江苏省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）苏刑一终字第0012号
原公诉机关江苏省南京市人民检察院。
上诉人（原审被告人）康有平，男，1973年3月24日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。1993年12月21日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七年，1994年2月因犯脱逃罪被判处有期徒刑二年，与原判有期徒刑七年合并处罚，决定执行有期徒刑九年；2005年10月9日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十个月；2007年7月4日因嫖娼被行政拘留十日；2012年11月因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元，2013年2月28日刑满被释放，同日因涉嫌犯贩卖毒品罪被逮捕。现羁押于南京市看守所。
指派辩护人刘某福，江苏刘万福律师事务所律师。
江苏省南京市中级人民法院审理江苏省南京市人民检察院指控原审被告人康有平犯贩卖、运输毒品罪一案，于2013年12月17日作出（2013）宁刑初字第47号刑事判决。原审被告人康有平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭于2014年4月25日公开开庭审理了本案。江苏省人民检察院指派代理检察员刘齐国出庭履行职务，上诉人康有平及辩护人刘某福到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2011年8月18日，被告人康有平根据叶某某的授意，将叶某某从广东省购买的4000克冰毒从江苏省句容市沪宁高速收费站运至南京市，并贩卖给陈某某等人，其中贩卖给陈某某约900克。同年8月下旬，康有平根据叶某某的安排，租赁了南京市江宁区某处作为冰毒结晶场所，驾车与叶某某一起将溶解于矿泉水中的2500克冰毒从马鞍山市运至南京市的租赁屋内，又购买了冰箱、风扇、烧杯、滤纸等物品用于结晶，后公安机关查获了该批毒品。上述事实有证人叶某某、陈某某、湛某某、马某等的证言，现场勘验检查笔录，物证鉴定意见，通话内容信息，以及被告人康有平的供述和辩解等证据证实。
原审人民法院认为，被告人康有平明知毒品甲基苯丙胺而贩卖、运输，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。康有平在第二起贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。康有平贩卖、运输毒品数量大，且是毒品再犯，应从重处罚。鉴于其受叶某某指使参与犯罪，在第二起贩卖毒品中系从犯，决定对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十七条第一款，第五十九条之规定，认定被告人康有平犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，没收个人全部财产。
上诉人康有平及辩护人提出，康有平主观上不明知是毒品，认定康有平参与贩卖、运输毒品的证据不足，请求依法改判。
检察员认为，康有平参与贩卖、运输毒品的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑准确，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2011年8月18日，上诉人康有平根据叶某某（已判刑）的授意，将叶某某从广东省购买的4000克冰毒（甲基苯丙胺），从江苏省句容市沪宁高速收费站运至江苏省南京市，由叶某某出售给陈某某（已判刑）等人，其中康有平根据叶某某安排交给陈某某约900克。
2011年8月下旬，上诉人康有平根据叶某某的安排，租赁南京市江宁区某处房屋作为冰毒结晶场所。同年8月29日，康有平驾驶黑色尼桑牌轿车至安徽省马鞍山市，与叶某某一起将叶某某从广东省购买的溶解于矿泉水中的2500克冰毒，运至南京市的上述租赁房内。期间，康有平根据叶某某的安排购买了冰箱、风扇、烧杯、滤纸等物品用于冰毒结晶，还驾车接李某某（已判刑）到租赁房内，由李某某将溶解有冰毒的矿泉水加热以结晶出冰毒。2011年8月30日，公安机关查获了该批毒品。
上述事实有下列证据证实：
1、另案处理的被告人陈某某的供述，证明康有平是替叶某某跑腿、接货、发货的。2011年8月18日，根据叶某某安排，康有平在梅山医院门口向其交付900克冰毒，次日晚，其在良城美景小区交给康有平28万元。2011年8月28日下午，叶某某让其和康有平到江宁铜井一小区六楼的房子，其看到两个广东人，叶某某说他们在制作冰毒。第二天中午，其看到有冰毒结晶了，但量很少，当时客厅里还有康有平、叶某某和两个广东人。因嫌结晶速度太慢，叶某某让康有平去买风扇、活性炭，因其认识路，就和康有平一起去了，两人买了活性炭、玻璃器皿、漏斗和电风扇。
