湖南省永顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第265号
公诉机关永顺县人民检察院。
被告人田某甲，小名“＊＊”，男，1992年1月24日出生，永顺县人。因涉嫌非法拘禁罪，2015年5月27日被永顺县公安局刑事拘留，经永顺县检察院批准，2015年7月4日被逮捕。现羁押于永顺县看守所。
被告人杨某某，男，1988年3月4日出生，永顺县人。因犯寻衅滋事罪，2015年1月28日被永顺县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。因吸食毒品，2015年5月29日被永顺县公安局行政拘留10日。经永顺县人民法院决定，2015年6月5日依法被撤销缓刑，收监执行原判刑罚。
辩护人黄宏彬，湖南三页律师事务所律师。
辩护人吴星国，湖南三页律师事务所律师。
永顺县人民检察院以湘永检公诉刑诉（2015）253号起诉书指控被告人田某甲犯非法拘禁罪，被告人杨某某犯开设赌场罪、贩卖毒品罪，于2015年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月23日第一次公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员汪二贵、龙春燕出庭支持公诉，被告人田某甲、杨某某到庭参加诉讼。湖南三页律师事务所律师黄宏彬、吴星国接受被告人杨某某亲属的委托到庭参加诉讼。因案情复杂，于2016年3月16日第二次公开开庭进行了审理。永顺县人民检察院检察员汪二贵、龙春燕出庭支持公诉，被告人杨某某到庭参加诉讼。湖南三页律师事务所律师黄宏彬、吴星国接受被告人杨某某亲属的委托到庭参加诉讼。侦查人员余某某、王某庚出庭作证，证人向某甲出庭作证参加诉讼。本案现已审理终结。
永顺县人民检察院指控，被告人杨某某给他人贩卖毒品冰毒，共计0.8克，又伙同他人开设赌场，抽头盈利达一万余元。被告人田某甲为索取债务，采用殴打的方式非法拘禁王某甲。就此，公诉机关举出了如下证据：户籍证明、抓获经过、归案情况说明、情况说明、谅解书、＊＊医院＊＊院记录、协议现场检测报告书、吸毒检测资格证书、刑事判决书、行政处罚决定书、撤销缓刑建议书、提请撤销缓刑审核表、永顺县人民法院收监执行决定书、永顺县人民法院执行通知书、接受社区矫正保证书、社区矫正人员基本信息表、永顺县人民法院执行通知书等书证；被害人王某甲的陈述、证人向某乙、王某乙、王某丙、龚某某、王某丁、黄某某、向某丙、兰某某、彭某甲、彭某乙、向某丁、王某戊、张某某、向某甲的证言；被告人杨某某、田某甲的供述和辩解、伤情鉴定意见、勘验笔录及现场照片、审讯光碟。该院认为，被告人杨某某违反国家对毒品的管理规定，给他人贩卖毒品冰毒，共计0.8克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人杨某某违反国家法律规定，伙同他人开设赌场，抽头盈利达一万余元，其行为又已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人田某甲为索取债务，采用殴打的方式非法拘禁他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法拘禁罪追究其刑事责任。被告人杨某某在开设赌场共同犯罪过程中，被告人田某甲在非法拘禁共同犯罪过程中，分别起主要作用，系主犯，被告人杨某某在判决宣告前犯数罪，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，对二人应分别结合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二十五条第一、二款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一、二款、第七十条之规定予以处罚。
被告人田某甲对公诉机关指控的犯罪事实和定性均无异议。
