广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤07民终2901号上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司南海支公司，住所地：佛山市南海区桂城。主要负责人：张志河，该公司总经理。委托诉讼代理人：罗潮彬，男，天安财产保险股份有限公司江门中心支公司员工。被上诉人（原审原告）：胡明旺，男，1976年11月17日出生，住云南省文山壮族苗族自治州广南县，现住恩平市。上诉人天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司南海支公司（以下简称天安财产保险南海支公司）因与被上诉人胡明旺机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省恩平市人民法院（2016）粤0785民初1176号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人天安财产保险南海支公司的委托诉讼代理人罗潮彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天安财产保险南海支公司上诉请求：1、改判一审判决第一项，依法重新鉴定被上诉人胡明旺的伤残等级。2、由被上诉人承担本案上诉的诉讼费用。事实和理由：一、本案被上诉人胡明旺的伤残鉴定不合理，根据被上诉人提供的医疗资料及伤残鉴定报告，参照粤南江（2016）临鉴字第435号司法鉴定意见书对被上诉人左踝关节的测量，背身15°（参考值40°），跖屈0°（参考值50°）。经计算：[（4015）/40+（500）/50]÷20×100%×12%（踝关节活动系数）=9.7%，未达到GB186672002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.10.10.i条所述：一肢功能丧失10%以上，因此被上诉人的伤情并未达到伤残等级。其次，伤残评定特别是关节活动度的检测与被鉴定人的主观配合有着重大的关系，实践中存在着被鉴定人为了评定高等级伤残，得到高额伤残赔偿金而不配合，从而做出虚假陈述，夸大活动受限的事实，而鉴定机构作为中介机构往往从利益出发，审核不严谨，鉴定结论违背事实。二、我司申请重新鉴定并非依据不足，我司已在一审期间向法院提供了由广东荆圣司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证明被上诉人胡明旺的伤情根本不能构成伤残，但法院没有参考的情况下径直判决不合理，上诉人与被上诉人胡明旺提供的司法鉴定意见书均是由有资质的鉴定所作出，但法院仅支持被上诉人提供的司法鉴定意见书，没有支持我司鉴定的司法鉴定意见书不合理，不公平。综上所述，上诉人认为被上诉人的伤残鉴定报告确实存在不合理之处，因此，我司依法提起上诉，恳请是行级法院依法对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定，在重新鉴定后再计算被上诉人胡明旺的赔偿金。被上诉人胡明旺经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，没有提出二审答辩意见。胡明旺向一审法院起诉请求：1.天安财产保险南海支公司在交强险和第三者责任险内赔偿112616元。2.本案的诉讼费用由天安财产保险南海支公司承担。一审法院经认定事实：2016年3月29日，黄仕忠驾驶赣Ｆ×××××重型普通半挂牵引车牵引赣F1B**挂重型普通半挂车由沙湖镇浦桥工业大道嘉俊陶瓷厂路段向六古头村方向行驶，18时45分，行驶至全圣陶瓷厂路口左转弯往全圣陶瓷厂大门口方向行驶时，与由六古头村方向往嘉俊陶瓷厂方向行驶的胡明旺驾驶的粤Ｊ×××××普通二轮摩托车发生碰撞，造成胡明旺受伤，车辆损坏的交通事故。恩平市公安局交通警察大队出具的第4407851201600058号《交通事故认定书》，认定黄仕忠承担此次事故的主要责任，胡明旺承担此次事故的次要责任。黄仕忠驾驶的赣Ｆ×××××重型普通半挂牵引车于2015年8月27日在天安财产保险南海支公司处投保了《机动车交通事故责任强制保险》和《机动车商业险合同》，保险时间自2015年8月28日零时至2016年8月27日24时止。其中机动车交通事故责任强制保险的保险限额为（有责）：（一）死亡伤残赔偿限额110000元；（二）医疗费用赔偿限额10000元；（三）财产损失赔偿限额2000元；该车投保商业三者责任险责任限额为不计免赔1000000元。本案事故发生在保险期间内。事故发生后，肇事司机黄仕忠支付了胡明旺医疗费5000元，天安财产保险南海公司没有支付过胡明旺任何的费用。胡明旺主张本次事故造成其损失如下：1、医疗费12279元；2、住院期间护理费38天×100元/天＝3800元；3、住院期间伙食费38天×100元/天＝3800元；4、误工费（5100元/月÷30天）×（38天+30天）＝11560元；5、残疾赔偿金34757元/年×20年×10%＝69514元；6、精神损害抚慰金3000元；7、伤残鉴定费2050元；8、被扶养人周光莲生活费10043.2元/年×18年×10%÷2＝9038.8元；9、被扶养人胡文明生活费10043.2元/年×2年×10%÷2＝1004.3元；10、被扶养人胡文通生活费10043.2元/年×4年×10%÷2＝2008.6元；11、粤Ｊ×××××普通二轮摩托车维修费2000元，合计120054.7元。