新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）新28刑终123号
原公诉机关库尔勒市人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡文凯，绰号：毛毛，出生于新疆阿克苏市，户籍所在地：新疆阿克苏市，住址新疆库尔勒市。2008年5月22日因犯故意伤害罪被新疆阿克苏市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。2015年7月2日因涉嫌犯故意伤害罪被库尔勒市公安局刑事拘留，同年7月16日被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
辩护人毛新勇，新疆梨城律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人苏某某，出生于甘肃省礼县，户籍所在地及住址：新疆第二师焉耆垦区湖光镇25团7连***号。
库尔勒市人民法院审理库尔勒市人民检察院指控原审被告人胡文凯犯故意杀人罪，被害人苏某某提起附带民事诉讼一案，于二〇一六年三月十日作出（2015）库刑初字第609号刑事附带民事判决书。原审被告人胡文凯不服，提出上诉，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2015年7月1日0时30分许，被告人胡文凯饮酒后在库尔勒市塔什店菜市场夜市与同事景振书发生争执，并用拳头击打景振书脸部。在场的苏某某见同事景振书被胡文凯击打后，遂出言警告，胡文凯便怀恨在心。被告人胡文凯回到库尔勒市塔什店青松水泥厂老员工宿舍二楼时，恰好看到住在203宿舍的被害人苏某某去上卫生间，遂预谋实施报复。被告人胡文凯从其居住的303宿舍厨柜里拿出一把平时使用的菜刀，放在二楼楼梯口对面的消防柜上。在二楼男卫生间找到苏某某后，用饮料瓶打苏某某的头部并用脚踹苏某某，苏某某随即反击并与胡文凯相互厮打。其间，被告人胡文凯拿起卫生间门口的拖把，苏某某拿起卫生间内的一根大头棒，双方相互殴打对方。二人打到二楼过道消防柜旁时，被胡文凯的妻子郭霞及同事蒋海川等人拉开。随后，被告人胡文凯挣脱郭霞的控制，拿起事先放在消防柜上的菜刀，对被害人苏某某头部连续砍击两刀。在场人员张国树见胡文凯手中拿菜刀，便将菜刀夺下。在被害人苏某某与被告人胡文凯被送至医院期间，张国树将菜刀交于郭霞，后郭霞将菜刀丢弃至该宿舍楼后的水渠里。经鉴定：苏某某因外伤致开放性颅脑损伤（颅骨骨折、蛛网膜下腔出血、硬脑膜破裂、脑挫裂伤），属重伤二级。案发后，被告人胡文凯亲属给被害人苏某某支付2000元医疗费。
2015年7月1日至7月25日，苏某某在巴州人民医院住院24天，支付医疗费48550.26元。医嘱建议，加强营养，注意休息，住院期间护理一人，定期一月复查头颅CT，休息一个月。术后3-6月酌情行颅骨修补。
认定以上事实的证据有：（1）受理案件登记表证实，2015年7月1日2时许，苏某某报案称：其在塔什店水泥厂老员工宿舍二楼厕所与胡文凯因琐事发生争吵并打架，导致其头部受伤，经法医初步鉴定为：其头部伤势为重伤。（2）被害人苏某某陈述证实，2015年6月30日21时许，张小划、高东洋、张国树、游超平和我一起到塔什店菜市场门口吃烧烤，后来高东洋的妻子和景振书也来了。到2015年7月1日凌晨0时20分左右，蒋海川骑着我的摩托车带着胡文凯来到我们吃烧烤的地方。