湖北省十堰市张湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0303民初1458号
原告张丙华，女，1969年7月1日出生，汉族，无固定职业，住湖北省十堰市郧阳区，系死者李先国的妻子。
原告李照荣，男，1939年12月1日出生，汉族，村民，住湖北省十堰市郧阳区，系死者李先国的父亲。
原告李兴梅，女，1988年6月7日出生，汉族，无固定职业，住湖北省十堰市郧阳区，系死者李先国的女儿。
原告李兴红，男，1990年10月30日出生，汉族，无固定职业，住湖北省十堰市郧阳区，系死者李先国的儿子。
四原告的共同委托代理人许祎，十堰市茅箭区诚信达法律服务所法律工作者。代理权限:代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解，提起上诉和反诉，代签法律法律文书。
被告周明国，男，1957年10月7日出生，汉族，无固定职业，住湖北省十堰市张湾区。
委托代理人王传峰，湖北瑞泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
委托代理人姚杰，湖北瑞泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
原告李先国诉被告周明国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月31日立案受理。在审理过程中，原告李先国于2017年1月27日死亡，其妻子即张丙华、女儿即李兴梅、儿子李兴红、父亲李照荣于2017年2月28日申请以原告身份参加诉讼。本案依法由审判员武思友适用简易程序，于2017年3月17日公开开庭进行了审理。原告张丙华、李照荣、李兴梅、李兴红的共同委托代理人许袆，被告周明国及其委托代理人姚杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张丙华、李照荣、李兴梅、李兴红诉称，我们的亲属李先国于2012年开始在十堰市区做装修工，租住于十堰市××××号里6号。2014年4月5日，被告周明国因扩建房屋，遂雇请李先国粉刷墙壁，口头约定工资每天250元，两天干完。李先国在粉刷墙壁时，不慎从被告周明国提供的木架上摔落，造成李先国左锁骨骨折，后经住院治疗17天，花医疗费19624.2元，其中由李先国支付8286.7元，出院后休息75天，造成误工损失10875.68元，护理费1700元，后经鉴定，李先国的伤情遗留十级伤残，二次手术费需7000元。2017年1月27日，李先国因病死亡。李先国在雇佣活动中受伤，雇主即被告周明国应当承担赔偿责任，我们四人作为李先国的继承人，现依法要求被告周明国赔偿医疗费8286.7元、护理费1700元（100元/天×17天）、误工费10875.68元[107.68元/天（建筑行业日平均收入）×101天（自受伤之日至鉴定前一天）]、住院伙食补助费255元（15元/天×17天）、伤残赔偿金45812元（27051元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1600元、交通费102元、二次手术费7000元，共计78631.38元，并由被告周明国承担本案的诉讼费用。
被告周明国辩称，我与李先国之间是加工承揽合同关系，当时因我房屋屋面漏水，需加高屋顶防水墙，用以加盖石棉瓦防水，我就请了李先国来施工，李先国说需二人二天，一人一天250元，共计1000元，还有一个施工人员是李先国请来的。在施工过程中，我反复对他们说，要注意安全，但因为李先国中午没有休息，和他人打麻将，后又匆匆忙忙赶来干活，才不小心从板凳上摔下来受伤，我妻子带他去医院及时进行了治疗，出于同情支付给了李先国医疗费11407.76元。现在经重新鉴定，李先国的伤情不构成伤残，而且在其去世之前还没有进行二次手术，所以四原告相应的伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、二次手术费不应得到支持，其他的请求也过高。综上，我与李先国之间是加工承揽合同关系，李先国的受伤是其自身原因造成，我没有过错，请求驳回四原告的诉讼请求。
经审理查明，被告周明国准备为其位于本市××××号里的房屋加盖隔热层，遂于2014年4月3日联系了其邻居李先国，双方协商由二人二天干完工程，每人一天的工资是250元。李先国遂邀约余宗明，于2014年4月4日开始施工。同年4月5日下午，在施工过程中，李先国站在板凳上弯腰提灰桶时，不慎摔倒在地上。李先国受伤后，当天入住东风汽车公司总医院住院治疗至2014年4月23日，共18天，入院诊断：左锁骨骨折。前后共花医疗费19710.12元，其中由李先国支付8302.36元，由被告周明国支付11407.76元，住院期间，李先国请人护理花护理费1700元，医嘱出院后休息一个半月。2014年7月17日，经李先国自行委托，十堰天平司法鉴定中心于2014年7月21日作出（2014）临鉴字第0633号司法鉴定意见书，鉴定内容：1、李先国左锁骨近端粉碎性骨折内固定术后，评定为拾级伤残；2、李先国左锁骨近端粉碎性骨折内固定术后，内固定物取出必然发生后续治疗费人民币7000元左右，鉴定费1400元由李先国支付。此外，李先国住院期间还花就医交通费102元（酌定）。后双方因赔偿事宜发生纠纷，故而成诉。
