淮安市清河区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）苏0802行初18号
原告南京秋丰建材厂，住所地在南京市浦口区永宁镇侯冲村街*组。
法定代表人金黄鑫，该厂厂长。
被告淮安经济技术开发区住房和城乡建设局，住所地在淮安经济技术开发区迎宾大道8号14楼。
负责人朱兵，该局副局长主持工作。
委托代理人陈从举，该局工作人员。
委托代理人滕庆红，江苏六仁律师事务所律师。
原告南京秋丰建材厂（以下简称秋丰建材）诉被告淮安经济技术开发区住房和城乡建设局（以下简称开发区住建局）不履行法定职责一案，向本院提起行政诉讼。本院于2016年3月7日受理后依法组成合议庭，于2015年3月9日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。被告于2016年3月18日向本院提交了答辩状及作出具体行政行为所依据的证据材料及法律依据。本院于2015年3月30日公开开庭审理了本案。原告秋丰建材的法定代表人金黄鑫，被告开发区住建局的负责人朱兵、委托代理人陈从举、滕庆红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告于2015年8月7日、9月22日，针对原告2015年7月28日、2015年8月24日向其举报东冠逸轩、建滔裕花园在建住宅建筑项目安装由玻镁平板拼装成的玻镁风管作为厨房、卫生间排气道，申请其履行法定监管职责事由，给予了原告回复。另原告又于2015年9月29日向被告申请公开其在现场监督检查的过程中获取的玻镁风管所使用原材料氯氧镁水泥及产品外观存在通透、贯穿性拼缝符合产品所执行的《住宅厨房、卫生间排气道》JG/T194-2006标准要求的相关信息。被告于2015年10月14日给予原告答复，要求东冠逸轩参建单位向JG/T194-2006标准的归口单位申请将上述信息公开发布，收到相关回复后，将立即转达原告。
原告诉称，原告分别于2015年7月28日、2015年8月24日向被告举报了东冠逸轩、建滔裕花园在建住宅建筑项目安装由玻镁平板拼装成的玻镁风管作为厨房、卫生间排气道，申请被告履行法定监管职责。被告分别于2015年8月7日、9月22日给予原告回复，认定原告举报事实，认可以氯氧镁水泥材料做的玻镁平板裁制拼装成的玻镁风管是符合《住宅厨房、卫生间排气道》JG/T194-2006标准要求的。就此，原告于2015年9月29日向被告申请公开其在现场监督检查的过程中获取的玻镁风管所使用原材料氯氧镁水泥及产品外观存在通透、贯穿性拼缝符合产品所执行的《住宅厨房、卫生间排气道》JG/T194-2006标准要求的相关信息。2015年10月14日，被告答复，待收到东冠逸轩的参建单位的相关回复后再转达原告。至此，被告没有获取到本案争议产品是否符合JG/T194-2006标准的相关法定依据。被告没有按照国家住建部《工程建设标准解释管理办法》建标（2014）65号行政法规的规定，在未获产品标准批准发布部门国家住建部的书面解释、认可等法宝上依据的前提下，自行主张并允许以氯氧镁水泥作为原材料制作的玻镁风管当作合格住宅建筑项目厨房、卫生间中的排气道。被告明知上述两个住宅项目安装使用的是不符合标准要求的排烟气道产品，却不依照国务院令第279号《建设工程质量管理条例》和江苏省人民政府第89号《江苏省房屋建筑和市政基础设施工程质量监督管理办法》的规定而给予纠正、处罚，被告放弃了法定监管职责。原告是按行业标准生产合格排气道产品的专业厂家，被告不履行法定职责的行为严重侵犯了原告的市场公平竞争合法权益。被告认可应用不符合产品质量标准要求的排气道会给人民群众带来生命与财产安全的严重隐患。故请求法院判决：一、确认被告不履行法定职责的行为违法；二、判决被告对建滔裕花园、东冠逸轩采购以并安装不符合产品质量要求的排气道行为进行检查与处罚。
原告秋丰建材为支持其诉讼请求向本院提交了如下证据：
事实证据：1、对淮安市开发区住宅建筑使用玻镁风管作为排气道的举报（2015.7.28东冠逸轩项目）；2、关于举报东冠逸轩使用玻镁风管作为排烟道问题的回复（2015.8.7）；3、对淮安市开发区住宅建筑以玻镁风管充当厨房排气（烟）道使用的举报（2015.8.24建滔裕花园项目）；4、关于举报建滔裕花园排烟道问题的回复（2015.9.22），1-4证明我厂向被告提出了举报，被告对举报作出了回复，但回复没有对建设单位作出实质性的处罚；5、申请淮安经济技术开发区住房和城乡建设局政府信息公开申请表（2015.9.29）；6、淮安经济技术开发区住房和城乡建设局的回复（2015.10.14）；7、申请（咨询）函（2016.2.1）；8、淮开建信息[2016]1号（2016.2.4）《关于对南京秋丰建材厂信息公开申请的回复》，5-8证明被告履行了监管职责，但没有获取我厂举报的对产品标准符合要求的依据，被告认可了我厂举报的产品符合住宅、厨房、排气道标准要求，但没有法律依据；9、[2014]145《江苏省住房和城乡建设厅政府信息公开申请答复告知书》第四项，证明由于地方标准被废止，应该执行国家标准。
