河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终3322号
上诉人(原审被告)：荥阳市丰益实业有限公司，住所地荥阳市贾峪镇塔山村。
法定代表人：张彦强，该公司经理。
委托诉讼代理人：阴殿卿，荥阳市崔庙法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：李建卫，男，汉族，1970年6月10日出生，住河南省新密市。
委托诉讼代理人：华顺利、许琼娜，河南扬善律师事务所律师。
上诉人荥阳市丰益实业有限公司(以下简称丰益公司)因与被上诉人李建卫提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省荥阳市人民法院（2017）豫0182民初3548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年02月02日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人丰益公司代理人阴殿卿，被上诉人李建卫代理人许琼娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
丰益公司上诉请求：撤销荥阳市人民法院（2017）豫0182民初3548号民事判决，改判上诉人承担被上诉人各项费用57744.08元。事实和理由：一审判决查明事实错误，混乱、是非颠倒，认定过错责任相反，实体处理不当，适用法律和判决错误。1、被上诉人只是上诉人单位伙房职工，并不是我方厨师，原审法院认定其为我公司厨师并不属实。我公司早已明确规定早中晚饭开饭时间，并不存在被上诉人饭做好后去叫人吃饭的情况。2、被上诉人因在2016年9月29日早上违规进入我厂生产区域过程中，由于没有注意到自身安全造成受伤，应当承担事故的全部责任。事故发生后，我方出于人道主义以向被上诉人拿出6万元。3、关于被上诉人受伤一事，假如在事实上我方存在过错责任时，其所受伤害应认定是工伤，依法应通过劳动人事管理机关作出工伤认定。被上诉人不应以提供劳务者受害责任纠纷诉请法院解决。4、一审查明认定了我方已支付过6万元，又在判决中改变为57744.08元。在此基础上为落实和查明其受伤的真实情况，是否构成伤残，不料在我方提出其伤残进行鉴定后，法院和鉴定机构在没有通知我方到场的情况下就终止了鉴定。5、依据被上诉人一审时提交的身份证和户口本的事实，已经证明了其是农村居民。一审法院在没有任何证据佐证其系城镇居民情况下，认定其应享受城镇居民待遇是错误的。6、被上诉人在未告知我方情况下，其单方委托的鉴定机构所做的鉴定结论，不应采信。7、一审判决认定被上诉人承担20%事故责任不但与事实不符与法相悖，同时也是我方所不能接受的，依法应予以撤销和改判的。
李建卫辩称，一、一审法院认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立，被上诉人是受上诉人的雇佣，在上诉人开设的砂石场从事伙食供应工作。上诉人自身对厂里管理不善，导致被上诉人厂区内倒下的铁架砸伤被上诉人受伤事实清楚明了，一审法院认定的事实是非常清楚的，不存在认定事实不清的情形。上诉人在一审中认可被上诉人齐在其厂区内受伤，上诉人与被上诉人系雇佣关系。在一审中并未提出任何异议。但上诉人却在二审中提出来上诉人与被上诉人系劳动关系，被上诉人应认定为工伤。这一理由是无法成立的。明显系上诉人推诿。二、关于被上诉人受伤的伤残级别问题，被上诉人选定的鉴定机构是具有司法鉴定机构资质的。负责做鉴定的人员也是具有司法鉴定资格的，所依据的鉴定标准是符合相关法律规定。结合上诉人的伤被上诉人的伤情被上诉人苟构成十九级伤残也是没有任何疑问的。另外上诉人在一审中提出过重新鉴定一审法院也准许了上诉人的重新鉴定。一审法院和相关的鉴定机构通知上诉人进行重新鉴定的时间，但上诉人并没有到场，放弃了重新鉴定。上诉人已经对被上诉人的鉴定结论认可。上诉人在上诉时却称未通知其鉴定时间，理由不能成立。其鉴定结论合理合法，没有任何错误。第三，针对被上诉人的伤残级别，应该按照城镇标准计算伤残赔偿金。也是没有任何问题的。被上诉人的身份证和户口虽显示为农村居民，但被上诉人所在地区已进行整体拆迁安置。这一事实，一审法官在一审中已经查明，调查清楚。不存在任何疑问。故被上诉人应该按照城镇标准计算伤残赔偿金。综上，一审判决认定事实清楚，据以认定的事实证据充分，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立。恳请二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持一审判决，以维护答辩人的合法权益。
