福建省厦门市同安区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0212民初2260号原告（反诉被告）：邓怀春,男，汉族，1986年8月12日出生，住福建省建瓯市。委托代理人;陈耀东、郑彩婷，福建方定律师事务所律师。被告（反诉原告）:厦门市有影美广告有限公司，住所地厦门市同安区大同镇东山村双圳头8号，组织机构代码67127336-8。法定代表人：刘志勇，总经理。委托代理人:柯金敏、颜志祥，厦门市新民法律服务所法律工作者。原告（反诉被告）邓怀春（以下简称原告邓怀春）与被告（反诉原告）厦门市有影美广告有限公司（以下简称被告有影美公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法公开开庭进行了审理。原告邓怀春之委托代理人郑彩婷、被告厦门市有影美广告有限公司之委托代理人颜志祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓怀春向本院提出诉讼请求：一、请依法判令被告支付剩余货款共计人民币115838.2元及滞纳金（滞纳金按未付款总款的每天1%自2015年10月15日起计至实际支付之日止）；二、请依法判令被告承担本案的鉴定费用7000元；三、请依法判令被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2015年8月27日被告与原告签订广告扣板工程施工合同。被告将其承包的梧侶社区农村新建设的部分广告整改项目委托原告施工。双方在合同第三条约定广告扣板（含骨架）为95元/平方米，足17毫米PVC字，50公分以下角线等按1.6元/cm。且在合同第四条第2款约定，本工程款不拖欠，甲方（即被告）在指定时间付款未付款的，按未付款总款的每天1%滞纳金支付给乙方（即原告）。2015年10月15日，原告将被告委托的项目全部完工，原告多次与被告协商，要求其支付剩余款项，被告以各种理由推脱。2016年2月23日，原告向厦门市同安区人民法院提起诉讼，并申请厦门市同安区人民法院委托鉴定机构对上述广告牌进行面积测量。经由贵院委托厦门闽矿测绘院测量面积，原告施工的广告牌的平面面积共1479.56平方米。经贵院委托福建方成司法鉴定中心对原告施工的广告扣板、PVC字进行鉴定，经测量集中区医院段、村部后街道、梧侶村大门区域广告字最大边长分别为110cm、40cm、50cm。根据鉴定结果及双方约定的价格进行计算，被告还应支付115838.2元。被告有影美公司辩称，原告的起诉缺乏法律和事实依据，应当依法驳回。第一，原告承揽工程之后没有按时完成，拖了工程一年，遇到强台风将项目工程，且没有进行竣工验收，造成被告没有收到工程款；第二，在遭遇台风之前已经进行鉴定，原告的工程存在诸多问题，包括PVC、角铁都达不到双方合同约定。同时，被告提出反诉称，请求判令：1、被反诉人退还反诉人已付工程款人民币84000元及占用费（占用费按厦门市农商行银行同期同类贷款利率计算）；2、鉴定费20000元由被反诉人负担；3、诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：在双方合同履行过程中，邓怀春材料使用及制作未符合双方合同约定特别是未能及时完成承揽项目工程，导致承揽工程在尚未验收的情况下被2016年14号强台风吹毁，有影美公司至今无法向业主交付项目工程，无法拿到工程款等损失。反诉被告辩称，第一，其使用材料和制作均按对方要求制作，本案制作属于大工程，在施工的过程中对方要求改变材料和尺寸，从合同约定的内容来看PVC的厚度其单位是厘米，单价也是以厘米计算；第二，邓怀春已经按时完成工程并且投入使用，其已经多次联系对方进行验收但是其迟迟不予验收，并在邓怀春向法院提起诉讼后法庭调解要求本案对方验收，对方迟迟不进行验收，台风属于自然灾害，并且邓怀春要求对方进行要收的时间是在台风发生之前，台方不是邓怀春恶意导致无法验收；第三根据合同的相对性，原告是否拿到工程款与本案没有关联，再者业主已经完成验收并且支付了对方的费用。综上，驳回对方诉讼请求。原告邓怀春围绕其诉讼请求提交如下证据：施工合同、测量结果报告书、司法鉴定意见书、发票、撤诉裁定书、商事主体登记信息、照片，被告有影美公司质证认为，施工合同属于双方真实意识，该合同很明确项目工程内容和项目规格要求，例如对方要求的PVC制作厚度是1.7毫米，不是原告陈述的1.7厘米，并且该明确该工程是要在2015年10月前完成，原告没有按时完成也没有进行验收；测量结果报告书的测量是原告进行测量，真实性无异议，但证明结果有异议，鉴定时被告并没有针对鉴定物是否为本案的诉争物进行确认，结果不认可；司法鉴定意见书说明了原告承包项目工程的时候存在以下质量问题：1、方管测量中21处存在4处材料问题；2、角铁存在33处边宽不符合质量要求；3、PVC测量全部不合格，不符合双方合同约定；发票是原告在上次起诉中申请鉴定广告牌面积的费用，由于没有通知被告方进行鉴定，对于鉴定检材是否为诉争物不确认，费用存疑；撤诉裁定书无异议；商事主体登记信息无异议；照片属于原告方单方面拍摄，真实性有异议，无法确认是否为双方争议的地点，照片无法证明已经完工投入使用的事实。