江苏省淮安市清河区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）河刑初字第0232号
公诉机关江苏省淮安市清河区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，无业。
诉讼代理人缪正芬，江苏淮宁律师事务所律师。
被告人张某甲，无业。曾因犯抢劫罪，于1998年12月23日被淮安市人民法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币五百元，于2005年4月20日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年6月27日被淮安市公安局清河分局取保候审，于2015年1月20日转逮捕。现羁押于淮安市看守所。
辩护人尤堂震，江苏楚汇律师事务所律师。
江苏省淮安市清河区人民检察院以河检诉刑诉（2014）223号起诉书，指控被告人张某甲犯故意伤害罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省淮安市清河区人民检察院指派代理检察员孟海洋出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某及其委托代理人缪正芬，被告人张某甲及其辩护人尤堂震，到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省淮安市清河区人民检察院指控，2014年3月6日下午15时许，在淮安市清河区深圳东路清荷家苑小区南门口，邵某与刘某（本案被害人）向张某乙讨要债务，在讨要债务的过程中，被告人张某甲持棍将被害人刘某头部和手部打某经淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定，刘某右手拇指近指节粉碎性骨折，损伤程度为轻伤二级。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见等证据。认为被告人张某甲构成故意伤害罪，提请本院依法判决。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，被告人使用器械将其头部打伤后又对其全身进行殴打，其在伸手阻挡过程中致右手拇指骨折，现要求赔偿医药费19923.51元（出示门诊及住院缴费记录15923.91元，其他治疗费用4000元），误工费24000元（6000元／月×4个月），营养费780元（20元／天×39天），住院伙食补助费780元（20元／天×39天），护理费3510元（90元／天×39天），交通费600元，精神损失费5000元，共计人民币54593.51元。
被告人张某甲辩称其没有打到被害人的手部，因此只愿意赔偿被害人刘某头部所受伤害产生的医疗费用。其辩护人提出：1、被害人刘某陈述称其曾与一男子拳打脚踢，后被告人张某甲到达现场，故伤害是否由被告人造成不能确认；2、被告人张某甲与被害人刘某对作案工具各执一词，被告人张某甲称使用其夺到的棒球棍致被害人头部受伤，被害人刘某称张某甲使用甩棍将其头部、手部打伤，且公诉机关并未明确指控作案工具的名称，无法证明犯罪事实的成立；3、被告人张某甲在公安机关的讯问中有被欺骗、诱导的嫌疑，而本案在询问过程中并未形成影像资料，因此被告人庭前的二份有罪供述均因作为非法证据予以排除，公诉机关指控被告人构成故意伤害罪的证据不足；4、关于民事部分，被告人张某甲的辩护人辩称，对医疗费用认可附带民事诉讼原告人刘某能够提供票据的部分，对误工费因附带民事诉讼原告人刘某只出示了相关劳动合同及单位出示的证明，未能出示工资表和完税证明，因此不予认可，对营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、精神损失费未表异议，但请法院根据实际住院时间依法判决。
经审理查明，2014年3月6日下午15时许，邵某与刘某（本案被害人）在淮安市清河区深圳东路清荷家苑小区南门口，向张某乙讨要债务，在讨要债务的过程中，邵某与张某乙发生厮打，张某乙打电话让其弟弟张某甲快来，被告人张某甲到达现场后，使用器械将被害人刘某头部和手部打某经淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定，刘某右手拇指近指节粉碎性骨折，损伤程度为轻伤二级。
另查明，被害人刘某伤后于2014年3月6日16时10分至淮安市第二人民医院进行诊治，经查，其头部见3厘米伤口，出血活跃，右拇指近节指指骨骨折。后于3月7日9时入院治疗，于4月2日出院，入院时间27日。共花医疗费15923.91元，出院医嘱建议休息三个月。
