广东省珠海市金湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）珠金法民一初字第1355号
原告万林，男，侗族，住贵州省万山特区，身份证号码：×××1070。
委托代理人陈亮，广东华杨律师事务所律师。
被告长兴化学材料（珠海）有限公司，住所地：珠海市。
法定代表人赵郁文。
委托代理人刘静，广东君厚律师事务所律师。
委托代理人兰岚，女，××年××月××日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区，身份证号码：×××002X。系公司员工。
原告万林诉被告长兴化学材料（珠海）有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2012年10月23日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员朱全独任审判，于2012年11月29日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人陈亮，被告的委托代理人刘静、兰岚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告万林诉称，原告于2004年6月2日入职被告公司，任公用部副工程师，并于2011年9月1日续签无固定期限劳动合同。2012年6月12前12个月的平均月薪6785.8元。2005年至2012年7月期间，被告多次安排原告加班却未支付加班费，未依法支付高温津贴等劳动报酬，并克扣原告职业病病假工资。被告违反劳动合同第七条的约定，未与原告协商一致，于2012年7月5日以行政命令的方式变更劳动合同，将原告由公用部副工程师岗位调至制造部仓储课，故意刁难、打压原告，企图逼迫原告自动离职，原告为维护自己的合法权益，不得已依法通知被告解除劳动关系。后原告向珠海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但被全部驳回，原告不服仲裁裁决，特向贵院起诉。仲裁裁决存在以下错误：1.未依法理清和认定法定工作时间之外的加班加点的时数及相应加班费；2.完全否定原告高温环境下作业事实及应支付高温津贴的事实；3.职业安全体检属于职工劳动保护的基本条件，相关费用应由被告承担；4.未认定原告是被迫离职的客观事实，并未就应否由被告支付经济补偿进行充分说明，未正确理解适用法律等。原告请求法院判令：1.被告支付（1）加班费6071.74元（2005年至2012年的加班费依次为：120.7元＋578.28元＋1352.9元＋4954元＋1839.1元＋5225.2元＋443.3元=16，714.98元-抵休折算金额10，643.24元=6071.74元）；（2）病假工资464元（1682元／月÷21.75天×6天=464元）；（3）经济补偿金53，488元（6686元／月×8月=53，488元）；（4）高温津贴3650元（100元／月×5月×7年=3500元＋150元／月×1月×1年=3650元）；（5）体检费用910元（325元＋585元）；（6）拖欠加班费额外违约金1517.94元（6071.74×25%=1517.94元），拖欠病假工资的额外违约金116元（464×25%=116元），共计1633.94元；上述各项合计66，217.68元；2.确认双方劳动关系自2012年7月12日解除。
原告向本院提交的证据材料有：1.《劳动合同书》及补充协议；2.社保缴费记录、工卡；3.加班申请单及加班明细；4.加班明细表、抵休明细；5.工资条；6.体检报告及复查报告；7.人事变动行政命令；8.被迫辞职通知书；9.邮政快递底单；10.工作叙述表（高温作业）；11.原告露天高温作业图片；12.被告年休假抵休公告；13.仲裁裁决书及送达回证。
