四川省眉山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）眉民终字第402号
上诉人（原审被告）四川瑞能硅材料有限公司，住所地眉山市东坡区修文镇。
法定代表人李仙寿，该公司董事长。
委托代理人袁敬蛟，男，汉族，1987年7月3日出生。
被上诉人（原审原告）广东申菱空调设备有限公司，住所地广东省佛山市顺德区陈村镇机械装备园兴隆十路8号。
法定代表人崔颖琦，该公司董事长。
委托代理人刘显海，四川拓泰律师事务所律师。
上诉人四川瑞能硅材料有限公司（以下简称四川瑞能公司）因与被上诉人广东申菱空调设备有限公司（以下简称广东申菱公司）买卖合同纠纷一案，不服眉山市东坡区人民法院（2014）眉东民初字第1030号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年8月27日公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人袁敬蛟、被上诉人委托代理人刘显海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2011年9月16日，广东申菱公司与四川奥光硅业有限公司（以下简称奥光硅业）签订了《设备采购协议》一份，约定由奥光硅业向广东申菱公司购买空调设备，合同总价款为1728000元，付款条件及期限为“5.2.1预付款：在合同生效之日起20个工作日内，甲方（奥光硅业）向乙方（广东申菱公司）支付合同总价的10%，计17.28万元（大写：壹拾柒万贰仟捌佰圆整）。5.2.2进度款：在设备验收后出厂前，甲方向乙方支付合同总价的40%，计69.12万元（大写：陆拾玖万壹仟贰佰圆整），乙方收到款后发货。5.2.3在设备全部安装调试合格验收后满7天或不迟于货到现场60天（两者以先到的时间为准），并在甲方收到乙方开具的全额增值税发票后，甲方向乙方支付合同总价的20%，计34.56万元（大写：叁拾肆万伍仟陆百圆整）。5.2.4在设备全部安装调试合格验收后满180天或设备全部到货交付后240天内（两者以先到的时间为准），甲方向乙方支付合同总价的20%，计34.56万元（大写：叁拾肆万伍仟陆百圆整）。5.2.5质量保证金：在设备全部验收合格验收后满365天或设备全部到货交付后455天内（两者以先到的时间为准），且甲方确认无其他扣款事项后满30个工作日，甲方向乙方支付合同总价的10%，计17.28万元（大写：壹拾柒万贰仟捌佰圆整）”。违约责任约定为“如甲方未按期付款的，乙方有权向甲方收取违约金：每延迟一日，违约金金额为当期应付金额的千分之五，甲方支付违约金，并不解除甲方按照合同继续付款的义务；延迟支付达叁拾日，乙方有权终止部分或全部合同，甲方应赔偿乙方的直接和间接损失”。该份《设备采购协议》签定后，广东申菱公司于2012年6月23日履行了合同约定的全部空调设备的交付义务。奥光硅业按合同约定支付了预付款及进度款共计86.4万元，尚欠86.4万元至今未付。庭审中，广东申菱公司主张该86.4万元货款的违约金起算时间为：以设备全部到货交付的时间即2012年6月23日为计算基准，协议5.2.3约定的34.56万元的货款的违约金起算时间应为2012年8月23日；协议5.2.4约定的34.56万元的货款的违约金起算时间应为2013年2月23日；协议5.2.5约定的17.28万元的质量保证金的违约金起算时间为2013年9月23日。因协议约定的违约金过高，广东申菱公司自愿将违约金调整为每日按当期应付货款的万分之八计算。四川瑞能公司对广东申菱公司主张的违约金的起算时间有异议，认为其中协议5.2.3约定的34.56万元的货款应在四川瑞能公司收到广东申菱公司开具的全额增值税发票后支付，违约金也应从四川瑞能公司收到全额增值税发票之日起计算。对广东申菱公司自愿调整后的违约金的计算标准，四川瑞能公司仍然认为过高。
