江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终338号
原公诉机关江西省南昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴翔，男，1989年8月19日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2015年9月21日因吸食毒品被行政拘留十五日。2015年9月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。
上诉人（原审被告人）戴小勇，男，1979年1月22日出生于江西省南昌县，汉族，高中文化，无业，家住江西省南昌县。2003年2月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年；2013年9月24日因犯容留他人吸毒罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元；2015年7月29日因吸食毒品被行政拘留十五日。2015年9月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。
原审被告人万园，男，1991年3月3日出生于江西省南昌县，汉族，初中文化，无业，家住江西省南昌县。2015年9月11日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年9月15日因吸毒成瘾严重被强制隔离戒毒二年。2015年9月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月16日被逮捕。
南昌县人民法院审理南昌县人民检察院指控原审被告人戴小勇、戴翔、万园犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月29日作出（2016）赣0121刑初113号刑事判决。原审被告人戴翔、戴小勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问了二上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，一、2015年期间，被告人戴翔通过与吸毒人员事先电话联系的方式，在E佰度宾馆、格林豪泰宾馆、澄湖宾馆附近等地，向姜某1、龚某1、罗某贩卖甲基苯丙胺毒品，每次交易100元-200元。2015年9月20日晚上，公安民警接被告人戴翔父亲举报后，在被告人戴翔的家中将其传唤至派出所调查，并从被告人戴翔身上查获10.95克疑似毒品的白色晶体。经鉴定，上述10.95克毒品中均检出甲基苯丙胺成份。被告人被抓当天经甲基安非他明检测板检测，尿检呈阳性。二、2013年，被告人戴小勇通过电话联系后在莲塘的老火车站（现四海丰盛酒店）门口，卖了100元的麻古和冰毒给姜某1。2015年7月28日，公安人员在莲塘镇百利商务宾馆门口将从宾馆出来的被告人戴小勇抓获，当时同被告人戴小勇在一起的被告人戴翔、万园趁乱逃走。在追捕过程中，被告人戴小勇边跑边将携带的1.23克的白色晶体状物疑似毒品和0.31克的红色圆形片剂疑似毒品抛弃，后被公安机关捡回来。经鉴定，上述1.54克毒品中均检出甲基苯丙胺成份。被告人被抓当天经甲基安非他明检测板检测，尿检呈阳性。三、2015年7月28日下午3时、4时许，被告人万园先后通过与吸毒人员龚某2、刘飞电话联系的方式，约定在百利商务宾馆8216室向他们贩卖毒品。被龚某2派来取毒品的喻某和被刘飞派来取毒品的滕某刚到百利商务宾馆8216室门口时，先后被公安民警抓获，随后，民警在宾馆二楼附近将正在等待喻某的龚某2抓获。2015年9月1日，被告人万园在澄湖宾馆被抓获，经甲基安非他明检测板检测，尿检呈阳性。