被告长兴化学材料（珠海）有限公司辩称，一、原告在职期间的加班已补休，其要求被告支付加班费及支付拖欠加班费额外违约金无事实及法律依据。法律、法规明确规定休息日加班可以补休，原告已经补休休息日的时间，因此，被告不应支付休息日的加班费。法定工作日以外的加班依据相关法律规定根据劳动者的选择也可以安排补休，并非必须支付加班费。万林实际已经补休了加班时数，视为其认可被告的规章制度，放弃要求被告支付加班费的权利。即使要计算加班费，也应当按照劳动合同约定的加班费计算基数计算加班费，而不应当按照原告提供的数额计算。二、原告要求被告支付高温津贴无事实借法律依据。根据规定，原告应对2012年6月1日前的高温作业承担举证责任，但原告提交的证据并不能证明其所在工作场所高于33度，因此，被告无需向原告支付2012年6月之前的高温津贴。如果被告应向原告支付高温津贴，由于原告于2012年7月13日才向被告主张权利，原告主张2011年7月前的高温津贴部分已超过了一年的法定仲裁时效。本案中，高温津贴不属于工资范畴，应当适用时效规定。法律并未规定非高温人员能享有高温津贴，原告的工作场所并非高温环境，因此，原告不属于高温作业人员，不能享受高温津贴。三、原告要求被告支付病假工资及拖欠病假工资的违约金无事实及法律依据。根据仲裁庭审确定，原告三次到职业病医院体检，不是被告组织的检查，且体检结果是原告并未受到职业病伤害，因此，原告要求被告支付病假工资及拖欠病假工资的违约金无事实及法律依据。事实上，根据考勤记录，原告休病假只有2天，且答辩人已将该工资支付给了原告，不存在故意拖欠病假工资，不应支付拖欠病假工资的违约金。四、原告要求被告支付体检费用不属于劳动争议范畴，假设属于劳动争议范畴，由于原告进行体检不是被告组织的，检查结果也不属于工伤，且被告已经为原告购买了医疗保险，其体检费用不应由被告承担。五、被告依法解聘原告，不应向其支付经济补偿金。被告未拖欠原告的加班费、病假工资及高温津贴，原告无权解除劳动合同；被告调动原告工作岗位，不属于劳动者依法解除劳动合同的法定情形，若原告对被告调岗行为有异议，可通过协商或其他法律途径解决，而无权解除劳动合同；被告调动原告工作岗位是因为原告病情需要，其自称待遇不变，原告的利益并非受到任何损害，况且，被告在通知中强调，若原告对调岗有异议，可回原岗位上班，但是原告却以被迫为由解除劳动合同，显失妥当。在被告要求原告回原岗位上班时，原告却拒收被告回函，亦未回被告公司上班，由于原告连续旷工四天，被告才依据《员工手册》的规定，依法解除了与原告的劳动合同。原告以被告调岗被迫辞职为由，明显不合常理，因此，原告要求被告支付经济补偿金无事实及法律依据。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
被告向本院提交的证据材料有：1.加班申请记录；2.《工作职责叙述表》和《职称说明》；3.公用部工程师办公场所照片；4.2012年6月-7月事假、病假单及工资单；5.《工作时间及休假作业程序书》；6.体检报告及结果；7.请辞邮件记录；8.调岗通知书；9.限期返岗通知书；10.“被迫辞职通知书”回函；11.快递底单；12.公告及职工手册；13.万林在职期间加班及抵休清单。
经审理查明，一、原告于2004年6月2日入职被告公司。2007年8月6日原告与被告签订《劳动合同书》，该合同约定合同期限从2004年6月2日起至2008年9月1日止；工作岗位为公用部公用课，工作任务或职责是从事公用课工作范围内的日常事务；每日工作八小时，每周工作五天；工作待遇为“其他形式：2545元／月”，加班工资的计算基数为1774.71元／月，有薪假期工资的计算基数为2545元／月，病假津贴的计算基数为1272.5元／月。2008年9月原告与被告再次签订《劳动合同书》，该合同约定合同期限从2008年9月1日起至2011年8月31日止；工作岗位为公用部公用课；采用标准工时工作制，每日工作八小时，每周工作五天；正常工作时间的工资按3365元／月执行。2008年10月9日，双方签订《劳动合同补充协议》，约定加班费计算基数为3365元／月，病假期间工资计算基数为1682元／月。劳动合同变更（续签）记录中“变更内容或续签期限”一栏为“自2011年9月1日起续签无固定期限劳动合同”，甲方有被告加盖公章，乙方有原告签名确认，落款时间为2011年9月1日。