法律依据：10、《建筑施工项目经理质量安全责任十项规定（试行）》第四条，证明产品进场必须要符合标准要求；11、《建筑工程五方责任主体项目负责人质量终身责任追究暂行办法》第三条、第四条，证明监管是被告的职责范围；12、《工程建设国家标准管理办法》第十八条、第二十一条，证明被告认可的建设单位所用的玻镁风管符合标准要求是违反该规定的；13、GB50243-2002《通风与空调工程施工质量验收规范》；14、GB50300-2013《建筑工程施工质量验收统一标准》2.0.5、2.0.15，13-14证明材料进场首先需要认定其是否是需要的材料。15、《行政诉讼法》第十二条第六款、第二十五条第一款，证明原告的行政诉讼属于行政案件受案范围，主体适格。
被告辩称，一、原告主体不适格，原告以行政相对人中的“公平竞争权人”提起诉讼。事实上，原告并没有向被告申请许可，不符合行政相对人的条件，被告也从未有限制或剥夺原告进入市场进行公平竞争的权利。故原告不具备主体资格，请求法院驳回起诉。二、原告之诉不符合行政不作为之诉的构成要件。行政不作为之诉是指因申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复而提起的行政诉讼。本案中原告要求被告作出的行为是“处罚他人”而非“保护自己”的行政行为，原告提起的诉讼不符合行政不作为之诉的基本要件。三、原告要求被告处罚建滔裕花园、东冠逸轩的建设单位无事实和法律依据。被告系淮安经济开发区管委会下属单位，目前无行政处罚权。被告对建筑工程质量负有管理职责，但原告举报的厨房排气道属于构配件，进入工地时已经是完整的产品，该产品经过合法的生产、流通领域进入了市场，所有的原材料是否符合产品技术标准，超出被告的职责范围，原告要求被告对此作出处罚没有法律依据。四、被告受理原告的举报并进行了调查，已履行了法定职责，并非不作为。综上，请求法院依法驳回原告起诉或驳回其诉讼请求。
被告开发区住建局在法定举证期限内提交了以下相关证据。
事实证据：1、组织机构代码证，证明被告为机关非法人；2、工程质量整改通知书；3、工程质量整改完成报告；4、淮安建滔裕花园一期工程7#、12#、16#、17#楼厨房排烟气道采用玻镁风管排烟气道的情况说明；5、设计修改通知单；6、检验报告；7、工程材料、构配件、设备报审表；8、见证取样检测报告；9、烟道样板工程检查验收记录；10、产品合格证；11、质量保证书承诺书；12、烟道分项工程质量验收记录，2-12证明淮安经济技术开发区质监站对淮安建滔裕置业有限公司、监理公司、施工单位发出整改通知书，经整改，建滔裕花园采用的排烟气道经设计单位、建设单位、施工单位等验收合格。被告履行了监管职责，并对该项目相关单位进行了整改；13、工程质量整改通知书；14、工程质量整改完成报告；15、设计变更；16、技术核定单；17、检验报告；18、工程材料、构配件、设备报审表；19、见证取样检测报告；20、产品合格证；21、烟气道出厂检验报告；22、烟道工程检查验收记录，13-22证明淮安经济技术开发区质量安全监督站对淮安逸轩房地产开发有限公司、建立公司、施工单位发出整改通知书，经整改，东冠逸轩项目采用的排烟气道经设计单位、监理单位、施工单位等验收合合格。被告履行了监管职责，并对该项目相关单位进行了整改；23、2015年7月27日南京秋丰建材厂对淮安开发区住宅建筑使用玻镁风管作为排气道的举报；24、2015年8月17日关于举报东冠逸轩使用玻镁风管作为排烟道问题的回复及附件；25、2015年8月24日南京秋丰建材厂对淮安开发区住宅建筑使用玻镁风管作为排气道的举报；26、2015年9月22日关于举报建滔裕花园排烟道问题的回复；27、2015年9月29日南京秋丰建材厂申请淮安经济技术开发区住房和城乡建设局政府信息公开申请表；28、2015年10月14日回复；29、2016年2月4日关于对南京秋丰信息公开申请的回复；30、淮安市建设工程质量监督站《住宅排烟气道产品使用辩论会会议纪要》，23-30证明被告在接到原告的举报后进行了调查，被告已经履行了职责。
法律依据：31、《建筑工程质量管理条例》第二十九条、第三十七条。
经庭审质证，原告、被告对双方提供的证据发表各自质证意见
对于原告提供的证据，被告发表如下意见：
