广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终2410号
上诉人（原审原告）邹东文，男，汉族，1968年8月1日出生，住广东省龙门县。
委托代理人罗振华，广东法制盛邦（深圳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司。住所地：广东省深圳市福田区深南中路*号新闻大厦**层。
负责人郭振雄，总经理。
委托代理人万向阳，广东同仁律师事务所律师。
委托代理人范文钊，广东同仁律师事务所律师。
原审被告蔡扬帆，男，汉族，1983年4月7日出生，住湖南省郴州市北湖区。
原审被告李木扬，男，汉族，1964年5月13出生，住广东省龙门县。
上诉人邹东文因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服龙门县人民法院（2016）粤1324民初128号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
当事人原审意见
2016年01月25日，原审原告邹东文向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1.被告赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、误工费、营养费、交通费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、摩托维修费等共208502元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年12月6日零时许，被告一驾驶粤Ｌ×××××（拖粤L62**挂）在龙门县X222线桥背村路段发生交通事故，事故导致原告受伤，龙门县公安局交通警察大队出具事故认定书认定被告一负全部责任。本次交通事故导致原告产生损失共计248817元，具体项目如下：1.医疗费38561元；2.后续治疗费：13000元；3.鉴定费2380元；4.残疾赔偿金30192.9×20×20%=120771元；5.被抚养人生活费：22171.9×2÷2×20%＋22171.9×8÷4×20%=13303元；6.误工费：2840×6=17040元；7.护理费：58431÷12×3=14607元；8.住院伙食补助费：100×29=2900元；9.营养费：50×90=4500元；10.精神抚慰金20000元；11.交通费：酌定1000元；12.摩托车修理费：755元。以上共计248817元，扣减被告已支付的40315元，共计208502元。对于原告的损失，被告三作为粤Ｌ×××××交强险和商业三责险的承保公司，应该在承保限额内承担赔偿责任。被告一、二作为事故时驾驶员和车主，依法应承担连带赔偿责任。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称太平洋公司）辩称：一、答辩人并非本案事故侵权人，侵权赔偿责任应由侵权人承担，答辩人仅根据与被保险人之间签订的保险合同承担保险理赔责任，不属于保险理赔范围的项目答辩人不予理赔，应由侵权人自行承担。二、本案被告蔡扬帆驾驶的粤Ｌ×××××牵引车属于营业特种车，若被告蔡扬帆不具备道路运输从业人员资格，则答辩人有权在商业险范围内拒赔，超过交强险部分的赔偿责任由被保险人自行承担。三、答辩人对本案原告邹东文因事故产生的医疗费用中的非医保用药部分依照约定不予理赔，由被保险人承担。四、本案原告系农村户口，相关赔偿项目应当适用农村标准。原告提交的证据不足以证明原告在事故发生前在城镇地区连续居住一年以上且有固定收入。其次，原告提交的工作证明并不能代替劳动合同证明原告与用人单位之间的劳动关系，同时该证明加盖的为人力资源部的章，并非依法在公安机关登记备案的公章，无法证明该证据的真实性。五、本案事故发生后，标的车驾驶员及车方已向原告垫付大量费用，请法院依法核实驾驶员及车方的垫付款情况，并优先扣除。六、关于原告主张的其他赔偿项目：1.后续治疗费。答辩人认为主张后续治疗费应当待费用实际产生后再行主张，且原告客观上并没有后续治疗的必要，因此原告主张后续治疗费缺乏事实和法律依据。2.残疾赔偿金。原告提交的司法鉴定意见书对原告的伤残等级评定不合理，请法院依法对原告的伤残等级进行重新鉴定。3.医疗费。原告主张医疗费38561元，但是根据原告提交的医疗费票据，原告受伤期间产生的医疗费已达40941.1元，请法院依法核实。4.护理费。原告没有提供出院小结，因此无法核实医嘱中是否要求原告住院期间需要护理以及出院后是否需要继续护理，原告主张护理费缺乏事实依据。同时，原告主张的赔偿标准58431元／年缺乏法律依据。5.交通费。原告没有提交任何证据证明其存在交通费支出，原告受伤期间基本处于住院状态，不可能产生交通费。原告出院后也没有频繁返院复诊，因此并不会产生交通费，请法院依法认定。6.误工费。原告并没有提供任何误工证明，主张误工费应当提交合法有效的劳动合同、社保清单、银行工资流水以及事故发生后的误工证明，本案中原告未能予以举证，应当承担举证不能的不利后果。7.营养费。原告并没有提交门诊病历及相关医嘱证明其受伤后需要加强营养，因此主张营养费确认事实依据。8.摩托车修理费。原告主张车辆修理费，但是没有提交相关的评估报告，因此无法证明其车辆修复部分与本案事故的关联性，请法院依法驳回。七、诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不属于保险理赔范围，应由被保险人自行承担。结合本案事故实际情况，原告主张的精神损害抚慰金20000元过高，请法院酌情判决。
