湖南省岳阳市云溪区人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0603刑初4号公诉机关岳阳市云溪区人民检察院。被告人刘某(绰号：“亚伢”)，男，1968年6月13日出生于岳阳市云溪区，汉族，大专文化，无业，现住岳阳市云溪区。因犯盗窃罪，于2007年7月26日被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元，2008年4月28日减刑释放；2007年3月27日因吸食毒品被岳阳市公安局云溪分局行政处罚；2009年6月9日因吸食毒品被岳阳市公安局岳阳楼分局行政处罚；2010年4月17日因吸食毒品被岳阳市公安局云溪分局强制戒毒；2011年9月8日因吸食毒品被岳阳市公安局云溪分局行政处罚，同年9月22日因吸食毒品又被该局强制戒毒；2014年2月28日因吸食毒品被岳阳市公安局岳阳楼分局行政处罚，同年3月21日又被该局强制戒毒；2015年4月27日因吸食毒品被岳阳市公安局云溪分局行政处罚并强制戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月23日被羁押，8月24日被岳阳市公安局云溪分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。辩护人张乐平，湖南红黄蓝律师事务所律师。岳阳市云溪区人民检察院以云检公诉刑诉[2017]4号起诉书指控被告人刘某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。岳阳市云溪区人民检察院指派检察员杨丽芳出庭支持公诉。被告人刘某及其辩护人张乐平均到庭参加了诉讼。现已审理终结。岳阳市云溪区人民检察院指控，2015年1月至2016年8月，被告人刘某在岳阳市云溪区、岳阳楼区等地贩卖海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员龚某1、何某、吴某、丁某、余某等人共计35次，净重15.6克。刘某以贩养吸，被抓获时从其身上搜查并扣押了甲基苯丙胺99.72克、海洛因0.54克、麻古2.99克，刘某共计贩卖毒品118.85克。刘某贩卖毒品后又容留龚某1、余某、谌某、钱某2等人在其家中吸食毒品。案发后，被告人刘某能如实供述其涉嫌贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪事实。针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据：1、被告人刘某的抓获经过、户籍证明材料、通话详单、微信转账记录、公安行政处罚决定书、刘某的原刑事判决书及刑满释放证明书、刘某检举他人犯罪事实的查证情况、刘某的吸毒人员动态管控详细信息等书证；2、证人吴某、丁某、余某、谌某、钱某1、杨某1、龚某1、陆某、何某、谢某、柴某、李某、姚某的证言；3、被告人刘某的供述和辩解；4、鉴定意见；5、现场勘验检查笔录、搜查笔录等相关证据材料在卷。公诉机关认为，被告人刘某以贩养吸，多次向多人贩卖毒品，并多次容留多人在其家中吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第三百五十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人刘某一人犯数罪，应数罪并罚，其到案后协助抓捕了其他犯罪嫌疑人，属立功，故适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第六十八条第一款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，提请本院依法判处。被告人刘某的辩解意见是：1、起诉书指控的第1笔是帮助吸毒人员购买海洛因，未从中牟利，不属贩卖毒品；2、起诉书指控的第18笔是朋友间的往来，且没有收取毒资，不应认定为贩卖毒品；3、起诉书指控的其贩卖毒品次数和部分贩卖毒品数量事实不清，证据不足。被告人刘某的辩护人的辩护意见是：1、被告人刘某被抓获当天身上查获的毒品没有贩卖行为，应认定为非法持有毒品罪；2、被告人刘某应认定为有重大立功表现；3、被告人刘某一贯是以贩养吸，量刑时因考虑其吸食毒品的行为。经审理查明，2015年1月至2016年8月，被告人刘某在岳阳市云溪区、岳阳楼区等地贩卖海洛因、甲基苯丙胺给龚某1、何某、吴某、丁某、余某等人共计35次，净重15.6克。刘某以贩养吸，被抓获时从其身上搜查并扣押了甲基苯丙胺99.72克、海洛因0.54克、麻古2.99克，刘某共计贩卖毒品118.85克。刘某贩卖毒品后又容留谢某、龚某1、余某、谌某、钱某2等人18次在其家中吸食毒品。具体事实如下：1、2015年1月6日，被告人刘某在冷水铺接到吸毒人员何某的电话，何某要刘某帮他在冷水铺带点海洛因，因刘某未带现金，便与何某约好在冷水铺见面，见面后，何某给了刘某200元钱，刘某马上联系“兔子”（具体信息不详），“兔子”不久后就送了200元的海洛因给刘某，刘某付给了“兔子”200元钱后将海洛因与何某平分。2、2015年4月22日，吸毒人员谢某打电话给被告人刘某要求购买海洛因。