江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终2782号
上诉人（原审被告）：中国邮政速递物流股份有限公司盐城市分公司大丰营业部，住所地盐城市大丰区人民路38号2室。
法定代表人：卞华华，该公司经理。
委托诉讼代理人：路琇，江苏登瀛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱亚辉，无业。
委托诉讼代理人：任进勇，江苏涤非律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：盐城神州人力资源服务有限公司，住所地盐城市浠沧商业街11号楼301北侧。
法定代表人：袁道宽，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨彪祥，该公司总经理。
上诉人中国邮政速递物流股份有限公司盐城市分公司大丰营业部（以下简称大丰邮政营业部）因与被上诉人朱亚辉、盐城神州人力资源服务有限公司（以下简称神州公司）劳动争议纠纷一案，不服盐城市大丰区人民法院（2015）大民初字第00985号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
大丰邮政营业部上诉请求：请求改判驳回朱亚辉的诉讼请求。
事实和理由：1.2014年7月18日至8月份，朱亚辉没有告知单位其生病住院、在家休息的情况，也未履行请假手续，大丰邮政营业部对此毫不知情。故朱亚辉不辞而别，违反单位规章制度。而在2014年9月1日至9月24日期间，其虽有到单位打卡的记录，但大丰邮政营业部已提供了不间断的录像，证明其到单位打卡后就离开，且也无揽投员每天都必须要有的交接记录，朱亚辉在此期间根本不再提供劳动。2.朱亚辉属于揽投人员，工作范围不限于办公区域，其自己也陈述，因工作性质，并不是准点准时考勤，所以，双方对于实施综合工时制并无异议，故一审认定朱亚辉存在周六加班情况是错误的。综上，朱亚辉没有告知单位其生病住院、在家休养，也没有向单位履行请假手续，在单位通知其上班后，每日仅到单位打卡，但事实上不提供劳动，连续旷工44天，根据单位规章制度，大丰邮政营业部有权将其退回。且大丰邮政营业部实行综合工时制，不应当向朱亚辉支付周六加班工资。
朱亚辉辩称，1.朱亚辉自2011年就生病住院，但无论是用人单位还是用工单位，从未根据朱亚辉的工作年限及病情给予相应的医疗期。大丰邮政营业部也承认朱亚辉曾经请病假的事实，其只是抗辩朱亚辉的请假手续不符合规定，但是大丰邮政营业部也没有提供相反的证据来证明朱亚辉提供的手续不符合病假手续的要求。2.大丰邮政营业部在2014年5月份就无故取消了朱亚辉的工号，而朱亚辉在2014年9月1日出院后正常到单位打卡上班，但大丰邮政营业部没有任何理由，不安排朱亚辉上班，在此情况下，朱亚辉只能到单位报到以后，正常外出取邮件，然后通过工友再提交给单位。大丰邮政营业部没有任何证据证明朱亚辉在此期间没有上班的事实。3.从朱亚辉的考勤表可以看出，朱亚辉每周上六天班，休息一天，大丰邮政营业部在没有履行综合工时审批的情况下，要求职工做六休一，没有依据，应当支付周六加班的工资。4.神州公司没有提起上诉，说明神州公司认可了一审判决。
神州公司辩称，神州公司是用人单位，没有直接对朱亚辉实施日常工作管理。朱亚辉因严重违反用工单位的规章制度，被退回至神州公司，神州公司依据与大丰邮政营业部签订的派遣协议、退工函及劳动合同法的相关规定，与朱亚辉解除了劳动合同。至于朱亚辉在大丰邮政营业部工作期间，是否存在旷工的事实，神州公司不便发表看法。但是即使相关规定明确职工享有一定的医疗期，职工也不能随意休息，休病假首先要有医生的医嘱，其次要到企业履行病假的请假手续，经同意以后才能休息。神州公司是因大丰邮政营业部已经上诉，故未再提交上诉状，并非是认可一审判决。
朱亚辉向一审法院起诉请求：请求判决神州公司支付加班费15833.12元；支付克扣及拖欠的工资5874元；支付违法解除劳动合同的赔偿金37953.3元；住房公积金损失8186.79元；大丰邮政营业部对上述债务承担连带责任。
