广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤12民终1543号
上诉人（原审被告）：肇庆市园通速递有限公司广宁分公司，住所地：广宁县。
负责人：欧家健。
委托诉讼代理人：罗林华，男，住广宁县，由肇庆市园通速递有限公司广宁分公司推荐。
被上诉人（原审原告）：李海杏，女，1984年10月3日出生，汉族，住广宁县。
委托诉讼代理人：阮傍根，广东鼎都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：容来兴，男，1993年7月16日出生，汉族，住广宁县。
上诉人肇庆市园通速递有限公司广宁分公司（以下简称园通广宁分公司）因与被上诉人李海杏、容来兴机动车交通事故责任纠纷一案，不服广宁县人民法院（2016）粤1223民初743号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭不开庭进行了审理，现已审理终结。
园通广宁分公司上诉请求：1.判令容来兴赔偿8626.33元给李海杏，并由园通广宁分公司承担连带赔偿责任；2.判令李海杏、容来兴承担一审、二审诉讼费。事实和理由：（一）一审判决认定容来兴交通事故发生时时履行职责从事雇佣活动有误。首先，容来兴驾车肇事是在非工作时间，与工作职责无关系。新的证据、证人均可证实。其次，本案交通事故认定书证实，发生事故的地点不是容来兴工作区域，故发生事故并非为公司履行职责。还有，容来兴无证驾车，存在重大过失，其行为与事故的发生存在必然的因果关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。（二）一审认定李海杏的月收入4000元/月无依据。一审庭审中，李海杏提交的证据证明，发生事故后，李海杏一直在单位工作，证明其并无因伤减少收入。根据规定，月收入超过3500元/月的应缴交个人所得税，李海杏并无提交缴交个人所得税凭证。李海杏误工费应为2500元/月÷30天×4天=333.33元。综上，被上诉人李海杏的损失：医疗费12386元（含后续治疗费）、误工费333.33元，合计12719.33元。在交强险医疗费赔偿限额10000元余下4200元内赔偿4200元给李海杏，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元赔偿李海杏误工费333.33元，以上合共4533.33元。李海杏余下的损失8186元（12719.33元4533.33元），根据双方的责任，容来兴应当承担50%，即4093元，合计8626.33元（4533.33元+4093元），以上损失由园通广宁分公司承担连带赔偿责任。
李海杏辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持，驳回园通广宁分公司的上诉请求。
容来兴辩称，一审适用法律正确，有理有据，应予维持，驳回园通广宁分公司的上诉请求。（一）容来兴是在送完快件后，交车辆回仓库途中发生交通事故。是容来兴履行职务的行为，也是容来兴工作时间。容来兴上班送快递快件，工作时间是不特定的。（二）容来兴在工作过程中发生交通事故，自己也感到很彷徨和痛苦，但不存在重大过错，本次事故纯属意外。园通广宁分公司提供没有号牌的车辆给容来兴作为交通工具，没有为肇事车辆购买强制保险，园通广宁分公司应承担赔偿责任。容来兴作为雇员，在履行雇佣活动过程中致人损害的，在本次交通事故中容来兴只是承担同等责任。一审法院判决园通广宁分公司承担赔偿责任有理有据，应予维持。
李海杏向一审法院起诉请求：1、判决两被告连带赔偿原告损失19893元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年1月30日，容来兴驾驶无号牌三轮电动车由园通广宁分公司往X街方向行驶，当日21时许，行驶至X线160KM+400M，在实施左转驶往X路过程中与前面对向行驶由高X坤驾驶的粤Ｈ×××××号普通二轮摩托车（搭载李海杏）发生碰撞，造成李海杏高X坤、李海杏受伤，两车损坏的交通事故。2016年2月23日，经广宁县交警大队作出事故认定，认定李海杏高X坤、容来兴分别承担事故的同等责任。李海杏受伤后从2016年1月30日至2016年2月2日到广宁县人民医院门诊治疗共4天。医院诊断：1、面部、手部皮肤擦伤；2、上唇裂伤；3、上颌骨骨折；4、缺失。处理意见：缺失，建议瓷牙修复大约费用壹万元左右(10000元)。肇事司机容来兴驾驶的无号牌三轮电动车是园通广宁分公司所有的，但园通广宁分公司未依法对该三轮电动车投保交强险及任何保险。肇事司机容来兴也没有三轮摩托车准驾资格。容来兴从2016年1月1日在园通广宁分公司上班，容来兴负责X桥头到X城路口这一区域的派件工作，无特殊情况，当天的件应当天派完。容来兴从2016年1月1日入职以来至事故发当天日常派件的交通工具是事故当天发生交通事故时的肇事车辆无号牌三轮电动车一辆。园通广宁分公司存放快件、车辆等资料的仓库位于广宁县X镇X大道X街牌坊侧。
李海杏与高X坤是广宁县X物流服务有限公司员工，发生事故时，由高X坤驾驶的粤Ｈ×××××号普通二轮摩托车搭载李海杏。李海杏从2014年1月份起至事故发生时在广宁县X物流服务有限公司工作，并在该公司担任文员一职，月总收入4000元。
同一事故中，另案高X坤诉容来兴、园通广宁分公司交通事故责任纠纷一案中，一审法院已判决园通广宁分公司在交强险医疗费赔偿限额10000元内赔偿高X坤医疗费5800元，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、误工费共94994元给高X坤，在财产损失赔偿限额2000元内赔偿车辆维修费、施救费、保管费865元给高X坤。
一审法院认为，2016年1月30日，容来兴驾驶无号牌三轮电动车由园通广宁分公司往X街方向行驶，当日21时许，行驶至X线160KM+400M，在实施左转驶往X路过程中与前面对向来车由高X坤驾驶的粤Ｈ×××××号普通二轮摩托车搭载李海杏发生碰撞，造成高X坤、李海杏受伤，两车损坏的交通事故。2016年2月23日，经广宁县公安局交通警察大队作出事故认定，认定高X坤、容来兴分别承担事故的同等责任。各方当事人均无异议，一审法院予以认定。事故发生时，容来兴是否履行职责问题，由于容来兴的工作是负责X桥头到X城路口这一区域的派件工作，无特殊情况，当天的件应当天派完。且容来兴从2016年1月1日入职以来至事故发当天日常派件的交通工具是事故当天发生交通事故时的肇事车辆无号牌三轮电动车一辆，事故发生时，容来兴也是驾驶着工作用车。发生事故的地点虽不是容来兴派件工作区域，但是容来兴派件工作区域到园通广宁分公司存放快件、车辆等资料的仓库的必经之路，因此可认定容来兴是履行职责从事雇佣活动。园通广宁分公司认为容来兴从事与工作无关的事，因其无提供合法有效的证据证明其主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，其应承担举证不能的法律后果。
