江苏省盐城市亭湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0902民初4637号
原告吴华全，男，1969年11月23日生，住盐城市亭湖区。
委托代理人吕宁，江苏瑞信律师事务所律师。
被告盐城市三鑫混凝土有限公司，住所地盐城市开发区通榆南路230号。统一社会信用代码91320902772024934L
法定代表人杨盛惠，董事长。
委托代理人邹荣，江苏中茵海华律师事务所律师。
委托代理人杨盛华，女，总经理。
原告吴华全与被告盐城市三鑫混凝土有限公司（以下简称三鑫公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月9日受理后，依法适用简易程序由审判员邵伟独任审判，于同年9月9日公开开庭审理了本案。后依法裁定转普通程序，组成合议庭，于2017年1月13日公开开庭审理了本案。原告吴华全及其委托代理人吕宁，被告三鑫公司的委托代理人邹荣、杨盛华到庭参加诉讼（杨盛华第二次开庭未到庭）。本案现已审理终结。
原告吴华全诉称：原告于2005年8月由被�招用，安排在驾驶员岗位，从事混凝土搅拌车驾驶工作超过10年，现月平均工资4000元。原告因被告拖欠工资，常常几个月领不到工资，造成生活困难；且被告未为原告缴纳社会保险。原告无奈发函给被告解除劳动合同关系。诉请法院判令：被告支付原告经济补偿金42000元（2005年8月-2016年2月计10.5年.4000元/月×10.5个月=42000元）。
原告吴华全所举证据有：
1、2016年2月22日函（解除劳动关系）、EMS快递单查询单。证明被告未给原告交纳社会保险，未按时足额发放工资，原告要求解除劳动关系。
盐城市仲裁委员会庭审笔录，证明被告对原告诉状中陈述的工作年限予以认可。
2015年12月24日未拆封的快件一份、EMS快递查询单。由于被告未签收被退回。函件的内容是要求被告支付差欠原告2015年8-12月工资及解除劳动关系，证明被告在2015年12月24日之前未支付8-12月份工资，8-12月份工资是在2015年12月底一次性由被告支付的。
2005年盐城市公安交通警察支队出具的处罚决定书、罚没款收据、简易程序处罚决定书、、三鑫公司的行驶证、驾驶证复印件、汽车照片一张，证明吴华全2005年为三鑫公司开车，并被交警部门处罚，处罚时间是2005年10月份。
被告三鑫公司辩称：1、原告以用人单位未按时发放工资以及未依法缴纳社会保险为由解除劳动合同理由不成立。首先，各名原告均是按月以现金形式从被告处领取工资；其次，原告主动提出将应当由用人单位缴纳的社会保险以现金形式随工资发放，被告每月发放的工资中均包括社会保险费，故劳动者以此为由主张解除劳动合同关系，并要求支付经济补偿金，应当不予支持。2、因被告单位搬迁，原告认为上班路途较远向原告提出解除劳动关系，在�告急需用工时提出辞职，给原告造成损失。请求法院依法处理。
被告三鑫公司所举证据有：
1、2009年5月18日原被告签订的《劳动合同》，证明吴华全于2009年5月18日进三鑫公司上班。
2、三鑫公司2014年1-12月的工资单、2015年1-10月份职工薪酬表，付款凭证。证明三鑫公司不差欠吴华全的工资，三鑫公司已经每月支付吴华全700元社会保险费用。
3、2015年12月25日付款凭证，证明吴华全2015年11-12月领取工资4971元。
经庭审质证，被告对原告所举证据质证意见为：对证据1的真实性无异议，三鑫公司没有拖欠工资和未为其交纳社会保险。证据2中三鑫公司没有认可吴华全进厂时间为2005年。证据3的内容三鑫公司不清楚。对证据4真实性存有异议。
原告对被告所举证据质证意见为：证据1不能证明2009年之前被告、原告之间不�在劳动关系。证据2不具有真实性，养老保险依法不能单独造在工资表上发放。2015年1-10月的工资是分三次发放的，且8-10月份工资是在12月底一次性造表发放的。证据3的11-12月份的工资，是和8-10月份工资一起造表发放的，原告也未确认该月份工资中含有社会保险。
