.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）宁02民终10号上诉人（原审原告）：高峰，男，1991年11月22日出生，汉族，宁夏公路管理局石嘴山分局职工，住平罗县。法定代理人：高新民（系高峰父亲），男，1968年6月12日出生，汉族，住平罗县。法定代理人：包进玲（系高峰母亲），女，1968年6月9日出生，汉族，住平罗县。委托诉讼代理人：李新军，宁夏永合律师事务所律师。上诉人（原审被告）：宁夏公路管理局石嘴山分局。住所地：石嘴山市大武口区游艺东街***号。法定代表人：缑永涛，宁夏公路管理局石嘴山分局局长。委托诉讼代理人：韩智、王小宇，宁夏诚托律师事务所律师。上诉人高峰与上诉人宁夏公路管理局石嘴山分局（以下简称公路管理局石嘴山分局）劳动争议一案，均不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2016）宁0202民初2902号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人高峰的法定代理人包进玲、委托诉讼代理人李新军，上诉人公路管理局石嘴山分局的委托诉讼代理人韩智、王小宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。高峰上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判公路管理局石嘴山分局支付高峰一次性伤残补助金75000元；2.撤销一审判决第三项，改判公路管理局石嘴山分局自2016年6月起每月支付高峰伤残津贴2550元（伤残津贴根据宁夏回族自治区的相关规定适时调整）；3.撤销一审判决第五项，改判公路管理局石嘴山分局自2013年起每年支付高峰冬季取暖补贴（具体数额以每年度宁夏职工取暖补贴数额为准）；改判公路管理局石嘴山分局为高峰补缴2013年6月12日起至2016年5月31日期间的养老、医疗保险、生育保险费用（具体数额按照社会保险经办机构核定的数额为准）；改判公路管理局石嘴山分局自2016年6月1日起按月为高峰全额缴纳（含高峰应缴部分）养老、医疗保险、生育保险费用（具体数额按照社会保险经办机构核定的数额为准）。事实和理由：高峰工作17天，每日工资100元，高峰受伤前月工资为3000元。高峰月工资既没有高于统筹地区职工平均工资的300%，也没有低于统筹地区职工平均工资的60%，高峰月工资3000元是缴纳社会保险费的依据，一审以2013年度宁夏回族自治区在岗职工月平均工资的60%计算一次性伤残赔偿金、伤残津贴无事实和法律依据。公路管理局石嘴山分局至今未给高峰办理缴纳相关社会保险费用的手续，公路管理局石嘴山分局自始未给高峰缴纳养老保险、医疗保险、生育保险费用。一审认定补缴养老保险、医疗保险、生育保险费用不属于人民法院应当受理的范围无法律依据。冬季取暖补贴费是劳动者的福利待遇，不以用人单位和劳动者有无约定作为支付的条件，一审不支持公路管理局石嘴山分局支付高峰冬季采暖补贴费错误。公路管理局石嘴山分局辩称，高峰工作17天，每日100元，高峰月工资标准为2175元，高峰的各项工伤待遇低于当年度社平工资60%即2448.05元每月的按该标准计算，个人领取以本人工资为基础的各项待遇，应以2175元为标准，高峰以每月3000元的标准计算各项待遇无依据；社会保险的补缴属于行政部门职权范围，不属于人民法院受理范围，冬季取暖补贴不属于公路管理局石嘴山分局的法定或约定义务，高峰的上诉请求不能成立。公路管理局石嘴山分局上诉请求：撤销一审判决第二项，改判公路管理局石嘴山分局支付高峰一次性伤残补助金61200元，停工留薪期工资26100元，评残前生活费42870.3元，护理费39476元，伙食补助费4140元。事实及理由：根据原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条”月记薪天数=21.75天”的规定，及一审查明的高峰日工资100元的事实，高峰的月工资标准只能按照21.75天×100元/天=2175元认定，一审按照30天认定每月工资3000元错误，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。高峰的工伤待遇工资标准应按照受伤时统筹地区职工平均工资的60%计算，即2448元/月。一审计算高峰停工留薪期工资、评残前生活费错误。高峰进行伤残鉴定及家人往返路费、复印费均不属于工伤待遇范畴，该费用是高峰自行承担部分，同时上述费用均系道路交通事故案件所产生并已主张过，不应判决公路管理局石嘴山分局承担。一审关于护理费的适用标准缺少法律依据。