江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终3907号
上诉人（一审原告、反诉被告）:ＸＸ。
委托诉讼代理人：王海燕，江苏立贤律师事务所律师。
上诉人（一审被告、反诉原告）：朱瑞龙。
委托诉讼代理人：路兵，泗洪县楚声法律服务所法律工作者。
上诉人ＸＸ与上诉人朱瑞龙买卖合同纠纷一案，均不服江苏省泗洪县人民法院（2016）苏1324民初3436号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
ＸＸ上诉请求：撤销一审判决，改判朱瑞龙向ＸＸ支付欠款3万元，并承担违约金10万元。事实与理由：在冲抵贵宾卡5万元之后，双方才确定总转让价款45万元。朱瑞龙未能重新办理KTV经营许可证，未能经营，即不存在贵宾卡继续消费问题，一审法院不应该支持朱瑞龙扣除5万元贵宾卡的主张。
朱瑞龙二审辩称，银行账单可证明朱瑞龙以现金方式交付42万元（朱瑞龙2015年7月29日取款18.5万元,2016年3月24日取款14.8万元,合计33.3万元）,故应从45万元转让款中冲抵贵宾卡5万元。
朱瑞龙上诉请求：一、改判解除朱瑞龙与ＸＸ签订的《KTV转让协议》，ＸＸ退还朱瑞龙KTV转让款29万元并支付违约金5万元。事实与理由：KTV经营证照办理困难，朱瑞龙因ＸＸ承诺交付经营证照才签订KTV转让协议的。涉案KTV现状也无法获得审批。签订转让协议后，朱瑞龙即按照合同约定支付了26万元，但ＸＸ未交付经营证照。朱瑞龙以29万元的高价受让KTV就是因为ＸＸ持有的营业执照，ＸＸ不能交付营业执照则收取的转让款属于不当得利，应当返还。朱瑞龙受让KTV的目的是为经营使用，现因ＸＸ不能提供，而无法达到合同目的，ＸＸ构成根本违约。故应当依据《合同法》第52条的规定解除KTV转让协议。
ＸＸ二审辩称，一、在冲抵5万元贵宾卡之后，双方确定总转让款为45万元。ＸＸ在合同签订后即将KTV交付朱瑞龙经营，KTV经营场所电脑上存储了贵宾卡张数及金额。至2016年4月8日，朱瑞龙已经经营十多天，如果在转让款45万元中再冲除5万元贵宾卡，则朱瑞龙只需支付40万元，不可能还向ＸＸ支付42万元。朱瑞龙从从筹划KTV到经营期间一直参与管理，了解KTV情况，因此朱瑞龙在作虚假陈述。二、ＸＸ交付KTV时一并将营业执照留在经营场所，因朱瑞龙想用KTV做贷款，要求ＸＸ于2016年3月28日申请注销营业执照，并发短信告知朱瑞龙。之后，因政策调整提高了KTV经营条件，导致朱瑞龙未能办理到营业执照，故ＸＸ未违约。朱瑞龙在3月28日收到ＸＸ的注销短信后，未提出异议，并于2016年4月8日再支付部分现金后换条据。营业执照具有独占性、人身性，个体工商户变更经营者的，应该在办理注销登记后，由新的经营者重新办理注册登记。ＸＸ转让的是KTV而不是营业执照。
ＸＸ一审诉讼请求：判令朱瑞龙支付KTV转让价款3万元及违约金10万元。
朱瑞龙一审反诉请求：判令解除朱瑞龙与ＸＸ2016年3月21日签订的KTV转让协议；ＸＸ退还朱瑞龙KTV转让款26万元，并支付朱瑞龙违约金10万元。
一审法院认定的事实：2016年3月21日，ＸＸ与朱瑞龙签订了一份《KTV转让协议书》，协议约定：1.ＸＸ将位于泗洪县界集镇王宫贵族KTV以29万元的价格转让朱瑞龙（含KTV内部设施等一切物品）；2.付款方式：朱瑞龙于2016年3月25日现金一次性付清KTV转让金29万元；3.ＸＸ负责在2016年3月25日前将泗洪县界集镇王宫贵族KTV的营业执照等所有手续交付朱瑞龙；4.ＸＸ于2016年3月25日将泗洪县界集镇王宫贵族KTV交付朱瑞龙经营。朱瑞龙经营期间，KTV的各项经营支出、意外事故、违法行为等一切事宜都由朱瑞龙承担，盈利归朱瑞龙所有；5.2016年3月25日前，泗洪县界集镇王宫贵族KTV的债权、债务等一切事宜都由ＸＸ承担；6.上述协议系双方真实意思表示，双方应共同遵守，如有违约，违约方承担违约金10万元；7.本协议经双方签字即具有法律效力。
