湖南省永州市冷水滩区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永冷民初字第1732号
原告鲁兴甲，男，1968年10月20日出生，汉族。
委托代理人彭荣湘，湖南济人律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告黄忠，男，1968年6月19日出生，汉族。
委托代理人周四清，湖南君义律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告鲁兴甲与被告黄忠建设工程施工合同纠纷一案，于2014年10月28日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员邓海云担任审判长，审判员金小兰、人民陪审员唐旭参加的合议庭，分别于2015年1月15日、2015年4月22日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，代理书记员唐丹艳担任法庭记录。第一次庭审中，原告鲁兴甲及其委托代理人彭荣湘、被告黄忠及其委托代理人周四清均到庭参加诉讼。第二次庭审中，原告鲁兴甲及其委托代理人彭荣湘到庭参加诉讼，被告黄忠经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鲁兴甲诉称：2014年7月8日，原、被告签订《黄阳司镇天里坪村硬化公路承包合同》，合同约定：甲方按实际方量支付工程款，为63.5元／立方米；乙方机械进场，甲方支付乙方5000元，以后每公里结算工程款的70%。8月16日被告停工后至今未恢复施工。原告至8月16日已硬化公路2.238公里，被告仅支付了4万元工资及工程款，尚欠工程款59479元未付。由于被告停工引发发包方村民不满，村民阻止原告搬走现场施工的机械设备，给原告造成极大的经济损失。为此，诉请法院依法判令：1.被告支付欠付硬化公路的工程款及民工工资59479元；2.被告支付原告误工费2000元、经济损失42000元、违约金5000元；3.被告承担本案的诉讼费。
原告鲁兴甲为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
证据一、原告的身份证，拟证实原告为适格的诉讼主体；
证据二、被告的户籍资料，拟证实被告是适格的诉讼主体；
证据三、硬化公路承包合同，拟证实：1.甲乙双方存在工程劳务承包关系；2.甲乙双方结算价格为63.5元／立方米；3.如一方违约，由违约方支付违约金5000元；4.甲方影响乙方施工，每4小时支付1000元误工费；
证据四、群众来访表，拟证实：1.原告向有关部门反映被告停工及拖欠工资情况；2.原告已完成公路硬化2238米；
证据五、黄阳司镇人民调解委员会证明，拟证实：1.原告向黄阳司镇人民调解委员会反映被告停工及不支付民工工资一事；2.双方调解不成功，被告明确表示不做该工程了；
证据六、村民罗顺生出具的证明，拟证实湘MXXX**施工车辆自停工开始至9月10日（农历八月十七）一直停在其家院子；
证据七、村民陈某某、罗某甲、罗某乙出具的证明，拟证实：1.已硬化的公路没有修建错车道；2.被告不同意修建错车道，引起村民产生意见，双方发生矛盾，导致工程停工；
证据八、公路硬化现场及施工环境相片一组，照片拍摄于2014年9月26日，拟证实：1.已硬化公路的情况；2.停工现场及村民要求修建错车道的位置；3.机械设备停放施工现场情况；4.原告为恢复开工做的准备；5.证人为天里坪村村民；
证据九、已硬化公路示意图及拖欠民工工资情况说明，拟证实：1.2238米已硬化公路的组成及明细情况；2.原告方部分民工身份证明、工资组成及联系方式；
证据十、证明，拟证实被告同意原告等人双抢及中秋节放假；
证据十一、冷水滩区黄阳司镇天里坪村硬化公路工程量鉴定报告，拟证实该工程原告已完工的工程量为2255米，其中混凝土工程量为1578.5立方米，工程总造价为100234.75元；
证据十二、鉴定费收据，拟证实该鉴定花费的鉴定费为6000元。
被告黄忠的质证意见为：
对证据一、二、三无异议；
对证据四的真实性无异议，对其证明目的有异议，不能证实原告已完工的工程量；
对证据五有异议，黄阳司镇人民调解委员会只向原告了解了情况，没向被告了解情况。证明的内容不真实，存在主观性。调解委员会应当提供由双方签名的调解记录才能做证；
