吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉03民终608号
上诉人（原审被告）：四平市中心人民医院。
法定代表人：刘海峰，院长。
委托诉讼代理人：刘争戈，吉林公捷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周某，女，1981年6月2日生，汉族，系四平市社会精神病院编外职工，现住四平市铁东区。
委托诉讼代理人：王某某，女，1955年9月28日生，汉族，住四平市铁东区。系周某之母。
上诉人四平市中心人民医院（以下简称中心医院）因与被上诉人周某医疗损害责任纠纷一案，不服四平市铁西区人民法院（2016）吉0302民初1043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年03月24日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人中心医院的委托诉讼代理人刘争戈，被上诉人周某及其委托诉讼代理人王淑芹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中心医院上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回周某的全部诉讼请求；一、二审诉讼费由周某负担。事实和理由：一、一审判决依据吉林公正司法鉴定中心作出的吉公正（2016）法临鉴字第794号《法医临床学司法鉴定意见书》，认定中心医院在周某巨乳症治疗过程中存在医疗过错，且该医疗过错与周某双乳畸形愈合存在因果关系，周某双乳畸形愈合构成七级伤残，属于事实认定错误。吉林大学中日联谊医院住院病历（病案号00719230）记载：“周某于2015年6月8日入该院治疗。专科情况为双侧乳房对称，双侧乳房皮肤表面无静脉曲张，无红肿，无桔皮样改变，无酒窝症。双侧乳房环乳晕可见手术切口，双侧乳房下方可见倒T型手术切口，切口愈合良好。双侧乳头对称，双侧乳头无内陷。”该病例并无周某双侧乳房畸形的记载，且七级伤残是指双侧乳房缺失的情况，周某的损害未达到此程度。吉林公正司法鉴定中心在本案中作出的鉴定意见书中关于周某双乳畸形愈合，构成七级伤残的鉴定结论明显依据不足。二、按照病历记载，周某到中心医院手术是为治疗疾病，而非整形。吉林公正司法鉴定中心作出的鉴定意见认为中心医院对周某实施的手术不符合医疗文献的记载，并据此论证中心医院对周某的诊疗行为存在医疗过错并无依据，且其依据的医疗文献亦无任何出处。综上，吉林公正司法鉴定中心的鉴定意见依据明显存在瑕疵，中心医院申请重新鉴定。
周某辩称：一、中心医院对我进行的手术是整形手术，阴贵华无整形手术资质，在手术前未通知我乳头移位，且其按照乳腺癌手术的做法为我加压包扎。吉林公正司法鉴定中心是双方当事人共同抽签确定的鉴定机构，该鉴定机构对在本案中作出的鉴定意见是正确的。二、中心医院曾与我协商此事，并给我20000元赔偿，被我退还，证明其承认对我的诊疗行为存在过错。三、中心医院摘录的病历与我摘录的病历不同。
周某向一审法院起诉请求：依法判令中心医院赔偿周某医疗费27592.89元、护理费6041元（120.63元／日×50日）、住院伙食补助费5000元（100元／日×50日）、误工费19439.85元，﹛包括住院期间误工费10231.50元（204.63元／日×50日）+医嘱全休期间误工费9208.35元（120.63元／日×45日）﹜、营养费5000元（100元／日×50日）、交通费500元、残疾赔偿金七级199206.88元（2490.86元／年×20年×40％）、精神损害抚慰金40000元、鉴定费8430元、律师代理费3000元，合计314211.62元的80%，即251369.30元；后续治疗费用待实际发生后另行主张；诉讼费用由中心医院承担。
一审法院认定事实：一、周某于2014年3月17日入院，在中心医院乳腺科做了双侧缩乳整形，于2014年4月25日出院，计39天，二级护理。出院诊断：出院主诊断是乳腺增生，出院次诊断是巨乳症、乳腺纤维瘤（双侧），休息2周。出院之后，周某又于2015年2月9日入院，继续在中心医院处进行了第二次治疗，于2015年2月12日出院，计3天，二级护理，出院诊断：左乳腺炎。出院诊断处理意见：1.出院后继续治疗，休息14天；2.一个月复查一次乳腺超声；3.病情变化及时就诊。周某又于2015年6月8日到吉林大学中日联谊医院继续进行了手术治疗，并于2015年6月16日出院，计8天，二级护理，出院诊断：左侧乳腺急慢性炎症伴脂肪坏死，并建议全休一个月。二、吉林公正司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书的鉴定意见：1.中心医院在周某巨乳症的治疗过程中存在医疗过错；2.中心医院的医疗过错与周某的双乳畸形愈合存在因果关系，其过错参与度为主要责任；3.周某的双乳畸形愈合评定为七级伤残，其后期的修复费以实际发生的计算。
一审法院认为，一、根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条的规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医疗人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案吉林公正司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书的鉴定意见：1.中心医院在周某巨乳症的治疗过程中存在医疗过错；2.中心医院的医疗过错与周某的双乳畸形愈合存在因果关系，其过错参与度为主要责任；3.周某的双乳畸形愈合评定为七级伤残，其后期的修复费以实际发生的计算。对于该鉴定，因其所依据的事实清楚，程序合法，符合法律规定，该院予以采信。至于中心医院所提出的重新鉴定申请，因其不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故对其重新鉴定的请求，该院不予支持。根据该鉴定意见，中心医院对周某诊疗过程中确实存在医疗过错，因此周某要求中心医院赔偿损失的诉讼请求，符合法律规定，该院予以支持。但鉴于中心医院过错参与度为主要责任，应当减轻中心医院的赔偿责任，周某请求中心医院赔偿全部损失80%的观点，本院认为应当以70%为宜。
