山东省济南市历下区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）历行初字第79号
原告周某某，女，1976年8月15日出生，汉族，游泳教练，住济南市
委托代理人姚斌，山东国曜律师事务所律师。
被告济南市公安局历下区分局，住所地：济南市。
法定代表人贾延昭，局长。
委托代理人田波，济南市公安局历下区分局法制大队民警。
委托代理人徐延斌，济南市公安局历下区分局法制大队民警。
第三人周某某，男，1986年1月13日出生，汉族，现役军人，住济南市
委托代理人朱学芝，女，1962年3月7日出生，汉族，住济南市，系第三人周某某之母。
委托代理人张渝梓，北京市君致（济南）律师事务所律师。
原告周璟不服被告济南市公安局历下区分局作出行政处罚决定的行政行为，向本院提起行政诉讼。本院于2015年4月3日受理后，于2015年4月9日向被告济南市公安局历下区分局送达了起诉状副本及应诉通知书。因周某某与被诉行政行为有法律上的利害关系，本院于2015年4月10日依法通知其作为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2015年5月7日公开开庭审理了本案。原告周璟及其委托代理人姚斌，被告济南市公安局历下区分局的委托代理人田波、徐延斌，第三人周某某的委托代理人朱学芝、张渝梓到庭参加诉讼。经山东省高级人民法院审批，本案审理期限从2015年7月3日延长到2015年10月8日。本案于2015年9月25日中止审理，于2016年9月12日恢复审理，现已审理终结。
被告济南市公安局历下区分局于2015年2月28日对原告周璟作出历下公（大明）行罚决字［2015］00007号《行政处罚决定书》，其主要内容为：“现查明2015年1月23日下午16时许，周璟、高洪祝在济南市历下区泉城路皇亭体育小学保安值班室因与周某某产生口角对其进行殴打，造成周某某左眼周围受伤，以上事实高洪祝、周璟、周某某、黄长文陈述，周某某受伤照片，抓获材料等证据证实。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，现决定对周璟处以行政拘留二日”。
原告周璟诉称，被告济南市公安局历下区分局作出的历下公（大明）行罚决字[2015]00007号行政处罚决定事实不清，证据不足。《中华人民共和国治安管理处罚法》、《公安机关办理行政案件程序规定》明确规定：“办理行政案件要依事实为依据，以法律为准绳。公安机关要依照法定的程序收集能够证实违法嫌疑人是否违法、违法情节轻重的证据。对行政案件进行调查时，应当合法、及时、客观、全面地收集、调取证据材料，并予以审查、核实”。被告在办案过程中，原告多次要求调取事发现场监控拍下的视频资料，被告一直不予调查，仅以原告和第三人的口供认定原告殴打第三人周某某，证据不足。被告在办案过程中认定第三人周某某左眼周围发红，因而进一步推论是原告殴打行为所致，其推论不符合法理，更不符合客观事实。第三人左眼周围皮肤发红有多种原因，不能证明与殴打有关，且原告至始并没有殴打过周某某。被告可以通过司法鉴定机构鉴定来证实周某某左眼周围发红与殴打是否有因果关系，被告有条件鉴定而不鉴定，想当然认为第三人伤情系原告殴打所致，系对原告权益的严重侵害。黄长文是现场证人，黄长文并没有指证原告对周某某进行殴打，没有殴打现场。历下公（大明）行罚决字[2015]00007号行政处罚决定程序严重违法。在处罚决定作出前被告未履行告知义务，使原告丧失了陈述和申辩的权利，公安机关未进行复核。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十四条规定：违反治安管理行为人有权陈述和申辩。公安机关必须充分听取违反治安管理行为人的意见，对违反治安管理行为人提出的事实、理由和证据，应当进行复核。被告在第一次讯问原告至处罚决定作出前这段时间内，原告多次明确申辩并没有殴打周某某，而被告未进行复核，就作出行政拘留决定。行政处罚决定书送达不符合法定程序，行政处罚决定书在执行实施前没有送达给原告。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十七条规定：公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人。而被告仅让原告在没有加盖印章的行政处罚决定书上签字捺印，并没有当场交付行政处罚决定书。《行政处罚决定书》没有载明履行的期限。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十六条规定：公安机关作出治安管理处罚决定的，应当制作治安管理处罚决定书。决定书应当载明处罚的执行方式和期限。历下公（大明）行罚决字［2015]00007号《行政处罚决定书》系超过办案期限作出的决定，被告的行为严重违法。《中华人民共和国治安管理处罚法》规定公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日，被告在36天才办理完毕，被告的行为严重违法。综上，该处罚决定认定事实不清，证据不足，严重违反法定程序，且超过法定办案期限。诉讼请求：1、撤销被告济南市公安局历下区分局作出的历下公（大明）行罚决字[2015]00007号行政处罚决定；2、判令被告承担本案诉讼费用。
