河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）承民终字第00117号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司。
负责人王洪兆。
委托代理人康锐，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）吕凤存。
委托代理人刘云兵，河北张利民律师事务所律师。
原审被告姜海全。
原审被告北京冀东信物流有限责任公司承德分公司。
负责人李思。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司（以下简称双桥支公司）与被上诉人吕凤存，原审被告姜海全，原审被告北京冀东信物流有限责任公司承德分公司（以下简称物流公司）机动车交通事故责任纠纷一案，上诉人双桥支公司不服河北省平泉县人民法院（2012）平民初字第913号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人双桥支公司的委托代理人康锐，被上诉人吕凤存的委托代理人刘云兵到庭参加诉讼，原审被告姜海全、物流公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明认定的事实：2009年12月26日1时许，被告姜海全驾驶挂靠在被告物流公司名下王海军所有的冀HA69**号重型自卸货车与自东向西行驶至国道101线287公里（平泉县七沟镇三家村）路段与相向行驶的原告吕凤存驾驶的京PRF1**号轿车相撞，经平泉县公安交通警察大队认定姜海全承担事故的主要责任，吕凤存承担事故的次要责任，马秀萍无责任。冀HA69**号重型自卸车在被告双桥支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和500，000.00元限额的不计免赔第三者责任险，保险期间为2009年9月3日零时起至2010年9月2日24时止。吕凤存、马秀萍就赔偿事项向本院提起诉讼后，本院作出了（2010）平民初字第1707号民事判决，本院以每月11000.00元认定吕凤存月收入判决双桥支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿吕凤存、马秀萍医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金、被供养人生活费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、救援费、鉴定费等共计105232.30元的70%即73662.61元。被告姜海全、物流公司不承担责任。判决生效后双桥支公司已履行了判决内容。2011年11月6日，原告吕凤存根据医院的诊断到承德附属医院取固定物手术，住院11日，支付医疗费4717.45元，后又根据医嘱多次到医院复查和到北京海淀区海淀乡卫生服务中心治疗创伤性关节炎，又支付检查、医疗费2244.31元，需住院伙食补助费550.00元（11日×50.00元／日），护理费660.00元（11日×60.00元／日），营养费220.00元（住院11日×20.00元／日），交通费酌定为600.00元，误工费根据医嘱确认其误工期间为3个月，依照本院已生效的判决书认定每月为11000.00元，故原告误工损失为33，000.00元。原告二次手术损失共41991.81元。上述事实有当事人陈述，疾病诊断书、病历、工资证明、租赁协议、医疗费收据等在卷佐证，并经双方当事人质证，本院予以确认。
原审法院认为：被告姜海全驾驶机动车违反道路交通管理法律法规，造成交通事故，致使原告受伤，经平泉县公安交通警察大队认定承担事故的主要责任，因此应按责任比例由冀HA69**号车的车主对原告损失承担赔偿责任，但冀HA692**号车在被告双桥支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和不计免赔第三者责任险，双桥支公司对原告损失负有赔偿义务。原告请求赔偿二次手术产生的相应费用，其合理部分应予支持。原告支付的二次手术费和检查治疗费是因交通事故引起的，本院予以认定。护理费、住院伙食补助费，符合法律规定，予以认定。原告的营养费应按住院天数计算，原告主张的交通费过高，本院考虑到原告必要的支出予以酌定，原告主张的误工费，按照医嘱3个月内左下肢部分不能负重，半年内避免剧烈活动，原告误工期限应认定为3个月，在原判决中已支付了原告的误工费，但考虑到原告伤残等级，评残后原告仍应从事工作获得劳动报酬，因二次手术减少了原告的劳动收入，故原告主张误工费予以支持。本院为了保护当事人的合法权利，维护正常的交通秩序，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司于本判决生效后十日内赔偿原告吕凤存医疗费6961.81元、护理费660.00元，住院伙食补助费550.00元、营养费220.00元、交通费600.00元、误工费33000.00元，总计41991.81元的70%，即29394.27元。二、驳回原告吕凤存的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费577.00元，由原告吕凤存承担227.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司承担350.00元。
