重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第00081号
上诉人（原审被告）：程榜乾，男，1964年9月23日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。
委托代理人：谭正娟，重庆森吉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：彭世龙，男，1974年4月7日出生，汉族，农民，住重庆市丰都县。
委托代理人：杨应怀，重庆东龙律师事务所律师。
原审被告：丰都县××乡人民政府，住所地重庆市丰都县××乡居委，组织机构代码71167390-6。
法定代表人：任正义，乡长。
原审被告：丰都县××乡××社区居民委员会。
负�人：游云章，主任。
委托代理人：郎启福，该居委会书记。
上列二原审被告共同的委托代理人：谭方林，重庆洪宇律师事务所律师。
上诉人程榜乾与被上诉人彭世龙、原审被告丰都县××乡人民政府（以下简称××政府）、丰都县××乡××社区居民委员会（以下简称××居委）提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市丰都县人民法院于2014年9月1日作出（2014）丰法民初字第01618号民事判决，上诉人程榜乾不服该判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭审理本案。现已审理终结。
一审法院审理查明：2010年5月27日，丰都县人民政府印发《丰都县2010年巴渝新居建设和农村危旧房改造工作方案的通知》，该通知提出了《丰都县2010年巴渝新居建设和农村危旧房改造工作方案》，具体要求：做好巴渝新居建设和农村危旧房改造工作，不断改善农村人居环境，促进城乡统筹发�。其统筹使用的资金主要有：1、集中使用中央、市级、县级巴渝新居建设和农村危旧房补助资金；2、打捆相应项目资金；3、乡镇（街道）财政配套投入。其中丰都县××乡被纳入扩大农村危房改造试点计划。
2012年4月25日，××居委主持该居委4组居民代表讨论该组农民新村建设实施方案并形成决议：1、该居民点申报为危旧房改造集中修建点；2、农户房屋所需土地费用由农户暂时垫资，工程结束后，以危旧房改造项目款补给农户，相关手续农户须配合办理；3、各农户按两楼一底自主修建……；5、该居民点的300米下水道管网，250米人行步行街硬化，外墙（贴墙砖）由××社区居委组织实施；6、项目来源及支配：以农村D级危房改造和高山生态移民搬迁项目资金，加乡政府补贴资金，划拨到居委会，除去农户土地费外，剩余资金由居委统筹安排，组织实施以上第5条的基础设施建设。
2013年3月，××居委居民点居民房修建完毕。因该居民点下水管道未修好，同年6月中旬××居委与程榜乾协商由其开挖该居民点下水管道（因程榜乾有开挖管道机器设备），××居委支付程榜乾200元／米，共计90米的工价给程榜乾。程榜乾让谭代华用其三轮车将程榜乾的机器设备运至施工居民点。
程榜乾接受开挖下水管道工地后，叫上彭世龙和谭代华到该工地做工，其支付二人130元／米的工价。彭世龙和谭代华做工两天后觉得不划算，程榜乾遂给其二人每米加价20元，即150元／米。谭代华和彭世龙做工三天后，彭世龙因去给他人修建房屋耽搁1天，该天程榜乾到工地做工，第二天彭世龙回来后三人一起做工。另三人协商因程榜乾的机器设备损耗及电费，由程榜乾每米先提取50元，150元／米，共计90米的总工价除以三人工作的总天数再乘以每人工作的天数，计算为每人的劳动报酬（每人劳动报酬＝150元／米×90米÷三人工作总天数（44天）×每人工作天数）。谭代华在工地连续做工7天后离开工地，剩余工地工作由彭世龙和程榜乾共同做工完成。彭世龙做工共计20天，程榜乾做工共计17天，每人每天的劳动报酬为307元。