胡文凯过来后还打算坐一会，我们当时看他喝多了就都说要走，不知道为什么胡文凯和景振书就吵起来了，我就过去把胡文凯拉开，然后我们就各自回了宿舍。后我又到206宿舍去看了景振书，因为他们吵架时胡文凯打了景振书两下。过了十分钟我去二楼厕所，胡文凯突然冲进来，手上拿着硬塑料瓶在我头上打了几下，同时用脚踹我。蒋海川过来把胡文凯拉开，我趁机提好裤子从厕所出来，胡文凯又从蒋海川那挣开冲过来打我，我当时就和他互相掐着脖子扭打在一起，后来我把他按倒看到我和他身上都有血，就说我们有人受伤了，先到医院去检查再说，我感觉他没有反抗，就把他放开了。他起来后就直接在卫生间里拿了一个拖把打我脖子和胳膊，我就躲到卫生间内靠窗户的位置，在那找了一根大头棒和他对打，我在他头上正中间部位打了两棒子。期间，胡文凯的妻子郭霞也来了，蒋海川把我拉开，郭霞把胡文凯拉开，同时把我们手上的棒子都拿到一边去了。胡文凯又过来用拳头打我，我们两个又打到一起，从卫生间打到外面走廊的热水器旁，我掐着他的脖子把他控制住，郭霞又过来让我放手，我就放开了，胡文凯顺手从消防柜上面拿了个东西朝我头部前面左侧一点打了两三下，当时我头特别疼，感觉头上有血流下来，之后我就报警了。当时灯是坏的，我也没看清胡文凯用什么东西打的。（3）蒋海川证言证实，我到洗漱间洗水果，听到厕所有声音，就走过去看到苏某某和胡文凯在厕所扭打在一起，苏某某拿着大头棒朝胡文凯的头部打了两下，我赶紧把他们拉开，这时旁边的宿舍也出来两三个人，其中一个上楼把胡文凯的老婆叫下来。我听到苏某某和胡文凯相互骂了两句，随后看到胡文凯不知道拿了什么东西，就冲上去朝苏某某的头上砸了两三下，苏某某就往旁边躲避，周围的人把胡文凯拦住了。因当时楼道里太黑了，我没看到胡文凯拿的什么东西砸的苏某某脑袋。之后苏某某捂着头对我说头疼得很，让我赶紧骑车送他去医院。（4）张国树证言证实，2015年6月30日21时30分许，我和高东洋、游超平、张小划、苏某某一起到塔什店菜市场门口的烧烤店吃烧烤喝啤酒，后来高东洋的妻子和景振书过来了。到2015年7月1日1时许，蒋海川和胡文凯也来了，当时我们准备离开，我和游超平在车上等高东洋的时候听到市场上有吵闹的声音，过会张小划扶着景振书从我们旁边走过去，张小划告诉我说是胡文凯在景振书的脸上打了两拳，正说着高东洋上车了，我就开车回宿舍。我和游超平、高东洋三个人就说一起回到我的210宿舍喝茶，水刚烧开的时候，听到外面有玻璃碎掉的声音，我们三个走到二楼卫生间门口，看见苏某某把胡文凯压在地上，蒋海川在一边拉苏某某，把苏某某拉到卫生间外过道处的热水器和消防柜中间的位置，之后胡文凯也跟着从卫生间冲出来，两个人又抱到一起，当时我看见苏某某把胡文凯顶到热水器和消防柜之间的墙上，这时胡文凯的老婆郭霞就过来拉架，同时让苏某某先松手，苏某某就把手松开了，蒋海川把他拉着往我宿舍的位置走，郭霞也把胡文凯往二楼上楼梯的方向推，在胡文凯上二楼楼梯口的时候，把郭霞推开了，然后绕到消防柜附近转了一下，就朝苏某某的方向追了过去，朝着苏某某的头连续打了几下就停手了。当时苏某某就在我的宿舍门口抱着头蹲下了，同时在喊他不行了要去医院。我看他们停手了就准备去上卫生间，突然看见胡文凯的左手手上拿了一把刀，我觉得事情闹大了，就走过去把他手上的刀抢过来。看见蒋海川把苏某某送去医院后，我才把刀顺手放在水房右侧的第一个窗台上，然后去上厕所。