天津市蓟州区人民法院
民事判决书（稿）
（2016）津0225民初8989号
承办人
意见
原告：王春英，女，1964年1月30日出生，汉族，农民，住天津市蓟州区。
委托诉讼代理人：刘久会（原告之夫），住天津市蓟州区。
委托诉讼代理人：梁建忠，天津冠清律师事务所律师。
被告：天津市蓟州区人民医院，住所地天津市蓟州区南环路**号。
法定代表人：魏云志，院长。
委托诉讼代理人：杨永财，天津市蓟州区人民医院医务科干部。
委托诉讼代理人：刘洪军，天津陈宝堂律师事务所律师。
原告王春英与被告天津市蓟州区人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年8月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王春英及其委托诉讼代理人刘久会、梁建忠与被告天津市蓟州区人民医院的委托诉讼代理人杨永财、刘洪军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王春英向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告各项损失344850.09元，其中医药费92801.09元、住院伙食补助费1100元、就医交通费3000元、营养费9000元、误工费68910元、护理费20673元、伤残赔偿金80304元、被扶养人生活费3182.4元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费14500元、器具费4045.8元、陪护费600元、住宿费780元；2.保留后期治疗诉讼的权利；3.诉讼费用由被告负担。事实与理由：2015年11月初，原告因左膝关节疼痛到被告处就诊，被诊断为左膝关节软骨剥脱、左膝退行性关节病、左膝腘窝囊肿，原告即在被告处办理住院手续。2015年11月3日，被告对原告行左膝关节软骨剥脱关节镜软骨取出加腓骨截骨加腘窝囊肿切除术，但在术后原告的病情非但没有好转，反而加重，不能走路，在向被告询问病情时，被告建议原告到他处医治，并承诺负担由此产生的所有费用，因此原告在2016年3月28日到北京积水潭医院就诊，被诊断为左膝关节骨性关节炎。2016年3月29日北京积水潭医院对原告行左膝关节单髁置换术，术后原告病情好转。依据北京积水潭医院的诊断，原告的病情为左膝关节内翻畸形，而被告并未诊断出该病情，其不当的治疗行为给原告造成了巨大损失，被告对此应承担全部的赔偿责任。在原告起诉后，经申请委托司法鉴定机构对被告诊疗行为与原告的损害后果是否存在因果关系及过错的参与度和原告损害后果的伤残等级进行了鉴定。因行政区划调整，被告的名称由原天津市蓟县人民医院更名为天津市蓟州区人民医院，故原告依法对被告提出上述赔偿请求。
天津市蓟州区人民医院辩称，其名称由原天津市蓟县人民医院变更为天津市蓟州区人民医院属实，但仅仅是名称的改变，原天津市蓟县人民医院的权利义务完全由现被告天津市蓟州区人民医院享有和承担。对原告的医药费同意按照合法有效的证据，按比例赔偿原告该部分的损失；对原告主张的误工费、护理费应按照原告实际住院天数，按比例计算赔偿，既然原告主张了住院费，就不能再主张住宿费；原告主张营养费应提供医院证明才能给付，否则只能计算住院期间的伙食补助费；被告认可原告申请鉴定的司法鉴定书的意见，即原告在治疗前左膝伤情为10级伤残，治疗后为9级伤残，原告因被告的诊疗行为只是伤残等级增加了1级，而不是指9级伤残是被告造成的，不能按照9级伤残计算原告的损失；原告没有证据证实还需后续治疗，因此不同意原告保留后续治疗费的诉讼权利。综上，请求依法计算原告的损失，依据鉴定结论，按照20%的比例予以赔偿。
