山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）烟刑二终字第9号
原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）牟道平，农民。2013年12月27日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于莱阳市看守所。
原审被告人李某，农民。2013年12月27日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于莱阳市看守所。
莱阳市人民法院审理莱阳市人民检察院指控原审被告人牟道平、李某犯非法经营罪一案，于二0一四年九月十二日作出（2014）莱阳刑初字第281号刑事判决。宣判后，被告人李某服判不上诉，被告人牟道平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、被告人牟道平在未办理食盐经营许可证的情况下，自2011年12月起，向潍坊庞清林打款19次购进约450吨工业盐，在烟台幸福市场和周边的县市充当食盐进行销售，从中获利6万余元。
2、被告人李某在未办理食盐经营许可证的情况下，自2013年1月起，向被告人牟道平打款7次购进约35吨工业盐，在莱阳市沐浴店镇、河洛镇等地集市上充当食盐进行销售，从中获利2万余元（非法获利已追缴）。
原审认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）受案登记表，证实本案案发系群众匿名举报。
（2）扣押清单二份，证实从牟道平处扣押精制盐800包，共计40吨；原盐74包，共计3.7吨；2014年3月2日从李某处扣押精制盐17包，每包100斤，共0.85吨。
（3）莱阳市公安局经侦大队2014年1月20日出具的办案说明，证实被告人牟道平、李某系被抓获归案。
（4）莱阳市公安局经侦大队2014年3月27日出具的办案说明，证实2014年1月7日，莱阳市盐务局将扣押牟道平的40吨盐进行了盐产品以及是否符合精制盐指标要求的鉴定，2014年3月4日将扣押的牟道平的原盐及扣押的李某的盐进行了指标要求鉴定。
（5）栖霞市盐务局出具的证明，证实牟道平未办理任何生产、储运、销售、零售食盐的许可证。
（6）莱阳市盐务局出具的证明，证实牟道平、李某未办理任何生产、储运、销售、零售食盐的许可证。
（7）户籍证明，证实被告人牟道平、李某均达到完全刑事责任年龄，应承担刑事责任。
（8）山东省信用社个人业务存款凭证七份，证实李某于2013年1月至10月共计向牟道平（账号62×××13）存款31300元。
（9）栖霞市农村信用合作联社个人业务转账凭证19份，证实牟道平向庞清林共打盐款19次合计272300元。
（10）莱阳市盐务局调查笔录、先行登记保存物品通知书、行政处罚决定书一组，证实李某妻子盖金玲因非法经营食盐于2008年2月7日被莱阳市盐务局没收盐产品6150kg，并处罚款11535元；于2008年8月28日被没收盐产品4150kg，并处罚款6884元。
（11）莱阳市盐务局材料一组，证实莱阳市盐务局于2013年11月12日查获李某购进精制盐向外销售，扣押精制盐850公斤。
（12）栖霞市盐务局执法卷宗一组，证实被告人牟道平于2005年11月16日因非法经营食盐被栖霞市盐务局行政处罚。
2、鉴定意见
（1）山东省盐及盐化工产品质量监督检验站检测报告一份编号（W20140304）第061号，证实从李某处扣押的精制盐，按GB5461-2000检验，所检项目符合精制盐优级技术指标要求。
（2）山东省盐及盐化工产品质量监督检验站检测报告一份编号（W20140304）第063号，证实从牟道平处扣押的日晒盐，按GB5461-2000检验，水不溶物不符合日晒盐二级技术指标要求，该样品不合格。
（3）山东省盐及盐化工产品质量监督检验站检测报告一份-
编号（W20140107）第006号，证实莱阳市盐务局委托检验精制盐500g，该样品按GB5461-2000检验，感官、氯化钠、水溶性杂志不符合精制盐二级技术指标要求，产品不合格。
（4）山东省盐及盐化工产品质量监督检验站检测报告一份-编号（W20140107）第005号，证实莱阳市盐务局委托检验的盐产品成分构成。
3、证人证言
（1）证人陈某的证言，证实2013年12月27日凌晨，其和郭某开车（苏H×××××）拉40吨“元明粉”到山东省栖霞市送给一个姓牟的时候，在204国道50公里处被查获。
（2）证人郭某的证言，证实2013年12月27日凌晨，其和陈某开车（苏H×××××）拉40吨矿物盐“元明粉”到山东省栖霞市送给一个姓牟的时候，在204国道50公里处被查获。
（3）证人柳某甲的证言，证实2013年12月27日凌晨2时许，其和同村的柳某丙等人在栖霞市桃村镇西边一处仓库准备卸货时，被公安人员查获。这是其第三次在该仓库卸货，卸货过程中有些从袋子里漏出来，感觉袋子里是盐，前两次均卸货40吨。
