安徽省全椒县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）全民二初字第00308号
原告：滁州市富邦商品混凝土有限公司，住所地安徽省全椒县襄河镇花园村周庄组。
法定代表人：宗冉升，该公司总经理。
委托代理人：邹奇，安徽敬梓律师事务所律师。
被告：中广建设集团有限公司全椒分公司，住所地安徽省全椒县襄河镇城南大道东侧。
负责人：徐彬超，该公司经理。
被告：中广建设集团有限公司，住所地浙江省金华市宾虹路云天大厦Y幢202室。
法定代表人：王旭通，该公司总经理。
两被告共同委托代理人：倪升山，安徽会峰律师事务所律师。
原告滁州市富邦商品混凝土有限公司（以下简称富邦混凝土公司）与被告中广建设集团有限公司全椒分公司（以下简称中广建全椒分公司）、中广建设集团有限公司（以下简称中广建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月23日立案受理后，富邦混凝土公司向本院申请财产保全，本院裁定予以保全。本案依法由审判员张文全独任审判，于2015年9月2日、10月12日公开开庭进行了审理。原告富邦混凝土公司委托代理人邹奇，被告中广建全椒分公司、中广建公司委托代理人倪升山到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
富邦混凝土公司诉称：2014年5月7日，富邦混凝土公司与中广建全椒分公司就其承建的滁州（全椒）仪邦广场商贸娱乐城一期一标段工程签订商品混凝土买卖合同书，富邦混凝土公司依约供货，中广建全椒分公司怠于付款，且无故终止合同，构成根本违约，截止2015年1月26日，中广建全椒分公司累计拖欠混凝土款672094元。中广建全椒分公司是中广建公司在全椒设立的分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由中广建公司承担。诉请判决：1、解除富邦混凝土公司、中广建全椒分公司签订的商品混凝土买卖合同；2、中广建全椒分公司、中广建公司给付混凝土款672094元及截止起诉日止的违约金267325元（起诉日后的违约金按日万分之五计算至所有款项付清日止）；3、本案诉讼费由被告承担。
中广建全椒分公司、中广建公司辩称：1、富邦混凝土公司诉请解除合同不符合合同约定和法律规定。依据双方签订的买卖合同，如果中广建全椒分公司未按时付款，富邦混凝土公司可以停止供货，中广建全椒分公司需承担日万分之五的违约金，未赋予富邦混凝土公司合同解除权。如果中广建全椒分公司延期付款有确切的抗辩理由，也不应当视为中广建全椒分公司违约，更不存在根本违约的问题。2、中广建全椒分公司不存在延期付款的行为，根据双方签订的合同第六条约定，富邦混凝土公司、中广建全椒分公司双方对当月供应的混凝土应每月结算一次，中广建全椒分公司于结算后五日内付清价款，本案中富邦混凝土公司在2015年1月份所供应的混凝土至今未结算，付款条件尚不成就。根据中广建全椒分公司付款的情况，中广建全椒分公司所支付的款项已经超出合同约定，除根据合同约定应由富邦混凝土公司铺底的1500立方米混凝土外，剩余已结算的货款已全部结清。据此，中广建全椒分公司没有违约的行为。综上，请求驳回富邦混凝土公司的诉讼请求。
经审理查明：2014年5月7日，富邦混凝土公司（乙方）与中广建全椒分公司（甲方）就其承建的滁州（全椒）仪邦广场商贸娱乐城一期一标段工程签订《商品混凝土买卖合同》，合同约定供货总量7000立方米。结算方式，乙方混凝土累计供货达到1500立方米时（该1500立方米作为乙方质量保证金，在主体钢筋混凝土工程通过验收后15天支付），以后每月按当月供应的实际商品混凝土双方结算一次，在双方结算5日后，甲方向乙方支付结算的全部价款。甲方授权指定经办人林维浪。合同签订后，富邦混凝土公司依约供应混凝土，供货时，均是富邦混凝土公司开出混凝土发货单，由中广建全椒分公司工地上施工人员（工地收货人）刘元保、周忠良、杨兰银等人签名，然后汇总由林维浪与富邦混凝土公司进行结算。截至2014年12月30日，双方共结算4次，富邦混凝土公司向中广建全椒分公司供应混凝土1627.2立方米，总价款474894元。2015年1月1日至26日，富邦混凝土公司继续向中广建全椒分公司供应混凝土共115次，供货单均有工地收货人刘元保、周忠良、杨兰银等人签名，共计供货1418立方米，总价款415830元。因林维浪辞职，供货单一直没有结算。之后，仪邦广场商贸娱乐城一期一标段工程一直处于停工状态至今。2015年8月15日，中广建全椒分公司发函要求继续供应混凝土。
