湖北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂刑终194号
原公诉机关湖北省宜昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李百新，曾用名李伯新，无固定职业。1983年10月6日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年；2004年12月24日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑九年，并处罚金人民币2000元；2014年3月4日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元，2014年3月31日刑满释放。因本案于2014年11月5日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于当阳市看守所。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，无固定职业。因本案于2014年11月5日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
湖北省宜昌市人民检察院指控原审被告人李百新犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪一案，宜昌市中级人民法院审理后于2015年12月14日作出（2015）鄂宜昌中刑初字第00040号刑事判决。在法定期限内，原审被告人李百新、ＸＸ对判决不服，分别提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉理由，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人，核实了全案证据，对一审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查。本案现已审理终结。
原审判决认定：被告人李百新、ＸＸ共同租住于当阳市玉阳办事处东门街7巷2号。2014年9月至11月，二人在当阳市城区向吸毒人员宋某、王某等6人贩卖毒品13次，贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）31颗（重约2.79克）、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）9小袋（重约0.9克）。具体事实如下：
1.2014年9月至10月，李百新、ＸＸ分4次向宋某贩卖甲基苯丙胺片剂7颗（重约0.63克）和甲基苯丙胺3小袋（重约0.3克），获毒资650元（人民币，下同）。
2.2014年10月至11月，李百新、ＸＸ分3次向王某贩卖甲基苯丙胺片剂8颗（重约0.72克）和甲基苯丙胺2小袋（重约0.2克），获毒资500元。
3.2014年10月，李百新、ＸＸ向朱某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（重约0.09克），获毒资100元。
4.2014年10月，李百新、ＸＸ分2次向高某贩卖甲基苯丙胺片剂2颗（重约0.18克）和甲基苯丙胺1小袋（重约0.1克），获毒资200元。
5.2014年10月，李百新、ＸＸ向江某贩卖甲基苯丙胺片剂6颗（重约0.54克）和甲基苯丙胺1小袋（重约0.1克），获毒资300元。
6.2014年10月，李百新、ＸＸ分2次向曹某（绰号“曹老二”）贩卖甲基苯丙胺片剂7颗（重约0.63克）和甲基苯丙胺2小袋（重约0.2克），获毒资300元。
另查明，2014年11月5日凌晨4时许，李百新驾驶车牌号为鄂E×××××的黑色大众牌帕萨特轿车携带毒品从武汉市返回当阳市，在行至荆宜高速公路当阳东收费站时被公安人员查获。公安人员当场从该车仪表盘处搜出圆形药片4袋，从李百新身上搜出圆形药片3袋及白色晶体1袋。同日凌晨5时许，ＸＸ在当阳市玉泉办事处太子桥街7号陈士文家中被抓获，公安人员从ＸＸ携带的包内搜出圆形药片9颗和白色晶体13袋；同时搜缴了ＸＸ的朋友严某帮其携带的白色晶体1袋。经鉴定：从李百新驾驶的车内查获的4袋圆形药片净重192.92克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，甲基苯丙胺含量为13.14%；从李百新身上查获的3袋圆形药片净重36.06克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，甲基苯丙胺含量为13.89%；从李百新身上查获的1袋白色晶体净重0.4克，检出甲基苯丙胺成份，含量为71.55%；从ＸＸ携带的包内查获的9颗圆形药片净重0.69克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成份，甲基苯丙胺含量为14.66%；从ＸＸ携带的包内查获的13袋白色晶体净重9.31克，均检出甲基苯丙胺成份，含量为71.06%；从严某处查获的1袋白色晶体净重1.17克，检出甲基苯丙胺成份，含量为69.18%。
上述事实，有经庭审举证、质证的物证、书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、检查笔录及被告人供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人李百新违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，明知是毒品而运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人ＸＸ违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名均成立。李百新曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖、运输毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，构成累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。李百新、ＸＸ成立贩卖毒品的共同犯罪，李百新起主要作用，系主犯；ＸＸ受李百新指使贩卖毒品，系从犯，可从轻处罚。本案依法扣押的二被告人的现金系供犯罪使用的财物，依法应予没收。据此，判决：一、被告人李百新犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元；二、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；三、涉案扣押的甲基苯丙胺10.88克，甲基苯丙胺片剂229.67克，现金2716元，予以没收。（李百新、ＸＸ的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即李百新的刑期自2014年11月5日起至2029年11月4日止；ＸＸ的刑期自2014年11月5日起至2021年11月4日止；没收财产及罚金额限于本判决生效之日起三十日内，一次性缴纳。逾期不缴纳的，强制缴纳。）
李百新上诉提出：其未参与贩卖毒品，从其车上及身上查获的毒品是用于自己吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪；原判量刑过重。
ＸＸ上诉提出：原判量刑过重。
经二审审理查明，原审判决所列举的证据均经一审当庭宣读、出示并质证，其来源合法、内容真实、与本案密切关联。本院经依法全面审查，对原审判决认定的事实及列举的证据予以确认。
本院认为，上诉人李百新违反国家毒品管理规定，贩卖、运输毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人ＸＸ违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。关于李百新提出其未参与贩卖毒品，从其车上及身上查获的毒品是用于自己吸食的，其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由。经查，证人王某、宋某、朱某、高某、江某、曹某的证言均证明他们各自曾向李百新购买过毒品，李百新通过ＸＸ向上述人员贩卖毒品并收取毒资；ＸＸ的供述证明李百新曾让她多次向王某、宋某、朱某、高某、江某、曹某等人贩卖过毒品并收取毒资；辨认笔录证明王某、宋某、高某、江某、曹某等人均辨认出李百新、ＸＸ；证人严某的证言证明曾多次目击宋某、曹某等人向李百新购买毒品，李百新通常让ＸＸ将毒品送给吸毒人员，ＸＸ将毒资交给李百新。虽然李百新对其贩卖毒品的犯罪事实予以否认，但上述证据相互印证，足以认定。李百新系贩毒人员，其被抓获后，公安人员在其租用的车内及其身上查获的毒品均应认定为其贩卖的数量。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。李百新贩卖甲基苯丙胺10.48克及9小袋（重约0.9克）；贩卖甲基苯丙胺片剂31颗（重约2.79克）及0.69克；贩卖、运输甲基苯丙胺片剂228.98克及甲基苯丙胺0.4克。ＸＸ贩卖甲基苯丙胺10.48克及9小袋（重约0.9克）；贩卖甲基苯丙胺片剂31颗（重约2.79克）及0.69克。李百新贩卖、运输的毒品数量大，ＸＸ贩卖毒品的数量较大。李百新、ＸＸ共同故意贩卖毒品，构成共同犯罪。在共同犯罪中，李百新起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；ＸＸ在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。李百新曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯贩卖、运输毒品罪且应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。ＸＸ归案后认罪态度较好，对其可酌情从轻处罚。公安机关办理本案依法扣押的涉案毒品及财物，应依法予以没收。一审法院综合考虑李百新、ＸＸ的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度对李百新、ＸＸ所作判决，量刑并无不当。故李百新、ＸＸ提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 游
审判员 张 凯
审判员 赵胜军
二〇一六年六月十三日
书记员 唐 鹭