昆明市西山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西法刑初字第532号
公诉机关昆明市西山区人民检察院。
被告人陈一兵，男，汉族，1969年2月15日出生，高中文化，无业。2013年10月31日因本案被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。
辩护人赵永祥、陈艳碧，云南大韬律师事务所律师。
昆明市西山区人民检察院以西检刑诉字（2014）第157号起诉书指控被告人陈一兵犯非法持有毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月14日、8月19日两次公开开庭进行了审理。昆明市西山区人民检察院指派检察员李俊、郭彦伲出庭支持公诉。被告人陈一兵及其辩护人赵永祥、陈艳碧到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月30日15时许，民警在昆明市五华区省建安装公司宿舍19栋2单元301室被告人陈一兵住处的卧室床头柜内及客厅桌上查获毒品可疑物两份（经检验均为毒品甲基苯丙胺，净重80.34克）。同时民警在马云（另处）身上查获毒品可疑物（经检验为毒品甲基苯丙胺，净重2.14克）。
公诉机关认为，被告人陈一兵非法持有毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
针对公诉机关指控的犯罪事实和罪名，被告人陈一兵辩解称涉案毒品不是其的，毒品上并无其的指纹，其也没有指认和承认毒品是其的；其有吸毒史，吸食海洛因，但民警查获的是甲基苯丙胺；民警在其家中查获的涉案毒品是公安机关的线人在其不知情的情况下，栽赃陷害放在其家中的，此线人也就是一直送海洛因给其吸食的人；案发当天，“一休婆”（线人）发短信给马云问有没有“小马”卖，当时没回信息。之后“一休婆”就带人进入其家中；民警对其讯问时，利用其毒瘾发作对其诱供、逼供。
公诉机关针对指控事实和罪名首先宣读和出示了被告人陈一兵的三次供述，其中第一、二次供述的讯问地点为棕树营派出所，第三次供述的讯问地点为西山区看守所。
被告人陈一兵提出第一、二次供述是民警以利用其毒瘾发作对其诱供、逼供取得的，供述不属实。第三次供述也不属实，其不清楚涉案毒品是从哪里来的。对其供述应作为非法证据予以排除。
基于被告人及辩护人提出了非法证据排除问题，本院在庭审中先就被告人陈一兵供述的合法性进行了审查，本院依法传唤民警刘建文、杨国伟出庭作证。二位民警出庭作证均陈述在讯问被告人陈一兵的过程中遵循相关法律规定，无刑讯逼供行为，有同步录音录像。之后公诉人出示（当庭播放）了民警对被告人陈一兵进行讯问时的录音录像。被告人陈一兵对民警证言以及录音录像不认可，辩护人提出二位民警是案件经办人，与案件有利害关系，证言不能作为定案依据，对录音录像无意见。经审查本院认为，首先，二位民警虽是案件的经办人，但同时也是知悉讯问过程的人，根据刑事诉讼法关于“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”的规定，二位民警具有证人资格；其次，公诉机关出示的民警对讯问被告人陈一兵过程的录音录像与民警证言能够相互印证，证实民警在讯问被告人陈一兵的过程中没有进行刑讯逼供，录音录像中没有反映被告人陈一兵在被讯问时毒瘾发作。因此，公诉机关出示的被告人陈一兵的三份供述，取证程序合法，可以作为定案证据。
经审理查明，2013年10月30日15时许，民警在昆明市五华区省建安装公司宿舍19栋2单元301室被告人陈一兵住处的卧室床头柜内及客厅桌子上查获毒品可疑物两份（经检验均为毒品甲基苯丙胺，净重共计80.34克）。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
