山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁16民终1898号
上诉人（原审原告）：邹平县广电广告有限公司，住所地邹平县广场东路15号。
法定代表人：张立波，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李德玺，山东梁邹律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵东兴。
委托诉讼代理人：杜婷婷，山东年轮律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张森，山东年轮律师事务所律师。
上诉人邹平县广电广告有限公司因与被上诉人赵东兴劳动争议一案，不服邹平县人民法院（2016）鲁1626民初1434号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邹平县广电广告有限公司的委托诉讼代理人李德玺、被上诉人赵东兴的委托代理人杜婷婷、张森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人邹平县广电广告有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：原审法院认定事实不清，判决错误。1.上诉人与被上诉人解除劳动合同是双方的协议行为，向被上诉人支付经济补偿金符合聘用合同约定，应当得到法律确认。一审判决上诉人向被上诉人支付违法解除合同赔偿金适用法律错误。2.自2014年4月，上诉人因历史原因导致人员臃肿、经济恶化。为企业生存上诉人改革大锅饭制度，实行绩效工资，改革针对全员职工而非被上诉人个人，且工作岗位实行双向选择，上诉人按照绩效考核结果向被上诉人支付工资。虽然没有书面变更合同，但得到了大家的认可，至解除合同前被上诉人并无异议，双方改变工资发放标准的客观事实应予确认。原审法院按照档案工资标准认定上诉人拖欠被上诉人工资错误，对上诉人不公。
被上诉人赵东兴辩称：一、一审判决认定的劳动关系主体错误。答辩人工作地点系邹平县广播影视中心，工作内容为新闻采编，工资由邹平县广播影视中心发放，受邹平县广播影视中心管理，根据法律规定，答辩人与邹平县广播电影电视中心构成事实劳动关系。被答辩人系邹平县广播电影电视中心出资设立，由邹平县广播电影电视中心实际控制。本案劳动关系的主体应当为答辩人和邹平县广播电影电视中心,一审判决认定劳动关系主体错误。二、一审判决适用法律程序错误。邹平县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决中虽然列邹平县广播电影电视中心为被申请人，但在整个审理及仲裁裁决过程中没有涉及任何关于邹平县广播电影电视中心的权利义务，即使该中心在本案中不承担任何责任，邹平县劳动人事争议仲裁委员会也应当作出裁决。仲裁裁决遗漏了必须参加仲裁的当事人，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条之规定，应当依法追加邹平县广播电影电视中心为本案诉讼当事人。一审法院未追加实际用人单位为本案被告，属于法律错程序错误。三、一审法院认定答辩人认可仲裁裁决的赔偿金数额和拖欠工资数额没有任何依据。答辩人只是在法定期限内没有向人民法院提起诉讼，但并未意味着答辩人对仲裁裁决的赔偿金数额和拖欠工资数额没有任何依据。答辩人只是在法定期间内没有向人民法院提起诉讼，但并不意味着答辩人对仲裁裁决的赔偿金额和拖欠工资数额的认可。四、答辩人的上诉理由不成立。被答辩人的实际控制人邹平县广播电影电视中心的行为已经构成违法解除劳动合同，应当向答辩人支付违法解除劳动合同赔偿金。一审法院依据的工资标准符合法律规定，上诉人单方改变工资发放标准并未得到任何人的认可，不应得到法律支持。
上诉人邹平县广电广告有限公司向一审法院起诉请求：请求判令邹平县广电广告有限公司不应再支付赵东兴解除合同赔偿金14614.31元、2014年4月至9月拖欠工资18792元，诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：赵东兴于2010年10月到邹平县广电广告有限公司工作，赵东兴称诉讼双方于2010年10月签订书面劳动合同，合同期限至2017年9月27日，赵东兴称其是在2012年与邹平县广电广告有限公司签订劳动合同至2017年，但双方均没有提交书面劳动合同。2015年9月14日，诉讼双方签订解除合同书，邹平县广电广告有限公司向赵东兴支付经济补偿金14614.31元。因劳动争议赵东兴与邹平县广电广告有限公司发生纠纷，赵东兴向邹平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年2月28日，邹平县劳动人事争议仲裁委员会做出邹劳人仲案字（2016）第021号仲裁裁决书，裁决一、邹平县广电广告有限公司支付给赵东兴解除劳动合同赔偿金，扣除已支付的14614.31元，邹平县广电广告有限公司还应支付赵东兴14614.31元；二、邹平县广电广告有限公司支付给赵东兴2014年4月至2014年9月工资18792元；三、驳回赵东兴的其他仲裁请求。邹平县广电广告有限公司不服裁决书，于2016年4月14日诉至法院，要求判令不应再支付赵东兴解除合同赔偿金14614.31元，邹平县广电广告有限公司不应支付赵东兴2014年4月至9月拖欠工资18792元，诉讼费用由赵东兴承担。2015年10月12日，邹平县人民政府[2015]7号常务会议纪要曾载明“因历史原因造成的人员臃肿和运行困难需逐步克服解决，解聘118名合同工和临时工人员进行人员‘瘦身’是形势需要。”从邹平县广电广告有限公司提供的一次性补偿计算表来看，赵东兴2014年、2015年度的工资标准分别为每月3422.14元、3508.57元。邹平县广电广告有限公司未提供证据证明已支付赵东兴2014年4月至9月工资。