被告蔡扬帆、李木扬无答辩、无应诉，未向本院提供证据。
被告蔡扬帆、李木扬经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃对原告提供证据的质证权利。
原审法院查明的事实
原审法院查明：2014年12月6日00时10分，被告蔡扬帆驾驶粤Ｌ×××××牵引xxx粤L62**挂重型罐式半挂车，由龙门县平陵镇往龙门县龙江镇圩方向行驶，行经龙门县X222线桥背村路段时，与原告邹东文驾驶的粤Ｌ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，造成邹东文受伤，车辆损坏的交通事故。经龙门县公安局交警大队事故认定书认定：被告蔡扬帆负事故的全部责任，原告邹东文不负事故的责任。2016年1月25日，原告邹东文向原审法院提起诉讼，请求判如所请。
另查明一，原告邹东文受伤后，当日被送至龙门县人民医院治疗，于2015年1月4日出院，共住院29天，医疗费经原告与被告太平洋公司确认为38561元。经诊断为：1.左胫腓骨开放性骨折；2.左中指挫裂伤；3.左肩部挫伤；建议休息半年，住院期间陪护人。
另查明二，2015年12月3日，深圳市人民医院法医临床司法鉴定所出具交通事故伤残鉴定意见书，鉴定意见如下：被鉴定人邹东文的伤残等级为Ⅸ（玖）级；其左胫腓骨多处内固定一次取出的后续治疗费评估需13000元（壹万叁仟圆）；其左下肢损失的误工期180日，营养期60-90日，护理期90日。原告邹东文为此支付鉴定费用2300元。被告太平洋公司于2016年2月2日向原审法院提出重新鉴定申请，申请对原告邹东文的伤残等级进行司法鉴定，经原审法院委托，2016年5月11日，广东西湖司法鉴定所出具广湖司鉴所（2016）临鉴字第262号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1.被鉴定人邹东文的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2.被鉴定人邹东文的损伤构成Ⅸ（玖）级伤残。被告太平洋公司为此支付鉴定费2000元。
另查明三，原告邹东文母亲刘贵友刘xx于1943年7月4日出生，刘贵友刘xx现有子女四人，分别是邹东来（1974年6月8日出生）xx、邹东娣（1971年10月30日出生）xx、邹春兰（1973年5月10日出生）xx及原告邹东文。原告邹东文及其配偶梁爱勤梁xx共育有一子邹旭良（1999年3月25日出生）xx、一女邹乐怡（1997年9月10日出生）xx。原告邹东文及其母亲刘贵友刘xx是农业家庭户口，原告邹东文一直在龙门县平陵镇光镇邹屋村居住。
另查明四，被告蔡扬帆准驾车型为A2，被告蔡扬帆驾驶的粤Ｌ×××××号重型半挂牵引车登记车主是被告李木扬。被告李木扬为粤Ｌ×××××号重型半挂牵引车在被告太平洋公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险（不计免赔），保险期限均从2014年4月23日0时起至2015年4月22日24时止。其中机动车交通事故责任强制险的赔偿限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任保险的赔偿限额为1500000元。
另查明五，原告邹东文因本案于2015年4月1日在新丰县大浪潮商贸有限公司龙城分公司处维修粤Ｌ×××××普通二轮摩托车，维修费共计755元。
另查明六，原告邹东文因本案已收到被告蔡扬帆、李木扬支付赔偿款项共计40315元。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为：龙门县公安局交通警察大队依照合法的程序，根据当事人的行为对发生此事故所起的作用以及过错的严重程度，对本案作出的惠公交认字（2014）第0177号道路交通事故认定书，认定被告蔡扬帆负事故的全部责任，原告邹东文不负事故的责任，事实清楚，适用法律正确，原审法院予以认可。被告蔡扬帆应对原告邹东文因本次交通事故发生的损失承担全部赔偿责任。原告邹东文是农村居民户口，且一直在农村居住，故应按照农村居民标准计算损失。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》，原告的各项损失如下：一、医疗费：38561元。二、后续治疗费，以鉴定意见为准为13000元。三、护理费：50元／天×90天=4500元。四、住院伙食补助费：100元／天×29天=2900元。五、误工费：12245.6元／年÷365天／年×180天=6038.93元。六、营养费酌定为3000元。七、精神损害抚慰金：事故造成原告九级伤残，酌定精神损害抚慰金为10000元。八、残疾赔偿金：12245.6元／年×20年×20%=48982.4元。九、交通费酌定为1000元。十、摩托车维修费：755元。十一、鉴定费：以发票为准为2300元。十二、被扶养人生活费：（10043.2元／年×9年÷4＋10043.2元／年×3年÷2＋10043.2元／年×1年÷2）×20%=8536.72元。原告邹东文以上各项损失共计139574.05元，扣减原告已收取的赔偿款项40315元，原告邹东文的实际损失共计99259.05元。对原告诉讼请求超出部分，原审法院不予支持。被告李木扬为粤Ｌ×××××号重型半挂牵引车在被告太平洋公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，故被告太平洋公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告邹东文医疗费10000元；在死亡伤残赔偿110000元限额内赔偿原告邹东文残疾赔偿金48982.4元、精神损害抚慰金10000元、护理费4500元、误工费6038.93元、交通费1000元、被扶养人生活费8536.72元，六项共79058.05元；在财产损失赔偿限额2000元限额内赔偿原告邹东文摩托车维修费755元。