山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中民终字第209号
上诉人（原审被告）：霍瑞安。
委托代理人：刘振礼，山东金剑光律师事务所律师。
委托代理人：张兆辉，山东金剑光律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：纪风强。
被上诉人（原审被告）：德州银城房地产开发有限公司。住所地：夏津新工街北首人民公园对过。
法定代表人：姜国波，总经理。
委托代理人：谢洪志，夏津雷集法律服务所法律工作者。
上诉人霍瑞安因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省夏津县人民法院（2012）夏民重字第337号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2012年1月17日，被告银城房地产公司为开发银城国际商住楼，将C区的基础回填土工程承包给被告霍瑞安，双方签订了银城国际商住楼C区室内基础回填土工程分包合同，约定被告霍瑞安自备一切使用工具、运输工具，加班的照明设施和份内的人身安全防护设施全部自理。被告霍瑞安不具备用工主体资格和相关工程施工资质。2012年7月，被告霍瑞安通过张继超介绍雇请原告来工地从事平整地下停车场地面。7月3日早7时左右，原告来到工地，去南楼底层解手时掉入电梯井中受伤，被送往夏津县人民医院，随即转院到济南军区总医院转院治疗，诊断为右胫腓骨开放性粉碎性骨折，于7月l3日在硬膜外麻醉下行骨折切开复位外固定架固定术，于7月19日出院，原告花去医疗费31582.90元。原告住院治疗期间，被告银城房地产公司为原告垫付医疗费5000元。2012年8月，原告诉来我院，要求被告银城房地产公司赔偿医疗费等费用。经原告申请，本院委托德州德广法医司法鉴定所对原告的伤残等级、护理人数及时间、二次手术费用进行鉴定，2012年10月17日，德州德广法医司法鉴定所作出德广司鉴所（2012）临鉴字第57号鉴定意见书，鉴定结论为原告致残等级相当于工伤六级伤残，住院期间需两人护理，出院后需一人护理三个月，误工期限四个月，二次手术费用大约5000元人民币。原告花去鉴定费2000元。被告银城房地产公司对鉴定结论不认可，要求重新鉴定。本院委托德州德弘法医司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，2012年12月18日，德州德弘法医司法鉴定中心作出德弘司法鉴定中心（2012）临鉴重字第32号鉴定意见书，鉴定结论为原告外伤构成X级伤残。2013年7月20日，我院作出（2012）夏民初字第337号民事判决书，判决被告银城房地产公司赔偿原告医疗费等损失共计105366.90元。被告银城房地产公司不服判决，提出上诉，2013年12月10日，德州市中级人民法院作出（2013）德中民终字第922号民事裁定书，撤销一审判决，发回我院重审。案件发回后，我院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。依原告申请，本院依法追加被告霍瑞安参加诉讼。审理中，原告要求被告赔偿医疗费31582.90元，营养费1800元，伙食补助费450元，误工费按我省建筑业平均工资35241元为基数，以250个工作日为准，误工120天为16915.68元，护理费按我省2012年服务行业平均工资52739元为基数，以250个工作日为准，为25340.64元，鉴定费2000元，伤残赔偿金按我省2013年城镇居民收入28264元计算伤残X级为56528元，后续治疗费5000元，共计139617.22元，被告银城房地产公司认为应以鉴定结论为准，营养费不应支持，误工费按照城镇居民收入计算，护理费参照护工每人每天50元计算，伤残赔偿金参照事发时的标准，被告霍瑞安没有发表意见。审理中，被告银城房地产公司称在电梯井口采取了安装井字架等防护措施，没有提供证据，原告不予认可。开庭后，被告银城房地产公司向法庭提交了与被告霍瑞安签订的银城国际商住楼C区室内基础回填土工程分包合同。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，原告受被告霍瑞安雇请到自己承包的工地上干活，原告为被告霍瑞安提供劳务，被告霍瑞安为原告支付报酬，二人之间形成个人劳务关系。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为完全民事行为能力人，在提供劳务时应当充分注意周围的环境可能对自己造成伤害，而原告疏忽大意，在解手时不慎掉入电梯井，自身存在一定过错，被告霍瑞安作为工程承包人，应当为提供劳务者进行工作安全的教育和管理，并提供安全的工作环境和条件，而被告霍瑞安疏于管理，造成原告在提供劳务过程中受到伤害，存在教育管理和提供保证安全工作环境的过错，综合双方的过错和对保证安全工作环境及条件的掌控等因素分析，原告应当承担20%的责任，被告霍瑞安应当承担80%的责任，即被告霍瑞安应当对原告因伤造成损失的80%承担赔偿责任。关于被告银城房地产公司是否应当承担责任，本院认为，被告霍瑞安没有相应建筑施工资质，而被告银城房地产公司违规将基础回填土工程承包给被告霍瑞安，给提供劳务者造成损害的，被告银城房地产公司作为发包方应当与被告霍瑞安承担连带赔偿责任。