湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）益法民一终字第566号
上诉人（原审原告）郭某甲，男。
被上诉人（原审被告）邓某甲，女。
委托代理人李运根，益阳市中天法律服务所法律工作者。
上诉人郭某甲与被上诉人邓某甲离婚纠纷一案，湖南省益阳市赫山区人民法院于二〇一三年八月二十八日作出（2013）益赫民一初字第543号民事判决，邓某甲不服该判决，上诉至本院，本院于二〇一四年三月二十七日裁定发回重审。湖南省益阳市赫山区人民法院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，于二〇一四年九月二十三日作出（2014）益赫民一重字第7号民事判决，郭某甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人郭某甲、被上诉人邓某甲及其委托代理人李运根均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，郭某甲与邓某甲于1993年恋爱，1994年10月27日登记结婚，双方均系再婚，婚后未生育子女。婚后双方常因家庭琐事争吵，并于2012年6月分居至今。2012年，郭某甲起诉离婚被驳回后，夫妻关系仍没有改善，在审理过程中，邓某甲表示同意离婚。1992年6月10日，经邓某甲申请，益阳市城市规划办公室于1993年12月22日同意邓某甲在桃某某竹山组建房，邓某甲于1993年12月缴纳了相关的费用（含蔬菜基地开发1000元、税费400元、工本费5元），1994年1月4日，益阳市金花湖乡土地管理所发放村民建房用地通知书，同年，郭某甲参与了填塘建基。1994年5月15日，郭某甲由于宅基地问题与他人发生口角，被他人砍伤。1994年10月27日，郭某甲与邓某甲登记结婚后，郭某甲与邓某甲继续建房，1995年上半年建成完毕，房屋建成时共两层，两层面积约为164.28平方米，另附有杂屋两间（面积为20平方米左右）。2001年，该房屋办理了集体土地使用证及房屋产权证，产权人登记为邓某甲。2012年6月，郭某甲与邓某甲分居后，未经有关部门许可，邓某甲于2013年增建了该房屋的第三层。夫妻双方共同实物财产有：沙发2套、饭桌椅1套、茶几2个、双人床2张、柜子4个、挂式空调2台、冰箱1台、全自动洗衣机1台、液晶电视机1台、饮水机2台、抽油烟机1台、电脑2台、微波炉1台、电磁炉1台、电风扇3台。其中电脑1台、微波炉1台、电磁炉1台、电风扇1台，已由郭某甲搬走。另夫妻双方无共同债权债务及存款。在审理过程中，郭某甲提出以竞价或拍卖的方式分割房屋，被邓某甲拒绝。原审法院曾对房屋价值是否进行评估征求郭某甲意见，郭某甲不同意进行鉴定。之后，原审法院根据举证原则，依职权要求对该房屋进行鉴定，因郭某甲与邓某甲均不同意鉴定，故司法技术室终止了该鉴定。在庭审过程中，原审法院行使了释明权，郭某甲仍然不同意鉴定，而要求按国有土地实体分割房屋。另查明：1、诉争房屋的土地属于集体土地，使用权类型系拨用宅基地，坐落于益阳市桃某某办事处桃某某村某洲路西侧，至今未办理转变土地性质的手续；2、诉争房屋一楼的门面现已出租，年租金为20000元；3、2013年，根据《赫山区被征地农民办理基本养老保险实施细则》规定，邓某甲由农民转变为了城镇居民，以赫山区中心城区被征地农民的身份纳入了湖南新型农民养老保险；4、郭某甲户籍地在益阳市赫山区康某南路3号，系中国人民财产保险股份有限公司湖南省分公司退休职员。
原审法院认为，郭某甲与邓某甲自由恋爱后自愿登记结婚，其婚姻关系合法有效，受法律保护。郭某甲与邓某甲均系再婚，婚后因家庭琐事多次争吵，郭某甲于2012年向法院起诉离婚被驳回诉讼请求后，夫妻关系并未改善，郭某甲再次诉至法院要求与邓某甲离婚。郭某甲与邓某甲于2012年6月分居至今，已满二年，且双方均同意离婚，足以证明夫妻双方感情确已破裂，已无和好的可能，故对郭某甲要求离婚以及对家具、电器等共同财产依法进行分割的诉讼请求，应予以支持。关于诉争房屋（1-2层）：1、郭某甲不仅提供了法医学鉴定书、证人证言等证据证明其在婚前参与了填塘建基建设，且提供了证人证言证明该房于1995年上半年建成，婚后其投入了资金继续参与了建房，另提供了证人曹某甲的做工记录原本，记录了证人曹某甲在1995年3月至5月为诉争房屋作木工时的做工情况。该记录与其证言的证明内容互为印证，证明了诉争房屋在郭某甲与邓某甲婚后，即1995年3月至5月间仍在建设中。而邓某甲仅向法庭提供了证人证言证实该房于其结婚前建成，属于个人财产。综上，郭某甲证据的证明效力明显高于邓某甲证据的证明效力，邓某甲辩称诉争房屋在其婚前已经建设完毕，系其个人财产的主张，应不予支持。位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会的房屋，邓某甲虽在婚前办理了该房屋的主要审批手续，但郭某甲在婚前参与了聘请工人和填塘建基的建设，婚后与邓某甲共同建造了该房屋，故诉争房屋应为夫妻共同财产。2、根据《中华人民共和国土地管理法》第八条第二款规定，农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民。该规定将宅基地确定为归农民集体所有。邓某甲提供的《中华人民共和国集体土地使用证》、益阳市桃某某街道桃某某村资产管理委员会的证明、法院调取的国土局、房产局的资料均证明诉争房屋系拨用宅基地，性质属于集体土地。3、根据相关的规定，对于集体土地不能过户给非本村村民组成员，诉争房屋位于桃某某村，而郭某甲系中国人民财产保险股份有限公司退休员工，不属于该村村民，其分割的部分房产不能过户给郭某甲，故该房屋应归邓某甲所有，由邓某甲根据现有价值折价补偿部分房款给郭某甲为宜。因郭某甲与邓某甲对房屋的现值不能协商达成一致，郭某甲应提供房屋现有价值的证据，但郭某甲拒绝对房屋的价值进行评估，故郭某甲要求按国有土地实体分割房屋的证据不足，应对郭某甲该诉讼请求不予支持。对于2013年投资增建的诉争房屋第3层因未经有关部门批准建设，故应不予处理。据此，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第（四）项、第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十条、第七十二条第一款、第七十三条之规定，判决：一、准许郭某甲与邓某甲离婚；二、共同财产电脑1台、微波炉1台、电磁炉1台、电风扇1台，归郭某甲所有（郭某甲已搬走）；沙发2套、饭桌椅1套、茶几2条、双人床2张、柜子4个、挂式空调2台、冰箱1台、全自动洗衣机1台、液晶电视机1台、饮水机2台、抽油烟机1台、电脑1台、电风扇2台，归邓某甲所有；三、驳回郭某甲的其他诉讼请求。案件受理费200元，由郭某甲承担。
