山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁17刑终290号
原公诉机关山东省菏泽经济开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王可京，原山东京昊养殖有限公司法定代表人。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年11月15日被抓获，同月17日被刑事拘留，同月26日被菏泽市公安局开发区分局取保候审，2016年3月29日被山东省菏泽经济开发区人民法院取保候审。
山东省菏泽经济开发区人民法院审理山东省菏泽经济开发区人民检察院指控原审被告人王可京犯合同诈骗罪一案，于二〇一六年八月八日作出（2016）鲁1791刑初82号刑事判决，被告人王可京不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人王可京的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了王可京，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，2010年5月7日，被告人王可京成立了菏泽百草园养殖有限公司（以下简称百草园公司），2011年1月5日，公司名称变更为山东京昊养殖有限公司（以下简称山东京昊公司）。
2010年6月1日，百草园公司与东明县马头镇人民政府签订协议，马头镇政府将位于陈寨行政村所属土地200亩使用权转让给百草园公司兴办养殖及屠宰加工项目，协议签订后，由于被告人王可京未按马头镇政府要求交纳100万元风险抵押金，协议至今未履行。2010年9月27日，为了工程顺利施工百草园公司向无锡市明昌有限公司筹集资金花费145000元，该公司给百草园公司一张100万元的商业汇票。2010年9月30日，被告人王可京在没有经营资金的情况下，以百草园公司在东明县马头镇建养殖、屠宰场的名义，与兖州市天地彩钢瓦有限公司（周某）签订了钢结构工程承包合同，收取该公司30万元保证金后，至今未履行合同。
2010年11月11日，被告人王可京在没有经营资金的情况下，以百草园公司在东明县马头镇建养殖、屠宰场的名义，与烟台天府起重设备制造有限公司（林某）签订了钢结构工程承包合同，收取该公司30万元保证金后，百草园公司提供给该公司一张300万元的商业承兑汇票（后查询是空票，不能贴现）作为首批工程材料款，但合同至今未履行。
2011年3月23日，怀宁县腊树镇人民政府与山东京昊公司签订了项目投资合作意向书。2011年4月8日，山东京昊公司与怀宁县腊树镇人民政府签订了山场租赁合同、场地租赁合同。2011年4月11日、2011年4月14日、2011年5月27日，怀宁县腊树镇经济发展办公室分别收取山东京昊公司加工厂项目土地租金3万元、5万元、10万元。2011年4月29日，怀宁县发展和改革委员会同意山东京昊公司在腊树镇投资建设畜禽养殖及屠宰加工项目。2011年山东京昊公司怀宁分公司委托安庆市林业勘验设计室就畜禽养殖及屠宰加工项目进行了评估，该设计室于2011年7月作出使用林地的可行性报告。2011年5月30日，山东京昊公司在怀宁分公司举行了奠基仪式，花费17000元。江西省东乡县建筑安装工程公司郭某、赵某某、倪某某到工地进行了实地考察。2011年8月17日，江西省东乡县建筑安装工程公司（郭某）与山东京昊公司签订了建设工程施工合同，山东京昊公司收取该公司50万元保证金。2011年8月18日，山东京昊公司通过王某账户转账给郑某10万元用于腊树镇建设工地费用。2011年12月19日，山东京昊公司与南京飞信投资担保有限公司签订项目投资意向书，南京飞信投资担保有限公司为山东京昊公司融资一亿元资金（协议未履行），并让山东京昊公司找到江苏道多律师事务所出具尽职调查报告，山东京昊公司缴纳代理费100185元。为了履行合同，2011年12月山东京昊公司委托南京智博项目数据技术分析事务所出具收益报告，缴纳服务费55000元。2012年3月16日，南京兆泰财物顾问有限公司给山东京昊公司出具尽职调查报告，山东京昊公司缴纳费用10万元。被告人王可京在没有经营资金投资的情况下，经腊树镇政府函告山东京昊公司于2012年7月10日前复工，山东京昊公司没有回复，腊树镇政府终止合同。山东京昊公司与江西省东乡县建筑安装工程公司签订的建设工程施工合同，至今未履行。
