广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第26号
公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人谢某（人称：阿五），男，1978年10月23日出生于广西灵山县，汉族，小学文化，农民。曾因犯抢夺罪，于2008年5月12日被本院判处有期徒刑二年，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月15日被灵山县公安局刑事拘留，同日因患严重疾病被灵山县公安局变更强制措施为监视居住，2013年11月19日，经广西壮族自治区灵山县人民检察院批准逮捕，同日由灵山县公安局执行逮捕。现羁押于南宁市茅桥中心医院。
广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉（2013）560号起诉书指控被告人谢某犯贩卖毒品罪，于2013年12月2日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，于2013年12月13日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员邹凡出庭支持公诉，被告人谢某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区灵山县人民检察院指控：被告人谢某为以贩养吸，于2013年10月13日至15日间，在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边向吸毒人员刘某贩卖毒品海洛因共2次，共得赃款人民币56元。
公诉机关认为，被告人谢某明知是毒品海洛因而贩卖给他人吸食，被告人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人谢某在庭审中对公诉机关指控的罪名无异议，但辩称其只在被抓当天贩卖过一次，不是指控的两次。
经审理查明，被告人谢某是吸毒人员为以贩养吸，于2013年10月13日至15日间，在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边向吸毒人员刘某贩卖毒品海洛因共2次，共得赃款人民币56元。具体如下：
1、2013年10月13日13时许，被告人谢某在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边向吸毒人员刘某贩卖1小包毒品海洛因，得赃款人民币28元。
2、2013年10月15日10时许，被告人谢某在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边向吸毒人员刘某贩卖1小包毒品海洛因，得赃款人民币28元。
2013年10月15日10时许，灵山县公安局刑侦大队及三海派出所民警在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边抓获被告人谢某及吸毒人员刘某，民警当场在被告人谢某的身上查获3小包用黑色塑料薄膜包装，10小包用红色塑料薄膜包装，共净重为0.7克的毒品海洛因，在刘某的身上查获1小包用红色塑料薄膜包装，净重为0.03克的毒品海洛因。当日公安机关即对被告人谢某刑事拘留，因被告人谢某患严重疾病同日被灵山县公安局变更强制措施为在被告人谢某家中监视居住。2013年11月19日，经广西壮族自治区灵山县人民检察院批准逮捕，当日由灵山县公安局对被告人谢某执行逮捕。
另查明，被告人谢某曾因犯抢夺罪，于2008年5月12日被本院判处有期徒刑二年。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、受案登记表、抓获经过，证实2013年10月15日10时许，灵山县公安局刑侦大队及三海派出所民警在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边抓获被告人谢某及吸毒人员刘某，民警当场在被告人谢某的身上查获3小包用黑色塑料薄膜包装，10小包用红色塑料薄膜包装，共净重为0.7克的毒品海洛因，在刘某的身上查获1小包用红色塑料薄膜包装，净重为0.03克的毒品海洛因。当日公安机关即对被告人谢某刑事拘留。
2、户籍证明，证实被告人谢某的出生年月等身份情况。
3、灵山县看守所不宜收押证明书、监视居住决定书，证实2013年10月15日，公安机关对被告人谢某刑事拘留，经体检被告人谢某患严重疾病，灵山县看守所认为被告人谢某不宜收押，同日灵山县公安局变更强制措施为在被告人谢某家中对被告人谢某监视居住。
4、灵山县公安局搜查、检查笔录、扣押清单，证实2013年10月15日，民警在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边抓获被告人谢某及吸毒人员刘某，民警当场在被告人谢某的身上查获并扣押了3小包用黑色塑料薄膜包装，10小包用红色塑料薄膜包装，共净重为0.7克的毒品海洛因可疑物，在刘某的身上查获1小包用红色塑料薄膜包装，净重为0.03克的毒品海洛因可疑物。
