福建省福州市晋安区人民法院民 事 判 决 书（2014）晋民�字第1270号原告福建佳亿融资担保有限公司，住所地福州市晋安区。法定代表人林珠。委托代理人吴思安、张宏，福建司安律师事务所律师。被告福建融鑫海生物技术有限公司，住所地福建省福清市。法定代表人苏祖凤。被告福建鑫博阳生物蛋白科技有限公司，住所地福建省福清市。法定代表人苏祖凤。被告苏祖凤，男，汉族，身份证住址福州市马尾区。被告李赛凤，女，汉族，身份证住址福州市马尾区。被告苏其金，男，汉族，身份证住址福建省福清市。被告苏敏，女，汉族，身份证住址福州市马尾区。被告苏水云，女，汉族，身份证住址福建省福清市。被告吴桂霖，男，汉族，身份证住址福建省福清市。原告福建佳亿融资担保有限公司与被告福建融鑫海生物技术有限公司（下称“融鑫海公司”）、福建鑫博阳生物蛋白科技有限公司（下称“鑫博阳公司”）、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人张宏到庭参加诉讼，被告融鑫海公司、鑫博阳公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭。本案在审理中，本院根据原告的申请，以（2014）晋民保字第100号民事裁定对被告鑫博阳公司名下的坐落于福清市新厝镇盐场的土地使用权【土地使用权证号：融新厝国用（2012）A1010号；2014年6月19日冻结】、苏祖凤名下的坐落于福州市马尾区罗星街道君竹路85号福明苑住宅楼1#楼301单元房产【合同号：9470035；2014年6月20日轮候冻结】采取了保全冻结�施。本案现已审理终结。原告诉称：2012年2月，原告与被告融鑫海公司签订了编号为WTDBXYS20120131的《委托担保协议书》，约定：原告为被告融鑫海公司向福州农村商业银行五一支行（下称“农商银行五一支行”）申请银行承兑汇票中的实际敞口4000000元提供担保、被告融鑫海公司向原告支付800000元履约保证金，并且约定被告融鑫海公司未按其与受益人或债权人签订的合同或协议的约定履行还款义务或其他义务而使原告向受益人或债权人承担借款合同或其他合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损失赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿保证责任，被告融鑫海公司应当承担“（1）向原告偿还全部代偿款项；（2）按照银行同期贷款利率向原告支付上述代偿款项的利息（从原告实际向债权人支付代偿款项之日起计至实际还清上述款项之日止）；（3）还应按原告已支付代偿款项总额以每日千分之一向原告支付违约金（即：违约金=原告已代偿的款项总额×1‰×原告实际垫款天数）”。同时约定，原告因向被告融鑫海公司行使追偿权而支出的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费等）应当由被告融鑫海公司承担。基于上述约定，被告鑫博阳公司、被告苏祖凤与被告李赛凤、被告苏其金、被告苏敏、被告苏水云与被告吴桂霖向原告出具《反担保保证书》，承诺以反担保保证人的身份向原告提供连带责任保证反担保。原告在签署上述协议并收到相应履约保证金后向农商银行五一支行作出保证的承诺。2012年8月13日，被告融鑫海公司未能及时结清其向农商银行五一支行办理的银行承兑汇票项下的款项，原告诚信履行保证责任，于2012年8月14日为被告融鑫海公司向农商银行五一支行代偿债务共�3936428.02元。但至今，被告融鑫海公司未还款，被告鑫博阳公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖也未依约履行反担保责任。综上，原告依约履行保证责任，被告融鑫海公司的行为违反了协议的约定，损害了原告的合法权益，依法应当承担违约责任，其应向原告偿还代偿款以及支付代偿款利息、违约金、律师费，被告鑫博阳公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖应为此履行连带清偿责任。原告请求：1、判令被告融鑫海公司于判决生效之日起五日内向原告偿还代偿款3936428.02元；2、判令被告融鑫海公司于判决生效之日起五日内向原告支付以代偿款3936428.02元为基数，按银行同期贷款利率计算自2012年8月14日起至实际还清代偿款之日止的利息（暂计至2014年3月31日为399449.03元）；3、判令被告融鑫海公司于判决生效之日起五日内向原告支付以代偿款3936428.02元为基数，按每日千分之一标准计算自2012年8月14日起至实际还清代偿款之日止的违约金【暂计至2014年3月31日为1538238.24元（已扣除被告融鑫海公司支付的800000元履约保证金）】；4、判令被告融鑫海公司于判决生效之日起五日内向原告支付行使追偿权而支出的律师费30000元；5、判令被告鑫博阳公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖就以上四项诉讼请求承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由八被告承担。