安徽省南陵县人民法院民 事 判 决 书(2014)南民二初字第00357号原告南陵县中小企业融资担保有限公司。法定代表人叶杰兵，董事长。委托代理人周宏，安徽皖陵律师事务所律师。委托代理人王杰，安徽皖陵律师事务所律师。被告安徽省南陵王酒有限公司。法定代表人陶明，董事长。委托代理人吴焕澄，安徽籍山律师事务所律师。被告唐劲松，男，1962年11月10日出生，汉族，住芜湖市镜湖区。被告陶明。被告邹丰玉，女，1967年12月2日出生，汉族，住芜湖市南陵县。原告南陵县中小企业融资担保有限公司与被告安徽省南陵王酒有限公司、唐劲松、陶明、邹丰玉担保责任追偿权纠纷一案，本院于2014年7月30日受理后，依法由审判员万晓华适用简易程序于2014年9月12日、10月11日两次公开开庭进行了审理，原告委托代理人王杰、被告安徽省南陵王酒有限公司法定代表人陶明（即被告陶明）及委托代理人吴焕澄、被告唐劲松、陶明到庭参加了诉讼，被告邹丰玉经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南陵县中小企业融资担保有限公司诉称：2011年10月24日，被告安徽省南陵王酒有限公司与南陵县农村信用合作联社营业部签订了人民币流动资金贷款合同，借款人民币400万元，借款期限一年。原告为安徽省南陵王酒有限公司的上述借款提供了担保。2011年10月24日，原告与被告安徽省南陵王酒有限公司签订了反担保抵押合同【南担（2011）抵押字第109号】，约定被告安徽省南陵王酒有限公司以其自有建筑面积6505.94平方米的房产（含国有土地使用权）设定抵押，向被告安徽省南陵王酒有限公司提供反担保，同时办理了反担保抵押手续。双方还约定，如出现原告代偿情况，被告安徽省南陵王酒有限公司按担保金额10%C承担违约金。同日，被告唐劲松、陶明、邹丰玉与原告签订了个人信用反担保合同，被告唐劲松、陶明、邹丰玉对此款承担无限连带清偿责任。在约定的借款期限到来后，被告安徽省南陵王酒有限公司没有按期还款，另外被告唐劲松、陶明、邹丰玉也未履行担保责任。原告于2012年9月27日代偿利息91616.32元，并于2013年4月16日又代偿了本息2017245.51元，履行了保证责任。因被告至今未向原告偿还上述代偿款，为此，特起诉至法院请求法院依法判令：被告连带偿还原告代偿的借款本息人民币2017245.51元，利息110310.04元，违约金200000元、自2013年4月16日起至起诉前的逾期利息229600元，合计人民币2557155.55元；在人民币2557155.55元范围内对各项抵押物由优先受偿权（房地产他证南陵县字第20110502号-20110509号）；所交保证金人民币200000元不予退还；本案诉讼费由被告承担。被告安徽省南陵王酒有限公司在庭审中辩称，被告安徽省南陵王酒有限公司借款及原告代偿属实。但原告提出的诉讼请求不应得到全部支持，其理由：20万元保证金应在代偿款中扣减；本案被告安徽省南陵王酒有限公司不应当承担违约金，因被告安徽省南陵王酒有限公司房屋被政府拆迁，属于不可抗力，且赔偿款至今未完全到位，故被告安徽省南陵王酒有限公司不存在违约行为，不应承担违约责任。且原告另外要求被告承担逾期利息，原告只能选择其中一项，请求法院采纳被告安徽省南陵王酒有限公司的抗辩意见。被告唐劲松在庭审中辩称，合同上的字是被告唐劲松签的，因为被告唐劲松原系被告安徽省南陵王酒有限公司法定代表人，系职务行为，因此，被告唐劲松没有义务也无能力偿还。被告陶明在庭审中辩称，对于被告陶明自己承担连带偿还责任不持异议。被告安徽省南陵王酒有限公司所抵押的房屋已经被政府征收，政府赔偿款到位，被告陶明就会给原告。唐劲松与邹丰玉不需要承担责任，被告陶明有能力偿还原告的贷款。被告邹丰玉辩称，安徽省南陵王酒有限公司一切经营活动，被告邹丰玉均未参与。《个人信用反担保合同》丙方签名“邹丰玉”并非被告邹丰玉所签，被告邹丰玉对该笔借款不知情、不在场，要求法院调查相关当事人或给予笔迹鉴定予以澄清确认。因此，请求法院驳回原告对被告邹丰玉的诉讼请求。经审理查明：2011年10月24日，被告安徽省南陵王酒有限公司与南陵县农村信用合作联社营业部（现更名为安徽南陵农村商业银行股份有限公司营业部）签订了《流动资金借款合同》，借款人民币400万元，借款期限为12个月，自2011年10月24日至2012年10月24日。约定年利率9.184%，借款用途为购原材料。同时，原告与被告安徽省南陵王酒有限公司签订了《委托担保合同》，原告为安徽省南陵王酒有限公司的上述借款向南陵县农村信用合作联社营业部提供了抵押反担保，承担连带责任担保，原告的保证范围和期间以原告与南陵县农村信用合作联社营业部签订的《保证合同》为准。如出现原告代偿的情况，安徽省南陵王酒有限公司应按担保金额的10%向原告支付违约金；安徽省南陵王酒有限公司向原告交纳风险保证金20万元，安徽省南陵王酒有限公司如不能按主合同的约定归还银行借款，则保证金不予退还，原告有权从保证金中结算代偿款及违约金、赔偿金等。之后，安徽省南陵王酒有限公司向原告交纳了20万元保证金。与此同时，原告为被告安徽省南陵王酒有限公司的上述借款与南陵县农村信用合作联社营业部签订了《保证合同》，保证范围为主债权及利息、评估费、违约金、保险费、诉讼费、律师代理费等，保证人原告（甲方）的保证期间为主合同项下债务人履行债务期限届满之日起两年。南陵县农村信用合作联社营业部因原告违反合同约定也有权提前收回主合同项下的债权，立即要求原告承担保证责任。同日，被告安徽省南陵王酒有限公司与原告签订了《反担保抵押合同》，被告安徽省南陵王酒有限公司以自有建筑面积6505.94平方米的房产（含国有土地使用权）作抵押，反担保抵押范围为上述保证担保贷款的本金及利息（包括逾期罚息）、借款人违约金、实现抵押权的费用。抵押合同自签订之日起生效，至主合同项下借款本息等费用全部还清时自动失效。并办理了抵押登记。