湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂01民再162号
抗诉机关：湖北省人民检察院。
申诉人（一审原告、二审上诉人）：代述会，男，1955年8月26日出生，汉族。
委托诉讼代理人：余建军，湖北诚明律师事务所律师。
被申诉人（一审被告、二审上诉人）：武汉市汉兴制管有限公司，住所地武汉市江夏区经济开发区大桥新区邢远长村重型装备关键零部件制造基地一期1号厂房。
法定代表人：全欢，执行董事。
委托诉讼代理人：黄建华，湖北君博律师事务所律师。
被申诉人（一审被告、二审被上诉人）：武汉秉华工贸发展有限公司，住所地武汉市东湖开发区东信路创业街三幢9层902号房。
法定代表人：肖士煌，董事长。
申诉人代述会因与被申诉人武汉市汉兴制管有限公司（以下简称汉兴公司）及武汉秉华工贸发展有限公司（以下简称秉华公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2014）鄂武汉中民商终字第00459号民事判决，向湖北省武汉市人民检察院申请监督。湖北省武汉市人民检察院提请湖北省人民检察院抗诉，湖北省人民检察院作出鄂检民（行）监〔2016〕42000000055号民事抗诉书，向湖北省高级人民法院提出抗诉。湖北省高级人民法院作出（2016）鄂民抗49号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员徐江、乔如意出庭。申诉人代述会与委托诉讼代理人余建军、被申诉人汉兴公司的委托诉讼代理人黄建华到庭参加诉讼。被申诉人秉华公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖北省人民检察院抗诉认为，武劳社（2003）23号文件中核定2002年度武汉市的社会平均工资总额为10039元，平均每月836.6元。判决认定的武汉市的社会平均工资756.7元/月，该数据为2001年度武汉市职工月平均工资。一、二审人民法院将“病假工资”代替劳动者的“本人工资”作为一次性伤残补助金的取费标准属认定案件的基本事实缺乏证据证明。由于汉兴公司未交纳工伤保险，该部分仍由用人单位承担，对此汉兴公司存在明显过错。对普通劳动者而言，要求其证明工伤医疗费用中哪些属于工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准范围显然已经超过了其举证能力；由汉兴公司按照工伤保险待遇项目和标准向代述会支付费用是其应承担的法律责任，因此，汉兴公司应承担举证责任来剔除工伤保险待遇项目和标准外的费用以减轻其应承担的法律责任。
代述会再审中请求依法撤销原一、二审判决；判令汉兴公司、秉华公司依法支付其2003年因公负伤所垫付的医疗费6360.86元及工伤复发后垫付的医疗费36374.41元，支付一次性伤残补助金32750元（10个月×3275/月）、一次性工伤医疗补助金39300元（12个月×3275元/月）、一次性伤残就业补助金52400元（16个月×3275元/月），支付其停工留薪期间工资、营养费、生活护理费、交通费等共计21610元，并为其办理工伤保险。
汉兴公司辩称，代述会提出的再审请求没有事实和法律依据；经查询武汉市社会平均工资一览表证实，2001年7月为635.8元、2002年7月为756.7元、2003年7月为836.6元，原一、二审判决认定2002年度职工月平均工资为756.70元是正确的；代述会发生工伤复发的费用的时间为2011年4月，其于2011年9月申请仲裁，其间，代述会没有向我公司提供任何证据，我公司无法对此承担举证责任，请求再审维持原判。
代述会向一审法院起诉请求：1、判令汉兴公司、秉华公司依法支付其2003年因工负伤所垫付的医疗费6360.86元；2、判令汉兴公司、秉华公司依法支付其工伤复发后垫付的医疗费36374.41元；3、判令汉兴公司、秉华公司依法支付其一次性伤残补助金32750元、一次性工伤医疗补助金39300元、一次性伤残就业补助金52400元；4、判令汉兴公司、秉华公司共同支付其停工留薪期间工资、营养费、生活护理费、交通费等共计21610元；5、由汉兴公司、秉华公司为其办理工伤保险。
一审法院认定，1977年2月，代述会经劳动部门招工到秉华公司（原武汉市钢制家俱三厂）制管车间从事电焊工工作。2001年7月7日，代述会与秉华公司签订解除（终止）劳动合同，约定“代述会被解除劳动关系后，武汉钢制家俱三厂给予经济补偿14775元”，但劳动关系档案未转移。2001年间，在原武汉市钢制家俱三厂制管车间基础上经改制成立汉兴公司，代述会留在汉兴公司工作。代述会在工作期间，秉华公司及汉兴公司均未为其办理工伤保险或缴纳工伤保险费。2003年，代述会在工作过程中发生工伤。同年5月19日，汉兴公司支付代述会补助款3600元。2003年9月17日至30日，代述会经中船武汉六七二医院住院治疗，经基本医疗保险统筹核销部分医疗费用后，代述会自行垫付医疗费6360.86元。2003年底，秉华公司为代述会办理了退休手续。2004年1月12日，汉兴公司支付代述会补发病假工资6240元及补助1174元，合计7414元。2004年1月19日，代述会与汉兴公司又签订协议书一份，约定：“经协商汉兴公司与代述会达成一致（一）该同志因病不能胜任岗位工作，公司考虑到该同志家庭实际情况，同意给予13个月病假工资[即2002年12月至2003年12月]，病假工资480/月共计6240元。