内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2018）内29民终73号上诉人(原审原告反诉被告)：王金兰，女，1958年8月9日出生，山东省济宁市人，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：王多平，男，1967年6月25日出生，甘肃省人，现住内蒙古自治区。委托诉讼代理人：刘建军，系甘肃河西律师事务所律师。被上诉人（原审被告反诉原告）：王军,男，1986年1月23日出生，宁夏回族自治区灵武市人，现住内蒙古自治区。被上诉人（原审被告）：王文伏，男，1962年4月5日出生，宁夏回族自治区灵武市人，个体户，现住内蒙古自治区。（被上诉人王文伏与王军系父子关系）二被上诉人共同委托诉讼代理人：王紫璇，内蒙古睿华律师事务所。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司额济纳旗支公司。住所地内蒙古自治区额济纳旗达来呼布镇。负责人：雒兴东，系公司经理。委托诉讼代理人：赵玲，女，1983年4月24日出生，中国人民财产保险股份有限公司额济纳旗支公司职工，现住内蒙古自治区。上诉人王金兰因与被上诉人王军、王文伏、中国人民财产保险股份有限公司额济纳旗支公司（以下简称保险公司额旗支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区额济纳旗人民法院(2016)内2923民初500号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。上诉人王金兰及其委托诉讼代理人王多平、刘建军，被上诉人王文伏及其委托诉讼代理人王紫璇，保险公司额旗支公司的委托诉讼代理人赵玲到庭参加诉讼，被上诉人王军经依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人王金兰的上诉请求，1、撤销一审判决，在查清事实后依法改判。2、判令被告承担本案一审、二审的费用。事实和理由：一审法院依据内蒙古额济纳旗公安局交警大队额公交重认字[2016]第00002号道路交通认定书，对造成交通事故的主因认定错误，责任划分错误，被上诉人王军应负本次事故的全部责任。上诉人是无证驾驶无牌照摩托车，不是造成事故的原因。上诉人存在违法行为，上诉人无证驾驶无牌照的行为与该事故的发生没有丝毫关系。事故发生时，视线相对受阻，上诉人当时停车观察，在能够注意到的范围内，没有发现危险车辆，所以才通过。按照常理，在过桥，过路口时，被上诉人王军的车速应相对较慢，但被上诉人王军驾车超速行驶，导致不能立即制动，造成了事故的发生，导致上诉人伤势严重的后果。内蒙古额济纳旗公安局交警大队重新作出的道路交通认定书，认定上诉人驾驶摩托车转弯时未避让有限通过的车辆，与事实不符，是错误的。上诉人在事故发生时完全按照车辆规定正常行驶，上诉人的行走路线符合该道路的通行规则。《道路交通安全法》第四十七条规定：“机动车行经人行横道时，应当减速行驶；遇行人正在通过人行横道，应当停车让行。机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路，应该避让。”根据以上规定，结合本案事实，交通事故认定书认定上诉人驾驶摩托车转弯时未避让有限通过的车辆，显然是错误的。额济纳旗公安局交通警察大队重新作出的道路交通事故认定书与之前作出的道路交通事故认定书相同，显然不是重新认定，也违反法律的规定。该道路交通事故认定书，认定事实不清，主因认定错误，责任划分错误，没有全面客观真实的反映该事故的真实情况。不能作为本案的定案依据。被上诉人应负全部责任。一审法院的判决认定事实不清，阿拉善盟中心医院作出的鉴定意见不能作为定案的依据。该鉴定所作出的鉴定项目与上诉人申请的项目不符，该鉴定不符合当事人申请和法律规定。一审法院没有查清事实情况，违法采纳没有申请依据的鉴定判案，是错误的。开庭质证时，出庭的鉴定人员无法提交阿拉善盟中心医院司法鉴定所的司法鉴定许可证书，也无法提交两名鉴定人员的相关鉴定资格证明，依照法律规定，这样的鉴定结论不能作为证据使用。鉴定结论与上诉人王金兰的实际情况相差甚远。上诉人至今不能正常行走，王金兰的状况仍在误工期。一审法院不予采信上诉人提交的甘肃政法学院司法鉴定中心做出的甘政司2017（法临）鉴字第159号司法鉴定意见书是错误的。