二、原告于2004年6月2日开始担任公用部公用课代理副班长职位，于2008年1月1日开始担任副班长职位，于2010年1月1日开始担任副工程师职位。根据被告提交的《工作叙述表》和职称说明，原告在担任代理副班长和副班长时的主要工作为：1.执行钠盐炉、废水处理站及废弃物处理场之正常运行及保养工作；2.执行循环水、冷冻水的水质，管理正常运行及加药；3.执行软化水、锅炉水的水质管理及正常供给；4.执行锅炉区内各设备的正常运作及保养；5.执行空压机、冷冻机、氮气系统的运作管理及保养；……原告在担任副工程师时的主要职责是：1.协助公用课课长专案管理；2.公用系统修缮作业及工程改善；3.负责公用课内部教育训练等工作；重点工作是：1.协助公用课课长执行公用系统各设备之正常运行及保养工作；2.负责公用系统设备修缮及工程改善作业及管理；3.负责公用课5SPM日常管理，跟进与监督公用课各班组设备保养的执行……
三、根据证人罗某的证言，原告在担任代理副班长和副班长时，与高温作业人员从事一样的工作，工作内容包括巡场、到锅炉房开锅炉、对钠盐炉进行抄表和换炉头枪、到露天污水厂进行抄表和取样、对设备进行检查、装拆和保养等。原告在担任副工程师时，其下管理四个班组，每个班组4个人；有时候也去操作，也负责对新人进行培训；平均每月巡场一次，每次不少于一个半小时；原告有自己的办公室，办公室内有空调。
四、2005年至2012年期间，原告在休息日加班时数为225小时，在正常工作日的加班时数为228.5小时，实际已抵休时数为512小时。
五、原告通过《员工请假单》的形式，于2008年12月4日申请2008年11月20日08：00至2008年11月20日17：00期间抵休8小时；2010年6月1日申请2010年6月2日08：00至2010年6月2日17：00期间抵休8小时。
六、原告要求被告支付病假工资的时间分别为：2012年5月22日、5月24日、5月31日、6月4日、6月12日和7月4日共六天。《工作时间及休假作业程序书》第4.7条规定，员工请事假的，按请假天数不予发放“本俸、工资津贴、职务津贴、专业津贴、伙食津贴、住房津贴、全勤奖金”；第4.8条规定，人员请假时，因于事前亲自以口头或书面叙明请假理由及日数，填写员工请假卡，办妥请假手续后，方可离开工作岗位；但遇有××或紧急事故，得委托同事、家属、亲友或以电话、电报、限时信函报告单位主管代为办理，申请给假时应提出相关证明文件。根据被告提供的《员工请假单》显示，原告于2012年6月28日和7月4日请病假共2天；另外，在6月份请事假3天，在7月份截至7月12日请事假1.5天。
七、根据被告提交的工资单，原告2012年6月份的工资为：应得金额6005元，包括薪津（应税）4855元，考核奖金600元，住房津贴400元和伙食津贴150元；应扣金额1589.47元，包括扣伙食费77元，交通费40元，所得税扣缴31.93元，请假扣薪446.44元，医疗保险110.2元，养老保险440.8元，失业保险55.1元，住房公积金388元；实发金额4415.53元。原告2012年7月份的工资为：应得金额3903元，包括薪津30**元，考核奖金480元，住房津贴253元和伙食津贴95元；应扣金额2562.02元，包括扣伙食费77元，交通费40元，请假扣薪1450.92元，医疗保险110.2元，养老保险440.8元，失业保险55.1元，住房公积金388元；实发金额1340.98元。原告在2012年7月份从7月1日上班至7月12日，被告实际发放从7月1日至7月19日的工资。
八、2012年5月22日，5月31日和6月11日原告到珠海市疾病预防控制中心体检，根据体检报告，2012年5月22日初检的处理意见为“脱离噪声环境后一周复查电测听”，2012年5月31日复检的处理意见为“脱离噪声环境后一周复查电测听”，2012年6月11日复检的处理意见为“建议到广东省职业病防治院进一步诊治”；2012年7月4日原告到广东省职业病防治院体检，《职业健康体检报告》的结论为：自述2004年6月至2012年7月在长兴化学材料厂从事设备管理与现场操作接触噪声等，本次检查结果：未发现上列因素所致职业性损害。总检日期为2012年7月22日。原告支付了体检费382元。
