山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终6095号
上诉人（原审原告）：赵守美，女，1968年3月3日出生，汉族，住济阳县。
委托诉讼代理人：尹德存，山东德存律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：济南银花纺织有限公司，住所地济阳县。
法定代表人：李永军，总经理。
委托诉讼代理人：任道村，男，该公司副总经理。
委托诉讼代理人：马尊建，山东闻韶律师事务所律师。
上诉人赵守美因与上诉人济南银花纺织有限公司（以下简称银花公司）劳动争议一案，不服济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2478号民事判决，向本院提起诉讼。本院于2017年8月16日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
赵守美上诉请求：1.撤销济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2478号民事判决，改判支持上诉人一审全部诉讼请求；2.本案的二审案件受理费由银花公司承担。事实与理由：一审认定事实不清，适用法律错误。其一，原审漏审诉讼请求，赵守美第四项诉讼请求要求银花公司向赵守美支付医疗费损失5万元，一审没有进行判决；其二，2015年8月至2016年10月，双方劳动关系一直存续，银花公司理应向赵守美支付工资及生活费，另一审认定银花公司停产整顿没有事实依据，国家工商总局的企业信息公示体现银花公司是在营状态，赵守美要求支付工资有充分的法律依据；其三，一审判决新的协议代替了原劳动合同是错误的，赵守美与银花公司签订的新的协议属于无效协议，无法推翻赵守美与银花公司的劳动合同，另一方面，原劳动合同与协议的内容并没有任何冲突，一审判决认定没有事实和法律依据；其四，赵守美在银花公司处上班，银花公司对赵守美进行考勤，根据考勤发放工资，但银花公司拒绝向法庭提供考勤记录，应当承担举证不能的后果，一审不支持赵守美的加班费是错误的；其五，一审对《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的解释是错误的，一审法院无权任意解释法律，同时还错误的理解法律的规定，银花公司依然拖欠养老保险、工资及生活费是严重的违约行为，应支付2万元违约金，从而错误的驳回了赵守美主张赔偿金的诉讼请求。
银花公司辩称，答辩意见同其公司上诉意见。
银花公司上诉请求：1.撤销（2016）鲁0125民初2478号民事判决第四项、第五项，并依法改判银花公司不承担该两项责任或将本案发回重审；2.一审、二审诉讼费用由赵守美承担。事实与理由：一、一审认定事实不清，根据双方2015年7月签订的协议（下称新协议），双方已经终止劳动关系，一审判决的相关费用银花公司一概不再承担。为了最大限度照顾职工权益，在县委县政府成立的工作组协调下，作为一次性补偿，银花公司同意补齐职工2015年12月31日之前的社会保险，不再支付其他任何费用，并约定2015年7月至2015年12月31日“视为”工作期间（详见新协议第二条，职工实际已经不上班，足以证明其是一种一次性补偿）。新协议是一次性终结协议（详见协议第7条）。当时签订新协议的实际情况是2015年7月份职工（包括赵守美）上访罢工（上访罢工的相关证据材料已提交一审法院），公司陷入瘫痪，赵守美接受上述5个月的额外社会保险作为一次性补偿且自愿解除劳动合同，合同关系已经终止，故已不存在支付赵守美上述费用的事实基础及法律依据。二、赵守美主张的年休假工资已经超过诉讼时效。依据《职工带薪年休假条例》第一条，带薪年休假作为一项休息休假权利，且带薪年休假工资以1个年度作为支付周期，赵守美在工作期间从未主张该项权利，其主张已经超过诉讼时效。现在赵守美提出该项主张完全是出于不正当的利益目的，不应受法律保护。三、不应支付赵守美工资。1.银花公司本来是正常经营的，就是由于部分人员煽动上访、罢工，致使银花公司陷入瘫痪。银花公司处于停产状态，没有任何收入，职工不参加劳动，公司无收入，无收入怎么发工资，这是一个再简单不过的道理。2.按照《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，公司支付基本工资及生活费的前提是公司自身原因造成的。反观本案，银花公司职工采取上访、罢工（相关证据资料已提交一审法院，包括赵守美在内的银花公司职工，不让银花公司开工生产，银花公司无法安排工人工作。）这种不理智的，破坏性的方式，都是职工一手造成的结果，根本不符合支付基本工资及生活费的规定。四、一审法院适用法律错误。一审法院根据《职工带薪年休假条例》第三条，第五条第三款的规定作出判决，系适用法律错误。综上，银花公司也是受害者，请求法院根据事实作出公正裁判，依法支持银花公司的请求，维护银花公司的合法权益。