一审判决由上诉人承担被上诉人修理费7130元错误，未按本案承担比列划分，不符合本案事实。综上所述，一审人民法院的判决程序违法，事实不清，依据错误，请求二审人民法院在查清事实的基础上，依法改判，维护上诉人合法权益。被上诉人王文伏辩称，上诉人王金兰要求其承担赔偿责任无任何事实及法律依据。本案直接侵权人是王军，肇事车辆的驾驶人是王军，王军已满十八岁，具有完全民事行为能力，应当对自己的行为承担责任。王文伏作为非侵权人若要承担责任，需要满足特定的条件。车辆所有人王文伏将车辆借给王军使用时已经尽到了合理的审查义务，因此，对该起交通事故王文伏不应承担赔偿责任。被上诉人保险公司额旗支公司的辩称，事故发生时事故车辆在我公司投保交强险，公司愿意在交强险1万元内承担责任，在人身伤害11万元内进行赔偿，其中上诉人王金兰已经超出了国家规定的退休年龄，不存在误工费。王金兰（原审原告）向一审法院的诉讼请求：1、判令被告赔偿原告人身损害各项费共计417400.41元。（医疗费63719.5元，营养费9000元，误工费是按照1年计算是41405元，护理费17016元，住院伙食补助3200元，伤残赔偿金按照2个九级、1个十级来算211040元，器具费69.91元，交通费8950元，精神损害赔偿金15000元，财产损失费3000元，二次手术费45000元。）；2、本案诉讼费由被告承担。王军（原审被告）反诉称，交通事故中，本人的车辆也受损，产生修理费7130元，将该笔费用从其的过错责任中扣除。王金兰（原审原告）反诉辩称，被告王军的车辆损失系本次事故中造成的，被告王军应当提供正规发票及修理详单。一审法院认定事实：2015年12月11日19时许，被告王军驾驶蒙M×号轻型普通货车沿赛罕东街由西向东行驶至额济纳旗站前宾馆门前路段时与原告驾驶的摩托车由东向西左转弯时发生侧撞，造成两车受损，原告王金兰受伤的交通事故。2016年2月17日，由额济纳旗公安局交通警察大队针对本次交通事故作出额公交认字[2016]第02001号道路交通事故认定书，认定被告王军负该起事故的次要责任，原告王金兰负事故主要责任。2016年4月6日，由阿拉善盟公安局交通警察支队作出道路交通事故认定复核结论，认为额公交认字[2016]第02001号道路交通事故认定书程序违法，责令阿拉善盟额济纳旗公安局交通警察大队重新作出认定，2016年4月15日，内蒙古额济纳旗公安局交警大队重新作出额公交重认字[2016]第00002号道路交通事故认定书，认定被告王军驾驶机动车超速行使与该起道路交通事故有因果关系，负该起事故的次要责任，原告王金兰无证驾驶无牌两轮摩托车拐弯时未避让优先通行的车辆先行与该起道路交通事故有因果关系，负事故主要责任。原告受伤后被送往解放军513医院住院治疗，被诊断为左股骨、右股骨平台、左髌骨、右桡骨、骨盆、肋骨、掌骨、腰椎等多处骨折及失血性贫血，入院治疗32天，支出医疗费67138.48元。被告王军、王文伏为原告垫付医疗费计7056.98元、垫付押金1000元，并给付原告现金5000元。被告王军修理车辆产生修理费7130元。另查明，被告王文伏与被告王军系父子关系，被告王军所驾驶的蒙M×号车辆的所有人为被告王文伏，该车在被告中国人保财险额济纳旗支公司投保交强险，其中，死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元，事故发生在保险的有效期限内。再查明，诉讼中，根据原告申请，一审法院依法委托阿拉善盟中心医院司法鉴定所对原告的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2017年2月3日作出鉴定意见书，评定原告伤情不构成伤残，建议误工期限为300天，护理期限为120天，营养期评定为90天。内蒙古自治区2017年度道路交通事故损害赔偿标准：国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天为100元；内蒙古自治区相同或者相近行业上一年度职工平均工资中居民服务和其他服务业为38820元（每天106.36元）。