另查明，案发后，被告人王可京于2015年1月25日，还给郭某现金80000元，分别于2015年7月17日、2016年2月4日通过胡某某账户还给郭某各3000元，共计86000元。被告人王可京分别于2016年1月10日、2016年2月5日还给周某现金7000元、15000元，共计22000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据证实：
（1）证人郭某证言，证实其在江西省东乡建筑安装工程公司工作，2011年5月份，其到北京出差时通过倪某某介绍认识山东的赵某某，二人向其介绍王可京在菏泽成立了山东京昊养殖有限公司，该公司在安徽省安庆市怀宁县有一个分公司，分公司在怀宁县腊树镇腊树村建养殖基地，该基地钢结构工程要向外承包，其就与二人到菏泽凤凰城A座615室考察了山东京昊养殖有限公司总部办公室，并和王可京面谈，王可京告知其公司资金8000万元已到账，并出示一张由银行出具的8000万元资金复印件，还说在怀宁的工地已开始动工，由分公司经理曲某某负责。随后三人又到怀宁县腊树镇养殖工地，工地上一姓郑的和曲某某介绍了工地情况，出示了腊树镇招商引资的有关文件和土地租赁手续、建筑规划图等文件。当时工地现场有一两台推土机在平整工地，旁边建有临时工棚。2011年8月17日其到达菏泽，以江西省东乡县建筑安装工程公司的名义与山东京昊养殖有限公司签订了两份《建设工程施工合同》，其向山东京昊养殖有限公司分两次汇入工程履约保证金共计50万元，山东京昊养殖有限公司保证2011年8月25日准时开工。其组织人员到达现场，但山东京昊养殖有限公司以不具备开工条件为由书面通知其等候开工通知，直到现在也没有接到对方准确的开工日期。期间，其多次联系王可京，王可京以资金未到位在办理贷款等理由拖延。其多次到菏泽、安徽怀宁找王可京，都未见到。其最后一次是在2012年3月份到怀宁工地，山东京昊养殖有限公司的人已经撤离，工地停工很长时间了，听曲某某说该项目已经停了，王可京利用该项目在外骗了近200万元，其就于2012年12月26日来菏泽报案了。
（2）证人郑某证言，证实其与王可京认识，2011年3月份王可京通过朋友曲某某介绍找到其，王可京想在腊树镇投资建养殖厂，2011年4月8日，经其和腊树镇政府协调，王可京的山东京昊养殖有限公司和怀宁县腊树镇人民政府签订了两份场地租赁合同。因该项目是其引进的，初期的租金都是其交的，包括平整场地、简易工棚，挡土墙等基础设施费用也是其垫付的。王可京没有交一分租金，一直不履行合同，其催过多次，镇政府还给王可京发过函，并写明务必于2012年7月10日前复工，否则终止合同。但现在王可京都没有履行合同，之前镇政府与王可京签订的场地合同已经作废。其从2012年6月份以后至今就联系不到王可京了。
（3）证人林某证言及控告书，证实其在烟台天府起重设备制造有限公司工作，2010年11月初，其朋友金某某介绍，菏泽百草园养殖有限公司有一个钢结构工程需要对外承包。2010年11月8日，金某某从菏泽百草园公司拿了工程图纸到烟台天府公司做了预算，工程款共计3800万元。2010年11月10日，其公司业务经理王某甲和金某某到菏泽百草园公司法人王可京商谈，双方同意签订钢结构工程承包合同，烟台天府公司需向菏泽百草园公司交30万元保险金，同时菏泽百草园公司向烟台天府公司提供一张300万元的商业承兑汇票作为首批工程材料款。2010年11月11日，双方签订合同，第二天，其公司将30万元保证金电汇到王可京公司，王可京公司提供一张300万元汇票（后查询是空票，不能贴现），后其与王某甲通过金某某联系王可京工程开工事情，王可京一直以工程用地没有批下来为由推迟工程开工日期。从2012年4月份至今，金某某打王可京的手机就不通了，经查询该公司工商登记，发现该公司已注销，并搬走，其就报案了。
