湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂96刑终49号
原公诉机关仙桃市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘伦力，男，1972年11月22日出生，汉族，湖北省潜江市人，小学文化，无职业，住潜江市。因犯故意伤害罪、抢劫罪于2005年11月24日被潜江市人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金五千元，2014年5月13日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月17日被潜江市公安局熊口水陆派出所羁押，次日被仙桃市公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
原审被告人张龙当（绰号“黑哥”），男，1968年7月7日出生，汉族，湖北省潜江市人，小学文化，无职业，住潜江市。因犯盗窃罪于2001年5月18日被潜江市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元。因犯盗窃罪于2005年9月28日被潜江市人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金一万元，2008年9月21日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月18日被仙桃市公安局刑事拘留，2016年1月23日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
仙桃市人民法院审理仙桃市人民检察院指控原审被告人刘伦力、张龙当犯盗窃罪一案，于2017年1月6日作出（2016）鄂9004刑初554号刑事判决。宣判后，原审被告人刘伦力不服，提出上诉；原审被告人张龙当未提出上诉。本院于2017年2月20日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年10月26日，被告人张龙当、刘伦力驾驶两轮摩托车来到仙桃市剅河镇屯岭村三组25号的肖某家，入室盗走现金1300元及用4块半银元打制的银手镯1对、银脚箍1对。2016年7月20日，经仙桃市物价局价格认证中心认定，4块半银元价值为1521元。
2015年10月26日下午，被告人张龙当、刘伦力驾驶两轮摩托车来到仙桃市陈场镇依湾村四组23号的李某家，撬门入室，盗走现金7000元。
2015年10月29日，被告人张龙当、刘伦力驾驶两轮摩托车来到天门市杨林办事处李湾9组的田某家，撬窗入室，盗走现金10000元、黄金项链1条、黄金耳环1对。2016年7月20日，经仙桃市物价局价格认证中心认定，黄金项链1条价值为4416元，黄金耳环1对价值为828元。
2015年12月17日中午12点多钟，被告人张龙当、刘伦力驾驶两轮摩托车来到监利县周老嘴镇曾王村7-1号的平某、朱某夫妇家，撬门入室，盗走现金100元、黄鹤楼牌软蓝香烟2包、中华牌香烟1包、观音吊坠（装饰品）1个、银色手镯（装饰品）1个。
2015年12月18日上午11点多钟，被告人张龙当、刘伦力驾驶两轮摩托车来到仙桃市剅河镇屯岭村三组的董某1家，二人翻墙至后院，撬开屋后门旁窗户的防盗网，翻窗进入室内盗窃时被董某1发现。刘伦力驾驶摩托车逃离现场，张龙当被董某1等人抓住。仙桃市公安局剅河派出所民警接警后赶到现场，抓获张龙当，并在张龙当身上查获观音吊坠1个、银色手镯1个、项链1条、现金328元、戒指2枚。
2016年2月16日，仙桃市公安局剅河派出所将现金100元、观音吊坠1个、银色手镯1个发还被害人朱某。潜江市公安局熊口水陆派出所民警于2016年5月17日抓获被告人刘伦力。2016年7月20日，经武汉市精神病医院司法鉴定所鉴定，刘伦力在2015年10月至2015年12月间实施作案行为时实质性辨认和控制能力完整，具有完全刑事责任能力。
原判认定的上述事实，有经一审法庭举证、质证的下列证据证实：
1.被害人肖某、李某、田某、平某、朱某的陈述，证明上述人员家中物品及现金被盗的情况。
2．被害人董某1的陈述，证明2015年12月18日上午11时20分许，董某1在家中二楼房间内听见楼下有响动，在二楼楼梯口发现一楼有2名男子在找东西，就下楼追赶，抓住1名男子，另外1名男子骑上停在路边的两轮摩托车逃跑了。董某1随后电话告知董某2。袁某,4打电话报警后，警察来将该男子带走。小偷是撬开屋后窗户的防盗网进屋的。
3．证人董某2、袁某,4的证言，与董某1的证言相互印证。
4．证人谢某,4的证言，证明2015年12月17日中午12点多钟，谢某,4经过平某家时，看见旁边停着一辆摩托车，1名男子站在摩托车旁。
5．证人叶某,4的证言，证实银元在2000年的价格。
6．被告人张龙当的供述和辩解，对犯罪事实供认不讳。
7．被告人刘伦力的供述和辩解，否认实施盗窃。
8．仙桃市公安局剅河派出所出具的抓获经过、仙桃市公安局仙公（剅）刑扣字【2015】第89号扣押一般物品清单、照片，证明仙桃市公安局剅河派出所民警于2015年12月18日抓获张龙当，并在张龙当身上查获观音吊坠1个、银色手镯1个、项链1条、人民币328元、戒指2枚。
9．潜江市公安局熊口水陆派出所出具的抓获经过，证明潜江市公安局熊口水陆派出所民警于2016年5月17日抓获刘伦力。
10．仙桃市公安局出具的办案说明、现场指认笔录，证明在张龙当的指认下，仙桃市公安局剅河派出所民警找到平某家。
11．现场勘验笔录、照片、现场示意图，证明肖某、李某、田某、平某、朱某、董某1家中被盗现场的情况。
12．现场指认笔录、照片，证明张龙当对作案现场的指认情况。
13．辨认笔录，证明董某1对张龙当、张龙当对刘伦力、刘伦力对张龙当的辨认过程。