一审法院认定事实：2007年，朱亚辉（乙方）与盐城神州劳务服务有限公司（甲方）签订劳动合同，载明：劳动合同期限2007年1月1日至2007年12月31日，甲方根据工作需要派遣乙方到大丰邮政速递局工作，并由神州公司为其缴纳社会保险。2008年，朱亚辉与神州公司再次签订劳动合同，合同约定：第一条、劳动合同期限：本合同为有固定期限的劳动合同，自2008年1月1日起至2010年6月30日止；第二条、派遣单位及期限：甲方派遣乙方工作的用工单位名称为大丰速递局，派遣期限同劳动合同期限。此后，朱亚辉与神州公司每两年签订一次劳动合同，最后一期劳动合同约定：“甲方：神州公司，乙方：朱亚辉，本合同为有固定期限的劳动合同，自2012年7月1日起至2014年6月30日止；甲方派遣乙方工作的用工单位名称为速递物流公司，派遣期限同劳动合同期限；工作地点为大丰；用工单位安排乙方执行B条款，即综合计算工时制，双方依法执行综合计算工时工作制规定；用工单位应严格遵守法定的工作时间，控制加班加点，保证乙方的休息与身心××因工作需要必须安排乙方加班加点的，依法给予乙方补休或支付加班加点工资；甲方或者用工单位应当每月至少一次以货币形式支付乙方工资，不得克扣或者无故拖欠，向乙方支付的月报酬为1100元左右，具体标准由用工单位的薪酬制度确定，但不得低于当地最低工资标准；乙方因个人原因被用工单位退回甲方的，甲方可解除劳动合同”等内容。
2014年4月10日，朱亚辉因“痛风、慢性肾衰竭、痛风性肾病、高血压病”在大丰市人民医院住院，至2014年4月24日出院。2014年5月7日，大丰市第二人民医院向朱亚辉出具疾病证明书，建议“休息壹周”，朱亚辉向单位请病假至2014年5月13日。2014年6月3日，朱亚辉通过EMS向被告大丰邮政营业部单位负责人卞华华邮寄了《请假条》。2014年6月11日，大丰邮政营业部通过EMS向朱亚辉邮寄了通知函，载明：“因你2014年4月10日提供的住院记录不符合请病假的手续要求，5月20日至6月10日你已有21天未上班，现请你收信3日内到单位报道，否则，我部从次日起将对你作旷工考勤，并按《盐城邮政速递物流公司员工奖惩管理实施办法》进行处理。2014年6月12日，朱亚辉签收该通知，并于当日下午15：38分至大丰邮政营业部进行考勤打卡上班。2014年7月18日，朱亚辉再次因病住院，直至2014年7月31日出院，医嘱建议“休息一个月，避免劳累负重”。2014年9月1日，朱亚辉至大丰邮政营业部进行打卡上班。在2014年9月1日至9月24日期间，朱亚辉有上班打卡记录。
2014年9月25日，邮政速递大丰营业部以旷工、擅自离岗等原因为由将朱亚辉退回神州公司，并向神州公司出具《退工函》，载明因旷工、擅自离岗等原因，将此员工退回。2014年10月21日，神州公司给朱亚辉邮寄了《终止（解除）劳动合同证明书》的挂号信函，内容为“我公司与朱亚辉同志签订的劳动合同，因严重违反单位规章制度，自2014年10月31日起予以终止（解除）。请朱亚辉同志于2014年11月25日前到用工单位进行工作移交和结清账户，凭用工单位便函来我公司办理档案和养老保险转移等手续”。
2014年12月18日，朱亚辉向大丰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年3月5日，因劳动仲裁委受理已超过5日，征求朱亚辉意见是否同意由该委继续审理，朱亚辉表示不同意，后朱亚辉向法院提起诉讼，法院于2015年4月23日立案受理。
另查，2013年4月12日，经江苏省盐城工商行政管理局核准，盐城神州劳务服务有限公司变更为盐城神州人力资源服务有限公司，即神州公司。神州公司未设立工会组织。神州公司（甲方）与原大丰市邮政局（乙方）签订的《劳务派遣协议书》约定：乙方负责保障员工享有法定休息休假和带薪年休假权利。员工具体休息办法和时间按乙方规定执行。乙方因工作需要安排员工延长工作时间或在节假日加班的，应依法补休或支付加班加点工资。员工的劳动报酬发放日为每月20日，发放形式由甲方发放。……员工有《劳动合同法》第三十九条规定情形的，乙方有权将员工退回甲方，由甲方解除劳动合同；员工有《劳动合同法》第四十条第一项、第二项规定情形的，乙方可以将员工退回甲方，但需提前40日书面通知甲方，由甲方解除劳动合同，并由乙方支付经济补偿金。劳动合同期满，员工有《劳动合同法》第四十二条情形之一的，乙方不得将员工退回甲方，劳动合同应当续延至相应的情形消失时退回甲方，由甲方终止劳动合同。在员工劳务派遣期间，其他非员工个人原因被乙方退回甲方的，由乙方按照当地最低工资标准支付员工报酬和缴纳社会保险费。
又查明，朱亚辉2013年10月至2014年9月的工资分别为：3407.43元、1300.91元、4108.98元、1748.87元、1808.66元、1800.94元、1301.81元、1137.37元、977.37元、948.50元、918.50元、918.50元。朱亚辉的工资以神州公司名义发放，社会保险以神州公司职工名义缴纳，朱亚辉领取的工资中实际含法定节假日加班工资480元。朱亚辉2014年10月期间的工资未予以发放，神州公司对此予以认可。
