山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋09民终1095号上诉人（原审原告）：陈晓涛，男，1979年3月9日出生，汉族，山西省原平市化工二厂下岗职工，住原平市。上诉人（原审被告）：�志坚，男，1973年10月30日出生，汉族，山西省原平市新原乡解放街村人，农民。上诉人（原审被告）：刘计君，男，1981年2月11日出生，汉族，山西省原平市人，非农业户口，住原平市。郭志坚、刘计君共同委托诉讼代理人：苏建伟，原平市司法局北城司法所推荐工作人员。上诉人陈晓涛因与上诉人郭志坚、刘计君工伤保险待遇纠纷一案，不服山西省原平市人民法院（2016）晋0981民初101号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈晓涛，上诉人郭志坚及郭志坚、刘计君的共同委托诉讼代理人苏建伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。陈晓涛上诉请求：1、依法撤销原审判决；2、依法判令被上诉人按上诉人实际工资每月3600元给予伤残保险津贴每月3600×90%=3240元的应补足差额2012年9月至2016年8月份：共计76320元。今后按每月1590元补发给上诉人直至退休。补发工伤工资2012年3月至2012年8月9360元。合计85680元。事实和理由：上诉人于2010年到二被上诉人成立的单位原平市恒德钢结构有限公司工作，在车间从事电焊工，约定工资每天120元，2012年3月3日，上诉人在上班途中发生交通事故，经忻州人力资源和社会保障局审核，认定为工伤。经忻州市劳动鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍程度壹级。经诉讼，法院判决肇事方赔偿上诉人护理费20440元、误工费12240元、残疾赔偿金362478元。判决书生效后。依据山西省工伤保险条例二十三条规定，上诉人提出劳动仲裁，要求被上诉人补足上诉人的误工费、伤残津贴等差额。原审法院错将2013年后调整的伤残津贴作为2012年上诉人应得的伤残津�，致使上诉人无法享受实际应享受的伤残津贴的差额。为此提起上诉，请求忻州市中级人民法院支持上诉人的上诉请求。郭志坚、刘计君上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、原审判决上诉人承担补足工伤待遇的差额无法律依据。上诉人原开办的原平市钢结构有限公司按照当时的工伤保险缴费标准，已为被上诉人缴纳了工伤保险费用，被上诉人享受的各项工伤保险待遇应由工伤保险基金支付。二、原审判决确认的被上诉人个人工资标准不当。根据《工伤保险条例》和《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》的规定，个人工资是指工伤职工在遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资，被上诉人事故伤害前12个月的平均月缴费工资并不是3600元。根据劳社部发（2008）8号《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》，月计薪�数为21.75天，照此计算，原审判决的被上诉人工资3600元也显属不当。陈晓涛向一审法院起诉请求：1、由被告赔偿原告工伤待遇156900元（庭审中陈晓涛对误工差额无异议，要求二被告给付30年的工伤保险金35-65岁，一月1590元，共计572400元）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2010年陈晓涛在郭志坚、刘计君注册的原平市恒德钢结构有限公司工作，双方口头约定日工资为120元，2012年3月份，陈晓涛在上班途中发生交通事故，2012年4月27日经忻州市人力资源和社会保障局审核，被认定为工伤（忻人社工认字[2012]第0033号YP）。2012年8月8日经忻州市劳动鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度壹级。事故发生后，陈晓涛对肇事司机乔俊伟及车辆所有人曹瑞军、肇事车所投保的中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支�司提起民事诉讼，原平市人民法院于2013年1月依法作出（2012）原民初字第336号民事判决书，认定陈晓涛因交通事故致伤，车辆受损所造成的合理损失为：医疗费246386.34元、住院伙食补助费585元、营养费390元、误工费12240元、护理费20440元（暂按一年算，以后再发生后，可另行主张权利）、残疾赔偿金362478元、被抚养人（子女）生活费85157.25元、残疾辅助器皿费1100元、交通费640元、住宿费1160元、二次手术费1550元、精神损害抚慰金30000元、电动车损酌定为2000元，合计764126.59元。