14．被告人张龙当手机号码130××××7377通话清单、被告人刘伦力手机号码188××××7151通话清单，证明张龙当与刘伦力的联系过程。
15．武汉市精神病医院司法鉴定所武精司鉴字【2016】第07255号鉴定意见书，证明2016年7月20日，经武汉市精神病医院司法鉴定所鉴定，刘伦力在2015年10月至2015年12月间实施作案行为时实质性辨认和控制能力完整，具有完全刑事责任能力。
16．仙桃市物价局价格认证中心仙价认字【2016】第155号价格认定结论书，证明2016年7月20日，经仙桃市物价局价格认证中心认定，4块半银元价值为1521元，黄金项链1条价值为4416元，黄金耳环1对价值为828元。
17．被害人朱某出具的领条，证明仙桃市公安局剅河派出所于2016年2月16日将现金100元、观音吊坠1个、银色手镯1个发还朱某。
18．湖北省潜江市人民法院（2005）潜刑初字第203号刑事判决书、湖北省沙洋小江湖监狱（2008）鄂沙小监释证字第400号释放证明书（存根），证明张龙当于2005年9月28日被湖北省潜江市人民法院以盗窃罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金一万元，2008年9月21日刑满释放。
19．湖北省潜江市人民法院（2005）潜刑初字第231号刑事判决书、湖北省沙洋范家台监狱（2014）范监释证字第251号释放证明书（副本），证明刘伦力于2005年11月24日被湖北省潜江市人民法院以故意伤害罪、抢劫罪判处有期徒刑九年，并处罚金五千元，2014年5月13日刑满释放。
20．被告人张龙当、刘伦力的户籍信息，证明二人的基本情况。
原判认为，被告人张龙当、刘伦力以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。本案系共同犯罪。张龙当在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与、指挥的全部犯罪处罚。刘伦力在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。张龙当、刘伦力在被害人董某1家实施盗窃时，由于其意志以外的原因而未得逞，是盗窃未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。张龙当、刘伦力盗窃既有既遂，又有未遂，达到同一量刑幅度，以盗窃罪既遂处罚。张龙当、刘伦力入户盗窃、多次盗窃，可以酌情从重处罚。张龙当有前科，可以酌情从重处罚。刘伦力于2005年11月24日被湖北省潜江市人民法院以故意伤害罪、抢劫罪判处有期徒刑九年，并处罚金五千元，2014年5月13日刑满释放以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑的盗窃罪，是累犯，依法应当从重处罚。张龙当能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第二十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一款和第二款、第三条第一款和第二款、第十二条第一款第（三）项和第二款、第十四条之规定，判决：一、被告人张龙当犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金八千元；二、被告人刘伦力犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金五千元；三、责令被告人张龙当、刘伦力退赔被害人肖某2821元、被害人李某7000元、被害人田某15244元、被害人平某、朱某黄鹤楼牌软蓝香烟2包、中华牌香烟1包。
上诉人刘伦力上诉提出，其没有参与盗窃，也不知道张龙当实施盗窃，不构成盗窃罪。
经二审审理查明，仙桃市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，上述证据均来源合法、内容真实、与本案密切关联，予以确认。二审期间，上诉人刘伦力、原审被告人张龙当均未向本院提交证据。本院审理认为，原判认定张龙当、刘伦力犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人刘伦力提出其没有参与盗窃，也不知道张龙当实施盗窃，不构成盗窃罪的上诉理由。经查，1.张龙当在侦查机关所作的多次供述中，均供认了其伙同刘伦力多次入户实施盗窃的事实。且前后多次供述稳定，内容基本一致；2.刘伦力被公安机关抓获当日，即供述了与张龙当一起到董某1家盗窃后被发现，张龙当被抓，刘伦力逃跑的事实，并称张龙当指证的其他事实自己都承认；3.证人董某1的证言证实，2015年12月18日中午11点20分左右，董某1听到楼下有响动便下楼去看，发现一楼堂屋有两个人在偷偷摸摸的找东西，董某1就冲下楼追赶，将其中一人抓住，另外一人逃跑。上述证据相互印证，结合刘伦力、张龙当的手机通话记录、现场照片、现场指认笔录等证据，足以认定刘伦力伙同张龙当多次实施入户盗窃的事实，二人均构成盗窃罪。刘伦力提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘伦力伙同原审被告人张龙当以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。本案系共同犯罪。张龙当在共同犯罪中起主要作用，是主犯。刘伦力在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以从轻处罚。张龙当、刘伦力入户盗窃、多次盗窃，张龙当有前科，酌情从重处罚。刘伦力系累犯，依法从重处罚。张龙当能自愿认罪，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王秀斌
审 判 员 肖志祥
代理审判员 张 双
二O二O一七年三月十六日
书 记 员 尤爱青