淮安市淮阴区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮民初字第1129号
原告杨志海。
委托代理人陈某某。
被告滕士喜。
被告中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司，住所地淮安市健康东路67号。
负责人王胜，该公司总经理。
委托代理人卞某某。
原告杨志海诉被告滕士喜、被告中国人民财产保险股份有限公司淮安市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月29日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨志海及其委托代理人陈某某、被告滕士喜、被告保险公司的委托代理人卞某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨志海诉称：2012年9月23日14时25分，被告滕士喜驾驶苏Ｈ97B**号小型轿车沿236省道由北向南行驶至1160KM＋240M时，与相对方向行驶的原告杨志海驾驶的苏HK05**号小型普通客车发生碰撞，造成滕士喜及杨志海受伤，两车损坏的交通事故。该起事故经交警部门认定，被告滕士喜负事故的全部责任，原告杨志海无责任。苏H97B**号车辆在被告保险公司投保了交强险和商业险。原告杨志海在淮安市淮阴医院治疗，已花去医疗费164513.96元，经法院两次判决已经处理。原告杨志海第二次住院花去医疗费17681.97元及门诊费630元等至今未付。原告起诉至法院，请求判令被告赔偿各项损失合计409124.64元，并承担本案的诉讼费用。
被告滕士喜辩称：请求法院依法判决。
被告保险公司辩称：对事故事实及责任认定无异议。被告保险公司需要扣除非医保用药2750元。被告保险公司已经在交强险范围内赔付医疗费10000元，伤残限额赔付8800元，商业三责险赔付133501.24元，本案中驾驶员违反交通安全法第22条第2款的规定，因疲劳驾驶导致事故的发生，属于第三者责任险第五条第7项第6款规定的免责情形，保险公司不予赔偿。涟水法院已经向保险公司下发协助执行通知书协助扣留被执行人杨志海赔偿款3万元，请法院判决时予以扣留。原告的各项损失具体在质证时答辩。被告保险公司不承担诉讼费及鉴定费。
经审理查明：2012年9月23日14时25分，被告滕士喜驾驶苏H97B**号轿车沿苏2**省道由北向南行驶至160KM＋240M时，与相对方向行驶的原告杨志海驾驶的苏HK05**号小型普通客车发生碰撞，造成被告滕士喜及原告杨志海受伤，两车损坏的交通事故。交警部门认定被告滕士喜疲劳驾驶机动车上道路行驶，在行车过程中打瞌睡，致车辆驶入道路左侧，是造成事故的直接原因，负事故的全部责任，原告杨志海在此事故中无交通违法行为及过错，无责任。肇事车辆苏H97B**号轿车登记车主为被告滕士喜，该车在被告保险公司投保了交强险122000元和商业三者险500000元，不计免赔，保险期限自2012年7月27日至2013年7月27日止。原告受伤后即被送往淮安市淮阴医院救治，住院治疗105天，花去医疗费164513.96元及门诊费用630元，本院已经判决。以上事实，有本院（2012）淮民初字第0925号民事判决书、（2013）淮民初字第1317号民事判决书予以证实，本院予以确认。
原告杨志海于2013年12月2日再次入住淮安市淮阴医院，住院治疗16天，花去医疗费17681.97元，好转出院，医嘱休息一月，加强营养，门诊随诊，再次取髋臼钢板费用约需10000元。门诊检查花去630元。经原告申请，本院依法委托淮安市第二人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级、误工、护理、营养期限进行鉴定。结论为：被鉴定人杨志海分别构成交通事故八级伤残、十级伤残。休息期限从受伤之日至定残前一日为宜、营养期限180日为宜、护理期限180日为宜。为此原告花去鉴定费及检查费2290元。上述事实，有原告提供的病历、出院记录、出院诊断证明、用药清单、医疗费票据、司法鉴定书、鉴定费票据予以证实，经质证，被告无异议，本院对上述事实予以确认。
原告杨志海系非农业户口，有其提供的户籍证明证实，本院予以确认。
根据原告举证、被告质证，结合相关法律规定，认定原告的损失如下：
一、原告主张第二次住院医疗费17681.97元＋门诊费用630元=18311.97元，有原告提供的医疗费票据、门诊发票证实，经质证，被告保险公司要求扣除10%非医保用药计币1768.2元，被告滕士喜同意承担，本院照准，但原告门诊费用630元已经处理，本院不予支持，故原告的医疗费本院认定为17681.97元。
二、原告主张第二次住院伙食补助费16天×20元=320元，经质证，被告无异议，本院予以确认。
三、原告主张护理费180天×60元（当地护工标准）=10800元，住院17天，医院收取护理费1700元，合计12500元，有原告提供的司法鉴定书及护理费票据证实，经质证，被告有异议，认可每天60元，但要扣除已经处理过的88天。本院认为，原告的护理期限经鉴定为180天，扣除已经处理过88天，还余92天×60元（当地护工标准）=5520元。
