北京市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）一中刑终字第229号
原公诉机关北京市海淀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谷春梅（别名谷伟伟），女，43岁（1972年2月16日出生）。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年3月21日被羁押，同年4月26日被逮捕。现羁押在北京市海淀区看守所。
辩护人韩洪，北京市一法律师事务所律师。
辩护人谷敏敏，女，19岁（1995年6月15日出生），系上诉人谷春梅之女。
北京市海淀区人民法院审理北京市海淀区人民检察院指控被告人谷春梅犯诈骗罪一案，于2014年11月25日作出（2014）海刑初字第2449号刑事判决。原审被告人谷春梅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市人民检察院第一分院指派代理检察员牛英慧出庭执行职务，上诉人谷春梅及其辩护人韩洪、谷敏敏、证人李×1到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市海淀区人民法院判决认定：
被告人谷春梅于2013年8月至9月，谎称自己是中国人民解放军总医院主任医师，以可以帮被害人李×2（男，20岁）上军校为由，骗取被害人李×2人民币30万元。以可以帮被害人李×2到中国政法大学上学并领取正规毕业证为由，骗取被害人李×2人民币7万元。
2014年3月21日，被告人谷春梅被公安机关抓获归案。涉案赃款现未起获。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的被告人谷春梅的供述及辩解，被害人李×2的陈述，证人李×1、冯×、陈×、刘×、白×、叶×、孙×的证言，受案登记表，辨认笔录，收据，银行卡取款业务回单、银行交易明细，搜查笔录、扣押清单、照片，中国人民解放军总医院证明，中国政法大学说明，到案经过，户籍材料等证据证实。
北京市海淀区人民法院认为，被告人谷春梅以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人谷春梅犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，剥夺政治权利三年，罚金人民币二十万元。二、责令被告人谷春梅向被害人李×2退赔人民币三十七万元。
上诉人谷春梅的上诉理由为：其在为李×2办理上军校和政法大学的过程中，只起到介绍作用；量刑过重。
上诉人谷春梅的辩护人的主要辩护意见为：1、谷春梅没有虚构军人身份及相关办事能力，没有单独或伙同李将军、孙×诈骗被害人钱款的故意和行为；2、谷春梅不知道李将军、孙×没有办理上军校和政法大学的能力，没有参与操作办理上军校和政法大学的手续；3、李×2、李×1知道军校及政法大学侨联班的性质；4、谷春梅认罪，如实供述犯罪事实，积极赔偿被害人损失。综上，请求二审法庭依法改判或发回重审。
二审审理期间，上诉人谷春梅的辩护人向法庭提交赔偿协议、收条、谅解书、银行客户回单等证据，拟证明二审期间谷春梅在其家属帮助下，向李×2、李×1退赔人民币30万元，取得李×2、李×1的谅解，并申请法庭核实《预备役学员班简介》等书证的真伪，拟证明谷春梅没有诈骗的故意。
北京市人民检察院第一分院代理检察员的出庭意见为：1、一审判决采信证据及认定事实正确，定性及适用法律准确；2、鉴于二审审理期间谷春梅在家属的帮助下向李×1、李×2退赔赃款，建议二审法庭对谷春梅依法量刑；3、一审判决责令被告人谷春梅向被害人李×2退赔人民币三十七万元错误，建议二审法庭改判。
经审理查明：
2013年8月至9月，上诉人谷春梅在明知自己没有能力为被害人李×2办理上正规军校、拿正规本科毕业证的情况下，谎称自己是中国人民解放军总医院主任医师，以可以帮助被害人李×2上军校为由，骗取被害人李×2人民币30万元；以可以帮助被害人李×2到中国政法大学上学并领取正规毕业证为由，骗取被害人李×2人民币7万元。案发后，孙×及其家属向被害人李×2的父亲李×1退赔人民币7万元，取得李×1的谅解。2014年3月21日，上诉人谷春梅被公安机关抓获归案。在二审审理期间，上诉人谷春梅在其家属的帮助下代为退赔被害人李×2人民币30万元，取得李×2及其父亲李×1的谅解。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的证据在案证实，本院予以确认。另有下列经二审庭审举证、质证的证据在案证实，本院予以确认：
