吉林省梅河口市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅民初字第993号
原告：王振江，男，1967年10月24日出生，汉族，农民，户籍地黑龙江省依安县，现住吉林省吉林市龙潭区。
委托代理人：庞维君，吉林市昌邑区双圣法律服务所法律工作者。
代理权限：一般代理。
被告：李家颖，男，1966年5月12日出生，汉族，无职业，住吉林省梅河口市。
委托代理人：孙金华，吉林兴启律师事务所律师。
代理权限：参加诉讼，举证、质证、辩论等一般代理。
委托代理人：林刚，男，1985年7月1日出生，汉族，农民，住吉林省梅河口市。
代理权限：一般代理。
原告王振江诉被告李家颖建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月4日收到原告起诉状，于2015年5月5日立案受理。依法组成合议庭，于2015年5月28日、2015年9月2日两次公开开庭进行了审理。原告王振江及其委托代理人庞维君，被告李家颖委托代理人孙金华、林刚到庭参加诉讼。本案一审现已审理终结。
原告王振江诉称：2013年5月6日，我与被告李家颖约定，被告（甲方）将梅河口市山城镇凤宸北苑12号楼土建项目工程承包给我（乙方），双方签订了《土建承包合同书》。我按该合同约定，组织210余人，调迁机械设备、模板、木方、顶木等，于2013年5月17日进入现场施工，于2013年11月5日施工结束，经被告验收合格并交付使用。依照双方约定，该楼施工建筑面积4415平方米，每平方米339元，工程造价合计1496685元。2013年7月20日，我按合同约定完成主体交工，并按工程进度完成该楼装修工程。被告应按合同书第四条：“主体封闭，甲方给乙方拨付工程款的50%；装修工程按进度拨款，工程完工后结清。”的约定履行义务，但主体按期完工后，被告仅支付工程款459500元，不足50%，仅达到30%（被告付款凭证2013年7月24日前记载），装修工程部分，被告也没有按进度拨款，工程完工后也未按期结清工程款，至今拖欠我工程款517685元。我多次向被告索要工程欠款未果，特起诉要求被告支付工程款517685元及利息6万元。
被告李家颖辩称：1、原告所述有部分事实不属实，原告的确施工4415平方米，每米339元，但该工程未经开发商验收合格，而且原告没有按约定于2013年7月20日主体交工，实际完工时间为2013年8月19日，逾期30日；2、原告诉求的工程款517685元错误，若按施工4415平方米，每平方米339元计算，未结工程款是517685元，但依据合同第七条，应扣除主体工程逾期30日的违约金15万元（30日×5000元／日），另依据合同第三条约定，我租赁给原告的吊车租赁费4.5万元，电费1.5万元，基础支模用砖3.6万元，替原告垫付的外墙保温费用1.3万元，架子管租赁费1.9万元，运费及装卸费2100元，上述费用均应扣除。另外，由于原告基础桩放偏线，导致我不得不多补6个桩，额外支出6万元，并且多出9个承台2.7万元（3000元×9），开发商还扣罚我10万元，这些都是原告给我造成的损失，应在工程款中予以扣除，故我方应向原告支付工程款应为50585元（517685-150000-45000-15000-36000-13000-19000-2100-60000-100000-27000=50585元）；三、原告主张利息没有依据，本案系建设工程施工合同纠纷，并非民间借贷纠纷，且因原告违约，基础桩放偏线，主体逾期完工，给我造成巨大损失，吊车租赁、电费等费用也都尚未结算。
在开庭审理过程中，原告王振江与被告李家颖对以下事实有争议，本院评判如下：
被告欠原告工程款具体数额是多少及双方在本工程中是否存在违约？
原告主张，我已按合同约定完成所有工程项目，被告应按照约定支付工程款517685元及利息，被告未按合同约定履行义务拒不支付或拖延支付工程款，构成违约。