不久之后，谢某就到刘某家里，刘某给谢某约0.15克海洛因，谢某在刘某家用其提供的锡纸采取“吸筒”的方式吸食，事后付给刘某100元。3、2015年6月20日19时许，吸毒人员余某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会儿，余某来到刘某家阳台处并将90元钱丢进刘某家围墙内，刘某拿到钱后，将0.3克海洛因用黑色塑料袋装好，从阳台上丢给了余某。4、2015年6月22日15时许，吸毒人员余某打电话被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会后，余某来到刘某家楼下并付给了刘某80元钱，刘某将0.2克海洛因用蜡光纸装好，在其家的一楼交给了余某。5、2015年6月25日16时许，吸毒人员余某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会后，余某来到刘某家阳台处，并将70元钱丢进刘某家围墙内，刘某拿到钱后，将0.2克海洛因装好，从阳台上丢给了余某。6、2015年6月28日16时许，吸毒人员余某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会后，余某来到刘某家阳台处，并将50元钱给了刘某，刘某拿到钱后，将0.1克海洛因装好，从阳台上丢给了余某。7、2015年6月底的一天下午，吸毒人员吴某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会儿后，吴某来到了刘某家阳台处，并将100元钱给了刘某，刘某拿到钱后将0.3克海洛因装好，用一根系着盒子的竹竿，将海洛因装在盒子里面从窗户处给了吴某。8、2015年7月2日，吸毒人员龚某1打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会后，龚某1来到刘某家楼下，并将120元钱给了刘某，刘某拿到钱后，将0.5克海洛因装好，且将海洛因装在一个自制的盒子中用绳子将盒子放下，龚某1拿到海洛因后离开。9、2015年7月4日、6日、8日、10日共计4次，吸毒人员龚某1打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，龚某1来到刘某家中每次都以120元的价格购买了0.5克海洛因，并均在刘某家中注射了。10、2015年7月12日，吸毒人员龚某1打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，龚某1来到刘某家中，以300元的价格购买了1克海洛因，并在刘某家中注射了0.5克，11、2015年7月16日、18日、20日、22日、24日、26日、28日、30日，8月2日、4日共计10次，吸毒人员龚某1打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，龚某1来到刘某家中，每次都以120元的价格购买了0.5克海洛因，并均在刘某家中注射了。12、2015年8月初的一天，吸毒人员李某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，过了一会后，李某和吸毒人员陆某来到刘某家楼下，并将100元钱给了刘某，刘某拿到钱后将0.3克海洛因装好，将海洛因装在一个自制的盒子中用绳子将盒子放下，李某拿到海洛因后离开。13、2016年3月份的一天，吸毒人员柴某打电话给被告人刘某欲购买甲基苯丙胺，刘某同意，并在云某大桥下以100元的价格卖给了柴某0.5克甲基苯丙胺。14、2016年3月份的一天，吸毒人员李某2打电话给被告人刘某欲购买甲基苯丙胺，刘某同意了。不久后，李某2驾驶一辆白色小轿车载着吸毒人员杨某1来到刘某家楼下，杨某1给了刘某100元钱，刘某将包好的0.5克甲基苯丙胺交给了杨某1。15、2016年4月份的一天，吸毒人员杨某1打电话给被告人刘某欲购买毒品，刘某同意，并在其家楼下以100元的价格卖给了杨某10.5克甲基苯丙胺。16、2016年4月20日，吸毒人员余某来到被告人刘某家中，以50元的价格购买了0.1克海洛因，并在刘某家中注射，后余某嫌少，将骑来的摩托车以100元的价格抵押给刘某，刘某又给了余某0.2克海洛因，余某在刘某家中注射了。17、2016年4月21日，吸毒人员谌某和钱某2来到被告人刘某家中，谌某以80元的价格在刘某处购买了0.3克海洛因，钱某1以100元的价格在刘某处购买了0.5克海洛因，两人均在刘某家中注射了。18、2016年5月份的一天凌晨，吸毒人员柴某打电话给被告人刘某欲购买毒品，刘某同意，柴某便带了三条桂花鱼和一只甲鱼在刘某家中换了1克甲基苯丙胺。19、2016年5月份的一天，吸毒人员柴某打电话给被告人刘某欲购买甲基苯丙胺，刘某同意了，并在云某大桥下面以90元的价格卖给了柴某0.5克甲基苯丙胺。20、2016年5月27日下午，吸毒人员吴某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，并在其家楼下以100元的价格卖给了吴某0.35克海洛因。21、2016年6月1日晚，吸毒人员柴某打电话给被告人刘某欲购买甲基苯丙胺，刘某同意并在107国道的月亮湾加油站处以100元的价格卖给了柴某0.5克甲基苯丙胺。