陕西省紫阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕0924刑初13号
公诉机关某某县人民检察院。
被告人姚某某，男，汉族，小学肄业，无业。2013年9月因犯贩卖毒品罪被某某省某某市某某区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年1月2日刑满释放。2015年7月17日因涉嫌贩卖毒品罪被某某县公安局依法刑事拘留，同年8月21日被依法逮捕，现羁押在某某县看守所。
被告人宋某某，男，汉族，初中文化，无业。2015年7月17日因涉嫌贩卖毒品罪被某某县公安局依法刑事拘留，同年8月21日被依法逮捕，现羁押在某某县看守所。无前科。
辩护人戴某礼，陕西某某律师事务所律师。
某某县人民检察院以紫检公刑诉（2016）5号起诉书指控被告人姚某某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，被告人宋某某犯贩卖毒品罪，于2016年1月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月3日公开开庭审理了本案。某某县人民检察院指派代检察员李某、书记员陈某出庭支持公诉，被告人姚某某、宋某某，辩护人戴某礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
某某县人民检察院指控，2015年7月16日，姚某某乘车从某某省某某市前往某某县，到达某某县高客站时，公安民警将姚某某及等候在车站外的宋某某当场抓获，并从姚某某身上查获白色晶体6小包（经现场称重净重为46.7克），经鉴定，6小包白色晶体均检出甲基苯丙胺。
另查明，2015年5月的一天，姚某某在沙某的介绍下在某某县某某镇“某某旅社”内以100元价格向潘某平出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包；在某某县某某镇“某某某宾馆”附近的公路上以400元的价格向张某出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包。
2015年5月份，宋某某在沙某的介绍下在自己租住的某某镇某某村廉租房内以200元价格向张某出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包；同年6月份，宋某某在自己租住的廉租房楼下以300元的价格向王某竹出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包。
公诉机关认为，被告人姚某某非法持有甲基苯丙胺（冰毒）46.7克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，另外被告人姚某某两次将少量毒品出售给他人吸食，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人姚某某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑事刑法》第六十五条的规定，属累犯，应当从重处罚；被告人姚某某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑事刑法》第三百五十六条的规定，属再犯从重处罚；被告人姚某某涉嫌非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑事刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人宋某某两次将少量甲基苯丙胺（冰毒）出售给他人吸食，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
二被告人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示认罪，请求法庭给一次重新做人的机会，从轻处罚。被告人姚某某辩解称，不认识沙某，没有两次贩卖毒品给他人。
被告人宋某某的辩护人的辩护意见是，被告人宋某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，系初犯，认罪态度较好，犯罪情节轻微，危害后果不大。希望法庭在量刑时对被告人宋某某适用缓刑。
经审理查明，2015年7月16日，被告人姚某某乘车从某某省某某市前往某某县，到达某某县高客站时，公安民警将被告人姚某某及等候在车站外的被告人宋某某当场抓获，并从姚某某身上查获白色晶体6小包（经现场称重净重为46.7克），经鉴定，6小包白色晶体均检出甲基苯丙胺。
另查明，2015年5月的一天，被告人姚某某在沙某的介绍下在某某县某某镇“某某旅社”内以100元价格向潘某平出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包；在某某县某某镇“某某某宾馆”附近的公路上以400元的价格向张某出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包。
2015年5月份，被告人宋某某在沙某的介绍下在自己租住的某某镇某某村廉租房内以200元价格向张某出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包；同年6月份，被告人宋某某在自己租住的廉租房楼下以300元的价格向王某竹出售甲基苯丙胺（冰毒）一小包。
