湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）娄中民一终字第583号
上诉人（原审被告）冷水江市运输公司，住所地冷水江市锑都中路。
法定代表人李基传，该公司总经理。
委托代理人钟纪滨，湖南红日律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）谢财保，农民。
委托代理人张攸东，系冷水江市新亮剑法律服务所法律工作者。
上诉人冷水江市运输公司因劳动争议纠纷一案，不服冷水江市人民法院（2014）冷民三初字第102号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告谢财保于2004年6月到被告冷水江市运输公司从事搬运工作，双方确定劳动关系。2010年10月18日凌晨，原告谢财保在冷钢四道卸焦炭解围网时，因用力过猛摔倒，致左侧多发性肋骨骨折、左侧血气胸、多处软组织挫伤。伤后，原告在冷水江市人民医院住院治疗1个月，住院期间由原告之妻护理。出院后，原告未再到被告公司上班。2011年12月31日，原告之伤经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2012年4月19日，原告的工伤经娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。2013年12月2日，原告谢财保本人书面申请，要求一次性享受工伤保险待遇，请求解除劳动合同（关系），经双方协商后达成一致意见并签订了《解除劳动合同（关系）协议书》，同意解除双方的劳动合同（关系）。之后，原告谢财保就工伤保险待遇事宜与被告冷水江市运输公司协商不成，向冷水江市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。冷水江市劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月22日作出冷劳人仲裁字（2014）第8号仲裁裁决书，裁决由冷水江市运输公司支付谢财保一次性伤残补助金9555元、一次性医疗补助金8190元、一次性就业补助金8190元，共计25935元。原告谢财保不服该仲裁裁决，遂向法院提起诉讼。
原审法院经审理认为，本案的争议焦点：原告谢财保的工伤保险待遇和解除劳动合同（关系）经济补偿金的计算金额及应否由被告冷水江市运输公司支付？原告谢财保作为被告冷水江市运输公司的职工，在工作中负伤，被依法认定为工伤并经劳动能力鉴定构成伤残十级，原告谢财保依法应当享受工伤保险待遇。原告谢财保的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金、停工留薪期待遇、停工留薪期护理费、住院伙食补助费及双方协商解除劳动关系后原告可以享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性伤残补助金为7个月的原告本人工资，一次性工伤医疗补助金为6个月的原告本人工资，一次性伤残就业补助金为6个月的原告本人工资。原告本人工资系指原告因工作遭受事故伤害前12个月平均缴费工资，由于原告谢财保与被告冷水江市运输公司均没有提供谢财保因工作遭受事故伤害前12个月平均工资的证据，原告谢财保系农民工，受伤时间是2010年10月18日，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款之规定，其月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资执行，即按娄底市上年度2009年职工月平均工资水平1929元执行。原告谢财保的一次性伤残补助金计算为13503元（1929元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金计算为11574元（1929元／月×6个月），一次性伤残就业补助金计算为11574元（1929元／月×6个月）。由于原、被告双方均未提供证据证明原告谢财保的停工留薪期的具体时间，酌情认定住院治疗期间1个月为原告谢财保的停工留新期间，停工留薪期待遇计算为1929元。停工留薪期护理费参照完全不能自理的标准以统筹地区上年度职工月平均工资的50%计算为965.4元。住院伙食补助费计算为300元（10元／天×30天）。停工留薪期待遇、停工留薪期护理费及一次性伤残就业补助金应由用人单位即被告冷水江市运输公司支付。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及住院伙食补助费应由工伤保险基金支付，因被告冷水江市运输公司未提供已为原告谢财保参加工伤保险的证据，原告谢财保的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和住院伙食补助费应由被告冷水江市运输公司承担。原告谢财保在工作中因工负伤，并被认定为工伤及构成伤残十级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，劳动者可以提出解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告谢财保因工伤且构成伤残十级的情况下，其提出解除劳动关系的，用人单位即被告应当支付经济补偿金。因此，原告要求被告支付因工伤解除劳动关系的经济补偿金的请求符合法律规定，依法予以支持。因原、被告双方协商解除劳动关系是根据原告本人的书面申请而解除的，非违法解除，原告要求被告支付双倍经济补偿金的请求于法无据，不予支持。经济补偿按劳动者在该单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准计算，经济补偿年限自《劳动合同法》施行之日（2008年1月1日）起计算。