宣判后，郭某甲不服，向本院提起上诉称：原审已认定位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会的房屋属于夫妻共同财产，但却未依法进行分割，损害了其合法权益；该房屋有门面两间，从2012年6月10日至今，一直出租给他人经营，但租金已由邓某甲收取，该门面租金也是夫妻共同财产，应依法平均分割；邓某甲于2012年8月间，未让其知晓而单方面将夫妻共同房屋的第三层小屋面改建成两室两厅的住房一套，此层房屋属违章建筑，应当依法拆除，恢复房屋原状，消除对其权益的侵害。请求二审法院判令：1、对原审判决的第三项予以改判，对属于夫妻共同财产的房屋依法予以分割；2、对邓某甲获得的属于夫妻共同财产的门面租金6万元依法予以平均分割；3、邓某甲将自行改建的第三层违章住房依法予以拆除，恢复房屋原状。
邓某甲答辩称：不存在郭某甲上诉的事实，本案诉争房屋属于其婚前个人财产，其在个人房屋上加建房屋无需征得郭某甲同意。门面租金也无需进行分割，邓某甲疾病缠身，郭某甲应资助邓某甲。请求二审法院作出公正判决。
二审中，郭某甲为证明邓某甲所指的债务是其儿子邓某乙所欠，与郭某甲和邓某甲的家庭无关，向本院提供了邓某乙的企业注册登记资料，邓某甲质证认为，对该证据的真实性、合法性无异议，但该证据不能达到郭某甲的证明目的。本院对该份证据经审查认为：该证据不能达到郭某甲的证明目的，本院不予采信。
本院二审经审理查明，邓某甲不服一审判决，向本院提起了上诉。本案二审中，邓某甲于2014年12月8日自愿向本院申请撤回上诉。本院已依法裁定准许邓某甲撤回上诉，并另行制作了民事裁定书。除此以外，二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案系离婚纠纷，双方争议的焦点问题为：1、位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会的房屋能否进行实体单元分割；2、位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会房屋的门面租金6万元是否应进行平均分割。
关于位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会的房屋能否进行实体单元分割的问题。本案中，因双方诉争房屋系拨用宅基地，性质属于集体土地，至今也未办理转变土地性质的手续，根据我国土地管理法的相关规定，只有具备集体经济组织成员资格的，才可以依法取得并享有宅基地使用权，非集体经济组织成员无权享有，村民宅基地也不能过户给非集体经济组织成员。本案中，郭某甲系中国人民财产保险股份有限公司退休职工，其户籍地在益阳市赫山区康某南路3号，其不属于桃某某村集体经济组织成员，故其对位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会的房屋不享有集体土地使用权，其要求分割的部分房产也不能过户到其名下，郭某甲上诉提出应对位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会的属于夫妻共同财产的房屋进行实体单元分割的主张，本院不予支持。由于邓某甲属于桃某某村村民，其可依法取得并享有该房屋的宅基地集体土地使用权，原审据此认定该房屋归邓某甲所有，并由邓某甲根据房屋现有价值折价补偿部分房款给郭某甲为宜，并无不妥，本院予以维持。因邓某甲与郭某甲对该房屋的现值不能协商一致，郭某甲主张将该房屋作为夫妻共同财产进行分割，应提供该房屋现有价值的证据，但郭某甲拒绝对房屋的价值进行评估，其应承担举证不能的不利后果，原审据此驳回郭某甲要求对该房屋进行实体分割的诉讼请求，并无不妥，本院予以维持。
关于位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会房屋的门面租金6万元是否应进行平均分割的问题。因位于益阳市赫山区桃某某办事处桃某某居委会房屋属于夫妻共同财产，故该房屋门面租金也属于夫妻共同财产，但自2012年6月双方分居以来，除门面租金外，邓某甲无其他固定收入，其生活、医疗已无其他经济保障，相反，郭某甲有固定退休工资收入，在双方分居期间，其工资收入并未投入夫妻共同生活，从保护妇女权益出发，邓某甲持有的门面租金也已不宜进行分割，故对郭某甲上诉提出依法平均分割邓某甲获得的6万元门面租金的主张，本院不予支持。
另郭某甲要求邓某甲将自行改建的第三层违章住房依法予以拆除，恢复房屋原状的上诉请求，与本案不属同一法律关系，且超过了郭某甲的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，郭某甲的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。原审审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费400元，由上诉人郭某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 喻 宁
代理审判员 刘艳芝
代理审判员 黎 娜
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 何 帆