河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邢刑终字第397号
原公诉机关河北省沙河市人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾某，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年8月15日被抓获，同年8月16日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，同年9月3日被取保候审，2015年8月25日被逮捕。现押于邢台市第一看守所。
辩护人王志华，沙河市法律援助中心律师。
上诉人（原审被告人）孙某甲，农民。因犯非法经营罪于2014年8月13日被抓获，同年8月14日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，同年9月3日被取保候审。
辩护人孙福宪，教师。
上诉人（原审被告人）孙某乙（曾用名孙福双），农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年8月13日被抓获，同年8月14日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，同年9月3日被取保候审，于2015年8月25日被逮捕。现押于沙河市看守所。
辩护人王东力，河北省ＸＸ律师事务所律师。
河北省沙河市人民法院审理河北省沙河市人民检察院指控原审被告人贾某、孙某甲、孙某乙犯非法经营罪一案，于2015年11月9日作出（2015）沙刑初字第134号刑事判决。原审被告人贾某、孙某甲、孙某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省邢台市人民检察院指派检察员郭晶出庭履行职务。上诉人（原审被告人）贾某及其辩护人王志华、上诉人（原审被告人）孙某甲及其辩护人孙付宪、上诉人（原审被告人）孙某乙及其辩护人王东力到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定：2014年8月13日5时许，被告人孙某甲让孙某乙开车带其到被告人贾某和白锁军（已判决）夫妇家购买自制卷烟，用以赶集会时销售。当日11时许，孙某甲以7700元的价格自贾某、白锁军手中购买自制卷烟56.4万支。被告人孙某甲、孙某乙在返回途中被公安机关查获。2014年8月15日，被告人贾某在其家中被公安机关抓获。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、同案犯白锁军（贾某丈夫）供述。其和贾某在家手工制作卷烟并对外销售。2014年8月份的一天，威县的老孙给其打电话称要来家购买卷烟，老孙和一个人开一辆三轮车到其家购买卷烟30多袋，但具体买了多少记不清了。其只卖给老孙这一次。
2、邢台市烟草专卖局登记保存单、查获卷烟照片及河北省烟草质量监督检测站检验报告证实，2014年8月13日，孙某甲、孙某乙购买的56.4万支自制卷烟被查获，经检验系伪劣卷烟。
3、手工卷烟制作地点照片证实，贾某在其家中手工制作、销售卷烟的相关情况。
4、辨认笔录及照片证实，经白锁军辨认，指认威县的老孙即孙某甲。经贾某辨认，指认孙某甲、孙某乙系到其家购买卷烟的父子二人。
5、抓获证明证实，2014年8月13日，孙某甲、孙某乙在宁晋县宁纺路口被公安机关抓获。2014年8月15日，贾某在赵县其家中被公安机关抓获。
6、常住人口基本信息证实，被告人贾某、孙某甲、孙某乙的相关身份情况。
7、河北省临西县人民法院（2015）临刑初字第29号刑事判决书及执行通知书、河北省沙河监狱证明证实，同案犯白锁军因犯非法经营罪被判处刑罚。
8、被告人贾某供述，其和丈夫白锁军在家手工制作卷烟并对外销售。孙某甲同白锁军联系购买卷烟。2014年8月13日11时许，孙某甲、孙某乙父子二人开一辆三轮车到其家购买卷烟，卷烟价格按3.25元／千克计算，其和白锁军卖给孙某甲父子卷烟30多袋，约50多万支。
9、被告人孙某甲供述，其得知石家庄赵县老白即白锁军、贾某夫妇在家中手工制作劣质卷烟，并对外销售，其欲购进这种卷烟在赶集时销售，便留下白锁军的联系电话。2014年8月13日5时许，其电话联系白锁军后，让儿子孙某乙开三轮车带其去购买卷烟。白锁军、贾某以3.25元／千克的价格卖给其卷烟30多袋，约56万多支，其付给白锁军7700元。交易完成后，在返回途中被公安机关查获。
10、被告人孙某乙供述2014年8月13日，其驾车带父亲孙某甲一起去赵县购买自制卷烟的事实经过，同被告人孙某甲证明的相一致。