高峰辩称，高峰在公路管理局石嘴山分局工作期间无节假日和休息日，双方约定高峰的日工资为100元，高峰的月工资应为3000元，关于职工月平均工作时间和工资折算问题的通知，是计算劳动者月工作的平均时间和折算每日工资支付法定节假日加班工资的依据，不是计算劳动者月工作天数的依据，公路局主张以21.75天计算高峰的月工资没有依据；鉴定费、复印费、交通费是高峰治疗工伤支出的合理费用，高峰未在道路交通案件中主张过，公路管理局石嘴山分局一审对鉴定费、复印费、交通费认可；一审根据出院的医嘱，结合宁夏宁安医院的鉴定意见，依据2013、2014、2015年度宁夏居民服务行业平均工资标准计算护理费有事实和法律依据。公路管理局石嘴山分局的上诉请求没有事实和法律依据。高峰向一审法院起诉请求：1.保留高峰与公路管理局石嘴山分局之间的劳动关系，高峰退出工作岗位；2.公路管理局石嘴山分局支付高峰一次性伤残补助金97432.50元；3.公路管理局石嘴山分局支付高峰停工留薪期间的工资46767.60元；4.公路管理局石嘴山分局支付高峰评残前生活费89637.90元；4.公路管理局石嘴山分局支付高峰医疗费17606元，并支付高峰后续康复治疗费用（按实际发生的费用计算）；6.公路管理局石嘴山分局支付高峰护理费220216元、住院伙食补助费4170元（278天）、交通费4432元、劳动能力鉴定费3578.40元；7.公路管理局石嘴山分局自2016年6月起按月支付高峰伤残津贴3312.70元（伤残津贴根据宁夏回族自治区的相关规定适时调整）；8.公路管理局石嘴山分局自2016年6月起按月支付高峰生活护理费1893.70元；9.公路管理局石嘴山分局为高峰补缴2013年6月12日起至2016年5月31日期间的养老、医疗保险、生育保险费用；10.公路管理局石嘴山分局自2016年6月1日起按月为高峰全额缴纳（含高峰应缴部分）养老、医疗保险、生育保险费用；11.公路管理局石嘴山分局自2013年起每年支付高峰冬季取暖补贴费（具体数额以每年度宁夏职工取暖补贴数额为准）。一审法院认定事实：2013年6月12日，高峰到公路管理局石嘴山分局处从事道路养护工作。2013年6月30日，高峰在工作过程中被撞伤。高峰被送至平罗县人民医院，经诊断为急性闭合性颅脑损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、弥漫性轴索损伤。2013年7月3日，转入宁夏医科大学总医院治疗，诊断为亚急性闭合性颅脑损伤、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血。期间住院六次，至2014年4月2日出院，出院医嘱：1.继续康复治疗，改善认知及肢体功能；2.注意陪护，避免摔倒、走失等不良事件发生；3.门诊随诊。2015年3月12日，经石嘴山市人力资源和社会保障局2013-A48号工伤认定决定书认定，高峰所有伤害为工伤。2015年9月6日，宁夏永合律师事务所委托宁夏宁安医院法医精神病鉴定中心鉴定，高峰为器质性智能损害（痴呆）〔重度〕。2016年1月13日，高峰损伤经石嘴山市劳动能力鉴定委员会鉴定，为二级伤残，大部分护理依赖。2016年5月23日，经宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，确定高峰为二级伤残。高峰于2016年6月6日在宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲字（2016）第542号仲裁裁决书，高峰对该仲裁裁决不服，诉至法院。一审法院认为，劳动者的合法权益应当依法予以保护，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条的规定，劳动者因工伤残，依法享受社会保险待遇。高峰在工作期间受伤，经石嘴山市劳动和社会保障局依法认定为工伤，其应当享受工伤保险待遇。根据国务院《工伤保险条例》第二条和第六十条规定，”用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险，为本单位全部职工缴纳工伤保险费，未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。因公路管理局石嘴山分局未给高峰缴纳工伤保险，故其应按照国家有关标准负担高峰的各项工伤保险待遇。关于高峰工资标准的确定的问题；从庭审查明的事实，高峰工作17天，每日工资100元，对高峰的月工资，计算为3000元（30天×100元）。关于《工伤保险条例》中计算各项工伤保险待遇所依据的”本人工资”，根据该条例第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。鉴于公路管理局石嘴山分局未给高峰缴纳工伤保险，高峰也未提交证据证实其受伤前的工伤保险缴费基数，根据《工伤保险条例》的规定，结合高峰于2013年6月受伤和确认的高峰工资数额，参照2013年宁夏回族自治区在岗职工年平均工资的60%计算，为2448.05元/月（48961元/年÷12个月×60%）。