1-8、真实性均不表异议，第一、不能证明原告与本案是否有利害关系，也不能证明原告是行政相对人，即不能证明原告具有主体资格。第二、原告所举证据证明了被告已经履行了法定职责，对于原告举报及信息公开的申请均及时进行了回复，且进行了调查，没有行政不作为。至于原告要求被告对相对人进行实质性处罚没有任何的依据。9、真实性不表异议，但同时证明了原告的诉求应当是向技术监督部门和质检部门提出申请，而不是向住建部门提出，具体见该告知书第三条，原告的诉求不属于被告的管辖范围。
法律依据：10、真实性不表异议，不能证明原告的证明目的，原告所举报的该项目的排气道经过检验是合格的，合格产品可以使用；11、第三条主要是指五方的责任主体，第四条不表异议，被告已经履行了监督管理的职责；12、规定本身没有异议，十八条、二十一条与本案没有关联性；13-14、本身没有异议，但与本案没有关联性。本案中的烟道经过检验符合规定，有相关证书。原告证据1-14不能证明被告应当对相对人进行处罚。
原告对被告提供的证据发表如下意见：
1、真实性不表异议；2-12、真实性不表异议，但被告认可了玻镁风管当作排烟道使用与产品检测所执行的标准不符；13-22、质证意见同第二组证据，进一步证明被告由形式审查掩盖实质性审查不符合标准的事实真相，被告发现有工程质量的问题，没有责令整改；23-30、进一步证明被告没有履行法定职责，违反了国务院令279号令，江苏省政府89号令；31、法律依据不足。
结合双方举证、质证以及证据辩论的意见，本院对双方的证据作如下认证：
原告提供的证据具有真实性、合法性、关联性可以证明案件事实，本院对其证据效力予以采信。
被告提供的证据具有真实性、合法性、关联性可以证明其履行了法定职责，本院对其证据效力予以采信。
经审理查明，原告于2015年7月27日向被告举报东冠逸轩花苑在建住宅楼正在安装的排烟气道产品质量不合格，应当予以拆除整改。被告于2015年7月30日接到原告举报后在2015年8月7日针对原告举报的四点理由分项进行了了答复。被告于2015年8月13日向相关建设单位下发了工程质量整改通知书，2015年8月20日相关建设单位向被告报告排气烟道全部拆除，经监理工程师签字确认后方可继续施工。后原告于2015年8月24日向被告举报建滔裕花园一期工程使用的排气（烟）道是不合格产品。被告于2015年8月31日接到原告举证后在2015年9月22日对原告作出回复。原告于2015年9月29日向被告申请公开东冠逸轩、建滔裕花园所安装的排气道的原材料符合相关标准的信息。被告于2015年10月14日向原告回复，已要求参建单位向相JG/T194-2006标准的归口单位申请公开信息，待被告收到相关回复后，将立即转达原告。后被告于2016年2月4日对原告2015年9月29日信息公开的申请作出淮开建信息[2016]1号《关于对南京秋丰建材厂信息公开申请的回复》。原告认为被告应当对建设单位依法进行监督检查与行政处罚而被告没有履行法定职责，故诉至法院，请求确认被告不履行法定职责，并对建设单位进行行政处罚。
本院认为，依据国务院令第279号《建设工程质量管理条例》第四十三条规定，被告有权对本行政区域内的建设工程质量实施监督管理。原告对被告作出的行政行为不服，有权提起行政诉讼。
本案中，原告分别于2015年7月28日、2015年8月24日向被告举报了东冠逸轩、建滔裕花园在建住宅建筑项目安装由玻镁平板拼装成的玻镁风管作为厨房、卫生间排气道，申请被告履行法定监管职责。被告分别于2015年8月7日、9月22日给予原告回复。原告又于2015年9月29日向被告申请公开其在现场监督检查的过程中获取的玻镁风管所使用原材料氯氧镁水泥及产品外观存在通透、贯穿性拼缝符合产品所执行的《住宅厨房、卫生间排气道》JG/T194-2006标准要求的相关信息。2015年10月14日，被告给其答复，待收到东冠逸轩的参建单位的相关回复后再转达原告。后被告于2016年2月4日对原告2015年9月29日信息公开的申请作出淮开建信息[2016]1号《关于对南京秋丰建材厂信息公开申请的回复》。因此，被告对原告的举报以及信息公开申请都给予了答复，履行了法定职责。对于原告认为东冠逸轩、建滔裕花园住宅建筑项目厨房排气道所用原材料不符合产品标准应该进行处罚的诉讼主张，没有事实依据和法律依据。
综上，原告请求确认被告不履行法定职责，并对建设单位进行行政处罚的诉讼主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告南京秋丰建材厂的诉讼请求。
本案案件受理费50元，由原告南京秋丰建材厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审 判 长 蒋国莲
代理审判员 刘斐然
人民陪审员 何少静
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 丁诗秋
附：相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。