宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民终字第1591号
上诉人（原审原告）杜尚平，男，现住内蒙古自治区乌海市海南区。
被上诉人（原审被告）甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司，住所地甘肃省兰州市西固区。
法定代表人杨鑫波，该公司总裁。
被上诉人（原审被告）甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司，住所地宁夏银川市德胜工业园区。
负责人杨鑫波，该公司总裁。
二被上诉人共同委托代理人梁焕民，男，现住陕西省咸阳市秦都区，该公司合同信贷部西北区法务经理。
二被上诉人共同委托代理人张潜，男，现住宁夏银川市兴庆区，该公司合同信贷部西北区法务主管。
上诉人杜尚平与被上诉人甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司、甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司修理合同纠纷一案，宁夏回族自治区贺兰县人民法院于2013年1月25日立案受理，2013年8月22日作出（2013）贺民初字第153号民事判决。宣判后，原审原告杜尚平不服提起上诉。我院审理后，将该案发回宁夏回族自治区贺兰县人民法院重新审理。2015年9月17日，宁夏回族自治区贺兰县人民法院作出（2014）贺民初字第540号民事判决，原审原告杜尚平不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月17日公开开庭审理了本案。上诉人杜尚平、被上诉人甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司、甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司共同的委托代理人梁焕民、张潜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告杜尚平与被告易初明通宁夏分公司于2012年4月20日签订维修合同一份，原告将其所有的卡特330型挖掘机c-9发动机一台交由被告易初明通宁夏分公司进行修理。合同约定：“维修费用按实际更换零件结算，所更换零件在柜台销售价的基础上给予原告8%的折扣。被告对其所换修的零件提供6个月属维修质量故障的保修期，但保修责任仅限于修复维修项目所需的工费及材料费，而不承担其他任何损失及费用。”。合同还对违约责任、争议解决方式等进行了约定。合同签订后，被告易初明通宁夏分公司依约对涉案发动机进行了维修，共更换维修了零配件等87项，原告支付被告修理费及购买机油、配件等费用共计225319元。被告将发动机修理完毕后，原告于2012年5月13日将发动机提走，后在使用过程中，发动机出现高温情况。被告易初明通宁夏分公司派人进行了维修，调整了发动机气门，更换了喷油嘴。2012年10月28日，原告的挖掘机在使用过程中发动机再次出现发热，原告将情况告知被告后，被告于2012年10月29日派人将发动机拉回公司进行第二次维修。被告拆开发动机后，发现发动机缸盖损坏，并告知原告需要更换发动机缸盖。原告杜尚平以被告公司销售的缸盖价格太高为由，自行从广州购买了缸盖，要求被告更换。被告以公司有规定，维修必须使用原装配件为由，不同意更换原告自行购买的缸盖，双方就此问题未能协商一致，维修工作就此搁置。原告一直未提取涉案发动机，后原告认为该涉案发动机发热及缸盖破裂系被告维修不当造成，于2013年1月25日向法院起诉，请求：1、判令被告继续修理涉案发动机；2、判令被告承担挖掘机停运损失1800元／天，停运期限自2012年11月5日到交付原告使用之日止，停运损失费5万元；3、被告返还原告第一次修理多收的5000元修理费；4、由被告承担本案全部诉讼费用。本案重审中，原告杜尚平向法院申请变更诉讼请求为：1、请求依法判令被告继续修理原告的发动机；2、请求判令被告支付原告挖掘机停用损失费共计165万元（自2012年11月10日至2015年8月10日），共33个月，每月5万元；3、请求判令被告返还第一次修理时多收的5000元修理费；4、本案的诉讼费、鉴定费及出庭人员差旅费由被告承担。
