辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终4536号
上诉人（原审被告）：沈阳山盟建设集团有限公司，住所地沈阳市皇姑区巴山路54号。
法定代表人：刘培华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：马军烨，辽宁楷格律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：张尚春，男，1964年6月6日出生，汉族，住四川省南部县。
委托诉讼代理人：李菲，辽宁卓政律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁东方创展置业有限公司，住所地沈阳市沈北新区沈北路72-1号。
法定代表人：杨锡军，该公司经理。
被上诉人（原审第三人）：王凤仪，男，1963年5月25日出生，汉族，住沈阳市铁西区。
上诉人沈阳山盟建设集团有限公司(以下简称山盟公司)、上诉人张尚春因与被上诉人辽宁东方创展置业有限公司(以下简称创展公司)、王凤仪建设工程分包合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院(2015)北新民初字第03287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
山盟公司上诉请求：请求撤销原审判决，发回重审或依法改判；判令张尚春、创展公司、王凤仪承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：1、涉案工程2/3/24/25号楼是王凤仪挂靠我方而来，4/5号楼与我方无关，我方与辽宁创展置业公司没有关系；2、关于涉案工程王凤仪转包给张尚春，二人于2014.12.11签订关于涉案工程协议书，该协议书约定工程造价以双方共同委托的鉴定机构出具的鉴定报告为准，而且双方共同委托沈阳华盛工程造价公司做出了鉴定报告，一审法院不应再次安排鉴定；3、另外张尚春和王凤仪合同中我方项目部印章不存在，是伪造的，我方没有该印章。4、张尚春与王凤仪约定的工程内容张尚春没有实际完成。5、我方出现了9个涉诉案件，我方承担的赔偿范围均应张尚春承担，包括设备租赁费、人工费等。6、王凤仪已经给付张尚春719万元工程款。7、保证金是王凤仪的个人行为，应该由王凤仪返还。8、鉴定报告存在诸多问题。
张尚春辩称，1、4/5号楼是山盟和东方创展签订的合同范围。2、鉴定应以一审法院摇号出具的鉴定报告为准，之前华盛的鉴定没有履行送达手续，我方没有收到该鉴定报告。3、项目部章不是我方私刻，我方所有的合同都是与山盟签订的，据我方了解，山盟与其他建设单位及对外其他合同也是盖的项目部章。4、工程确实没有完工，是由于山盟公司的原因造成的，我方实际工作及停窝工期间的费用均应由山盟公司支付。5、9个其他涉诉案件与本案无关。6、我方只认可收到550万元工程款，山盟和王凤仪给的，山盟还给农民工维权中心一部分。7、保证金50万元我交给王凤仪了，但是交的是工程保证金，王凤仪出具的收据有其签字并盖有山盟项目部章。8、鉴定结论的意见，山盟提出过复议，应以鉴定机构的复议意见为准。
张尚春上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判由山盟公司支付张尚春工程款和保证金，王凤仪承担连带责任；改判支持张尚春主张的工程款利息、保证金利息、停工期间现场的机具材料损失费、停工期间现场工人的误工费100万元、违约金140万元的诉讼请求；本案一、二审全部诉讼费、鉴定费均由山盟公司、王凤仪、创展公司负担。
山盟公司辩称，工程款和保证金应该由王凤仪承担，与山盟公司无关，因为王凤仪从山盟公司承包的涉案项目，又转包给张尚春，张尚春与王凤仪结算，所以山盟公司不承担责任。工程款利息山盟公司不承担，工程款尚未结算，不存在利息的问题。保证金系王凤仪个人收取，与山盟公司无关。停工期间的损失及停工误工费没有证据、也与山盟公司无关，应该王凤仪给付。140万元违约金是张尚春和王凤仪合同中约定的，该合同属于无效合同，所以违约金不存在。鉴定费与山盟公司无关，鉴定费的数额过高，违反了辽宁省工程造价咨询企业服务收费管理办法的收费标准。
被上诉人创展公司、王凤仪均未答辩。
张尚春向一审法院起诉请求：要求山盟公司、创展公司支付工程款454.432788万元、保证金50万元、停工窝工损失100万元及违约金140万元。
一审法院认定事实：2013年4月，王凤仪借用山盟公司施工资质，承包了由创展公司公司开发的，位于沈阳市沈北新区沈北路72号水晶蓝湾工程的2号、3号、4号、5号、24、25号楼的土建工程。后王凤仪将上述六栋楼的建设工程以劳务分包的形式发包给张尚春施工。张尚春与王凤仪陆续签订三份工程承包协议，均约定张尚春施工范围为基础及主体的钢筋、模板、混凝土浇筑内外架子、抹灰等等。劳务费计算方式为固定单价，其中，2号、3号楼每平方米490元，4号、5号楼每平方米520元，24号、25号楼每平方米480元，施工面积均为据实结算。双方还于承包协议中约定，张尚春需向山盟公司支付工程保证金50万元，该款于主体建至8层后全部返还。上述三份工程承包协议签订后，张尚春向王凤仪支付工程保证金50万元并进场施工，于2014年2月施工完2号、3号楼主体，4号楼基础，5号楼一层，24号、25号楼主体工程后撤场。施工期间，山盟公司及王凤仪共向张尚春付款300万元。2013年12月，王凤仪对张尚春施工的六栋楼部分工程造价进行结算确认为9784640.2元。
