湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0105民初1656号原告:彭军,男,1970年11月12日出生,汉族，住武汉市汉阳区。委托代理人：谭玉华，湖北灵均律师事务所律师。特别授权代理。被告:李朝晖,男,1970年12月1日出生,汉族，住武汉市汉阳区。被告:马靖宇,男,1970年8月27日出生,汉族，住武汉市汉阳区。以上两被告共同委托代理人：张君，系湖北谦顺律师事务所律师。特别授权代理。被告:罗铭,男,1977年9月20日出生,汉族，住武汉市汉阳区。原告彭军诉被告李朝晖、马靖宇、罗铭合伙协议纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理后，依法由审判员王侃独任审判，于2013年12月18日公开开庭进行了审理。原告彭军及委托代理人谭玉华，被告马靖宇、罗铭到庭参加诉讼。被告李朝晖经本院传传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案转为普通程序进行审理，由审判员王侃担任审判长，与人民陪审员刘理娟、付北达组成合议庭，于2014年8月11日公开开庭进行了审理。本院于2014年8月13日作出（2013）鄂汉阳十民初字第00372号民事判决书。被告马靖宇、李朝晖不服该判决，向湖北省武汉市中级人民法院提起上诉。2016年1月22日，武汉市中级人民法院作出（2015）鄂武汉中民二终字第01448号民事裁定书，裁定撤销原判决，发回本院重审。本案由审判员赵旭担任审判长，与人民陪审员章传军、成晓山组成合议庭，适用普通程序于2016年6月20日公开开庭进行了审理。原告彭军及其委托代理人谭玉华，被告李朝晖、马靖宇及其委托代理人张君，被告罗铭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭军诉称：2004年，原告与被告四人准备共同合伙出资570,000元成立知心网吧，出资份额为李朝晖占32%、马靖宇占38%、彭军占19%、罗铭占11%。但是后来被告李朝晖以个人名义成立网吧并营业，并不向其他三人出示账目报表，也未向其他三人发工资或者分红，实际没有了合伙关系，即由合伙变成了个体经营。在未征得彭军、罗铭同意情况下，李朝晖私自将网吧转让给马靖宇，后原告多次讨要出资额，被告表示认可事实，但始终不予返还，故原告起诉至法院，要求判令三被告返还原告投资110000元及利息，并承担本案诉讼费。原告彭军为支持其诉讼请求，提交如下证据：1、2010年8月31日投资证明一份，拟证明原告与三被告准备共同合伙出资570,000元成立知心网吧，出资份额为李朝晖占32%、马靖宇占38%、彭军占19%、罗铭占11%。2、（2012）鄂汉阳十民初字第00322号民事判决书一份，拟证明原告与被告四人合伙关系在该案中已认定。3、武汉古琪网络技术服务有限公司工商信息一份，拟证明知心网吧未经营后，该网吧网络文化经营许可证由该公司使用，该公司由马靖宇、李朝晖与他人合伙经营。被告李朝晖辩称：原告诉称与事实不符。知心网吧是个体工商户，只能以个人名义登记，并没有将4个人都登记；且网吧只有网吧经营许可证，没有办理工商登记。合伙期间因亏损终止经营。2006年11月至2007年2月经四次清算，合伙经营的债务为38万元，合伙经营期间的财产为28.6万元，李朝晖承担了亏损3.008万元，马靖宇承担亏损为3.572万元，而彭军拿回投资3.4万元，罗铭承担亏损1.034万元。清算完毕后，被告向彭军支付了3.4万元。同时，依照汉阳区人民法院（2012）鄂汉阳十民初字第00322号民事判决书，彭军已经领取了合伙期间的利润分成1.2万元。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告李朝晖为支持自己的抗辩主张，向本院提交了如下证据：证据一、证人证言一份。拟证明知心网吧已经清算，按照清算结果彭军已经领取投资款3.4万元；证据二、（2012）鄂汉阳十民初字第00322号民事判决书一份，拟证明彭军领取了网吧分红3.4万元。被告马靖宇辩称：同意第一被告马靖宇的答辩意见。合伙经营期间的债务共计38万元，网吧证照转让所得为28万元，另退还房租为6000元，即网吧资不抵债。在清算时，李朝晖承担了亏损3.008万元，马靖宇承担亏损为3.572万元，而彭军拿回投资3.4万元，罗铭承担亏损1.034万元。根据清算结果，被告已经向原告支付了3.4万元，罗铭领取退还的房租6000元。被告马靖宇为支持自己的抗辩主张，向本院提交的证据同被告马靖宇。被告罗铭辩称：我出资以后，刚开始还有账目，后来就没有账目了，经营情况我都不知道了。后来李朝晖说网吧亏损了，要转让，我找李朝晖结算，李朝晖一直没有结算。被告罗铭未提交证据。