四川省南充市中级人民法院
� � � 事 裁 定 书
（2015）南中法刑终字第67号
抗诉机关（原公诉机关）四川省蓬安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某，别名“勇娃子”，男，生于1974年4月27日，汉族，初中文化。因涉嫌盗窃罪，2014年5月16日被刑事拘留，同月29日被执行逮捕。现羁押于蓬安县看守所。
四川省蓬安县人民法院审理蓬安县人民检察院指控原审被告人唐某犯盗窃罪一案，于2015年1月9日作出（2014）蓬刑初字第100号刑事判决。原审被告人唐某不服，提出上诉；蓬安县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南充市人民检察院指派检察员陈翠出庭履行职务，上诉人唐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
蓬安县人民法院判决认定，2014年5月16日上午9时许，被告人唐某在蓬安县相如镇永安巷蓬安县农机局外，趁被害人唐甲购买物品不备之时，扒窃唐甲坤�内的人民币880元，被唐甲发现并被便衣民警当场抓获。
同时查明，被告人唐某因犯盗窃罪，1997年11月14日被四川省广元市旺苍县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金200元；因犯贩卖毒品罪于2011年8月24日被四川省广元市旺苍县人民法院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5，000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5，000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10，000元。在刑罚执行期间，四川省绵阳市中级人民法院于2013年11月28日作出（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定，对罪犯唐某予以假释，假释考验期自2013年11月28日起至2015年1月11日止。四川省川北监狱假释证明书的填发时间和被假释人唐某的签收时间均是2013年12月10日。
上述事实，被告人唐某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、辨认笔录、被害人唐�的陈述、证人蒋某某、周某、陈某某、宁某某、杜某某的证言、被告人唐某在公安机关侦查阶段的供述与辩解、被告人的身份证明、前科材料、假释证明书、四川省绵阳市中级人民法院（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定书、蓬安县公安局北城派出所情况说明、协查记录等证据予以证实，足以认定。
原判认定，被告人唐某以非法占有为目的，采取扒窃的手段盗窃他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立。被告人唐某因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2011年8月24日被四川省旺苍县人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。被告人唐某在假释考验期内又犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款之规定，应当撤销假释，对新犯的罪作出判决，依照《中华人民共和国刑法》第七十一条、第六十九条的规定予以并罚；被告人唐某有犯罪前科，可酌定从重处罚；被告人唐某在开庭审理中当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。根据被告人唐某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：1、撤销四川省绵阳市中级人民法院（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定对罪犯唐某的假释；2、被告人唐某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2，000元；与前罪未执行的有期徒刑一年一个月零二日，并处罚金人民币10，000元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币12，000元。
蓬安县人民检察院抗诉认为，一审判决对被告人唐某并处罚金12，000元，确有错误，理由如下：被告人唐某于2011年8月24日被四川省旺苍县人民法院以（2011）旺苍刑初字第61号刑事判决书，以唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5，000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5，000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10，000元。四川省绵阳市中级人民法院于2013年11月28日作出（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定书，裁定对罪犯唐某予以假释，并确认唐某在服刑期间已交纳罚金10，000元的事实。蓬安县人民法院（2014）蓬刑初字第100号刑事判决书将前判已执行罚金刑重复认定系认定事实错误，不当加重被告人唐某的刑罚。
上诉人唐某上诉认为一审量刑过重，请求从轻处罚，理由如下：（1）原审对其扒窃一案量刑过重，对判处其有期徒刑一年六个月不服，对附加刑罚金12，000元有异议；（2）在看守所羁押期间�其遵规守纪、认罪悔罪；（3）家中有父母常年多病，妻子刚生小孩。
出庭检察员意见与抗诉书意见一致。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，已在一审庭审中质证的证据，经审查，本院予以确认。
针对检察机关的抗诉意见和上诉人唐某的上诉理由和辩护意见，根据事实和法律，本院评判如下：
1、关于上诉人唐某上诉所提对罚金12，000元有异议的上诉理由及抗诉机关所提“蓬安县人民法院（2014）蓬刑初字第100号刑事判决书将前判已执行罚金刑重复认定系认定事实错误，不当加重被告人唐某的刑罚。”的抗诉意见。
经查，四川省旺苍县人民法院于2011年8月24日作出（2011）旺苍刑初字第61号刑事判决“被告人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币5，000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5，000元，数罪�罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币10，000元。”四川省绵阳市中级人民法院于2013年11月28日作出（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定“对罪犯唐某予以假释。”同时，该裁定书中确认了唐某在服刑期间已交纳罚金10，000元的事实。蓬安县人民法院于2015年1月9日作出（2014）蓬刑初字第100号刑事判决撤销四川省绵阳市中级人民法院（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定并依法对上诉人唐某进行数罪并罚。并罚时对主刑和附加刑均予以并罚符合法律规定，至于上诉人唐某在服刑期间已交纳罚金10，000元的事实，因上诉人在一审中未提供交纳罚金的票据及相关证据，且（2013）绵刑执字第1584号刑事裁定被撤销，原审判决未确认上述事实不违反相关法律规定，且这属于执行中的问题，上诉人唐某在执行中可以提供交纳罚金的票据或者相关证据证明其已经交纳罚金的事实，不存在上诉人唐某会重复交纳罚金的问题，即不存在原判加重了上诉人唐某罚金刑的问题。且蓬安县人民法院已于2015年1月21日作出（2014）蓬刑初字第100号刑事裁定将（2014）蓬刑初字第100号刑事判决第二项中“并处罚金人民币12，000元”更正为“并处罚金人民币12，000元（前罪罚金人民币10，000元已缴纳）”即确认了唐某已经交纳罚金10，000元的事实。故抗诉机关的抗诉意见及上诉人唐某的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。
2、关于上诉人唐某上诉所提一审对其量刑过重的上诉理由和辩护意见。
经查，上诉人唐某因犯盗窃罪曾经被四川省旺苍县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金200元；后其又因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被四川省旺苍县人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金10，000元。上诉人唐某有犯罪前科，且其在假释考验期内又犯新�，原审法院已经根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其依法判处刑罚，本院不再重复考量。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）唐某以非法占有为目的，采取扒窃的手段盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，应予刑罚惩处。上诉人唐某有犯罪前科，可酌定从重处罚；上诉人唐某在开庭审理中当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚；上诉人唐某因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪于2011年8月24日被四川省旺苍县人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，其在假释考验期内又犯新罪，依法应当撤销假释，与新犯的罪予以并罚。原判认定事实和定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定�回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下：
驳回抗诉和上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何嘉武
审 判 员 吴 彪
代理审判员 林 斌
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 蒲春霞