陕西省铜川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜中民一终字第00029号
上诉人（原审原告）冯雪，女，1933年1月15日生，汉族，无职业。
委托代理人刘新沟，铜川市印台区148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）王小明，男，1987年10月11日生，汉族。
委托代理人王虎林，男，1962年9月5日生，汉族，系王小明之父。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司铜川市王益支公司，住所地铜川市王益区红旗桥。
负责人刘鹏，公司经理。
委托代理人董成军，陕西大图律师事务所律师。
上诉人冯雪因与被上诉人王小明、中国人民财产保险股份有限公司铜川市王益支公司（以下简称人保财险王益支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服铜川市王益区人民法院（2013）铜王黄民初字第00045号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年4月11日公开开庭审理了本案。上诉人冯雪的委托代理人刘新沟，被上诉人王小明的委托代理人王虎林、人保财险王益支公司的委托代理人董成军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年1月2日9时10分，被告王小明驾驶陕B376**号比亚迪小型轿车由北向南行驶至铜川市王益区黄堡镇黄洋楼南侧左转弯行驶时，与在道路东侧行走的原告冯雪相撞，致原告受伤，造成交通事故。此事故经铜川市公安局交警支队第一大队道路交通事故认定书认定，王小明应承担事故的全部责任，冯雪不承担事故责任。原告受伤后，随即被送往铜川市王益区骨伤医院治疗，进行外伤清创缝合，花去医疗费212.70元、检查费140元。原告提供了当日黄堡镇中心卫生院的7元的西药费门诊票据。2013年1月2日，原告又转至富平县朱老二骨伤医院住院治疗，被诊断为：骨折病、右足压砸伤、右足皮肤挫裂伤缝合术后、右足2-5跖骨开放性骨折、右足内外踝骨折、重度贫血。诊疗经过：给予患肢石膏托外固定制动保守治疗。2013年1月11日原告出院，住院花费2584.20元，门诊花费125元。原告出院当日转入铜川市人民医院住院治疗，于2013年1月26日在硬腰联合麻醉下行右足第一跖附关节骨折脱位切开复位关节融合内固定术，术后给予预防感染，营养对症综合处理。2013年2月22日出院，出院时医嘱：术后6-8周复查X线片后骨折临床愈合后给予拆除克氏针。原告在铜川市人民医院住院花费28667.90元、门诊花费7元。2013年3月20日，原告到铜川市人民医院复查门诊花费307.6元。2013年5月13日，原告冯雪在铜川市人民医院行外固定架拆除术，门诊花费375元。原告冯雪提供了2013年2月22日铜川市人民医院诊断证明，医嘱：1、住院期间陪人2名，出院后需陪人1名；2、加强营养及功能锻炼；3、定期复查，不适及时随诊。原告另提供了一份2013年5月27日铜川市人民医院的诊断证明，写明术后4月余行克氏针取出，出院后需陪人1名。被告王小明提供了2013年2月22日铜川市人民医院的诊断证明，诊断证明中无医嘱，故二被告对原告提供的两份诊断证明不予认可，对诊断证明的真实性有异议。2013年7月29日，原告冯雪入住铜川市人民医院ICU病区，后转入神经内科，主要诊断：低渗性脑病，其他诊断：肺间质纤维化并感染、冠状动脉粥样硬化性心脏病、阵发性心房纤颤、心功能Ⅱ级、腔隙性脑梗死、硬膜下积液、右足骨折术后、右侧腓骨陈旧性骨折、骨盆左侧耻骨联合部骨折。2013年8月13日原告出院，住院花费30882.20元，住院费票据上盖有“合疗已报销”印章，门诊花费631.86元，门诊收费项目分别为：血细胞分析十五分类、床旁心电图检查加收、单次多层CT平扫、一次性巾单、十二通道心电图检查、肾功五项、电解质、心肌酶（包括急性心肌）、西药费等。二被告认为原告此次住院治疗与交通事故受伤的伤情无关。本案在审理过程中，原告冯雪提出伤残等级等鉴定申请，后经铜川市中级人民法院对外委托，陕西正义司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为：1、冯雪右足第1-5跖骨骨折属十级伤残；2、冯雪右侧内、外踝骨骨折属十级伤残；3、冯雪后续治疗费用约需人民币陆仟元；4、冯雪的护理期限为60天。原告支付鉴定费2400元。
另查明，被告王小明的陕B376**号车在被告人保财险王益支公司投保了交强险和商业第三者责任险，第三者责任险的责任限额是50000元，约定了不计免赔特约条款。事故发生后，被告王小明已向原告支付了4500元赔偿款，并垫付了31861.4元的医疗费。原告提供了派出所常住人口登记表证明在黄堡镇城镇化建设中，原告于2010年12月31日由陕西省铜川市王益区黄堡镇五星村新城队11#迁来陕西省铜川市王益区黄堡镇南寺居委新城队125号，户别已转为非农业家庭户口。
