河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛民终字第706号
上诉人（原审原告）：张建新，男，汉族，1945年4月15日出生，住宜阳县。
委托代理人：王评论，宜阳县148法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部。住所地：洛阳中昊资产管理中心棚户区项目改造工程工地（河南天河建设工程有限公司锦山家园项目工地）。
负责人：吕买增，该项目部负责人。
委托代理人：张从宾，该项目部副经理。
被上诉人（原审被告）：河南天河建设工程有限公司洛阳分公司。住所地：洛阳市西工区凯旋西路**号富卓商务大厦*幢*楼***室。
法定代表人：刘志微，该公司经理。
委托代理人：陈金赞，河南明耀律师事务所律师。
上诉人张建新与被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部、河南天河建设工程有限公司洛阳分公司健康权纠纷一案，张建新于2013年4月22日向宜阳县人民法院提起诉讼，请求：法院判令第一被告赔偿原告医疗费2816.40元、住院伙食补助费300元、营养费1800元、护理费946元、误工费15600元、伤残赔偿金26575元、交通费397元、打印材料费67元、鉴定费700元、精神损害抚慰金5000元，共计54201.40元，第二被告承担补充赔偿责任，由被告承担本案的一切诉讼支出费用。原审法院审理后于2013年11月10日作出（2013）宜城民初字第144号民事判决，张建新不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人张建新及其委托代理人王评论，被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部的委托代理人张从宾、被上诉人河南天河建设工程有限公司洛阳分公司的委托代理人陈金赞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2012年2月1日原告张建新受聘于河南诚信监理咨询有限公司，被指派为洛阳中昊国有资产管理中心棚户区改造项目建设工地监理工程师。2012年8月11日上午，原告张建新在未头戴安全帽的情况下进入工地，监理被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部承建的一号楼（属中心棚户区改造项目）六层屋面东部斜坡混凝土浇灌施工时，东部斜坡模板发生倾斜，原告张建新在退避时，被南部斜坡东端外露的钢筋扎伤左耳，当即被在施工现场的人送往宜阳县人民医院救治，经诊断为：耳外伤、面部神经麻痹，住院治疗10天后出院，出院医嘱，1、继续用药巩固治疗，2、注意功能锻炼及休息营养，3、不适随诊，半月后复查。住院期间的医疗费已由原告张建新的聘任单位河南诚信监理咨询有限公司锦山家园项目部支付。出院后原告张建新为治疗面部麻痹症先后在宜阳县中医院、宜阳县锦屏综合门诊部、解放军150医院检查治疗，共花医疗费1266.40元。2013年2月20日张建新授权河南金晖律师事物所委托洛阳宜中法医临床司法鉴定所对其伤情进行了鉴定，鉴定结论为，被鉴定人张建新在劳动中，致左侧面部神经麻痹、左耳外伤等。现遗留的后遗症已构成劳动能力拾级伤残。原告认为被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部没有确保施工安全，是造成原告人身损害的直接原因，应依法承担赔偿责任，现原告张建新就后续治疗费用、伤残赔偿、误工损失等损失，诉入人民法院，请求法院判令被告赔偿原告医疗费2816.40元、住院伙食补助费300元、营养费1800元、护理费946元、误工费15600元、伤残赔偿金26575元、交通费397元、打印材料费67元、鉴定费700元、精神损害抚慰金5000元，共计54201.40元。被告河南天河建设工程有限公司洛阳分公司是被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部的法人，应当依法承担补充赔偿责任，由被告承担本案的诉讼费用。
原审法院认为：被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部在施工过程中未尽到安全管理的义务，在浇灌混凝土时导致模板松动倾斜致使作为监理人员的原告张建新在现场退避时受伤，被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部有一定过错，应承担赔偿原告损失的民事责任，虽被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部不具有法人资格，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定，被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部作为适格的民事诉讼主体，应承担与其民事行为能力相适应的民事责任。为更好地保护原告的合法利益，在被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部不能清偿其债务时，由其开办的法人机构被告河南天河建设工程有限公司洛阳分公司承担补充清偿责任。原告张建新作为工程监理人员在建筑工程施工现场工作时没有按照规定头戴安全帽，未尽到安全注意义务，对遭受身体损害的发生也存在较大的过错，可减轻二被告的赔偿责任。故被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部应承担原告张建新损失50%的责任较妥，此次事故造成原告张建新各项经济损失共计21681.84元（原告张建新住院期间的医疗费1266.40元、住院伙食补助费30元／天×9天﹦270元、营养费10元／天×9天﹦90元、护理费20442.62元／年÷365天×9天﹦504.06元、误工费28170元／年÷365天×9天﹦694.60元、伤残赔偿金13732.96元／年×13年×10%﹦17852.84元、交通费237元、复印费67元、鉴定费700元），即二被告应赔偿原告张建新经济损失10840.92元，原告此部分诉讼请求，理由正当，予以支持。鉴于原告张建新对损害事实和后果的发生有过错，且未造成严重后果，故原告张建新要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求理由不足，该院不予支持。被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部、被告河南天河建设工程有限公司洛阳分公司辩称原告受到伤害是原告自己的原因，被告没有过错，应当驳回原告诉讼请求的意见，证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部赔偿原告张建新各项经济损失共计人民币10840.92元，限本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告河南天河建设工程有限公司洛阳分公司对上述款项承担补充赔偿责任；三、驳回原告张建新的其他诉讼请求。本案受理费1160元，减半收取580元，原告张建新承担290元，被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部承担290元。