2011年11月11日，广东申菱公司与奥光硅业再次签订了《设备采购协议》一份，约定由奥光硅业再次向广东申菱公司购买空调设备，合同总价款为450000元，付款条件及期限为“5.2.1预付款：在合同生效之日起20个工作日内，甲方（奥光硅业）向乙方（广东申菱公司）支付合同总价的10%，计4.5万元（大写：肆万伍仟圆整）。5.2.2进度款：在设备验收后出厂前，甲方向乙方支付合同总价的40%，计18万元（大写：壹拾捌万圆整），乙方收到款后发货。5.2.3在设备全部安装调试合格验收后满7天或不迟于货到现场60天（两者以先到的时间为准），并在甲方收到乙方开具的全额增值税发票后，甲方向乙方支付合同总价的20%，计9万元（大写：玖万圆整）。5.2.4在设备全部安装调试合格验收后满180天或设备全部到货交付后240天内（两者以先到的时间为准），甲方向乙方支付合同总价的20%，计9万元（大写：玖万圆整）。5.2.5质量保证金：在设备全部验收合格验收后满365天或设备全部到货交付后455天内（两者以先到的时间为准），且甲方确认无其他扣款事项后满30个工作日，甲方向乙方支付合同总价的10%，4.5万元（大写：肆万伍仟圆整）”。违约责任约定为“如甲方未按期付款的，乙方有权向甲方收取违约金：每延迟一日，违约金金额为当期应付金额的千分之五，甲方支付违约金，并不解除甲方按照合同继续付款的义务；延迟支付达叁拾日，乙方有权终止部分或全部合同，甲方应赔偿乙方的直接和间接损失”。该份《设备采购协议》签定后，广东申菱公司于2012年3月15日履行了合同约定的全部空调设备的交付义务。奥光硅业按合同约定支付了预付款及进度款共计22.5万元，尚欠22.5万元至今未付。庭审中，广东申菱公司主张该22.5万元货款的违约金的起算时间为：以设备全部到货交付的时间即2012年3月15日为计算基准，其中协议5.2.3约定的9万元的货款的违约金起算时间应为2012年5月15日；协议5.2.4约定的9万元的货款的违约金起算时间应为2012年11月15日；协议5.2.5约定的4.5万元的质量保证金的违约金起算时间为2013年6月15日。因协议约定的违约金过高，广东申菱公司自愿将违约金调整为每日按当期应付货款的万分之八计算。四川瑞能公司对广东申菱公司主张的违约金的起算时间有异议，认为协议5.2.3约定的9万元的货款应在被告收到广东申菱公司开具的全额增值税发票后支付，违约金也应从四川瑞能公司收到全额增值税发票之日起计算。对广东申菱公司自愿调整后的违约金的计算标准，四川瑞能公司仍然认为过高。
另查明，2011年11月30日，四川瑞能公司与奥光硅业向广东申菱公司发出《四川奥光硅业有限公司债权债务转移通知》，内容为“依据四川奥光硅业有限公司（以下简称‘奥光’）与四川瑞能硅材料有限公司（以下简称‘瑞能’）于2011年8月25日签订的《吸收合并协议》，依据《吸收合并协议》约定‘公司自完成合并及完成所有与本次合并相关的工商变更手续之日起的所有财产及权利义务均由瑞能承受，原奥光所有的债务由瑞能承担，债权由瑞能享有。’有鉴于此，请贵公司自本通知到达贵公司之日起5日内与公司办理确认手续，若有异议请提供书面意见。如逾期未提交确认手续，视为认可本次债权债务转让。”广东申菱公司同意了奥光硅业与四川瑞能公司之间的债务转移。2013年9月5日，广东申菱公司向四川瑞能公司开具了增值税专用发票3张，总金额为2178000元。
原审法院认为，广东申菱公司与奥光硅业于2011年9月26日及2011年11月11日签订的两份《设备采购协议》合法、有效，对双方均具有法律约束力。广东申菱公司已按约向奥光硅业交付了两份协议约定的空调设备，奥光硅业即应按协议的约定付款。2011年11月30日，奥光硅业及四川瑞能公司向广东申菱公司发出《四川奥光硅业有限公司债权债务转移通知》，四川瑞能公司吸收兼并了奥光硅业，奥光硅业对广东申菱公司的债务应由四川瑞能公司来承担，两份《设备采购协议》对四川瑞能公司也具有了法律约束力。奥光硅业及四川瑞能公司仅向广东申菱公司支付了货款1089000元，尚欠1089000元未付。现广东申菱公司要求四川瑞能公司清偿货款1089000元的诉请，四川瑞能公司无异议，对该诉讼请求予以支持。
