广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终3539、3540号
上诉人（原审被告）汤小花，女，汉族，住湖南省衡阳县。
委托代理人汤文化，男，汉族，住湖南省衡阳县。
被上诉人（原审原告）佛山市顺德区启亚服装有限公司，住所地广东省佛山市顺德区。
法定代表人梁启忠。
委托代理人何展涛，广东伦教律师事务所律师。
委托代理人罗美棋。
上诉人汤小花因与被上诉人佛山市顺德区启亚服装有限公司（以下简称启亚公司）劳动合同纠纷两案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初933、1233号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了两案，现已审理终结。
原审法院经审理，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，两案判决：“一、原告佛山市顺德区启亚服装有限公司与被告汤小花的劳动关系于2015年12月1日解除；二、原告佛山市顺德区启亚服装有限公司无需向被告汤小花支付2015年3月11日至2015年11月25日期间未签订劳动合同二倍工资差额34912.18元；三、驳回原告佛山市顺德区启亚服装有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告汤小花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2016）粤0606民初933号案件受理费5元（已减半收取），由原告佛山市顺德区启亚服装有限公司承担；（2016）粤0606民初1233号案件受理费5元（已减半计算），本院准予免交。”
上诉人汤小花不服原审法院上述判决，向本院提起上诉称：汤小花符合签订无固定期限劳动合同的条件，启亚公司没有与汤小花签订。由于原审期间启亚公司所提供的证据不真实，请求二审法院依法判决。用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金。综上，请求：1.启亚公司向汤小花支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额34849元；2.启亚公司向汤小花支付解除劳动关系的经济补偿金28693元；3.本案的诉讼费用由启亚公司承担。
针对上诉人汤小花的上诉，被上诉人启亚公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确应当予以维持。汤小花的上诉请求与事实和法律不符，应当予以驳回。第一，对于启亚公司所提交的2012年2月的劳动合同，汤小花在一审庭审时没有对真实性提出异议，也没有提出司法鉴定的申请，反而是启亚公司申请了笔迹鉴定，要求查明双方没有签订劳动合同的事实，由此可见汤小花确实没有在2012年2月原合同期满后直到其离职前一直都没有签订劳动合同，因此，根据法律规定视为双方已签订无固定期限的劳动合同。汤小花主张未签订劳动合同的二倍工资差额不应得到支持。第二，汤小花在入职时已签订承诺书，同意暂时不参加社会保险，而在职期间也没有向启亚公司提出参加社会保险，直到2015年11月25日提起劳动仲裁，单方提出解除劳动合同时才提出，属违背诚实信用原则。汤小花没有通过合法合理途径向启亚公司主张补买社会保险，也没有通过劳动监察和社保部门反映责令启亚公司补缴社会保险，而劳动合同法也没有赋予劳动者对于没参加社保的情形享有立即解除劳动合同的权利，也即是说即使要解除合同也要通过必要的程序进行救济，否则不应支持经济补偿金。
双方当事人在二审诉讼期间均未向本院提交新的证据材料。
经审查，本院除对原审判决认定的事实予以确认外，另查明：启亚公司在仲裁阶段确认与汤小花签订了两份书面劳动合同，第一份劳动合同期限为2009年2月11日至2012年2月11日，第二份劳动合同期限为2012年2月11日至2015年2月11日，合同期满后没有再签订劳动合同。
本院认为：本案系劳动合同纠纷。双方当事人对原审判决第一项均无异议，故本院对上述判项的内容予以维持。综合双方当事人的诉辩、举证及本案查明的事实，本案的主要争议焦点是：1.启亚公司是否应向汤小花支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额；2.启亚公司是否应向汤小花支付解除劳动关系的经济补偿金。