月工资是指劳动者在劳动关系解除前十二个月的平均工资，因原、被告双方均未提供劳动关系解除前十二个月的平均工资的证据，故以娄底市2013年职工月平均工资水平3165元作为计算原告谢财保经济补偿金的月工资标准。被告冷水江市运输公司应向原告谢财保支付的经济补偿计算为18990元（3165元／月×6个月）。原告谢财保要求被告冷水江市运输公司支付失业保证金4200元及补还8年社会养老保险金38592元，因该诉讼请求系新增加的独立的劳动争议，原告应当向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。因此，对原告谢财保的该两项诉讼请求，不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告冷水江市运输公司支付原告谢财保一次性伤残补助金13503元，一次性工伤医疗补助金11574元，一次性伤残就业补助金11574元、停工留薪期待遇1929元、停工留薪期护理费964.5元、住院伙食补助费300元，合计39844.5元；二、由被告冷水江市运输公司支付原告谢财保解除劳动合同经济补偿金18990元；三、上述款项限本判决生效之日起十日内支付；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；四、驳回原告谢财保的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，依法予以免收。
上诉人冷水江市运输公司不服原审判决向本院上诉称：1、一审法院按照1929元／月的标准计算被上诉人谢财保的工伤保险待遇错误，应按被上诉人的平均缴费工资1365元／月计算；2、一审法院以上诉人没有提供证据证明被上诉人参加工伤保险的事实，判决上诉人承担被上诉人的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、住院伙食补助费违反“谁主张，谁举证”的原则；3、一审法院判决上诉人向被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金18990元错误。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判。
被上诉人谢财保答辩称：一审法院适用法律正确，证据充分，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
在二审中，上诉人冷水江市运输公司向本院提交：工伤保险待遇事实领取审批单1份，拟证明谢财保已经参加了工伤保险。被上诉人谢财保经质证对该证据的真实性有异议，且该证据超过了法定的举证期限，不能予以采信。本院认为，该证据不属于二审程序中的新证据，不予认定。上诉人冷水江市运输公司自认其在2012年7月19日从冷水江市工伤保险管理局领取谢财保的一次性伤残补助金9555元，被上诉人谢财保亦对该事实予以认可，本院对该事实予以确认。本院在二审中依法对谢财保在冷水江市工伤保险局的参保记录进行调查，冷水江市工伤保险局出具情况说明1份，证明2009年11月12日冷水江市运输公司为谢财保办理工伤保险，2011年2月21日由冷水江市运输公司申报办理异出手续。冷水江市运输公司经质证对该证据的真实性予以认可。被上诉人谢财保经质证对该证据的真实性予以认可。
二审经审查确认原审法院所查明的案件事实。
另查明，2009年11月12日冷水江市运输公司为谢财保申报参加工伤保险，2011年2月21日由冷水江市运输公司申报办理异出手续。2012年7月19日冷水江市运输公司从冷水江市工伤保险管理局领取谢财保的一次性伤残补助金9555元。
本院认为，本案被上诉人谢财保属于工伤保险参保职工，根据《工伤保险条例》的相关规定，其应享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，不属于人民法院民事诉讼受理的范围。因上诉人冷水江市运输公司自认其于2012年7月19日在冷水江市工伤保险管理局领取了谢财保的一次性伤残补助金9555元，故上述款项应由冷水江市运输公司直接支付给被上诉人谢财保。上诉人冷水江市运输公司与被上诉人谢财保均没有提供证据证明谢财保在工伤事故发生前12个月的平均工资，故原审法院按娄底市2009年职工月平均工资1929元计算其一次性伤残就业补助金并无不当。被上诉人谢财保因工伤构成十级伤残，其与上诉人冷水江市运输公司协商解除劳动合同，原审法院判决上诉人冷水江市运输公司向被上诉人谢财保支付解除劳动合同的经济补偿金并无不当。综上，上诉人冷水江市运输公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款与《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销冷水江市人民法院（2014）冷民三初字第102号民事判决；
二、由上诉人冷水江市运输公司支付被上诉人谢财保一次性伤残就业补助金11574元、一次性伤残补助金9555元、停工留薪期待遇1929元、停工留薪期护理费964.5元、住院伙食补助费300元、解除劳动合同的经济补偿金18990元，合计43312.5元；
三、驳回被上诉人谢财保的其他诉讼请求。
上述款项限本判决生效之日起十日内支付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费10元，二审诉讼费10元，合计20元，免予收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 兴
审 判 员 张朝华
审 判 员 陈友红
二〇一五年一月二十二日
代理书记员 刘 琦
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。