河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终292号
上诉人（原审被告、原告）：风神轮胎股份有限公司。住所地:焦作市焦东南路**号。
法定代表人：白忻平，董事长。
委托诉讼代理人：赵振华、吴明明，河南苗硕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：聂雪玲，女，1979年12月10日出生，汉族，住焦作市山阳区。
委托诉讼代理人：樊静巧、马国栋，金研律师事务所律师。
上诉人风神轮胎股份有限公司（以下简称风神轮胎公司）因与被上诉人聂雪玲劳动争议纠纷一案，不服河南省焦作市山阳区人民法院（2016）豫0811民初1449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭于2017年2月8日公开开庭审理了本案。上诉人风神轮胎公司的委托诉讼代理人吴明明，被上诉人聂雪玲的委托诉讼代理人樊静巧到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
风神轮胎公司上诉请求：依法撤销原审判决，改判上诉人无需支付被上诉人赔偿金及2014年911月的工资。事实和理由：一、一审判决上诉人支付赔偿金无事实和法律依据。根据上诉人一审期间提交的违纪人员上交审批表显示，被上诉人存在以下情形：第一，在招工时隐瞒其有一女的事实。第二，在计划外怀孕，违反《河南省人口与计划生育条例》。第三，2014年10月24日，上诉人家访完之后，被上诉人就一直没有来公司，也未履行任何的请假手续，连续旷工十天以上。以上三种情形，不管哪一种都足以解除与被上诉人的劳动合同。上诉人依据《风神轮胎股份有限公司员工奖惩细则》第26条第（2）、（4）、（22）项的原因，解除了与被上诉人的劳动合同。《风神轮胎股份有限公司员工奖惩细则》经职工代表大会表决一致通过，内容并不违反法律规定，并经公示程序，合法有效，对全体员工具有约束力。依据《劳动合同法》第39条第2项，严重违反公司规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。上诉人根据以上事由解除劳动合同有事实和法律依据，依照《劳动合同法》的相关规定，上诉人无需支付被上诉人赔偿金。二、一审判决上诉人支付被上诉人2014年911月的工资2082元错误。被上诉人的工资是应得工资，即每个月的实得工资加上需要上交社保部分的工资。上诉人于2014年9月支付被上诉人工资710元，10月份支付184元，这是扣除被上诉人自己应当缴纳社保实得的部分。鉴于被上诉人在此期间并未请假，上诉人支付2014年9月、10月的工资已属于对员工的照顾，所以被上诉人仍主张此部分的费用显属不合理。三、一审法院对辞退女职工适用法律错误。《劳动合同法》第42条规定的意思是用人单位不得以无过失辞退、经济性裁员为原因解除孕期、产期、哺乳期的女职工，但并不是说孕期、产期、哺乳期的女职工用人单位就不能辞退，用人单位可以适用第39条的规定解除劳动合同。
被上诉人聂雪玲辩称，一、一审判决认定事实正确、证据充分，适用法律正确无误，请二审法院依法维持原判；二、上诉人提出的上诉理由，与事实不符、于法无据，请二审法院驳回其上诉。理由如下：一、《劳动合同法》第39条第二款规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。适用这一条款要符合以下三个条件：首先，规章制度的内容必须是符合法律、法规的规定，而且是通过民主程序公之于众并使职工切实知道了解的。其次，劳动者的行为客观存在，并且是属于“严重”违反用人单位的规章制度。何为“严重”，一般应根据劳动法规所规定的限度和用人单位内部的规章制度所规定的具体界限为准。第三，用人单位对劳动者的处理是按照本单位规章制度的程序办理的，并符合相关法律法规规定。本案中上诉人适用该条解除与被上诉人的劳动合同根本就不具备上述三个条件。被上诉人不仅有病假条，而且也尽到了合理的通知义务。另外，被上诉人的病假条期限是2014年10月10日至10月31日，病情为早孕，可知上诉人在批假的时候能够明确知晓被上诉人请病假的原因。上诉人与2014年10月24日到被上诉人家走访，在已知晓被上诉人因怀孕请病假的情况下依然不准假并且对被上诉人作出旷工处理，这是违反《劳动合同法》相关规定的。被上诉人已按照规章制度履行了请假手续，不存在严重违反单位规章制度的情形。二、《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》第五十九条“职工患病或非因工负伤治疗期间，××救济费，××救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80％。”被上诉人在2014年9月到11月为病假休息期间，××休假工资当然应当按照2014年最低工资标准1240元的80%计算。三、《女职工劳动保护特别规定》第5条规定：“用人单位不得因女职工怀孕、生育、哺乳降低其工资、予以辞退、与其解除劳动或者聘用合同。”《妇女权益保障法》对是否可以解除劳动合同也是非常明确的，该法第27条规定：“任何单位不得因结婚、怀孕、产假、哺乳等情形，降低女职工的工资，辞退女职工，单方解除劳动（聘用）合同或者服务协议。”由此可知，上诉人解除与被上诉人的劳动关系系违法解除。
