山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）日民一终字第483号
上诉人（原审被告）：周某某，女。
委托代理人：董海燕，山东文心正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：阚某某，男。
委托代理人：滕强，山东世纪星律师事务所律师。
上诉人周某某因与被上诉人阚某某离婚纠纷一案，不服山东省莒县人民法院（2012）莒民一初字第3430号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：阚某某与周某某于2001年经人介绍相识，于2002年11月15日登记结婚，于2003年1月18日举行结婚仪式并同居生活，于2005年5月26日生男孩阚某乙。双方婚后感情一般，常因生活琐事发生矛盾。阚某某曾于2011年12月5日诉至原审法院请求离婚，原审判决不准离婚后，双方未能和好。
同时查明：周某某无婚前个人财产。阚某某与周某某的夫妻共同财产有：位于莒县长岭镇石井二村225省道东、日东高速公路以北，双方婚后所建的前院门口朝西的平顶房屋9间、门口朝南的平顶房屋3间、门口朝南的婚后翻建的起脊房屋3间、后院平顶房屋3间，以上房屋经由日照信益达价格评估有限公司评估，价格为79197元。阚某某与周某某无夫妻共同债权。阚某某与周某某有夫妻共同债务：阚某某借其二姐的用于偿还莒县农村信用合作联社长岭信用社贷款的借款3万元、阚某某借其大姐的用于偿还中国农业银行股份有限公司的贷款的借款2万元。
审理过程中，周某某主张有夫妻共同财产长安牌小型客车一辆，阚某某亦认可，但双方均未提供证据证实该车下落；周某某主张有夫妻共同债务借其父亲周某甲103000元，但未提供证据证实，阚某某不予认可；周某某还主张阚某某有外遇并与他人同居，要求其赔偿2万元，但提供的证据均无法充分证实阚某某与他人同居的事实。阚某某主张有夫妻共同债务借荆贵祥62400元，但无充分证据证实。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、结婚证复印件、（2012）莒民一初字第287号民事判决书、录音、光盘、照片、调查笔录、价格评估报告书、借款合同、借条等。
原审法院认为：阚某某与周某某虽已结婚多年并生育子女，但共同生活中常因家庭琐事发生矛盾；阚某某曾于2011年12月5日诉至原审法院请求离婚，原审法院判决不准离婚后，双方未能和好，夫妻感情确已破裂，现阚某某再次诉至原审法院请求离婚，应予准许。男孩阚某乙长期随周某某生活，改变生活环境不利于子女的健康成长，故男孩阚某乙由周某某抚养为宜，由阚某某支付子女抚养费。位于莒县长岭镇石井二村225省道东、日东高速公路以北，双方婚后所建房屋（见查明部分），因位于阚某某村范围内，且该土地以前由阚某某的父亲阚某甲承包，在阚某甲去世后才转由阚某某承包，故此处房屋归阚某某所有为宜，由阚某某给予周某某经济补偿；周某某离婚后无经济来源，且双方感情破裂由阚某某引起，本着照顾子女和女方利益的原则，周某某可适当多分得经济补偿；周某某主张位于上述莒县长岭镇石井二村房屋的后面有厂房一处亦是夫妻共同财产，经调查取证，该处厂房系阚某某的父亲阚某甲在双方婚前所建，用于经营带锯厂，故对其主张原审法院不予支持。双方均认可婚后购买长安牌小型客车一辆，但均未能提供证据证实该车下落，原审法院暂不予处理。周某某主张有共同债务借其父亲周某甲103000元，但未提供证据证实，阚某某不予认可，原审法院不予支持。阚某某主张在莒县农村信用合作联社及中国农业银行股份有限公司的贷款均为共同债务，因两笔贷款均有周某某签字的授权书，原审法院认定为夫妻共同债务，阚某某借其大姐及二姐钱的用途是用于偿还以上两笔贷款，故原审法院认为以上两份借款系夫妻共同债务，应由双方共同偿还。阚某某主张的借荆贵祥62400元的债务，周某某不予认可，可由债权人另行主张。