西安市灞桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）灞民初字第00960号
原告张某某。
委托代理人段愈强，陕西百信法律服务所法律工作者。
委托代理人班昌贵，陕西百信法律服务所法律工作者。
被告西安某某第二附属医院
委托代理人聂政，系该院医务科工作人员。
原告张某某诉被告西安某某第二附属医院医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，于2012年7月4日作出（2011）灞民初字第01006号民事判决，原告张某某不服提起上诉，西安市中级人民法院经审理认为，原判决认定事实不清，证据不足，且违反法定程序，于2012年10月25日作出（2012）西民二终字第02251号民事裁定，裁定：一、撤销西安市灞桥区人民法院（2011）灞民初字第01006号民事判决；二、将案件发回西安市灞桥区人民法院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2014年5月27日公开开庭进行了审理，原告张某某及其委托代理人段愈强、班昌贵，被告西安某某第二附属医院委托代理人聂政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，2010年3月17日其前往被告医院就诊，被诊断为骶骨囊肿，被告医院于2010年3月19日安排其手术治疗。其于2010年3月17日至2010年4月17日在被告住院31天，期间3月31日其并未出院，仅应主治医生的要求办理了出院、入院手续。术后其原症状未消除，且出现大小便失禁。经其他医院检查，因被告医院手术不当导致其神经受损，出现大小便失禁症状。2010年7月，其再次入住被告医院，医院对其进行了免费住院治疗，但其病情并未好转，2011年3月7日因被告医院停止治疗其被迫出院。其起诉的案由是医疗侵权纠纷，应进行司法鉴定确定被告的医疗行为与原告的损害结果之间有无因果关系，并评定伤残等级。被告申请医疗事故鉴定时，拒不提供其2010年7月7日至2011年3月7日在被告医院的住院病历，其对西安医学会（2011）050号鉴定书认定的肆级医疗事故鉴定结论不予认可，认为被告的侵权行为给其造成如下损失：1、医疗费25155.54元；2、伙食费每天30元按住院279天计算共计8370元；3、营养费每天20元按住院279天计算共计5580；4、护理费每天80元按住院279天计算共计22320元；5、误工费按2013年城镇居民收入计算21个月共计40000元；6、十级伤残赔偿金按城镇户口标准计算共计45710元；7、精神损失费2000元；8、交通费1000元；9、其父母扶养费5560元；以上共计155701元，被告应承担60%的赔偿责任。现诉请：1、被告赔偿其各项损失10万元。2、本案诉讼费由被告承担。
被告西安某某第二附属医院辩称，一、2011年9月28日西安医学会作出的西医鉴（2011）050号医疗事故鉴定书认定：（1）、被告对原告进行囊肿切除手术并无不当。（2）、由于原告囊肿较大，为多发性，手术有一定风险，可能造成马尾神经损伤导致大小便功能障碍，出现此症状为该手术的常见并发症。（3）、原告手术后出现马尾神经不全性损伤，大小便功能障碍，经治疗后症状有所改善。医学会的鉴定结论证明，其医院对原告张某某的诊疗过程不存在医疗过失和医疗过错。原告大小便功能障碍是疾病的自然转归所致，与其医院的诊疗活动不存在任何因果关系。二、原告申请进行医疗过错司法鉴定程序不合法。依据《陕西省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件的指导意见》第19条规定：“一方当事人申请医疗过错司法鉴定，另一方当事人申请医疗事故技术鉴定，人民法院应该委托进行医疗事故技术鉴定。”第20条规定：“医疗行为经鉴定构成医疗事故，当事人又申请进行医疗过错司法鉴定的不予支持；医疗行为经鉴定不构成医疗事故，当事人申请医疗过错司法鉴定的，人民法院认为确有必要的应予以支持。”西安医学会作出西医鉴（2011）050号医疗事故鉴定书认定本病例属于肆级医疗事故，医方承担轻微责任，其过失为术前告知不够、沟通不够。依据《省高院指导意见》第22条，已经进行医疗事故技术鉴定，且责任明确，如果没有新证据，不再进行司法鉴定。因此陕西中金司法鉴定中心作出的（2011）临鉴字第906号鉴定书，程序不合法，该鉴定结论不能作为审理本案的有效证据。三、因本案构成医疗事故，应根据《医疗事故处理条例》第50条、第51条的规定，医院凭据支付患者因治疗医疗事故造成人身损害产生的费用，不应包括原告原发病的医疗费用。原告诉请的误工费、伙食补助费均是其原发病治疗期间的费用，不属于法律规定赔偿范围，故对其该部分赔偿请求不予认可。按照《医疗事故分级标准（试行）》的规定，四级医疗事故不构成伤残等级，原告要求精神抚慰金和残疾赔偿金的诉讼请求不予认可。