福建省长汀县人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽0821刑初83号公诉机关长汀县人民检察院。被告人上官致煜，男，1989年11月13日出生于福建省长汀县，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地及住址为长汀县。2013年9月29日因犯故意毁坏财物罪被判处有期徒刑一年一个月，2013年10月10日刑满释放；因吸食毒品于2014年12月12日被长汀县公安局处以行政罚款五百元。因涉嫌贩卖毒品于2016年6月4日被长汀县公安局刑事拘留，同年7月11日经长汀县人民检察院批准并于次日由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。辩护人戴秉志，福建古进律师事务所律师。被告人上官致煜被控运输毒品一案，长汀县人民检察院于2017年3月24日以汀检公刑诉[2017]80号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年5月18日、6月16日二次公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员张建华出庭支持公诉，被告人上官致煜及辩护人戴秉志到庭参加诉讼。现已审理终结。长汀县人民检察院指控，2016年6月2日7时许，被告人上官致煜自称以每粒8元的价格向李某1（另案处理）赊购1000粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）。尔后，被告人上官致煜携带“麻果”租乘闽Ｆ×××××载客私家车至江西省石城县一酒店，找到事先已电话联系的陈某2，向其借人民币500元付车费，并询问是否有人要“麻果”，同时欲将携带的部分“麻果”折抵陈某2的借款，因陈某2不同意未遂。随后，被告人上官致煜乘坐一出租车至江西省瑞金市，找到事先已电话联系的“控子”（身份待查），并在“控子”登记的酒店房间内与“控子”等人吸食上述“麻果”一部分，后被告人上官致煜欲将吸食剩余的“麻果”出售给“控子”等人，因无人购买未遂。2016年6月4日凌晨1时30分许，被告人上官致煜携带吸食剩余的497粒“麻果”从江西省瑞金市租乘赣Ｂ×××××出租车返回长汀县，途经福建省长汀县古城镇古城省际检查站时，被长汀县公安局民警当时抓获，现场查获被告人上官致煜持有的“麻果”两小袋。经称重，其中一袋净重0.52克，另一袋净重46.13克，共46.65克。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，查获的“麻果”均含甲基苯丙胺成分。公诉机关提供的证据如下：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、手机通话清单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称重过程、称重照片、扣押物品清单、支付宝聊天记录截图、调取证据清单、情况说明、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、行政处罚决定书、刑事判决书、情况说明、抓获经过及破案经过等书证；2、证人李某1、廖某、陈某1、陈某2、吕某、涂某等人的证言；3、被告人上官致煜的供述和辩解；4、龙岩市公安局物证鉴定所出具的《鉴定文书》、福建正中司法鉴定所出具的《毒品鉴定司法鉴定检验报告书》、长汀县公安局出具的《现场检测报告书》等鉴定意见；5、长汀县公安局制作的检查笔录及检查照片、搜查笔录及搜查照片、提取手机支付宝聊天记录笔录及聊天记录照片、辨认笔录、指认现场笔录等勘验、检查笔录；6、长汀县公安局出具的盛世金源小区大门监控视频等视听资料，以证明指控的事实。公诉机关认为，被告人上官致煜违反国家毒品管理制度，非法贩运甲基苯丙片剂1000粒，约100克，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人上官致煜辩称涉案毒品“麻果”是其买来自己吸食的，未曾贩卖，指控其行为属运输毒品不当，请求从轻处罚。