辽宁省抚顺市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）辽04刑终218号
原公诉机关抚顺市顺城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某某，男，1987年7月26日出生，汉族，初中文化，无职业。因本案于2015年8月28日被取保候审。2016年8月15日经抚顺市顺城区人民法院决定，由抚顺市公安局顺城公安分局执行逮捕，现羁押于抚顺市第二看守所。
辩护人夏堂剑，辽宁久鼎律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人暨被害人郑某某，男，1987年11月21日出生。
抚顺市顺城区人民法院审理抚顺市顺城区人民检察院指控原审被告人朱某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人郑某某提起附带民事诉讼一案，于2016年8月15日作出（2016）辽0411刑初84号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人朱某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人朱某某，听取了上诉人朱某某辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月25日17时许，在抚顺市顺城区葛布东街新地号社区路口，被告人朱某某与被害人郑某某因驾驶纠纷发生口角并厮打，被告人朱某某从其驾驶车辆后备箱中取出一银色金属棒球棒将被害人郑某某右肩打伤。经法医鉴定：被害人郑某某右肩关节损伤程度为轻伤二级。
案发当日被害人郑某某到抚顺市中心医院治疗，后于2015年12月14日和2016年1月13日复查。经审查，其合理损失有：医疗费973.10元、鉴定费700元，合计人民币1673.10元。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、案件来源、到案经过、情况说明，证实案件的来源及被告人朱某某被电话传唤到葛布派出所的事实。
2、被告人郑某某陈述（2015年7月25日19时20分在葛布派出所），证实2015年7月25号17时许,我驾驶一辆银灰色大众宝来车，车牌号是辽XXXX**，从葛布加油站附近沿路向北直行，一辆黑色辽A牌照的福特轿车从旁边转弯车道转入与我并行，并行时对方车主骂了我一句，对方为什么骂我，我不知道。然后黑色轿车超过我向北直行，行至新地号社区附近，对方把车停在路边，我也把车停在他旁边并问他你骂谁，对方就说我就骂你。然后，我们双方都下车了，对方从他自己车的后备箱拿出一个银色金属棒球棒打我，我就用右手挡着，然后我把对方的棒球棒抢过来也还手打在他身上了，对方看手里没有东西，又从他车的后备箱拿出来一个羽毛球拍打我身上，把羽毛球拍打折了。对方就从地上捡了个砖头把我挡风玻璃砸碎了。我看对方砸我车了，我就用棒球棒砸了对方的车前机器盖子3、4下，砸了几个小坑。然后，群众就把我们拉开了，我就上我自己的车了，坐在驾驶室的位置，对方又拿着砖头过来砸我左前位置车玻璃，砸了几下没砸开，对方就上自己车并启动，用其车左前杠位置撞我车右侧车门及龙骨位置，把我车撞了个坑并很多划痕，对方车撞成什么样子我不知道。然后，我就报警。对方叫了很多朋友过来，他朋友过来后威胁我要打我，但我都没下车。然后，警察就到了。我没喝酒，对方是否喝酒我不知道，我车里有行车记录仪，记录了一部分过程。我们厮打的过程中，对方把我衣服也扯烂了，我右胳膊被对方用棒球棒打得动不了了，非常疼。对方是否受伤，我不知道。我们打得都非常激动。我用棒球棒砸对方的车了，用左手砸的，因为我从小就是左撇子，平时习惯大部分都用左手做一些事，就写字用右手。
3、证人张某证言，证实2015年7月25号17时30分许，我正好在葛布东街新地社区附近，有人打架把路堵了，我当时在现场。当时我驾驶公交车从香墅湾发车，由北向南行驶，还没到新地号社区，前面好像有纠纷把路堵了，两辆私家车应该是由南向北行驶，我印象里两辆车几乎并排停着，大众车靠马路中间，蒙迪欧在马路边，车头都向北。两人车都停在马路上打架呢，我车被他们堵住走不了了，我就下车看热闹。两个小伙都挺胖，一高一矮，厮打在一起。矮个拿个棒球棒子，高个什么也没拿，两人打了一会儿，高个把棒子抢走了，矮个吃亏了，就跑路边捡石头。我一看这情况怕自己受伤，也怕自己车被砸，我就赶紧回车里了。我回到车里还跟乘客吵了两句，乘客说我不应该看热闹，等我跟乘客解释完，再一看，双方车都被砸了，灰色大众车风挡坏了，蒙迪欧有几个坑，两人都回车里打电话去了。我一看双方都没动静了，我就开车走了。高个开的是银灰色大众车，矮个开的是福特蒙迪欧，车号我没记。我到场时两人已经打起来了，我没看到最开头。现场打架的就这两个人，两人在马路中间打的。
