河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）唐刑终字第542号
原公诉机关河北省唐山市丰润区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邱小会，个体工商户。
委托代理人张为晋，河北冀丰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邱某甲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年11月27日被唐山市公安局丰润区分局取保候审。
辩护人赵雪刚，河北耕涛律师事务所律师。
河北省唐山市丰润区人民法院审理唐山市丰润区人民检察院指控原审被告人邱某甲犯故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人邱小会提起附带民事诉讼一案，于2015年8月25日作出（2015）丰刑初字第89号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人邱某甲、原审附带民事诉讼原告人邱小会不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，唐山市人民检察院检察员ＸＸ出庭履行职务。原审被告人邱某甲及其辩护人赵雪刚、原审附带民事诉讼原告人邱小会及其委托代理人张为晋到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省唐山市丰润区人民法院认定，被告人邱某甲与被害人邱小会系亲兄弟。2014年8月21日16时许，在其母亲家中，邱某甲之妻亢某与邱小会因其祖父土地承包经营权问题发生争吵及厮打。后邱某甲到来，与邱小会在其母亲家堂屋发生冲突并互相厮打，在厮打过程中，邱某甲将邱小会打倒致邱小会双腿膝盖跪地。二人被拉开后，邱某甲来到院内，邱小会也随后跟到院内，双方再次发生厮打，邱某甲用拳头击打邱小会右额头，邱小会被打左腿着地跪在地上。邱小会站起后拿起院内带有铁管头的橡胶水管击打邱某甲头部后，左腿支撑不住坐在养鱼池沿上，后被送医治疗，诊断为左髌骨粉碎骨折（闭合性）。经司法医学鉴定，邱小会左膝外伤致髌骨粉碎性骨折，其跪地与髌骨表面钝性物体作用均可形成。损伤程度为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人邱小会受伤后住进唐山市丰润区第二人民医院治疗25天，由其妻子薄国文护理。邱小会是唐山市丰润区公园道市场内摊位的水产（行业）经营户，薄国文系农民，应按河北省2014年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据的通知中批发和零售业及农、林、牧、渔业标准计算误工费和护理费。附带民事诉讼原告人损失有：医疗费19483.87元、住院伙食补助500元（20元／天×25天）、误工费2229元（89.16元／天×25天）、护理费936元（37.44元／天×25天）、鉴定费3200元，原告住院治疗开支交通费客观存在，本院酌定300元，以上合计26648.87元。
上述事实，有公诉机关及附带民事诉讼原告人提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被害人邱小会陈述，因为我和大哥邱某乙、弟弟邱某甲对我爷爷留下的一块地有纠纷，我们昨天下午就是商量这个事来着，结果发生口角打起来了。我从西屋出来被邱某甲用拳头打我脑袋，当时我就跪倒在堂屋地上。邱某乙把邱某甲拉到院里，我也跟到院子，在院里邱某甲用拳头打在我右额头处，被他打跪在地上，我站起来从我妻子薄国文手中拿过橡皮水管抽在邱某甲头部，我就站不住了，感觉左腿膝盖特别沉，顺势挪到养鱼池坐在沿上，低头一看左腿膝盖处有根骨头已支出来了。
2、证人邱某乙证言，2014年8月21日下午16时左右，我在杨家营16排33号我母亲马秀兰住的老院里，因为我们上辈留下的一块地有点分歧，我和老二过去想叫上老三商量地的事情。邱某甲来了问是谁把亢某打了，邱小会从西屋出来说是他打的，邱某甲就一拳头将邱小会打得双膝跪在堂屋地上。我拉架，邱某甲从堂屋跑到院子里，邱小会也跟出去，在院子里邱某甲用拳头又将邱小会打跪地上。邱小会后来捡起橡皮管子中间隔着我打邱某甲，邱某甲一侧太阳穴位置被打伤流血了。之后邱小会就念叨说腿不中立不住了，就靠在院里养鱼池边上不动了。
3、证人邱某丙证言，我三叔邱某甲来了就问是谁把我三婶给打了，我二叔邱小会从西屋出来说是他打的，我三叔用拳头打我二叔脸上，我二叔就被打双膝着地跪在堂屋地上。后来他们撕扯到院子里，我二叔抄起一把铁锨被我和我母亲夺下了，我三叔见我二叔拿起铁锨就把院里地上一根橡皮水管捡起来，我三叔和我二叔互相抢橡皮水管，我二叔抢过去后我二婶又抢过去扔地上了，之后我三叔用拳头打在我二叔脸上，我二叔左腿单膝跪倒地上，当时就起不来了，挺费劲坐到院里养鱼池边上，有人说我二叔左腿骨折了，双方就不打了，我二婶报的警和120。
4、证人薄国文、亢某、王某、刘某证言证实部分案件事实。
5、丰润司法医学鉴定中心（2014）临鉴字第463号司法鉴定意见书，证实邱小会损伤程度为轻伤二级。
6、天津市天宏物证司法鉴定所天宏（2015）医鉴第15号司法鉴定意见书。
7、邱小会伤情照片及作案工具照片。
