云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终1081号
上诉人（原审被告）：云南银鹏实业集团有限公司，住所云南省昆明市滇池路3公里处。
法定代表人：耿聪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李远，云南天之泰律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部，经营场所：昆明市盘龙区龙泉街道办事处瓦窑新村18号。
经营者：李树文，男，1967年10月6日出生，汉族，四川省武胜县人，居民身份证住址四川省武胜县，
委托诉讼代理人：甘红梅，云南律道以和律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人云南银鹏实业集团有限公司（以下简称银鹏集团）因与被上诉人昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部（以下简称租赁部）租赁合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2016）云0112民初6482号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人银鹏集团上诉请求：1、撤销一审判决，发回重审或改判驳回被上诉人一审的全部诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1、涉案合同未得到上诉人的授权或追认，系无权代理行为，对上诉人无约束力。2、即使涉案合同对上诉人有约束力，涉案的租赁合同解除时间应当是2016年1月29日，而非2016年10月9日，应当依据双方当事人的意愿来确定合同解除的时间，而非以向上诉人送达起诉状副本的实际来确定。被上诉人一审中向法庭提交《周转材料归还汇总》一份，用于证明上诉人归还材料的情况，并在庭审中陈述：“上诉人在2016年1月29日归还材料后，上诉人工地上已经没有被上诉人的材料了，未归还的部分已经丢失了”，根据一审证据应当认定2016年1月29日之后，上诉人实际上就没有使用被上诉人的任何材料了。《周转材料归还汇总》中的“汇总”二字就是对双方的归还情况做的总结，上诉人归还了全部在工地上的材料后，双方的租赁合同已经不能实现合同目的，实际上已经解除，双方的权利义务就此处于确定状态，上诉人应当支付至2016年1月29日的租金，至于丢失的材料应当依据合理合法的计算标准来确定赔偿金额，但双方一直未能就丢失材料的价值协商一致。除上述两项外没有其他赔偿责任。3、一审判决适用法律错误：本案中合同解除时间应以双方当事人合意解除的时间来确定，而不应当适用法定解除权；一审法院以被上诉人单方提交的收据作为认定丢失材料价值的依据，且未考虑材料使用寿命及折旧因素，一审判决对材料价值的认定缺乏事实及法律依据；一审判决既然支持了租金及丢失材料的赔偿金，就不应该再支持违约金。
被上诉人租赁部辩称：一审判决认定的合同解除时间是错误的，本案合同解除时间应当是一审判决生效之日；对上诉人的其他上诉主张均不予认可，请求驳回上诉，维持原判。
租赁部向一审法院起诉请求：1、解除原、被告双方签订的《建筑器材租赁合同》；2、被告银鹏集团支付原告租赁部2015年5月28日起至2016年8月31日止的租金126288.44元、已收回材料的下车费810.9元、维修费1021.2元；3、被告银鹏集团返还原告租赁部钢架管9968.2米（38.34吨）、扣件5469套、顶托18套，或者赔偿器材价值损失162267.6元，并支付自2016年9月1日起至器材全部归还之日止每天按146.17元计算的后续租金；4、被告银鹏集团承担违约金58077.63元；5、本案诉讼费由被告银鹏集团承担。
一审法院认定事实：2013年5月16日，原告租赁部（乙方）与被告银鹏集团所属的御景新城项目部（甲方）签订《建筑器材租赁合同》一份，约定：乙方为承建杨林御景新城工程，租用甲方钢管、扣件、顶托，实际数量以发料单据为准，租赁时间自2013年5月16日至2014年5月17日止，钢管每日租金为2.8元/吨、扣件每日租金为0.007元/套、顶托每日租金为0.03元/套。租赁期满乙方未归还租赁物视为仍承租租赁物，本租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。乙方租用器材送回地点为甲方仓库，装卸和运输费由乙方自理，钢管卸车10元/吨、扣件每1000套卸车10元、顶托330套卸车10元。乙方应按月度支付租金，于每月十五号结清应付租金，未按时给付租金的，逾期一天按应付租金的3‰加收违约金至付清之日止；乙方逾期60天未付租金，甲方可单方终止合同并收回租赁器材，由此产生的费用由乙方承担。