江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣07民终3724号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司高安支公司，住所地：江西省高安市桥北路271号。负责人：游先锋，该公司经理。被上诉人（原审原告）：胡长云，男，1947年2月14日生，汉族，江西省瑞金市人，户籍地瑞金市。被上诉人（原审被告）喻旦，男，1979年1月1日生，汉族，江西省南昌市人，住江西省新建县。被上诉人（原审被告）江西省高安汽运集团鸿盛汽运有限公司，住所地：江西省高安市大城交通管理站一楼。法定代表人：侯和平，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司高安支公司（以下简称人民财保高安支公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服瑞金市人民法院（2016）赣0781民初1451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。人民财保高安支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决第一项及第四项，改判上诉人承担赔款249580.81元,即依法核减24042.87元；本案诉讼费由被上诉人承担。理由如下：1.一审判决商业三者险未扣减10%的超载绝对免赔率；2.误工费不应当计算，胡长云事发时有68岁高龄，超过法定退休年龄，其从事保安工作完全不符合常理，与事实不符。被上诉人胡长云、喻旦、江西省高安汽运集团鸿盛汽运有限公司均未提交书面答辩状。一审法院经审理查明：2015年7月21日12时30分许，被告喻旦驾驶赣Ｃ×××××货车沿206国道由东往西方向行驶，当行驶至瑞金市象湖镇金星村胡岭背路段时，与原告胡长云驾驶的赣州临时G2221电动车相撞，造成原告受伤、两车受损的交通事故。本次交通事故经瑞金市公安局交通管理大队依法作出道路交通事故认定书，认定被告喻旦负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往瑞金市人民医院治疗，初步诊断为：多处骨折、双肺挫裂伤、双侧胸腔积液、腹腔积液、左侧额部硬膜下积液、颈髓损伤等。经住院治疗79天后于2015年10月8日出院，出院医嘱为：不适随诊；门诊卧床休息治疗一个半月，一个半月后视情况完全负重；定期复查X片1/2周；在医师指导下行功能恢复锻炼；一年后视情况拆除内固定；转上一级医院进行神经康复治疗。2015年10月12日，原告根据医嘱前往南昌大学第二附属医院住院治疗8天。前后共花去医疗费103297.68元（含580元外购药费用）。2016年2月1日，原告经瑞金金剑司法鉴定中心评定：颈髓损伤的伤残程度为七级伤残、腰椎骨折的伤残程度为十级伤残、左胫骨骨折的伤残程度为十级伤残；后续治疗费为11000元。被告喻旦驾驶的赣Ｃ×××××货车登记车主是被告鸿盛公司，系被告鸿盛公司租赁给被告喻旦使用，该车在被告人民财保高安公司投保了交强险和500000元的商业第三者责任险，事故发生在保险责任期间。事故发生时，被告喻旦持有B2驾驶证，系合法驾驶。事故发生后，被告喻旦向原告支付了30000元，被告人民财保高安公司向原告支付了10000元医疗费。另查明，原告胡长云户籍地为瑞金市象湖镇金星村下松山背11号（该区域属于瑞金市城区规划范围），系农业家庭户口，属于被征地农民。自2011年5月13日起至事故发生时，原告在瑞金市丽江物业管理有限公司从事保安工作，月收入为1330元。审理过程中，依据被告人民财保高安公司的申请一审法院于2016年7月20日委托江西赣州司法鉴定中心对原告胡长云的伤残程度进行重新鉴定，鉴定意见为：胡长云的伤残程度构成一个七级伤残和一个十级伤残。原告虽提出异议，但无充分的证据予以反驳，故一审法院对江西赣州司法鉴定中心做出的鉴定意见予以采信。另原告主张因重新鉴定产生的交通费180元及餐饮费100元由被告人民财保高安公司承担。一审法院认为，本次交通事故经瑞金市交警大队作出道路交通事故认定书，认定被告喻旦负此次事故的全部责任，原告胡长云无责任，双方对此无异议，予以确认，故被告喻旦对原告因本次交通事故造成的各项损失承担全部赔偿责任。现根据原、被告双方提交的证据及查明的事实，对原告因本次交通事故造成的各项损失作如下认定：1、医疗费103297.68元，均有正式的票据，后续治疗费11000元经瑞金金剑司法鉴定中心鉴定，符合法律规定，予以支持；2、住院伙食补助费，原告主张金额过高，以瑞金住院期间30元/天、南昌住院期间50元/天计算为宜，故支持伙食补助费2770元（79天×30元/天+8天×50元/天）；3、营养费，以20元/天计算为宜，故支持1740元（20元/天×87天）；4、护理费，因原告未提供充分证据证明其在出院后的休息期间仍需专人护理，故计算时间以住院天数为准，原告住院期间系其家属进行护理，因无相关证据证明其家属的收入情况，故参照2015年度江西省居民服务业的在岗职工平均工资123元/天计算，故支持护理费10701元（123元/天×87天）；5、误工费，原告提供了证据证明其自2011年5月13日起至事故发生时在瑞金市丽江物业管理有限公司从事保安工作，月收入为1330元，故其误工费按实际收入水平进行计算，考虑到原告的伤情较重，且其在事故发生后因伤无法继续工作被用人单位辞退，支持误工时间195天（计算至定残前一日），故误工费为8645元（1330元/月÷30天×195天）；6、残疾赔偿金，原告虽为农业家庭户口，但其居住地属于瑞金市城区规划范围，属于被征地农民，且收