本案重审后，依原告杜尚平申请，银川市中级人民法院先后委托苏州华碧微科司法鉴定所和银川市兴庆区价格认证中心，对涉案发动机缸盖破裂和发动机过热原因，以及涉案挖掘机每月停运损失进行了司法鉴定。鉴定结论为：涉案发动机缸盖具有因热应力而破裂的痕迹特征；涉案缸盖下平面第3、4缸部位熔顶、气门盘端面破损、气门座烧损、气门座圈下沉与柴油泵工作不良而发动机过热存在因果关系；涉案缸盖下平面的鼻梁区断裂，下平面第3缸部位及第3缸活塞存在顶缸的痕迹特征，各缸气门弹簧侧面均存在磨损现象，各缸气门盘锥面均有偏磨现象，各缸连杆瓦烧瓦、第3、4缸拉缸的现象与发动机过热存在因果关系。根据现有物证、可排除正时因素导致发动机过热，无法排除维修不当、发动机机油使用不当、发动机冷却系统散热不良、发动机超负荷工作导致发动机过热。涉案挖掘机每月停运损失为5万元。
另查明，被告在为原告第一次维修发动机时，未更换发动机缸盖，只对损坏的87项零配件进行了维修更换。现所换修的87项零配件损坏情况不明。原告曾于2010年将涉案挖掘机租赁给他人，承租人在使用挖掘机过程中将机器掉入水中，造成挖掘机整体进水，发动机损坏。后经修理仍不能正常使用。原告于2011年向内蒙古乌海市海南区人民法院起诉要求承租人及实际驾驶人赔偿维修费、停运损失等各项费用83万元。经乌海市海南区人民法院调解后，由驾驶人赔偿原告修理费及停运损失共计50万元，且已履行完毕。
原审法院认为，原、被告双方签订的维修合同系双方真实意思表示，合法有效。被告依约将原告的挖掘机发动机进行了维修。虽依合同约定，被告有义务就所换修的零配件在6个月的保修期内承担保修责任，但原告未提交证据证明被告所换修的87项零配件中是否存在损坏和具体的损坏项目，且涉案发动机缸盖不属维修合同约定的维修项目，鉴定结论对发动机过热原因也没有明确结论，原告诉称发动机过热及缸盖破裂系被告维修不当导致，其证据不足，对于原告要求被告继续修理发动机的诉讼请求，不予支持；对于原告要求判令被告支付挖掘机停用损失费共计165万元（自2012年11月10日至2015年8月10日），共33个月，每月5万元的诉讼请求。法院认为，原、被告双方就更换发动机缸盖未达成一致意见，被告拒绝更换原告自行购买的发动机缸盖，原告未采取积极有效的补救措施，任由发动机搁置在被告修理厂，造成了挖掘机停运的现实损失，原告对其产生的损失负有直接责任，该停运损失不应由被告承担，故对该诉讼请求不予支持；原告要求被告返还第一次修理时多收的5000元修理费，因未提供相应证据予以证实，无事实依据，该诉讼请求不予支持；原告要求被告承担本案鉴定费及鉴定人出庭的费用共计45050元，因该鉴定结论没有明确涉案发动机发热及缸盖破裂系被告维修行为所致，该项费用应由原告自行负担，该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十九条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告杜尚平的诉讼请求。案件受理费19695元，由原告杜尚平负担。
一审宣判后，原审原告不服，上诉称，1、请求撤销（2014）贺民初字第540号民事判决书；2、请二审法院判令被上诉人承担挖掘机停运损失费每月5万元，停运期限从2012年11月10日-2015年8月10日共计33个月，共计165万元；3、请求两被上诉人尽快修理被上诉人发动机；4、请求两被上诉人返还多收修理费5000元；5、请求判两被上诉人承担鉴定费及出庭人员的差旅费；6、被上诉人承担本案一、二审全部诉讼费用，以及本案所产生一切费用。事实和理由：1.缸盖是发动机的主要部件，维修时必须修理，第一次维修时被上诉人没有将发动机的缸盖装好，在鉴定时将发动机与缸盖联接的螺丝拆走，不提供给鉴定；在第一次修理后，发动机又出现问题，被上诉人未经上诉人同意，私自将发动机拆解，造成后期的鉴定无法准确判断责任；经被上诉人维修经理张利平同意，上诉人自己购买了同型号的原厂配件缸盖，但被上诉人不给安装；被上诉人给发动机更换了6只喷油器，其更换的喷油器出现质量问题造成发动机过热产生其他配件损坏存在因果关系；鉴定结果中提出发动机发热需要考虑机油因素，而被上诉人在第一次修理后一直使用在上诉人处购买的机油。2.被上诉人多收上诉人5000元修理费，因更换零件后需要被上诉人签字确认，故多收5000元修理费的举证责任在被上诉人。综上，因被上诉人的原因致使上诉人的发动机没有维修好，发动机放在被上诉人处给上诉人造成了损失，应由被上诉人赔偿上诉人的各项损失。