（4）证人冯某的证言，证实2013年12月27日凌晨2时许，其和桃村镇巨夼村三个装卸工一起在栖霞市桃村镇西边一处仓库准备卸货时，被公安人员查获。这三个装卸工都是其小舅子牟道平联系好后其开车去巨夼村拉的。这是其第三次在该仓库卸货，卸的是用大货车从外地拉给牟道平的盐，前两次均卸货40吨。
（5）证人柳某乙的证言，证实2013年12月27日凌晨，其在和柳伟、柳某丙一起在桃村汽车站西面卸货时，被公安抓到。
（6）证人柳某丙的证言，证实2013年12月26日桃村镇铁口村的牟道平打电话让其联系人准备27日凌晨卸货，其联系了柳某甲等人，凌晨一点多牟道平将人接到桃村镇汽车站西边仓库，等待卸货时被公安人员查获。其以前给牟道平卸货两次，知道是牟道平私自从外面贩盐来卖，一般都是晚上偷摸找人卸货，前两次卸盐是11月中旬和12月初，两次都是40吨盐，盐都是袋装，一袋一百斤。
（7）证人周某的证言，证实其大约在2013年6月份帮李某卖盐，共去过三次，去过龙旺庄镇、沐浴店镇周边的村，一起卖盐的还有河洛镇范家埠村一姓孙的妇女，李某开农用车拉十几包盐，到村后其用小推车拉一袋去村里卖，基本都是村里的个人买。并证实有一次李某到沐浴店镇农村信用社打款时，说眼睛看不见让其帮忙写打款单据，其记得对方叫“牟道平”，打款数额不知道。
（8）证人金某的证言，证实其公司生产三类元明粉、促染剂和印染助剂。一类元明粉的硫酸钠含量99%以上，二类硫酸钠含量98%以上；三类是硫酸钠含量95%以上的；硫酸钠含量低于95%高于70%的就是促染剂，硫酸钠含量低于70%叫印染助剂。这5种产品主要成分是硫酸钠，剩下的成分只有氯化钠。肉眼看都是白色粉末状的。其公司跟青岛世纪永大盐化进出口有限公司有合作，自2013年11月以来一共有33笔业务，都是印染助剂，主要成分是氯化钠。包装带上写有黑色英文字母的。
（9）证人柳某丁的证言，证实丈夫牟道平买卖食盐，从庞清林处进货，其曾给庞清林汇过盐款。
4、被告人供述
（1）被告人牟道平的供述，证实其无经营食盐手续，非法贩卖食盐六、七年，从庞清林处购进19次盐，货款总计272300元，获利6万余元。2013年其共向莱阳销售食盐50多吨，对方向其农村信用社账户打款支付货款。
（2）被告人李某的供述，证实其无经营食盐手续，自2013年1月份，从栖霞牟道平处购买食盐并对外销售，共计40余吨，打款7次31300元，获利2万余元。
原审法院认为，被告人牟道平、李某违反国家有关盐业管理规定，未经食盐专卖行政主管部门许可，非法销售食盐，扰乱市场秩序，被告人牟道平情节特别严重，被告人李某情节严重，二被告人的行为均构成非法经营罪。被告人牟道平归案后如实供述了自己的犯罪行为，依法对其从轻处罚。被告人李某归案后如实供述了自己的犯罪行为，积极上缴非法所得、缴纳罚金，有悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，依法对其从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款之规定，以被告人牟道平犯非法经营罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元；以被告人李某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。
原审法院宣判后，公诉机关不抗诉，被告人李某服判不上诉，被告人牟道平不服，以其销售的是工业盐不是食盐，一审量刑过重为由，提出上诉。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人牟道平及原审被告人李某违反国家有关盐业管理规定，未经食盐专卖行政主管部门许可，非法销售食盐，扰乱市场秩序，上诉人牟道平情节特别严重，原审被告人李某情节严重，其行为均已构成非法经营罪。原审鉴于上诉人牟道平归案后如实供述自己的犯罪行为，已对其从轻处罚；被告人李某归案后如实供述自己的犯罪行为，积极上缴非法所得、缴纳罚金，有悔罪表现，依法已对其从轻处罚并适用缓刑。关于上诉人牟道平提出“其销售的是工业盐不是食盐”的上诉理由，经查，上诉人牟道平在未办理食盐经营许可证的情况下，私自购进约450吨工业盐，在烟台幸福市场和周边的县市充当食盐进行销售，并从中获利的事实，有书证、证人证言、鉴定意见、上诉人牟道平及原审被告人李某的供述等证据予以证实，足以认定，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人提出“一审量刑过重”的上诉理由，经查，原审根据上诉人的犯罪事实、情节及归案后的认罪态度，对其定罪量刑，并对其从轻处罚，量刑适当，故上诉人的该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 盖柏先
审判员 宫凌云
审判员 褚兴玉
二〇一五年二月四日
书记员 祝 苹