被告人上官致煜的辩护人提出如下辩护意见：1、起诉书指控被告人上官致煜欲将“麻果”折抵陈某2的借款、出售给“控子”等人的证据不足，其行为应认定为非法持有毒品罪；2、起诉书指控被告人上官致煜非法贩运“麻果”1000粒、约100克的事实，证据不足；3、被告人上官致煜有坦白情节，且涉案“麻果”的甲基苯丙胺含量相对较低、尚未流入社会，可酌情从轻处罚。经审理查明，2016年6月4日凌晨，被告人上官致煜携带两袋甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），从江西省瑞金市长征酒店乘坐赣Ｂ×××××号出租车返回长汀县；1时30分许，车辆行经长汀县古城省际检查站时被查获，经民警现场计量和称重，被告人上官致煜携带的两袋“麻果”共计497粒、净重46.65克。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定，查获的“麻果”均含甲基苯丙胺成分。另查明，被告人上官致煜系吸毒人员，且属吸毒成瘾者。认定上述事实有如下的证据：1、长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》，《破案经过》、情况说明，证明：本案的来源、侦破过程和被告人上官致煜系被抓获归案的到案经过。2、长汀县公安局制作的《检查笔录》、《现场照片》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》及《称重过程》、《称重照片》和《情况说明》，证明：①2016年6月4日1时30分许，长汀县公安局民警在古城319国道省际检查站对赣Ｂ×××××号小车进行检查时，从被告人上官致煜乘坐的副驾驶座椅下及车门边储物槽内查获并扣押两袋红色药丸，分别编号为1号、2号。经称重，1号红色药丸净重0.52克，2号红色药丸净重46.13克。②侦查机关从编号为1号、2号的两袋红色药丸中各提取1粒送检进行毒品定性鉴定。③案发当日，侦查机关同时扣押了被告人上官致煜所有的白色苹果牌手机一部（串号为35698206425XXXX）。3、长汀县公安局制作的《提取笔录》、《现场检测报告书》及指认照片，证明：2016年6月4日，长汀县公安局民警依法提取上官致煜的尿液样本进行检测，结果呈甲基苯丙胺阳性。同日，长汀县公安局认定被告人上官致煜吸毒成瘾。4、长汀县公安局提取的被告人上官致煜（手机号130××××7918）的通话记录，证明：①2016年6月2日6时8分至11时29分，被告人上官致煜与李某1（手机号185××××1166）进行过4次通话；②2016年6月2日1时17分至8时45分，被告人上官致煜与陈某2（手机号186××××0865）进行过5次通话。5、长汀县公安局制作的《搜查笔录》、《扣押笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》，证明：2016年6月4日16时许，长汀县公安局民警依法对李某1位于福建省长汀县盛世金源11栋702室的住宅进行搜查，但未发现可疑物品。同日依法扣押了李某1所有的苹果牌手机（串号35699706438XXXX）、三星牌手机（串号35232407225XXXX）。6、长汀县公安局制作的提取笔录及照片，证明：2016年4月19日至6月3日期间，被告人上官致煜（昵称“细节造就完美男人”）、李某1（昵称“李某2”）二人通过手机支付宝进行聊天，并言及“拿一千红酒”和“洗衣粉口味”等内容。侦查机关对上述聊天记录予以拍照固定。7、长汀县公安局出具的调取证据清单、监控录像光盘一张、情况说明，证明：2016年6月2日7时2分至7时10分，被告人上官致煜乘坐闽Ｆ×××××号小车，在长汀县盛世金源门口与小区内出来的李某1进行了会面。8、龙岩市公安局物证鉴定所出具的岩公鉴［2016］369号《鉴定书》，证明：在赣Ｂ×××××号小车查获的两袋红色药丸中所提取送检的检材中均检出甲基苯丙胺成分。9、证人廖某的证言，证明：其系赣Ｂ×××××出租车驾驶人。2016年6月4日1时许，被告人上官致煜在瑞金市长征酒店打车前往长汀县，1时30分许，车辆行经319国道省际检查站接受警察检查，坐在副驾驶位的被告人上官致煜在将自己口袋中的两袋红色药丸往座位下藏放时被当场查获。10、证人陈某1的证言及长汀县公安局制作的辨认笔录、照片，证明：其系闽Ｆ×××××车（黑色丰田卡罗拉）的车主，从事客运。