黑龙江省双鸭山市四方台区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黑0505民初10号
原告张某某，男，汉族，现住黑龙江省集贤县。
�告委托代理人马某某，系黑龙江某某律师事务所律师。
被告杜某某，男，汉族，现住黑龙江省尖山区，黑JXXX**车主。
被告李某某，男，汉族，户籍所在地、现住所地双鸭山市岭东区，系肇事司机。
被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司，住所地尖山区。
负责人张某某，该公司总经理。
委托代理人安某，汉族，该公司副总经理。
原告张某某诉被告杜某某、李某某、中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司道路机动车交通事故责任纠纷一案，本院分别于2018年1月22日和3月23日二次公开开庭审理本案。原告张某某及委托代理人马某某、被告杜某某、被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司委托代理人安某到庭参加诉讼，被告李某某经本庭合法传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告诉称，2017年7月12日9:20许，被告李某某驾驶被告杜某某所有的重型半挂牵引黑J299**号车，该车在第三被告单位投保了交强险及商业第三者责任保险，沿双七公路由西向东行驶至XX公路11+600米处时，违章行驶，与原告驾驶的黑DHXX**车相撞，造成原告受伤两车受损，原告入住双鸭山XXX医院住院治疗，后经交警部门认定，被告李某某负全部责任。原告多次与被告协商赔偿事宜，均未果。为使原告的合法权益得到保护，依据道路交通安全法第76条侵权责任法对47条机动车交通事故责任强制保险条款第八条、第九条以及相关司法解释诉至贵院。要求判令第一、第二被告连带赔偿原告交通肇事损�83001.65元。具体包括对一些第一小项医疗费9639.91元第二小项伙食补助费是2700.00元。第三小项营养费是1350.00元。第四小项误工费20992.33元。伙食补助费是每天100元乘以27天，营养费是每天50元乘以27天。误工费是每年62977.00元乘以四个月为20992.33元。第五小项护理费是每年64737.00元，乘以四个月为21579.00元。第五小项交通费500.00元。第六小项车辆事故处理期间及修理期间停运损失。每年62977.00元乘以五个月为26240.41元。以上共计83001.65元。第三被告在交强险及商业第三者责任保险限额内承担理赔责任。诉讼请求。第一项。判令第一第二被告连带赔偿原告交通肇事损失。83001.65元。二、判令第三被告在交强险及商业第三者责任保险限额内承担理赔责任。三、判令第一、第二被告共同承担本案的全部诉讼费用。
原告对其诉讼主张向本院提供如�证据：
证据一双鸭山XXX医院住院病案及诊断书一份，共计20页。证明原告病情诊断治疗经过、住院天数、护理等级需加强营养及出院后需休息三个月。被告杜某某没有异议。
被告3认为，保险公司对原告方提供的病案及诊断书真实性无异议，对病案所给的休息时间有异议，不应该按照病案的休息时间请求误工及护理。病案所提到的三个月是没有根据的。保险公司认为该伤情不可能用三个月的休息时间。如必要时保险公司提出伤残误工的时间给予司法鉴定。在病案长期医嘱记载该伤者住院治疗。截止2017年7月28日，在7月28日后没有任何医院的治疗及用药。7月28日后的一切费用保险公司不予承担。
证据二组合证据是双鸭山XXX医院医疗费票据三张以及病人费用清单三�。证明原告因交通事故治疗支付医疗费9639.91元以及费用支付的具体明细。
被告1称，我也不懂，同意保险公司的质证意见。
被告3认为原告出示的票据及病人费用清单的的真实性无异议。这三张票据不是全部住院，有一张门诊是住院前的。但所发生的费用。部分保险公司不予认可。比如参芪注射液及骨瓜提取物注射液。对这两总有和该伤者的病情。这是分两种，头一种是用药过量。另一种和本病无关。住院期间的床位是属于带卫生间的高间，保险公司不予认可。也应减去没有治疗期间的各项费用。