被上诉人答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉，维持原判。我公司宁夏分公司是领取营业执照的分支机构，可以独立承担民事责任，故上诉人同时起诉两个公司没有理由；没有理由和证据显示现在发动机的损坏（缸盖破裂）主要是因被上诉人过错引起的，因为当时维修发动机时并没有更换缸盖，所以对缸盖等第一次没有更换的零件不承担保修责任，我们认为发动机的故障是上诉人自己操作和维护不当引起的；故障引起的设备停机是上诉人恶意拖延引起的，其损失和我公司没有关系；上诉人声称我公司多收了5000元修理费与事实不符。综上，请驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审一致。本院予以确认。另查明，涉案发动机于2012年10月29日第二次运至被上诉人公司维修时，发现发动机缸盖破裂，上诉人购买缸盖后，于2012年11月4日将缸盖运到被上诉人公司，被上诉人公司的工作人员拒绝更换。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的维修合同系双方真实意思表示，合法有效。被上诉人依约对上诉人的挖掘机发动机进行了维修，但在被上诉人对其所换修的零件提供6个月的保修期内，发动机再次出现故障，发动机缸盖破裂，虽然被上诉人没有更换发动机缸盖，但经鉴定，发动机缸盖破裂的原因是发动机过热，而发动机过热的原因不排除维修不当所致，故被上诉人应当对发动机过热及缸盖破裂承担一定的责任。上诉人杜尚平一审时称挖掘机使用的机油是从被上诉人处购买，使用的机油符合标准；挖掘机操作人员操作适当，没有超负荷工作，一审认为上诉人提交的证据不足，没有认定，二审中，上诉人也未提交充分的证据来证明，故对其该观点本院不予采纳。综上，本院根据鉴定结论中涉案发动机发热及缸盖破裂不排除的四种原因确定被上诉人承担25%的责任。
关于上诉人要求被上诉人承担挖掘机停工期间的损失，因停工的原因是发动机缸盖破裂，而发动机缸盖破裂的原因不排除是维修不当造成，被上诉人应当对缸盖破裂在25%的范围内承担责任。关于挖掘机的停工期间，挖掘机第二次发生故障后，2012年10月29日送去维修，2012年11月4日上诉人自行购买的缸盖送达被上诉人处后，被上诉人拒绝安装，这期间（7天）应当为被上诉人应当承担责任的挖掘机的停工期间。根据鉴定意见，涉案挖掘机每月停运损失为5万元，被上诉人应当承担的停工损失为50000÷30×7×25%=2917元。因被上诉人拒绝更换上诉人自行购买的发动机缸盖，上诉人未采取积极有效的补救措施，上诉人应当对未及时更换缸盖承担全部责任，即2012年11月4日之后的停工损失由上诉人自行承担。
上诉人要求被上诉人退还多收的维修费5000元，因上诉人没有证据证明被上诉人多收了5000元，故对其该主张不予支持。上诉人要求被上诉人承担鉴定费及鉴定人员出庭的差旅费45050元，因该鉴定结论不排除涉案发动机发热及缸盖破裂系维修行为所致，故本院根据鉴定结论中涉案发动机发热及缸盖破裂不排除的四种原因，支持25%，即11262.5元。经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2014）贺民初字第540号民事判决；
二、被上诉人甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司继续对维修合同中约定的维修项目C-9发动机进行维修，其中更换发动机缸盖所产生的零件费、人工费及相关合理费用由原告杜尚平承担75%，由甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司承担25%；对已更换过的87个零件经检测如有损坏，应进行维修或重新更换，维修、更换所产生的零件费、人工费等相关费用由被告甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司承担；
三、被上诉人甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司支付上诉人杜尚平停工损失2917元，鉴定费和鉴定人员出庭差旅费11262.5元；
四、驳回上诉人杜尚平的其他上诉请求。
二审案件受理费19695元，由上诉人杜尚平负担17000元，由甘肃易初明通工程机械维修服务有限公司宁夏分公司负担2695元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵和平
审 判 员 胡春燕
代理审判员 赵来珍
二〇一六年二月十七日
书 记 员 袁 萍
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。