2016年6月2日6时许，一名左手臂上有纹身的男子在长汀县龙山中学附近租乘闽Ｆ×××××车至盛世金源小区侧门，在与小区内出来的一名男子进行交谈后，该纹身男子又租乘该车至江西省石城县政府附近下车。因无钱支付车费，该纹身男子在下车向他人拿钱后支付了400元车费。证人陈某1并从一组十张年纪相仿的不同男性一寸免冠照片中辨认出2016年6月2日租用其小车的纹身男子即是本案被告人上官致煜。11、证人吕某的证言，证明：其系盛世金源小区物业管理人员。盛世金源小区侧门的监控视频时间早于实际时间20分钟左右，监控显示2016年6月2日6时40分实为7时0分。12、证人陈某2的证言及长汀县公安局制作的辨认笔录，证明：2016年6月某天的六七点左右，上官致煜打电话向其借款1000元，其仅答应借款400元。过了二三个小时，上官致煜至其入住的酒店（位于石城县政府附近）楼下，打电话给其要借400元付车费，其将400元现金从房间窗户丢下楼给了上官致煜。过了一会，上官致煜上楼进房间，从口袋掏出用白色塑料袋包装、约一二百粒红色的“麻果”，询问有没有人要，并提出用“麻果”抵400元欠款，在其拒绝后，上官致煜遂自行离开。证人陈某2并从一组十二张不同男性免冠照片中辨认出到石城县向其借款400元的人即是本案被告人上官致煜。13、证人李某1的证言及长汀县公安局制作的《辨认笔录》、指认照片，证明：①其手机号码为185××××1166，微信号和支付宝账号均绑定该手机号码；②2016年6月2日七八时许，上官致煜通过支付宝向其借款500元，其答应后，上官致煜乘坐一辆黑色丰田小车到其居住的盛世金源小区外，其按上官致煜所说不要让别人看见他向人借钱的要求，用红色塑料袋装5张百元钞，并外包一张白色餐巾纸交给了上官致煜；③其与上官致煜（昵称“细节造就完美男人”）在支付宝上聊天时所言及的“红酒”，是指其与朋友合伙销售的红酒，其没有贩卖过“麻果”给上官致煜。④在其涂坊镇罗屋岗村东坑尾老家的房子发现的几粒“麻古”，可能是2016年5月29日，其与上官致煜共同吸食上官致煜带来的“麻果”时掉落的，也可能是几个月前，“明明”向其借车，从其妻拿到其老家房子的钥匙后进屋取车钥匙时所掉落。⑤李某1指认盛世金源小区侧门系其于2016年6月2日早上与被告人上官致煜见面的地点。14、被告人上官致煜的供述与辩解及长汀县公安局制作的《辨认笔录》、指认现场照片，证明：①被告人上官致煜归案后供认，其吸食冰毒和“麻果”已有三年。2016年6月2日早上，其租车前往盛世金源小区门外，以8元一粒的价格向李某1赊购1000粒“麻果”（用透明白色塑料袋装,外裹一层红色塑料纸）后，携带“麻果”乘车至江西省石城县。在向“阿诚”（陈某2）借款400元支付车费后，转车至瑞金市长征酒店，在该酒店三楼客房与“控子”等人共同吸食了部分“麻果”。6月4日凌晨，其携带剩下的“麻果”离开该酒店，乘坐出租车回长汀县，途经古城省际检查站时被查获。经民警现场计量和称重，两袋“麻果”共计497粒、净重46.65克。②其微信号绑定手机号130××××7918，昵称是“细节造就完美男人”；李某1的微信昵称是“李某3”、支付宝昵称是“李某2”，手机尾号1166。两人平时通过支付宝聊天工具联系，其中，聊天记录中所说“红酒”即是指“麻果”，“洗衣粉”是指带有“洗衣粉”味道的“麻果”，相关记录是其向李某1赊购“麻果”的讨价还价过程。③被告人上官致煜另辩解，向李某1赊购1000粒“麻果”是用于自己和请“控子”等朋友吸食。其没有将“麻果”拿给“阿城”看，也没有表示过要以“麻果”抵借款；在离开瑞金前，其曾询问“控子”要否买下吸剩的400多粒“麻果”，但“控子”表示不要，其遂即离开酒店乘车回汀。④被告人上官致煜并从一组十名不同男性免冠照片中辨认出售卖涉案“麻果”给其的李某1；指认盛世金源小区侧门系其于2016年6月2日早上向李某1赊购并取得1000粒“麻果”的地点。15、长汀县公安局出具的《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、福建省永定县人民法院（2012）永刑初字第316号《刑事判决书》、福建省永定县人民法院（2013）永刑再初字第1号《刑事判决书》、《行政处罚决定书》、情况说明，证明：被告人上官致煜的前科劣迹情况。公诉机关还提供了被告人的人员基本信息表、拘留证、逮捕证，以证明被告人的刑事责任年龄及被采取强制措施的情况。