黑龙江省鹤岗市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑04刑终7号
原公诉机关鹤岗市向阳区人民检察院。
上诉人（一审被告人）邢振涛，男，1974年12月21日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2011年10月20日因涉嫌赌博被鹤岗市公安局直属分局刑事拘留，2012年2月28日因犯赌博罪被绥滨县人民法院判处有期徒刑3年缓期4年，2012年3月8日释放。2016年1月8日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月4日经鹤岗市向阳区人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪、妨害公务罪批准逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
辩护人商显峰，黑龙江商显峰律师事务所律师。
辩护人刘冷，黑龙江商显峰律师事务所律师。
上诉人（一审被告人）ＸＸ伟（绰号“宋三”），男，1979年7月1日出生，汉族，专科文化。2016年1月8日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月4日经鹤岗市向阳区人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
上诉人（一审被告人）侯某，男，1981年4月18日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2003年1月10日因犯抢劫罪被富锦市人民法院判处有期徒刑6年，2007年11月26日刑满释放。2016年1月20日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月4日经鹤岗市向阳区人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
上诉人（一审被告人）张某某，男，1985年4月18日出生，汉族，初中文化。2016年1月8日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月5日被取保候审。同年12月19日被决定逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
上诉人（一审被告人）张某甲，男，1976年3月11日出生，汉族，中专文化，无固定职业。2016年1月8日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月5日被取保候审。同年12月19日被决定逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
上诉人（一审被告人）于某某（绰号“于小”），男，1989年8月4日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年1月16日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局取保候�。同年12月19日被决定逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
辩护人陈洪恩，黑龙江吉祥律师事务所律师。
一审被告人刘某某，男，1979年2月6日出生，满族，专科文化。2016年1月21日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月4日经鹤岗市向阳区人民检察院以涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
一审被告人刘某，男，1990年3月9日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年1月8日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月5日被取保候审。同年12月19日被决定逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
一审被告人邵某某，男，1984年12月20日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年1月13日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局刑事拘留，2016年2月5日被取保候审。同�12月19日被决定逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
一审被告人李某某（曾用名“吴阙”），男，1980年2月1日出生，汉族，高中文化。2016年1月26日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局取保候审。
一审被告人刘某甲，男，1981年5月10日出生，汉族，专科文化。2016年1月16日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局取保候审。
一审被告人刘某乙（绰号“刘能”），男，1976年12月24日出生，汉族，小学文化，无固定职业，住黑龙江省鹤岗市绥滨县松杨小区*号楼*单元***室。2016年2月26日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局取保候审。
