甘肃省酒泉市中级人法院
民 事 判 决 书
（2015）酒民一终字第682号
上诉人（原审原告）玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司。地址，玉门市新市区铁人路东侧甘肃省农垦建筑工程公司综合楼三楼。组织机构代码：55127535-0。
法定代表人赵菊文，该公司经理。
委托代理人姚军，酒泉阳关律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张喜财，男，汉族，生于1980年3月1日。
上诉人玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司因与被上诉人张喜财工伤保险待遇纠纷一案，不服玉门市人民法院（2015）玉民初字第411号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理，上诉人玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司委托代理人姚军、被上诉人张喜财到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2013年2月19日被告张喜财在原告玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司从事苜蓿打包机器操作工作，一班为4个人，由工友王永林带班负责，工资为计件工资，每打一个苜蓿捆0.8元，原、被告未签订书面劳动合同。2013年3月12日被告在打包时左手四指受伤，当日被送往玉门市第一人民医院救治，诊断为：左手绞挫伤，1、左手食指末节软组织缺损；2、左手中指环指小指离断伤。住院治疗15天后于2013年3月28日出院。2013年6月15日经玉门市劳动人事争议仲裁委员会仲裁原、被告之间存在事实劳动关系。2014年4月14日被告四指受伤经酒泉市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年8月14日被告经酒泉市劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力障碍程度为七级。后被告向玉门市劳动人事争议仲裁委员会申请工伤待遇赔偿，要求解除与原告的劳动合同，并要求原告支付医药费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费。2015年4月7日玉门市劳动人事争议仲裁委员会作出玉市劳人仲案字（2015）6号仲裁裁决书，裁决原告支付被告一次性伤残补助金35648.21元、一次性工伤医疗补助金35648.21元、一次性伤残就业补助金35648.21元、停工留薪期间工资32906.04元、医疗费8511.16元（已支付现金6000元）、住院伙食补助费822.65元、交通费124元、鉴定费87元，对被告申请护理费的请求因无证据没有支持。原告于2015年4月20日收到仲裁裁决书后不服，认为裁决的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资过高，于2015年4月30日向本院提起民事诉讼，要求重新计算原告补偿被告的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期间工资，庭审中要求对住院伙食补助费亦重新计算，原告对裁决的医疗费、交通费、鉴定费、护理费予以认可。被告张喜财收到玉市劳人仲案字（2015）6号仲裁裁决书后在法定期限内未提起民事诉讼。
另查明：被告等四人于2013年2月19日至2月23日、2月25日至2月26日、3月2日至3月6日、3月10日、3月12日出勤14天共计打包6483个，四人共领取工资5186.40元。被告申请仲裁时提交交通费票据4张124元，住院费票据及门诊票据共4张8511.16元，解放军第二十五医院门诊票据1张87元。
以上事实有原告提交的玉劳人仲案字（2013）13号仲裁裁决书1份（复印件）、酒人社工伤认字（2014）3005号认定工伤决定书1份（复印件）、玉市劳人仲案字（2015）6号仲裁裁决书1份（复印件）、打包付款明细表1份（复印件）、玉门市第一人民医院住院病历1份（复印件）、法院依法调取的酒市劳鉴（2014）99号劳动能力鉴定结论通知书1份、交通费票据4张、医药费票据5张及原告的当庭陈述在案佐证，足以认定。
原审认为，劳动者的合法权益应受法律保护。被告在原告公司工作期间受伤，被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。被告发生工伤时原告未对其缴纳工伤保险费，因此被告享受的工伤保险待遇应由原告承担，原告作为用人单位应按照国务院《工伤保险条例》支付被告所应享受的工伤保险待遇。被告因工致残被鉴定为七级伤残，其提出与原告解除劳动关系，原告亦同意解除劳动关系，故应尊重双方的意见解除原、被告之间的劳动关系。关于被告工资的认定，原告主张被告每天工资58.90元，当庭提交了打包付款明细表，该表反映出被告工资的计算是计件工资，工作时间是间断性的，实际工作天数较短，因被告工资为计件工资，工资及工作时间均具有不确定性，被告受伤前12个月平均月缴费工资无法确定，故应按照甘肃省2012年度在岗职工月平均工资3203元（38440／年÷12个月）为被告本人工资。被告于2013年3月13日至2013年3月28日在玉门市第一人民医院住院治疗15天，出院时虽没有继续院外治疗的医嘱，但结合被告的伤情，从实际情况出发，出院休息75天较宜。综上，被告应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金41639元（3203元／月×13个月）、一次性伤残就业补助金41639元（3203元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金41639元（3203元／月×13个月）、停工留薪期间工资9609元（3203元／月÷30天×90天）、住院伙食补助费960.90元（3203元／月×2%×15天）、医疗费8511.16元、交通费124元、鉴定费87元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条第（二）项、第（三）项、第（九）项、第四十一条第一款，国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，甘肃省《实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十五条第一款、第十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司与被告张喜财之间的劳动关系；二、原告玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司支付被告张喜财一次性伤残补助金41639元、一次性伤残就业补助金41639元、一次性工伤医疗补助金41639元、停工留薪期间工资9609元、住院伙食补助费960.90元、医疗费8511.16元、交通费124元、鉴定费87元，以上合计144209.06元，减去原告已支付的6000元，下余138209.06元于本判决生效后三十日内付清。案件受理费10元，由原告玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司负担。