本案经审理认定事实如下：原告王春英系天津市蓟州区别山镇管城村农民，2015年11月2日原告因左膝关节疼痛到被告处就诊，被诊断为左膝关节软骨剥脱、左膝退行性关节病、左膝腘窝囊肿。原告在当日办理了住院手续。2015年11月3日被告对原告进行左膝关节软骨剥脱关节镜软骨取出加腓骨截骨加腘窝囊肿切除术，原告于2015年11月9日办理了出院手续，共住院治疗7天。但在出院后，原告的病症逐渐加重，因此在2016年3月28日到北京积水潭医院就诊，在此被诊断为左膝关节骨性关节炎，并住院治疗。2016年3月29日北京积水潭医院对原告行左膝关节单髁置换术，原告在此住院治疗4天，于2016年4月1日办理了出院手续。原告因病先后在被告和北京积水潭医院等处共支付医药费92801.09元。因原告认为其病情为左膝关节内翻畸形，而被告并未诊断出该病情，其不当的治疗行为给原告造成了巨大损失，应该承担全部赔偿责任，故诉至法院而成讼。在诉讼过程中，原告针对被告的诊疗行为申请进行医疗损害鉴定，经天津明正司法鉴定中心鉴定，于2017年7月4日以津明正[2016]临床鉴字第848号《司法鉴定意见书》作出如下鉴定意见：1.被告在对原告的诊疗过程中存在医疗过错，该过错与患者行左膝单髁置换术治疗及其伤残等级发生变化的损害后果之间存在部分因果关系，医疗过错参与度为20%-30%；且由于被告的过错延长了原告的病程，增加了原告的痛苦，加重了原告的经济负担；2.原告治疗前左膝骨性关节炎构成10级伤残，目前左膝关节单髁置换术后构成9级伤残，其损害后果为伤残等级的变化，原告因此支付鉴定费14500元。
另查，原告现有被扶养人其母张秀兰，1934年1月5日出生，汉族，农民，住天津市××区××闵庄村，张秀兰的扶养人除其长女原告外，还有其长子王柱、次子王浩、三子王玉、次女王春芝。
双方争议的事实如下：被告是否对原告9级伤残的损害后果承担全部赔偿责任和原告保留后期治疗诉权有无事实法律依据及主张赔偿营养费、器具费、陪护费、住宿费有无事实法律依据。原告主张按9级伤残损害后果，由被告承担全部赔偿责任，其提交了原告在被告处和北京积水潭医院诊断证明各一份及住院病历各一册、2015年12月16日被告对原告影像诊断报告一份、天津明正司法鉴定中心的津明正[2016]临床鉴字第848号《司法鉴定意见书》，证实被告的诊疗行为存在过错，属于漏诊。被告对原告提交上述证据的真实性予以认可，但不认可存在漏诊和过错，认同《司法鉴定意见书》的鉴定意见,对此本院认为，因被告对原告的诊断“左膝关节退行性骨关节病，高血压”等成立，手术治疗履行了告知程序，但没有诊断左膝内翻畸形，诊断不够全面，存在过错，在治疗措施方面仅予以腓骨截骨手术治疗，未能解决病因问题，治疗措施不够全面，存在过错，结合原告系左膝关节退行性骨关节病伴左膝关节内翻畸形，其左膝骨性关节炎伴关节功能障碍属自身疾病所致，由于被告诊断及治疗措施不准确、全面，仅以“腓骨截骨”治疗，以致未能有效解决膝关节功能障碍问题，造成原告再次到他处另行手术治疗，使治疗前后伤残等级由10级增加到9级，因此依据司法鉴定意见书，对因被告过错诊疗行为造成原告伤残等级变化的损害后果，由其承担30%的责任为宜，原告主张应由被告承担全部责任，理据不足，本院不予支持。原告保留后期治疗诉讼的诉权，可待损害的事实发生后，另行主张。原告要求被告赔偿营养费，但没有提供医疗机构的意见予以确定，其主张的事实，本院不予认定。原告要求支付器具费4045.8元，后在庭审中认为此为医药费并提供处方签予以证实，被告对此予以认可，本院予以确认。原告要求支付陪护费600元并提供了北京积水潭新兴劳务服务中心的票据，被告对该陪护的证据予以认可，本院对该事实予以确认。原告要求支付2016年3月17日就医住宿费160元、2016年3月28日就医住宿费150元、2016年4月1日就医住宿费480元并提供票据予以证实，被告对此不予认可。根据原告提供的北京积水潭医院病历显示其入院的时间为2016年3月28日8时54分，出院时间为2016年4月1日12时08分，原告在2016年3月28日上午已办理住院手续，在2016年4月1日中午已办理出院手续，原告再主张由被告负担上述日期的住宿费，理据不足，所以对被告应负担2016年3月17日就医住宿160元的事实予以认定。
