山西省大同市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋02民终877号
上诉人（原审原告）：邵雁波，男，汉族，个体户，住太原市。
委托诉讼代理人赵剑辉，山西若谷律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王宏伟，男，汉族，委托诉讼代理人夏利，山西晨遥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汤艳，女，汉族，大同朝批蚂蚁商贸有限公司总经理，住大同市。
被上诉人（原审被告）刘志宏，男，汉族，无业，住大同市。
上诉人邵雁波因与被上诉人王宏伟、汤艳、王志宏房屋租赁合同纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2016）晋0202民初325号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邵雁波的委托诉讼代理人赵剑辉，被上诉人王宏伟的委托诉讼代理人夏利到庭参加诉讼。被上诉人汤艳、被上诉人刘志宏经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
邵雁波向本院提出上诉请求：一、撤销大同市城区人民法院（2016）晋0202民初325号民事判决；二、改判支持上诉人的诉讼请求，由被上诉人向上诉人支付违约金72000元、赔偿损失50000元。事实和理由：一、被上诉人应当支付违约金72000元。双方《房屋租赁合同》第十五条约定房屋用途为蚂蚁便利店，第九条违约责任约定改变用途的，按照合同总价的20%向上诉人支付违约金。上诉人认为，被上诉人的行为不仅改变了合同约定的租赁用途，而且改变了合同履行主体，构成根本违约。首先，签订合同时，仅大同市蚂蚁商贸有限公司经营有蚂蚁便利店，上诉人当然认为出租用途是大同市蚂蚁商贸有限公司经营的蚂蚁便利店。被上诉人投资的大同市蚂蚁商贸有限公司已于2013年11月依申请被注销，又擅自将租赁标的转让与大同市朝批蚂蚁商贸有限公司，违反了法律规定。虽然上诉人收到过2015年的租金，但仍由被上诉人原工作人员交付，不能证明上诉人知道承租人而改变。被上诉人举证有照片一张，但不能证明拍摄时间，也即不能证明租赁房屋门头的延续使用。即使门头没有改变，被上诉人的行为属偷换概念，仍然改变了租赁物用途。因此，上诉人要求被上诉人支付违约金，有法律、约定及事实依据。二、被上诉人应当赔偿上诉人损失50000元。被上诉人举证短信内容，被原审法院部分引用，而不是全部。短信内容有上诉人不能接房的理由而原审法院没有引用，即被上诉人没有交清欠费和对损毁部分没有修好而不能接房。而且，上诉人有证据证明大同市朝批蚂蚁商贸有限公司在2015年12月6日仍然使用该房，并非原审法院认定的“被告的蚂蚁便利店已于2015年12月6日腾空房屋”。所以，导致上诉人与他人的租赁合同违约并支付违约金50000元。上诉人的损失因被上诉人违约行为产生，因此，应当由被上诉人支付、赔偿。综合以上事实和理由，请求二审人民法院支持上诉人的上诉请求。
王宏伟辩称，依据一审的证据证明大同蚂蚁商贸有限公司注销后，被上诉人汤艳和其他人成立了朝批北辰有限公司，2015年我方以朝批公司的名义给上诉人缴纳过房租，上诉人对此也无异议。我方的经营范围一直是蚂蚁便利，经营范围没有改变。上诉人陈述的我方给其造成损失，没有证据。请求二审维持原判。
邵雁波向一审法院提出如下诉讼请求：请求法院判令被告共同向原告支付所欠水电费、物业费7493元、违约金72000元、赔偿损失50000元；诉讼费由被告承担。
一审法院审理查明：三被告为原大同市蚂蚁商贸有限公司（以下简称蚂蚁商贸）股东。2012年12月7日，大同市蚂蚁商贸有限公司（乙方）与原告（甲方）签订《房屋租赁合同》一份，约定由乙方租赁甲方位于大同市城区迎宾东路13号街1号楼1层2号厅商铺，租期三年，自2012年12月17日起至2015年12月6日止。租赁期满，甲方有权收回出租房屋，乙方应如期交还。乙方如要求续租，则必须提前3个月通知甲方……。年租金为12万元，签订合同之日一次性缴纳12万元整，2013年9月7日前缴纳下一年房屋租金12万元，2014年9月7日前缴纳下一年房屋租金12万元；同时约定乙方违约责任：租赁期间，乙方有下列行为之一的，甲方有权终止合同收回该房屋，乙方应按照合同总租金的20%向甲方支付违约金。（1）未经甲方书面同意，拆改变动房屋结构或损坏房屋；（2）改变本合同规定的租赁用途或利用该房屋进行违法活动的。房屋用途：蚂蚁便利店。甲方同意乙方三年租赁期满后，不在续租的情况下，乙方可以推迟十天将房屋交予甲方。甲方同意在租赁期最后一年，乙方负责将所欠当年采暖费一次付清并提供缴费原件，实际产生采暖费用按实际使用天数计算，剩余采暖费用由甲方退给乙方。2013年11月27日大同市工商行政管理局出具准予注销登记通知书，准予大同市蚂蚁商贸有限公司注销。在2015年12月14日至2015年12月16日，原告与蚂蚁便利店员工通过手机短信就承租房屋产生的问题进行过交流。