因四川瑞能公司未按约支付所欠货款，已构成违约，应当支付广东申菱公司违约金。因两份《设备采购协议》约定的违约金计算标准过高，广东申菱公司自愿将违约金调整为每日按当期应付货款的万分之八计算，四川瑞能公司认为调整之后的违约金计算标准仍过高的辩称意见，因无事实及法律依据，故不予采信。关于违约金的计算时间，根据广东申菱公司诉请，分两段计算，即至广东申菱公司诉请的2013年12月18日为前段，此后的违约金以尚欠货款为基准按每日万分之八计算至货款付清之日止。前段2011年9月26日的《设备采购协议》中，四川瑞能公司尚欠货款金额为86.4万元，该份协议中约定的空调设备的交货时间为2012年6月23日，从该协议约定的付款条件及期限来看，5.2.3条约定的34.56万元的付款期限应为广东申菱公司向四川瑞能公司开具了增值税发票之后即2013年9月5日，违约金应从2013年9月6日起计算，金额为28200.96元（276.48元／日×102日）；5.2.4条约定的34.56万元的违约金起算时间应为2013年2月23日，金额为81285.12元（276.48元／日×294日）；5.2.5条约定的17.28万元的违约金起算时间应为2013年9月23日，金额为11612.16元（138.24元／日×84日）。在2011年11月11日的《设备采购协议》中，四川瑞能公司尚欠货款金额为22.5万元，该份协议中约定的空调设备的交货时间为2012年3月15日，从该协议约定的付款条件及期限来看，5.2.3条约定的9万元的付款期限应为广东申菱公司向四川瑞能公司开具了增值税发票之后即2013年9月5日，违约金应从2013年9月6日起计算，金额为7344元（72元／日×102日）；5.2.4条约定的9万元的违约金起算时间应为2012年11月15日，金额为28224元（72元／日×392日）；5.2.5条约定的4.5万元的违约金起算时间应为2013年6月15日，金额为6552元（36元／日×182日）。截止2013年12月18日，四川瑞能公司应支付的违约金合计为163218.24元，遂依据《中华人民共和国合同法》九十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：由四川瑞能硅材料有限公司在本判决生效之日起三十日内支付广东申菱空调设备有限公司货款1089000元及违约金（截止2013年12月18日的违约金为163218.24元，2013年12月19日起的违约金以尚欠货款为基准按每日万分之八计算至货款付清之日止）。
四川瑞能公司上诉称，广东申菱公司未举证证明其实际损失，原审判决在此情况下确定违约金支付标准为欠款的日万分之八超过中国人民银行同期贷款的四倍且缺乏依据。请求撤销原判中对于违约金的判决。
广东申菱公司辩称，本案非借贷案件故不适用违约金不超过银行同期贷款四倍的规定，且违约金可以超过实际损失的30%。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，对原审判决查明的事实，本院予以认定。
以上事实，有《设备采购协议》两份、《四川奥光硅业有限公司债权债务转移通知》一份、增值税专用发票三份等证据及双方当事人的陈述予以证实。
本院认为，双方合同中已对违约金的计算标准作出了明确约定，在四川瑞能公司已构成违约的情况下，广东申菱公司主动降低双方合同约定的违约金计算标准系对自身权利的处分。现四川瑞能公司主张调整后的违约金过高，应由其就广东申菱公司主张的违约金存在过高情形说明理由并承担举证责任。四川瑞能公司提出该违约金计算标准高于中国人民银行同期贷款利率的四倍属于过高，因违约金的标准可以超过实际损失30%，故原审法院基于广东申菱公司的请求，按照尚欠货款的日万分之八支持违约金并不明显高于其损失。
综上，上诉人四川瑞能公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费8685元，由广东申菱空调设备有限公司负担898元，由四川瑞能硅材料有限公司负担7787元；二审案件受理费3564元，由四川瑞能硅材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖 敏
审 判 员 余林峰
代理审判员 孙春红
二〇一四年八月二十七日
书 记 员 金永霞