2013年7月15日，该工程即将结束时，程榜乾在用铁锤击打铁销时，铁销上的铁片飞出击中正在做工的彭世龙左大腿导致彭世龙受伤。同日彭世龙被送至丰都县仁爱医院住院治疗，入院诊断和出院诊断均为：1、左大腿内异物；2、左侧坐骨神经挫伤。同年8月1日，彭世龙主动要求出院（实际住院18天），该院医师劝说无效。出院情况为：患者诉切口轻微疼痛，跛行，患肢麻木较前稍缓解…左大腿切口少许渗出，敷料轻微污染，左大腿屈伸稍受限。
同年8月4日，彭世龙至重庆红楼医院住院治疗，入院和出院诊断均为左大腿内侧下段上1／3外伤术后感染，出院情况为：伤口愈合，左大腿窦道消失，左足血运正常，感觉可，活动可，左膝上感觉迟钝。彭世龙于同月18日出院（实际住院14天）。
2014年1月2日，彭世龙再次至重庆红楼医院住院治疗。入院和出院诊断均为：1、左大腿外伤术后；2、左膝关节内外侧半月板损伤；3、左膝关节积液。其于同月4日出院（实际住院2天）。
同年5月7日，重庆东龙律师事务所委托重庆市丰都司法鉴定所对彭世龙的伤残程度、损伤后的误工时限、后续治疗费进行法医学鉴定，其鉴定意见：彭世龙左下肢伤残程度属Ⅸ（9）级，伤后误工时限为365日，伤后后续治疗费需15000元左右。其中，1、彭世龙的伤残程度该所采纳检查结论为左侧膝关节外侧及左小腿外侧至踝关节麻木，左膝关节仍肿胀，关节腔积液，左膝关节遗留活动障碍致使左下肢活动受限…，2、误工时限采纳检查结论为彭世龙左侧坐骨神经损伤、左膝关节内外侧半月板损伤符合…，3、彭世龙左膝关节内外侧半月板损伤，建议行关节镜手术治疗，同时左膝关节活动受限及左下肢感觉减退，需行左下肢功能锻炼及神经修复治疗…。彭世龙支付鉴定费1900元。
另查明：1、彭万山生于1938年8月，育有彭世龙等3个子女；2、彭世龙育有两子彭某甲（系未成年人）和彭某乙（系未成年人）；3、彭世龙系农村居民；4、谭代华和彭世龙均不清楚程榜乾是如何与××居委会洽谈本案工地工程；5、彭世龙伤后花去医疗费29000元，由程榜乾支付了13000元，××居委会从程榜乾工程款中预付了16000元；6、××居委未同程榜乾就工程款进行结算，程榜乾已与彭世龙和谭代华进行了结算。
彭世龙诉称：2012年××政府主持修建××乡××村居民点，同年3月修建好居民房，下水管道未修好，××政�委托××居委会找人开挖管道线路。2013年6月中旬彭世龙受程榜乾邀请前往××政府和××居委会安排的地点田坝居民点做工。同年7月15日，彭世龙在田坝居民点做工时被铁片击中左大腿受伤，后经人送丰都县仁爱医院、重庆红楼医院等地住院治疗，诊断为：1、左大腿外伤术后；2、左膝关节内外侧半月板损伤；3、左关节积液。在经初步治疗后未治愈，而程榜乾要求一次性解决才拿钱给彭世龙治疗。彭世龙委托法医进行鉴定，因赔偿未能达成一致协议，请求人民法院判决程榜乾、××政府、××居委连带赔偿其误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费等共计239604元。
××政府、××居委辩称：彭世龙受伤属实，彭世龙诉称是××政府委托××居委会开挖管道不属实。该工程有国家财政支持，××政府根据县上要求实施工作，但未组织施工。另危房改建房是村民自建房，村民为了得到那笔钱而由自己修建，居委会根据计算结果就将该工程承包给了程榜乾等人。因此，××政府和××居委不具备本案主体资格，应驳回彭世龙对其诉讼请求。彭世龙受伤治好后回去由于生产劳动过重导致旧伤复发，且彭世龙对受伤有一定责任，彭世龙也是合伙承建人之一，应对受伤损失承担一定责任。
程榜乾辩称：该工程是我和彭世龙及其另外一人承包来做，其余答辩意见与××政府和××居委会答辩意见相同，请求人民法院依法判决。
一审法院认为，××居委根据县上和××政府以及××社区居委4组居民的要求召开社区居民代表会议，并形成决议，决定在该社区实施农民新村建设。××居委与程榜乾协商将居民点下水管道开挖工程以200元／米，共计90米的工价交由程榜乾修建，双方协商结果即为程榜乾向××居委交付劳动成果，××居委向程榜乾支�劳动报酬，且××居委未实际支配程榜乾如何做工，在××居委会并未与程榜乾进行结算的前提下，程榜乾将谭代华和彭世龙的报酬进行了结算，××居委与程榜乾形成承揽合同关系。程榜乾在完成承揽工作中风险应由其自行承担。故××政府、××居委不负赔偿责任。