关于原告因伤所造成的经济损失，医疗费、鉴定费和伙食补助费，符合法律规定，本院予以认定，原告不能证明自己常年从事建筑业，所以应当按照我省2013年城镇居民人均可支配收入28264元，误工时间按鉴定结论确定的120天计算为9421.20元，原告不能证明护理人员从事服务行业，所以护理费也应按照我省2013年城镇居民人均可支配收入28264元，护理时间以鉴定结论为准计算为9421.20元，原告要求伤残赔偿金为56528元，符合法律规定，本院予以支持，原告主张的营养费，因原告因伤住院手术，出院医嘱加强护理及营养，予以支持，因原告没有要求对营养费进行鉴定，法律也没有固定具体的标准和计算方法，所以本院酌定为1000元，原告主张的后续治疗费5000元，有鉴定结论予以证实，本院予以认定。综上，原告因伤造成的医疗费等损失共计115403.30元，二被告应当连带赔偿原告92322.64元，去除已经垫付的5000元，还应赔偿87322.64元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条之规定，经本院审委会研究，原审法院作出判决：一、被告霍瑞安赔偿原告纪风强医疗费等经济损失共计87322.64元，被告德州银城房地产开发有限公司承担连带赔偿责任，限本判决生效后十日内执行。二、驳回原告纪风强的其他诉讼请求。案件受理费3342元，由原告纪风强承担1359元，由被告霍瑞安、德州银城房地产开发有限公司负担1983元。
上诉人霍瑞安不服一审判决上诉称，一审判决认定事实错误，请二审法院依法查明，并改判上诉人不承担赔偿责任。一、一审判决上诉人与被上诉人之间形成个人劳务关系，与事实不符；事实为被上诉人与德州银城房地产开发有限公司形成了承揽合同关系。我与德州银城房地产开发有限公司签订的《银城国际商住楼C区室内基础回填土工程分包合同》，早就在2012年春节前施工完毕。被上诉人是在2012年7月3日上午7时摔伤，也并非在我承包工程的期间内。同时我与德州银城房地产开发有限公司，在2012年6月8日签订的《银城国际商住楼工程C区地下室抗浮混凝土工程分包协议》，工期自2012年6月10日至2012年6月21日，能够证明我承包的C区室内基础回填土工程早已竣工，因为基础回填工程如果没完成，根本无法进行地下室抗浮混凝土工程。我与被上诉人并不相识，是因德州银城房地产开发公司委托我为其找个挖掘机设备，来平整C区地下停车场的地面。于是我就联系了张继超，后来张继超才联系的被上诉人。我也是仅仅与张继超联系的，具体被上诉人工作的细节及费用如何结算，我都不知情。由以上事实情况可以看出，被上诉人与德州银城房地产开发公司之间形成了承揽关系，并非为我提供劳务时受伤，被上诉人与我没有任何法律上的关系，所以一审判决我与被上诉人形成个人劳务关系，属于事实认定错误。为查清事实，二审开庭时强烈要求二被上诉人本人到庭接受质询！二、被上诉人所受伤害，并非是在工作时间和工作地点。被上诉人是在7月3日上午7时摔伤，并非是在工作时间，因为被上诉人的工作时间是在上午8点开始。并且被上诉人摔伤地点是在A区的电梯井处，不是在C区施工地点摔伤。依据《侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，要求的是在提供劳务的过程中，被上诉人既不是在工作时间和工作地点摔伤，也不是在劳务过程中。被上诉人是在没有任何防护措施的电梯井自己摔伤，其应依法按照侵权之诉要求相关责任人员承担赔偿责任，而不应由我承担赔偿责任。另外，并且被上诉人作为一个成年人，在施工工地中工作，应当知道施工工地中潜在的危险，应当远离危险地区，被上诉人自己没尽到合理注意义务，应承担此次事故的主要责任。综上所述，一审法院认定被上诉人是在提供劳务过程中造成伤害，属于事实认定错误。一审判决我与被上诉人是个人劳务关系错误，我不应承担赔偿责任，请依法撤销（2012）夏民重字第337号民事判决，改判上诉人不承担赔偿责任；本案诉讼费用全部由被上诉人承担。
被上诉人纪风强答辩称，请求维持原判。
被上诉人德州银城房地产开发有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，上诉人霍瑞安与被上诉人纪风强是否形成劳务关系，是其是否承担责任的基础。纵观本案的案情，上诉人霍瑞安与被上诉人德州银城房地产开发有限公司存在土方工程承包关系，被上诉人纪风强与被上诉人德州银城房地产开发有限公司负责人不认识，被上诉人纪风强是通过案外人张继超介绍到涉案工地找上诉人霍瑞安干活，由上诉人霍瑞安具体安排被上诉人纪风强施工，事后上诉人霍瑞安支付了纪风强7000元的费用。尽管上诉人霍瑞安主张安排被上诉人纪风强劳动以及其支付的7000元系基于被上诉人德州银城房地产开发有限公司的委托，但没有提供委托关系以及被上诉人德州银城房地产开发有限公司事后追认的证据。从上诉人霍瑞安不具备有法定的用人主体资格，其又具体安排被上诉人纪风强施工的过程看，符合劳务关系的特征，与施工工人建立的是劳务合同关系，而不是施工个人与发包方建立的承揽关系。上诉人主张被上诉人纪风强与被上诉人德州银城房地产开发有限公司存在承揽关系，缺乏证据支持。原审判决上诉人承担赔偿责任，符合法律规定。在劳务期间，雇员在从事劳务过程中，造成自己伤害的，根据雇主和雇员的过错程度各自承担相应责任。本案系被上诉人纪风强作为雇员在从事劳务过程中导致自己受伤且存在过失，可适当减轻上诉人霍瑞安的赔偿责任，原审根据雇主与雇员的过错程度，认定上诉人霍瑞安与被上诉人纪风强分别承担8：2的过错责任，并无不当。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持，原审判决正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1983元，由上诉人霍瑞安负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔书江
审 判 员 陈 涛
代理审判员 王子超
二〇一五年四月二十日
书 记 员 张 哲