根据2017年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准及查明的事实，原告因本次事故造成的合理损失为：1、医疗费，依据医疗票据计67138.48元；2、误工费，原告误工期限为300天，应参照2017年内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准中居民服务和其他服务业的工资标准按每日106.3元计算，误工费为31908元（300天×106.36元／天）；3、护理费，护理期限为120天，应参照2017年内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准中居民服务和其他服务业的工资标准按每日106.3元计算，护理费为12763.2元（120天×106.36元／天）；4、住院伙食补助费，原告住院治疗32天，住院伙食补助费为3200元（32天×100元／天）；5、营养费，原告营养期限为90天，营养费为9000元（90天×100元／天）；6、交通费，结合原告实际住院及复查情况本院酌情认定为3000元为宜；7、后期医疗费，原、被告双方商定为20000元；8、器具费，原告因受伤花费的拐杖费系本次受伤后的实际损失，且原告已提供了相应的证据，器具费为69.91元。9、财产损失，原告未提供证据证明其财产损失情况，但被告王军自愿承担2300元，财产损失为2300元。以上各项合计金额为149379.59元。一审法院认为，公民的人身权、财产权受法律保护。因交警部门是作出交通事故责任认定的职能部门，额公交重认字[2016]第00002号道路交通事故认定书客观真实、程序和内容不违反法律规定，本院予以采信。被告王军、王文伏辩称道路交通事故认定书认定错误、两份鉴定意见书结果不一样，但未提交充足证据予以推翻，故对被告王军、王文伏的该辩解理由，不予采信。原告王金兰认为该道路交通事故认定书有错误，没有全面客观真实的反映出该事故的全貌，但未提交充足证据予以推翻，故对原告的该理由，不予采信。阿拉善盟中心医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，在选择鉴定机构时法院征求了双方当事人的意见，当事人均同意阿拉善盟中心医院司法鉴定所为鉴定机构，并且鉴定机构及鉴定人具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充足，予以采信，即评定原告伤情不构成伤残，原告对该鉴定意见书有异议，并申请了鉴定人员出庭接受质询，但对鉴定结论原告未能提供足够的证据加以反驳，其提交的甘肃政法学院司法鉴定中心司法鉴定意见书系原告单方委托进行的鉴定，故对该鉴定意见不予采信。被告王军、王文伏认为鉴定意见书中原告误工天数过长，但未提供相反证据予以反驳。对于原告主张的伤残赔偿金及精神抚慰金的诉求，因原告伤情不构成伤残，故对原告的该项诉求不予支持。对于被告中国人保财险额济纳旗支公司辩称，原告事故发生时已经58周岁，超出国家规定的职工退休年龄，不存在误工费的意见，未提交相反证据证明原告没有劳动能力，且法律也未禁止58周岁人员从事工作，其提出原告已过退休年龄，不应产生误工费的抗辩理由不能成立，不予采纳。本案中，被告中国人保财险额济纳旗支公司是事故车辆交强险的承保公司，交通事故发生于保险期间，故应在交强险限额范围内先行赔偿原告的损失，不足部分由双方按照责任比例分担。根据道路交通事故认定书，酌定被告王军承担40％过错责任，原告王金兰自行承担60％的过错责任，因被告王文伏对此次交通事故的发生无过错，不承担本案交通事故的赔偿责任。本案确认的原告王金兰的损失为149379.59元，由被告中国人保财险额济纳旗支公司在医疗费限额内承担1万元，在死亡伤残赔偿限额内承担48671.2元（包括护理费12763.2元、误工费31908元、交通费3000元）。不足部分90708.39元由被告王军承担23226.38元（90708.39元×40%-被告王军垫付13056.98元）。对于被告王军要求原告给付修理费7130元的反诉请求，有销货清单和发票在案佐证，故该项反诉请求予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》第十六条、第二十七条,最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款及第四款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：1、被告中国人民财产保险股份有限公司额济纳旗支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告王金兰各项损失58671.2元；2、被告王军于本判决生效之日起十日内赔付原告王金兰各项损失23226.38元；3、反诉被告王金兰于本判决生效之日起十日内赔付反诉原告王军修理费7130元；4、驳回原告王金兰的其他诉讼请求。