上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第38115号
原告刘文瑛，女，1925年11月5日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人徐亚琴，上海盛沃律师事务所律师。
被告王寅舟，女，1974年11月21日生，汉族，住上海市杨浦区。
委托代理人刘起麟，上海郭军律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人张渝，总经理。
委托代理人王艳，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告刘文瑛诉被告王寅舟、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月20日立案受理后，依法适用简易程序，于同年11月16日公开开庭进行了审理。原告刘文瑛的委托代理人徐亚琴、被告王寅舟、被告太平洋保险公司的委托代理人王艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘文瑛诉称，2014年5月4日20时30分许，被告王寅舟驾驶牌号为沪B2XX**的轿车行驶至上海市浦东新区滨江大道近陆家嘴西路时，撞伤原告与案外人贾某。上海市公安局浦东分局交警支队认定被告王寅舟负事故全部责任，原告无责任。事发后原告被送往上海市东方医院进行治疗。现经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致左三踝骨折，经手术治疗，遗留左下肢功能部分受限，构成XXX伤残，酌情给予营养期110天、护理期170天。原告现诉至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费人民币77，637.80元（含住院伙食补助费）、营养费4，400元、残疾赔偿金23，855元（47，710元＊5年＊10%）、残疾辅助器具费280元（拐杖）、日用品费365.60元（住院生活用品149.60元＋马桶180元＋尿垫15元＋爽身粉21元）、护理费20，262元（3，000元／月＊6个月＋2，160元护工伙食补贴＋102元护工借床费）、精神损害抚慰金8，000元、交通费1，100元（500元出行费＋600元保安背扶费用）、衣物损失费200元、鉴定费2，300元、律师费8，000元，上述费用要求被告太平洋保险公司在交强险、商业三者险限额内承担先行赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于保险的部分由被告王寅舟承担全部赔偿责任。对被告王寅舟曾垫付的67，044.79元，同意一并处理，予以返还。
被告王寅舟辩称，对事发经过及责任认定无异议。事故车辆在被告太平洋保险公司处投保交强险、商业三者险，商业三者险限额100万元，有不计免赔特别约定。同意由被告太平洋保险公司在交强险及商业三者险限额内承担先行赔偿责任，对超出保险的部分同意承担全部赔偿责任。本被告曾垫付67，044.79元，要求法院一并处理。对原告主张的各项费用的意见：医疗费，非医保部分的医疗费应由被告太平洋保险公司在商业三者险内承担；鉴定费、日用品费，应由被告太平洋保险公司负担；律师费，根据本案标的，认可2，000元，同时保险条款若无特别约定，该费用也应由被告太平洋保险公司承担赔偿责任；其他费用意见同被告太平洋保险公司。
被告太平洋保险公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，事故车辆在本被告处投保交强险、商业三者险，商业三者险限额100万元，有不计免赔特别约定，事发时在保险期间内。同意由本被告在交强险及商业三者险限额内承担先行赔偿责任。对具体费用意见如下：医疗费，对金额无异议，换药材料费20.20元非正规发票，且无医嘱，要求扣除，对剩余的医疗费同意在医保范围内承担保险限额内的赔偿责任；营养费，认可按30元／天计算一期90天；残疾赔偿金，无异议；残疾辅助器具费，发票上记载的付款单位为个人，无法确认该款项与本案的关联性，不予认可；护理费，认可按照1，200元／月计算一期5个月；日用品费，不属于保险理赔范围；精神损害抚慰金，认可5，000元；交通费，根据就医次数酌情认可500元；衣物损失费，无证据证明，且原告系踝骨骨折，不予认可；鉴定费、律师费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年5月4日20时30分许，被告王寅舟驾驶牌号为沪B2XX**的小型轿车在上海市浦东新区滨江大道近陆家嘴西路处倒车时不慎撞倒步行至此的原告，造成原告受伤的交通事故。上海市公安局浦东分局交警支队认定被告王寅舟承担事故全部责任。事发当天原告被送往上海市东方医院，经诊断为左三踝骨折等，于2014年5月6日住院治疗，行切开复位钢板螺钉内固定术后，于同年5月21日出院，后经多次复诊，共计支出治疗费77，637.80元（含伙食费400元），其中由被告王寅舟垫付67，044.79元。原告住院期间为购买日用品支付365.60元。2015年8月5日上海市东方医院司法鉴定所出具法医临床司法鉴定意见书，认定原告因交通事故致左三踝骨折，手术治疗后，遗留左下肢功能部分受限，构成XXX伤残，酌情给予营养期90日、护理期150日，如需取左踝内固定物另需营养期20日、护理期20日。为此原告支付鉴定费2，300元。