被告人杨某某对公诉机关指控的开设赌场的犯罪事实和定性均无异议。对公诉机关指控的贩卖毒品的犯罪事实和定性均持异议。其辩称根本就没有贩卖毒品，证人向某丙证明其给他贩卖毒品除了口供没有其他证据，而且证人向某丙与其有矛盾，向某丙系陷害自己而作伪证。
被告人杨某某的辩护人辩称，对被告人犯开设赌场罪的犯罪事实没异议，对被告人杨某某犯贩卖毒品罪的犯罪事实有异议。辩称，被告人杨某某没有组织召集他人赌博，没有设定赌博方式，没有参与现场抽水，没有实施记账，放账等事实行为，仅仅只为开设赌场借钱而放任他人开设赌场，起辅助作用，系从犯。被告人杨某某没有贩卖冰毒，对杨某某贩卖毒品的罪名事实不清，证据不足，只有两份证人证言，是主观证据，不具有客观真实性，而且这两份证言相互矛盾，且证人向某丙与被告人杨某某有矛盾，故被告人杨某某不构成贩卖毒品罪。
经审理查明，1、2014年3、4月份的一天（具体时间不详），被告人杨某某在县＊＊镇“＊＊”楼下向某甲所经营的铝台金店铺内向吸毒人员向某丙贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）I小包，计重0.4克，得款人民币100元；几天后，被告人杨某某在上述地点再次给吸毒人员向某丙贩卖冰毒l小包，计重0.4克，得款人民币100元。
2、2014年8月期间，被告人杨某某伙同他人在县＊＊镇
＊＊居委会当地居民家中开设一以“炸金花”为赌博方式的赌场，吸引王某乙、黄某某、龚某某、刘某某、王某丙、潘某某（具体情况不详）等人参与赌博，共抽头渔利选人民币10000余元。
3、2014年4、5月期间，彭某乙给被害人王某甲借款33000
元，后因找不到王某甲便给兰某某（另案处理）交代如见到王某甲立刻通知自己。2015年5月13日12时许，与王某甲同在＊＊县＊＊镇进行社区矫正的杨某某打电话将王某甲的下落告知给兰某某，兰某某叫其联系王某己（批捕在逃）和田某甲帮忙取账，杨某某便打电话将此事转达给王某己。为索取债务，后被告人田某甲伙同田某乙将被害人王某甲强行带至＊＊县＊＊镇＊＊组在建高速工地，对王某甲进行殴打，并将其手机扣留直至王某甲提议给女儿王某戊打电话给自己送钱。不久，兰某某带着彭某乙来到现场，王某甲给彭某乙打了33000元欠条。当日16时，王某戊赶至高速工地见王某甲被打伤，就与王某己、兰某某等人发生争执，并发生扭打，扭打过程中，王某戊不慎摔下高速工地的坎下。后田某甲、王某己等人带王某甲离开现场，将王某甲送到＊＊医院治疗。经鉴定，王某甲的伤系轻微伤。
案发后，彭某乙免除了王某甲所欠债务，另向其赔偿10000
元的医药费，被告人田某甲取得了被害人王某甲的谅解。
2015年5月27日，＊＊县公安局民警在＊＊县＊＊镇“至＊＊宾馆”例行检查时，将被告人田某甲抓获归案。2015年5
月28日，被告人杨某某在＊＊县看守所服刑期间接受＊＊县公安局讯问。
上述事实，有公诉机关提供，并经过庭审质证、认证，且查证属实的证据证明：
一、被告人杨某某开设赌场的证据
1、向某乙的证言，证明2014年8月至10月期间，杨某某在＊＊镇开设赌场，其帮杨某某放哨、抽水，并且指明一次在＊＊加油站陈某某丈母娘家，一次可以印证系在龚某某家开设，场内有多人在炸金花，每次押有上千元。
2、证人王某乙的证言，证明在杨某某所开的赌场、参与赌博三次，有多人在场子里炸金花，且有人抽水、每次押有上千元，其中一次系陈某某丈母娘家，一次系在龚某某家，后因在赌场欠债被杨某某索债并被非法拘禁。
3、证人龚某某的证言，证明杨某某在自己家中开设赌场，赌场有人在抽水，且押的大一盘有几千元，后杨某某为索取债务打电话给龚某某告知自己要在其家中捉人，后王某乙被杨某某捉走。
4、证人黄某某的证言，证明其在杨某某的赌场参与赌博两次，一次系在＊＊加油站陈某某丈母娘屋里，一次系在龚某某家中，散场后杨某某带人将王某乙、龚某某捉走，场内有多人炸金花，有人在抽头，每盘最少押上千元，赌徒在赌场欠款都要还到杨某某那里。
5、证人向某丙的证言，证明其在杨某某的赌场赌博。
6、证人王某丁的证言，证明杨某某带王某乙找到自己，要求自己代为偿还王某乙所欠赌债，并且杨某某打了王某乙。
