山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁民终1216号
上诉人(原审被告)：山东菏泽中科生物制品有限公司。住所地：山东省菏泽市开发区岳程办事处办公楼***室。
法定代表人：王志强，董事长。
委托代理人：杨胜海，鄄城诚诺法律服务所法律服务工作者。
上诉人(原审第三人)：王志强。
委托代理人：杨胜海，鄄城诚诺法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：中科投资有限公司。住所地：北京市门头沟区石龙经济开发区永安路**号*号楼******室。
法定代表人：冯精志，董事。
委托代理人：牛新明，山东舜翔律师事务所律师。
委托代理人：张华鹏，山东舜翔律师事务所律师。
上诉人山东菏泽中科生物制品有限公司（以下简称中科生物公司）、王志强因与被上诉人中科投资有限公司（以下简称中科投资公司）公司决议效力确认纠纷一案，不服山东省菏泽市中级人民法院（2015）菏商初字第90号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年6月13日公开开庭审理了本案。中科生物公司和王志强的共同委托代理人杨胜海，中科投资公司的委托代理人牛新明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中科投资公司一审诉称：2004年7月28日，中科投资公司与王志强共同出资成立中科生物公司，注册资本2000万元，中科投资公司出资1600万元，王志强出资400万元。2007年12月26日，因中科生物公司未按照规定参加年检被吊销营业执照。2014年7月，中科投资公司召集中科生物公司股东召开临时股东会议。中科投资公司的工作人员向王志强邮寄送达会议通知，但均未妥投。2014年8月16日，中科生物公司召开临时股东会议，形成股东会决议。请求判令：1、确认2014年8月16日中科生物公司临时股东会决议合法有效；2、案件诉讼费用由中科生物公司负担。
中科生物公司一审未答辩。
王志强一审未答辩。
原审法院查明：中科生物公司成立于2004年7月28日。该公司注册资本为2000万元，中科投资公司出资1600万元，占该公司股权80%；王志强出资400万元，占该公司股权20%。法定代表人为王志强，住所地为菏泽市开发区岳城办事处办公楼305室。因该公司未按规定参加年检，于2007年12月26日被吊销营业执照。
中科生物公司公司章程第九条规定：股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。股东会对公司增加或减少注册资本，分离、合并、解散或者变更公司形式作出决议，必须代表三分之二以上表决权的股东通过。公司可以修改章程。修改公司章程的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。一万元为一个表决权。股东会定期会议每半年召开一次。代表四分之一以上表决权的股东，三分之一以上董事或者监事，可以提议召开临时会议。股东会所议事项由董事会提出方案，组织召开，董事长主持，董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定副董事长或其他董事主持。第十条：召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录。出席会议的股东应当在会议记录上签名。第十一条：公司设立董事会，成员为3人，设董事长1名。董事长为公司的法定代表人。2005年6月15日，该公司董事会人数由三人增加为五人，董事会成员为：王志强、祁赤、吴小平、潘光、王亚雯。
2014年7月16日，中科投资公司作出临时股东会通知，通知王志强：中科生物公司2007年已被菏泽工商局吊销营业执照，现已处于瘫痪状态，经中科投资公司研究，决定召开临时股东会成立清算组对中科生物公司进行清算，于2014年8月16日在北京市门头沟区石龙经济开发区永安路20号3号楼1-0001召开临时股东会。会议议题为成立清算组对中科生物公司进行清算。2014年7月28日，中科投资公司向王志强的公民身份证载明的地址山东省鄄城县鄄城镇建设路西段25号邮寄了股东会通知。该邮件以查无此人被退回至中科投资公司。
2014年8月16日，中科生物公司召开临时股东会，中科投资公司的委托人陈大清、尹其博到会，由陈大清主持，形成以下决议：一、同意注销中科生物公司；二、公司成立清算组，成员为尹其博、陈大清、陈险峰，清算组负责人为尹其博；三、备案后六十日内在报纸上刊登注销公告；四、清算组在清算期间依照《中华人民共和国公司法》规定行使职权，开展工作。中科投资公司在全体股东一栏加盖公章。
原审法院认为：《中华人民共和国公司法》第二十二条规定，公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
2014年8月16日作出的中科生物公司的股东会决议内容系关于该公司注销并成立清算组。上述决议内容中并未涉及违反法律和行政法规的内容。中科生物公司和王志强未提供证据予以证明股东会决议的内容违反法律和行政法规的规定。参加会议的中科投资公司持有中科生物公司80%的股份，超过了三分之二以上的表决权，符合《中华人民共和国公司法》第四十四条关于股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过的规定和公司章程第九条的规定。
