福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）闽06刑终17号
原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁秋龙，男，1970年4月19日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，家住漳浦县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年8月7日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。
福建省漳浦县人民法院审理�建省漳浦县人民检察院指控原审被告人梁秋龙犯非法经营罪一案，于2017年11月3日作出（2017）闽0623刑初519号刑事判决。原审被告人梁秋龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取其上诉意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年7月下旬的一天，被告人梁秋龙将其址在漳浦县大南坂镇第二作业区的养鸭场仓库租给胡某城（另案处理）使用。同年8月初，被告人梁秋龙明知胡某城运载生产假烟的烟丝、盘纸等原辅材料到该仓库内存放，仍继续将该仓库租给胡某城用于储存制假原辅材料。同月6日，该仓库被漳浦县公安局民警查获，当场抓获被告人梁秋龙，并现场缴获烟丝41包、盘纸27件、水松纸2件、“芙蓉王”牌散装烟支5件（上述物品价值共计人民币152170元）。经鉴定，被缴获的“芙蓉王”牌散装烟支系假冒注册商标且伪劣卷烟。
原判认定上述事实的证据有：漳浦县公安局关于被告人梁秋龙的到案经过证明和户籍证明，漳浦县公安局扣押决定书、扣押清单、移送财物清单、漳浦县公安局现场检测报告书、现场勘验、检查笔录、现场平面图、照片，证人林某的证言，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告、漳浦县价格认证中心出具的浦价鉴证(2017)157号关于烟丝等物品价格认定结论书及被告人梁秋龙的供述等。
原判认为，被告人梁秋龙违反国家烟草专卖管理法律、法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，明知他人实施生产、销售假冒伪劣卷烟的犯罪，仍为他人提供场地予以储存，涉案数额计人民币152170元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人梁秋龙起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。原审依法判决：一、被告人梁秋龙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。二、没收扣押在案的烟丝、盘纸、水松纸、“芙蓉王”牌散装烟支等制假原辅材料，由漳浦县烟草专卖局统一处理。
上诉人梁秋龙上诉提出：其发现养鸭场仓库里存放有烟丝即要求胡某城（憨土）赶快搬走，过几天其被公安机关抓获，其行为不构成犯罪，要求二审改判。
经审理查明，原判认定上诉人梁秋龙犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分；二审审理查明的事实和证据与一审相同；原判据以定案的证据均经原审法庭举证、质证，查证属实，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁秋龙明知他人非法实施生产、销售假冒伪劣卷烟的犯罪行为，仍为他人提供场地予以储存，涉案数额计人民币152170元，情节严重，其行为已构成非法经营罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，梁秋龙起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人梁秋龙上诉称其行为不构成犯罪的意见，经查，梁秋龙在发现他人实施非法生产、销售烟草专卖品活动，未进行有效制止，仍答应他人继续在其养鸭场内存放烟丝等物，其行为主、客观方面符合非法经营罪的犯罪构成要件，原判以从犯对其定罪处刑，量刑并无不当，故梁秋龙上诉要求二审改判的理由不能成立，不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二�五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款第一项、第五条、第六条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 庄永明
审判员 李 祥
审判员 杨 健
二〇一八年一月十九日
书记员 曾少鹏
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法�关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖�理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的�应当按照共犯追究刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人�出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。