赵守美辩称，答辩意见同其上诉意见。
赵守美向一审法院起诉请求：请求法院判令银花公司向赵守美支付工资114270元、加班费140640元、违约金2万元、赔偿金254910元，向赵守美支付应报销医药费5万元。诉讼过程中，赵守美将请求支付工资数额变更为59520元，将请求支付加班费数额变更为144000元，将请求支付赔偿金数额变更为203250元，将向赵守美支付应报销医药费5万元变更为向赵守美支付医疗费损失5万元。
一审法院认定事实：银花公司于1999年7月2日成立（其前身为济南市第十三棉纺织厂），赵守美自1988年5月起一直在银花公司工作至2015年7月。双方于2011年1月1日签订一份为期三年的固定期限劳动合同（起止时间为2011年1月1日至2013年12月31日），该合同约定银花公司须按时足额为乙方（赵守美）缴纳养老保险金、按时支付乙方工资，如违约赔偿乙方2万元（详见合同）。银花公司没有给赵守美安排过带薪年休假。
银花公司因经营困难无法正常生产自2015年7月21日起进行季节性停产整顿，银花公司、赵守美于2015年8月签订了协议书，该协议约定银花公司必须在2016年9月30日之前，补齐乙方（赵守美）2015年12月31日之前在甲方工作期间所欠五险；如果五险2016年9月30日未缴齐，按应补养老金全额每日万分之五给乙方作补偿金；2015年7月至2015年12月31日也视为工作期间；本协议签订后，之前签订的一切劳动协议或合同，与本协议不一致的地方，以本协议为准（详见协议书）。
因与银花公司发生劳动争议，赵守美于2015年8月26日向济阳县劳动人事争议仲裁委员会(以下简称济阳县仲裁委)申请仲裁。因济阳县仲裁委开庭审理时赵守美未到庭，济阳县仲裁委于2016年4月20日作出仲裁决定书，视为赵守美撤回仲裁申请。该裁决已经发生法律效力。
赵守美于2016年7月20日向济阳县仲裁委申请仲裁，要求银花公司支付工资114270元、加班费140640元、违约金2万元、赔偿金254910元，向赵守美报销医疗费5万元。济阳县仲裁委于2016年8月9日决定不予受理。
济阳县最低工资标准为：2008年1月1日至2010年4月30日620元/月；2010年5月1日至2011年2月28日760元/月；2011年3月1日至2012年2月29日950元/月；2012年3月1日至2013年2月28日1100元/月；2013年3月1日至2014年2月28日1220元/月、2014年3月1日至2015年2月28日1350元/月；2015年3月1日至2016年5月31日1450元/月；2016年6月1日开始1550元/月。
双方当事人对以下事项争议较大，一审法院作出如下认定和处理：
一、关于赵守美的年休假工资。
赵守美主张2008年至2015年共8年，应休年休假计120天，每月工资2200元，每天按100元工资计算，年休假工资为120天×100元/天×300%＝36000元。银花公司对赵守美的年休假工资提出异议。一审法院认为，《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。银花公司未安排赵守美休年休假，赵守美要求银花公司支付2008年至2015年的未休年休假工资符合上述规定；鉴于赵守美没有说明其2008年至2014年的工资发放数额也未提供相关证据，其未休年休假工资宜按济阳县同期最低工资标准计算；其提供的工资发放明细显示其2015年1-7月的月平均收入为1539元，其该期间未休年休假工资可按此计算。