4、证人周某某的证言，证实2015年7月25号17时许，我驾驶车牌号为辽XXXX**的41路公交车行驶在葛布东街，由南向北准备回香墅湾枢纽站。我走到新地社区附近的时候，看到一辆灰色轿车和一辆黑色轿车相互刮擦在一起，一辆车车头向北，另一辆车头斜着向北，黑车在靠马路一侧，灰车在马路中间。其中灰色车是高个驾驶的，黑色车是矮个驾驶的。两人下车就相互骂，骂了两句就相互厮打起来，我一看这情况就把车停下了，因为一方面两人车把路堵了二分之一了，当时围观的群众很多，另外两个人相互厮打，从路一头打到另一头，我就没敢开车。两人都挺胖，一高一矮，矮个的穿短袖，高个的光膀子。矮个的拿一个羽毛球拍打高个的，高个的就用拳脚打小个的，打了一会儿双方就都回车里了。小个的下车从路边捡了块石头，喊高个的下车，高个的没下车也没开车门，矮个的一生气就用石头砸了对方的车一下，然后就回自己车了。我一看路能走了，就开车离开了。双方谁先动手我没看清，基本是同时动手的，两人互相打。
5、车辆肇事方位图、事故现场方位图，证实两辆车所处位置以及案件发生地点。
6、户籍证明、前科查询表，证实被告人朱某某犯罪时具备完全刑事责任能力，及其曾因吸毒被行政拘留的前科。
7、情况说明、相关人员户籍信息，证实被害人和证人的户籍信息以及葛布派出所出具的被害人郑某某车载行车记录仪内未找到相关肇事的视频说明。
8、抚顺公正司法鉴定所法医人体损伤程度司法鉴定意见书及病志，证实郑某某右肩关节损伤评定为轻伤二级。
9、抚顺公正司法鉴定所法医人体损伤程度司法鉴定意见书及病志，证实朱某某头部损伤评定为轻微伤。
10、价格评估报告，证实被害人郑某某驾驶的辽D732**号车辆交通事故部分损失4596元，被朱某某损坏部分927元；被告人朱某某驾驶的辽AF5S**号车辆交通事故部分损失1230元，被郑某某损坏部分860元。
11、顺城公安分局现场检测报告书，证实被告人朱某某和被害人郑某某尿液中是否含有毒品（甲基苯丙胺）成分现场检测结果均呈阴性。
12、情况说明、扣押清单，证实2015年7月25日17时48分许，葛布派出所民警接到110指令后前往案发现场，发现两辆轿车刮碰，其中宝来车主称自己胳膊好像脱臼了，后民警将二人带回葛布派出所；民警经走访未能找到其他证人，取证的两名公交司机案发时确在现场及其位置情况，以及扣押到棒球棒，没有发现球拍的事实。
13、残疾证、照片，证实被告人朱某某肢体四级残疾以及图片反应其车被损坏的情况
14、证人杨某某证言（被告人提供），证实我家住在顺城区葛山路，有一天想租房子路过新地号，平时不顺路，看到电信杆子上发布寻找证人的启示就联系了，我不认识对方，当时对方就问了一个打架的情况，接电话的好像不是被告人，我现在也不知道谁接的电话，我和对方见过一面，也没有说什么。案发当天我交完班去案发地点办事看到两个人打起来了，当时只有我一个人。两个人在马路东边在撕扯，大个把小个从马路东边打到马路西边，然后小个跑了，大个就回去砸车，小个也回去砸车了，后来就上车了，我就回家了。打架的时候好像没有公交车停在路边，后来就没有太注意。大个右手拿了一个棒子。因为我是左撇子，如果有人用左手我第一时间就能记住。当时打架的时候，我距离比较远，30米以外，就听见吵吵声了。当时动作太快了，我不记得动作怎样，只记得大个打了。我看到好像大个就是右手，我在他们北侧，他俩同时从马路东侧跑到马路西侧，大个在追打矮个。我当时做出租车司机，车主姓李，叫什么名字和电话都记不住了，我当时的电话号码也记不住了，我都是买一次性的卡。
15、被告人朱某某供述，证实2015年7月25日17时10分许，我驾驶我的黑色福特蒙迪欧车在葛布东街由南向北行驶，这时候一辆辽D牌子的银灰色宝来也由南向北行驶，总别我车，他在靠近马路中间的道坎，我在靠近马路牙的车道，我看他总别我，就想在内道加速超过他。我一踩油门，感觉能超过他了就想并道超到他前面，结果他也加速了，还往我的车道别我，结果我的车头左前侧就把他的车右侧顶了。我踩刹车停住了，对方继续往前走了一段车头往左一偏也停住了。之后我们双方下车互相指责对方，再接着就相互骂，然后我们双方就厮打在一起。对方回车里拿了根棒球棒子打我，还砸我的车好几下，前机器盖子、窗框、左后侧玻璃，后杠都砸了，砸了几个坑。我一生气就在路边捡了块石头砸了他的风挡玻璃。之后我们双方都打电话，我以为他要找人打我，我就打电话叫我朋友来。然后他就回车里一直不出来，我朋友来了他也始终不下车，不一会儿警察也到了，不知道谁报警了。最后交警出完现场，我们就跟警察一起回派出所了。我的头部和腰部受伤了，我们虽然是相互厮打，但是我体格小，我觉得他没受伤。打架和砸车都是对方先动手的。我车上只有我自己，对方车上也就他自己，我们双方的朋友都是后到现场的，都没参与此事，现场塞车了，也围了很多百姓，但我都不认识。我的车车头左前大灯、雾灯、保险杠、左前叶子板坏了，对方车右侧车门坏了，具体情况不清楚。棒球棒子是对方的，中空的铝制棒球棒子。
