湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第156号
原公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1978年11月12日出生于湖南省辰溪县，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖南省辰溪县辰阳镇电厂宿舍。曾因犯抢劫罪于2006年3月2日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元，同年11月21日刑满释放；因犯抢劫罪于2007年7月17日被湖南省辰溪县人民法院免予刑事处罚；因犯贩卖毒品罪于2008年6月25日被辰溪县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元，同年6月29日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2012年2月18日被辰溪县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，2013年9月6日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月19日被刑事拘留，同年4月24被逮捕。现押辰溪县看守所。
辩护人龙绪银，湖南锦江律师事务所律师。
湖南省辰溪县人民法院审理湖南省辰溪县人民检察院指控原审被告人王某犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年九月二十六日作出（2014）辰刑初字第40号刑事判决。原审被告人王某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省辰溪县人民法院判决认定：2014年2月至3月期间，被告人王某多次从一名叫“燕子”（另案处理）的人手中购得毒品海洛因后，除部分自己吸食外，先后二次贩卖给吸毒人员张某、郑某吸食（均另案处理）。具体分述如下：1、2014年2月中旬的一天15时许，被告人王某在辰溪县辰阳镇新市街自家楼下的过道处，将一个毒品海洛因包子（重约0.05克）贩卖给吸毒人员郑某、张某，郑某以一部三星手机作毒资抵押。2、2014年3月上旬的一天14时许，被告人王某在辰溪县人民医院急诊科一楼楼梯口，将一个毒品海洛因包子（重约0.05克）贩卖给了吸毒人员张某，张某用一部华为手机作毒资抵押。辰溪县公安局在办理一起抢夺案时，被告人王某有重大嫌疑，2014年3月18日2时许被公安民警抓获，当场从其身上缴获毒品海洛因包子20个，重2.74克。被告人王某被抓获后如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实。原判认定上述事实有到案经过、证人证言、物证、书证、辨认笔录、检查笔录、称量笔录、鉴定意见、户籍资料及被告人供述等证据予以证明。原审法院认为，被告人王某违反国家毒品管理规定贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。王某系累犯、毒品再犯，应从重处罚。王某有自首情节，可从轻处罚。据此，判决：被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
原审被告人王某上诉提出其有立功表现，原判量刑过重。其辩护人提出相同意见。
经审理查明，2014年2月至3月期间，上诉人王某多次从贩毒人员“燕子”（基本情况不详）处购得毒品海洛因，除部分自己吸食外，先后2次贩卖给吸毒人员张某、郑某。具体事实分述如下：
1、2014年2月中旬的一天15时许，王某在辰溪县辰阳镇新市街自家楼下的过道处将一个重约0.05克的毒品海洛因小包贩卖给吸毒人员郑某、张某，郑某用一部抢夺得来的三星手机抵作毒资。
2、2014年3月上旬的一天14时许，王某在辰溪县人民医院急诊科一楼门口将一个重约0.04克的毒品海洛因小包贩卖给了吸毒人员张某，张某用一部华为手机抵作毒资。
辰溪县公安局在办理一起抢夺案时发现王某在使用被害人被抢夺的手机，认为王某有作案嫌疑，于2014年3月18日2时许抓获王某，当场从其身上缴获毒品海洛因小包20个，经称量净重2.74克。王某被抓获后主动交代了其贩卖毒品的事实。
上述事实有经庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、辰溪县公安局出具的到案经过，证明2014年3月17日，辰溪县公安局民警在办理一起抢夺案时发现王某正在使用被害人被抢夺的手机，认为王某有作案嫌疑，遂于次日2时许在辰溪县辰阳镇新市街王某的家中将其抓获。经审查，王某交代其持有的三星手机、华为手机系吸毒人员“老五”、张某从王某处购买毒品时用以抵作毒资而得。
