福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榕民终字第2853号上诉人（原审被告）福州海宏动力机械有限公司，住所地福建省连江县。法定代表人林飞，总经理。委托代理人张建新，福建世纪新安律师事务所律师。被上诉人（原审原告）张问英，女，1973年3月17日出生，汉族，住址重庆市涪陵区。委托代理人张德勇，四川省阆中市千佛法律服务所法律工作者。上诉人福州海宏动力机械有限公司（以下简称海宏公司）因与被上诉人张问英劳动争议纠纷一案，不服福建省连江县人民法院（2014）连民初字第3081号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院查明：被告福州海宏动力机械有限公司于2005年11月14日经福州市工商行政管理局登记成立。原告张问英于2008年5月到被告处工作，后被告为原告办理参加工伤保险。2010年2月6日，原告申请于同年3月6日辞职，被告于2010年3月8日批准原告辞职并终止原告参加工伤保险。2010年10月17日，原告再次到被告处工作，工种为摇臂钻，约定实行计件工资，按月支付，从2012年开始当月工资次月发放。2010年11月4日，被告为原告办理参加工伤保险。2012年8月22日，被告为原告办理参加医保，并从2012年9月开始执行，于2014年3月中断缴费。2013年8月20日，被告为原告办理参加社保。2013年12月24日，原告在被告处上班时不慎右手受伤，即被送到福州海福手外科医院门诊治疗后收进住院治疗，于2014年1月2日出院，住院9天。出院诊断“右手压砸伤：1.右手示、中指中节指骨开放性骨折伴伸肌腱、关节囊断裂伤；2、右手环指伸肌腱断裂伤。”出院医嘱“1、……术后12天伤口拆线、45天来院依X线情况取出内固定物。2、……适当加强右手功能锻炼。4、建议休息4周。”原告的医疗费为13982.8元，由被告支付。另外，被告还向福州海福手外科医院支付原告从2013年12月24日起至31日止的住院8天日常生活卫生护理费400元，向福州海福手外科医院食堂支付原告从2013年12月24日至2014年1月2日止9天的住院伙食费156元。2014年2月18日，福州市人力资源和社会保障局作出榕连劳险伤（决）字（2014）第033号《认定工伤决定书》，认定原告属于工伤。2014年7月31日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴［20l4］第1058号《劳动能力鉴定书》，鉴定结论原告工伤定为十级伤残。2014年11月7日，原告通过邮政快递向被告邮寄《解除劳动关系申请书》，主要内容“……本人2013年12月24日在工作中遭遇伤害……你单位仅支付了本人住院治疗期间的治疗费，以外其它费用分文未付，也置之不理故意推诿。鉴于你单位违反中华人民共和国《劳动法》、《劳动合同法》、《工伤保险条例》等相关法律法规的规定。现本人根据国家相关法律法规规定依法向你单位书面提出解除劳动关系申请。此致申请人：张问英（签名捺指模）2014年11月5日”。2014年11月8日，被告收到《解除劳动关系申请书》。2014年11月12日，原告因与被告关于工伤待遇、经济补偿金等问题而引发争议，向连江县劳动争议仲裁委员会提交《劳动争议仲裁申请书》申请仲裁，同日，连江县劳动争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》，决定“对本案作不予受理处理”。2014年9月，被告向连江县社会劳动保险管理中心申请办理原告工伤保险待遇。连江县社会劳动保险管理中心经审核作出《福建省工伤保险待遇核定表》认定原告的医疗费为12208.43元；伤残补助金按本人工伤前12个月平均缴费工资2404.45元，给予一次性伤残补助金7月，计16831.15元；该两项工伤待遇总额29113.63元，并已划拨到被告帐户，但原告至今未予领取一次性伤残补助金。被告发放原告的工资，是转帐到原告在中国建设银行股份有限公司连江琯头支行开设的DDC个人活期存款帐户。原告工伤前12个月（从2012年12月至2013年11月止）平均工资为4275.35元。原告工伤后，被告向原告发放从2014年1月至2014年9月止的生活补贴费每月600元，计5400元。另查明，2013年度福州市在岗职工月平均工资4444.42元。福建省统计局第5次人口普查公布的统计数据，福建省人口平均预期女性寿命76.5岁。2010年第六次全国人口普查公布的统计数据，我国人口平均预期寿命女性为77.37岁。综上所述，原审法院认为：劳动者因工伤残，依法享受社会保险待遇。原告张问英虽于2008年5月到被告福州海宏动力机械有限公司工作，但已于2010年3月6日辞职，故双方劳动关系已经终止。后原告于2010年10月17日再次到被告处工作，故双方劳动关系从该日起重新成立。2013年12月24日，原告在被告处上班时受伤，已经被依法认定属于工伤，并鉴定工伤为七级伤残，故被告应依照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。原告诉求的工伤各项待遇，原审法院对其合法部分予以认定：（一）关于住院护理费。原告住院9天，被告已向医院支付原告住院8天的护理费，故还应支付原告剩余1天的住院护理费。因原告系农村居民，护理费标准按照2013年度福建省农林牧渔业在岗职工平均工资32391元计算，原告的剩余1天护理费为88.74元（32391元／年÷365天／年×1天）。（二）关于住院伙食补助费。原告住院9天，被告已向医院支付9天的住院伙食补助费，故原告诉求住院伙食补助费，不予支持。（三）关于停工留薪期待遇。原告在工伤停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由被告按月支付。因原告系计件工资，故停工留薪期间待遇的月工资按照工伤前12个月平均工资4275.35元计算；原告诉求停工留薪期工资福利待遇每月为4203元，是在上述月平均工资范围，故可予准许；停工留薪期为住院时间9天和出院后医嘱建议休息4周（2014年1月2日至31日），计37天。