上述证据，经庭审质证，被告人上官致煜除对证人陈某2所作其提出用“麻果”抵偿400元借款的证言予以否认，以及对证人李某1所作2016年6月2日早上交付给其的是现金而非“麻果”的证言认为不属实之外，对其余证据均无异议。本院认为，关于证人陈某2所作的2016年6月2日，被告人上官致煜在其住处出示一包约一二百粒红色的“麻果”，询问有没有人要，并提出用“麻果”抵400元欠款的证言，因无其他证据予以印证或佐证，不足以采信，被告人的这一质证异议，予以采纳；但被告人上官致煜针对证人李某1的证言提出的质证异议，亦无相应的事实或证据予以支撑，故不予认定。公诉机关还提供了长汀县公安局在立案侦查李某1涉嫌贩卖毒品一案所形成的《搜查笔录》、《搜查照片》、《扣押物品清单》、福建正中司法鉴定所出具的[2016]毒检字第220号司法鉴定检验报告书和证人涂某的证言，以及对上官致煜、李某1的吸毒违法行为作出的《行政处罚决定书》等证据材料，因上述证据与本案不具有关联性，不予作为认定本案事实的证据。公诉机关提供的其他证据，取证程序合法，内容客观真实，证据间能相互印证，与本案事实存在关联性，可以作为认定本案事实的依据采信。本院认为，被告人上官致煜是吸毒人员，其在利用交通工具异地运输毒品甲基苯丙胺片剂的过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上，应当以运输毒品罪定罪处罚。公诉机关指控罪名成立，予以支持；辩护人提出应以非法持有毒品罪对被告人定罪处罚的意见，与事实不符、于法相悖，不予采纳；但公诉机关指控被告人上官致煜的犯罪数量为甲基苯丙胺片剂1000粒、约100克的意见，因除被当场查获的497粒甲基苯丙胺片剂之外，公诉机关认为被告人上官致煜赊购甲基苯丙胺片剂的数量为1000粒，并在跨省际运输后与他人共同吸食了503粒，以及欲将“麻果”抵偿陈某2的借款、欲将剩余“麻果”售卖给“控子”等人的指控，事实不清、证据不足，故不予采纳。本院以案发时，侦查机关当场查获的毒品数量认定本案被告人的犯罪数量，辩护人的相关辩护意见成立，本院予以采纳。被告人上官致煜犯运输毒品罪，运输甲基苯丙胺十克以上不满五十克，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人上官致煜曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后五年以内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人上官致煜归案后，能如实供述自己的主要罪行，可认定为具有坦白情节，依法可以从轻处罚，控辩双方的这一量刑意见成立，本院予以采纳；因我国刑法明文规定“毒品的数量不以纯度折算”，以及被告人上官致煜本身属于吸毒人员，涉案毒品甲基苯丙胺片剂已处于供需的终端，故辩护人提出“麻果”的甲基苯丙胺含量相对较低、尚未流入社会，可酌情从轻处罚的辩护意见，缺乏法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十七条、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人上官致煜犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月；并处罚金人民币五万元，限于判决生效后三十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月4日起至2029年12月3日止。）二、查获的毒品甲基苯丙胺片剂四百九十七粒共四十六点六五克（已提取检材二粒），予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。三、随案移送的被告人上官致煜所有的白色苹果牌手机（串号为35698206425XXXX）属物证，予以没收，随案存查。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾健彬审 判 员  邹 凯人民陪审员  邱晓莉二〇一七年六月二十日书 记 员  李丽红附注：本案所引用的主要法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。