案件受理费3389元，由原告王金兰承担1589元，由被告王军承担1800元。反诉费25元，由原告王金兰承担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审审理查明事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，上诉人王金兰驾驶的摩托车与被上诉人王军驾驶的蒙M×号轻型普通货车发生交通事故，造成两车受损，上诉人王金兰受伤的事实客观存在。经额济纳旗公安局交警大队重新作出额公交重认字[2016]第00002号道路交通事故认定书，认定王金兰负事故主要责任，王军负该起事故的次要责任。该事故认定书符合本案案件事实，程序合法，本院予以采信。一审依据道路交通事故认定书，认定上诉人王金兰违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条的规定和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款的规定，并根据其过错程度承担事故60％的赔偿责任；被上诉人王军违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第二款的规定，并根据过错程度承担事故40％的责任，该比例划分符合案件事实，并无不当。被上诉人王文伏在将车辆出借给被上诉人王军时已经尽到了合理的审查义务，因此，对本案交通事故的发生被上诉人王文伏不承担责任。对上诉人提出，额济纳旗公安局交警大队重新作出的道路交通事故认定书错误，被上诉人王军驾车超速行驶，应负该起事故的全部责任，王金兰无证驾驶无牌照摩托车与该起事故无关，不应承担责任的上诉理由，经查，根据《最高人民法院》第二十七条的规定：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。因上诉方未提供相反证据足以推翻该认定书，故对上诉人提出的该项上诉理由不予支持。对上诉人提出，阿拉善盟中心医院作出司法鉴定意见与上诉人申请的项目不服，鉴定结论与上诉人的伤情差距较大，上诉人的伤情未愈尚需后续治疗，该鉴定不能作为定案依据的上诉理由，经查，本案的鉴定机构及所要鉴定的事项系一审法院在征得双方当事人的意见后确定，并对鉴定机构及鉴定人员资质进行了审查。该鉴定经一审庭审质证，二审庭审中对鉴定人的资质情况重新进行了出示，上诉人未提出异议且上诉人亦未提交新证据予以证明其主张，故对阿拉善盟中心医院作出的司法鉴定，本院予以采信，故对上诉人提出的该项上诉理由不予支持。对上诉人主张的后续治疗费，待实际产生后，另行主张。对上诉人提出，本案应采纳上诉人提交的甘肃政法学院司法鉴定中心的司法鉴定意见的上诉理由，经查，该鉴定系上诉人未征得被上诉人同意，单方委托作出，不符合鉴定程序，故对上诉人提出的该项上诉理由，不予支持。被上诉人保险公司额旗支公司的辩称，事故发生时，上诉人已达到退休年龄，不存在误工费的辩解，经查，我国法律、法规未规定已达到退休年龄的人，禁止从事工作，故对该辩解，不予支持。一审依据本案事实，确认的上诉人王金兰的损失为149379.59元，由被上诉人保险公司额旗支公司在医疗费限额内承担1万元，在死亡伤残赔偿限额内承担48671.2元。不足部分90708.39元由被上诉人王军承担23226.38元正确。对上诉人提出，一审判决由上诉人承担被上诉人修理费7130元错误，应按责任比列承担的上诉理由，经查，被上诉人王军支付的车辆修理费7130元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案上诉人承担的车辆修理费亦应根据双方的过错及责任按同等比例承担，故由上诉人承担被上诉人修理费4278元，该修理费双方可在执行赔付款中进行折抵。综上，原判认定事实清楚、适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7561元，由上诉人王金兰负担7000元，被上诉人王军负担561元。本判决为终审判决。审判长 恩 克审判员 乔彦峰审判员 孙黎静二〇一八年三月二十二日书记员 李 蓉