乙方需支付扣件维修费0.1元/套、顶托维修费0.5元/套、钢管维修费按1元/根收取。乙方未归还租赁物和在赔偿款付清前，因乙方相当于实际占用租赁器材，仍需按租金标准收取费用。2014年11月3日至2014年12月31日期间，被告银鹏集团所属御景新城项目使用原告租赁部的钢管28396.6米、扣件15679套、顶托18套，28396.6米钢管日租金计算方式为28396.6米÷260米×2.8元。昆明市西山区人民法院于2015年12月21日作出（2015）西法民初字第3314号民事判决书，判决被告银鹏集团支付原告租赁部截至2015年5月27日止的租金547171.2元。后昆明市中级人民法院于2016年6月30日维持了上述一审判决。2016年1月29日，原告租赁部工作人员与被告银鹏集团工作人员金坤签订《周转材料归还汇总》一份，其中记载2016年1月14日被告银鹏集团归还原告租赁部分钢管18428.4米、扣件10212套、顶托0套。原告租赁部在本案审理中陈述：原告租赁部租赁给被告银鹏集团的损失为4.4元/套、顶托10元/套、钢管3600元/吨。另查明，一审法院于2016年10月9日向被告银鹏集团送达了原告租赁部分的起诉状副本。
一审法院认为：原告租赁部与被告银鹏集团签订的《建筑器材租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，未违反有关法律、法规的强制性规定，为有效合同。《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）对合同的解除分法定解除和约定解除，而法定解除是在合同成立以后，没有履行或没有全部履行完毕以后，当事人一方通过行使法定的解除权而使合同效力消灭的行为。在本案中，原、被告双方约定的租赁期限已于2014年5月17日届满，期限届满后被告银鹏集团仍在使用原告租赁部的租赁物，对此原、被告双方约定为不定期租赁。原告租赁部在符合法律规定的情形下，有权主张行使合同的法定解除权解除双方之间形成的不定期租赁合同关系，根据合同法第九十四条第（三）项之规定可知，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。在本案中，被告银鹏集团在生效判决书作出后未按合同约定在每月15日前向原告租赁部支付2015年5月28日起的租金，被告银鹏集团作为承租人支付租金是其应履行的主要义务，原告租赁部通过起诉要求被告银鹏集团支付租金，被告银鹏集团未履行支付义务，原告租赁部的起诉行为可视为其履行了法律规定的催告义务。《合同法》第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”，在本案中，原告租赁部在起诉状副本中明确表示欲与被告银鹏集团解除租赁合同，在一审法院向被告银鹏集团送达起诉副本时，原告租赁部欲解除双方租赁合同的意思表示已到达被告银鹏集团，此时双方之间的租赁合同在被告银鹏集团经催告后未履行支付租金的主要义务之情形下，根据前述法律规定可视为租赁合同关系解除，而一审法院向被告银鹏集团送达起诉状副本的时间为2016年10月9日，即原、被告双方之间的租赁合同于2016年10月9日起解除。关于被告银鹏集团抗辩2015年7月已与原告租赁部解除的租赁合同关系，因被告银鹏集团未向一审法院提交证据加以证明，且原告租赁部对此也不予认可，一审法院对被告银鹏集团的该抗辩理由不予采信。关于原告租赁部主张2015年5月28日至2016年8月31日止的租金126288.44元部分，原、被告双方签订的租赁合同中约定在被告银鹏集团在租赁期限届满后未归还租赁物和赔偿款付清前，仍需按租金标准收取费用。在本案中，被告银鹏集团未提交证据证明向原告租赁部归还了租赁物，而人民法院已将被告银鹏集团向原告租赁部支付租金判决至2015年5月27日，故原告租赁部主张2015年5月28日至2016年8月31日期间的租金有事实和法律依据。因被告银鹏集团所属御景新城项目使用原告租赁部的钢管28396.6米、扣件15679套、顶托18套，被告银鹏集团对返还原告租赁部租赁物的内容、时间负有举证证明的义务，但被告银鹏集团未提交证据加以证明，而原告租赁部对于被告银鹏集团向其返还租赁物的内容、时间提交了《归还汇总》表一份，被告银鹏集团工作人员金坤在汇总表上进行了签字，故对于被告鹏集团向原告租赁部分返还租赁物的内容、时间，一审法院以原告租赁部提交的汇总表为准，即被告银鹏集团于2016年1月14日归还原告租赁部钢管18428.4米、扣件10212个。结合原、被告双方约定的租赁物租金标准，一审法院将租金分段计算如下：1、2015年5月28日至2016年1月14日期间（合计231天）的租金分别为：钢管租金70642元（28396.6米÷260米×2.8元/米×231天=70642元）、扣件租金16513元（10212个×0.007元/个×231天=16513元）、顶托租金125元（18套×0.03元/套×231天=125元），该部分租金合计应为87280元。