宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）石刑终字第111号
原公诉机关宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某某，曾用名何小虎，男，1977年6月4日出生，汉族，小学文化，无业，住宁夏石嘴山市。2002年因吸食毒品被石嘴山市公安局大武口区分局强制隔离戒毒六个月；2011年因吸食毒品被石嘴山市公安局大武口区分局强制隔离戒毒二年；2014年3月13日因吸食毒品被吴忠市公安局利通区分局强制隔离戒毒二年。2014年4月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，于同年5月5日由石嘴山市公安局大武口区分局以涉嫌犯贩卖毒品罪被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
原审被告人宋金柱，男，1965年2月5日出生，汉族，小学文化，无业，住宁夏平罗县。1996年12月因吸食毒品被石嘴山市劳教委劳动教养一年六个月；2008年4月因吸食毒品被石嘴山市劳教委劳动教养二年；2014年3月25日因吸食毒品被石嘴山市公安局大武口区分局强制隔离戒毒二年。2014年4月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准，于次日被石嘴山市公安局大武口区分局以涉嫌犯贩卖毒品罪被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
原审被告人底素兰，女，1970年2月3日出生，回族，初中文化，无业，住宁夏石嘴山市。2008年5月因吸食毒品被石嘴山市劳教委劳动教养一年六个月。2014年3月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被石嘴山市公安局大武口分局刑事拘留，同年4月29日经石嘴山市大武口区人民检察院批准于次日被执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院审理石嘴山市大武口区人民检察院指控原审被告人宋金柱、底素兰、何某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年9月22日作出（2014）石大刑初字第179号刑事判决。宣判后，原审被告人何某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人、原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2014年2月10日晚上19时许，吸毒人员赵某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，当天晚上19时许，被告人底素兰在大武口区永乐园小区门口向吸毒人员赵某某以100元的价格贩卖毒品海洛因一包。
2、2014年3月2日，吸毒人员张某与被告人何某某电话联系购买毒品海洛因，随后在大武口区人民路三口之家门口被告人何某某向吸毒人员张某以100元的价格贩卖毒品海洛因一包。
3、2014年3月3日10时许，吸毒人员赵某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，当天中午12时许，被告人宋金柱在大武口区永乐园小区门口向吸毒人员赵某某以100元的价格贩卖毒品海洛因一包。
4、2014年3月4日11时许，吸毒人员赵某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，当天中午12时许，被告人底素兰在大武口区永乐园小区门口向吸毒人员赵某某以100元的价格贩卖毒品海洛因一包。
5、2014年3月4日19时许，吸毒人员蒋某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，与被告人底素兰同居的被告人宋金柱在大武口区永乐园小区门口向吸毒人员蒋某某以200元的价格贩卖毒品海洛因一包。
6、2014年3月5日14时许，被告人何某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，之后在大武口区世纪大道市车管所旁边，在被告人宋金柱开的车上被告人底素兰以400元的价格贩卖给何某某毒品海洛因一包。
7、2014年3月9日11时许，被告人何某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，之后在大武口区永乐园小区29号楼2单元门口，被告人底素兰以400元的价格贩卖给何某某毒品海洛因一包。
8、2014年3月10日16时许，被告人何某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，之后在大武口区永乐园小区内，被告人宋金柱以400元的价格贩卖给何某某毒品海洛因一包。
9、2014年3月10日19时许，吸毒人员赵某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，被告人底素兰在大武口区永乐园小区门口向吸毒人员赵某某以100元的价格贩卖毒品海洛因一包。
10、2014年3月11日15时许，被告人何某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，被告人底素兰在大武口区永乐园小区门口向何某某以400元的价格贩卖毒品海洛因一包。
11、2014年3月11日16时许，吸毒人员赵某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，被告人底素兰在大武口区永乐园小区门口向吸毒人员赵某某以200元的价格贩卖毒品海洛因一包。
