广东省肇庆市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）粤12民特12号
申请人：肇庆乐华陶瓷洁具有限公司。住所地四会市下茆镇龙湾陶瓷城内。
法定代表人：谢岳荣，总经理。
委托代理人：黄荣安，系该公司行政专员。
被申请人：薛梅，女，汉族，住广东省四会市。
委托代理人：韩武，广东盛隽律师事务所律师。
申请人肇庆乐华陶瓷洁具有限公司（以下简称乐华公司）因与被申请人薛梅申请撤销仲裁裁决一案，不服四会市劳动人事争议仲裁委员会四劳人仲案字[2017]13号仲裁裁决，于2017年3月8日向本院提出撤销仲裁裁决申请。本院受理后，依法组成合议庭对上述仲裁裁决进行了审查，现已审查终结。
申请人乐华公司诉称：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定，仲裁裁决适用法律法规确有错误，薛梅隐瞒了足以影响公正裁决的证据，该仲裁裁决应予撤销。理由：1、仲裁裁决认为薛梅提出住院用品个人垫付杂费等共7000元诉请，属合理开支范围，且乐华公司也承诺报销该费，故仲裁委予以支持。而该笔费用乐华公司在庭审中已明确表示要求薛梅提供相关的票据，待乐华公司审核后实报实销，但薛梅没有提供票据，故该项裁决没有事实依据且不合理。2、关于家属护理费诉请，仲裁委核定按职工平均工资计(4087元/人×3个月+4087元/人×24个月/人）110349元并予以支持不当。根据肇劳鉴初字[2016]318、肇劳鉴复字[2016]546号、粤劳鉴再字[2016]0934号的结果：薛梅生活自理障碍程度等级未达级，根据肇劳鉴字[2016]594号结果证明薛梅的工伤医疗期为12个月，因此乐华公司认为仲裁委参照《广东省工伤保险条例》第26条作出的上述裁决适用法律、法规确有错误，与实际情况不符。3、薛梅提出伤残津贴差额发放十年的诉请，仲裁裁决以伤残津贴每年随养老金调整的不确定性，故予以部分支持，并酌定按年均递增9.5%的基本养老金计算。根据《广东省工伤保险条例》第29条规定：伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。该规定并没有明确指出养老金调整方向和比例。故裁决适用法律、法规确有错误。4、裁决书核定伤残津贴差额为37960.7元，但裁决结果却为37543.5元，两者存在误差。综上请求：撤销四会市劳动人事争议仲裁委员会四劳人仲案字[2017]13号仲裁裁决。
被申请人薛梅答辩称：一、关于乐华公司提出的住院用品个人垫付杂费共7000元问题。此垫付杂费共7000元的票据薛梅在劳动仲裁开庭后已经提交给乐华公司。二、关于家属护理问题。薛梅住院前三个月全卧床不能翻身，确实需要两人陪护，之后需一人陪护至拆除固定物进行劳动能力鉴定（2016年4月止）。《广东省工伤保险条例》第26条规定：工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。乐华公司按月支付了停工30个月的工伤工资，并且同意薛梅每次出院后继续由其家属护理和报销相关的费用。应视为认同薛梅受工伤起至鉴定时止共二年时间的医疗期和护理需要及停工留薪的事实。三、关于基本养老金调整方向和比例问题。《广东省工伤保险条例》第29条规定：伤残津贴每年参照基本养老保险的调整办法调整。该规定没有明确指出养老金调整办法和比例。众所周知，基本养老保险金的调整办法和比例是需要根据统计部门出具的数据予以调整，仲裁裁决按近六年年均递增9.5%予以酌定并无不妥。四、关于裁决核定的伤残津贴差额为37960.7元的问题。实为裁决书的笔误，应为37960.7元，而不是裁决结果的37543.5元。因此裁决总金额应为178683.2元。综上，仲裁裁决适用法律正确，请求法院驳回乐华公司的申请。
经审理查明，薛梅与乐华公司双方在仲裁时确认的事实有：1、薛梅是乐华公司的员工，从2013年8月20日入职做送粉工种，双方签订了二年期限的劳动合同、期满后无办理续订手续。2、薛梅上班工作了8个月，平均工资为3066元/月。乐华公司为薛梅参加了职工社会保险，缴费工资标准是按肇庆市社会保险缴费最低基数2139元申报参保。3、薛梅于2014年4月19日夜间在车间工作时，被机器压伤左上肢（严重绞榨伤），送佛山市中医院和广州珠江医院住院治疗三次共145天、再复诊多次，实际医疗期间二年整。4、事故由乐华公司向四会市人社局申请工伤认定，经该局行政作出《认定工伤决定书》认定薛梅左上肢的伤害事故为工伤，医疗两年再经肇庆市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定其为“四级伤残，停工留薪期共6个月；生活自理障碍不入级”。乐华公司不服该级别鉴定而申请复查，复查结论仍不变。薛梅不服生活自理障碍结论，而向省级鉴定委员会申请再次鉴定，仍为未达级。5、乐华公司垫付了薛梅的全部医疗费用，但未向社会保险部门申报理偿，并支付薛梅每月2698元停工工资共30个月合计81827.47元。薛梅自付了住院治疗的物品购买和杂费共7000元，经乐华公司同意由家属全程陪护。出院后未拆体内外支架及医疗期的护理和杂费支出，乐华公司的负责人承诺以后再由公司报销费用。