周某某主张阚某某有外遇并与他人同居，要求阚某某赔偿2万元，但提供的证据均无法充分证实阚某某与他人同居的事实，对周某某的该主张原审法院不予支持。经调解无效，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条、第四十一条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条的规定，原审判决：一、准予阚某某与周某某离婚；二、男孩阚某乙由周某某抚养，由阚某某于2014始于每年的12月31日前给付周某某子女抚养费3388元，直至男孩阚某乙独立生活时止；三、阚某某与周某某的夫妻共同财产（见查明部分）归阚某某所有，由阚某某付给周某某共同财产应得份额5万元；四、阚某某与周某某的夫妻共同债务：阚某某借其二姐的用于偿还莒县农村信用合作联社长岭信用社贷款的借款3万元、阚某某借其大姐的用于偿还中国农业银行股份有限公司的贷款的借款2万元，由阚某某偿还，由周某某付给阚某某其应负担部分25000元。案件受理费300元，由阚某某负担。
上诉人周某某不服原审判决上诉称：一、上诉人与被上诉人之间夫妻感情尚未破裂，原审判决双方离婚错误。上诉人与被上诉人婚前经过充分了解，婚后共同生活期间能和睦相处并生育一男孩，被上诉人之所以起诉离婚是因为其有外遇并与他人同居。尽管如此，上诉人仍然在家任劳任怨，独自一人抚养孩子，盼望被上诉人能回心转意，与婚外第三者断绝不正当关系，回家与上诉人好好过日子，让孩子有一个完整的家庭。只要被上诉人能改正错误，双方定能和好如初。二、原审对被上诉人有外遇并与他人同居的事实不予认定是错误的。一审中，上诉人提交了两份录音资料，一份是双方谈话录音，另一份是双方电话通话录音。在录音中，被上诉人对其与婚外第三者同居并且第三者已怀孕的事实均予以认可，足以认定被上诉人有外遇并与他人同居的事实，上诉人要求被上诉人支付过错赔偿金2万元，应予支持。另外，原审判决审理查明部分认为上诉人提供的证据无法充分证实被上诉人与他人同居的事实，本院认为部分又认定双方感情破裂是由被上诉人引起的，前后矛盾。三、原审判决认定位于石井二村房屋后面的厂房一处是被上诉人的父亲阚某甲所建及起脊房屋是婚后翻建错误。上诉人与被上诉人婚后承包土地并建造厂房及其他房屋时，该土地上没有任何房屋。一审中，上诉人提供了当时建厂房及三间起脊房屋的包工头刘某某的书面证明，能够证实该厂房是上诉人与被上诉人婚后出资所建，原审判决未予采信，而是仅凭对被上诉人几位亲属的调查笔录就认定该厂房是被上诉人父亲阚某甲所建及起脊房屋是婚后翻建，这是错误的。四、原审判决认定“婚后所建房屋，因位于阚某某村范围内，且该土地以前由阚某甲承包，在阚某甲去世后才转由阚某某承包，故此处房屋归阚某某为宜”不当。建设房屋所用土地是2005年6月被上诉人与石井二村签订的土地租赁合同，租赁期限为四十年，被上诉人的父亲阚某甲在2003年就已去世，因此土地并非阚某甲转包给被上诉人。该房屋是上诉人与被上诉人婚后所建，由全家居住并经营木材加工。自2011年4月，被上诉人与婚外第三者在外同居后，该房屋一直由上诉人母子居住。双方离婚诉讼期间，尽管被上诉人采取多种手段逼迫上诉人离开，但上诉人在外无房居住，便一直居住在该房屋内。原审判决房屋归被上诉人所有，势必导致上诉人领着孩子无处安身，不利于孩子的健康成长。而且，双方离婚是由于被上诉人的过错行为造成。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十三条规定：“对不宜分割使用的夫妻共有的房屋，应根据双方住房情况和照顾抚养子女方或无过错方等原则分给一方所有。分得房屋的一方对另一方应给予相当于该房屋一半价值的补偿，在双方条件等同的情况下，应照顾女方。”原审判决该房屋归被上诉人所有，完全违背了“照顾无过错方、照顾子女”等婚姻法基本原则。