22、2016年6月16日，吸毒人员丁某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，并在其家中以50元的价格卖给了丁某0.2克海洛因.23、2016年6月17日，吸毒人员丁某打电话给被告人刘某欲购买海洛因，刘某同意了，并在其家中以100元的价格卖给了丁某0.4克海洛因。24、2016年8月23日，被告人刘某随身携带从李某、姚某（均另案处理）、熊某（在逃）和其他人处购买的甲基苯丙胺99.72克、海洛因0.54克、麻古2.99克回到云某后，被公安民警当场抓获，并依法将其随身携带的毒品扣押。上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、户籍信息资料证明：被告人刘某犯罪时已达到负刑事责任的年龄。2、抓获经过一份证明：被告人刘某于2016年8月23日在其家楼下被抓获归案。3、证人证言：（1）证人吴某的证言证明：其在刘某处购买2次海洛因。第一次是在2015年6月底的一天，其在刘某处以100元的价格购买0.3克海洛因，第二次是在2016年5月27日以100元钱购买0.4克海洛因；（2）证人丁某的证言证明：其在刘某处购买了2次海洛因。第一次是在2016年的6月16日以50元的价格购买0.2克海洛因，第二次是在2006年6月17日以100元的价格购买0.4克海洛因；（3）证人余某的证言证明：其在刘某处购买了5次海洛因。2015年6月20日以90元的价格购买0.3克海洛因，2015年6月22日以80元的价格购买0.2克海洛因，2015年6月25日以70元的价格购买0.2克海洛因，2015年6月28日以50元的价格购买0.2克海洛因，2016年4月20日用一台摩托车抵押购买0.3克海洛因，并在刘某家注射了；（4）证人谌某、钱某2的证言证明：2016年4月20日余某以一辆摩托车抵押给刘某在刘某处购买了0.3克海洛因，并在刘某家中注射；2016年4月21日在刘某家，谌某以80元钱购买0.3克海洛因，钱某1以100元购买0.5克海洛因，二人均在刘某家中注射；（5）证人杨某1的证言证明：其在刘某处购买了两次甲基苯丙胺。2016年3月底的一天，其和李某2在刘某处购买了100元的甲基苯丙胺，2016年的4月份的一天下午，其在刘某家里面购买了100元的甲基苯丙胺，并在刘某家吸食；（6）证人龚某1的证言证明：其在刘某处购买了16次甲基苯丙胺，2015年7月2日以120元的价格在刘某处购买0.5克海洛因，2015年7月4日、6日、8日、10日、16日、18日、20日、22日、24日、26日、28日、30日，8月2日、4日14次均以120元的价格在刘某处购买0.5克海洛因，并在刘某家中注射，2016年7月12日以300元的价格在刘某处购买了1克海洛因，并在刘某家中注射；（7）证人陆某的证言证明：2015年8月初的一天上午，其在云溪大街碰到了李某一起以100元的价格在刘某处购买了0.3克海洛因；（8）证人何某的证言证明：2016年1月6日其让刘某在岳阳冷水铺那里带200元的海洛因，刘某帮其买回来之后两个人平分了；（9）证人谢某的证言证明：2015年4月22日其在刘某家中吸食了0.15克海洛因，给了刘某100元钱；（10）证人柴某的证言证明：其在刘某处购买了4次甲基苯丙胺，2016年3月的一天下午，其在刘某那里以100元的价格购买了0.5克甲基苯丙胺，2016年5月份的一天凌晨，其带了三条桂花鱼和一只甲鱼，在刘某处换了1克甲基苯丙胺，2016年5月20日其在云某大桥下以90元的价格在刘某处购买了0.5克甲基苯丙胺，2016年6月1日其在月亮湾加油站以100元的价格在刘某处购买了0.5克甲基苯丙胺。4、扣押决定书及扣押物品文件清单证明：侦查机关依法将刘某随身携带的毒品予以扣押。5、称量记录证明：被告人刘某携带的毒品共计103.25克。6、湖南省毒品收缴专用证据收据证明：岳阳市公安局云某分局禁毒大队将扣押刘某的一包50.17克的冰毒，一包49.55克的冰毒，一包2.99克的麻古进行了收缴。7、微信转账记录证明：被告人刘某与姚某、李某2016年7月9日、11日微信转账记录。8、通话详单证明：被告人刘某与姚某在2016年7-8月份有多次通话记录。9、办案说明证明：岳阳市公安局云某分局云某派出所对刘某所供述的销售毒品情况与所收集证据有出入，以已搜集的证据材料进行认定；本案毒品数量是按称量中的最少净重进行认定的。10、吸毒人员动态管控详细信息证明：被告人刘某因吸食毒品被公安机关多次处罚并强制戒毒。11、被告人刘某的原刑事判决书及释放证明书各1份证明：被告人刘某因犯盗窃罪，于2007年7月26日被本院判处有期徒刑1年6个月，并处罚金三千元，2008年4月28日减刑释放。12、被告人刘某检举、揭发材料、查证情况证明：刘某检举了其上线，并主动配合公安机关将其上线李某、姚某抓获。13、逮捕文书证明：李某、姚某已被执行逮捕。14、公安行政处罚决定书和强制隔离戒毒决定书证明：吸毒人员吴某、丁某、余某、谌某、杨某、龚维博、陆某、何某、谢某、柴某均受到岳阳市公安局云溪分局的处罚。15、被告人刘某的当庭供述与起诉书指控的次数和毒品克数虽有出入，但基本事实与起诉书指控的事实相吻合。针对被告人刘某及其辩护人提出的辩解、辩护意见，综合评判如下：1、关于被告人刘某提出的起诉书指控的第1笔是帮助吸毒人员购买海洛因，未从中牟利，不属贩卖毒品的辩解意见。