乐华公司支付医院的护工费50-80元/天，是医院楼层的病人集体共用兼顾的临时护工。薛梅住院的前三个月全卧床不能翻身，实际二人陪护，之后需一人护理至拆除固定物进行劳动能力鉴定（评残）2016年4月止。四会市、佛山市、广州市三地住院病人一对一的社会护工劳务费分别达到150元/天、180元/天、200元/天。肇庆市2014年度职工平均工资为4087元/月，企业职工最低工资标准为1350元/月。社会保险基本养老保险金的近六个年度年均递增为9.5%。
双方争议焦点主要是：工伤医疗期工资和护理费，四级伤残工伤保险待遇补偿的项目及差额标准。
仲裁委员会认为：劳动者发生工伤，有依法享受工伤社会保险待遇的权利。本案乐华公司已为薛梅参加了职工社会（工伤）保险，应分别由社会保险基金和乐华公司支付薛梅的工伤待遇补偿。但由于乐华公司只按当地最低缴费工资基数为薛梅参保，未按法规规定的职工工资总额缴纳社保费，故此造成薛梅享受的社保基金支付的工伤待遇降低所产生的差额，乐华公司应予补足。同时乐华公司未及时为薛梅申报确认医疗终结期，其实际医疗期间的工资和护理、以及承诺报销产生的相关费用，应由乐华公司承担支付责任。
关于工伤保险待遇的本人工资问题。《社会保险法》第三十三条：“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。”第十二条和第三十五规定了：用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳养老、工伤保险费。《广东省工伤保险条例》“第五十八条：用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。第六十六条：本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。”据此，薛梅的社会保险缴费工资应以其应收薪酬总额或职工工资总额的标准，而非最低缴费工资基数（底线是职工平均工资60%）。薛梅主张的其平均工资为3066元/月，符合事实和法规，仲裁委予以确认，并作为计算其工伤保险待遇的本人工资标准。乐华公司为薛梅申报社保按最低缴费工资基数2139元，即存在差额（3066元-2139元）927元。故在计算相应工伤保险待遇项目中，乐华公司应予补足差额部分。
关于医疗期和待遇的问题。《广东省工伤保险条例》“第十七条第三款：医疗终结期的确认由劳动能力鉴定委员会按照国家和省的有关规定执行。第十九条第三款：劳动能力鉴定委员会负责劳动能力障碍程度和生活自理障碍程度鉴定，以及工伤医疗终结期和停工留薪期确认、工伤复发确认、辅助器具配置确认、工伤康复确认等工作。第二十六条：职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。……工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”从以上查明可知，本案薛梅工伤住院三次时间近5个月、实际医疗前后整二年，治疗的前三个月两人护理、之后一人护理。在劳动能力（初次）鉴定只作出其停工留薪6个月，而没有对医疗终结期作出确认的情况下，乐华公司作为工伤保险缴费和申办认定及鉴定的主体，有义务为薛梅申请鉴定医疗终结及按客观实际的停工期，申请评定相应的延长停工留薪期。实际中乐华公司已经向薛梅按月支付了停工（至2016年10月）30个月的工伤工资，并且同意薛梅每次出院后继续由其家属护理和报销相关的费用。此举应视为认同薛梅受工伤起至鉴定时止共二年（24个月）时间的医疗期和护理需要及停工留薪的事实。为此，薛梅提出的停工留薪期6个月、医疗期18个月共24个月工伤工资的诉请，符合法规和事实，仲裁委予以支持。结合当事人一直未办理解除劳动关系和社保手续，即薛梅医疗期24个月后，乐华公司仍应支付其最低工资或生活费。由于乐华公司已发放薛梅工资81827.42元，核定其工伤医疗期工资和解除劳动关系前生活费差额为（24个月×3066元+9个月×1350元-81824.47元）3906.53元。
薛梅提出的护理费诉请，符合法规和实际，仲裁委予以支持。核定按职工平均工资计（4087元×3个月一人+4087元×24个月一人）110349元。薛梅提出的住院用品个人垫付杂费等7000元诉请，属合理开支范围，且乐华公司也承诺报销该费用，仲裁委予以支持。