原告的停工留薪期待遇为5183.7元（4203元／月×37天）。（四）关于一次性伤残补助金。《中华人民共和国社会保险法》第三十三条规定“职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费”，第三十五条规定“用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费”，而被告提供的《福建省工伤保险待遇核定表》显示原告工伤前12个月平均缴费工资2404.45元，与原告工伤前12个月实际月平均工资不符，故被告未依法缴纳工伤保险费。被告应按照原告工伤前12个月实际月平均工资4275.35元，按十级伤残为7个月的本人工资向原告支付一次性伤残补助金，原告诉求按月平均工资4203元计算，是在实际月平均工资范围，故可予准许。原告诉求一次性伤残补助金为29421元（4203元／月×7月），可予准许。（五）关于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，十级伤残，每满一年发给O.l个月，不满一年的按一年计算。原告于2014年11月7日向被告邮寄《解除劳动关系申请书》，可认定原告自愿提出解除劳动关系，被告于2014年11月8日收到后没有作出书面解除劳动关系的决定，且之前已停发原告从2014年10月起的工资，故2014年11月8日可视为劳动关系解除之日，原告在该日年满41岁7个月。原告诉求按月平均工资4444元计算，是在2013年度福州市在岗职工月平均工资4444.42元范围，故可予准许；原告诉求其寿命按76.5岁计算，是在2010年第六次全国人口普查公布的统计数据，我国人口平均预期寿命女性77.37岁范围，故可予准许。原告诉求一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别为15776.2元［（76.5岁-41岁）×0.l×4444元／月］，依法可予准许。上述原告的住院护理费、停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计66245.84元。被告提出从2014年1月至9月给予原告生活补贴费共5400元，是作为前期支付的部分工伤赔偿金，法院应当在最后认定的赔偿款中予以扣除的辩解，理由成立，可予采信，故被告还应支付原告60845.84元（66245.84-5400）。关于经济补偿金，因原告申请解除劳动关系事由是被告仅支付了本人住院治疗期间的治疗费，以外其它费用分文未付，故不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，不予支持。据此，依照《《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条、第二十七条、中华人民共和国国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条、《福建省实施办法》第二十六条第一款第（二）项、第二十七条、第二十八条的规定，判决：一、被告福州海宏动力机械有限公司应在判决生效之日起10日内向原告张问英支付住院护理费、停工留薪期工资福利待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，计人民币60845.84元。二、驳回原告张问英的其他诉讼请求。本案受理费人民币10元，由被告负担。上诉人海宏公司上诉称：1、《福建省公司保险待遇核定表》中显示被上诉人工伤前12个月平均缴费工资为2404.45元，原审法院认定被上诉人工资为4275.35有误。2、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金是从工伤保险基金中支付，被上诉人应向社保部门申请领取，与上诉人无关。上诉人可配合被上诉人申领。据此，上诉人海宏公司请求：1、撤销原审判决，驳回上诉人的诉讼请求；2、诉讼费用均由被上诉人承担。被上诉人张问英提交答辩状称：1、上诉人未如实申报被上诉人工资，导致缴费工资与实际工资存在差额，差额部分应由用人单位补足。2、根据《社会保险法》第四十一条，用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。被上诉人请求，驳回上诉，维持原判。二审中，各方当事人均未向本院提交新证据。根据本案现有证据，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人海宏公司主张因连江县社保局的规定，不论工资多少，伤残补助金缴费标准就是2404.45元，但未提供相应证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。现有证据可以证明被上诉人张问英工伤前12个月的平均工资为4275.35元，原审以此为据计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗等相关损失有事实依据。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，被上诉人张问英工伤前12个月的平均工资为4275.35元，上诉人海宏公司为被上诉人张问英申报缴费的金额为2404.45元，上诉人海宏公司未依法缴纳工伤保险费。根据上述规定，发生工伤事故的，由上诉人海宏公司支付工伤保险待遇。原审判决书第9页第1段第2行中“并鉴定工伤为七级伤残”显属笔误，本院纠正为“并鉴定工伤为十级伤残”。综上，上诉人海宏公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人福州海宏动力机械有限公司负担。本判决为终审判决。审判长汪霞代理审判员魏博代理审判员缪羽二〇一五年七月三十日书记员施佳