上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第20353号
原告刘宏伟。
委托代理人杨晓黎，上海伟聚律师事务所律师。
委托代理人康勇，上海伟聚律师事务所律师。
被告上海浦东海博汽车服务有限公司。
法定代表人孟兆麟。
委托代理人沈际云。
被告国泰财产保险有限责任公司。
法定代表人许荣贤。
委托代理人江斌。
原告刘宏伟诉被告上海浦东海博汽车服务有限公司（以下至判决主文前简称海博公司）、国泰财产保险有限责任公司（以下至判决主文前简称国泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告刘宏伟的委托代理人杨晓黎、康勇，被告海博公司的委托代理人沈际云、被告国泰保险公司的委托代理人江斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘宏伟诉称，2013年4月7日9时31分许，被告海博公司的驾驶员周德松驾驶沪CWXX**小轿车行驶至上海市浦东新区祖冲之路进张江路西约100米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，两车发生碰撞，致使原告受伤及车辆损坏。经交警部门认定，周德松承担事故全部责任，原告不承担事故责任。经鉴定，原告伤后已构成XXX伤残。另查，肇事车辆在被告国泰保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。现原告起诉，要求被告赔偿医疗费人民币17，358.80元（以下币种同）、住院伙食补助费360元、营养费2，700元、残疾赔偿金175，404元、护理费3，640元、误工费25，200元、交通费1，369元、精神损害抚慰金10，000元、车辆损失费930元、衣物损失费500元、鉴定费1，800元、日用品费165.50元，上述费用由被告国泰保险公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于保险理赔部分由被告海博公司承担赔偿责任；律师费5，000元由被告海博公司承担。
被告海博公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，周德松系本公司员工，事发时系履行职务行为，同意承担本起交通事故的赔偿责任。鉴定费由保险公司承担，原告主张的日用品费不予认可，律师费过高，由法院酌定。
被告国泰保险公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，肇事车辆的交强险、商业三者险和不计免赔险投保在本公司，事故发生在保险期间内，同意在保险理赔范围内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目，原告自行支付的医疗费17，358.80元中所含的颈痛灵胶囊131.20元与本起交通事故无关，应当予以扣除。对住院伙食补助费360元、营养费2，700元、车辆损失费930元、医疗辅助器具费（绑带、托架）196元、残疾辅助器具费（拐杖）220元、施救费20元无异议。对伤残XXX无异议，但残疾赔偿金应按上海市农村居民标准计算。护理费认可30元／天，误工费认可1，820元／月，精神损害抚慰金及衣物损失费由法院依法认定，鉴定费、日用品费及律师费不属保险理赔范围。
经审理查明，2013年4月7日9时31分许，被告海博公司的驾驶员周德松驾驶沪CWXX**小轿车行驶至上海市浦东新区祖冲之路进张江路西约100米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，两车发生碰撞，致使原告受伤及车辆损坏。经交警部门认定，周德松承担事故全部责任，原告不承担事故责任。
事发当日，原告被送往上海中医药大学附属曙光医院入院治疗，于2013年4月24日出院。之后，原告至医院门诊19次。原告自行支付医疗费17，358.80元（含颈痛灵胶囊131.20元），此外，原告支付住院期间日用品费165.50元、电动车维修费930元。被告海博公司为原告垫付医疗费33，886.40元、住院伙食补助费247元、医疗辅助器具费（绑带、托架）196元、残疾辅助器具费（拐杖）220元、住院期间18天的护理费1，080元、交通费24元、施救费20元，合计35，673.40元。
经上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级和三期期限作鉴定，于2014年2月19日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故致左3-11肋骨骨折（达九根），构成XXX伤残。伤后给予休息180日、营养90日、护理60日。原告因鉴定支付了鉴定费1，800元，此外，原告为本次诉讼支付律师费5，000元。
肇事车辆沪CWXX**小轿车的所有人登记为被告海博公司，该车在被告国泰保险公司处投保了交强险、商业三者险及不计免赔险，事发时在保险期间内，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险的保险金额为200，000元。
原告与上海全安保安服务有限公司签订有2012年12月14日至2015年12月13日的劳动合同，原告2013年1月至2013年3月期间月平均工资（含加班工资）为4，200元。发生交通事故的当月即2013年4月该公司向原告发放工资981.30元，在原告其余误工期间该公司未向其发放工资。
