广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东一法排民一初字第315号
原告吴卫兵。
委托代理人吴岗、邓伟明，系广东砝码律师事务所律师、律师助理。
被告东莞启光动力钢结构有限公司，住所地：东莞市企石镇联兴工业园，营业执照注册号：441900400157679。
法定代表人邱启光。
委托代理人王超，该公司经理。
原告吴卫兵诉被告东莞启光动力钢结构有限公司（以下简称启光公司）工伤保险待遇纠纷一案。双方均不服仲裁裁决而先后向本院起诉，由于吴卫兵先于启光公司向法院提起诉讼，故本院将先起诉的一方即吴卫兵列为原告，后起诉的一方即启光公司列为被告。本院于2015年6月25日立案受理，依法由审判员陈志彪适用简易程序于2015年8月21日公开开庭进行了审理。原告吴卫兵的委托代理人吴岗，被告启光公司的委托代理人王超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴卫兵起诉及答辩称，吴卫兵于2010年9月10日入职启光公司。吴卫兵于2013年5月31日在启光公司D车间进行构件拼装作业时，被钢梁夹到左手，导致吴卫兵左手桡骨中远端开放性骨折。经东莞市社会保障局认定，吴卫兵所受前述伤害属工伤。东莞市劳动能力鉴定委员会于2015年3月11日作出劳动能力鉴定，确认吴卫兵所受工伤达九级伤残。另，吴卫兵受伤前月平均工资为5198.2元。因无法继续从事原工作，吴卫兵于2015年3月18日向被告提出解除劳动关系。现吴卫兵为维护合法权益，特向法院起诉，请求判令：一、吴卫兵与启光公司之间的劳动关系于2015年3月18日解除；2、启光公司向吴卫兵支付护理费2750元、停工留薪期间工资62378.4元、一次性伤残补助金差额33643.8元、一次性工伤医疗补助金差额6390.9元、一次性伤残就业补助金41585.6元，以上合计146748.7元；3、本案诉讼费由被告承担。
被告启光公司答辩及起诉称，吴卫兵受伤前12个月的平均工资应为4589元。吴卫兵在2013年5月31日受伤住院并于6月24日出院，全休1个月复查康复并于2013年8月1日正常上班，因考虑到其身体方面原因，2013年9月17日调入质安部工作，从事简单的、较为轻松的尺寸检验工作，直至吴卫兵于2015年3月18日执意主动解除劳动关系。启光公司认为，一次性就业补助金在其受伤康复调岗后已每月支付，不存在一次性伤残就业补助金支付问题。综上，启光公司不服仲裁裁决，请求判令启光公司按月平均工资4589元支付吴卫兵如下款项：1、一次性伤残补助金差额28161元；2、一次性工伤医疗补助金差额5172.5元；3、不予支付一次性伤残就业补助金；4、停工留薪期间工资差额6924.17元。
经审理查明，吴卫兵于2010年9月10日入职启光公司，启光公司为吴卫兵缴纳了社会工伤保险。2013年5月31日，吴卫兵在公司D车间操作行车吊钢梁时，被钢梁夹伤左手，经单位组织将其送往企石医院治疗。吴卫兵经治疗后于2013年6月24日出院，诊疗经过为：1、完善相关检查；2、已行骨折切开复位内固定术；3、术后行防感染及对症支持治疗。出院医嘱为：1、全休一个月后复查；2、门诊随诊，定期复查。吴卫兵于2014年12月3日入院拆除内固定，于2015年1月3日出院，出院医嘱为：1、休息3个月；2、不适随诊；3、定期门诊复查。吴卫兵该次受伤于2013年7月15日被东莞市社会保障局认定为工伤，并于2015年3月11日被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级。东莞市社会保险基金管理中心分别于2015年3月13日、2015年3月27日支付吴卫兵一次性伤残补助金13140元、一次性工伤医疗补助金4005.5元。吴卫兵于2015年3月18日离职，离职后于向东莞市劳动人事争议仲裁院企石仲裁庭申请劳动仲裁，要求启光公司支付如下款项：1、护理费2750元；2、停工留薪期间工资（2013年5月31日至2014年5月30日）工资62378.4元；3、一次性伤残补助金差额33643.8元；4、一次性工伤医疗补助金差额6390.9元；5、一次性伤残就业补助金41585.6元。该仲裁庭于2015年6月11日作出东劳人仲企石庭案字（2015）52号仲裁裁决书，裁决：一、确认申请人（吴卫兵）与被申请人（启光公司）于2015年3月18日劳动关系解除。二、被申请人（启光公司）须在本裁决生效之日起三天内，通知并支付申请人（吴卫兵）如下款项：1、停工留薪期间（2013年5月31日至7月24日）的工资共8166.86元；2、一次性伤残补助金差额33643.8元；3、一次性工伤医疗补助金差额6390.9元；4、一次性伤残就业补助金41585.6元，以上合计89787.16元。三、驳回申请人（吴卫兵）超出以上款项的部分及其他请求。其后原、被告双方均对裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼，请求依法裁判。