赵守美1987年12月参加工作，银花公司应支付赵守美未休年休假工资分别为：2008年1月1日至2010年4月30日1995元（15天/年×7/3年×620元/月÷21.75天/月×200%）；2010年5月1日至2011年2月28日874元（15天/年×5/6年×760元/月÷21.75天/月×200%）；2011年3月1日至2012年2月29日1311元（15天/年×1年×950元/月÷21.75天/月×200%）；2012年3月1日至2013年2月28日1518元（15天/年×1年×1100元/月÷21.75天/月×200%）；2013年3月1日至2014年2月28日1683元（15天/年×1年×1220元/月÷21.75天/月×200%）；2014年3月1日至2015年2月28日1862元（15天/年×1年×1350元/月÷21.75天/月×200%）；2015年3月1日至7月20日827元（15天/年×0.389年×1539元/月÷21.75天/月×200%），合计10070元。由于年休假工资属于工资范畴，在双方劳动合同关系存续期间赵守美要求银花公司支付2008年到2015年期间的年休假工资未超过仲裁时效，应予支持。银花公司主张赵守美的未休年休假工资已过仲裁时效无法律依据，一审法院不予支持。
二、关于赵守美主张的2015年8月至2016年10月的工资。
关于赵守美主张的2015年8月至2016年10月的工资。赵守美请求支付2015年8月至2016年10月的工资，主张应当按济阳县最低工资标准每月1550元发放。银花公司对赵守美主张的工资提出异议。一审法院认为，银花公司应当支付赵守美2015年8月1日至20日的工资1021元；银花公司自2015年7月21日起进行停产整顿，赵守美主张2015年8月21日至2016年10月的工资，于法无据，一审法院不予支持。
三、关于赵守美主张的违约金。
关于赵守美主张的违约金。赵守美主张违约金2万元，称根据赵守美、银花公司2014年签订的劳动合同第七条第5项，银花公司如违约赔偿赵守美违约金2万元，赵守美与银花公司劳动合同关系至今还在存续期间，从上一次赵守美申请仲裁裁决后到本次起诉之日，银花公司依然拖欠赵守美社会保险和工资，构成了新的违约，赵守美是基于银花公司新的违约行为，要求银花公司支付违约金。银花公司对此提出异议。一审法院认为，赵守美本次起诉主张的违约金2万元，是赵守美认为“从上一次赵守美申请仲裁裁决后到本次起诉之日，银花公司依然拖欠赵守美社会保险和工资，构成了新的违约”，这属于新的诉讼请求，一审法院应当审理；鉴于双方当事人于2015年7月签订了新的协议书，该协议书约定银花公司必须在2016年9月30日之前，补齐乙方（赵守美）2015年12月31日之前在甲方（银花公司）工作期间所欠五险；如果五险2016年9月30日未缴齐，按应补养老金全额每日万分之五给乙方作补偿金；本协议签订后，之前签订的一切劳动协议或合同，与本协议不一致的地方，以本协议为准，替代了2014年1月1日签订劳动合同的相关内容，双方应当履行2015年7月30日签订的新的协议书，原劳动合同的违约条款不再履行。故一审法院对赵守美要求银花公司支付劳动合同违约金的请求不予支持。
四、关于赵守美起诉医疗费损失5万元的问题。赵守美主张，被告未按时交纳医疗保险费，必然给赵守美就医带来损失。被告主张，涉医疗保险事宜不属于人民法院民事诉讼受案范围。一审法院认为，用人单位、劳动者和社保机构，就欠缴社会保险费等发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，带有社会管理的性质，不是单一的劳动者与用人单位之间的社保争议；银花公司已经为赵守美办理了社保手续，但因银花公司欠缴社会保险费发生的争议，应由社保管理部门解决处理，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，一审法院不予处理，赵守美应向有关机关申请解决。
五、关于赵守美主张的加班费144000元。赵守美主张，按每月2200元，每月应工作的天数按22天计算，每天100元加班费；赵守美的证据是被告所掌握的赵守美2008年至2015年期间的出勤记录，被告负有举证责任。被告主张，应当由赵守美就加班事实及具体的加班天数、小时数承担举证责任。一审法院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；且赵守美没有证据证明用人单位掌握赵守美加班事实存在的证据，赵守美未能提供证据证明其事实主张，一审法院对赵守美主张的加班费难以支持。
