湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑初字第00454号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人庾文忠（绰号“庾老满”），男，1964年8月23日出生。因诈骗于2001年8月2日被上海市劳动教养管理委员会决定劳动教养2年。因吸毒于2005年8月5日被湖南省衡阳市公安局强制戒毒六个月。因犯诈骗罪于2010年3月24日被江苏省泰州市海陵区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万八千元，2010年10月20日刑满释放。因本案于2014年2月17日被刑事拘留，同年3月12日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2014）1198号起诉书指控被告人庾文忠犯诈骗罪、盗窃罪，于2014年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派代理检察员罗小红出庭支持公诉，被告人庾文忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，被告人庾文忠伙同颜某某、冯某某（均已判刑）以及杨某某、刘清霞（均另案处理）等人，采取先以“丢包分钱”的方式吸引被害人的注意，再采取“调包”的方式盗窃被害人财物共计人民币19587.64元，期间还诈骗了被害人财物共计人民币6350元。经事先合谋，采用由被告人庾文忠故意扔包在地上吸引被害人，颜某某、冯某某以及杨某某、刘清霞则假冒夫妻从旁要求参与分钱。具体事实如下：
1、2013年10月12日16时许，被告人庾文忠伙同颜某某、冯某某在长沙市雨花区女子大学附近，由被告人庾文忠在刘某某身后丢了1个钱包，颜某某、冯某某遂假扮夫妻佯装询问刘某某是否丢了钱包，得到刘某某的否定答案后，被告人庾文忠捡起钱包并声称钱包内有外币，提出看见的人要一起分钱。被告人庾文忠以及颜某某、冯某某遂将刘某某带至长沙市雨花区洞井安置小区“罗曼蒂斯”咖啡厅内，被告人庾文忠声称要回家拿人民币换取钱包内的外币，要求颜某某、冯某某及刘某某都必须交出自己的财物，统一放在冯某某的化妆包内，并将该化妆包放置在刘某某的挎包内，由刘某某进行保管。刘某某亦表示同意，并按照被告人庾文忠的要求将自己的1张建设银行储蓄卡、1张交通银行信用卡、现金人民币600元及写有银行卡密码的纸条放在化妆包内，由被告人庾文忠放在刘某某的挎包内并上锁。刘某某还按照被告人庾文忠的要求自愿交付了1台鉴定价值为人民币1400元的白色“步步高”S7手机给被告人庾文忠作为抵押，以表示自己绝不会带着众人的财物离开。期间，被告人庾文忠趁刘某某不注意，将事先准备好的1个同样的化妆包（内装有报纸）和装有被害人财物的化妆包进行了调换。待被告人庾文忠离开作案现场后，颜某某、冯某某也借机逃离作案现场。得手后，被告人庾文忠及颜某某、冯某某从刘某某的建设银行储蓄卡内取走现金人民币900元，从交通银行信用卡内取走现金人民币2000元，用交通银行信用卡刷卡消费人民币3695元。
2、2013年10月17日18时许，被告人庾文忠及颜某某、冯某某在长沙市天心区家乐福ＸＸ店门口，以上述同样的方式在长沙市雨花区云海大厦“罗兰”餐厅内盗窃了屈某某的现金人民币200元，1张建设银行卡，1张华融湘江银行卡。得手后，被告人庾文忠及颜某某、冯某某从屈某某的建设银行卡内取走现金人民币3000元，从华融湘江银行卡（卡号：6213660173100450393）内取走现金人民币2200元。
3、2013年10月23日17时许，被告人庾文忠及颜某某、冯某某在长沙市岳麓区王家湾步步高超市内，以上述同样的方式在王家湾“东麟阁”酒店1楼的茶餐厅内盗窃了皮某某的现金人民币500元，4件金器（鉴定价值为人民币2400元金项链1条，鉴定价值为人民币480元金坠子1个，鉴定价值为人民币960元金戒指1个，鉴定价值为人民币480元金砣1个），1张工商银行卡。皮某某还按照被告人庾文忠的要求自愿交付了1台鉴定价值为人民币4100元的黑色“苹果”5手机给被告人庾文忠作为抵押，以表示自己绝不会带着众人的财物离开。得手后，被告人庾文忠及颜某某、冯某某从皮某某的工商银行卡（卡号：6222021908001187031）内取走人民币500元。