上诉人玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司不服，上诉称，被上诉人等四人受上诉人临时雇用提供苜蓿打包劳务，从2013年2月19日至2013年3月12日共计提供劳务24天，四人共计领取劳务费5186.4元，平均被上诉人的劳务费为1296.6元（5186.4元÷4人），每天劳务费为58.9元（1296.6÷24天），每月被上诉人的劳务费为元1760.7元（58.9元×30天／月）。2013年3月12日被上诉人醉酒后在提供打包劳务时左手四指受伤，住院15天，被鉴定为伤残七级。以上事实由上诉人提供的被上诉人的工资表，玉门市安监局调查材料，以及被上诉人提供的住院病历等证据可以证实。根据国务院《工伤保险条例》和甘肃省《工伤保险条例实施办法》的规定，为工伤职工计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金、停工留薪期间的工资，是以工伤职工受伤前本人12个月的平均工资为基数计算。被上诉人工作24天的工资为1296.6元，每天工资为58.9元，每月的平均工资应当为1760.7元，以此计算被上诉人的四项补偿才是正确的。但一审法院确认为被上诉人工作时间短，是计件工资，工资具有不确定性，而采用甘肃省在岗职工平均工资来计算被上诉人的各项补偿，是没有任何依据的。如果按照一审法院认定的思路来看待该案，为什么不按照上诉人从事的农、林、牧行业的平均月工资计算被上诉人的补偿标准呢？从住院病历上显示，被上诉人住院天数为15天，没有医生建议休息的天数，被上诉人康复后拒不上班，被上诉人的停工留薪期限应当认定为15天，一审法院认定为90天没有依据。被上诉人醉酒后工作，经上诉人劝阻后又私自上岗，以至在醉酒的状态下工作失误，发生安全事故。本身有较大的过错。综上所述，一审法院对被上诉人的月平均劳务费认定有误，各项补偿标准计算错误，对上诉人提供的证据不予采信，为此提起上诉，1、请求认定被上诉人的一次性伤残补助金为22971元（58.9元×30天×13月）2，请求认定被上诉人的一次性伤残就业补助金为22971元（58.9元×30天×13月）3，请求认定被上诉人的一次性医疗补助金为22971元（58.9元×30天×13月）4，请求认定被上诉人的停工留薪期间的工资为883.5元（58.9元×15天）。
被上诉人答辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，判处合法，请求维持一审判决。
经二审查明的事实与一审一致。双方均未提交新的证据。
本院认为，被上诉人在上诉人公司工作期间受伤，被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。被上诉人发生工伤时上诉人未为其缴纳工伤保险费，因此被上诉人享受的工伤保险待遇应由上诉人承担，上诉人作为用人单位应按照国务院《工伤保险条例》支付被上诉人所应享受的工伤保险待遇。被上诉人提出与上诉人解除劳动关系，双方意见一致，一审判决解除劳动关系合法。关于被告工资的认定，因被上诉人工资的计算是计件工资，工作时间是间断性的，实际工作天数较短，工资及工作时间均具有不确定性，被上诉人受伤前12个月平均月缴费工资的确定依据不足，故应按照甘肃省2012年度全省职工月平均工资2742.17元的标准确定被上诉人的平均月缴费工资。上诉人主张被上诉人每天工资58.90元，每月的平均工资应当为1760.7元无法律依据，理由不能成立。关于停工留薪期限的计算，参照《甘肃省工伤职工停工留薪期确认办法》和《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》，对被上诉人手指创伤性切断多指的，停工留薪期限应确定为90日，一审法院认定为90日符合规定，上诉人所提一审无依据的理由，不能成立。综上，被告应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金35648.21元（2742.17元／月×13个月）、一次性伤残就业补助金35648.21元（2742.17元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金35648.21元（2742.17元／月×13个月）、停工留薪期间工资8226.51元（2742.17元／月÷30天×90天）、住院伙食补助费822.65元（2742.17元／月×2%×15天）、医疗费8511.16元、交通费124元、鉴定费87元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第三十八条第（二）项、第（三）项、第（九）项、第四十一条第一款，国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条，甘肃省《实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十五条第一款、第十八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持玉门市人民法院（2015）玉民初字第411号民事判决第一项；
二、撤销玉门市人民法院（2015）玉民初字第411号民事判决第二项；
三、上诉人玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司支付被上诉人张喜财一次性伤残补助金35648.21元、一次性伤残就业补助金35648.21元、一次性工伤医疗补助金35648.21元、停工留薪期间工资8226.51元、住院伙食补助费822.65元、医疗费8511.16元、交通费124元、鉴定费87元，以上合计124715.95元，减去上诉人已支付的6000元，下余118715.95元，限于本判决生效后三十日内付清。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由上诉人玉门市至诚三和饲草技术开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕万平
代理审判员 苏小红
代理审判员 茹丽霞
二〇一六年二月二十三日
书 记 员 翟 勇