四川省珙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜珙民初字第1321号
原告李世典，男，1984年10月17日出生，汉族，珙县人，住四川省宜宾市。
委托代理人毛美权，珙县洛表法律服务所法律工作者。
被告珙县复兴煤炭生产有限责任公司，地址：珙县观斗苗族乡幸福4社。
法定代表人李宗平，总经理。
委托代理人刘承英，该公司职工。
原告李世典与被告珙县复兴煤炭生产有限责任公司（以下简称复兴公司）劳动争议纠纷一案，原告于2015年5月5日向本院提起诉讼，本院受理后，于2015年7月10日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告李世典及其委托代理人毛美权，被告的委托代理人刘承英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李世典诉称，原告于2010年11月5日到被告处务工，从事井下挂钩工作。2010年12月5日原告骑摩托车到单位上班，在宜威路116KM＋500M处因交通事故受伤，入珙县洛表少数民族中心卫生院住院治疗，诊断为：前额皮肤裂伤，牙缺如，牙龈裂伤，左手第四掌骨骨折，多处软组织损伤。2011年1月4日好转出院疗养，医疗费5030元。出院医嘱：带药出院，门诊随访。2011年5月4日宜宾新兴司法鉴定中心鉴定，原告牙齿缺失评定为10级伤残（交通事故鉴定标准），后续医疗费34050元，支出鉴定费1300元。因被告未为原告申报工伤，原告申请认定工伤，期间，被告叫原告鉴定后协商处理，原告2012年12月18日经宜宾新兴司法鉴定中心鉴定（工伤评残标准），牙齿脱落评定为8级伤残，右手第四掌骨骨折内固定术后评定为9级伤残，鉴定费700元。被告要求以劳动能力鉴定委员会的鉴定为准。2013年11月4日宜宾市人社局认定原告为工伤，2014年3月14日宜宾市劳动能力鉴定委员会评定原告为9级伤残。原告伤后，被告未支付原告任何待遇，也未安排原告工作，未为原告购买养老保险。2015年4月22日珙县劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）第17号裁决书，原告不服：1、认定被告在停工留薪期间足额发放了原告的工资不是事实；2、被告对其是否为原告参加工伤保险、养老保险必须提供证据证明，仲裁庭对此未认真审查；3、仲裁庭将原告应享受的工伤保险待遇扣除第三方赔偿的44000元，违反《立法法》、《劳动法》、《社会保险法》的规定，无合法依据；4、原告交通事故所获的赔偿，医疗费5030元、后续医疗费34050元、精神损害抚慰金3000元、交通事故鉴定费1300元、交通费200元、诉讼费475元，多数项目与工伤保险待遇无关，医疗费及后续医疗费，原告在仲裁时均未列入，若加上这两项，原告的仲裁请求应增加39080元；5、裁决对原告的经济补偿不支持完全错误，理由不成立。请求法院判决：1、被告给付终止劳动合同关系经济补偿12892元；2、给付工伤保险待遇：停工留薪期待遇29544元、生活护理费1860元、住院伙食补助费372元、一次性伤残就业补助金18882元、一次性工伤医疗补助金19338元、一次性伤残就业补助金32230元、鉴定费300元、交通费500元，两项共计115918元。
被告复兴公司辩称，单位没有为原告参加工伤保险，请法庭依法审查判决。
审理查明，2010年11月原告李世典到被告复兴公司上班。被告未为原告在珙县人力资源和社会保障部门所属社保经办机构参加工伤保险。同年12月5日14时20分许原告骑摩托车从珙县上罗镇驶往珙县罗渡方向，途径宜威路116KM＋500M处时，被停在该处罗孝友驾驶的QC1＊＊＊号小型普通客车搭乘人员牟邦勇开右侧副驾驶室车门时碰倒，造成原告摔到公路右侧坎下受伤的交通事故。经珙县交通管理大队事故认定，罗孝友、牟邦勇负此事故的主要责任，李世典负此事故的次要责任。原告伤后即在珙县洛表少数民族中心卫生院治疗，经诊断为前额皮肤裂伤、左手第四掌骨骨折、多处软组织损伤等，原告住院30天于2011年1月4日出院。原告支付了住院期间的医疗费用。2013年11月4日经宜宾市人力资源和社会保障局认定原告此次交通事故受伤属工伤。2014年3月14日经宜宾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为9级伤残。原告支付了鉴定费300元。2015年1月10日原告申请劳动仲裁，珙县劳动人事争议仲裁委员会于同年4月2日对原告的仲裁申请作出珙劳人仲案字（2015）第17号裁决书，内容为：“一、申请人李世典和被申请人珙县复兴煤炭生产有限责任公司双方解除劳动关系。二、由被申请人珙县复兴煤炭生产有限责任公司支付给申请人李世典九级工伤保险待遇：1、护理费1500元；3、住院伙食补助费360元；3、一次性伤残补助金18882元；4、一次性工伤医疗补助金19338元；5、一次性伤残就业补助金32230元；6、鉴定费300元。以上6项费用合计72610元，扣除第三方责任赔偿44000元，被申请人应支付申请人九级工伤保险待遇共计28610元，由被申请人珙县复兴煤炭生产有限责任公司在本仲裁裁决书生效之日起30日内一次性支付给申请人李世典”。
另查，2011年9月10日李世典以机动车交通事故责任纠纷为由起诉牟邦勇、罗孝友，诉讼中，本院于2012年2月8日作出（2012）宜珙民初字第15号民事调解书，主要内容为：由第三人中国平安财产保险股份有限公司宜宾中心支公司在交强险范围内一次性支付李世典因此次交通事故造成的各项损失共计44000元。
