江西省丰城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民二初字第00583号
原告：施雷红，女，1986年6月3日出生，汉族，系丰城市民政局干部。住所地：江西省丰城市。
委托代理人：丁寅（施雷红之夫），男，1985年11月12日出生，汉族，系丰城市循环园区管委会干部。住所地：江西省丰城市。
被告：中国工商银行股份有限公司丰城支行。住所地：江西省丰城市新城区富州北路君留苑小区。机构代码：16104311-6。
负责人：时文文，系该行行长。
委托代理人：王波，系该行副行长。
原告施雷红（以下简称原告）为与被告中国工商银行股份有限公司丰城支行（以下简称被告）储蓄存款合同纠纷一案，于2015年11月11日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法组成由审判员徐国英担任审判长、人民陪审员熊耀庭、方海荣参加的合议庭，书记员丁蕾担任记录。于2015年12月14日公开开庭进行了审理。原告施雷红及其委托代理人丁寅，被告中国工商银行股份有限公司丰城支行的委托代理人王波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年3月5日，我在被告处申请银行储蓄卡开户及开通网上银行服务，被告予以同意，我开卡后陆续用该卡及网上银行进行资金交易。2015年10月12日原告接到工商银行95××8短信提示电子密码器需要升级激活，于是按照95××8短信提示点击了短信通知的链接，并根据提示进行了操作，随后收到95××8短信提示网上银行支出（跨行汇款）48971元。我收到短信时意识到可能遭遇网络诈骗，立即拨打被告人工客服电话95××8告知账户资金被盗，请立即采取必要的措施，被告客服人员在确认资金已通过网上银行转出后，仅建议将银行卡挂失并向110报案。于是我先根据被告客户人员建议要求挂失此账户后立即报警，之后再次拨打被告人工服务电话95××8，通话中告知案情后要求被告工作人员查询资金去向，得到答复仍是无权限，依然建议我去报案。我在公安局城镇分局报案的同时，陆续拨打了6个95××8客服电话，明确说明网上银行资金被盗正在公安局派出所做笔录，要求立即查询对方账号以采取下一步紧急措施，但被告回复仍是无法查询。2015年10月14日我来到开户行，赶在被告开始营业前到银行柜台查询，发现资金转到中国农业银行账号为62×××71户名刘亚鑫的账户上，随后到农业银行查询发现此账户余额不足百元。因原告按照被告银行的短信提示操作在不知情的情况下资金被转走，造成48971元的经济损失，给我和家庭造成了重大的经济和精神损失，故请求法院判令被告立即赔偿原告损失款48971元及误工费、精神损失费5000元，并承担本案诉讼费。
被告辩称：（一）我行已向原告发放工行电子密码器领用须知，原告已签字确认，对双方的权利义务责任等都进行了明确约定，原告在享受被告提供服务的同时，也应按协议约定和有关规定承担相应的妥善保管银行卡信息、网上银行登录密码、工银电子密码开机密码及工银电子密码器产生的动态口令信息的义务、履行相应的责任。我行已于2015年8月4日主动向原告发送风险提示短信：近期有不法分子假冒我行名义向客户发送网银升级、积分兑换、密码器过期、信用卡申请等诈骗短信，引诱客户登录假网站骗取支付信息，特别提醒不得将电子密码器屏幕上生成的数字即动态密码告知他人，不要在其他网站输入卡号密码和电子密码器动态密码，本案是诈骗分子利用高科技用95××8发短信给原告，原告进入了诈骗分子设置的网站，导致密码泄露，被告不应承担赔偿责任；（二）原告已向公安机关报案，根据先刑后民原则本案应中止审理。
综合原告的诉称和被告的答辩，本案的争议焦点是：原告、被告是否有过错，原告的损失由谁承担。
在庭审中，各方当事人举证、质证如下：
原告为证明自己的诉称事实，提供的证据有：95××8短信记录、网上银行登录记录查询结果、银行回单及详单、手机通话记录、通话录音，欲证明原告依据被告95××8短信提示操作后账户内被转走48971元，被告的设备存在漏洞，款项被盗后原告第一时间就拨打了95××8告知有关情况要银行采取措施的事实。
对原告的上述举证，被告经质证，对上述证据均无异议。
被告为证明自己的辩称事实，提供的证据有：开户申请书、工银电子密码器领用须知、风险提示短信，用于证明银行已经尽到了工银使用告知义务的事实。
对被告的上述举证，原告经质证认为：对开户申请书无异议。对电子密码器领用须知上的签名确实是其所签，但被告没有宣读也没有特别告知其内容，认为密码器信用须知中的第二条内容显失公平，属于霸王条款。对风险提示短信称由于现在的垃圾信息太多，案发前原告根本没有看到。
综上，本院对上述证据综合认证如下：
（一）对原告提供的证据的真实性、合法性、关联性被告均无异议。故本院确认上述证据具有证据效力，并作为认定原告依据95××8短信提示操作后账户内被转走48971元及款项被盗后原告第一时间就拨打了95××8告知有关情况要银行采取措施的事实依据。
