山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终1072号上诉人（原审原告）：张有斌，男，1981年3月6日出生，汉族，无业，现住淄博市张店区。委托诉讼代理人：谢立宏，北京市京晟律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：毕永祜，男，1963年1月8日出生，汉族，淄博富隆典当有限公司董事长，现住山东省桓台县。委托诉讼代理人：胡文学，男，1982年4月29日出生，汉族，淄博富隆典当有限公司员工，现住淄博市张店区。原审第三人：徐新光，男，1967年4月17日出生，汉族，现住淄博市张店区。原审第三人：曲红梅，女，1969年8月1日出生，汉族，现住淄博市临淄区。原审第三人：淄博天筑工贸有限公司，住所地淄博市开发区傅山工业园矿南路2号。组织机构代码：74784053-4。法定代表人：刘家禄，总经理。原审第三人：刘家禄，男，1968年1月6日出生，汉族，淄博天筑工贸有限公司法定代表人，现住淄博市张店区。原审第三人：张秀梅，女，1978年11月17日出生，汉族，无业，现住淄博市张店区。上诉人张有斌因与被上诉人毕永祜及原审第三人徐新光、曲红梅、淄博天筑工贸有限公司、刘家禄、张秀梅案外人执行�议之诉一案，不服山东省桓台县人民法院（2016）鲁0321民初3375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张有斌及其委托诉讼代理人谢立宏，被上诉人毕永祜的委托诉讼代理人胡文学，原审第三人张秀梅到庭参加诉讼。原审第三人徐新光、曲红梅、淄博天筑工贸有限公司、刘家禄经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张有斌上诉请求：撤销原判，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一审判决认定事实不清、证据不足、适用法律错误。1.上诉人购买房屋之所以是以张秀梅的名义是因为上诉人与前妻赵英离婚和尹双双结婚时间间隔太短，母亲担心感情基础不好，怕以后再离婚涉及分割财产带来麻烦，就让上诉人借用姐姐即第三人张秀梅的名义与�发商签订购买诉争房屋的商品房买卖合同。自房屋交付至今上诉人一直居住，居住期间的水电、物业管理等费用都由上诉人缴纳。第三人张秀梅只是顶名购房，张秀梅和刘家禄对此也予以认可。2.涉案房屋并没有在不动产登记部门的登记簿上进行产权登记，只是在房管部门办理了网签，一审法院根据物权法的规定进行判决适用法律错误。上诉人在庭审过程中增加诉讼请求：1.请求依法确认桓台县人民法院对涉案房屋的所有权争议没有管辖权；2.请求依法判决不得执行位于淄博市张店区黄金国际B区11号楼2单元1701号房屋。毕永祜辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。对上诉人当庭增加的诉讼请求及事实和理由不予答辩。张秀梅述称，对上诉人的上诉没有异议。徐新光、曲红梅、淄博天筑工贸有限公司、刘家禄未到庭，未作陈述。张有斌向一审法院起诉请求：1.依法确认位于淄博市张店区黄金国际B区11号楼2单元1701号房屋归原告所有；并裁决桓台县人民法院停止对该房屋的评估、拍卖；2.案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2009年9月1日，原告张有斌与赵英在淄博市张店区人民法院调解离婚。2009年10月16日，第三人张秀梅与山东黄金置业有限公司淄博分公司签订商品房买卖合同，购买黄金国际中区9号楼2单元802室及B区11号楼2单元1701室房产。2009年11月13日，原告张有斌与尹双双登记结婚。被告毕永祜与第三人徐新光、第三人曲红梅、第三人淄博天筑工贸有限公司、第三人刘家禄、第三人张秀梅民间借贷纠纷一案，一审法院于2014年12月22日立案受理。2014年12月31日，一审法院依法裁定查封第三人张秀梅名下位于张店区黄金国际中区9号楼2单元802室楼房一套、B区11号楼2单元1701室楼房一套及地下车库。2015年1月30日，经主持调解，各方当事人自愿达成调解协议：一、第三人徐新光、第三人曲红梅分期偿还被告毕永祜借款本金300万元及利息36万元；2015年2月10日前偿还本金100万元；2015年4月19日前偿还本金100万元及利息18万元；2015年5月19日前偿还本金100万元及利息18万元。上述款项付清后，涉案争议一次性处理完毕。二、第三人徐新光、第三人曲红梅如有一期未足额还款则停止分期履行，被告毕永祜就剩余本息申请强制执行；第三人徐新光、第三人曲红梅自愿向被告毕永祜支付违约金10万元。三、第三人淄博天筑工贸有限公司、第三人刘家禄、第三人张秀梅对上述款项负连带清偿责任。四、案件受理费16840元、诉讼保全费5000元，由第三人徐新光、曲红梅承担。同日，一审法院作出（2015）桓民初字第108号民事调解书，对上述调解协议予以确认。