山东省德州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）德中刑一终字第8号
原公诉机关山东省夏津县人民检察院。
上诉人（原审被告人）班文文，男，1989年7月12日出生于山东省茌平县，汉族，中专文化。2006年5月17日因犯抢劫罪、盗窃罪被茌平县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元；2009年12月30日因犯寻衅滋事罪被茌平县人民法院判处有期徒刑二年，2011年10月19日刑满释放。2013年5月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于夏津县看守所。
辩护人徐成良、邹洪敏，山东智祥律师事务所律师。
原审被告人吴荣斌，男，1971年1月24日出生于山东省夏津县，汉族，小学文化，户籍地山东省济南市历下区文化东路26号。2011年8月19日因犯非法拘禁罪被夏津县人民法院判处有期徒刑一年一个月，2012年3月15日刑满释放。2013年5月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于夏津县看守所。
原审被告人张书平，女，1968年12月12日出生于山东省夏津县，汉族，初中文化。2013年5月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月23日被取保候审。
山东省夏津县人民法院审理夏津县人民检察院指控原审被告人吴荣斌、张书平犯贩卖毒品罪、班文文犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2014年1月3日作出（2013）夏刑初字第81号刑事判决。原审被告人班文文不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人吴荣斌、张书平，听取了上诉人班文文及其辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚且原审被告人吴荣斌、张书平及上诉人班文文均对一审判决认定的事实、证据无异议，也未提交新证据，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：一、贩卖毒品罪
2013年3月份的一天，经被告人班文文联系，被告人吴荣斌在聊城市汽车站二楼经被告人班文文之手，花3000元钱购买河南省台前县一毒贩的冰毒8克，同时被告人班文文以较便宜的价格600元购买冰毒2克，用于自己吸食。被告人吴荣斌将8克冰毒除自己吸食一部分外，其余分装成小包（每包三、四分重，十分重1克）后以每包400元至500元的价格卖给刘搏、商某、李松、邢兰勇、小贵、老王、王成柱、张金龙等多人，非法获利3000元。其中卖给老王的1包冰毒是老王用自己的一部金立牌手机顶的毒资款。
2013年5月份，在夏津县开发区金都花城小区地下停车场，被告人吴荣斌通过被告人班文文介绍，从贾超（另案处理）处花2000元钱购买冰毒5克。被告人吴荣斌除自己吸食一部分外，其余冰毒按前述方法分装成7小袋，卖给油坊的老王1袋、王成柱2袋、小贵1袋、靳立振1袋、邢兰勇1袋、李松1袋，非法获利3500元。
2013年以来，被告人张书平在明知被告人吴荣斌贩卖毒品的情况下，多次帮助吴荣斌贩卖袋装毒品，非法获利3000元。
二、非法持有毒品罪
2013年5月17日凌晨2时许，被告人班文文伙同贾超等人，在曲阜高速收费站附近，骗购济宁俩毒贩的毒品十余克。该毒品被班文文、贾超等人吸食少许，其余暂由班文文携带。当日15时许，夏津县公安局民警在茌平县汽车站兴业旅馆外将被告人班文文抓获，从其身上搜出两袋白色颗粒状晶体。经现场称重，该毒品净重16.4克。经鉴定，该毒品为甲基苯丙胺（冰毒）。
原审法院认定上述事实有经庭审举证、质证的发破案经过、户籍证明等书证、证人许某、时某等的证言、被告人吴荣斌、班文文、张书平的供述和辩解、夏津县价格认证中心出具的涉案物品价格鉴定书、德州市公安局出具的物证检验鉴定报告等证据予以证实。
