天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2017）津01民终176号上诉人（原审被告）：天津市保安服务总公司和平分公司，住所地天津市和平区陕西路75号4层。主要负责人：黄健，经理。委托诉讼代理人：赵建文，男，该公司员工。委托诉讼代理人：王树国，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：王晓洲，男，1964年10月5日出生，汉族，住天津市西青区。上诉人天津市保安服务总公司和平分公司（以下简称保安服务和平分公司）因与被上诉人王晓洲劳动争议纠纷一案，不服天津市和平区人民法院（2016）津0101民初3568号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保安服务和平分公司上诉请求：撤销原判，将本案发回重审或依法改判上诉人不支付被上诉人2014年5月至2016年4月期间法定节假日和休息日加班费差额9935.51元；诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：一审法院在案件审理过程中事实认定不清，计算方法有误。上诉人已向被上诉人支付法定节假日加班费2844元，对该数额应予以扣减。被上诉人主动要求并书面申请要求替班增加收入，故上诉人将原6个营业网点由8人班次变为7人班次，剩下的一人工资由7人平均分配，故上诉人不应再向被上诉人支付单休日加班费。王晓洲辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。王晓洲向一审法院起诉请求：1、保安服务和平分公司支付王晓洲2009年10月11日至2016年4月10日的法定节假日加班费13882元；2、保安服务和平分公司支付2009年10月11日至2013年12月31日双休日加班费49209元，2014年1月1日至2015年5月单休日加班费10915元；3、保安服务和平分公司支付2009年10月11日至2016年4月10日的煤火费3640元；4、保安服务和平分公司支付2009年10月11日至2016年4月10日的应休未休年假工资5737元；5、保安服务和平分公司支付2009年10月11日至2015年5月的延时加班费42642元；6、保安服务和平分公司支付2015年10月27日至2016年4月10日的夜班津贴1806元；7、保安服务和平分公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金18480元；8、本案诉讼费用由保安服务和平分公司承担。一审法院认定事实：2009年10月9日双方签订劳动协议书，约定，王晓洲的工作岗位为保安；期限自2009年10月9日至2010年10月9日；实行标准工时制；王晓洲的原单位为其缴纳保险，保安服务和平分公司负责缴纳工伤险；月工资为天津市最低工资标准，多余部分为加班工资，以银行转账方式支付，实行下发薪制；王晓洲严重违反劳动纪律或保安服务和平分公司规章制度的，保安服务和平分公司可以解除合同。2009年10月11日开始保安服务和平分公司安排王晓洲到中国农业银行河东支行的下属网点做保安工作，每周四休息一天。协议到期后，双方未签订新的劳动合同，王晓洲继续留在保安服务和平分公司处工作。保安服务和平分公司因工作需要于2015年10月26日将王晓洲的工作地点安排至天津市吉利大厦，岗位是货梯保安。同年10月27日王晓洲开始上岗，工作时间是晚上7点至转天早上7点，期间零点至一点为王晓洲休息时间，休息36小时后继续工作，即夜班隔日勤。月工资为1850元。保安服务和平分公司于2016年4月10日通知王晓洲因其2016年4月1日在工作岗位上收受客户现金情况，回保安支队处理违纪问题，王晓洲自此未再到岗工作。2016年4月22日保安服务和平分公司内部研究决定按照其规章制度将王晓洲除名，但未向王晓洲出具解除劳动合同通知书。王晓洲离岗后没有向保安服务和平分公司要求返岗工作，保安服务和平分公司也没有要求王晓洲回岗工作，现双方均认可劳动关系已经解除。王晓洲工作期间，保安服务和平分公司按照协议约定支付王晓洲工资报酬，并按照国家规定每年调整王晓洲的最低工资标准。保安服务和平分公司当庭认可其没有支付王晓洲2015年10月27日至2016年4月9日期间的夜班津贴。对于王晓洲主张其自入职保安服务和平分公司至其离岗期间未休年休假，保安服务和平分公司也未支付过应休未休年假工资的事实，保安服务和平分公司当庭予以认可。王晓洲在职期间，保安服务和平分公司每年度支付王晓洲采暖费90元。2016年6月1日王晓洲就本案争议的事项向天津市和平区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2016年6月7日作出津和劳人仲不字（2016）第689号不予受理通知书。王晓洲主张存在2009年10月11日至2016年4月10日期间法定节假日加班及2009年10月11日至2013年12月31日期间双休日加班和2014年1月1日至2015年5月期间单休日加班、2009年10月11日至2015年5月期间延时加班的事实，王晓洲提供证人周某当庭为其作证，证明王晓洲的工作时间、主张加班费等权利的情况。保安服务和平分公司不予认可证人陈述的事实。对于证人周某当庭陈述的事实，王晓洲没有提供其他证据予以佐证。