本院对上述证据审核意见为：原告所举证据1、3均是原告发给被告解除劳动关系的信函。证据2盐城劳动仲裁委庭审笔录中无双方一致确认工作年限的内容。证据4需结合车辆所有人等信息之后方可证明原告主张的事实。三鑫公司所举证据1可以证明2009年5月18日原被告签订的《劳动合同》的事实，但不足以证明劳动关系开始时间；证据2可以证明吴华全工资发放情况.证据3可以证明吴华全领取2015年11-12月工资的情况。
经审理查明：原告吴华全是被告三鑫公司员工。2009年5月23日，三鑫公司（甲�）与吴华全（乙方）订立一份《劳动合同》，约定合同期限为2009年5月18日至2010年5月17日，甲方安排乙方在生产部从事搅拌车车辆驾驶工作。乙方工资中已含甲方应为乙方缴纳的各项社会保险费，由乙方自行缴纳社会保险。上述合同期满后，吴华全继续在该三鑫公司工作。
2015年12月25日，原告吴华全及、吴月林、孙风吉、蔡安凤、毕林、刘金仁、顾月龙等七人向盐城市通榆南路*号三鑫公司地址向三鑫公司杨盛华寄送解除劳动关系函，并在信封标注“请投递员12月30号这天送”，该信被退回给毕林，邮政快递查询回单载明的退回原因为收信人不在指定地点。
2015年12月25日，吴华全从三鑫公司领取工资后离开三鑫公司。
2016年2月23日，吴华全与吴月林、孙风吉、蔡安凤、毕林、刘金仁、顾月龙等七人向三鑫公司杨盛华寄送解除劳动关系函，主要内容为：吴华全2005年8月15日由三鑫公司招用为驾驶员，月平均工资4000元，贵公司拖欠本人2015年8月至目前工资，不能正常支付工资（不能及时足额支付工资），未给吴华全缴纳社会保险，现向三鑫公司提出解除劳动关系，要求支付解除劳动关系后经济补偿金60000元。
2016年2月29日，吴华全向盐城市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称盐城劳动仲裁委）申请仲裁，要求被申请人三鑫公司支付解除劳动关系经济补偿金42000元。2016年6月14日，盐城劳动仲裁委作出盐劳人仲案字（2016）第73号仲裁裁决书，裁决：“对申请人的仲裁请求不予支持。”吴华全不服裁决，向本院起诉。
本案诉讼过程中，关于工资发放问题，双方一致确认工资是次月采取现金方式发放，由三鑫公司制作职工薪酬表，工人签字领取工资。工资构成为保底加提成，养老医疗等保险不�含在保底加提成之内。双方还确认三鑫公司没有为吴华全办理社会保险登记缴费。吴华全2015年11-12月份工资是以付款凭证方式于2015年12月25日领取。
双方分歧在于三鑫公司是否按时发放工资。吴华全陈述2015年1-10月的工资并未按时发放，共分三次发放，每次相隔2-3个月，每月工资单签字是后补的，并未按月足额发放，2015年12月25日一共领取了8-12月份5个月工资不到两万元；三鑫公司陈述工资是按月发放，由职工在每月工资单上签字。三鑫公司为证明其主张提交了2015年每月职工薪酬表（已装订入公司财务凭证）。2015年薪酬表中吴华全工资结构包括基本工资和保险费用700元。其中，2015年1-3月份的职工薪酬表在2015年5月财务凭证中。2015年5-10月份的职工薪酬表在2015年10月财务凭证中。三鑫公司陈述该公司的会计是代账，一般两、三个月做一次账。
关于�开公司的时间。原被告双方一致陈述2015年12月25日领取工资后，吴华全离开三鑫公司。2016年2月23日向三鑫公司寄送解除劳动合同函。
劳动关系解除的原因，吴华全陈述公司搬迁后路程太远，三鑫公司也不及时发放工资，吴华全2015年12月25日向三鑫公司口头提出要补偿金未果；三鑫公司陈述2015年12月20日三鑫公司搬到张庄后，吴华全及吴月林、孙风吉、毕林、刘金仁、顾月龙等六个人说路程比较远，不愿意在三鑫公司工作，才与吴华全等人结清工资。