九、被告于2012年7月5日作出文号（12）材字第007号行政命令，内容为“一、公用部副工程师万林原职称调任至制造部仓储课。前述组织及人事异动自二○一二年七月六日起生效。”公告日期为2012年7月5日至2012年7月12日。
十、原告于2012年7月9日向被告邮寄《被迫辞职通知书》，2012年7月10日被告收到该邮件。《被迫辞职通知书》内容为：致长兴化学材料（珠海）有限公司陈金源董事长、周志刚总经理：……由于公司一直拖欠本人的加班工资，克扣本人病假工资，没有依法发放高温津贴等劳动报酬。同时，在本人要求公司依法支付上述劳动报酬后，公司采取报复性手段以故意刁难、打压本人，即未经与本人协商一致单方面变更劳动合同，将本人从公用部副工程师岗位调换至制造部仓储课岗位，企图逼迫本人自动离职。公司上述种种行为，严重违反中国劳动合同法，损害了本人合法权益。因此，本人依据劳动合同法第三十八条等规定，被迫提出辞职，并要求公司依法支付拖欠、克扣本人的劳动报酬，并支付经济补偿金给本人。最后，务请公司收到本通知之日起三日内给予办理离职交接手续，否则，逾期即视为解除与公司的劳动关系。原告在落款处签名并按捺指模。
十一、被告提交证据《关于针对万林提出“被迫辞职通知书”之回函》的主要内容为：被告未以任何方式拖欠原告的加班工资及克扣原告的病假工资和高温津贴；原告被迫提出离职并要求被告支付拖欠、克扣的劳动报酬，被告认为是不成立的并不予接受，被告要求原告继续履行劳动义务，如逾期不返回劳动岗位，则依据《员工手册》相关规定处理。2012年7月19日被告发出《公告》，内容为“管理部仓储课副工程师万林（员工编号：04F0201）于本年度7月13日起在未依公司规定完成请假手续之情况下，连续旷假四日，依照员工手册第六条第三款规定（职工凡一次连续旷假三日者，均以免职论处）以免职论处，解除与其签订之劳动合同，劳动合同解除日期2012年7月19日。被告主张已将《关于针对万林提出“被迫辞职通知书”之回函》通过特快专递的方式邮寄给原告，但原告拒收，原告对上述两份证据均不予认可。
十二、原告最后工作至2012年7月12日，工作期间没有领取过高温津贴。
本院认为，一、关于加班工资问题。原告在休息日的加班的时数为225小时，在正常工作日的加班时数为228.5小时，根据《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第70条的规定：“休息日安排劳动者工作的，应先按同等时间安排其补休，不能安排补休的应按劳动法第四十四条第（二）项的规定支付劳动者延长工作时间的工资报酬。法定节假日（元旦、春节、劳动节、国庆节）安排劳动者工作的，应按劳动法第四十四条第（三）项支付劳动者延长工作时间的工资报酬。”原告可以对休息日的加班时数225小时进行抵休。对于正常工作日的加班时数228.5小时是否能抵休的问题，本院认为，法律并无明文规定用人单位不得就正常工作日的加班时数进行抵休。本案中，原告通过《员工请假单》的方式办理申请抵休的手续，均系原告的自愿行为。原告自入职以来，从未对上述抵休方式提出过异议，并且实际抵休了512小时，已经超过了其加班时数，可见，原告对被告的抵休制度是清楚并认可的。现原告在抵休完毕的情况下又主张被告支付加班费，违背了诚实信用的原则，本院不予支持。
二、关于病假工资的问题。原告主张被告支付病假工资的时间分别为：2012年5月22日、5月24日、5月31日、6月4日、6月12日和7月4日共六天。根据《工作时间及休假作业程序书》规定，原告请假应当填写员工请假卡，办理相关的请假手续，但原告无证据证明其在上述6天办理过请病假的手续。被告提交的《员工请假单》仅显示原告在2012年6月28日和7月4日请过病假，被告对此也予以认可，因此，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告不能证明其请病假6天，应当承担举证不能的不利后果，现被告认可原告请病假的天数为2天，本院予以采信。