7、情况说明，证明在办理杨某某开设赌场案中，向某戊、三疤、趴耳朵，王皮蛋、刘某某、潘某某，陈某某等人无法查找。
二、被告人田某甲非法拘禁王某甲的证据
1、被害人王某甲受伤部位照片，证明王某甲的眼部有淤血，青紫。
2、＊＊医院入院记录，证明2015年5月15日，王某甲因外伤后双眼胀痛伴左眼视力下降1天余入住＊＊医院，经诊断系左眼挫裂伤，左眼眼睑挫裂伤，左眼前房积血，左眼小梁网出血，左眼眼眶血肿，左眼视神经挫伤，后做了左眼眼眶血肿切除术。
3、伤情鉴定意见，证明王某甲的伤系轻微伤。
4、勘验笔录及案发现场照片，证明王某甲被田某甲等人非法拘禁的具体位置、方位、地点、周围环境。
5、被告人田某甲的供述和辩解，证明为索取债务，伙同王某己等人将王某甲带至＊＊镇＊＊附近在修高速工地，后在工地上伙同王某己对王某甲进行殴打，将王某甲控制了约7、8个小时。
6、证人兰某某的证言，证明其在＊＊镇附近在修高速工地上看见王某甲和王某己、田某甲等人在一起，王某甲被王某己、田某甲打伤。
7、证人杨某某的证言，证明自己受兰某某所托，打电话给王某己告知其兰某某叫王某己、田某甲向王某甲取债，后王某己、田某甲开车将王某甲带至＊＊镇附近在修高速工地，后在工地上发现王某甲的脸被打肿。
8、证人彭某甲的证言，证明王某己、田某甲将王某甲带至＊＊镇＊＊社区半坡上在建高速工地，后从彭某乙处得知王某己和田某甲打了王某甲，自己赶至工地看见王某甲脸上被打肿。
9、证人彭某乙的证言，证明王某甲欠自己的3万余元债务，其委托兰某某看住王某甲，后王某甲被兰某某的手下两个人王某己和田某甲带至＊＊镇＊＊社区半坡在建高速工地并被二人打伤。
10、证人向某丁的证言，证明王某甲欠向某丁的妻子彭某乙3万多元钱后，跑路了，彭某乙在其耳边念叨这个事，其才得知该事，后面听彭某乙讲她喊兰某某跟到王某甲，找王某甲取账，兰某某下面的几个年轻人把王某甲打了。
11、证人王某戊的证言，证明其父亲打电话告知王某戊因欠钱被王某己等人捉了，后自己赶至＊＊镇＊＊社区半坡在建高速工地，看见父亲眼睛被打肿，当时有王某己、田某甲在现场。
12、证人张某某的证言，证明王某己、田某甲等人将受伤的王某甲带至＊＊乡＊＊村卫生室进行简单处理的事实；
13、证人向某乙的证言，证明为索取欠款，王某甲被王某己、田某甲等人带至＊＊镇＊＊社区半坡在建高速工地，在工地上，王某己、田某甲殴打王某甲。
14、审讯光碟，证明公安机关在审讯被告人杨某某时没有违法行为。
三、被告人杨某某贩卖毒品证据：
1、证人向某丙的证言，证明①2014年3、4月份的一天晚上6、7点钟，其和刘某某到向某甲位于＊＊楼下的铝合金门面里玩耍时，三人商议一起吸食冰毒，后由向某丙给杨某某打电话购买100元的冰毒，杨某某叫向某丙到＊＊售楼部门口，后向某丙一人来到约定地点，杨某某询问其到何处吸食，向某丙称在向某甲门面里，杨某某便讲一起前往。后两人一同来到向某甲门面，杨某某当着向某甲、刘某某、向某丙的面拿出4、5个小包子，用黑色的塑料袋包好，一个约0.4克，询问向某丙要多少，向某丙讲购买100元的，杨某某让其挑选，后向某丙从杨某某手中挑选了一个小包子，付款100元，并与杨某某、向某丙、刘某某、向某甲四人在向某甲的门面里将该100元的冰毒吸食完毕。②第一次购买后的一个星期后的一天中午，杨某某打电话询问其在哪里，其称自己在店子里，其问杨某某在哪里，杨某某称其在新车站那个游戏厅里，后向某丙在游戏厅找到杨某某后，两人来到向某甲门口里，在门面内，向某丙向杨某某购买100元的冰毒，杨某某就当着向某甲的面把一个用黑色塑料袋包着的冰毒（约0.4克）给了向某丙，向某丙给了杨某某100元钱，最后三人在店内将该100元冰毒吸食完毕。
2、证人向某甲的在公安机关作出的证言，证明①2015年3、4月份的一天下午傍晚，向某甲、向某丙、刘某某三人在自己的铝合金店子玩耍，三人商议购买冰毒吸食，后向某丙打电话找人购买冰毒，打完电话后出去，不久，向某丙和杨某某一起来到店子内，其知晓向某丙向杨某某购买冰毒，便将店子的卷闸门拉下，关门后，见杨某某把一小包用黑色塑料袋包装好的冰毒给了向某丙，向某丙给了杨某某100元（一张100元面值的），后向某甲、向某丙、杨某某、刘某某四人在店内将该包冰毒吸食。
