福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽02民终3077号
上诉人（原审原告）：厦门摩易信息科技有限公司，住所地厦门市嘉禾路380号东方巴黎广场百祥阁A座2704室。
法定代表人：王仲涛，总经理。
委托诉讼代理人：王燕明，公司员工。
被上诉人（原审被告）：张源明，男，1992年1月5日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。
上诉人厦门摩易信息科技有限公司因与被上诉人张源明劳动争议一案，不服厦门市思明区人民法院（2016）闽0203民初8417号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
厦门摩易信息科技有限公司上诉请求：1、无需支付张源明违法解除劳动合同的赔偿金37166元；2、无需支付张源明2016年1月1日至2016年1月4日的工资1103.4元。事实与理由：张源明2015年5月26日提出离职（QQ聊天记录证明），因劳动合同未到期，经双方协商张源明继续留下工作。张源明因离职不成，特在2015年5月26日至2015年12月31日间态度恶劣，对上级主管安排的任务不予配合，延长公司的项目进度，造成项目开发成本变高，并和公司客户发生严重冲突，导致公司和该客户二期的项目无法进行，造成严重经济损失。厦门摩易信息科技有限公司2015年12月31日对张源明提出离职告知，并于2016年1月4日上午见面约谈解除劳动合同事宜。厦门摩易信息科技有限公司愿意给予张源明一个月工资补偿，张源明表示不接受，后面开始离岗。若张源明不愿意离职，厦门摩易信息科技有限公司将安排转岗或是安排其他工作。张源明2016年1月21日向厦门摩易信息科技有限公司法人提出要开离职证明，并接受一个月工资的补偿。离职证明开具的时间是2015年12月31日，张源明接受此证明的内容，可证明厦门摩易信息科技有限公司无需支付2016年1月1日至1月4日的工资。张源明拿到离职证明后又要求支付4个月的经济补偿金，属于无理请求。厦门摩易信息科技有限公司是合理与张源明解除合同，无需支付赔偿金。
张源明辩称，厦门摩易信息科技有限公司单方面无理由与张源明解除劳动关系，张源明从未答应愿意接受一个月的工资作为经济补偿金。厦门摩易信息科技有限公司应支付违法解除劳动合同赔偿金37166元及2016年1月1日至2016年1月4日的工资。
厦门摩易信息科技有限公司向一审法院起诉，请求判令：无需支付张源明违法解除劳动合同的赔偿金37156元、2016年1月1日至2016年1月4日的工资1103.4元。
一审法院认定如下事实：2014年4月22日，张源明进入厦门摩易信息科技有限公司处工作，担任IOS开发工程师，双方已签订书面的劳动合同，最后一份劳动合同期限至2016年4月30日止。工作期间，厦门摩易信息科技有限公司按月转账发放给张源明工资及奖金，并出具工资条，其中有具体的工资构成。2016年1月4日，厦门摩易信息科技有限公司书面通知劝退张源明，张源明于次日离职。厦门摩易信息科技有限公司尚未支付张源明2016年1月1日至1月4日的工资。厦门摩易信息科技有限公司有为张源明缴纳社会保险。
2016年3月3日，张源明因工资、赔偿金等问题与厦门摩易信息科技有限公司发生劳动争议，而向厦门市思明区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.支付无理由单方面解除劳动合同的经济补偿金37166元；2.支付2016年1月1日至2016年1月4日的工资1548元。2016后5月16日，厦门市思明区劳动争议仲裁委员会作出厦思劳仲案【2016】210号裁决书，裁决：一、厦门摩易信息科技有限公司应当一次性支付张源明违法解除劳动合同的赔偿金37166元；二、厦门摩易信息科技有限公司应当一次性支付给张源明2016年1月1日至2016年1月4日的工资1103.4元；三、驳回张源明的其他仲裁请求。厦门摩易信息科技有限公司不服上述裁决，向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，双方当事人已签订书面劳动合同，就应当履行，违反劳动合同约定，应承担相应的法律责任。关于厦门摩易信息科技有限公司是否无理由单方解除劳动合同的问题。双方对于张源明系因被劝退而离职的事实没有异议，但对于离职是厦门摩易信息科技有限公司单方解除劳动合同，还是双方协商一致的结果存在争议，为此厦门摩易信息科技有限公司提供了《QQ聊天记录的截图》、《离职证明》，证明厦门摩易信息科技有限公司仅是对张源明进行劝退，并没有让张源明马上离职，张源明也可以接受转岗，若不接受也可以待劳动合同期满后再离职，因张源明同意离职，双方才协商一致提前解除劳动合同，且当时张源明已同意厦门摩易信息科技有限公司提出的一个月工资的经济补偿，只是之后又反悔。QQ聊天记录发生的时间是2015年5月26日，张源明也表示这只是当时想离职，后来又留下来继续工作。对于离职证明，双方均确认是应张源明的新用人单位的要求而开具的，而厦门摩易信息科技有限公司没有再提供其他证据可以证实曾与张源明协商过关于劝退、转岗及补偿等并达成一致意见的事实，因此，厦门摩易信息科技有限公司关于双方经协商一致而解除劳动合同的主张，没有依据。厦门摩易信息科技有限公司已确认的张源明提供的《QQ邮件-
劝退通知书》中载明，“经过公司考量,决定于2016年1月4日劝退离职并解除劳动关系。我司人事部将给你办理离职手续，请做好交接。同时，接到本辞退通知书后，你不得以公司名义再开展任何业务活动，否则……”，因此，张源明关于厦门摩易信息科技有限公司单方解除劳动合同的抗辩，具有依据，予以采信，并确认厦门摩易信息科技有限公司单方解除劳动合同。厦门摩易信息科技有限公司是否构成违法解除劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）的相关规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。厦门摩易信息科技有限公司应就其作出解除劳动合同处理决定的相关依据承担举证责任。虽然厦门摩易信息科技有限公司主张因张源明工作态度恶劣且与重要客户发生冲突而对其进行劝退，但是厦门摩易信息科技有限公司没有提供任何证据，故无法证明张源明存在上述严重失职的行为，且该行为属于严重违反相关规章制度或已给其造成重大损害，因此，厦门摩易信息科技有限公司应当承担举证不能的不利后果，其主张，缺乏依据，不予采信，并采信张源明的抗辩，即确认厦门摩易信息科技有限公司无正当理由单方解除与被告的劳动合同，应属违法解除。
