云南省祥云县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云2923刑初34号
公诉机关云南省祥云县人民检察院。
被告人翁正才,男,1982年3月15日生,汉族,初中文化,云南省昭通市人，户籍所在地昭通市永善县,现住云南省大理市。因本案于2016年8月19日被祥云县公安局刑事拘留,2016年9月19日被祥云县人民检察院批准逮捕,2016年11月10日被祥云县公安局变更强制措施为取保候审,并于当日释放。2016年12月16日被祥云县人民检察院取保候审。2017年3月2日被本院取保候审，2017年5月10日由本院决定逮捕，同年5月18日被执行逮捕，现羁押于祥云县看守所。
辩护人王宇明，云南正圣律师事务所律师。
被告人赵永材,男,1963年11月2日出生,汉族,大学文化,云南省大理市人,住大理市。因本案于2016年11月9日被祥云县公安局取保候审。2016年12月16日被祥云县人民检察院取保候审。2017年3月1日被本院取保候审，2017年5月10日由本院决定逮捕，同年5月24日被执行逮捕，现羁押于祥云县看守所。
辩护人杨学峰，云南欣晨光律师事务所律师。
被告人段涛,男,1984年5月25日生,汉族,初中文化,湖南省株洲市茶陵县人，户籍所在地湖南省株洲市茶陵县,现住大理州大理市。2009年3月19日因犯盗窃罪被南涧县人民法院判处有期徒刑五年,2011年12月27日被假释,假释考验期自2011年12月27日起至2013年8月29日。因本案于2016年8月13日被祥云县公安局刑事拘留,2016年9月19日被批准逮捕，现羁押于祥云县看守所。
辩护人尹静，云南辉进波律师事务所律师。
祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉〔2017〕26号起诉书指控被告人翁正才、赵永材、段涛犯开设赌场罪，于2017年2月20日向本院提起公诉。经大理白族自治州中级人民法院指定管辖，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月13日公开开庭审理了本案。祥云县人民检察院指派检察员赵红芬出庭支持公诉，被告人翁正才及其辩护人王宇明、被告人赵永材及其辩护人杨学峰、被告人段涛及其辩护人尹静均到庭参加了诉讼。诉讼中，经大理白族自治州中级人民法院批准，延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
经审理查明：被告人翁正才为获取非法利益,自2014年起至被祥云县公安局查获期间分别在大理市下关镇大关邑村(闽南家具城旁现奥鑫酒店)、下关镇苍山路大理民族医院旁西窑动漫城、下关镇大关邑村杨家才户彩钢瓦房(大观酒店旁)和大理市开发区满江村的红满江田庄租用场地，利用其从网上购买的具有荧屏计分及退分功能的电子游戏设备开设赌场。被告人翁正才聘用被告人赵永材担任赌场总管,负责租赁赌博场地、管理赌场人员及帐务收取工作,每月领取10000元左右的固定工资。同时招聘被告人段涛为技术维护、设备调试员,为赌场提供技术支持。其中被告人翁正才开设的位于大关邑村(闽南家具城旁奥鑫酒店)和西窑动漫城两赌场于2016年5月当月获取暴利1656419元;被告人翁正才开设的西窑动漫城、大关邑村杨家才户彩钢瓦房两赌场于2016年7月27日至2016年8月3日间获取暴利527429元，上述两项合计人民币2183848元。
2016年8月11日,祥云县公安局在大理州公安局的指挥下现场查获大理市下关镇苍山路大理民族医院旁西窑动漫城赌场,当场查获扣押了赌场内用于赌博的“捕鱼机”3台、“龙某机”1台、“轮盘机”1台和“水浒传”14台;查获赌场工作人员和参赌人员共73人;查获了涉案赌资112998元,其中赌资36068元已由公安机关依法处理，现扣押在案的赌资为76930元。经祥云县公安局具有赌博功能电子游戏机鉴定小组进行认定,查获的3台“捕鱼游戏机”为具有赌博功能的游戏机,每台游戏机标有操作位编号1-10,能够独立供给10人赌博;1台“龙某”游戏机、为具有赌博功能的游戏机,龙某游戏机标有操作位1-16,能够独立供给16人赌博;1台“轮盘”游戏机为具有赌博功能的游戏机,轮盘游戏机标有操作位编号1-12,能够独立供给12人赌博;14台“水浒传”游戏机为具有赌博功能的游戏机,标有编号1-14,每台机器能够独立供给1人赌博。