从原告2012年6月和7月的工资单可见，原告在2012年6月份的应发工资为6005元，包括薪津（应税）4855元，考核奖金600元，住房津贴400元和伙食津贴150元，其中，请假扣薪446.44元，根据《工作时间及休假作业程序书》第4.7条规定，请事假的应当按照请假天数扣除上述薪津、考核奖金、住房津贴和伙食津贴，因此，折算出6月份每天的薪津、考核奖金、住房津贴和伙食津贴金额为286元，而原告在6月份请事假的天数就有3天，则因事假扣除的工资应为858元，但被告实际扣除的请假工资仅为446.44元，可见，6月份的实发工资中应当包含了病假工资。而根据被告的计算，原告在2012年7月份上班至7月19日，应发工资为3903元，实发工资为1340.98元，基于上述同样的理由，实发工资中也包括了病假工资，因此，原告要求被告支付病假工资，无事实和法律依据，本院不予支持。
三、关于体检费的问题，原告在诉请中主张体检费910元，但原告仅提供了382元的体检费单据，无证据显示原告为体检还另外花费了528元，对于原告主张的另外的528元，本院不予支持。原告多次到相关机构进行体检，为此支付了体检费382元，该体检不是被告组织，而是原告主动进行的体检，系原告的自愿行为，且体检结果显示原告并未受到职业病伤害，原告和被告之间的劳动合同并未约定员工自行体检的费用应当由用人单位承担，因此，原告据此要求被告支付上述体检费382元，没有事实和法律依据，本院亦不予支持。
四、关于拖欠加班费、病假工资额外违约金的问题，因被告不存在拖欠加班工资和病假工资的事实，原告要求被告支付拖欠加班费、病假工资额外违约金，没有事实依据，本院不予支持。
五、关于高温津贴的问题。由于原告在担任代理副班长和副班长期间的工作内容与担任副工程师期间的工作内容不同，因此，关于是否支付高温津贴应当分两个时间段来看。在原告担任代理副班长和副班长期间，根据《工作叙述表》的描述，原告需要对钠盐炉、废水处理站及废弃物处理场进行操作，且需要执行锅炉区内各设备的正常运作及保养；又根据证人证言，原告需要与高温作业人员从事一样的工作，工作内容包括巡场、到锅炉房开锅炉、对钠盐炉进行抄表和换炉头枪、到露天污水厂进行抄表和取样、对设备进行检查、装拆和保养等。根据常理判断，上述钠盐炉、废水处理站及废弃物处理场周边要么属于高温环境，要么属于露天环境，根据2007年6月8日国家卫生部、劳动和社会保障部、国家安全监管总局、全国总工会联合发布的《关于进一步加强工作场所夏季防暑降温工作的通知》第四条第（七）项的规定：“用人单位安排劳动者在高温天气下（日最高气温达到35℃以上）露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），应当向劳动者支付高温津贴。高温津贴的具体标准由省级政府或省级劳动保障部门制定。”原告在担任代理副班长和副班长期间应当属于高温工作人员，在上述通知发布以后，即从2007年6月8日开始至2009年12月31日期间，被告应当向原告发放高温津贴。
在原告担任副工程师期间，即从2010年1月1日开始，根据《职称说明》，原告的主要职责和重点工作是协助公用课课长进行管理、负责公用课内部教育训练、协助公用课课长执行公用系统各设备之正常运行及保养工作、负责公用系统设备修缮及工程改善作业及管理等；又根据证人证言，原告下属有四个班组，共16个人进行具体的操作，原告平均每月巡场一次，并且原告有自己的办公室，办公室内安装有空调。可见，原告在担任副工程师后，主要从事管理、协助和培训等工作，原告的主要工作场地已经不再是室外，而且被告也为原告提供了带有空调的办公室，因此，原告在担任副工程师期间，已经不属于高温工作人员。根据《关于非高温作业人员发放高温津贴的意见》（粤人社发（2010）19号）的规定，非高温作业人员高温津贴是否发放和如何发放问题，由用人单位根据本单位实际，与职工平等协商确定。可见，被告是否需要向原告发放高温津贴，由原告与被告协商确定，由于原告无证据证明被告与原告就发放高温津贴事宜达成过协议，因此，原告要求被告支付其担任副工程师期间的高温津贴，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于被告应当支付的高温津贴的具体金额问题，被告辩称原告主张的2011年7月前的高温津贴已经超过了法定的仲裁时效。