关于四级伤残待遇的问题。《广东省工伤保险条例》“第二十九条：职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：……四级伤残为21个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：……四级伤残为本人工资的75%。……伤残津贴每年参照基本养老保险金的调整办法调整。第三十一条：户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：……（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：……四级伤残为12个月的本人工资。”据此，薛梅的四级伤残一次性伤残补助金和伤残津贴的缴费工资部分依法规由社保基金支付，薛梅提出的此两项待遇缴费工资与实际工资的差额部分由乐华公司支付，符合法规，仲裁委予以支持。核定一次性伤残补助金差额为（21个月×927元）19467元；薛梅提出的伤残津贴差额计发十年之诉请，由于伤残津贴每年随养老金调整的不确定性，故仲裁委予以部分支持，酌定按年均递增9.5%的基本养老金计至持平差额，即（2139元×9.5%×4.55年）925元，核定其伤残津贴差额为（927元×75%×12个月×4.55年）37960.7元。
薛梅提出的一次性工伤医疗补助金差额之诉请，由于其是肇庆本市户籍、非统筹地区外户籍，故依法规不符合享受一次性工伤医疗补助金的条件和范围，此诉请仲裁委不予支持。
仲裁委依据以上事实和认定，根据《中华人民共和国社会保险法》第十二条、第三十三条、第三十五条，《广东省工伤保险条例》第十七条、第十九条、第二十六条、第二十九条、第三十一条、第五十八条、第六十六条的规定，裁决：一、薛梅与乐华公司的劳动关系，自裁决书生效之日起解除；二、乐华公司应支付给薛梅工伤停工工资差额3906.53元，护理费110349元，杂费7000元，伤残补助金差额19467元，伤残津贴差额37543.5元。五项合计人民币178266.03元，自裁决书生效之日起十日内一次性付清；三、驳回薛梅工伤医疗补助金的诉求。
本院经审查认为，根据乐华公司的申请理由和薛梅的答辩，本案争议焦点是：四劳人仲案字[2017]13号仲裁裁决是否存在适用法律、法规错误应予撤销的情形。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定：“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销”。本案中，薛梅工作时被机器压伤左上肢，经四会市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》。《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”第二十七条第一款“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。”肇庆市劳动能力鉴定委员会作出的肇劳鉴初字[2016]318号《初次鉴定（确认）结论书》证实：薛梅生活自理障碍等级不入级，停工留薪期为2014年4月19日至2014年9月19日，2015年8月3日至2015年9月3日。即停工留薪期为6个月，后经肇庆市劳动能力鉴定委员会作出肇劳鉴字[2016]594号《关于对薛梅延长医疗期问题的通知》同意其延长工伤医疗期6个月。即薛梅的工伤医疗期总计为12个月，而根据上述规定：护理费支付的前提应为停工留薪期间生活不能自理需要护理的或被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，本案中，薛梅因未能举证其停工留薪期间生活不能自理确需护理或经鉴定为四级伤残后确认需要护理24个月的证据，仲裁裁决即以乐华公司已支付薛梅30个月的停工工资为由，视为乐华公司认同薛梅24个月的医疗期和护理需要属适用法规错误，且裁决护理费的数额超出申请人的仲裁请求，故申请人乐华公司申请撤销仲裁裁决的理由符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款的规定，本院予以支持。据此，依据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款、第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款之规定，裁定如下：
撤销四会市劳动人事争议仲裁委员会四劳人仲案字[2017]13号仲裁裁决。
案件受理费400元，由被申请人薛梅负担。
当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
审判长 梁碧媛
审判员 唐 强
审判员 蔡红茂
二〇一七年五月三日
书记员 何桂好