广西壮族自治区博白县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0923刑初586号
公诉机关广西壮族自治区博白县人民检察院。
被告人梁家华，住广西壮族自治区博白县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月23日被逮捕。现羁押于博白县看守所。
广西壮族自治区博白县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕498号起诉书指控被告人梁家华犯贩卖毒品罪，于2017年11月9日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同月13日立案并依法适用简易程序，实行独任审判。审理中发现不宜适用简易程序，于2017年11月22日转为普通程序并依法组成合议庭，分别于2017年11月21日和同年11月29日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区博白县人民检察院指派检察员黄远志、刘兵出庭支持公诉，被告人梁家华到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区博白县人民检察院指控：1、2017年3月26日，被告人梁家华在博白县其家中，以500元价格出卖海洛因16小包给冯某1、庞某1。2、2017年4月13日，被告人梁家华在博白县博白镇绿珠村社坡队门楼右边屋角处，以200元价格出卖2小包海洛因给冯某2。对指控的事实，公诉机关提交相应的证据材料证明，并认为被告人梁家华违反国家毒品管制法规，非法贩卖毒品，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。梁家华曾经因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。请求本院适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十五条之规定，对被告人梁家华定罪处罚。
被告人梁家华对公诉机关指控其于2017年4月13日贩卖毒品给冯某2的事实和罪名没有异议，但辩解称公诉机关指控其以500元价格出卖海洛因给冯某1、庞某1不是事实，当日其给了冯某11小包毒品海洛因，但没有金钱交易，不是贩卖毒品。
经审理查明：
一、2017年3月26日18时许，被告人梁家华在博白县其家中，以500元价格出卖海洛因16小包给冯某1、庞某1。次日18时许，庞某1、冯某1在水鸣垃圾场路口以200元价格出卖毒品海洛因2小包给陈某被公安民警抓获。并从庞某1身上扣押海洛因4小包，净重0.19克；从陈某身上扣押海洛因2小包，净重0.21克。经鉴定，从庞某1、陈某身上扣押的毒品均检测出洛因。
以上事实，有检察机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书，证明2017年3月27日，博白县公安局抓获吸毒人员庞某2、冯某3，并对其2人涉嫌贩卖毒品犯罪立案侦查。
2、辨认笔录、辨认照片，证明证人庞某1、冯某1分别从12张照片中辨认出2017年3月26日在博白县向其出卖毒品的梁家华。
3、扣押清单、秤量笔录，提取送检笔录，证明查获陈某从庞某1、冯某1购买的毒品2小包，净重0.21克，毒资200元；从庞某1身上扣押毒品4小包，净重0.19克，全部封存送检。
4、刑事判决书、玉林市中级人民法院刑事裁定书，证明冯某1、庞某1于2017年3月27日以200元出卖毒品海洛因2小包（净重0.21克）给陈某，被分别判处有期徒刑。
5、玉林市公安局物证鉴定所理化检验报告、鉴定意见通知书，证明从扣押冯某1、庞某1出卖给陈某的2小包毒品和从庞某1身上扣押的4小包毒品，均检测出海洛因成份。
6、证人庞某1的证言，证明2017年3月26日18时许，冯某1接到梁家华的电话后说梁家华有毒品了，说完后她去梁家华家拿毒品。约过了2个小时，冯某1打电话给其，说已经拿到毒品了，叫其骑摩托车到梁家华家把她接回来。其将冯某1接回家后，将冯某1从梁家华家购买的毒品中的1小包取出来，用水兑开后用针筒注射的方式吸食毒品，冯某1则拿出1小包用烘烤的方式吸食。冯某1说这次从梁家华要到的毒品还没有给钱，问其怎么办？其说可以出卖一部分，从中赚取毒资还钱给梁家华。次日，其与冯某1在博白县城至水鸣二级公路水鸣垃圾填埋场路口出卖毒品给他人时被公安民警当场抓获。其与梁家华于2015年因吸毒而认识，冯某1曾经带梁家华来过其家，所以其与梁家华熟识。
7、证人冯某1的证言，证明2017年3月26日18时许，其接到梁家华的电话，梁家华说已经有毒品了，如果需要就到他家去。其与梁家华约好，然后其走出到绿珠江桥头“皇家幼儿园”门口搭乘由梁家华驾驶的摩托车去到梁家华家里，梁家华拿出一“扎”海洛因对其说这一“扎”是500元的，其中红色塑料袋6小包，可以卖100元1包，黑色塑料袋10小包，可以卖50元1包。其拿到毒品后对梁家华说，要等拿毒品回去出卖后才有钱给他，梁家华同意。然后其电话叫庞某1过来接她回去，其与庞某1回到庞某1家后，庞某1毒瘾发作，便用水充兑后进行注射，其用烘烤方式吸食。其对庞某1说买梁家华的毒品还没给钱，问庞某1怎么办？庞某1说如果有人要毒品就出卖，就可以还梁家华的毒品钱。次日其与庞某1在博白县城至水鸣二级公路水鸣垃圾填埋场路口出卖毒品给他人时被公安民警当场抓获。其与梁家华因吸毒于2016年认识。8、证人陈某的证言，证明2017年3月27日18时许，其在博白县城至水鸣二级公路水鸣垃圾填埋场路口向冯某1、庞某1购买毒品海洛因200元时被公安民警当场抓获。