（4）证人周某证言及控告书，证实其在兖州市天地彩钢瓦有限公司工作，2010年秋天，其朋友周某甲通过兖州市的赵某甲介绍，听说菏泽百草园养殖有限公司有一钢结构工程对外承包，和其商议利用兖州市天地彩钢瓦有限公司的名义把工程承包过来，赵某甲说他与王可京是亲戚，工程绝对没问题，赵某甲、周某甲和其一起到菏泽见到王可京，又一起到东明县马头镇实地看了菏泽百草园养殖有限公司的建设工地，当时工地上什么都没有，镇政府的人说投资建厂的事正在谈，但还没有交钱，事情没有定下来。王可京、赵某甲一直保证工程没有问题，如果不定就包给他人。2010年9月30日，其先交了3600元，领取了设计图纸。2010年9月30日，其代表兖州市天地彩钢瓦有限公司与菏泽百草园养殖有限公司签订了钢结构工程承包合同，交了10万元工程保证金，2010年10月8日交了20万元保证金。交钱后该工程一直没有开工，通过赵某甲找王可京交涉，王可京一直让等，后来菏泽百草园养殖有限公司更名为菏泽京昊养殖有限公司，工程地点改为安徽省怀宁县腊树镇，王可京承诺让其到那里继续承建厂房工程，结果该工程也没有建成。后又改为济宁市汶上县军屯乡，王可京继续承诺让到该工地承建工程。到了2013年9月份，就联系不上王可京了，2013年底，赵某甲也联系不上了，其感到被王可京和赵某甲骗了，其就报警了。
（5）证人王某证言，证实其2010年10月份至2012年10月份在菏泽百草园养殖有限公司工作，该公司2011年1月份变更为山东京昊养殖有限公司，其在该公司主要负责办公室工作，帮公司做流水账和转账。2010年11月12日烟台天府起重设备制造有限公司通过银行转账方式往菏泽百草园养殖有限公司账户汇款30万元，后分三次转到其账户上，金额分别为20万元、2万元、8万元。2010年11月15日，其转至王可京账户内16万元，王可京用于买车，其余现金支出都用在公司日常事务和给员工发工资了。2011年8月17日郭某转入京昊养殖有限公司工行户内20万元。同年8月18日京昊养殖有限公司转给郑某10万元，同年8月22日，郭某又转给京昊养殖有限公司30万元，后京昊养殖有限公司于同年8月24日、8月26日、8月29日、9月9日分别转出30万元、6万元、3万元和1万元，是郭某两次将50万元转到京昊养殖有限公司账户上，其中40万元转到其工行账户内，其不知道是什么钱。其工行账户于2011年8月24日被卡取7万元、2011年8月24日分两次各转出5万元、2011年8月26日转出5万元、2011年8月29日转出5万元，其余均以5000元、3000元、2000元或以下金额支出，其对大额支出不清楚，小额支出是用于公司日常费用和员工工资。其公司支出都是由王可京签字后，其负责支出费用，百草园公司和山东京昊养殖有限公司当时都有账目，2012年10月份其离开公司时，将公司账目交到王可京手中，王可京的其他业务及资金来源情况其不了解。
（6）江西省东乡县建筑安装工程公司关于要求进场施工的联系函，证实2011年9月15日，江西省东乡县建筑安装工程公司书面要求山东京昊养殖有限公司回复何时进入施工现场进行施工。
（7）协议书，证实2011年8月30日，江西省东乡县建筑安装工程公司与郭某就山东京昊养殖有限公司畜禽养殖及屠宰加工项目工程施工及管理事宜签订的协议书。
（8）场地租赁合同、山场租赁合同，证实2011年4月8日，安徽省怀宁县腊树镇人民政府与山东京昊养殖有限公司分别签订了场地租赁合同和山场租赁合同，合同规定了租赁范围、租期、用途、租金及付款方式、双方的权利和责任及其他事项。