庭审中，原、被告双方确认如下事实：1、吴卫兵受伤后于2013年8月1日正常上班，2013年8月1日至2014年12月3日的工资已足额领取。2、吴卫兵于2014年12月4日入院进行第二次手术出院后没有上班。3、原、被告双方的劳动关系于2015年3月18日解除。4、吴卫兵领取了2013年6月份工资771元、2013年7月份工资718元。吴卫兵提供银行客户卡对账单，主张其受伤前月平均工资为5198.2元，该对账单显示启光公司支付吴卫兵2012年6月至2013年5月的工资数额为5543元、4934元、5178元、4571元、1417元、4127元、5935元、3617元、2856元、6304元、4722元、6498元。启光公司对银行客户对账单的真实性予以确认。启光公司提供工资表，主张吴卫兵的工资数额，该工资表没有吴卫兵的签名确认，但吴卫兵主张其在2012年10月、2013年2月没有正常上班，上述月份不能作为吴卫兵计算月平均工资的依据。启光公司当庭提供付款申请书，主张于2015年4月7日向吴卫兵发放工资6736元，该付款申请书中有“吴卫兵”字样的签名。吴卫兵表示该证据系启光公司当庭提交，需要质证期，但其未在法院规定时间内对该付款申请书的真实性表示异议。
以上事实，有吴卫兵提供的认定工伤决定书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、诊断证明书、出院小结、职工因工伤亡待遇支付决定、银行客户卡对账单、仲裁裁决书，启光公司提供的辞工单、岗位异动表、出院小结、工资表、仲裁裁决书及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为，吴卫兵与启光公司双方形成劳动合同关系。本案的争议焦点是：启光公司应向吴卫兵支付的工伤待遇。本院根据原、被告双方确认的吴卫兵领取工资数额计算吴卫兵受伤前的月平均工资为：（5543元＋4934元＋5178元＋4571元＋4127元＋5935元＋6304元＋4722元＋6498元）÷9个月=5312.44元（2012年10月、2013年1月、2月上班时间均不足月，不计算至平均工资中），吴卫兵主张以5198.2元／月计算其工伤待遇，属于其真实意愿，本院予以确认。因启光公司未按吴卫兵的实际工资为其缴纳工伤保险，故其应向吴卫兵支付工伤待遇的差额。则启光公司应向吴卫兵支付工伤待遇分别为：一次性伤残补助金差额5198.2元／月×9个月-13140元=33643.8元，一次性伤残就业补助金5198.2元／月×8个月=41585.6元，一次性工伤医疗补助金差额5198.2元／月×2个月-4005.5元=6390.9元。至于停工留薪期间工资的问题，吴卫兵于2013年5月31日入院，于2013年6月24日出院，出院医嘱为全休壹个月；吴卫兵于2014年12月3日入院，于2015年1月3日出院，出院医嘱为休息3个月，双方于2015年3月18日解除劳动关系，则吴卫兵的停工留薪期间为2013年5月31日至2013年7月24日及2014年12月3日至2015年3月18日。因吴卫兵请求的是2013年5月31日之后12个月的停工留薪待遇，则启光公司应向吴卫兵支付2013年5月31日至2013年7月24日的工资差额。又因启光公司未能提供有效证据证明吴卫兵的工资构成，则启光公司应以5198.2元／月的标准应向吴卫兵支付停工留薪期间的工资，故吴卫兵的停工留薪期间工资为：5198.2元／月×（1＋25／31个月）-771元-718元=7919.74元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《工伤保险条例》第三十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告吴卫兵与被告东莞启光动力钢结构有限公司于2015年3月18日劳动关系解除。
二、被告东莞启光动力钢结构有限公司须在本判决生效之日起十日内支付原告吴卫兵一次性伤残补助金差额33643.8元，一次性伤残就业补助金41585.6元，一次性工伤医疗补助金差额6390.9元、停工留薪期间工资7919.74元，合计89540.04元。
三、驳回原告吴卫兵的其他诉讼请求。
四、驳回被告东莞启光动力钢结构有限公司的其他诉讼请求。
本案受理费10元（原、被告双方各预交5元），由原、被告各自承担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 陈志彪
二〇一五年九月二十二日
书记员 梁翠萍
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条第一款第（三）项劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十三条用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的，除依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿外，还应当依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。
《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第三十五条计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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