甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兰刑一终字第2号
原公诉机关兰州市西固区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张礼飞，绰号“飞飞”，男，汉族，1990年11月16日出生于甘肃省兰州市，系兰州交通大学成人本科学生，住兰州市西固区张家大坪***号。2013年7月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月27日被取保候审。经原审法院决定，于2013年11月29日被�捕。现羁押于兰州市第三看守所。
2009年5月4日因犯抢劫罪兰州市中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年，罚金500元。
原审被告人许德亮，绰号“亮亮”。
原审被告人张国虎，绰号“三虎”，男，汉族，1995年1月6日出生于甘肃省皋兰县，初中文化，无业，户籍地甘肃省皋兰县中心乡九合村**号，现住兰州市西固区西固巷****号。2013年7月16日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
原审被告人刘成强，绰号“尕强”，男，汉族，1992年1月23日出生于甘肃省兰州市，初中文化，无业，住兰州市西固区方庄**号。2013年8月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年8月27日被取保候审。
原审被告人徐瑞，男，汉族，1980年4月14日出生于甘肃省兰州市，初中文化，无业，住兰州市西固区西固巷***号。2013年7月10日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
原审被告人张国先，男，汉族，1993年8月10日出生于甘肃省皋兰县，系兰州理工大学学生，户籍地甘肃省皋兰县中心乡九合村**号，现住兰州市西固区西固巷****号。2013年7月16日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
原审被告人钟铭阳，男，汉族，1994年9月21日出生于甘肃省兰州市，初中文化，无业，住兰州市西固区西固巷***号。2013年7月22日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
原审被告人张鹏，男，汉族，1993年9月19日出生于甘肃省兰州市，中专文化，无业，住兰州市西固区李家庄**号。2013年7月2日因涉嫌犯故意伤害罪被取保候审。
兰州市西固区人民法院审理兰州市西固区人民检察院指控原审被告人许德亮、张礼飞、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏犯故意伤害罪一案，于2013年11月28日作出（2013）西刑初字第395号刑事判决。宣判后，原审被告人张礼飞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，�过阅卷，讯问上诉人及原审被告人，审查上诉理由，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2013年5月16日2时许，被告人许德亮因琐事与程琳发生口角，遂伙同张礼飞、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏等人将程琳、胡波围堵在兰州市西固区虹盛商城南门口人行道上，持砍刀、棒球棒等对二人进行殴打，致程琳全身多处刀刺伤，胡波头面部外伤。经法医学人体损伤程度鉴定，程琳、胡波之损伤均属轻伤。
原审认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、到案经过，证实2013年5月27日8时许，兰州市公安局西固分局刑事警察大队直属中队接到程琳报案，称2013年5月16日凌晨2时许，其在兰州市西固区虹盛商城南门口的人行道被许德亮、刘成强、张礼飞等人砍伤。公安人员经调查情况属实，遂对该案立案侦查。2013年7月2日、10日、15日、22日，被告人许德亮、张鹏、徐瑞、张国虎、张国先、张礼飞、钟铭阳先后前往公安机关投案自首。同年8月1日，被告人刘成强被兰州铁路公安局抓获。经讯问，各被告人均对2013年5月16日凌晨在兰州市西固区虹盛商城南门口殴打致伤程琳、胡波的事实供认不讳。
2、被害人程琳的报案材料及陈述，称2013年5月16日凌晨2时许，因为其女友钟丽梅和许德亮他们在一起，他打电话叫钟丽梅回家，在电话里和许德亮发生了口角。后来他和胡波开车去接钟丽梅，走到虹盛商场南门口的人行道时，马路上过来两辆轿车堵住胡波的车，又从车上下来了八九个小伙子，其中许德亮、张礼飞、刘成强、张鹏和“三虎”等人拿着棒球棒、砍刀等围着打他，很快就把他砍倒了。另外几个小伙拿着砍刀、棒子等把胡波也砍伤了。后来他们就开车跑了。
被害人胡波的报案材料及陈述，�2013年5月16日凌晨1点多，他和程琳在一起，程琳给他女朋友打电话，电话里还和一个叫什么“亮”的人吵了起来。后来到了虹盛商场旁边的那条马路上碰见了钟丽梅。他们打算回家的时候，来了两辆车把他们的车拦住了，下来了十几个男的拿着砍刀和棒子，二话不说就开始打他和程琳，他俩都被砍伤了。