对证据六、七的真实性有异议，因证人未出庭作证；
对证据八的拍摄场地和时间无异议，对证明目的有异议，该组证据无法达到原告的证明目的。9月26日拍摄时原告已严重超工期，相反可真实原告未按合同约定完工；
对证据九的真实性无异议，该示意图系原告单方面所制作，不能达到其证明目的；民工工资应由原告支付，与被告无关；
对证据十的真实性有异议，因证人未出庭作证。
第二次庭审中，被告黄忠经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对原告鲁兴甲提交的证据十一、十二进行质证的权利。
被告黄忠辩称：1.原告诉请被告支付工程款及民工工资59479元没有事实依据，被告不予支付。2014年7月8日，原、被告签订了《黄阳司镇天里坪村硬化公路承包合同》，双方约定甲方（被告）以包工不包料的方式发包给乙方（原告）施工，被告按实际方量支付工程款，为63.5元／立方米；每公里结算工程款的70%。被告共计支付原告4万元工程款和工资。现原告无故不施工，在双方未结算工程款的情况下还向法院起诉。被告认为，原告诉请的59479元工程款及工资无任何事实根据，诉状中陈述的其已硬化公路2.238公里无依据，均未经双方结算。该数据为原告单方面所计算，被告不予认可；2.被告并未违约，相反原告已构成严重违约。被告只负责按合同约定将施工所需材料全部送至工地，施工具体事项（包括提供机械设备）由原告负责。现原告无故停工，导致施工进度停止，还导致被告购买的水泥、河沙等材料因放置时间太久已被损害而不能使用和工期严重滞后，给被告造成了很大的损失。因此，原告的诉请没有事实和法律依据，且原告单方面违约，被告不应承担违约责任。
被告黄忠虽在答辩期内向本院提交了反诉状，但并未向本院预交反诉费，视为其自动撤回反诉。
被告黄忠为证实其主张，在举证期限内向本院提交了以下证据：
证据一、起诉后拍摄的一组照片，拟证实：1.被告已将施工材料运送到施工现场；2.目前该材料已损坏不能使用；
证据二、工程款收条，拟证实被告已向原告支付工程款4万元。
原告鲁兴甲的质证意见为：
对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，不能证实材料是否已损坏，也不能证实损失数额；
对证据二无异议。
经庭审质证，本院对证据效力作如下认定：
原告鲁兴甲提交的证据：证据一原告的身份证、证据二被告的户籍资料、证据三承包合同，均与原件核对无异，以上证据均来源合法、内容真实、与本案相关联，对证据一、二、三均依法确认为有效证据；证据四群众来访登记表，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。该证据可证实因被告欠付工程款，原告向永州市冷水滩区信访办公室反映情况，但不能证实原告已完工的工程量；证据五黄阳司镇人民调解委员会证明，证据来源合法、内容真实、与本案相关联，对该证据依法确认为有效证据；证据六罗顺生出具的证明、证据七陈某某、罗某甲、罗某乙出具的证明、证据十胡师六、刘根元、刘勇勇出具的证明，以上证人无正当理由均未出庭作证，也无其他证据相佐证，依法均不能单独作为认定案件事实的依据，对证据六、七、十，本院均不予采信；证据八公路硬化现场及施工环境相片一组，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。该证据只能证实原告已完成部分公路的硬化，对原告其他拟证实目的，本院不予采信；证据九已硬化公路示意图及拖欠民工工资情况说明，均系原告单方面所制作，不能确认其真实性，对该证据本院不予采信；证据十一鉴定报告、证据十二鉴定费发票，均与原件核对无异，以上证据均来源合法、内容真实、与本案相关联，对证据十一、十二均依法确认为有效证据。
被告黄忠提交的证据：证据一照片一组，原告对其真实性无异议，本院对其真实性予以采信。该照片可证实被告提供了施工材料；证据二收条，原告无异议，该证据可证实被告已向原告支付工程款4万元。对该证据，依法确认为有效证据。