等我出来的时候看见胡文凯在我的房子内，郭霞在看他头上的伤，高东洋和游超平也在，我听到蒋海川给高东洋打电话，说塔什店医院处理不了，要到库尔勒去，高东洋就开始安排车，同时给胡文凯说：”你也赶快去医院检查一下”，胡文凯同意后就和苏某某一起坐车去了库尔勒市。他们走后，我就把郭霞拦住，然后从过道水房旁边第一个窗子的位置把刀拿回我的房子，当着游超平的面问郭霞这把刀是谁的，郭霞说好像是他们家的刀，我就把刀给她了。（5）郭霞（胡文凯妻子）证言证实，2015年7月1日1时20分许，突然听到外面有玻璃碎掉的声音，我出宿舍走到二楼看到高东洋和张国树站在210门口，我就沿着二楼过道向宿舍方向走了几步，听到二楼男卫生间里有动静，我过去看见我老公胡文凯和苏某某正在一起撕扯，苏某某掐着我老公的脖子把他按倒在卫生间的地上，我老公的头上、脸上、身上都是血，我去拉架没拉开，不知怎么回事他们两个就从卫生间撕扯到过道处的热水器和消防柜中间的位置，期间我一直让他们别打了，后面苏某某松手了，我就把胡文凯往二楼楼梯口的方向推，推着推着我老公忽然甩了一下胳膊，差点把我甩倒，等我把身体重心控制好的时候，继续去拉我老公，这时忽然听到有人说了一句去医院，然后就有人送苏某某去塔什店的医院了，我扶着胡文凯到张国树的宿舍休息。然后我老公就说不要提刀的事，我当时也不明白他为什么要这么说，然后我看到高东洋接了一个电话后说塔什店医院不接收，要去库尔勒市的医院，然后高东洋就让我老公一起去医院看一下，因为我当时穿着睡衣，所以就回宿舍去换衣服，在我准备上楼的时候，张国树把我拦下给我说胡文凯拿着刀把苏某某砍了，我当时就问他刀在哪，张国树就出宿舍门去拿刀，我看到张国树在水房右边的第一个窗台上拿了一把刀，然后张国树就把刀给我了，我没说什么就把刀拿回303宿舍放在切菜的柜子上面，换完衣服就一直在宿舍等消息。躺在床上的时候我看到橱柜上面的刀上有血迹，很害怕，就拿着刀去水房把刀上的血迹冲掉，之后我就把刀拿回宿舍放在碗柜里面的边上。7月1日早上8时许，胡文凯回来了脸上还有血，脸还没洗完塔什店派出所民警就来让我们去派出所做笔录，胡文凯就给我说刀的事情不能说，别人问了就说是砖块砸的。后来警察把他带到库尔勒市刑警队，他们走后我回宿舍越想越害怕，就用报纸把刀包起来装进一个手提袋来到宿舍后面的一条河边，把刀扔进了河里，然后随便找了个地方把包刀的报纸扔掉了。我们家以前做饭一直用的都是那把刀。（6）景振书证言证实，当晚吃完烧烤后被胡文凯打了一拳，因其喝酒意识不清醒，故不知道什么原因被胡文凯打。（7）张小划证言证实，2015年7月1日0时许，我和苏某某在库尔勒市塔什店夜市里吃胡辣羊蹄并喝燕京啤酒。后听到景振书和胡文凯争吵起来，胡文凯打了景振书一拳，景振书当时就躺倒在地上，我就走过去将景振书抱起来，景振书和胡文凯两人还在争吵。因为景振书当时喝醉了，站都站不住，我就抱着景振书的腰不让他摔倒，并扶着景振书往回走，胡文凯从后面冲过来打了一下景振书，我不想他们继续打架，就用力推搡胡文凯，没想到这时，景振书一拳打在了胡文凯的脸上，胡文凯又要冲过来打景振书，我和苏某某就挡在他们两个人中间，将两个人拉开后，景振书就到路边上厕所，我就听到苏某某和胡文凯争吵起来，胡文凯很愤怒的看着苏某某。刚好高东洋骑了景振书的摩托车，我就坐上摩托车回公司宿舍了。到了7月1日2、3时许，我接到蒋海川的电话，说他在巴州人民医院，苏某某出事了，急需用钱。（8）游超平证言证实，当晚，我看到的时候苏某某和胡文凯已经被人拉开了，苏某某被张国树和高东洋拉着，胡文凯被郭霞拉着。苏某某的头上和脸上都是血，胡文凯的脸上流了一点血。