16、证人刘某某的证言，证实我和郑某某是在抚顺上一职高的时候认识的，认识十多年了，平时一起玩的时候总看他用左手，并且左手掰腕子啥的都挺厉害，从我认识他的时候他就用左手。
17、照片、医疗费和鉴定费收据，证实附带民事诉讼原告人的损失情况以及图片反应其车被损坏的情况。
原审法院认为，被告人朱某某持械故意伤害他人身体，致人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。关于被告人朱某某提出的没有殴打被告人的辩解，经查与事实不符，本院不予采信。关于辩护人提出被害人郑某某的伤不是被告人朱某某造成的，以及被害人郑某某案发时并未受伤的辩护意见，现有证人证言和公安机关的情况说明证实双方发生了厮打，民警在出警时被害人已表示自己胳膊脱臼且于当日就医治疗，故对辩护人的辩护意见不予采信。关于被告人朱某某提供的证人杨某某的证言，因没有证据证明杨某某在案发现场，其证言内容与其他证人证言内容相悖，且没有其他佐证，故本院不予采信。因被告人朱某某的犯罪行为而给附带民事诉讼原告人郑某某造成的合理损失，应予赔偿。关于附带民事诉讼原告人郑某某提出的伤残赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于附带民事诉讼原告人郑某某提出的护理费、误工费、营养费、交通费和后续治疗费的诉讼请求，因未能提供相关证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条之规定，作出如下判决：一、被告人朱某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。二、被告人朱某某赔偿附带民事诉讼原告人郑某某各项经济损失共计人民币1673.10元，于本判决生效后十日内给付。三、驳回附带民事诉讼原告人郑某某的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）朱某某及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见是：一、被害人右肩的伤不是上诉人造成的。上诉人并没有用棒球棒打郑某某，在郑某某抢过上诉人的棒球棒后双方再没有任何身体接触，后郑某某用棒球棒殴打上诉人、砸车、开车门上车、打电话等行为说明其右肩并没有脱臼。二、郑某某用棒球棒砸车导致脱臼的合理怀疑不能排除。郑某某抢过上诉人的棒球棒后砸车、打人，右肩脱臼完全可能是其砸车、打人时用力过猛自己造成的，而且其自身原因造成的可能性较大。三、脱臼临床表现是关节的正常活动丧失，既然郑某某的右肩脱臼，丧失了活动能力怎么能够去砸车、打人、开车门、打电话甚至签字，这违反生活常理。四、郑某某陈述其用左手拿棒子打、砸车辆和追打上诉人，无证据证明。五、上诉人在一审期间申请对上诉人的车辆被郑某某砸坏进行左右手鉴定，对脱臼的右手能否持重，脱臼的临床表现等进行鉴定，一审法院未予受理。综上，一审判决认定事实不清，证据不足，应改判上诉人无罪。
经审理查明，抚顺市顺城区人民法院认定原审被告人朱某某上述犯罪的事实清楚，判令赔偿附带民事诉讼原告人经济损失的数额正确，一审判决书中列明经庭审质证认定本案事实的证据，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人朱某某及其辩护人未向法庭提供新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱某某持械故意伤害他人身体，致人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。关于上诉人朱某某及其辩护人提出的被害人右肩的伤不是上诉人造成的，被害人用棒球棒砸车导致脱臼的合理怀疑不能排除，脱臼临床表现是关节的正常活动丧失，既然被害人的右肩脱臼，丧失了活动能力怎么能够去砸车、打人、开车门、打电话甚至签字，这违反生活常理，且郑某某陈述其用左手砸车、追打上诉人无证据证明的上诉理由及辩护意见，经查，本案现有证据能够证明上诉人从其车内拿出棒球棒击打被害人，进而双方发生厮打，击打等外力作用可以造成人体胳膊脱臼，且民警出警时被害人即表示自己胳膊脱臼，并于当日到医院治疗，经鉴定被害人右肩关节损伤程度为轻伤二级，被害人郑某某称其平时习惯大部分用左手做事，就写字用右手一节，有证人刘某某的证言予以证明，上诉人及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见无事实依据，故本院不予采纳。综上，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，判令赔偿附带民事诉讼原告人经济损失的数额正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱忠翠
代理审判员 李依桐
代理审判员 于 红 滨
二〇一六年十月二十一日
书 记 员 方 令 花