关于厦门摩易信息科技有限公司是否支付被告赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位违法解除或终止劳动合同的，应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；计算经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，按照劳动者的每月应得工资计算。因此，厦门摩易信息科技有限公司应当向张源明支付违法解除劳动合同的经济补偿金的二倍赔偿金，因张源明在厦门摩易信息科技有限公司处的工作年限已超过1年半，经济补偿金应计算为张源明2个月的平均工资。至于张源明的每月应得平均工资，厦门摩易信息科技有限公司按月转账发放张源明的工资及奖金，并出具工资条，其中有具体的工资构成，厦门摩易信息科技有限公司已经认可张源明提供的《QQ聊天记录-
工资条》，故依法采信张源明的主张，即确认张源明在劳动合同解除前12个月的每月应得工资的固定的构成为6500元，并自2015年5月起调整至8500元，自2015年8月起调整至12000元，另有奖金等其他不固定的构成。经计算，张源明的每月应得平均工资为9351.25元【（6500元/月×3.87个月＋8500元/月×3个月＋12000元/月×5.13个月）÷12个月】，现张源明主张仅以2015年1月至2015年12月期间的每月应得平均工资即9291.6元/月作为计算基数，未超过法定范围，予以确认。因此，厦门摩易信息科技有限公司应支付张源明违法解除劳动合同的经济补偿金二倍赔偿金共计37166.4元（9291.6元/月×2个月×2），张源明仅主张37166元，也未超过该法定范围，予以确认。
关于厦门摩易信息科技有限公司是否支付张源明工资的问题。厦门摩易信息科技有限公司尚未支付张源明2016年1月1日至1月4日的工资，其中，2016年1月1日系元旦是法定节假日，1月2日、3日是不带薪的周休息日，故张源明可主张的计薪天数应为1月1日、4日共2天，经计算，张源明2016年1月1日至1月4日的工资应共计1103.4元(12000元/月÷21.75天/月×2天)。厦门摩易信息科技有限公司应支付张源明2016年1月1日至1月4日1103.4元的工资，但数额依法应做出相应的上述调整。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、第十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、驳回厦门摩易信息科技有限公司的全部诉讼请求；二、厦门摩易信息科技有限公司应于判决生效之日起十日内一次性支付张源明违法解除劳动合同的赔偿金37166元；三、厦门摩易信息科技有限公司应于判决生效之日起十日内一次性支付张源明2016年1月1日至2016年1月4日的工资1103.4元；四、驳回张源明的其他请求。
二审中，厦门摩易信息科技有限公司与张源明均没有提交新的证据。对一审法院认定的事实，厦门摩易信息科技有限公司提出如下异议：张源明接受离职的时间是2015年12月31日，厦门摩易信息科技有限公司无需支付张源明2016年1月1日至1月4日工资。除此之外，厦门摩易信息科技有限公司对一审法院认定的其他事实没有异议。张源明对一审法院认定的事实没有异议。本院对双方当事人均无异议的事实依法予以确认。
本院认为，本案系劳动争议。厦门摩易信息科技有限公司主张其2015年12月31日对张源明提出离职告知，并于2016年1月4日上午见面约谈解除劳动合同事宜，张源明于2016年1月4日开始离岗并就相关补偿达成一致，但张源明明确否认其曾与厦门摩易信息科技有限公司就劳动关系解除事宜达成过一致意见，厦门摩易信息科技有限公司也没有提供相关协议或凭证证明其与张源明就劳动关系解除达成一致。且根据张源明提供的《QQ邮件-
劝退通知书》，该邮件载明厦门摩易信息科技有限公司决定于2016年1月4日劝退张源明并解除劳动关系，厦门摩易信息科技有限公司对该份邮件的真实性予以确认，双方也确认落款为2015年12月31日的离职证明系张源明2016年1月4日离职之后应其要求而开具的，因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，厦门摩易信息科技有限公司应提供证据证明其2016年1月4日劝退张源明的相关依据。厦门摩易信息科技有限公司诉讼中没有提供充分证据证明其2016年1月4日劝退张源明的依据，一审法院认定厦门摩易信息科技有限公司单方违法解除与张源明的劳动合同并无不当，依法予以确认。厦门摩易信息科技有限公司应支付张源明违法解除劳动合同的赔偿金。厦门摩易信息科技有限公司作为用人单位尚未发放张源明2016年1月1日至2016年1月4日期间的工资，依法应支付。厦门摩易信息科技有限公司与张源明均对一审法院认定的张源明工资数额没有提起上诉，视其没有异议，故一审法院认定厦门摩易信息科技有限公司应支付张源明违法解除劳动合同的赔偿金37166元、2016年1月1日至2016年1月4日期间的工资1103.4元并无不当，依法予以维持。
综上所述，厦门摩易信息科技有限公司的上诉请求不能成立，依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由厦门摩易信息科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑光辉
代理审判员 袁爱芬
代理审判员 刘国如
二〇一七年二月二十三日
代书 记员 陈荔云
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。