后他们到库尔勒市里的医院去看病，我对郭霞说：”你怎么不陪你老公胡文凯去看病？”郭霞说：”我害怕的很，不想去。”张国树到过道走廊中拿了一把菜刀，菜刀上有血迹，将刀给郭霞，并说：”你看这把刀是谁的？”郭霞说：”这把刀是我家的。”郭霞将刀接过后就拿回去了。（9）高东洋证言证实，2015年7月1日1时30分许，我和张国树、游超平三人在库尔勒市塔什店青松水泥厂老宿舍楼210宿舍喝茶，过了30分钟左右，听到外面有玻璃破碎的声音，走到一楼卫生间门口看见苏某某把胡文凯压在地上，胡文凯背靠着厕所内的台阶，蒋海川在一边拉苏某某，蒋海川说”胡文凯和苏某某两个人打架，拉都拉不开”，我说你把他们俩分开，我就回到210宿舍。过了两分钟左右，我看见蒋海川站在厕所门口，苏某某和胡文凯也在厕所门口争执，郭霞也在场，我看没什么事情就回去喝茶。刚过一两分钟又听见苏某某和胡文凯发生激烈争执，我刚出去就看见苏某某两只手捂着头，苏某某看见我说：”我头流血了，要去医院”，我看血已经顺着身体流到地上，就让蒋海川背着苏某某去医院。这时候胡文凯也来了，他头部也流血了，我给胡文凯说：”你也赶紧去医院检查一下”，胡文凯说：”没事我不用去了”。后蒋海川给我打电话告诉我苏某某头部有很大一个口子，塔什店医院的工作人员说让转到库尔勒市医院去。我挂了电话就联系了一辆车，把胡文凯叫上车，赶往塔什店医院门口接上蒋海川和苏某某就去了库尔勒市二七三医院，到了后医护人员说医生不在让我们去州医院。（10）胡敏（巴州人民医院急诊科医生）证实，2015年7月1日凌晨3时左右，我在急诊科接诊的苏某某，当时苏某某躺在平车上，头顶上方有伤口，伤口好像利器所伤，大概10公分，深度不清楚，周围有血迹。我先用纱布做了一下简单的包扎，然后让苏某某做了一下头颅CT,做完CT后我发现苏某某脑部颅骨有问题，我就请医院神经外科值班医生会诊，神经外科医生看完后说需要住院和做手术，后就由神经外科医生负责了。（11）窦永强证实，我是巴州人民医院神经外科的主治医师。苏某某是我医治过的一个病人，记得大约是2015年7月初的一天，苏某某由我院急救中心送入我科，苏某某当时额部正中有一斜性头皮裂伤，深达骨膜，可见颅骨骨折，皮肤裂伤长度约5厘米。苏某某住院前进行了头部CT检查，结合苏某某同事代述与检查结果考虑是有较硬材质器具所致。（12）路连祥证实，我是巴州人民医院外科副主任医师，主要负责急诊手术及会诊等工作。苏某某是我医治的一个病人，2015年7月份我给他做过脑外伤开颅探查手术。当时苏某某额顶部是一个斜性的头皮裂伤，伤口边缘整齐，应该是锐器造成的。（13）现场勘验检查笔录、示意图及照片证实，案发现场的方位及中心位置、血迹分布及提取物品等情况。（14）证据保全决定书、扣押笔录及移送清单证实，库尔勒市公安局塔什店派出所民警在案发现场找到一根黄色的大头棒及整砖断裂为两块的土黄色砖块，并现场拍照予以固定，依法予以扣押并随案移送。（15）辨认笔录及照片证实，2015年8月6日经辨认人胡文凯辨认，库尔勒市塔什店青松水泥厂二楼消防柜就是其放置菜刀的地方，二楼卫生间至过道处就是其犯罪现场；2015年8月15日经辨认人郭霞辨认，库尔勒市塔什店青松水泥厂老职工宿舍303室内柜台就是张国树给其菜刀后，其放置菜刀的地方。库尔勒市塔什店青松水泥厂老职工宿舍楼后面的水渠就是其丢弃菜刀的位置。经侦查人员在该地点仔细寻找，并未在水渠中发现菜刀。（16）法医学人体损伤检验意见书证实，苏某某因头部外伤致开放性颅脑损伤（颅骨骨折、蛛网膜下腔出血、硬脑膜破裂、脑挫裂伤），属重伤二级；胡文凯因外伤致头皮裂伤属轻微伤。