证据三双鸭山市公安局交通警察支队事故处理大队交通事故处理通知书以及道路交通事故认定书。证明事故发生的时间、地点、经过，被告李某某承担事故全部责任�杜某某为事故车辆所有人，原告无责任。被告1没有异议；
被告保险公司对原告方提出的该证据真实性及证明标的车承担全部责任，保险公司没有异议。
证据四原告的机动车行驶证、机动车驾驶证、道路运输从业资格证以及道路运输证，共同证明原告证件齐全，手续齐全，从事货物运输职业，应参照2016年度交通运输业的工资标准来计算（年收入62977.00元。），原告的误工费及车辆停运损失费。
被告1同意保险公司的质证意见
被告保险公司对原告方提供的几个证件的真实性无异议。对从业资格证没有进行年度审核。法庭应该考虑现在是否有营运资格权，2016年交通运输业不是原告提供的62977.00元，应该是44654.00元。
证据五双鸭山市尖山区XX汽车修理厂出具的放车单以及双鸭山市XX机动车检测公司出具的收款收据。证明车辆维修及检测时间为五个月。是原告主张停运损失期间的依据。
被告1同意保险公司意见。
被告3认为原告方提出的证据和要求索赔不是应该索赔的证据。交通事故发生的修车是正常的。是属于间接损失。保险公司不负责间接的损失。该案事故发生后，由交警队扣车，取车时间就是一个月以后。修车后保险公司通知我标的车的驾驶员可以提车。我们电话和驾驶员沟通，驾驶员说已经告诉肇事车辆车主可以提车。肇事车辆是车主没有提车。也不应该计算该车的误工。原告方提供的放车单只是能说明该车是11月15日提走。因该修理厂是我公司指定的修理厂，没有结算的工作程序�没有结算不结算，我们直接和修理厂结算。到现在我公司也没有给修理厂结算该修理款。肇事车辆车主是提供人伤材料到保险公司才提出车辆还没有提走。在这之前，都是由修理厂和车主进行商谈。保险公司知道后，马上安排必须提车。所以造成的。长时间没有提车。也不应该是保险公司承担。
证据六机动车综合商业保险单以及强制保险单。证明被告杜某某所有的车辆在第三被告处投保交强险及商业险。第三被告依法应承担保险责任。被告1没有异议。
被告3认为该车在我公司投保交强和商业险，我公司没有异议。但商业险有免赔条款，比如营运证、车辆检测时间、车辆是否超载等都有免赔的条款。
证据七黑龙江省XX司法鉴定中心司法鉴定意见书一份。证明发�交通事故后。交警部门对事故车辆进行了鉴定。被告1没有异议。
被告保险公司对原告方提出的该份证据真实性无异议。但该鉴定意见书提到了7月14日受理，7月20后，是鉴定完毕，8月12提车，中间的时间，原告应予以说明。
被告杜某某答辩称车辆交了保险，应由保险公司负责赔偿，不知道什么是保险赔偿后余额，那也应该是司机赔。司法鉴定证明、交警队也出具证明是驾驶员操作不当造成的这场事故，应该是由司机赔偿这个费用。
被告杜某某未就其答辩举证；
被告李某某未出庭质证、亦未向法庭举证、亦未向法庭提交书面答辩意见，应视为放弃答辩权利。
被告中国XXXX保险股份有限公司双�山中心支公司答辩称，该车在公司投保了交强险、商业险，发生事故在保险期内。我公司同意按交强险和商业险的规定审核，给予理赔。并就其辩解主张向本院提供如下证据：
证据一集贤县XX医院司法鉴定所司法鉴定意见书由中院提供给本法院该鉴定书做出了对张某某误工期30日、护理期27日的鉴定，我公司提出法院应按误工期30日的交通运输业的标准给予判决；护理期按27日计算。
原告质证认为，对该证据的真实性没有异议，合法性和关联性有异议。依据原告的住院病案中出院记录显示的内容，原告的诊断为左肘开放伤、软组织损伤、擦挫伤、头外伤，而鉴定机构只对原告的擦挫伤和左肘开放伤进行了鉴定，而原告最主要的损伤是软组织损伤，是在发生交通事故时外力作用与方向盘碰撞产生的�鉴定时鉴定专家说无法鉴定，因此该鉴定结果的误工期和护理期未对该最主要的伤情鉴定，因此不应被采信。依据人身损害赔偿司法解释第二十条的规定，对于不构成伤残的误工时间应参照医疗机构的证明确定，出院记录医嘱显示，原告应当在出院三个月内不能负重工作，因此，应当以医嘱规定确认原告的误工期。依据人身损害赔偿司法解释第二十一条规定，护理期限计算到受害人恢复生活自理能力时，根据医嘱原告也应享有出院后三个月的护理期限。因此本案应以住院病案为准，同时参照司法鉴定意见书所引用的鉴定标准规范，可以确定原告的营养期为22天，应支持原告的营养费诉求。