2016年3月22日，ＸＸ、詹洁与朱瑞龙又签订了一份《房屋买卖合同》，ＸＸ将其名下位于泗洪县界集镇西大街南路西侧私有房屋（1幢2层4间，砖混结构，建筑面积139.98平方米）出售给朱瑞龙。约定：1.房屋出售总价款为人民币16万元；2.付款方式：2015年7月29日，朱瑞龙首付ＸＸ房款3万元，2016年1月20日，付甲ＸＸ房款11万元，余下2万元房款，在ＸＸ将该房屋过户到朱瑞龙名下时，朱瑞龙一次性付清。3.ＸＸ于2016年3月25日前将房屋交付朱瑞龙居住使用，同时该房屋的所有权证书交付朱瑞龙。该份合同双方于当日在泗洪县东郊法律服务所办理了见证书。
两份合同签订后，ＸＸ按约向朱瑞龙交付了泗洪县界集镇王宫贵族KTV和泗洪县界集镇西大街南路西侧房屋，朱瑞龙共支付了42万元，尚欠3万元未付。诉讼中，经双方确认，在签订本案合同之前，ＸＸ已向案外人出售了近5万元涉案KTV的贵宾卡。
一审另查明：泗洪县界集镇王宫贵族KTV在转让时ＸＸ仅有营业执照，无其他相关证件。2016年３月２８日ＸＸ接到市场监督管理局注销通知书，次日将该注销通知书拍照后向朱瑞龙发送了短信通知。
一审法院认为，双方签订的KTV转让协议和房屋买卖合同系双方真实意思表示，合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。ＸＸ已按协议及合同约定向朱瑞龙交付了涉案KTV和涉案房屋，朱瑞龙亦应按约支付转让款。现朱瑞龙抗辩剩余的3万元转让款未在约定时间内支付，是ＸＸ未将涉案KTV营业执照等所有手续交付朱瑞龙，故其行使同时履行抗辩权。根据个体工商户条例规定，个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。由此可见，个体工商户营业执照等有关证件，系行政机关在行使职权中许可ＸＸ从事经营活动的凭证，具有独占性，不允许私自转让，故朱瑞龙将未移交营业执照等手续作为拒付欠付转让款的理由，无事实和法律依据。对于朱瑞龙抗辩因ＸＸ在协议签订前已售出的5万元KTV贵宾卡，该贵宾卡属于ＸＸ的债务，应由ＸＸ承担。而ＸＸ主张该5万元KTV贵宾卡双方已进行了冲抵，即朱瑞龙支付的42万元转让款中已包含该款项，但其提供的证据不足以证实双方有此约定。因该近5万元贵宾卡的消费对象系涉案KTV，且确系协议之前ＸＸ所售出的，如案外人持该贵宾卡来朱瑞龙处消费，朱瑞龙无理由予以拒绝，故该5万元贵宾卡应属ＸＸ债务。因双方互负债务，均是在2016年3月25日前履行，没有先后履行顺序，故在ＸＸ未处理好该5万元贵宾卡的情况下，朱瑞龙行使同时履行抗辩权，予以支持。因此朱瑞龙不存在违约行为，ＸＸ要求朱瑞龙支付3万元转让款及违约金，无事实和法律依据。协议第六项约定“如有违约，违约方承担违约金壹拾万元”。现ＸＸ已将协议约定的KTV交付朱瑞龙，朱瑞龙已接收并实际经营，故朱瑞龙主张因ＸＸ未按约交付涉案KTV经营证照等手续，导致无法实现经营目而要求解除合同，无事实和法律依据。对于ＸＸ是否存在违约问题。因个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。诉讼中，ＸＸ主张在协议签订之前朱瑞龙即已知道ＸＸ仅有营业执照，且营业执照已在交付KTV时就交付朱瑞龙，后经朱瑞龙要求ＸＸ办理营业执照的注销登记并发送短信告知朱瑞龙，故不存在未交营业执照等手续问题。因朱瑞龙对其收到ＸＸ发送注销登记短信不存异议，且个体工商户营业执照等有关证件，系行政机关在行使职权中许可ＸＸ从事经营活动的凭证，具有独占性，不允许私自转让。因此朱瑞龙应按相关规定重新申请办理登记相关证件，而非持有ＸＸ证件来经营，故对ＸＸ的辩解予以采信。朱瑞龙主张ＸＸ未交付营业执照等手续系违约行为，要求解除KTV转让协议并返还转让款，不予支持。
