广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第1032号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人唐XX，男，XXXX年XX月XX日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，务工，户籍所在地为XXX，身份证号码：XXX（以上基本情况均由被告人唐XX自报）。因涉嫌犯赌博罪于2014年12月2日被羁押，同月3日被拘留，同年12月20日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
被告人肖XX，男，XXXX年XX月XX日出生，苗族，湖南省城步苗族自治县人，初中文化，个体户，户籍所在地为XXX，身份证号码：XXX（以上基本情况均由被告人肖XX自报）。因涉嫌犯赌博罪于2014年12月2日被羁押，同月3日被拘留，同年12月20日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
辩护人马佐权，广东邦杰律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2015]720号起诉书指控被告人唐XX、肖XX犯赌博罪，于2015年3月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭于2015年4月9日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员吴雪如出庭支持公诉，被告人唐XX，被告人肖XX及其辩护人马佐权均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年8月开始，被告人唐XX为牟利，在东莞市石排镇下沙村帮助一名叫“旺哥”的男子（另案处理）收受被告人肖XX和“阿风”、“阿香”（均另案处理）等人的“六合彩”投注单。其中，被告人唐XX收受被告人肖XX投注约36期，每期约3000元，投注额共约100000元；2014年10月中旬开始，被告人唐XX收受“阿香”投注约18期，投注额共约60000元；收受“阿风”投注约15期，投注额共约40000元。
2014年8月开始，被告人肖XX在其经营的位于东莞市XX百货店内，为参与“六合彩”投注的参赌人员写单下注，之后将投注单交给被告人唐XX，被告人唐XX再根据被告人肖XX收受的投注额按一定比例返给被告人肖XX相应提成。期间，被告人肖XX参与写单共约36期，每期收受“六合彩”投注额约3000元，收受投注额共约100000元，获利共约5000元。
2014年12月2日21时20分许，公安机关在该百货店内将被告人肖XX抓获，并当场缴获赌资637元以及当晚（第139期）投注单2份，投注额共3520元。当日22时30分许，公安机关又在东莞市石排镇下沙村宏顺废品站内将被告人唐XX抓获，当场缴获计算器1部、传真机1部以及投注单13份，投注金额共49972元（其中，肖XX第138期收受的投注额为6335元）。
上述事实，被告人唐XX、肖XX在开庭审理过程中没有提出异议，且有经当庭质证的证人谢XX、戴XX的证言，现场勘查笔录、现场图及照片，缴获投注单、赌资637元等物证，到案经过，常住人口基本信息，通话记录清单，扣押物品清单，被告人唐XX、肖XX的供述及辨认现场笔录等证据证实，足以认定。
被告人肖XX的辩护人在法庭上提出如下辩护意见：1、被告人肖XX具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚；2、被告人肖XX在犯罪中的作用较小，起次要作用，应认定为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚；3、被告人肖XX归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚；4、被告人肖XX是初犯，之前没有犯罪记录；5、被告人肖XX主观恶性较小。恳请法院对被告人肖XX适用判处缓刑处罚。
本院认为，被告人唐XX、肖XX无视国法，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人唐XX、肖XX犯赌博罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人唐XX、肖XX归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。
公诉机关向本院提出对被告人唐XX、肖XX适用判处九个月至一年九个月有期徒刑的幅度内量刑的建议，该建议符合法律的规定，本院予以采纳。
关于本案被告人唐XX、肖XX的身份问题。根据被告人唐XX、肖XX归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未收到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百二十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉”，以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百一十七条第（六）项“对于被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百二十八条第二款规定的，人民法院应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人唐XX、肖XX以其自报身份予以判决。
关于辩护人提出被告人肖XX具有立功表现、其行为属于从犯和适用缓刑的意见。经查，被告人肖XX被公安机关抓获后，仅供述了其收受“六合彩”系给上家一名姓唐的湖南男子，但没有提供该湖南男子的个人基本信息和协助公安机关抓获同案人的情形，后公安机关经侦查抓获被告人唐XX，被告人肖XX的供述不符合立功条件；被告人肖XX与被告人唐XX的赌博犯罪是各自独立，不存在共同犯罪的特征；被告人肖XX的行为不符合适用缓刑条件，故辩护人提出的上述意见，本院不予采纳。对辩护人提出的其他意见，经本院查证属实，予以采信。
视被告人唐XX、肖XX的犯罪情节和归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人唐XX犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币15000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月2日起至2015年9月1日止；罚金自本判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人肖XX犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月2日起至2015年9月1日止；罚金自本判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
三、随案移送的现金人民币637元、传真机1部、计算器1部（详细见清单），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 袁润良
代理审审员李沛雄
人民陪审员 袁慕贞
二〇一五年四月二十日
书 记 员 叶慧欣
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚款，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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