余下医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计9446元由被告蔡扬帆承担赔偿责任，此款由被告太平洋公司在商业第三者责任保险赔偿1500000元限额内予以先行赔付给原告邹东文。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告邹东文医疗费10000元；在死亡伤残赔偿110000元限额内赔偿原告邹东文残疾赔偿金48982.4元、精神损害抚慰金10000元、护理费4500元、误工费6038.93元、交通费1000元、被扶养人生活费8536.72元，六项共79058.05元；在财产损失赔偿2000元限额内赔偿755元摩托车维修费给原告邹东文，上述款项共计89813.05元，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。二、被告蔡扬帆赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计9446元给原告邹东文，由中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在商业第三者责任险1500000限额内先行赔付，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、驳回原告邹东文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2214元，鉴定费2000元，二项合计4214元，由原告邹东文负担1000元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担3214元。
当事人二审的意见
上诉人邹东文不服原审判决，向本院提起上诉，请求法院判令：1、请求二审法院依法撤销（2016）粤1324民初128号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人损失208502元；2、本案的一、二审受理费用及鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人认为一审法院判决认定被上诉人的实际损失为99259.05元是错误的，理由是：一、残疾赔偿金、被抚养人生活费应感召城镇标准计算。上诉人邹东文虽然是农村户口，但是早就无地可种，其长期在惠州市光大水泥企业有限公司务工，职业为合同制电工，邹东文事故发生前三月的银行流水明细显示其平均工资为2840元。惠州市光大水泥企业有限公司营业场所为惠州市龙门县龙华镇。邹东文的住所地为龙门县平陵镇光镇邹屋村10号，上班地点距离其家不超过20公里的距离，自然邹东文休息时间回家照顾家庭而不会选择住在公司宿舍，这是人之常情。一审判决依据邹东文是农村户口，且一直在农村居住，从而认定应按照农村标准计算损失缺乏生活常识。一审中上诉人提交了工作证明、银行账户交易明细、社保缴费证明足以证明上诉人有稳定工作、稳定收入。最高人民法院民一庭2006年4月3日下发《（2005）民他字第25号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人居可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。”上诉人邹东文一家已被征地，不以农业收入为生活来源，符合“失地农民”的特征，同时上诉人邹东文长期在工厂务工、生活，只在休息时间回家居住，完全符合按照城镇标准计算残疾赔偿金，被抚养人生活费的条件。二、误工费应按照事故发生前三月平均工资2840元计算6个月为17040元。这由上诉人邹东文银行流水明细为证。三、护理费按照50元每天计算缺乏根据，同时也与实际情况不符，在物价飞涨的今天，50元一天怎么能找到的护工？因此上诉人按照居民服务业58431元每年的国有同行业在岗职工年平均工资计算护理费合理。综上所述，上诉人认为一审法院在审理本案当中对本案造成的损失计算有误，请二审法院予以纠正，改判被上诉人赔偿上诉人损失208502元。
被上诉人中国天平洋财产保险股份有限公司深圳分公司答辩称，一、原审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。二、本案原审判决适用农村标准计算相关赔偿项目是正确的。上诉人主张其为失地农民，但是并没有提交任何证据证明征地事实，应当承担举证不能的不利后果。关于上诉人的居住和工作情况，根据本案原审阶段的证据情况，上诉人在事故发生前一直居住在农村地区，上诉人以其工作地点与住所地距离较近为由，主张适用城镇标准，答辩人认为该理由不能成立。根据相关法律规定，适用城镇标准须同时满足两个要求，既在城镇地区连续居住一年以上，又有稳定的收入，上诉人在上诉状中引用的最高院复函也明确要求经常居住地和主要收入来源地均为城市，因此上诉人并不符合法定的适用城镇标准。此外，上诉人在本案中并没有提交合法有效的劳动合同，其提交的工作证明也只是盖了人力资源部的章，并非登记备案的企业公章。其提交的账户交易明细只体现了其在事故发生前四个月的工资发放情况，并不能证明其事故发生前一年有稳定了收入。综上，答辩人认为上诉人的上诉理由依法不能成立。三、被上诉人为农村户籍，原审判决按照农村居民可支配收入标准计算误工费是正确的。上诉人主张按照事故发生前三个月平均工资计算缺乏法律依据，上诉人依法应当提交事故发生前一年的银行工资流水。四、本案原审阶段，答辩人申请对上诉人的伤残等级进行重新鉴定，根据广东西湖司法鉴定所出具的鉴定意见，并没有关于上诉人需要护理的鉴定结论。原审判决已经根据上诉人在原审的诉求酌情支持了护理费，答辩人认为上诉人请求更高额的护理费缺乏事实和法律依据。