原告周璟向本院提交以下证据：1、录音光盘，原告用该证据证明被告未向原告送达《行政处罚决定书》；2、高洪祝与证人黄长文的谈话录像，原告用该证据证明黄长文承认其在公安机关做笔录时没有陈述原告和高洪祝有殴打第三人的情形；3、济南皇亭体育馆监控录像，原告用该证据证明被告未调取该证据，不能证明原告殴打第三人；4、济南皇亭体育馆于2015年4月27日向原告出具的证明，原告用该证据证明其提交的3号证据是从济南皇亭体育馆调取；5、济南市皇亭业余体育学校于2015年4月30日向原告出具的证明，原告用该证据证明被告的24号证据是被告在原告起诉后补充的。经原告申请，李侃、高颖刚出庭作证。
被告济南市公安局历下区分局辩称，2015年1月23日下午16时许，原告与其丈夫高洪祝在济南市历下区泉城路皇亭体育小学保安值班室内与第三人周某某因琐事发生争执，在此过程中，原告对第三人周某某进行殴打，至第三人周某某受伤。被告于2015年1月23日对此案受案进行了调查，在查清原告的违法事实后，于同年2月28日作出历下公（大明）行罚决字[2015]00007号《行政处罚决定书》，以殴打他人为由，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定，对原告作出行政拘留二日的处罚决定并已执行完毕。公安机关办理行政案件有着严格的程序规定。被告在办理本案过程中，严格依照有关法律、法规的规定，在接到报案人的报案后及时进行受理，然后对案件事实进行调查，查清案件事实后，经过履行告知义务，审批程序，在法律规定的期限内作出上述决定。综上所述，被告办理的原告殴打他人一案，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律、法规正确，处罚适当。请求人民法院依法维持被告对原告作出的行政处罚决定。
被告济南市公安局历下区分局于2015年4月20日向本院提交了用以证明被诉行政行为合法的证据、依据：1、受案登记表；2、受案回执；3、抓获材料；4、综合材料；5、传唤审批表；6、延长询问时限审批表；7、公安行政处罚审批表；8、历下公（大明）行传字[2015]00002号传唤证；9、历下公（大明）行传字[2015]00002号《被传唤人家属通知书》；10、行政处罚告知笔录；11、历下公（大明）行罚决字[2015]00007号《行政处罚决定书》；12、历下公（大明）行拘通字[2015]第7号《行政拘留家属通知书》；13、行政拘留执行回执；14、历下公（大明）送回字[2015]00003号送达回执；15、电话查询记录；16、周某某提交的说明；17、济公（历下大明湖）调解字[2015]0228号《治安调解协议书》；被告用1-17号证据证明其作出的行政处罚决定程序合法；18、被告于2015年1月30日对周某某所作的询问笔录；19、被告于2015年1月23日对高洪祝所作的询问笔录；20、被告于2015年1月23日对周璟所作的询问笔录；21、被告于2015年1月23日对黄长文所作的询问笔录；22、周某某伤情照片；23、周某某户籍信息；24、济南市皇亭业余体育学校向被告出具的证明；被告用17-24号证据证明其作出的处罚决定证据确凿。被告济南市公安局历下区分局还提交了法律依据：《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款。
第三人周某某述称，原告周璟殴打第三人周某某证据确凿，第三人周某某自述，原告和高洪祝在询问笔录中的陈述，黄长文的证言，均证实了原告和高洪祝结伙殴打第三人的事实。被告济南市公安局历下区分局作出的处罚过于轻微，根据治安管理处罚法第四十三条第二款规定，原告与高洪祝结伙殴打现役残疾军人第三人周某某，应处10日以上15日以下拘留，并处500元以上1000元以下罚款，而被告仅对原告作出行政拘留2日的处罚，明显不符合法律规定，为此第三人已向济南市公安局提出了复议申请，要求加重对原告的处罚。
第三人周某某向本院提交以下证据：1、第三人的残疾军人证，第三人用该证据证明第三人系现役残疾军人；2、第三人在山东省精神卫生中心住院病历一份，第三人用该证据证明其自2005年就患有精神疾病；3、第三人在济南市第一人民医院的住院病历和门诊病历，第三人用该证据证明其因被原告殴打致使其头部外伤、眼部挫伤、皮肤外伤入院长达14天。