经庭审举证、质证，本院对双方所举证据的分析认定如下：对于原告证据一、二，被告李朝晖、马靖宇对证据的真实性无异议，本院予以认定；对证据三真实性无异议，但是认为与本案无关，本院对该证据的真实性予以认定。对两被告共同举证的证据一，因属书面证言，但证人未出庭作证，本院对该证据不予采信；对证据二、该证据已由原告举证，真实性无异议，本院予以认定。经审理查明：2006年4月，原告与被告四人准备共同出资570,000元合伙经营知心网吧，出资份额为李朝晖占有32%、马靖宇占有38%、彭军占有19%、罗铭占有11%，其中三被告为部分实物+部分现金出资，彭军为现金出资，实际出资数额为11万元。该网吧的网络文化经营许可证由李朝晖提供，作为李朝晖的部分出资。经营期间的前4个月，原告参与经营，之后经李朝晖、马靖宇认可原告此期间应得合伙利润分成为12,000元。之后，由李朝晖、马靖宇经营三个月至同年的11月。此后，该网吧停止经营，但并未进行清算,合伙剩余财产由被告马靖宇、李朝晖处理。李朝晖将网络文化经营许可证转让给武汉古琪网络技术服务有限公司使用，该公司由马靖宇、李朝晖与他人共同成立。2008年1月28日，马靖宇、李朝晖达成协议，李朝晖个人所欠贷款由马靖宇偿还。因原、被告就合伙期间经营状况及清算问题存在争议，故原告起诉至法院。庭审中，原、被告均不能提供共同经营期间账目及网吧停止经营后财产的处理情况。马靖宇陈述已于2007年前陆续给予原告50,000元左右补偿，双方已口头结算清楚；原告表示除偿还另案处理的借款利息外，收到股份补偿34,000元，双方未结算。因马靖宇系单方陈述，其未得到原告认可部分，本院不予认定；双方陈述一致部分即原告收到股份补偿34,000元，本院予以认定。另查明：2012年，原告起诉三被告至本院，要求偿还借款，三被告均到庭参加诉讼。经审理，本院以（2012）鄂汉阳十民初字第00322号民事判决书对涉及本案的合伙、出资等事实予以认定，并判决三被告偿还原告借款人民币20,000元及利息，被告马靖宇、李朝晖支付原告合伙期间收入12,000元及利息。该判决已发生法律效力。本院认为：原告与被告李朝晖、马靖宇、罗铭共同出资成立知心网吧，符合《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条所规定的合伙关系特性，其合伙关系合法有效，应受法律保护，合伙人对合伙期间的经营及退伙后的清算均享有平等知情及参与的权利。原、被告双方未对各自权利义务进行书面具体约定，实际经营中亦未对收入及支出进行有效统一的管理，亦未签订退伙协议进行清算，经本院释明，原、被告均表示无共同经营期间帐目，无法进行审计，双方合伙期间盈亏、债权债务情况无法确定，包括网络文化经营许可证、设备、租用房屋装修在内的合伙网吧的剩余财产价值亦无法确定。因合伙经营的网吧后期原告未参与管理，由马靖宇、李朝晖实际管理，停止经营后的剩余财产，均由马靖宇、李朝晖进行处理，故马靖宇、李朝晖如主张经营亏损或合伙人已实际清算应由其承担举证责任，不能举证则承担相应的不利后果。因李朝晖、马靖宇未提交与此相关的证据，故李朝晖、马靖宇以合伙经营亏损、双方已实际清算为由拒绝返还原告投资款本院不予采信。马靖宇、李朝晖处理了原、被告投资的网吧资产，应返还原告投资款110,000元，扣除马靖宇已支付的34,000元，还应由马靖宇、李朝晖返还76,000元，该款项由马靖宇、李朝晖承担连带清偿责任。罗铭未参与后期经营及停止经营后合伙剩余财产的处理，故罗铭不应承担返还原告投资款责任。因原告与被告之间合伙权利义务未作书面约定，对于投资款如何返还亦无约定，属履行期限不明，原告于2013年10月31日方提起诉讼，故利息应自诉讼之日起按银行同期贷款利率计算为宜。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第三十条、第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告马靖宇、李朝晖连带返还原告彭军投资款人民币76,000元，于本判决生效之日起十日内付清。二、被告马靖宇、李朝晖连带支付原告彭军投资款利息（以76,000元为本金，于2013年10月31日起按人民银行同期贷款利率计算），于本判决生效之日起十日内付清三、驳回原告彭军其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币2,500元（原告彭军已交纳），由原告彭军负担800元，被告马靖宇、李朝晖共同负担1,700元。被告马靖宇、李朝晖于本判决生效后十日内将应负担的受理费直接付给原告彭军。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  赵 旭人民陪审员  章传军人民陪审员  城晓山二〇一七年五月九日书 记 员  王 琴