（17）户籍证明证实，胡文凯出生于1988年1月25日，系完全刑事责任能力人。（18）到案经过证实，库尔勒市公安局塔什店派出所民警接警后，迅速赶到塔什店青松水泥厂二楼案发现场，经现场调查，发现胡文凯有重大作案嫌疑，随后民警在青松水泥厂老职工宿舍303室将胡文凯抓获。（19）刑事判决书证实，2008年5月22日胡文凯因犯故意伤害罪被阿克苏市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。（20）收条证实，苏某某的父亲苏小文收到被告方支付的2000元。（18）巴州人民医院住院费用结算统一票据证实苏某某支付的医疗费。（21）疾病诊断证明书证实，苏某某休息、陪护及加强营养的时间。（22）巴州青松绿原建材有限责任公司证明证实，苏某某系该公司水泥车间员工，2015年7月1日至10月27日请病假未上班，共计119天。（23）巴州人民医院苏某某病历资料手术记录证实，苏某某额部正中有一斜性头皮裂伤，深达骨膜，可见颅骨骨折。（24）被告人胡文凯于2015年7月8日、7月16日、9月9日在库尔勒市看守所的供述，2015年7月1日0时30分左右，我和老婆给同事过完生日回到巴州青松绿源建材有限公司老员工宿舍楼303室的家中。后来想到我的朋友景振书还在塔什店菜市场夜市喝酒，我就给他打电话让他酒后不要骑摩托车，我去接他，刚好碰到蒋海川，就让他送我去塔什店夜市。到夜市后，正好高东洋、苏某某、张小划、张国树、游超平等人在那喝啤酒吃烤肉，我刚到他们也打算离开，我看景振书要去骑摩托车，就想让他清醒点打了他两拳。之后张小划就冲过来打了我几拳，还质问我凭什么打他兄弟，我说景振书喝多了不能骑摩托车，我们也就都停手了，当时苏某某也在旁边，并用威胁的语气连续说了好几遍：”这里是库尔勒，不是阿克苏，如果你不服的话可以打电话叫人。”我说没必要，之后大家就各自回家了。我和蒋海川走到老员工宿舍2楼楼梯口的时候，看到苏某某进到二楼的男卫生间了，想到之前苏某某威胁我的话，就想吓唬他，然后回到家里，在一进门左侧的橱柜内拿了平时切菜用的刀，朝二楼男卫生间走去，走到二楼楼梯口的时候，我害怕拿刀会出事，就把刀放在二楼过道的消防柜上，然后到苏某某的203宿舍去了，结果他不在，我就顺手在他们宿舍蒋海川的桌子上拿了一瓶脉动，喝了几口就拿着瓶子到二楼男卫生间找到苏某某，当时苏某某正在低着头上厕所，我就拿着瓶子在他后脖子部位打了几下，还用脚跺了他一脚，他就站起来和我抱在一起，互相摔对方。这时蒋海川就劝我们不要打架，并将我们分开了。苏某某就从地上捡了一块砖头，我就打了他拿砖的手一下，砖就掉在地上了。蒋海川将我往卫生间外推，我顺手拿起卫生间门口的一个拖把，蒋海川把我推到楼道热水器旁的时候，因拖把太长不好用，我就把拖把放在热水器旁，这时我看到苏某某在卫生间里拿了一个大头棒和一块砖向我走过来，我对着苏某某说你来打，他就拿着棒子打到了我的头上，我很生气就顶着蒋海川朝苏某某走去，结果他抬棒子的时候打到了卫生间上面的门框上，还把上面的玻璃打碎了，我还是顶着蒋海川朝卫生间走，走进卫生间后，我又说你再打一下试试，苏某某又朝我头上打了一棒子。蒋海川看情况不对，又转头过去拉苏某某，我也跟着冲过去把苏某某抱住了，不知道什么时候苏某某把他手上的棒子和砖扔掉了，还把我按倒在地上，用右手掐着我的脖子，之后蒋海川抱着苏某某把他拉到卫生间外的过道里，这时我老婆过来把我扶到卫生间外的楼梯口处，我发现自己头上流血了，就特别生气，一把推开我老婆，冲到苏某某跟前，又跟苏某某打到一起，当时苏某某站在热水器和消防柜之间的位置。