本院根据吴华全等人的要求，在经双方当事人确认信封完好的情况下，拆封吴华全等人2015年12月25日寄给三鑫公司因未送达而被退回的未拆封的快件，内有吴华全及、吴月林、孙风吉、毕林、刘金仁、顾月龙、蔡安凤写给三鑫公司的函7份，主要内容与2016年2月23日向三鑫公司寄送解除劳动合同函一致。
本案因三鑫公司不同意而未能调解。
本案争议焦点为：被告是否存在应当给付原告经济补偿金的情形。
本院认为：用人单位具有未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。
本案中，吴华全以用人单位三鑫公司未按时足额发放劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由寄送解除劳动合同函。
首先，解除劳动合同应当在劳动关系存续期间提出，原告是在劳动关系实际终止之后提出解除劳动关系并要求支付经济补偿金，不符合经济补偿金给付条件。理由如下：1、2015年12月25日，原告从被告处领取工资后，之后未到该公司工作。而领取12月份工资的时间是在当月，不符合双方之间当月工资次月领取的习惯，足以表明原被告双方是在2015年12月25日是对工资进行了结算终止劳动关系，双方对劳动关系实际已经终止均是明知的。2、原告陈述结算工资时向三鑫公司口头提出要补偿金未果，三鑫公司予以否认，原告也无证据予以证实。3、原告在2016年2月23日向三鑫公司寄送解除劳动合同函，此时双方劳动关系已经实际终止。4、原告虽然在2015年12月24日向被告寄送解除劳动合同函，但该函实际因未送达而被退回，函的内容虽然是要求解除劳动合同关系并支付经济补偿金，但因未送达被告而不能依据此函要求被告支付经济补偿金。
其次，原告主张用人单位未按时足额发放劳动报酬证据不充分。理由如下：1、原、被告之间工资是现金发放，被告举证的每月工资发放表中均有原告签名，原告主张8-12月工资是一次性签领未能提供相应证据；2、原告2015年12月25日寄给被告解除劳动合同函中虽主张被告�付8-12月份工资，但该函是原告单方主张，需要有证据予以支持，该函对被告是否差欠8-12月工资这一事实不具有证明力；3、被告举证的2015年1-3月份的职工薪酬表在2015年5月财务凭证中，2015年5-10月份的职工薪酬表在2015年10月凭证中。该做账方式虽不合常规，但不能必然得出上述月份工资是合并发放的结论，也与原告所主张的8-12月份工资是同时发放的事实不吻合。
第三，原告以被告未为原告办理社会保险登记并缴费为由主张经济补偿金理由不充分。理由如下：1、被告确实未为原告办理社会保险登记并缴费，但原被告双方订立的劳动合同中约定原告工资中已含被告应为原告缴纳的各项社会保险费，由原告自行缴纳社会保险。2、职工薪酬表记载每月工资中有养老医疗等保险。因此被告并非恶意不为劳动者缴纳社会保险费，原告以此为由要求被告支付经济补偿�依据不足。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告吴华全的诉讼请求。
案件受理费10元，由原告吴华全负担，本院决定免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式二份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。
审 判 长 邵 伟
审 判 员 朱庆蓉
人民陪审员 王 兰
二〇一七年二月九日
书 记 员 韩 玲
附录法律条文
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合�的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。