原告针对自己的主张向本院提交以下证据：1、《土建承包合同书》1份，证明原、被告主体适格并证明合同成立且有效，双方存在合同关系；2、记工本书证1份，证明原告开工日期2013年5月7日进场前期准备，2013年5月17日正式开工；3、施工日记书证1份，证明被告未依照约定付给原告工程款，未按工程造价的50%，即748342元支付，实际仅支付459500元，具体支付时间详见书面材料；4、施工日记书证1份，证明原告依约履行合同，按照完成主体交工，时间2013年7月19日8：00庆祝封顶，全体会餐；5、施工日记书证1份，证明被告未按主体工程进度付给工程款，最终未结清，实际支付434500元，具体支付时间详见书面材料；6、施工日记书证1份，证明原告施工发生费用，被告已经扣除8.5万元，详见书面材料；根据证据3、5、6、施工日记书证证明被告欠工程款517685元；7、施工日记书证1份，证明被告桩数273根，具体详见书面材料；8、借款明细1份，证明被告未付工程款，造成原告欠高工长223300元；9、月份工资发放明细表复印件18张，证明原告工资专款专用；10、人民币贷款基准利率，证明被告欠付工程价款利息6万；11、证据60页，证明本案施工全过程；12、证人江某某到庭证明：我是被告雇佣的工人，本案施工项目于2013年7月19日完工，工程完工时在12号楼车库进行了庆祝会餐，老板都在场，原告欠我工人费21.2万元，所欠款项与原告间有合同，原告也给我出具过欠条；13、证人吕某某出庭证明：我与原告通过朋友介绍认识，无亲属关系。之前我借钱给原告，原告因承包工程，将钱用于买材料及生活费；14、与被告李家颖电话录音光碟及该录音书面材料1份，证明关于本案账目问题；15、与证人王某电话录音光碟及该录音书面材料1份，证明证人在上次庭审时说了假话。
被告李家颖对上述证据的质证意见是：针对证据1，真实性无异议，但原告违约，主体完工逾期30日，基础桩放线放偏给被告造成损失，有些相关费用没有支付给被告；针对证据2、5，真实性、合法性、关联性均有异议，复印件也不能证明什么时间、何人书写，也不能证明与本案有关，系原告单方形成不具有证据效力；针对证据3，同证据2质证意见，且罚款3万元不存在；针对证据4，同证据2质证意见，证明7月19日封顶不属实；针对证据6，同证据2质证意见，且列明的吊车租赁费、基础红砖、施工用电数额不对，实际也没有扣除，外墙保温、架子管等相关费用，原告也未列明；针对证据7，同证据2质证意见，273根桩只是正常的桩数，实际上因原告放偏线，被告又补了6根桩；针对证据8，同证据2质证意见，原告欠谁钱与本案无关；针对证据9，同证据2质证意见，工资款专款专用是原告份内之事，与本案无关；针对证据10，本案是施工合同纠纷并非借贷关系，利率多少与本案无关；针对证据11，太乱看不清楚，且是复印件，对真实性、关联性、合法性及证明目的均有异议。虽然原告提交了上述复印件证据的原件，但系原告单方形成，没有被告签字确认，何人何时何地书写均不得而知，也不能证明与本案有关，对证据来源合法性、真实性和关联性都有异议；针对证人江某某的证言，我方认为证人只证明了是19日完工，而7月份是在原告代理人及旁听人员的诱导下才说出的，不能证明是7月19日还是8月19日主体完工，原告称与证人有协议，若证人不能在7月20日前交工要承担责任，证人与本案有利害关系，如果证人承认在8月19日完工，证人也需要承担责任，所以该证言不应采信；针对证人吕某某的证言，证人与原告间是借贷关系，存在利害关系，证言内容与本案无关，证言不应采信；第一段录音中被告所述证明不了原告举证的证明目的；第二段录音不能证明证人说假话，原告的证明目的得不到证实，且对两段录音证据来源的合法性及关联性均有异议，不能证实何时何地何种情况下录音，是否经过剪辑，原告应同时提供人证等其他证据佐证。
被告主张，我方已向原告支付工程款906500元，2013年7月之后仍有钢筋工在施工，说明7月份主体不可能完工，原告逾期构成违约。