还查明，2013年7月1日至2014年10月31日，大丰市月最低工资标准1280元/月。
审理中，朱亚辉陈述其自2014年5月底被大丰邮政营业部取消工号，其收取的快件通过其他工友交给公司，在2014年9月期间，大丰邮政营业部未安排工作和加班，并以2007年1月1日以后工作年限计入主张赔偿金年限。大丰邮政营业部向本院提交了《盐城邮政速递物流公司员工奖惩管理实施办法》，该实施办法第13条规定：“有下列情形之一的，邮政速递物流公司可以单方予以解除劳动合同（劳务人员退回劳务派遣公司，不再使用）；构成犯罪的移交司法机关处理。…（三）连续旷工5天及以上或一年内累计旷工10天及以上的…”。朱亚辉在以此为培训内容的《业务培训签到记录表》上签名。邮政速递公司陈述每周做六休一，每周上班不超过44小时，确保每周工人休息一天，但未提交单位实施综合工时制的相关批复。神州公司陈述，与朱亚辉签订了2014年的劳动合同，但未能向法院提交。
一审法院认为，本案的三方当事人系劳动法意义上的适格主体，通过签订劳务派遣协议及劳动合同，三方确立了劳务派遣关系，三方当事人的劳动权利、义务应当受法律、法规的调整与规范。用工单位违反法律规定给被派遣劳动者造成损害的，应由用人单位和实际用工单位承担连带赔偿责任。本案中，结合劳动合同签订及社保费用缴纳情况，可以认定神州公司为朱亚辉的用人单位，大丰邮政营业部为用工单位，朱亚辉与神州公司签订的劳动合同到期后，仍在大丰邮政营业部工作，仍由神州公司支付相应工资及缴纳社保费用，应当认定双方之间的劳动关系存续。关于朱亚辉主张的各项诉讼请求：
一、关于朱亚辉主张的2012年10月至2014年9月期间休息日加班工资能否支持。根据朱亚辉以及大丰邮政营业部的一致陈述，朱亚辉存在周六加班的情况。而加班工资系应发且少发的工资，本案属于用人单位克扣加班工资的情形，根据法律规定劳动争议仲裁时效为一年，故对朱亚辉主张的2013年11月之前的加班工资不再理涉。本案中，劳动合同上约定就工作时间实行综合工时制，邮电行业属于实行综合计算工时工作制的行业范围，但神州公司和大丰邮政营业部均未能提交实施综合工时制的相关批复文件，应承担不利后果。根据《劳动合同法》第六十二条的规定，结合用工单位提供的考勤表、劳动合同确定的工资基数，经核算，朱亚辉加班工资合计3060.23元。而根据法律规定，用工单位违反法律规定给被派遣劳动者造成损害的，应由劳务派遣单位和实际用工单位承担连带赔偿责任。神州公司与原大丰市邮政局（乙方）签订的《劳务派遣协议书》虽对加班工资由谁支付进行了约定，但该约定仅约束合同订立的双方即用人单位和用工单位，双方对于内部责任的约定对朱亚辉不发生法律效力。故朱亚辉主张神州公司支付加班工资，邮政速递物流公司大丰营业部承担连带责任，应予支持。
二、关于朱亚辉主张的返还克扣及拖欠工资5874元，经核算，朱亚辉2014年4月至2014年9月发放的工资，扣除朱亚辉个人应当承担的社会保险、住房公积金等费用后，不低于本地最低工资。而关于朱亚辉主张的2014年10月未发工资，因大丰邮政营业部、神州公司未向朱亚辉支付，朱亚辉的工资实际以用人单位神州公司名义支付、社会保险以神州公司职员名义缴纳，神州公司认可2014年10月份工资未予发放，对于朱亚辉要求神州公司支付工资应予支持，结合劳动合同、劳务派遣协议书的约定等情况，神州公司还应支付朱亚辉2014年10月工资1280元，大丰邮政营业部对此承担连带责任。
三、朱亚辉主张违法解除劳动合同的赔偿金，朱亚辉与神州公司签订劳动合同，被派遣至大丰邮政营业部工作，大丰邮政营业部作为用工单位负责在劳动过程中对朱亚辉进行指挥和管理。大丰邮政营业部与朱亚辉办理退工手续，退工手续中明确为旷工、擅自离岗等原因，据此，神州公司以朱亚辉严重违反单位规章制度由解除与朱亚辉的劳动关系。对用人单位的解除合同行为是否合法，要结合劳动者客观情况予以综合考虑，即单位对劳动者的违纪行为的处罚是否合情合理，是否明显失当，劳动者是否屡劝不改，劳动者是否给用人单位或者他人造成重大损失等情形。