广东省龙门县人民法院民 事 判 决 书（2017）粤1324民初108号原告：王杏花，女，1985年5月6日出生，汉族，住广东省龙门县，现住。委托代理人：王水燕，广东穗宏律师事务所律师。委托代理人：杨会明，广东穗宏律师事务所律师。被告：谢容新，男，1979年6月15日出生，汉族，住广东省龙门县。被告：中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司。住所地：惠州市江北中心区云山路双子星国际商务大厦。负责人：王骏，总经理。委托代理人：魏永霞，广东东舟律师事务所律师。原告王杏花诉被告谢容新、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月19日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王杏花及其委托代理人王水燕，被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司委托代理人魏永霞，被告谢容新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王杏花向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告承担原告各项损失182159.2元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年2月13日23时05分许，谢容新驾驶粤Ｌ×××××号小客车，从龙门县永汉镇车站往龙门县永汉镇S119线方向行驶，途经龙门县永××路加油站路段时与王杏花驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞。造成王杏花一人受伤及二车损坏的交通事故。2016年3月2日经龙门县交通警察大队对事故责任进行认定，谢容新承担事故的全部责任，王杏花不承担事故责任。原告受伤后去往增城区人民医院住院治疗6天，医生建议保守治疗后回家休养，住院期间医药费由被告谢容新支付，2017年1月11日经广东康源司法鉴定所鉴定为伤残十级，原告受伤前1年在龙门××汉镇工作，和老公王永忠一起经营餐馆。原告的各项损失为：1、住院伙食补助费100×6=600元，2、护理费80×6=480元，3、伤残赔偿金34757.2×20×10%=69514.4元，4、精神损害抚慰金5000元，5、抚养费25673.1×23÷2×10%+25673.1×40÷3×10%=63764.8元，6、误工费3500×11=38500元，7、交通费1000元，8、住宿费1000元，9、营养费1000元，10、鉴定费1300元。事故发生之后与被告多次协商未果，特提起诉讼！被告谢容新答辩称，我自己垫付了2万多元医疗费，垫付了1万元现金，医药费我另行向保险公司理赔，另外1万元在本案中扣除，扣除后再跟发票一起向保险公司理赔。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司答辩称，一、答辩人对被答辩人的拾级伤残有异议，申请对其伤残等级作重新鉴定。1、拾级伤残的鉴定意见与被答辩人的伤情不符。被答辩人的X片显示，其右胫腓骨下段轻微骨折，经保守治疗5天后出院。鉴定所依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）第4.10.10.i款，评定被答辩人胫腓骨骨折达到拾级伤残。该标准第410.10.i款规定一肢丧失功能10%以上，构成拾级伤残。该标准附件C中C.8.2条规定，下肢体丧失功能的计算用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数（踝关节0.12、膝关节0.28、髋关节0.6），再用它们的积相加，分别算出各肢体丧失功能的比例。鉴定意见书笫2页倒数第4行显示，鉴定所测得被答辩人“踝关节活动度：背屈：左25°、右20°，跖屈：左60°、右45°”。可见，与左侧的健侧数据相比，右踝关节背屈受限程度为5°，跖屈受限程为15°，右下肢丧失功能的比例为：（5/25+15/60）÷2%*12%=2.7%，未达到10%，不构成拾级伤残。2、被答辩人单方面委托鉴定所进行伤残评定，由于该鉴定结论明显错误，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。答辩人特向贵院提出重新鉴定申请，望贵院本着公正公平的原则，依法准许，维护答辩人和其他被告的合法权益。二、被答辩人主张的各项赔偿金额过高。1、住院伙食补助费、护理费：被答辩人住院5天，应按5天计算住院伙食补助费、护理费。2、误工费：首先，被答辩人于2016年2月14日至2016年2月19日在增城市人民医院住院治疗5天，之后未见有就诊记录。被答辩人在出院11个月之后，于2017年1月11日被评为拾级伤残，答辩人认为被答辩人拖延评残时间，主张的相关误工期应不予支持。根据广东省司法法鉴定协会粤鉴协【2014】13号《关于发布的通知》，胫腓骨骨折的误工期为120-180天。因此，被答辩人主张11个月的误工期，与其伤情不符。答辩人认为，被答辩人因伤致残导致持续误工的，误工期才能计至定残前一天。但是,按照广东省司法鉴定协会的通知，被答辩人的伤情没有必要持续误工11个月，误工期最长为180天。其次，被答辩人提交加盖有“龙门县永汉镇家兴餐馆”印章的工作证明，但该餐馆营业执照显示其经营者为王永忠，王永忠是被答辩人的配偶，与本案有利害关系，因此该证明不应当采信。被答辩人并无其他证据证明其与配偶共同经营该餐馆，鉴于被答辩人为农业户籍，可以参照2015年广东省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资31195元/年计算误工费。