内蒙古自治区杭锦后旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭民初字第1120号
原告杭锦后旗陕坝镇魏西钱废品收购部（以下简称魏西钱废品收购部）。
经营者魏西钱，男，1970年7月15日出生，汉族，该废品收购站业主，现住内蒙古自治区杭锦后旗。
被告王汉兵，男，1962年3月8日出生，汉族，个体户，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市临河区。
委托代理人刘哲，内蒙古惠泽律师事务所律师。
原告魏西钱废品收购部与被告王汉兵劳动争议纠纷一案，本院于2015年5月18日立案受理后，依法由审判员黄晓明适用简易程序，于2015年6月26日公开开庭进行了审理。审理过程中，根据案情需要，于2015年8月18日转为普通程序审理。后因被告王汉兵就本案的其它事项另行起诉，本案需要等待其审理结果，依法裁定中止审理。2016年5月13日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告魏西钱废品收购部经营者魏西钱，被告王汉兵的委托代理人刘哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告魏西钱废品收购部诉称，被告王汉兵夫妻于2014年7月21日来原告处干活，双方口头约定试用期一个月，如试用合格，就签订劳动合同，所以未与被告签订劳动合同，也没有买人身意外保险。2014年8月11日，被告在工作过程中因严重违规操作受伤。被告在受伤前曾多次违规操作，受到原告多次批评，被告也保证不再违规操作。在被告干活处，明显张贴着在机器正常运转情况下或者没有断电情况下，严禁违章操作的规章制度。另外，事故发生在生产加工再生料时，生产加工再生料不在原告的经营范围之内，不属于同一行业。原告没有取得加工资质，营业执照上就没有加工再生塑料这个项目，原告雇佣被告干的活属于无照经营。原告转行后，由于不是同一行业，营业执照停止年检，所以原被告之间是劳务关系，而不是雇佣关系，被告的伤不应认定为工伤。被告受伤后，在巴市中医院住院治疗，经检查只是一般骨折，现已完全恢复劳动能力，并未给被告生活造成不便，所以对被告的九级伤残不认可，请求重新鉴定。被告在破碎机上干活，挣的是计件工资，两人操作一台机器，生产一吨为80元，仲裁计算的工资过高，不符合实际情况，应重新确定。现原告不服仲裁裁决，请求驳回被告的仲裁请求，判决原告不承担被告的各项费用。
被告王汉兵辩称，1、原告关于试用期的说法不符合实际，被告于2012年正月就开始在原告处从事雇佣活动。当时约定工资是第一年粉碎1吨废品是80元，第二年是85元，第三年是90元。2、原告诉称被告违规操作没有依据，并且工伤认定排除了吸毒、醉酒、故意自伤自残等情形。3、超范围经营和未年检属于行政违法行为，在未被注销或者吊销营业执照期间其主体资格不消灭，所以被告属于工伤。4、对于原告提出重新进行伤残鉴定的请求，因已过裁决书生效15日内重新鉴定的期间，无权再行主张。5、对于被告的工资，原告在仲裁时未能提供由其保存的工资表，仲裁委依据被告所出示的工资票据进行裁决，符合法律规定。现被告要求原告以仲裁裁决的项目和数额给付工伤待遇。
经审理查明，被告王汉兵系原告魏西钱废品收购部雇佣人员，从事粉碎机上料工作，双方未签订书面劳动合同，未参加工伤保险。2014年8月11日上午10时，被告在为原告加工再生料工作过程中受伤。被告受伤后在巴彦淖尔市中医医院住院治疗9天，由其妻子护理，支出医疗费21142.94元，已由原告全部支付。期间，被告又自费在临河区民安医院门诊和临河区王继平骨科诊所诊疗，共支出医疗费428元。庭审中，原告同意承担由被告自费支出的428元医疗费。2014年8月20日，被告王汉兵提出工伤认定申请。2014年8月21日，双方签订赔偿协议一份，约定：“原告赔偿被告误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费等合计22000元，并于2014年9月10日前付清，被告从人劳局仲裁庭撤诉。如一方违约，承担违约金22000元”。后原告支付了被告赔偿款10000元，剩余12000元未按时支付。2014年10月15日，巴彦淖尔市人力资源和社会保障局作出巴人社工认[2014]3—26认定工伤决定，认定被告王汉兵受到的事故伤害为工伤。