3、辨认笔录及照片，证实被告人许德亮、张礼飞、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏相互辨认的情况，以及与被害人程琳、胡波之间相互辨认的情况。
4、现场指认照片，证实被告人许德亮、徐瑞、张鹏、张国虎、张礼飞、张国先、钟铭阳、刘成强分别对案发现场进行指认的情况以及许德亮对其丢弃凶器地点的指认。
5、兰州市西固区公安司法鉴定中心出具的（兰）公（西）鉴（法）字（2013）F00029号、F00028号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实程琳因外伤致左颞部头皮裂伤、双肩背部及双上肢多处皮肤软组织裂伤、左侧肱骨骨折等，其损伤已构成轻伤；胡波因外伤致左额部皮肤软组织裂伤，现遗留长度4.3cm的瘢痕，其损伤属轻伤。
6、证人钟丽梅的证言，称2013年5月16日凌晨1点多，她和朋友许德亮等人在西固区水厂家属院东门附近的“元素”酒吧喝酒，她的男友程琳打电话要接她回家，还跟许德亮通了电话，电话里两人谈的不太愉快。后来他们就从酒吧里分开了。她自己走到虹盛商场步行街路口时，程琳和胡波来接她了，他们打算回家时，来了两辆车把胡波的车挡住，有八九个人下来开始打胡波和程琳，其中有许德亮、刘成强、张鹏、张礼飞等人。那些人拿着刀和棍子一顿砍打，程琳和胡波都受伤了。
7、被告人许德亮、张礼飞、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏的供述，均对2013年5月16日凌晨2�许在兰州市西固区虹盛商城南门口的人行道殴打并致伤程琳、胡波的事实供认不讳。
8、收条及谅解书，证实被告人许德亮、张鹏的亲属向程琳、胡波赔偿经济损失六万元；徐瑞的亲属向程琳、胡波赔偿经济损失四万元；张国虎、张国先的亲属向程琳、胡波赔偿经济损失五万元；张礼飞的亲属向程琳、胡波赔偿经济损失二万元；钟铭阳的亲属向程琳、胡波赔偿经济损失一万元。刘成强的亲属向程琳、胡波赔偿经济损失三万元。程琳、胡波对各被告人的犯罪行为均表示谅解。
9、户籍证明，证实被告人许德亮、张礼飞、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏作案时均已达到刑事责任年龄。
10、甘肃省兰州市中级人民法院（2009）兰法刑一初字第027号刑事判决书，证实被告人张礼飞曾因犯抢劫罪于2009年5月4日被判处有期徒刑二年，缓刑二年。
原判认为，被告人许德亮、张礼飞、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏故意伤害他人身体并致两人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人许德亮纠集他人实施犯罪，其他各被告人积极实施殴打行为，在共同犯罪中所起作用相当。被告人许德亮、张礼飞、张国虎、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏案发后能主动投案，并能如实供述罪行，系自首，均可从轻处罚。被告人刘成强归案后能如实供述所犯罪行，认罪态度较好，亦可从轻处罚。各被告人的亲属均对被害人进行了民事赔偿，并取得了被害人的谅解，又可从轻处罚。根据被告人许德亮、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏的犯罪情节、危害后果及悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、�七十二条第一款之规定，以被告人许德亮、张国虎、刘成强、徐瑞、张国先、钟铭阳、张鹏犯故意伤害罪，均判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。以被告人张礼飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
上诉人张礼飞的上诉理由是：1、原判对其量刑畸重；2、自己的犯罪行为虽然构成故意伤害罪，但不是主犯，且其有自首、赔偿的情节，对其应从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人张礼飞伙同各原审被告人持械殴打他人致两人轻伤，犯故意伤害罪的事实清楚。认定上述事实的证据，在一审开庭审理时均已当庭出示并质证，在判决书中予以列举。二审期间上诉人未提出新的证据。经审查一审判决书所列证据，来源合法，内容客观、真实、有效，能够形成完整证据链条，本院予以确认。
对于上诉人张礼飞所提的上诉理由，经查，上诉人张礼飞犯罪后能自动投案、并如实供述所犯罪行，具有自首情节，其家属对被害人进行了部分民事赔偿，并取得了被害人谅解均属实，原审判决对上诉人张礼飞的以上情节已予以认定，并作为量刑情节充分考虑。但上诉人张礼飞曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年，缓刑考验期满后仍不思悔改又犯新罪，其人身危险性高，再犯可能性大，不符合适用缓刑的条件。原判在充分认定上诉人犯罪情节的基础上，在法定刑内对其量刑，并无不当。故上诉人针对量刑所提上诉理由均不予采纳。
本院认为，原审判决认定事实及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵建华
代理审判员 宋世明
代理审判员 邴健锋
二０�四年二月十三日
书 记 员 马 岩