原审被告蔡扬帆、李木扬经依法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩状。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
二审审理期间，上诉人邹东文提交如下新证据：1、村委会证明；2、工伤认定书；3、光大水泥厂基本信息；4、工资收入证明。5、银行流水。被上诉人太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司对上述证据的质证意见如下：对于证据一真实性无异议，合法性和关联性有异议，对证据二合法性无异议，关联性有异议。对证据三无异议，对证据四三性不予认可，对证据五三性均无异议。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定蔡扬帆负事故的全部责任，邹东文不负事故责任。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本院对各方的争议焦点处理如下：
关于残疾赔偿金和被扶养人生活费的问题。根据上诉人提交的失地证明，结合其在一审中提供了工作证明、银行账户交易明细、社保缴费证明等相关证据，证明上诉人邹东文在事故发生时在城镇工作，其生活水平无异于城镇，故残疾赔偿金和被抚养人生活费应按城镇标准计算，故原审法院认定按农村标准计算上诉人的残疾赔偿金及被抚养人生活费有误，本院予以纠正。即残疾赔偿金120771.6元（30192.9元／年×20年×20%）；被抚养人生活费为刘贵友为9977.36元（22171.9元／年×9年÷4人×20%）、邹旭良为6651.57元（22171.9元／年×3年÷2人×20%）、邹乐怡为2217.19元（22171.9元／年×1年÷2人×20%），共计18846.12元。
关于误工费的问题。上诉人邹东文提交的工作证明、银行账户交易明细、社保缴费证明等相关证据，证明上诉人邹东文事故发生前在惠州市光大水泥企业有限公司从事合同制动力车间电工，月平均收入为2845元，误工费应为17070元（2845元／月÷30天×180天）。故原审法院认定误工费有误，本院予以纠正。由于上诉人诉请误工费总额为17040元，未超过上述总额，故从其诉请，误工费应为17040元。
关于护理费的问题。上诉人未提供证据证明护理人员的工资收入，原审法院根据实际情况认定的护理费无误，应予维持。
上诉人因本次交通事故造成的损失如下：1、医疗费38561元；2、住院伙食补助费2900元；3、护理费4500元；4、残疾赔偿金120771.6元；5、误工费17040元；6、被扶养人生活费18846.12元；7、精神损害抚慰金10000元；8、鉴定费2300元；9、后续治疗费13000元；10、交通费1000元；11、摩托车修理费755元；12、营养费酌定3000元，共计232673.72元。被上诉人中国天平洋财产保险股份有限公司应在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿上诉人10000元；在伤残赔偿限额110000元范围内赔偿上诉人护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费以及交通费共计110000元；在财产损失赔偿限额2000元内赔偿上诉人邹东文摩托车修理费755元。超过交强险限额的部分111918.72元（232673.72元-10000元-110000元-755元），扣除上诉人已收取赔偿款40315元后，余额71603.72元由被上诉人天平洋公司在商业第三者责任保险赔偿1500000元限额内予以赔偿给上诉人。
综上所述，原审法院适用法律部分有误，本院予以纠正。上诉人上诉有理部分予以支持，无理部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持龙门县人民法院（2016）粤1324民初128号民事判决第三项及诉讼费用分担部分。
二、变更龙门县人民法院（2016）粤1324民初128号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿邹东文120755元。
三、变更龙门县人民法院（2016）粤1324民初128号民事判决第二项为：中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效之日起十日内赔偿邹东文71603.72元。
二审受理费2484元，由上诉人邹东文负担400元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担2084元；上诉人邹东文多预付4028元中的2084元由被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司径付，余额1944元由本院予以退回。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈晓文
审 判 员 刘天贞
代理审判员 张佳誉
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 肖静雅
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。