新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）兵07民终147号
上诉人（原审原告）：朝克图，男，1992年11月10日出生，蒙古族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
委托诉讼代理人：刘哲。
委托诉讼代理人：沈建平，新疆弘桥律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：新疆北方建设集团有限公司，住所地新疆维吾尔自治区奎屯市乌鲁木齐。
法定代表人：冯立，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈敏，新疆盛尊律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：薛建，男，1980年8月10日出生，汉族，个体，住新疆维吾尔自治区奎屯市。
被上诉人（原审被告）：刘风军，男，1970年10月1日出生，汉族，无固定职业，住新疆维吾尔自治区乌苏市安达。
上诉人朝克图、新疆北方建设集团有限公司（以下简称北方公司）因与被上诉人薛建、刘风军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初513号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人朝克图及其委托诉讼代理人刘哲、沈建平，上诉人北方公司的委托诉讼代理人陈敏，被上诉人薛建、刘风军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
朝克图上诉请求：1.撤销一审判决；2.判决支持朝克图的一审诉讼请求；3.一、二审诉讼费由北方公司、薛建、刘风军承担。事实和理由：对一审法院查明的事实予以认可，但一审法院认定朝克图承担40%的责任不当：1.朝克图从事作业的线路为尚在建设施工中的电力设施，未投入启用，朝克图在作业过程中有理由相信该线路未通电，本身不存在过错；2.朝克图并非专业的电力设备安装人员，没有相应的资质，北方公司、薛建及刘风军在作业前未对朝克图进行必要的说明，朝克图在本案中只存在一般的过失，不应承担40%的责任；4.一审法院判令三被上诉人赔偿5年的护理费不符合法律规定，应当承担20年；一审法院未依据鉴定意见支持朝克图要求赔偿残疾辅助器具费不当；朝克图年仅23岁，此次事故给其造成巨大精神伤害，一审判决20000元精神损害抚慰金过低。
北方公司辩称，1.北方公司与朝克图之间不存在任何法律关系，朝克图遭受的人身损害并非北方公司所致；2.北方公司和薛建之间并非转包关系而是定作关系；3.朝克图在本案中存在过错。因此，请求驳回朝克图对北方公司的上诉。
薛建辩称，薛建雇佣刘风军，刘风军雇佣朝克图，认可一审法院的判决。
刘风军辩解，刘风军在本案中不应当承担60%的责任；刘风军承包了薛建的活，接受薛建的指派工作，薛建交付的活刘风军一个人干不了，所以找到朝克图一起干。
北方公司上诉请求：1.撤销一审判决；2.驳回朝克图对北方公司的诉讼请求；3.一、二审诉讼费由朝克图承担。事实和理由：1.北方公司和薛建签订了《承揽合同》，双方之间是加工定作关系并非分包关系；2.关于朝克图主张的损失，朝克图已通过保险公司报销了部分医疗费，该部分应从朝克图的损失中扣除；3.朝克图的伤还需治疗，鉴定机构所做的鉴定不符合鉴定时机，伤残等级和护理依赖不应采信。
朝克图辩称，1.北方公司和薛建之间虽然有承揽合同，但双方之间实际就是分包关系，北方公司将工程违法分包给没有施工资质的薛建，应当就朝克图的损失承担连带责任；2.朝克图所获得的商业保险和侵权之诉是不同的法律关系，朝克图获得商业保险赔偿不影响再次获得侵权赔偿；3.朝克图做鉴定时已达到临床效果稳定的标准，符合鉴定时机，鉴定意见科学合理，程序合法，应当作为定案的依据。综上，请求驳回北方公司的上诉。
薛建辩称，北方公司和薛建有内部约定，在施工过程中出现任何事故由薛建承担，北方公司在本案中不应承担责任。
刘风军辩称，北方公司应当承担赔偿责任，请求驳回上诉。