该民事调解书生效后，第三人徐新光、第三人曲红梅、第三人淄博天筑工贸有限公司、第三人刘家禄、第三人张秀梅未按上述协议履行法律文书确定的义务。2014年10月9日，被告毕永祜向一审法院申请执行。一审法院于2015年3月19日立案执行，执行案号为（2015）桓执字第456号。一审法院在执行过程中，于2015年7月18日依法作出（2015）桓执字第456-3号执行裁定书：评估、拍卖被执行人张秀梅名下位于张店区黄金国际B区11号商住楼及其附属车库（备案编号：200910177DB290153777）和张店区北西六路69号黄金国际中区9号楼2单元8层西户的房产（产权证号：01-11503**）。后原告张有斌对其中的张店区黄金国际B区11号商住楼及其附属车库提出执行异议，认为该套房产的所有权人是原告张有斌。2016年10月8日，一审法院作出（2016）鲁0321执异106号执行裁定书，驳回原告张有斌的执行异议。2016年11月7日，原告张有斌向一审法院提起诉讼。在庭审过程中，原告张有斌提交商品房买卖合同，证明原告于2009年11月13日以第三人张秀梅的名义购买涉案房屋；提交淄博市张店区人民政府科苑街道办事处黄金苑社区居民委员会证明，证明原告自2009年10月16日至今在黄金国际东区11号楼2单元1701室（现为20号楼2单元1701室）居住；提交中国联通业务登记单，证明该业务办理地址为争议房屋所在地址，且该业务由原告缴费办理；提交网通业务费用发票，证明涉案房屋所办理网通业务由原告办理并缴纳相关费用；提交原告母亲王希翠证人证言复印件，证明原告母亲王希翠担心原告与前妻离婚，与后妻结婚�间短，担心感情基础不牢固，再离婚时分割财产麻烦，便与原告姐姐张秀梅商量，以张秀梅的名义购买了涉案房屋，房屋的真正主人是原告张有斌，张秀梅只是顶名购买。被告毕永祜对原告张有斌提交的商品房买卖合同真实性没有异议，该证据能够反证被告答辩的事实及涉案房屋的所有权人系第三人张秀梅；对原告张有斌提交的淄博市张店区人民政府科苑街道办事处黄金苑社区居民委员会证明、中国联通业务登记单、网通业务费用发票真实性没有异议，上述证据仅仅证明原告张有斌在涉案房屋居住；对原告张有斌提交的证人证言复印件本身没有异议，但证人必须出庭作证，才能有证明力，该份证据不符合证据形式。第三人淄博天筑工贸有限公司、第三人刘家禄、第三人张秀梅对原告张有斌提交的证据及陈述均无异�。一审法院认为，原告张有斌在庭审中提交的证据不能证明位于淄博市张店区黄金国际东区11号楼2单元1701室楼房及其附属车库的所有权人系原告，涉案房屋登记在第三人张秀梅名下，第三人张秀梅是涉案房屋的所有权人，故对原告张有斌要求确认淄博市张店区黄金国际东区11号楼2单元1701室楼房及其附属车库（备案编号：200910177DB290153777）归其所有，并停止对上述房产评估、拍卖的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十五条第（一）项之规定，判决：驳回原告张有斌的诉讼请求。案件受理费100元，由原告张有斌负担。二审审理期间中，上诉人针对争议焦点提交了新证据，本院组织各方当事人进行了质证。上诉人提交其举行婚礼的照片一组及进行网络购物的手机交易截图一组，拟证明上诉人对涉案房屋迄今合法占有，拥有物权法上的占有权，涉案房屋系原审第三人张秀梅隐名代理上诉人所购买的。经被上诉人质证后对证据的真实性提出异议，且认为上述证据只能说明上诉人在涉案房屋中居住，不能排除租房居住、借房居住的可能性；原审第三人对上述证据的真实性无异议。本院经审查认为，上诉人提交的照片与本案无关联性，不予采信，其提交的证据二仅能证明上诉人在涉案房屋中居住，对涉案房屋所有权归属问题不具证明力。本院二审查明的事实与一审认定事实一致，予以确认。本院认为，本案系案外人执行异议之诉，�照《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条的规定，执行异议之诉由执行法院管辖，同时依据该解释第三百一十二条的规定，案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判，故上诉人关于一审法院对涉案房屋所有权争议没有管辖权的主张无法律依据。案外人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本案中，涉案购房合同是张秀梅签订，并在房管部门备案，张有斌虽主张涉案房屋系其以张秀梅名义购买，贷款由其以现金方式偿还，但无有效证据证明，现有证据仅能证明其在涉案房屋中居住，不足以证明其是涉案房屋的实际所有权人或其对涉案房屋享有足以排除执行的实体权益。综上所述，上诉人张有斌的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由张有斌负担。本判决为终审判决。审判长 胡 静审判员 徐连宏审判员 王 娜二〇一七年六月六日书记员 周京京