后来我被他用一只手顶着脖子，一只手推着我胸口，把我顶到了热水器和消防柜之间的墙边，这期间蒋海川又把苏某某往210宿舍拉，我老婆把我往卫生间的方向拉，她拉的时候我把她推开了，同时伸出左手把放在消防柜上的刀摸了出来，冲过去对着苏某某的头部中间靠右的位置连续砍了两刀，我老婆就把我往后拉。这时张国树所在的210宿舍门打开了，他出来后也来拉我，并把我手上的刀拿走了。同时蒋海川也把苏某某推到了210宿舍门口，之后我就听到苏某某说他要去医院，头上流了好多血，蒋海川就赶紧把他背着去医院了。我老婆把我扶到张国树的宿舍里休息时，我才意识到用刀将苏某某砍伤的严重性，当时就给我老婆交代，别人来问就说是用砖块打伤的，之后我在塔什店派出所留滞室的时候，又给我老婆强调了一遍千万不能说我用刀的事。苏某某有几处伤我不知道，我只知道我肯定是把他的头砍伤了。
原审认为，被告人胡文凯因琐事对被害人苏某某产生不满情绪，为泄私愤，找到被害人苏某某并对苏进行殴打，苏某某反击并与胡文凯相互厮打，在二人厮打期间，被告人胡文凯持事先准备的菜刀将被害人苏某某砍至重伤，其行为已构成故意伤害罪。本案中，从犯罪动机来看，被告人胡文凯与被害人苏某某案发前系同事关系，平时并无宿怨，案发时，双方均是在饮酒后，被告人胡文凯仅因被害人苏某某的言语刺激使其产生不满情绪而引发本案。故认定被告人胡文凯具有杀人的动机不明确。从打斗的过程看，被告人虽事先准备菜刀，但并未直接拿菜刀去砍击被害人，而是双方在打斗一段时间后，被告人在激愤之下持菜刀砍击被害人，主观上对被害人可能造成的伤亡后果持放任发生的心态。从打击的部位及周围的环境看，被告人胡文凯虽连续砍击被害人头部两刀，但根据证人证言和被告人当庭的供述，事发当晚，现场楼道过道处灯光黑暗，在被告人胡文凯用菜刀砍击被害人时，不能完全确定被告人主观上有直接拿菜刀朝被害人头部砍击的故意。因本案的证据并不能证实被告人胡文凯主观上具有积极追求被害人苏某某死亡的犯罪故意，客观上被害人苏某某的伤情属重伤二级，应按行为客观上造成的实际损害的性质来确定危害行为的性质。根据主客观相统一的原则，故应以故意伤害罪追究其刑事责任。对公诉机关认定被告人胡文凯的行为构成故意杀人罪的证据不足，指控罪名不能成立，不予支持。对辩护人毛新勇认为本案应当定性为故意伤害罪的辩解理由，予以采纳；对该辩护人认为被害人在本案中存在过错的辩护理由与查明的事实不符，不予采纳。对辩护人刘义好认为被害人的伤是钝器打击造成的，而不是被告人用刀砍伤的辩解意见，根据三名医生的证言及病历中的手术过程结合全案证据可以证实苏某某的头皮裂伤是锐器造成的，故对该辩护人的意见不予采纳；对该辩护人认为公检法三机关程序违法的意见，经查，三机关均是根据《刑事诉讼法》规定的相关程序依法办案，不存在程序违法的问题，故对该意见不予采纳。被告人胡文凯有前科，酌情从重处罚；当庭对故意伤害被害人苏某某的主要犯罪事实予以认可，认罪态度尚可，可从轻处罚。案发后，仅支付2000元医疗费，其余损失未赔偿，量刑时综合予以考虑。
