江西省上栗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0322刑初74号
公诉机关江西省上栗县人民检察院。
被告人吕喜根，男，1961年11月10日出生，汉族，江西省丰城市人，大专文化，中共党员（2015年12月被开除党籍），涉嫌犯罪时任上栗县交通运输局副局长，案发时任上栗县交通运输局主任科员，住萍乡市苏州。因涉嫌犯贪污罪，于2015年9月3日被刑事拘留，同年9月17日被逮捕。
辩护人宋歌，江西尚颂律师事务所律师。
上栗县人民检察院以栗检公诉刑诉[2016]74号起诉书指控被告人吕喜根犯贪污罪，于2016年4月22日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上栗县人民检察院指派代理检察员何桂出庭支持公诉，被告人吕喜根及其辩护人宋歌到庭参加诉讼，现已审理终结。
上栗县人民检察院指控：被告人吕喜根于2000年担任上栗县交通局副局长，并于2010年至2014年兼任上栗县杭南长客运专线铁路建设协调领导小组办公室（以下简称上栗县铁办）副主任，负有协调征地拆迁、参与工程用地范围确定、核实征用土地数量、化解工农矛盾、收集资料等职责。2010年6月份的一天，萍乡市怡通工陶科技有限公司（以下简称怡通公司）主要负责人周某（另案处理）发现杭南长高铁施工单位在其公司位于上栗县沪瑞高速萍乡出口挂线南侧的一块土地上施工，不久周某将该情况向被告人吕喜根反映并要求获得土地补偿款。被告人吕喜根和周某赶到施工现场查看，发现该地块已被施工开挖，无法辨清界址。被告人吕喜根便向相关部门报告，施工单位对该地块进行了多次测量，但周某对测量结果均不同意。之后，周某因想获得更多的征地补偿款，多次与被告人吕喜根联系，请求被告人吕喜根在测量土地面积过程中予以帮助，被告人吕喜根同意争取。经二人商量，被告人吕喜根要求在周某申报征收的土地面积上虚增征地0.7亩作为自己的好处费，后在测量过程中被告人吕喜根要求施工承建方的陈某放松测量尺度，再虚增0.7亩征地，最终怡通公司该地块的征地面积确定为4.36亩并上报。经上栗县铁办委托评估、江西省铁路建设办公室征地拆迁办公室委托咨询和包括上栗县铁办参加的六方会议等程序，最终确定怡通公司被征地补偿标准为每亩72.9万元。怡通公司最终获得土地补偿款318万元，其中包括被告人吕喜根要求虚增的0.7亩征地补偿款51.3万元，土地补偿款到账后，周某于2013年1月两次在上栗县沿河路附近将50万元交给被告人吕喜根，被告人吕喜根从中拿了1万元送给周某，剩余49万元据为已有。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示并宣读了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人身为国家工作人员，利用职务上的便利，采取骗取手段非法占有公共财产，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人吕喜根在庭审过程中对公诉机关指控的犯罪事实未提出异议，并自愿认罪。
被告人吕喜根的辩护人辩称，对犯罪定性无异议。1、犯意提起不是吕喜根而是周某；2、吕喜根实得金额49万元，而非51.3万元，其犯罪金额应以实得金额认定；3、吕喜根系自首且主动退赃，可从轻或减轻处罚。
经审理查明：被告人吕喜根于2000年担任上栗县交通局副局长，并于2010年至2014年兼任上栗县铁办副主任，负有协调征地拆迁、参与工程用地范围确定、核实征用土地数量、化解工农矛盾、收集资料等职责。2010年6月份的一天，怡通公司主要负责人周某发现杭南长高铁施工单位在其公司位于上栗县沪瑞高速萍乡出口挂线南侧的一块土地上施工，不久周某将该情况向被告人吕喜根反映并要求获得土地补偿款。被告人吕喜根和周某赶到施工现场查看，发现该地块已被施工开挖，无法辨清界址。被告人吕喜根便向相关部门报告，施工单位对该地块进行了多次测量，但周某对测量结果均不同意。之后，周某因想获得更多的征地补偿款，多次与被告人吕喜根联系，请求被告人吕喜根在测量土地面积过程中予以帮助，被告人吕喜根同意争取。经二人商量，被告人吕喜根要求在周某申报征收的土地面积上虚增征地0.7亩作为自己的好处费，后在测量过程中被告人吕喜根要求施工承建方的陈某放松测量尺度，虚增0.7亩征地，最终怡通公司该地块的征地面积确定为4.36亩并上报。经上栗县铁办委托评估、江西省铁路建设办公室征地拆迁办公室委托咨询和包括上栗县铁办参加的六方会议等程序，最终确定怡通公司被征地补偿标准为每亩72.9万元。怡通公司最终获得土地补偿款318万元（含虚增0.7亩征地的补偿款51.3万元），该款到账后，2013年1月，周某分两次将50万元交给被告人吕喜根，被告人吕喜根从中拿出1万元送给周某，剩余49万元据为已有。2015年5月19日，吕喜根主动到萍乡市纪委投案并退缴赃款35万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证并予以确认的证据证实：
