内蒙古自治区满洲里市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）满民初字第521号
原告赵福强，男，57岁，汉族，无职业，现住呼伦贝尔市满洲里市。
委托代理人徐颖，内蒙古缘合律师事务所律师。
被告韩伟，男，46岁，汉族，无职业，现住吉林省九台市。
被告如皋市振华建筑安装工程有限责任公司，住所地如皋市。
法定代表人杨德华，董事长。
委托代理人杨德良，该公司会计。
委托代理人于明申，该公司法律顾问。
被告满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司，住所地呼伦贝尔市满洲里市。
法定代表人李连君，执行董事。
被告殷云国，男，42岁，汉族，无职业，现住址不详。
原告赵福强诉被告韩伟、如皋市振华建筑安装工程有限公司、满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司、殷云国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2012年4月21日受理。依法由审判员吴晓丹适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵福强及委托代理人徐颖，被告如皋市振华建筑安装工程有限公司委托代理人杨德良、于明申，到庭参加了诉讼，被告韩伟、满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司、殷云国经本院依法传唤，未有正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。
原告诉称，2010年5月13日，被告如皋市振华建筑安装工程有限公司与满洲里市口岸房地产开发有限责任公司签订建设工程施工合同，由被告如皋市振华建筑安装工程有限公司承包满洲里口岸家园二期工程15号楼至24号楼的土建、水、电、气安装工程及消防设施等工程。后被告如皋市振华建筑安装工程有限公司将口岸家园二期工程15号楼至24号的木工活发包给被告韩伟。
2010年8月24日被告韩伟雇佣原告为其承包的满洲里口岸家园二期工程15号楼和17号楼的楼顶做屋面活，两栋楼的面积均为940平方米，双方约定每平米13元。2010年9月7日，原告在15号楼做屋面的老虎窗时，电锯将原告的右手拇指据伤。原告受伤后，到满洲里市第一医院治疗，后转院到齐齐哈尔市第一医院治疗，经诊断为右手拇指电锯伤，住院6天，共产生医疗费等38173.37元。原告住院期间，被告如皋市振华建筑安装工程有限公司给付原告医疗费6000元。2011年1月7日，原告向满洲里市人民法院提起诉讼，后被告韩伟给付原告第一次医疗费8000元，原告撤回诉讼。
2011年5月21日，原告因右手拇指电锯伤需要继续进行治疗，经齐齐哈尔第一医院诊断为右手拇指清创缝合术，住院18天，共产生医疗费40810.7元。原告与被告韩伟系雇佣关系，原告因从事雇佣活动身体受到伤害。请求1、被告韩伟立即给付原告第二次医疗费、误工费等40810.7元；2、被告如皋市振华建筑安装工程有限公司承担连带赔偿责任，给付原告第二次医疗费、误工费40810.7元。原告于2012年7月12日申请增加变更诉讼请求1、因伤残等级鉴定实际支出的交通费185元、检查费354.12元、食宿费200元、鉴定费800元、邮寄费23元；2、伤残赔偿金122448元；3、精神抚慰金9000元；4、定残前的误工费19588.89元；5、医药费280元；6、变更原诉讼请求：误工费33818.4元变更为61761.15元、护理费1033.2元变更为2245.86元。被告如皋市振华建筑安装工程有限公司承担连带赔偿责任。
被告如皋市振华建筑安装工程有限公司辩称，原、被告间不存在雇佣关系及其他任何法律关系，原告要求被告承担雇主责任没有事实依据和法律依据，应依法驳回原告诉请。
被告韩伟、满洲里市鑫城建筑劳务有限公司、殷云国经法院依法公告传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院视为其放弃答辩的权利。
原告赵福强为支持其诉讼主张向本院提供证据如下：
证据一、证人杨春福证言，证明受韩伟雇佣到口岸家园二期工程15、17号楼干活，与韩伟约定前楼每平方米13元，等铺完石膏面给工资。2010年7月原告在口岸家园15号楼房顶上铺老虎窗收尾工作时，用手提据将原告的手据伤，事发后由证人陪同原告去的满洲里市第一医院，后韩伟、殷云国赶来并交付了医疗费。
