贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终1970号
上诉人（一审原告）:柏正军，男，1979年8月3日出生，汉族，住。
上诉人（一审原告）:雷耐心，女，1982年1月2日出生，壮族，住。
被上诉人（一审被告）:贵州中交安江高速公路有限公司，住所贵州省瓮安县经济开发区尖山嘴磷化工业园区C5路，现住所铜仁市石阡县汤山镇西口村。
法定代表人：郭伍军，总经理。
上诉人柏正军、雷耐�因与被上诉人贵州中交安江高速公路有限公司生命权纠纷一案，不服贵州省黄平县人民法院(2016)黔2622民初714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人柏正军、雷耐心上诉请求：1、撤销一审判决，改判由被上诉人在赔偿总额192703元的限额内承担主要赔偿责任即赔偿上诉人192703元×80%=154162.4元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人之子柏源杰死亡，不同原因导致的责任后果应由不同的责任主体在责任范围内承担责任。虽然本案是交通事故责任和生命权侵权责任的竞合，但对失去生命的责任赔偿应当适用赔偿最大化原则，不应由不同案由的责任主体分摊赔付。二、在本案中的责任划分应遵从以人为本及各方过错程度，上诉人虽然没有尽到监护职责，而被上诉人未尽到安全警示，未采取安全防范措施，综合后果和责任，上诉人只应承担次要责任。
被上诉人贵州中交安江高速公路有限公司辩称：一审判决答辩人承担20%的责任公平公正。一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
一审原告柏正军、雷耐心向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告因被告行为给原告造成的人身损害赔偿金334500.30元，其中包括：丧葬费、死亡赔偿金305092.8元、交通费3000元、误工费5000元；2、判令被告赔偿精神损害抚慰金50000元；3、本案诉讼费用由被告承担。其在一审庭审中变更其诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告因被告行为给原告造成的人身损害赔偿金271103元，其中包括：丧葬费23733元、死亡赔偿金147370元、交通费3000元、误工费27000元、办理死者丧葬事宜支出的食宿、误工费用20000元、精神损害抚慰金50000元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年1月14日，孙美荣驾驶贵Ｄ×××××号小型普通客车沿安江高速公路由瓮安往铜仁方向行驶，当车行驶至安江高速公路（下行线）118㎞+100m处时，车辆碰撞在高速公路通行的行人柏源杰（男，6岁），造成柏源杰受伤经抢救无效死亡及车辆损坏的道路交通事故。黔东南州公安局交通警察支队高速公路交通警察大队于同年3月3日作出黔公交高认字[2016]第A00006号《道路交通事故认定书》，认定柏源杰应承担此事故的全部责任，孙美荣无责任。该事故认定经复核后，黔东南州公安局交通警察支队高速公路交通警察大队重新调查取证，于同年5月6日撤销原来的事故认定书，重新作出黔公交高认字[2016]第A000061号《道路交�事故认定书》，认定柏源杰（行人）违法进入高速公路通行，其过错行为是导致此次事故发生的直接原因，孙美荣没有导致此次事故发生的过错行为，柏源杰应承担此事故的全部责任，孙美荣无责任。《道路交通事故认定书》查明此次事故发生的时间为16时55分，道路和事故环境基本情况为：事故现场位于安江高速公路下行线118Km+100m，交通信号方式为道路标志标线，道路类型为高速公路；交通事故现场道路呈由西向东走向，东至余庆，西至瓮安，该事故路段为单向双车道，划有中心车道和应急车道线，道路隔离设施有中央隔离波形护栏和道路右侧波形护栏，道路为一般坡，天气雨，路面为潮湿的沥青路面，单向路幅宽度870cm。二原告系夫妻关系，死者柏某二原告之子。贵Ｄ×××××号小型普通客车登记证上所有人为孙美荣，该车辆在人民财保思南支公司投保有交�险和商业三者险，该交强险的保险金额为122000元，商业三者险的保险金额为500000元。
另查，原、被告出示的照片显示，安江高速公路（下行线）118Km+100m（瓮安往铜仁方向，道路北侧是山，南侧是村庄）处有一段声屏障存在缺口，尚未安装，公路两侧安装有波形护栏（高度80公分），靠近村庄这一段的高速公路一侧与村庄相接的地方未安装有铁丝防护网，公路另一侧靠近山体这边安装有铁丝防护网。事故发生后的3月份，被告方安装了七、八十公分高的一块声屏障。被告提交的S30安江（江口—瓮安）高速公路2016年1月份的《日常巡查记录》中只记录了13天的日常巡查，其中未有1月14日即事故发生当天的巡查记录。被告另提交了一份其委派的养护单位即中交安江高速公路养护工程01合同段于2016年1月14日填报的《日常（夜间、特殊情况）巡查记录》，该记录�示：巡查时间2016年1月14日10时0分至15时0分，巡查路线K0+000～K142+320全线，K0+000～K142+320上行、K142+320～K93+570下行、K54+490～K0+000下行未发现问题；K93+570～K54+490下行，在13：10发现垃圾，14:00已处理。