审理中，原告与被告国泰保险公司一致确认残疾赔偿金为110，000元。
以上事实，有道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、交强险保单、鉴定意见书、出院记录、医疗费收据、病人费用清单、门急诊病历、劳动合同、员工工资单、维修费发票、农工商超市收银小票、鉴定费发票、律师费发票、医疗器材发票、拐杖发票、护理费发票、施救费发票及庭审笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告驾驶电动自行车与周德松驾驶的机动车相碰，造成原告受伤及车辆损坏，经交警部门认定，周德松承担事故全部责任，因周德松系被告海博公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，而被告国泰保险公司是周德松驾驶的机动车的交强险和商业三者险的保险人，故被告国泰保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告国泰保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告海博公司承担赔偿责任。
对于赔偿项目及金额，本院认为：1、被告国泰保险公司对原告主张的残疾赔偿金110，000元、住院伙食补助费360元、营养费2，700元、车辆损失费930元和被告海博公司垫付的医疗辅助器具费（绑带、托架）196元、残疾辅助器具费（拐杖）220元、施救费20元均无异议，经审查无不当，本院对上述七项费用予以确认。2、医疗费。原告自行支付的医疗费17，358.80元中所含颈痛灵胶囊131.20元，与本起交通事故无涉，该金额应予扣除，其余医疗费17，227.60元以及被告海博公司垫付的医疗费33，886.40元，合计为51，114元，有出院记录、医疗费收据、病人费用清单、门急诊病历等为凭，为实际损失，本院予以确认。3、护理费。经鉴定，原告伤后给予护理60日，结合原告住院期间18天实际支出护理费1，080元的情况，酌定护理费3，180元。4、误工费。原告因本次交通事故受伤，伤后休息造成误工损失，根据原告提供的劳动合同、事发前三个月的月平均工资以及事发后工资实际发放的情况，结合原告的休息期180日，本院酌定原告的误工费为24，218元。5、精神损害抚慰金。原告因伤致残，遭受了一定的精神损害，现原告主张精神损害抚慰金10，000元，符合法律规定，本院予以确认。6、交通费。原告因交通事故受伤治疗、鉴定等发生了一定的交通费，结合原告的门诊次数等因素，本院酌定交通费为500元。7、衣物损失费。因事发时原告衣服确有损坏，本院酌定衣物损失费为200元。8、住院期间日用品费。原告受伤后入院治疗，在住院期间购买日用品亦系必要，结合原告提供的超市收银小票，本院酌定日用品费为100元。9、鉴定费。原告因鉴定支付鉴定费1，800元，有鉴定费发票为凭，为实际损失，本院予以确认。10、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用。结合案件的难易程度以及案件标的等因素，现原告主张律师费5，000元尚属合理，本院据此确认。
以上原告可获赔偿的费用中，医疗费用责任限额项下的医疗费51，114元、住院伙食补助费360元、营养费2，700元、医疗辅助器具费196元，合计54，370元，由被告国泰保险公司在交强险限额内承担10，000元，余额44，370元由被告国泰保险公司在商业三者险限额内承担；死亡伤残责任限额项下的护理费3，180元、残疾赔偿金110，000元、交通费500元、误工费24，218元、精神损害抚慰金10，000元、残疾辅助器具费220元，合计148，118元，由被告国泰保险公司在交强险限额内承担110，000元，其中精神损害抚慰金10，000元在交强险内先行赔付，余额38，118元由被告国泰保险公司在商业三者险限额内承担。财产损失责任限额项下的衣物损失费200元、车辆损失费930元，合计1，130元，由被告国泰保险公司在交强险限额内承担。施救费20元由被告国泰保险公司在商业三者险限额内承担。因商业三者险相关条款中对鉴定费未明确约定不予理赔，故鉴定费1，800元由被告国泰保险公司在商业三者险限额内承担。不属于保险理赔范围的日用费100元、律师费5，000元，合计5，100元，由被告海博公司承担。综上，被告国泰保险公司合计应赔偿原告205，438元。被告海博公司合计应赔偿原告5，100元，鉴于海博公司已垫付35，673.40元，故原告应返还海博公司30，573.40元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告国泰财产保险有限责任公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告刘宏伟205，438元；
二、原告刘宏伟于本判决生效之日起十五日内返还被告上海浦东海博汽车服务有限公司30，573.40元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，891元，减半收取计2，445.50元，由被告上海浦东海博汽车服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一四年八月七日
书记员 姜 黎
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。