湖北省孝感市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂孝感中刑终字第00135号
原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某甲，无业，因涉嫌犯赌博罪于2014年3月5日被刑事拘留，同年3月31日被决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于孝感市第一看守所。
辩护人孟章华，湖南公言（深圳）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某甲，无业，因涉嫌犯赌博罪于2014年3月5日被刑事拘留，同年3月31日被决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
辩护人吴勇，湖北律之心律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李某乙，无业，因涉嫌犯赌博罪于2014年3月5日被刑事拘留，同年3月31日被决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
上诉人（原审被告人）黄某，无业，因涉嫌犯赌博罪于2014年3月5日被刑事拘留，同年3月31日被决定逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。
湖北省汉川市人民法院审理汉川市人民检察院指控被告人胡某甲、李某甲、李某乙、黄某犯赌博罪一案，于2014年6月18日作出（2014）鄂汉川刑初字第00203号刑事判决。宣判后，被告人胡某甲、李某甲、李某乙、黄某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月4日17时许，被告人胡某甲邀约被告人李某甲、李某乙、黄某等人在汉川市城隍镇前河村8组肖云和家中采取摇骰子猜单双方式赌博，由被告人李某甲负责摇骰子，被告人李某乙负责收付输赢，被告人黄某负责抽头，被公安民警现场查获，民警当场抓获参赌人员30余人，收缴赌资335000元。
原判认为，被告人胡某甲、李某甲、李某乙、黄某以营利为目的，聚众赌博，参赌人数30余人，涉案赌资335000元，其行为已构成赌博罪。公诉机关的指控成立。被告人胡某甲在共同犯罪中系主犯，被告人李某甲在共同犯罪中系作用相对较轻的主犯，均应按其在共同犯罪中的地位、作用处罚。被告人李某乙、黄某在共同犯罪中系从犯，应当从轻、减轻处罚。四被告人均如实供述犯罪事实，均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决：1、被告人胡某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金3万元。2、被告人李某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2万元。3、被告人李某乙犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1万元。4、被告人黄某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1万元。5、追缴涉案赌资335000元。
宣判后，被告人胡某甲、李某甲、李某乙、黄某均不服，提出上诉。
上诉人胡某甲的上诉理由是：1、原判认定为主犯错误。不存在与李某甲、李某乙、黄某共同商议赌博的事，从来没见过李某甲，他是一个叫夏继继的介绍过来的，李某甲在赌场当皇帝，更不是我安排的，不构成共同犯罪。2、因家庭困难而赌博，请求从轻处罚。
上诉人李某甲的上诉理由是：我自愿认罪，请求从轻处罚。
上诉人李某乙的上诉理由是：1、原判量刑过重，请求从轻处罚。2、是从犯，请求从轻处罚。
上诉人黄某的上诉理由是：1、原判量刑过重，请求从轻处罚。2、是从犯，请求从轻处罚。
上诉人胡某甲的辩护人孟章华的辩护意见是：1、原判认定胡某甲为主犯错误。胡某甲与同案犯之间没有共同的通谋。胡某甲并未起到组织领导作用。2、胡某甲认罪态度好，请求对胡某甲从轻处理。3、胡某甲揭发了梁春成的赌博犯罪事实。4、胡某甲家庭困难，值得同情。
上诉人李某甲的辩护人吴勇的辩护意见是：1、李某甲不应认定为作用较轻的主犯，应认定为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。本次赌博是他人组织和安排，李某甲没有邀约任何人参赌，也没有安排任何人分工负责赌场。李某甲虽然在负责摇骰子，但系他人安排，其赌资系他人提供，李某甲分文未出。李某甲有自己的正规职业，本次犯罪属他人邀约和自己不懂法造成。2、李某甲自愿认罪，依法可以从轻处罚。
经审理查明，原判认定的事实有证人肖某、胡某乙、陈某、张某等五十余人的证言，四被告人的供述，汉川市公安局收缴物品清单，证据保全清单，辨认笔录，与本案相关的行政处罚决定书及送达资料，四被告人户籍资料等证据在卷，以上证据均经一审开庭质证，本院审查核实，予以确认。
关于上诉人胡某甲的“原判认定为主犯错误。不存在与李某甲、李某乙、黄某共同商议赌博的事，不构成共同犯罪”上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，胡某甲通过打电话的方式邀约他人，请他人再邀约赌客和皇帝在下午四、五点钟来到城隍镇前河村赌博。而李某甲在2014年3月4日受他人邀约来到赌博的地方负责摇骰子，胡某甲与李某甲构成共同犯罪。胡某甲为主邀约他人共同赌博，是主犯。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人胡某甲及其辩护人“胡某甲家庭困难”的上诉理由及辩护意见，经查，家庭困难不是法定从轻处罚的量刑情节，该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人孟章华“胡某甲认罪态度好，请求对胡某甲从轻处罚”的辩护意见，经查，胡某甲在二审期间真诚悔罪，该辩护意见予以采纳。关于辩护人孟章华“胡某甲揭发了梁春成的赌博犯罪事实”的辩护意见，经查，案卷中只有胡某甲的供述，没有办案机关出具的胡某甲有立功情节的证据，不能认定胡某甲有立功情节，该辩护意见不予采纳。
关于上诉人李某甲及其辩护人“自愿认罪，依法可以从轻处罚”的上诉理由及辩护意见，经查，李某甲在二审期间真诚悔罪，该上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。
关于辩护人吴勇“李某甲不应认定为作用较轻的主犯，应认定为从犯，依法应当从轻或者减轻处罚”的辩护意见，经查，李某甲在公安机关供述：“今天下午我的朋友继俊打电话给我，要我去城隍镇一赌场摇‘皇帝’，我同意了，然后我就坐车前往城隍镇前河村一赌场摇‘皇帝’，赌博是摇骰子猜单双，我自己占了一成，其余的成不知道分给哪些人了，赌了大概一个多小时就被抓了”，根据李某甲在共同犯罪中的地位和作用，应认定为作用较轻的主犯，该辩护意见不予采纳。
关于上诉人李某乙“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，李某乙在二审期间真诚悔罪，该上诉理由成立，予以采纳。关于上诉人李某乙“是从犯，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，原判对李某乙已按从犯从轻处罚，该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人黄某“原判量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，黄某在二审期间真诚悔罪，该上诉理由成立，予以采纳。关于上诉人黄某“是从犯，请求从轻处罚”的上诉理由，经查，原判对黄某已按从犯从轻处罚，该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人胡某甲、李某甲、李某乙、黄某以营利为目的，聚众赌博，参赌人数30余人，涉案赌资335000元，其行为均已构成赌博罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省汉川市人民法院（2014）鄂汉川刑初字第00203号刑事判决；
二、上诉人胡某甲犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月5日起至2015年3月4日止。罚金已缴纳）。
三、上诉人李某甲犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月5日起至2014年11月4日止。罚金已缴纳）。
四、上诉人李某乙犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月5日起至2014年9月4日止。罚金已缴纳）。
五、上诉人黄某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月5日起至2014年9月4日止。罚金已缴纳）。
六、追缴涉案赌资335000元。
本判决为终审判决。
审判长 李晓庆
审判员 叶艾文
审判员 黎艳平
二〇一四年八月二十五日
书记员 许 丹