六、关于赵守美主张的赔偿金203250元。赵守美主张，按《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，被告拖欠工资应当加倍向赵守美支付，拖欠的59250元的工资和144000元的加班费被告应加倍支付，总计203250元。被告对此不予认可。一审法院认为，对于《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条正确的理解应当是，对于用人单位拖欠劳动者劳动报酬、加班费或者经济补偿的，劳动者可以向法院起诉，要求用人单位支付劳动报酬、加班费或者经济补偿，同时也可以主张加付赔偿金；但其加付的赔偿金如果想要获得法院的支持，必须有一个前提，即劳动者必须就用人单位拖欠其劳动报酬、加班费或者经济补偿的违法行为，先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付的情况下才存在加付赔偿金，如果未经过这一前提程序，劳动者直接主张加付赔偿金，人民法院是不予支持的。赵守美直接主张加付赔偿金，未经过前置程序，且赵守美未能提供相关证据，一审法院对赵守美主张的赔偿金不予支持。
一审法院认为：银花公司应当依法向赵守美支付带薪年休假工资、企业停产期间一个工资发放周期内的工资；赵守美未能提供证据证明其事实主张，一审法院对赵守美主张的加班费难以支持；赵守美主张的违约金，证据不充分，一审法院不予支持；赵守美直接主张加付赔偿金，未经过前置程序，且赵守美未能提供相关证据，一审法院对赵守美主张的赔偿金不予支持；赵守美起诉医疗费损失一事，属于因银花公司欠缴社会保险费发生的争议，不属于人民法院受理民事诉讼的范围，一审法院不予处理，赵守美应向有关机关申请解决。经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三条（解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益）、第六条、第二十七条第四款，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款的规定，判决：一、驳回原告赵守美要求被告济南银花纺织有限公司支付加班费144000元的诉讼请求；二、驳回原告赵守美要求被告济南银花纺织有限公司支付赔偿金203250元的诉讼请求；三、驳回原告赵守美要求被告济南银花纺织有限公司支付违约金20000元的诉讼请求；四、被告济南银花纺织有限公司支付赵守美2015年8月1日至8月20日的基本生活费1021元，驳回原告赵守美要求2015年8月21日至2016年10月的工资的诉讼请求；五、被告济南银花纺织有限公司于判决生效之日起10日内支付原告赵守美年休假工资10070元，驳回原告赵守美要求被告济南银花纺织有限公司支付其他年休假工资的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
另查明，根据一审庭审笔录记载，赵守美所提支付工资59520元的诉讼请求分为两部分，即：2008年至2015年未休年休假工资36000元，2015年8月至2016年10月工资23520元。
另，根据本院已生效的(2016)鲁01民终3868号民事判决的内容，银花公司职工虽然进行过信访活动，但与公司停产之间不存在必然联系，银花公司决定2015年7月21日停产整顿，符合《山东省企业工资支付规定》关于向职工支付停产期间工资待遇及生活费的规定。
本院认为：关于银花公司主张双方因签订2015年7月的协议，导致双方劳动关系终止的问题。该《协议书》并未明确双方解除劳动合同，从《协议书》约定内容中亦无法推导出双方就解除劳动合同达成一致，且赵守美对银花公司的上述主张亦不予认可。银花公司根据《协议书》主张双方已经解除劳动合同，本院不予支持。
关于银花公司主张赵守美要求未休年休假工资请求已过仲裁时效的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”鉴于未休年休假工资属于劳动报酬，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款的规定。赵守美在双方劳动合同存续期间要求自2008年至2015年的未休年休假工资不受一年仲裁时效期间的限制，本院对银花公司的上述主张不予支持。