再查明，某某县社区矫正办公室审前调查评估意见书证实，被告人宋某某犯罪前表现较好，没有不良记录，对被告人宋某某适用非监禁刑，不会对其所居住社区造成重大不良影响，同意接纳为社区矫正对象。
上述事实，有下列证据证实：
1、受理案件登记表。证实某某县公安局在侦查张某吸毒案中发现张某琦等人存在贩卖毒品的犯罪事实，接到情报称有人携带毒品到紫阳进行贩卖的案件来源。
2、抓捕经过。证实公安机关2015年7月16日18时，在某某县高客站将姚某某抓获，当场从其携带的塑料袋中查获6小包白色晶体，并在高客站出站口外将接应的宋某某抓获的到案经过。
3、扣押清单。证实某某县公安局民警现场抓获姚某某并将其携带的六小包白色晶体扣押的事实。
4、现场称重笔录、称重照片、视频。证实公安机关对在姚某某身上扣押的六小包白色晶体进行现场称重，净重为46.7克。并用相机拍照进行了固定。
5、毒品检验鉴定报告及鉴定意见。证实某某县公安局送检的六小包检材中均检出甲基苯丙胺。
6、某某旅馆旅客登记簿。证实姚某某曾于2015年5月14、27日，6月11日入住某某县某某旅馆。
7、某某旅馆旅客登记簿。证实潘某平于2015年5月3日入住某某县春雅宾馆。
8、农业银行交易凭证。证实某某县公安局从宋某某处扣押的农行交易凭证证实宋某某于2015年7月16日向卡号62284****262556570的银行卡打款300元；2015年7月16打款的账户户名为张某琦，张某琦的账户于2015年7月12日和7月16日共收到5300元。
9、证人潘某平证言及辨认。证实大概2015年5月份左右，那天晚上他喝醉了，住在某某镇某某巷某某旅社，沙某给他打电话说四川人过来了，他们来后，小姚（四川人）就从自己身上掏出一小包冰毒，沙某就用矿泉水瓶子做了一个冰壶，他和小姚吸食了冰毒，吸完后，沙某就说给人家（指那个四川人）一点本钱嘛，他就给了小姚100元钱，然后他们就走了，他就睡觉了。小姚是四川人成都人，不知道他的大名，平时就喊他小姚，看他样子有四十多岁，瘦，某某县吸毒的人都喊他川军。通过对一组男子照片的混合辨认，潘某平能辨认出2号男子照片为四川人小姚，后经确认小姚即姚某某。
10、证人张某证言及辨认。证实他和杨某一起在四川人手上买了一次毒品，是2015年5月份的一天中午，杨某开车，他们到某某县城后就把车停到三岔路旅社的公路边上，他就给四川人打了电话，四川人开车停到他们车跟前把冰毒给他，他给四川人400元。通过对一组男子照片的混合辨认，张某能辨认出2号为卖给其和杨某毒品的四川人，后经确认2号男子照片即姚某某。2015年5月13日他联系上沙某，让其介绍卖冰毒，沙某就带他乘出租车到文笔山高速旁边的安置房小区的一户人家，一个小伙子手中买了200元的冰毒（一小袋），他当时在其家把冰毒吸食后就走了。通过对一组男子照片的混合辨认，张某能辨认出2号男子照片为卖给其毒品的人，住在安置房小区的男子，后经确认2号男子照片即宋某某。
11、证人沙某证言及辨认。2015年5月份的一天晚上，遇到张某琦问他紫阳有没有人吸食毒品，说她男朋友（姚某某）也玩毒品，没过几天张某琦给他打电话喊到西关农机厂吃饭，去后看见张某琦和男子在一起，期间张某琦介绍这是她男朋友，她男朋友带的有货（指冰毒）帮他卖了赚点路费。吃完饭后他就想起了潘某平曾经也吸毒，打电话潘某平说在县城某某巷某某旅社，于是他将姚某某带到了潘某平住的旅社里，介绍他们认识，自己谈价，姚某某便从身上拿出一小包冰毒来，潘某平让他帮其做一个冰壶，用饮料瓶子做的，潘某平和姚某某两人吸食了，他没有吸，后他说让潘某平给个本钱，潘某平就给姚某某100元钱，之后双方留下电话就走了。还是2015年5月份的一天，张某给他打电话说要买点货，张某开的车，他给宋某某打电话没有打通，他们就开车到文笔山下面的廉租房宋某某家，张某就给200元钱在宋某某手上买了一小包冰毒，张某在宋某某家吸食完后他们就走了。
12、证人杨某证言。证实2015年4、5月份的一天，张某给他打电话，说是到某某县去买点东西（冰毒）,于是他们就在当天中午开车到了某某县城，就在三岔路口的公路上张某打了个电话，就来了一个四川男人，给了他们一小袋冰毒，张某给了他400元钱，然后他们就走了。
13、证人王某竹证言。证实大概2015年6月份左右她想玩一下冰毒，听紫阳吸毒的圈子里面人说过宋某某卖冰毒，于是就给宋某某打了个电话问有没有东西（指冰毒），宋某某说你到某某村廉租房来拿，她到后就给宋打电话，宋某某下楼给了她一小包冰毒，她给了宋300元钱就走了，她拿着冰毒跑到某某宾馆把冰毒吸食了，还剩下一多半扔到厕所冲走了。
14、辨认笔录。证实杨某通过对一组男子照片的混合辨认，杨某能辨认出2号为卖给其和张某毒品的男子，后经确认2号即姚某某；沙某通过对一组男子照片的混合辨认，沙某辨认出2号为卖给潘某平和张某毒品的川军，后经确认2号即姚某某；王某竹通过对一组男子照片的混合辨认，王某竹能辨认出6号为卖给其毒品的宋某某，后经确认6号即宋某某。姚某某通过对一组男子照片的混合辨认，姚某某辨认出潘某娃，后经确认潘某娃即潘某平。
15、被告人姚某某供述和辩解。证实2015年7月16日，他乘车从某某省某某市前往某某县，到达某某县高客站时，被公安机关抓获从自已身上查获的六小包冰毒是自己吸食用的，不是要卖冰毒，冰毒是在成都火车站一个彝族人手上花1480元购买，当时说是50克，经公安人员现场称重是46.7克，到紫阳是准备找事干，在紫阳也不认识沙某，通过张某琦介绍认识宋某某和潘某平，宋某某给从其身上查获的户名为张某琦的银行卡打过两次钱，一次5000，是他借自己女友（张某琦）的，一次300，是自己找宋某某借的路费。
