甘肃省环县人民法院
刑事判决书
（2017）甘1022刑初11号
公诉机关甘肃省环县人民检察院。
被告人慕某某，男，汉族，1962年12月3日出生，户籍地甘肃省环县。因涉嫌犯贪污罪于2016年9月2日被环县人民检察院决定取保候审，2017年1月5日被本院决定取保候审。
辩护人胡世银，甘肃银汉律师事务所律师。
甘肃省环县人民检察院以环检公诉刑诉〔2016〕363号起诉书指控被告人慕某某犯贪污罪，于2017年1月3日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。环县人民检察院指派代理检察员ＸＸ出庭支持公诉，被告人慕某某及其辩护人胡世银到庭参加了诉讼。现已审理终结。
甘肃省环县人民检察院指控，2003年10月份，环县X镇X村实施退耕还林工程，时任该村副支书的被告人慕某某将其位于X队的耕地造水平阶，种植杏树、沙棘实施退耕还林工程。同年12月底，环县林业局验收时，其利用配合验收工作组的便利，虚报土地4.1亩，截止2016年共套取退耕还林补助款合计6765元。
2005年，环县林业局再次组织对该村退耕还林地进行验收，将2003年验收退耕地与2005年新增退耕地一同纳入验收范围。慕某某利用验收人员对退耕还林地面积大、权属不清、地形环境不熟等条件，将其未达到验收标准的两块共计8.5亩土地，虚报并顺利通过验收，以及在慕某1、慕某2名下分别虚列3.9亩、17.3亩。验收完成后，由于全县退耕还林面积以亩均73%的标准兑付补助款，实际兑付虚列亩数共计6.188亩，慕某1名下2.8亩、慕某2名下12.6亩，共计21.588亩。截止2016年，慕某某共套取补助款34109.04元，其中1641.5元用于支付2004年至2007年环县X镇政府树苗管理费、苗木费，剩余32467.54元被慕某某非法占有。
2010年至2011年，环县水保局确定在环县X镇X村实施机平地项目2900亩，每亩补助400元。镇政府包村干部杨某某在实施过程中，安排村干部在兑付补助款时每亩扣回5元01lydyh01管理费01lydyh01用于补贴村干部在实施该工程中的开资。项目完成后，该村共向水保局上报完成机平地2682.6亩，虚报194.8亩，扣回机平地01lydyh01管理费01lydyh0113413元，共计结余补助资金70374.65元，其中55374.65元用于该村在实施机平地项目中的修路、机手生活费、招待费等开支，剩余15000元被慕某某、杨某某、念某某、郭某1、曹某1均分，每人分得3000元。
综上，被告人慕某某涉嫌贪污3起，涉案价值54232.54元。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了相应的证据，认为被告人慕某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条的规定，构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人慕某某辩称，2003年其没有虚报4.1亩土地，当时验收时是用绳拉的方法测量的土地面积，现在用GPS测量，属测量误差。第二起指控中的6.188亩也不是虚列的。虚列在慕某2名下的12.6亩，其只拿了10亩地的补助款。第三起指控中扣回机手的钱不是国家项目上的钱。
被告人的辩护人提出：1.2003年林业局验收退耕还林土地面积时，由林业局工作人员与村民共同持米尺丈量，被告人只作为普通公民参加，没有证据证明被告人利用职务便利虚报退耕还林面积4.1亩。侦查机关用GPS测量的面积与林业局用米尺丈量的面积存在误差，起诉书中认定多出的4.1亩土地不是被告人虚报的，而是测量误差。
2.6.188亩并非虚报面积，是否达到验收标准，由验收工作人员和县林业局决定，而不是由被告人掌握和决定。因此，这6.188亩退耕还林的补助款不能认定为被告人贪污款。
3.慕某2名下虚列的12.6亩退耕还林面积中，被告人只领取其中10亩的退耕还林补助款，另外2.6亩的补助款由慕某2领取，不能计算在被告人的贪污数额之中。
4.2010年至2011年在实施机平地项目过程中收取的管理费13413元，因属个人财产，不属于国有财产，不能计算在被告人贪污数额之中。
从公诉机关起诉书中认定的贪污数额54232.54元中减去前述款额，剩余20784.66元，未达到贪污犯罪数额较大的起点，应宣告被告人无罪。
