山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋04刑终468号
原公诉机关屯留县人民检察院
上诉人（原审被告人）曹永俊，男，汉族，大学文化，中共党员，住山西省潞城市店上镇，长治市郊区漳村农村信用社工作。2013年4月22日因犯骗取贷款罪，被长治市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年11月5日被屯留县公安局刑事拘留，同年12月11日经屯留县人民检察院批准由屯留县公安局执行逮捕。现羁押于屯留县看守所。
原审被告人岳强，男，汉族，大学文化，无业。2005年12月29日因犯侵占罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因涉嫌贩卖毒品罪于2015年11月5日被屯留县公安局刑事拘留，同年12月11日经屯留县人民检察院批准由屯留县公安局执行逮捕。现羁押于屯留县看守所。
原审被告人段爱文，男，汉族，初中文化，无业。2015年11月7日因涉嫌容留他人吸食毒品罪被屯留县公安局刑事拘留，同年12月11日经屯留县人民检察院批准由屯留县公安局执行逮捕。羁押于屯留县看守所。2016年11月6日，因一审判决羁押期限届满予以释放。同日，由屯留县人民法院取保候审。
屯留县人民法院审理屯留县人民检察院指控原审被告人岳强、曹永俊犯贩卖毒品罪、原审被告人段爱文犯容留他人吸毒罪一案，于2016年11月1日作出（2016）晋0424刑初64号刑事判决。判后，原审被告人曹永俊不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，1.2015年8月，被告人岳强多次从王领军手中以每两2500元不等的价格购买毒品“筋儿”共约1千余克。除自己吸食外，以每两3000元的价格多次出售给被告人曹永俊和段爱文。2015年11月4日，屯留县公安局工作人员查获岳强随身携带的疑似毒品151克，经鉴定，均检出甲卡西酮成分。
2.2015年8月，被告人曹永俊从岳强手中购买毒品100克。除自己吸食外，一部分直接以每克100元的价格出售给吸毒人员程爱红等人，另一部分通过打麻将、打扑克抽钱的方式以每克100元的价格卖给曹建民等人。2015年11月4日，曹永俊欲再次购买毒品，转账3000元毒资给岳强，但岳强已被屯留县公安局抓获。2015年11月5日，屯留县公安局工作人员查获曹永俊随身携带的疑似毒品50.4克，经鉴定，均检出咖啡因成分。
3.2015年8月，被告人段爱文多次从岳强手中购买毒品“筋儿”，在平顺县南耽车村自己经营的洗沙场内，容留崔苏涛等人吸食毒品多次，以便为沙场牟利。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）受案登记表、立案决定书证实案件的来源。
（2）扣押决定书、扣押清单、扣押的毒品及毒品称重照片。
（3）常住人口基本信息证实被告人岳强、曹永俊、段爱文的身份情况，违法犯罪人员信息证实曹永俊的犯罪记录。
（4）情况说明：岳强随身携带的疑似毒品检材编号67号、68号，经鉴定均检出甲卡西酮成分；曹永俊携带的疑似毒品检材编号66号、69号，经鉴定均检出咖啡因成分。
（5）工作记录:被告人岳强、曹永俊、段爱文三人的现场尿液检测结果均呈阳性。
（6）刑事判决书证实：岳强、曹永俊曾受过刑事处罚。岳强于2005年12月因犯职务侵占罪，被长治市城区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。曹永俊于2013年4月因犯骗取贷款罪，被长治市中级人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。
2、证人证言
（1）王领军证言证实2015年8月份，岳强不间断地从我手上购买“筋”，有的时候买一两，有的时候二、三两，最多购买过三两。2015年11月4日下午，我被公安局抓获的时候，岳强正从我手中购买了150克“筋”，其中，有一两我以每两1500元的价格卖给岳强，剩下的二两我以每两2500元的价格卖给岳强。岳强从我手中购买了大约有二斤的“筋”，在我这里花费了50000元左右，但是现在还欠着我20000多元钱。