一审法院认为，赵东兴于2010年10月到邹平县广电广告有限公司工作，事实清楚，法院予以确认。本案争议焦点为邹平县广电广告有限公司与赵东兴解除劳动合同是否违法及其是否拖欠赵东兴工资。针对第一个争议焦点，邹平县广电广告有限公司称与赵东兴解除聘用合同系因情势变更所致，并非邹平县广电广告有限公司违法解除劳动合同。首先，根据法院查明的事实，邹平县广电广告有限公司与赵东兴签订的解除合同书并未对解除合同劳动者的相关权益予以约定，亦未释明解除合同的原因。其次，邹平县广电广告有限公司对其所称的“情势变更”并未提交充分证据予以证实。第三，即使存在邹平县广电广告有限公司所称的“情势变更”，根据邹平县广电广告有限公司提交的证据及法院受理涉及邹平县广电广告有限公司的案件数量可知，邹平县广电广告有限公司在2015年9月份解除劳动合同人员超过二十人，根据法律规定，邹平县广电广告有限公司应提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告才可以裁减人员。而邹平县广电广告有限公司方并未提交证据证明其已经按照上述程序处理此次裁减人员；且邹平县广电广告有限公司裁员时亦未明确裁员的标准，不符合法律对优先留用人员的规定。综上所述，邹平县广电广告有限公司与被告解除劳动合同违反了劳动合同法的相关规定，属于违法解除劳动合同。故邹平县广电广告有限公司应支付赵东兴违法解除劳动合同赔偿金34797.60元（3479.76元×5个月×2），扣除邹平县广电广告有限公司已支付的14614.31元，邹平县广电广告有限公司还应支付给赵东兴违法解除劳动合同赔偿金20183.29元，赵东兴认可仲裁裁决的14614.31元，属于对自己权利的自由处分，法院予以支持，故邹平县广电广告有限公司应支付赵东兴违法解除劳动合同赔偿金14614.31元。针对第二个争议焦点，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。由于邹平县广电广告有限公司未提供证据证明已给赵东兴发放2014年4月至2014年9月工资，故对赵东兴要求支付该期间拖欠工资的主张，法院予以支持。从邹平县广电广告有限公司提供的一次性补偿计算表来看，赵东兴2014年度的工资标准分别为每月3422.14元，应支付赵东兴2014年4月至2014年9月拖欠工资20532.84元（3422.14元×6个月），赵东兴认可仲裁裁决中的18792元，属于对自己权利的自由处分，法院予以支持，故邹平县广电广告有限公司应支付赵东兴2014年4月至2014年9月工资18792元。综上所述，邹平县广电广告有限公司应支付赵东兴违法解除劳动合同赔偿金14614.31元；邹平县广电广告有限公司应支付赵东兴2014年4月至2014年9月工资18792元，共计33406.31元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十六条、第四十条、第四十一条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条之规定，判决如下：一、邹平县广电广告有限公司于本判决生效之日起五日内支付赵东兴违法解除劳动合同赔偿金14614.31元；二、邹平县广电广告有限公司于本判决生效之日起五日内支付赵东兴2014年4月至2014年9月工资18792元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由邹平县广电广告有限公司负担。
二审中，上诉人没有提交新证据。被上诉人针对其关于劳动关系主体的答辩意见提交了农业银行交易明细、年度考核登记表三份、进级个人表三份，荣誉证书及工作证，邹平县广播电影电视中心发放2015年第5号文件，照片一份等四组证据,本院审查认为,被上诉人针对劳动关系主体的问题未提起上诉,该问题并非本案争议焦点,其提交的证据与本案待证事实和诉争焦点无关联性,本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题为，第一，上诉人是否属于违法解除劳动合同，原审判决认定被上诉人支付赔偿金是否正确；第二，原审判决对上诉人拖欠工资的认定是否正确。关于焦点一，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”因此，用人单位违反劳动合同法规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行或劳动合同不能继续履行的，用人单位即应支付赔偿金。本案中，上诉人在同一时期解除劳动合同人数超过二十人，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定向工会或全体职工说明情况、听取意见并报劳动行政部门备案，但上诉人未履行上述程序，其解除劳动合同违反法律规定。上诉人向被上诉人作出的“经研究，我单位与赵东兴于2015年9月14日解除签订的劳动合同”的意思表示，不能反映其主张的与被上诉人协商一致解除劳动合同，本院对其主张不予采纳。原审判决认定上诉人违法解除劳动合同并判令其向被上诉人支付赔偿金正确，上诉人该上诉请求不能成立。关于焦点二，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”本案中，诉讼双方在劳动合同中约定被上诉人的工资待遇按照正式人员待遇发放，其在2014年4月前为被上诉人发放的工资数额也较为固定。上诉人未证实其与被上诉人协商一致对劳动合同约定的工资数额进行了变更，其单方改变发放工资的数额违反劳动合同约定，原审判决上诉人按约支付拖欠的工资报酬正确，上诉人该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人邹平县广电广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 韩现文
审判员 王 琳
审判员 刘 洋
二〇一六年十一月二十一日
书记员 王 婷