陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00090号
上诉人（原审原告）豆某某。
委托代理人白某某，米脂县法律事务中心。
被上诉人（原审被告）高某某。
被上诉人（原审被告）刘某某。
被上诉人（原审被告）王某某。
委托代理人高某某。
上诉人豆某某因与被上诉人高某某、刘某某、王某某健康权纠纷一案，不服陕西省米脂县人民法院（2014）米民初字第00275号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：班家沟停车场的负责人高某某为修建库房，将部分工程承包给刘某某，刘某某又找来豆建付与豆某某修建库房的背墙部分，其余工作由其与妻�两人完成，2013年7月18日豆某某在工作过程中，不慎从库房顶跌落受伤，事故发生后，豆某某在米脂县医院住院治疗3天，花费医疗费2204.88元，后转入榆林市第一医院治疗，在该院住院治疗18天，花费医疗费45145.5元。2014年7月3日，豆某某的伤情经陕西榆林高科法医司法鉴定所作出陕榆高科（2014）临鉴字第R108号司法鉴定意见书，评定豆某某为八级伤残，后续治疗费约为15000元，支出鉴定费2400元。另查明，豆某某与刘某某以及参与修建库房的人均未取得建筑资质证件。
一审法院认为：公民的健康权依法受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。承揽合同系承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付劳动报酬的合同。豆某某与刘某某以及参与修建库房的人均未取得建筑资质证件，故刘某某与高某某之间的承包合同�符合建设工程合同的相关规定，仅属承揽合同中的定作合同关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”高某某在将工程承包给刘某某时，并没有考量刘某某是否有建筑资质，故其在选任为其建房的承揽人时存在过失，豆某某在工作过程中受到伤害，可以认定为属于该条第三人范畴的人员，故定作人高某某对豆某某受伤损失应承担赔偿相应的赔偿责任。雇主可以雇佣雇员，并能通过其指示有计划的控制雇员，刘某某找来豆某某与证人豆建付为其工作，并支付了一定报酬，在完成了其所指示的工作后，并未让豆某某与豆建付参与其所承揽的全部工程，而是由其与妻子共同完成了剩余工作，因此刘某某与豆建付及豆某某存在身份上的支配和从属关系，故豆某某与刘某某应认定为雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，豆某某在工作中失足从房顶跌落，未注意劳动安全，对造成的伤害存在明显过错，故其本人也应当承担一定的责任。豆某某虽称王某某也是班家沟停车场的合伙人，但高某某辩称王某某并非合伙人，该停车场系其一人所有，王某某也辩称此事与其无关，且豆某某所举证据也不足以证明该主张，豆某某对于王某某的诉请，依法不予支持。经审查，豆某某所诉请的可列入赔偿范围的损失为：医疗费47320.38元，后续治疗费15000元，住院伙食补助费30元×21天=630元，误工费以六个有计�，48853元÷365天×180天=24091元，护理费127元×21天=2667元，鉴定费2400元，豆某某为农业家庭户口其伤残赔偿金应以农村居民标准计算，6503元×20年×30%=39018元，豆某某的伤情经鉴定为八级伤残，其精神上造成的损害客观存在，其请求5000元精神损害抚慰金，应予支持，共计136126.38元。该损失应由豆某某承担50%即68063.19元，剩余50%由高某某与刘某某平均分担。为保护当事人的合法权益，本院依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条�第二十四条、第二十五条、第二十七条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干的规定》第二条，判决如下：1、本判决生效后十日内，由高某某赔偿豆某某的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费34031.6元，由刘某某赔偿豆某某各项损失34031.6元。2、王某某不承担民事责任。3、驳回豆某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3548元，由豆某某负担1182元，高某某、刘某某各负担1183元。
宣判后，豆某某不服，向本院提起上诉。请求：1、依法撤销（2014）米民初字第00275号民事判决，依法改判。2、一、二审诉讼费依法由被上诉人负担。理由：1、一审法院的判决认定事实部分不清。一审法院认为刘某某与高某某之间修建库房的法律关系是承揽合同关系不符合实际，应当是建筑工程承包合同关系。高某某与王某某是班家沟停车场的合伙承包人，一审未予认定。上诉人豆某某是在给雇主刘某某打工过程中受伤，双方是雇主与雇员之间的雇佣关系。2、一审划分责任不当，雇员按照雇主的指令工作，雇主和发包人没有尽到安全注意义务，也没有进行安全生产保护措施。3、一审未对上诉人的被扶养人生活费认定，上诉人豆某某的父亲豆桂文现年81岁，系豆家圪崂村民。4、一审法院适用法律不当，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或�应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”一审法院已查明刘某某没有相应资质，也没有安全生产条件，从而使上诉人在无任何安全保护的条件下，按刘某某的指令上到库房顶，不慎跌落受伤。被上诉人高某某、王某某明知刘某某无资质而给其发包工程，在施工过程中更没有考量安全生产条件，其过错是明显的，三被上诉人应承担连带赔偿责任。5、上诉人不承担诉讼费用。
被上诉人高某某答辩称：我一人开办班家沟停车场，该停车场与王某某没有任何关系。
被上诉人刘某某答辩称：高某某开办的停车场要维修库房墙面，我和妻子、豆建付、豆某某合伙给高某某干活。
被上诉人王某某答辩称：我与高某某开办的停车场没有任何关系，我在路途偶遇刘某某，其向我借一千�钱，告诉我该钱用于送豆某某去医院治疗。一审判决我与该案没有任何关系是正确的。
本院经审理查明：豆某某的父亲桂文，1933年6月1日出生，共有六个子女，其中一女十年前死亡，现有五个子女。其余事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案的争议焦点为，豆某某受伤后的损失是否应当由高某某、刘某某承担，责任如何划分。高某某系开办停车场的个体业主，因需修建库房背墙，将该工程承包给刘某某。刘某某找来豆某某、豆建付共同完成修建库房背墙的工作，并指示、管控具体工作任务，支配劳动报酬，其符合雇佣关系法律特征，故刘某某与豆某某的关系应确认为雇佣关系。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及《最高人民法院关于审理人身损�赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，本案中，刘某某作为雇主，应承担50%的主要赔偿责任，豆某某在劳务过程中亦有疏忽大意，故应当承担相应的责任，即自负25%的责任。原审判决高某某承担25%的赔偿责任，其并未上诉，视为服判。上诉人豆某某提出一审漏判被扶养人生活费的上诉理由，符合法律规定，依法应予支持，其他上诉理由均不能成立，依法应予驳回。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但划分责任不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）�之规定，判决如下：
一、维持陕西省米脂县（2014）米民初字第00275号民事判决第二项、第三项；
二、变更陕西省米脂县（2014）米民初字第00275号民事判决第一项为：豆某某的医疗费47320.38元、后续治疗费15000元、住院伙食补助费630元、误工费22860元、护理费2667元、伤残赔偿金40735.2元（含豆桂文的被扶养人生活费1717.2元）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2400元，共计136612.58元。以上损失于本判决生效之日起十日内，由高某某赔偿34153.15元，由刘某某赔偿68306.30元，其余损失由豆某某自负。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3548元，二审案件受理费2900元，共计6448元，由高某某负担1612元，刘某某负担3224元，豆某某负担1612元。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 霍 韬
代理审判员 李文龙
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 李 炜