山东省济宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）济刑终字第46号
原公诉机关山东省金乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）范肖飞，个体工商户。2010年11月26日，因寻衅滋事被金乡县公安局行政拘留十二日。2013年8月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪经金乡县人民检察院批准逮捕，同年9月13日由金乡县公安局执行逮捕。现羁押于金乡县看守所。
辩护人孙艳庆，山东民桥律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）苏某，金乡县梨园春都酒店服务员。2013年8月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局刑事拘留，同年8月30日经金乡县人民检察院批准逮捕，次日由金乡县公安局执行逮捕。现羁押于金乡县看守所。
辩护人程相伟，山东郭鲁涛律师事务所律师。
辩护人武亚宁，山东郭鲁涛律师事务所律师。
原审被告人单某，金乡县众城现代城保安。2013年6月26日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局刑事拘留，同年7月31日经金乡县人民检察院批准逮捕，当日由金乡县公安局执行逮捕。现羁押于金乡县看守所。
原审被告人张某甲，金乡县梨园春都酒店服务员。2013年8月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局刑事拘留，同年8月30日经金乡县人民检察院批准逮捕，次日由金乡县公安局执行逮捕。现羁押于金乡县看守所。
原审被告人周某甲（曾用名周闯），金乡县梨园春都酒店大堂经理。2013年8月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局刑事拘留，当月31日变更为取保候审。2013年11月13日被金乡县人民法院重新取保候审。
原审被告人宗某某，金乡县梨园春都酒店服务员。2013年8月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局刑事拘留，当月31日变更为取保候审。2013年11月13日被金乡县人民法院重新取保候审。
原审被告人于某甲，金乡县梨园春都酒店服务员。2013年8月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局刑事拘留，当月31日变更为取保候审。2013年11月12日被金乡县人民法院重新取保候审。
原审被告人李某。2013年9月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被金乡县公安局取保候审。2013年11月13日被金乡县人民法院重新取保候审。
金乡县人民法院审理金乡县人民检察院指控原审被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、周某甲、宗某某、于某甲、李某犯聚众斗殴罪一案，于二〇一三年十二月二十五日作出（2013）金刑初字第232号刑事判决。原审被告人范肖飞、苏某不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：
2013年6月23日22时许，被告人张某甲与苏某等人在金乡县量金二部KTV唱歌，后因琐事与被告人单某发生争执。次日凌晨2时许，苏某打电话给单某，二人在电话中再次发生争吵，随即苏某约单某到金乡县中心东路东关大桥斗殴。被告人苏某与张某甲商议后纠集被告人周某甲、于某甲、宗某某等人持木棍来到约定地点。被告人单某纠集被告人范肖飞、李某等人，持砍刀和钢管来到约定地点。后双方发生械斗，致周凯洋、周某甲、张某甲、苏某、单某受伤。经法医鉴定，周凯洋的伤情为轻伤，单某、苏某、张某甲、周某甲的伤情为轻微伤。案发后，被告人苏某使用被告人宗某某的手机拨打了报警电话，并于2013年7月1日到金乡县公安局第一派出所投案，如实交待了自己的犯罪事实。
另查明，案发后被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、李某已与被害人达成赔偿协议并履行完毕，取得了被害人的谅解。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、周某甲、宗某某、于某甲、李某的户籍证明，证实各被告人符合法定的负刑事责任的年龄。
（2）金乡县公安局第一派出所出具的抓获经过、说明，证实被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、周某甲、宗某某、于某甲、李某被抓获的时间、地点和经过，另外证实被告人李某与被告人单某讯问笔录中的所说的“李波”是同一人。
（3）金乡县公安局第一派出所出具的办案说明，证实公安机关对其他同案参与人员作其他处理。
（4）金乡县公安局受案登记表及回执，证实2013年6月24日金乡县公安局接到号码为152××××5747的电话报案称周凯洋在金乡县中心东路与滨河大道交汇处东侧被单某等人用砍刀砍伤。
（5）扣押及返还物品清单及照片，证实公安机关扣押及返还单某等人聚众斗殴乘坐车辆的情况。
（6）金乡县公安局行政处罚决定书，证实被告人范肖飞因打架于2010年11月26日被金乡县公安局行政拘留十二日。
（7）赔偿协议、收条、谅解书，证实被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、李某已与被害人达成赔偿协议并履行完毕，取得了被害人的谅解。
2、证人证言