证人周某原系保安服务和平分公司的员工，其与王晓洲非同一工作地点和岗位，且其与保安服务和平分公司存在劳动争议纠纷，尚未解决完毕。因此，证人周某的当庭证言不能满足王晓洲的证明目的，法院不予采信。保安服务和平分公司就其答辩意见提供2014年4月至2016年4月的工资台账24张，证明向王晓洲发放工资的情况以及每年已支付王晓洲90元煤火费；辞退王晓洲的会议纪要，证明公司辞退王晓洲是经过经理等相关领导讨论决定的；规章制度，证明王晓洲的行为违反了第五章的规定；王晓洲2014年3月28日在农行网点向单位申请自愿单休的书面材料，证明王晓洲加班属于自愿；考勤统计表，证明王晓洲在岗位的实际出勤情况。王晓洲质证意见：对工资台账的真实性、合法性、关联性有异议，而且即便保安服务和平分公司发放了煤火费，也没有按照国家的规定发放；对公司会议纪要的真实性、合法性、关联性有异议，无法确定是否确实开过会；从没有见过保安服务和平分公司的规章制度；自愿单休的书面材料上不是本人签字；不认可考勤统计表的真实性。对保安服务和平分公司提交上述证据一审法院审查认为：保安服务和平分公司提交的工资台账、考勤统计表结合王晓洲提供的银行转账明细单，表明该证据上保安服务和平分公司发放的工资数额与王晓洲的银行转账明细单上实收工资数额均一一对应，故该证据的真实性、合法性及关联性，法院予以确认。王晓洲不认可自愿单休的书面材料系其本人签名，但未提出相反证据予以证明，故法院对该证据予以确认。一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护。王晓洲与保安服务和平分公司签订的劳动协议书，系双方真实意思表示，合法有效。协议中，明确约定王晓洲的工资构成为天津市最低工资标准+加班工资。保安服务和平分公司提交工资台账也明确反映了支付王晓洲的工资中既包含天津市最低工资标准，也包含了数额不等的加班工资。故应当认定王晓洲的月工资为天津市最低工资标准和加班工资。法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。虽然王晓洲没有提供证据证明其主张的加班事实，但保安服务和平分公司提供的工资台账显示王晓洲在2014年劳动节、端午节、中秋节、国庆节3天和2015年元旦、春节3天、清明节、劳动节、端午节、国庆节3天及2016年元旦、春节3天、清明节存在法定节假日加班21天的客观情况。保安服务和平分公司对于工资台账中没有注明休息日或者节假日加班情况而支付加班工资问题，其表示该部分加班工资是因王晓洲每周单休而给予的休息日加班费，对此王晓洲予以认可。据此，保安服务和平分公司提供的工资台账显示王晓洲在2014年5月至2015年5月存在单休日加班52天情况。对于王晓洲主张的双休日加班费和延时加班费，以及2014年4月之前法定节假日和单休日加班费的诉讼请求，没有事实依据，法院不予支持。对于王晓洲所主张的上述各项加班费请求，保安服务和平分公司在答辩中提出仲裁时效的抗辩。法律规定，因解除或者终止劳动关系产生争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。现保安服务和平分公司没有提供王晓洲收到解除劳动关系书面通知时间的证据，王晓洲对双方的劳动争议纠纷于2016年6月1日以仲裁的方式主张权利，据此，王晓洲所主张的2014年4月至2016年4月期间法定节假日和单休日加班费请求未超过仲裁时效，保安服务和平分公司的抗辩意见，法院不予采纳。保安服务和平分公司应当支付王晓洲2014年5月至2016年4月期间的法定节假日加班费4892.35元，其中2014年5月至2015年2月加班费为2085.48元（计算方式：1680元÷21.75天×300%×10天），2015年4月至2016年4月加班费为2806.87元（计算方式：1850元÷21.75天×300%×11天）。同理，保安服务和平分公司应当支付王晓洲2014年5月至2015年5月期间的单休日加班费8158.16元，其中2014年5月至2015年3月加班费为6797.24元（计算方式：1680元÷21.75天×200%×44天），2015年4月至5月加班费为1360.92元（计算方式：1850元÷21.75天×200%×8天）。鉴于保安服务和平分公司已支付王晓洲该期间加班费合计3115元，该款项应予减除，故保安服务和平分公司应当支付王晓洲2014年5月至2016年4月期间法定节假日和2014年5月至2015年5月单休日加班费差额共计9935.51元。关于王晓洲主张保安服务和平分公司支付2009年10月11日至2016年4月10日采暖费问题。针对王晓洲的该项诉讼请求，保安服务和平分公司提出仲裁时效抗辩意见，经审查，王晓洲主张的2015年11月15日前的采暖费请求，超过仲裁时效，法院不予支持。据此，保安服务和平分公司应当支付王晓洲2015年11月15日至2016年3月15日的冬季采暖费520元。鉴于保安服务和平分公司已支付王晓洲该年度采暖费90元，故还应支付王晓洲430元。关于王晓洲主张保安服务和平分公司支付2009年10月11日至2016年4月10日期间应休未休年假工资问题。王晓洲自入职保安服务和平分公司工作至其离岗，已连续工作满12个月，应享受带薪年休假福利，而保安服务和平分公司未安排王晓洲年休假，故保安服务和平分公司应当支付王晓洲带薪年休假工资。针对王晓洲的该项诉讼请求，保安服务和平分公司提出仲裁时效抗辩意见。经审查，王晓洲主张2015年1月1日前的应休未休年假工资已超过仲裁时效，法院不予支持。