重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终2322号
上诉人（原审原告）杨毅。
委托代理人李鸿沛，重庆名豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）肖文龙。
被上诉人（原审被告）重庆市大足区荣亿汽车租赁有限公司，住所地重庆市大足区棠香街道办事处二环北路东段135号。
法定代表人杨荣建，该公司董事长。
上诉人杨毅与被上诉人重庆市大足区荣亿汽车租赁有限公司（以下简称荣亿汽车租赁公司）、肖文龙案外人执行异议之诉一案，重庆市大足区人民法院于2016年1月18日作出（2015）足法民初字第01225号民事判决。杨毅不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月11日对本案进行了审理。上诉人杨毅的委托代理人李鸿沛以及被上诉人荣亿汽车租赁公司法定代表人杨荣建参加了审理，被上诉人肖文龙未到庭。本案现已审理终结。
一审审理查明：2014年5月30日，杨毅与肖文龙签订了《房屋买卖合约》，约定肖文龙将其所有的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套（产权证号：210房地证（2011）字第003806号）以49.8万元的价格出售给杨毅。因该房屋系肖文龙于2011年8月2日在中国农业银行重庆大足支行按揭贷款29.6万元购买，并在房屋主管部门办理了房屋抵押登记，于是杨毅与肖文龙约定在杨毅支付首付款后，由肖文龙到银行还清贷款后将房屋过户给杨毅。合同签订后，杨毅先后支付给肖文龙购房款26.8万元，肖文龙于2014年10月1日将诉争房屋交付给杨毅占有、使用。2014年12月29日，杨毅到重庆市大足区地方税务局缴纳了房屋交易税29479.93元。肖文龙收到杨毅的购房款后，并未用于清偿银行所欠债务，截止2015年7月17日尚欠中国农业银行重庆大足支行借款本金282528.36元。
2015年6月17日，大足区人民法院立案受理了荣亿汽车租赁公司诉肖文龙租赁合同纠纷一案。在诉讼过程中，荣亿汽车租赁公司申请了诉讼财产保全，大足区人民法院于2015年6月19日作出（2015）足法民初字第00650-1号民事裁定书，裁定对肖文龙所有的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套（产权证号：210房地证（2011）字第003806号）予以查封。后该案经法院调解，双方达成一致意见，确定由肖文龙在本协议生效之日起7日内支付荣亿汽车租赁公司租赁费等共计86400元，大足区人民法院据此制作了（2015）足法民初字第00650号民事调解书。因肖文龙未履行该民事调解书确定的义务，荣亿汽车租赁公司遂于2015年8月31日向大足法院申请强制执行。在执行过程中，杨毅以其与肖文龙签订的房屋买卖合同合法有效，杨毅已支付肖文龙大部分购房款并合法占有该房屋，未能够办理房屋过户手续并非原告的原因所造成，且杨毅也愿意将剩余的房款按照法院的要求交付执行为由，对大足区人民法院的执行提出案外人执行异议，要求人民法院中止对位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套的执行。大足区人民法院于2015年11月16日作出（2015）足法执异字第00028号执行裁定，认为杨毅提交的证据不足以证明其已享有该房屋的所有权，裁定驳回了杨毅的执行异议申请。
杨毅在一审中诉称：杨毅与肖文龙于2014年5月30日通过中介公司签订了一份买卖合同，约定由肖文龙将其所有的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套（产权证号：210房地证（2011）字第003806号）作价49.8万元出售给杨毅。因该房屋系按揭房屋，双方约定在杨毅支付肖文龙首付款后，由肖文龙负责及时到贷款银行还清贷款并解押，将房屋过给杨毅。合同签订后杨毅于2014年7月18日前共支付肖文龙定金、首付款等共计26.8万元，为办理房屋过户手续，已缴纳各项交易税、费等共计29479.93元，肖文龙亦于2014年10月1日将房屋交付杨毅。但因肖文龙将杨毅支付的购房款项挪作他用，未向贷款银行付清贷款，解除房屋抵押，致使该房屋至今仍不能完成过户。
后因大足区人民法院在审理重庆市大足区荣亿汽车租赁有限公司与肖文龙租赁合同纠纷一案中，于2015年6月19日对杨毅购买的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套予以查封。在该案进行执行程序后，杨毅对大足区人民法院的执行提出执行异议，大足区人民法院于2015年11月16日作出（2015）足法执异字第00028号执行裁定，裁定驳回了杨毅的执行异议申请。杨毅认为其与肖文龙签订的房屋买卖合同合法有效，杨毅已支付肖文龙大部分购房款，也合法占有该房屋，未能够办理房屋过户手续并非杨毅的原因所造成，且杨毅也愿意将剩余的房款按照法院的要求交付执行。为了维护杨毅的合法权益，现依法向人民法院提起诉讼，请求法院判决停止对位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2住房一套（产权证号：210房地证（2011）字第003806号）的强制执行。
