广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑一终字第261号
原公诉机关广东省惠东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘育金，男，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠州市惠阳区，公民身份号码×××0330。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年5月17日被惠东县公安局抓获归案，次日被刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年6月24日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
原审被告人龚某，男，汉族，高中文�，户籍所在地：广东省惠东县，公民身份号码×××0030。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年5月16日被惠东县公安局抓获归案，同月18日被刑事拘留，经惠东县人民检察院批准，同年6月24日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
广东省惠东县人民法院审理广东省惠东县人民检察院指控原审被告人刘育金、龚某犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月26日作出(2015)惠东法刑一初字第572号刑事判决。宣判后，原审被告人刘育金不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年4月，被告人龚某以100元人民币的价格，将一小包毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）贩卖给吴某吸食。同年5月16日19时许，龚某电话联系被告人刘育金要求购买1000元的甲基苯丙胺并约好当晚交易。当日22时许，龚某在惠东县平山老广场附近被公安机关抓获，当场从其身上缴获手机4部及现金人民币1200元。其后，龚某按照公安机关的安排电话联系刘育金继续交易毒品。次日2时许，刘育金将毒品送至平山红荣路43号龚某的住家门前时被公安机关抓获，当场从其身上缴获毒品甲基苯丙胺3小包（共净重63.94克）及手机2部。随后，公安机关在刘育金位于平山象山路一巷21号的住处缴获甲基苯丙胺2小包（共净重8.45克）、氯胺酮1小包（净重0.46克）及电子秤1部；又在刘育金位于平山××××路的出租屋内查获甲基苯丙胺1小包（净重为0.06克）。
以上事实，有公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，合法启动侦查程序。
2、抓获经过，证实2015年5�16日晚上22时许，公安机关在惠东××××街道抓获被告人龚某。次日凌晨2时许，公安机关在龚某的协助下抓获前来毒品交易的被告人刘育金。
3、现场勘查笔录、方位图、现场照片，证实案发现场的概况。
4、扣押物品清单及指认照片，证实公安机关从被告人刘育金身上缴获疑似毒品三包、手机二部及现金人民币四百元，并扣押摩托车一辆；从刘育金位于惠东县平山镇象山路一巷21号家中缴获疑似毒品四包，电子称一部；从刘育金租住的位于惠东县平山镇蕉田草塘路一出租屋四楼401房内缴获疑似毒品一包。以上被缴获扣押物品均经被告人刘育金签名确认并指认。从被告人龚某处缴获手机四部及现金人民币一千二百元，以上被缴获物品均经被告人龚某签名确认。
5、被告人的供述和辩解：
（1）被告人龚某的供述及辩解，证实2015年5�16日晚上，其拨打被告人刘育金的电话要求购买人民币1000元的冰毒，刘育金答应了但说要晚点。当晚10时许，其在惠东县平山东华路口被公安机关抓获归案。之后，其协助公安机关再次打电话给刘育金催要毒品，直至次日凌晨1时多，刘育金携带毒品刚进其家门就被公安机关抓获。此外，吴某于2015年4月份向其购买了100元的冰毒。
（2）被告人刘育金的供述及辩解，证实2015年5月16日19时许，被告人龚某拨打其电话要求购买1000元的冰毒，其答应帮龚某找毒品。次日凌晨，其来到龚某的家门口准备找龚进行毒品交易时，被公安机关抓获归案，并从其身上缴获冰毒三包。其联系电话是135×××××××3。
6、证人吴某的证言，证实其在被告人龚某的租房让龚还其欠款时，龚某以提供冰毒给其吸食的方式抵扣人民币100元的欠款。
7、辨认笔录及照片，�实被告人刘育金辨认出被告人龚某就是让其送1000元冰毒的人。被告人龚某辨认出被告人刘育金就是贩卖毒品给其的人。证人吴某辨认出被告人龚某就是提供毒品给其的人。