本案周某所要求的各项损失，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，具体如下：
1、周某请求医疗费27592.89元。周某于2014年3月17日入院，于2014年4月25日出院，计39天，根据该院所采纳的证据，中心医院住院病人费用结算清单，周某第一次入院所花医疗费20080.61元；周某又于2015年2月9日入院，继续在中心医院进行了第二次治疗，于2015年2月12日出院，计3天，根据该院所采纳的证据，中心医院住院收费票据，周某第二次入院所花医疗费1008.12元；周某又于2015年6月8日到吉林大学中日联谊医院继续进行了手术治疗，并于2015年6月16日出院，计8天，根据该院所采纳的证据，中日联谊医院住院收费票据，周某第三次入院所花医疗费6504.26元。以上合计医疗费27592.89元，该院予以支持。
2、周某请求护理费6041元（120.82元／日×50日）。周某在中心医院第一次住院39日，在中心医院第二次住院3日，在吉林大学中日联谊医院住院8天，总计50天。根据吉林省人身损害赔偿标准护理费120.82元／日，本案护理费120.82元／日×50日，计6041元，该院予以支持。
3、周某请求住院伙食补助费5000元（100元／日×50日）。周某在中心医院第一次住院39日，在中心医院第二次住院3日，在吉林大学中日联谊医院住院8天，总计50天。根据吉林省人身损害赔偿标准住院伙食补助费100元／日，本案住院伙食补助费100元／日×50日，计5000元，该院予以支持。
4、周某请求误工费19439.85元，﹛包括住院期间误工费10，231.50元（204.63元／日×50日）+医嘱全休期间误工费9，208.35元（120.63元／日×45日）﹜。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”的规定，根据该院采纳的证据，周某提交的2016年原告单位所出具的“证明”，周某有固定工作，其误工费，实际只损失了2350元，对于中心医院认为周某的误工损失为2350元的观点，该院予以支持。周某误工费2350元，予以保护。
5、周某请求营养费5000元（100元／日×50日）。因本案没有医疗机构及鉴定机构出具的需要补充营养的证明，故该项诉讼请求该院不予以支持。
6、周某请求交通费500元。根据周某两次在本地住院治疗，一次到外地住院治疗的情况，交通费该院酌情保护300元。
7、周某请求残疾赔偿金七级199206.88元（24900.86元／年×20年×40％）。根据吉林公正司法鉴定中心法医临床学司法鉴定意见书的鉴定意见:周某的双乳畸形愈合评定为七级伤残，其后期的修复费以实际发生的计算。周某的残疾赔偿金24900.86元／年×20年×40％，计199206.88元，该院予以支持。
8、周某请求精神损害抚慰金40000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，本案侵权行为发生时，给周某今后的生活带来一定的负面影响，对周某造成了一定的精神痛苦，为补偿及抚慰受害人精神上的创伤，根据法律规定，赔偿义务人应当给予相应的精神损害赔偿。该院结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，酌定保护周某的精神损害抚慰金为20000元。
9、周某请求鉴定费8430元，鉴定费8430元系周某为鉴定被告诊疗行为是否存在过错及因果关系、参与度支出的合理性费用，根据该院采纳的证据，鉴定费收据，周某的该项请求，该院予以支持。
10、周某请求律师代理费3000元，根据该院采纳的证据,律师代理费收据，周某的该项请求，该院予以支持。
综上，周某的合理损失确认为医疗费27592.89元、误工费2350元、护理费6041元、住院伙食补助费5000元、残疾赔偿金199206.88元、交通费300元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费8430元、律师费3000元，共计271920.77元，上述费用由中心医院承担70%，计190344.54元。
二、根据吉林公正司法鉴定中心[2016]法临鉴字第794号法医临床学司法鉴定意见书的鉴定意见：“周某的双乳畸形愈合评定为七级伤残，其后期的修复费以实际发生的计算”。周某后续治疗费用待实际发生后，由其另行告诉。遂判决：一、中心医院自本判决生效之日起十日内赔偿周某医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、律师代理费，共计190344.54元。二、驳回周某的其他诉讼请求。
本院二审期间，周某向本院提交了其与中心医院分别于2015年11月26日签订的《医疗纠纷调解协议书》、于2016年6月23日签订的《协议书》，证明中心医院曾因本起医疗纠纷与周某签订过调解协议，并向周某支付过20000元赔偿金，中心医院承认其对周某实施的医疗行为存在过错。后周某认为20000元赔偿金不足以弥补其所遭受的损失，将该20000元赔偿金退还中心医院，并签订协议。中心医院的质证意见为，对该两份协议的真实性没有异议，但其认为该两份协议不能证明中心医院在诊疗过程中存在过错。本院认为，上述两份协议书中未载明中心医院承认其对周某的诊疗行为存在过错事实，故本院对该两份证据不予采纳。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，吉林公正司法鉴定中心系双方当事人共同抽签确认并经本院委托的鉴定机构。一审庭审过程中，经中心医院申请，该鉴定机构的鉴定人宫某某出庭接受质询，对该鉴定机构作出的鉴定意见进行了科学、客观的说明。中心医院虽然认为该鉴定意见依据不足，但其未能提出证据证明该鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款所规定的人民法院应予准许重新鉴定的情形，故一审法院对其重新鉴定的请求不予准许并采信该鉴定意见并无不当。
综上，中心医院的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定的事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5071元，由四平市中心人民医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 贺庆华
审判员 蔡丽娜
审判员 刘玉霞
二〇一七年四月二十八日
书记员 苗人升