上述事实，有相应证据证实。据此，原审法院认为被告人戴翔、戴小勇、万园违反毒品管理法规，非法贩卖甲基苯丙胺给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中戴翔贩卖甲基苯丙胺共计10.95克；戴小勇贩卖甲基苯丙胺共计1.54克。被告人戴小勇、戴翔均系有吸毒情节的贩毒人员，按照查获的毒品数量认定其贩毒数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，均可酌情从轻处罚。被告人戴小勇有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人万园属犯罪未遂，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第二十三条之规定，判决：被告人戴翔犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年七个月，并处罚金人民币八千元；被告人戴小勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三千元；被告人万园犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元。
上诉人戴翔提出其没有贩卖毒品的行为，且公安机关在扣押、称重过程中存在违法行为。
上诉人戴小勇提出其买来1.54克毒品吸食，为此被行政拘留，但为此又对其进行刑事处罚，原判量刑过重。
经审理查明，一、2015年期间，上诉人戴翔在E佰度宾馆、格林豪泰宾馆、澄湖宾馆附近等地，向姜某1、龚某1、罗某贩卖甲基苯丙胺毒品，每次交易100元-200元。2015年9月20日晚，公安民警在戴翔的家中将其传唤至派出所，并从戴翔身上查获10.95克甲基苯丙胺。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.抓获经过、证明，证实2015年9月20日晚上，公安民警接戴翔父亲举报，在戴翔家中将其传唤至派出所，并从其身上查获疑似毒品的白色晶体若干。
2.行政处罚决定书、尿检笔录、现场检测报告书，证实2015年9月20日，经甲基安非他明检测戴翔的尿检呈阳性，9月21日戴翔因吸食毒品被行政拘留十五日。
3.证据保全决定书、证据保全清单、称重笔录、称重记录表、称重照片、称重视频，证实2015年9月20日，公安民警收缴、扣押了从戴翔身上查获的疑似毒品，并经现场称重，白色晶体状物净重10.95克，戴翔对毒品的称重过程没有异议。
4.证人龚某1的证言及辨认笔录、行政处罚决定书，证实其从三年前开始吸食麻古和冰毒，之前每次都从戴翔手中购买，最少买过十来次。一般在E佰度宾馆、新城丽景宾馆、格林豪泰宾馆、莲西的一家宾馆，有时在街上碰到戴翔也会购买，每次都是拨打戴翔电话。2015年8月5日，其因吸食毒品被行政拘留十五日。
经其辨认，指认贩卖毒品给其的人是戴翔。
5.证人罗某的证言及辨认笔录，证实其从2014年开始吸食麻古和冰毒。从2015年6月上旬开始，其拨打戴翔电话，让戴翔帮他买过三、四次毒品，每次都是100元、150元毒品，交易地点在澄湖宾馆附近。第一次是一天傍晚，其打戴翔电话要点毒品，戴翔约好到澄湖宾馆楼下，给了其一小包装好的毒品，里面有一粒麻古和一点点冰毒。其给了戴翔100元。第二次是隔了五天左右，其打戴翔电话，说要买两粒麻古和一点点冰毒，也是约在澄湖宾馆楼下交易，戴翔到了后说麻古不够，给了其一粒麻古和一点点冰毒，也是装在自封袋里，其给了戴翔150元。第三次是隔了两、三天后，其打电话给戴翔，说要买100元毒品，约在澄湖宾馆楼下交易，戴翔在宾馆楼下给了其一小包装好的毒品，里面有一粒麻古和一点点冰毒，其给了戴翔100元。经其辨认，指认出贩卖毒品给其的戴翔。
6.证人姜某1的证言及辨认笔录，证实其在戴翔、戴小勇等人处买过毒品。2015年7月左右的一天晚上，其打电话联系戴翔购买100元毒品。在澄湖宾馆找到戴翔，其给了100元给戴翔，戴翔给了其一粒麻古和一点点冰毒。2015年8月左右，戴翔在外面被人杀伤了，在县医院住了一天就出院，然后住在斗门艳阳天宾馆对面，其和陈祥到艳阳天宾馆对面找到戴翔买了200元的一粒麻古和一点点冰毒。