上述证据相互印证，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人贾某、孙某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为扰乱了市场秩序，已构成非法经营罪；被告人孙某乙明知孙某甲非法销售伪劣卷烟，而为其提供运输，构成非法经营罪共犯。沙河市人民检察院指控被告人贾某、孙某甲、孙某乙犯非法经营罪，部分犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。对于被告人孙某乙提出的其只帮忙运输，没有参与买卖，不构成非法经营罪的辩解，不予采纳。对于被告人贾某辩护人提出的被告人贾某系从犯、自首，建议从轻处罚的辩护意见，经查，被告人贾某的供述、同案犯白锁军的供述相互印证，证明二人在制作、销售卷烟过程中作用相当；2014年9月3日其被取保候审，在诉讼过程中，原审法院作出逮捕决定，辩护人提交的到案证明证实其于2015年8月24日到公安机关，8月25日被执行逮捕。其行为不符合自首的特征。对辩护人的上述辩护意见不予采纳。本案的量刑情节有：被告人贾某、孙某甲、孙某乙如实供述所犯罪行，均依法可从轻处罚；被告人孙某乙在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。根据本案的具体犯罪事实和量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项、第六条的规定，判决：一、被告人贾某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人孙某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人孙某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
原审被告人贾某上诉理由及其辩护人辩护意见为，贾某认罪、悔罪，没有前科系初犯也是从犯，家里有老人孩子需要照顾、家庭生活困难，平时表现好，原判量刑重；原审被告人孙某甲上诉理由及其辩护人辩护意见为，孙某甲认罪、悔罪，非法经营数额少，身体有病，家庭生活困难，平时表现好，原判量刑重；原审被告人孙某乙上诉理由及其辩护人辩护意见为，孙某乙认罪、悔罪，非法经营数额少，没有前科系初犯也是从犯，无犯罪所得，家庭生活困难，平时表现好，原判量刑重。
邢台市人民检察院检察员庭审中提出，原审判决认定事实清楚、定罪准确、适用法律正确，量刑适当，建议维持原判。
经审理查明，2014年8月13日5时许，上诉人（原审被告人）孙某甲让上诉人（原审被告人）孙某乙开车带其到上诉人（原审被告人）贾某和白锁军（已判决）夫妇家购买自制卷烟，用以赶集会时销售。当日11时许，孙某甲以7700元的价格自贾某、白锁军手中购买自制卷烟56.4万支。孙某甲、孙某乙在返回途中被公安机关查获。2014年8月15日，贾某在其家中被公安机关抓获。
上述事实，由经过法庭质证、认证的原审被告人贾某、孙某甲、孙某乙供述，同案犯白锁军的供述，邢台市烟草专卖局登记保存单、查获卷烟照片及河北省烟草质量监督检测站检验报告，手工卷烟制作地点照片，辨认笔录及照片，三名原审被告人的抓获证明，三名原审被告人常住人口基本信息，河北省临西县人民法院（2015）临刑初字第29号刑事判决书及执行通知书、河北省沙河监狱证明等证据证明，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）贾某、孙某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为扰乱了市场秩序，已构成非法经营罪，上诉人（原审被告人）孙某乙明知孙某甲非法销售伪劣卷烟，而为其提供运输，构成非法经营罪共犯。贾某如实供述犯罪事实，认罪、悔罪，其在公安机关供述和当庭供述及同案犯白锁军的供述均称其积极参与自制与销售卷烟的事实，故其及其辩护人辩称其是从犯的理由不予采纳。本案三名原审被告人非法经营自制卷烟56.4万支，属情节严重，故孙某甲、孙某乙辩称非法经营数额少辩解理由不予支持。孙某乙在共同犯罪中作用较小，系从犯，原判依法予以从轻处罚，故孙某乙以其是从犯、无犯罪所得为由再要求从轻处罚的理由不予支持。贾某、孙某甲、孙某乙自愿认罪，如实供述所犯罪行，原审判决对此情节已予认定并对其作出从轻处罚，故三名原审被告人以此为由再要求从轻处罚不予支持。没有前科，系初犯，家庭生活困难、身体有病，有老人及孩子需要照顾、平时表现好不是法定从轻情节，故三名原审被告人以此为由辩称原判量刑重，请求从轻处罚的理由不予支持。原审判决根据原审被告人贾某、孙某甲、孙某乙犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，判处刑罚，量刑并无不当。综上所述，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王佳培
审 判 员 张 江
代理审判员 田建兴
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 樊 博