新疆生产建设兵团第六师中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）兵六刑终字第25号
原公诉机关新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）周明星，男，1992年4月20日出生于新疆泽普县，汉族，无固定职业，住新疆喀什泽普县。
被上诉人（原审被告人）廖某，（曾用名刘兵），男，1978年3月10日出生四川省自贡市，汉族，无固定职业，住四川省自贡市贡井区。1997年8月因犯抢劫罪被广东省原南海市人民法院判处有期徒刑五年，2000年4月28日被假释，2002年4月4日假释期满。2004年6月30日因犯盗窃罪被广东省�山市高明区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金5000元，2008年5月13日刑满释放。2014年7月5日因本案被五家渠垦区公安局行政拘留10日，2015年1月11日被刑事拘留，同年2月16日被依法逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第六师看守所。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）台州市安利建筑劳务有限公司深圳分公司（以下简称台州劳务公司深圳分公司）。住所地：深圳市罗湖区。
法定代表人陈敏林，台州劳务公司深圳分公司经理。
诉讼代理人金国新，台州市安利建筑劳务有限公司深圳分公司新疆金科五家渠项目现场负责人。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）车文强，男，1979年2月25日出生于贵州省思南县，汉族，无固定职业，暂住五家渠市。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）吴卓斌，男，1974年12月21日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。
原审附带民事诉讼被告人中国建筑第二工程局有限公司（下称中建二局）。住所地：北京市通州区。
法定代表人陈建光，公司董事长。
诉讼代理人包万荣，中建二局新疆金科五家渠项目部安全总监。
新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院审理新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院指控被告人廖某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人周明星提起的附带民事诉讼一案，于2015年7月8日作出（2015）五垦刑初字第00036号刑事附带民事判决。一审宣判后，在法定期限内，原审被告人廖某未上诉，公诉机关未抗诉，刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人周明星对原审民事部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问原审被告人廖某，询问上诉人周明星及其他原审附带民事诉讼被�人，听取诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年7月4日19时30分许，在新疆金科坤泰房地产开发有限公司位于五家渠市一0一团三连金科*中亚家居博览公园家居主力店工地（金科家具城工地）上，被告人廖某和被害人周明星在拆脚手架过程中，因开玩笑，发生争吵、打架，后被工友拉开。二人在下班回宿舍途中再次发生冲突。被害人周明星回到宿舍在向雇主吴卓斌讲述其与廖某之间的纠纷时，被告人廖某也回到宿舍。随后，被告人廖某到职工食堂拿了把菜刀返回宿舍，乘被害人周明星不备，用菜刀将周明星的左小臂砍伤。经第六师公安局物证鉴定中心鉴定，周明星的损伤程度为轻伤二级。
案发后，被害人周明星被送至兵团第六师医院治疗后转院至解放军第四七四医院住院治疗10天。�害人周明星的经济损失为医疗费24340.96元，住院伙食补助费250元（10天×25元／天），护理费1254.5元（10天×125.45元／天）；经新疆衡诚司法鉴定所鉴定，周明星误工期间评定为365天，误工费45789元，鉴定费600元，合计72234.46元。
另查明，廖某、周明星均系吴卓斌雇佣的劳务人员，案发时受雇主吴卓斌指派在中建二局承建的五家渠金科坤泰房地产开发有限公司工地上从事劳务工作。该劳务系吴卓斌通过层级分包，从车文强手中分包而来。中建二局为工程承包人，台州劳务公司深圳分公司、车文强、吴卓斌均为劳务分包人。
原判认定上述事实的证据有：
一、刑事部分
1.受案登记表、立案决定书、接处警登记表，证实五家渠垦区公安局对廖某故意伤害一案立案侦查的事实。
2.拘留证、逮捕证、哈�铁路公安处证明，证实公安机关对廖某采取强制措施的情况。
3.行政处罚决定书，证实五家渠垦区公安局因本案于2014年7月5日对廖某作出行政拘留10日，罚款500元的行政处罚决定。
4.犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明，证实被告人廖某的身份信息，系成年人，具有完全刑事责任能力。
5.归案说明，证实2015年1月10日18时许，哈密铁路公安处吐鲁番车站派出所民警刘轩睿、汪小兵在巡线时发现廖某为网上追捕的在逃人员，并将其当场控制的事实。