另查明，肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保交强险及商业三者险，交强险责任限额为122，000元，商业三者险责任限额为100万元，有不计免赔率特别约定，事故发生于保险期间内。商业三者险保单条款第九条约定：“下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；……”原告系本市城镇户籍居民。事发后原告为购买拐杖支付280元，为本案诉讼聘请律师支付8，000元。
以上事实，由原、被告庭审陈述以及原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险及商业三者险保单、病历、医疗费发票、出院记录、病人明细费用汇总清单、司法鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、交通费发票、残疾辅助器具费发票、日用品费发票、律师费发票等，被告王寅舟提供的收条、收据、银行签购单、住院临时收据、中国民生银行账户明细等，被告太平洋保险公司提供的商业三者险保单条款等证据经法庭调查、质证属实，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本起事故中，根据交警部门的认定，被告王寅舟承担事故全部责任，现原、被告均同意被告太平洋保险公司在交强险及商业三者险限额内承担先行赔偿责任，对超出及不属于保险理赔的部分由被告王寅舟承担全部赔偿责任，符合法律规定，本院予以采纳。两被告对残疾赔偿金均无异议，本院予以确认，关于其他有争议的赔偿项目及数额，本院认定如下：1、医疗费，双方对金额均无异议，本院予以确认，换药材料费20.20元发生于原告治疗期间，且与原告伤势相关，本院予以确认。因原告未另行主张住院伙食补助费，故本院对伙食费不予扣除。被告太平洋保险公司仅同意在医保范围内承担赔偿责任，于法无据，本院不予采纳；2、营养费，为避免讼累，本院对二期营养费一并处理，原告主张的金额尚属合理，本院予以支持；3、护理费，原告主张的标准过高，本院酌情按40元／天计算，为避免讼累，本院对二期护理费一并处理，故护理费应为6，800元；4、精神损害抚慰金，根据原告构成的伤残等级，原告主张的金额过高，被告太平洋保险公司认可5，000元，符合相关规定，本院予以确认；5、日用品费，有发票为凭，商业三者险保单条款并未明确约定该项费用不予赔偿，故本院对被告太平洋保险公司的抗辩意见不予采纳；6、残疾辅助器具费，发票上虽未标明原告姓名，但发票时间显示购买于事发后一天，且原告系左踝受伤，购买拐杖亦符合常理，故本院对该费用予以支持；7、交通费，原告除出行交通费，另主张了雇人背扶的费用，该部分费用缺乏法律依据，现被告太平洋保险公司认可交通费500元，较为合理，本院予以采纳；8、衣物损失费，原告虽未提供发票，但原告在被撞倒及救治的过程中难免发生衣物污损，现原告主张200元，金额尚属合理，本院予以支持；9、鉴定费，有鉴定费发票为凭，该费用是原告为确定其损失而必然发生的费用，虽然商业三者险约定该费用须经被告太平洋保险公司书面认可，但原告对该约定无从得知，故本院对被告太平洋保险公司的抗辩意见不予采纳；10、律师费，根据商业三者险保单条款的约定，该费用不属于保险理赔范围，故应由被告王寅舟负担，结合本案标的，原告主张的金额过高，本院酌情认定为4，000元。原告同意对被告王寅舟垫付的医疗费在本案中一并处理、予以返还，本院对此予以确认。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文瑛精神损害抚慰金5，000元、医疗费77，637.80元、残疾赔偿金23，855元、残疾辅助器具费280元、护理费6，800元、营养费4，400元、交通费500元、日用品费365.60元、鉴定费2，300元、衣物损失费200元，共计121，338.40元；
二、被告王寅舟应于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘文瑛律师费4，000元；
三、原告刘文瑛应于本判决生效之日起十日内返还被告王寅舟钱款67，044.79元。
负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，196元，减半收取计1，598元，由原告刘文瑛负担238.50元，由被告王寅舟负担1，359.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 储刘明
二〇一六年一月二十日
书 记 员 侯素青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款??行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条??侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条??住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条??残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。