12、2014年3月12日19时许，被告人何某某在大武口区与被告人底素兰电话联系购买毒品海洛因，之后在大武口区五湖四海碑附近，在被告人宋金柱开的车上被告人底素兰以400元的价格贩卖给何某某毒品海洛因一包。
上述事实，有石嘴山市大武口区人民检察院当庭提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1、物证，作案工具电子秤已移交的情况；2、发破案经过及单行材料，证实各被告人无自首立功情节；3、常住人口信息，证实各被告人均已达刑事责任年龄；4、搜查笔录、扣押清单、涉案款项入账通知单、单行材料，证实公安机关从被告人宋金柱、底素兰处搜出并扣押现金19800元、手机、电子秤等物品，手机、电子秤已移交，现金、机动车存于大武口区公安分局的情况；5、劳动教养决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人底素兰、宋金柱因吸毒被劳动教养的情况；同时证实被告人何某某因吸毒被强戒的情况；6、通话记录，证实公安机关对底素兰、宋金柱、何某某、赵某某等人电话记录调取的情况；7、吸毒人员管控详细信息，证实被告人底素兰、宋金柱和何某某均系吸毒人员；8、情况说明，证实公安机关在做笔录期间，宋金柱的手机号有混淆的情况；9、证人赵某某的证言，证实其五次电话联系被告人底素兰，其中四次从被告人底素兰处购买毒品，一次从被告人宋金柱处购买毒品的事实经过；10、证人蒋某某的证言，证实其电话联系被告人底素兰，一次从宋金柱处购买毒品的事实；11、证人张某的证言，证实其从被告人何某某处购买毒品的事实；12、被告人底素兰、宋金柱的供述和辩解，证实其手机只有他们自己使用，没有其他人使用的情况；13、被告人何某某的供述和辩解，证实其向张某贩卖毒品的事实，同时证实其五次电话联系被告人底素兰，其中二次从被告人底素兰处购买毒品，三次从被告人宋金柱处购买毒品的事实经过；14、辨认笔录及照片及单行材料，证实公安机关组织赵某某、蒋某某、何某某辨认向其贩卖毒品人员宋金柱、底素兰的情况。
原判认为，被告人宋金柱、底素兰违反国家对毒品的管理制度，多次向他人贩卖毒品，情节严重，被告人何某某违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控事实清楚，证据充分，罪名成立，量刑建议基本适当，予以支持。辩护人关于指控宋金柱、底素兰的事实不清，证据不足，本案的定罪只有言辞证据，没有其他证据予以佐证的辩护意见，因有被告人宋金柱、底素兰的供述可证实，两人系同居关系，手机只有他们自己使用，没有其他人使用，结合本案的证人赵某某、蒋某某的证言、被告人何某某的供述、通话记录、辨认笔录，该证据已形成一个证据链条，足以证实宋金柱、底素兰贩卖毒品的事实清楚，罪名成立，故此辩护意见，不予采纳。宋金柱辩称其没有向何某某贩毒的意见，因有被告人何某某的供述、通话记录、辨认笔录予以证实，故此辩解意见，不予采纳；被告人底素兰辩称其不认识何某某、赵某某等人，没有贩毒行为的辩解，因有证人赵某某、蒋某某的证言、被告人何某某的供述、通话记录、辨认笔录能够相互印证足以证实其贩毒的行为，故此辩解意见，不予采纳；被告人何某某的辩护人关于其主动交代犯罪行为，应属自首，对其判处拘役的辩护意见，因其不符合自首的条件，该辩护意见与事实和法律规定不符，故不予采纳。原公诉机关指控的第2、3、4起被告人宋金柱、底素兰贩卖毒品的事实，因检察机关的指控事实不清，证据不足，不予支持。被告人宋金柱、底素兰在实施部分犯罪事实时系共同犯罪，被告人宋金柱、底素兰多次贩卖毒品，酌定从重处罚；被告人何某某归案后能够如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人宋金柱犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金4000元；二、被告人底素兰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金5000元；三、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元；三、对被告人宋金柱的作案工具手机、电子秤、现金19800元及被告人底素兰的手机予以没收（详见涉案物品扣押清单、现金暂扣于大武口区公安分局账户）。
一审宣判后，原审被告人何某某不服，向本院提出上诉，请求撤销原判第三项，认定上诉人构成自首，对其从轻、减轻处罚，理由是：上诉人在强制隔离戒毒期间，对前来调查的公安干警主动交待了贩卖毒品给张某的事实，构成自首，应从轻处罚。原判未认定上诉人构成自首，明显不公。
二审期间，上诉人及原审被告人均未提交新证据。
二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人何某某向他人贩卖毒品海洛因，原审被告人宋金柱、底素兰多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，三人的行为均已构成贩卖毒品罪。关于上诉人认为其构成自首，依法应从轻、减轻处罚的上诉理由，经查，上诉人何某某未主动投案，也未向强制戒毒执行机关主动交待犯罪事实，其行为不符合自首的法律规定，其上诉认为构成自首的依据不足，故上诉人的上诉理由不能成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王丽娟
审 判 员 王 华
代理审判员 石 蕾
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 张 娇
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉，第二审人民法院应当依法作出判决。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。