宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁03民终419号上诉人（原审原告）：宁夏青铜峡市海润乡镇小额贷款有限公司，住所地：宁夏青铜峡市。法定代表人：李自学，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵国保，宁夏古峡律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：青铜峡市鼎辉工贸有限公司，住所地：宁夏青铜峡市。法定代表人：徐家辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：包钢，宁夏诺辰律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：宁夏银熠物质循环利用股份有限公司，住所地：宁夏青铜峡市。法定代表人：周洪银，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：周洪银，男，1963年4月20日出生，汉族，住宁夏吴忠市利通区。被上诉人（原审被告）：周熠卓，男，1988年1月6日出生，汉族，住宁夏贺兰县。上诉人宁夏青铜峡市海润乡镇小额贷款有限公司（以下简称海润小贷公司)因与被上诉人青铜峡市鼎辉工贸有限公司（以下简称鼎辉工贸公司）、宁夏银熠物质循环利用股份有限公司（以下简称银熠物质公司）、周洪银、周熠卓申请执行人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2016）宁0381民初2508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月16日立案受理后，依法组成合议庭于2017年8月7日公开开庭进行了审理。上诉人海润小贷公司的法定代表人李自学及其委托诉讼代理人赵国保，被上诉人鼎辉工贸公司的委托诉讼代理人包钢到庭参加诉讼，被上诉人银熠物质公司、周洪银、周熠卓经本院传票合法传唤未到参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。海润小贷公司的上诉请求：1.撤销原审判决并依法改判对被上诉人银熠物质公司在被上诉人鼎辉工贸公司的出资10万元依法继续执行；2、被上诉人承担一、二审的诉讼费。事实及理由：原审判决认定事实错误、适用法律错误，导致判决结果错误。一审认为”银熠物质公司向鼎辉工贸公司虽认缴出资10万元，但在工商催告缴纳期限届满后仍未实际出资，被上诉人鼎辉工贸公司决议解除银熠物质公司的股东资格，海润小贷公司要求鼎辉工贸公司及其他股东在其认缴出资限额内承担责任，无法律依据”的认定错误。根据我国《公司法》等法律的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，对内应当向己按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。有限责任公司成立后，应当由交付出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。公司决议减少注册资本的，应自决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。公司减少注册资本等登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。被上诉人银熠物质公司没有按期如数认缴出资，系公司内部的法律问题。被上诉人鼎辉工贸公司没有依法变更减少注册资本，对外应承担责任。综上，一审法院判决适用法律错误。故依法上诉，请求判如所请。被上诉人鼎辉工贸公司答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。1、上诉人海润小贷公司曲解法律，断章取义理解法律是错误的，其引用的法律条文是针对公司债务未足额缴纳出资的股东负有补足差额的义务，本案中属于股东个人债务，根据公司法解释三的相关规定，公司及股东没有对公司股东个人的债务承担清偿的义务；2、被上诉人鼎辉工贸公司没有在法定期限内变更减少资本，是因为青铜峡市人民法院执行庭将被上诉人鼎辉工贸公司的股权查封冻结，并不是被上诉人鼎辉工贸公司的过错引起的。被上诉人宁夏银熠物质公司、周洪银、周熠卓经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼，庭前也未提交书面答辩状，视为其依法放弃答辩权利。海润小贷公司向一审法院起诉请求：1、对被告银熠物质公司在被告鼎辉工贸公司的出资10万元依法继续执行；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的事实：2015年10月12日，原审法院依法受理海润小贷公司与周洪银、周熠卓、银熠物质公司小额借款合同纠纷一案，经主持调解，双方自愿达成协议：”一、被告周洪银、周熠卓共同返还原告宁夏海润乡镇小额贷款有限公司借款200万元，于2015年12月25日前付清，如未按期还款则被告承担利息（自2015年7月17日起按年利率24%计至借款还清之日）；二、被告周洪银、周熠卓支付原告宁夏海润乡镇小额贷款有限公司律师代理费1万元，于2015年12月25日前支付；三、被告宁夏银熠物质循环利用股份有限公司对上述一、二项承担连带清偿责任；四、案件受理费12112元、财产保全费5000元，由被告周洪银、周熠卓负担，于2015年12月25日前交纳”。