上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第39438号
原告刘秀清。
委托代理人田其锐，广东维强（上海）律师事务所律师。
委托代理人张明敏，广东维强（上海）律师事务所律师。
被告上海浦东海博汽车服务有限公司。
法定代表人宋祖雷，经理。
委托代理人沈际云，男，上海浦东海博汽车服务有限公司工作。
第三人中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝，总经理。
委托代理人计涵青，上海市中天阳律师事务所律师。
第三人国泰财产保险有限责任公司。
负责人许荣贤，董事长。
委托代理人孙懿德，男，国泰财产保险有限责任公司工作。
原告刘秀清诉被告上海浦东海博汽车服务有限公司机动车道路交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月11日立案受理后，依法适用简易程序。审理过程中，本院依法追加中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司、国泰财产保险有限责任公司作为本案的第三人参加诉讼。于2014年1月28日公开开庭进行了审理。原告刘秀清的委托代理人田其锐、被告上海浦东海博汽车服务有限公司的委托代理人沈际云、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的委托代理人计涵青、第三人国泰财产保险有限责任公司的委托代理人孙懿德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘秀清诉称，2013年5月8日，案外徐英驾驶的车辆将原告撞伤，原告现诉至法院，要求被告及第三人赔偿医药费人民币953.60元、住院伙食补助费400元（20元／天×20天）、营养费3，600元（40元／天×90天）、护理费7，114元、残疾赔偿金120，564元（40，188元／年×10年×30%）、精神损害抚慰金15，000元、交通费413元、衣物损失费300元、残疾辅助器具费1，298元、鉴定费1，800元、律师费5，000元。
被告上海浦东海博汽车服务有限公司辩称，对于交通事故的基本事实及责任认定没有异议。徐英在本交通事故发生时系职务行为，同意承担相应的赔偿责任，具体由法院依法判决。
第三人中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司陈述，对于交通事故的基本事实及责任认定无异议，对车辆投保交强险情况也无异议，同意在交强险范围内承担赔偿责任，具体由法院依法判决。对于原告的诉讼请求，营养费按照每天30元计算90天。住院伙食补助费按照每天20元计算18.5天，且应扣除住院医药费中的伙食费356元。残疾赔偿金应按照9年标准计算，对其他计算标准无异议。精神损害抚慰金过高，由法院确认。护理费按照每天50元计算3个月，另外应扣除正规发票支付的费用。物损费无依据不认可。残疾器具费认可255元。交通费认可200元。鉴定费、律师费不属于交强险理赔范围。
第三人国泰财产保险有限责任公司陈述，对于交通事故的基本事实及责任认定无异议，对车辆投保商业险情况也无异议（限额20万），同意在商业险范围承担赔偿责任，具体由法院依法判决。对于原告的诉讼请求，同意中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司的意见。
经审理查明，2013年5月8日16时，上海市浦东新区广兰路50弄146号门口，案外人徐英驾驶属被告所有的牌号沪CV27**车辆沿广兰路行驶时，与行人原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。经交警部门认定，徐英承担事故全部责任、原告不承担事故责任。经复旦大学上海医学院司法鉴定中心鉴定，原告伤情构成八级伤残。伤后可予以休息4个月、营养3个月、护理3个月。原告支付鉴定费1，800元。2013年11月，原告诉至法院，要求被告、第三人承担赔偿责任。
另查明，原告支付医疗费408.60元、坐厕椅费299元、轮椅费99元、助行器费255元、保健品费290元、律师费5，000元。被告支付原告医疗费69，618.10元（其中包括伙食费356元）。
上述事实有上海市公安局浦东分局交通警察支队道路交通事故认定书、中华人民共和国机动车驾驶证、中华人民共和国机动车行驶证、机动车驾驶证查询结果、机动车交通事故责任强制保险单、商业险保单、曙光医院门急诊病历、仁济医院门急诊病历、出院记录、门急诊医药费专用收据、上海仁济百货综合服务部发票、上海云湖悦民大药房有限公司发票、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定发票、户口本、停车场发票、地铁定额发票、出租车票、律师费发票、收据住院医药费发票、病人自愿自费使用一次性医用材料协议书及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，因案外人徐英承担本起交通事故的全部责任，而徐英在本起交通事故发生时系职务行为，故被告上海浦东海博汽车服务有限公司应承担赔偿责任。本案中，牌号沪CVXX**车辆分别向中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司、国泰财产保险有限责任公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任保险，本起交通事故发生在相关合同约定的保险期间内，因此对于原告因本起交通事故所导致的合理损失，第三人中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应当首先在强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分则由第三人国泰财产保险有限责任公司根据第三者责任保险合同的约定予以赔偿。
赔偿费用的计算问题。原告的伤残等级及营养、护理的时限可参照复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定结论。原告要求赔偿的医疗费70，026.70元（包括被告支付的医疗费69，618.10元）、营养费3，600元、残疾器具费1，553元（包括坐厕椅费299元、轮椅费999元、助行器费255元）、精神损害抚慰金15，000元、鉴定费1，800元、律师费5，000元，符合法律规定，本院予以支持。原告要求赔偿住院伙食补助费符合法律规定，但其计算金额过高，本院酌情确定住院伙食补助为14元（20元／天×18.5天-356元）。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告在司法鉴定书出具日已年满七十一周岁，故其残疾赔偿金应计算为108，507.60元（4，0188元／年×9年×30%）。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。根据原告提供的就诊记录及交通费凭证，本院酌情确定原告交通费200元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据原告的伤害程度，原告护理费酌定为6，758元。原告要求赔偿保健品费290元，其主张系口头医嘱用药，但未能提供证据予以证实，故本院不予支持。原告要求赔偿衣物损失费300元，未能提供证据予以证实，本院不予支持。医院要求原告家属在行手术前签名的病人自愿自费使用一次性医用材料协议书，该协议书不符合相关法律规定，本院不予采信。被告支付的医疗费69，618.10元，应与其赔偿款相抵扣。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、残疾器具费1，553元、精神损害抚慰金15，000元、残疾赔偿金108，507.60元、交通费200元、护理费6，758元，共计130，465.60元，其中110，000元由第三人中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任强制保险伤残赔偿限额项下的限额内于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘秀清，余款20，465.60元由第三人国泰财产保险有限责任公司在第三者责任商业保险限额内于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘秀清；
二、医疗费70，026.70元、营养费3，600元、住院伙食补助14元，共计73，640.70元，其中10，000元由第三人中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额项下的限额内于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘秀清，余款63，640.70元由第三人国泰财产保险有限责任公司在第三者责任商业保险限额内于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘秀清；
三、被告上海浦东海博汽车服务有限公司应赔偿原告刘秀清鉴定费1，800元、律师费5，000元，计6，800元，扣除被告上海浦东海博汽车服务有限公司已支付的69，618.10元，原告刘秀清于本判决生效之日起十日内返还被告上海浦东海博汽车服务有限公司62，818.10元；
四、驳回原告刘秀清其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，429元，减半收取计1，714.50元，由被告上海浦东海博汽车服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 周伟忠
二〇一四年二月十九日
书记员 吴 轶
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
……
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。