湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）岳坪民初字第00157号
原告朱某甲，男，汉族，1979年9月16日出生，：×××7132。
委托代理人戴某甲。
被告陈某，男，汉族，1974年10月15日出生，：×××7410。
委托代理人戴某乙。
被告被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙市望城县支公司。
法定代表人：周某，。。
委托代理人柳某，男，汉族，1989年7月14日出生。
原告朱某甲诉被告陈某、中国人寿财产保险股份有限公司长沙市望城县支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员徐琼适用简易程序公开开庭进行了审理。书记员史莉担任记录。原告委托代理人戴某甲，被告陈某委托代理人戴某乙，被告保险公司委托代理人柳某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告朱某甲诉称：2012年6月8日，被告陈某所有的湘A×××××货车行至岳麓区坪塘镇长塘村江西冲组地段时，撞到正站在路边的原告朱某甲，造成朱某甲受伤的交通事故。经交警认定，被告负事故的全部责任，原告不负责任。事故发生后，原告被送往医院住院治疗，经鉴定原告伤情构成四级伤残。另被告所有的湘A×××××货车已经在中国人寿财产保险股份有限公司长沙市望城县支公司投保，且事故在保险期内。事故后，被告仅仅支付原告前期医疗费用，对原告其余经济损失没有履行赔偿义务。故起诉至法院，请求依法判令：一、两被告赔偿原告因交通事故造成各项损失共计70万元；二、判令两被告承担本案的诉讼费用。
被告陈某辩称：被告没有其他答辩意见，希望法院依法判决。
被告中国人寿财产保险股份有限公司长沙市望城县支公司辩称：被告陈某在保险公司为肇事车辆投保了交强险和商业三者险（30万，没有购买不计免赔），事故发生在保险期内，保险公司愿意在法律和保险条款约定的限额范围内承担相应的赔偿责任。请法庭核实驾驶人叶某是否拥有合法有效的资格证，否则保险公司不承担赔偿责任。被保险车辆没有购买不计免赔，且事故中驾驶人叶某承担全部责任，根据第三者责任险条款，免赔率为20%。且按照被告陈某和保险公司约定，绝对免赔额为1000元，因被保险车辆在2012年8月1日发生一起交通事故，保险公司已经向其支付保险理赔款1300元，从第二次赔付起每案另增加10%的责任免赔率。对超出国家医保范围外的用药，保险公司不承担赔偿责任。伤残鉴定费和诉讼费也不应由保险公司承担。
经审理查明：2012年6月8日23时20分许，叶仁奎驾驶被告陈某所有的湘A×××××货车行至岳麓区坪塘镇长塘村江西冲组地段时，撞到正站在路边的原告朱某甲，造成原告朱某甲受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队岳麓区交通警察大队作出长公交（岳）认字2012第0149526号交通事故认定书，认定叶某负此次交通事故的全部责任，原告朱某甲不负事故责任。事故发生后，原告被送往长沙市第四医院进行治疗，住院48天（2012年6月8日-2012年7月26日），共发生医疗费70676.28元，门诊医疗费1542.4元。胸腰骶椎矫形器2000元。出院医嘱为：注意休息，加强营养，予胸腰背支固定3-6个月，全休4周，定期复查等。2013年1月11日，经湖南省文成司法鉴定中心（2013）临鉴字第004号鉴定书认定：原告构成四级伤残，后期医疗费用15000元，误工休息时间评定为300日，存在部分护理依赖。鉴定费1500元，由原告垫付。本案审理中，被告保险公司申请对原告伤残等级、后续治疗费、误工时间、护理期限和护理依赖度进行重新鉴定。本院依法组织原、被告选定鉴定机构后委托湘雅二医院司法鉴定中心进行重新鉴定，2013年9月3日该中心出具（2013）临鉴字第1025号司法鉴定意见书，认定：原告构成四级伤残，预计后续治疗费用为1.2万元，误工时间评定为14个月，伤后需要二人护理1个月，一人护理3个月；不构成护理依赖。
另查明：1、原告为农业家庭户口，事故发生前在长沙市市政工程有限责任公司坪塘分公司工作，每月工资为3000元。2、肇事车辆湘A×××××在被告保险公司投保了交强险和商业三者险（赔偿限额30万元，未购买不计免赔），事故发生在保险期间。3、被告陈某系肇事车湘A×××××的所有人和该车辆的被保险人，肇事司机叶某系被告陈某雇佣，该车辆为营业性货运车辆。4、肇事车辆分别于2012年6月8日23时20分许（本案事故）和2012年8月1日发生两次交通事故，被告保险公司对第二次事故（8月1日）支付了保险理赔款1300元。5、原告父亲朱某乙，1953年12月28日出生，农业家庭户口；母亲谢某，1954年12月13日出生，农业家庭户口。其父母共生育两个子女，分别为朱某甲（原告）和朱某丙。原告朱某甲有两个子女，分别为：大女儿朱子锾，2004年11月24日出生，农业家庭户口；小女儿朱某丁，2011年7月4日出生，农业家庭户口。
上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提交的道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、鉴定费票据、住院及病历资料、医疗费票据、购买矫形器票据、常住人口登记卡、工资发放明细表、驾驶证、行驶证、保单、村委会和派出所的证明等证据予以证实，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：
一、关于侵权责任承担的认定
