四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0781刑初493号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人蒋志勇（绰号“小三”、“三哥”），男，生于1976年1月17日，汉族，四川省绵阳市涪城区人，初中文化，居民。因犯盗窃罪，于2006年2月被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑十一年，于2012年10月29日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年7月28日被江油市公安局刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于江油市看守所。
辩护人苏琴，四川道融民舟律师事务所律师。
江油市人民检察院以江检诉刑诉[2016]474号起诉书指控被告人蒋志勇犯贩卖毒品罪，于2016年12月5日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年12月19日、2017年2月27日公开开庭审理了本案。江油市人民检察院指派检察员罗兴强出庭支持公诉，被告人蒋志勇及其辩护人苏琴均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：2016年7月27日15时许，被告人蒋志勇接到肖某某的电话得知其欲购买“冰毒”和“麻古”，并约定在江油市旭城阳光进行交易。当天21时许，蒋志勇携带毒品在江油市旭城阳光小区对面的用膳坊餐馆内等待与肖某某进行交易时被民警查获。民警当场从蒋志勇处查获甲基苯丙胺（冰毒）净重117.15克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）净重5.62克、氯胺酮（俗称“K”粉）净重0.34克、手机2部等物品。
公诉机关称上述事实有物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、检查、辨认笔录、视听资料、电子数据等证据证实。公诉机关认为，被告人蒋志勇明知是毒品而贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人蒋志勇在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十五条之规定，对被告人蒋志勇予以惩处。
被告人蒋志勇辩称：我并未实施贩毒行为，应该是非法持有毒品。起诉书指控的2016年7月27日我接到肖某某电话得知其欲购买“冰毒”和“麻古”，并约定在江油市旭城阳光小区进行交易不属实，实际上是2016年7月27日上午大概11时左右，肖某某打电话给我，说他没有空，让我将他的毒品带到江油来，从我身上查获的毒品是肖某某交给我保管的，我与肖某某联系使用的电话号码是187****6652；且我并没有与肖某某约好在哪里交易，只是说在旭城阳光见面，我肚子饿了就到用膳坊去吃饭，结果警察就来了。
被告人蒋志勇的辩护人提出如下意见：视听资料载明的内容与被告人的供述不一致，且视听资料显示的时间与肖某某和蒋志勇的通话时间不吻合，故两份视听资料的真实性有异议；江油市人民检察院曾要求公安机关对被告人蒋志勇是否向他人贩卖过毒品进行补充侦查，但公安机关未掌握相关证据证明蒋志勇向他人贩卖毒品的事实，此次查获的毒品是肖某某在案发前两三天在绵阳平政车站附近给他的，拿到毒品就放在一位蒋姓女性朋友处，案发当日是肖某某打电话让蒋志勇将毒品带到江油，后被公安机关抓获，蒋志勇是非法持有毒品而不是贩卖毒品。
经审理查明：2016年7月27日15时许，肖某某打电话告知被告人蒋志勇，有外地朋友想买2个白的（指100克冰毒）、20颗红的（指20颗麻古），和自己吃的好点的东西（即冰毒），并商量好价格。当天晚上21时许，蒋志勇与肖某某电话里约定在江油市旭城阳光小区门口加气站见面，蒋志勇携带毒品在江油市旭城阳光小区对面的用膳坊餐馆内等待与肖某某进行交易时被民警查获。民警当场从蒋志勇处查获红包2个，圆柱形容器1个，钱包1个，金色华为牌手机2部。经现场称重，一个红包内有白色晶体状物2包，分别净重49.12克、49.04克；一个红包内有1包白色晶体状物、20颗红色药片状物，分别净重14.6克、1.9克；圆柱形容器一边装有白色晶体状物，一边装有40颗红、绿色药片状物，分别净重4.39克、3.72克；钱包内有1小包白色粉末状物净重0.34克。经理化检验，从送检的白色晶体状物中均检出甲基苯丙胺，红、绿色药片状物中均检出甲基苯丙胺、咖啡因，白色粉末状物中检出氯胺酮。案发后，金色华为牌手机2部已随案移送至本院。
另查明，蒋志勇使用的187****6652手机号码与肖某某使用的158****7937的手机号码2016年7月27日无通话；蒋志勇使用的152****5678手机号码与肖某某使用的158****7937的手机号码2016年7月27日凌晨2点到14点无通话，15:00:00、21:16:20、21:27:28、21:35:42有通话。
上述事实，有经过庭审举证、质证的下列证据证实：1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证明案件来源及被告人蒋志勇的归案情况；2、检查笔录、检查视频、称重笔录、称重视频、现场称重照片、计量器合格证，证明2016年7月27日21时许，公安机关在江油市旭城阳光小区对面的用膳坊餐馆内将等待交易的蒋志勇抓获，从蒋志勇身上的挎包内检查出红包2个，圆柱形容器1个，钱包1个，金色华为牌手机2部。经现场称重，一个红包内有白色晶体状物2包，分别净重49.12克、49.04克；一个红包内有1包白色晶体状物、20颗红色药片状物，分别净重14.6克、1.9克；圆柱形容器一边装有白色晶体状物，一边装有红、绿色药片状物40颗，分别净重4.39克、3.72克；钱包内有1小包白色粉末状物净重0.34克。