在本案审理阶段，经本院多次组织调解，附带民事诉讼原告人与被告人未能达成调解协议，后被告人张某甲于2015年1月19日预缴2万元，用于支付赔偿款，现暂存本院账户。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.被告人张某甲供述（公安机关于2014年3月7日制作的询问笔录一份），证实2014年3月6日下午3点多，其在清荷家苑小区内接到二哥张某乙的电话，说在小区南门口被人打了，让其赶快过去，其一个人到门口后，看见其母亲睡在地上，张某乙站在旁边，还有2个男子手里拿着棒球棍站在旁边，其就问张某乙怎么回事，张某乙说二个男子打他和他母亲，其听了很生气就让二个男子不要走，然后夺下中间一个矮胖男子（指被害人刘某）手中的棒球棍，其把棒球棍夺下来以后就用棒球棍打那个男子，那个男子用手去挡，其打了几下，就打到那个男子的头部和手部，当时他的头部就流血了。其二哥和另外一个男子（指邵某）也互相厮打在一起，互相用拳头打。打了一会就不打了，那个头部流血的男子说受不了了，其就拨打了120。对方二个男子头部都流血了，邵某是张某乙用拳头打的，刘某是其用棒球棍打的。
2.被害人刘某陈述，证实3月6日下午15时许，邵某对其说跟他出去一下，其没问什么就上了邵某的轿车，到清荷家苑小区南门，和张某乙因为还钱的事情发生争执，接着来了一个年轻男子，该男子对其拳打脚踢，其也还手，邵某与张某乙相互拳打脚踢，这时，张某乙打电话叫人来，其看张某乙喊人，就和邵某从车里一人拿了一根棒球棍，过了一会看见张某乙的母亲来了，其和邵某把棒球棍扔进车中准备离开，老奶奶拽住其领子不放，其就掰老奶奶的手，那个年轻人又上来对其拳打脚踢，这时张某甲和另一个男的从小区出来，张某甲手中拿了个甩棍，对其猛拴，拴在头上、手上、腿上、还有后背，打了一会邵某开车跑了，后来警察来了。
3.证人邵某证言，证实2014年3月6日下午15时许，其带着刘某向张某乙要钱，后来发生争执，一个年轻的男子对刘某拳打脚踢，其自己与张某乙厮打，后张某乙打电话喊人，其和刘某就从车里一人拿了一根棒球棍，准备和对方打架，后来看见张某乙的母亲来了，其就把棒球棍扔进车里准备走，老奶奶一来就拽着其衣服不放，旁边的年轻男子又上来打刘某，其因为被老奶奶拽着就被张某乙打到在地，老奶奶见其睡在地上又去拽刘某，这时从小区又来二个男的，其中一个是张某甲，手里拿着一个甩棍，对着刘某猛打，打刘某的头上、手上等多个部位，刘某跟路人借电话想报警，张某甲到其后备箱把棒球棍抢走，张某乙还到其车里抢包，想把欠条抢走。刘某的头部被打流血了，右手大拇指被打断，身上还有很多拴痕。
4.证人张某乙证言，证实其因为还钱的事情和邵某发生争执，邵某从车子后备箱拿出两根棒球棍，和刘某二人用棒球棍打其，后其母亲看见其被打来拽姓邵的，被邵某推倒在地，其给弟弟张某甲打电话说其母亲被打了，过了一会张某甲来了，其看张某甲来了就和张某甲一起去分别把邵某和刘某手中的棒球棍夺下来，张某甲夺到棒球棍以后用棒球棍打刘某的头部，刘某的头部当时就流血了。
5.证人翟某（系张某甲母亲）证言，证实案发当日有两个人在其小区门口找张某乙，后来发生争执，其中一个人将其推倒在地，后来的事情就不知道了。
6.证人李某证言，证实案发当时下午2、3点钟，其接到邵某的电话说刘某被人打了，其赶到清荷家苑门口将刘某直接送到二院，后经诊断，刘某头部受伤进行缝合，手部骨折。
7.辨认笔录，系刘某辨认被告人张某甲。
8．淮安市第二人民医院出具的司法鉴定书及情况说明各一份，证实被害人刘某系被他人殴打致右拇指近指节粉碎性骨折，经鉴定系轻伤二级；刘某伤后X线表明其右手拇指当时受外力作用较大，致伤物硬度较强。
9.书证
（1）刘某的病历材料、X光片、手术记录、入院及出院记录、住院收据及缴费证明等，证实被害人刘某受伤及伤后治某
（2）借条一张，证实张某乙与邵某存在债权债务关系。
（3）被告人张某甲的前科判决书及释放证明，证实被告人的前科情况。
（4）被告人刘某提供的劳动合同书、工资收入证明、企业法人营业执照及机构信用代码证。
本院认为，被告人张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人张某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘某部分经济损失，酌情予以从轻处罚。