6.证据保全清单、收缴物品清单，证实公安机关对涉案物品菜刀予以收缴的情况。
7.刑事判决书、出所登记表、罪犯档案资料，证实被告人廖某曾因犯抢劫罪、盗窃罪被判处刑罚及刑满释放的时间等。
8.物证：菜刀一把，系被告人廖某作案时使用的工具。
9.证人吴卓斌证言，证实2014年7月4日20时许，在第六师一0一团金科工地工人宿舍，我雇的临时工周明星找到我说，下午在工地上与另一名工人廖某打架了。正说着廖某进来放下手中拿的扳手又出去了。过了一会儿，廖某又返回来，右手放在身后，边走边说“不是你死，就是我死”的话，走到周明星面前右手举起一把不锈钢的菜刀砍向周明星的左手手腕处。周明星就上去抱住廖某，两人倒在地上。廖某手里的菜刀也掉在地上，廖某还想拿刀砍周明星，我就把菜刀踢开，把两人拉开了。当时就看到周明星左手被砍了，在往外喷血，我就报警了。
10.证人韩某证言，证实2014年7月4日19时许，我在金科家具城工地拆架子，我和周明星开玩笑，廖某在一旁笑，周明星问廖某：“你笑什么”，廖某回嘴说“我笑怎么�？”，两人便发生了争吵。廖某在地上捡了一个铁质的固定模板的卡子，砸在周明星的左胯部，周明星顺势坐在了钢管上，两人又继续吵，廖某又拿东西砸周明星，周明星便与廖某厮打起来，我把他俩拉开了。下班回宿舍的路上，廖某与周明星又边走边吵，又撕打到了一起，我们又把他们拉开了。我和周明星先回到宿舍，周明星给“吴老板”说他和廖某的事情，廖某进来看了一下出去了，不到一分钟拿了把菜刀冲进来，一刀砍在周明星的左手手腕上方的手臂内侧。我们把廖某按在地上，就报警了。
11.被害人周明星陈述证实，2014年7月4日19时许，我和韩某在一0一团金科家具城工地拆架子时开玩笑，廖某在笑，我问他：“你笑什么”，廖某回嘴骂脏话，还拿了一个螺丝杆打在我的左胯部，我就给韩某说：“报警!”，廖某又扔过来一个螺丝杆砸在我的右膝盖上，接着，他又准备捡东西砸我，我冲过去将他手上的螺丝杆抢下来，跟他扭打起来。下班后，我和韩某、廖某一起回宿舍，路上又发生了争吵、撕打。回到宿舍后，我左手抓着床架跟“吴老板”说廖某的事。廖某进来看了一眼就出去了，之后，廖某进来拿菜刀把我左手手臂内侧给砍了。
12.被告人廖某供述证实，2014年7月4日19时30分左右，我和韩某、周明星在金科家具城工地三楼拆脚手架，韩某和周明星在聊天，我笑了下，周明星就骂我。我就拿了个扣件扔向周明星，周明星就冲过来和我厮打起来。在厮打过程中，周明星把我左手中指掰断了，后韩某把我们拉开了。下班回宿舍的路上我和周明星又发生争吵，周明星对我说了狠话。回宿舍后，我�生气，就到厨房拿了一把菜刀，看见周明星在宿舍和“吴老板”说话，就用菜刀在周明星的左胳膊上砍了一刀。
13.公（兵六）伤鉴（法临）字（2014）138号法医学人体损伤检验鉴定书鉴定意见，被害人周明星的损伤程度为轻伤二级。
14.新疆精卫法医××司法鉴定所精卫司鉴字（2015）第0032号司法鉴定意见书鉴定意见，被鉴定人廖某医学诊断无××，具有完全刑事责任能力。
15.兵团公安局物证鉴定中心（兵）公（刑）鉴（DNA）字（2015）23号生物物证鉴定书，证实公安机关从案发现场地面及廖某作案工具菜刀的刀刃、刀把上提取的血迹为被害人周明星所留，不支持为其他随机个体所留。
16.现场勘验检查工作记录，证实公安机关对案发现场进行勘察、提取痕迹物证及拍照固定现场的情况。
17.廖某辨认笔录，证实其辨认出砍伤被害人周明星使用的菜刀及被其致伤的人是周明星。
18.周明星辨认笔录，证实其辨认出用菜刀砍伤自己的人是廖某及廖某用来砍人使用的菜刀。
19.光盘三张，证实公安机关在讯问被告人廖某过程中无刑讯逼供等违法办案的情况。
二、民事部分
1.新疆金科坤泰房地产开发有限公司国有土地使用证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、建设工程施工合同、劳务分包合同等，证实新疆坤泰房地产开发有限公司将工程发包给中建二局，中建二局系工程承包人，该局将工程劳务部分分包给了台州劳务公司深圳分公司。
2.收据一张，证实周明星受伤产生的救护费用300元。
3.解放军第四七四医院住院病历、住院医疗费票据、门诊票�、兵团第六师医院门诊费票据等，证实周明星住院治疗及花费医疗费的情况。
4.新疆衡成司法鉴定所（2014）法医临字第379号鉴定意见书鉴定分析意见，证实周明星因外伤致左前臂刀伤，导致左桡动脉、正中神经、桡神经断裂损伤，误工期评定为365日。
5.鉴定费票据，证实周明星伤情鉴定花费了1900元。其中，伤残鉴定费700元，误工期评定费600元，后续治疗费评定费600元。
6.乌鲁木齐市新市区石油新村街道办事处锦江社区居委会出具的证明一份，证实周明星自2012年4月起在乌鲁木齐市阿勒泰路2414号“新粮小区”16号楼3单元301室居住的情况。
7.附带民事诉讼被告人吴卓斌、车文强、台州劳务公司深圳分公司、中建二局的陈述及辩解可印证附带民事诉讼原告人及附带民事诉讼被告人之间的劳务关系。