依法应由赣Ｆ×××××重型普通半挂牵引车承担的赔偿责任，应先由天安财产保险南海支公司在交强险的赔偿限额内对胡明旺的损失进行赔付，即赔偿胡明旺111925.7元（医疗费10000元+住院期间护理费3800元+误工费11560元+残疾赔偿金69514元+精神损害抚慰金3000元+被扶养人周光莲生活费9038.8元+被扶养人胡文明生活费1004.3元+被扶养人胡文通生活费2008.6元+粤Ｊ×××××普通二轮摩托车维修费2000元）；超过《机动车交通事故责任强制保险》赔偿限额部分，由天安财产保险南海支公司按照法律的相关规定在《机动车商业险合同》赔偿限额内对胡明旺的损失进行赔偿，即赔偿胡明旺的损失5690.3元[（120054.7元111925.7元）×70%]；减去肇事司机黄仕忠支付了胡明旺医疗费5000元，天安财产保险南海支公司还应赔偿胡明旺损失112616元。一审法院认为：天安财产保险南海支公司承认胡明旺的诉讼请求部分，不违反法律规定，予以支持。对于胡明旺请求赔偿的损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，依法认定如下：1、医疗费。胡明旺请求赔偿医疗费12279元，提供有病历、出院记录、诊断证明书、医疗费发票为据，证据确实、充分，予以支持。2、护理费。胡明旺请求赔偿护理费3800元，但没有提供护理人的收入证明，参照本地护工人员收入水平，按100元/天计算，对胡明旺该主张，予以支持。3、住院伙食补助费。胡明旺请求赔偿住院伙食费3800元、天安财产保险南海支公司无异议，予以确认。4、误工费。胡明旺请求赔偿误工费11560元，胡明旺虽是农村户口，但自2015年3月起一直在城镇工作（提供有《证明》、工资单为据），月工资收入为5100元，误工天数为68天。其请求赔偿误工费11560元的主张，于法有据，予以支持。5、残疾赔偿金。胡明旺因本次交通事故致十级伤残，其虽是农村户口，但自2015年3月起一直在城镇居住工作，有固定收入，现胡明旺请求按城镇居民标准计算残疾赔偿金69514元的主张，依据充分，予以支持。至于其请求赔偿被扶养人周光莲生活费9038.8元、被扶养人胡文明生活费1004.3元、被扶养人胡文通生活费2008.6元，于法有据，予以支持。两项合计，支持胡明旺的残疾赔偿金为81565.7元。天安财产保险南海支公司申请重新鉴定的依据不足，不予采纳。6、鉴定费。胡明旺请求赔偿鉴定费2050元，该主张依据充分，予以支持。7、精神抚慰金。胡明旺请求赔偿精神抚慰金3000元，根据本案过错责任及实际情况，酌情支持其的精神抚慰金为2000元。8、维修费。胡明旺请求赔偿维修费2000元，仅提供维修费发票，无法证明其摩托车维修与本次交通事故的联系，该主张依据不足，不予支持。综上，依法认定胡明旺因本次交通事故造成的损失为117054.7元。胡明旺是本次交通事故受害者，天安财产保险南海支公司是肇事车辆的保险人。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害案件赔偿适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；……被侵权人或者其近亲属请求承担交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，胡明旺因本次交通事故造成的损失117054.7元，由天安财产保险南海支公司依法在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿10000元给胡明旺，不足部分6079元（医疗费12279元+住院伙食费3800元10000元），按事故的过错责任，由承保商业三者险的天安财产保险南海支公司承担70%的责任，赔偿4255.3元给胡明旺；天安保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内赔偿100975.7元（护理费3800元+误工费11560元+残疾赔偿金81565.7元+鉴定费2050元+精神抚慰金2000元）给胡明旺。但黄仕忠已赔偿给胡明旺的医疗费5000元应予扣减，扣减后，天安财产保险南海支公司仍应在交强险费用限额范围内赔偿110975.7元，在商业三者险限额内赔偿1079元给胡明旺。天安财产保险南海支公司的抗辩理据不足，不予采纳。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司南海支公司在本判决生效之日起十日内赔偿112054.7元给胡明旺。二、驳回胡明旺的其他诉讼请求。本案受理费1276元，由胡明旺负担76元，天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司南海支公司负担1200元。双方当事人在二审期间均未提交新的证据。原审法院查明的事实属实，本院予以确认。二审期间，本院另查明，胡明旺父亲胡应均（1945年8月7日出生）与母亲周光莲（1954年2月21日出生）生育长子胡明旺、次子胡明盛。胡明旺与妻子沈贵金（1981年7月3日出生）生育长子胡文明（2000年11月22日出生）、次子胡文通（2004年11月22日出生）。本院再查明，本次交通事故发生后，胡明旺于当日（2016年3月29日）被送往恩平市君堂中心卫生院接受治疗。入院时胡明旺被诊断为左小腿撞伤并肌腱断裂伴神经损伤。经恩平市君堂中心卫生院施行血管神经肌腱探查修复术后，胡明旺于2016年4月28日出院。出院时，胡明旺被诊断为左小腿撞伤并肌腱断裂伴神经损伤；医嘱建议：1、全休一月，定期复查；2、不适随诊。2016年5月16日，胡明旺入恩平市君堂中心卫生院住院治疗，行左小腿内固定取出术，2016年5月23日出院。入院诊断为左小腿肌腱内固定术后，出院诊断为左小腿肌腱内固定术后，医嘱建议：1、全休二周；2、保持伤口干洁。加强功能锻炼；3、不适随诊。本院认为：本案属于机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”及最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。