另查：1、李先国曾于2014年8月18日向本院起诉，要求被告周明国赔偿其各项损失78631.38元。本院于2015年5月18日作出（2014）鄂张湾民一初字第01084号民事判决书，缺席判决“被告周明国”赔偿其损失31610元。后在执行过程中发现，因李先国提供的被告周明国的身份信息错误，导致上述判决中的“被告周明国”非本案中的被告周明国。李先国遂于2015年12月28日再次提起诉讼，要求被告周明国赔偿损失，后于2016年3月10日申请撤回起诉，本院于2016年3月16日作出（2015）鄂张湾民一初字第01822号民事裁定书，裁定准许其撤回起诉。后由李先国申请，本院于2016年7月12日作出（2016）鄂0303民申1号民事裁定书，裁定对（2014）鄂张湾民一初字第01084号民事判决进行再审。在再审过程中，李先国于2016年8月15日申请对全案撤回起诉，本院于2016年8月15日作出（2016）鄂0303民再6号民事裁定书，裁定撤销本院（2014）鄂张湾民一初字第01084号民事判决，准予李先国撤回起诉。
2、本案在审理过程中，被告周明国于2016年10月8日申请对李先国的伤残等级进行鉴定，经本院委托，武汉大学中南医院法医司法鉴定所于2017年1月16日作出[2016]法鉴字第6384号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李先国所受伤不构成伤残。鉴定费3000元由被告周明国支付。
3、李先国于2017年1月27日因病死亡，死亡之前还未做第二次手术。其继承人分别是其妻子即张丙华、女儿即李兴梅、儿子李兴红、父亲李照荣，并于2017年2月28日申请以原告身份参加诉讼。
以上事实有原、被告的当庭陈述，及四原告提交的证人证言、病历资料、医疗费收据、居住证明、公安机关及村委会证明，被告周明国提交的医疗费收据、收条及证人证言、鉴定意见及收据等证据在卷佐证，以上证据均经当庭质证，本院予以采信。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李先国受被告周明国的雇请为其加盖隔热层，双方即形成劳务关系。李先国作为一位施工人员，在施工过程中从板凳上摔下受伤，而其本人不能证明被告周明国提供的工具存在安全隐患，故其对自身受伤事故的发生存在重大疏忽大意的过错，而被告周明国作为接受劳务一方，也没有完全尽到安全防范义务，故对四原告要求被告周明国承担全部赔偿责任，以及被告周明国称不承担责任的意见，本院均不予采信。李先国在本案审理过程中死亡，四原告作为李先国的法定继承人，依法可以作为权利人参与本案的诉讼。
在本案审理过程中，李先国的伤情经鉴定不构成伤残，且二次手术尚未发生，李先国就已经死亡，故四原告关于伤残赔偿金、精神损害抚慰金、二次手术费的请求，本院不予支持。四原告主张的误工费过高，本院酌情参照2014年度建筑业年平均收入即38766元/年的标准，以及住院18天、出院病休45天共63天的期间予以支持。李先国自行委托的鉴定而产生的鉴定费1400元，因伤残等级鉴定部分被否定，因此其鉴定费，本院只支持700元。综上，结合本案的事实和证据，李先国的各项损失可以认定为：医疗费19710.12元（其中由李先国支付8302.36元、由被告周明国支付11407.76元）、住院伙食补助费255元（17天×15元/天）、护理费1700元（100元/天×17天）、误工费6691元（38766元/年÷365天/年×63天）、鉴定费3700元（其中由李先国支付700元、由被告周明国支付3000元）、交通费102元，共计32158.12元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告周明国于本判决生效之日起十日内，赔偿原告张丙华、李照荣、李兴梅、李兴红各项损失32158.12元的60%，即19294.87元（32158.12元×60%），扣减已支付的14407.76元（11407.76元＋3000元），还应赔偿4887.12元。原告张丙华、李照荣、李兴梅、李兴红自负40%的责任，即12863.25元（32158.12元×40%）。
二、驳回原告张丙华、李照荣、李兴梅、李兴红的其他诉讼请求。
如果被告周明国未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费586元减半后收取293元，由原告张丙华、李照荣、李兴梅、李兴红负担150元，由被告周明国负担143元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应当在递交上诉状时，根据《诉讼费用交纳办法》的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省十堰市中级人民法院；开户银行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行；帐号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。
审判员 武思友
二〇一七年四月一日
书记员 张 甜
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
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