聂雪玲向一审法院起诉请求：1、确认被告的解除劳动合同通知书违法；2、原、被告双方解除劳动合同，被告双倍支付原告经济补偿金59774元及额外经济补偿金29887元；足额补齐原告劳动关系存续期间三个月的病假工资6117元；赔偿自解除劳动合同至哺乳期满的工资48906元；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：聂雪玲于2004年6月份到风神轮胎公司硫化生产岗位工作。聂雪玲于2014年9月因病向风神轮胎公司请假至2014年10月11日。2014年10月10日，聂雪玲因早孕向风神轮胎公司请假未获准许便不再上班。2015年5月25日，聂雪玲生育一女。焦作市山阳区光亚社区卫生服务部分别于2014年10月10日、2014年11月1日和2014年12月1日为聂雪玲出具诊断书，建议其从2014年10月10日休息至2014年12月31日。2014年11月17日，聂雪玲工作的制造一部成型工段出具《风神轮胎股份有限公司违纪员工上交审批表》，载明聂雪玲“2014年10月1日起计划外怀孕。……已连续旷工十天，上交公司”。风神轮胎公司于2014年12月1日书面通知与聂雪玲解除劳动合同。后聂雪玲向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、裁决被申请人的解除劳动合同通知书违法；2、双方解除劳动合同，被申请人双倍支付经济补偿金59774元及额外经济补偿金29887元；足额补齐2014年9月到11月的病假工资6117元；支付2014年12月至哺乳期满2016年5月工资48906元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会于2015年8月14日作出了焦劳人仲案字[2015]第007号仲裁裁决书，裁决：1、确认被申请人于2014年12月1日作出的解除申请人劳动合同无效，双方应继续履行劳动合同；2、本裁决书生效后十日内被申请人恢复申请人的工作岗位，并补发2014年12月至恢复工作期间××工资（工资标准不××焦作市最低工资标准的80%）；3、本裁决书生效后十日内被申请人支付申请人2014年9月至11月期间的病假工资2466元；4、驳回申请人的其他请求。聂雪玲与风神轮胎公司均不服该仲裁裁决，向法院提起诉讼。
一审法院认为，国家对女职工实行特殊劳动保护。任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由，辞退女职工或者单方解除劳动合同。本案中，医疗机构对聂雪玲诊断后因其怀孕建议其休息至2014年12月31日，该期限并不超过《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，故风神轮胎公司以聂雪玲在上述期间内连续旷工为由与其解除劳动合同的行为违反法律强制性规定，属无效行为。现聂雪玲不要求继续履行劳动合同，可以要求风神轮胎公司支付违法解除的赔偿金。对于聂雪玲劳动关系解除前十二个月的平均工资数额，因双方均未提交有效证据予以证明，根据劳动争议案件举证责任的分配，该证明责任应由风神轮胎公司承担。因此风神轮胎公司应承担举证不利的后果。根据聂雪玲诉求，其月平均工资确认为2717元。赔偿金的计算方式为2717元/月×11个月×2倍=59774元。因聂雪玲已要求风神轮胎公司按照经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金，故其再要求风神轮胎公司支付额外经济补偿金，于法无据，不予支持。聂雪玲在2014年9月到11月为病假休息期间，××假工资应当按照2014年最低工资标准1240元的80%计算，风神轮胎公司于2014年9月和10月分别支付聂雪玲工资710元和184元，故风神轮胎公司还需支付聂雪玲2014年9月11月工资2082元（1240×80%×3个月－710元－184元）。工资的支付以劳动关系存续为基础，聂雪玲、风神轮胎公司之间的劳动关系已于2014年12月1日解除，故聂雪玲要求风神轮胎公司支付2014年12月至哺乳期满的工资，缺乏事实依据，不予支持。
原审法院判决：一、被告（原告）风神轮胎股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原聂雪玲支付赔偿金59774元；二、被告（原告）风神轮胎股份有限公司于本判决生效之日起十日内向聂雪玲支付2014年9月11月工资2082元；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。案件受理费20元，由风神轮胎股份有限公司负担。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。
本院审理查明，2011年1月25日，风神轮胎公司四届四次职工代表大会审议通过《风神轮胎股份有限公司员工奖惩细则》，其中规定职工违反《河南省人口与计划生育条例》规定，情节严重者，风神轮胎公司可以与其解除劳动合同。
其他事实同一审法院认定的事实。
本院认为，国家对孕期、产期、哺乳期的女职工给予劳动保护，但孕期、产期、哺乳期的女职工存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的严重违反用人单位规章制度等六种情形的，用人单位可以与其解除劳动合同。本案中，聂雪玲2004年到风神轮胎公司工作，2014年计划外怀孕，2015年生育一女。作为公民，应当严格遵守我国关于计划生育的法律法规；作为风神轮胎公司职工，应当认真遵守《风神轮胎股份有限公司员工奖惩细则》。而聂雪玲在此次孕育之前已育有一子女的情况下，违反计划生育法律法规，违反风神轮胎公司规章制度，风神轮胎公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定与其解除劳动合同并无不当，无需向聂雪玲支付赔偿金。关于聂雪玲请求的病假工资，原审判决风神轮胎公司支付聂雪玲2082元并无不当，风神轮胎公司应当予以支付。综上，上诉人的上诉请求部分成立，原审关于赔偿金问题的处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省焦作市山阳区人民法院(2016)豫0811民初1449号民事判决第二项；
二、撤销河南省焦作市山阳区人民法院(2016)豫0811民初1449号民事判决第一、三项；
三、驳回聂雪玲、风神轮胎股份有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由聂雪玲负担。
本判决为终审判决。
审判长 王晓武
审判员 毛富中
审判员 王长坡
二〇一七年三月二十日
书记员 张 冬