1、证人李×1在二审庭审中的证言，证明：其是李×2的父亲，谷春梅的家属于2015年1月27日退还给其人民币30万元，其出具谅解书、收条、赔偿协议等，对谷春梅表示谅解。
2、北京市人民检察院第一分院出具的刑事谅解书、协议、收条，证明：谷春梅案案发后，孙×及其家属将7万元退还给李×1，并于2014年6月26日得到李×1的谅解。
3、谅解书、收条、赔偿协议、银行客户回单，证明：谷春梅在其家属的帮助下向李×2、李×1退赔人民币30万元。
对于谷春梅的辩护人申请二审法庭核实《预备役学员班简介》等书证的真伪，以证明谷春梅没有诈骗的故意。经查，上述书证的真伪，不影响对谷春梅诈骗事实的认定。故对辩护人的该项申请，本院不予准许。
对于谷春梅的辩护人所提谷春梅没有虚构军人身份及相关的办事能力，没有单独或伙同李将军、孙×诈骗被害人钱款的故意和行为，不知道李将军、孙×没有办理上军校和政法大学的能力，没有参与操作办理上军校和政法大学的手续的辩护意见，经查：在案有谷春梅的供述、李×2的陈述及李×1的证言，能够证明谷春梅在明知自己没有能力为李×2获得正规学校的学历或军籍的情况下，向李×2、李×1虚构自己是解放军总医院主任医师的身份，着军装，默认李×2、李×1称其为谷将军，骗取李×2、李×1对其军人身份和办事能力的信任；谷春梅在明知去南京是上培训学校而非正规军校的情况下，以帮助李×2上军校为名，收取李×230万元好处费和20万元学费；并在明知不能使李×2成为政法大学正式学员的情况下，仍为李×2联系介绍认识孙×、陈×，并索要65万元，为拖延归还前次所骗30万元，将该30万元计算在65万元中，要求李×2、李×1再交付35万元，足见谷春梅非法占有钱款的主观故意。孙×、陈×的证言证明，在与李×2、李×1、孙×、陈×见面时，谷春梅着军装，在孙×向李×2、李×1声称能拿到政法大学正规本科毕业证时在旁默认，并和孙×、陈×一起带李×2、李×1去昌平政法大学，领取录取通知书，伙同孙×、陈×骗取钱款。谷春梅的行为符合诈骗罪的构成要件。谷春梅的辩护人所提上述辩护意见，缺乏事实及法律依据，本院不予采纳。
对于谷春梅的辩护人所提李×2、李×1知道军校及政法大学侨联班的性质的辩护意见，经查，在案没有证据证明李×2、李×1知道军校及政法大学侨联班的性质。故对谷春梅的辩护人所提上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人谷春梅以非法占有为目的，虚构事实，骗取被害人钱款，其行为已构成诈骗罪。且数额巨大，依法应予惩处。鉴于谷春梅在二审期间在家属的帮助下退赔被害人人民币30万元，挽回了被害人的全部损失，得到了被害人的谅解，故对其可予以从轻处罚。一审法院根据谷春梅犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法。考虑到二审期间谷春梅在家属的帮助下退赔人民币30万元，得到被害人李×2及其父亲李×1的谅解的具体情节，对其刑期予以改判。对北京市人民检察院第一分院建议二审改判的意见予以采纳。谷春梅及其辩护人关于谷春梅认罪、请求法庭从轻处罚的辩解及辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销北京市海淀区人民法院（2014）海刑初字第2449号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）谷春梅犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，剥夺政治权利一年，罚金人民币十五万元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 虹
代理审判员 张 静
代理审判员 宋振宇
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 王 静