福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0582民初1591号原告晋江市连天红食品有限责任公司，住所地晋江市。法定代表人陈世伟，该公司负责人。委托代理人李蔚容，福建泉明律师事务所律师。被告晋江万港食品原料贸易有限公司，住所地晋江市。法定代表人柯雅丽，该公司负责人。委托代理人陈建旗，该公司总经理。第三人陈建旗，男，1969年3月17日出生，汉族，住晋江市，公民身份号码35×××××39。原告晋江市连天红食品有限责任公司（下称连天红公司）与被告晋江万港食品原料贸易有限公司（下称万港公司）、第三人陈建旗买卖合同纠纷一案，本院于2016年2月5日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告连天红公司的委托代理人李蔚容及第三人陈建旗到庭参加诉讼，被告万港公司经本院传唤未到庭；第二次开庭，原告连天红公司的委托代理人李蔚容及被告万港公司的委托代理人陈建旗到庭参加诉讼。当事人申请庭外和解一个月，但未能达成协议。本案现已审理终结。连天红公司诉称，2015年7月8日，连天红公司与万港公司签订销售合同，约定“连天红公司以18000元/吨的价格向万港公司购买100吨的新西兰全脂奶粉，共计180万元；连天红公司应于2015年7月12日前支付30%的预付款54万元，余款于同年9月25日前付完”。连天红公司依约将预付款转入万港公司指定的陈建旗银行账户，但万港公司的经营范围仅有销售食品添加剂，也没有食品流通许可证，其不具有销售新西兰全脂奶粉的资格，完全没有履行合同的能力。请求判令，1.确认连天红公司与万港公司签订的销售合同无效；2.万港公司返还预付款54万元。本院认为，虽万港公司未办理食品流通许可证，但其行为仅违反了行政管理性规定，不违反法律法规的效力性强制性规定，因此，本案销售合同可认定有效。经本院释明后，连天红公司变更诉求为：1.解除连天红公司与万港公司之间签订的销售合同；2.万港公司返还预付款54万元及自2015年7月12日起至实际付款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金占用期间的利息。万港公司辩称，奶粉市场波动历来较大，合同签订后，即使奶粉涨价，万港公司也应供货，但连天红公司未于2015年9月25日前付清余款，已构成违约。2015年10月，奶粉市场行情较大，连天红公司要求继续履行合同并承诺同年10月16日前付清余款，但其仅在10月14日支付部分货款584110元，最后又因奶粉价格大跌而拒绝付款，其已两次违约，应支付共计72万元的违约金给万港公司。因此，万港公司无需退还预付款。陈建旗述称，1.万港公司的法定代表人系其妻子，其系万港公司的实际经营者。2.合同约定连天红公司在支付预付款54万元后，应于2015年9月25日前付清尾款方能提货，并约定若连天红公司未按时付尾款视为违约，应支付合同总金额20%的违约金。当事人的争议焦点是：1.本案合同履行过程中，谁违约在先？2.连天红公司要求万港公司返还预付款能否成立？对此，本院予以分析、查明并认定。当事人对争议焦点的意见同其诉辩基本一致。连天红公司为证明其主张，提供以下证据：1.销售合同及转款凭证各一份，证明连天红公司与万港公司签订销售合同并已预付货款54万元的事实。2.新西兰全脂奶粉价格波动表打印件一份，证明合同签订后，奶粉价格上涨，如果万港公司没有备货，就不存在任何损失。万港公司及陈建旗对上述证据的真实性无异议。万港公司、陈建旗提供奶粉波动表打印件2份，证明合同签订后，奶粉的市场变动价格。连天红公司对该证据无异议。本院认为，连天红公司、万港公司及陈建旗各自提供的证据来源合法，内容真实，与本案待证事实具有关联性，对其证明力，本院予以确认。关于争议焦点，本院认为，双方签订的销售合同明确约定连天红公司应于2015年9月25日前付清余款才能提货，但连天红公司未在约定的时间内履行先合同义务，直至2015年10月14日才向万港公司支付部分货款584110元，且仍未付清余款。连天红公司的行为已构成违约，应向万港公司承担违约责任，其所主张的不安抗辩权缺乏证据予以证明，本院不予采纳。万港公司主张连天红公司先后两次违约，应支付合同总价款20%的违约金，即72万元。结合双方提供的奶粉价格波动表，可看出双方签订合同后的两个月内，讼争奶粉的市场价格急速上涨。因万港公司无法证明其实际损失多少，考虑到合同的履行情况及预期利益等因素，根据公平原则，本院酌定违约金调整为按合同总价款5%计算，即连天红公司应支付万港公司违约金90000元（180万元×5%）。连天红公司在合同履行过程中，总体存在一个违约行为，万港公司主张连天红公司两次违约，缺乏事实依据，不予采纳。连天红公司主张解除合同，万港公司未提出异议，故本院确认解除双方之间签订的销售合同。合同解除后，万港公司应返还连天红公司预付款54万元，扣除连天红公司应付的违约金9万元，万港公司应向连天红公司返还预付款45万元。经庭审举证、质证并认证，本院对主要事实作如下认定：2015年7月8日，连天红公司与万港公司签订销售合同，约定“连天红公司向万港公司购买新西兰全脂奶粉100吨，每吨18000元，共计180万元；2015年7月12日前付30%预付款54万元，余款9月25日前付完；如无法按合同约定付款，视为买方违约，需支付卖方20%的违约金；卖方若不能按时保质保量将产品交付买方则构成卖方违约，需支付买方20%的违约金；交货方式为按合同约定付完全款后方可提货至提完为止”等内容。2015年7月12日，连天红公司向万港公司的股东陈建旗转账汇款54万元。2015年10月14日，连天红公司再次支付部分货款584110元，但未付清余款。2015年10月27日，万港公司返还货款584110元给连天红公司。因连天红公司未付清余款，万港公司未向连天红公司供货。综上所述，本院认为，连天红公司与万港公司签订的销售合同，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，可认定有效。连天红公司与万港公司双方对履行合同的先后义务作出约定，连天红公司依约应先付清货款后，万港公司再供货，但连天红公司怠于履行合同义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。如前所述，本院酌定违约金调整为9万元。连天红公司主张解除合同，万港公司抗辩违约金抵扣预付款。因此，扣除连天红公司应支付的违约金9万元，万港公司应向连天红公司返还预付款45万元（54万元-9万元）。因连天红公司违约在先，其主张万港公司应支付资金占用期间的利息，缺乏依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第二百五十三条之规定，判决如下：一、解除原告晋江市连天红食品有限责任公司与被告晋江万港食品原料贸易有限公司于2015年7月8日签订的销售合同；二、被告晋江万港食品原料贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告晋江市连天红食品有限责任公司货款45万元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9200元，因适用简易程序减半收取为4600元，由原告负担1600元，被告负担3000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  戴晓燕二〇一六年六月一日书记员  黄鹤鹤附：主要法律条文及执行提示《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。……第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。