综上，原告的术后症状是其疾病自然转归的结果，与其医院手术没有因果关系，应驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，原告张某某于2010年3月17日因骶管囊肿在被告医院就诊，2013年3月18日经双方同意，被告医院给原告进行了骶管囊肿切除术。原告于2010年3月17日至4月17日在被告医院共住院31天。术后原告于2010年5月26日在第四军医大学唐都医院检查时被告知病症未愈。2010年7月7日原告在未办理入院手续的情况下强行入住被告医院，2011年3月7日出院。2011年2月24日原告申请伤残等级鉴定以及对现有症状与手术之间的因果关系进行鉴定，被告医院申请医疗事故鉴定。本院依据原、被告的申请委托西安市中级人民法院进行了鉴定。2011年9月28日西安医学会作出（2011）050号医疗事故鉴定书认定：1、被告对原告进行囊肿切除手术并无不当。2、由于原告囊肿较大，为多发性，手术有一定风险，可能造成马尾神经损伤导致大小便功能障碍，出现此症状为该手术的常见并发症。3、原告手术后出现马尾神经不全性损伤，大小便功能障碍，经治疗后症状有所改善。4、被告作为医方存在的医疗过失：手术知情同意书中未见可能损伤马尾神经而导致大小便功能障碍的记录及患者对此签字的记载，与患者沟通不够，未尽到充分的告知义务，违反了诊疗常规，应承担轻微责任。该鉴定结论认定，本病例属于肆级医疗事故，医方承担轻微责任。陕西中金司法鉴中心（2011）第906号鉴定结论为：1、原告张某某行骶管囊肿术后大小便知觉减退、轻度大小便失禁症状与此次手术存在一定因果关系。2、原告此次骶管囊肿手术切除术后，目前遗留大小便轻度失禁符合十级伤残范畴。2013年10月10日原告申请对其后续治疗费鉴定，西安市中级人民法院于2014年4月16日函告本院，因原告张某某已进行了伤残等级鉴定，目前没有需要进行后续临床治疗的情况，故终结本次委托，不予鉴定。
又查明，2010年3月17日至2010年4月17日原告在被告处住院就诊及出院后看病共花去医疗费10852.9元（原告在被告医院住院31天，医保报销后原告实际支出医疗费4933.35元，出院后原告继续治疗的花费约5919.55元）、住院期间伙食补助费930元（30元×31天）、护理费1860元（60元×31天）、营养费620元（20元×31天）、误工费31500元（2010年3月17日住院至2011年12月21评残日共计21个月，原告工资每月按1500元，1500元×21个月）、残疾赔偿金28258元（按2010年人身损害赔偿标准的十级伤残标准计算）、被扶养人生活费2676.5元（原告父母均年过75岁，共有四个子女）、交通费1000元、精神损失费1000元，以上共78077.4元。原告垫付伤残等级鉴定费5800元。
上述事实，有原、被告的陈述、病案记录、医疗费票据、伤残等级鉴定费、西安医学会（2011）050号医疗事故鉴定书、陕西中金司法鉴定中心（2011）第906号鉴定书、庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，西安医学会（2011）050号医疗事故鉴定书认定本病例属肆级医疗事故，被告医院应承担轻微责任；陕西中金司鉴定中心（2011）第906号鉴定书认定，被告手术对原告病症存在一定的因果关系，原告现有症状属十级伤残。因此被告医院对原告的伤残应承担一定的责任。依据本院认定的原告实际损失费用78077.4元，被告医院应承担30%的赔偿责任即23423.22元。原告认为2010年7月至2011年3月在被告精神外科住院系被告自愿免费医治，应按住院对待；被告认为原告2010年7月至2011年3月未办理正常住院手续，擅自抢占病床，其医院并非自愿对原告免费治疗。本院认为，原告2010年7月住进被告医院，并未与医院建立合法的医疗合同关系，原告诉请被告医院承担其抢占病床期间发生的费用和损失，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百一十九条、《侵权责任法》第五十四条、第五十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
一、本判决生效后三十日内，被告西安某某第二附属医院赔付原告张某某损失共计23423.22元。
二、驳回原告张某某的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1000元，伤残鉴定费5800元，原告张某某已预交，由被告西安某某第二附属医院承担，被告西安某某第二附属医院于同期内一并给付原告张某某；医疗事故鉴定费2800元，被告已预交，由其自行承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中
级人民法院。
审 判 长 成晓红
人民陪审员 暴秀英
人民陪审员 庞喻英
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 杨 瑾