2、2016年1月15日至2016年8月31日期间（合计229天）的租金分别为：钢管租金25683元（9968.2米÷260米×2.8元/米×229天=25683元）、扣件租金8764元（5467个×0.007元/个×229天=8764元）、顶托租金124元（18套×0.03元/套×229天=124元），该部分期间的租金合计为34571元。即2015年5月28日至2016年8月31日期间的租金合计为122391元。关于原告租赁部主张的下车费810.9元部分，原、被告双方签订的租赁合同中约定，被告银鹏集团将租用器材送回地点为原告租赁部仓库，装卸和运输费由被告银鹏集团自理，钢管卸车10元/吨、扣件每1000套卸车10元、顶托330套卸车10元。在本案中，被告银鹏集团向原告租赁部返还了钢管18428.4米、扣件10212套，根据双方约定的上述标准，下车费应为：钢管下车费383元（9968.2米÷260米/吨×10元/吨=383元）、扣件下车费102元（10212套÷1000套×10元=102元），即下车费合计485元。关于原告租赁部主张的维修费1021.2元部分，原、被告双方签订的租赁合同中约定，被告银鹏集团需支付扣件维修费0.1元/套、顶托维修费0.5元/套、钢管维修费按1元/根。在本案中，被告银鹏集团使用原告租赁部的钢管28396.6米、扣件15679套、顶托18套，根据双方约定的上述维修费标准，维修费应为：扣件维修费1567.9元（15679套×0.1元/套=1567.9元）、顶托维修费9元（18套×0.5元/套=9元），钢管维修费原告租赁部未举证证明28396.6米如何换算成根，一审法院于钢管维修费不予支持，故维修费合计应为1576.9元，原告租赁部主张1021.2元系对自身权利的处分，也未损害国家、集体及第三人利益，一审法院予以准许，即被告银鹏集团应向原告租赁部支付的维修费应为1021.2元。关于原告租赁部主张的返还租赁器材或赔偿损失部分，《合同法》第二百二十二条规定：“承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”，在本案中，被告银鹏集团未向原告租赁部返还的钢管为9968.2米、扣件为5469套、顶托为18套，且该部分租赁器材原、被告双方均确定已经丢失，被告银鹏集团客观上无法向原告租赁部返该部分租赁器材，原告租赁部表示仅要求被告银鹏集团支付器材赔偿款，不再要求被告银鹏集团返还租赁器材。被告银鹏集团应根据原、被告双方签订租赁合同的约定向原告租赁部承担赔偿，结合原告租赁部购买钢管、扣件、顶托的价格，被告银鹏集团应向原告租赁部分支付的赔偿款应为：钢管赔偿款138021元（9968.2米÷260米/吨×3600元=138021元）、扣件赔偿款24064元（5469套×4.4元/套=24064元）、顶托赔偿款180元（18套×10元/套=180元），上述赔偿款合计应为162265元。关于原告租赁部主张器材丢失部分自2016年9月1日起的租金，因一审法院已通过上述评析双方之间的合同已于2016年10月9日解除，故丢失部分器材2016年9月1日至2016年10月9日期间（合计38天）的租金应为：钢管租金4079元（9968.2米÷260米×2.8元/米×38天=4079元）、扣件租金1454元（5467个×0.007元/个×38天=1454元）、顶托租金21元（18套×0.03元/套×38天=21元），该部分期间的租金合计为5554元。关于2016年10月9日后丢失器材部分的租金，因租赁合同已经解除，且一审法院判决被告银鹏集团赔偿原告租赁部器材款，故对于租赁合同解除后丢失器材部分的租金，一审法院不予支持。关于原告租赁部分主张应付租金和丢失租赁物赔偿款均应20%计算违约金部分，因原、被告签订的合同中约定逾期支付租金的，每天按应付租金的千分之三计算违约金至全部租金结清时止，一审法院酌情将未支付租金部分按20%计算违约金，即租金部分的违约金为24478元（122391元×20%=24478元）。关于原告主张下车费、维修费、丢失租赁物赔偿款部分的违约金部分，因原、被告双方签订的租赁合同中没有约定，故一审法院对该部分主张不予支持。据此，一审法院判决：一、原告昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部与被告云南银鹏实业集团有限公司签订的《建筑器材租赁合同》自2016年10月9日起解除；二、被告云南银鹏实业集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部截至2016年8月31日止的租金122391元；三、被告云南银鹏实业集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部下车费485元、维修费1021.2元、建筑器材款162265元；四、被告云南银鹏实业集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部丢失器材2016年9月1日至2016年10月9日期间的租金5554元；五、被告云南银鹏实业集团有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部违约金24478元；六、驳回原告昆明市盘龙区三兄弟建筑工程设备租赁服务部的其他诉讼请求。本案案件受理费3263元、保全费2262元，由被告云南银鹏实业集团有限公司承担。