关于李海杏的各项诉讼请求：关于李海杏请求被告赔偿医疗费2386元，有广东省医疗收费票据予以证实，一审法院对该医疗费2386元予以认定。关于李海杏后续治疗费10000元，有广宁县人民医院诊断证明确定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”规定，一审法院予以支持。
关于李海杏请求赔偿伙食补助费400元，因李海杏无住院，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”规定，对李海杏该请求，不符合法律规定，一审法院不予支持。
关于李海杏请求赔偿交通费500元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”规定，因李海杏没有提供合法有效的证据证明其所需的交通费，因此，对李海杏该请求，一审法院不予支持。
关于李海杏请求赔偿误工费8000元(4000元／月×2月)。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”规定，又根据李海杏实际诊断情况，李海杏到医院门诊治疗共4天。李海杏从2014年1月份起至事故发生时在广宁县X物流服务有限公司工作，月薪4000元，李海杏的误工费为533元(4000元／月÷30天×4天)。
综上所述，因本次交通事故李海杏的损失为：(一)医疗费12386元；(二)误工费533元，以上共12919元。容来兴驾驶的无号牌三轮电动车依法应投保交强险，但未投保，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”第二十二条“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”规定，但由于交强险医疗费赔偿限额10000元已赔偿5800元给另案高X坤。因此，容来兴应当在交强险医疗费赔偿限额10000元余下的4200元内赔偿4200元给李海杏，在交强险死亡伤残赔偿限额110000元余下的15006元内赔偿误工费533元给李海杏，以上合共4733元。由于容来兴事故发生时从事雇佣活动，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”规定，容来兴以上的赔偿责任由用人单位园通广宁分公司负责赔偿。李海杏余下损失8186元(12919元4733元)，根据双方的责任，容来兴应当承担8186元的50%，即4093元。同样，由于容来兴事故发生时从事雇佣活动，容来兴的赔偿责任由用人单位园通广宁分公司负责赔偿。即园通广宁分公司应赔偿给李海杏的款项为8826元(4733元+4093元)。李海杏请求肇庆市园通速递有限公司广宁分公司与容来兴对该赔偿承担连带清偿责任，因缺乏依据，一审法院不予采纳。一审判决：园通广宁分公司应赔偿8826元给李海杏，并在本判决发生法律效力之日起十天内付清。
二审期间，园通广宁分公司申请证人周某作证。李海杏、容来兴没有新证据提交。本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，证人周某陈述：公司规定上班的时间是早上9点至晚上7点，但不清楚还有否其他同事在超过晚上7点后还在派件。公司规定，当天没有派完件的，可以上报问题件。没有完成就会扣钱。派件的交通工具是公司的三轮车。事故发生后，周某去到现场，看到涉案三轮车上还有三四份快件。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，一审法院案由定性正确，本院予以维持。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）事故发生时，容来兴是否履行职责行为，容来兴应否承担赔偿责任。（二）一审判决认定李海杏误工费标准是否正确。
关于事故发生时，容来兴是否履行职责行为，容来兴应否承担赔偿责任的问题。事故发生时，容来兴驾驶着工作无号牌三轮电动车用车。发生事故的地点虽不是容来兴派件工作区域，但是容来兴派件工作区域到园通广宁分公司存放快件、车辆的仓库的必经之路。且园通广宁分公司申请作证的证人周某在事故发生后，去到现场亦看到涉案三轮车上还有三四份快件。一审判决认定事故发生时容来兴是履行职责行为并无不妥，本院予以维持。园通广宁分公司认为事故发生时容来兴不在工作时间，不在其工作区域，事故发生时容来兴不是履行职责行为，但未能提供充分证据予以证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，园通广宁分公司应承担举证不能的不利后果。园通广宁分公司认为事故发生时容来兴不是履行职责行为的主张理据不足，本院不予支持。
由于容来兴事故发生时是履行职责行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”规定，一审判决认定容来兴应承担赔偿责任由用人单位园通广宁分公司负责赔偿并无不当，本院予以维持。园通广宁分公司未能提供证据证实容来兴存在故意或者重大过失，故其主张由容来兴与园通广宁分公司承担连带赔偿责任缺乏理据，本院不予支持。
关于一审判决认定李海杏误工费标准是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李海杏在一审期间提交的银行卡交易明细、广宁县X物流服务有限公司出具的《证明》、《支付证明单》等证实其月收入4000元。一审判决认定李海杏误工费标准为4000元/月并无不当，本院予以维持。园通广宁分公司认为一审判决对此认定有误的主张缺乏理据，本院不予支持。
综上所述，园通广宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由肇庆市园通速递有限公司广宁分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁新敏
审 判 员 李升文
代理审判员 黄春歌
二〇一七年一月××日
书 记 员 张静娉