江西省景德镇市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）景刑一终字第29号
原公诉机关景德镇市珠山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金换琴，女，1984年2月23日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，无业，家住景德镇市。2010年7月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2012年10月16日被刑事拘留，同年11月22日被执行逮捕。现羁押于景德镇市看守所。
景德镇市珠山区人民法院审理景德镇市珠山区人民检察院指控原审被告人金换琴犯贩卖毒品罪一案，于2013年8月20日作出（2013）珠刑初字第24号刑事判决。原审被告人金换琴不服，提出上诉。本院审理后认为原判认定金换琴贩卖毒品事实不清，证据不足，遂于2013年10月22日以（2013）景刑一终字第37号刑事裁定书裁定撤销原判，发回重审。珠山区人民法院受理后，另行组成合议庭，于2014年2月28日作出（2013）珠刑初字第164号刑事判决。原审被告人金换琴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人金换琴，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年9月9日14时许，被告人金换琴接到吸毒人员高××（已作行政处罚）的电话后，遂与高××进行了联系。之后被告人金换琴在本市时代广场附近以人民币280元的价格将1粒麻果和0.1克冰毒卖给高××。同年10月13日22：30左右，被告人金换琴与高××进行联系后在本市水晶现代宾馆大门口以人民币350元的价格将5粒麻果卖给高云崇。
2012年10月16日凌晨零时许，被告人金换琴在本市水晶现代宾馆219房内被抓获，当场从金换琴处缴获毒品冰毒2包、麻果9包、褐色麻果粉末1包、冰毒麻果混合物3包，电子秤一台，手机一部。上述物品经江西省公安厅物证鉴定中心鉴定为冰毒7.0968克、麻果10.6539克、褐色麻果粉末0.3170克、冰毒麻果混合物0.3807克，以上共计18.4484克，均检出甲基苯丙胺成份。
原判认为，被告人金换琴以贩养吸，2次贩卖毒品，共计冰毒0.1克、麻果6粒，已贩卖的毒品和所查获的毒品（已检出甲基苯丙胺成份）共计约18.5484克，其行为已构成贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。对其被查获的毒品18.4484克在量刑时考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款之规定，认定被告人金换琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
原审被告人金换琴上诉提出，原判认定其贩卖毒品给高××与事实不符，其与高××系朋友关系，其与高之间电话和短信联络是托高为其办事，从未有过毒品交易。原判认定其构成贩卖毒品罪不当，请求二审法院依法改判。
经审理查明，2012年10月15日中午，上诉人金换琴来到本市水晶现代宾馆开房，并入住该宾馆219房。第二天即10月16日凌晨零时许，金换琴在本市水晶现代宾馆219房内被抓获，当场从金换琴处缴获毒品冰毒2包、麻果9包、褐色麻果粉末1包、冰毒麻果混合物3包，电子秤一台，手机一部。上述物品经江西省公安厅物证鉴定中心鉴定为冰毒7.0968克、麻果10.6539克、褐色麻果粉末0.3170克、冰毒麻果混合物0.3807克，以上共计18.4484克，均检出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、买毒人员高××的陈述，2012年10月16日凌晨零时许，其用187××××6666的手机打金换琴187××××5555的手机，没人接，其就发了条“帮我弄一个白的和十个红酒”的短信给金换琴，但一直都没有回音。其发的短信内容里的“一个白”是指1克冰毒，“十个红酒”是指10粒麻果；1879798****这个手机号码是其2010年9月用身份证在移动注册的，一直都是其本人在使用的事实。同时还陈述了其分别于2012年9月9日14时以及同年10月13日24时左右，两次向金换琴购买冰毒0.1克麻果6粒。
2、证人戴××的证言，证实2012年10月15日中午，其在本市水晶现代宾馆前台办理换房手续的时候刚好遇见了金换琴准备开房，于是直接开了间房即219房给金换琴住。
3、证人金××的证言，证实其2012年10月15日晚上到本市水晶现代宾馆其姐姐金换琴住的房间里休息，在房间里看见金换琴从铁盒子里拿出麻果来吸食，其并不吸毒。
4、辨认笔录，证实高云崇辨认出金换琴系贩卖毒品给其的人。
5、现场、物证照片，证实公安机关于2012年10月16日在本市水晶现代宾馆219房金换琴开的宾馆房间内缴获毒品、电子秤、手机。