4、2014年1月12日，被告人庾文忠及杨某某、刘清霞在湖南省湘潭市雨湖区“大洋百货”1楼的“步步高”超市内以上述同样的方式，由杨某某、刘清霞假扮夫妻，在超市旁的咖啡馆盗窃李某某建设银行卡1张、鉴定价值为人民币1153.74元的项链1条。李某某还按照被告人庾文忠的要求自愿交付了1台鉴定价值为人民币850元的“索尼爱立信”手机给杨某某作为抵押，以表示自己绝不会带着众人的财物离开。得手后，被告人庾文忠以及杨某某、刘清霞从李某某的建设银行卡内取走人民币500元，在湘潭市雨湖区美润家超市刷卡消费人民币18.9元。
案发后，颜某某、冯某某已赔偿被害人刘某某现金人民币5700元，已赔偿被害人屈某某现金人民币3600元，已赔偿被害人皮某某现金人民币6300元。
为证明上述事实，公诉机关提供了户籍证明、抓获经过、刑事判决书等书证；辨认笔录；价格证明结论书；被害人刘某某、屈某某、皮某某、李某某的陈述；同案犯颜某某、冯某某、杨某某的供述；被告人庾文忠的供述与辩解等证据。公诉机关认为，被告人庾文忠以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，同时骗取他人财物，数额较大，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条及第二百六十六条之规定，应当以盗窃罪及诈骗罪追究其刑事责任。被告人庾文忠在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定。被告人庾文忠一人犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款，数罪并罚。被告人庾文忠在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定。
被告人庾文忠对公诉机关指控的犯罪事实与罪名均无异议。
经审理查明，2013年10月及2014年1月期间，被告人庾文忠伙同颜某某、冯某某（均已判决）以及杨某某、刘清霞（军另案处理）采取先以“丢包分钱”的方式吸引被害人的注意，再采取“调包”的方式盗窃被害人财物共计人民币19587.64元，期间并诈骗了被害人的财物共计价值人民币6350元。具体事实如下：
1、2013年10月12日16时许，被告人庾文忠及颜某某、冯某某在长沙市雨花区女子大学附近，由被告人庾文忠在被害人刘某某身后丢1个钱包，颜某某、冯某某遂假扮夫妻佯装询问被害人是否丢了钱包，得到被害人的否定答案后，被告人庾文忠捡起钱包并声称钱包内有外币，提出看见的人要一起分钱。被告人庾文忠及颜某某、冯某某遂将被害人刘某某带至长沙市雨花区洞井安置小区“罗曼蒂斯”咖啡厅内，被告人庾文忠声称要回家拿人民币换取钱包内的外币，要求颜某某、冯某某及被害人刘某某都必须交出自己的财物，统一放在冯某某的化妆包内，并将该化妆包放置在被害人刘某某的挎包内，由被害人刘某某进行保管。被害人刘某某亦表示同意，并按照被告人庾文忠的要求将自己的1张建设银行储蓄卡、1张交通银行信用卡、现金人民币600元及写有银行卡密码的纸条放在化妆包内，由被告人庾文忠放在被害人刘某某的挎包内并上锁。被害人刘某某还按照被告人庾文忠的要求自愿交付了1台鉴定价值为人民币1400元的白色“步步高”S7手机给庾文忠作为抵押，以表示自己绝不会带着众人的财物离开。期间，被告人庾文忠趁被害人刘某某不注意，将事先准备好的1个同样的化妆包（内装有报纸）和装有被害人财物的化妆包进行了调换。待被告人庾文忠离开作案现场后，颜某某、冯某某也借机逃离作案现场。得手后，被告人庾文忠及颜某某、冯某某从被害人刘某某的建设银行储蓄卡内取走现金人民币900元，从交通银行信用卡内取走现金人民币2000元，用交通银行信用卡刷卡消费人民币3695元。
2、2013年10月17日18时许，被告人庾文忠及颜某某、冯某某在长沙市天心区家乐福ＸＸ店门口，以上述同样的方式在长沙市雨花区云海大厦“罗兰”餐厅内盗窃了被害人屈某某的现金人民币200元，1张建设银行卡，1张华融湘江银行卡。得手后，被告人庾文忠及颜某某、冯某某从被害人屈某某的建设银行卡内取走现金人民币3000元，从华融湘江银行卡（卡号：6213660173100450393）内取走现金人民币2200元。