（9）怀宁县腊树镇人民政府恳请尽快实施禽畜养殖和屠宰加工项目的函，证实2012年6月15日腊树镇人民政府函告山东京昊养殖有限公司，务必于2012年7月10日前复工，否则将按照合同条款,通过法律途径终止合同。因此造成的一切损失由你方承担。
（10）怀宁县腊树镇经济发展办公室证明，证实2011年4月8日，山东京昊养殖有限公司法定代表人王可京和怀宁县腊树镇人民政府签订了《山场租赁合同》和《场地租赁合同》，经政府多次催促该公司至今未能履行合同约定，对此，认为山东京昊养殖有限公司属单方违约行为，应视为自动放弃，上述合同自行终止。
（11）建设工程施工合同、收据及个人银行凭证，证实2011年8月17日，山东京昊养殖有限公司与江西省东乡县建筑安装工程公司签订建设工程施工合同二份，钢结构、基础土建工程，约定开工日期为2011年8月25日，竣工日期为2012年3月15日，合同价款叁仟万元。房建工程，约定2011年10月20日开工，2012年10月20日竣工，合同造价贰仟万元。2011年8月17日、2011年8月22日郭某通过工商银行两次分别汇款至山东京昊养殖有限公司账户20万元、30万元保证金。山东京昊养殖有限公司分别于2011年8月17日、2011年8月24日给郭某出具20万元、30万元两张收据。山东京昊养殖有限公司于2011年7月31日给郭某出具资料费3600元收据一张。
（12）钢结构工程承包合同、商业承兑汇票、收据、电汇凭证，证实2010年11月11日，菏泽百草园养殖有限公司与烟台天府起重设备制造有限公司签订钢结构工程承包合同，约定工程总造价三千二百万元，工期从2010年11月11日至2011年2月2日，承包范围干草棚五栋、牛舍20栋等其他事项。菏泽百草园公司出具一张300万元的商业承兑汇票及收到30万元的工程保证金收据一张，2011年11月12日烟台天府起重设备制造有限公司电汇给菏泽百草园养殖有限公司保证金30万元。
（13）协议书、马头镇人民政府关于菏泽百草园养殖有限公司的情况说明、证明，证实2010年6月1日，东明县马头镇人民政府（甲方）与菏泽百草园养殖有限公司（乙方）签订协议书，约定将陈寨村建设用地800亩提供给菏泽百草园养殖有限公司使用，该宗地西临陈寨村土地，南临陈寨小学，北临二干渠，东临东兰公路，承包期限为49年，乙方必须在协议签订后的50日内进场作业及其他事项。2013年1月21日，马头镇政府作出关于菏泽百草园养殖有限公司的情况说明，2010年初，王可京慕名到该镇，想在该镇建一处大型屠宰场，该镇同意后，王可京注册了菏泽百草园养殖有限公司。但由于类似项目在该县出现过一些问题，为慎重起见，该镇要求王可京缴纳现金壹佰万元人民币作为风险抵押，王可京没有同意，事情就这样搁置了下来直至今日。
（14）东明县马头镇人民政府证明，证实东明县马头镇拟提供给菏泽百草园养殖有限公司使用的200亩建设用地（位于陈寨村、南邻陈寨小学，北邻二干渠，东临东兰公路）,因菏泽百草园养殖有限公司资金一直未到位，该建设项目于2011年搁浅，本地块仍由原村民更重使用。
（15）钢结构工程承包合同、收据、证明、企业法人营业执照及组织机构代码证，证实2010年9月30日，菏泽百草园养殖有限公司（甲方）与兖州市天地彩钢瓦有限公司（乙方）签订钢结构工程承包合同，工程总造价贰仟万元，工期从2010年10月20日至2011年4月30日，承包范围钢结构（牛舍、车间）及其他事项。菏泽百草园养殖有限公司收取质量保证金30万元，并出具收据三张，分别为2010年9月30日收取质量保证金10万元、2010年10月8日收取质量保证金20万元，2010年9月23日收取资料费3600元。2014年3月31日，兖州市天宏钢结构有限公司出具证明，兖州市天地彩钢瓦有限公司已改名为兖州市天宏钢结构有限公司，同时提供了企业法人营业执照及组织机构代码证。