一审法院认为，关于双方争议的水电费、物业费，原告要求被告支付水电费、物业费7493元，但未提供收费单位出具的缴费票据，无法证实实际所欠费用的金额，亦不能证实原告已缴纳了上述费用，三被告对原告的主张亦不认可，其主张缺乏依据，该院不予支持。被告要求原告退还2015年11月16日到2016年4月15日的采暖费，但未提供任何证据证实，原告亦不认可，对其所辩该院不予采信。关于原告要求被告承担违约金并赔偿损失的问题。原告要求被告支付违约金72000元、赔偿损失50000元，并提供工商登记信息表、照片、《房屋和租赁合同》、银行收据、大同市蚂蚁商贸有限公司企业信息资料、孟建成证人证言（出庭），欲证明承租人于2013年11月12日申请注销，被告未经原告同意将该房转租他人，造成合同期满交房不能，房屋毁损，原告赔偿他人损失的后果。三被告对工商登记信息表、大同市蚂蚁商贸有限公司企业信息资料的真实性无异议，对其余证据均不认可，并提供《房屋租赁合同》、2014年10月27日的租金支付凭证、朝批北辰营业执照、朝批北辰验资报告、朝批蚂蚁验资报告、朝批蚂蚁营业执照、被告汤艳结婚证复印件、通讯信息、照片、刘福梅及王彦伟证人证言（出庭），欲证明原告在2014年即知道大同市蚂蚁商贸公司变更为大同朝批蚂蚁商贸公司，并收取了最后一年的租金，被告并未转租房屋，该房屋一直以蚂蚁便利店的形式使用。被告店员在租赁期间多次与原告本人联系，而原告不明原因刻意回避；被告的蚂蚁便利店已于2015年12月6日腾空房子。本案中，根据双方合同的约定，承租房屋的用途为蚂蚁便利店；出租人同意承租人三年租赁期满后，不在（再）续租的情况下可以推迟十天交房。原告认可承租人未提出续租，对被告提供的手机短信内容亦无异议。从短信内容看，承租方在租赁合同约定的期限内与出租方多次联系，出租方在短信中明确表示不接收房屋。承租方在不续租的情况下推迟十天交房并不违反合同的约定，因此被告并没有逾期交房。原告在被告承租期间未按双方约定给被告保留推迟十天的交房期限而自行将房屋租与他人，如果造成损失，应由原告自行承担。被告并无过错，不应由其承担赔偿责任。同时租赁合同约定承租方的违约责任为：“租赁期间，乙方有下列行为之一的，甲方有权终止合同收回该房屋，乙方应按照合同总租金的20%向甲方支付违约金。1、未经甲方书面同意，拆改变动房屋结构或损坏房屋；2、改变本合同规定的租赁用途或利用该房屋进行违法活动的”，被告并未违反上述约定内容，故对原告要求被告承担违约金72000元的主张，该院不予支持。原告并未在租赁期间要求解除与被告的租赁合同，并已收取了三年的租金。原告认为被告违约转租他人的理由和依据不足，综上，被告不应承担违约责任。对原告的该项主张，该院不予支持。关于原告要求被告赔偿损失的问题。原告仅提供照片无法证实承租房屋系由被告在承租期间损坏，故对其要求被告赔偿损失50000元的主张该院亦不予支持。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以说明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告的主张缺乏事实及法律依据，该院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告邵雁波的诉讼请求。案件受理费2890元由原告负担。
经审理查明，对原判认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。
关于被上诉人是否改变了租赁房屋的用途，应承担违约责任的问题。上诉人二审向本院提交了收条一份，欲证明2014年上诉人向被上诉人出具的租金收条名称仍然是蚂蚁商贸，上诉人并不知道被上诉人把房屋转租给第三人朝批商贸。被上诉人质证认为，按照常理，收条原件应该在被上诉人处，对方现在提交的是复印件，且缴纳租金的时间不对，不予认可。本院认为，上诉人提交的证据为复印件，不能作为定案的依据，不予采信。现有证据不能证明被上诉人改变了房屋的租赁用途。故对上诉人该项主张不予支持。
关于被上诉人是否迟延交房违反约定，应承担违约责任的问题。上诉人二审提供了微信记录，欲证明被上诉人违约，延期交房。被上诉人对该证据不予认可，无法证明微信的当事人是谁。本院认为，该证据无法证明通信人的身份，故不予采信。根据双方合同约定，租赁期限截止日期为2015年12月6日，如不续租可推迟十天交房。上诉人在合同租赁期内于2015年11月28日将房屋租于他人，由此造成的损失应由其自行承担。
综上，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求无事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2890元，由上诉人邵雁波负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 齐立波
审判员 苗建萍
审判员 王艳宏
二〇一七年八月二十一日
书记员 李 丽