本院认为，原告因腿部疾病到被告处就诊，在被告对其行手术治疗后，病情仍未好转，致使其到北京积水潭医院再次就诊，原告认为被告的诊疗行为存在过错，申请法院委托司法鉴定机构对被告诊疗行为与原告的损害后果是否存在因果关系及过错的参与度和原告损害后果的伤残等级进行了鉴定，被告对原告申请鉴定的《司法鉴定意见书》的鉴定意见予以认可，原告对该《司法鉴定意见书》鉴定的损害后果及过错参与度不予认可，但没有足以反驳的相反证据和理由，因此对该证据的证明力本院予以认定。由于被告的诊断及治疗措施不准确、全面，以致未能有效解决原告膝关节功能障碍问题，造成原告再次到他处另行手术治疗，使治疗前后的伤残等级由10级增加到9级，所以应由被告对原告该伤残等级变化的损害后果承担相应的赔偿责任，被告仅同意按比例负担在其处收取的医药费21670.72元之外的损失的主张，依据不足，本院不予支持。原告主张按每天100元计算住院期间的伙食补助费1100元，符合有关法律规定，所以由被告对该损害后果承担相应的赔偿责任。针对原告主张的就医交通费，本院将结合原告就医次数、就医地点等因素，酌定为1600元。原告主张赔偿至定残前一日误工费68910元，不违反法律规定，由被告对该损害后果承担相应的赔偿责任。因原告已要求支付在北京积水潭医院住院期间的陪护费600元，再主张该期间的护理费，依据不足，本院不予支持，但应依法承担在被告处住院期间的护理费，原告主张180天的护理费，没有法律依据，本院不予支持。原告要求支付其母张秀兰被扶养人生活费3182.4元及鉴定费14500元，符合有关法律规定，由被告对该损害后果承担相应的赔偿责任。根据过错责任原则和《司法鉴定意见书》确定的过错参与度，由被告承担上述损失30%的赔偿责任为宜，原告主张应由被告承担全部赔偿责任，依据不足，本院不予支持。原告因被告的诊疗行为造成残疾，其主张的精神损害抚慰金，理据充足，依据原告损害后果，本院酌定为5000元。
综上所述，由于被告在对原告的诊疗过程中存在医疗过错，该过错与原告行左膝关节单髁置换术治疗及其伤残等级发生变化的损害后果之间存在部分因果关系，因此应由被告对原告各项经济损失承担30%的赔偿责任并给付相应的精神损害抚慰金。对双方一致认可的部分，本院予以确认。原告主张保留后期治疗的诉权，可待损害的事实发生后，另行主张。案经调解未果。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十一条、第七十六条及有关规定，判决如下：
一、由被告天津市蓟州区人民医院赔偿原告王春英医药费（92801.09+4045.8）96846.89元、住院伙食补助费（100×11）1100元、就医交通费1600元、护理费（114.85×7）803.95元、残疾赔偿金（20076×20×20%-20076×20×10%+15912×5×20%÷5-15912×5×10%÷5）41743.2元、误工费68910元、陪护费600元、住宿费160元、鉴定费14500元，计226264.04元的30%，即67879.21元，精神损害抚慰金5000元，共计72879.21元，于本判决生效后10日内付清；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
诉讼费1418.8元，由天津市蓟州区人民医院负担425.64元，王春英负担993.16元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审判员 张玉良
二〇一七年九月二十一日
书记员 刘明娇
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入、包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，起因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条第一款：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十一条：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。
第七十六条：当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。