上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民一（民）初字第37522号
原告肖诗琼，女，1985年2月1日生，汉族，户籍地江西省南康市，现住上海市闵行区。
委托代理人翟X，上海XX律师事务所律师。
被告上海机场德高动量广告有限公司，注册地上海市浦东新区浦东机场启航路900号，主要经营地上海市浦东新区浦东南路1118号8楼。
法定代表人贾锐军，董事长。
委托代理人邓XX，上海市XX律师事务所律师。
原告肖诗琼与被告上海机场德高动量广告有限公司（以下至判决主文前简称德高动量广告公司）劳动合同纠纷一案，本院于2013年10月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2013年11月25日公开开庭进行了审理。原告肖诗琼及其委托代理人翟X、被告德高动量广告公司的委托代理人邓XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖诗琼诉称，原告于2011年11月24日与被告签订劳动合同，约定劳动合同期限为2011年11月21日至2014年11月20日，试用期为6个月，原告的工作内容为在被告销售部门担任客户经理职务，并向区域销售总监汇报工作等。原告的工资为基本工资及各类补贴加销售佣金。原告在被告处工作期间，工作表现积极，业绩突出，多次在公司考核为优秀，并得到相应奖金。但2013年7月31日，被告人力资源部门以原告连续两个季度业绩未达标为由，单方面解除了原告的劳动合同，并要求原告签署劳动合同协商解除通知书。原告未予签署。后被告在没有支付原告任何赔偿的情况下开具退工证明。原告认为，被告解除原告劳动关系系违法解除。另外，被告仍有部分佣金未支付给原告。为此原告申请仲裁要求恢复劳动关系并要求被告支付相应的工资和佣金。但仲裁裁决的认定与事实不符，且无法律依据，故原告现提起诉讼，要求：1、判令被告与原告恢复劳动关系；2、判令被告按照人民币20，680.71元／月标准支付原告自2013年8月1日起至实际恢复劳动关系之日的工资并缴纳相应的社会保险费；3、判令被告向原告支付2011年11月21日至2013年7月31日期间的销售业务提成共计54，234.14元。审理中，原告变更上述第1、第2项诉讼请求为，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金56，304元（14，076元／月×2个月×2倍），变更上述第3项诉讼请求为要求被告支付2011年11月21日至2013年7月31日期间的销售业务提成共计54，979.04元。
被告德高动量广告公司辩称，被告系基于原告无法胜任工作且经培训后仍无法胜任工作为由解除原告的劳动合同，并非违法解除，且被告已经通知原告领取代通知金和经济补偿金，但原告没来领取就提起仲裁。故不同意原告要求恢复劳动关系、支付恢复期工资或者支付违法解除赔偿金的诉讼请求。此外，社会保险费不属于法院处理范围，故亦也不同意原告该诉请。对于原告所主张的销售业务提成，被告认可其部分的业绩，并认可原告所主张的相应销售业绩提成共计12，748.55元，具体为：浙江中国小商品城集团股份有限公司2012年2月合同项下的佣金7，000元、2011年2月合同项下的佣金1，296元，北京沃捷文化传媒股份有限公司合同项下第一笔到帐款的佣金1，875元以及第二笔到帐款的佣金1，000元，北京东方大唐广告有限公司合同项下第一笔到帐款的佣金975元，上海大雅广告有限公司合同项下第一笔到帐款的佣金602.55元。而原告所主张的其他业务提成，有的是因合同项下的销售款仍未到账，有的是因合同项下的销售款是在原告离职以后才到账，根据双方的提成约定，原告均不应享有业务提成，故被告不同意支付。
经审理查明，原告肖诗琼于2011年11月21日进入被告德高动量广告公司工作，双方签订期限为2011年11月21日至2014年11月20日的劳动合同。双方劳动合同约定，原告在被告销售部门担任客户经理职务，入职3个月内初始税前月工资为6，000元／月，入职3个月后初始税前月工资为7，000元／月，同时原告还享有销售激励制度，销售佣金具体见相关佣金政策。2013年1月，原告与被告签署了2013年奖金政策，确定原告当年的直接销售目标为2，800万元。同年1月18日，原告与被告又签署了2013年第1季度奖金政策。该奖金政策确定原告2013年第1季度的奖金总额为25，000元，具体包括：1、AI（广告收入指标）10，000元，2、新客户指标10，000元，3、个人目标5，000元。其中“新客户指标”明确原告每季度至少开发2个新客户等，“个人目标”的内容为变为狮子，去外面寻找潜在客户，在管理层作出决策之前大力提高自己等。同时原告的上述“个人目标”中还明确，如果第1季度的努力没有成果，则可能会扣除全部第1季度奖金，如果没有达到第1季度和第2季度新客户目标，那么管理层将考虑重新安置。