五、原审仅凭被上诉人书写的两份借条就认定上诉人借其姐姐的5万元为夫妻共同债务，而对借上诉人父亲的10.3万元债务却不予认定，明显错误。自被上诉人第一次起诉离婚到本案2014年3月4日开庭，被上诉人始终主张在中国农业银行股份有限公司和莒县农村信用合作联社长岭信用社有两笔贷款共计5万元未偿还。因上诉人对农业银行的2万元贷款确实不知情，农村信用社的3万元贷款一直是由被上诉人支配，未用于家庭共同生活支出，故不同意承担还款义务。2014年3月18日开庭时，法官告知上诉人：为了查清案件事实，法院依职权到农业银行和农村信用社调查得知，被上诉人已将两笔贷款还清。但是，法院并未提供银行出具的贷款已还清的证据，反而由被上诉人提交了一份银行出具的还款证明。接着，被上诉人又提交了其本人书写的两份借条，用以证实偿还贷款的钱是其向两个姐姐所借，并要求双方共同偿还。该两笔借款为虚假借款，其目的就是想让上诉人直接向被上诉人付款。原审仅凭被上诉人向其姐姐书写的两张借条就判决上诉人向被上诉人付款2.5万元，显然是错误的。另外，上诉人与被上诉人为建造房屋和经营生意所需，多次从上诉人父亲处借款共计10.3万元，因上诉人不同意离婚，原审时就没有提供证据，但该债务是确实存在的。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人阚某某答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：
二审过程中，上诉人提交了如下证据：1、落款为“刘某某”的证明一份，主要内容为：2006年春，周某甲来找我说他大闺女婿阚某某租了块地，在省道东边，日东高速北边，当时南边是刘某甲的加油站，北边是天合瓦厂之间的一块空地，叫我领人去给盖房子，当时我用次瓦一人给他盖一人来高的棚子，三间东西盖的，周某甲住在里边看工地进水泥、沙、水泥块等建筑材料，先盖了南北厂房九间，盖好后又在三间棚子拆掉棚顶后盖了三间堂屋，现在九间厂房在鑫源饭店东边，三间堂屋在鑫源饭店北边。2、借条四份，载明：周某某于2006年1月18日借周某甲3.5万元、于2007年11月6日借周某甲4万元、于2008年4月19日借周某甲2.5万元、于2011年11月1日借周某甲3000元。被上诉人质证认为：1、对证明有异议，一审法院就房屋建造问题向刘某某进行了调查，刘某某的该证明不真实；刘某某是上诉人的舅，具有利害关系；另外，证人没有出庭作证，请求法院对该证明不予采信。2、对借条有异议，是虚假证据，被上诉人不予认可。
原审时，上诉人亦提交了刘某某的证明一份，主要内容为：2006年春，周某甲来找我说他大闺女婿阚某某租了块地，位于省道东，日东高速公路北，南边当时是刘某甲的加油站，北边是天合瓦厂，之间的一块空地，叫我去给盖房子，当时我领人去盖了三间堂屋，九间厂房，厂房是东屋，在鑫源饭店东边，堂屋在鑫源饭店北边。另外，原审法院对刘某某进行了调查，其陈述内容与证明内容基本一致。
原审时，为证明涉案争议厂房及起脊房屋并非夫妻共同财产，被上诉人提交了莒县长岭镇石井二村村民委员会、石井二村党委书记赵某某、证人曹某某的证明各一份，莒县长岭镇石井二村村民委员会、赵某某的证明的主要内容为：原阚某甲带锯加工厂于2000年3月30日和村集体签订了土地租赁合同，2003年夏天阚某甲病故，2005年6月1日本合同转名为阚某某，本厂坐落在村南边，西靠225省道，南邻刘某甲加油站，东至外村土地，北至原周玉俊瓦厂，共占土地2.7亩，地上的建筑物为：正房3间、东屋4间、厂房棚8间，共计15间，是阚某甲、鞠某某夫妇所建。曹某某的证明的主要内容为：石井二村原村民阚某甲于2000年4月份在承包集体土地上该房用于带锯加工，建堂屋三间、东屋四间、厂房棚间共计15间，共用工230个，合计工程款11500元。另外，原审法院对赵某某、石井二村治安主任刘某乙、曹某某进行了调查，三人陈述内容与上述证明内容基本一致。
本院经审理查明的其他事实和证据与原审认定一致。
