湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘10民终171号
上诉人（原审被告）郴州市竹山建筑有限公司。
法定代表人侯军生，该公司总经理。
委托代理人曾晶石，湖南福城律师事务所律师。
委托代理人李健美，湖南福城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）湖南省桂阳燕山建材有限公司。
法定代表人李文鹏，系该公司董事长。
上诉人郴州市竹山建筑有限公司（以下简称竹山公司）因与被上诉人湖南省桂阳燕山建材有限公司（以下简称燕山公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法民初字第752号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年12月6日，原告燕山公司作为供方，被告竹山公司作为需方就预拌混凝土签订了《预拌混凝土购销合同》。合同双方约定了混凝土品种、强度等级、坍落度、数量、单价；同时还约定：
1、质量标准和技术要求：供方提供的混凝土及使用之原材料，质量应符合国家GB14902-2003《预拌混凝土及其引用的相关技术标准》。
2、结算方式和期限：（1）结算方式:每供应完一批次预拌混凝土编制结算单，供方向需方发出供混凝土凭证和结算单，需方应在收到结算单的2天内核对结算数量及金额，由需方授权指定的业务经办人签字确认，如因需方原因造成无法签字，以供方送货单为准，且供方有权停止供货。（2）工地停工或需方其它原因停工造成工地停供预拌混凝土时，需方应自停止之日起15日内付清供方所欠混凝土全部货款。（3）其它付款方式：每批1000m3结算一次，付货款95%，5%为质保金。
3、供需双方责任。供方责任：（1）按照需方所报计划及具体施工时间准确无误送料到工地，因特殊原因未能按计划准时送料，应提前4个小时通知需方。(2)供方运送车辆及人员进入现场后，应当服从需方负责人的统一调度指挥，提供优质服务，因司机违反工地指挥造成的安全责任由供方负责（属于需方人员指挥不当或无人指挥的除外）。
4、供方双方违约责任。（1）供方违约：供方无正当理由停止供货，应按未履行部分货款总值的5%计付违约金赔偿给需方。
（2）需方违约：逾期支付货款，每逾期一天，须按已供货砼总量货款的千分之五向供方支付违约金，供方同时有权暂停供货，直到需方付足货款和违约金之日恢复供货，货款七日未付清时，需方除支付上述违约金之外，供方同时有权终止供货并单方解除合同。合同签订后，原告方向被告方供货，经双方结算，2012年12月-2013年9月13日原告向被告供货的总货款为人民币377.05万元。在庭审中，原、被告双方均予以认可。被告分别于2013年元月4日支付原告货款50万元、2013年4月18日支付原告货款10万元、2013年4月24日支付原告货款20万元、2013年5月8日支付原告货款30万元、5月27日支付原告货款10万元、6月24日支付原告货款40万元、7月16日支付原告货款15万元、7月17日支付原告货款0.512万元、10月23日支付原告货款30万元、2014年元月30日支付原告货款80万元。2015年2月17日支付原告货款22万元，被告共支付原告货款307.512万元，尚欠原告货款69.538万元。另查明，被告方所提供的于2014年9月3日支付给李大鹏的货款20万元、9月9日支付给李大鹏的货款32.2万元，合计52.2万元，该款系支付李大鹏本人在方元工地上的货款，而不是付给原告公司的货款。原告提起本案诉讼，请求：1、依法判令被告偿还原告货款人民币玖拾贰万零伍佰元整（￥920500.00）；2、依法判令被告支付违约金人民币壹佰伍拾壹万捌仟捌佰元整（￥1518800.00）；3、本案诉讼费用由被告承担。
原审法院认为：原、被告双方所签订的《预拌混凝土购销合同》是双方真实意思的表示，且不违反法律强制性规定，是合法有效的合同，双方均应按合同的约定履行，本案中，原告方按合同的约定已向被告运送预拌混凝土，被告应按合同的约定支付货款。原、被告双方经结算，总货款为377.05万元，已支付307.512万元，下欠原告货款69.538万元，被告应当立即支付。另从2013年9月13日双方核对结算后，被告未按合同的约定支付原告货款，已构成违约，应当支付违约金。如依合同的约定按已供货砼总量货款的千分之五支付违约金，其违约金额达上百万元，其所约定的违约金过高，综合本案的实际情况，应当予以酌减，由被告支付原告违约金10万元为宜。对于被告提出2013年4月10日所发生的触电事故，被告为原告代垫赔偿款105.70万元，该款应抵扣货款的主张，原审法院认为，2013年4月10日所发生的触电事故，所涉及的人员众多，法律关系复杂，属另一民事法律关系，不属本案的审理范畴，且在庭审中，原告表示该事故与其无任何关系，不同意抵扣货款的问题，故对其主张不予支持。另就被告因2013年4月10日发生的触电事故所垫付的105.7万元赔偿款的追偿问题，被告可另行主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条第一款、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条之规定，原审法院判决：一、由被告郴州市竹山建筑有限公司支付原告湖南省桂阳燕山建材有限公司货款69.538万元，支付违约金10万元，共计79.538万元。限判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告湖南省桂阳燕山建材有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费26315元，诉讼保全费5000元，合计31315元，由原告湖南省桂阳燕山建材有限公司承担16000元，被告郴州市竹山建筑有限公司承担15315元。