原审法院认为，被告人班文文两次介绍被告人吴荣斌购买冰毒共计13克，被告人吴荣斌将购买的13克冰毒除自己吸食一部分外，又贩卖给许某、时某、靳立振、李松、刘搏、商某、邢兰勇、小贵、老王、王成柱、张金龙等多人多次，被告人张书平从中予以协助。被告人班文文将骗购的冰毒16.4克携带在身。被告人吴荣斌、张书平之行为构成贩卖毒品罪；被告人班文文之行为构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。被告人吴荣斌所购买的13克冰毒，自己吸食了一部分，并非全部用于贩卖。但被告人吴荣斌将13克冰毒的一部分，向多人多次贩卖，属情节严重，应依法惩处。被告人吴荣斌在有期徒刑执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应从重处罚。被告人张书平在自己家中发现被告人吴荣斌两次吸毒，又帮助吴荣斌销售曾被其吸食的袋装白色粉末状物品，以极其隐蔽的方式交易，以被告人张书平的年龄和阅历，应当知道帮助被告人吴荣斌销售的是毒品，故被告人张书平庭审时辩称自己不知道帮助吴荣斌销售的是毒品的辩解意见不能成立。被告人吴荣斌在共同犯罪中是主谋，系主犯，被告人张书平被动协助，属从犯，可减轻处罚。被告人班文文虽未参与被告人吴荣斌的贩毒环节，但班文文积极联系河南台前县一贩毒分子和毒贩贾超，使被告人吴荣斌购买13克冰毒的行为得以完成，是被告人吴荣斌上一级贩卖毒品案的帮助犯，构成贩卖毒品罪，故被告人班文文辩解没有贩卖毒品的意见不能成立。被告人班文文协助他人贩卖毒品冰毒13克，系从犯，可减轻处罚。被告人班文文在有期徒刑执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑之罪，属累犯，应从重处罚。涉及冰毒等毒品犯罪，以查获的数量为准，不以纯度折算。三被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张书平符合缓刑适用条件，可依法适用缓刑。据此。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第七十二条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于＜办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见＞》第二条第一款第（七）项之规定，以被告人吴荣斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元；以被告人班文文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金8000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金4000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，罚金12000元；以被告人张书平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金5000元。
宣判后，上诉人班文文以“不构成贩卖毒品罪”为由，提出上诉。其辩护人提出了“1、上诉人班文文只作为吴荣斌的介绍人，促成毒品交易，其行为不构成贩卖毒品罪的共犯，依法不构成犯罪；2、认定上诉人班文文为贾超居间介绍参与贩毒毒品仅有被告人供述，且相互矛盾，证据不足；3、相对原审被告人吴荣斌，认定贩卖的数量均为13克，且均为累犯，明显加重了对上诉人班文文的量刑”的辩护意见。
经二审审理查明：一、贩卖毒品罪
2013年3月份的一天，经上诉人班文文联系，原审被告人吴荣斌在聊城市汽车站二楼经上诉人班文文之手，花3000元购买河南省台前县一毒贩冰毒8克，同时上诉人班文文花600元购买冰毒2克，自己吸食。原审被告人吴荣斌将8克冰毒除部分自吸外，其余分装后卖给许某、时某、李某甲等人，非法获利3000元。
2013年5月份，在夏津县开发区金都花城小区地下停车场，原审被告人吴荣斌经上诉人班文文介绍，从贾超（另案处理）处花2000元购买冰毒5克。原审被告人吴荣斌除部分自吸外，其余冰毒分装后卖给靳某、李某甲等人，非法获利3500元。
2013年以来，原审被告人张书平明知原审被告人吴荣斌贩卖毒品，多次帮助吴荣斌贩卖毒品，非法获利3000元。
二、非法持有毒品罪