受理费先由原告张建新垫付，待执行时一并清结。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，张建新不服原审判决向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实不清。2012年8月11日上午8时许，上诉人在监理纠正被上诉人天河公司项目部承建的一号楼6层顶上面东部斜坡屋面混凝土浇灌施工时，东部斜坡模板突然倒塌（六层顶东一单元斜坡屋面未经监理上诉人检查验收，属违章施工）。上诉人紧急后退躲避时，被一号楼6层斜坡屋面南部斜坡东端违规裸露的钢筋扎伤左耳，而原审判决错误认定本案事实。二、原审偏袒被上诉人，计算上诉人的经济损失不合法，认定赔偿数额过低，应予纠正。在计算赔偿数额时，原审违背法律规定，错误判决赔偿数额，侵犯了上诉人的合法权益。重点提出三点：一是认定误工费计算的时间太短，仅仅9天。法律规定：受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，上诉人实际误工6个月，误工费应按6个月计算，误工费可计15600元；二是伤残赔偿金的计算更是错误，法律规定，按照所诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，而原审却是按上一年度城镇居民人均消费性支出的标准进行计算的；三是上诉人在该事故中，没有过错，精神抚慰金5000元应该认定，而原审法院却未认定分文。综上，原审法院偏袒被上诉人，计算上诉人损失不合法，划分双方承担赔偿比例各50％无理无据，上诉人的上诉请求有理有据，请求依法撤销原审判决，改判河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部赔偿上诉人张建新各项经济损失共计人民币52416.4元、被上诉人天河建设分公司对天河公司项目部的赔偿款承担补充赔偿责任。本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。
被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部答辩称：一、张建新与项目部既没有劳动关系也没有劳务关系，只是河南诚信工程监理咨询有限公司雇佣的人员，临时聘请指派的。二、斜板高度1.3米左右不会造成人身损害。三、张建新在宜阳县人民医院时项目部替河南诚信工程监理咨询有限公司垫付1600元，答应归还，至今未还。
被上诉人河南天河建设工程有限公司洛阳分公司答辩称：上诉人诉称，其在监理纠正答辩人承建的一号楼六层屋面东部斜坡混凝土浇灌施工时，模板突然倒塌，紧急后退躲避时，被屋面南部斜坡东端违规裸露的钢筋扎伤耳朵，但是在原审法院审理期间上诉人所出示的证据，却不能证明“模板突然倒塌”和“违规裸露钢筋”存在的事实。上诉人的行为违反了建筑施工安全技术规范》第5.1.1条“进入施工现场必须戴安全帽”的规定，对其人身遭受损害的发生存在重大过错，因此答辩人认为原审法院认定事实清楚，责任划分合理。上诉人诉称其误工费应按6个月计算计15600元，缺乏事实根据。上诉人虽然于2012年2月1日被河南诚信监理咨询有限公司聘请为监理工程师，但其不能证明自己具备监理工程师的主体资格，上诉人的非法收入不应作为赔偿误工费的依据，而且上诉人是洛阳氮肥厂的退休工人，每月领取固定的退休金数额并未减少。原审法院判决误工费以实际住院天数计算并无不当。其次，由于洛阳宜中法医临床司法鉴定所（2013）临鉴字第20号《司法鉴定意见书》鉴定结论肯定是不客观、不公正的，该鉴定结论不能作为赔偿的证据使用。综上所述，答辩人认为原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原审判决，驳回上诉。
本院对原审法院审理查明的事实予以确认。另查明：河南省2012年度城镇居民人均可支配收入为20442.62元／年、城镇居民人均消费性支出13732.96元／年。
本院认为，被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部在施工过程中未尽到安全管理的义务，在浇灌混凝土时导致模板松动倾斜致使作为监理人员的上诉人张建新在现场退避时受伤，被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部有一定过错，应承担赔偿上诉人损失的民事责任。关于本案中上诉人张建新所受损失的责任承担问题，上诉人张建新作为工程监理人员在建筑工程施工现场工作时没有按照规定头戴安全帽，未尽到安全注意义务，对遭受身体损害的发生也存在一定过错，可减轻被上诉人的赔偿责任，原审法院根据查明的事实认定由被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部承担上诉人张建新损失50%的赔偿责任并无不当，本院予以维持。关于上诉人张建新上诉提出原审判决按上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算伤残赔偿金错误问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”，故原审法院按照城镇居民人均消费性支出标准计算伤残赔偿金错误，本院予以纠正，上诉人张建新的伤残赔偿金数额应为20442.62元／年×13年×10%﹦26575.41元，上诉人张建新其它损失为：住院期间医疗费1266.40元、住院伙食补助费30元／天×9天﹦270元、营养费10元／天×9天﹦90元、护理费20442.62元／年÷365天×9天﹦504.06元、误工费28170元／年÷365天×9天﹦694.60元、交通费237元、复印费67元、鉴定费700元，以上共计30404.47元，即二被上诉人应赔偿上诉人张建新经济损失为15202.24元。原审法院认定上诉人张建新的其它相关损失并无不当，对此部分本院予以维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持宜阳县人民法院（2013）宜城民初字第144号民事判决第三项及案件受理费负担部分，即：“驳回原告张建新的其他诉讼请求。本案受理费1160元，减半收取580元，原告张建新承担290元，被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部承担290元。受理费先由原告张建新垫付，待执行时一并清结”；
二、维持宜阳县人民法院（2013）宜城民初字第144号民事判决第二项，即：“被告河南天河建设工程有限公司洛阳分公司对上述款项承担补充赔偿责任”；
三、变更宜阳县人民法院（2013）宜城民初字第144号民事判决第一项“被告河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部赔偿原告张建新各项经济损失共计人民币10840.92元”为“被上诉人河南天河建设工程有限公司锦山家园项目部赔偿上诉人张建新各项经济损失共计人民币15202.24元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二审案件受理费440元，由上诉人张建新负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 祖 萌
审判员 刘耀国
二〇一四年六月十日
书记员 高华化