2015年3月16日，巴彦淖尔市劳动能力鉴定委员会作出巴劳能鉴字[2015]166号伤残等级鉴定，确认被告王汉兵伤残等级为九级，停工留薪期6.5个月。2015年4月10日，被告王汉兵向杭锦后旗劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求与原告解除劳动关系，并支付工伤待遇合计133205元。2015年5月6日，杭锦后旗劳动人事争议仲裁委员会作出杭劳人仲字[2015]4号裁决：一、原告魏西钱废品收购部支付被告王汉兵工伤待遇共计140512元；二、双方解除劳动关系；三、驳回申请人其他申请请求。原告魏西钱废品收购部不服该裁决，在法定期限内诉至本院，要求驳回被告王汉兵的仲裁请求，判决原告不承担被告的各项费用。庭审中，被告认可仲裁裁决，要求原告按裁决数额承担工伤待遇。
另查明，对于被告主张的月工资数额4200元，原告不予认可，但原告未能提供应由其管理的工资表等相关证据。
上述事实有双方当事人陈述，书证住院结算发票、门诊费用收据、病情证明、住院病历，巴人社工认[2014]3—26认定工伤决定书，巴劳能鉴字[2015]166号伤残等级鉴定书，双方当事人的赔偿协议，杭劳人仲字[2015]4号裁决书等证据在案佐证，并经庭审审查质证，可予采信。
本院认为，应当参加工伤保险而未参加的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告王汉兵在原告魏西钱废品收购部工作期间发生工伤，应由用人单位承担其工伤保险待遇。原告关于自身属于无证经营，被告发生工伤事故不是其经营范围内的事务，被告不是其单位职工，与被告没有劳动关系等主张，因被告是否构成工伤已经由劳动与社会保障行政主管部门确认，不属于民事诉讼审查范围，对原告的主张本院不予采信。原告请求确认与被告没有劳动关系，不认可工伤认定，以及要求对伤残等级重新进行鉴定的诉讼请求，理由不成立，本院不予支持。被告有权依法享受工伤待遇。因此，原告要求驳回杭劳人仲字[2015]4号裁决书的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告王汉兵要求以仲裁裁决的项目和数额享受工伤待遇的主张，经本院审查，仲裁裁决的各项赔偿项目和金额，均符合法律规定，本院予以支持。被告在巴彦淖尔市中医医院治疗工伤时原告垫付了医疗费21142.94元，后被告在临河区民安医院门诊和临河区王继平骨科诊所诊疗，支出医疗费428元，庭审中，原告同意承担该笔医疗费，双方均予认可，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条，《工资支付暂行规定》第六条，《内蒙古自治区<工伤保险条例>实施办法》第三十条、第三十七条之规定，判决如下：
一、驳回原告杭锦后旗陕坝镇魏西钱废品收购部的全部诉讼请求；
二、原告杭锦后旗陕坝镇魏西钱废品收购部与被告王汉兵解除劳动合同关系。
三、原告杭锦后旗陕坝镇魏西钱废品收购部于本判决生效后十日内，支付被告王汉兵下列工伤保险待遇共计140512元（核减原告已经支付给被告的10000元赔偿款，原告实际再应支付被告工伤保险待遇为130512元）：
1、门诊支出医疗费428元（医疗费总支出21570.94-原告已支付21142.94元）；
2、住院伙食补助费135元（住院天数9天×巴市标准15元/天）；
3、停工留薪期间工资27300元（停工留薪期6.5月×被告工资4200元/月）；
4、停工留薪期内生活护理费1069元〔住院护理9天×统筹地区2014年上年度职工日均工资（统筹地区2014年上年度职工月均工资3689元/月÷法定月计薪天数21.75天/月）×法定比例标准70/％〕；
5、一次性伤残补助金37800（法定月数标准9个月×被告工资4200元/月）；
6、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金73780元（统筹地区2014年上年度职工月工资3689元×两项合并法定月数标准20个月）。
本案诉讼费10元，由原告杭锦后旗陕坝镇魏西钱废品收购部负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。
审 判 长 何 竞
审 判 员 张 良
人民陪审员 柴占胜
二〇一六年五月二十九日
书 记 员 张 飞