江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑一终字第158号
原公诉机关江西省上栗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭生红，绰号“猴子”，男，1975年6月10日出于上栗县，汉族，农民，小学文化。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月15日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于上栗县看守所。
上栗县人民法院审理上栗县人民检察院指控原审被告人彭生红贩卖毒品罪一案，于2015年11月5日作出栗刑初字第236号刑事判决。宣判后，原审被告人彭生红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月14日22时许，上栗县公安局桐木派出所民警在桐木中心卫生院门口将被告人彭生红抓获，从其驾驶的赣JP＊＊**白色传奇小轿车内搜查到一个红色金嗓子喉宝方形小铁盒，盒内装有七小包毒品疑似物、一个白色圆形小塑料盒，盒内装有一小包毒品疑似物及少量零散毒品疑似物，经称重，上述毒品疑似物净重5.85克。经萍乡市公安局司法鉴定中心鉴定，上述毒品物均检出甲基苯丙胺。另查明被告人彭生红贩卖基苯丙胺（冰毒）事实如下：
1、2014年11月的一天晚上，被告人彭生红骑摩托车将黎某某从家中接到自己家中，称吸点毒品聊聊天，后戴某某也来到被告人彭生红家中，被告人彭生红拿出一小包约0.5克甲基苯丙胺（冰毒）出来，黎某某付给被告人彭生红毒资100元，三人一起吸食了毒品，后被告人彭生红将该100元钱拿给戴某某出去买了三包芙蓉王烟和饮料。
2、2014年12月的一天晚上，被告人彭生红来到上栗京都宾馆黎某某住的房间，黎某某说很烦燥想吸食毒品，被告人彭生红便拿出一小包约0.5克甲基苯丙胺并制成吸毒某甲工具，黎某某付给被告人彭生红100元毒资，之后二人一起吸食了毒品。
3、2015年1、2月的一天晚上，戴某某来到鸡冠山乡鸡冠村石洞口被告人彭生红家称要购买毒品，被告人彭生红将两小包约0.4克甲基苯丙胺卖给戴某某，得赃款100元。
4、2015年2月的一天晚上，肖某某打电话给被告人彭生红称要购买毒品，被告人彭生红开始谎称没有毒品不同意卖给他，后肖某某进行了言语威胁并说会付钱，被告人彭生红说有并约好在上万线桐木镇荆坪粮管所附近交易，见面后，被告人彭生红将一小包甲基苯丙胺约0.5克卖给肖某某，得赃款100元。
5、2015年4月初的一天晚上，崔某某打电话给被告人彭生红称要购买100元甲基苯丙胺，双方约好在上万线桐木镇崇德村委会岔路口交易，在约定地点见面后，被告人彭生红将一小包约0.4克甲基苯丙胺卖给崔某某，得赃款100元。
原审法院认为，被告人彭生红违反国家毒品管理法规，多次向多人贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人彭生红归案后如实供述所犯罪行，系坦白，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七条第三款之规定，认定被告人彭生红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元。
上诉人彭生红上诉提出，公诉机关指控的第三起事实不属实；公诉机关指控的第五起事实，是肖某某强行要购买的；与其他人一起共同吸食当场给的钱，用来买烟和饮料消费了，应酌情从轻处罚。同时系初犯，又能主动供述自己的犯罪事实，且自己有残疾，家庭困难。请求二审从轻处罚。
经审理查明：
一、2014年11月的一天晚上，上诉人彭生红骑摩托车将黎某某从家中接到自己家中，称吸点毒品聊聊天，后戴某某也来到彭生红家中，彭生红拿出一小包约0.5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）出来，黎某某付给彭生红毒资100元，三人一起吸食了毒品，后彭生红将该100元钱拿给戴某某出去买了三包芙蓉王烟和饮料。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、彭生红的188＊＊＊＊****与黎某某的136＊＊＊＊****电话清单，证实二人于2014年12至2015年4月有过多次通话记录。
2、现场检测报告书及行政处罚决定书各一份，证实黎某某尿样经甲基安非他明试剂检测呈阳性，被上栗县公安局行政拘留。
3、证人黎某某的证言及辨认笔录，证实2014年11月15日前后一天，他跟“猴子”到他家中，后戴某某也来了，“猴子”拿出一小包约0.5克冰毒出来，他想吸食，就拿了100元钱给“猴子”，三人吸食完毒品后，“猴子”就拿出该100元要戴某某出去买了三包香烟和饮料。经辨认，黎某某能辨认出贩卖毒品给其的“猴子”即彭生红。