综上所述，ＸＸ要求朱瑞龙支付尚欠的3万元转让款及违约金的诉讼请求，不予支持。朱瑞龙要求解除KTV转让协议以及要求ＸＸ返还转让款和支付违约金的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。一审法院判决：一、驳回ＸＸ的诉讼请求。二、驳回朱瑞龙的反诉请求。本诉案件受理费2900元，由ＸＸ负担；反诉案件受理费3200元，由朱瑞龙负担。
二审中，ＸＸ提交新证据：证据1.王公贵族VIP消费卡已售数量表，以证明5万元贵宾卡中只有13笔是KTV交接时留下，可以对应从电脑原档上摘抄下来的账单，按照全额卡面600元算，只有7800元。
朱瑞龙提交一组新证据：证据2.王公贵族KTV电脑上拍摄6张表显示贵宾卡消费现况，以证明ＸＸ开出去的贵宾卡总额是55446元，截止到2017年1月11日已经消费31065元。
朱瑞龙对ＸＸ提交的证据1发表质证意见认为：ＸＸ持有的账单是其自行制作的，既不客观也不真实。朱瑞龙现在有6张表是从目前KTV电脑上拍摄的，拍摄时间2017年1月11日。ＸＸ开出去的贵宾卡总额是55446元，截止到2017年1月11日已经消费31065元。这个电脑的建档以及卡的激活时间均在3月25日之前，也就是ＸＸ交付KTV之前，这个时间修改不了的。
ＸＸ对朱瑞龙提交的证据2发表质证意见认为：朱瑞龙提交的所谓5万元贵宾卡消费电脑记录与ＸＸ售出的卡号不符。
对上述证据本院作如下认证：证据1系ＸＸ自行书写，朱瑞龙不认可，本院对其客观真实性及与本案的关联性不予认定；证据2系从KTV经营场所电脑上拍摄，客观真实且与争议问题关联，本院予以认定。
本案争议焦点：一、朱瑞龙暂停支付尾款3万元的行为，是否构成违约；二、双方签订的转让协议是否应予解除。
本院认为，ＸＸ与朱瑞龙签订的KTV转让协议和房屋买卖合同系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效。双方当事人应当按照该协议的约定全面履行自己的义务。ＸＸ已按协议及合同约定向朱瑞龙交付了涉案KTV和涉案房屋，朱瑞龙亦应按约支付转让款。
关于第一争议焦点。是否在转让协议中，卫队ＸＸ已出售的贵宾卡如何处理作出约定，因贵宾卡系ＸＸ在协议签订前出售，故贵宾卡债务应属于ＸＸ债务。对于案外人持贵宾卡在涉案KTV可继续消费的事实，双方均不持异议，应予确认。朱瑞龙在仍有人持贵宾卡继续消费的情况下，暂定支付转让尾款3万元，属于行使同时履行抗辩权行为，由事实和法律依据，应予支持。
关于第二争议焦点。ＸＸ于3月29日短信告知朱瑞龙泗洪县市场监督管理局准予注销登记，朱瑞龙也认可收到该短信，在此时间之后的4月8日朱瑞龙又向ＸＸ支付转让款42万元，因此，朱瑞龙对营业执照被注销的事实明知并认可，现又以此为由要求解除KTV转让协议，无法律依据，本院不予支持。
综上所述，ＸＸ、朱瑞龙的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6100元，由ＸＸ负担2900元，朱瑞龙负担3200元。本判决为终审判决。
审判长 徐 兵
审判员 孙 权
审判员 万 焱
二〇一七年三月六日
书记员 袁海燕