如未按判决指定的期间履约给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审法院判决后，上诉人竹山公司不服，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，上诉人竹山公司只与李大鹏所代表的被上诉人燕山公司签订混凝土购销合同，从未与李大鹏个人有经济往来。从签订合同到合同履行的整个过程均是由李大鹏代表被上诉人燕山公司具体实施，李大鹏又担任被上诉人燕山公司的经理、厂长多年，上诉人有理由相信李大鹏要求上诉人支付款项的行为代表了被上诉人燕山公司，并且上诉人原来也通过李大鹏的个人账户向被上诉人燕山公司支付过款项，故原审判决在只有李大鹏的证言的情况下，认定该52.2万元是上诉人支付给李大鹏个人的混凝土款项系认定事实错误。二、原审判决结果不公，因被上诉人燕山公司雇佣的司机在供货过程中发生了触电事故，上诉人为了及时平息事态先行垫付了赔偿款105.7万元。被上诉人燕山公司的代理人李大鹏在事后向上诉人要求支付货款时，在其出具的《承诺书》中明确了可以暂扣该部分不支付，故上诉人不应构成违约责任。综上所述，请求依法撤销原判，本案一、二审诉讼费由被上诉人燕山公司承担。
被上诉人燕山公司答辩称：本案中的52.2万元系上诉人竹山公司支付给李大鹏个人承包的方元工地的货款，而不是付给被上诉人公司的货款。李大鹏出具《承诺书》的行为也只代表其个人，不代表被上诉人燕山公司，故请求驳回上诉，维持原判。
本案二审审理中，被上诉人燕山公司申请证人李大鹏到庭作证。
证人李大鹏的证言，拟证明李大鹏只是被上诉人燕山公司的业务员，52.5万元是其个人承包的方元工地的货款，与被上诉人燕山公司无关。
上诉人竹山公司对被上诉人燕山公司提交的证人证言质证称：证人李大鹏的陈述与事实不符，对其证言不予认可。
本院对被上诉人提交的证人证言认证如下：因证人李大鹏与被上诉人燕山公司的法定代表人李文鹏系亲兄弟，具有利害关系，对其证言本院不予采纳。
本案二审审理中，上诉人竹山公司没有提交新的证据材料。
本院二审查明：上诉人竹山公司于2014年9月3日及2014年9月29日分别向李大鹏账户支付了混凝土货款20万元和32.2万元。除了李大鹏个人的证言，没有其他证据证明该52.2万元是上诉人竹山公司支付给李大鹏个人承包的其他工程的混凝土货款。
本院二审查明的其他案件事实与原审法院认定的其他案件事实一致。
本院认为，本案为买卖合同纠纷。本案的争议焦点为：一、52.2万元混凝土货款是否为上诉人竹山公司支付给被上诉人燕山公司的货款；二、上诉人竹山公司是否应该承担违约责任。
一、52.2万元混凝土货款是否为上诉人竹山公司支付给被上诉人燕山公司的货款。2012年12月6日，李大鹏作为被上诉人燕山公司的代表与上诉人竹山公司签订了《预拌混凝土购销合同》，在合同的履行过程中，上诉人竹山公司均是与李大鹏联系，包括送货、结算、收款等。上诉人竹山公司向被上诉人燕山公司支付的第一笔货款50万元也是根据燕山公司的要求汇至李大鹏的个人账户上，鉴于上述情况，上诉人竹山公司有理由相信李大鹏要求其支付该52.2万元混凝土货款的行为是代表被上诉人燕山公司，且李大鹏又与燕山公司法定代表人李文鹏是亲兄弟，故上诉人竹山公司才将该款支付给李大鹏。被上诉人燕山公司虽然声称该52.2万元的货款是支付李大鹏个人承包的方元工地的混凝土货款，但除了李大鹏个人的陈述外，并没有提交相应的购销合同及其他的证据予以证明，故对于被上诉人燕山公司的该项主张本院不予支持。根据双方当事人的结算，上诉人竹山公司应支付总货款为377.05万元，除原审法院已认定支付的307.512万元外，再核减被认定为支付燕山公司的货款52.2万元，上诉人竹山公司还应支付被上诉人燕山公司货款17.338万元。
二、上诉人竹山公司是否应该承担违约责任。2013年4月10日，被上诉人燕山公司所雇佣的泵车司机陈永亮在泵送混凝土过程中触电死亡，湖南省桂阳县相关部门因暂时无法确认事故责任主体，便要求上诉人竹山公司先行向受害人家属垫付赔偿款105.7万元。赔偿款支付给受害人家属后，双方当事人一直就事故责任如何承担进行协商，因协商未果，被上诉人燕山公司又想尽快收取货款，故李大鹏于2014年9月28日向上诉人竹山公司出具了一份《承诺书》，同意暂扣105.7万元款项不付。故在双方当事人就事故责任如何承担没有协商处理好之前，上诉人竹山公司暂不支付货款的行为并非故意违约，不应承担违约责任。
综上所述，上诉人竹山公司的上诉理由成立。原审法院采信证据不妥，认定事实不准确、全面，处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法民初字第752号民事判决；
二、上诉人郴州市竹山建筑有限公司在本判决生效后十日内支付被上诉人湖南省桂阳燕山建材有限公司货款17.338万元；
三、驳回被上诉人湖南省桂阳燕山建材有限公司在原审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费26315元，诉讼保全费5000元，合计31315元。二审案件受理费26315元，共计57630元，由被上诉人湖南省桂阳燕山建材有限公司负担26815元，由上诉人郴州市竹山建筑有限公司负担30815元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 军
代理审判员 黄 慧
代理审判员 刘芳岑
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 曾筱钧
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。