鉴于王晓洲入职保安服务和平分公司累计工作年限不满10年，按规定每年应当享受5天带薪年休假。法律规定，用人单位当年度未安排职工休满年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。据此，王晓洲应当享受2015年应休年假5天，2016年1月1日至4月10日期间应休年假1.4天（计算方式：100÷365×5）。故保安服务和平分公司应当支付王晓洲该期间应休未休年假工资1020.66元（计算方式：1850÷21.75×6×200%）。关于王晓洲主张保安服务和平分公司支付夜班津贴问题。按照天津市关于“夜班津贴”的相关规定，2015年度夜班津贴的标准为每班次21.5元，王晓洲自2015年10月27日至2015年12月31日期间每月夜班在岗工作平均为15天（班次），故保安服务和平分公司应当支付王晓洲该期间的夜班津贴703.5元（计算方式21.5元×33班次）；2016年度夜班津贴的标准为每班次22.7元，王晓洲自2016年1月月1日至2016年4月9日期间每月夜班在岗工作平均为15天（班次），故保安服务和平分公司应当支付王晓洲该期间的夜班津贴1135元（计算方式22.7元×50班次）。因此，保安服务和平分公司应当支付王晓洲2015年10月27日至2016年4月9日期间夜班津贴1838.5元（计算方式：703.5+1135），但应减除保安服务和平分公司已付夜班费61元，故保安服务和平分公司应支付王晓洲2015年10月27日至2016年4月9日期间夜班津贴差额1777.5元。关于王晓洲主张保安服务和平分公司支付违法解除劳动合同经济补偿金问题。庭审中，王晓洲自述2016年4月10日保安服务和平分公司通知其解除劳动合同，但没有提供证据予以证明，保安服务和平分公司对此予以否认。保安服务和平分公司虽然提供其内部于2016年4月22日将王晓洲因违纪而除名的会议纪要，但未向王晓洲送达解除劳动合同的书面通知。基于王晓洲自2016年4月10日未到岗工作以及保安服务和平分公司也未要求王晓洲回岗工作的事实，应当视为双方协商解除了劳动合同关系，故王晓洲主张保安服务和平分公司给付违法解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，没有事实和法律依据，法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二十九条、第三十条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条、第十二条第一款、第二款，《最高人民法院关于的解释》第九十条之规定，判决：一、天津市保安服务总公司和平分公司支付王晓洲2014年5月至2016年4月期间法定节假日和休息日加班费差额共计9935.51元；二、天津市保安服务总公司和平分公司支付王晓洲2015年11月15日至2016年3月15日的冬季采暖费差额430元；三、天津市保安服务总公司和平分公司支付王晓洲2015年1月1日至2016年4月10日期间应休未休年假工资1020.66元；四、天津市保安服务总公司和平分公司支付王晓洲2015年10月月27日至2016年4月9日期间夜班津贴差额1777.5元；五、驳回王晓洲的其他诉讼请求。上述给付事项于判决书生效之日起十日内付清。如果保安服务和平分公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由天津市保安服务总公司和平分公司负担，于判决书生效之日起十日内直接给付王晓洲。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致，本院予以确认。本案二审过程中，被上诉人王晓洲对其签字的自愿单休的书面材料提出异议，认为该材料并非其本人签字，并申请进行笔迹鉴定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位应依法全面履行对劳动者的义务。用人单位安排劳动者延长工作时间的，应当支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。本案中，一审法院综合被上诉人的工作时间及工资标准等确定被上诉人的加班工资数额并无不当，该款项应由上诉人支付。上诉人对该款项不予认可，没有事实和法律依据，本院不予采信。冬季取暖补贴系劳动者应得福利待遇，上诉人应予支付。上诉人未安排被上诉人休带薪年休假，应依法向被上诉人支付未休带薪年休假工资。上诉人安排被上诉人夜班，应向被上诉人支付夜班津贴。一审法院根据相关规定确定的标准及被上诉人的夜班班次确定夜班津贴的数额并无不当，上诉人应予支付。被上诉人王晓洲认为自愿单休书面材料并非其本人签字，并申请进行笔迹鉴定。对此，本院认为，上诉人的鉴定申请不符合法律规定，本院不予准许。综上所述，保安服务和平分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市保安服务总公司和平分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张炳正代理审判员  刚继斌代理审判员  刘剑腾二〇一七年一月十八日书 记 员  姜腾飞附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……