（1）证人许春青、李珍的证言，证实2013年6月23日晚上11点左右，许春青、李珍和张某甲、于某甲、苏某、周某甲、周凯洋、宗某某等人在金乡量金二部KTV唱歌，后许春青的对象单某将其接走。另外许春青还证实，其离开KTV后苏某多次给其打电话并约单某在东关大桥见面。
（2）证人张兆友的证言，证实2013年6月24日凌晨2时许，其看见滨江豪庭西面有一伙人手持木棍追着另一伙人向西打，其中有一名男青年用棍把另一名男青年打倒在地，另外还有一名男青年对该青年拳打脚踢，后来这两名男青年还追着这名男青年打。另外证实被打的男青年的年龄、外貌、穿着等特征。
（3）证人周凯洋的证言，证实2013年6月23日晚，其与张某甲、宗某某、周某甲、于某甲、苏某、许春青在量金二部KTV唱歌，在房间内听到外面许春青的对象喊着两三个人在房间门口大声吵骂，骂完把许春青领走了。其与张某甲、苏某等人回到饭店后，苏某给许春青打电话，后张某甲就说其几人一起去给许春青的对象说说这个事情。其跟张某甲、苏某、宗某某、周某甲、于某甲一起到了东关大桥，一会从一辆车上下来5、6个青年拿着砍刀、钢管打其几人，许春青的对象拿着钢管打在其两边的腰部和脸上，另外其腿被钢管打伤，胳膊被刀砍伤，头部受伤。
3、被告人供述
（1）被告人单某的供述，证实其是金乡县众城现代城保安。2013年6月23日晚，其去接在量金二部KTV唱歌的对象许春青，二人到家后，有人多次给许春青打电话，其接电话后与对方发生争执，对方约其在东关大桥见面。其在金乡县明珠港湾宾馆接上范肖飞，范肖飞从家里拿了两把刀放在车后座上。二人又开车到了金乡现代城保安宿舍找到李海兵、李波，李海兵、李波从宿舍里一人拿了一根钢管就跟着其一起到了东关大桥。与对方见面后，其拿了一根钢管，范肖飞拿了一把刀，李海兵、李波他们俩一个拿刀、一个拿着钢管，其看见周凯洋、周某甲一人拿着一根木棍，周凯洋用棍打其，其打在周凯洋背上，对方跑了，其与范肖飞等四人分别追打对方。后其回来时看见李波把车开到李海兵、范肖飞二人跟前（当时他俩正围着周凯洋，周凯洋蹲在地上），后来李海兵打了周凯洋几下，其四人就开车走了。另外证实打架时拿的砍刀长约60cm，宽约10cm。钢管长约1米，直径约2cm。案发当天中午，其把刀与钢管都扔了。
（2）被告人张某甲的供述，证实其是金乡县梨园春都酒店服务员。案发当天晚上其和苏某、周某甲、宗某某、于某甲等人在金乡量金二部KTV唱歌，后许春青的对象来把她接走了，并且与他们产生争执。其几人回到梨园春都后，苏某用其电话给许春青打了电话，在电话中与许春青的对象发生争执并约他在东关大桥见面。然后苏某就和他及周某甲、于某甲、宗某某、周凯洋一起去东关大桥。途中，苏某又去接了另外四个人与其几人汇合，那四人打车去的东关大桥。在等苏某的时候，在其提议下，几人从路边花坛里面拿了四个支撑树的木棍。其几人到了东关大桥后，从一辆银白色轿车下来六七个青年分别拿着砍刀和钢管就和其一方打起来了，其肚子被刀划了一下，腿和肩膀上被钢管分别打了一下，后来其就跑了，等回来之后看见周凯洋头部、脖子、胳膊都受伤了。
（3）被告人范肖飞的供述，证实案发当晚其和李海兵跟着单某去量金二部KTV接许春青并与许春青的同事发生争执。
（4）被告人苏某的供述，证实其是金乡县梨园春都酒店服务员。2013年6月23日晚，因张某甲过生日和梨园春都的员工在量金二部KTV唱歌，其赶去后听他们都在说许春青对象把她接走的事，张某甲告诉其因为唱歌的事许春青的对象误会了。回到梨园春都后其多次给许春青打电话，并与许春青的对象在电话中发生争吵，其约对方在东关大桥见面。其与张某甲、宗某某、周某甲、于某甲、周凯洋赶到东关大桥，下车后从周凯洋手中拿过一根木棍，对方从一辆车上下来5、6个人拿着砍刀、钢管，双方发生斗殴，后其与周某甲等人逃跑，待对方人走后，发现周凯洋头部，颈部，左胳膊被刀砍伤，其开车带着周凯洋到医院，到了医院其用别人的电话报了警。另外证实，当时在去东关大桥路上，其还让毕运涛、吴齐、祝世振一起去，但此三人没有到打架现场。被告人周某甲证实的内容与被告人苏某证实的一致。
（5）被告人宗某某的供述，证实的内容与被告人张某甲证实的基本一致，另外证实其电话号码为152××××5747，其几人将周凯洋送到医院后苏某打电话报了警。
（6）被告人于某甲的供述，证实的内容与被告人张某甲证实的基本一致，另外证实其右胳膊受伤，周凯洋胳膊和后脑勺被砍伤，周某甲的右手被钢管打伤，张某甲的胸前被刀划了一道。他们拿的刀大约30公分，刀面是弯型的。去东关大桥的途中，苏某又去接了另外几个人一起去。
（7）被告人李某的供述，证实其是金乡县众城现代城保安。案发当晚其和单某、范肖飞去量金二部KTV接许春青并与许春青的同事发生争执。其回到众城现代城宿舍后接到单某电话称梨园春都服务员约点打架，让其跟着去看看。其又和李海兵从宿舍里面拿了两根钢管（长约1米，直径约2cm）与单某和范肖飞见了面。四人到东关大桥后，范肖飞和李海兵一人拿一把砍刀，其和单某一人拿一根钢管下车，对方看见他们拿着刀和钢管就开始跑，其四人追打，其与一名拿棍的青年互相打了几下，后来其把车开到路中间，看见李海兵手里拿着一根木棍往对方一名青年身上打，当时那个青年躺在地上。李海兵拿着砍刀准备砍那名青年，被单某和范肖飞拦住，后其四人就开车走了。
4、鉴定意见
金乡县公安局（金）公（法）鉴（临床）字（2013）第0600号、0601号、0602号、0604号、0700号法医学人体损伤检验意见书，证实被告人苏某、张某甲、周某甲、单某之损伤程度为轻微伤；周凯洋之损伤程度为轻伤（偏重）。
5、现场勘验、检查笔录
金公（刑）勘（2013）K3708284300002013006240001号现场勘查笔录、现场图及照片，证实案发现场的情况。