5、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字（2013）686号鉴定文书，证实公安民警从被告人谢某身上查获的3小包用黑色塑料薄膜包装，10小包用红色塑料薄膜包装共净重0.7克毒品海洛因可疑物，从刘某的身上查获1小包用红色塑料薄膜包装，净重为0.03克的毒品海洛因可疑物中均检出海洛因成份。
6、证人刘某的证言及辨认笔录，证实其是吸毒人员，又叫“阿四”。2013年10月13日13时许，其驾驶摩托车找“阿五”购买毒品海洛因，在路过灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边时见到“阿五”（被告人谢某）也驾驶摩托车路过，其就停车，用人民币28元向“阿五”购买1小包用红色塑料薄膜包装的毒品海洛因。2013年10月15日10时许，其又驾驶摩托车找“阿五”购买毒品海洛因，在灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边见到“阿五”，其又用人民币28元向“阿五”购买1小包用红色塑料薄膜包装的毒品海洛因。在他们交易结束欲离开现场时，其与“阿五”当场被公安民警抓住，民警在其身上查获并扣押了1小包用红色塑料薄膜包装，净重为0.03克的毒品海洛因。刘某能辨认出向其贩卖毒品的男子“阿五”，经查，该男子即是被告人谢某。
7、被告人谢某在侦查阶段的供述及辨认笔录、指认毒品照片，证实其是吸毒人员，又叫“阿五”，为吸毒而以贩养吸，其于2013年10月13日13时许，驾驶摩托车到灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边时，碰到灵山县新圩镇元屋岭村的“阿四”（刘某）向其购买价值人民币30元的毒品海洛因，但“阿四”只给其人民币28元，其没有计较，贩卖了1包用红色塑料薄膜包装的毒品海洛因给“阿四”。2013年10月15日10时许，其又驾驶摩托车到灵山县檀圩镇茶亭村委会前的水泥路边，见到“阿四”驾驶摩托车朝其开来，又向其购买价值人民币30元的毒品海洛因，“阿四”又是只给其人民币28元，其贩卖了1包用红色塑料薄膜包装的毒品海洛因给“阿四”。在他们交易结束欲离开现场时，其与“阿四”当场被公安民警抓住，民警从其身上查获并扣押了3小包用黑色塑料薄膜包装，10小包用红色塑料薄膜包装，共净重为0.7克的毒品海洛因。被告人谢某对被查获的毒品进行了指认，并能辨认出向其购买毒品的男子“阿四”，经查，该男子即是刘某。
8、灵山县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实被告人谢某贩卖毒品的现场及周边概貌情况。
9、广西壮族自治区灵山县人民法院（2008）灵刑初字第155号刑事判决书，证实被告人谢某曾因犯抢夺罪，于2008年5月12日被本院判处有期徒刑二年。
关于被告人谢某辩称其只在被抓当天贩卖过一次毒品，不是指控的两次的辩解意见。经查，能证实被告人谢某分别于2013年10月13日、15日先后两次贩卖毒品海洛因给刘某的证据有证人刘某的证言、被告人谢某在侦查阶段的多次供述予以佐证，这些证据来源合法，内容客观真实，能形成完整的证据链，与本案有关联，足以证实被告人先后共两次贩卖毒品给刘某的犯罪事实。因此，对被告人谢某的上述辩解意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人谢某明知是毒品海洛因而贩卖给他人吸食，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控应当以贩卖毒品罪追究被告人谢某的刑事责任成立。被告人谢某曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应对被告人谢某从重处罚。被告人谢某虽然在庭审过程中只供述其贩卖过一次毒品，相对公诉机关指控的两次而言，可以认定被告人谢某属于如实供述其主要犯罪事实，依法可对被告人谢某从轻处罚。根据被告人谢某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币3000元［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2015年4月17日止（已扣除被羁押的1日）；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳］；
二、追缴被告人谢某的违法所得人民币56元，没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 黄庆华
人民陪审员 劳景权
人民陪审员 张文强
二〇一三年十二月十三日
书 记 员 劳琳廷