2、检查笔录、扣押物品、文件清单、称量笔录、辰溪县公安局公（辰）鉴（毒）字（2014）001号物证鉴定书，证明2014年3月18日，公安民警抓获王某后对王某进行人身检查，从王某外套口袋中发现装有疑似毒品海洛因的塑料小包20个，从王某外套里面口袋内发现一部三星手机、一部华为手机、一个电子称量器。公安人员依法提取上述物品。经称量、鉴定，上述20个海洛因可疑物小包净重2.74克，检出毒品海洛因成分。
3、证人张某的证言，证明2014年2月中旬的一天，郑某和张某用抢夺得来的一部三星手机从王某处换了2个毒品海洛因小包。2014年3月初的一天上午，“强强”给了张某一部华为手机，要张某帮忙用该手机去换毒品海洛因。张某和王某联系后在辰溪县人民医院急诊楼下，王某卖给张某1个重约0.04克的毒品海洛因小包，张某用华为手机折抵毒资。
4、证人郑某（绰号“老五”）的证言，证明2014年2月中旬的一天，郑某和张某用一部抢夺得来的三星手机从王某处换了100元钱的毒品海洛因。
5、辨认笔录，证明王某对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，王某指认出第7号照片上的人（郑某）是2014年2月中旬的一天用三星手机到其处换取毒品海洛因的“老五”。王某经混杂辨认出张某。
6、湖南省怀化市鹤城区人民法院（2006）怀鹤刑初字第41号刑事判决书、刑满释放证明书、湖南省辰溪县人民法院（2007）辰刑初字第48号刑事判决书、（2007）辰刑初字第159号刑事判决书、（2012）辰刑初字第2号刑事判决书、湖南省怀化市中级人民法院（2012）怀中刑一终字第50号刑事裁定书，证明上诉人王某曾因犯抢劫罪于2006年3月2日被湖南省怀化市鹤城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金五千元，同年11月21日刑满释放；因犯抢劫罪于2007年7月17日被湖南省辰溪县人民法院免予刑事处罚；因犯贩卖毒品罪于2008年6月25日被辰溪县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元，同年6月29日刑满释放；因犯非法持有毒品罪于2012年2月18日被辰溪县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元，2013年9月6日刑满释放。
7、上诉人王某的供述与辩解，王某供述2014年2月至3月期间，其多次从贩毒人员“燕子”处买来毒品海洛因，除自己吸食外部分用于贩卖。2014年2月中旬的一天下午3、4点钟，吸毒人员“老五”和王某电话联系欲购买2小包海洛因（重约0.1克）。后在王某位于辰溪县辰阳镇新市街住宅楼下，王某将2小包毒品海洛因卖给“老五”和张某，“老五”称没钱，将一部三星手机折抵了100多元钱毒资。次日下午5时许，“老五”和张某欲拿钱赎回手机，王某发现该手机好用，不愿退回手机，遂谎称手机已被卖掉，又将1小包重约0.05克的海洛因给了“老五”。2013年3月上旬的一天下午约2点钟，王某在辰溪县人民医院急诊科一楼门口卖给张某1小包重约0.05克的海洛因，张某用一部华为手机折抵毒资。王某还供述“老五”用以折抵毒资的三星手机里面存有王某的熟人谢申卫的照片，王某认为该手机应该是“老五”从谢申卫的妻子荆花处偷来的。事后王某上网查询该手机的价格，约值2000元。
本院认为，上诉人王某贩卖毒品海洛因2.83克，其行为已构成贩卖毒品罪。王某系累犯、毒品再犯，应从重处罚。王某因涉嫌一起抢夺案被抓获后主动如实供述其贩卖毒品的行为，以自首论，可从轻处罚。王某及其辩护人提出王某有立功表现，原判量刑过重的理由和意见，经查虽然王某供述郑某、张某折抵毒资的三星手机应系郑某、张某犯罪所得，但该手机的来源与其贩卖毒品的罪行在事实上存在密切关联，且公安机关已掌握该手机系赃物的事实，故不构成立功，原判在法定幅度内量刑适当。故该上诉理由与意见不能成立，不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑法》第二百四十七条第一、四、七款，第六十七条第二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
代理审判员 刘哲艺
代理审判员 孙小平
二〇一四年十一月二十七日
代理书记员 禹 治
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。