由中国平安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在交强险和第三者责任险保险限额内赔偿陈晓涛人身、财产损失322000元，曹瑞军赔偿陈晓涛人身损失442126.59元，乔俊伟作为雇佣司机对陈晓涛的损失不承担赔偿责任，现判决已生效。2014年，申请人陈晓涛因交通事故受伤一事向原平市劳动人事争议�裁委员会申请仲裁，请求被申请人原平市恒德钢结构有限公司支付申请人陈晓涛1、停工留薪期内的护理费8392元；2、停工留薪期工资18000元；3、一次性伤残补助金差额47709元；4、从2012年8月份起至2013年12月份的伤残津贴差额27030元；5、从2014年1月1日起按月支付申请人伤残津贴差额1590元。2014年5月29日原平市劳动人事争议仲裁委员会认为：申请人因交通事故被认定为工伤，劳动功能障碍程度壹级，完全护理依赖，其损失已从负侵权责任的第三人处获得赔偿，交通事故赔偿的护理费、误工费、残疾赔偿金与工伤补偿项目中的停工留薪期内的护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金相对应，且交通事故赔偿金额已超过工伤补偿数额。故被申请人原平市恒德钢结构有限公司依法不再承担赔偿责任。伤残津贴及鉴定伤残后的护理费应由工伤保险经办机构核对后，从工伤保�基金按月支付，故依照法律规定，驳回申请人陈晓涛的仲裁申请。陈晓涛不服，以原平市恒德钢结构有限公司作为被告，于2014年6月提起民事诉讼，请求1、依法撤销仲裁裁决书；2、依法判令被告按原告实际工资每月3600元给予伤残津贴3240元，单位应补足差额从2012年9月至2014年6月份，共计38100元，今后按原告原工资3240元发伤残津贴；补发工伤工资2012年3月至2012年8月，每月21600元伤残补助金97200元，合计156900元。原平市人民法院于2015年1月14日作出（2014）原民初字第537号民事判决书，判决被告原平市恒德钢结构有限公司给付一、原告陈晓涛停工留薪工资与误工费差额9360元、2012年9月至2012年12月伤残津贴差额6360元、2013年1月至2014年6月伤残津贴差23220元，合计38940元。二、被告原平市恒德钢结构有限公司从2014年7月起至原告达到退休年龄止每月给付原告实际领取的伤残津贴�应享受伤残津贴3240元的差额部分。判后，陈晓涛提起上诉，2015年8月6日，忻州市中级人民法院将（2014）原民初字第537号民事判决发回重审，2015年11月陈晓涛以原平市恒德钢结构有限公司被注销、另行起诉该公司股东为由申请撤诉，原平市人民法院以（2015）原民重初字第00023号民事裁定书裁定：准许原告陈晓涛撤回起诉。现陈晓涛提起诉讼，请求郭志坚、刘计君作为股东，应依法赔偿1、陈晓涛实际工资每月按3600元给付的伤残津贴低于本人所领取的最低工资标准，应补足其差额，时间从发生事故后至65岁办理退休后即30年的时间，其差额为每月1590元，共计572400元；2、陈晓涛停工留薪内应予补发的工资差额为9360元，具体计算为从2012年3月至2012年8月，共计21600元，陈晓涛因交通事故获得的误工费赔偿为12240元，其差额为9360元；3、根据法律规定，陈晓涛达到退休年龄并�理退休手续后，按照国家规定享受的基本养老保险待遇、基本养老保险低于伤残津贴的由郭志坚、刘计君补足差额，此项请求待实际发生后，另行起诉，现在保留其诉求。另查，陈晓涛在审理过程中提供了公司发放工资的银行记录一份，主张月工资按3600元计算。原平市恒德钢结构有限公司的法定代表人为郭志坚，股东为刘计君、郭志坚，营业期限为2010年10月21日至2015年12月31日，类型为自然人控股的有限责任公司，2014年12月9日，原平市恒德钢结构有限公司的法定代表人郭志坚依照法律规定，提出公司注销登记申请，同年12月12日，原平市工商局核准原平市恒德钢结构有限公司注销。郭志坚、刘计君在庭审中提供了原平市工伤保险所证明材料证实：2012年3月份，陈晓涛因公受伤，2012年8月8日经忻州市劳动鉴定委员会鉴定，其劳动功能障碍程度为壹级，生活自理障碍程度为完全护理，从2012年9月起按月享受伤残津贴和生活护理费，标准为伤残津贴1650元/月，生活护理费1017元/月，2013年1月起，调整为伤残津贴1950元/月，生活护理费1097元/月。2016年按月领取的工伤保险待遇为：伤残津贴2460元/月，生活护理费1307元/月。一审法院认为，陈晓涛在上班途中发生交通事故，经忻州市人力资源和社会保障局认定为工伤，经劳动鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度壹级，故陈晓涛应按法律规定享受工伤保险待遇。