江西省景德镇市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣02民终352号
上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司诸暨支公司，住所地浙江省诸暨市暨阳街道环城北路100-106号。
法定代表人：沈建平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：孙敬俊，浙江京衡律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周毅，浙江京衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐平和，男，1985年2月4日出生，汉族，住江西省鄱阳县。
委托诉讼代理人：徐鉴水（系徐平和父亲），住江西省鄱阳县。
被上诉人（原审被告）：斯伟永，男，1977年10月12日出生，汉族，住浙江省诸�市。
上诉人浙商财产保险股份有限公司诸暨支公司（以下简称浙商保险公司）因与被上诉人徐平和、斯伟永机动车交通事故责任纠纷一案，不服乐平市人民法院（2016）赣0281民初2367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月27日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
浙商保险公司上诉请求：改判误工费为15720元，住院伙食补助费和营养费在商业险中赔付70%。事实与理由：1.一审认定误工时间240天错误。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。徐平和的伤残等级是在2016年6月21日确定的，其误工时间应从其住院日2016年2月11日起计算至2016年6月20日止，共计131天；2.住院伙食补助费和营养费应当在交强险的医疗费用赔偿限额内赔付，不足部分再在商业险中按责任比列赔付。
徐平和答辩称，1.一审认定误工费正确，后续取钢板也要休息；2.住院伙食补助费和营养费由法院依法判决。
斯伟永答辩称，无答辩意见。
徐平和向一审法院起诉请求：判令斯伟永、浙商保险公司赔偿152888元。
一审法院认定事实：2016年2月11日12时许，斯伟永驾驶浙Ｄ×××××小车，由乐平大桥往乐平市礼林镇方向行驶，途经206国道乐平市塔山工业园礼林路口地段左转弯时与徐平和无证驾驶无牌二轮摩托车发生碰撞，造成徐平和受伤，两车受损的交通事故。徐平和受伤后，被送往乐平市大连医院治疗9天，花去医疗费5319.66元。其伤情经诊断为：1、脊髓损伤；2、颜面部皮肤挫裂伤。之后转入余干楚东医院住院治疗13天，花去医疗费35239.02元。其伤情经诊断为：1、颈椎骨折；2、颈椎失稳。另查明，1、肇事车辆浙Ｄ×××××车系斯伟永所有，事发时系斯伟永驾�。该车辆在浙商保险公司投保了交强险及商业险，在保险期限内。2、斯伟永伤残等级及误工期、护理期、营养期经鉴定为：十级伤残、240天、120天、60天。3、斯伟永垫付医疗费33319元。4、斯伟永称系江西农业户口，事发前在在浙江德尼尔森鞋业有限公司打工，但未提供在浙江有效居住证明。斯伟永因该次交通事故造成的经济损失计算如下：医疗费40558.68元、后续治疗费9000元、误工费28800元（240天×120元/天）、护理费14400元（120天×120元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、住院期间伙食补助费660元（22天×30元/天）、残疾赔偿金20234元（20年×10117元/年×10%）、精神抚慰金3000元、鉴定费2100元、交通费800元，以上合计人民币121352.68元。一审法院认为，公民的生命权受到法律保护，乐平市公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定斯伟永负事故的主要责任，徐平和�担事故的次要责任。该认定书，双方均不持异议，予以认定。徐平和以此事故认定书提出的诉讼请求，符合法律规定的赔偿限额，予以支持。斯伟永应当依照法律规定承担赔偿责任。浙商保险公司作为浙Ｄ×××××车辆的保险人，应依照保险合同及条款承担赔偿责任。根据交强险条款约定，浙商保险公司应当在保险范围内赔偿徐平和医疗费10000元、误工费28800元、护理费14400元、营养费1800元、住院期间伙食补助费660元、残疾赔偿金20234元、精神抚慰金3000元、交通费800元，共计79694元；剩余医疗费及后续治疗费39558.68元在商业险范围内按70%比例赔偿即27691.07元。以上合计107385.07元。判决：1.徐平和因交通事故造成的各项经济损失共计121352.68元；由浙商保险公司在肇事车辆承保范围内赔偿徐平和107385.07元；限判决生效后十日内履行。2.斯伟永在判决生效后十日内赔偿徐平和鉴定费2100元。3.徐平和返还斯伟永垫付的医疗费33319元。4.驳回徐平和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3360元（减半收取），决定由斯伟永承担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，徐平和受伤后在乐平市大连医院住院治疗9天，在余干楚东医院住院治疗13天，出院时，余干楚东医院出具疾病证明书建议徐平和全休四个月。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。鄱阳饶州司法鉴定中心系鉴定机构，并非医疗机构，一审采信鉴定意见认定徐平和�工期240天不当，徐平和误工时间应按照其住院时间及医疗机构出具的建休时间确定，即9天+13天+4月×30天/月=142天，误工费应为142天×120元/天=17040元。司法鉴定机构就误工期、护理期和营养期作出的鉴定意见无明确的法律依据，本院对其作出的三期鉴定一般不予支持，但因浙商保险公司未对一审认定的徐平和其他赔偿项目金额提出异议，故二审对徐平和其他赔偿项目金额不另作审查，按一审认定金额予以确认。徐平和因本案事故造成的经济损失有：医疗费40558.68元、后续治疗费9000元、误工费17040元、护理费14400元、营养费1800元、住院期间伙食补助费660元、残疾赔偿金20234元、精神抚慰金3000元、鉴定费2100元、交通费800元。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、�产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”在被保险机动车有责任的情况下，交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元，其中死亡伤残赔偿限额下负责赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费，徐平和误工费17040元、护理费14400元、残疾赔偿金20234元、精神抚慰金3000元、交通费800元，以上合计55474元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元，该部分损失在交强险范围内全额赔付；医疗费用赔偿限额下负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，徐平和医疗费40558.68元、住院伙食补助费660元、后续治疗费9000元、营养费1800元，以上合计52018.68元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元，超出部分应在商业险范围内按责任比例赔付，即（52018.68元-10000元）×70%=29413.07元。故浙商保险公司在肇事车辆承保范围内共应赔付徐平和94887.07元（55474元+10000元+29413.07元=94887.07元）。
综上所述，浙商保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销乐平市人民法院（2016）赣0281民初2367号民事判决；
二、浙商财产保险股份有限公司诸暨支公司于本判决送达之日起十日内一次性支付徐平和赔偿款94887.07元；
三、斯伟永于本判决送达之日起十日内一次性赔偿徐平和鉴定费2100元；
四、徐平和自收到浙商财产保险股份有限公司诸暨支公司赔偿款之日起五日内返还斯伟永垫付的医疗费33319元；
五、驳回徐平和的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依�《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3360元（减半收取），由斯伟永负担。二审案件受理费1680元，由徐平和负担1000元，浙商财产保险股份有限公司诸暨支公司负担680元。
本判决为终审判决。
审判长 刘进华
审判员 周寿林
审判员 陈苾铃
二〇一七年六月二十日
书记员 吴维波
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）.......；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
.......。