浙江省长兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖长刑初字第789号
公诉机关浙江省长兴县人民检察院。
被告人洪某。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月10日被长兴县公安局刑事拘留，同年6月16日被依法逮捕，同年7月10日转取保候审。
辩护人许云伟，浙江众成律师事务所律师。
被告人王某。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月10日被长兴县公安局刑事拘留，同年6月9日转取保候审。
辩护人於跃山，浙江兴长律师事务所律师。
被告人李某。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月11日被长兴县公安局刑事拘留，同年6月16日转取保候审。
被告人朱某。因涉嫌犯非法经营罪，于2015年5月11日被长兴县公安局刑事拘留，同年6月16日转取保候审。
长兴县人民检察院以长检公诉刑诉（2015）751号起诉书指控被告人洪某、王某、朱某犯非法经营罪，被告人李某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年10月13日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2015年10月20日公开开庭进行了审理。长兴县人民检察院指派检察员焦岸浪出庭支持公诉，被告人洪某及其辩护人许云伟、被告人王某及其辩护人於跃山、被告人李某、被告人朱某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
长兴县人民检察院指控：
（一）2014年上半年期间，被告人洪某为牟取非法利益，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，从被告人朱某处进购假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟并加价销售。2014年下半年至2015年5月期间，被告人洪某经被告人朱某介绍，从被告人李某处进购假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟，从长兴、安徽等地向他人进购利群、中华等香烟，后加价销售，非法经营数额达244697元。被告人王某自2014年11月开始至2015年5月期间，在明知被告人洪某无烟草专卖零售许可、卷烟系假冒注册商标且伪劣卷烟的情况下，帮助洪某运输、销售、储藏卷烟。具体犯罪事实如下：
1.2014年年初至3月7日，被告人洪某向殷俊先后销售假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟46条，非法经营数额17480元。
2.2014年上半年至2015年上半年期间，被告人洪某自己出面或通过王某向章某先后销售假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟88条、花利群香烟2条、阳光利群香烟10条，非法经营数额36520元。
3.2014年上半年，被告人洪某向章超先后销售假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟27条、软版中华香烟13条，非法经营数额17135元。
4.2014年下半年，被告人洪某自己出面或通过王某向汪某先后销售假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟30条、阳光利群香烟15条，非法经营数额13450元。
5.2014年下半年，被告人洪某自己出面或通过王某向陈某先后销售假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟120条，非法经营数额46800元。
6.2015年年初至2015年2月，被告人洪某自己出面或通过王某向夏月美先后销售假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟50条、软版中华香烟15条、阳光利群香烟30条，非法经营数额31900元。
2015年5月8日，长兴县烟草专卖局执法人员对被告人王某驾驶的浙E×××××银色面包车进行搜查，查获50条硬版中华香烟。对被告人王某位于长兴县洪桥镇横港佳苑的住所进行搜查，查获90条软版中华香烟和66条硬版中华香烟，经鉴定，上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币67920元。
2015年5月9日，长兴县烟草专卖局执法人员对被告人洪某位于长兴县金陵大酒店南侧弄堂内的租房进行搜查，查获20.9条软版中华香烟和8.2条硬版中华香烟。经鉴定，其中20条软版中华香烟和7.1条硬版中华香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，其中0.9条软版中华香烟和1.1条硬版中华香烟为真品卷烟。按照浙江省烟草专卖局出具的价格证明，上述被查获的卷烟合计价值人民币13492元。
（二）2014年至2015年5月期间，被告人李某为牟取非法利益，以200元／条的价格向被告人洪某销售明知是假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟共计450条，销售金额90000元。
2015年5月11日，长兴县公安局民警对被告人李某位于江苏省吴江市盛泽镇南麻七庄村（12）孟家浜35号的住所进行搜查，查获50条硬版中华香烟。经鉴定，上述被查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币10000元。
（三）2014年至2015年5月期间，被告人朱某为牟取非法利益，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，以170元／条的价格向被告人李某销售明知是假冒注册商标且伪劣的硬版中华香烟共计500条，非法经营数额85000元。
公诉机关认为，被告人洪某、王某、朱某的行为已构成非法经营罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，追究三被告人的刑事责任；被告人李某的行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，追究被告人李某的刑事责任。
被告人洪某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人洪某的辩护人对起诉书指控被告人构成非法经营罪无异议，但提出以下从轻处罚的辩护意见：1、被告人自愿认罪并悔罪；2、被告人系初犯，本案的发生是因其法律意识淡薄；3、被告人已积极退赃；4、涉案金额中有8万元左右是没有销售出去。综上，希望对被告人洪某从轻处罚，并建议适用缓刑。
被告人王某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人王某的辩护人对起诉书指控被告人构成非法经营罪无异议，但提出以下从轻处罚的辩护意见：1、在非法经营主观故意方面，被告人王某作用较小，被告人王某是被动的听取被告人洪某的指挥，其仅仅是每次收取运输费，一共1万元左右，在客观事实方面，被告人王某作用也较小；2、被告人王某案发后具有坦白情节；3、被告人王某案发后已积极退赃3万元，具有悔罪表现；4、被告人王某自愿认罪；5、被告人王某无违法记录，是初犯、偶犯。综上，希望对被告人王某适用缓刑。
被告人李某、朱某对起诉书指控的犯罪事实无异议。
经审理查明的案件事实与公诉机关指控的内容一致。
另查明，被告人洪某因本案于2015年7月10日向长兴县公安局交纳预收款人民币40000元，于2015年11月20日向本院退出赃款人民币15000元；被告人王某因本案于2015年6月10日向长兴县公安局交纳预收款人民币30000元。
证明上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过、移送清单等书证；证人章某、汪某、陈某等人的证言；被告人洪某、王某、李某、朱某的供述和辩解；卷烟鉴别检验报告；搜查笔录；搜查现场照片。上述证据相互印证，足以认定。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人洪某、王某、朱某以营利为目的，违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，应予惩处。被告人李某销售明知是假冒他人注册商标且伪劣的卷烟，销售金额较大，其行为已触犯刑律，构成销售假冒注册商标的商品罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。鉴于被告人洪某、王某、朱某、李某当庭认罪态度较好，且被告人洪某未销售出去的香烟价值占非法经营总数额约三分之一，被告人洪某、王某亦已退出赃款，酌情予以从轻处罚，并认为对被告人洪某、王某、朱某、李某适用缓刑不致再危害社会，依法予以宣告缓刑。被告人洪某的辩护人及被告人王某的辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。为保护正常的市场交易秩序，根据被告人洪某、王某、朱某、李某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二百一十四条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人洪某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币70000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人朱某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人李某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币15000元（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
五、扣押在案的涉案所有香烟及赃款人民币85000元，由扣押机关予以没收，上缴国库。
被告人洪某、王某、朱某、李某回到社区后，应当遵守法律法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张周芳
审 判 员 徐 冰
人民陪审员 周树康
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 宋 娟