另查明，本案中公安机关查获的电子游戏设备均具有荧屏计分和退分功能，部分机器可以通过技术手段调节游戏的难易程度。赌场内的每台游戏机均有固定的服务员负责上分及下分，赌博人员选定游戏机后将钱付给服务员，服务员根据比例上游戏分，赌博人员根据游戏机的游戏规则使用游戏分进行游戏，游戏后剩余的游戏分以购买时的比例进行兑付。其中“捕鱼机”为100元人民币买4万游戏分，“龙某机”为100元人民币买100游戏分，“水浒传”为100元人民币买1万游戏分，“轮盘机”为100元人民币买1000游戏分。除负责上、下分的服务员外，赌场内还有管理员负责对每一台赌博机的每一次上、下分情况进行登记。赌场内的账目每日一结，并根据每天的经营情况形成现金日报表，现金日报表上记载着当天日期，赌博机的类型以及对应赌博机当天上、下分的情况，通过计算各赌博机的上下分情况即可得出赌场当天的盈亏，赌场的主管和财务人员计算出盈亏并核实无误后需在现金日报表上签字确认。被告人赵永材负责每天到赌场核实日报表上的账目和现金是否一致，核实无误后赵永材将现金和日报表拿走并交给被告人翁正才。赌场主管有时通过微信向被告人赵永材汇报赌场营利情况，被告人赵永材也会通过微信向被告人翁正才汇报赌场的营利情况，赌场现金日报表上载明的金额去掉小数点后才是赌场的实际营利数额。另，赌场经营过程中，若因营利过多导致参赌人员较少，则由被告人段涛将游戏难度调低以吸引更多人员参与赌博游戏；赌场内营利较少甚至出现亏损时，被告人段涛又通过调高游戏难度来使赌场获得更多营利。赌场内每天都放5万元的备用金以保证赌场亏损时能够及时兑付现金。
案发后被告人翁正才的家属主动向公安机关退交犯罪所得人民币80万元;被告人赵永材在案发后主动到祥云县公安局投案，如实供述了犯罪事实并积极退交违法所得人民币20万元。案件审理阶段，被告人翁正才的亲朋主动向本院退交违法所得人民币1183848元。
上述事实，有经过庭审举证、质证的以下证据证实：
1、受、立案文书，指定管辖决定书，证实本案的受、立案情况和案件指定管辖的情况。
2、强制措施文书，证实对各被告人采取强制措施的种类、时间及羁押情况。
3、在逃人员登记或撤销表，证实公安机关对被告人翁正才、赵永材进行追逃的相关情况。
4、三被告人的户口证明、被告人段涛的假释证明书、刑事判决书，证实三被告人的身份情况及被告人段涛的前科情况。
5、归案情况说明，到案经过，抓获经过，证明三被告人到案及抓获的情况。
6、娱乐经营许可证、营业执照，证实西窑动漫城的经营者是被告人翁正才；
7、日报表及考勤表、证实了本案涉案的违法所得金额和涉案赌场内的考勤情况。
8、提取笔录及相关证据材料，证实了公安机关对本案涉案物品及材料进行提取的过程和本案涉案金额、涉案人员及情况。
9、扣押决定书及扣押清单、发还物品清单、资金往来结算票据，证实了本案扣押、发还物品的情况及相关资金往来的情况。
10、行政处罚决定书及收款收据、收缴物品清单，证实了公安机关对涉案人员进行处罚，收缴相关物品的情况。
11、调取证据通知书、行政处罚决定书复印件、询问笔录复印件，证实了西窑动漫城曾经被公安机关处以行政处罚的相关情况。
12、云南省行政事业单位资金往来结算票据，证实了翁正才、赵永材在公安机关退赃的情况。
13、大理市统计局出具的证明，证实了2015年大理市城镇非私营单位在岗和劳务从业人员职工年平均工资为53337元。
14、证人杨某1、江某、田某、蒋某1、蒋某2、李某1、段某1、李某2、赵某1、杨某2、熊某1、段某2、张某1、张某2、杨某3、熊某2、谷某、俞某、杨某4、段某3、李某3、唐某、吴某1、段某4、郭某、张某3、罗某1、张某4、丁某、张某5、吴某2、李某4、李某5、陈某3、李某6、杨某5、赵某2、赵某3、赵某4、茶绍荣、陈某1、董某、王某1、李某7、段某5、钟某、李某8、李某9、迟某、王某2、李某10、艾某、李某11、胡某、何某1、刘某、何某2、罗某2、母某、赵某5、禹某、杨某6、张某6、李某12、王某3、张某7、岳某、张某8、王某4、穆某、赵某6、左某、李树文、龚某、侯某、李树汉、帅某、余某、李某13、杨某7、杨某8、赵某7、杨某9、张某9、陈某2、朱某、杨某10、白某1、白某2等89人的证言，证实了赌场运营的情况，服务员的分工，参赌人员的参赌情况以及被告人翁正才在缪斯酒吧的合伙情况和其名下资金账目往来的情况。
15、被告人的供述与辩解：（1）被告人翁正才的供述与辩解，证实了其开设赌场并聘请赵永材和段涛为其开设的赌场工作的情况以及赌场的运营模式，分工等情况；（2）被告人赵永材的供述与辩解，证实了其在翁正才经营的赌场里工作，以及其在赌场负责的工作内容以及工资情况。（3）被告人段涛的供述与辩解，证实了其为赌场提供技术维护、设备调试的情况。
16、鉴定意见，证实了经祥云县公安局认定，本案查获的所有电子游戏机均为具有赌博功能的游戏机。
17、勘验、检查、辨认笔录，证实了本案勘验、检查、辨认的相关情况。
上述证据取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，足以证实本院查明的事实，本院予以采信。被告人赵永材的辩护人杨雪峰关于白某2、白某1辨认赵永材的笔录程序不符合规定，张某2的提取笔录形式要件不合法，不能作为本案证据使用的质证意见与案件事实不符，本院不予采纳。被告人段涛的辩护人尹静关于对所有人的到案经过及提取笔录中的照片不予认可，不能作为本案证据使用；以及关于赌博性质的游戏机的鉴定小组没有鉴定资格，且游戏机是否可以调胜率没有进行鉴定，故鉴定意见不能作为证据使用；关于翁正才的供述与辩解，白某2、李树文、蒋某1的询问笔录以及蒋某28月13日的询问笔录、段某18月12日的询问笔录和李某28月14日辨认杨某1的笔录均不予认可，不能作为本案证据使用的质证意见与案件事实不符，本院不予采纳。上述证据已经经过补正且有合理解释，本院依法作为本案的证据使用。