2013年1月25日，被告向原告发出电子邮件，确定2013年1-4季度的广告销售收入比例分别为22%、27%、25%和26%。2013年4月3日，原告与被告又签署了2013年第2季度奖金政策，其奖金数额以及具体内容与上述第1季度奖金政策大体相同，同时该政策还明确，如果未达到第1季度指标，但达到第1季度＋第2季度指标，则可补发第1季度奖金。2013年5月3日，被告向原告作出纪律处分报告，以原告工作表现差、工作效率差给予原告书面警告。被告在该处分报告中指出，原告在2013年第1季度中的努力和结果都没有达到预期水平，第1季度客户目标没有达到，工作态度差，工作不投入，花费很多时间打电话聊天或者经常暂停工作，表明其缺乏动力并给团队带来不良影响；第2季度奖金中已经提到，公司希望原告在努力和结果上大幅度提高，否则管理层必须做出决定。原告在该处分报告中签署同意意见并予以签名。另，2013年4月23日至24日，被告安排原告参与了旨在提高与工作职能相关的技能，达成提升绩效目的的“2013年价值主张销售”项目的培训。后被告销售绩效和培训经理针对上述培训又对原告等开展了以实践为主的“周练习”，并在2013年5月10日至5月31日期间的每周五组织原告等销售人员开展如何提高销售技巧和业绩的讨论和训练。2013年7月31日，被告经告知工会后，要求原告签署“劳动合同协商解除通知书”，表明因原告经过相关培训后，最近连续两个季度的业绩没有达标为由，公司将于当日解除原告的劳动关系；被告同意支付原告代通知金（税后）13，357.90元和解除合同补偿金（税后）28，152元等。当日，被告为原告开具上海市单位退工证明。原告对上述通知书持有异议，未予签署。2013年8月被告向原告邮寄了“离职员工经济补偿金领取通知书”，要求原告前来领取上述经济补偿金等。原告收到该信函后未至被告处领取上述经济补偿金。2013年8月26日，原告向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、恢复劳动关系；2、按照20，680.71元／月标准支付2013年8月1日至裁决书作出之日的工资以及缴纳社会保险费；3、支付2011年11月21日至2013年7月31日的销售业务提成54，234.14元。仲裁审理中，原告确认其确实未完成2013年第1季度、第2季度销售政策目标，但被告处有50%以上的销售人员均未完成。2013年9月27日，上述仲裁委员会作出裁决，对原告上述请求未予支持。原告对此不服，遂提起本诉讼。
另查明，1、2012年2月，原、被告签订了“佣金政策-2012年”，同年10月，原、被告又签订了“佣金政策-2012年（10月份以后）和2013年新佣金政策发布之前”。上述两份佣金政策约定了原告对不同客户可提取佣金的比例以及所适用的时间、相关客户的定义等内容。同时，上述两政策的“备注”中均明确，销售佣金将在收到客户付款后发放，销售佣金的计算必须得到销售总监和总经理的确认，佣金会于收到客户付款的一个月之后发放；若客户逾期30天付款，销售佣金将被扣除20%，若客户逾期60天付款，销售佣金将被扣除50%，若客户逾期90天付款，销售佣金将被扣除100%，只有少数在公司备忘录上的客户享有特殊赊账期，包括4A代理公司；员工离职后应该返还其所得到的发生在其离职后的佣金，因为离职员工未跟进工作等。2、原告在被告工作期间，作为被告销售代表，曾完成多份广告销售合同。截至2013年7月31日，被告仍未支付原告销售业务提成的销售合同的应付款金额及时间如下：
1）2011年2月签订的浙江中国小商品城集团股份有限公司广告销售合同，应于2013年7月31日前付款129.6万元；
2）2012年2月签订的浙江中国小商品城集团股份有限公司广告销售合同，应于2013年7月31日前付款35万元；
3）2012年3月签订的北京沃捷广告有限公司广告销售合同，自2013年2月至2015年1月期间，应于每年1月15日前、4月15日前、7月15日前、10月15日前分别付款750万元；
4）2012年12月签订的北京东方大唐广告有限公司广告销售合同，应于2013年7月15日前付款97.5万元，于2013年12月8日前付款27.5万元；
5）2013年2月签订的法兰克福展览（香港）有限公司广告销售合同，应于2013年9月23日前付款89，040元；
6）2012年7月签订的上海大雅广告有限公司广告销售合同，应于2013年5月31日前付款602，550元；
7）2012年8月签订的上海大雅广告有限公司广告销售合同，应于2013年6月20日前、2013年9月20日前分别付款1，460，025元；
8）2013年6月签订的上海大雅广告有限公司广告销售合同，应于2013年12月30日前、2014年3月30日前分别付款1，502，550元；
9）2013年7月签订的台湾长荣航空股份有限公司上海代表处广告销售合同，应于2013年8月16日前付款381，600元；
