安徽省宣城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宣中刑终字第00191号
原公诉机关安徽省泾县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜笑天，男，汉族，初中文化，个体经营，户籍地安徽省泾县云岭镇章渡街道。住安徽省泾县泾川镇。因犯盗窃罪于2000年被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑五年六个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年4月2日被泾县公安局刑事拘留，同年4月30日经泾县人民检察院决定不予批准逮捕，当日被泾县公安局取保候审。同年5月29日经泾县人民检察院决定被取保候审。2015年7月17日被原审法院决定被取保候审。2015年8月17日经原审法院决定被逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
辩护人曹静，安徽泾川律师事务所律师。
原审被告人高云，男，汉族，高中文化，无职业，户籍地安徽省泾县云岭镇。住安徽省泾县泾川镇。因犯涉嫌开设赌场罪于2015年4月2日被泾县公安局刑事拘留，同年4月30日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
原审被告人王国胜，男，汉族，小学文化，无职业，住安徽省泾县云岭镇。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年4月2日被泾县公安局刑事拘留，同年4月30日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
原审被告人周兴，男，汉族，初中文化，无职业，住安徽省泾县云岭镇。因犯寻衅滋事罪分别于2003年7月22日被浙江省杭州市余杭区人民法院判处有期徒刑二年，于2011年1月5日被泾县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2012年3月7日刑罚执行完毕。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年4月2日被泾县公安局刑事拘留，同年4月30日经泾县人民检察院批准逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
原审被告人梅明，男，汉族，大学文化，无职业，户籍地安徽省泾县云岭镇。住安徽省泾县泾川镇。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年5月13日被泾县公安局取保候审。同年5月29日经泾县人民检察院决定被取保候审。2015年7月15日被原审法院决定被取保候审。2015年8月17日经原审法院决定被逮捕，当日由泾县公安局执行逮捕。现羁押于泾县看守所。
安徽省泾县人民法院审理安徽省泾县人民检察院指控被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明开设赌场罪一案，于2015年8月9日作出（2015）泾刑初字第00097号刑事判决。宣判后，原审被告人杜笑天不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院查明：2015年3月初，被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明及吴拥军（另案处理）以盈利为目的，租赁泾县泾川镇安天康城金莎KTV后面第六间门面房，未经批准开设游戏机室，设置了具有赌博功能的游戏机4台，并以收费上分、清分退费的方式供他人赌博，雇请人员在游戏机室从事收费上分、清分退费等工作。泾县公安局泾川派出所于2015年3月18日予以查处，五被告人及吴拥军委托吴拥军的侄子徐华龙顶包接受处罚，公安机关没收赌博游戏机4台，追缴非法所得2万元。停业十天左右后，被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明及吴拥军又出资购买了4台赌博游戏机，继续从事游戏机赌博活动。2015年3月29日，泾县公安局巡防大队予以查处，没收赌博机1台，扣押赌资2000元，追缴非法所得1万元。此次查处后，吴拥军退出了开设赌博游戏机活动。次日，被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明继续开设赌博游戏机进行赌博活动。由于该位置连续被泾县公安局查处两次，被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明商量，并于2015年4月1日晚21时许将2台“万能鲨鱼”机、1台“龙”机搬运至泾县泾川镇李村路349-18号农民新村的一栋别墅里，继续供他人赌博。2015年4月1日晚22时51分，泾县公安局刑警大队再次予以查获该游戏机室。侦查人员在案发现场扣押了涉案的赌博游戏机3台，并将被告人高云、王国胜、杜笑天抓获归案，被告人周兴、梅明分别于2015年4月2日、5月12日到泾县公安局投案，到案后均如实供述了自己的犯罪事实。被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明累计非法获利40000元。五被告人退缴违法所得人民币40000元，公安机关扣押涉案的三台赌博游戏机已经予以销毁。庭审中五被告人自愿认罪。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、泾县公安局情况说明、扣押清单、收据、前科材料、搜查笔录及照片；证人吴拥军、郑莉、徐华龙、沈东红、沈宝玉等人的证言等证据证实。
原审法院认为：被告人高云、王国胜、周兴、杜笑天、梅明以营利为目的，未经批准开设经营游戏机室，设置具有赌博功能的电子游戏机3台（共22个操作单元），并以收费上分、清分退费的方式组织赌博活动，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，依法应当追究五被告人的刑事责任。公诉机关指控被告人的罪名成立，予以支持。本案系共同犯罪，各被告人在共同犯罪过程中作用、地位基本相同，不划分主、从犯。被告人周兴在原判执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人杜笑天具有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人周兴、梅明主动到公安机关投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人高云、王国胜、杜笑天到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。五被告人开设赌场供他人赌博并从中牟取暴利，不仅危害社会秩序，影响生产、生活和工作，且易诱发其他犯罪，且五被告人在被公安机关二次查处后仍不思悔改，仅在次日又继续开设赌场为他人赌博提供场所，犯罪情节较重，主观恶心较深，社会危害性较大。根据各被告人的犯罪事实、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款，第六十四条、《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条、第三条的规定，判决：一、被告人高云犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民一万五千元。二、被告人王国胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民一万五千元。三、被告人周兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民二万元。四、被告人杜笑天犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民一万八千元。五、被告人梅明犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金人民一万元。六、非法所得四万元予以没收，上缴国库。
杜笑天的上诉理由是：上诉人参与开设游戏机室的时间较短，也没有造成严重或恶劣的社会影响，上诉人到案后即如实供述自己的犯罪事实，上诉人有正当职业，不具有社会危险性，一审判决上诉人六个月过重，请求二审法院撤销原判，对上诉人予以从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：原判认定的事实已被一审判决列举的经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人没有提出影响案件事实认定的新的证据。故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。
本院认为：上诉人杜笑天与原审被告人高云、王国胜、周兴、梅明以营利为目的，未经批准开设经营游戏机室，设置具有赌博功能的电子游戏机3台（共22个操作单元），并以收费上分、清分退费的方式组织赌博活动，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。
上诉人杜笑天到案后如实供述自己的罪行等从轻量刑情节，原审已予以考量。原审综合本案各被告人的犯罪情节、主观恶性、社会危害性等情况，所作量刑适当。上诉人杜笑天有关原审量刑过重的上诉理由本院不予采信。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谢 振
审 判 员 刘 燕
代理审判员 潘成鹏
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 郑梦婕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，
应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
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