郭志坚、刘计君注册的原平市恒德钢结构有限公司在诉讼期间，明知有债务而进行注销登记，属于法律规定的未经清算的范围，郭志坚、刘计君作为公司股东，为本案的适格主体，故对于陈晓涛的损失应予赔偿。根据工伤保险条例总则规定：1、陈晓涛因工作遭受事故伤害接受工伤医疗的，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。2、工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。3、职工因公致残被鉴定为一级至四级伤残的保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。……陈晓涛因交通事故已向肇事车主索赔，故按照《山西省实施试行办法》第二十三条之规定，由于交通事故等民事伤害造成的工伤，除伤残津贴、供养亲属抚恤金外，其他相关赔偿额低于工伤保险待遇标准的，按照“分项对应，累计相加、总额对比”计算�法，由经办机构或者用人单位按规定补足差额。其先行垫付的费用，工伤职工获得民事伤害赔偿后应当予以偿还。陈晓涛因交通事故获得残疾赔偿金362478元，根据工伤保险条例，相对应项目为一次性伤残补助金，金额为97200元，残疾赔偿金数额已超过一次性伤残补助金数额，故对陈晓涛请求给付伤残补助金的诉讼请求不予支持。陈晓涛从受伤后到享受伤残津贴的期间为6个月，该期间应享受原工资待遇，陈晓涛主张其每月工资为3600元，故陈晓涛主张的停工留薪期内的工资为21600元，陈晓涛在交通事故中获得误工费的赔偿为12240元，故郭志坚、刘计君应补足差额9360元。陈晓涛经劳动鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度壹级，每月应享受的伤残津贴为3240元，根据原平市工伤保险所的证明，陈晓涛从2012年9月至2012年12月实际每月享受的伤残津贴为1650元，2013年1月至2015年12月每月享受的伤残津贴为1950元，故伤残津贴存在差额，其金额应由郭志坚、刘计君给付。陈晓涛诉称的伤残津贴差额按照2012年的标准计算，与法无据，不予支持。依照《工伤保险条例总则》第三十三条、第三十五条、第六十四条、《山西省实施试行办法》第二十三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》解释第六十四条之规定，判决：一、被告郭志坚、刘计君于判决生效后十日内赔偿原告陈晓涛停工留薪工资与误工费的差额9360元；伤残津贴差额从2012年9月至2012年12月差额6360元、2013年1月至2013年12月差额为15480元、2014年1月至2014年12月差额为15480元、2015年1月至2015年12月差额为15480元、2016年1月差额为780元，合计62940元；二、被告郭志坚、刘计君从2016年2月起至原告陈晓涛达到退休年龄止每月赔偿原告陈晓涛实际领取的伤残津贴�应享受的伤残津贴3240元的差额部分。案件受理费10元，由二被告负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为，郭志坚、刘计君应否承担补足陈晓涛伤残津贴差额部分的责任。陈晓涛经劳动鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍程度壹级，按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项的规定，每月应享受的伤残津贴为本人工资的90%。陈晓涛月工资3600元，每月应享受的伤残津贴为3240元。根据原平市工伤保险所的证明，陈晓涛实际享受的伤残津贴不足3240元。《工伤保险条例》第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。第六十四条第二款规定，工资总额是指用人单位支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。原平市恒德钢结构有限公司未依法足额缴纳工伤保险费，造成陈晓涛享受的伤残津贴存在差额，由此产生的差额部分理应由原平市恒德钢结构有限公司负责补足，差额部分理解为实际差额较为合理，陈晓涛主张以最初核定的伤残津贴持续计算没有法律依据。因原平市恒德钢结构有限公司已注销，且注销时未对陈晓涛已形成的工伤待遇作出妥善处理，一审法院判决由公司股东郭志坚、刘计君补足差额部分并无不当。综上所述，陈晓涛和郭志坚、刘计君的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人陈晓涛负担10元，由上诉人郭志坚、刘计君负担10元。本判决为终审判决。审判长  连林梅审判员  王旭瑞审判员  杨 剑二〇一六年十二月十六日书记员  焦媛媛