石家庄市桥西区人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）西民初字第01194号
原告耿二文，务农。
原告耿爱永，务农。
原告耿爱磊，务农。
三原告委托代理人张士谦、刘力娟，河北厚正律师事务所律师。
被告桥西区骄龙蒙古王火锅城，：130104600305759。
经营者李华齐，身份证号码：1301041958********。
被告李华齐，桥西区骄龙蒙古王火锅城业主。
二被告委托代理人赵建同，河北济民律师事务所律师。
原告耿二文与被告桥西区骄龙蒙古王火锅城、李华齐劳动争议纠纷一案，本院于2014年6月20日受理后，依法适用普通程序，诉讼期间本院依法通知耿爱永、耿爱磊作为原告参加诉讼，本院于2015年3月16日公开开庭进行了审理。原告耿二文、耿爱永、耿爱磊及其委托代理人张士谦、刘力娟、被告桥西区骄龙蒙古王火锅城、李华齐的委托代理人赵建同到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
三原告诉称，2011年5月耿建竹入职被告经营的桥西区骄龙蒙古王火锅城担任勤杂工工作。2013年1月9日，耿建竹在去上班途中发生交通事故，后送往河北医科大学第三医院住院治疗。2013年2月6日因伤势过重死亡。2013年2月29日，石家庄市公安交通管理局桥西交警大队作出的《道路交通事故认定书》认定张士永、耿建竹承担此事故同等责任。根据《工伤保险条例》第十四条耿建竹应属认定工伤的情形，根据《工伤保险条例》第六十六条、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条，被告桥西区骄龙蒙古王火锅城在职工耿建竹发生交通事故时未依法登记，没有营业执照，其取得营业执照之前招用耿建竹的行为属于非法用工行为。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第六条之规定，员工享有获得一次性赔偿金、丧葬补助等其他赔偿金的权利。被告拒绝支付上述赔偿金，原告根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第八条之规定，提起仲裁。石家庄市桥西区劳动争议调解仲裁委员会作出西劳人仲案字（2013）第168号仲裁裁决书，原告不服，特向贵院提起诉讼，依法判决被告支付原告一次性赔偿金491300元、丧葬费等其他赔偿金245650元，共计736950元。原告为证实其主张向本院提交以下证据：
1、收入证明，证明：耿建竹在桥西区骄龙蒙古王火锅城工作，月收入1830元；2、石家庄市桥西区工商行政管理局红旗分局2014年5月6日出具工商登记信息，证明：被告桥西区骄龙蒙古王火锅城于2013年4月17日注册成立，经营者为李华齐，耿建竹发生事故时被告火锅城属于非法用工；3、道路交通事故认定书，证明：张士永、耿建竹承担此事故同等责任；4、死亡证明信，证明：耿建竹因交通事故死亡。
被告质证意见如下：对证据1、2的真实性无异议，但收入证明与实际收入不符。对证据3、4的真实性无异议。
被告辩称，耿二文诉请一次性赔偿金于法无据。仲裁裁决“驳回耿二文的仲裁申请”事实清楚，法律适用正确，人民法院应当依法维护仲裁委的裁决内容，判决“驳回原告的诉讼请求”。1、耿建竹与二答辩人不形成劳动关系，双方纠纷不适用规范劳动关系的相关法律。首先，耿建竹出生于1953年，在二答辩人处工作时已超过了55周岁，已经不是法律意义上的劳动者，属于无劳动能力的人，劳动和社会保障部颁发的《因工死亡职工供养亲属范围规定》第二条对此年龄有明确界定，因此双方已不能形成劳动关系或事实劳动关系。双方发生的纠纷也不适用《劳动法》、《工伤保险条列》等规范劳动关系的相关法律，故原告的诉请于法无据；其次，李华齐系自然人，不符合劳动关系的用工主体，从这一角度来讲，李华齐与耿建竹亦不可能形成劳动关系，原告诉李华齐请求一次性赔偿金也于法无据，法院应当驳回；再次，因二答辩人与耿建竹不能形成劳动关系，故双方顶多形成雇佣关系，而在雇佣关系中，只有雇员在从事雇佣活动时发生人身伤害事故，雇主才承担相应的法律责任。而本案中耿建竹的死亡并非是在从事雇佣活动时，故其死亡结果依法不应由雇主承担，从这一角度来讲，原告请求一次性赔偿金也于法无据，法院依法应当驳回。2、既使耿建竹与二答辩人形成劳动关系，因不符合工伤认定的情形，依法不构成工伤，不属于工伤赔偿范围。其一，耿建竹发生车祸时，不属于上班时间。理由有二：2013年1月9日发生车祸当天耿建竹本人正处在休假当中；其二，答辩人规定员工的到班时间是早9时30分、晚17时，而耿建竹车祸时间是上午10时40分，显然不在上班时间段。其二，事故责任认定书载明，发生车祸时，耿建竹驾驶电动自行车的行驶方向是在红旗大街平交十字路口由西向东行驶，其行驶方向根本不是火锅城所处的北向方向，据此可以说明，耿建竹的交通事故并非是在上班路径中发生的。耿建竹发生的交通事故既不在上班时间又不在上班路径中，因而不属于在上班途中发生交通事故的情形，依据《工伤保险条例》第十四条之规定，依法不符合工伤认定条件，既使双方形成劳动关系，其死亡也不构成工伤。当然也就不能依据工伤赔偿范围请求赔偿。3、二答辩人系合法经营的个体工商户，依法登记、依法纳税、不存非法经营和非法用工主体，其诉请于法无据。