8、搜查笔录及刑事化验检验报告，证实公安机关从被告人刘育金身上缴获的白色晶体状可疑毒品三小包，共净重63.94克，均检出甲基苯丙胺成分。从被告人刘育金位于惠东县平山镇象山路一巷21号家中缴获的白色晶体状可疑毒品二小包，共净重8.45克，均检出甲基苯丙胺成分；黑色糊状可疑毒品一小包，净重0.73克，未检出常见毒品成分；浅黄色粉末状可疑毒品一小包，净重0.46克，检出氯胺酮、咖啡因、卡马西平及非那西丁成分。从刘育金租住的位于惠东县平山镇蕉田草塘路一出租屋四楼401房内缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，净重0.06克，检出甲基苯丙胺成分。
9、现场检测报告书，证实经甲基安非他明试剂检测，被告人龚某、刘育金及证人吴某的尿液检测结果呈阳性。
10、被告人的户籍资料，证实被告人龚某、刘育金的姓名、年龄等基本身份情况，以及犯罪时年满十八周岁，负完全刑事责任。
原判认为，被告人龚某、刘育金明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人，其中刘育金贩卖毒品数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪。对被告人刘育金提出的“其没有贩卖毒品行为”的辩解意见，经查，被告人刘育金在侦查阶段稳定供述其接到被告人龚某要求购买1000元甲基苯丙胺的电话后，在龚某多次催促下，其携带甲基苯丙胺刚到龚的家门口就被公安机关抓获的犯罪事实，并辨认出龚某就是让其送1000元甲基苯丙胺的人，对此有被告人龚某的供述及辨认笔录、抓获经过、鉴定意见、通话清单等证据在卷予以佐证，以上证据能相互�证，足以认定被告人刘育金贩卖毒品的犯罪事实，故对被告人刘育金提出的无罪辩解意见不予采纳。此外，被告人刘育金在毒品交易过程中被抓获，其随身携带的甲基苯丙胺应依法认定为其贩卖毒品的数量，且依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》之规定，对于从刘育金住处查获的甲基苯丙胺亦认定其贩卖毒品的数量。被告人龚某归案后能协助公安机关抓捕同案犯，有立功情节，并如实供述自己的罪行，有坦白情节，可依法从轻处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：一、被告人龚某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；二、被告人刘育金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元。
上诉人刘育金上诉请求二审法院撤销一审判决，对其改判。理由如下：龚某只是要求其介绍购买1000元的毒品“冰毒”，其不是毒品上家，且交易未成功应认定为未遂；在其身上携带及家中缴获的“冰毒”皆是用于自己吸食，应认定为非法持有毒品罪；本案属于引诱犯罪，原判决对其量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人刘育金、原审被告人龚某犯贩卖毒品罪的事实清楚，有经一审庭审举证质证的证据足资证实。二审期间无新的证据，故本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人刘育金、原审被告人龚某无视国法，明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人，其中刘育金贩卖毒品甲基苯丙胺72.45克，数量大；龚某贩卖毒品一次，数量少。两人的行为均已构成贩卖毒品罪。�审被告人龚某归案后协助公安机关抓获同案犯刘育金，有立功情节，如实供述自己的罪行，属坦白，依法对其从轻处罚。
对于上诉人刘育金提出的意见，经查，第一，原审被告人龚某多次稳定供述，案发当日其是向上诉人刘育金要求购买1000元的毒品“冰毒”，并未提出让刘育金介绍上家给其认识；刘育金本人多次稳定供述，在其身上缴获的2大包毒品是贩卖给龚某的；结合缴获的毒品、鉴定意见、通话清单等证据，足以认定刘育金的行为已构成贩卖毒品罪。对于从其住所查获的毒品，没有证据证明并非用于贩卖，故应计入其贩毒数量。第二，龚某与刘育金就交易毒品的价格、交易时间和地点已经达成合意。同时，作为卖家的上诉人刘育金在客观上已经携带毒品到达现场进行交易，主观上有贩卖毒品的故意，故其行为应认定为既遂。第三，龚某在被抓获前�刘育金联系要购买1000元的“冰毒”，刘育金答应即证实其已有贩卖毒品的故意，公安机关并未引诱刘育金犯罪。对于上诉人刘育金的上诉意见，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一五年十二月一日
书 记 员 姚茂敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情�分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。