被告1没有异议。
证据二鉴定费票据一张1500.00元，证明我公司通过中院司法鉴定室组织在集贤县XX医院司法�定所进行的鉴定，产生了1500.00元的费用，这费用应该原告方承担，第一次开庭我公司已明确说明如鉴定结果和原告诉请一致，该费用由我公司承担，如果鉴定结果不一致由原告方承担，这已经在法庭约定，法院应公正的判决。
原告质证认为鉴定费属于受害人的实际经济损失，依据民法通则第119条规定，应当由致害方承担，不能靠约定排除，关于本案诉讼费的承担，只是被告的单方陈述，原告并未同意，法院也没确认该约定，因此，原告不同意承担鉴定费。
被告1没有异议。
证据三机动车综合商业保险单及保险条款一份证明在我公司投保的车辆购买了第三者保险500000.00元，该条例的26条第一款提到保险公司不承担赔偿，有停产、停驶的费用，第六款提到伤者道�交通事故应该按临床指南和国家基本医疗保险承担，第七款提到诉讼等费用保险公司不应承担。
被1没有异议。
原告对证据真实性没有异议，关联性有异议。第一，是保险条款第26条第一款指的是机动车发生意外事故，而本案是交通事故，是不同的概念，停业、停驶指的是单位，与原告主张的营运损失没有关联，该保险单不能对抗民法通则第106条、117条侵权责任法第19条即最高院关于营运损失的复函的规定，不能作为免责的依据。第6条与人身损害赔偿司法解释第17条相冲突，不应被采信。第7条诉讼费由败诉方承担，系法律规定，不能靠约定排除。
通过当庭各方当事人的质证，证据认证如下：原告提供的证据一至七和被告3提供的证据一，上述证据经当庭质证，�上述证据的具有合法性、关联性，本案确认为有效证据。被告3举出的证据二，证据三原告有异议，且不能证实其主张的辩称意见，本院不予以采信。
依据上述提供的证据，并结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2017年7月12日9:20许，李某某驾驶黑J299**号重型半挂牵引车，沿XX公路由西向东行驶至双七公路11+600米处时，与张某某驾驶的黑DH53**车相撞，造成张某某受伤，两车受损，后原告入住双鸭山XXX医院住院治疗27天，医药费9639.91元，该事故经双鸭山市公安局交通警察支队事故处理大队交通事故处理通知书认定，被告李某某负全部责任。原告车辆由保险公司指定到双鸭山市尖山区XX汽车修理厂修理，2017年10月27日全部修理完毕，当日15时55分通知张某某取车，张某某于2017年11月15日取走车辆，原告诉讼要求判令第一第二被告连带赔偿原告交通肇事损失83001.65元。具体包括对一些第一小项医疗费9639.91元第二小项伙食补助费是2700.00元。第三小项营养费是1350.00元。第四小项误工费20992.33元。伙食补助费是每天100元乘以27天，营养费是每天50元乘以27天。误工费是每年62977.00元乘以四个月为20992.33元。第五小项护理费是每年64737.00元，乘以四个月为21579.00元。第五小项交通费500.00元。第六小项车辆事故处理期间及修理期间停运损失。每年62977.00元乘以五个月为26240.41元。以上共计83001.65元。第一次庭审过程中，被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司认为原告要求给付数额过高，要求对原告的误工期、护理期进行司法鉴定，2018年2月22日通过本院委托，集贤县XX医院司法鉴定所司法鉴定意见书做出了张某某误工期30日、护理期27日的鉴定意见书。黑DHXX**车为张某某所有的重型仓棚式货车，张某�是该车司机，具有道路运输证、驾驶证、行驶证；黑JXXX**号重型半挂牵引车实际车主为被告杜某某所有，挂靠在双鸭山市XX运输有限公司，司机李某某与杜某某为雇佣关系，发生事故时在从事雇佣工作中；该车在第三被告处投有交强险及商业50万元的机动车第三者责任保险，交强险投保人为杜某某，商业险投保人为黑龙江XX国际物流股份有限公司，且事故发生在保险期限内；另查，2017年黑龙江省交通运输平均工资为年62977元，双鸭山市市内伙食补助费为日50元。上为本案事实。