原审法院认为，原审被告人单某、苏某纠集他人持械聚众斗殴，原审被告人张某甲、范肖飞、周某甲、宗某某、于某甲、李某等人积极参与持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，且系共同故意犯罪。被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、周某甲、宗某某、李某、于某甲均当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，酌情予以从轻处罚。被告人单某、苏某、张某甲、范肖飞、李某就民事赔偿部分已与被害人达成协议并履行完毕，取得了被害人的谅解，依法予以从轻处罚。被告人苏某在案发后使用被告人宗某某的手机报警并主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法予以减轻处罚。根据被告人周某甲、宗某某、于某甲、李某的认罪态度及悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会。根据各被告人的犯罪情节、性质、认罪、悔罪表现及在共同犯罪过程中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，以被告人单某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；以被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；以被告人范肖飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；以被告人苏某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；被告人周某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；以被告人宗某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；以被告人于某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；以被告人李某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上诉人（原审被告人）范肖飞上诉辩称，其犯罪情节较轻，自愿认罪，已赔偿被害人损失并取得被害人谅解，原审判决对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
其辩护人的辩护意见是，上诉人范肖飞系初犯、犯罪中止，能如实供述所犯罪行，认罪悔罪，已积极赔偿受害人的损失，得到被害人谅解，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚并适用缓刑。
上诉人（原审被告人）苏某上诉辩称，原审判决认定事实不清，其自愿认罪，有自首情节，系初犯、偶犯，民事赔偿部分已和被害人达成调解协议，取得了被害人的谅解，原审判决对其量刑过重。请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。
其辩护人的辩护意见是，原审判决认定事实不清，原审判决认定上诉人苏某“纠集他人持械聚众斗殴”与客观事实不符，在斗殴中原审被告人单某有严重过错。上诉人苏某系初犯、偶犯、自首，已对被害人进行了赔偿，取得了被害人的谅解，原审判决量刑过重。请求二审法院对苏某从轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。二审期间，上诉人及其辩护人均未提供新的证据。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）苏某及原审被告人单某纠集他人持械聚众斗殴，上诉人（原审被告人）范肖飞及原审被告人张某甲、周某甲、宗某某、于某甲、李某等人积极参与持械聚众斗殴，其行为均构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。原审被告人单某、张某甲、范肖飞、苏某、周某甲、宗某某、李某、于某甲均当庭自愿认罪，如实供述所犯罪行，可予从轻处罚。原审被告人单某、苏某、张某甲、范肖飞、李某与被害人就民事赔偿部分已达成调解协议并取得被害人的谅解，可予从轻处罚。被告人苏某在案发后向公安机关报警并主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，予以减轻处罚。根据被告人周某甲、宗某某、于某甲、李某的认罪态度及悔罪表现，对其可从轻处罚并适用缓刑。
关于上诉人范肖飞上诉提出的其犯罪情节较轻，自愿认罪，已赔偿被害人损失并取得被害人谅解，原审判决对其量刑过重的上诉理由及其辩护人相应的辩护意见。经查，原审判决对上诉人范肖飞具有的自愿认罪、取得被害人谅解等从轻处罚的情节已经做出认定，并在量刑时予以体现。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人范肖飞的辩护人提出的范肖飞存在犯罪中止情节的辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人苏某上诉提出的其自愿认罪，有自首情节，系初犯、偶犯，民事赔偿部分已和被害人达成调解协议，取得了被害人的谅解，原审判决对其量刑过重的上诉理由及其辩护人提出的相应的辩护意见。经查，原审判决根据上诉人范肖飞犯罪的性质、社会危害性，对其具有的自首、取得被害人谅解等从轻处罚的情节已经做出认定，并在量刑时予以体现。故该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪正确、量刑适当、审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 高翠荣
审 判 员 郭方浩
代理审判员 程海军
二〇一四年三月十三日
书 记 员 王亚楠