（2）程爱红证人证言证实2015年10月份的时候，曹永俊到我家串门，他拿出“筋”在我家吸，我也跟着曹永俊吸。之后，曹永俊每次到我家后就直接到我家卧室，我和曹永俊就一起吸食“筋”，有三次。有一天，我去曹永俊家，想让他给我弄点，曹永俊说：“我身上就有，100元钱一小包。”之后，曹永俊从身上拿出一小包“筋”给了我，有一克左右，我给了曹永俊100元。
（3）曹建民的证言证实2015年9月份的时候，曹永俊和同村的曹红卫、曹新亮到我家找我打麻将。打麻将期间，曹永俊拿出一小袋（1克左右）“筋”，跟我们约定好谁扣牌就抽十元钱，一共抽够100元钱，曹永俊将这100元钱拿走，之后，我们几人就一起吸了这一小袋“筋”。有一次我和曹永俊、曹红卫在一起斗地主，曹永俊也拿出了“筋”，我们商量好斗地主时打出一个炸弹就抽10元钱，一共抽了100元钱，抽够钱后曹永俊将100元钱拿走，并给我们一小袋“筋”让我们几人一起吸了，一共有三次，打麻将一次，斗地主两次。
（4）石全科的证言证实2015年8月份，段爱文在平顺县南耽车经营了一家沙厂，这个沙厂主要经过洗、筛选之后，把沙子运送到工程队。之后的一天，段爱文到我家对我说：“我开了一家沙厂，你能不能给我往外销点儿沙？如果能行的话，我不会亏待你，我给你找点毒品“筋”。”但是我没有给段爱文销出去沙，我没有接受段爱文的“筋”，并对段爱文说：“这东西特别贵，你自己留着吧。”
（5）崔苏涛的证言证实2015年8、9月份的一天，段爱文给我打电话，说他在南耽车村开了一个沙厂，让我去他的沙场坐会儿。之后，我就去了段爱文的沙场，和他一起在沙场吃饭聊天的过程中，段爱文从家里拿出了饮料瓶、蜡烛、锡纸等工具，还拿出一个小纸包，里边包着一点白色的粉末。我问段爱文这是什么东西，段爱文说是“面儿”。段爱文吸了几口后，让我吸一口，我就吸了两口，感觉很不好。我是把毒品放在锡纸上，用蜡烛在锡纸下烤，用装水的饮料瓶吸食。后来，段爱文跟我聊天时说，让我有机会照顾他的沙场。之后，我就回家了，后来就再也没有跟段爱文联系过。
3、鉴定意见证实屯留县公安局禁毒大队送检的被告人岳强随身携带的疑似毒品检材编号67号、68号，经鉴定均检出甲卡西酮成分；曹永俊携带的疑似毒品检材编号66号、69号，经鉴定均检出咖啡因成分。
4、被告人的供述和辩解
（1）被告人岳强的供述与辩解：2015年4月份，我开始吸食“筋儿”。8月份，我陆续从王领军处购买“筋儿”，每次分别以50克、100克、150克的数量买，价格每次都是50克2500元，买过四、五次，共买了约有1千克，除自己吸食外，剩下500多克以每50克3000元的价格卖给了段少文和曹永俊，卖给段少文300多克，卖给曹永俊200多克，挣的钱在网上赌博花完了。被抓获前一天，曹永俊还打了3000元钱计划买“筋”，还没有给他货自己就被抓了。
（2）被告人曹永俊的供述与辩解：2015年从岳强手里以每50克3000元的价格购买两次“筋”，每次购买50克，是一种白色粉末的“面儿”。一部分我自己吸食了，一部分通过两种方式卖掉了：一种是打麻将、打扑克的时候谁赢了就抽出点钱给我，我拿出点毒品跟他们一起吸食，每次抽100元，大概有1克左右，卖掉多少我不清楚，去打麻将的时候有时我拿塑料袋装点，有时我拿纸包一些，卖了大概有1000元左右，和我一起打麻将吸毒的人有曹玉卫、曹红伟、曹根明、曹新亮、曹建民、侯建卫；另一种方式是有人知道我手里有毒品来找我买点抽，裴晓德买过三次，每次1克左右，每克100元，不够一克就要他五、六十元，共卖给他200元的毒品，程爱红是和我一起吸食时向我买了一小包1克，给了我100元，程小斌买过一次，不到1克，说的要给我10元，当时没给。被抓前一天，我还给岳强转账3000元购买毒品，后来知道他被抓了，没有拿到货。
（3）被告人段爱文的供述与辩解：2015年8月份，我从岳强手中以每克低于100元的价格购买毒品“筋”。开始的时候从岳强手中买四、五百元的“筋”，有时岳强给我送到家里，有时给我送到北耽车村口路边。之后，我从岳强手中拿的“筋”越来越多，最多的时候从岳强手中拿过1000多元的“筋”。目前为止，我从岳强手中共购买毒品“筋儿”130克左右，花费1300元左右，除自己吸食了一部分，剩下的提供给去我沙场的工头、司机等人吸食了，有段治达、石全科、崔苏涛、史苏庆、国义五名工头，还有赵云、鹏鹏、小三则、曹勇、ＸＸ等人，想让他们帮我办事，给我的沙场创造点效益。我在平顺县南耽车村自己经营的沙场内，提供给他们，和他们一起吸食，经“筋”倒在锡纸上，用打火机烤，之后用吸管将烟吸食。在我开办的沙场吸食过十几次，每次都是他们去我的沙场买沙、拉沙时碰在了一起，我拿出“筋”一起吸食。最后一次吸食“筋”是在2015年11月4日下午，我和铲车修理工ＸＸ一起吸食的。从岳强手中购买的“筋”没有了，这两天急着联系岳强购买。