本院认为，根据劳动争议调解仲裁法第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效时间为一年；仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。由于原告于2012年7月16日及7月23日向珠海市劳动争议委员会申请仲裁，故原告主张2011年7月16日以前的高温津贴已经超过了仲裁时效，本院不予支持；又由于2010年1月1日之后，原告已经不再属于高温工作人员，在双方未约定的情况下，被告无需向其发放高温津贴。综上所述，原告要求被告支付从2004年6月至2012年7月的高温津贴，本院不予支持。
六、关于原告与被告之间劳动关系解除的时间问题，本院认为，劳动者如果认为用人单位符合劳动合同法第三十八条第一款规定的情形，可在告知用人单位以后，单方向用人单位行使劳动合同的解除权。原告于2012年7月9日向被告邮寄送达了《被迫辞职通知书》，之后被告向原告邮寄了《关于针对万林提出“被迫辞职通知书”之回函》并作出《公告》，但原告对上述回函和公告的内容均不予认可，并且从2012年7月12以后不再在被告处上班，可见，原告与被告之间的劳动合同关系已经实际自2012年7月12日解除。原告要求确认双方的劳动关系自2012年7月12日起解除的诉讼请求，本院予以支持。
七、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。原告解除与被告的劳动关系依据的理由有如下两点；1.被告拖欠或克扣原告的加班工资、病假工资及高温津贴；2.被告在未经过原告同意的情况下对原告的工作岗位进行了调整。
针对第1点理由，根据本院认为部分第一点和第二点的分析，被告并不存在拖欠或克扣原告加班工资和病假工资的情形，原告以此为由要求被告支付解除劳动合同的经济补偿，于法无据，本院不予支持。根据本院认为部分第五点的分析，被告虽然未向原告支付2007年至2009年期间的高温津贴，但根据劳动合同法第四十六条第一款第一项的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第三十八条第一款第二项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”原告仅以被告未支付高温津贴为由主张解除劳动合同，现又要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金，于法无据，本院不予支持。
针对第2点的理由，本院认为，第一、劳动者在解除劳动合同有权主张经济补偿应当符合法定事由，劳动合同法第三十八条并未规定岗位调整属于上述法定事由，如劳动者对用人单位岗位调动行为有异议，可以通过协商或其他法律途径进行救济，已达到恢复原岗位继续履行劳动合同的目的，以用人单位调动岗位不适当为由要求支付经济补偿，没有法律依据。第二、调动劳动岗位是用人单位行使自主管理权的行为，本案中，无证据显示被告调动原告的工作岗位，原告的工资待遇、工作环境有降低，或者带有侮辱性，因此，本院认为被告调动原告的工作岗位并无不当，被告以此为由解除合同并要求被告支付经济补偿金，于法无据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一款第一项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款，《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第70条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、确认原告万林与被告长兴化学材料（珠海）有限公司之间的劳动关系自2012年7月12日起解除；
二、驳回原告万林的其他诉讼请求。
本案受理费10元，因适用简易程序减半收取为5元，由原告万林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
代理审判员 朱 全
二〇一二年十二月十三日
书 记 员 陈丽冰