一审被告人李某甲（绰号“二龙”），男，1989年1月3日出生，汉族，小学文化，无固定职业。2016年2月26日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局取保候审。
一审被告人付某某（绰号“老臭”），男，1979年9月10日出生，汉族，高中文化，无固定职业。2016年2月26日因涉嫌寻衅滋事被绥滨县公安局取保候审。
一审被告人肖某，男，1975年3月29日出生，汉族，初中文化，无固定职业。2016年6月13日因涉嫌开设赌场被绥滨县公安局刑事拘留，2016年7月19日经绥滨县人民检察院以涉嫌开设赌场罪批准逮捕，现羁押于鹤岗市看守所。
一审被告人丁某某（绰号“丁明”），男，1974年11月27日出生，汉族，小学文化，无固定职业。2016年4月1日因涉嫌开设赌场被绥滨县公安局取保候审。
一审被告人杨某某（绰号“杨七”），男，1973年11月27日出生，汉族，高中文化，无固定职业。2016年3月2日因涉嫌开设赌场被绥滨县公安局刑事拘留，2016年3月17被取保候审。
鹤岗市向阳区人民法院审理的鹤岗市向阳区人民检察院指控被告人邢振涛、ＸＸ伟、侯某、刘某某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某乙、李某甲、付某某寻衅滋事、妨害公务、被告人刘某甲寻衅滋事、被告人邢振涛、ＸＸ伟、肖某、杨某某、丁某某开设赌场一案，于2016年12月23日作出（2016）黑0402刑初47号刑事判决书。宣判后被告人邢振涛、ＸＸ伟、侯某、张某某、张某甲、于某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审判决认定：
（一）寻衅滋事罪、妨害公务罪
2016年1月7日14时许，被告人邢振涛因与于某甲之间的纠纷而欲殴打于某甲，遂安排被告人ＸＸ伟、刘�某二人购买镐把，并驾车带领被告人ＸＸ伟、刘某某、侯某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某甲、刘某乙、李某甲、付某某等人手持镐把到绥滨县瑞德宾馆、莱阳宾馆、沿江宾馆寻找于某甲。在寻找到莱阳宾馆时，被告人邢振涛等人持镐把威胁莱阳宾馆工作人员不许接待于某甲，并将宾馆客房门踹坏（价值人民币508元），离开现场时ＸＸ伟赔偿业主人民币500元。当晚21时许，邢振涛等人在寻找到轩鹤宾馆时，被告人刘某甲因故离开，邢振涛带领其他被告人持镐把在轩鹤宾馆二楼敲门寻找于某甲时，遇到绥滨县公安局政委张某丙，张某丙见有人持镐把滋事，便立即表明身份制止各被告人继续滋事，同时将被告人ＸＸ伟等人手中的镐把夺下，并对邢振涛等人进行制止，在张某丙制止犯罪时，李某某将张某丙夺去的镐把重新抢回，邢振涛、ＸＸ伟等人对张某丙进行殴打并辱骂张某丙，张某丙的朋友张某丁闻讯从客房出来后，被侯某、ＸＸ伟、刘某某等人打倒。邢振涛见张某丁被打倒地后说：“警察打人了，你们也躺下几个”，刘某乙、李某甲、付某某、张某某、刘某等人为造成影响先后倒在地上。为掩盖犯罪行为被告人刘某某让邵某某将轩鹤宾馆监控器硬盘（价值人民币255元）拿走。张某丙见无法控制局面后，便拨打110报警电话报警。绥滨县公安局建设路派出所民警接警后赶到现场对邢振涛等人进行抓捕时，邢振涛带头对民警姜某某进行推搡，导致宾馆大门被撞碎，姜某某右手受伤。经鉴定：张某丙、张某丁、姜某某，损伤程度均为轻微伤。
上述事实有，证人姜某某、郑某某、李某、卜某、李某丙、崔某某、田某某、杨某丙、汤某某、谢某某、刘某戊、于某甲、袁某某、刘某庚、张某丙、张某丁的证言；鹤岗市价格认证中心估价鉴定结论书、绥滨县公安司法鉴定中心出具的鉴定书、户籍证明、绥滨县人民法院刑事判决书、富锦市人民法院刑事判决书、绥滨县公安局110指挥中心接出警记录、受案登记表、立案决定书、视听资料、被告人邢振涛、ＸＸ伟、侯某、刘某某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某甲、刘某乙、李某甲、付某某的供述等证据证实。
（二）开设赌场罪
2015年11月18日，被告人邢振涛、ＸＸ伟、肖某、丁某某经商量后，在本市绥滨县小松食杂店内设立赌场，以扑克牌推牌九的方式进行赌博，并安排被告人杨某某负责抽水，本场赌局共抽水人民币43000余元，邢振涛、ＸＸ伟、肖某、丁某某每人分得人民币10000元，杨某某分得人民币500元。破案后，在杨某某处�缴赃款人民币500元。
2015年11月20日，被告人ＸＸ伟、肖某经商量后，在本市绥滨县“青岛扎啤城”内设立赌场，以扑克牌推牌九的方式进行赌博，并安排被告人杨某某按赢家百分之五的比例从中抽红，共获利人民币30000余元。ＸＸ伟、肖某每人分得人民币15000元，杨某某分得人民币500元。破案后，在丁某某处收缴赃款人民币10000元、在杨某某处收缴赃款人民币500元。
上述事实有，证人刘某己、刘某某、冯某某、杨某己、于某丙、宋某甲、李某庚、王某庚、孟某丁、刘某辛、丁某甲、李某辛、刘某壬、袁某甲的证言；辨认笔录、受案登记表、立案决定书、破案经过、抓获经过、绥滨县公安局情况说明、现场勘验检查工作记录；被告人肖某、丁某某、杨某某的供述等证据证实。
