广东省梅州市中级人民法院
民事裁定书
（2018）粤14民辖终29号
上诉人(原审被告)：中国石油天然气股份有限公司广东销售分公司。住所地:广州市天河区黄埔大道中199号。统一社会信用代码914400007083967177。
法定代表人：李占宁，该公司负责人。
委托诉讼代理人：朱海平，广东兴源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：梅州市梅县区广华石油贸易公司。住所地：梅州市东郊月梅莲塘。统一社会信用代码91441403196377335J。
法定代表人：钟炎发，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘中强，广东法泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈小兰，广东法泰律师事务所法律工作者。
上诉人中国石油天然气股份有限公司广东销售分公司因与被上诉人梅州市梅县区广华石油贸易公司返还原物纠纷一案，不服广东省梅州市梅县区人民法院（2017）粤1403民初1557号之二民事裁定，向本院提起上诉。
中国石油天然气股份有限公司广东销售分公司上诉称：一、请求二审人民法院依法撤销一审法院作出的（2017）粤1403民初1557号之二民事裁定书；二、指令一审法院将（2017）粤1403民初1557号案件移送广州仲裁委员会进行仲裁。事实和理由：1、本案属于合同纠纷，按照�方合同约定，应交由广州仲裁委员会进行仲裁，一审法院没有管辖权。被上诉人以返还原物为由向一审法院提起诉讼，认为上诉人无权使用涉案加油站土地，要求返还。法院认为本案为侵权之诉受理了案件。被上诉人在2017年11月30日开庭时当庭提出增加诉讼请求，确认《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》己经解除、判令被告支付租金人民币75万元(从2015年1月1日起至2017年12月31日止，25万元/年×3年，其余计算至交回租赁物止)，并从起诉之日起按照中国人民银行同期贷款利率的2倍支付迟延履行金及判令被告支付违约金人民币100万元等3项的诉讼请求，并向一审法院递交该合同作为证据。由此可见，本案实质是上诉人与被上诉人之间的合同纠纷，按照《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》15.1的约定，本案应交由广州仲裁委员会进行仲裁，一审法院对本案没有管辖权。2、上诉人在法定期限内提出了管辖权异议，一审法院认为上诉人没有在答辩期内提出管辖权异议与事实不符、于法无据。被上诉人起诉时是以返还原物为由提起侵权之诉，开庭时又增加诉讼请求，提出解除合同，上诉人赔偿延迟履行金及违约金等诉讼请求，实际上被上诉人的诉讼请求已经从侵权之诉变更为违约之诉。根据最高人民法院《关于适用<关于民事诉讼证据的若干规定〉中有关举证时限规定的通知》第七条的规定:关于增加、变更诉讼请求以及提出反诉时的举证期限问题。当事人在一审举证期限内增加、变更诉讼请求或者提出反诉，或者人民法院依照《证据规定》第三十五条的规定告知当事人可以变更诉讼请求后，当事人变更诉讼请求的，人民法院应当根据案件的具体情况重新指定举证期限。另根据《民事诉讼法》第三十八条规定，当事人提出管辖权�议的时间应当在答辩期内。被上诉人当庭变更了诉讼请求，按照上述法律规定，应从2017年11月30日起重新指定举证期限，且上诉人当庭即提出了管辖权异议，并要求给予15日的答辩期。庭后也在法定期限内(2017年12月14日)向一审法院递交书面的管辖权异议申请书，请求一审法院将本案移送广州仲裁委员会进行仲裁。一审法院枉顾案件事实和法律规定，径行认定上诉人超过答辩期提出管辖权异议与事实不符，于法无据。3、一审法院在审理管辖权异议存在程序违法。被上诉人将本案侵权纠纷变更为租赁合同纠纷时，上诉人就提出管辖权异议，根据最高人民法院《关于在经济审判工作中严格执行<中华人民共和国民事诉讼法>的若干规定》第5条:“人民法院对当事人在法定期限内提出管辖权异议的，应当认定进行审查，并在15日作出异议是否成立的书面裁定。当事人对此不服提出上诉的，第二审人民法院应当依法作出书面裁定。”针对上诉人提出的管辖权异议，被上诉人于2017年12月26日向一审法院递交答辩状，对此，一审法院于2018年6月8日才作出裁定，至今己达7个多月，远远超过法律规定审理期限。综上所述，本案属于合同纠纷，应当按照上诉人与被上诉人双方的合同约定提交广州仲裁委员会进行仲裁，一审法院没有管辖权。同时，法院枉顾事实和法律规定，认为上诉人超过答辩期提出管辖权异议进而裁定驳回异议严重违反了法律的规定。在程序上，一审法院超过法律规定的管辖权异议的审限严重违反了法律程序。这些都导致一审法院在认定事实及适用法律上出现偏差从而作出错误裁定。对此，上诉人恳请二审人民法院秉着公平、公正的审判原则，严格适用法律规定，对存在错误的裁决依法进行纠正，依法维护上诉人�合法权益，裁决撤销一审法院的裁定，指令一审法院将案件移送广州仲裁。
梅州市××区广华石油贸易公司答辩称，广东省梅州市梅县区人民法院(2017)粤1403民初1557号之二《民事裁定书》，查明事实清楚，适用法律正确，应予维持;上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，应当驳回。1、上诉人在一审未在答辩期内提出管辖异议。根据《民事诉讼法》第一百二十七条的规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。本案于2017年11月1日在梅州市梅县区人民法院立案，当月8日以邮寄方式送达给了上诉人，当月30日上午9时开庭，双方均到庭应诉，证实上诉人收到了被上诉人的起诉状副本以及人民法院的相关诉讼材料。在答辩期15日内的当月24日前，上诉人未提出管辖异议。