石家庄市桥西区红旗大街597号火锅城为李华齐个体经营，早在2011年4月21日，李华齐就已将取得了注册号为“西红工商（2011）第60号”《个体工商户营业执照》，并办理了合法的纳税手续。之后，待字号名称经工商检索核准后正式定名为“桥西区骄龙蒙古王火锅城”，地址与经营业主均未发生任何变化，且多年来一直合法纳税，不存非法经营和非法用工的事实，不是原告诉请的非法用工主体。综上所述，二答辩人认为，原告诉请一次性赔偿金于法无据。仲裁裁决“驳回耿二文的仲裁请求”事实清楚，法律适用正确，人民法院应当依法维护仲裁委的裁决内容，判决“驳回原告的诉讼请求”。二被告为证实其主张，向本院提交以下证据：1、饭店规章制度（4页），证明：耿建竹发生交通事故的时候没有在上下班的时间内；2、两份营业执照，证明：说明在2011年4月21日火锅城就已经取得了合法的营业执照，只是当时火锅城具体的名称没有确定，营业执照（副本）是名称确定后的执照；3、招聘表，证明：耿建竹上班时间是2011年5月1日，工种：洗小件。4、营业税票4份，证明：火锅城是合法经营，依法纳税，不存在非法经营的问题；5、2013年1月份考勤表，证明：耿建竹事发前2天都是在休班，死亡当天也是在休假，没有上班。
原告质证意见如下：1、考勤制度不具有真实性，此考勤制度在耿建竹生前没有经过确认，被告也没有提供其他的证据证明此考勤制度已经向耿建竹发放，根据《劳动合同法》第四条的规定此考勤制度不具有合法性；2、对第一份营业执照的真实性无异议，但对证明内容有异议，个体工商户的执照有效期是2011年4月21日至2011年6月30日，第二份营业执照的发照时间是2013年4月17日，所以2011年7月1日至2013年4月16日之间，火锅城并没有合法有效的营业执照，所以属于非法用工；3、招聘表表明了耿建竹的工作岗位、入职时间及薪金待遇，符合确定劳动关系的条件，结合营业执照更说明了耿建竹与桥西区骄龙蒙古王火锅城之间是非法用工关系，招聘表的背面应聘员工需知更表明了耿建竹应当遵守单位的规章制度，也体现了一种劳动用工；4、对税票的真实性无异议，对税票的证明内容有异议，税票不能证明桥西区骄龙蒙古王火锅城属于合法经营，其只能证明被告李华齐进行了纳税；5、2013年1月份考勤表不能证明耿建竹2013年1月9日属于休假状态，关于正常上班及休假都有明确的记录，而耿建竹2013年1月9日的考勤记录是空白，耿建竹只是因为上班途中发生交通事故所以没有到达单位，也没有进行签到，与交通事故认定书共同证明耿建竹是在2013年1月9日上班途中发生的交通事故。事故发生的地点位于耿建竹家与火锅城之间，是耿建竹上下班的路线，耿建竹是洗小件工，主要从事刷盘子、碗工作，比其他员工工作时间靠后，也符合常理。
经审理查明，原告耿二文系耿建竹丈夫，长子耿爱永、次子耿爱磊。2013年1月9日10时44分发生交通事故，张士永、耿建竹承担事故的同等责任。石家庄市公共交通总公司与耿建竹于2013年2月4日达成赔偿协议，石家庄市公共交通总公司赔偿耿建竹医疗费220000元、另外赔偿耿建竹住院期间护理费、住院伙食补助费、交通费、住院费、营养费、误工费、电动车损失费、精神抚慰金、后期治疗费共计320000元。2013年2月6日耿建竹因此次交通事故死亡。
本院认为，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议，适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》。无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患××的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿。耿建竹发生交通事故时，第一被告于2011年4月21日已经取得过注册号为“西红工商（2011）第60号”《个体工商户营业执照》，未确定字号。原告申请劳动仲裁时，第一被告也已经取得了字号为“桥西区骄龙蒙古王火锅城”的《个体营业执照》。期间，第一被告一直合法纳税。三原告应先就耿建竹与本案被告之间是否存在劳动关系，向相关部门申请劳动仲裁。社会保险行政部门进行工伤认定按照《工伤认定办法》执行。职工发生事故伤害或者按照××防治法规定被诊断、鉴定为××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为××之日起1年内，可以直接按照本办法第四条规定提出工伤认定申请。三原告应当向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请，由统筹地区社会保险行政部门对耿建竹是否属于工伤进行认定，而不应直接向人民法院起诉。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《工伤保险条例》第六十六条、《工伤认定办法》第二条、第四条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：
驳回原告耿二文、耿爱永、耿爱磊的起诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。
审 判 长 张素利
人民陪审员 李君莉
人民陪审员 胡志华
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 王 静