在二原告与孙美荣、中国人民财产保险股份有限公司思南支公司机动车交通事故责任纠纷一案中，二原告只要求承保贵Ｄ×××××号小型普通客车交强险的中国人民财产保险股份有限公司思南支公司在交强险限额范围内（12.2万元）赔偿11万元，因此，本院作出的（2016）黔2622民初713号民事判决中，仅判决中国人民财产保险股份有限公司思南支公司在交强险范围内支付二原告各项损失11万元，超出11万元的部分，由中国人民财产保险股份有限公司思南支公司在商业三者险范围内赔偿孙美荣应当承担的10%的赔偿责任即8858.18元。
一审法院认为：死者柏源杰违法进入高速公路通行是导致此次事故发生的直接原因，经黔东南州公安局交通警察支队高速公路交通警察大队认定，柏源杰承担此事故的全部责任，贵Ｄ×××××号小型普通客车驾驶人孙美荣无责任，该事故认定合法有效，予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……”之规定，故对柏源杰死亡所造成的各项损失，依法应当先由承保贵Ｄ×××××号小型普通客车交强险的保险公司在保险责任限额范围内（12.2万元）先予以赔偿，超过交强险范围的部分，再按事故当事人各自的过错责任予以分担。根据法律的规定，机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任，因此，酌情由孙美荣承担了10%的赔偿责任。
对柏源杰因交通事故死亡所造成的损失作如下认定：二原告请求赔偿柏源杰丧葬费23733元、死亡赔偿金147370元，符合法律规定，予以支持；二原告请求赔偿因柏源杰的死亡造成其3个月的误工费27000元，二原告未有充足证据证明存在误工损失，不予支持；二原告请求赔偿死者亲属办理丧葬事宜支出的食宿�相关费用20000元，虽然二原告未提供证据予以证明发生此笔费用，但是考虑到在死者亲属办理死者丧葬过程中发生一定的费用，酌情支持1000元；二原告请求赔偿交通费3000元，二原告未提供相应交通费票据，根据本案实际情况酌情支持原告交通费600元；柏源杰因交通事故死亡，必将给其近亲属造成精神痛苦，参照当地生活水平，酌情支持20000元。综上，柏源杰因此次交通事故死亡所造成的损失为：丧葬费23733元、死亡赔偿金147370元、死者亲属办理丧葬事宜支出的食宿等相关费用1000元、交通费600元、精神损害赔偿金20000元，共计192703元。该院在（2016）黔2622民初713号民事判决书中，已经判决承保贵Ｄ×××××号小型普通客车交强险的中国人民财产保险股份有限公司思南支公司在交强险范围内赔偿二原告11万元、在商业三者险范围内赔偿二原告应由孙美荣承担的10%的赔偿责任即8858.18元。
柏源杰发生此次交通事故时年仅六岁，系无民事行为能力人，监护人即二原告未尽到监护职责致使柏源杰违法进入高速公路行走，具有明显过错，超出交强险范围的部分，二原告应当承担主要责任。被告作为事发道路的经营管理者，虽然对管理路段进行了流动巡查，但是在事发路段靠近村庄这一侧未见有铁丝防护网，原本安装在公路一侧与村庄相隔的声屏障也存在一处缺口，且该路段未悬挂有提示牌，被告未尽到警示义务，被告对管理路段的设施缺损未及时安装，在管理上存在一定的瑕疵，不排除柏源杰从缺损的声屏障处进入高速公路行走，导致交通事故发生。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“因道路管理维护缺陷导致机动车发生交通事故造成损害，当事人请求道路管理者承担相�赔偿责任的，人民法院应予支持，但道路管理者能够证明已按照法律、法规、规章、国家标准、行业标准或者地方标准尽到安全防护、警示等管理维护义务的除外。依法不得进入高速公路的车辆、行人，进入高速公路发生交通事故造成自身损害，当事人请求高速公路管理者承担赔偿责任的，适用侵权责任法第七十六条的规定。”和《侵权责任法》第七十六条“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”的规定，本案柏源杰死亡所造成的各项损失在二原告诉贵Ｄ×××××号小型普通客车驾驶人及承保的保险公司机动车交通事故责任纠纷一案中未能得到填补，现二原告作为赔偿权利人请求被告承担相应过错责任，于法有据，故被告应当承担与其过错相应的赔偿责任即20%的责任。