16、被告人宋某某供述和辩解。证实他以前和王某竹认识，2015年6月份的一天（具体时间记不清了），王某竹打电话问他有没有东西（指冰毒）,她说要买一点，于是就让她到其住的某某村廉租房来拿，王某竹到了后就在楼下给其打电话，他给一小包同她交易，也就是3、4分冰毒，她给了300元钱就离开了。2015年5月份，具体时间记不清，沙某带着一个小伙子到他住的某某村廉租房的家里卖了200元钱的冰毒给那个小伙子，这个小伙子就在家中找到饮料瓶子及吸管在他家中吸食了就走了。另外自己被抓这次是从姚某某手中购买毒品的，那个扣押的农行卡向老四（姚某某）汇款5000元，其中3500元是老四向自己借的，还有1500元是提前支付的购买冰毒的费用，还没有交易就被抓了。自己还在姚某某的手中以2000元的价格购买了10克冰毒，购买冰毒是为了自己吸食。
17、户籍证明信。证实被告人姚某某、宋某某基本的身份情况，二被告人具备完全刑事责任年龄。
18、刑事判决书、释放证明。证实姚某某因犯贩卖毒品罪于2013年9月被某某省某某市某某区人民法院判处有期徒刑七个月，2014年1月2日刑满释放。
19、某某县社区矫正办公室审前调查评估意见书。证实被告人宋某某表现较好，没有不良记录，对被告人宋某某适用非监禁刑，不会对其所居住社区造成重大不良影响，同意接纳为社区矫正对象。
以上证据经当庭举证、质证、认证，证据来源合法，证据之间能够相互印证，相互关联，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人姚某某目无国法，非法持有甲基苯丙胺（冰毒）46.7克，两次非法贩卖冰毒给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条的规定，构成非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，依法予以刑罚处罚。被告人姚某某在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，且犯前罪与本罪属于同种犯罪，应当从重处罚。被告人姚某某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑事刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。被告人宋某某两次将少量甲基苯丙胺（冰毒）出售给他人吸食，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪，依法予以刑罚处罚。某某县人民检察院起诉书指控二被告人的犯罪事实及罪名成立。对于被告人姚某某辩解称，不认识沙某，没有两次贩卖毒品给他人的意见，经查，姚某某在沙某的介绍下在某某县城某某旅社以100元的价格卖给潘某平一小包冰毒的事实有潘某平的证言及在场人沙某的证言能够证实，以400元价格卖给张某和杨某冰毒的事实也有张某和杨某能够证实，该证人证言经当庭质证，二被告人无异议，故被告人姚某某的辩解意见不能成立，不予采纳。被告人宋某某归案后能如实供述其犯罪事实，且当庭认罪，构成坦白，可对其从轻处罚。故被告人宋某某辩护人提出被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，系初犯，认罪态度较好的辩护意见，予以采纳。对辩护人提出被告人宋某某犯罪情节轻微，危害后果不大，希望对被告人适用缓刑的辩护意见，经查，被告人宋某某在本案中，本人吸食冰毒，两次贩卖冰毒给其他人吸食，其社会危害性大，严重侵犯了国家对毒品的管理制度，虽然社区矫正审前调查评估意见同意接纳为社区矫正对象，但结合被告人犯贩卖毒品罪的危害性和社会影响，不符合适用缓刑的条件，故对其辩护意见不予采纳。本着惩罚与教育相结合的原则，以及宽严相济的刑事政策，根据本案全部量刑情节、结合被告人的犯罪行为，危害后果、严重程度和被告人的悔罪表现，为维护正常的社会管理秩序，打击毒品犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百四十七条第一款第三款、第三百五十六条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金2000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金3000元，两罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金5000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月17日起至2019年1月16日止）。
二、被告人宋某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。罚金限本判决生效后十日内缴纳。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年7月17日起至2016年7月16日止）。
三、对被告人姚某某贩卖毒品违法所得款500元予以追缴；对被告人宋某某贩卖毒品违法所得款500元予以追缴。
四、查获的违禁品甲基苯丙胺（冰毒）46.7克，由某某县公安局予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省安康市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 施恒峰
人民陪审员 吴秀祥
人民陪审员 王安义
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 刘继卫
附：法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。