2、另案处理的被告人叶某某的供述，证明2011年8月24或25日，其电话联系广东人阿苏（湛某某）送毒品来南京，因风声紧，阿苏只能带半成品到南京后再加工。其就让康有平在江宁铜井租了一小区的六楼房子。同年8月29日凌晨，阿苏、林某某、钟某某从广州过来，带了很多用矿泉水瓶装的透明液体。其和康有平开车到马鞍山接他们到租住房，其让康有平去买冰箱和电风扇。为了结晶冰毒结，其还让康有平、陈某某按照阿苏列出购物清采购了玻璃罐子、塑料盒子等物品。康有平、陈某某都是帮其做事的，其虽没有对康有平说过其和阿苏结晶毒品，但康有平知道买这些玻璃罐子，及把液体放冰箱和吹空调是结晶冰毒的流程，所以康有平是知道其在结晶冰毒。
3、另案处理的被告人湛某某的供述，证明2011年8月，叶某某联系其以24万的价格要1公斤冰毒，其和广东当地一个叫阿蛇的人开车到南京把毒品交给康有平，第二天康有平和马超共给了其24万元。后来，其、李某某、范某某与叶某某约好到南京试试制造冰毒，2013年8月28日晚，范某某和李某某坐飞机到南京，次日凌晨3点，其和林某某、钟某某从广州到马鞍山，叶某某和康有平开车来接其到南京一小区的六楼，其带了用怡宝矿泉水装的透明的制毒原料。
4、另案处理的被告人李某某的供述，证明2011年8月28日晚上21时许，其和范某某从广州乘飞机到南京，叶某某派康有平来接送二人到一小区的六楼，当时叶某某和一个女的在房间里，后又接阿苏他们三个人过来，为了尽快结晶冰毒，叶某某安排康有平和那个女的出去买活性炭、电风扇、烧杯等。
5、证人康某某的证言及租房协议书，证明2011年8月26日起，康有平以每月400元的价格承租其位于江宁区铜井街道某处房屋。
6、通话内容信息，证明陈某某与康有平的通话确定货物运输单上留的电话153开头的机主是康有平；康有平与叶某某的通话确定2011年8月18日康有平从句容收费站接到藏于货物名为“低音炮”的纸箱中毒品的数量约为4000克；康有平贩卖给陈某某的毒品数量约为900克。
7、货物运输单，证明2011年8月17日，有一批名为“低音炮”的货物办理了托运，收货人的电话153开头的手机号。
8、手机内存提取记录，证明陈某某的手机中存为“康”的联系人电话为153开头手机号。
9、现场勘查笔录、提取物品登记表，证明2011年8月30日，公安机关抓获陈某某时在其车内查获4大瓶透明液体的毒品疑似物等。
10、物证鉴定意见，证明从陈某某车内查获的3塑料瓶内透明液体分别净重4966.69克、4922.07克、4458.89克，皆检出毒品甲基苯丙胺成分，其含量分别为13.6%、14.1%、15.9%，1袋白色晶体净重418.95克，检出毒品甲基苯丙胺成分，其含量为27.2%，1大玻璃瓶透明液体净重2663.78克，检出毒品甲基苯丙胺成分，其含量为14.9%。
11、刑事判决书、前科材料、刑满释放证明书，证明康有平的前科、判刑情况。
12、户籍资料，证明康有平的户籍身份情况。
13、上诉人康有平的供述及辩解，2011年8月18日下午，叶某某打电话让其到句容高速公路出口接从广州托运来的三个箱子。其按叶某某要求开车将接到的箱子给了马某，其并不知道箱子里面装的是什么。同年8月25日左右，叶某某让其租一处安静的房子，还让其买一台冰箱，其租了铜井某处房屋。8月28日晚，叶某某让其去宁马高速出口接了两个广东人到铜井的小区，回来后，叶某某又让其去马鞍山接人，其开车和叶某某一起到马鞍山又接了三个广东人到铜井的小区，第二天，叶某某还让其与一个女的一起买活性炭、烧杯和电风扇等物品到铜井租的房子。
上述证据均经一、二审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，相互印证，且与本案犯罪事实相关联，具有证明效力，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于上诉人康有平及辩护人提出“康有平主观上不明知是毒品，认定康有平参与贩卖运输毒品”的证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，康有平参与叶某某贩卖运输毒品的事实，不仅有陈某某、叶某某、湛某某、李某某等人的供述证实，而且有手机通话内容信息、货物运输单、现场勘查笔录及物证鉴定意见等证据相印证，上述证据足以认定康有平明知叶某某贩毒而参与犯罪的事实，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人康有平受他人指使参与贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，且系共同犯罪。康有平曾因贩卖毒品被判刑，现又犯贩卖、运输毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。康有平在第二起毒品犯罪中起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。上诉人康有平上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决对康有平定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卓 洋
代理审判员 马 达
代理审判员 张贞伟
二〇一四年五月七日
书 记 员 伍必菲