朝克图向一审法院起诉请求：1.刘风军赔偿各项经济损失2307019.46元(其中医疗费184832.77元、检查费5833.09元、住院伙食补助费4800元、营养费3600元、误工费37915元、陪护费1102596.2元、残疾赔偿金578348.8元、残疾辅助器具费416000元、司法鉴定费3800元、精神损害抚慰金100000元、交通费8000元、复印费1293.6元，扣除已付140000元医疗费)，北方公司、薛建承担连带赔偿责任；2.案件诉讼费、其他费用及代理费50000元由北方公司、薛建、刘风军承担。
一审法院认定事实：2015年5月27日，北方公司中标五五工业园区（南区）道路及亮化绿化工程建设项目（三标段），2015年10月2日，北方公司与薛建签订《承揽合同》，约定北方公司将10KV电源到高压厢变连接控制系统（7套）交薛建进行安装、调试，并承担全部费用，合同总价包干价款为502000元（含税），含45000元劳务费。薛建又联系刘风军，将7套高压厢变连接控制系统的劳务交由刘风军完成，刘风军雇佣朝克图提供劳务，约定劳务费每天200-260元。2015年12月24日下午17时左右，朝克图在五五工业园区南区亮化工程调高低压变比过程中，被电击伤。朝克图于2015年12月25日入住新疆医科大学第一附属医院治疗，入院诊断为多处电击伤，血红蛋白尿。2015年12月29日，行“双肾关节离断、任意皮瓣形成术”，术后转入重症监护病房给予抗炎、止血、抑酸保护胃黏膜、补液、营养、维护内环境稳定等对症治疗，并给予透析、保护肾功能药物对症治疗，因原告右足被电击创面较深，于2016年1月12日、1月18日、1月27日分次手术逐步解决创面，移植皮片。医院针对朝克图伤情对症采取了包括双肩关节离断、骨髓炎病灶清除、任意皮瓣形成等多次手术治疗。朝克图共住院40天，于2016年2月3日出院，出院诊断为：多处电击伤，血红蛋白尿、急性肾功能不全、右侧肱动脉起始段及左侧肱动脉中段动脉栓塞，治疗结果为治愈。朝克图住院产生住院治疗费184832.77元，门诊费5833.06元；新疆医科大学第一附属医院出院医嘱为：1、门诊随访，半月一次；2、保护新愈合皮肤，半年内避免紫外线照射、风吹；3、应用预防瘢痕增生药物；4、功能锻炼半年；5、住院期间一人陪护；6、出院后全休一个月，建议一人护理，加强饮食营养。2016年3月21日，经新疆同心司法鉴定所鉴定，对朝克图伤残的鉴定意见为：因双上肢缺失，评定为伤残二级，因电击致右足2-5趾及右足背伸功能受限，评定为伤残十级；后续治疗费鉴定意见为：装饰性肩离断假肢需6500元，或者肩离断假肢需46000元，不包括更换及维修费用；对误工期、营养期的鉴定意见为：误工期250天，营养期90天（包括再次手术及出院后时间）；对护理依赖鉴定意见为：完全护理依赖，对劳动能力的鉴定意见为：完全丧失劳动能力。朝克图支付伤残评定费699.61元，误工时限评定费599.52元，护理依赖评定费599.52元，营养时限评定费599.52元，后续治疗费评定费599.52元，劳动能力评定费699.61元。朝克图及其亲属在朝克图住院期间花费了一定数额的交通费，朝克图因本次诉讼支付复印费1293.6元、邮寄送达费315.4元、律师代理费50000元。
事故发生后，薛建支付朝克图医疗费140000元（其中包括由刘风军打收条30000元劳务费），刘风军支付朝克图医疗费40000元。朝克图长期跟随刘风军干活，自2014年年底租住在乌苏市。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，朝克图给刘风军提供劳务，刘风军作为个人，在没有任何资质及许可的情况下，从事电力设施安装，而且雇佣没有任何电力从业资质和没有电力基础知识的朝克图从事电力设备安装调试工作，漠视安全职责，是造成此次事故的主要原因；朝克图在从事电力设备安装设施过程中，未规范操作，履行安全职责，存在侥幸心理，其本身亦有一定过错。法院酌定朝克图承担40%的责任，刘风军承担60%的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”北方公司将电力设备安装分包给没有资质或许可证的薛建，北方公司、薛建应当承担连带赔偿责任。