对一审法院确认的事实，上诉人提出异议，认为租赁合同对其没有约束力，并要求补充确认：针对《周转材料归还汇总表》，一审中双方当事人均确定已全部归还。被上诉人提出异议，认为合同解除的时间应当是一审判决生效之日。被上诉人提交昆明市官渡区益群五金建材经营部营业执照复印件及该经营部出具的情况说明各一份，欲证明其丢失材料的成本价值。经质证，上诉人不认可上述证据的三性。本院认为：上诉人所提事实异议涉及法律适用问题，本院在判决说理部分一并阐述。上诉人要求补充确认的事实系对一审庭审中被上诉人所作陈述的错误理解，本院不予确认。被上诉人提交的证据与本案审理无关，本院不予采信。
本院二审查明的事实与一审确认的事实一致。
归纳诉辩双方的主张，本案争议的焦点是：1、上诉人是否是本案合同的当事人；2、本案租赁合同解除的时间；3、丢失租赁物的租金计算截止时间；4、丢失租赁物价值计算标准；5、上诉人是否需向被上诉人支付违约金。
本院认为：其一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实……”，昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第3314号民事判决、昆明市中级人民法院（2016）云01民终1615号民事判决已确认：2013年5月16日，租赁部与银鹏集团所属的御景新城项目部签订了本案的租赁合同。故上诉人所提本案合同未经其追认或授权，对其没有约束力，其不是合同当事人的上诉主张，本院不予确认。其二、《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行……。第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除……”，本案中，银鹏集团作为承租人未按约定履行支付租金的义务，租赁部以起诉方式要求解除合同，一审判决据此认定银鹏集团收到起诉状之日为租赁部解除合同通知到达银鹏集团的时间，即租赁合同解除时间，符合本案事实及相关法律规定。另外，《周转材料归还汇总表》中没有双方关于解除合同的意思表示，没有证据证明最终确认丢失的租赁物在此之前已经丢失。综上，上诉人关于双方合同于《周转材料归还汇总表》形成之日（2016年1月29日）已经解除的上诉理由不能成立，本院不予支持。其三、依法成立的合同，对当事人有法律约束力。本案中租赁合同第十条约定：“租赁期限届满后，如乙方没有归还租赁物，则甲方可以视同租赁物已被乙方丢失或损坏，甲方有权要求赔偿。但在赔偿款付清前，因乙方相当于实际占用租赁器材，仍需按租金标准收取费用。甲方可以按照如下标准收取赔偿费：丢失损坏架管、扣件、顶托按成本价值的120%收取赔偿费”。故一审法院判决上诉人承担丢失部分租赁物的租金至合同解除之日并无不当，上诉人关于丢失部分租赁物的租金计算至2016年1月29日的上诉理由不能成立，本院不予支持。其四、一审法院依据被上诉人提交的昆明市官渡区群益五金建材商店收款收据认定丢失租赁物的价值，所认定价值并未明显高于相关器材的市场价格，一审判决所作认定并无不当。上诉人关于一审法院对此适用法律错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。其五、《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”双方合同第六条约定：“乙方（上诉人）应按月交付租金，于每月的十五号将租金支付结清。乙方未按时给付的，每逾期一天，按应付租金的3‰加收违约金至付清之日止……”本案中，上诉人迟延支付租金的行为客观上必然会对被上诉人造成经济损失，一审法院酌情判令上诉人承担以逾期支付租金的20%计算违约金并无不当，上诉人关于其无须承担违约金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3263元，由上诉人云南银鹏实业集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 薛 艳
审判员 田 庄
审判员 李 蕊
二〇一七年六月十九日
书记员 桂小涵