原审法院认为，本次交通事故事实清楚，责任划分明确，被告王小明作为车辆所有人，在事故中负全部责任，对于因其侵权行为给原告造成的损失，被告王小明应当承担赔偿责任；被告人保财险王益支公司作为车辆交强险和商业第三者责任险的承保单位，应在交强险责任范围内首先向原告直接进行赔偿；交强险不足部分，在第三者责任险范围内替代被告王小明向原告进行赔偿；保险不足赔偿部分，由被告王小明向原告进行赔偿。原告在铜川市王益区骨伤医院、富平县朱老二骨伤医院、第一次在铜川市人民医院住院及复查、行外固定架拆除术均是治疗在事故中受伤所造成的伤病，对于在此期间所花费的住院费、门诊费，予以认可；其中铜川市王益区骨伤医院352.70元、富平县朱老二骨伤医院2709.20元、铜川市人民医院29357.50元；原告提供的黄堡镇中心卫生院的7元的西药费门诊票据，无姓名，不能证明与本案的关系，不予支持；原告2013年7月29日第二次在铜川市人民医院住院治疗的病症与事故所受伤害，并无直接关系，且住院花费合疗已报销，原告亦不应再主张，对原告诉请此部分医疗费、住院伙食补助费，不予支持。住院伙食补助费从2013年1月2日计算至2013年2月22日，每天30元，计算52天；护理费部分，原告要求2013年1月2日至2月22日及2013年7月29日至8月13日住院期间按2人护理，每人每天护理费100元，出院后至2013年10月31日，原告要求1人护理，护理费每天100元，对此被告不认可，认为原告提供的医嘱是伪证，住院病历中没有留陪人的医嘱，原告只能按照鉴定意见中的60天要求护理费；原告冯雪已80岁，踝部、跖骨骨折，且住院期间给予患肢石膏托外固定制动及行右足第一趾附关节骨折脱位切开复位关节内固定术，患肢不能活动，原告2013年1月2日至2月22日住院期间可按2人护理，护理费每人每天50元计算，出院后至9月2日鉴定意见作出前，按一人护理，每天50元护理费；鉴定意见中护理期限60天，结合案情，应是指原告行取除内固定物手术后的护理期限，而非原告受伤后的护理期限，对被告的辩论意见，不予采纳；后续治疗费参照鉴定意见为6000元、后期护理费一人护理，护理期限60天，护理费每天50元；原告住院病历中明确写明营养对症综合处理，营养费每天30元计算52天；因黄堡镇城镇化建设原告户口已于2010年由农村户口转为城镇户口，原告的伤残赔偿金按照城镇居民标准计算，参照鉴定意见，原告两个十级伤残，按照11%的赔偿比例，原告年龄已超过75周岁，按5年计算；精神损害抚慰金适当支持3000元；结合原告治疗情况，交通费适当支持700元；鉴定费2400元，予以认可，出诊费600元，无正式票据，不予认可；复印费无证据支持，不予认可。原告各项损失即：医疗费32419.40元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1560元、护理费17700元、营养费1560元、伤残赔偿金11403.70元、精神损害抚慰金3000元、交通费700元、鉴定费2400元，共计76743.10元。被告人保财险王益支公司在交强险范围内向原告赔偿医疗费10000元、住院伙食补助费1560元、护理费17700元、营养费1560元、伤残赔偿金11403.70元、精神损害抚慰金3000元、交通费700元，计45923.70元。下余30819.40元本应由被告王小明赔偿，因车辆投保了第三者责任险，由被告人保财险王益支公司在第三者责任险范围内依照保险合同替代被告王小明向原告赔偿，被告人保王益支公司辩称，被告王小明已在保险期限内第三次出险应扣除5%的免赔，对此保险公司未提供证据，不予采纳。被告人保财险王益支公司在第三者责任险范围内替代被告王小明向原告赔偿医疗费22419.40元、后续治疗费6000元，计28419.40元。鉴定费2400元，由被告王小明向原告赔偿。被告王小明已向原告垫付各种费用36361.40元，由被告人保财险王益支公司直接向被告王小明支付。故依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司铜川市王益支公司于本判决生效后三十日内在交强险范围内向原告冯雪赔偿各项损失37981.70元，向被告王小明支付其垫付的费用36361.40元。二、被告王小明向原告冯雪赔偿鉴定费2400元。三、驳回原告冯雪其他诉讼请求。案件受理费2255元，由被告王小明负担1629元，由原告冯雪负担626元。
