山西省阳泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阳商终字第48号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司交城新开路营销服务部，住所地山西省吕梁市。
负责人刘红俊，该公司经理。
委托代理人王进来，山西新东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵丽丽，女，1978年6月24日生，汉族，现住上海市。
委托代理人柴小平，上海申邦律师事务所律师。
原审被告杨加锁，男，1959年10月23日生，汉族，现住太原市。
原审被告太原市龙亮通旅游汽车服务有限公司，住所地山西省太原市。
法定代表人刘金娥，该公司董事长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司交城新开路营销服务部（以下简称中财险交城新开路营销部）因公路旅客运输合同纠纷一案，不服盂县人民法院（2014)盂商初字第4号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中财险交城新开路营销部的委托代理人王进来、被上诉人赵丽丽的委托代理人柴小平，到庭参加诉讼。原审被告杨加锁、太原市龙亮通旅游汽车服务有限公司（以下简称龙亮通旅游公司）经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年7月28日上午8时，赵丽丽与同学乘坐杨加锁驾驶的龙亮通旅游公司所有的大客车到××温泉旅游，途经×县×镇×沟路段时，因道路维修，路面颠簸，致赵丽丽从座位摔下受伤。事故发生后，赵丽丽即入住盂县人民医院治疗，7月30日转入阳泉市阳煤集团总医院，经诊断为：腰1椎体压缩性骨折。随后进行了手术治疗，8月7日转回盂县人民医院，11月6日出院。出院医嘱注明:1、注意休息、不适随诊。2、定期复查。3、腰背肌功能锻炼、半年内避免干重活。共花费医疗费51880.57元，龙亮通旅游公司支付赵丽丽52130.92元。赵丽丽乘坐的大客车在中财险交城新开路营销部投有责任限额为600000元的道路客运承运人责任险，保险日期为：2013年3月31日0时至2014年3月30日24时。本案在审理过程中，赵丽丽申请对其伤情进行伤残等级鉴定，经原审法院开庭审理，双方均同意由原审法院指定鉴定机构，后原审法院委托山西省人身伤害司法鉴定中心对赵丽丽伤情进行了鉴定，结论为赵丽丽伤残等级为九级。中财险交城新开路营销部对该鉴定结论有异议，申请重新鉴定，赵丽丽认为中财险交城新开路营销部申请重新鉴定的理由不符合法律规定的重新鉴定的情形，不主张重新鉴定。原审法院庭审中通知中财险交城新开路营销部先行垫付鉴定人员出庭的费用，其未交纳。
原审法院认为，赵丽丽乘坐杨加锁驾驶的龙亮通旅游公司所有的大客车出行，龙亮通旅游公司有义务将赵丽丽安全送达目的地。赵丽丽乘坐途中受伤，根据《中华人民共和国合同法》第302条“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外”之规定，事故发生时，赵丽丽是否系有安全带非减轻龙亮通旅游公司赔偿责任之理由。故对赵丽丽的合理损失，应由中财险交城新开路营销部在保险责任限额内先行赔偿，精神抚慰金由龙亮通旅游公司承担。杨加锁作为承运人的员工不承担赔偿责任。赵丽丽在获得足额赔偿后，应返还龙亮通旅游公司的垫付款52130.92元。杨加锁及龙亮通旅游公司主张的应追加公路局为共同被告的请求，因本案中赵丽丽就被告有选择权，故不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定，对赵丽丽的损失确认如下：1、医疗费51880.57元，双方均无异议，且符合法律规定，予以支持。2、护理费9033元，结合赵丽丽的伤情及出院医嘱支持护理120天，标准以法庭辩论终结前上年度即2013年山西省居民服务业标准计算。3、误工费75919元，赵丽丽提供了其所在公司即××市××有限公司的法人身份证明、营业执照、组织机构代码证、工资单、工资证明、劳务合同、本人的学历证书及书面证明材料，予以采信。计算标准支持月工资14600元，误工日期结合赵丽丽伤情，支持其主张的156天。4、住院期间伙食补助费支持5000元（50元×100天）。5、营养费支持5000元(50元×100天）。6、交通费，酌情支持1500元。7、残疾用具费2180元，因赵丽丽提供了购买的相关票据，且双拐和腰速确实为病情所需，故予以支持。8、残疾赔偿金175404元，中财险交城新开路营销部虽对山西省人身伤害司法鉴定中心作出的鉴定意见书有异议，但其未在指定的期间内预交鉴定人员出庭费用，且该鉴定机构和鉴定人员具备资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充足，该鉴定书予以采信。杨加锁及龙亮通旅游公司主张应按四川省标准计算赵丽丽的残疾赔偿金，因赵丽丽提供了××市××区××街道××居委会××派出所的书面证明，证明其经常居住地在上海，故其标准应以2013年上海市城镇居民人均可支配收入的标准43851元计算。9、鉴定费1500元。10、精神抚慰金，因被告方认为不应该超过5000元，结合赵丽丽伤残等级，支持5000元。上述共计332416.57元。赵丽丽主张的住宿费未提供证据证明，不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定,判决:一、中财险交城新开路营销部于本判决生效后十日内赔偿赵丽丽医疗费等共计327416元。二、赵丽丽在获得足额赔偿后三日内退还龙亮通旅游公司47130.92元（52130.92元－5000元）。案件受理费6286元,由龙亮通旅游公司负担。
