吉林省抚松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0621刑初36号
公诉机关吉林省抚松县人民检察院
被告人孟庆金，男,1969年7月2日出生于吉林省抚松县，汉族，初中文化，无职业，居住地：吉林省抚松县。因涉嫌非法占用农用地罪，于2016年8月15日被白山市森林公安局刑事拘留，同年8月23日被白山市森林公安局取保候审，2017年2月13日被抚松县人民法院决定取保候审，同年5月8日经本院决定被逮捕，现羁押于抚松县看守所。
吉林省抚松县人民检察院以抚检刑检刑诉（2017）13号起诉书指控被告人孟庆金犯非法占用农用地罪，于2017年2月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。抚松县人民检察院指派检察员张传德出庭支持公诉。被告人孟庆金到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省抚松县人民检察院指控：被告人孟庆金与其四叔孟某1（已死亡）经合谋，于2014年5月，在某镇林场施业区44林班8小班，俗称某村碾坊沟南大沃子非法开垦林地2.3公顷（34.5亩），后将参土以16万元卖给某镇某村村民王某、张某、李某1、马某，赃款被被告人孟庆金与孟某分配后消费。2016年8月15日，被告人孟庆金到公安机关投案自首。
吉林省抚松县人民检察院为证实上述事实提供的证据有：被告人孟庆金的供述与辩解；证人王某、张某、李某1、马某、李某2、王某、何某的证言；白山市森林公安局现场勘查笔录及照片，估价鉴定结论及报告，户籍信息、住院病历、诊断书、证明等书证。
吉林省抚松县人民检察院认为，被告人孟庆金与孟某1合谋共同非法开地的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法占用农用地罪追究被告人孟庆金与孟某1的刑事责任。在共同犯罪中，孟某1系犯意提起人和实施人，并分得大部分赃款，应认定为主犯，被告人孟庆金系从犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应比照主犯从轻处罚，被告人孟庆金系投案自首，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可以从轻或减轻处罚。
被告人孟庆金对公诉机关指控的罪名和犯罪事实无异议、无辩解。
本院经审理查明：2014年春节期间，被告人孟某1（已死亡）与孟庆金合谋在某镇林场施业区44林班8小班（俗称某村碾坊沟南大沃子）内非法开垦林地，孟某将林地开垦了一部分之后，因患脑出血、尿毒症等严重疾病无力开垦，孟庆金接手后继续开垦。开垦完毕后，二人将参土售卖，所得赃款被孟某全部用于治病。被非法开垦林地面积为2.3公顷（34.5亩），森林植被遭到全部剥离烧毁，造成局部水土流失，森林植被的涵养水源保持水土的功能局部丧失、短期内难以恢复森林的防护效能。案件审理过程中，孟庆金将二人非法获利160,000.00元上缴。
另查明，2016年8月15日，孟庆金主动到侦查机关投案，如实供述了罪行，属自首。
上述犯罪事实，有在庭审中举证、质证的下列证据证明：
1、户籍证明：证实孟庆金,男,1969年7月2日出生，案发时被告人已达到完全刑事责任年龄。
2、2016年12月5日抚松县森林公安大队办案说明、抚松县某镇某村村民委员会证明：�实孟某于2016年11月1日因病去世。
3、受案登记表：证实2016年5月27日，抚松县森林公安大队接到抚松县林业局移交案件称，抚松县某镇林场施业区44林班8下班有非法开垦林地行为，面积约2公顷。
4、案件来源与归案情况：证实该案系抚松县林业局移送，2016年7月26日，白山市森林公安局批准对孟庆金刑事拘留，孟庆金在逃，2016年8月15日，孟庆金主动到抚松县森林公安大队投案，并对其在抚松县某镇林场施业区44林班8小班内非法开垦林地的犯罪事实供认不讳。
5、现场勘查笔录及指认照片：证实白山市森林公安局抚松县森林公安大队某派出所于2016年5月27日10时30分至10时54分对抚松县某镇林场施业区44林班8小班非法占用农用地进行现场勘查的情况，及被告人孟庆金指认案发现场的照片。
6、鉴定报告：证实经抚松县林业局森林调查设计队出具鉴定，非法侵占林地种参所在位置为抚松县某镇大兴村施业区44林班8小班，权属为集体林，非法侵占林地种类为用材林，非法侵占林地面积2.3公顷（34.5亩），非法改变林地用途，森林植被遭到全部剥离烧毁，造成局部水土流失，森林植被的涵养水源保持水土的功能局部丧失、短期内难以恢复森林的防护效能。
7、鉴定意见、价格鉴定人资质证书、价格鉴定单位资质证、抚松县森林公安大队2017年2月23日办案说明：证实涉案林地造成经济损失人民币417,450.00元。其中植被恢复费138,000.00元，林地补偿费279,450.00元。
8、抚松县森林公安大队2016年10月27日办案说明：证实抚松县森林公安大队出具办案说明，因孟某1重病，处于半昏迷状态，无法口述案件事实。�安机关在调查取证期间，被非法占用的林地已形成参地，关于孟庆金放树现场已灭失，无法调取，且证人汤某于2014年因车祸死亡，无法查证。涉案林地，现已全部被种植人参，参地内已植树造林。
9、造林验收单：证实经抚松县林业局验收，涉案林地内已造林，但林参间作不符合造林规则。