1、营业执照、公司变更登记材料，证明怡通公司的基本情况。
2、征地协议、住宅用地情况示意图、占地图红线图、规划选址意见书、小区规划图和占地红线图，证明沪昆客专江西段征用的怡通公司土地使用性质、占地和规划情况。
3、请求报告、文件处理卡、规划用地性质函，证明萍乡市怡通工陶科技有限公司土地规划用地性质为居住用地。
4、评估报告，证明经上栗县铁办委托的江西省豫章房地产经纪评估有限公司评估，萍乡市彭高镇沪瑞高速萍乡挂线入口处国有建设用地2906.67平方米（约合4.36亩）使用权市场价格为344.73万元。
5、咨询报告，证明经江西省铁办委托的江西同致房地产土地估价咨询有限公司评估，萍乡市彭高镇沪瑞高速萍乡挂线入口处国有建设用地2906.67平方米（约合4.36亩）使用权市场价格为318.28万元。
6、会议纪要、协议书，证明经沪昆客专江西公司、省铁办、上栗县铁办、中铁十九局等六单位会商，同意对萍乡市彭高镇沪瑞告诉萍乡挂线入口处2906.67平方米（4.36亩）住宅用地土地价值按318万元一次性包干补偿，由上栗县铁办与怡通公司签订了征地补偿协议。
7、结算票据、记账凭证、用款申请书、支付凭证、收据，证明省铁路投资集团向上栗县交通局杭南长铁路征地拆迁财物专户拨入专款318万元，上栗县交通局杭南长铁路征地拆迁财物专户向彭高镇杭南长铁路补偿资金专户拨出专款318万元彭高镇人民政府财政向新鑫房地产开发有限公司支付318万元国有土地使用权补偿金的情况。
8、银行业务凭证、转账支票、进账单、往来户明细文件、交易明细，证明318万元到账后，周某分两次共取出50万元的情况。
9、记录本、机动车销售发票，证明吕喜根购置车辆及装修房屋花费情况。
10、干部任免审批表、公务员登记表、中共上栗县委职务任免通知、上栗县政府成立上栗县铁办通知，证明吕喜根于2000年4月至2012年5月任上栗县交通运输局副局长，2012年5月至案发任上栗县交通运输局主任科员，期间，2009年7月任上栗县杭南长客运专线铁路建设协调领导小组办公室副主任。
11、江西省铁办铁路工程项目拆迁管理办法通知，证明上栗县人民政府成立铁路征地拆迁领导小组下设办公室，负责辖区内征地拆迁工作的实施等职责，其中县铁办要按土地报批程序，收集、整理和上报有关用地报批手续，组织沿线县属各部门做好征迁地界数量、类别及权属核定工作，根据实际的征地拆迁数量向省铁办移交实际验工计价资料等拆迁资料。
12、常住人口登记表，证明被告人吕喜根的基本身份情况，作案时已达到刑事责任年龄。
13、归案情况说明及附件，证明被告人吕喜根于2015年5月19日主动到萍乡市纪委交代了在杭南长客运专线项目对怡通公司征地过程中贪污国家征地补偿款的事实以及向萍乡市纪委退缴赃款35万元。
14、杭南长客运专线铁路（上栗段）工程建设征地拆迁工作实施办法的通知及办法（由上栗县人民政府2010年6月印发），证明上栗县铁办于2009年7月成立，办公室设于县交通局，由杨宗林兼任办公室主任，负责高铁建设工程征地拆迁等日常工作。上栗县铁办的职责有宣传、发动和协调征迁；制定征迁总体进度计划；县红线范围内征迁工作；驻县各企事业单位所属地面附着物丈量的核实；参与工程用地范围确定，依据图纸负责土地和拆迁数量的核实；落实征迁用地手续等职责。
15、土地申请书、审批表、公司变更通知书、萍乡市国土局会议纪要，证明怡通公司位于彭高镇沪瑞高速萍乡挂线入口处用地2004年10月的国有土地使用权证上使用性质是综合或者其他用地，2012年10月萍乡市新鑫房地产开发有限公司依法对该原国有土地使用权证中名称进行了变更。
16、上栗县国土资源局萍乡市怡通工陶科技有限公司地籍卷宗，证明2003年7月怡通公司获得了彭高镇沪瑞高速挂线入口处121亩土地的工业用地使用权。2004年10月该公司位于彭高镇沪瑞高速挂线入口处121亩土地使用性质依法变更综合或其他用地。
17、勘验检查笔录、照片，证明2016年1月20日侦查人员依法对怡通公司地块进行了勘查测绘。