被告针对自己的主张向本院提交以下证据：1、收据37张，证明被告先后向原告支付工程款合计906500元，且收据表明2013年7月之后仍有钢筋工施工；2、证人王某出庭证明：我是被告的工人，我们补了6个桩、多做了9个承台（钢筋混凝土平台），因为原告将桩打偏的问题，基础就用了40天，12号楼主体封顶时间是2013年8月19日，当天下着雨；3、证人胡某某出庭证明：我是给王某打工的工人，我们是2013年8月19日封顶当天吃的封顶饭，而且我能证实加了9个承台。
原告的质证意见是：1、对票据及数额均无异议，但是2013年7月份钢筋工施工不是主体在施工，仅是女儿墙做造型，不在主体施工项目之内，楼盖打完混凝土，就已经完工了；2、针对证人王某的证言，对其所证明的真实性、合法性、关联性有异议，是在代理人的提示下才说的时间，我给工人开工资是在2013年7月24日，我有工资及分配记录，因桩打偏我被罚了3万元，当时就已经解决了，我给被告灌了273根桩，被告都没有给我人工费。基础用了40天不属实，我有施工记录为证，证人所述8月19日完工，要求拿出相应证据；3、针对证人胡某某的证言，施工现场根本就没有这个人，证人与被告有利害关系，证言不可信，而且应该是补了5根桩，有施工记录为证。
经本院向梅河口市宸企房地产开发公司调取证据，该公司出具证明1份，证明梅河口市山城镇凤宸北苑12号楼于2013年7月19日主体土建封顶，部分居民于2014年5月提前办理入住手续，目前该工程没有达到竣工标准。法庭当庭宣读了该证明。
原告的质证意见是：属实，无异议，具体入住时间我不清楚，是开发商方面的问题，工程未达到竣工标准我不清楚是什么原因，没有人通知我。
被告的质证意见是：证明时间不对，原告逾期30天完工，证明中也表明了没有竣工。
本院认为，原、被告签订的《土建承包合同书》虽出于双方真实意思表示，但原告系不具备建筑施工资质的个人，故原、被告签订的土建承包合同书无效，对原、被告间的欠款纠纷按照无效合同处理。原、被告双方在签订合同及履行过程中均存在一定过错，故应按各自过错承担责任；被告提交的37张收据，原告对该证据及数额未提出异议，本院予以采信；被告对原告提交证据2、3、4、5、6、7、11均提出异议，上述证据为原告记载的记工本、施工日记等单方形成记录，并非由原、被告双方或工程监理方在场的情况下完成的施工记录，上述证据不具备客观性，故本院仅对上述证据中涉及被告给付工程款数额与被告提交的37张收据相符合的部分予以采信；原告提交的向高工长借款记录明细系原告与案外人之间的债务纠纷，月工资发放明细为原告在2013年5月、2013年6月向其工人发放工资的情况，上述证据无法证明原告在本案中的主张成立，故本院不予评判；原告提交的人民币贷款基准利率系下载于互联网，并非出自金融机构，本院对该证据不予采信；证人江某某系原告雇佣的工人，与原告存在利害关系，且被告提出该证人在作证时，是在提示下做出的证言，故本院对江某某的证言不予采信；证人吕某某的证言仅能说明原告向其借款，不能证明原告的主张成立，与本案并无关联，故本院对该证人证言不予评判；证人王某、证人胡某某系被告雇佣的工人，与被告存在利害关系，故本院对上述两位证人证言不予采信；原告提交的其与李家颖电话录音中，双方并未明确工程总价款、尚欠款项、扣除款项等具体数额；原告提交的其与王某电话录音，该份证据中，通话内容并不能证明原告的主张，故本院对上述两份电话录音不予评判。梅河口市宸企房地产开发公司出具的证明，被告对工程主体土建封顶时间提出异议，但未提供相反证据加以证明，本院对该证据予以采信。关于本案被告向原告主张逾期违约金15万元，被告提出其提交的37张收据中，在2013年7月之后仍有钢筋工在施工，表明工程主体并未完工，但工资的发放时间并不能说明原告逾期完工的事实，且梅河口市宸企房地产开发公司证明12号楼于2013年7月19日主体土建封顶，原告并不存在逾期完工的过错，故依据《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，被告的该项主张因无证据证明，本院不予支持。