同时，被告唐劲松、陶明、“邹丰玉”与原告签订了《个人信用反担保合同》，唐劲松、陶明、“邹丰玉”在其保证范围内承担连带保证责任，保证期间为原告承担保证责任之日起被告安徽省南陵王酒有限公司履行完支付责任之日止，反担保范围包括原告代偿的全部款项、代偿之日起的利息、评估费、违约金、保险费、诉讼费、律师费等。同年10月27日，被告安徽省南陵王酒有限公司向南陵县农村信用合作联社营业部借贷了人民币400万元，借款期间，被告安徽省南陵王酒有限公司支付了部分利息，没有偿还本金。2012年12月31日原告为被告安徽省南陵王酒有限公司向安徽南陵农村商业银行股份有限公司进行了代偿利息人民币110310.04元，并于2013年4月16日代偿了本息计人民币2017245.51元，以上本息合计人民币2127555.55元。现原告向本院提起诉讼。诉讼中，原告与被告邹丰玉均未对《个人信用反担保合同》上“邹丰玉”的签名提出笔迹鉴定申请。另查明，被告安徽省南陵王酒有限公司所抵押房屋已被南陵县人民政府征收。庭审中，原告未提交政府是否已经对被告安徽省南陵王酒有限公司进行了补偿和应补偿的款项是多少的证据。上述事实，有原告的当庭陈述，原告举证的下列证据在卷佐证，本院予以确认：原告举出的身份信息、被告的身份信息、《流动资金借款合同》、《委托担保合同》、《保证合同》、《反担保抵押合同》、房地产他证南陵县字第20110502号-20110509号他项权证、《个人信用反担保合同》、借款借据、记账凭证两份、进账单一份（复印件）。本院认为，被告安徽省南陵王酒有限公司与南陵县农村信用合作联社营业部签订的《流动资金借款合同》、原告与南陵县农村信用合作联社营业部签订的《保证合同》、原告与各被告之间分别签订的《委托担保合同》、《反担保抵押合同》、《个人信用反担保合同》系当事人真实意思表示、合法有效，应受法律保护。《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”该法第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条第一款规定：“反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。”据此，唐劲松、陶明向原告提供反担保的行为符合法律的规定，本院予以认定。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。由于原告未对《个人信用反担保合同》上“邹丰玉”的签名提出笔迹鉴定申请，故原告要求被告邹丰玉承担连带责任的请求，在本案本院暂不予支持，原告可另行诉讼解决。唐劲松以个人名义在《个人信用反担保合同》上签名，所以，唐劲松应承担连带责任保证。因此，原告承担保证责任后依约向被告安徽省南陵王酒有限公司、唐劲松、陶明进行追偿的行为合法有效，本院予以支持。故原告要求被告安徽省南陵王酒有限公司、唐劲松、陶明连带偿还代偿的本息人民币2127555.55元的请求，应在扣除被告安徽省南陵王酒有限公司支付的风险保证金人民币20万元后，计人民币1927555.55元，被告安徽省南陵王酒有限公司、唐劲松、陶明应该及时给付。并依约定被告安徽省南陵王酒有限公司另支付违约金人民币20万元，唐劲松、陶明承担连带责任。原告要求被告另行给付2013年4月16日起至起诉前逾期利息的请求，由于被告已经承担违约金20万元，原告再要求被告另行承担逾期利息损失，明显高于造成的损失，故本院依法对原告的该请求不予支持。本案所涉抵押合同合法有效，并办理了抵押登记，债权人（原告）依法对该抵押物享有优先受偿权。但该抵押物的土地和房屋被政府征收，抵押物灭失。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八十条第一款规定：“在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。”《中华人民共和国物权法》第一百七十四条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”因此，原告对政府部门的补偿款有优先受偿权。但原告对政府是否已经补偿以及应补偿的款项是多少均未提供证据，故本院暂对原告主张的优先受偿征收补偿款不作处理，待原告有相应的证据后可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第八十条第一款之规定，判决如下：一、被告安徽省南陵王酒有限公司于本判决生效后十日内付清原告南陵县中小企业融资担保有限公司代偿款人民币1927555.55元。二、被告安徽省南陵王酒有限公司于本判决生效后十日内向原告南陵县中小企业融资担保有限公司支付违约金人民币200000元。三、被告唐劲松、陶明对被告安徽省南陵王酒有限公司上述一、二项债务负连带责任。四、驳回原告南陵县中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计人民币13629元，原告南陵县中小企业融资担保有限公司负担人民币1719元，被告安徽省南陵王酒有限公司负担人民币11910元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审判员  万晓华二〇一四年十月十三日书记员  郑旭芝附：本案适用的法律条款《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第三条有限责任公司和股份有限公司是企业法人。有限责任公司，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。《中华人民共和国物权法》第一百七十四条担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十四条下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或质押。第八十条第一款在抵押物灭失、毁损或者被征用的情况下，抵押权人可以就该抵押物的保险金、赔偿金或者补偿金优先受偿。