（16）菏泽市公安局经济犯罪侦查支队办案说明，证实由于住址变更和联系方式更换等原因，暂无法与山东京昊养殖有限公司合同诈骗案中涉及人员林某、赵某甲、金某某、王某甲、郑某、曹某某、王某乙取得联系。
（17）王某证明，证实其在菏泽百草园有限公司担任股东一事，是公司法人王可京（系其父亲）用其的身份证挂名，其本人并不知情，更没有参与公司经营。
（18）包某某证明，证明其大学毕业后，在菏泽打工期间认识王可京，王可京开办公司需要几个股东，想用其的身份证，让其任股东，但只是挂名，也不用投钱。因其没有工作，其就同意了，王可京用其的身份证如何办理的其不知道。2011年后，其不想在菏泽发展了，多次向王可京提出其不当股东了，让王可京换人，王可京一直没有换，菏泽百草园养殖有限公司的一切活动作为，其都不知道，更没有参与。
（19）胡某某中国建设银行存款凭条，证实2015年7月17日、2016年2月4日，户名胡某某账户各存款3000元，共计6000元。
（20）山东京昊养殖有限公司工商登记资料，证实该公司注册、验资、股东变更、注册资金等情况。
（21）菏泽百草园养殖有限公司增资银行凭证，证实该公司为了夸大公司实力，借款注册资本增资等情况。
（22）菏泽百草园养殖有限公司和山东京昊养殖有限公司账户交易明细，证实上述公司收取保证金及支出款项等情况。
（23）山东京昊养殖有限公司转王某资金凭证，证实该公司将款项转账至王某账户30万元。
（24）王某工行账户交易明细，证实王某于2011年8月18日通过银行转账给郑某现金10万元及账户收入和支出情况。
（25）王可京工行账户交易明细，证实王可京账户收入和支出情况。
（26）菏泽百草园养殖有限公司农行账户交易明细，证实该公司交易时间、金额等情况。
（27）菏泽百草园转烟台天府起重设备制造有限公司至王某账户凭证，证实菏泽百草园养殖有限公司收取保证金30万元，并将该款转账至王某账户情况。
（28）王某转王可京账户明细，证实王某通过银行转给王可京16万元用于王可京买车。
（29）收条三张，证实2015年1月25日，郭某收到王可京还款捌万元。周某收到王可京还款15000元，2016年1月10日，周某收到王可京现金7000元。
（30）菏泽市看守所建议书、诊断证明，证实被告人王可京经诊断为冠心病、心绞痛发作、急性上消化道出血，医院建议住院治疗。建议对王可京变更强制措施。
（31）被告人的辩护人提供怀宁县腊树镇经济发展办公室收据三张，证实该办公室于2011年4月11日收取山东京昊养殖有限公司加工厂项目土地租金30000元，2011年4月14日收取山东京昊养殖有限公司加工厂项目土地租金50000元，2011年5月27日收取山东京昊养殖有限公司加工厂项目土地租金100000元。同时证明被告人王可京在收取指控第一起、第二起保证金后，在马头镇政府不能履行合同的情况下，其为了合同的履行与腊树镇政府签订合同所的工作，其有积极履行合同的诚意，并没有非法占有的目的。
（32）被告人的辩护人提供南京飞信投资担保有限公司项目投资意向书、江苏道多律师事务所尽职调查报告及江苏道多律师事务所发票，证实2011年12月19日，山东京昊养殖有限公司与南京飞信投资担保有限公司签订项目投资意向书，以山东京昊公司的固定资产和未来收益作为条件，南京飞信投资担保有限公司为山东京昊公司融资一亿元资金，并让山东京昊公司找到江苏道多律师事务所出具尽职调查报告，山东京昊公司缴纳代理费100185元，该所于2012年2月27日出具了尽职调查报告。同时证明被告人王可京为了履行合同积极创造条件，没有骗取保证金的故意。
（33）被告人的辩护人提供南京兆泰财物顾问有限公司出具的尽职调查报告及中国工商银行转账单，证实山东京昊公司委托南京兆泰财物顾问有限公司出具尽职调查报告书，缴纳费用10万元，该公司于2012年3月16日出具了尽职调查报告书。同时证明被告人王可京为了履行合同积极创造条件，没有骗取保证金的故意。