9、被告人梁家华供述，2017年3月底的一天晚上18时许，其从“十四佬”处购买毒品刚回到家就接到冯某1的电话，问其是否有毒品，其对冯某1说现在有毒品，要就过来。然后冯某1来到其家里，其拿出一包塑料袋包装的毒品海洛因交给冯某1。冯某1说现在还没有钱给，要等拿回去出卖赚到钱后才给钱。其同意冯某1出卖毒品后再给钱。冯某1见其同意后就打电话叫庞某1来接她走了。过了几天还不见冯某1送毒品钱过来，其打听得知冯某1、庞某1被公安机关抓了，还证明冯某1曾多次到其家里吸食毒品。
对被告人梁家华辩解称公诉机关指控其以500元价格出卖海洛因给冯某1、庞某1不是事实，当天其给了冯某11小包毒品海洛因，但没有金钱交易，不是贩卖毒品的辩解意见评析如下：经查，证人冯某1的证言证明当天其向被告人梁家华购买毒品前先是电话跟梁家华联系，确定梁家华有毒品出卖后，其应梁家华之约来到梁家华家里，然后梁家华拿出一“扎”毒品共16小包交给其。因冯某1没有现款交易，被告人梁家华同意冯某1拿毒品回去出卖赚到钱后再给。此外，还有证人庞某1、陈某的证言，辨认笔录，扣押清单，秤量笔录，提取送检笔录，刑事判决书等证据予以佐证，且与被告人梁家华在公安机关侦查阶段的供述基本吻合。上述证据来源合法，内容客观真实，形成证据锁链，足以证明被告人梁家华向冯某1、庞某1贩卖毒品的事实。梁家华明知是毒品而予以贩卖，虽然毒品交易当天其没有收到冯某1购买毒品的价款，但双方约定等冯某1出卖毒品赚到钱再给付，足以证明梁家华贩卖毒品的主观故意，即使没有收到毒品款，并不影响被告人梁家华贩卖毒品罪的构成。因此，被告人梁家华的辩解与查明的事实和法律规定不符，不予采纳。
二、2017年4月13日16时许，被告人梁家华在博白县博白镇绿珠村社坡队门楼右边屋角处，以200元价格出卖2小包毒品海洛因给冯某2后被公安民警当场抓获。公安民警依法从冯某2身上扣押了毒品海洛因2小包，净重0.29克；从梁家华身上扣押毒品海洛因2小包，净重0.14克。经鉴定，从扣押的毒品中均检测出海洛因成分。
另查明，被告人梁家华因犯故意伤害罪，于2009年6月8日被本院判处有期徒刑五年，2013年1月11日刑满释放；因吸毒成瘾，于2017年4月14日被博白县公安局强制隔离戒毒二年。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证明公安机关在办理梁家华吸毒案件中发现梁家华涉嫌贩卖毒品遂立案侦查。
2.扣押清单、秤量笔录、提取送检笔录，证明查获出卖的毒品海洛因2小包净重0.128克，从梁家华身上查获的毒品海洛因2小包净重0.14克。侦查人员依法对该毒品全部提取封存，并送玉林市公安局物证鉴定所检验。
3、毒品现场检测报告书，证明现场检测梁家华海洛因呈阳性。
4、机主资料、通话记录，证明案发时段梁家华的手机与购买毒品的冯某2的手机有过二次通话记录。
5、抓获经过，证明2017年4月13日16时许，民警接到报警后在社坡队门楼附近将贩卖毒品的梁家华抓获。
6、强制隔离戒毒决定书，证明2017年4月14日公安机关决定对梁家华强制隔离戒毒二年。
7、刑事附带民事判决书、释放证明书，证明梁家华犯故意伤害罪于2009年6月8日被判处有期徒刑五年，2013年1月11日刑满释放。
8、户籍证明，证明梁家华出生于1969年1月14日。
9、证人冯某2的证言，证明2017年4月13日15时许，其电话联系梁家华约定购买200元毒品海洛因，当其与梁家华在博白镇绿珠村社坡队门楼右边屋角处交易毒品后被公安民警抓获。
10、证人梁某的证言，证明2017年4月13日16时许，梁家华在博白镇绿珠村社坡队门楼处出卖毒品时被公安民警抓获。
11、被告人梁家华供述，2017年4月13日15时许，有一个男子打其电话要购买毒品，其与打电话的男子约定在当天16时许在社坡队门楼处进行交易，当其与购买毒品的人交易毒品后被公安民警当场抓获，并扣押出卖的毒品海洛因2小包和毒资200元，还从其身上查获2小包毒品海洛因。
12、现场勘验笔录、现场图、现场照片、指认照片，证明案发现场位于博白县博白镇绿珠村社坡队门楼右边屋角处。
13、玉林市公安局物证鉴定所出具的玉公物鉴（理化）字[2017]0189号理化检验报告、鉴定意见通知书，证明在抓捕梁家华现场扣押的4小包毒品均检测出海洛因。
本院认为，被告人梁家华违反国家毒品管制法规，明知是毒品而非法贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人梁家华犯贩卖毒品罪的罪名成立。梁家华曾经因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据被告人梁家华犯罪的事实，犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：
被告人梁家华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2017年5月23日起至2018年12月21日止。强制隔离戒毒前被羁押一日已减除。罚金在本判决生效后一个月内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。)
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 马晓丽
审 判 员 钟明正
人民陪审员 陈广滨
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 李宏连
附：本案适用法律
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第一款和第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》：
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。
第十一条第一款自判决指定的期限届满第二日起，人民法院对于没有法定减免事由不缴纳罚金的，应当强制其缴纳。