程榜乾从××居委承揽工程后，叫上谭代华和彭世龙到工地做工。程榜乾从××居委以200元／米的报酬承揽后，开始以130元／米的工价交由谭代华和彭世龙做工，在二人嫌报酬较低的情况下程榜乾将工价涨至150元／米。在工程完工后程榜乾将谭代华和彭世龙的报酬进行了结算，程榜乾与谭代华、彭世龙之间应为雇佣关系。雇工（彭世龙）在从事雇佣活动中所受伤害应由雇主（程榜乾）承担。
对于彭世龙受伤后在丰都县仁爱医院住院治疗期间，经该院医师劝说无效后主动要求出院，且其在出院3天后再前往重庆红楼医院住院治疗。在两医院的入院诊断和出院诊断对其病情诊断不一致，丰都县仁爱医院诊断为左大腿内异物和左侧坐骨神经挫伤，重庆红楼医院诊断为左大腿外伤术后、左膝关节内外侧半月板损伤和左膝关节积液。而鉴定意见采纳的检查结论有关节腔积液、左侧坐骨神经损伤和左膝关节内外侧半月板损伤。彭世龙主观臆断，不配合并延误治疗，对其伤后加重的后果应承担一定责任，酌定程榜乾对彭世龙的受伤损失承担70%，彭世龙自行承担30%为宜。先前支付的应从其赔偿额中予以减除。
关于彭世龙的伤后损失，逐项评述如下：
1、医疗费29000元（已由程榜乾支付）；
2、后续治疗费15000元，有司法鉴定意见书在案佐证，予以确认；
3、误工费26685.48元。彭世龙未举证证明其有固定收入或其最近三年的平均收入，参照当地居民服务、修理和其他服务业就业人员平均�资（31420元／年）标准从受伤之日计算至定残（2014年5月21日）前日为26685.48元（31420元／年÷365天×310天／年）；
4、护理费1700元。彭世龙伤后在丰都县仁爱医院和重庆红楼医院共计住院34天，其按50元／天标准请求支付护理费1700元（34天×50元／天）未超过相关规定，予以确认；
5、交通费600元。彭世龙虽未提供相关交通费发票，结合彭世龙就医情况，酌定交通费600元；
6、住院伙食补助费1020元。彭世龙实际住院34天，其按照30元／天标准请求支付住院期间伙食补助费1020元（34天×30元／天）未超过相关规定，予以确认；
7、营养费340元。彭世龙实际住院34天，其按照10元／天标准请求支付营养费340元（34天×10元／天）未超过相关规定，予以确认；
8、残疾赔偿金33328元。彭世龙伤残等级为Ⅸ（9）级，有司法鉴定意见书在案佐证，予以确认。其系农村居民，计算残疾赔偿金为33328元（8332元／年×20年×20%）；
9、被抚养人生活费7148元。彭世龙系农村居民，被抚养人生活费分别计算为：1、其父彭万山年龄75周岁应计算5年，其育有三个子女，其费用计算为1932元（5796元／年×5年÷3×20%）；2、其子彭某甲14周岁，其费用计算为2318元（5796元／年×（18-14）年×20%÷2）；3、其子彭某乙13周岁，其费用计算为2898元（5796元／年×（18-13）年×20%÷2）。
10、精神损害抚慰金酌定4000元。
上述费用共计118821.48元，应由彭世龙自行承担35646.44元（118821.48元×30%），应由程榜乾赔偿83175.04元（118821.48元×70%），扣减程榜乾先前支付的29000元后，程榜乾还应赔偿彭世龙54175.04元（83175.04元-29000元）。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用�律若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决：一、程榜乾在判决发生法律效力后10内一次性赔偿彭世龙残疾赔偿金等损失共计54175.04元（不含已支付的29000元）；二、驳回彭世龙的其他诉讼请求。
一审案件受理费4880元，减半收取2440元，由彭世龙负担1888元，程榜乾负担552元（已由彭世龙垫付，程榜乾在兑现时一并支付给彭世龙）。
