天津市宝坻区人民法院民 事 判 决 书（2017）津0115民初5684号原告：深圳市赛银远古实业发展有限公司，住所地深圳市福田区新洲路深圳国际商会大厦B座2203。法定代表人：尚坚，该公司总经理。委托诉讼代理人：李桂娟，北京市中银律师事务所律师。被告：天津合生珠江房地产开发有限公司，住所地天津市宝坻区京津温泉城珠江南路1号。法定代表人：李军，该公司总经理。委托诉讼代理人：张永，该公司员工。原告深圳市赛银远古实业发展有限公司（以下简称赛银远古公司）与被告天津合生珠江房地产开发有限公司（以下简称合生公司）互易纠纷一案，本院于2017年6月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赛银远古公司的委托诉讼代理人李桂娟、被告合生公司的委托诉讼代理人张永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赛银远古公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告货款352000元；2、判令被告支付原告违约金176000元；3、案件受理费由被告负担。事实和理由：2015年10月15日，原被告双方签订了《远古俱乐部管理系统销售合同》。合同约定，甲乙双方经过友好协商，在“公平、平等、互惠”的基础上，就甲方向乙方购买“远古俱乐部管理系统V7.0”产品，并根据《中华人民共和国合同法》，双方就有关具体事宜达成如下协议内容,合同第五条价格及付款方式约定，合同总价款为人民币352000元，其中软件金额为284000元；硬件金额为68000元。支付方式：合同签订之日起，甲方向乙方提供名下帝景高尔夫俱乐部消费额度人民币352000元，置换本协议中的软硬件货款，并享受相关的会员服务。合同第六条违约与赔偿第5项约定，任何一方擅自取消或未按条款执行合同，违反本合同约定，违约方应当按照《中华人民共和国合同法》有关条款的规定承担违约责任，赔偿对方合同总金额50%的违约金。原告已经按照合同约定履行了交付、安装、培训的义务。现被告的高尔夫球场因违规经营被政府取缔关闭，原告无法行使会员权益。原告多次要求被告支付货款，但被告一直推脱。故原告依法提起诉讼，请求人民法院判决支持原告诉讼请求。合生公司辩称，1、根据公司现有资料，没有找到双方存在互易行为的证据；2、被告的高尔夫球场具有合法的审批手续，属于合法合规项目，并且一直正常运营。2016年3月18日，宝坻区京津新城管委会向被告下达通知，要求被告关闭高尔夫球场并对球场进行了破坏。被告不能经营球场系不可抗力所致。被告已通过行政复议途径维护权利，现宝坻区政府受理了被告的行政复议申请，并于2016年7月7日作出中止行政复议通知书。被告的球场随时有可能营业。3、被告高尔夫球场是因京津新城管委会违法行政而停止营业，被告没有过错，不属于违约方。原告要求的违约金无事实依据和法律依据，并且该违约金比例过高，不应得到支持。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。被告合生公司的经营项目包括高尔夫球场、练习场、会所、专卖店、餐饮等配套设施。2015年10月15日，原被告双方签订了《远古俱乐部管理系统销售合同》。合同约定：甲方：合生公司。乙方：赛银远古公司。…甲乙双方经过友好协商，在“公平、平等、互惠”的基础上，就甲方向乙方购买“远古俱乐部管理系统V7.0”产品，并根据《中华人民共和国合同法》，双方就有关具体事宜达成如下协议内容：…五、价格及付款方式合同总价：本合同总价款为人民币叁拾伍万贰仟元整（￥352，000.00元）。其中软件金额为贰拾捌万肆仟元整（￥284，000.00元）；硬件金额为陆万捌仟元整（￥68,000.00元）。支付方式：合同签订之日起，甲方向乙方提供名下帝景高尔夫俱乐部消费额度人民币叁拾伍万贰仟元整，即￥352，000.00元，置换本协议中的软硬件货款。…六、违约与赔偿…5.任何一方擅自取消或未按条款执行合同，违反本合同约定，违约方应当按照《中华人民共和国合同法》有关条款的规定承担违约责任，赔偿对方合同总金额50%的违约金。…八、其他…不可抗力本合同所称的不可抗力事件是指政府行为、火灾、爆炸、台风、洪水、地震、潮汐、战争或其他任何一方不能预见并不能合理控制的事件（“不可抗力事件”）。如果任何一方发生不可抗力事件，应当及时通知对方。如果发生不可抗力事件，任何一方对因不可抗力事件而不能或延迟履行本合同而造成的损害、损失或增加的费用不承担责任，因不可抗力事件而不能或延迟履行本合同不得被视为违反本合同。受到不可抗力事件影响的一方应当采取适当措施以免除或降低不可抗力事件造成的影响，并应尽力履行因不可抗力事件而不能或延迟履行的义务。在不可抗力事件消除之后，双方同意应尽最大努力履行本合同…。原告及被告分别在合同上加盖了印章。合同订立后，截止到2015年11月23日，原告按照合同约定履行了交付软件、硬件、安装系统、培训人员等义务。2016年3月16日，宝坻区京津新城建设管理委员会向被告下达通知，要求被告合生公司关闭高尔夫球场。被告不服宝坻区京津新城建设管理委员会责令停止营业的行政行为，向宝坻区人民政府申请复议，宝坻区人民政府受理被告的行政复议申请后，于2016年7月7日作出中止行政复议通知书。被告经营的高尔夫球场已于2016年3月18日实际停止营业。庭审中，被告认可原被告双方于2015年10月15日签订的《远古俱乐部管理系统销售合同》的真实性。上述事实，有当事人当庭陈述、书证等证据予以证实。本院认为，被告向原告提供名下帝景高尔夫俱乐部消费额度352000元置换合同约定的软硬件货款，则双方形成了互易合同关系。该合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，双方应严格依照合同约定履行义务。合同订立后，原告按照合同约定履行了交付软件、硬件、安装系统、培训人员等义务。被告亦应当按照合同约定向原告提供高尔夫球场及相关配套设施享有娱乐消费的权利。现由于被告经营的高尔夫球场系违法违规建设而被依法取缔，该高尔夫球场已于2016年3月18日停止营业，造成原告签订《销售合同》的合同目的不能实现。同时，法律规定的不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，被告经营的高尔夫球场因其未履行正规的审批手续、缺乏相应的经营资质而被依法取缔，其对此情况应属主观上的明知，不能构成不可抗力。由于被告经营的高尔夫球场不能向原告提供相关服务，被告应支付原告货款并承担违约责任。原告提供的证据能够证明被告尚欠原告货款352000元的事实存在，故对原告的该项请求，本院予以支持。关于原告要求被告按照合同约定支付违约金176000元问题。庭审中，被告认为约定的违约金过高，并主张予以调整。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定，…约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。…。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条规定，当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。根据上述规定，本院认为，原告要求的违约金数额应以实际损失为限，即以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。关于违约金的起算点，以2016年3月18日被告经营的高尔夫球场实际停止营业为宜。被告辩称，双方不存在互易合同关系，不同意支付违约金，无事实及法律依据，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第二款，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告天津合生珠江房地产开发有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告深圳市赛银远古实业发展有限公司货款352000元；二、被告天津合生珠江房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告深圳市赛银远古实业发展有限公司支付货款352000元的违约金（自2016年3月18日起至实际给付之日止，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算）；三、驳回原告深圳市赛银远古实业发展有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9080元，减半收取计4540元，由被告天津合生珠江房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  尹作祥二〇一七年八月九日书记员  孙俊颖附：裁判依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第二款…约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。…。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。