综上所述，二原告只要求承保贵Ｄ×××××号小型普通客车交强险的中国人民财产保险股份有限公司思南支公司在交强险范围内赔偿了110000元，剩余的交强险部分即12000元（122000元110000元），是二原告对自己权利的放弃。因此，被告仅在超过交强险12.2万元的部分承担20%的赔偿责任，即尚需赔偿二原告（192703元122000元）×20%=14140.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十二条、第四十八条、第七十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第二十七条、第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释�第九十条之规定，判决：一、由被告贵州中交安江高速公路有限公司在本判决生效之日起十五日内赔偿原告柏正军、雷耐心各项损失共计人民币壹万肆仟壹佰肆拾元陆角（￥14,140.6元）。二、驳回原告柏正军、雷耐心的其他诉讼请求。案件受理费2223元，由被告贵州中交安江高速公路有限公司负担300元，由原告柏正军、雷耐心负担1923元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：上诉人之子柏源杰因交通事故死亡，经公安机关交警部门认定柏源杰违法进入高速公路通行，其过错行为是导致此次交通事故发生的直接原因，柏源杰承担此交通事故的全部责任，机动车驾驶人孙美荣无责任。因柏源杰死亡的损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、�产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，应先由机动车投保的保险公司在交强险责任限额12.2万元内予以赔偿，不足部分由当事人根据各自的过错程度承担赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。在上诉人与孙美荣、中国人民财产保险股份有限公司思南支公司机动车交通事故责任纠纷一案中，机动车投保的保险公司中国人民财产保险股份有限公司思南支公司已经依照法律规定在交强险和商业三者险范围内承担了赔偿责任。
本案中，上诉人以被上诉人未设置安全警示标识及安全防护设施为由，请求被上诉人承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“因道路管理维护缺陷导致机动车发生交通事故造成损害，当事人请求道路管理者承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持，但道路管理者能够证明已按照法律、法规、规章、国家标准、行业标准或者地方标准尽到安全防护、警示等管理维护义务的除外。依法不得进入高速公路的车辆、行人，进入高速公路发生交通事故造成自身损害，当事人请求高速公路管理者承担赔偿责任的，适用侵权责任法第七十六条的规定。”《中华人民共和国侵权责任法》第七十六条规定：“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危�物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”柏某无民事行为能力人，上诉人作为柏源杰的监护人未尽到监护职责致使柏源杰进入高速公路受到损害，具有明显过错，交强险赔偿后的不足部分应由上诉人自行承担主要的责任。交通事故发生路段靠近村庄一侧未有铁丝防护网，原本安装在公路一侧与村庄相隔的声屏障也存在一处缺口，被上诉人作为该高速公路的管理人对该路段安全设施的缺损未及时安装，也未设置警示标识，其未采取有效安全措施保障高速公路安全通行，在管理上存在瑕疵，不排除柏源杰从缺损的声屏障处进入高速公路导致交通事故发生，被上诉人具有一定过错，在交强险赔偿后的不足部分应当承担40%的赔偿责任。因柏源杰死亡的损失：丧葬费23733元、死亡赔偿金147370元、死者亲属办理丧葬事�支出的食宿等相关费用1000元、交通费600元，精神损害抚慰金20000元，共计192703元，在交强险赔偿后的不足部分由被上诉承担40%的赔偿责任即：（192703元122000元）×40%=28281.20元。一审判决在交强险赔偿后的不足部分由被上诉人承担20%的赔偿责任，判决承担责任比例不当，本院予以调整。上诉人请求改判由被上诉人在赔偿总额192703元内承担80%的主要赔偿责任，与事实不符，且无法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决当事人承担的责任比例不当，本院予以调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、撤销贵州省黄平县人民法院（2016）黔2622民初714号民事判决；
二、被上诉人贵州中交安江高速公路有限公司于本判决生效之日起十五内赔偿上诉人柏正军、雷耐心因柏源杰死亡的损失共计28281.20元。
三、驳回上诉人柏正军、雷耐心的其余诉讼请求。
一审案件受理费2223元，二审案件受理费2223元，共计4446元，由上诉人柏正军、雷耐心负担3846元，由被上诉人贵州中交安江高速公路有限公司负担600元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李南楠
审 判 员 吴竹春
代理审判员 欧阳樟
二〇一七年二月六日
书 记 员 杨海萍