经审理查明，1、2003年10月份，环县X镇X村实施退耕还林工程，时任该村副支书的被告人慕某某将其位于X队的耕地造水平阶，种植杏树、沙棘实施退耕还林工程。同年12月底，环县林业局验收时，被告人慕某某利用配合验收工作组的便利，虚报退耕还林土地4.1亩，将其地块虚报为19.4亩。2016年8月16日，经环县人民检察院现场勘验，地块面积共计15.3亩。截止2016年被告人慕某某共套取退耕还林补助款合计6765元。
2、2005年，环县林业局再次组织对该村退耕还林地进行验收，将2003年验收退耕地与2005年新增退耕地一同纳入验收范围。被告人慕某某利用验收人员对退耕还林地面积大、权属不清、地形环境不熟等条件，将其未实施退耕还林，未达到验收标准的两块共计8.5亩土地，虚报为退耕还林地并通过验收。被告人慕某某又在慕某1、慕某2名下分别虚列3.9亩、17.3亩退耕还林地。验收完成后，由于全县退耕还林面积以亩均73%的标准兑付补助款，实际兑付面积共计6.188亩，慕某1名下2.8亩、慕某2名下12.6亩，共计21.588亩。截止2016年，慕某某共套取补助款34109.04元，其中1641.5元用于支付2004年至2007年环县X镇政府树苗管理费、苗木费，剩余32467.54元被慕某某非法占有。
3、2010年至2011年，环县水保局确定在环县X镇X村实施机平地项目2900亩，每亩补助400元。镇政府包村干部杨某某在实施过程中，安排村干部在兑付补助款时，从机手处每亩扣回5元01lydyh01管理费01lydyh01用于补贴村干部在实施该工程中的开资。项目完成后，该村共向水保局上报完成机平地2682.6亩，虚报194.8亩，扣回机平地01lydyh01管理费01lydyh0113413元，共计70374.65元，其中55374.65元用于该村在实施机平地项目中的修路、机手生活费、招待费等开支，剩余15000元被慕某某、杨某某、念某某、郭某1、曹某1均分，每人分得3000元。
上述事实，有公诉机关举证并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.线索登记表证明案件的来源。
2.环县X镇函证明慕某某于2000年7月至2014年12月任X镇X村党支部副书记。环县X镇文件证明2014年12月5日慕某某被免去X村党支部副书记，任X村党支部书记。
3.退耕还林工程验收登记表，证明2004年慕某某退耕面积为24.9亩，其中某地块共计19.4亩；2005年慕某退耕面积为17.3亩、慕某1退耕面积为3.9亩、慕某2退耕面积为12.5亩。退耕还林粮款补助表，证明慕某某、慕某1、慕某2领取退耕还林补助款情况。
4.现场勘验笔录及照片，证明某地块面积共计15.3亩。
5.搜查笔录、扣押文件清单证明从慕某某住所扣押X村机平地领款花名表、机平地结算资料。
6.验收汇总表、记账凭证、发放补助花名册证明机平地补助资金账务情况。
7.证人徐某的证言，证明其参与环县人民检察院对慕某某退耕还林土地现场勘验，其中某地块实施了退耕还林工程，某某地块未实施退耕还林工程，不符合退耕还林验收标准。
8.证人马某的证言，证明X村X队的某地块不符合退耕还林验收标准。
9.证人慕某1的证言，证明慕某某说过在其名下报退耕还林地17.5亩，兑付表上是12.6亩。每年退耕还林款打到其一折通后其将款取出交给慕某某，到2015年4月慕某某让其将款取出后归还其为慕某某在银行贷款的剩余部分。
10.证人郑某1的证言，证明慕某某在某地块不符合退耕还林地的要求。
11.证人郭某2的证言，证明慕某某指认两块地是慕某3的；某地块是荒地；某块不符合退耕还林标准，均不能算退耕还林面积。
12.证人唐某的证言，证明慕某某指认的地块不属于退耕地，是集体土地；某两块地属于慕某3的，也不属于慕某某，慕某3去世后应归集体；某地块是慕某某的，但不属于退耕还林地。
13.证人郑某2的证言，证明慕某某指认的两块地属于慕某3的。
14.证人郭某1的证言，证明X村实施机平地两次，2010年验收977.4亩，每亩补助400元，扣税后补368518.9元；2011年验收1906.5亩，扣税后补717212元。其中2010年虚列121.8亩，2011年虚列99.9亩。结账时从机手处每亩收取管理费5元。2012年底，补助款发放完毕后，慕某某把收回的管理费和虚报的补助款给其与慕某某、念某某、曹某1各分了3000元。