经其辨认，指认出贩卖毒品给其的戴翔。
7.理化检验鉴定报告，证实2015年9月20日从戴翔身上查获的可疑白色结晶状物中检出甲基苯丙胺成份。
8.原审被告人万园的供述，供认他和戴翔是朋友关系，经常会到戴翔那拿一些免费的毒品吃，而其朋友买毒品时，其就会把朋友介绍给戴翔，让他们找戴翔购买毒品。
9.上诉人戴翔的供述，供认2015年9月19日中午其吸食了麻古。次日20时许，其回到家中，派出所民警到其家里，从其身上查获了冰毒10.95克，该冰毒是19日晚上从青山湖区佛塔村一男子购买1000元毒品，会分点朋友吸食从中赚点自己吸。其将冰毒分成小包，从中留一点点作为报酬用于自己吸食。上半年在莲塘街上碰到罗某，罗某毒瘾发作，其就把刚从别人那里购买的100元毒品给了罗某，罗某给了其100元。
上述证据，互为印证，足以证实本节事实，本院予以确认。
二、2013年，上诉人戴小勇在南昌县莲塘老火车站（现四海丰盛酒店）门口，卖给姜某1100元的甲基苯丙胺片剂和甲基苯丙胺。2015年7月28日，公安人员在莲塘镇百利商务宾馆门口将戴小勇抓获，戴翔、万园趁乱逃走。在追捕过程中，戴小勇将携带的1.23克的白色晶体状物疑似毒品和0.31克的红色圆形片剂疑似毒品抛弃，后被公安机关捡回。经鉴定，上述1.54克毒品中均检出甲基苯丙胺成份。经甲基安非他明检测板检测，戴小勇尿检呈阳性。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.情况说明，证实2015年7月28日，在莲塘镇百利商务宾馆抓获戴小勇时，戴小勇将携带的毒品抛弃，后被公安机关捡回。
2.现场检测报告书、行政处罚决定书，证实2015年7月28日经甲基安非他明检测板检测，戴小勇尿液呈阳性。南昌县公安局对戴小勇吸食毒品的行为处以行政拘留十五日。
3.现场称重笔录、称重记录表、称重照片、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，证实2015年7月28日，公安人员查获并收缴、扣押了戴小勇持有的疑似毒品，并经现场称重，红色圆形片剂物净重0.31克、白色晶体状物净重1.23克。
4.证人姜某1的证言及辨认笔录，证实2013年其打电话给戴小勇，然后去老火车站门口找戴小勇买了100-200元的麻古和冰毒，整个过程姜某2都在现场。
经其辨认，指认贩卖过毒品给其的戴小勇。
5.手机截图，证实公安机关从姜某1的手机通讯录中查找出姜某2的电话。
6.证人姜某2的证言及辨认笔录，证实在两年前，其和姜某1两人一起在戴小勇处购买了100元的毒品。当时戴小勇电话联系后在老火车站（现在的四海丰盛酒店）门口，姜某1和戴小勇在车门边碰头，其看到姜某1拿了100元给戴小勇，戴小勇给了一个白色自封袋给姜某1，里面是一粒麻古和一点点冰毒。
经其辨认，指认出姜某1以及贩卖毒品给姜某1的戴小勇。
7.毒品检验鉴定报告，证实2015年7月28日从戴小勇处查获的可疑红色圆形片剂状物、可疑白色结晶状物均检出甲基苯丙胺成份。
8.上诉人戴小勇的供述，供认2015年7月28日13时、14时左右，其和外号“矮子”的人一起吸食了毒品。15时左右，他接到戴翔电话让其去百利商务宾馆二楼。17时左右，其到宾馆找戴翔，看到另外一个二三十岁男子，然后一起去吃饭。下楼后，其看见几个男子追过来，想到自己身上有毒品，也吸食了毒品，所以害怕就边跑边将随身携带的毒品扔掉。被抓后，民警亮明身份，并将他当时扔掉的三粒麻古和一点冰毒捡回并扣押。戴翔和另外一个男子不知跑哪去了。
9.刑事判决书、常住人口查询，证实戴小勇的基本身份情况及戴小勇于2003年2月21日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年；2013年9月24日因犯容留他人吸毒罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币四千元。
上述证据，互为印证，足以证实本节事实，本院予以确认。