本案中，本院仅围绕天安财产保险南海支公司的上诉请求范围进行审理，对当事人无提出上诉的问题不予审查。鉴于上诉人天安财产保险南海支公司对胡明旺诉讼主张赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、被扶养人生活费、鉴定费、赔偿精神抚慰金等赔偿项目及赔偿金额并无异议。本院予以确认。本案二审诉讼争议焦点是：1、胡明旺伤残鉴定应否采信；2、天安财产保险南海支公司应否支付胡明旺残疾赔偿金。关于伤残鉴定可否采信的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，对于一方当事人自行委托鉴定的鉴定结论，另一方当事人有证据足以证明该鉴定结论存在鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，予以反驳并申请重新鉴定，人民法院应准许予以重新鉴定。本案中，胡明旺为证明其因本次交通事故遭受的损伤情况，以恩平市君堂中心卫生院出具的病历、出院证明、诊断证明、疾病证明书等作为鉴定依据，自行委托广东南天司法鉴定所进行伤残评定。广东南天司法鉴定所及鉴定人员是具有法定鉴定资质的鉴定机构及人员，该所接受胡明旺的委托，根据恩平市君堂中心卫生院出具的病历、出院证明、诊断证明、疾病证明书等鉴定材料，按照《道路交通事故受损人员伤残评定》标准（GB186672002）及《法医临床检验规范》（SF/ZJD01030032011），运用专业知识与技能对胡明旺的左小腿损伤进行检验、鉴别和评定所作出的粤南江〔2016〕临鉴字第435号《法医学司法鉴定意见书》，是依法定程序制作的法医临床司法鉴定结论，能客观反映受害人胡明旺的伤残状况。粤南江〔2016〕临鉴字第435号《法医学司法鉴定意见书》的鉴定材料来源正当，内容客观真实，鉴定程序合法，经庭审质证，该《法医学司法鉴定意见书》并不存在缺陷，可作为本案认定事实的依据。上诉人天安财产保险南海支公司虽对上述鉴定结论有异议，并提交其单方委托广东荆圣司法鉴定所出具的粤荆圣鉴所〔2016〕临鉴字第400号《书证审查意见书》为依据，要求对胡明旺的身体重新鉴定。但由于广东荆圣司法鉴定所出具的粤荆圣鉴所〔2016〕临鉴字第400号《书证审查意见书》仅就粤南江〔2016〕临鉴字第435号《法医学司法鉴定意见书》所依据的鉴定材料进行鉴定，并没有对胡明旺的身体损伤情况进行检验鉴定，该《书证审查意见书》不能客观反映胡明旺的身体损伤情况。鉴于上诉人天安财产保险南海支公司未能提供充分有力的反驳证据证明广东南天司法鉴定所或其鉴定人员不具有鉴定资格、或鉴定程序严重违法或鉴定结论明显依据不足以及不能作为证据使用的其他情形，其所提交的由广东荆圣司法鉴定所出具的粤荆圣鉴所〔2016〕临鉴字第400号《书证审查意见书》尚不足以证明其异议成立，其申请重新鉴定的理由不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，天安财产保险南海支公司应承担举证不利的法律后果，其申请重新鉴定理据不足，不予准许。原审法院采信胡明旺提供的粤南江〔2016〕临鉴字第435号《法医学司法鉴定意见书》并以此认定胡明旺的伤残等级为十级伤残，理据充分，并无不当。关于天安财产保险南海支公司应否支付残疾赔偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”，第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，本案中，受害人胡明旺所受损伤构成十级伤残，赔偿义务人依法应当根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准（参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》，2015年全省城镇居民人均可支配收入34757.2元/年），自胡明旺定残之日起计算赔偿二十年，胡明旺的残疾赔偿金为69514元（34757.2元/年×10%×20年）。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》(法发〔2010〕23号)第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金”的规定，胡明旺依法应当承担扶养义务的被扶养人有父亲胡应均、母亲周光莲、儿子胡文明及胡文通，经核定，本案上述四被扶养人的生活费为12051.7元。胡明旺的残疾赔偿金总额为81565.7元（69514元+12051.7元=81565.7元），天安财产保险南海支公司应予赔偿。一审法院认定天安财产保险南海支公司赔偿胡明旺残疾赔偿金81565.7元事实清楚，理据充分，并无不当。此外，原审判决认定的赔偿数额计算所得由天安财产保险南海支公司应承担的赔偿数额为110231元，一审误计算为112054.7元，本院予以纠正。但鉴于天安财产保险南海支公司未对此明确提起上诉，本院对原审判决予以维持。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，本院予以维持。天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司南海支公司的上诉主张理据不足，上诉主张不能成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2542元，由上诉人天安财产保险股份有限公司佛山中心支公司南海支公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁宇俊审判员  徐 闯审判员  甄锦源二〇一六年十二月二十八日书记员  钟均明