荣亿汽车租赁公司在一审中辩称：大足区人民法院于2015年6月17日立案受理了荣亿汽车租赁公司诉肖文龙租赁合同纠纷一案，在诉讼过程中，荣亿汽车租赁公司向法院申请了诉讼财产保全，法院依法于2015年6月19日对肖文龙所有的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套予以查封。后该案经法院调解，双方达成一致意见，确定由肖文龙在本协议生效之日起7日内支付荣亿汽车租赁公司租赁费等共计86400元。因肖文龙未履行大足法院民事调解书确定的义务，荣亿汽车租赁公司遂于2015年8月31日向大足法院申请强制执行。在执行中，杨毅以其与肖文龙签订的房屋买卖合同合法有效，已支付肖文龙大部分购房款且合法占有该房屋为由，对大足区人民法院的执行提出案外人执行异议，该院于2015年11月16日依法裁定驳回了案外人杨毅的执行异议。荣亿汽车租赁公司认为位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2住房一套仍属肖文龙所有，杨毅提出执行异议之诉的理由不能成立，请求法院判决驳回杨毅的诉讼请求。
肖文龙在一审中辩称：位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套属肖文龙所有，杨毅与肖文龙于2014年5月30日通过中介公司签订了一份买卖合同，约定肖文龙将其所有的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套作价49.8万元出售给杨毅。因该房屋系按揭房屋，双方约定在杨毅支付肖文龙首付款后，由肖文龙负责到贷款银行还清贷款并解押后将房屋过给杨毅。合同签订后杨毅共支付肖文龙购房款26.8万元，肖文龙亦于2014年10月1日将房屋交付杨毅。但因肖文龙未向贷款银行付清贷款，解除房屋抵押，致使该房屋至今仍不能完成过户，杨毅的诉讼请求是否能够得到支持由人民法院依法判决。
一审法院认为，依据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款的规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”。本案中，杨毅与肖文龙于2014年5月30日签订了《房屋买卖合约》，约定肖文龙将其所有的位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套（产权证号：210房地证（2011）字第003806号）以49.8万元的价格出售给杨毅。虽然该协议系杨毅与肖文龙的真实意思表示且杨毅占有、使用了该房屋，但由于该房屋为肖文龙在中国农业银行重庆大足支行借款20余万元购买，购买时肖文龙以该房屋向中国农业银行重庆大足支行进行了抵押，并在房屋主管部门办理了房屋抵押登记。因此中国农业银行重庆大足支行作为该套房屋的抵押权人，在其抵押权并未因他人清偿债务而消灭的情况下，抵押人肖文龙未经中国农业银行重庆大足支行的同意将该抵押房屋出售给杨毅的行为并不能产生物权转移的效力，换言之，该套房屋的所有权人仍为肖文龙。法院根据荣亿汽车租赁公司的申请对位于大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2号住房一套进行执行于法有据，杨毅要求法院停止对该套房屋执行的诉讼请求不能成立，法院不予支持。
综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法的解释﹥》第三百零四条、第三百零五条、第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告杨毅的诉讼请求。案件受理费80元，由杨毅负担。
宣判后，杨毅不服向本院提起上诉，请求：1、撤销重庆市大足区人民法院（2015）足法民初字第01225号民事判决，改判立即停止对位于重庆市大足区棠香街道五星大道488号15幢5单元5-2住房一套（产权证号：210房地证（2011）字第003806号）的强制执行，并解除查封；2、本案一、二审诉讼费由荣亿汽车租赁公司和肖文龙承担。主要事实和理由：1、本案为执行异议之诉，法院应当评价杨毅作为房屋的合法买受人的物权期待权能否对抗荣亿汽车租赁公司的金钱债务的执行，而不是去评价诉争房屋的抵押权和所有权的归属问题，因此一审判决以诉争房屋存在抵押权、房屋所有权仍为肖文龙所有为由驳回杨毅停止执行的请求是错误的；2、根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，杨毅是符合法定条件的买受人，故应当对诉争房屋停止执行。
荣亿汽车租赁公司答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。
肖文龙未到庭未答辩。
本院二审查明的事实与一审认定的相同。
本院认为，根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，“金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记”，本案中杨毅提出案外人执行异议是否符合上述规定、是否能够异议成立，本院认为因杨毅与肖文龙于2014年5月30日签订协议时，诉争房屋已被中国农业银行重庆大足支行设置了抵押权，杨毅对此是清楚的，杨毅在2014年12月29日知道肖文龙未按照合同约定到银行还清按揭贷款而不能办理过户后，既未主动向银行代为清偿债务以消灭抵押权，也未向肖文龙主张其权利，致使诉争房屋于2015年6月被法院予以查封，因此杨毅对于房屋未能办理过户登记是存在过错的，故杨毅提出的执行异议并不符合上述规定，杨毅的上诉请求和理由均不能成立，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费80元，由杨毅承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 师玉婷
代理审判员 刘 希
代理审判员 王 兵
二〇一六年五月六日
书 记 员 江满意