被告人张某甲辩称其没有打到刘某的手部。其辩护人提出刘某伤害是否由被告人造成不能确认，且作案工具无法查明。经查，虽然被害人刘某称曾与他人发生拳打脚踢，但亦称此时没有遭到硬物打击，其伤害结果是被告人张某甲到达现场后使用硬物所致，而被告人张某甲坚称现场己方除了其和张某乙外并无他人，故可以排除被害人手部伤害系由他人造成的可能；另查，被告人供述、被害人陈述、证人证言、门诊病历资料等予以证实，2014年3月6日下午3点左右，被告人张某甲持械殴打刘某，刘某随即就诊，其就诊记录显示，16时许，刘某因头部见3厘米伤，出血活跃，右手拇指肿胀进行救治，经诊断其右手拇指近骨节粉碎性骨折，在排除伤害由他人造成的前提下，可以认定刘某手部伤害结果系被告人张某甲造成。鉴定结论显示被害人刘某手部伤害系硬物外力所致，作案工具无论是被告人张某甲所述的棒球棍，亦或被害人刘某所称的甩棍，均符合鉴定结论关于作案工具性状的表述。因此，虽然作案工具无法查明，但并不影响对被告人张某甲持棍状物打伤被害人刘某这一事实的认定，对被告人的辩解及辩护的意见不予采纳。
其辩护人还提出被告人张某甲在公安机关的讯问中有被欺骗、诱导的嫌疑，且本案在询问过程中并未形成影像资料，因此被告人庭前的二份有罪供述均应作为非法证据予以排除。经查，关于影像资料与讯问笔录不一致的问题，公安机关已出具情况说明，证实公安机关当日就案件有关问题对被告人张某甲进行了询问和了解，后采用讯问并录像的方式形成笔录，在笔录制作中张某甲的供述发生变化，在签字确认阶段张某甲提出疑问，讯问人员对其进行了教育后张某甲默认并签字确认。虽然在此过程中公安机关并未出现刑讯逼供等严重违法违规行为，但因该份证据搜集过程中存在记录不实的行为，证据的证明力欠缺，故该份笔录不予采纳，但公安机关对被告人另有一份询问笔录，该笔录取得程序合法，可以作为证据使用，且在本案庭审中，被告人张某甲对其与被害人刘某发生冲突，并持械至被害人头部受伤，后被害人被人带走医治的过程予以认可，故本院对辩护人的上述观点不予采纳。
附带民事诉讼原告人刘某要求被告人赔偿损失54593.51元，其中医药费19923.51元，误工费24000元，营养费780元，住院伙食补助费780元，护理费3510元，交通费600元，精神损失费5000元。
经查，关于医疗费用，附带民事诉讼原告人刘某住院27天，住院费用及医药费用共计人民币15923.91元，结合病历和诊断证明等相关证据确定，被告人提出还有4000元医疗费用因为无法调取相关单据不能证明，对该部分本院不予认可；关于伙食补助费用，附带民事诉讼原告人刘某住院27天，酌情确定按照20元／天计算，故伙食补助费用为人民币540元，对附带民事诉讼原告人刘某主张超出认定数额的部分，不予认定；关于护理费，附带民事诉讼原告人刘某主张90元／天，根据其伤情及住院治疗情况，参照本地护理人员的收入状况，酌定护理费按65元／天计算，住院27日，共计人民币1755元，对附带民事诉讼原告人刘某主张超出认定数额的部分，不予认定；关于营养费，附带民事诉讼原告人刘某住院27天，酌情确定按照20元／天计算，故伙食补助费用为人民币540元，对附带民事诉讼原告人刘某主张超出认定数额的部分，不予认定；关于交通费600元，因附带民事诉讼原告人刘某无法提供相关单据，故根据其治疗情况，酌情认可300元；关于误工费用，附带民事诉讼原告人刘某主张24000元，并提供了相关劳动合同和单位证明，证实其工资为6000元／月，但因提供的证据不足，故对该部分参照江苏省城镇居民人均可支配收入标准，结合出院记录意见，酌定误工标准按照89元／天计算，误工期限按118日计算，确定附带民事诉讼原告人刘某的误工费为10502元；关于精神损失费用5000元，因不符合相关法律规定，本院不予支持。
综上，附带民事诉讼原告人刘某因被告人张某甲的犯罪行为而遭受物质损失提起附带民事诉讼，应予支持。附带民事诉讼原告人刘某的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费合计人民币29560.91元，双方因民事纠纷发生互殴，对于损害结果，均应承担相应责任，根据本案起因、经过及损害后果，本院确定被告人张某甲对伤害后果承担80%的责任，应由被告人张某甲承担人民币23648.73元。
根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月20日至2015年10月19日止）。
二、被告人张某甲于本判决生效后五日内即赔偿附带民事诉讼原告人刘某医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、其他费用等合计23648.73元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高明珠
代理审判员 左文洁
人民陪审员 汤成成
二〇一五年一月二十日
书 记 员 谢鋆川
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应予以赔偿。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明书等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。