由于被告人胡文凯的犯罪行为给附带民事诉讼原告人苏某某造成经济损失，理应承担赔偿责任。对附带民事诉讼原告人苏某某请求的医疗费48550.26元，住院伙食补助费2880元，符合法律规定，且被告人胡文凯没有提出异议，予以支持。请求的门诊费700元，没有提供医院门诊统一票据，不予支持。请求的本人误工费即149元/天×156天=23244元，按156天计算误工天数不符合医疗机构出具的证明的时间，根据其提供的疾病诊断证明书，其误工天数应为54天，因未提供其有固定收入的证明，可参照受诉法院所在地2014度职工的平均工资计算，即误工费为149元/天×54天=8046元。请求的父母误工费149元/天×54天×2人=16092元，无法律依据，且已请求护理费。请求的护理费即149天/元×54天=8046元，根据医嘱建议，住院期间陪护一人，即住院24天，护理费应为149天/元×24天=3576元。请求的营养费即120元/天×54天=6480元，根据其受伤程度及住院情况，结合医嘱，并考虑当地现有消费水平，每天按120元计算较合理，予以支持。请求的交通费700元合理，予以支持。因本案系刑事附带民事诉讼案件，其请求的伤残赔偿金（暂定）139284元没有法律依据，不予支持。
遂判决：一、被告人胡文凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。二、被告人胡文凯赔偿附带民事诉讼原告人苏某某各项损失68232.26元（其中医疗费48550.26元，住院伙食补助费2880元，误工费8046元，护理费3576元，营养费6480元，交通费700元，共计70232.26元。已扣除之前支付的2000元）。上述款项于判决生效后十日内一次性支付。
上诉人（原审被告人）胡文凯上诉称，被害人在一般打架斗殴阶段首先使用大头棒殴打了其头部，对于矛盾的激化具有重大过错，原审未予认定，按照量刑指导意见，原审量刑过重。二审愿意积极赔偿，请求二审依法查明事实，予以公证判决。
经审理查明的事实与认定的证据与原审查明的事实和认定的证据一致。
二审期间，被告人胡文凯家属与原审附带民事诉讼原告人苏某某主动达成了赔偿协议，由胡文凯家属赔偿孙友波160000元，已支付90000元，余70000元出具欠条。苏某某向本院出具谅解书，对胡文凯的行为表示谅解，请求法院对其判处缓刑。
本院认为，原审被告人胡文凯因琐事与被害人苏某某发生殴打，造成被害人苏某某重伤二级后果，其行为已构成故意伤害罪。原审认定事实和定性准确，本院予以确认。
上诉人（原审被告人）胡文凯关于”被害人在一般打架斗殴阶段首先使用大头棒殴打了其头部，具有重大过错”的上诉理由，经查，根据现场勘验笔录、被害人苏某某的陈述和被告人本人供述，被害人手持大头棒还击是基于被告人已经手持拖把开始攻击，被害人行为不具有刑法意义上的过错，故该上诉理由不成立。二审期间，上诉人（原审被告人）胡文凯通过家属主动全部赔偿了被害人苏某某的全部损失，自愿达成了赔偿协议，苏某某向本院出具谅解书，对胡文凯的行为表示谅解，请求法院对其判处缓刑，考虑到本案的起因系同事间偶发矛盾引发，二审期间双方达成了谅解协议，本院酌情从轻处罚并适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条第二款、第六十一条、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销库尔勒市人民法院（2015）库刑初字第609号刑事附带民事判决书第一项、第二项；
二、上诉人（原审被告人）胡文凯犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 赵俊山
审 判 员 叶秀梅
代理审判员 常 楠
二〇一六年九月七日
书 记 员 胡 杨