湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0121民初5698号
原告邹灿，男，1996年10月3日出生，汉族，住湖南省隆回县。
委托代理人殷俊，湖南天地人律师事务所律师。
委托代理人李鸿，湖南天地人律师事务所律师。
被告张海艳，男，1980年9月27日出生，汉族，住湖南省平江县。
被告杨冬，男，1984年10月24日出生，汉族，住湖南省平江县。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。
负责人孙朝，总经理。
委托代理人左文杰，湖南金州律师事务所律师。
原告邹灿与被告张海艳、杨冬、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案中，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理，原告邹灿及其委托代理人殷俊，被告张海艳、被告杨冬的委托代理人张海艳、被告保险公司的委托代理人左文杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邹灿请求本院判令：三被告共同赔偿原告各项损失共计185561元（后变更为191618元），并承担本案诉讼费用。
被告平安保险公司答辩要点：1、保险公司在保险限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，其已垫付医疗费22275.91元；超出保险限额的损失、医保外用药费用、司法鉴定费和诉讼费应由杨冬根据事故责任比例承担。2、对涉案鉴定意见提出了重新鉴定的申请。3、原告诉请的其他损失不符合法律规定。
被告张海艳、杨冬共同答辩要点：同意保险公司的答辩意见；杨冬已经垫付了3万余元费用给邹灿。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实
1．2017年4月16日，张海艳驾驶牌照为赣Ｃ×××××号的重型货车沿长沙县榔梨办事处东十一路由南向北行驶，至路口左转弯时，遇邹灿未取得机动车驾驶证、未戴头盔驾驶两轮摩托车搭乘案外人张镜在同一路段由北向南行驶，由于张海艳驾驶车辆转弯未让直行，致使两车相撞，造成摩托车受损、邹灿受伤的交通事故。经交警部门认定，在本次交通事故中，张海艳承担主要责任，邹灿承担次要责任，张镜不承担责任。
2.事发后，邹灿先后在长沙市第八医院和湖南省人民医院住院治疗34天，用去医疗费100905元，其中杨冬垫付30724.09元、保险公司垫付22275.91元、邹灿自行支付47905元。原告的伤情经鉴定，鉴定意见归纳为：（1）被鉴定人邹灿构成十级伤残；（2）后期治疗费用：面部抗瘢痕治疗费用35000元；A1、B1、C1、C2牙齿种植及D1、D2冠折修复约需45000元；择期行内固定取出术8000元，或以实际发生医疗费为准；（3）误工期240日；（4）护理期为120日；（5）营养期为90日。本次鉴定用去鉴定费2267.4元。鉴定后，邹灿先后两次在湖南省人民医院进行了两次牙齿种植及修复手术，用去医疗费53653.2元。综上，上述医疗费共计154558.2元。
3、牌照为赣Ｃ×××××号重型厢式货车登记所有权人为黄光明，杨冬从黄光明受让该车后，未办理过户手续，事发时该车实际车主为杨冬。事发时，该车驾驶员张海艳系杨冬雇佣的司机，其从事雇佣活动时发生此次交通事故。该车在保险公司购买了交强险及限额为50万元的商业三责险，且购买了不计免赔，事故发生在保险期限内。
二、双方当事人有争议的事实
1、涉案的鉴定意见是否作为计赔的依据。本院认为，虽被告对鉴定意见提出异议，并提交了重新鉴定的申请，为此，本院就被告提出的异议理由函致鉴定机构，本院结合鉴定机构的回函认为，其重新鉴定的申请不符合法律规定，故此，本院对该申请不予准许。现被告亦未提交其他相反的证据予以推翻该鉴定意见，故此，本院对该鉴定意见予以认可。参照该鉴定意见的赔偿项目计算如下：（1）残疾赔偿金为62568元（2016年城镇居民人均可支配收入31284元/年×20年×0.1）；（2）护理费，参照湖南省2016年度非私营单位在岗职工居民服务和其他服务业收入年平均工资46458元/年的标准，结合护理期120天，计算为15274元（46458元/年÷365天×120天）；（3）营养费，结合营养期，本院酌定2000元；（4）后期治疗费用，参照鉴定意见，A1、B1、C1、C2牙齿种植及D1、D2冠折修复等治疗行为在法庭辩论终结前已经实际发生，该部分费用以实际发生为准。其他尚未进行的治疗行为参照鉴定意见，故原告的后续治疗费为43000（35000元+8000元）。