中科生物公司和王志强认为股东会决议存在以下情形：1、中科投资公司非实际出资人，其无权对公司事项作出决议；2、会议通知未到达王志强，程序违法；3、股东会决议记载的地址为“本公司会议室”，应理解为中科生物公司的会议室。实际召开会议的地点与通知地点不相符；4、股东会决议上仅有中科投资公司的盖章，没有王志强的签字。但是股东会决议最后一句话为“全体公司签字”；5、股东会所议事项未由董事会提出，该股东会决议由陈大清主持，违反公司章程第九条第五款的规定；6、营业执照吊销的日期为2007年12月26日，根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条规定，应在解散事由成立后15日内解散，但是股东会决议日期远远晚于该时间。所以股东会决议违反法律的强制性规定，应属无效决议。对此，原审法院认为，1、中科生物公司和王志强未提供证据推翻中科投资公司的股东身份，公司章程显示中科投资公司系持有该公司80%股权的股东，根据公司章程第九条的规定，中科投资公司有权召集股东会临时会议。故中科生物公司和王志强的该项主张不能成立。2、王志强所主张的未收到关于召开此次股东会的通知等事由均系股东会召开的程序是否违反公司章程和法律的规定，均属于法律规定的可以撤销股东会决议的事由，而非导致股东会决议无效的法定事由。股东会决议作出的时间为2014年8月16日，王志强应当于该股东会决议作出之日起60日内向法院提出撤销该决议的诉讼，而王志强未对此行使撤销权，且该撤销权已消灭。因此，中科生物公司和王志强的质证意见不能成立，不予支持。综上，根据《中华人民共和国公司法》第二十二条之规定，原审法院判决：确认2014年8月16日山东菏泽中科生物制品有限公司的股东会决议合法有效。案件受理费100元，由山东菏泽中科生物制品有限公司负担。
上诉人中科生物公司不服一审判决，上诉称：一、原审判决认定事实错误。1、中科投资公司没有证据证明其向中科生物公司出资1600万元。2、原审判决确认2014年8月16日临时股东会的召开地点为中科生物公司会议室是错误的，与通知中载明的会议地点北京市门头沟区石龙经济开发区永安路20号3号楼1-1001不一致。二、原审判决理由错误。1、原审判决认为公司章程显示中科投资公司持有80%股权是错误的，中科投资公司没有投资，并非控股股东，其无权对公司事项作出决议。2、原审判决认为临时股东会由陈大清主持以及临时股东会决议形成的时间晚于法律规定的15天等事由属于法律规定的可撤销的事由也是错误的，该临时股东会决议违反公司法第四十一条款、第一百八十四条的规定而无效。三、原审判决结果错误。原审判决确认2014年8月16日中科生物公司的股东会决议合法有效，缺少临时二字，显然与中科投资公司的诉讼请求不一致，判决确认的股东会决议是不存在的。综上，请求二审判决驳回中科投资公司的诉讼请求。
被上诉人中科投资公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持，中科生物公司、王志强的上诉请求没有任何事实及法律依据，应当予以驳回。1、本案所讼争的《股东会决议》合法有效。2、《山东菏泽中科生物制品有限公司公司章程》证明中科投资公司持有中科生物公司80％的股权。中科投资公司有权召集股东会会议，而且代表了三分之二以上的表决权。中科生物公司和王志强未提供证据推翻中科投资公司的股东身份。中科投资公司实际出资到位，不存在出资不到位的情形。根据公司法第四十三条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。在公司章程没有特殊规定的情况下，被上诉人中科投资公司有权按照认缴的出资比例行使表决权。3、王志强所主张的未收到关于召开此次股东会的通知等事由均系股东会召开的程序是否违反公司章程和法律的规定，均属于法律规定的可以撤销股东会决议的事由，而非导致股东会决议无效的法定事由，且王志强未于该股东会决议作出之日起60日内向法院提出撤销该决议的诉讼，即王志强未对此股东会决议行使撤销权，该撤销权因60日已消灭。综上，中科生物公司、王志强的上诉请求没有事实及法律依据，应当依法予以驳回。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于中科投资公司是否具有股东资格以及持股比例是否为80%问题。中科生物公司成立于2004年7月28日。中科生物公司股东王志强签名确认的公司章程载明，中科投资公司出资1600万元，持股比例为80%。中科生物公司和王志强在中科生物公司设立后至今十多年时间里以及在本案诉讼中，并未提出中科投资公司存在出资不到位、抽逃出资或者其他情形。中科投资公司的出资行为由验资报告予以证明，而中科生物公司、王志强关于中科投资公司没有出资的主张没有证据支持。原审判决认定中科投资公司持有80%股权并无不当。中科生物公司、王志强的该项上诉理由不能成立。
二、关于临时股东会的召开地点是否与通知地点一致问题。中科生物公司、王志强在一审答辩状中写明，中科生物公司早已被吊销营业执照其无实际办公地址。因此，股东会决议载明的临时股东会召开的地点“本公司会议室”，应理解为中科投资公司会议室。
三、公司法第四十一条规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。中科投资公司于2014年7月28日向王志强寄出召开股东会的通知，于2014年8月16日召开股东会，没有违反上述规定。并且原审判决根据公司法第二十二条的规定，认为股东会召开程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销的理由是正确的。
四、公司法规定公司可以根据法律或公司章程规定定期召开股东会，也可依照法定程序召开临时股东会，临时股东会与定期股东会并无其他区别，原审判决确认2014年8月16日中科生物公司的股东会决议合法有效的表述并无不当。
综上所述，上诉人中科生物公司、王志强的上诉理由不能成立，本院不予支持，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人山东菏泽中科生物制品有限公司、王志强负担。
审 判 长 康 靖
审 判 员 安景黎
代理审判员 郑元文
二〇一六年六月十五日
书 记 员 张海娇