3、2013年10月23日17时许，被告人庾文忠及颜某某、冯某某在长沙市岳麓区王家湾步步高超市内，以上述同样的方式在王家湾“东麟阁”酒店1楼的茶餐厅内盗窃了被害人皮某某的现金人民币500元，4件金器（鉴定价值为人民币2400元金项链1条，鉴定价值为人民币480元金坠子1个，鉴定价值为人民币960元金戒指1个，鉴定价值为人民币480元金砣1个），1张工商银行卡。被害人皮某某还按照被告人庾文忠的要求自愿交付了1台鉴定价值为人民币4100元的黑色“苹果”5手机给被告人庾文忠作为抵押，以表示自己绝不会带着众人的财物离开。得手后，被告人庾文忠及颜某某、冯某某从被害人皮某某的工商银行卡（卡号：6222021908001187031）内取走人民币500元。
4、2014年1月12日，被告人庾文忠及杨某某、刘清霞在湖南省湘潭市雨湖区“大洋百货”1楼的“步步高”超市内以上述同样的方式，由杨某某、刘清霞假扮夫妻，在超市旁的咖啡馆盗窃被害人李某某1张建设银行卡（卡号：6217002930102197688）、鉴定价值为人民币1153.74元的黄金项链1条。被害人李某某还按照被告人庾文忠的要求自愿交付了1台鉴定价值为人民币850元的“索尼爱立信”手机给杨某某作为抵押，以表示自己绝不会带着众人的财物离开。得手后，被告人庾文忠以及杨某某、刘清霞从被害人李某某的建设银行卡内取走人民币500元，在湘潭市雨湖区美润家超市刷卡消费人民币18.9元。
案发后，颜某某、冯某某的亲属已退赔被害人刘某某损失款人民币5700元，已退赔被害人屈某某损失款人民币3600元，已退赔被害人皮某某损失款人民币6300元。
上述事实，被告人庾文忠在开庭时亦无异议，且有湘潭市公安局出具的抓获经过及情况说明，潭价认鉴（2014）13号《价格鉴定结论书》，（2010）泰海刑初字第86号《刑事判决书》，江苏省泰州市看守所出具的出所登记表，辨认笔录及照片，雨价认证（2013）第350号《价格证明结论书》，本院所作（2014）雨刑初字第00204号《刑事判决书》，建设银行湘潭分行营业部出具的查询单据，银联商务签购单，视频资料，被害人刘某某、皮某某、屈某某出具的收条，被害人李某某、刘某某、屈某某、皮某某的陈述，同案犯颜某某、冯某某、杨某某的供述，被告人庾文忠的供述，被告人庾文忠的正、侧面照片及身份信息资料等经法庭开庭举证、质证并确认的证据证明，足以认定。
本院认为，被告人庾文忠以非法占有为目的，多次结伙秘密窃取他人财物，且盗窃他人信用卡并使用，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人庾文忠结伙虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，均应予处罚。被告人庾文忠一人犯数罪，依法应当数罪并罚。在共同犯罪中，被告人庾文忠起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人庾文忠在前罪因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人庾文忠能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二百六十六条，第一百九十六条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十九条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人庾文忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月17日起至2016年2月16日止）。
二、责令被告人庾文忠退赔被害人刘某某损失款人民币2895元；退赔被害人屈某某损失款人民币1800元；退赔被害人皮某某损失款人民币3120元；退赔被害人李某某损失款人民币2522.64元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 潘 昊
人民陪审员 章海如
人民陪审员 黄忠伟
二〇一四年六月十六日
书 记 员 罗鑫宇
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第一百九十六条第三款盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第三条第一款二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为第规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。