庭审中，原、被告均认可：原告受伤时，被告单位未为原告参加工伤保险；同意原告的交通费由法庭酌情确定。原告自认：交通事故案调解的44000元已全部领到。被告自认：原告受伤后，单位没有向原告发放过工资。
上述事实，有以下经庭审举证质证的证据予以证实：原告身份证复印件、被告公司工商查询情况和营业执照复印件、认定工伤决定书、伤残程度鉴定表、仲裁裁决书和仲裁申请书、原告病历资料、交通事故认定书、民事调解书和交通事故诉状、司法鉴定意见书及原、被告的陈述。
本院认为，原告李世典是被告复兴公司的职工，2010年12月上班途中因交通事故受伤，被认定为工伤，鉴定为9级伤残，原告在其交通事故诉讼中已领取调解金额44000元，被告未为原告参加工伤保险，在原告受伤后被告未向原告发放过工资。上述事实，原、被告均无异议，本院予以确认。因被告未为原告参保，则应由被告按照《工伤保险条例》规定支付原告相关工伤保险待遇。原、被告对珙劳人仲案字（2015）第17号仲裁书裁决的双方解除劳动关系和护理费为1500元、住院伙食补助费为360元、一次性伤残补助金为18882元、一次性工伤医疗补助金为19338元、一次性伤残就业补助金为32230元、鉴定费为300元无异议，对此本院予以确认。因原告在被告单位工作不足一年，故应以原告受伤前12个月即2009年宜宾市职工月平均工资2098元／月作为原告的月工资标准。（一）本案应适用的工伤保险条例。原告虽然于2010年12月5日即遭受工伤事故而受伤，但原告完成工伤认定的时间是在2013年11月4日，故应适用国务院令第586号《工伤保险条例》。（二）原告交通事故已获赔的款项是否应在本案中予以扣减。川府发（2011）28号通知规定：从2011年1月1日起，《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》（川府发（2003）42号）等的相关规定与新《条例》和本通知不一致的不再执行。川府发（2003）42号通知第十条规定：职工上下班途中受到交通机动车事故伤害，按《条例》规定认定为工伤的，如第三方责任赔偿的相关待遇已经达到工伤保险相关待遇标准的，用人单位或社会保险经办机构不再支付相关待遇；如第三方责任赔偿低于工伤保险相关待遇，用人单位或社会保险经办机构应按照规定补足工伤保险相关待遇。因（2011）28号通知未对（2003）42号通知第十条规定的情形作相应规定，故（2003）42号通知第十条规定的内容，与（2011）28号通知并不存在不一致，故（2003）42号通知第十条应予以执行。原告因本案交通事故被认定为工伤，原告在交通事故诉讼中经调解已获赔44000元，故该44000元应在本案中予以扣减。（三）经济补偿。劳动合同法规定：患职业病或因工负伤并丧失或部份丧失劳动能力的劳动者，其劳动合同的终止按照国家有关工伤保险的规定执行。原告因本案工伤要求解除与被告的劳动关系享受相关工伤保险待遇，而原告请求的经济补偿不属《工伤保险条例》规定的赔偿项目，则原告要求经济补偿12892元的请求于法不符，本院不予支持。（四）停工留薪期待遇。被告认可在原告受伤后单位未向其发放过工资的事实，故被告应当支付原告在停工留薪期的待遇。工伤保险条例规定：职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告于2010年12月5日受伤，住院治疗至2011年1月4日出院，故原告停工留薪期为1.5个月，即停工留薪期待遇为3147元（2098元／月×1.5个月）。原告未提供证据证明其出院后仍在接受工伤医疗，原告诉请停工留薪期为12个月，停工留薪待遇为29544元的证据不足，本院不予支持。（五）交通费。原告虽未提供交通费票据，但被告认可由本院酌情予以确定，则本院对原告主张的交通费酌情确定为200元。
综上，原告因本案应得的工伤保险待遇为：护理费1500元、住院伙食补助费360元、一次性伤残补助金18882元、一次性工伤医疗补助金19338元、一次性伤残就业补助金32230元、鉴定费300元、停工留薪期待遇3147元、交通费200元，共计75957元。原告在交通事故诉讼中已实际获赔的44000元应在本案被告应付款中予以扣减，因原告应得工伤保险待遇高于已获赔款项，故应由被告补足原告相关工伤保险待遇31957元（75957元－44000元）。据此，依照国务院令第586号《工伤保险条例》的相关规定和川府发（2011）28号《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第（七）条、川府发（2003）42号《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》第十条的规定，判决如下：
一、解除原告李世典与被告珙县复兴煤炭生产有限责任公司的劳动关系。
二、由被告珙县复兴煤炭生产有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告李世典工伤保险待遇共计31957元。
三、驳回原告李世典的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告珙县复兴煤炭生产有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。
审 判 长 罗钰红
人民陪审员 刘平华
人民陪审员 刘国洪
二〇一五年九月十七日
书 记 员 李玉兰