本案在审理中，原告变更诉讼请求，即放弃上述第二项诉讼请求，同时变更第五项诉讼请求为：判令被告鑫博阳公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖就以上三项（第一、三、四项）诉讼请求承担连带清偿责任。原告向本院提交了下列证明资料：1、原告的《企业法人营业执照》及《组织机构代码证》；2、各被告的《内资企业登记基本情况表》、《组织机构代码证》（复印件）、《身份证》（复印件）、《结婚证》（复印件）；3、《银行承兑协议书》（复印件）；4、《银行承兑汇票》（复印件，编号：20040482、20040483、20040484、20040485、20040486）；5、《委托担保协议书》（编号：WTDBXYS20120131）；6、《银行承兑保证合同》（编号：五一农商2012年保字第116号）；7、《反担保保证书》（编号：FDBBZSQY20120131）；8、《股东会决议》；9、《反担保保证书》（编号：FDBBZS20120131-01）；10、《反担保保证书》（编号：FDBBZS20120131-02）；11、《反担保保证书》（编号：FDBBZS20120131-03）；12、《反担保保证书》（编号：FDBBZS20120131-04）�13、《融资性担保业务合作协议》；14、《关于扣收保证金代偿所担保债务的通知函》；15、《转账凭证》；16、《律师费发票》；17、《担保责任履行完毕证明》。诸被告未作答辩，亦未向本院提交证明资料。经审查，本院对原告提交的证明资料认证如下：因八被告未到庭参加诉讼，视为自愿放弃质证权利。原告提交的复印件证明资料，其内容与其他经与原件核对无误的证明资料能相互印证，且证明资料2中的相关自然人身份信息与公安机关出具的户籍证明上载明的被告苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖身份基本信息相符，为此，本院对原告提交的复印件证明资料的证据效力予以确认。上述证据均具有客观性、关联性和合法性特征，可以作为本案认定事实的根据。根据本案现有证据及当事人陈述，本院确认如下事实：2012年2月13日，被告融鑫海公司（甲方）与农商银行五一支行（乙方）签订（五一）农商承字（2012）年第110号《银行承兑协议书》，主要约定由乙方承兑的银行承兑汇票共五张，金额为2400万元；汇票经承兑之前，甲方按汇票金额的50%，即1200万元交存乙方保证金专户，并对汇票金额与保证金差额部分提供担保，担保合同号为“五一农商2012年保字第116号、……”，为本协议的有效组成部分；承兑到期日，乙方凭票无条件支付票款，如到期日之前甲方不能足额交付票款，乙方有权从保证金账户及甲方在乙方处所有存款账户上扣划，对扣划后仍不足支付部分的票款转作甲方逾期贷款，按照约定利率计收罚息。同日，原告（甲方）与债权人农商银行五一支行（乙方）签订五一农商2012年保字�116号《银行承兑保证合同》。该合同第一条约定“甲方保证的债务范围包括主合同【（五一）农商承字（2012）年第110号《银行承兑协议书》】中的承兑票款金额2400万元人民币、手续费……，以及当出票人到期不能足额交付票款而由乙方将不足部分的票款转为逾期贷款的本金及罚息”；第二条约定“本合同担保的主合同的履行期限自2012年2月14日至2012年8月13日。……”；第三条约定“甲方承诺对承兑的偿还义务承担连带责任。如银行承兑汇票的出票人未履行按主合同的约定偿付承兑票款和相应费用的义务时，乙方在本合同履行期限内可直接向甲方追索。甲方保证在接到乙方书面索款通知后七日内清偿上述款项；……”。2012年2月14日，被告融鑫海公司（甲方）与原告（乙方）签订WTDBXYS20120131号《委托担保协议书》，约定甲方因申请银行承兑汇票，委托乙方�债权人农商银行五一支行提供信用担保；乙方担保的主合同编号为五一农商2012年保字第116号，担保金额为400万元整，担保期限为2012年2月14日至2012年8月13日；甲方应在乙方指定的账户内存入保证金80万元，该履约保证金在本协议履行过程中，发生包括但不限于本协议第七条约定的违约事件时，乙方有权将该项保证金作为违约金全额扣收，此约定不影响乙方依照本协议第八条之规定向甲方行使担保追偿权的数额和方式，甲方承诺放弃一切抗辩权；甲方须向乙方提供反担保，反担保合同或协议另行签订，并构成本协议的组成部分，与本协议具有同等法律效力；在本协议履行过程中，如发生任何争议、纠纷，有关各方无法协商解决时，应向乙方所在地人民法院提起诉讼。