在此次交通事故中，被告陈某所有的车辆湘A×××××为肇事方，负事故的全部责任，原告朱某甲不负事故责任。根据侵权责任法、道路交通安全法的相关规定，原告的各项损失应先由被告保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分，由被告保险公司根据保险合同在商业三者险的赔偿范围内予以赔偿；仍有不足的，由被告陈某予以赔偿。
二、关于医疗费是否扣除非医保用药的问题
被告保险公司抗辩认为，原告损失中的医疗费应扣除非医保用药部分。本院认为，被告保险公司提供的关于“非医保用药不予赔付”的格式条款，涉及被告保险公司与投保人之间的保险合同关系，因合同具有相对性，应由被告保险公司与投保人之间通过其他方式予以处理；同时，原告在医院治疗，由医生根据病情决定用药，原告和投保人均无法掌控，无用药自主权和决定权。故对被告保险公司的此抗辩理由，本院不予采纳。
三、关于被告保险公司的免赔率的问题
本院认为，根据第三者责任险条款，肇事车湘A×××××承担全部责任，免赔率为20%，且按照被告陈某和保险公司约定，该车属于营业性货运车辆绝对免赔额为1000元。被告保险公司抗辩认为本案系2012年第二次交通事故，因被保险车辆在2012年8月1日另发生一起交通事故，保险公司已经向其支付保险理赔款1300元，从第二次赔付起每案另增加10%的责任免赔率。本院认为，本案所涉的交通事故从发生时间来看应该是2012年的第一次交通事故，因本案尚未审理终结，故被告保险公司一直没有理赔，因此不能认为本案系2012年第二次交通事故。对被告保险公司要求另增加10%免赔率的抗辩不予支持。
四、关于原告各项损失的认定
1、医疗费，根据有效票据确定为72218.68元（住院医疗费70676.28元＋门诊医疗费1542.4元）2.后续治疗费，结合鉴定意见，本院确定为12000元。3.住院伙食补助费，根据原告的住院时间认定为30元／天×48天=1440元。4.营养费，根据原告的伤病情况酌情认定为1500元。5.残疾赔偿金，结合原告的伤残等级及户口性质以及原告工作生活情况，认定为21319元／年×20年×70%=298466元。6.被扶养人生活费，朱子锾5870元／年×（18-8）年×70%÷2=20545元，朱某丁5870元／年×（18-1）年×70%÷2=34926.5元，朱某乙5870元／年×20年×70%÷2=41090元；谢某5870元／年×20年×70%÷2=41090元。合计137651.5元。7.误工费，鉴定意见认为原告误工休息时间为14个月，根据原告提供的证据，认定为14×3000元=42000元。8.护理费，结合鉴定意见认定为：护理费（二人一个月）36067元／年÷365天×30天×2=5928.8元；护理费（一人三个月）36067元／年÷365天×90天=8893.2元。合计14822元。9.残疾辅助器具费，依据有效票据认定为2000元。10.交通费，根据原告的就医情况本院酌情认定为1000元。11.精神损害抚慰金，本院根据原告的受伤情况、被告的过错程度及本地居民生活水平等综合因素认定为35000元。12.鉴定费，根据有效票据认定为1500元。
综上，原告朱某甲的上述损失合计为618098.18（不含鉴定费1500元），其中医疗费项下的损失为87158.68元（医疗费72218.68元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费1440元、营养费1500元），由被告保险公司在交强险范围内赔偿10000元；伤残项下的损失为530939.5元（残疾赔偿金298466元、被扶养人生活费137651.5元、误工费42000元、护理费14822元、交通费1000元、精神损害抚慰金35000元、残疾辅助器具2000元），由被告保险公司在交强险范围内赔偿110000元。故被告保险公司在交强险范围内应赔偿原告120000元（10000＋110000=120000元）。原告超过交强险范围的损失为498098.18元（618098.18-120000=498098.18元），因肇事车辆湘A×××××在被告保险公司投保了商业三者险，由被告保险公司根据保险合同约定予以赔偿。根据保险合同约定，商业三者险赔偿限额为300000元，未购买不计免赔，全部责任免赔率为20%，营业性货运车辆绝对免赔额1000元，故被告保险公司在商业三者险范围的赔偿原告239000元（300000×（1-20%）-1000=239000元］。被告陈某需赔偿不足部分，即498098.18＋1500-239000=260598.18元。被告保险公司实际赔偿原告共计359000元（120000＋239000=359000元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告陈某于本判决生效后十日内支付原告朱某甲赔偿款人民币260598.18元；
被告中国人寿财产保险股份有限公司望城县支公司于本判决生效后十日内支付原告朱某甲赔偿款人民币359000元；
驳回原告朱某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3800元，因适用简易程序减半收取1900元，由被告陈某承担，此款原告朱某甲已经垫付，由被告陈某在支付上述款项时一并支付给原告朱某甲。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 徐琼
二〇一三年十一月六日
书记员 史莉
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条、侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条、行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条、侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。