（34）被告人的辩护人提供南京智博项目数据技术分析师事务所出具的项目投资价值分析及未来收益书、收据，证实山东京昊公司找到南京智博项目数据技术分析师事务所让其对公司未来现状、前景及投资价值进行分析，山东京昊公司缴纳服务费55000元，2011年12月该所出具收益报告。同时证明被告人王可京为了履行合同积极创造条件，没有骗取保证金的故意。
（35）被告人的辩护人提供无锡市明昌贸易有限公司办理、购买商业承兑汇票及领款单、银行交易单，证实2010年9月27日，菏泽百草园养殖有限公司未来筹集资金、增加融资，找到无锡市明昌贸易有限公司，该公司俞某某、陈某某、唐某某收取百草园养殖公司费用145000元，该公司给百草园公司一张壹佰万元的商业汇票。同时证明被告人王可京为了履行合同积极创造条件，没有骗取保证金的故意。
（36）被告人的辩护人提供山东京昊公司在怀宁分公司奠基仪式的录像及奠基仪式花费收据，证实山东京昊公司在举行奠基仪式时，怀宁县县政府领导及各部门领导都参加了奠基仪式，奠基仪式花费17000元（有单据），实际花费30万元。同时证明王可京没有诈骗故意而是一心想将企业经营好。
（37）被告人的辩护人提供怀宁县发展和改革委员会怀发改投资（2011）079号文件，证实2011年4月29日，怀宁县发展和改革委员会出具文件同意山东京昊养殖有限公司怀宁分公司在腊树镇投资建设畜禽养殖及屠宰加工项目。同时证明山东京昊公司有投资建设厂房的事实，没有欺骗三控告人的故意。
（38）被告人的辩护人提供怀宁县腊树镇人民政府与山东京昊养殖有限公司签订的项目投资合作意向书、山场租赁合同、场地租赁合同，证实2011年3月23日，怀宁县腊树镇人民政府与山东京昊养殖有限公司签订的项目投资合作意向书。2011年4月8日签订了山场租赁合同、场地租赁合同。同时证明由于南京飞信投资担保有限公司违约，一亿元的投资资金未到位，才导致合同不能履行，不是山东京昊公司的原因。
（39）被告人的辩护人提供病历一份，证实被告人王可京患有脑梗死、脑萎缩、心脏病、高血压三级（极高危）等疾病，随时都有生命危险，不适宜关押。
（40）被告人的辩护人提供安庆市林业勘验设计室可行性报告，证实2011年5月8日，山东京昊养殖有限公司怀宁分公司委托安庆市林业勘验设计室就畜禽养殖及屠宰加工项目进行评价。2011年7月该设计室作出山东京昊养殖有限公司怀宁分公司畜禽养殖及屠宰加工项目使用林地可行性报告。同时证明被告人王可京在怀宁县成立了分公司，办理了备案，其没有诈骗的故意。
（41）被告人的辩护人提供怀宁县工程咨询院申请报告，证实2011年4月怀宁县工程咨询院给山东京昊养殖有限公司怀宁分公司出具山东京昊养殖有限公司怀宁分公司畜禽养殖及屠宰加工项目申请报告，项目建成后，能够解决人员就业、地区税收，前景广阔，经济效益高。同时证实山东京昊公司是经有关部门单位考察后，才与怀宁县腊树镇签订的合同进行融资。
（42）户籍信息，证实被告人王可京出生于1957年8月23日，公民身份号及住址等自然情况。
（43）受案登记表，证实被害人江西省东乡建筑安装工程公司报案及受理情况。
（44）抓获经过、发破案经过、临时羁押证明，证实被告人王可京于2014年11月15日被嘉祥县公安局抓获临时羁押于嘉祥县看守所，后被菏泽市公安局刑事拘留及归案的过程。
（45）被告人王可京供述，供认2010年5月7日成立了菏泽百草园养殖有限公司，2011年1月变更为山东京昊养殖有限公司，公司注册地址为东明县曙光路东段北侧，后搬到菏泽开发区凤凰城内，2014年4月又搬到济宁市嘉祥县商贸城11号楼4单元202室，公司为有限责任公司，其是法定代表人，公司注册资本2180元，其中2010年5月公司出资300万元，由其与曹某某、王某乙各出资100万元，2010年12月增资1880万元，其出资1000万元，王某出资780万元，包某某出资100万元。后来公司股东变更为其与曹某某、王某乙、李某某、李某、徐某，公司主要做家蓄养殖业务，公司现有员工5名，其中房某某、李某甲是副经理，王甲负责业务，王乙负责财务、后勤。