以上事实有有富邦混凝土公司提供的商品混凝土买卖合同、4张对账单、115份送货单、120份发货单黄票联，中广建全椒分公司提供的三份付款凭证、公证书、项目工地现场图在案佐证，上述证据经法庭质证，来源合法、客观真实、与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为：本案争议焦点：1、关于欠款数额的确定。双方对2014年12月30日前，富邦混凝土公司供应的混凝土1627.2立方米，总价款474894元没有争议，有争议的是2015年1月1日至26日供应的115次混凝土，中广建全椒分公司认为供货单没有指定经办人林维浪签名不予认可。本院认为，双方供货、结算的交易习惯是，由现场收货员签收发货单，然后由林维浪根据发货单与富邦混凝土公司进行对账结算，并将发货单的红色小票收回，在对账单上签字确认双方的供货数量、金额。由于林维浪辞职，中广建全椒分公司也没有重新指定经办人，造成无法结算。因此根据交易习惯，115张送货单上有前交易的刘元保等现场收货人签名，可以认定中广建全椒分公司收取了该部分混凝土，根据供货单记载的方量为1418立方米，总价款415830元。综上，富邦混凝土公司供应的混凝土总货款为890724元，扣除2014年9月10日付款18630元，2015年2月16日付20万元，尚欠672094元。
2、合同解除的条件是否成就。从合同履行的情况看，双方合同约定了总供货量为7000立方米，而实际发生业务接近一年半的时间，中广建全椒分公司要货量尚不足一半。最后一次供货时间为2015年1月26日，之后，中广建全椒分公司至诉讼时（2015年7月23日）没有继续要货，所承建的滁州（全椒）仪邦广场商贸娱乐城一期一标段工程处于停工状态至今。同时中广建全椒分公司在指定经办人林维浪辞职后，一直不与富邦混凝土公司进行结算，长期拖欠混凝土货款。涉案合同无法继续履行，符合法律规定的解除条件。
3、违约金有无依据。中广建全椒分公司违反合同约定，构成违约，违约金的计算应从诉讼解除合同时起算，合同解除后，中广建全椒分公司应返还富邦混凝土公司供应的全部混凝土款（含垫资的1500立方米）计672094元，按合同约定即日万分之五计算至判决确定之日止。
中广建全椒分公司是中广建公司设立的不具备法人资格的分支机构，故中广建公司、中广建全椒分公司应承担共同给付责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，判决如下：
一、解除原告滁州市富邦商品混凝土有限公司与被告中广建设集团有限公司全椒分公司于2014年5月7日签订的《商品混凝土买卖合同》；
二、被告中广建设集团有限公司全椒分公司、被告中广建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告滁州市富邦商品混凝土有限公司货款672094元及违约金（自2015年7月23日起，按日万分之五计算至本判决确定的清偿日止）；
三、驳回原告滁州市富邦商品混凝土有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13194元，适用简易程序减半收取6597元，诉讼保全费5000元，计11597元，由被告中广建设集团有限公司全椒分公司、中广建设集团有限公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
审判员 张文全
二〇一五年十一月三日
书记员 王霖瑞
附法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。