18、测绘图、测绘视频，证明上栗县土地测绘有限公司对怡通公司位于上栗县沪昆高速挂线旁土地进行测绘的情况。
19、证人周某的证言，证明2010年6月份的一天，他发现高铁施工单位在怡通公司土地上施工，询问后得知沪昆高铁要从他公司地块上经过，他便到上栗县铁办找到负责人吕喜根并向其反映占用他公司土地的情况及要求土地补偿。大概过了一个月，他和吕喜根、陈某及相关人员到他公司被占用土地的现场进行查看，由施工单位根据现场的购地图纸和征用图纸来测量出实际占用面积，但他对测量结果不满意，于是他找到吕喜根和陈某。后来吕喜根找到他，反正这块土地的界址不清，吕喜根个人要多加0.7亩，从中套取点钱出来，套取来的0.7亩土地补偿款由吕喜根自得。最后经过多次测量，测量的面积是3.66亩，吕喜根就在3.66亩的基础上多加0.7亩予以上报，所以最终的面积是4.36亩。怡通公司被征用土地面积被确定为4.36亩，总计318万元。2012年年底，吕喜根打电话给他说318万元土地补偿款已经到了彭高财政所，叫他去领钱，他领取了该318万元后，吕喜根打电话给他，叫他将虚增的0.7亩土地补偿款给吕喜根，算下来是51万元，叫他给50万元。他分两次（第一次40万元，第二次10万元）共计拿给吕喜根50万元，第二次拿钱时吕喜根从10万元中拿给他1万元，要他拿5000元给刘某表示感谢，剩下的5000元给他。
20、证人陈某的证言，证明2010年至2014他在萍乡沪昆铁路中铁十九局八标五工区任五工区党工委书记、分管征地拆迁和地方协调工作。工作职责是承建沪昆高铁五工区萍乡段部分工程。2010年他们工区在上栗县彭高镇沪瑞高速萍乡挂线入口处施工，需征用部分红线土地，他们找到上栗县铁办，负责人吕喜根打电话给他们和怡通公司周某去征用土地现场进行测量征用面积，当时吕喜根也在现场。后来周某对测量结果不满意，吕喜根要求他们重测，后来反复测量了几次，在此过程中吕喜根又跟他说测量时放松点，在测量完后再增加0.7亩上去。通过长时间协调，测量结果从开始的2.76亩增加到3.66亩再加上按吕喜根要求的0.7亩最终确定为4.36亩。
21、证人谢某的证言，证明2010年4月至2015年3月他在江西省豫章房地产评估有限公司工作，任评估员，职责是对跟豫章房地产评估有限公司资质相关的房产、土地进行评估。2011年江西省豫章房地产评估有限公司受上栗县铁办主任吕喜根的委托，对怡通公司被征用部分土地进行评估，豫章房地产公司指派他对该宗被征用土地进行评估，2012年底他出具了评估报告给上栗县铁办，评估价格为80多万每亩。
22、证人何和生的证言，证明2010年左右，公司股东周某跟他讲高铁线路经过了他们怡通公司，正在施工，占用他们公司的土地。他要周某及时去找上栗县交通局和上栗县高铁建设指挥部的相关人员进行协调土地征用补偿事宜。在此期间，周某陆续找了上栗有关部门要求补偿，到2012年左右，周某跟他讲其找了县交通局的吕副局长，吕副局长负责上栗县铁办，向省市高铁办等部门上报补偿材料审批等事项都要经过吕副局长的手，吕副局长提出其本人在另外的位置有7分土地也被高铁建设项目征用，想和他们怡通公司被征用的土地一起去申报土地补偿款。周某后来上报了包括假规划手续在内的申报补偿材料，补偿款于2012年年底也拨付下来了，大概是300万元左右。补偿款下来后周某从中支付吕副局长7分地的补偿费用。
23、证人刘某的证言，证明2005年7月至今一直担任县交通局公路管理站站长，其中2010年至今兼上栗县杭南长客运专线铁路建设协调领导小组办公室办事员，副主任一直都是吕喜根担任。县铁办主要工作职责是资料的收集、整理、上报，也就是验工计价。2012年年底的一天，周某电话联系他后，在沿河路盛世豪门的门口送给他一个装有5000元钱的信封。周某送5000元给他主要是他在省铁办征用怡通公司土地的过程中给予了周某帮助，主要是帮助了周某完善了一些资料，包括验工计价的材料盖章、验工计价一些表格的填写以及材料的整理上报。