1、被告人陈一兵的供述和辩解：被告人陈一兵在棕树营派出所两次供述称，2013年10月30日14时许，和我一起住在昆明市昆建路20号省建安装二公司宿舍19栋2单元301室的女朋友马云说“一休”的老婆发了一条短信给她，内容大概是叫马云拿10颗“小马”给她。马云就问我“一休”的老婆是什么意思，我叫马云回复说没有“小马”。过了一会儿，“一休”的老婆打电话说要上楼来，五分钟左右她就上来了。马云开门后警察就一起进来了，警察叫我蹲在地上。警察在我睡觉房间桌子上的“好丽友派”的糕点纸盒里找到三袋冰毒（小的那两袋还用写有“胖大海”字样的铁盒装着，具体几克我不清楚）。上述冰毒是“一休”的老婆两三天前拿来的，说是放在我家里，让我帮她问问有没有朋友要，当时马云不在家。我没有吸过冰毒。被告人陈一兵在西山区看守所供述称，“一休”的老婆在我被抓两天前，拿了一包约80克的冰毒放在我家，我出于被她控制着就勉强答应了，当时她是拿出海洛因给我吸食着，然后把冰毒拿出来放在一个纸盒里，再把纸盒放到一个柜子的抽屉里。案发当天她带着民警来我家把我抓了。
2、证人马云的证言：2013年10月30日14时许，“一休”的老婆发了一条短信给我，内容大概是叫我送货下来。我不知是什么意思，就把信息拿给我男朋友陈一兵看，陈一兵就说喊她来家里问问。我就回了条信息，内容大概就是上来。过来几分钟，我打开房门，就看到她在门口。接着警察就冲了进来。我从衣服口袋里交出一袋“小马”有10多颗。然后警察开始在房间里找，后来在放马壶的桌子上找到一袋冰毒大约1克左右，在房间里一个床头柜大小的柜子里找到了一个印有“好丽友派”字样的糕点纸盒里找到两袋冰毒，具体几克我估计不出来。我和陈一兵住的地方是昆明市五华区省建安装公司宿舍19栋2单元301室。陈一兵主要吸食“小马”，偶尔吸食冰毒和海洛因。冰毒不是我的，我也不确定是不是陈一兵的，这些冰毒放在家里的过程我没有看见。
3、鉴定意见：民警在昆明市五华区省建安装公司宿舍19栋2单元301室的糕点纸盒中以及桌子上查获的可疑毒品经检验是甲基苯丙胺。
4、搜查证、搜查笔录及现场搜查照片，毒品称量笔录及照片，毒品指认笔录及照片：民警在昆明市五华区省建安装公司宿舍19栋2单元301室卧室的桌子上搜查到1袋冰毒，经称量净重1.59克，被告人陈一兵对该毒品进行了指认；在卧室沙发边的柜子的第二个抽屉里搜查到“好丽友派”纸盒一个，内有2袋冰毒，经称量净重78.75克，被告人陈一兵对该毒品进行了指认。
5、扣押物品清单、毒品入库清单：被告人陈一兵涉案的3袋毒品、吸毒工具已被公安机关扣押后移交入库。
6、抓获经过：2013年10月30日15时许，民警根据线索在昆明市五华区省建安装公司宿舍19栋2单元301室，抓获犯罪嫌疑人马云和陈一兵。马云现场交出身上携带的10余颗甲基苯丙胺可疑物，民警在搜查房间过程中又在马云钱包内发现4颗甲基苯丙胺可疑物，在房间桌子上发现1克左右冰毒可疑物，在房间床头柜大小的柜子中找到一个印有“好丽友派”字样的糕点纸盒，在纸盒里发现两包冰毒可疑物约70克。
7、户口证明：证实被告人陈一兵的身份情况。
8、证人刘建文（棕树营派出所民警）的证言：案发当日由举报人带领抓获被告人陈一兵，在被告人房间里搜查到了冰毒，被告人当场承认冰毒是他的。
9、证人赵俊伟（棕树营派出所民警）的证言：案发当日由举报人带领进行抓获，马云开的房门，进去后有三间房。房间桌子上有吸毒用的马壶及几颗毒品。后对房间进行搜查时，在床头柜搜出了一个盒子，里面装有毒品，马云说不知道毒品是哪来的，被告人陈一兵说毒品是他的，不是马云的。
10、证人李红岗（棕树营派出所民警）的证言：当天到被告人家里后，在其家中的床头柜搜出两袋毒品，是放在一个蛋黄派的盒子里，之后被告人陈一兵承认毒品是他自己的。另外在茶几上搜查到了马壶及冰毒。
11、证人张初含（棕树营派出所民警）的证言：当天接到举报后，民警来到建工宿舍，进房间后被告人陈一兵与马云在不同的房间，民警表明身份，后对被告人进行了控制，其他人对被告人家里进行搜查，搜查出毒品后，被告人陈一兵承认毒品是他的。