（二）对被告提供的证据，原告对开户申请书无异议，对电子密码器领用须知第二条内容有异议，对于风险提示短信称没看到，本院审查认为领用须知的内容没有违反法律禁止性规定，风险提示短信原告称没看到无证据证实。故本院确认上述证据具有证据效力，并作为认定原告在被告处申请了储蓄卡开户及开通网上银行和工银使用被告尽了告知义务的事实依据。
综上认证，本院认定本案事实如下：2013年3月5日，原告在被告处申请办理灵通卡，卡号为62×××82并开通网上银行，同时签订了工银电子密码器领用须知，约定：中国工商银行以客户的注册卡号、客户所持工银电子密码器产生的动态口令作为识别客户有效身份的标识，对使用以上标识进行的操作视为客户本人所为，并以客户发出的指令作为办理电子银行义务的合法有效依据；客户在办理相关业务时，应按照中国工商银行相应系统的提示，正确输入工银电子密码器产生的动态口令，并对通过以上信息完成的金融交易负责。不得将工银电子密码器产生的动态口令泄露给他人，否则由此造成的后果由客户自行承担。2015年10月12日原告手机收到“95××8”发送的短信，提示：您的工银电子密码器将于次日失效，请及时登入www.jbyhs.com进行升级激活，感谢您对我行的支持.工商银行。原告认为是工商银行发来短信要求其对电子密码器进行升级，因此按该短信内容提示点击了短信通知的链接进行电子密码器升级的操作，随后收到95××8短信提示该卡支出48971元，原告随即拨打被告人工客服电话95××8告知账户资金被盗，请立即采取必要的措施，被告客服人员在确认资金已通过网上银行转出后，建议将银行卡挂失并向110报案。尔后原告向丰城市公安局报案，经查该笔款项通过手机银行汇至于中国农业银行以刘亚鑫开户的卡号为62×××71账户内，之后到农业银行查询发现此账户余额不足百元，现该案尚未侦破。随后原告要求被告赔偿存款损失未果，为此原告诉至法院要求被告赔偿原告损失48971元及误工费、精神损失费5000元。庭审中原告自愿放弃要求被告赔偿误工费、精神损失费的诉讼请求。
本院认为：本案系银行卡纠纷。原告在被告处办理了银行储蓄卡，双方已经形成合法有效的储蓄合同关系，双方应按照合同约定享有权利并履行义务。被告有责任和义务保障原告银行卡内资金和交易安全，杜绝不合理的业务风险，被告作为金融业务中占据优势地位的组织，应具有更多的防护手段和避险机制，当社会上出现违法分子利用高科技向客户发送足以代表被告客服电话95××8专用服务号码虚假信息时，应采取有效措施预防和杜绝该行为发生，以保障客户安全、便捷使用储蓄卡，而被告由于技术漏洞、网银系统安全性能存在缺陷未能保证银行卡的安全，并由此造成原告的损失，应承担主要赔偿责任，因此对被告提出的辩护其没有任何责任的意见不予采纳。原告作为银行卡的持有人，应注意防止自己的银行卡信息泄露，但原告却轻信短信诈骗，泄露了网上银行的交易信息导致侵害行为人有机可乘，亦有一定过错，对自身的损失应承担次要责任。在案件审理中原告自愿放弃要求被告赔偿误工费、精神损失费的诉讼请求，系原告自由处分自己的诉讼权利符合法律规定，应予准许。关于被告抗辩本案根据先刑后民应中止审理，原告基于双方之间的合同关系起诉被告，尽管涉及交易已立案侦查，但无论是否发生刑事案件，只要现有证据证实交易非原告本人所为，不影响原告民事权利的司法保护，因此原告的报案不影响本案的处理，故本院对被告该项辩称意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国商业银行法》第六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国工商银行股份有限公司丰城支行于本判决生效后10日内赔偿原告施雷红存款损失34280元。
二、驳回原告施雷红的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1148元，由原告施雷红负担491元，被告负担657元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院。如逾期不交纳，按自动撤回上诉处理）。
义务人在本判决书规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在本判决书发生法律效力后，上述履行期限的最后一日起二年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书与被执行人财产状况证据或线索材料。
审 判 长 徐国英
人民陪审员 熊耀庭
人民陪审员 方海荣
二〇一五年十二月二十日
书 记 员 丁 蕾
附：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国商业银行法》
第六条商业银行应当保障存款人的合法权益不受任何单位和个人的侵犯。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。