3、交通费：被答辩人住院5天，交通费可以在500元以内酌情确定。4、住宿费：事故发生后，被答辩人在增城市人民医院住院治疗5天，并无在外住宿的需要，也无住宿费发票，因此不应当计算住宿费。5、营养费：被答辩人住院5天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定，营养费可以在500元以内酌情确定。6、残疾赔偿金：如上所述，被答辩人没有证据证明其与配偶共同经营餐馆，且其户籍为农业户籍，应按农村标准计算残疾赔偿金。7、被抚养人生活费：首先，被答辩人的母亲李海云出生于1965年7月21日，至事故发生时50岁，不足55周岁，没有证据证明其丧失劳动能力且无生活来源，因此不应当计算李海云的抚养费。其次，被答辩人共三个兄弟姐妹，虽然其父亲王伟光需要赡养，但根据婚姻法的规定，王伟光的配偶对王伟光负抚养义务,因此王伟光的抚养费应按四分之一计算。第三，被答辩人的父亲和两个小孩的抚养费应当按农村标准计算，抚养年限分别为19年、10年、12年。8、精神损害抚慰金：应当依据重新鉴定结果决定是否赔偿精神损害抚慰金。如果被答辩人经重新鉴定不构成伤残等级的，不应计算精神损害抚慰金；如果经重新鉴定构成拾级伤残的，结合受诉法院所在地的生活水平、侵权人的赔偿能力，精神损害抚慰金在3000元以内认定较为合理。三、本案是侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不承担本案的诉讼费和鉴定费。本院经审理认定事实如下：2016年2月13日23时05分许，被告谢容新驾驶粤Ｌ×××××号小型轿车，从龙门县永汉镇车站往龙门县永汉镇S119线方向行驶，途经龙门县永××路加油站路段时与原告王杏花驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞。造成原告王杏花一人受伤及二车损坏的交通事故。2016年3月2日，经龙门县公安局交通警察大队对事故责任进行认定，作出441324【2016】第C0009号《交通事故认定书》认定被告谢容新承担事故的全部责任，原告王杏花不承担事故责任。事故发生后，原告王杏花被送往永汉镇中心卫生院急诊治疗，于2016年2月14日，原告去往广州市增城区人民医院住院治疗，至2016年2月19日出院，住院5天。出院诊断：1、右胫腓骨下段骨折；2、脑震荡；3、全身多处软组织挫伤；4、右肾结石。出院医嘱：继续规范化治疗，继续手术、功能锻炼及对症治疗。原告住院期间由其丈夫一人负责护理。原告在永汉镇中心卫生院及广州市增城区人民医院住院期间的医疗费用均由被告谢容新支付，被告谢容新另支付了10000元现金给原告王杏花。2017年1月6日，原告自行委托广东康源司法鉴定所进行鉴定，2017年1月11日，广东康源司法鉴定所出具了《司法鉴定意见书》，王杏花车祸致右胫腓骨骨折，评定为道路交通事故十级伤残。本次鉴定花费鉴定费用1300元。钟少珊为肇事车辆粤Ｌ×××××号小型轿车的所有人，被告谢容新借用并驾驶该车辆发生交通事故。肇事车辆粤Ｌ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），第三者商业责任险500000元及第三者责任险不计免赔。保险期间为2016年1月28日至2017年1月27日，事故发生在保险期限内。原告王杏花为农业户口家庭，事故发生前于2015年1月至今在惠州市龙门县××××号居住，与其丈夫王永忠共同经营餐馆，有稳定收入。原告王杏花与王永忠的女儿王嘉敏（2008年11月8日出生）、儿子王嘉兴（2010年9月22日出生）均跟随其在永汉××××号居住，原告王杏花的父亲王伟光（1955年8月6日出生）、母亲李海云（1965年7月21日出生）为农业家庭户口，居住在农村，其父亲王伟光和母亲李海云共生育了王杏花、王俊平、王振辉三个子女。本院认为，本案的焦点归纳为：原告自行申请评残的鉴定意见是否有效？原告请求赔偿的各项费用是否合理？本案中，被告谢容新驾驶小型轿车与原告王杏花驾驶的无号牌二轮摩托车发生交通事故，造成原告王杏花受伤。龙门县公安局交通警察大队作出交通事故认定书，认定被告谢容新负事故的全部责任；被告王茂棋不负事故责任。事实清楚，适用法律正确，本院予以认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，原告的各项损失如下：一、住院伙食补助费500元：原告住院共5天，住院伙食补助费计算为100元/天×5天=500元。二、护理费250元：原告共住院5天，住院期间由其丈夫负责护理，原告未提供其丈夫的收入情况证明，护理费应参照本地生活水平按每天50元计算为50元/天×5天=250元。三、残疾赔偿金69514.4元：原告在本次事故中受伤导致十级伤残，事故发生前原告在城镇居住并有稳定收入，故残疾赔偿金应按照城镇标准计算20年为34757.2元/年×20年×10%=69514.4元。四、误工费9141.6元：原告王杏花在事故发生前在城镇工作并有稳定收入，但其提供了的证明说明其工资每月3500元，没有工资单、银行流水等证据佐证，本院不予认定，原告的误工费应按照城镇居民标准计算。原告于2016年2月13日发生交通事故，2016年2月19日出院，出院后三个月内未申请评残鉴定，对超出三个月部分的误工天数不予支持，原告的误工天数为6+90=96天，误工费应计算为34757.2元/年÷365天×96天=9141.6元。