12、证人邓某的证言及辨认笔录：2013年10月30日我因吸毒被带到派出所。后我向公安机关举报卖毒品给我的人住在五华区虹山面粉厂旁边的一栋楼里，在三楼，卖毒品的女子叫马云，男子不知道叫什么，都是40岁左右，他们俩有“小马”、吸食“小马”的工具，还有冰毒。2013年10月30日中午12时左右，我经公安机关同意后，发短信给马云，叫她卖10颗“小马”给我，她回了一个短信“么是麻烦送呕喉（海洛因）”，我说“好，下午见”，她回短信说“什么好呀，现在要麻烦你送来，小兵…你知道的”，我告诉她“我尽量快点”，她回短信说“你现在就来，他昨天说从今天不吃了，所以就没有准备，麻烦你快一点好吗”，我说“好”，然后就带着民警到了虹山面粉厂旁边宿舍楼的19栋2单元门口，本来我想让马云卖10颗“小马”给我的，我发短信让她赶紧送货下来，她回了短信说“上来”，我怕她怀疑，就带民警来到301室她家门口。门开后民警就将马云和她老公抓了，当时我站在马云在的那间房间的门口，也就是进门右手边的那间房，在这间房搜查到了吸毒工具及一小包冰毒。后来我又听到民警说在马云在的那间房间搜查到了两包冰毒，马云说不知道是谁的，马云的老公在旁边的卧室听见后就主动和民警说是他的，民警将马云的老公带到马云在的那间房间拍照片，之后就带去派出所了。
法庭辩论阶段，围绕本案争议焦点，被告人陈一兵的辩护人提出，本案事实不清，证据不足。1、办案民警不能证明侦查行为合法；2、视听资料上的起止时间是被告人到派出所4小时之后的录音录像；3、羁押过程中存在超期羁押；4、本案存在钓鱼执法的情况，犯罪在公安机关控制下进行；5、搜查过程中存在无执法权的人员；6、当场盘问笔录反映搜查人员在未进入房间搜查时就知道房间有毒品的情况；7、本案毒品来源可以查到，是被告人陈一兵帮助案外人“一休婆”窝藏毒品，因此本案定非法持有毒品罪定性错误。
本院认为，被告人陈一兵明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量达80.34克，其行为已构成非法持有毒品罪。关于被告人陈一兵庭审中提出涉案毒品不是其本人的，是公安机关的线人栽赃陷害其的辩解，经查，在卷的证人证言、被告人在公安机关的供述及书证等证据已形成证据锁链，证实案发当日民警在被告人陈一兵租住的房屋内查获了涉案毒品甲基苯丙胺80.34克，且被告人陈一兵当场承认上述毒品是其本人的，故对被告人陈一兵的辩解，本院不予采纳。关于辩护人提出的本案侦查程序存在问题的观点，经查，民警出庭作证证实抓获被告人陈一兵之前已表明警察身份，视听资料反映民警讯问被告人陈一兵时不存在刑讯逼供，陈一兵也没有毒瘾发作，侦查机关采取的搜查及羁押措施也并不违法，因此，对于上述辩护人的辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出的当场盘问笔录与搜查笔录相矛盾的辩护意见，因公诉机关未出示当场盘问笔录（该笔录针对的被盘查人是马云，马云未被追诉），故对该辩护意见，本院不作评价。关于辩护人提出的本案存在钓鱼执法、犯罪在公安机关控制下进行以及案件应定性为窝藏毒品罪的意见，经查，虽然本案案发是基于举报人的举报，但仅有被告人的供述而无其他证据证实查获的涉案毒品与举报人有关，因此对该辩护意见本院不予采纳。据此，本院为保护公民生命健康权，维护国家毒品管制制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第四十七条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈一兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月31日起至2021年10月30日止），并处罚金人民币20000元（罚金限判决生效后十日内缴清）。
二、涉案毒品甲基苯丙胺80.34克予以没收并依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 孟 阳
代理审判员 靳文集人民陪审员邝昕
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 彭 倩