2013年5月17日凌晨2时许，上诉人班文文伙同贾超等人，在曲阜高速收费站附近，骗购济宁毒贩毒品十余克。该毒品被班文文、贾超等人吸食少许，其余暂由班文文携带。当日15时许，夏津县公安局在茌平县汽车站兴业旅馆外将上诉人班文文抓获，在班文文身上搜出白色颗粒状晶体两袋。经现场称重，净重16.4克。经鉴定，该两袋白色颗粒状晶体中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经一审当庭举证、质证并确认的下列证据证实：
（一）物证、书证
1、吸毒工具、手机、电子秤等的照片及扣押物品文件清单，证实在被告人吴荣斌住处查获的涉案物品情况。
2、袋装白色晶体、吸毒工具、银行卡、刀具三把、手机的照片及扣押物品文件清单，证实从被告人班文文处查获的冰毒及涉案物品情况。
3、夏津县公安局出具的证明，证实扣押的管制刀具情况及涉案人员的人名书写情况。并证实涉案人员大陈、马超、梅二、杜存存、宋强等人未找到。
4、接受刑事案件登记表、发破案经过、抓获经过，证实立案侦查及抓获被告人吴荣斌、班文文、张书平的情况。
5、济南市公安局燕山派出所、茌平县公安局、夏津县公安局郑保屯派出所出具的户籍证明信，证实被告人吴荣斌、班文文、张书平的身份情况。
6、夏津县人民法院（2011）夏刑初字第25号刑事判决书，证实被告人吴荣斌因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年一个月。
7、夏津县看守所释放证明书，证实被告人吴荣斌于2012年3月15日刑满释放的情况。
8、茌平县人民法院（2006）茌刑初字第62号刑事判决书，证实被告人班文文2006年5月17日因犯抢劫罪被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元。
9、茌平县人民法院（2010）茌刑初字第9号刑事判决书，证实被告人班文文2009年12月30日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年。
10、山东省聊城监狱出具的罪犯档案资料，证实被告人班文文因犯寻衅滋事罪于2011年10月19日减刑刑满。
（二）证人证言
1、证人许某证实，自2012年冬至2013年5月份，从被告人吴荣斌处购买5次冰毒，每次500元钱1小袋。有1次是在金都花城大门外，是吴荣斌的老婆骑着电动车送过来的。
2、证人时某证实，自2012年冬至2013年5月份，从被告人吴荣斌处购买七、八次冰毒，每次500元钱1小袋。
3、证人靳某证实，2013年5月12日左右，从被告人吴荣斌处花500元钱购买冰毒1小袋。
4、证人李某甲证实，自2012年冬至2013年5月份，在被告人吴荣斌处吸食冰毒三次，用被告人吴荣斌欠其1000元的借款抵顶毒资。
5、证人贾超证实，2013年5月份，我和李凯合伙贩卖毒品，李凯通过电话从广东买了10克冰毒，拿到货后，李凯拿出1克冰毒，班文文拿出来2克冰毒，吸了一点，说把剩下的不到7克冰毒卖给夏津的吴荣斌，400元1克，我就和班文文去了夏津，吴荣斌给了2000元，班文文一看给的钱少，就在冰毒里抠出两小块来，把剩下的5克左右给了吴荣斌，然后就回茌平了。后来因没有冰毒了，班文文和我商量，他跟济宁卖冰毒的联系，说多去点人，黑他们，不给他们钱了。2013年5月16日晚8时许，我和班文文、刁某等人去济宁，在曲阜高速口骗得一男一女冰毒17.5克（净重）。
6、证人付某、李某乙、刁某等证实，2013年5月17日凌晨2时许，伙同班文文伙、贾超等人，在曲阜高速收费站附近，骗购济宁一男一女毒品17.5克。该毒品被班文文、贾超等人吸食少许，其余暂由班文文携带。
（三）被告人供述和辩解
1、原审被告人吴荣斌供述，证实2013年1月份，我从马超手里买了两袋冰毒，从每袋里抠出一分左右自吸后，以500元一袋的价格卖给另外两人，其中一个叫张金龙。2013年2月份，从“梅二”手中买了一袋冰毒，抠出一分左右自吸后，以500元的价格卖给了德州的柱子。2013年3月份，通过聊城茌平的班文文和瞎二在聊城汽车站的一个宾馆里，花3000元买了八克冰毒，文文拿走二克当酬劳。回到夏津分成小包后卖给了刘博、商某、李某甲、振振、小勇等人，自己也吸了一些。我不在家的时候，就给家属张书平打电话，让她卖给他们。2013年5月份，茌平的文文和老二到其住的楼下，我从老二手中以2000元钱买了五克冰毒，分成小包后卖给老王、柱子、小贵等人，其中老王是一部金立手机顶的，一共卖了3500元。