根据以上采信的证据和原、被告当庭所作陈述，本院认定如下事实：2014年7月8日，原告鲁兴甲（乙方）与被告黄忠（甲方）签订一份《黄阳司镇天里坪村硬化公路承包合同》，双方约定：一、甲方以包工不包料的方式将工程发包给乙方施工，乙方提供机械、挖机、平路机、搅拌机，负责整平、磨光、拉毛、切缝、装模及混凝土的运输；二、甲方以63.5元／立方米的价格按实际方量付款给乙方；三、付款方式：乙方机械进场，甲方支付乙方5000元，此后每完工1公里付款70%，全部完工当日一次性付清工程余款；四、乙方在施工过程中，因材料和工资兑付影响工程进度，由甲方向乙方每4小时支付误工工资1000元；五、乙方须听从甲方施工员安排，须按质按量完成任务。乙方须在40个工作日内完工，雨天除外。若乙方耽误甲方的工作，则罚款5000元／次；六、施工过程中，因甲方引起纠纷造成乙方误工超过二次的，从第三次开始按1000元／次赔偿乙方误工损失；七、双方若违背合同，由违约方支付违约金5000元；八、乙方须在合同签订当日进场；九、涵洞3处（200#）由乙方负责安装。合同签订后，原告鲁兴甲即组织工人进场施工，被告黄忠陆续向原告鲁兴甲支付工程款4万元。2014年8月16日，被告黄忠聘请的管理人员离场，导致原告鲁兴甲组织的施工队无法施工而停工。2014年9月15日，因被告黄忠未按约支付工程款，原告鲁兴甲向永州市冷水滩区信访办公室反映该问题并请求解决。2014年9月22日，原告鲁兴甲向黄阳司镇人民调解委员会再次反映被告黄忠拖欠工程款一事并请求解决。黄阳司镇人民调解委员经调查后核实，被告黄忠已表示不愿意继续承包该工程，即便发包方增加工程款，也不愿意再承包该工程。2014年9月26日，黄阳司镇人民调解委员会出具一份原、被告协商未果，调解未能达成书面协议的证明。
另查明：被告黄忠承包黄阳司镇天里坪村公路后，将该工程全部发包给原告鲁兴甲施工。该工程原告鲁兴甲已完工部分已经永州市冷水滩区交通局验收合格。因原、被告未对工程量进行结算，原告鲁兴甲向本院起诉后，申请对其已完工的工程量进行鉴定。经本院委托，华新项目管理有限公司于2015年4月1日作出HXZJ-
YZ-20150401号工程量鉴定报告，鉴定结果为：被告黄忠修建的部分为2255米，混凝土工程量为1578.5立方米，总造价为100234.75元（1578.5立方米×63.5元／立方米）。
本院认为：原、被告达成的《黄阳司镇天里坪村硬化公路承包合同》符合建设工程施工合同的法律特征，本案为建设工程施工合同纠纷。原告鲁兴甲不具备承包人的法定资质，原告鲁兴甲与被告黄忠之间达成的承包合同系无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”原告鲁兴甲已完工并经验收合格的工程量为1578.5立方米，依照双方合同的约定，被告黄忠以63.5元／立方米的价格按实际方量付款，故原告鲁兴甲已完工的的工程款共计100234.75元。被告黄忠仅向原告鲁兴甲支付工程款40000元，故还应向原告鲁兴甲支付工程款60234.75元。现原告鲁兴甲仅诉请被告黄忠支付工程款59479元，为其对自身权利的处分，符合法律规定，本院予以支持。被告黄忠未依照合同约定向原告鲁兴甲支付工程款，已构成违约，应依照合同第七条的约定向原告鲁兴甲支付违约金5000元。原告鲁兴甲请求被告黄忠支付误工费2000元和赔偿经济损失42000，均未提交证据证实，对该诉请本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第㈠项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告黄忠于本判决生效后五日内向原告鲁兴甲支付工程款59479元；
二、被告黄忠于本判决生效后五日内向原告鲁兴甲支付违约金5000元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2470元，由原告鲁兴甲承担1111元，由被告黄忠承担1359元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
本判决生效后，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人应当向本院书面申请执行，申请执行的期限为二年，该期限自法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算，逾期不申请执行的，视为放弃权利。
审 判 长 邓海云
审 判 员 金小兰
人民陪审员 唐 旭
二〇一五年四月二十二日
代理书记员 唐丹艳
附相关法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。