一、关于启亚公司是否应向汤小花支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的问题。本案中，双方对于签订了第一份期限为2009年2月11日至2012年2月11日的劳动合同无异议，但对于是否签订了第二份期限为2012年2月11日至2015年2月10日的劳动合同持不同意见。启亚公司认为汤小花没有在第二份期限为2012年2月11日至2015年2月10日的劳动合同上签名，可视为双方自2012年2月11日起没有签订书面劳动合同，汤小花主张双方已签订两份固定期限的劳动合同，其符合签订无固定期限劳动合同与事实不符，故无需向汤小花支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。而汤小花则主张双方签订了两份固定期限的劳动合同，启亚公司在一审期间提交的第二份劳动合同是伪造的，启亚公司并没有向法院提交有汤小花本人签名的劳动合同，故启亚公司应向其支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。对于启亚公司与汤小花是否有签订期限为2012年2月11日至2015年2月10日的劳动合同，本院作如下分析：首先，启亚公司在仲裁阶段确认其与汤小花签订了两份固定期限的劳动合同，期限分别为2009年2月11日至2012年2月11日和2012年2月11日至2015年2月11日。而在一审期间，启亚公司主张因汤小花没有在第二份期限为2012年2月11日至2015年2月10日的劳动合同落款处签名，可视为启亚公司与汤小花没有签订第二份劳动合同，也即自2012年2月11日起双方没有签订书面劳动合同，为此其向法院提交了两份劳动合同。其次，在二审法庭调查阶段，启亚公司确认其在一审期间提交的期限为2012年2月11日至2015年2月10日的第二份劳动合同首页汤小花的签名不是汤小花本人的签名。因启亚公司确认其提交的第二份劳动合同上的签名不是汤小花本人的签名，启亚公司也未能提交其他证据予以佐证其所提交的劳动合同即是汤小花遗漏签名的劳动合同，故本院对于启亚公司认为汤小花遗漏在第二份劳动合同落款处签名视为双方没有签订第二份劳动合同的主张依法不予采信。综上，一方面由于启亚公司在仲裁阶段陈述其与汤小花签订了两份固定期限的劳动合同，启亚公司也在一审诉讼提交了劳动合同首页填写了汤小花姓名，期限为2012年2月11日至2015年2月10日的第二份劳动合同，汤小花也一直主张双方签订了两份固定期限的劳动合同；另一方面汤小花在诉讼中称启亚公司没有将签订的劳动合同交其保存一份，启亚公司也没有提供证据证明其存在将签订的劳动合同另一份交劳动者保存，故综合双方当事人提供的证据及在一、二审诉讼中的陈述，本院确认启亚公司与汤小花签订了两份固定期限的劳动合同，原审法院对此认定有误，本院依法予以纠正。因双方自第二份劳动合同期满后，也即2015年2月10日后没有再签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定，启亚公司应向汤小花支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。双方对于汤小花在2015年3月11日至2015年11月25日期间的工资为34912.18无异议，故启亚公司应向汤小花支付2015年3月11日至2015年11月25日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额34912.18元。
二、关于启亚公司是否应向汤小花支付解除劳动关系经济补偿金的问题。汤小花在入职时已签署了《保证声明书》，表示自愿放弃购买社会保险，并要求将启亚公司应承担的社会保险费发给其个人。由于启亚公司与汤小花约定，将启亚公司应缴纳的社会保险费支付给汤小花，由汤小花自行支配，且不影响汤小花的劳动报酬，故在双方劳动合同履行期间该声明书对双方有约束力，且汤小花也未举证证明其曾经表示反悔并明确要求启亚公司办理保险手续及缴纳社会保险费，因汤小花未购买社会保险是出于其自己意愿而不能完全归责于启亚公司，在此情况下汤小花以未购买社会保险为由提出解除劳动关系并要求启亚公司支付经济补偿不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，于法无据，不应支持，原审判决对此处理正确，本院依法予以维持。
综上，原审判决认定事实部分错误，部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初933、1233号民事判决第一、三、四项；
二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2016）粤0606民初933、1233号民事判决第二项为：佛山市顺德区启亚服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向汤小花支付2015年3月11日至2015年11月25日期间未签订劳动合同二倍工资差额34912.18元。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案一审案件受理费5元；二审案件受理费20元，合共25元，由被上诉人佛山市顺德区启亚服装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴行政
审判员 黄雪鹄
审判员 黄健晖
二〇一六年八月三日
书记员 廖 旋