湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长中刑二终字第00553号
原公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某。因涉嫌盗窃犯罪，于2014年3月20日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。
原审被告人李某。因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得犯罪，于2014年4月1日被刑事拘留，同月17日被取保候审。现在家。
长沙市岳麓区人民法院审理长沙市岳麓区人民检察院指控原审被告人肖某、李某犯盗窃罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪一案，于二0一四年七月二十四日作出（2014）岳刑初字第345号刑事判决。原审被告人肖某不服，向本院提出上诉。本院于2014年8月14日立案受理，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。审理期间，长沙市人民检察院借卷审查。现已审理终结。
长沙市岳麓区人民法院一审判决认定，被告人肖某系中联重科股份有限公司混凝土机械分公司综合管理室员工。2014年3月7日17时左右，被告人肖某趁该公司仓储物流室下班无人之机，采取用钥匙套锁的方式进入仓储物流室，盗窃放在货架上的总价值人民币126369元的1个图号为001611250A0010000的多路阀、4个图号为001616250A0010000的多路阀、2个图号为1010300628的平衡阀和4个图号为1010300626的平衡阀。得手后被告人肖某用自己的一辆捷达小车将盗窃所得的平衡阀和多路阀运至长沙市雨花区雨花机电市场一机电维修门面交给被告人李某代为销售。
2014年3月10日，被告人肖某告知了被告人李某多路阀和平衡阀系盗窃所得。2014年3月16日，经电话告知被告人肖某同意后，被告人李某将被告人肖某要求代为销售的多路阀和平衡阀中的两个多路阀卖掉，得赃款61000元。
案发后，被告人肖某要求被告人李某将未销售的多路阀和平衡阀送至派出所。被告人李某于2014年3月31日向公安机关主动投案，并将所销售的多路阀追回，将全部赃物交至公安机关发还给了被害单位，二被告人取得了被害单位的谅解。
该院确定的定案证据有：户籍证明及现实表现材料、到案经过、购货证明、扣押发还物品文件清单、谅解函、证人证言、物证鉴定意见书、价格鉴定意见书、现场勘验检查笔录、现场方位、平面示某
该院认为，被告人肖某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人李某明知被告人肖某要求代为销售的物品为盗窃所得，仍代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人肖某到案后，能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚；被告人李某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。被盗财物已追回并发还被害单位，取得被害单位的谅解，可以酌定从轻处罚。被告人李某所在的社区矫正部门出具材料愿意对其实施教育和监管。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，原审判决：一、被告人肖某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元。二、被告人李某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年二个月，宣告缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人肖某对一审判决认定的事实未提出异议。其上诉称：“一审判决量刑过重，请求二审法院从轻改判缓刑”。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
原审判决认定的事实有下列经过庭审质证并查证属实的证据予以证明：
1、受案登记表及《关于我公司财物被盗的报案报告》，证明2014年3月19日9时55分许，被害单位中联重科股份有限公司混凝土机械分公司的员工彭某电话报警称：其所在公司财物被盗。长沙市公安局高新区分局麓谷派出所干警到达现场，经调查得知，2014年3月7日至3月14日期间，该公司仓库被盗多路阀1个、平衡阀6个，价值约10万元。
2、长沙市公安局高新分局物证鉴定室作出的长公高物鉴（痕检）字（2014）001号物证鉴定意见书，结论为2014年3月7日，长沙市高新区中联重科混凝土公司仓储物流室发生的盗窃案件，现场仓库西侧红色围栏顶部提取的嫌疑指纹为肖某左手拇指所留。
3、长沙市价格认证中心作出的长价认鉴（2014）0171号价格鉴定意见书、赃物照片及被害单位购买配件的增值税专用发票，结论为被盗的多路阀、平衡阀价值共计人民币126369元。
4、证人彭某、刘某甲、苏某的证言，证明三人均是中联重科混凝土分公司的员工。2014年3月14日，在对公司库存物品进行抽查时发现少了5个多路阀和6个平衡阀，经调查监控录像，发现是3月7日19时27分有人进入仓储物流室进行盗窃，随即电话报警。被盗的11件配件的财物总采购价是147851元。