24、被告人吕喜根供述，2000年5月他任上栗县交通运输局副局长，2012年起至今任县交通局主任科员，其中在2009年下半年至2014年兼任上栗县铁办副主任。上栗县铁办工作启动于2009年下半年，正式成立于2010年5月，他具体负责征地拆迁的协调工作、化解工农矛盾、传达上级的会议文件精神、收集各乡镇上报的验工计价资料等。大约是在2010年底或者2011年年初的时候，周某到上栗县铁办办公室反映杭南长高铁施工占用了其所在公司的国有土地，要求给予补偿。此后，周某就此事与他有了联系。后来他和周某到现场看了一下，周某指了一下那块高铁占用的土地，他发现现场已经破土施工了，分不清界址。之后他向县里分管高铁项目的副县长汇报了这个情况，并打电话向市、省铁办的负责人汇报了该情况。几天后，省铁办王进、南昌铁路局下属单位沪昆公司江西分公司周林安、中铁十九局邢ＸＸ、他及周某一行人来到怡通工陶公司被占用土地的现场进行查看，因该地块早已被施工单位破土动工了，而且已出了基础，所以无法分辨出界址。后来他与省铁办王进等人决定由施工单位根据现场的购地图纸和征地图纸来测量出实际占用面积。此后，施工单位对该地块进行了多次测量，测量面积分别是1.6亩、2亩多，周某对测量的面积都不同意，于是周某多次找到他，叫他出面去和施工单位负责人、测量人员、省铁办的相关人员去协商，测量的时候尺寸放松一点，以便增加土地面积，并且周某许诺事成之后会给他好处。他当时心里没底，只是和周某说他会去争取。后来他与周某多次商量，经过商量，反正这块土地的界址不清，就在土地面积的测量上做点手脚，从中套取点钱出来，他们还进行了分工，具体是他负责出面帮忙协调，让测量人员在测量上放松一点尺寸，让怡通公司的那块土地的测量面积增大，另外在这块地的测量面积上额外增加一些，增加亩数的补偿款是他的好处，最后决定由他负责联系施工单位负责人陈某、测量人员、省铁办的相关工作人员，周某负责现场跟测量人员一起测量，并提供界址位置等资料。在分好工之后，他跟陈某说，在测量时放松一点尺寸，同时在测量完后再多加点面积。他还和施工单位的测量人员打招呼。最后经过多次测量，测量的面积是3.66亩，他和周某商量后决定按照之前说好的在3.66亩的基础上多加0.7亩上报，他和周某说好在3.66亩的基础上多加0.7亩之后，他又和陈某联系说了要多加0.7亩的事，陈某也答应了他的要求，所以最终的面积是4.36亩。后经江西豫章房地产经纪评估有限公司进行评估确定评估价每亩80万元左右，总计340多万元。再由省铁办将这份评估报告拿到专门的咨询公司进行咨询，咨询结束后，2012年7月份由省铁办发起召开了六方会议一致同意一次性补偿318万元土地补偿款给怡通公司。2012年12月底，该款拨付到了怡通公司账户上的，之后周某分两次将0.7亩土地补偿款50万元拿给了他，其中，2013年1月初的一天下午，周某在上栗县沿河路新3**国道的桥附近他的车上拿给他40万元，过了几天的下午，周某在原地点又拿给他10万元，他从该10万元中拿了1万元给周某。他将这49万元用于房屋装修、购买车辆等家庭生活开支。2015年5月12日，他主动到萍乡市纪委二室找到相关工作人员坦白自己利用职务便利虚报土地面积，从中谋取私利的经济问题。2015年5月22日左右，他分三次转了共计35万元到市纪委廉政账户上。
关于被告人吕喜根的辩护人提出本案犯意提起不是吕喜根而是周某经查，根据被告人吕喜根在侦查机关的供述及周某在侦查机关的证言均确认本案犯意系由被告人吕喜根提出后二人商量后方达成一致，辩护人的该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳；关于提出本案犯罪金额应认定为吕喜根实得金额49万元的辩护意见，经查，被告人吕喜根和周某达成的侵吞征地补偿款的数额是0.7亩征地补偿款对价即51.3万元，该金额即公共财产的损失数额，所以本案犯罪金额应以公共财产的损失数额进行认定，辩护人的该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人吕喜根利用国家工作人员职务之便，采取骗取手段非法占有公共财产51.3万元，其行为侵犯了公共财产的所有权和国家的廉政建设制度，构成贪污罪。被告人吕喜根自动投案，并如实的供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人吕喜根能积极退缴大部分赃款，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人吕喜根犯贪污罪,判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月3日起至2019年3月2日止。罚金限判决生效后五日内缴纳。）
二、追缴被告人吕喜根赃款人民币十四万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何雪云
审 判 员 吴 浪
审 判 员 李海龙
二〇一六年七月十八日
代书记员 孙小琼