程榜乾对一审判决不服，向本院提起上诉。以原判认定事实不清，适用法律错误，请求撤销一审判决，其主要理由是：1、该工程是我和彭世龙及其另外一人共同承包，其没有雇佣彭世龙；2、彭世龙伤残等级不实，请求重新鉴定其伤残等级及其因果关系；3、一审判决误工费、续医费、精神损失费等费用不实。
彭世龙辩称：其是受程榜乾雇请，双方属于雇佣关系；其受伤部位靠近膝盖，因为伤害到神经，造成膝盖、半月板受伤。�审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。
本院审理查明：经组织双方核对帐务，确认彭世龙医疗费16595元，程榜乾已支付28000元。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案争议焦点之一：程榜乾与彭世龙是否形成雇佣关系。本案中××居委与程榜乾协商将居民点下水管道开挖工程以200元／米，共计90米的工价交由程榜乾承揽修建，双方形成承揽关系；程榜乾从××居委承揽工程后，开始以130元／米的工价安排谭代华和彭世龙到工地做工，在二人嫌报酬较低的情况下程榜乾将工价涨至150元／米，故程榜乾与谭代华、彭世龙之间应为雇佣关系。彭世龙在从事雇佣活动中所受伤害应由雇主程榜乾承担。
本案争议焦点之二：彭世龙受伤部位靠近膝盖，与其膝盖、半月板伤情是否存在关联性。程榜乾声称彭世龙受伤部位与其�盖、半月板伤情无关，申请重新鉴定其伤残等级及其因果关系。经查，丰都县仁爱医院诊断为其左大腿内异物和左侧坐骨神经挫伤；重庆红楼医院诊断为其左大腿外伤术后、左膝关节内外侧半月板损伤和左膝关节积液；鉴定意见为其有关节腔积液、左侧坐骨神经损伤和左膝关节内外侧半月板损伤。鉴于彭世龙左大腿内异物和左侧坐骨神经挫伤，经过医院手术治疗，由于其受伤部位靠近膝盖，且在其不配合并延误治疗情况，可能会造成其膝盖、半月板损伤，二者之间存在一定关联性。鉴于程榜乾在一审中未提出重新鉴定的申请，加之一审已考虑了彭世龙自身在治疗过程中的过错，已判决其自行承担30%的责任，故对于程榜乾要求重新鉴定的该项请求，本院不予采纳。
本案争议焦点之三：一审判决误工费、续医费、精神损失费等费用是否正确。经查除彭世龙花去的医疗费总额为16595元，程榜乾共计已支付28000元与一审判决认定有出入外，其余一审判决各项费用并无不当。故本案费用共计106416.48元，应由彭世龙自行承担31924.94元（106416.48元×30%），应由程榜乾赔偿74491.54元（106416.48元×70%），扣减程榜乾已垫付的28000元后，程榜乾还应赔偿彭世龙46491.54元（74491.54元-28000元）。
综上所述，上诉人程榜乾所提彭世龙医疗费16595元、已支付28000元的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持；其余上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定其垫支费用及彭世龙医药费不实，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七�条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市丰都县人民法院（2014）丰法民初字第01618号民事判决；
二、程榜乾在本判决发生法律效力后10内一次性赔偿彭世龙残疾赔偿金等损失共计46491.54元（不含已支付的28000元）；
三、驳回程榜乾的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4880元，减半收取2440元；二审案件受理费1154元，合计3594元，由彭世龙负担1078元，程榜乾负担2516元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李勇
审 判 员 蔡伟
代理审判员 张艳
二〇一五年三月十日
书 记 员 洪燕