一般来说，双方均明晰纠纷的产生都来自于《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》的履行，当被上诉人提出返还原物的诉请时，上诉人应当提出书面答辩意见，阐明其合法使用土地及地面附着物的依据，并提供《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》，指出该合同第15.1条约定“广州仲裁委员会进行仲裁”的问题，据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第(二)款的规定，依照法律规定，双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的，告知被上诉人向仲裁机构�请仲裁。可是，上诉人在明知有仲裁约定的情况下，放弃仲裁约定，在答辩期内不提出管辖异议和提供证据，在庭审中进行了口头答辩、在庭后的《管辖权异议申请书》中还是未对返还原物提出管辖异议只对增加诉讼请求提出管辖异议，则视为受诉的梅州市梅县区人民法院有管辖权，且不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖。2、上诉人对增加的诉讼请求提出管辖异议没有法律依据。根据《民事诉讼法》第一百四十条的规定，被上诉人增加诉讼请求，上诉人提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。被上诉人据此于2017年11月30日开庭时向人民法院提出《增加诉讼请求申请书》和提供相应的证据，在开庭过程中送达给上诉人，上诉人己经接受，它是合并审理的法律事由，上诉人无权就增加的诉讼请求提出管辖权异议。这是因为，�据《仲裁法》第二十六条的规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理，所谓首次开庭，根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第十四条的规定，是指答辩期满后人民法院组织的第一次开庭审理，不包括审前程序中的各项活动，而在本案，上诉人没有提交仲裁协议，也没有对返还原物提出仲裁管辖异议，则视为上诉人放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理本案。3、上诉人在本案中未提供任何证据。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干意见》第二条的规定，“当事人对自己提出�诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”，在本案举证期限前后时间，无论是对返还原物，还是对被上诉人增加诉讼请求，上诉人均未提供任何证据反驳，而且拒绝回答法庭调查提出的问题，尤其在提出管辖异议时，仍未依法提供能够提供的《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》，应当承担举证不能的责任。综上所述，根据民事法律的有关规定，上诉人的上诉无理。因此，被上诉人请求人民法院驳回上诉人的上诉，维持一审裁定，以维护合法权益。
本院经审查认为，本案为不动产返还纠纷。涉案标的物在梅州市××区雁洋镇�塘角的土地。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十三条（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二十八条规定，民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。……不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。依据上述法律规定，广东省梅州市梅县区人民法院对本案具有管辖权。经原审法院查实，上诉人在原审期间接到起诉状副本之后，未在答辩期间提出管辖权异议的申请，现上诉人对被上诉人在一审期间增加诉讼请求，所涉《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》，合同内容第十五章争议的解决，……任何一方均可将该争议提交广州仲裁委员会进行仲裁，认为双方已约定了仲裁，应交由广州仲裁委员会进行仲裁，原审不具备管辖权，提出管辖异议，原审卷宗反映，2010年11月15日，上诉人与梅县广华石油贸易公司雁洋麒麟加油站签订的《梅县麒麟加油站资产租赁经营合同》，梅县广华石油贸易公司雁洋麒麟加油站，因机构转制，于2011年6月23日，被梅州市工商行政管理局梅县分局注销。且签订合同的对应方是上诉人与梅县广华石油贸易公司雁洋麒麟加油站签订，被上诉人不是合同的对应方，对其不具有约束力。
综上，上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。广东省梅州市梅县区人民法院对该纠纷依法具有管辖权。广东省梅州市梅县区人民法院裁定驳回中国石油天然气股份有限公司广东销�分公司对本案管辖权提出的异议，属认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人中国石油天然气股份有限公司广东销售分公司上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 陆宝华
审判员 李 林
审判员 陈国华
二〇一八年七月十八日
书记员 洪佳玲
附
相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第三十三条下列案件，由本条规定的人民法院管辖：（一）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；（二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（三）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第二十八条民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分�、相邻关系等引起的物权纠纷。
（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产地人民法院管辖：
……
不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。