2014年12月，张尚春以讨要农民工工资为由到道义维权中心信访。信访期间，张尚春与王凤仪达成鉴定意见，后双方共同委托的沈阳华盛工程造价咨询事务所有限公司对张尚春施工的2号、3号、4号、5号、24号、25号楼工程造价确认为6876105.28元。山盟公司对该鉴定结论予以认可，但张尚春不认可，张尚春主张，该鉴定结论不客观，未向其送达。一审庭审中，张尚春申请对其施工部分的劳务费进行造价鉴定，后沈阳中建东北工程咨询有限公司出具东咨司鉴2016.116号工程造价司法鉴定报告，确认张尚春施工的2号、3号、4号、5号、24号、25号楼工程劳务费为9161568.92元，签证劳务费558435.58元。张尚春为此支付鉴定费100000元。
一审另查，山盟公司在张尚春维权期间向张尚春支付劳务费250万元。张尚春施工的24号、25号楼因施工手续问题于2015年4月被停工，至今没有复工。创展公司向山盟公司及张尚春等农民工均发出停工通知。一审庭审中，张尚春认为山盟公司擅自停工，给其造成停工损失及违约金，其提供的证据为工人工资表误工清单，该清单中，没有创展公司、山盟公司及王凤仪的签字确认，山盟公司、创展公司对此也不予认可。
一审另查，张尚春无劳务施工资质。山盟公司有建设工程施工资质。庭审中，山盟公司主张其向张尚春付款719万元，对张尚春主张的仅收到550万元间存在的近200万元差异，山盟公司没有提供合理的证据予以说明。
一审法院认为，张尚春无劳务施工资质，王凤仪无施工资质，其借用山盟公司施工资质承包涉案工程后，与张尚春签订的三份工程承包合同均违反法律、行政法规关于效力性的强制规定，合同无效。关于张尚春主张的劳务费部分，经鉴定为为9720004.5元（9161568.93元+558435.58元=9720004.5元），王凤仪已付550万元，剩余4220004.5元，其应当继续支付。关于保证金50万元，因山盟公司与王凤仪约定于2号楼、3号楼施工至第8层后返还，现该两栋楼已施工至主体封顶，返还条件已成就，王凤仪应当返还。山盟公司借用资质给不具施工资质的个人，应当对上述两项费用承担连带给付责任。关于张尚春主张的停、窝工损失100万元，因其未提供充分的证据证明停工的原因及误工费的具体数额，且山盟公司、创展公司对该数额均未予认可，故对张尚春该项主张，不予支持。关于张尚春主张的违约金140万元，因其未提供证据证明山盟公司或王凤仪的违约情形及违约金计算依据，故对张尚春该项主张，不予支持。
一审判决：一、第三人王凤仪于本判决发生法律效力后30日内支付原告张尚春劳务费4220004.5元；二、第三人王凤仪于本判决发生法律效力后30日内返还原告张尚春保证金50万元；三、被告沈阳山盟建设集团有限公司对第三人王凤仪的上述两项给付义务承担连带责任；四、驳回原告张尚春其他诉讼请求。若第三人王凤仪、被告沈阳山盟建设集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费63910元，由张尚春负担3910元，沈阳山盟建设集团有限公司、王凤仪共同负担60000元；鉴定费100000元，由沈阳山盟建设集团有限公司、王凤仪共同负担。
二审中，山盟公司提交三张现场图，证明张尚春未完成合同约定的项目，本院组织当事人进行了质证。其他当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中王凤仪借用山盟公司施工资质承包涉案工程后，与无劳务施工资质的张尚春签订的三份工程承包合同均违反法律、行政法规关于效力性的强制规定，原审法院认定合同无效并无不当。关于张尚春主张的劳务费部分，经鉴定为9720004.5元（9161568.93元+558435.58元=9720004.5元），王凤仪已付550万元，剩余4220004.5元，原审法院判决王凤仪应当继续支付亦无不当。因山盟公司出借资质给不具施工资质的个人，故应当承担连带给付责任。
关于张尚春上诉提出要求给付保证金及工程款利息的问题。因其在一审并未提出此项诉讼请求，本院二审不予直接审理。关于张尚春主张的停、窝工损失100万元，因其未提供充分的证据证明停工的原因及误工费的具体数额，且山盟公司、创展公司对该数额均未予认可，故本院不予支持。关于张尚春主张的违约金140万元，因其未提供证据证明山盟公司或王凤仪的违约情形及违约金计算依据，故亦不予支持。
关于山盟公司上诉提出的涉案工程2/3/24/25号楼是王凤仪挂靠、4/5号楼与山盟公司无关的问题，因无事实及法律依据，本院不予支持。关于山盟公司上诉提出王凤仪已给付张尚春719万元工程款等主张，亦无事实及法律依据，本院无法支持。
综上所述，山盟公司、张尚春的上诉请求，没有事实和法律依据，本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费127820元，由沈阳山盟建设集团有限公司负担63910元，由张尚春负担63910元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王惠丽
审 判 员 相 蒙
代理审判员 陈 铮
二〇一七年七月十三日
书 记 员 张鑫桐
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。