成都市龙泉驿区人民法院民 事 判 决 书（2015）龙泉民初字第5029号原告（反诉被告）：廖琴，女，1971年1月27日出生，汉族，住四川省成都市龙泉驿区。原告（反诉被告）：吴洪珍，女，1980年4月20日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。原告（反诉被告）：梁霞，女，1986年7月18日出生，汉族，住四川省仁寿县。原告（反诉被告）：谢彪，男，1978年8月11日出生，汉族，住四川省资阳市乐至县。原告（反诉被告）：郭宽亮，男，1988年1月13日出生，汉族，住四川省资阳市雁江区。以上原告共同委托诉讼代理人：白贵全，四川聚沙律师事务所律师。以上原告共同委托诉讼代理人：姚靖，四川聚沙律师事务所律师。被告（反诉原告）：四川清凤建设工程有限公司，住四川省成都市金堂县迎宾大道。法定代表人：李方军。委托诉讼代理人：孙运博，四川蓉城律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨倩，四川蓉城律师事务所律师。原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮与被告（反诉原告）四川清凤建设工程有限公司（下称清凤公司）确认合同效力纠纷本反诉案，本院立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮的委托诉讼代理人白贵全、姚靖，被告（反诉原告）清凤公司的委托诉讼代理人孙运博、杨倩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮提出的本诉请求：确认双方于2013年8月29日签订的关于成都市龙泉驿区大面镇龙城大道9号师大现代花园1栋1单元1001／1003／1005／1007／1009／1011／1013／1015／1017号房屋的装修改造《协议》不成立。事实和理由：2013年8月29日，原、被告虽于2013年8月29日签订的关于成都市龙泉驿区大面镇龙城大道9号师大现代花园1栋1单元1001／1003／1005／1007／1009／1011／1013／1015／1017号房屋的装修改造《协议》。该份协议只有价款、付款方式及原告逾期付款的违约责任，没有关于合同必备的标的和数量条款。依照合同法第12条及最高人民法院《关于适用若干问题解释（二）》第一条第一款的规定，双方之间所签订的协议不成立。合同不成立，原告当然无付款义务。现常有人在涉案房屋经营的酒店自称受被告委托要求原告付款，并以多种非法方式干扰酒店的正常经营。被告（反诉原告）清凤公司针对本诉辩称：1.原、被告双方所签订的《协议》具有合同的基本内容，依法成立并生效；2.被告的装修改造是将层高6米的房屋改造成2层层高3米的房屋。被告（反诉原告）清凤公司提出的反诉请求：1.原告廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮支付被告清凤公司工程改造款165万元；2.原告廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮按双方约定标准支付被告清凤公司违约金（以逾期付款为基数，按每日千分之五自2014年12月29日起计算到付清之日）。事实和理由：双方依据2013年8月29日签订的《协议》约定，由原告委托被告对位于成都市龙泉驿区大面镇龙城大道9号师大现代花园1栋1单元1001／1003／1005／1007／1009／1011／1013／1015／1017号9套房屋（面积492.89平方米）进行装修改造，原告应支付工程款165万元，付款方式于2014年12月28日前支付55万元，于2015年12月28日支付55万元，2016年12月28日支付尾款55万元；若原告未按照约定时间内付款，则应支付违约金：逾期30日内，应自逾期之日起第二天按日支付逾期应付款千分之四的违约金。逾期付款超过30日的，则从逾期付款之日起第二天至实际付款日，按逾期付款的千分之五给付违约金。协议签订后，被告对前述9套房屋进行装修改造，原告实际使用房屋后却一直未按照约定付款。被告多次催促，但原告一直推诿并起诉到法院明确表示拒绝支付工程款。同时，原告未付款达成全款的三分之一，被告要求其原告支付全部工程款。原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮针对被告（反诉原告）清凤公司所提反诉请求辩称：1.案涉房屋从开发商购买时已经隔好；2.协议里并没有针对楼板隔离进行约定；交付房屋时就是两层3米的层高，清凤公司并没有对案涉房屋进行改造装修；3.违约金明显过高。本院经审理认定事实如下：金堂县现代建筑工程有限公司于2014年6月24日经登记机关核准变更名称为四川清凤建设工程有限公司（被告）。2013年8月29日，原告与金堂县现代房地产开发有限责任（下称现代房地产公司）签订《商品房买卖合同》，约定原告购买位于成都市龙泉驿区大面镇龙城大道9号师大现代花园1栋1单元1001／1003／1005／1007／1009／1011／1013／1015／1017号9套房屋（面积492.89平方米），房屋层高为6米，房屋交付时间为2013年10月31日，另约定了房屋面积及价款等。2013年8月29日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《协议》一份，载明：乙方就位于成都市龙泉驿区大面镇龙城大道9号师大现代花园1栋1单元1001／1003／1005／1007／1009／1011／1013／1015／1017号9套房屋，建筑面积492.89平方米，自愿委托甲方进行装修改造。