10、出院诊断书及住院病历：证实孟某因病住院及病情情况。
11、抚松县森林公安大队2017年3月10日办案说明：证实在孟庆金非法占用农用地案件中，证人冯志春在外地，无法联系，无法提供证人证言。
12、承包造林合同书：证实抚松县某镇某村于2002年4月5日与都某签订承包造林合同。
13、转让协议：证实孟庆金将都某承包的位于碾坊南大沃子的草地承包给�1某放牧使用。
14、办案说明：证实抚松县森林公安大队2017年2月23日出具办案说明，证人王某、李某、马某三人所持有购买参土，交纳参土款的收条，现均已丢失，经询问被告人孟庆金，该收条系其四叔孟某1（去世）出具，经询问证人马某，其所持有的收条系孟某1（去世）出具。
15、证人都某证言：证实某镇某村小地名碾坊沟的林地是他与某村承包的，但承包费都是孟庆金出的，林地实际承包人是孟庆金，因二人是亲属关系，故没有变更或改变合同，没有参与过林地的事，对孟庆金在该林地开垦参地一事不知情。
16、证人王某证言：2014年初孟某开参地，老伴孟某1有病，后来孟庆金及雇钩机和人员帮忙把这块地刨成了参地，孟庆金帮刨完参地后，就帮忙把参地卖了，没给过孟庆金报酬，孟庆金的参土款都给孟某1了，孟某1将所得全部住院、手术花了，自己没有参与二人开参地的事情。
17、证人张某证言：证实2014年从孟庆金手里以5万元的价格买了700多丈参土，转给了冯某30多丈，马某90余丈，剩下的500多丈我自己种上了，钱是直接给的孟庆金，认为参土是孟庆金的。
18、证人王某证言：证实2014年以2.8万元的价格买了孟某1300多丈的参土，参土钱给了孟庆金，孟庆金给他出具了收条。
19、证人李某证言：证实2014年的时候以4万多元的价格买了孟庆金500多丈的参土，参土款给了孟庆金，孟庆金给出具了收条。
20、证人马某证言：证实2014年孟庆金找我，卖给我了四百来丈参土，一共四万来块钱，听孟庆金说这块参土时他四叔孟某1的，其他的我就不清楚了，参土�交给孟庆金了，是在孟庆金的四叔家交的，交钱的时候孟庆金和他四叔都在场，孟庆金给我写了一个收条，我放哪了现在我也想不起来了，第二次证言证实因为记忆不清，所以在第一次询问的时候说把钱给孟庆金了，实际上是给孟某1了，也是孟某1给出具的收条，现在收条找不到了。
21、证人何某证言：证实2014年，孟庆金曾雇佣自己的钩机钩参地里的石头，听孟庆金说这块参土是孟某1的。
22、证人李某证言：证实自己与汤某在某镇小地名碾坊沟南大沃子内有林地，2014年5月份，汤龙满告诉我孟庆金将我俩的林子放了，在那刨参土，我去制止也没制止了，刨了我我三到四亩的林地，我在现场查的落叶松伐根，一共有一百二十多棵。
23、被告人孟庆金供述与辩解：主动到公安机关投案，并供述2013年春节（即阳历2014年），与我四叔孟某1合谋在某镇小地名碾坊沟南大沃子内刨参土，这块地是我与都某合伙承包的，前期是孟某1刨的，到了5、6月份因孟某生病，我接手继续刨参土，刨完后，联系了四家将参土卖了16余万元，除去自己的本钱2.5万元，其余的钱都给了孟某，开垦的林地有0.5公顷是草地，剩下的是林地，我开垦的时候地里有十多棵柳树，开完参地后让周边我不认识的百姓拉走了，我没给买参土的人打过收条。
本院对控辩双方就部分事实和证据提出异议的问题经审查后认为:
关于孟庆金在共同犯罪中所处的地位问题。公诉机关认为，在共同犯罪中，孟庆金系从犯，应比照主犯对其从轻处罚。经查，孟某1与孟庆金二人合谋，孟庆金提供林地，孟某对林地部分开垦后，因病由孟庆金继续非法开垦，二人在共�犯罪中所处的地位、作用基本相当，均为主犯。故对公诉机关的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人孟庆金违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控孟庆金犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。孟庆金在共同犯罪中属主犯，应当依法对其所参与的全部犯罪处罚；孟庆金有自首情节，依法可对其从轻处罚；案发后主动缴纳违法所得，可对其酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，结合社区矫正机构的考察意见，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第六十七条第一款、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第七十二�第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孟庆金犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币200,000.00元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金从判决生效后次日一次性缴纳）。
二、被告人孟庆金非法所得赃款予以收缴，上缴国库。
三、被告人孟庆金应当按照林业部门的要求恢复植被。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 许绍林
审 判 员 卢国君
人民陪审员 徐 娜
二〇一七年六月一日
书 记 员 张宇佳