15.证人曹某2的证言，证明2010年其承包X村机平地，村上每亩收取管理费5元。
16.证人曹某1的证言，证明X村2010年、2011年实施机平地时虚列了149.8亩机平地，收取机手每亩5元管理费。机平地实施完毕后，慕某某给其与杨某、念某某、慕某某、郭某1各分了3000元钱。
17.证人念某某的证言，证明X村2010年、2011年实施机平地时有虚报机平地面积的情况，收取机手管理费每亩5元，其分得3000元。
18.证人杨某的证言，证明从机手处收取的15000元管理费，其与四名村干部各分了3000元。
19.被告人慕某某的供述，证明2005年环县林业局验收退耕还林工程时，其在慕某2名下虚列了12.6亩，在慕某1名下虚列了2.8亩。其本人名下的退耕还林地都经过实地丈量。
2010年至2012年X村实施机平地项目过程中，其与其他村干部以收管理费的名义从机手处每亩收取5元管理费，共收取13413元，加上虚报的机平地补助款，共计70374.65元，支出修路、机手生活费、招待费等55374.65元，余15000元被其与杨某、念某某、郭某1、曹某1均分。
20.户籍证明，证明被告人慕某某的身份情况。
本院认为，被告人慕某某在担任村干部期间，在协助人民政府实施行政管理工作过程中，利用职务上的便利，以非法占有为目的，采用虚报退耕还林地及机平地面积的方法，骗取公共财产40819.54元，其行为已构成贪污罪，应当依法惩处。公诉机关对被告人的指控罪名成立。但公诉机关指控的村干部从机手处收取01lydyh01管理费01lydyh0113413元，应归村集体所有，被告人慕某某伙同他人利用职务上的便利，将其非法占为己有的行为，是职务侵占行为，因未达到数额较大，情节显著轻微，不构成犯罪。被告人慕某某在侦查、起诉阶段，能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。其在法庭审理过程中能够自愿认罪，且已退缴赃款，有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。根据被告人慕某某的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑，对所居住的社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。
被告人慕某某及其辩护人提出，公诉机关起诉指控的第一起犯罪事实中认定的4.1亩土地，不是被告人虚报的，而是测量误差。因该部分土地2003年验收时报的面积，与侦查机关侦查时勘验的面积相差较大，不应认定为测量误差；关于第二起指控中的6.188亩退耕还林地，虽有实际地块，但因未实施退耕还林，未达到验收标准，应认定为虚报面积；虚列在慕某2名下的12.6亩，被告人慕某某虽提出其只领取其中10亩地的退耕还林补助款，另外2.6亩的补助款由慕某2领取，但虚报行为系被告人慕某某实施，其应当对其实施的全部罪行，包括引起的后果承担刑事责任。故此，对被告人及其辩护人的以上辩护意见不予采纳。关于第三起指控中被告人及其辩护人提出，从机手处扣回的钱，不属于国有财产，不能计算在被告人贪污数额之中的辩护意见，与本院查明的事实相符，予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第九十三条第二款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第六十四条和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人慕某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币10万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三个月内缴清。）
二、被告人慕某某退缴的赃款人民币39549.94元，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡继源
审 判 员 乔维贤
人民陪审员 郭振昌
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 黄亚萍