三、2015年7月28日下午3时、4时许，原审被告人万园先后与吸毒人员龚某2、刘飞约定在南昌县莲塘镇百利商务宾馆8216室向他们贩卖毒品。龚某2派来取毒品的喻某和刘飞派来取毒品的滕某刚到百利商务宾馆8216室门口时，先后被公安民警抓获。随后，民警在宾馆二楼附近将龚某2抓获。同年9月11日，万园在澄湖宾馆被抓获。经甲基安非他明检测板检测，万园尿检呈阳性。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.归案经过，证实2015年9月11日，缉毒大队民警在澄湖宾馆将万园抓获。
2.现场检测报告书、行政处罚决定书，证实2015年9月11日经甲基安非他明检测板检测，万园尿液呈阳性，南昌县公安局对万园处以行政拘留十五日。
3.百利商务宾馆入住押金单，证实2015年7月28日7时40分百利商务宾馆8216房间的入住人员显示是万园。
4.证人滕某的证言、行政处罚决定书、现场检测报告书，证实2015年7月28日下午4时左右，刘飞让其去“E百度”宾馆，后又去百利商务宾馆8216房间找万园拿毒品。其到百利商务宾馆，上楼去找8216房间。刚到房间门口，就碰到公安民警，把其传唤到办案中心。经办案民警在公安网内查询并经其指认，万园就是存在其手机的名字是“万元”。2015年7月29日，滕某因吸食毒品被南昌县公安局决定行政拘留十五日。
5.证人龚某2的证言，证实2015年7月28日下午3点左右，杜洪钢叫其帮忙买100元冰毒和麻古，杜洪钢发了一手机号码到其，其联系上了说买100元东西，并约在百利商务宾馆8216房间交易。正好碰到喻某，喻某骑摩托车送其去百利商务宾馆。到了8216房间门口，其将100元给了喻某，叫喻某去房间拿100元的毒品麻古和冰毒。其走到二楼电梯口，喻某被公安民警抓获，其在电梯门口也被抓获。
6.证人喻某的证言，证实2015年7月28日下午，其碰到龚某2，让其开车送到百利商务宾馆。然后一起上到二楼找8216房间，快到8216房间门口时，龚某2拿出100元人民币，让其帮忙敲门购买100元钱的东西（毒品）。之后其被公安局的人当场抓获。
7.强制隔离戒毒决定书，证实2015年9月15日万园因吸毒成瘾严重被南昌县公安局决定强制隔离戒毒二年。
8.原审被告人万园的供述，供认其经常会到戴翔那拿一些免费的毒品吃，而其也会把朋友介绍给戴翔，让他们找戴翔购买毒品。经常叫其帮忙买毒品的人有刘飞、滕某、漆智伟等人。2015年7、8月，刘飞让滕某来找其买毒品，但是滕某来买毒品的时候被公安抓到了。同年9月10日其在澄湖宾馆吸食了毒品，第二天被公安民警抓获。
上述证据，互为印证，足以证实本节事实，本院予以确认。
关于上诉人戴翔提出其没有贩卖毒品的行为，且公安机关在扣押、称重过程中存在违法行为的上诉理由。经查，证人姜某1、龚某1、罗某的证言及辨认笔录，均指认了在2015年期间多次向戴翔购买毒品的事实，且原审被告人万园及戴翔在侦查机关的供述，也能够相互印证。而公安机关搜出毒品并在称重过程中上诉人对称重的过程及称重结果也未提出异议，故该程序真实、客观。故该上诉理由不予采纳。
本院认为，上诉人戴翔、戴小勇和原审被告人万园违反毒品管理法规，非法贩卖甲基苯丙胺给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中戴翔多次贩卖甲基苯丙胺共计10.95克；戴小勇贩卖甲基苯丙胺共计1.54克；万园属犯罪未遂，依法可以从轻处罚。关于上诉人戴小勇提出其买来1.54克毒品吸食，为此被行政拘留，但为此又对其进行刑事处罚，原判量刑过重的上诉理由。经查，2015年7月28日公安人员在莲塘镇百利商务宾馆门口将戴小勇抓获，并经检测板检测其尿检呈阳性，故对其作出行政处罚。后经侦查认定其在2013年有贩卖毒品给姜某1的事实，故被查获的1.54克毒品应计入其贩卖的数量。原审判决在法定刑幅度内对戴小勇科以刑罚并无不当，故该上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 萍
审 判 员 叶 京
代理审判员 李 成
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 左回妧