入来源于城镇，故其残疾赔偿金可按城镇居民标准计算，经重新鉴定原告的伤残程度构成一个七级伤残和一个十级伤残，原告至定残之日即满69周岁，故支持残疾赔偿金为125345元（26500元/年×11年×43%）；7、残疾辅助器具费3538元，系原告购买坐便椅、拐杖、矫形器的费用，有相应的医嘱或处方笺相佐证，予以支持；8、鉴定费1300元，因重新鉴定的鉴定意见对原告的伤残等级进行了部分改变，故支持鉴定费1000元；9、交通费及住宿费，原告提供了852元交通费票据及347元住宿费票据，日期与就医时间相符，考虑到部分交通费支出无法开具发票，酌情支持交通费1000元、住宿费347元；10、陪护床费，不是法定的赔偿项目，且已支持护理费，故对该项不再支持；11、精神损害抚慰金，根据原告的伤残程度及当地生活水平，酌情支持14000元；12、财产损失，本次事故确实造成了原告电动车的损坏，因原告未及时进行维修导致车辆报废，故酌情支持1000元；13、重新鉴定产生的费用（含交通费180元及餐饮费100元），因原告仅提交了交通费票据180元，未提供餐饮费票据，结合实际情况酌情支持伙食费60元，故予以支持重新鉴定产生的费用共240元。综上，原告因本次交通事故造成的合理损失有医疗费114297.68元（含后续治疗费）、营养费1740元、住院伙食补助费2770元、护理费10701元、误工费为8645元、残疾赔偿金125345元、残疾辅助器具费3538元、交通费1000元、住宿费347元、精神损害抚慰金14000元，鉴定费1000元、财产损失1000元、重新鉴定产生的费用240元，共计284623.68元。根据“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”之规定，被告鸿盛公司作为赣Ｃ×××××货车的出租方，将车辆租赁给被告喻旦管理使用，在本次事故中不存在过错，无需承担责任。被告人民财保高安公司提出：1、被告喻旦驾驶的车辆超载，保险公司在商业险享有10%的免赔率，但未提供充分的证据证明被告喻旦存在超载情况及保险公司对该保险条款尽到了提示或说明义务，故不予采信；2、医疗费应扣除至少15%非医保费用，未提供充分的证据予以证明，且原告所花费的医疗费均系其伤情所需，故不予采信。因此，原告的合理损失应先由赣Ｃ×××××货车的承保公司即被告人民财保高安公司在交强险医疗费赔偿限额范围内赔偿10000元，在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿110000元，在交强险财产损失赔偿限额范围内赔偿1000元，超出交强险部分162623.68元（284623.68元-121000元-鉴定费1000元）由被告人民财保高安公司在商业第三者责任险赔偿限额范围内直接赔付，以上共计283623.68元，扣除先行支付的医疗费10000元，还需赔偿273623.68元。鉴定费1000元属于间接损失，由直接侵权人即被告喻旦承担，该款可在被告喻旦先行支付的30000元中抵扣。被告鸿盛公司经传票传唤无正当理由未到庭，视为自行放弃诉讼权利，本案依法缺席审理和判决。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，作出判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司应在保险责任限额范围内赔偿原告胡长云因本次交通事故造成的损失共计273623.68元；二、被告喻旦应赔偿原告胡长云因本次交通事故造成的鉴定费1000元，此款可在其先行支付的30000元中抵扣，余款由被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司在支付给原告的赔偿款中直接返还；三、驳回原告胡长云的其它诉讼请求；四、上述款项限被告中国人民财产保险股份有限公司高安支公司于本判决生效后10日内付清，将人民币250023.68元汇入原告胡长云指定的账户：62×××65，户名：胡长云，开户行：中国工商银行瑞金支行；将人民币23600元（已扣除应承担的鉴定费及诉讼费）汇入被告喻旦指定的账户：62×××73，户名：喻旦，开户行：中国农业银行南昌市新建县支行。案件受理费6164元，由原告胡长云承担764元，被告喻旦承担5400元。二审中，当事人均未提交新的证据。二审对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，关于超载应否核减10%绝对免赔率的问题。因肇事车辆赣Ｃ×××××货车向上诉人人民财保高安支公司投保商业第三者责任险的同时，投保了覆盖该险种的不计免赔险，并收取了不计免赔险的保险费用，因此，根据权利义务对等原则和公平诚信原则，上诉人人民财保高安支公司以投保车辆存在超载情形为由主张应扣除10%的绝对免赔率的上诉理由缺乏法律依据，本院不予支持。关于误工费应否计算的问题。根据业已查明的事实，被上诉人胡长云自2011年5月13日起至事故发生时，其在瑞金市丽江物业管理有限公司从事保安工作，月收入为1330元，故一审判决根据被上诉人胡长云的实际情形计算误工费，于法有据，可予维持。上诉人主张其已超过法定退休年龄不应计算误工费的上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费401元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司高安支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  施 赛代理审判员  谢茂文代理审判员  杨冬华二〇一七年二月十七日书 记 员  郭 敏