围绕其答辩及反诉诉讼请求，被告有影美公司提交广告扣板工程施工合同、司法鉴定意见书、收款凭证和鉴定费发票、起诉状作为证据，原告邓怀春质证认为：广告扣板工程施工合同与起诉事实一致；意见书虽然没有符合合同要求但都是现场根据对方要求进行更改的，即使存在瑕疵也可以进行整改，不是对方不支付货款的事由；收款凭证和鉴定费发票仅能证明其支付了工程款，而鉴定费用应由对方承担；起诉状无异议。经审理查明，2015年8月27日，被告有影美公司与原告邓怀春签订《广告扣板工程施工合同》一份，约定：被告将其承包的梧侶社区农村新建设、广告整改项目委托原告施工；原告应按照合同约定在合同签订之后2015年10月前完成本项目制作，项目清单：广告扣板（含骨架）为95元/平方米，使用多少算多少，足17毫米PVC字、50公分以下角线等为1.6元/cm，按字最大边算；原告开始施工预付1万以保证工作顺利进行，被告按照原告已做工程量支付80%进度款项预付，全部完工后于7个工作日内支付剩下工作量款及尾款（全部工程量的100%），工程款不拖欠，被告指定时间付款未付款的，按未付款总款的每天1%滞纳金支付给原告；原告对工程一年免费维护（自然灾害及认为损坏除外）；在制作中因原告未按要求制作出现项目质量问题则应无条件整改。此后，双方发生争议，原告于2016年2月23人向本院提起诉讼，案号为：（2016）闽0212民初598号，在该案诉讼过程中，经邓怀春申请并由本院委托厦门闽矿测绘院对上述广告牌进行面积测量，结论为平面面积共1479.56平方米，经本院委托福建方成司法鉴定中心对同安区梧侣社区农村新建设店面广告扣板、PVC字施工质量进行鉴定，该鉴定中心于2016年10月21日出具《司法鉴定意见书》载明：集中区医院段、村部集中购物中心区域的广告牌高度为3m,村后部街道、梧侣村大门区域的高度为1m；广告面板材质为轻型薄钢板，龙骨和部分支架采用镀锌方管制作，较少部分支架采用角铁制作，各部位的方管边长测量数值在24.5mm-25.7mm之间，选取切口处测量的壁厚，集中区医院段在0.8mm-1.5mm之间；集中区医院段的角铁除后段斜向布设角铁边宽在26mm-31.5mm之间，其余部位角铁边宽在35mm-38mm之间；集中区医院段、村部后街道、梧侶村大门区域广告字最大边长分别为110cm、40cm、50cm；合同约定采用边长25mm方管，现场检测尺寸在24.5mm-25.7mm之间，检测的21处中有4处超过标准允许正偏差值，其余数据基本符合要求；合同约定方管壁厚为0.8mm,现场检测的集中区医院段方管壁厚在08mm-1.5mm之间，考虑局部切口处不平整导致的检测数据偏大，方管厚度基本满足要求；集中区医院段和村后部街道区域的PVC字最大边长不符合合同约定尺寸要求，梧侣村大门区域的PVC字最大边长符合合同约定尺寸要求，所检测到的17处PVC字厚度均不符合合同约定尺寸要求；双方对面板为彩钢木纹板无异议。该鉴定意见书还列明了角铁边宽测量结果、广告字厚度测量结果等。邓怀春于2016年8月25日支付厦门闽矿测绘院测量费7000元。有影美公司于2016年10月26日支付福建方成司法鉴定中心鉴定费20000元。邓怀春于2016年12月29日就（2016）闽0212民初598号案件向本院申请撤诉，本院于2017年1月3日做出民事裁定书予以准许。后双方又协商不成，邓怀春于2017年5月11日提起本案诉讼，诉讼请求如上所述。本案审理过程中，原告提交《情况说明》一份，写明：根据双方签订的合同第5条第5项的约定,在制作中,因乙方未按要求制作出现项目质量问题,乙方应无条件给予整改。结合福建方成司法鉴定中心鉴定意见书出现的质量瑕疵，原告愿意依据出现瑕疵的地方，进行整改及相应费用的扣减。1、关于方管有4处超过标准，方管价格一条为16元，需要整改为4处，共64元。2、关于集中区医院段角铁33处边宽超过允许负偏差值。角铁一条30元，需要整改33处，共990元。3、关于集中区医院段和村部后街道区域的pvc字的最大边不符合合同约定的尺寸。所检测的17处pvc字厚度不符合合同要求。（1）集中区医院段pvc字最大边长为110cm。首先，合同中第三条关于项目的约定第２项pvc字50公分以下，单价１.６元／ｃｍ，按字的最长边计算。双方签订合同时对于50cm以上的是以字的最长边进行计算。其次，集中区医院段广告牌高度３米以上的，pvc字的最长边一般为110cm——120cm。最后，对于实际最长边高于约定的尺寸，进行整改，可以人工磨合。若被告坚持进行整改，根据鉴定结论，集中区医院段pvc字最长边为110cm，对于多出的60cm可以进行人工磨合。（2）关于村部后街道区域pvc字比合同约定的尺寸小，原告进行整改更换。Pvc字最长边50cm同行最低价为15元/个，村部后街道需要整改部分为153个字，共2295元。（3）pvc字17处厚度不符合要求。根据同行最低价pvc字厚度1.7mm同行最低价为0.3元/cm，共5.1元。