五、被抚养人生活费44540.05元：原告王杏花有女儿王嘉敏、儿子王嘉兴需抚养，女儿王嘉敏于2008年11月8日出生需抚养年限为10年9个月（129个月）；儿子王嘉兴于2010年9月22日出生需抚养年限为12年7个月（151个月），事故发生前女儿王嘉敏、儿子王嘉兴跟随原告在永汉镇居住，其生活费应按照城镇居民标准计算25673.1÷12个月×（129个月+151个月）÷2×10%=29951.95元。原告王杏花有母亲李海云、父亲王伟光需扶养，母亲李海云于1965年7月21日出生需抚养年限为20年（240个月）；父亲王伟光于1955年8月6日出生需抚养年限为19年5个月（233个月），原告的父母为农村居民户口，居住在农村，其生活费应按照农村居民标准计算为11103÷12个月×（240个月+233个月）÷3×10%=14588.1元。六、交通费200元：原告未提交相关的交通费用票据，但原告往返就医需产生交通费用，本院酌定为200元。七、营养费1000元：虽没有医嘱嘱咐需加强营养，但原告因骨折住院5天，需加强营养，营养费本院酌定为1000元。八、鉴定费1300元：原告自行鉴定花费鉴定费1300元，有原告提供的发票为准。九、精神损害抚慰金5000元:原告因伤致十级伤残，结合事故责任比例，精神抚慰金酌定为5000元。上述费用共131446.1元，原告的各项损失除上述支持的费用外，对超出部分均不予支持。原告请求的住宿费没有提供发票予以证明，本院不予支持。钟少珊为肇事车辆粤Ｌ×××××号小型轿车的所有人，被告谢容新借用并驾驶该肇事车辆发生交通事故。根据《侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”的规定，车辆所有人钟少珊对事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。被告谢容新作为驾驶人应对原告的损失承担赔偿责任。因被告谢容新负事故的全部责任，故原告的损失均由被告谢容新负责赔偿。肇事车辆粤Ｌ×××××号小型轿车在被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司处购买了交强险和第三者商业责任险及不计免赔。原告的损失赔偿如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿残疾赔偿金60459.95元、被抚养人生活费44540.05元、精神损害抚慰金5000元，共110000元给原告王杏花；在交强险医疗费用限额10000元内赔偿营养费1000元、住院伙食补助费500元，共1500元给原告王杏花。二、余下残疾赔偿金9054.45元、护理费250元、误工费9141.6元、交通费200元、鉴定费1300元，共计19946.05元由被告谢容新负责赔偿。因事故发生后被告谢容新向原告支付了10000元现金，该10000元现金在此应予以扣减，故被告谢容新仍需向原告支付9946.05元，此款由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在第三者商业责任险500000元内优先赔偿。被告谢容新支付的原告的医疗费及另向原告支付的10000元，依合同另行向被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司索赔。对于原告自行委托评残的鉴定结论是否有效的问题。被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司以鉴定结论系原告自行委托有关部门作出且伤情与鉴定不符为由认为鉴定伤残等级无效。原告委托的鉴定机构为广东康源司法鉴定所，该司法鉴定所有广东省司法厅颁发的司法鉴定许可证，参与本次鉴定的鉴定人员皆有相关的资质，鉴定的程序合法，所出具的司法鉴定结论是依据原告的伤情并参照SF/ZJD0103003-2011《法医临床检验规范》和GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定作出的，故广东康源司法鉴定所出具的鉴定结论符合法律法规的规定，本院予以采纳。被告保险公司提出对原告的伤残情况申请重新鉴定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司应在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿残疾赔偿金60459.95元、被抚养人生活费44540.05元、精神损害抚慰金5000元，共计110000元给王杏花；在交强险医疗费用限额10000元内赔偿营养费1000元、住院伙食补助费500元，共计1500元给王杏花，上述款项共111500元，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。二、被告谢容新赔偿余下残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费，共计9946.05元给原告王杏花，此款由被告中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司在商业第三者责任险限额500000元内优先赔偿，限在本判决发生法律效力之日起5日内付清。三、驳回原告王杏花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1970元，由原告王杏花负担770元，被告谢容新、中国平安财产保险股份有限公司惠州中心支公司共同负担1200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  唐清敏二〇一七年三月二十七日书记员  梁丽丹附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。