证据二、证人王明杰证言，证明如皋市振华建筑安装工程有限公司第三项目部聘请其为质检员，负责质量验收，韩伟系口岸家园二期15、17号楼的木匠包工头，其在巡视过程中听说口岸家园二期工程15号楼有人把手碰伤了，看见原告后，证人说赶紧去医院，后来如何处理的不知道。
证据三、齐齐哈尔市第一医院住院诊断书、医疗费住院结算收据、病历。证明：原告右拇指外伤术后感染，在齐齐哈尔市第一医院作二次手术产生医疗费3106.65元。原告出院后，在满洲里市铁路医院和满洲里市惠生大药房买药的费用共计518.45元。
证据四、火车票6张、黑龙江省地方税务局通用定额发票一张、黑龙江省旅店业统一发票一张、收据一张。证明：原告去齐齐哈尔市第一医院作二次手术产生交通费366元、住宿费160元、复印8元。
证据五、内蒙古林业总医院司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明：经内蒙古林业总医院司法鉴定所鉴定，原告右手损伤，综合评定为八级伤残。
证据六、内蒙古地方税务局通用定额发票、满洲里市公路汽车客票、火车票、呼伦贝尔市出租车客运发票、内蒙古林业总医院门诊收费专用发票。证明：原告因伤残等级鉴定实际支出的费用交通费185元、检查费354.12元、食宿费200元、鉴定费800元、邮寄费23元；
证据七、满洲里市医疗机构门诊收费收据，证明原告买药产生的医药费280元。
证据八、满洲里市人民政府南区街道办事处天桥社区居委会介绍信一份，证明原告在满洲里居住一年以上。
被告如皋市振华建筑安装有限公司质证称，1、证人杨军陈述原告受伤的时间为2010年9月原告已经超过了诉讼时效。且证明原告负责联系劳务，在工程款结付后向其他人员发放工资，且该工资未发放完毕，由此说明原告与证人之间同样存在雇佣法律关系及其他利害关系，证人杨军就法律关系的相关陈述不能作为定案的依据。2、证人王明杰明确表示原告的雇主为韩伟，而韩伟的雇主为殷云国，说明原告与如皋市振华建筑安装有限公司不存在任何法律关系。3、对证据3-7，认为被告殷云国、韩伟、满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司均未到庭，原告陈述的受伤事实，以及其与韩伟之间存在雇佣关系的事实，以及在口岸家园工作事实都是待证事实，被告对原告无法定赔偿责任，故原告当庭提交的治疗费、交通费及相关费用与被告无关。且该组证据当中涉及的赔偿请求本案原告先前在满洲里市人民法院提起诉讼，并与本案被告韩伟达成和解协议，其在本案当中再次进行主张，法庭不应予以支持。4、对证据8与被告无关。
被告如皋市振华建筑安装工程有限公司为证明其答辩主张提交证据如下：
证据一、协议书一份，证明签订主体为本案被告及满洲里市鑫城建筑劳务公司，该证据证实本案被告将口岸国际花园D15和D17号楼工程劳务发包给满洲里市鑫城建筑劳务有限公司，且原告提交的证人王明杰能够证明15、17号楼发包给了殷云国，可以相互印证。原告质证称，该协议书为复印件，对真实性有异议。该份协议书中没有公章，劳务分包人签字处有殷云国签字，但此份为复印件且殷云国未到庭，不能证明被告如皋市振华建筑安装工程有限公司将工程包给殷云国。
证据二、民事起诉状两份，证明第二次请求数额并没有再第一次基础上减少而是增加，第二次诉讼请求赔偿的部分与治疗费用没有进行扣除，不应支持。原告质证称，第一次诉讼只要了医疗费，误工费在本次诉讼中一并要求。
经庭审质证，（一）原告提交证据1-8客观真实，本院予以确认。（二）被告如皋市振华建筑安装有限公司提交证据1系复印件，被告预证明其将工程承包给满洲里市鑫城建筑有限责任公司，但该协议中无满洲里市鑫城建筑有限责任公司的公章，且未有其他证据证明殷云国与满洲里市鑫城建筑有限责任公司的关系，故本院对被告将工程承包给满洲里市鑫城建筑有限责任公司的主张不予以采信，另该协议中“殷云国”的签名，虽殷云国未到庭确认，但韩伟及原告提交的证人王明杰的陈述均印证了该工程承包给了殷云国，故本院对如皋市振华建筑安装有限公司将工程承包给殷云国予以确认；证据2真实客观，本院予以采信。
经审理查明，2010年8月24日，被告韩伟雇佣原告为被告如皋市振华建筑安装工程有限责任公司承揽的满洲里口岸家园二期工程15号楼和17号楼的楼顶做屋面木工活，双方约定每平方米13元。2010年9月7日，原告在15号楼做屋面的老虎窗时，电锯将原告的右手拇指据伤。原告受伤后，到满洲里市第一医院治疗，后转院到齐齐哈尔第一医院治疗，住院6天，经诊断为右手拇指电锯伤。2011年3月31日原告将被告诉至法院，因与被告韩伟达成关于医疗费的赔偿协议，故申请撤诉。2011年5月21日至2011年6月8日在齐齐哈尔市第一医院住院治疗，并于2011年5月26日进行右拇指清创缝合手术。
