浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙温民终字第1887号
上诉人（原审原告）：金余龙。
委托代理人（特别授权）：杨环寅、金宇，浙江海昌律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：瑞安市大桥包装机械有限公司，住所地：瑞安市南滨街道林垟林北村。
法定代表人：赵东杰，执行董事兼总经理。
委托代理人（特别授权）：周建深、王作靠，浙江品和律师事务所律师。
上诉人金余龙因劳动争议一案，不服浙江省瑞安市人民法院（2013）温瑞民初字第1940号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，经过阅卷，询问当事人，并依法组成合议庭进行了评议，现已审理终结。
原判认定，被告瑞安市大桥包装机械有限公司系一家从事机械、电子产品、机电制造、销售的有限公司。原告金余龙于2011年2月到被告瑞安市大桥包装机械有限公司从事钳工工作，双方于2012年1月1日依法签订了书面劳动合同书一份，约定：一、合同期限自2012年1月1日至2013年1月1日（农历）止；二、原告年薪10万元，按月发放6000元，剩余年底结清；三、原告每月工作班数不低于26班，如工作忙必须按厂内管理层班数计数，一切听公司安排生产；四、原告属被告技术或高级管理人员，在本合同有效期内以及解除或终止后一年内不得从事或者自己从事被告同类新开发产品的生产与销售；五、对于中途无故离职的员工公司有权收回任何形式发放的奖金。2012年6月，原告以身体不适为由向被告申请在家休养，未获被告同意，双方结算后原告领取8000多元工资并辞职离开被告公司。后原告向瑞安市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：违法解除劳动合同的经济赔偿金16667元。瑞安市劳动争议仲裁委员会经开庭审理后于2013年8月5日作出瑞劳仲案字（2013）第289号瑞安市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁申请。原告不服并诉至法院。
另查明：原告金余龙于2011年1月13日在平阳县工商局注册成立个体工商户平阳县金晟机械厂，经营范围食品包装机械制造，经营期限2011年1月13日至2015年1月12日止。2013年4月11日，平阳县金晟机械厂2012年度工商年检合格。2013年5月13日，被告以原告及陈文蛟侵害商业秘密为由提起侵害商业秘密纠纷之诉。2013年7月31日，双方签订一份和解协议书，协议约定原告金余龙和陈文蛟于签订协议当日删除扣押在本院笔记本电脑中经被告要求的有关设计图纸、照片、视频，被告撤回起诉，今后双方各自经营，互不干涉。后被告撤回起诉，并承担了所有的诉讼费用。
原判认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案争议的焦点在于：1、是原告金余龙自动离职还是被告瑞安市大桥包装机械有限公司违法单方解除与原告的劳动合同关系；2、原告是否有权要求被告瑞安市大桥包装机械有限公司以8333元／月为基数按法律规定补交2010年4月至2012年6月期间的社会保险50000元。关于争议1，原告金余龙诉称被告瑞安市大桥包装机械有限公司违法单方解除了与原告的劳动关系，并依照《劳动合同法》第四十七条、第八十七条应向原告加补两倍的经济补偿41665元，但其提供证据不足以证明其主张。原告在庭审中自认在向被告请假未获批后“当时我腰椎间盘突出没有在意，结算工资后在家休养”，结合其在平阳县工商局的谈话笔录中陈述“2012年5月辞职离开公司”，另原告在与被告签订劳动合同时故意隐瞒了其已创办平阳县金晟机械厂等事实，可以认定系原告主动离职而非被告解除劳动合同关系。原告没有证据证明存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的经济补偿标准情形，且在订立合同时存在隐瞒原告和辞职后违反双方约定的禁业禁止规定的违约行为，故对原告要求被告双倍支付经济补偿金41665元的请求不予支持。关于争议2，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告作为用人单位，已经依法按劳动部门规定的缴费基数为原告缴纳了在职期间的社会保险，现在原告要求被告以8333元／月为基数标准缴纳的请求没有事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出判决：驳回原告金余龙的诉讼请求。本案受理费5元，予以免收。
一审宣判后，金余龙不服，提起上诉称：1、原判认定认定事实错误，证据不足。上诉人因严重腰椎间盘突出而不能从事重活，在向被上诉人申请休假时被拒绝，被上诉人同时还以此为由单方面结清工资辞退了上诉人，此行为属违法解除劳动合同，故应支付经济赔偿金，原审认定上诉人系辞职缺乏事实依据。另外，被上诉人原先已经承认上诉人于2010年8月份至公司上班，这与被上诉人于同年4月份为上诉人办理社会保险吻合，故应认定双方建立劳动关系的时间为2010年4月，而非原审认定的2011年2月。2、原审认定被上诉人已经依法为上诉人办理社会保险，从而不支持上诉人要求以8333元／元为基数补缴保险费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。上诉人月平均工资为8333元，而被上诉人以1410元为基数缴纳保险费，违反法律规定，同时没有办理失业保险，故应承担补缴的义务。3、原判适用《民事诉讼法》第六十四条第一款规定，属适用法律不当，从而导致举证责任分配错误。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持上诉人的原有诉讼请求。
被上诉人瑞安市大桥包装机械有限公司答辩称，其虽然于2010年4月为上诉人办理社会保险登记，但系上诉人要求而挂靠在其处办理保险登记，上诉人直至2011年2月才到其处上班，双方于2012年1月1日签订了劳动合同，约定上诉人不得从事与其同类新开发产品的生产和销售。但上诉人于2011年1月13日就已经与他人合伙创办机械厂，生产同类食品包装机械，其行为违反劳动诚信，也严重影响了工作任务的完成，后因被发现，而主动离职，上诉人要求支付经济赔偿金没有事实依据。另外，上诉人于2011年1月至今同时与其他单位存在劳动关系，故其要求补足社会保险费及补缴失业保险亦没有事实和法律依据。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
二审期间，上诉人金余龙、被上诉人瑞安市大桥包装机械有限公司均未提供新证据。本院审核了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判决认定的事实予以确认。
本院认为，对于双方争议的焦点，即被上诉人单方面违法解除劳动合同还是上诉人主动离职问题，双方均未提供直接证据。但上诉人在平阳县工商局接受谈话时表明，其系在2012年5月辞职离开被上诉人。结合上诉人在2011年1月13日就注册了平阳县金晟机械厂，自述是为了以后要做这个行业，仅仅因为当时资金、技术不够而先去上班，以及每年均进行企业年检，于2012年8月份便与平阳电力有限责任公司签订《低压供用电合同》、办理税务登记等事实，可以推知2012年6月份其离开被上诉人是其真实意思表示，不排除其为了自主创业而辞职的可能。上诉人上诉提出其因身体不好而要求休假被拒绝的理由，缺乏相关证据，且与其离开公司后从事一系列的创办其自有企业的行为矛盾，故不予采信。原审在此基础上认定系上诉人主动离职并无不当，上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金缺乏事实依据，本院不予支持。关于上诉人提出要求补足未足额缴纳的保险费及补办失业保险的诉讼请求，本院认为，根据相关规定，用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额比例，根据社会保险经办机构确定的费率，缴纳基本养老保险、工伤保险、医疗保险、生育保险等，本案中被上诉人已经根据劳动部门规定的费率为上诉人办理了养老保险、工伤保险、医疗保险、生育保险，而失业保险依规定不能予以补办，故该上诉请求缺乏事实和法律依据，不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人的上诉理由不足，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人金余龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 佩
审 判 员 蔡蓓蓓
代理审判员 曾 慧
二〇一四年二月十四日
书 记 员 詹旭初