（二）公司同意药费补助4774元。两项合计壹万壹仟零壹拾肆元。以上补偿金额在2004年元月19日全部付给代述会，该同志与公司的关系即日起算断，双方签字生效。”以上款项在协议签订之前已支付给代述会。2006年1月4日，经汉兴公司盖章申报，武汉市劳动鉴定委员会对代述会的工伤劳动能力进行鉴定，鉴定意见为伤残程度捌级。2008年6月27日，汉兴公司为代述会补发工资1560元。2009年12月16日，汉兴公司又支付代述会一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金6270元，支付凭据注明“按2003年社均工资836元×10×75%＝6270元，按武汉市‘工伤保险实施办法’一次性给予工伤医疗补助金和伤残就业补助金，2005年1月1日实施文件”。
2011年2月18日，代述会因腰椎间盘突出症（腰4/5、腰5/骶1）、腰3滑脱内固定术后再滑脱（1度）入广州军区武汉总医院住院治疗20天，经武汉市医疗保险中心核销部分医疗费用后，自理费用3985.72元。2011年3月22日至4月17日期间，代述会从广州军区武汉总医院转入武汉市华中科技大学同济医学院附属同济医院（下称同济医院）继续治疗，经诊断为1.L4/5椎体滑脱并腰椎间盘突出，并施行L4/5后路减压融合+L4/5阶段钉棒系统内固定术，后出院，合计住院治疗费用为74947.81元，经武汉市医疗保险中心职工医疗保险审核报销49974.36元，个人负担34373.55元。出院后，代述会分别于2011年4月25日用去治疗费30元，2011年6月22日用去治疗费用444.64元。2011年10月9日，代述会向武汉市洪山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2012年3月8日，该委员会经审查认为，其申请缺乏工伤复发确认结论，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的受理条件，决定不予受理。在一审审理过程中，代述会于2012年6月26日提出鉴定申请，一审法院依法准予，后其又撤回鉴定申请。
一审法院另查明，武汉市2002年度职工月平均工资为756.70元。
一审法院判决：一、由汉兴公司于判决生效之日起十日内支付代述会一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金差额共计19717.6元；二、驳回代述会的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由汉兴公司负担。
代述会、汉兴公司均不服一审判决，分别向本院提起上诉。
代述会上诉请求撤销原判，改判支持其原审全部诉讼请求。汉兴公司上诉请求撤销原判第一项，改判驳回代述会对其提出的全部诉讼请求。
二审法院认定，代述会对原一审查明的事实无异议；汉兴公司除对原一审认定其在原武汉市钢制家俱三厂制管车间基础上改制成立一节有异议外，对原一审查明的其他事实无异议。二审法院对双方均无异议的部分予以确认。二审法院另查明，武汉市劳动能力鉴定中心确认代述会2011年4月在同济医院治疗腰椎间盘突出病系工伤复发。
二审法院认为，代述会在汉兴公司工作期间发生工伤，经劳动能力鉴定，伤残等级为八级。因汉兴公司未给代述会办理并缴纳工伤保险费，故该公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向代述会支付费用。代述会要求秉华公司承担相关工伤保险责任的诉请，没有事实依据和法律依据，不予支持。汉兴公司虽于2009年12月16日向代述会支付了工伤保险待遇6270元，但并未依照当时《工伤保险条例》第三十五条和《湖北省工伤保险实施办法》第三十四条的规定足额支付，故原一审法院经核算后判令汉兴公司向代述会补足一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金以及一次性伤残就业补助金的差额19717.6元，适用法律正确。代述会关于该三个一次性补助金的诉讼请求，合计超出19717.6元的部分，均无法律依据，不予支持。从各方当事人提交的证据和本案查明的事实，可以认定代述会自发生工伤后即一直在主张工伤保险待遇，汉兴公司认为2009年12月6日至2011年10月9日期间不发生诉讼时效中断的上诉理由缺乏事实依据，不予支持。
代述会于2011年因腰椎间盘突出症在广州军区武汉总医院住院治疗后，转入同济医院继续治疗。武汉市劳动能力鉴定中心已确认代述会2011年4月在同济医院治疗腰椎间盘突出病系工伤复发，但代述会在该治疗期间的医疗费已由武汉市医疗保险中心审核报销了部分费用，加之《工伤保险条例》规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付，而代述会无证据证明其未能在医疗保险基金审核报销的费用系符合工伤保险基金支付标准的费用，故代述会要求汉兴公司支付其工伤复发后垫付的医疗费36374.41元的诉讼请求，证据不足，不予支持。汉兴公司于2004年1月19日和代述会签署协议就2002年12月至2003年12月的病假工资及药费补助的款项已达成一致，汉兴公司并按协议约定履行了支付款项义务，代述会上诉要求汉兴公司支付其2003年垫付的医疗费及停工留薪期间工资、营养费、生活护理费、交通费等的主张，其理由不成立。