②2015年3、4月份的那段时间的一天下午，其看见杨某某在自己店内将一包用黑色塑料袋抱着的冰毒给了向某丙，向某丙就给杨某某付了一张100元面值的100元钱，之后向某甲、向某丙、杨某某在店子里将该包冰毒吸食。
3、证人向某甲的证言（2016年3月14日、15日），证明杨某某给向某丙贩卖毒品的事实，在2014年3、4月份的一天，具体时间记不清了，在王村向某甲的店里，杨某某给向某丙贩卖毒品一包，给了杨某某100元钱，第二次也是在2014年3、4月的一天，是杨某某到向某甲的店子给向某丙贩卖毒品，向某丙给了杨某某一百元钱；还证明杨某某的妈找到他，哭着请他写一份杨某某没有给向某丙贩卖毒品的证明，当时他是无奈之下写的，向某甲表示这份证明是假的。另证明，在他家店子周围没有监控视频，及证明公安机关在对向某甲问话的时候没有违法行为。
4、侦查人员余某某的陈述，证明杨某某贩卖毒品这个案子是我们刑侦队找到向某甲，向某甲主动来局里作证的。向某丙先后有两次陈述，具体时间以查清的事实为准，第一次是向某丙、杨某某等四个人在向某甲店子里吸毒，第二次是向某丙、杨某某、向某甲三个人在向某甲店子里吸毒，都是杨某某卖给向某丙的，当时笔录是王某庚、彭光明记录的，向某甲陈述的时间，应该是我们公安民警的笔误，对我这份笔录的合法性、客观真实性，我愿意承担一切责任。
5、侦查人员王某庚的陈述，证明杨某某贩卖毒品是经过调查查实，杨某某贩卖毒品两次，每次都是100元，就在王村向某甲的店子里面贩卖的。我们后面找到了向某甲，向某甲通过认真回忆，时间还是2014年3、4月。
6、现场检测报告书、吸毒检测资格证书，证明2015年11月6日经对向某甲尿液检测，发现其尿液系阴性。
7、情况说明，证明证人刘某某下落情况不明。
8、情况说明2份，证明侦查人员彭光明，王某庚证实在对向某甲取证时无违法行为
9、情况说明，证明＊＊县公安局提供证明，目前向某甲下落不明无法查找。
10、被告人杨某某当庭提交证据一份，证明向某甲没有看到向某丙给杨某某钱。
四、综合证据：
1、刑事判决书，证明杨某某因犯寻衅滋事罪，于2015年1月28日被永顺县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年。（作案时已满18周岁）
2、行政处罚决定书，证明因吸食冰毒，杨某某于2015年5月29日被永顺县公安局行政拘留10日。
3、撤销缓刑建议书，证明因杨某某在接受社区矫正期间吸食冰毒被永顺县公安局行政拘留，2015年6月2日＊＊县司法局建议永顺县人民法院撤销缓刑。
4、提请撤销缓刑审核表，证明2015年6月2日，＊＊县司法局同意＊＊司法所撤销杨某某缓刑的提议。
5、＊＊县人民法院收监执行决定书，证明：2015年6月5日，因杨某某违反社区矫正监管规定，被告人杨某某被＊＊县人民法院收监执行原判刑罚，撤销缓刑。
6、＊＊县人民法院执行通知书，证明2015年6月9日日对杨某某收监执行。
7、接受社区矫正保证书、社区矫正人员基本信息表、＊＊县人民法院执行通知书，证明：杨某某被判缓刑后，接受社区矫正并保证遵守社区矫正各项制度。
8、户籍证明，证明：被告人田某甲于1992年1月24日出生，等个人基本身份信息。共同作案人王某己系1988年7月31日出生等个人基本身份信息。被告人杨某某系1988年3月4日出生，等个人基本身份信息。
9、审讯光碟，证明公安机关对田某甲依法讯问，无违法行为。
10、谅解书，证明王某甲对田某甲的行为表示谅解，并请求从轻处罚（同时对杨某某的行为谅解，并请求从轻处罚）
11、协议，证明王某甲与彭某乙达成协议，彭某乙免除了王某甲31000元的债务，另外给其补偿1万元的医药费。