上诉人冯雪不服上述判决上诉称，原审判决认定护理费每人每天按照50元标准赔偿显属不当。2012年陕西省职工平均工资为44330元，居民人均可支配收入为20734元，当地护工工资为每天100元左右，上诉人请求按每人每天按照100元标准赔偿合情合理。上诉人2013年7月29日至8月13日在铜川市人民医院住院治疗是因外伤感染引起发烧诱发老年性疾病入住TCU重症监护室的，与交通事故有着必然的因果关系，期间住院花费31514.06元，合疗只是报销了治疗疾病的部分费用，并不是全额报销，原判以此理由不予支持上诉人医疗费、住院伙食补助费的请求显属错误，应予改判。鉴定费是为案件正确审理而产生的，鉴定机关收取的出诊费600元没有开具正式票据不是上诉人的过错造成的，此项费用让上诉人承担显然不当。请求二审法院依法改判被上诉人赔付上诉人护理费35400元、二次住院医疗费31514.06元，住院伙食补助费2040元、鉴定费3000元，其余部分维持原判；由被上诉人承担一、二审诉讼费。
王小明答辩称，二次住院医疗费、住院伙食补助费不予认可，冯雪病历写的很清楚，交通事故导致伤情恢复的很好，与冯雪第二次伤情没有关系；鉴定费认可2400元，600元的鉴定费不认可。
人保财险王益支公司答辩称，王益区全日制最低工资标准为1050元∕月，平均每日工资不超过50元，且冯雪无护理等级鉴定，按住院二级护理，护理强度较低，据工伤护理相关标准，护理费为工资的60﹪，所以每日护理费按50元，较为合适。冯雪第二次住院治疗的是脑部病症，与交通事故导致病症无因果关系，其称此次住院因摔到骨盆骨折住院，与交通事故无关，此上诉请求不应支持。保险公司不承担诉讼费及鉴定费。
二审查明事实过程与一审查明一致，对一审查明事实过程予以认定。
二审双方均未提交新的证据。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬计算”。当地护工的劳务报酬无法查明确定的，参照第一次庭审上年度城镇居民可支配收入计算（日护理费等于城镇居民可支配收入除去年法定计薪天数261天）。一审认定冯雪每天护理费50元不妥，结合冯雪年龄、伤情等实际情况，酌定冯雪每天护理费80元。按照一审计算护理费的期限计算护理费应为28320元。根据冯雪第二次住院病案记载，其主要诊断：低渗性脑病，其他诊断：肺间质纤维化并感染、冠状动脉粥样硬化性心脏病、阵发性心房纤颤、心功能Ⅱ级、腔隙性脑梗死、硬膜下积液、右足骨折术后、右侧腓骨陈旧性骨折、骨盆左侧耻骨联合部骨折。冯雪未有证据证明其第二次住院与交通事故受伤有因果关系，其诉请赔偿第二次住院期间的医疗费、住院伙食补助费不予支持。鉴定费是因鉴定而发生的费用，冯雪因年龄、身体等原因，不能到鉴定部门去鉴定，出诊费是因鉴定实际发生的费用，该费用应由王小明承担，对上诉人此上诉请求予以支持。冯雪可以从保险公司获得赔偿的各项损失有：医疗费32419.40元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费1560元、护理费28320元、营养费1560元、伤残赔偿金11403.70元、精神损害抚慰金3000元、交通费700元、共计84963.10元。人保财险王益支公在交强险限额内赔付冯雪医疗费10000元、护理费28320元、营养费1560元、伤残赔偿金11403.70元、精神损害抚慰金3000元、交通费700元，共计54983.7元。下余29979.4元，由人保财险王益支公司在王小明投保的第三者责任险限额内向冯雪赔偿。冯雪可获得的保险赔偿84963.10元减去王小明已垫付的36361.4元，人保财险王益支公司再向冯雪支付保险赔偿金48601.7元。王小明垫付的36361.4元应由人保财险王益支公司在保险责任范围内即应向冯雪支付的款项84963.10元中相应扣减并直接支付给王小明。鉴定费3000元不属于保险赔偿范围，应由王小明承担。综上，一审认定事实部分不清，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持铜川市王益区人民法院（2013）铜王黄民初字第00045号民事判决主文第三项。
二、撤销铜川市王益区人民法院（2013）铜王黄民初字第00045号民事判决主文第一、二项。
三、中国人民财产保险股份有限公司铜川市王益支公司于本判决生效之日起三十日内向冯雪赔付保险赔偿金48601.7元。
四、中国人民财产保险股份有限公司铜川市王益支公司于本判决生效之日起三十日内向王小明支付保险金36361.40元。
五、王小明于本判决生效之日起三十日内向冯雪赔付鉴定费3000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费1599元，由冯雪负担1519元，由王小明负担80元。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 梁 勇
审 判 员 康建军
代理审判员 兰 敏
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 孙春艳