本院认为，被告人翁正才为牟取非法利益，分别在多地设置赌博机组织赌博活动，设置赌博机10台以上且可查实的违法所得数额达2183848元，属情节严重，应当以开设赌场罪定罪处罚。公诉机关指控被告人翁正才犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，本院予以确认。被告人赵永材参与赌场管理并领取高额固定工资，被告人段涛为赌场提供技术支持，上述二被告人明知被告人翁正才开设赌场而为其提供积极帮助，故对二被告人应当以开设赌场罪的共犯论处。被告人翁正才、赵永材、段涛系共同犯罪，应分别处罚。被告人翁正才在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当以其组织的全部犯罪进行处罚；被告人赵永材、段涛系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人段涛在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。
被告人翁正才归案后如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚，翁正才和赵永材已退清查实的违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人赵永材主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可从轻或者减轻处罚。三被告人自愿认罪，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。结合本案实际，决定对被告人翁正才从轻处罚，对被告人赵永材，段涛减轻处罚。根据被告人翁正才、赵永材的犯罪情节及悔罪表现，可对其宣告缓刑。被告人段涛系累犯，依法不适用缓刑。
被告人翁正才的辩护人王宇明关于翁正才自愿认罪，态度较好，可从轻处罚的辩护意见本院予以采纳，其余辩护意见与案件事实不符，本院不予采纳；被告人赵永材的辩护人杨雪峰关于赵永材积极上缴相关款项，且系从犯，有自首情节，请求法庭从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见与案件事实不符，本院不予采纳；被告人段涛的辩护人尹静关于被告人段涛在本案中的犯罪金额达不到情节严重的标准，且所起的作用比较小，同时认定段涛犯罪的证据薄弱，故应当对段涛处以七个月以下有期徒刑的辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。扣押在案的赌资人民币76930元，被告人翁正才亲朋主动退交的违法所得人民币1983848元，被告人赵永材主动退交的违法所得人民币200000元予以没收并上缴国库；用于赌博的“捕鱼机”3台、“龙某机”1台、“轮盘机”1台和“水浒传”14台应予以没收。根据本案事实、情节及危害后果，案经审判委员会讨论后，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十五条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人翁正才犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币75万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、被告人赵永材犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币15万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
三、被告人段涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币10万元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月13日起至2018年2月12日止）。
四、扣押在案的赌资人民币76930元，违法所得人民币2183848元予以没收并上缴国库；“捕鱼机”3台、“龙虎机”1台、“轮盘机”1台和“水浒传”14台予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴建荣
人民陪审员 马云琼
人民陪审员 任志华
二〇一七年六月十九日
书 记 员 胡玥玥