本案中，朱亚辉于2014年4月10日因病住院至2014年4月24日，2014年6月11日，大丰邮政营业部向其发出通知要求朱亚辉到岗，否则次日按旷工处理，朱亚辉即于2014年6月12日至用工单位打卡上班，直至2014年7月18日，朱亚辉再次因病住院至2014年7月31日，且医嘱建议休息一个月，大丰邮政营业部及神州公司未能提交证据证明医疗部门出具的休息证明的不合理性，应认定2014年7月18日至8月期间为法律规定的医疗期，此后朱亚辉于2014年9月期间有上班打卡记录，虽然大丰邮政营业部提供此段时间的视频资料证明朱亚辉离岗情况，但是朱亚辉工作性质属于揽投人员，并不要求将工作范围限定于办公区域，大丰邮政营业部亦未另行对朱亚辉作出工作安排，即将朱亚辉退回神州公司，此后由神州公司与朱亚辉解除合同。大丰邮政营业部作为用工单位违法退回派遣员工，且神州公司作为用人单位以此为由与劳动者解除劳动关系，已构成违法解除劳动合同，神州公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金，大丰邮政营业部作为用工单位应承担连带赔偿责任。关于计算赔偿金的起始时间，朱亚辉未能提供有效证据证实自2004年起开始在邮政局上班，但于审理中同意按首次与神州公司签订劳动合同的时间即2007年1月1日起算，应予准许，经核算，违法解除劳动合同赔偿金为26530.45元。
四、关于朱亚辉主张的公积金损失，依照相关规定，不属于法院受理的案件范畴，不予理涉。
综上，一审法院判决：一、盐城神州人力资源服务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内给付朱亚辉加班工资3060.23元、工资1280元、赔偿金26530.45元，合计30870.68元。二、中国邮政速递物流股份有限公司盐城市分公司大丰营业部对上述付款义务承担连带责任。三、驳回朱亚辉的其他诉讼请求。案件受理费10元，由盐城神州人力资源服务有限公司、中国邮政速递物流股份有限公司盐城市分公司大丰营业部共同负担。
本院认为，本案的争议焦点为：1.大丰邮政营业部是否应当向朱亚辉支付2013年11月之后休息日加班工资。2.大丰邮政营业部向神州公司退回朱亚辉，神州公司与朱亚辉解除劳动关系，是否违法，是否应当向朱亚辉支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。3.大丰邮政营业部是否应当向朱亚辉支付2014年10月份工资。
关于争议焦点1，根据查明的事实，对于朱亚辉每周上班6天的事实，双方均无异议。大丰邮政营业部认为，其实行的是综合工时制，且劳动合同中也明确约定对于朱亚辉的工作时间实行综合工时制，但大丰邮政营业部未能提供劳动行政主管部门审批的综合工时制的相关手续，故应当向朱亚辉支付周六加班的工资。
关于争议焦点2，根据劳部发〔1994〕479号《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。朱亚辉于2007年被神州公司派遣至大丰邮政营业部工作，根据规定，其可享受的医疗期为六个月，按十二个月内累计病休时间计算。
根据查明的事实，大丰邮政营业部于2014年6月11日通知朱亚辉，要求朱亚辉3日内到单位报到，否则将作旷工考勤处理。则无论在此之前朱亚辉的请假手续是否完备或存在瑕疵，大丰邮政营业部都已经做出了处理。而朱亚辉已于2014年6月12日到单位打卡。2014年7月18日，朱亚辉再次因病住院，直至2014年7月31日出院，医嘱建议休息一个月。朱亚辉也休息至2014年8月31日。故2014年9月1日之前，不能认定朱亚辉旷工。
从2014年9月1日起，大丰邮政营业部又有朱亚辉打卡的记录。说明朱亚辉在2014年9月1日之后即不再处于休假状态，其应当正常上班提供劳动，大丰邮政营业部也有义务为朱亚辉安排工作岗位。虽然大丰邮政营业部提供视频资料证明朱亚辉打卡后即离开办公区域，但结合朱亚辉的工作岗位、工作内容以及大丰邮政营业部考勤的方式，能够认定朱亚辉在2014年9月1日之后上班的事实。故大丰邮政营业部认为朱亚辉旷工，并以此为由将朱亚辉退回，没有依据，神州公司在此之后解除与朱亚辉的关系也属于违法解除，大丰邮政营业部与神州公司应当向朱亚辉支付违法解除劳动合同的赔偿金。
关于争议焦点3，大丰邮政营业部违法退回朱亚辉，应当与神州公司对朱亚辉2014年10月份的工资承担连带赔偿责任。
综上所述，大丰邮政营业部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人中国邮政速递物流股份有限公司盐城市分公司大丰营业部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙曙光
代理审判员 王 珩
代理审判员 刘 淼
二〇一六年十月八日
书 记 员 许其娟