原判认为，被告人岳强贩卖毒品甲卡西酮数量较大，其行为构成贩卖毒品罪；被告人曹永俊多次贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；被告人段爱文以牟利为目的容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪；公诉机关指控罪名成立，本院依法予以支持。被告人岳强有前科，酌情对其从重处罚；被告人曹永俊被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯，对其依法从重处罚；关于被告人岳强辩护人认为岳强有立功及代购行为的辩护意见与庭审查证事实不符，不予采纳；对其认为岳强有吸食毒品情况及坦白交代自己犯罪事实的辩护意见予以采纳，可酌情对被告人岳强从轻处罚；关于段爱文辩护人认为被告人段爱文自愿认罪，属于初犯、偶犯，主观恶性小应予从轻处罚的辩护意见符合法庭查证事实，予以采纳，酌情对其从轻处罚；对于其他辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百五十四条，第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人岳强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金10000元。被告人曹永俊犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金5000元。被告人段爱文犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
上诉人曹永俊上诉理由：1、从岳强手里购买的毒品经鉴定为咖啡因，吸食后的危害后果及危害性相对甲卡西酮较小，应予从轻判处；2、毒品买来是自己吸食，不是以赚钱为目的，而且数量较小，危害后果不大，犯罪情节较轻，应予从轻处罚。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院庭审举证、质证，查证属实。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人曹永俊多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人岳强贩卖毒品数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人段爱文以牟利为目的容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人曹永俊在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，应依法从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。关于上诉人所提从岳强手中购买的毒品为咖啡因，危害较小应予从轻处罚的上诉意见。经查，原审被告人岳强的供述、证人程爱红、曹建民的证言证明，上诉人曹永俊有贩卖毒品筋的行为，虽然查获曹永俊携带的毒品鉴定为咖啡因，但其多次贩卖毒品的行为，属情节严重，且系累犯，应予严惩。关于上诉人所提其不是以赚钱为目的，应予从轻处罚的上诉理由。经查，证人程爱红、曹建民的证言以及上诉人曹永俊侦查阶段的供述证明，曹永俊对购买的毒品，除部分自己吸食外，通过打麻将、打扑克抽成贩卖或直接向他人贩卖牟利。故上诉人的上诉理由不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李晓平
审判员 郭子仪
审判员 张志红
二〇一六年十二月二十八日
书记员 付王晶