用人单位与劳动者之间发生的关于补办社会保险等争议，应由负责社会保险事务的相关行政部门处理，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围。故对代述会提出的关于为其办理工伤保险的诉讼请求，不予审理。
二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由武汉市汉兴制管有限公司负担。
再审中，代述会与汉兴公司对原一、二审判决认定的事实均无异议，本院再审予以确认。另查明，武劳社〔2003〕23号文件载明，2002年度全市社会职工平均工资为10039元；武汉统计年鉴载明，2002年度单位就业人员平均工资为10039元。
本院再审认为，本案争议焦点为：原审判决认定的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金取费基数是否有误；原二审判决关于代述会工伤复发所产生的医疗费用是否应由汉兴公司承担，举证责任分配是否错误。
代述会在汉兴公司工作期间受伤，经有关部门鉴定为工伤，伤残等级捌级，其有权依照当时的法律法规享受工伤保险待遇。依据2004年1月1日施行的国务院《工伤保险条例》第三十五条的规定，一次性伤残补助金八级伤残为10个月的本人工资。同时施行的《湖北省工伤保险实施办法》（湖北省政府令257号）第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为统筹地区上年度职工月平均工资的14个月，八级伤残为12个月……一次性伤残就业补助金的标准：……八级伤残为16个月……”。汉兴公司虽然为其支付了部分工伤医疗补助金和工伤保险待遇，但其显然未按上述法律、法规的规定标准足额支付，其应当承担相应的法律责任，补足其差额。
由于双方当事人均未提交证据证明代述会2002年度的工资数额，故应以统计部门公布的2002年度单位就业人员平均工资数额认定代述会2002年度的工资基数。武汉统计年鉴公布的2002年度单位就业人员平均工资为10039元（10039元÷12个月＝836.58元），应以836.58元作为工资基数计算。原一审判决以代述会与汉兴公司协商达成的“病假工资”480元/月作为“本人工资”计算代述会的一次性伤残补助金确有错误，应予以纠正。代述会享受的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应为836.58元×10个月＋836.58元×12个月＋836.58元×16个月＝31790.04元，汉兴公司已付6270元，汉兴公司还应付25520.04元。代述会关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的诉讼请求，合计超出25520.04元的部分，均无法律依据，本院不予支持。代述会要求秉华公司承担相关工伤保险责任的诉请，没有事实依据和法律依据，本院不予支持。
武汉市劳动能力鉴定中心已确认代述会2011年4月治疗腰椎间盘突出病系旧伤复发，但代述会在该治疗期间的医疗费已由武汉市医疗保险中心审核报销了部分费用，加之《工伤保险条例》规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付，而代述会仅提交了医疗费收费单据，而没有提交相关治疗费用清单证明其未能在医疗保险基金审核报销的费用系符合工伤保险基金支付标准的费用。抗诉机关认为，汉兴公司应承担举证责任来剔除工伤保险待遇项目和标准外的费用以减轻其应承担的法律责任，因代述会不能提交相关证据，汉兴公司根本无法承担该举证责任。故应由代述会承担举证不能的法律后果，其要求汉兴公司支付其工伤复发后垫付的医疗费36374.41元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。
汉兴公司于2004年1月19日和代述会签署协议就2002年12月至2003年12月的病假工资及药费补助的款项已达成一致，汉兴公司并按协议约定履行了支付款项义务，代述会上诉要求汉兴公司支付其2003年垫付的医疗费及停工留薪期间工资、营养费、生活护理费、交通费等的主张，其理由不成立，原一、二审判决对代述会的该项诉讼请求不予支持是正确的。
用人单位与劳动者之间发生的关于补办社会保险等争议，应由负责社会保险事务的相关行政部门处理，不属于人民法院受理民事诉讼案件的范围。故对代述会提出的关于为其办理工伤保险的诉讼请求，本院不予审理，原二审判决不支持代述会的该项上诉请求是正确的。
综上所述，原审判决认定事实及适用法律错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）鄂武汉中民商终字第00459号民事判决及湖北省武汉市江夏区人民法院（2012）鄂江夏民二初字第00298号民事判决；
二、由武汉市汉兴制管有限公司于判决生效之日起十日内支付代述会一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金差额共计25520.04元；
三、驳回代述会的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，由武汉市汉兴制管有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 林
审判员 赵 军
审判员 刘汉涛
二〇一七年三月二日
书记员 马 赟