关于银花公司主张不应支付赵守美2015年8月1日至2015年8月20日工资的问题。银花公司停产的原因已经本院生效判决予以认定；且经本院生效判决认定，银花公司符合向职工支付停产期间工资待遇及生活费的情况。因此，本院对银花公司主张不支付赵守美上述期间工资的主张不予支持。
关于赵守美主张2015年8月至2016年10月的工资问题。根据济南市中级人民法院（2016）鲁01民终3868号民事判决书认定的事实及双方签订《协议书》裁明的内容，银花公司自2015年7月21日起停产整顿，赵守美主张2015年8月至2016年10月期间按济阳县最低工资标准发放工资待遇，根据《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定，银花公司2015年7月21日停产，在停产的第一个工资支付周期内，银花公司应当视同赵守美提供正常劳动并支付该工资支付周期的工资，一审法院判决银花公司支付赵守美2015年8月1日至8月20日期间的基本生活费1021元表述不当且未写明履行期限，应予纠正。赵守美未提交证据证实2015年7月21日后银花公司仍正常经营，亦未提交证据证实2015年8月21日后其为银花公司提供过劳动，故其要求银花公司支付2015年8月21日至2016年10月期间的工资，无事实依据，本院不予支持。另，赵守美主张银花公司应向其支付生活费的上诉主张，属于在二审中新增加的诉讼请求，因银花公司不同意调解，赵守美对生活费问题可另案主张。
关于赵守美主张未休年休假工资的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，赵守美主张按每月工资2200元的标准计算，但未提供相关证据，应承担举证不能的不利后果。一审法院按照济阳县同期最低工资标准及赵守美2015年1-7月的平均收入予以计算正确，应予维持。
关于赵守美主张加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，赵守美未提交证据证实其存在加班的事实或银花公司掌握但不提供赵守美加班的相关证据。故其要求银花公司支付加班费无事实依据，本院不予支持。
关于赵守美主张违约金的问题。双方签订的《协议书》对银花公司欠缴赵守美社会保险的缴纳时间及违约责任重新作出约定，并明确约定此前签订的一切劳动协议或合同，与本协议不一致的地方，以本协议为准，故双方在银花公司未及时缴纳养老保险的违约责任承担上，应以《协议书》为依据，赵守美依据双方签订的劳动合同要求银花公司支付违约金2万元，本院不予支持。
关于赵守美主张赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”本案中，赵守美要求加班费的主张本院未予支持，赵守美未提交证据证实银花公司存在劳动行政部门责令限期支付赵守美劳动报酬，银花公司逾期未支付的情形，故赵守美依据上述规定要求银花公司支付拖欠工资及加班费的赔偿金，无事实依据，本院不予支持。
关于赵守美主张医疗费损失的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，银花公司已为赵守美的社会保险开户，并缴纳了2008年之前的社会保险，对之后银花公司欠缴社会保险费的问题，应由行政部门予以处理，赵守美以银花公司未按时交纳医疗保险，给其带来损失，并要求银花公司赔偿医药费的请求与上述规定不符，本院不予处理。
综上，赵守美、济南银花纺织有限公司的上诉主张均不能成立，一审判决亦有不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2478号民事判决第一、二、三、五项及案件受理费负担；
二、撤销济阳县人民法院（2016）鲁0125民初2478号民事判决第四项；
三、济南银花纺织有限公司于本判决生效之日起10日内向赵守美支付2015年8月1日至2015年8月20日工资1021元，驳回赵守美要求2015年8月21日至2016年10月工资的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费20元，由赵守美、济南银花纺织有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 吴松成
审判员 赵平洋
审判员 王立强
二〇一七年九月二十九日
书记员 郑香丽