合同第一条约定：双方约定改造工程款总价165万元。第二条约定：甲方对乙方装修改造房屋的交付时间为2013年10月31日。第三条约定：从签订合同之日起分三年内付清，乙方不支付甲方银行同期贷款利息；2014年12月28日前支付工程款55万元，2015年12月28日前支付工程款55万元，2016年12月28日前支付工程款55万元；若乙方未按照约定时间支付工程款，则按以下方式处理：1.逾期在30日内的，自本协议规定的应付款期限之日第二天起至实际支付应付款之日止，乙方向甲方按日支付逾期应付款千分之四的违约金；2.逾期超过30日的，自本协议规定的应付款期限之日第二天起至实际支付应付款之日止，乙方向甲方按日支付逾期应付款千分之五的违约金。另查明，案涉房屋的竣工图显示房屋层高为6米。案涉房屋及隔层均系被告修建。再查明，被告在庭审中向本院提交证据材料《申请》，该证据内容显示：原告5人向被告提交“申请”，“申请”内容为按照与被告之间的《协议》，被告已完成师大现代花园1栋2单元1001、1003、1005、1007、1009、1011、1013、1015、1017、1102、1104、1106、1110、1112、1114、1116、1118、1120、1122、1124、1126号房屋，该房现已改造完成目前已交付使用；按照协议约定2014年12月28日前支付第一期工程款1140000元、2015年12月28日前支付第二期工程款1140000元、2016年12月28日前支付第三期工程款1140000元；目前因个人原因，资金紧张，特向贵公司申请第一期工程改造款延期，申请延期，延期后2015年6月30日前支付第一期工程改造款60万元，2015年12月28日支付第二期工程改造款1680000元，2016年12月28日前支付第三期工程改造款1140000元。该《申请》上显示原告5人签字并加盖手印，载明时间为2014年11月10日。因原告对该《申请》签字的真实性有异议，其向本院提出鉴定申请。后四川鼎诚司法鉴定中心向本院提交《退案函》上，载明因被告未按期缴纳费用，将案件退回。上述事实，除有当事人相关陈述外，有《商品房买卖合同》、《协议》、《申请》、《退案函》、竣工图、工商变更登记资料等证据在案佐证，本院予以认定。本院认为:一、原告认为其与被告之间于2013年8月29日所签订的《协议》，因欠缺“合同必备的标的和数量条款”，合同不成立。本院认为，因普通条款可通过合同解释或任意条款的补充而完善，对合同成立产生实质影响的系主要条款，原、被告在协议中对工程款的金额及给付时间均有明确约定，因此合同成立的争点集中于改造工程有无明确指向。被告则认为《协议》所指向工程系房屋隔层的修建。关于该争点，本院在评判上受下述认识或因素影响:1.对合同条款的解释并不局限于文义，不能简单的以合同文本用语不明而否定合同的成立；2.被告所提交证据材料《协议》、对被告吴洪珍的电话录音等证据形成锁链，证明双方之间存在房屋改造的合意；4.双方在合同中明确约定价款、付款时间，对合同中所约定的房屋改造，被告能明确指出系指隔层修建，原告虽否认却并不能明确“改造房屋”具体所指，同时被告未指出该合同系为其他标的所签订或给出合理解释；4.买卖合同、竣工图等显示所售房屋买卖合同层高为6米，由于隔层修建产生较大费用，原告未提交确实、充分的证据证实该隔层修建系房屋开发商所赠与，或房屋买卖合同价款已包括该建造成本；5.隔层修建是否与所售房屋一并建成，并不能否定隔层由被告完成。综上，本院对原告请求确认合同不成立的诉请，不予支持。二、被告按照《协议》对房屋予以改造，原告未按约定给付款项，应承担相应的违约责任。按照合同约定，被告提起反诉时所诉请的部分款项给付尚未到期，但鉴于原告至今未向被告给付款项，且所提本案诉请实则表示不同意付款，该行为符合《中华人民共和国合同法》第一百零八条所规定的预期违约情形，对被告诉请原告支付全部款项，本院予以支持。三、关于违约金的给付，原告抗辩过高，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定，结合《协议》约定（《申请》即便认定属实，但未有证据显示被告已同意按该《申请》更改款项给付时间），确定违约金计算方式为：以55万元为基数，自2014年12月29日起按年利率12%计算至付清时止；以110万元为基数，自2015年12月17日（反诉时间）起按年利率12%计算至付清时止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮的诉讼请求；二、原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮于本判决生效之日起十日内给付被告（反诉原告）四川清风建设工程有限公司给付工程款165万元及相应的违约金（违约金计算方式：以55万元为基数，自2014年12月29日起按年利率12%计算至付清时止；以110万元为基数，自2015年12月17日起按年利率12%计算至付清时止）。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取本诉50元、反诉13872元，共计13922元，由原告（反诉被告）廖琴、吴洪珍、梁霞、谢彪、郭宽亮负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。（本页无正文）审判员  黄承军二〇一六年十二月二十七日书记员  杨 帆