本院认为，公民享有生命健康权，因生命、健康、身体遭受侵害的，赔偿义务人应对赔偿权利人的损失承担赔偿责任。本案中，被告李某某将原告张某某撞伤，车辆受损，并有交警部门的认定书，认定被告李某某负全责，根据最高法院《关于审理人身损害赔偿�件适用法律若干问题的解释》第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，据此被告杜某某应该承担赔偿责任，被告李某某不承担此起交通事故的赔偿责任；对被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司认为原告起诉误工费、护理费数额过高，应按司法鉴定结论给付的辩称，本院予以支持；对被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司提出由原告承担鉴定费用1500元的辩称，本院认为根据保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，该司法鉴定作为保险公司提供的证据，是其为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，本院对其辩称意见不予支持；对于原告要求�养费的诉求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案中张某某尚未构成伤残，又未提供医疗机构出具的相关证据，本院不予支持；故本院对原告要求被告杜某某赔偿：1、医疗费9639.91元；2、伙食补助费按住院27日每日50元为1350.00元；3、误工费原告主张4个月的误工费20992.33元，本院认为原告张某某是损坏的车辆的所有者也是驾驶者，其在诉讼请求中既主张了4个月的误工费，也主张了事故处理及修理期间的停运损失5个月，起诉依据均按2017年黑龙江省交通运输平均工资为年62977元基数计算，并未提供其它涉及损失证据，由于张某某即为司机又是车主，本案中其误工损失即应为其车辆停运损失，停运时间应从肇事之日至车辆修理完好通知其取车之日，既2017年7�12日至10月27日计105日每日172.53元为18116.67元；4、护理费每日177元住院27日为4779元；5、交通费支持市内交通日3元27日为81元及入出院费用30元，合计111元；以上共计33996.58元。由于杜某某黑J299**号车在被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司投有交强险及商业50万元机动车第三者责任保险，被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司在交强险和机动车第三者责任险范围内承担给付责任。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
被告杜某某赔偿原告张某某医疗费9639.91元、伙食补助费1350.00元、误工费及事故处理和修理期间的停运损失18116.67元、护理费4779.00元、交通费111.00元，合计33996.58元，此款于判决生效后10日内付清。
被告中国XXXX保险股份有限公司双鸭山中心支公司对上述款项在交强险和机动车第三者责任险范围内承担连带给负责任；
二、被告李某某不承担此起交通事故赔偿责任。
如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息；
案件受理费减半收取938.00元，由被告杜某某承担。
不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数�出副本，上诉于黑龙江省双鸭山市中级人民法院。
审判员 朱长山
二〇一八年四月二日
书记员 谷月峰