经庭审质证，原告对被告的1-23号证据的真实性无异议，原告对被告的17号、24号证据有异议，第三人对被告的1-24号证据的真实性无异议。被告对原告的1-5号证据本身的真实性无异议，对其证明被告行为违法有异议，第三人对原告1号证据的真实性不能确定，对原告的2号、3号证据的真实性有异议，对原告的4号、5号证据本身的真实性无异议，但第三人对原告的1-5号证据证明的事项有异议。被告对第三人1-3号证据的真实性无异议，原告对第三人的１号证据真实性无异议，原告对第三人的2-3号证据的真实无法确定。
本院对当事人提交的证据认证如下：第三人对被告的1-24号证据的真实性无异议，原告对被告的1-23号证据的真实性无异议，原告虽对被告的17号、24号证据有异议，但被告的17号证据有原告、高洪祝、周某某之母朱学芝的签名，且第三人周某某认可该证据，被告的24号证据有济南市皇亭业余体育学校的公章，具真实性，故被告的1-24号证据具真实性，其证据形式和取得方式符合法律规定，且与本案有关联，故本院对被告的1-24号证据予以采信。第三人对原告的2号、3号证据的真实性有异议，原告的1号、2号证据是视听资料，没有注明制作方法、制作人和证明对象等，2号证据声音未附该声音内容的文字记录，不符合《最高人民法院行政诉讼证据若干问题》的规定，本院对原告的1号、2号证据不予采信；原告的3-5号证据具真实性，且与本案有关联，故本院对原告的3-5号证据予以采信。对高颖刚的证言本院予以采信，李侃的证言中只是听说高洪祝未殴打第三人，没有其他证据相印证，本院不予采信。被告对第三人1-3号证据的真实性无异议，原告对第三人的１号证据真实性无异议，原告虽对第三人的2-3号证据的真实无法确定，但第三人的2-3号证据盖有出具单位的印章，其具真实性，故本院对第三人的1-3号证据予以采信。
经审理查明，2015年1月23日下午，原告周璟与第三人周某某在济南市历下区泉城路济南市皇亭业余体育学校保安值班室门口发生争执，随后原告周璟去皇亭游泳馆伙同高洪祝一起到历下区泉城路济南市皇亭业余体育学校保安值班室找到第三人周某某，高洪祝、原告周璟与第三人周某某发生口角，并结伙对第三人周某某进行殴打，致第三人周某某受伤，第三人经济南市第一人民医院诊断为头部外伤、眼眶挫伤、皮肤挫伤。被告济南市公安局历下区分局接到报警后，当日受理，并告知第三人周某某，第三人周某某之母朱学芝在被告济南市公安局历下区分局的《受案回执》上代第三人签名并注明周某某患精神病。被告对原告周璟进行传唤，对原告、第三人、证人及高洪祝进行了询问。经调查后，被告于2015年2月28日对原告进行了行政处罚告知，告知对其处罚的事实、理由和依据。被告于当日依照《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款之规定作出历下公（大明）行罚决字[2015]00007号行政处罚决定，对原告处以行政拘留二日。
另查明，第三人周某某系现役残疾军人。
本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款规定：“有下列情形之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款：（一）结伙殴打、伤害他人的；（二）殴打、伤害残疾人、孕妇、不满十四周岁的人或者六十周岁以上的人的；（三）多次殴打、伤害他人或者一次殴打、伤害多人的。”本案中，第三人周某某为现役残疾军人，被告有确凿证据证明高洪祝与原告周璟结伙殴打现役残疾军人第三人周某某的事实。被告济南市公安局历下区分局对原告周璟的违法行为应当依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第二款规定处罚，但被告适用了《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定对原告进行行政处罚，其适用法律错误，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第二项之规定，判决如下：
一、撤销被告济南市公安局历下区分局于2015年2月28日作出历下公（大明）行罚决字[2015]00007号行政处罚决定的行政行为。
二、责令被告济南市公安局历下区分局在30日内对原告周璟的违法行为重新作出处理。
案件受理费人民币五十元由被告济南市公安局历下区分局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 王 娟
人民陪审员 王力平
人民陪审员 刘 丽
二〇一六年九月十二日
书 记 员 娄天芸