注册资金都是在验资时借的钱，验资完后再将资金抽走。公司实际没有钱，其为了夸大公司实力，好和别人签订合同建养殖厂，收取保证金，才虚假注册公司资金。2010年9月30日，在菏泽开发区凤凰城百草园公司办公室内，其以百草园公司的名义与兖州市天地彩钢瓦有限公司签订钢结构工程承包合同，两次收取对方保证金共计30万元。2010年11月11日，在菏泽开发区凤凰城百草园公司办公室内，其以百草园公司的名义与烟台天府起重设备制造有限公司签订钢结构工程承包合同，2010年11月12日收取对方保证金30万元。2011年8月17日，在菏泽开发区凤凰城山东京昊公司办公室内，其以山东京昊公司的名义与江西省动向建筑工程有限公司签订建设工程施工合同，两次收取对方保证金共计50万元。其将收取的保证金通过银行转账方式转到王某的账户上，其用保证金买了一辆瑞风商务车，价值16万多元。转给郑某10万元作为安徽怀宁腊树工地的费用，大额的资金支持其想不起来支到哪了，小额的支出用于支付员工工资和日常的花费。由于公司管理不正规，账目被其丢失了。
原审法院认为，被告人王可京以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，提供的证据确实、充分，依法应予支持。被告人王可京退赔被害人部分损失，酌情对其从轻处罚。被告人辩护人“关于被告人王可京不构成合同诈骗罪的”辩解意见，不符合本案事实，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定判决，一、被告人王可京犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；二、责令被告人王可京继续退赔被害人损失共计人民币99.2万元。
宣判后，被告人王可京不服，提出上诉。主要上诉理由如下：1、上诉人将收取的保证金全部用于履行合同，不具有非法占有及诈骗的故意，没有经营资金及没有履行合同不是合同诈骗罪的构成要件。上诉人为履行合同积极创造条件，先后支付了近300多万元的费用，在融资未到位的情况下，本着对三家公司负责的态度，未让他们进行建设，上诉人仅需承担违约责任，不构成合同诈骗罪。2、原判量刑重。
本案经本院二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人王可京以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。原判定罪准确。原判鉴于王可京退赔被害人部分损失，对其从轻处罚，量刑适当，上诉人王可京提出原判量刑重的上诉理由不能成立。关于上诉人王可京提出的其行为不构成合同诈骗罪的上诉理由，经查，菏泽百草园养殖有限公司、山东京昊养殖有限公司实际为王可京虚假出资。王可京以上述公司名义先后与兖州市天地彩钢瓦有限公司、烟台天府起重设备制造有限公司、江西省东乡县建筑安装工程公司签订钢结构工程承包合同、建设工程施工合同，合同总标的额约1亿元人民币，共收取对方保证金110万元。王可京将收取的上述保证金部分用于购车、部分用于支付公司员工工资及作为日常费用，终因没有资金，选址在东明县马头镇及怀宁县腊树镇的合同均未能履行。上述事实有上诉人王可京供述、证人周某、林某、郭某、王某、郑某证言、书证东明县马头镇人民政府出具的情况说明、怀宁县腊树镇人民政府恳请函、钢结构工程承包合同、建设工程施工合同等证据予以证实，足以认定。上诉人王可京明知没有实际履行能力仍与他人签订合同并骗取对方当事人保证金的行为符合合同诈骗罪的构成要件，故其提出不构成合同诈骗罪的上诉理由不能成立。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王力争
代理审判员 张 浩
代理审判员 孟久皓
二〇一六年九月十九日
书 记 员 王 然