4、上诉人彭生红供述，2014年11月的一天晚上，他骑摩托车带黎某某到自己家中，后戴某某也来了，他拿出0.5克甲基苯丙胺（冰毒）出来三人一起吸食了。吸完后，黎某某拿了100元钱给他，他就收下了。后来想抽烟，他就将100元钱拿给戴某某叫他去买三包芙蓉王回来，每人分一包。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
二、2014年12月的一天晚上，上诉人彭生红来到上栗京都宾馆黎某某住的房间，黎某某说很烦燥想吸食毒品，彭生红便拿出一小包约0.5克甲基苯丙胺并制成吸毒工具，黎某某付给彭生红100元毒资，之后二人一起吸食了毒品。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、彭生红的188＊＊＊＊****与黎某某的136＊＊＊＊****电话清单，证实二人于2014年12至2015年4月有过多次通话。
2、现场检测报告书及行政处罚决定书各一份，证实黎某某尿样经甲基安非他明试剂检测呈阳性，被上栗县公安局行政拘留。
3、证人黎某某的证言及辨认笔录，证实2014年12月他打了“水和尚”的车在外面躲，住在京都宾馆，后“猴子”发信息问他在哪里，他告诉猴子在京都宾馆，很烦燥，猴子就说烦燥就吸毒玩下。半小时后，猴子到他房间，做好了吸毒工具，从身上拿出0.5克冰毒，他们二人一起吸食了，他给了猴子100元钱毒资。经辨认，证人黎某某能辨认出贩卖毒品给其的“猴子”即彭生红。
4、上诉人彭生红供述，2014年12月的一天晚上，他发信息得知黎某某在京都宾馆。他到京都宾馆后，拿出一小包0.5克冰毒出来，两人一起吸食了，之后黎某某给了他100元钱。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
三、2015年1、2月的一天晚上，戴某某来到鸡冠山乡鸡冠村石洞口上诉人彭生红家称要购买毒品，彭生红将两小包约0.4克甲基苯丙胺卖给戴某某，得毒资100元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、现场检测报告书及行政处罚决定书各一份，证实戴某某尿样经甲基安非他明试剂检测呈阳性，被上栗县公安局行政拘留。
2、证人戴某某的证言及辨认笔录，证实他在“猴子”处买过几次毒品，具体次数记不清了，每次都是买100元0.3克左右。最近一次是在2014年农历12月25日左右的时候，当时他打电话给“猴子”，“猴子”叫他到他家里去购买冰毒，之后他就去了“猴子家”，购买了大约0.4克冰毒，包成两个小包。经辨认，证人戴某某能辨认出贩卖毒品给其的“猴子”即彭生红。
3、上诉人彭生红供述，戴某某与他有过三次毒品交易，第三次是在2015年1、2月份的一天晚上，戴某某打电话给他要买毒品，他就叫他到家中来，当时只有一点点了，想自己吸，但戴某某缠着要买，就拿了二小包约0.4克给他，戴某某给了100元钱就走了。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
四、2015年2月的一天晚上，肖某某打电话给上诉人彭生红称要购买毒品，彭生红开始谎称没有毒品不同意卖给他，后肖某某进行了言语威胁并说会付钱，彭生红说有并约好在上万线桐木镇荆坪粮管所附近交易，见面后，彭生红将一小包甲基苯丙胺约0.5克卖给肖某某，得毒资100元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、彭生红的188＊＊＊＊****与肖某某的136＊＊＊＊****电话清单，证实二人于2014年12至2015年4月有过多次通话记录。
2、证人肖某某的证言及辨认笔录，证实他的电话是13****＊7089。他在“猴子”手上购买过一次毒品。大约是在3月31日前二个月的一天晚上，他打电话给彭生红问他手上是否有毒品，他说没有，他说会给钱并威胁了他，彭生红才说有，后在荆坪粮管所附近见面并交易了0.5克冰毒，他给了彭生红100元毒资。经辨认，证人肖某某辨认出贩卖毒品给其的彭生红。
3、上诉人彭生红供述，2015年2月的一天晚上，“肖拜子”（指肖某某）打电话要买冰毒，他说没有，“肖拜子”很生气说会给钱，并说不拿就搞死他，他就约“肖拜子”在荆坪粮管所附近交易，拿了一小包约0.5克冰毒，“肖拜子”给了100元钱。上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
五、2015年4月初的一天晚上，崔某某打电话给上诉人彭生红称要购买100元甲基苯丙胺，双方约好在上万线桐木镇崇德村委会岔路口交易，在约定地点见面后，彭生红将一小包约0.4克甲基苯丙胺卖给崔某某，得毒资100元。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、彭生红的188＊＊＊＊****与崔某某的187＊＊＊＊****电话清单，证实二人于2014年12至2015年4月有过多次通话记录。