2、上诉人班文文供述，约一个月前（指被抓获时），我通过贾超得知可从一台前人手中购得冰毒，遂电话约定在聊城车站交易。见面后老吴（吴荣斌）交给我3000元钱。我自己拿钱和台前的人完成交易，自己花600元购得2克，老吴的3000元购得8克（每克350元）。约三四天前，贾超让李冰（即李凯）发来十克冰毒，遂用我手机联系老吴问要货吗？我为了要贾超还欠的1500元钱，就和贾超一起到夏津找到老吴，卖给老吴五六克冰毒，得款2000元，我向贾超要了500元。并证实吴荣斌购买的冰毒部分自吸，部分卖给别人。2013年5月17日凌晨2时许，我和贾超、刁某等五人开车去济宁，在曲阜高速收费站从一男一女手中骗得冰毒17克多，后被公安机关查获。
3、原审被告人张书平供述，2013年春天时，我发现丈夫吴荣斌吸毒。之后吴荣斌不在家时，吴荣斌打电话让我送冰毒，收钱。我先后卖过五、六次冰毒，共卖了3000多元钱。这些冰毒都是事先吴荣斌分装成小袋留在家里的，再给我打电话通知在金都花城大门外、双鸿大酒店西侧公路边、华芳公司门口等地交易。
（四）鉴定意见
1、夏津县价格认证中心出具的德夏津价鉴字（2013）58号涉案物品价格鉴定结论书、照片、鉴定资质证书，证实涉案的金立手机鉴定价格为600元。
2、德州市公安局物证鉴定所出具的（德）公（物）鉴（毒）字（2013）026号物证检验鉴定报告，证实送检的两袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
3、德州市公安局物证鉴定所出具的（德）公（物）鉴（毒）字（2013）029号物证检验鉴定报告，证实送检的许某、时某、王某、靳某、李某甲、班文文、吴荣斌、尿液中均检出甲基苯丙胺成分。附鉴定人资格证书。
（五）辨认、搜查笔录
1、辨认笔录及照片，证实原审被告人吴荣斌、上诉人班文文辨认出涉案人员贾超。
2、搜查笔录，证实在原审被告人吴荣斌、上诉人班文文住处及身上搜出吸毒工具、手机、电子秤、白色晶体、管制刀具等涉案物品，并记载于扣押物品、文件清单。
关于上诉人班文文“不构成贩卖毒品罪”及其辩护人“1、上诉人班文文只作为吴荣斌的介绍人，促成毒品交易，其行为不构成贩卖毒品罪的共犯，依法不构成犯罪；2、认定上诉人班文文为贾超居间介绍参与贩毒毒品仅有被告人供述，且相互矛盾，证据不足；3、相对原审被告人吴荣斌，认定贩卖的数量均为13克，且均为累犯，明显加重了对上诉人班文文的量刑”的辩护意见，经查认为，上诉人班文文明知吴荣斌贩卖毒品，仍为其主动联系上家，并积极协助吴荣斌完成交易。上诉人班文文明知贾超贩卖毒品，仍主动为其联系下家原审被告人吴荣斌，并一同前往完成交易，其行为均符合贩卖毒品罪的犯罪构成，应以贩卖毒品罪定罪处罚。上诉人班文文在该两起贩卖毒品案中均起协助作用，应系从犯，原审判决已酌情从轻处罚，鉴于上诉人班文文的累犯情节，对其判处有期徒刑四年六个月，并无不当。故上诉人班文文的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。
本院认为，原审被告人吴荣斌将购得的13克冰毒除部分自吸外，又贩卖给许某、时某等人，原审被告人张书平从中协助，其行为均构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。原审被告人吴荣斌在共同犯罪中起主导作用，系主犯。原审被告人张书平起次要协助作用，系从犯，可减轻处罚。原审被告人吴荣斌在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人班文文先后两次主动介绍原审被告人吴荣斌从他人手中购买冰毒。在明知原审被告人吴荣斌将购买的冰毒部分自吸，部分卖给他人，仍为其介绍上线并代购。明知贾超贩卖毒品而主动为其联系买家原审被告人吴荣斌，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人班文文非法持有与他人骗得的16.4冰毒，其行为构成非法持有毒品罪，均应依法惩处。
原审判决认定事实清楚、证据确实、充分，定罪准确、量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条、第三百五十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十九条、第七十二条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高志刚
代理审判员 李朝辉
代理审判员 林清梅
二〇一四年三月二十四日
书 记 员 张 博