鹤岗市向阳区人民�院认为，被告人邢振涛、ＸＸ伟、侯某、刘某某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某乙、李某甲、付某某为个人恩怨，持械在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，在公安机关工作人员依法制止其犯罪时，使用暴力方法阻碍国家机关工作人员依法执行公务，其行为均已构成寻衅滋事罪、妨害公务罪。被告人刘某甲在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱，其行为已构成寻衅滋事罪。被告人邢振涛、ＸＸ伟、肖某、杨某某、丁某某开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。鹤岗市向阳区人民检察院指控的罪名成立。本案寻衅滋事、妨害公务犯罪系共同犯罪，被告人邢振涛、ＸＸ伟、侯某、刘某某系主犯，被告人张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某乙、李某甲、付某某系从犯。对于被告人邢振涛、ＸＸ伟提�对其指控犯有妨害公务罪、开设赌场罪持有异议，均辩称自己没有妨害公务，没有开设赌场，指控的罪名不成立的意见。本院认为，被告人邢振涛、ＸＸ伟带领多人持械到轩鹤宾馆闹事，明知张某丙是公安局的政委在执行公务，并有多名同案均证实邢振涛与ＸＸ伟在案发现场对其说张某丙是绥滨县公安局的政委，仍对其辱骂、殴打，其行为具备寻衅滋事、妨害公务犯罪的要件，故其辩解意见不予采纳；邢振涛、ＸＸ伟的辩护人对起诉书指控被告人邢振涛、ＸＸ伟犯有妨害公务犯罪、开设赌场犯罪持有异议，认为起诉书指控的妨害公务罪、开设赌场犯罪事实不清，证据不足，请法庭给予公正裁决的辩护意见。本院认为，公诉机关指控被告人邢振涛、ＸＸ伟犯寻衅滋事犯罪、妨害公务犯罪，事实清楚，证据确实、充分，被告人邢振涛纠集ＸＸ伟等多名被告人持械先后到绥滨县瑞德宾馆、莱阳宾馆等多家宾馆寻找殴打于某甲，在莱阳宾馆寻找于某甲未果时，威胁该宾馆服务人员不许接待于某甲，并将宾馆客房门踹坏。邢振涛、ＸＸ伟带领其他被告人持镐把在轩鹤宾馆二楼寻找于某甲时，遇见绥滨县公安局政委张某丙，张某丙在表明身份制止犯罪行为时，遭到邢振涛等多名被告人的辱骂和殴打，其行为具备寻衅滋事犯罪、妨害公务犯罪的要件，已经形成完整的证据链条，其二辩护人的辩护意见不予采纳；对于被告人邢振涛、ＸＸ伟开设赌场犯罪，因有证人刘刘某己、刘某某、冯忠华等多名证人的证言材料在卷证实，邢振涛、ＸＸ伟等人在“小松食杂店”、“青岛扎啤城”赌博的犯罪事实，其二辩护人的辩护意见不予采纳。对于被告人刘某某的辩护人提出，刘某某主动到公安机关投案自首，当庭如实供述犯罪，请法庭给予认定自首，�给予从轻处罚的辩护意见，予以采纳。对于被告人于某某的辩护人提出对起诉书指控于某某犯有寻衅滋事犯罪、妨害公务犯罪持有异议，认为本案不符合寻衅滋事犯罪的构成，应定故意伤害犯罪预备，不应追究刑事责任,应依据《治安管理法》处罚；对于起诉书指控于某某参与妨害公务犯罪，认为事实不清，证据不足的辩护意见。因有本案的多名同案均能证实，于某某在案发现场用手机录像的经过，且被告人能够如实的供认自己的犯罪，故辩护意见不予采纳。对于肖某的辩护人提出，被告人肖某能够如实供述自己的罪行，无前科劣迹，系初犯，且具有悔罪表现，社会危害不大，请求法庭对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。对于被告人张某甲、刘某、邵某某、李某某、刘某乙、李某甲、付某某均认为没有妨害公务犯罪的辩解意见，因有证人张某丁、姜某某、李某等�的证言及其多名同案在公安机关的供述材料在卷左证，故不予采纳。被告人邢振涛犯数罪，系在缓刑考验期内犯罪，应撤销缓刑，数罪并罚。鉴于被告人ＸＸ伟、侯某、刘某某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某乙、李某甲、付某某犯数罪，均应对其数罪并罚。鉴于被告人张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某乙、李某甲、付某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，均应对其从轻处罚。鉴于被告人刘某某、刘某甲、李某某、刘某乙、李某甲、付某某、丁某某具有自首情节，均能如实供认其各自的犯罪，应从轻处罚。鉴于被告人侯某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、于某某、肖某、杨某某能够如实供述自己的罪行，应酌情从轻处罚。检察机关对被告人邢振涛、ＸＸ伟、侯某、刘某某、张某某、张某甲、刘某、邵某某、李某某、于某某、刘某乙、李某甲、付某某、刘某甲、肖某、杨某某、丁某某的量刑建议以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十七条第一款、第五款、第二百九十三条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第一款、第三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十七条第一款之规定，认定撤销黑龙江省绥滨县人民法院（2012）绥刑初字第14号刑事判决中对罪犯邢振涛宣告缓刑四年的执行部分；被告人邢振涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑二年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元，与前罪赌博罪判处有期徒刑三年，合并决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