朝克图的各项损失：1、医疗费190665.83元（住院治疗费184832.77元，门诊费5833.06）；2、住院伙食补助费4800元（40天×120元/天）；3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，结合朝克图的受伤及医院诊断情况，法院确定朝克图的误工期计算至定残日前一天，自朝克图住院至定残日的前一天共计87天，参照2015年度兵团在岗职工日平均工资151.66元计算，误工费为13194.42元；4、朝克图因本案所涉事故致双上肢完全缺失，为完全护理依赖，根据案件实际情况，定残前护理天数为87天，定残后护理费计算五年，自2016年3月21日至2021年3月20日，护理天数为5年零87天，护理费286189.42元（护理87天×2015年度兵团在岗职工日平均工资151.66元+5年×54599元/年）；5、朝克图长期在城镇打工并租住在城镇，故残疾赔偿金应按兵团城镇居民人均可支配收入计算，残疾赔偿金为572062.4元〔2015年度兵团城镇居民人均可支配收入31432元×20年×（0.9+残疾附加系数1%）〕。6、朝克图受伤住院治疗，应当根据实际情况乘坐交通工具，并且应当与就医地点、时间、人数、次数相符，需发生一定的交通费，法院酌定交通费损失为2318元；7、朝克图因伤致残，需要增加一定的营养，法院酌定营养费数额为1350元（90天×15元/天）；8、伤残鉴定费3800元；9、复印费1293.60元；10、邮寄送达费315.4元。11、朝克图由于此次事故造成伤残，法院酌定精神抚慰金20000元；12、根据1-11项法院所支持的数额，依据律师收费的相关规定，对代理费中的25723.7元予以支持。以上1-10项共计1075989.07元，由刘风军承担645593.44元，刘风军、薛建已经支付180000元，加上精神抚慰金20000元及律师代理费25723.7元，刘风军还应赔偿511317.14元。朝克图主张的残疾辅助器具费属尚未发生的费用，可在发生该笔费用后另行主张；对于五年以后的护理费，朝克图可依据当时的情况继续主张。
一审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、刘风军于本判决生效后十日内赔偿朝克图511317.14元；二、新疆北方建设集团有限公司、薛建对以上赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回朝克图的其他诉讼请求。案件受理费6143元，由朝克图负担2457元，刘风军负担3686元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对证据审查认定如下：北方公司提供营业执照（副本）复印件一份，欲证明薛建有电器电缆销售资质，薛建与北方公司签订的《承揽合同》中薛建有附随安装义务，双方之间是定作关系。朝克图对该证据不予认可，理由是：1.该证据系复印件，不符合证据形式要件；2.该销售部的经营范围是电线电缆、五金的零售，而本案中薛建与北方公司签订的《承揽合同》为出售电气设备，超出了经营范围；3.该经销部注册时间为2011年3月14日，至今是否存在不得而知；4.北方公司在一审中未出示该证据，二审中该证据不能作为定案的依据。薛建对该证据认可；刘风军对该证据不认可。本院认证意见是：该证据能证明薛建经营的营销部曾经有销售电线电缆，五金等资质，但不能证明薛建有安装相关设备的资质，故该证据不能证明北方公司的证明目的，对该证据本院不予采信。
本院查明，薛建除支付朝克图140000元之外，又支付朝克图5000元，朝克图同意在本案中扣除。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院对一审查明的其他事实予以确认。
本院认为,个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，朝克图给刘风军提供劳务，双方之间形成雇佣关系。本案的争议焦点为：一、朝克图在本案中是否存在过错，应否承担责任？二、北方公司与薛建之间是何种法律关系？三、北方公司在本案中应否承担责任？四、新疆同心司法鉴定所的鉴定意见能否作为定案的依据？五、朝克图主张的各项损失是否有事实和法律依据？