经查，2015年1月6日，吸毒人员何某要刘某帮忙带点海洛因，因刘某未带现金，便与何某约好在冷水铺见面，见面后，何某给了刘某200元钱，刘某从“兔子”处购买了200元的海洛因后将海洛因与何某平分了。被告人刘某和何某二人对此事实均供认不讳。被告人刘某代为吸毒人员购买仅用于吸食的毒品，其未出资但赚取了价格100元的海洛因，其行为不能掩盖以贩卖为目的收取部分毒品作为酬劳的本质，应视为从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚。该辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。2、关于被告人刘某提出的起诉书指控的第18笔是朋友间的往来，且没有收取毒资，不应认定为贩卖毒品的辩解意见。经查，2016年5月份的一天，吸毒人员柴某打电话给被告人刘某提出用桂花鱼和甲鱼购买毒品，刘某同意，柴某便用桂花鱼和甲鱼换取了1克甲基苯丙胺。有吸毒人员柴某的证言，被告人刘某对该事实在公安机关的多次问话笔录中予以认可，属以物换毒的行为，应以贩卖毒品定罪。该辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。3、关于被告人刘某提出的起诉书指控的其贩卖毒品次数和部分贩卖毒品数量事实不清，证据不足的辩解意见。经查，被告人刘某在公安机关有多次供述、多名吸毒人员的证人证言之前能互相印证被告人刘某贩卖毒品的次数和数量，且公安机关出具了办案说明证实岳阳市公安局云某分局云某派出所对刘某所供述的销售毒品情况与所收集证据有出入，以已搜集的证据材料进行认定，且本案毒品数量是按称量中的最少净重进行认定的。该辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。4、被告人刘某的辩护人提出的被告人刘某被抓获当天身上查获的毒品没有贩卖行为，应认定为非法持有毒品罪的辩护意见。经查，2016年8月23日，被告人刘某被公安民警抓获时，其随身携带甲基苯丙胺99.72克、海洛因0.54克、麻古2.99克，刘某属以贩养吸的贩毒人员，其多次贩卖毒品给他人，对于从其身上查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。该辩护意见，与事实不符，本院不予采纳。5、被告人刘某的辩护人提出的被告人刘某应认定为有重大立功表现的辩护意见。经查，被告人刘某被抓获后，主动向公安机关检举了其上线，并主动配合公安机关将其上线李某、姚某抓获，目前李某、姚某因贩卖毒品罪被执行逮捕，该案尚在本院的审理阶段。《最高人民法院》第七条规定，协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人，应当认定为有重大立功表现，重大犯罪嫌疑人的标准一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚的情形。综合李某、姚某的犯罪事实和情节，对二人不可能判处无期徒刑以上刑罚，因此不能认定刘某有重大立功，只能认定其有立功表现。故对该辩护意见，本院不予采纳。6、关于被告人刘某的辩护人提出的被告人刘某一贯是以贩养吸，量刑时因考虑其吸食毒品的行为得辩护意见。经查，被告人刘某长年吸食毒品，属以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。该辩护意见，与事实相符，本院予以采纳。本院认为，被告人刘某以贩养吸，多次向多人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某多次容留他人在其家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人刘某协助抓捕其他犯罪嫌疑人，属立功，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人刘某一人犯数罪，应数罪并罚。在被告人刘某的抓获现场查获了本案的大部分毒品，因刘某是吸毒人员，在量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十四条、第三百五十七条、第六十八条、第六十九条之规定，判决如下：被告人刘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处没收财产人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处没收财产人民币三万元，罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月23日起至2030年2月22日止。没收财产已缴纳人民币一万元，余款限自本判决生效之日起30日内缴纳。罚金已缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  唐耀国审 判 员  刘 芳人民陪审员  丁泳波二０一七年三月二十三日书 记 员  许倩文附：相关法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。