上诉人双桥支公司不服一审判决提起上诉称：一审法院认定被上诉人的误工费，缺乏法律依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，我公司已经根据平泉县法院作出的生效判决，赔偿了被上诉人吕凤存自事故发生至评残前一天的误工损失，所以被上诉人己无权再主张该项损失。本案中被上诉人吕凤存无法提供个人收入的税收证明，菜市场作为摊位出租单位，根本不具备资质证明其出租每个摊位的收入情况，且被上诉人吕凤存提供的出院医嘱写明“休息，避免从事剧烈活动”，但却未指明休息时间，且未明确说明不能从事劳动，根据被上诉人从事劳动性质，其完全可以雇佣劳动者代为从事剧烈性劳动，却并未如此，导致损失扩大，我司认为根据最高院的司法解释，对于该扩大部分损失，应当由上诉人自行承担。本案一审诉讼费及上诉费用应当由被上诉人承担。本案属于侵权之诉，我公司并非实际侵权人，仅仅是按照法律规定及合同约定，向被上诉人进行直接赔偿，且从未做出过拒赔声明，产生诉讼也完全是由于被上诉人导致，所以本案一审诉讼费及上诉费用应当由被上诉人承担。综上所述，一审法院针对我公司对被上诉人赔偿数额计算错误，请求二审法院撤销一审判决中的第一项，并予以改判。
被上诉人吕凤存答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不成立。2009年12月26日，一审被告姜海全驾驶冀HA69**号重型货车与答辩人驾驶的京PRF1**号轿车相撞，造成答辩人和乘车人受伤二辆车损坏的交通事故。经承德市伤残鉴定委员会鉴定答辩人损伤肋骨骨折为十级残，左下肢为十级残。2010年9月27日，答辩人将被答辩人等诉至平泉县人民法院，要求被答辩人给付答辩人第一次治疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等费用。2010年11月8日平泉县人民法院依法作出（2010）平民初字第1707号民事判决，该判决己发生法律效力。2011年1月6日，答辩人到承德医学院附属医院进行取固定物的手术，2011年1月17日答辩人从承德医学院附属医院出院，出院医嘱要求答辩人左下肢部分不能负重3个月、半年内避免剧烈活动。答辩人从承德医学院附属医院出院后多次到该院及北京市的相关医院进行复查、治疗，答辩人在出院后的一年多的时间内根本无法从事正常的工作。一审法院依据早已发生法律效力的（2010）平民初字第1707号民事判决及答辩人的一审证据，根据承德医学院附属医院的出院医嘱，所确定的答辩人的误工损失是正确的，完全具有合法的依据。被答辩人不顾早已发生法律效力的（2010）平民初字第1707号民事判决，不顾承德医学院附属医院的出院医嘱及答辩人的真实情况，断然否定答辩人的误工损失，毫无法律根据。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉理由不成立。为了依法维护答辩人的合法权益，答辩人恳请二审法院依法驳回被答辩人的上诉，维持平泉县人民法院（2012）平民初字第913号民事判决。
原审被告姜海全，原审被告物流公司经本院合法传唤未到庭答辩，也未提出书面答辩意见。
二审经审理查明的事实与一审查明认定的事实基本一致。
本院认为，一审法院对下列事实进行了查明：㈠2009年12月26日1时许，姜海全驾驶挂靠在物流公司名下王海军所有的冀HA69**号重型自卸货车自东向西行驶至国道101线287公里（平泉县七沟镇三家村）路段时，与相向行驶吕凤存驾驶的京PRF1**号轿车相撞，发生交通事故。㈡经平泉县公安交通警察大队认定：“姜海全承担事故的主要责任，吕凤存承担事故的次要责任，马秀萍无责任。”㈢冀HA69**号重型自卸车在双桥支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和500，000.00元限额的不计免赔第三者责任险（保险期间为2009年9月3日零时起至2010年9月2日24时止）。㈣吕凤存、马秀萍就赔偿事项向一审院提起诉讼后，一审法院作出了（2010）平民初字第1707号民事判决，并以每月11000.00元认定了吕凤存月收入情况，判决双桥支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿吕凤存、马秀萍医疗费、精神抚慰金、残疾赔偿金、被供养人生活费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、营养费、残疾辅助器具费、救援费、鉴定费等合计105232.30元的70%即73662.61元。姜海全、物流公司不承担责任。判决生效后双桥支公司已履行了判决内容。㈤2011年11月6日，吕凤存根据医院的诊断到承德医学院附属医院取固定物手术，住院11日，后又根据医嘱多次到医院复查和到北京海淀区海淀乡工生服务中心治疗创伤性关节炎。上述㈠至㈤项事实清楚，本院予以确认。一审法院对吕凤存取固定物二次手术发生的医疗费（含检查费）、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费和误工费，分别给予合理认定，客观公正。判决双桥支公司支付吕凤存取固定物二次手术发生的合理费用，事实依据充分。上诉人双桥支公司在（2010）平民初字第1707号民事判决中已经赔偿吕凤存自事故发生至评残前一天的误工损失，与本案取固定物二次手术发生的合理费用不相矛盾。认定本案吕凤存的误工费，参照了（2010）平民初字第1707号已经生效的民事判决，依据充分。上诉人双桥支公司主张请求撤销一审判决并予以改判的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费577.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司承德市双桥支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 常淑英
审 判 员 张 甫
代理审判员 张晓婧
二〇一四年一月十三日
书 记 员 薛 飞