另被告辩解称，因原告的过错，其造成的损失为补桩6万元、补建承台2.7万元、被开发商罚款10万元，但被告针对上述辩解均未提供证据加以证明，应承担举证不能的法律后果，故被告的上述辩解均不成立。关于原告主张的价款数额，是按照合同约定数额向被告主张，本案原、被告签订的土建承包合同虽为无效合同，但原告实际上向被告提供了劳务及部分设备材料，故被告应向原告支付相应的价款，价款数额参照原、被告约定的工程款数额确定，即工程款总价为1496685元（4415平方米×339元／平方米），被告已向原告支付906500元，尚欠590185元，被告主张吊车租赁费、基础支模用砖费用（红砖材料款）、电费应予扣除，原告主张上述费用合计8.5万，被告对上述款项数额提出异议，但均未提供相反证据证明，故暂按原告主张扣除数额计算，关于外墙保温费1.3万元、架子管租赁费1.9万元及运费、装卸费2100元的负担，被告亦未提供上述费用花费票据加以证明，故上述费用暂不应扣除，若被告可提供证据证明上述费用实际支出明细，可与原告协商解决或另案告诉。故被告应向原告支付剩余工程款的金额为505185元。
经审理查明，案件事实如下：2013年5月6日，原告王振江与被告李家颖签订《土建承包合同书》，双方约定，被告将梅河口市山城镇凤宸北苑12号楼土建项目工程承包给原告，施工面积为4415平方米，每平方米339元，工程总价款为1496685元。经梅河口市宸企房地产开发公司证明，凤宸北苑12号楼于2013年7月19日主体土建封顶，部分居民于2014年5月提前办理入住手续，目前该工程没有达到竣工标准。截至2014年1月19日，被告共给付原告工程款906500元。现原告起诉要求被告支付拖欠建设工程价款517685元及利息。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”、第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。“、第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案原、被告签订《土建承包合同书》虽为无效合同，且涉案工程亦未经竣工验收合格，但原、被告间存在建设工程施工关系是事实，涉案12号楼于2014年5月已部分投入使用，此时应视为该工程已经验收合格，故被告应向原告支付所欠款项，参照本案工程总价款，即1496685元，被告已给付原告工程款906500元，扣除原告应向被告支付的吊车租赁费4.5万元、基础支模用砖费用（红砖材料款）3万元、电费1万元，被告仍应给付原告支付工程款505185元。关于原告主张的工程款利息，因原、被告在签订合同时，均存在一定的过错导致合同无效，双方因合同无效造成的损失应自行承担，故对原告要求被告支付拖欠工程款利息的请求不予支持。综上所述，本院判决如下：
一、被告李家颖于本判决生效后立即给付原告王振江工程款共计505185元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告李家颖未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9576元，由原告王振江负担1244.88元，被告李家颖负担8331.12元，被告负担部分于本判决生效后立即返给原告。
被告李家颖到期不履行本判决确定的给付义务，原告王振江向本院申请执行的期间为二年。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省通化市中级人民法院。
审 判 长 于 水
代理审判员 耿婷婷
代理审判员 夏 玥
二〇一五年九月十七日
代理书记员 张靓媛