同时，该协议第七条“违约事件”中约定“7.1甲、乙双方应当严格遵守本协议书的约定，以下各项情况均为违约：7.1.7甲方未按照主合同的约定向受益人或债权人偿还本金和支付利息”；第八条约定“8.3如甲方未按其与受益人或债权人签订的上述合同或协议的约定履行还款义务或其他义务而使乙方向受益人或债权人承担借款合同或其他合同项下的本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则甲方应当承担以下责任：（1）向乙方偿还上述全部代偿款项；（2）甲方应当按照银行同期贷款利率向乙方支付上述代偿款项的利息；（3）甲方还应按乙方已支付代偿款项总额以每日千分之一向乙方支付违约金。8.5（2）乙方因向甲方追偿代偿款项而产生的实现债权（追偿权）的一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、……等）应当由甲方承担”。同日，被告鑫博阳公司向原告出具《反担保保证书》（�号：FDBBZSQY20120131），主要内容为：“根据贵公司与融鑫海公司签署的编号为WTDBXYS20120131《委托担保协议书》，本公司愿意以反担保保证人的身份向贵公司提供连带责任保证反担保。反担保的范围包括：贵公司所担保的捌佰万元整的陆个月银行承兑汇票其中敞口部分伍佰万元整（借款本金）、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、债权人以及贵公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、……等）。保证期间为自本反担保书生效之日起至贵公司代借款人向债权人偿还担保债务之日后两年。”当日，被告苏祖凤、苏其金、苏敏、苏水云分别向原告出具《反担保保证书》（编号分别为：FDBBZS20120131-01、FDBBZS20120131-02、FDBBZS20120131-03、FDBBZS20120131-04），主要内容均为：“根据贵公司与融鑫海公司签署的编号为WTDBXYS20120131《委托担保协议书�，本人愿意以反担保人的身份向贵公司提供反担保。反担保的范围包括：贵公司为债务人担保的债务本金、利息、罚息、复利、……、贵公司实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师费、……等）。本反担保书的保证方式为连带责任保证；保证期间为自本反担保书生效之日起，至贵公司代债务人向债权人偿还担保债务之日后两年止。”被告苏祖凤、李赛凤系夫妻关系，被告李赛凤在FDBBZS20120131-01《反担保保证书》中作出声明：“作为苏祖凤（反担保人）的配偶，本人同意反担保人以我们夫妻共有财产及本人的个人财产为上述连带责任保证反担保提供财产保证”，且其在该声明下方落款处签名并捺印。被告苏水云、吴桂霖系夫妻关系，被告吴桂霖在FDBBZS20120131-04《反担保保证书》中作出声明：“作为苏水云（反担保人）的配偶，本人同意反担保人以我们夫妻共有财产及本人的个人财产为上述连带责任保证反担保提供财产保证”，且其在该声明下方落款处签名并捺印。2012年2月14日，农商银行五一支行根据被告融鑫海公司的申请开具金额合计2400万元的银行承兑汇票，汇票到期日为2012年8月13日。2012年8月13日，福州农商银行向原告发出一份《关于扣收保证金代偿所担保债务的通知函》，主要内容为：“贵公司2012年2月14日为融鑫海公司在我行五一支行办理的银行承兑汇票敞口400万元提供连带责任保证担保，该承兑汇票于2012年8月13日到期，现融鑫海公司到期未及时结清，我行将扣收贵公司的相应保证金用于抵偿未还款项”。2012年8月14日，原告将被告融鑫海公司拖欠的汇票款3936428.02元转账汇入被告融鑫海公司的银行账户中，代被告融鑫海公司清偿了欠款。2014年4月15日，原告诉至本院提起本案诉讼。另查明：1、原告因本次诉讼，向福建司安律师事务所支付律师代理费30000元；2、农商银行五一支行于2014年5月9日向原告出具一份《担保责任履行完毕证明》，内容为：“贵司已于2012年8月14日根据合同编号五一农商2012年保字第116的《银行承兑保证合同》约定为我行债务人福建融鑫海生物技术有限公司向我行申请的编号为（五一）农商承字（2012）年第110号的《银行承兑协议书》项下所负债务履行担保责任，为我行债务人福建融鑫海生物技术有限公司代偿债务本金、利息等共计人民币3936428.02元。贵司在合同编号：五一农商2012年保字第116的《银行承兑保证合同》约定的保证担保责任已完全履行完毕。”本院认为：农商银行五一支行作为承兑人在被告融鑫海公司未足额交付汇票款的情况下已按约履行了汇票�兑义务，故按照（五一）农商承字（2012）年第110号《银行承兑协议书》的约定，承兑人所垫付的票款已转作被告融鑫海公司的逾期贷款。原告作为担保人代被告融鑫海公司偿还贷款本息共计3936428.02元，有原告转账还款凭证及银行证明为据，事实清楚。