2、原告诉请的其他费用是否合理。（1）住院伙食补助费，本院认为，结合原告住院34天，参照长沙市国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准及长沙县消费水平等因素，酌情认定原告的住院伙食补助费标准为60元／天，故计算为2040元（60元／天×34天）；（2）交通费，虽原告未提供实际票据，但其治疗和鉴定，交通费必然发生，故此，本院酌定1000元；（3）精神损害抚慰金，综合邹灿在本次事故的过错程度、损害后果、经济能力及长沙县当地经济生活水平等方面因素，本院酌情认定精神损害抚慰金为5000元；（4）住宿费，结合原告鉴定意见委托的时间，本院对2017年7月18日住宿费票据予以认可；其他未注明住宿人员的3张票据（开票日期：2017年8月28日）原告对此未予合理地说明，因此本院不予认可，故住宿费为367元；（5）残疾辅助器具费，结合原告的伤情及其病历资料和相关票据，本院认定为436元；（6）财产损失：因原告未就摩托车损失的范围及其眼镜损失与本次交通事故的因果关系等事实进行举证，故此，本院对原告诉请中的财产损失不予认可。
综上，原告因本次交通事故所造成的损失共计288507.6元（医疗费154558.2元、住院伙食补助费2040元、后续治疗费43000元、营养费2000元、伤残赔偿金62568元、精神抚慰金5000元、护理费15274元、交通费1000元、住宿费367元、残疾辅助器具费436元、鉴定费2267.4元）。
判决的理由与结果
本院认为，一、关于责任承担。本院认为，雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应承担赔偿责任。因被告张海艳系被告杨冬雇佣的司机，且其从事雇佣活动时发生此次交通事故因此被告张海艳应承担的民事赔偿责任依法应由雇主杨冬承担。二、关于原告邹灿的损失。原告邹灿因本次交通事故造成的损失共计288507.6元，由保险公司先在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分根据过错责任原则由侵权人负责赔偿。邹灿医疗费用赔偿限额项下损失为201598.2元（医疗费154558.2元+住院伙食补助费2040元+后续治疗费43000元+营养费2000元），故保险公司应赔偿交强险医疗费用赔偿限额10000元；邹灿死亡伤残赔偿限额项下损失84645元（残疾赔偿金62568元+精神损害抚慰金5000元+护理费15274元+交通费1000+住宿费367元+残疾辅助器具费436元），故保险公司应在赔偿死亡伤残赔偿限额内赔偿84645元；故此，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿94645元（其中医疗费用项下损失10000元+死亡伤残赔偿项下损失84645元），余下损失193862.6元，由张海艳、邹灿分别按主次责任范围内按70%、30%比例承担。因张海艳在雇佣活动过程中发生交通事故，因此张海艳应承担的赔偿责任由雇主杨冬承担，杨冬应赔偿135703.82元（193862.6元×70%）,该款由被告保险公司在商业第三者责任险赔偿限额内直接向原告邹灿赔付；但计算时应剔除按责承担的鉴定费2267.4元，该费用邹灿承担30%即680.22元，杨冬承担70%即1587.18元。因此，保险公司在商业第三者责任险限额赔偿134116.64元（135703.82元-1587.18元），抵扣杨冬已垫付30724.09元，其多垫款项29136.91元（30724.09元-1587.18元），应由杨冬与保险公司依据保险合同另行结算。被告杨冬已垫付费用在邹灿应得赔偿款总数中予以核减即199624.73元（94645元+134116.64元-29136.91元），保险公司已垫付22275.91元，故还应赔偿177348.8元（199624.73元-22275.91元）；其余损失由原告邹灿自理。
综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第二十二条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告邹灿损失177348.8元；
二、驳回原告邹灿的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1028元，减半收取514元，由原告邹灿负担174元，被告杨冬负担340元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 朱迪
二〇一八年二月二十三日
书记员 李瑶
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第八条国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶。尚未登记的机动车，需要临时上道路行驶的，应当取得临时通行牌证。
第二十二条机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。
饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。
任何人不得强迫、指使、纵容驾驶人违反道路交通安全法律、法规和机动车安全驾驶要求驾驶机动车。
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。