四、原告主张营养费180天（鉴定期限）×20371元／365天（江苏省2013年度城镇居民人均消费性支出）×0.6=6027.58元，经质证，被告有异议。本院认为，原告计算准确，本院予以确认。
五、原告主张误工费565天（从受伤之日至定残前一日）×48677元／365天（江苏省2012年度批发业在岗职工平均工资）=75349元，有原告的提供个体工商营业执照，证实其于2009年12月2日在涟水县高沟镇今世缘中路经营摩托车配件、电动车配件批发，经质证，被告有异议，但未提供反驳证据。本院对被告的辩解主张不予采纳，对原告主张的误工费予以支持。
六、原告主张交通费2430元，经质证，被告有异议。本院认为，原告家住涟水，在淮阴医院住院，原告两次住院121天及伤残鉴定，确实发生交通费，本院酌情认定为2000元。
七、原告主张残疾赔偿金32538元／年（江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入）×20年×0.31（八级伤残、十级伤残）=201735.6元，经质证，被告无异议，本院予以确认。
八、原告主张精神损害抚慰金20000元，经质证，被告有异议，认可12000元，本院认为，原告因交通事故分别构成八级伤残、十级伤残，应该给予一定的精神慰籍。结合当地的经济发展状况，考虑被告在事故中的过错程度，本院酌情认定为18000元。
九、原告主张被抚养人其母姜某某生活费19年×20371元／年（江苏省2013年度城镇居民人均消费性支出）×0.31（伤残系数）／4个子女=29996.3元，被抚养人其女杨某某生活费4年×20371元／年（江苏省2013年度城镇居民人均消费性支出）×0.31（伤残系数）／2人=12630.02元。合计42626.32元。有原告提供的户籍证明证实姜某某系原告母亲，生于1952年8月14日，有4个子女。杨某某系原告女儿，生于1999年8月18日。经质证，被告有异议。本院认为，原告计算符合法律规定，本院予以确认。
十、原告主张残疾器械费530元，有原告提供的购买轮椅及拐杖收据证实，经质证，被告无异议，本院予以确认。
十一、原告主张二次手术费10000元，有原告提供的出院医嘱证实，经质证，被告有异议，认为可待实际发生后主张。本院认为，原告再次取髋臼钢板系必然发生的费用，可以与已经发生的费用一并主张，本院对此予以确认。
十二、原告主张车损9973.35元，有原告提供的被告保险公司出具的定损单予以证实，经质证，被告有异议，要求回去核实，逾期视为认可，被告保险公司在本院规定的期限内未予答复，本院对原告的主张予以支持。
十三、原告主张淮安市淮阴区保安服务公司出具的停车费1100元及施救费600元，淮安市金华汽车修理厂拖车费300元及停车费5010元，合计7010元，经质证，被告有异议。本院认为，被告保险公司在2014年4月24日才出具车损确认书，距事故发生将近一年半时间，原告支付上述期间的停车费，要求被告赔偿符合法律规定，本院予以支持。
上述合计396773.82元。
本院认为：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因肇事车辆在被告保险公司投保交强险122000元及商业三责险500000元，不计免赔。被告保险公司在交强险医疗费限额内已经赔付完毕，在交强险死亡、伤残限额内及商业三责险限额内扣除10%非医保用药1768.2元后，赔偿395005.62元。被告滕士喜赔偿1768.2元。关于被告保险公司辩解驾驶员因疲劳驾驶导致事故的发生，属于商业三者险的免责情形，被告保险公司不予赔偿。本院认为，被告保险公司对其辩解主张未提供反驳证据，且本院两份判决书对被告保险公司在商业三者险限额内均判决其承担赔偿责任，且已发生法律效力，被告保险公司已按判决书履行完毕，故本院对被告保险公司的辩解主张不予采纳。本案调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
原告杨志海的各项损失合计396773.82元，由被告保险公司赔偿395005.62元，被告滕士喜赔偿1768.2元。限被告于本判决生效后10日内给付。（赔偿款汇至本院，收款人名称：淮安市淮阴区人民法院，开户行：中国农业银行淮安市城北支行王营分理处，帐号：352801040001443，汇款单请注明本案案号、原告姓名）。
案件受理费7437元，鉴定费2290元，合计9727元，由被告滕士喜负担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本五份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费400元（缴纳至淮安市财政局综合处，开户行中国农业银行淮安市分行城中支行，账号：341201040002554）
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审 判 长 王海燕
人民陪审员 吉守兵
人民陪审员 石 瑞
二〇一四年七月十八日
书 记 员 孙晶晶
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，支持他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）、机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。