元；被告人ＸＸ伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年七个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年四个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；被告人侯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年，合并决定执行有期徒刑二年；被告人刘某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年，合并决定执行有期徒刑一年四个月；被告人张某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月，合并决定执行有期徒刑一年三个月；被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月，合并决定执行有期徒刑一年三个月；被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月，合并决定执行有期徒刑一年三个月；被告人邵某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月，合并决定执行有期徒刑一年三个月；被告人李某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑一年，缓刑二年；被告人于某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月，犯妨害公务罪，判处有期徒刑八个月，合并决定执行有期徒刑一年三个月；被告人刘某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；被告人刘某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑一年，缓刑二年；被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑一年，缓刑二年；被告人付某某犯寻衅滋事�，判处有期徒刑一年，犯妨害公务罪，判处有期徒刑六个月，合并决定执行有期徒刑一年，缓刑二年；十六、被告人肖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币50000元；被告人丁某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币30000元；被告人杨某某犯开设赌场罪，判处管制一年，并处罚金人民币20000元。
宣判后，被告人刘某某、刘某、邵某某、李某某、刘某甲、刘某乙、李某甲、付某某、肖某、丁某某、杨某某服判，不上诉。
被告人邢振涛及其辩护人、ＸＸ伟、侯某、张某某、张某甲、于某某提出，其不构成妨害公务罪的上诉理由及辩护意见。
被告人邢振涛及其辩护人、ＸＸ伟提出，其不构成开设赌场罪的上诉理由及辩护意见。
被�人于某某提出，其不构成寻衅滋事罪的上诉理由。
二审审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致，并有一审确认的证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（一审被告人）邢振涛、ＸＸ伟、侯某、张某某、张某甲、于某某，一审被告人刘某某、刘某、邵某某、李某某、刘某乙、李某甲、付某某为逞强耍横，持械到多处公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的行为，均已构成寻衅滋事罪。上述人员使用暴力方法阻碍人民警察依法制止违法犯罪的行为，均已构成妨害公务罪。一审被告人刘某甲伙同上述人员在公共场所起哄闹事，严重扰乱公共场所秩序，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人（一审被告人）邢振涛、ＸＸ伟，一审被告人肖某、丁某某、杨某某为他人提供赌博的场所及用具，供他人进行赌博，并从中获利的行为，均构成开设赌场罪。应依法惩处。本案寻衅滋事罪与妨害公务罪系共同犯罪，上诉人邢振涛、ＸＸ伟组织他人并积极参与，上诉人侯某在全部犯罪过程中积极参与、一审被告人刘某某准备犯罪工具并积极参与，应认定为主犯。上诉人张某某、张某甲、于某某、刘某、邵某某、李某某、李海军、李某甲、付某某及刘某甲均系从犯。上诉人邢振涛及其辩护人、ＸＸ伟、侯某、张某某、张某甲、于某某提出，其不构成妨害公务罪的上诉理由及辩护意见，经查，人民警察在非工作时间发现违法犯罪事实依法履行职责时，邢振涛、ＸＸ伟等人使用暴力袭击、威胁方法阻碍，并造成两名人民警察受轻微伤的后果，该行为均已构成妨害公务罪，故该上诉理由及辩护意见不能成立。上诉人邢振涛及其辩护人、ＸＸ伟提出的，其行为不构成开设赌场罪的上诉理由及�护意见，经查，本案中有证人证言、同案犯的多份稳定供述、现场勘验检查笔录等证据足以证实该事实，故其上诉理由及辩护意见不能成立。上诉人于某某提出，其不构成寻衅滋事罪的上诉理由，有同案犯的多份稳定供述及自己的有罪供述等证据足以证实，故其上诉理由不能成立。综上，一审判决认定邢振涛、ＸＸ伟等人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 安 力
代理审判员 李 蔚
代理审判员 李连宇
二〇一七年三月十日
书 记 员 王培圣