10）2013年8月签订的缤特力贸易（苏州）有限公司广告销售合同，应于2013年8月26日前付款172，250元。
上述销售合同中，第1）、第2）项合同款金额在原告离职前均已到账；上述第3）项合同中2013年4月15日前的应付款750万元于2013年7月4日到账，2013年7月15日前的应付款750万元分别于2013年7月25日到账200万元、2013年10月21日到账550万元；上述第4）项合同中2013年7月15日前的应付款于原告离职前已到账；上述第6）项合同中的应付款于原告离职前已到账。此外，由于上述第6）、7）、8）项广告销售合同中所涉及的上海大雅广告有限公司是被告的全年媒体购买客户，原告在代表被告与其签订购买协议时，均给予了该客户付款时60天的信用期。
以上事实，由经庭审质证，本院予以确认的：原告提供的仲裁裁决书、劳动合同、劳动合同协商解除通知书、上海市单位退工证明、被告2012年10月前以及2012年10月以后的销售佣金政策及中文翻译件、原告签署的广告销售合同及审批表，被告提供的原告2013年第1季度、第2季度奖金政策及其中文翻译件、原告2013年4月的纪律处分报告、培训出席证明、原告的培训记录和培训照片、原告与被告销售绩效和培训经理的电子邮件、劳动合同协商解除通知书、离职员工经济补偿金领取通知及邮寄凭证、被告工会证明、仲裁庭审笔录、原告2013年奖金政策、被告销售总监2013年1月25日给原告等人员的电子邮件、北京沃捷广告有限公司付款的贷记凭证、上海大雅广告有限公司2011年至2013年的全面媒体购买协议，以及原、被告的庭审陈述等在案佐证。
本院认为，劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。从本案查明的事实来看，原告作为被告销售部广告销售人员，被告与其约定年度以及季度销售目标并签订季度销售奖金政策，并无不妥。2013年第1季度，原告因未完成奖金政策所约定的目标，被告据此给予原告书面警告处分，并提示原告需在第2季度在努力和结果方面大幅度提高，否则被告管理层将作出决定，原告对此亦签字予以认可。后被告安排原告参加了旨在提升销售技巧，提高销售绩效的相关培训，并多次安排原告进行实践练习和相关讨论训练，但原告在2013年第2季度仍未达成双方奖金政策所约定的目标。为此，被告以原告经培训仍不能胜任工作为由通知解除原告劳动合同，并同意支付原告代通知金和经济补偿金的行为，并不违反法律规定。原告认为该解除行为属违法解除，于法无据，本院不予采信。据此，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。对于原告所主张的销售业务提成，因原、被告对销售业务提成即佣金曾签订过2012年10月之前以及之后分别适用的佣金政策，原、被告应按此佣金政策的约定履行。由于上述政策中明确，原告佣金在销售合同应付款到账后支付；如应付款逾期，将按逾期时间及相应比例扣减佣金；员工离职后因不再服务于客户，应返还离职后的佣金等内容。现被告根据上述内容以及原告所签订的上述销售合同应付款数额、提成比例以及应付款实际到账时间，确认原告所主张的浙江中国小商品城集团股份有限公司2012年2月合同项下的佣金7，000元、2011年2月合同项下的佣金1，296元，北京沃捷文化传媒股份有限公司合同项下第一笔到帐款的佣金1，875元以及第二笔到帐款的佣金1，000元，北京东方大唐广告有限公司合同项下第一笔到帐款的佣金975元，上海大雅广告有限公司合同项下第一笔到帐款的佣金602.55元，并未违反原、被告上述佣金政策的约定，本院予以确认。而原告所主张的其他业务提成，因原告并无证据证明相关合同项下的应付款已实际到账，且部分合同所约定的应付款时间确系在原告离职以后，不符合上述佣金政策应支付佣金的约定，故本院难以支持，被告不支付原告其余业务提成的相应抗辩，与双方佣金政策相符，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、被告上海机场德高动量广告有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告肖诗琼销售业务提成12，748.55元；
二、驳回原告肖诗琼的其余诉讼请求；
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 程小勇
二〇一四年一月十日
书记员 朱工字
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第三条劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。
……
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
……
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。