原判认为，被告人廖某与他人因琐事发生矛盾，不能冷静处理，而是持刀伤害他人身体，造成被害人轻伤的后果，其行为符合故意伤害罪的犯罪构成要件，构成故意伤害罪。被告人廖某曾因故意犯罪，被判处有期徒刑，刑满释放后，又重新犯罪，具有前科劣迹，可酌情从重处罚；其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人的犯罪行为确已给附带民事诉讼原告人造成经济损失，应当予以赔偿。对附带民事诉讼原告人周明星要求被告人廖某、附带民事诉讼被告人吴卓斌、车文强、台州劳务公司深圳分公司、中建二局共同赔偿经济损失的主张，在被告人为雇员的情况下，单位及雇主作为附带民事诉讼赔偿的义务主体，应当符合以下条件，即犯罪行为的目的或起因是出于执行职务或实施业务活动，单位、雇主属于受益者；在被害人为雇员的情形下，因被害人积极作为以维�单位、雇主利益，导致自身受到他人侵害或因工作事宜在工作时间遭受他人殴打，造成人身伤害，与履行职务密不可分的情况下，单位或雇主应承担相应的民事赔偿责任。但本案被告人廖某和附带民事诉讼原告人周明星虽然在工作期间发生矛盾冲突，但双方均不是为维护单位、雇主的利益而发生的冲突，与执行工作任务无关，且直接伤害行为亦不是发生在工作期间，而是在下班后，被告人廖某为报复被害人周明星而持刀将其砍伤，更与雇佣劳动无关，纯属个人行为。因此，作为雇主吴卓斌及劳务分包人车文强、台州劳务公司深圳分公司及劳务发包人中建二局均不应承担赔偿责任。被害人周明星的经济损失应当由被告人廖某承担。附带民事诉讼原告人周明星所主张的残疾赔偿金不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持；其主张的营养费无医院医嘱证明，不予支持；�疆衡诚司法鉴定所（2014）法医临字第379号鉴定意见书中对周明星误工365天的评定，符合周明星左手臂左桡动脉、正中神经、桡神经断裂的损伤事实，予以采纳；对周明星构成七级伤残的鉴定，经审查，该鉴定对周明星构成七级伤残的鉴定引用的是《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准4.7.9.a条之规定，该条是指“双手缺失（或丧失功能）50%以上”构成七级伤残，本案被害人周明星只是左前臂受伤，双手未受伤，伤情与鉴定意见适用的条款不符，对被害人损伤程度为七级伤残的鉴定意见，不予采纳；关于周明星主张的后续治疗费，因该费用未实际发生，待实际发生后可另行主张，该项请求不予支持；关于鉴定费的请求，应除去未予采纳的伤残等级和后续治疗费评定的鉴定费用；交通费由根据实际情况酌定为800元。附带民事诉讼原告人周�星的部分请求成立，予以支持。附带民事诉讼被告人吴卓斌、车文强、台州劳务公司深圳分公司、中建二局不应承担赔偿责任的辩解理由成立，予以支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款；《中华人民共和国侵权责任法》第十六条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告人廖某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；二、被告人廖某赔偿附带民事诉讼原告人周明星医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等经济损失共计73034.46元，于本判决生效后三十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人周明星的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人周明星上诉称，案发时其受雇于吴卓斌，在从事雇佣活动中遭廖某致伤，事发工地系中建二局及台州劳务公司深圳分公司共同管理，二公司未尽到管理职责范围内的安全保障义务，因此，应由吴卓斌承担全部赔偿责任，中建二局、台州劳务公司深圳分公司承担共同连带赔偿责任。
经本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。一审判决认定的证据，经一审庭审质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，原审被告人廖某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。其犯罪行为给上诉人周明星造成的直接物质损失应予赔偿。对于上诉人周明星提出其案发时受雇于吴卓斌，雇主吴卓斌应承担责任的�诉理由，经查，上诉人周明星与原审被告人廖某系被上诉人吴卓斌案发前一天雇佣的临时工，二人在金科家具城工地上班期间因口角纠纷发生争执，下班后原审被告人廖某为报复上诉人周明星，伺机拿菜刀砍伤周明星，该伤害行为与二人执行职务行为无关，且发生在下班期间，属原审被告人廖某的个人行为，因此，上诉人周明星请求雇主吴卓斌承担责任的上诉理由于法无据，本院不予支持。对于上诉人周明星请求中建二局、台州劳务公司深圳分公司及车文强承担连带责任的上诉理由，经查，上述三被上诉人系劳务分包商，与上诉人周明星亦无劳务关系，原审被告人廖某下班后自己找来菜刀，持刀砍伤上诉人周明星，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任”。本案事发地点虽在中建二局及台州劳务公司深圳分公司的建筑工地，但该建筑工地与外界相对封闭，不属于上述条款规定的“公共场所”，亦无证据证实廖某致伤周明星的行为与工地未尽安全保障义务有关联性，故三被上诉人在本案中亦无过错，因此，对周明星所提该上诉理由，本院不予支持。
综上，原判认定案件事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
�裁定为终审裁定。
审判长 魏建勇
审判员 苏晓萍
审判员 马 锐
二〇一五年八月二十八日
书记员 王 爽