关于争议焦点一。朝克图作为一名具有电力设备安装经验的人员；事发前一天安装设备时已进行了试电，事发时在已对之前两个设备都进行试电的情况下，因未规范操作，对最后一个设备未进行试电，导致事故发生，其自身存在一定过错;因朝克图从事作业的线路尚在建设施工中，未投入启用，且事发前一天未通电。因此，结合案件情况，对朝克图的过错责任划分不宜过高，本院酌定朝克图承担20%的责任为宜；一审法院确定朝克图承担40%责任比例不当，本院予以纠正；至于朝克图主张其不应承担责任的理由与事实不符，本院不予支持。
关于争议焦点二。北方公司与薛建签订了协议，约定北方公司将设备安装工作交由无相关安装资质的薛建完成，该行为符合违法分包的法律性质，双方形成分包的法律关系；对北方公司辩称双方系定作关系的意见，本院不予支持。
关于争议焦点三。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”北方公司将电力设备安装分包给没有资质或许可证的薛建，北方公司应当承担连带赔偿责任。
关于争议焦点四。新疆同心司法鉴定所是具有法医临床鉴定资质的鉴定机构，结合朝克图的病例、相关鉴定规范，该所作出朝克图构成二级伤残、十级伤残及完全护理依赖的鉴定意见符合法律规定，北方公司认为鉴定意见不应作为定案依据的理由与事实不符，且未提供证据证实，本院不予支持。
关于争议焦点五。1.朝克图主张的二十年护理费，因朝克图现未进行假肢安装，待假肢安装完毕后，其护理依赖程度是否发生变化不知，故一审法院按照五年计算护理费并无不当，本院予以维持；2.朝克图主张的残疾辅助器具费，因鉴定机构无该项鉴定资质，故待该笔费用实际发生后可另行主张；3.本次事故给朝克图造成了精神伤害，结合侵权人的过错程度、本地经济水平，一审法院确定20000元并无不当，本院予以维持。4.根据本院确定的朝克图构成伤残以及完全护理依赖，对该两项鉴定费1300元予以支持，其他鉴定费应由朝克图自行承担。5.律师代理费，根据胜诉比例，应由刘风军承担23701.3元。对北方公司辩称朝克图获得的商业保险应从医疗费中扣除的意见，因商业保险系朝克图自行购买，与社会保险不同，商业保险赔偿与侵权纠纷为不同的法律关系，朝克图获得的商业保险赔偿不应扣除，对北方公司的意见本院不予支持；鉴于一审法院确定的其他赔偿数额正确，本院予以维持。经核算，刘风军应赔偿朝克图各项损失717492.6元（1073489.07元×80%-180000元-5000元+20000元+23701.3元），北方公司、薛建承担连带责任。
综上，朝克图的上诉请求部分成立；北方公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初513号民事判决第二项，即“被告新疆北方建设集团有限公司、薛建对以上赔偿款承担连带赔偿责任”；
二、撤销新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初513号民事判决第三项，即“驳回原告朝克图的其他诉讼请求”；
三、变更新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2016）兵0701民初513号民事判决第一项为被上诉人刘风军于本判决生效后十日内赔偿上诉人朝克图717492.6元；
四、驳回上诉人朝克图的其他上诉请求；
五、驳回上诉人新疆北方建设集团有限公司的上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6143元（上诉人朝克图已预交），二审案件受理费21535元（上诉人朝克图预交9250元、上诉人新疆北方建设集团有限公司预交12285元），合计27678元，由上诉人朝克图负担19252元，上诉人新疆北方建设集团有限公司、被上诉人薛建、刘风军共同负担8426元。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓德新
审 判 员 张心慧
代理审判员 赵 磊
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 信 芳