上诉人中财险交城新开路营销部不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，并改判上诉人不承担民事赔偿责任288254元。上诉理由是：一、原审判决未按照事故原因确定事故各方责任赔偿比例。事故的发生是因为路面颠簸及被上诉人赵丽丽未系安全带等共同作用导致的，事故中并没有证据证明杨加锁有过错，赵丽丽、公路局也应当分担责任，上诉人应当承担30%的赔偿责任为妥。二、赵丽丽的误工证明不实，应当按照其在四川省的收入计算误工费。赵丽丽虽然提交了误工证明和工资表，但工资表明显有悖常理，没有社保扣款和所得税的支出，且其工资14600元/月不符合常理。三、赵丽丽的伤残鉴定等级应当按照十级计算。医院及派出所证明均写明赵丽丽损伤为压缩性骨折，按评定标准应为十级伤残，而鉴定报告认定赵丽丽为粉碎性骨折评定为九级伤残，对主要事实的认定发生错误，鉴定结论明显依据不足，上诉人对鉴定报告不予认可，申请重新鉴定。四、赵丽丽的残疾赔偿金应当按照四川省城镇居民标准计算。赵丽丽事故发生前一直在四川省居住，就业于四川省××大学，在四川省的工作是连续的，收入是稳定的。五、赵丽丽诉求的鉴定费不属于上诉人理赔范围。依照保险合同约定鉴定费不是由于交通事故而产生的直接损失，上诉人不负责理赔。六、被上诉人的诉讼请求为29万，而原审判决了32万，超出被上诉人的诉讼请求。
被上诉人赵丽丽辩称：一、被上诉人以合同之诉主张权利，而非侵权之诉，上诉人以侵权责任为据明显违背法律规定。二、原审法院认定被上诉人的误工费事实清楚，上诉人认为应按四川省标准计算缺乏事实和法律依据。三、上诉人认为被上诉人伤残应为十级缺乏证据支持，申请重新鉴定明显依据不足。一审法院已经安排通知鉴定人出庭，但上诉人没有按照一审法院要求支付鉴定人员出庭费用，应承担不利后果。四、一审判决以上海市标准计算被上诉人的残疾赔偿金是正确的，被上诉人经常居住地在上海，即使2013年开始在原单位办理离职手续，也不影响其经常居住地在上海的事实。五、鉴定费是因事故产生的直接损失，上诉人应当予以赔偿。六、原审法院没有超过被上诉人的诉讼请求进行判决，原审被告垫付的医疗费被上诉人没有主张。
本院二审查明，本院除认定一审所查明的事实外，另查明，2013年1月29日，赵丽丽与××市××有限公司签订劳务合同，××市××有限公司聘请赵丽丽为该公司国外业务员英文行为礼仪辅导老师，月薪14600元。××市××有限公司2013年3月-6月工资表显示赵丽丽月工资达到14600元。赵丽丽2010年1月至2014年1月一直居住在上海市。针对上诉人中财险交城新开路营销部对鉴定报告提出的异议，本院向山西省人身伤害司法鉴定中心发函，要求对赵丽丽“腰1椎体粉碎骨折”鉴定结论的判定依据作出解释。山西省人身伤害司法鉴定中心答复：“椎体压缩骨折是指单纯椎体高度的降低，而无骨折块；椎体粉碎性骨折则不仅是椎体高度的降低，且可见有骨折块。本案鉴定人现场阅读CT片证实被鉴定人赵丽丽既有椎体高度的降低，且有骨折块，故认定为压缩粉碎性骨折，并以此做出伤残等级判定。粉碎骨折的诊断依据为赵丽丽鉴定时提供的影像片资料。”
本院认为，龙亮通旅游公司大客车拉载乘客旅游，应当保障乘客安全，龙亮通旅游公司司机杨加锁在运送旅客过程中造成赵丽丽受伤，且受伤并非赵丽丽自身健康原因造成，龙亮通旅游公司也无证据证明赵丽丽对受伤存在故意或重大过失，故依照《合同法》第302条规定，龙亮通旅游公司应当对赵丽丽承担损害赔偿责任。赵丽丽以运输合同主张权利，中财险交城新开路营销部以侵权之诉认为应减轻龙亮通旅游公司赔偿责任的上诉理由不成立。赵丽丽在受伤前已经受聘于××市××有限公司，并领取工资，原审法院按照其实际减少的收入计算误工费并无不当，中财险交城新开路营销部认为赵丽丽工资收入不合常理的上诉理由不充分，不予采信。对于赵丽丽伤残等级，鉴定部门对其鉴定依据已作出答复，并无不当之处，中财险交城新开路营销部认为依据不足、赵丽丽应为十级伤残的上诉请求不予支持。根据赵丽丽提供的相关证据，其2010年1月至2014年1月一直在上海市居住，其残疾赔偿金以上海市标准计算并无不当。关于鉴定费，依照保险合同约定，不属保险公司理赔范围，该费用应由龙亮通旅游公司负担。赵丽丽在一审的诉讼请求未包括原审被告龙亮通旅游公司已经垫付的医疗费，原审判决将龙亮通旅游公司垫付的医疗费计算在赔偿数额内未超出赵丽丽诉讼请求。综上，赵丽丽各项损失332416.57元本院予以确定，中财险交城新开路营销部在保险合同范围赔偿325916.57元，精神抚慰金5000元、鉴定费1500元由龙亮通旅游公司负担。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项的规定，判决如下：
撤销盂县人民法院（2014）盂民初字第4号民事判决；
中国人民财产保险股份有限公司吕梁市分公司交城新开路营销服务部在本判决生效后十日内赔偿赵丽丽325916.57元；
太原市龙亮通旅游汽车服务有限公司赔偿赵丽丽精神抚慰金5000元，鉴定费1500元；
赵丽丽在收到足额赔偿款后三日内退还太原市龙亮通旅游汽车服务有限公司45630.92元。
一审案件受理费6286元，由龙亮通旅游公司负担；二审案件受理费6286元，由中财险交城新开路营销部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 武绍晋
审 判 员 张敏芳
代理审判员 王永平
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 任怀青