2015年11月6日，原审法院作出（2015）青民商初字第180号民事调解书予以确认。2015年12月28日，海润小贷公司申请强制执行。2016年1月20日，徐家辉、龚成斌、葛亮、张栋、李勇强、冯先伟、陈林、银熠物质公司发起设立鼎辉工贸公司，并召开首次股东会议形成决议，公司注册资金3000万元，银熠物质公司认缴出资10万元，占公司注册资本的0.33%。2016年1月21日，报经青铜峡市市场监督管理局核准注册并颁发营业执照。2016年5月30日，鼎辉工贸公司向银熠物质公司送达股东出资催告缴纳书，限3个月内交清认缴出资，期限届满后银熠物质公司仍未交清认缴出资，鼎辉工贸公司召开股东会形成决议，解除银熠物质公司的股东资格。2016年8月31日，原审法院以（2015）青执字第1484号之一执行裁定查封银熠物质公司在鼎辉工贸公司享有的出资10万元。2016年10月9日，鼎辉工贸公司提出执行异议，原审法院组成合议庭举行听证，审查认为其异议理由成立，于2016年10月21日作出（2016）宁0381执异16号执行裁定：中止对宁夏银熠物质循环利用股份有限公司在青铜峡市鼎辉工贸有限公司出资10万元的执行。并于2016年11月2日向原告送达该执行裁定书，原告不服，提起本案诉讼。一审法院认为，案外人、当事人对执行异议裁定不服，认为与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。本案原告认为（2016）宁0381执异16号裁定中止执行不当，在法律规定期限内向本院提起诉讼请求对该执行标的许可执行，符合法律规定，被告鼎辉工贸公司关于此项辩解理由不能成立；申请人执行异议之诉应当以案外人为被告，如果被申请执行人反对申请执行人请求的，案外人和被申请执行人为共同被告。在鼎辉工贸公司提出执行异议听证时，作为被申请执行人的银熠物质公司同意该异议、反对继续执行，现原告提起申请人执行异议之诉，应以鼎辉工贸公司和银熠物质公司为共同被告，被告周洪银、周熠卓与本案争议标的无关，被告鼎辉工贸公司关于此项的辩解理由，本院予以部分采纳。为保护公司及其债权人利益，公司法规定其他股东或者发起人对公司资本充实承担责任，而对于未履行出资义务的股东，公司或者其他股东可根据公司章程规定，以股东会通过决议形式，取消其股东资格，将其所认缴的股份安排其他股东或之外的人缴纳或者完成相应的减少注册资本程序。被告银熠物质公司与徐家辉等人发起设立鼎辉工贸公司，其虽认缴出资10万元，但在公司催告缴纳期限届满后仍未实际出资，被告鼎辉工贸公司召开股东会议形成决议，依法定程序解除被告银熠物质公司的股东资格。现原告要求被告鼎辉工贸公司及其设立时的其他股东对股东个人债务在其认缴出资限额内承担责任，无法律依据，被告鼎辉工贸公司的辩解理由成立，故原告要求继续执行被告银熠物质公司10万元出资的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，最高人民法院《关于适用的解释》第三百一十三条之规定，判决：驳回原告宁夏青铜峡市海润乡镇小额贷款有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告宁夏青铜峡市海润乡镇小额贷款有限公司负担。二审期间，上诉人海润小贷公司、被上诉人鼎辉工贸公司、被上诉人银熠物质公司、周洪银、周熠卓均未提交新证据。经本院二审审理查明的基本事实与一审一致，本院予以确认。本院认为,本案的争议焦点是：上诉人海润小贷公司要求对被上诉人银熠物质公司在被上诉人鼎辉工贸公司的10万元出资依法继续执行的请求是否能够成立。本案中，被上诉人鼎辉工贸公司设立之初被上诉人银熠物质公司作为股东之一有10万元的认缴出资义务，但至今被上诉人银熠物质公司也未缴纳该出资。经被上诉人鼎辉工贸公司股东会决议，已经解除被上诉人银熠物质公司股东资格。且本案上诉人上诉人海润小贷公司主张执行的债务并非被上诉人鼎辉工贸公司债务，而是股东个人债务，被上诉人鼎辉工贸公司及其现在的股东无义务对股东个人债务承担责任。原审法院根据本案的有效证据并结合本案实际情况对本案事实的认定及结果的处理并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人海润小贷公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百四十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人宁夏青铜峡市海润乡镇小额贷款有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  苏永生审判员  陈 军审判员  马克军二〇一七年八月十四日书记员  李 丁