钱包内另有现金人民币5549.5元；3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押物品照片、情况说明，证明公安机关依法扣押白色晶体状物117.15克、红、绿色药片状物5.62克、白色粉末状物0.34克、现金5549.5元、金色华为牌手机2部的情况；4、尿检结果照片、现场检测报告书，证明经甲基安非他明试剂检测，蒋志勇尿检结果呈阳性；5、鉴定事项确认书、绵公物鉴理字[2016]293号理化检验报告、鉴定人资格证、鉴定意见通知书，证明经理化检验，从送检的白色晶体状物中均检出甲基苯丙胺，红、绿色药片状物中均检出甲基苯丙胺、咖啡因，白色粉末状物中检出氯胺酮；6、发还清单，证明公安机关从被告人蒋志勇处扣押的现金5549.5元发还给了蒋志勇；7、随案移送清单，证明案发后，金色华为牌手机2部已随案移送至本院；8、调取证据通知书、调取证据清单、通话记录，证明肖某某使用的158****7937手机号码登记机主为何某某，蒋志勇使用的152****5678手机号码登记机主为赵某某、187****6652手机号码登记机主为谭某某，以及蒋志勇使用的187****6652手机号码与肖某某使用的158****7937的手机号码2016年7月27日无通话；蒋志勇使用的152****5678手机号码与肖某某使用的158****7937的手机号码2016年7月27日凌晨2点到14点无通话，15:00:00、21:16:20、21:27:28、21:35:42有通话；9、手机物证检查工作记录及视频光盘，证明对扣押的2部金色华为牌手机进行勘验检查的情况；10、江油市公安局禁毒缉毒大队出具的情况说明，证明被告人蒋志勇供述曾将毒品存放在一个叫蒋三妹的女子处，目前公安机关还在查找；2016年10月26日公安机关接到江油市人民检察院关于蒋志勇贩卖毒品案的补充侦查提纲后，按照提纲要求向张某某、刘某某、史某某核实蒋志勇曾经是否向他们贩卖过毒品，经多方查找，未发现上述人员下落；拍摄蒋志勇控制下交付视频的过程中，因单位两部DV摄像机系统问题，系统设定时间有误，但拍摄的视频真实；11、证人肖某某的证言及辨认笔录、通话视频，证明2016年7月27日15时许，其打电话告知被告人蒋志勇，有外地朋友想买2个白的（指100克冰毒）、20颗红的（指20颗麻古），和自己吃的好点的东西（指冰毒），并商量好价格。当天晚上21时许，肖某某打电话问蒋志勇在哪里，蒋志勇说在明华饭店，双方电话里约定在江油市旭城阳光小区门口的加气站见面；其之前将手机电池取掉以后，时间就重新归零了，故打电话显示的手机时间有错误；其辨认出电话约定向其贩卖毒品的蒋志勇；12、证人杨某某的证言，证明其是江油市旭城阳光小区对面的用膳坊餐馆的老板，2016年7月27日晚上有警察在餐馆里抓了一个四十岁左右的男的，警察从那个人身上和包内搜出了几包像毒品的东西及现金、手机，并当场对像毒品的东西进行了扣押、称重，对手机和现金也进行了扣押，其作为见证人也签了字；13、蒋志勇的供述与辩解、讯问视频，证明其在2016年7月27日接到肖某某电话到了江油，后肖某某说在旭城阳光小区门口的加气站等他，其又从江油明华饭店坐车到旭城阳光小区，因肖某某还未到，自己肚子饿了，就到旭城阳光对面的用膳坊餐馆内用餐时被公安机关抓获，从其身上查获白色晶体状物117.15克、红、绿色药片状物5.62克、白色粉末状物0.34克、手机2部等物品；14、证人的人口信息，证明证人基本情况；15、刑事附带民事判决书、释放证明书，证明蒋志勇的前科、刑满释放日期；16、蒋志勇的人口信息、拘留证、逮捕证等，证明蒋志勇的基本情况及被采取强制措施的种类、时间。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人蒋志勇明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。蒋志勇在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。本案存在数量引诱情形，故酌定对蒋志勇从轻处罚。从本案查明的事实来看，肖某某的证言及与蒋志勇的通话视频、手机通话记录、蒋志勇的部分供述、江油市公安局禁毒缉毒大队出具的情况说明证实，蒋志勇使用的手机号码在2016年7月27日凌晨2点到14点与肖某某没有通话记录，当日15时许，蒋志勇和肖某某电话约定了交易毒品的数量和价格，21时许，双方又约定了交易地点。虽然没有充分证据证实蒋志勇向肖某某以外的第三人贩卖过毒品，但并不影响本案对蒋志勇贩卖毒品事实的认定。故蒋志勇所提从其身上查获的毒品是肖某某委托保管，案发当日11时左右，肖某某打电话让其将保管的毒品带到江油来，双方未约定在哪里交易，其未贩卖毒品仅系非法持有毒品的辩解与辩护人所提通话视频不真实，蒋志勇系非法持有毒品的辩护意见与查明事实不符，本院均不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第二款、第五十九条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人蒋志勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月28日起至2031年7月27日止）；
二、随案移送的华为牌手机两部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 叶婷
审 判 员 李媛
人民陪审员 梁红
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 周雪
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款及第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
武都掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
参与有组织的国际贩毒活动的。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。