关于高峰的各项诉讼请求及数额，分析如下：高峰所受伤害经鉴定构成二级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，故对高峰要求保留其与公路管理局石嘴山分局之间的劳动关系，退出工作岗位的诉讼请求予以支持；高峰伤情经鉴定构成二级伤残，根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，高峰应当享受的一次性伤残补助金的标准为25个月的本人工资，故公路管理局石嘴山分局应当支付高峰一次性伤残补助金61201.25元（2448.05元/月×25个月）；根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，”职工因工作患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”关于停工留薪的计算时间，根据《工伤保险条例》规定，停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。考虑到高峰伤情严重，并多次住院治疗，故高峰停工留薪期应计算12个月，数额为36000元（3000元/月×12个月）；高峰要求公路管理局石嘴山分局支付其评残前的生活费的主张，根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十七条第三款的规定，停工留薪期满，用人单位应当为工伤职工安排适当工作；确因伤情不能安排工作的，用人单位应当以工伤职工受伤前十二个月月平均工资为标准按月发给生活费，待评定伤残等级后，按照《条例》的规定享受相关待遇。高峰的该项主张有事实和法律依据，公路管理局石嘴山分局应当支付高峰停工留薪期满后至2016年5月30日期间的生活费，共计69000元[3000元×（2013年7月1日至2016年5月30日共计35个月-停工留薪期12个月）];医疗费及后续治疗费，高峰提交的证明不能证实高峰实际支付的医疗费，对高峰主张的医疗费不予支持；高峰主张的后续治疗费尚未发生，高峰可待发生后另行主张；交通费，公路管理局石嘴山分局对高峰主张的4432元并无异议，对该费用予以支持；鉴定费、复印费系高峰为主张权利花费的必要费用，公路管理局石嘴山分局对此亦无异议。经核算，高峰花费鉴定费3338.24元、复印费106元，对此两项费用予以支持；根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条第一款第（一）项的规定，高峰在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费，高峰自2013年6月30日至2014年4月2日住院276天，伙食补助费共计4140元（276天×15元）；高峰于2013年6月30日发生事故，住院治疗至2014年4月2日，其中高峰在2013年6月30日至2013年7月3日期间在平罗县人民医院ICU监护，无需陪护人员，至2013年7月3日转入宁夏医科大学总医院治疗期间医嘱陪床一人，2014年4月2日出院，出院医嘱：1.继续康复治疗，改善认知及肢体功能；2.注意陪护，避免摔倒、走失等不良事件发生；3.门诊随诊。结合宁夏宁安医院法医精神病鉴定中心出具的鉴定意见，对高峰主张的评残前的护理费予以支持，高峰未能提交护理人员的收入情况，参照2013、2014、2015年宁夏回族自治区居民服务业行业年平均工资分别计算高峰2016年5月23日定残前的护理费，计算为109554.87元[（2013年7月3日至2014年6月30日，37162元/年÷12个月÷30天×362天）+（2014年7月1日至2015年6月30日，36798元/年÷12个月÷30天×365天）+（2015年7月1日至2016年5月23日，38280元/年÷12个月÷30天×328天）]；鉴于高峰的伤情经鉴定为大部分护理依赖，根据《工伤保险条例》第三十四条第二款的规定，2016年6月起公路管理局石嘴山分局应按照统筹地区上年度职工月平均工资的40%按月支付生活护理费，高峰主张的每月1893.70元不违反法律规定，予以支持；根据《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项的规定，高峰每月应享受其本人工资的85%的伤残津贴，高峰于2016年1月13日被鉴定为二级伤残，大部分护理依赖，2016年5月23日，宁夏回族自治区劳动能力鉴定委员会再次鉴定，确定高峰为二级伤残。