依照担保法的相关规定及《委托担保协议书》的约定，原告为被告融鑫海公司向银行申请承兑汇票进行担保并在履行了担保责任后，有权向被告融鑫海公司追偿，故原告要求被告融鑫海公司归还代偿款3936428.02元的诉讼请求，证据充分，理由正当，本院予以支持。原告因本次诉讼支出的律师代理费30000元，被告融鑫海公司依约应予赔偿。被告融鑫海公司未依约偿还银行逾期贷款本息，已构成违约，应承担违约责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条�规定，当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以约定违约方向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。因此，原告依照《委托担保协议书》的约定请求判令被告融鑫海公司赔偿代偿款的利息损失及支付违约金于法有据。但在合同约定了违约金的情况下，损失赔偿金（即利息损失）是用来补偿违约金的不足部分。如果违约金已能补偿经济损失，就不应再支付赔偿金。本案中，被告融鑫海公司因未按约偿还银行逾期贷款本息而使原告向银行承担代偿担保责任，按照《委托担保协议书》约定应当向原告支付以代偿款项总额为基数按银行同期贷款利率标准计算的利息以及按每日千分之一标准计算的违约金，由于该利息的计算标准低于违约金的计算标准，因此原告有权选择要求被告融鑫海公司支付违约金。同时，原告亦有权按协议约定将被告融鑫海公司的800000元履约保证金作为违约金予以扣收。故自2012年8月14日起暂计至2014年3月31日的违约金为1538238.24元（3936428.02元×1‰.日×594日-800000元】。由于被告鑫博阳公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖作为反担保保证人，均未在法定期限内对原告的诉讼请求及证据提出答辩意见，也未在指定的期限内向本院提出反驳证据，故应对被告融鑫海公司的债务承担连带清偿责任。本案在审理中，原告变更诉讼请求，不违反法律规定，未侵犯他人合法权益，本院予以准许。诸被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。诸被告应承担放弃答辩及举、质证权利所产生的法律后果。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百一十二条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告福建融鑫海生物技术有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告福建佳亿融资担保有限公司代偿款3936428.02元及违约金1538238.24元（暂计至2014年3月31日；此后的违约金，以代偿款3936428.02元为基数，按日千分之一标准计至实际还款之日止）。二、被告福建融鑫海生物技术有限公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告福建佳亿融资担保有限公司为行使追偿权而支出的律师代理费30000元。三、福建鑫博阳生物蛋白科技有限公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖对上述第一、二判项确定的付款义务承担连带清偿责任。如�未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50333元、财产保全费5000元、公告费560元，由被告福建融鑫海生物技术有限公司负担（该款已由原告垫交，待被告福建融鑫海生物技术有限公司还款时一并付还原告）；福建鑫博阳生物蛋白科技有限公司、苏祖凤、李赛凤、苏其金、苏敏、苏水云、吴桂霖对被告福建融鑫海生物技术有限公司所负担的诉讼费用承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  林学勇人民陪审员  叶克忠人民陪审员  张 辉二〇一四年十二月二十二日书 记 员  黄超群本案适用的主要法律条文1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百一十二条当事人一方违反合同的赔偿责任，应当相当于另一方因此所受到的损失。当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。2、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损�赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范�没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一天起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。