另查明，2010年7月1日被告如皋市振华建筑安装有限公司将口岸国际花园D-15、17号住宅楼工程承包给殷云国，殷云国又将木工活承包给被告韩伟，由韩伟给原告开工资。被告韩伟已分两次给付原告医疗费6000元及8000元，故原告在本次诉讼中放弃了医疗费的主张。
本院认为，（一）根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。被告韩伟雇佣原告在口岸家园15、17号楼从事木工活，在雇佣活动中原告受伤，被告韩伟理应承担赔偿责任。（二）如皋市振华建筑安装工程有限责任公司辩称其与满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司签订了劳务五项承包合同，但其提交的合同为复印件，且没有满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司的公章，亦未向本院提交殷云国与满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司有何关系的相关证据，且满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司未到庭确认，故结合证人王明杰证言及韩伟、如皋市振华建筑安装工程有限责任公司在2011年4月13日法庭审理笔录中的陈述，如皋市振华建筑安装工程有限公司将工程承包给不具有劳务资质的殷云国，殷云国又将木工活转包给被告韩伟个人，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，如皋市振华建筑安装工程有限责任公司、殷云国应对原告受伤后果承担连带赔偿责任。（三）根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，侵害他人造成人身损害的，应当承担医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。故被告韩伟应当给付原告因此次受伤的误工费66912.92元（12513.2元=57.4元／天×218日（2010年9月7日-2011年4月13日住院期间第一次诉讼辩论终结前）；54399.72元=124.77元／天×436天（2011年4月14日-2012年6月25日）］；护理费2245.86元（124.77元／天×18天）；伤残赔偿金122448元（20408元×20年×30%）；精神抚慰金9000元；二次手术时住宿费160元、交通费366元、复印费8元；因鉴定产生的交通费185元、食宿费200元、检查费354.12元、鉴定费800元、邮寄费23元，合计202702.9元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百二十八条、第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告韩伟在本判决生效之日起十日内给付原告各项赔偿款202702.9元。被告殷云国、如皋市振华建筑安装工程有限责任公司就上述赔偿款承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、被告满洲里市鑫城建筑劳务有限责任公司在本案中不承担赔偿责任。
三、驳回原告其他的诉讼请求。
案件受理费4757元，公告费700元，由被告韩伟、殷云国、如皋市振华建筑安装工程有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审判员 吴晓丹
二〇一二年十一月六日
书记员 李 刚
附：本判决所依据的相关法律
1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
3、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条：自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；……违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。