们就一起往溪口大酒店方向走，在三岔路口就碰到蒋某某了。后来卿某某也来了，当时他手上拿了两把砍刀并把刀拿给我，说打不赢再把刀拿出来。他们就一起去找对方，我就边等他们边慢慢跟着他们去的方向走过去，我走到阳光超市的时候他们已经打起来了，我看见张某某往我这边跑，之后在我身上拿了一把砍刀又返回去，我也拿起一把砍刀跟着他追过去。我看见蒋某某和“钢镚”在对打。张某某跑到后就用刀朝“钢镚”身上砍，我看见“钢镚”脸上流血了，我们就走了。
（3）杨某甲的证言：2014年1月20日21时左右，猴子和另外两个我不认识的人到我经营的夜市吃东西，我在给他们炒菜，就听见他们几个人和另外几个人打起来，对方打�打着就把刀拿出来砍猴子他们，对方看见猴子受伤后就跑了。
8.上诉人蒋某某的供述与辩解：2014年1月，晚上九点钟左右我接到卿某某的电话说有人欺负张某某，叫我一起去看下。我出来后遇到了张某某，问他怎么回事，他说刘某某和王某某叫他滚出溪口，后来又遇到了韦某某，卿某某到了后拿了两把砍刀递给韦某某并叫他先不忙过去。然后我就和卿某某、张某某去找到了刘某某他们，双方发生了口角，申某某就拿起碗砸到卿某某头上，我去拉卿某某没拉到，就把裤包里一把匕首摸出来，王某某从后面来拉我，我也抓住他的衣服，抓扯过程中我们倒在地上，后来我发现刀上有血，王某某蜷缩起侧躺在地上捂着肚子和胸口这一段没站起来。我起来的时候看到韦某某也过来了，他手上还拿了一把砍刀，张某某也拿了一把砍刀，我就喊他们快点走了。
9.现场勘验检查笔�及照片
2014年1月20日21时许，华蓥市公安局溪口派出所接110指令称在溪口夜市附近被人砍伤，现在华蓥市新人民医院。2014年1月20日11时00分，我局民警抵达现场，随即开展勘验工作。该现场位于四川省华蓥市溪口镇新街（宝鼎一路）三嬢夜市门前，背面是华蓥市溪口镇转盘，东边通往溪口新街，西边是原溪口镇农贸市场，南面通往溪口镇原长城厂。中心现场位于华蓥市溪口镇新街（宝鼎一路）三嬢夜市门前，现场未发现其他痕迹。
10．法医学人体损伤程度鉴定书：证实王某某损伤程度属轻伤一级；申某某损伤程度属轻微伤。
11.辨认笔录及照片
（1）蒋某某的辨认笔录：蒋某某于2014年8月12日通过照片辨认出王某某、卿某某、小伟（韦某某）、黑娃（张某某）。
（2）卿某某的辨认笔录：卿某某于2014年2月10日通过照片辨认出猴儿（申某某）、王某某、蒋某某、黑娃�张某某）、小伟（韦某某）。
（3）韦某某的辨认笔录：韦某某于2014年2月21日通过照片辨认出钢镚（王某某）、猴儿（申某某）。
（4）王某某的辨认笔录：王某某于2014年1月23日通过照片辨认出蒋某某、翔猪（卿某某）
（5）申某某的辨认笔录：申某某于2014年1月23日通过照片辨认出黑娃（张某某）、小韦（韦某某）、翔猪（卿某某）。
（6）杨某甲的辨认笔录：杨某甲于2014年1月24日通过照片辨认出猴子（申某某）
12．户籍信息
蒋某某，男，生于1992年5月28日，住四川省华蓥市溪口镇渔槽村2组116号。
13.在逃人员登记信息表：证实张某某因寻衅滋事案刑拘在逃。
14.四川省华蓥市人民法院（2014）华蓥刑初字第55号刑事判决书：证实卿某某、韦某某、蒋某某等人聚众斗殴，卿某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月；韦某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零五个月。
15.民事赔偿协议：证实蒋某某分别与申某某、王某某达成民事赔偿协议，赔偿王某某20000元，赔偿申某某15000元。
16.谅解意见书：证实王某某、申某某对蒋某某的行为给予谅解，请求法院不予追究蒋某某的刑事责任。
17.华蓥市司法局调查评估意见书：评估意见为蒋某某适合社区矫正。
本院认为，上诉人（原审被告人）蒋某某伙同他人在公共场所持械参与聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，应依法惩处。上诉人蒋某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人蒋某某自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人蒋某某积极赔偿被害人损失并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。关于上诉人蒋某某及其辩护人提出原判量刑过重，请求判处缓刑的意见，经查，上诉人蒋某某持械积极参加聚众�殴并致人轻伤，严重扰乱社会公共秩序，原判在量刑时已充分考虑了其法定和酌定情节，故该上诉及辩护意见本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈爱华
审判员 叶 辉
审判员 万 军
二〇一五年七月七日
书记员 谭 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律�错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。