李建卫向一审法院起诉请求：1．请求法院判令丰益公司赔偿李建卫医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计168491．5元；2．由丰益公司承担案件诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年3月20日起，李建卫受丰益公司雇佣在丰益公司开设的砂石厂从事伙食供应工作。2016年9月29日早上，李建卫准备好早餐后前往生产厂区叫人吃饭，途中被厂区的洒水车碰倒路边的铁架，被铁架砸伤左腿。当日，李建卫被送往荥阳市人民医院进行住院治疗，被诊断为：左胫腓骨开放性骨折，李建卫住院7天，由一人护理，支付医疗费3063．37元，后李建卫到郑州市骨科医院住院治疗，住院16天，由一人护理，支付医疗费44680．71元。2017年3月24日，郑州新亚法医临床司法鉴定所作出了郑新亚司鉴所［2016］临鉴字第1089号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为李建卫左下肢损伤构成伤残等级9级，李建卫误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日。李建卫支付鉴定费2000元。李建卫受伤后，丰益公司垫付李建卫医疗费47744．08元，并另给付李建卫1万元。丰益公司支付李建卫费用共计6万元。李建卫有一子李闯，2006年3月30日出生，上年度城镇居民人均可支配收入为27232．92元／年，城镇居民人均消费性支出为18087．79元／年，居民服务业职工平均工资为33857元／年。
一审法院认为，李建卫受雇于丰益公司从事厨师工作，在工作过程中受到伤害，丰益公司应当承担赔偿责任。李建卫在工作过程中其未完全尽到合理注意自身安全的义务，故对李建卫的损失，其应当承担相应的责任。结合本案情况综合考虑，李建卫承担20％的责任，丰益公司承担80％的责任。对医疗费共计47744．08元，该院予以支持。关于误工费，结合司法鉴定书，误工期间为180天，李建卫主张其月收入为3700元，但李建卫未提供证据证明其连续月平均收入的情况，李建卫从事厨师工作，但未提供相关资格证明，故参照上年度居民服务业职工平均工资为33857元／年标准予以计算，一年按365天计，误工费共计16696．6元（33857＊180／365），该院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，该院不予支持。关于护理费，结合司法鉴定书，李建卫住院23天，并参照上年度居民服务业职工平均工资为33857元／年计算，李建卫住院期间护理费为2133．5元（33857＊23／365），李建卫出院后需护理67天，结合李建卫就医及伤残情况，该案暂定护理依赖系数为80％，护理费为4971．88元（33857＊67＊80％／365），以上护理费共计7105．38元，该院予以支持，对超过该部分的诉讼请求，该院不予支持。关于住院伙食补助费，李建卫住院23日，李建卫主张每日50元，符合法律规定，共计1150元，该院予以支持。关于营养费，结合司法鉴定书营养期间为90天，李建卫主张每天按30元计算，符合法律规定，共计2700元，该院予以支持，关于交通费，李建卫提供的票据存在连号现象，结合李建卫的伤情及就医情况，李建卫主张500元，该院予以支持。关于残疾赔偿金，李建卫受伤时46周岁，李建卫主张参照城镇居民人均可支配收入为27232．92元／年计算，符合法律规定，结合李建卫伤残等级为9级，李建卫主张残疾赔偿金为108931．7元（27232．92＊20＊20％），符合法律规定，该院予以支持。关于被扶养人生活费，李建卫受伤时46周岁，李建卫主张参照上年度城镇居民人均消费性支出为18087．79元／年，其儿子生活费计算7年，生活费为12661．5（18087．79＊7＊20％／2）元，该院予以支持。鉴定费2000元，该院予以支持。以上共计199489．26元，丰益公司承担80％责任即159591．41元，关于精神损害抚慰金，结合本案实际情况，李建卫主张1万元，符合法律规定，该院予以支持。上述数额共计169591．41元，扣除丰益公司曾支付李建卫费用共计57744．08元，余额111847．33元，丰益公司应赔偿给李建卫。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、荥阳市丰益实业有限公司应于本判决生效后十日内连带赔偿李建卫上述损失共计111847．33元；二、驳回李建卫的其他诉讼请求。案件受理费3670元，由李建卫负担1234元，由荥阳市丰益实业有限公司负担2436元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本案一审诉讼过程中，丰益公司对李建卫在起诉之前单方委托郑州新亚法医临床司法鉴定所所作《司法鉴定意见书》有异议，申请重新鉴定。之后，因丰益公司原因导致鉴定无法进行。本院经审理查明其他事实一审法院查明事实一致。
本院认为，李建卫在丰益公司工作期间，被厂区洒水车碰倒的铁架砸伤，丰益公司作为用工主体未履行相应安全保障义务，对李建卫遭受伤害，应当承当相应民事责任。丰益公司在一审诉讼中一审判决结合本案实际情况，酌定丰益公司对李建卫损失承担80%的责任无不妥之处。丰益公司在一审中提出重新鉴定的申请被该院采纳后，因丰益公司方面原因导致无法完成鉴定事项，结合案涉郑州新亚法医临床司法鉴定所具备相依资质，其所作《司法鉴定意见书》客观公正，一审法院根据该鉴定意见书确认相关事实正确。一审法院根据本案相关证据按照相应城镇居民标准李建卫残疾赔偿金符合本案实际情况。丰益公司其他上诉主张亦缺乏充分事实和法律依据，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1244.0元，由荥阳市丰益实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 成 锴
审 判 员 李剑锋
审 判 员 王 怡
二〇一八年三月二十三日
法官助理 孔令志
书 记 员 程金豹