本院认为：人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否破裂作为区分的界限。在被上诉人第一次起诉离婚经原审法院判决不准离婚后，双方未能和好，分居至今已满2年；上诉人再次起诉离婚，离婚意愿坚决。原审认定上诉人与被上诉人之间的夫妻感情确已破裂、准予离婚并无不当，本院予以维持。
关于双方争议的位于石井二村房屋后面的厂房一处及起脊房屋是否为夫妻共同财产问题。原审时，被上诉人提交了莒县长岭镇石井二村村民委员会、石井二村党委书记赵某某以及证人曹某某的证明各一份，原审法院对赵某某、石井二村治安主任刘某乙、证人曹某某进行了调查，根据以上证明及各证人在接受法院调查时的陈述，涉案争议厂房及起脊房屋系被上诉人的父亲阚某甲租赁土地后所建，阚某甲去世后土地转由被上诉人租赁。原审时，上诉人提交了刘某某的证明一份，原审法院对刘某某亦进行了调查，二审过程中，上诉人又提交了证人刘某某的证明一份，根据以上证明及刘某某在接受法院调查时的陈述，涉案争议厂房及起脊房屋系上诉人与被上诉人结婚后刘某某受上诉人之父周某甲的委托所建。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条的规定，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。结合本案实际情况，综合比较双方提供的证据，原审采信被上诉人提交的证据未认定涉案争议厂房及起脊房屋为夫妻共同财产并无不当。上诉人关于涉案争议厂房及起脊房屋系夫妻共同财产的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于婚后所建房屋的分割问题。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条的规定：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。原审综合房屋的位置、所占用土地情况等具体因素，判决房屋归被上诉人所有并无明显不当。经评估，双方婚后所建房屋的价值为79197元。原审考虑上诉人离婚后无经济来源、被上诉人负导致离婚的主要过错等因素，酌定被上诉人给予上诉人共同财产应得份额5万元，已经对上诉人主张的居住困难、子女抚养以及照顾女方、照顾无过错方等因素予以考虑，并无不当。上诉人关于原审对夫妻共同财产分割不当的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于夫妻共同债务的认定问题。上诉人主张，被上诉人向其两位姐姐借款5万元为虚假借款。但是，结合被上诉人在双方分居期间确已清偿两笔银行贷款的事实，原审对被上诉人主张的夫妻共同债务予以认定并无明显不当。上诉人主张向其父周某甲借款10.3万元，为夫妻共同债务。但是，上诉人仅提交了借条四份，在没有其他证据对借款用途、钱款的过付等情况相佐证的情况下，对上诉人主张的该部分夫妻共同债务不足以认定。因此，上诉人关于原审对夫妻共同债务认定不当的上诉理由不成立，本院不予支持。
另外，关于被上诉人是否存在外遇与他人同居的认定问题。原审时上诉人提交了录音资料两份，主张被上诉人认可其有外遇与他人同居的事实，被上诉人主张当时系为达到离婚目的故意向上诉人所做的虚假陈述。因该事实涉及他人隐私，在无其他证据相佐证的情况下，仅凭录音资料中被上诉人的陈述不足以认定外遇及同居事实的存在，故原审对该事实未予认定并无不当。上诉人主张被上诉人支付过错赔偿金2万元无事实依据，本院不予支持。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人周某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 琳
代理审判员 李 云
代理审判员 张锦秀
二〇一四年七月十七日
书 记 员 赵小璐