6、扣押物品清单，证实2012年10月16日从金换琴处扣缴冰毒疑似物2包、麻果疑似物9包（计111粒）、褐色粉末1包、疑似冰毒麻果混合物3包，电子秤一台，手机一部的事实。（详见侦查证据卷P44-45）
7、江西省公安厅物证鉴定中心公（赣）鉴（化）字（2012）1345号物证检验报告，证实（1）、送检的2包从金换琴处查获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成份，净重合计7.0968克；（2）送检的9包从金换琴处查获的疑似麻果中检出甲基苯丙胺成份，净重合计10.6539克；（3）送检的1包从金换琴处查获的可疑褐色粉末中检出甲基苯丙胺成份，净重合计0.3170克；（4）送检的3包从金换琴处查获的疑似冰毒、麻果混合物中检出甲基苯丙胺成份，净重合计0.3807克。以上共计18.4484克。
8、毒品收缴回执，证实公安机关收缴从本市水晶现代宾馆219房冰毒计7.0968克，麻果计10.9709克，冰毒、麻果混合物计0.3807克。
9、景德镇市公安局禁毒支队20121018现场检测报告书，证实2012年10月16日对金换琴的尿样取快速检测试剂进行检验，结果呈阳性，金换琴系吸毒人员。
10、被告人金换琴的供述，证实2012年10月16日凌晨，公安人员在其入住的本市水晶现代宾馆219房，查出了毒品，有9包麻果，都是用透明自封塑料袋装的，其中7个小袋子，每袋里面10粒麻果，2个大一点的袋子，1袋是19粒麻果，一袋是22粒麻果，共有111粒麻果；冰毒2包，其中大一点的袋子装了大约7克冰毒，一个小袋子装了几分冰毒；一袋褐色麻果粉末；还有3个小袋子，里面装了些散碎的冰毒和麻果粉末。这些毒品都是放在一个黑色的铁盒子里。
11、（2010）景刑初字第8号刑事判决书，证实金换琴于2010年7月20日因犯贩卖毒品罪，被景德镇市中级人民法院判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币一万元。
12、公安机关出具的抓获经过，证实2012年10月16日凌晨，景德镇市公安局禁毒支队在新厂执勤时发现有贩毒前科的金换琴在一中门口形迹可疑，遂跟踪其来到附近的市水晶现代宾馆219房，在房内查获用小袋分装的毒品麻果和冰毒，经现场查问，金换琴供认被查获的毒品系其所有。
13、公安机关出具的常住人口信息，证实上诉人金换琴的身份以及其犯罪时已成年。
上述证据，经一审庭举证、质证，证据来源合法、有效，且能够相互印证，本院予以采信。
关于上诉人金换琴提出原判认定其贩卖毒品给吸毒人员高××的事实不能成立的上诉意见。经查，原判认定的2012年9月9日14时许，被告人金换琴在本市时代广场附近卖给高云崇1粒麻果和约0.1克冰毒，获取毒资人民币280元以及同年10月13日近24时许，被告人金换琴在本市水晶现代宾馆大厅外的绿化带卖给高××5粒麻果，获取毒资人民币350元的犯罪事实，只有高××的陈述，及高××和金换琴的手机通话记录予以证实，但“通话记录”作为间接证据仅能证实高××与金换琴在该时间段进行了联系，无法客观反映实际联系的内容，且高××也证实其与金换琴之间电话联系有帮忙办户口等事，故此，仅凭高××的陈述，证明金换琴该两起贩卖毒品的证据不足。上诉人金换琴提出原判认定其二次共贩卖冰毒0.1克、麻果6粒给吸毒人员高××，事实不清、证据不足的上诉意见，可予支持。
关于上诉人金换琴提出其在其入住的宾馆查获的毒品用于个人吸食，其不构成贩卖毒品罪的上诉意见。经查，2012年10月16日凌晨，公安人员在其入住的本市水晶现代宾馆219房，查获麻果111粒；冰毒2包，另有3个小袋子，里面装了些散碎的冰毒和麻果粉末。同时还查获电子秤一台。吸毒人员高××的陈述，证实了其2012年10月16日凌晨准备向金换琴购买冰毒1克、麻果10粒。从查获的毒品品种、数量以及工具亦印证了金换琴将包装好的二种毒品和电子秤带入宾馆不仅仅是用于其自己吸食，且公安人员将金换琴抓获的当日凌晨，截获了吸毒人员向其购买毒品冰毒和麻果的短信，因此虽然原判认定其2012年9月9日14时、10月13日24时二次贩卖冰毒0.1克、麻果6粒给吸毒人员高云崇，事实不清、证据不足，不能认定，但根据本案查明的事实，足以认定上诉人金换琴具有贩卖毒品的故意，构成贩卖毒品罪。对金换琴提出其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，与查明事实不符，不予支持。
本院认为，上诉人金换琴曾因贩卖毒品被判处刑罚，刑满释放后，又实施毒品犯罪，从其身上缴获甲基苯丙胺类毒品18.4484克，已构成贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。原判认定金换琴贩卖毒品18.4484克的犯罪事实清楚，证据充分，程序合法，量刑恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈晓洁
代理审判员 王慧莲
代理审判员 罗明华
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 祝 奇