本院认为，被告人田某甲为他人索取债务，采用暴力手段殴打的方式拘禁他人，致使被害人王某甲轻微伤，其行为已构成非法拘禁罪。被告人杨某某违反国家法律规定，以营利为目的。伙同他人开设赌场，抽头盈利达一万余元。其行为已构成开设赌场罪。被告人杨某某违反国家对毒品的管理规定。给他人贩卖毒品冰毒两次，共计0.8克，其行为已构成贩卖毒品罪，永顺县人民检察院指控罪名成立，本院予以支持。被告人田某甲在非法拘禁过程中起主要作用，系主犯，且积极参与殴打，致被害人轻微伤，应从重处罚。归案后，被告人田某甲认罪态度较好，可从轻处罚。被告人杨某某于2015年1月28日因犯寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，因吸食毒品，经本院决定2015年6月5日被撤销缓刑。收监执行原判刑罚，在刑罚执行完毕前，发现其还有其他罪没有判决，应数罪并罚。在开设赌场犯罪过程中，被告人杨某某起主要作用、系主犯，其辩护人辩称，被告人杨某某没有组织召集他人赌博，没有设定赌博方式，没有参与现场抽水，没有实施记账，放账等事实行为，仅仅只为开设赌场借钱而放任他人开设赌场，起辅助作用，系从犯。经查明，被告人杨某某主动出资参与开设赌场，并伙同他人积极参与讨要赌资，在开设赌场犯罪过程中起主要作用、系主犯，故对其辩护人辩称被告人杨某某系从犯的辩护观点，本院不予采信。在贩卖毒品犯罪过程中，被告人杨某某及其辩护人辩称，被告人杨某某没有贩卖冰毒，对杨某某贩卖毒品的罪名事实不清，证据不足，只有两份证人证言，是主观证据，不具有客观真实性，而且这两份证言相互矛盾，且证人向某丙与被告人杨某某有矛盾，故被告人杨某某不构成贩卖毒品罪。并当庭出具了一份向某甲没有看到向某丙给杨某某钱的证明，经查明，该份证据系被告人杨某某亲属以不合法方式收集，具体内容不客观真实，故对该份证据本院不予采信。另查明，2014年3、4月份，被告人杨某某先后两次在证人向某丙门面店内给证人向某丙贩卖毒品冰毒，证人向某丙购得冰毒后又与被告人杨某某，证人向某甲等人在该门面店内共同吸食完毕，该行为有证人向某丙、证人向某甲的证言予以认证，虽然证人向某甲的第一次证言就被告人杨某某贩卖毒品的时间上与证人向某丙的证言有瑕疵，但就贩卖毒品的具体经过及吸食的整个过程与证人向某丙的证言相互印证，且就时间上的瑕疵问题证人向某甲已在第二次证言及当庭作证时能够明确合理解释，故对二证人的证言应当予以采信。被告人杨某某提出证人向某丙与自己有矛盾，向某丙系陷害自己而作伪证，但却无法提供出相应的证据予以证实，故对被告人杨某某及其辩护人所提出被告人杨某某贩卖毒品的事实不清、证据不足，杨某某不构成贩卖毒品罪的辩护意见本院不予采信。综上，根据被告人田某甲、杨某某的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一、三款、第三百零三条第二款、第三百四十七条第一、四款、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
被告人田某甲犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。
被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月；并处罚金人民币二万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；原判有期徒刑九个月；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑两年。并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人田某甲的刑期即从2015年5月27日起至2016年3月26日止；被告人杨某某的刑期从2015年6月5日起至2017年5月12日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 彪
人民陪审员 谭忠俊
人民陪审员 杨金枝
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 杨晓蓉