2、现场检测报告书及行政处罚决定书各一份，证实崔某某尿样经甲基安非他明试剂检测呈阳性，被上栗县公安局行政拘留。
3、证人崔某某的证言及辨认笔录，证实他的电话是187****＊388。2015年4月初的一天晚上，他和“那比”在一起，“那比”给了他一个电话18****＊5026，打这个电话给一个叫“猴子”的拿货。他就打了电话给“猴子”问他是不是“猴子”，在不在家，有不有货，之后他就说要拿100元钱的货。“猴子”就叫他到桐木镇崇德村委会岔路口等他，他开车到那个地方，给了“猴子”100元钱，猴子就将一小包约0.4克冰毒给他。经辨认，证人崔某某辨认出贩卖毒品给其的“猴子”即彭生红。
4、上诉人彭生红供述，2015年4月初的一天晚上，“建矮”（指崔某某）打电话要买冰毒，他就叫他到崇德村委会岔路口等，他骑摩托车从家里出发到岔路口看到“建矮”开的车子，就拿了一小包约0.5克冰毒给建矮，建矮给了100元钱。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
六、2015年4月14日22时许，上栗县公安局桐木派出所民警在桐木中心卫生院门口将上诉人彭生红抓获，从其驾驶的赣JP＊＊**白色传奇小轿车内搜查到一个红色金嗓子喉宝方形小铁盒，盒内装有七小包毒品疑似物、一个白色圆形小塑料盒，盒内装有一小包毒品疑似物及少量零散毒品疑似物，经称重，上述毒品疑似物净重5.85克。经萍乡市公安局司法鉴定中心鉴定，上述毒品物均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、搜查笔录、扣押物品清单、证明各一份、多张照片，证实公安机关对上诉人彭生红人身及驾驶的赣JP＊＊**传奇汽车进行搜查，在驾驶室车门内侧扶手下方搜查到一个红色金嗓子喉宝方形小铁盒，盒内装有七小包毒品疑似物。在驾驶室档位下方搜查到一个白色圆形小塑料盒，盒内装有一小包毒品疑似物及少量零散毒品疑似物。公安机关对上述毒品疑似物、盒子、车辆等进行了照相。彭生红在场的情况下进行称重，上述毒品疑似物净重5.85克，依法扣押，并移交给上栗县公安局缉毒打黑大队。
2、萍乡市公安局司法鉴定中心物证检验报告一份，证实从彭生红所扣押的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺。
3、上栗县公安局现场检测报告书一份，证实彭生红尿样经甲基安非他明试剂检测呈阳性。
4、证人刘某某的证言，证实他有一辆赣JP＊＊**白色广汽传奇车，手续齐全，经常在县城搞出租，彭生红租过他的车五次。最近一次是2015年4月13日晚，彭生红在上栗找到他说要租二三天，到时再给钱，因之前他租车都给了租金，他就把车子租给了他。4月14日他急着要用车，没联系上他，后打听到他被派出所抓了。
5、抓获经过，证实上诉人彭生红系抓获归案。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
上述所有犯罪事实，还有下列证据予以证实：
1、辩认笔录，证实经辨认上诉人彭生红辨认出向其购买毒品的黎某某、戴某某、肖某某、崔某某。
2、证人吴某某的证言，证实2014年底邻居对她说老公彭生红可能吸毒了，她没有亲眼见过，但根据最近他的行为，她也觉得他吸毒了。
5、常住人口登记表，证实上诉人彭生红基本身份情况，犯罪时具有完全刑事责任能力。
上述证据，均已经一审庭审质证、认证。本院予以确认。
综上，上诉人彭生红贩卖毒品甲基苯丙胺共计8.15克。（其中从其身上查获毒品甲基苯丙胺5.85克）
本院认为，上诉人（原审被告人）彭生红违反国家对毒品的管理法规，多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺共计8.15克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。彭生红归案后如实供述所犯罪行，系坦白，依法可从轻处罚。关于上诉人彭生红上诉提出，公诉机关指控的第三起事实不属实；公诉机关指控的第五起事实，是肖某某强行要购买的；与其他人一起共同吸食当场给的钱，用来买烟和饮料消费了，应酌情从轻处罚；同时系初犯，又能主动供述自己的犯罪事实，且自己有残疾，家庭困难；请求二审从轻处罚的意见。经查，对于公诉机关指控的第三次事实，原审判决中没有认定；与肖某某的交易方式，不影响贩卖毒品行为的构成；对所得毒资的使用，是自己财物的处理问题；身体原因和家庭状况不是法定和酌定从轻处罚的考量情节。对于初犯和坦白情节，原判已作了充分考量，本院不予重复评价。故本院对其上诉意见，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 黄长林
代理审判员 尹淑艳
二〇一六年一月四日
书 记 员 彭安琪