8、被告人邱某甲供述，我问是谁把我妻子给打了，邱小会从西屋出来说是他打的，我到堂屋上手打了邱小会一巴掌，邱小会就倒地上了。邱小会起来与我厮打。我到了院里，邱小会也出来了。他拿铁锨要打我，被我大嫂刘某和侄女邱某丙夺过去。邱小会追着打我，我打了他一拳，邱小会从院里地上捡起一根胶皮水管抡起来打在我左侧太阳穴，我就流血了。邱小会打完这一下顺势就左腿着地跪在地上，说腿伤了。
9、附带民事诉讼部分有附带民事诉讼原告人提交的住院病历、医疗费、鉴定费、误工证明等证据证实。
河北省唐山市丰润区人民法院认为，2014年8月21日16时许，被告人邱某甲与被害人邱小会二兄弟间因家庭纠纷发生厮打，在厮打过程中，被告人邱某甲二次将被害人邱小会打倒。第一次在堂屋，被告人邱某甲将被害人邱小会打倒双膝跪地，第二次在院里将被害人打倒左腿跪地，被害人被打后即住院治疗，诊断为左髌骨粉碎骨折（闭合性），上述事实有被告人供述、被害人陈述、证人证言、住院病历等证据证实，其事实清楚。同时结合天津市天宏物证司法鉴定所出具的伤情形成机制的司法鉴定意见和其他证据，能够形成证据链条，综合全案证据，足以证实被害人邱小会所受损伤系被告人邱某甲击打后所致。被告人邱某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立。但鉴于双方系亲兄弟，本次犯罪因家庭纠纷引发，对被告人邱某甲可酌情从轻处罚。被告人及辩护人所提辩解、辩护意见理据不足，不予采纳。关于附带民事诉讼部分，附带民事诉讼原告人提交的医疗费中有部分票据不是其受伤治疗医院开具，故不予认定。附带民事诉讼原告人自行委托鉴定部门就后期治疗费及误工损失日进行的鉴定是其单方委托，被告人邱某甲不予认可，对附带民事诉讼原告人该两项请求不予支持，可另行主张。附带民事诉讼原告人未提交其妻子工作的相关证据，且系农村户口，故对于附带民事诉讼原告人主张护理费按批发零售业标准计算不予支持。要求精神损害抚慰金于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人对损害发生存在一定过错，可以减轻被告人的责任，故被告人赔偿附带民事诉讼原告人损失人民币26648.87元的80%计21319.10元为宜。为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条的规定，认定被告人邱某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算）；被告人邱某甲于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人邱小会损失人民币21319.10元；驳回附带民事诉讼原告人邱小会其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人邱某甲以原审判决其犯故意伤害罪没有事实根据和法律依据，判决其赔偿原审附带民事诉讼原告人邱小会损失错误为主要理由提出上诉，其辩护人提出了与上诉理由基本相同的辩护意见。原审附带民事诉讼原告人邱小会以原审判决认定事实有误，对原审被告人邱某甲量刑偏轻，原审法院判决其误工费、护理费、医疗费数额不公为主要理由提出上诉，其委托代理人提出了与上诉理由基本相同的代理意见。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实相同，且有被告人邱某甲供述，被害人邱小会陈述，证人邱某乙、邱某丙、薄国文、亢某、王某、刘某的证人证言，司法鉴定意见书，伤情照片，住院病历，医疗费，鉴定费，误工证明等证据证实。上述证据已经一审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市丰润区人民法院认定上诉人邱某甲犯故意伤害罪并造成原审附带民事诉讼原告人邱小会各项经济损失的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。关于上诉人邱某甲及其辩护人所提其犯故意伤害罪没有事实根据和法律依据，判决其赔偿上诉人邱小会损失错误的上诉理由及辩护意见，经查，根据上诉人邱小会陈述，证人邱某乙、邱某丙、薄国文、亢某、王某、刘某的证人证言，上诉人邱某甲的供述与辩解，司法鉴定意见书，伤情照片，住院病历，能够证实上诉人邱某甲与邱小会争吵后互相撕打的事实以及邱小会轻伤的后果，足以证明邱某甲的行为已经构成故意伤害罪。原审法院依法判决其犯故意伤害罪并赔偿上诉人邱小会的经济损失，于法有据。故上诉人邱某甲及其辩护人所提上诉理由及辩护意见，理据不足，本院不予支持；关于上诉人邱小会及其委托代理人所提对原审被告人邱某甲量刑偏轻的上诉理由及代理意见，经查，于法无据。关于上诉人邱小会及其委托代理人所提原审法院判决其误工费、护理费、医疗费数额不公的上诉理由及代理意见，经查，原审法院根据相关证据依法判决给付上诉人邱小会的误工费、护理费、医疗费等费用公平合理。故上诉人邱小会及其委托代理人所提上诉理由及代理意见，理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉人邱某甲、邱小会的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 健
代理审判员 孙国斌
代理审判员 李 博
二〇一五年十二月七日
书 记 员 马 颖