（4）对于不符合约定的依法处理。4、上述整改，需要人工2人，每人每天100元，整改耗时为一个星期，共1400元。该《情况说明》同时附各个项目费用：1、广告牌费用为140558.2元【1479.56平方米×95元/平方米（依合同约定的单价）】。2、PVC字的费用共59280元，其中：（1）集中区医院段22896元：【96个字×110cm（依合同约定按字最大边算）×1.6元/cm（按合同约定的单价）+1500×4套（发光字拆装）】；（2）村部后街道9792元：（153个字×40cm×1.6元/cm）；（3）梧侶村大门26592元：【82个字（大字）×110cm+152个字×50cm}×1.6元/cm】，以上金额合计199838.2元。3、扣减的费用共计13970.1元，其中：（1）需要整改的4处方管费用64元（4处×16元/条）；（2）需要整改角铁33处费用共990元（33处×30元/条）；（3）需要整改的村后部街道pvc字2295元（153个×15元/个）；（4）需要整改pvc字1.7mm共5.1元（17处×0.3元/cm）；（5）整改支出的人工费用1400元（100元/天×2人×7天）；（6）对于集中区医院段pvc字，原告自行按字的最长边50cm进行计算，集中区医院段pvc字费用调整为13680元，即该部分字的费用扣减9216元。扣除被告已支付的84000元以及原告自行扣减的费用13970.1元，被告仍应支付原告款项101868.1元。本院认为，被告有影美公司与原告邓怀春签订《广告扣板工程施工合同》，双方之间的承揽合同关系是当事人意思的真实表示，未违反法律法规的强制性规定，应当认定有效。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十二条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。”邓怀春按照约定完成广告制作项目并向有影美公司交付了工作成果，有影美公司应当依约支付承揽加工费。双方就邓怀春的工作成果在诉讼中共同委托厦门闽矿测绘院进行测量、福建方成司法鉴定中心进行鉴定并前述机构出具测量报告书及鉴定意见书，福建方成司法鉴定中心在鉴定意见书提及的质量问题，现邓怀春已明确提出愿意整改并将相应的费用扣减，其依据双方共同委托鉴定的鉴定机构出具的测量报告书及鉴定意见书的结论结合双方签订的《广告扣板工程施工合同》中约定的施工项目单价计算应得加工款具备事实及法律依据，邓怀春现要求有影美公司支付其加工款101868.1元，本院予以支持，同时邓怀春有义务就福建方成司法鉴定中心鉴定意见书提及的质量问题进行整改直至验收合格。至于邓怀春提出的要求有影美公司支付滞纳金的诉讼请求，因邓怀春施工工程存在质量问题，其本身在合同履行过程中具有一定过错，无权要求有影美公司承担滞纳金。至于支付予厦门闽矿测绘院的测量费7000元的承担问题，该测量系邓怀春为证实自己完成的工程量而进行申请并进行测量，系其为证实自己主张而支出的费用，应由其自行承担。就有影美公司的反诉请求问题，其提出的要求邓怀春退还已付工程款84000元及占用费（占用费按厦门市农商行银行同期同类贷款利率计算）的诉讼请求，因邓怀春已经实际施工完成，有影美公司负有支付加工款的义务，更无权要求邓怀春退还已付工程款，该诉讼请求不予支持。至于有影美公司提出的要求邓怀春负担鉴定费20000元的请求，因该鉴定系有影美公司为邓怀春完成的工程量存在质量问题而进行申请并进行鉴定，系其为证实自己主张而支出的费用，应由其自行承担。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院法关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第二款之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）厦门市有影美广告有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告（反诉被告）邓怀春承揽加工费人民币101868.1元；二、驳回原告（反诉被告）邓怀春的其他诉讼请求；三、驳回被告（反诉原告）厦门市有影美广告有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费人民币1378.5元（适用简易程序审理减半收取），本案反诉受理费人民币1190元（适用简易程序审理减半收取），均由被告厦门市有影美广告有限公司负担，款限于本判决生效之日起五日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员 徐丽碧二〇一七年十一月十日代书记员 黄鹭红附：本案所适用的法律条文1.《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。3.《最高人民法院法关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。