5、证人杨某的证言，证明2014年3月21日15时许，其与李某到长沙市汽车南站附近的长南加油站将几个配件搬到另一小车上。同月31日，其将2个配件送到派出所。
6、证人刘某乙的证言，证明2014年3月21日15时许，一个自称是肖某同学的人要其到长沙市汽车南站附近的长南加油站，交给其6个平衡阀和3个多路阀，说是肖某盗窃的赃物，并要其转交给公安机关，其随即将9个配件送到公安机关。
7、现场勘验检查工作记录、现场方位平面示意图、现场照片、上诉人肖某指认盗窃现场照片，证明上诉人肖某指认了作案现场和盗窃作案现场的情况。
8、扣押及发还物品文件清单，证明公安机关扣押的5个多路阀和6个平衡阀等机械配件已发还被害单位的事实。
9、谅解函，证明被害单位对上诉人肖某、原审被告人李某的犯罪行为表示谅解的事实。
10、到案经过，证明2014年3月20日15时许，公安机关抓获上诉人肖某；2014年3月31日，原审被告人李某主动到公安机关投案自首，并将所有赃物追回。
11、上诉人肖某、原审被告人李某的户籍证明及现实表现材料，证明二人的身份情况及无违法犯罪记录的事实。
12、上诉人肖某的供述及讯问视频资料：其在中联重科混凝土分公司综合管理室工作，负责驾驶垃圾车转运垃圾，之前在公司仓储物流室工作过。2014年3月7日19时许，其开车到公司仓储物流室，用事先配制好的钥匙套开门锁，进入仓储物流室，盗得6个平衡阀、5个多路阀等配件，后开车运离公司。后将所盗配件放在李某的门面上销售，其告知了李某配件是盗窃所得。同月31日其被公安机关抓获，其打电话要李某将未卖掉的9个配件送到派出所。
13、原审被告人李某的供述及讯问视频资料：2014年3月7日20时许，其高中同学肖某驾车到其经营的门面，要其帮忙销售5个多路阀和6个平衡阀等工程机械配件，其与肖某将配件卸载到其店中。同月10日，肖某电话告知其所销配件是盗窃所得。同月16日，有客户到其店中要买多路阀，其告知肖某，肖某要其出售，其将1个7联多路阀和1个8联多路阀卖给客户，得款61000元，该款未来得及与肖某分赃。同月21日，其得知肖某被公安机关调查，其按肖某的要求将剩余的9个配件运到长沙市汽车南站附近的长南加油站交给肖某之妻，并回购了已卖出的2个配件，后到公安机关投案。
上述证据相互印证，足以证明本案事实。
本院认为，上诉人肖某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人李某明知上诉人肖某要求代为销售的物品系盗窃所得，仍代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人肖某到案后，能如实供述自己罪行，可以从轻处罚；原审被告人李某主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被盗财物已追回并发还被害单位，取得被害单位的谅解，可以酌定从轻处罚。上诉人肖某主动打电话要同案犯李某将盗窃赃物送到派出所，李某亦按电话要求到派出所投案退赃，根据最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条的规定，其行为符合“按照司法机关的安排，以打电话、发信息等方式将其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）约至指定地点的。”立功情形，应认定其具有立功情节，可从轻处罚。
上诉人肖某上诉称：“一审判决量刑过重，请求二审法院从轻改判缓刑”。经查，虽然上诉人肖某盗窃数额巨大，但考虑其系初犯，盗窃作案一次，具有立功表现，已全部退赃，取得被害单位谅解，二审期间能积极缴纳全部罚金，有认罪悔罪表现，且上诉人肖某所在的长沙市天心区社区矫正工作领导小组出具调查评估意见书建议本院对其适用非监禁刑罚，对其适用缓刑应没有再犯罪的危险。故此上诉理由本院予以采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，但适用法律错误，量刑不当，应予改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百一十二条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第四十五条，第四十七条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持长沙市岳麓区人民法院（2014）岳刑初字第345号刑事判决的第二项和第一项中对上诉人肖某的定罪部分；
二、撤销长沙市岳麓区人民法院（2014）岳刑初字第345号刑事判决的第一项中对上诉人肖某的量刑部分；
三、上诉人肖某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币一万元。（罚金已全部缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳华
审 判 员 蒋家来
代理审判员 赵 喆
二〇一四年十月十七日
书 记 员 黄 真
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。