故对高峰要求公路管理局石嘴山分局自2016年6月起支付伤残津贴的请求予以支持，公路管理局石嘴山分局每月应当支付高峰伤残津贴2080.84元（2448.05元/月×85%）；对高峰要求公路管理局石嘴山分局为高峰补缴2013年6月12日起至2016年5月31日期间的养老、医疗保险、生育保险费用；自2016年6月1日起按月为高峰全额缴纳（含高峰应缴部分）养老、医疗保险、生育保险费用的主张，不属于法院依职权应当受理的范围，对该诉求不作处理，高峰可向社保部门申请解决；高峰要求公路管理局石嘴山分局自2013年起每年支付高峰冬季取暖补贴费（具体数额以每年度宁夏职工取暖补贴数额为准）的主张，双方对此并无约定，且其该项请求并非用人单位的法定义务，高峰的该项主张无法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条规定，判决：一、保留高峰与宁夏公路管理局石嘴山分局之间的劳动关系，高峰退出工作岗位；二、宁夏公路管理局石嘴山分局支付高峰一次性伤残补助金61201.25元、停工留薪期工资36000元、评残前的生活费69000元、交通费4432元、鉴定费3338.24元、复印费106元、伙食补助费4140元、护理费109554.87元，合计287772.36元，于本判决生效后十日内付清；三、宁夏公路管理局石嘴山分局自2016年6月起每月支付高峰伤残津贴2080.84元；四、宁夏公路管理局石嘴山分局自2016年6月起每月支付高峰生活护理费1893.70元（按照宁夏回族自治区上一年度职工月平均工资的40%予以调整）；五、驳回高峰的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由宁夏公路管理局石嘴山分局负担。本院二审期间，公路管理局石嘴山分局围绕其上诉请求，依法提交（2016）宁0202民初4358号民事判决书一份，证明与高峰一同工作并一同发生交通事故的人员工资标准为每日100元，月平均工资为每月2175元，即高峰的月工资无论按照法律规定还是同工同酬均应按每月2175元计算。高峰质证认为，对证据的真实性无异议，对证明目的不认可，该文书未生效，不能证实高峰的月平均工资为每月2175元。高峰未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：公路管理局石嘴山分局证据，系未生效的法律文书，且与本案无关，本院不予采信。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于高峰工资标准确定的问题，高峰连续工作至事故发生日18天无休息日，事发当天是星期天，双方均认可高峰每日工资100元，高峰的月工资应为3000元（30天×100元），因原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社发【2008】3号）第二条是计算职工全年月平均工作时间和工资折算问题的依据，故公路管理局石嘴山分局主张高峰月工资为2175元无事实和法律依据，本院不予支持；《工伤保险条例》中计算各项工伤保险待遇所依据的”本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。因公路管理局石嘴山分局未给高峰缴纳工伤保险，高峰也未提交证据证实其受伤前的工伤保险缴费基数，一审根据工伤保险条例的规定，结合高峰2013年6月受伤和确认的高峰工资数额，参照2013年宁夏回族自治区在岗职工年平均工资的60%计算，为2448.05元/月计算高峰的一次性伤残补助金61201.25元、停工留薪期工资36000元、评残前的生活费69000元、伤残津贴2080.84元正确，高峰、公路管理局石嘴山分局要求改判的上诉理由不能成立；关于护理费，一审根据高峰的伤情及治疗情况结合宁夏宁安医院法医精神病鉴定中心出具的鉴定意见，分段计算高峰的护理费符合案件实际，本院予以确认，公路管理局石嘴山分局要求改判的上诉理由不能成立；交通费、鉴定费、复印费均系高峰在治疗工伤期间支出的费用，有合法有效的票据予以佐证，公路管理局石嘴山分局一审中对交通费并无异议，且公路管理局石嘴山分局无证据证实交通费、鉴定费、复印费已在机动车交通事故责任案件中主张，故公路管理局石嘴山分局要求改判的上诉理由不能成立；因冬季取暖补贴费非用人单位的法定义务，双方对冬季取暖补贴费无相应约定，故高峰要求公路管理局石嘴山分局自2013年起每年支付高峰冬季取暖补贴费（具体数额以每年度宁夏职工取暖补贴数额为准）的上诉主张不能成立；根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征收暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，对该费用征缴是行政部门职责，故对高峰要求公路管理局石嘴山分局为高峰补缴2013年6月12日起至2016年5月31日期间的养老、医疗保险、生育保险费用；自2016年6月1日起按月为高峰全额缴纳（含高峰应缴部分）养老、医疗保险、生育保险费用的主张不作处理，高峰可向社保部门申请解决。综上所述，公路管理局石嘴山分局、高峰的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人宁夏公路管理局石嘴山分局负担10元，上诉人高峰负担的10元免交（已免交）。本判决为终审判决。审判长马春茂审判员马斌审判员马玉兰二○一七年三月八日书记员周世胜