福建省泉州市鲤城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0502民初472号
原告：广州市番禺区东环胡国五金经营部，住所地广州市番禺区。
经营者：胡国仕，男，汉族，1987年6月18日出生，住福建省屏南县。
委托代理人：杨亚泉，福建力格律师事务所律师。
被告：福建海博文化产业发展有限公司，住所地福州市鼓楼区。
法定代表人：吴永禄，董事长。
委托代理人：张学京，福建至理律师事务所律师。
原告广州市番禺区东环胡国五金经营部（以下简称胡国经营部）与被告福建海博文化产业发展有限公司（以下简称海博公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月13日公开开庭进行审理。胡国经营部的经营者胡国仕及其委托代理人杨亚泉，海博公司的委托代理人张学京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
胡国经营部诉称，胡国经营部与海博公司经友好协商，海博公司拟招商胡国经营部在泉州市鲤城区XX街XXXX区域及XXXX区域X区X楼2011、2022（项目区域面积321.63平方米）合作经营儿童动漫、迷你厨房、儿童KTV、迷你驾校。为此双方于2015年8月19日签订编号为2011的《儿童娱乐合作合同》，合同第一条第三款约定：乙方（胡国经营部）承担费用有：合作项目内所有设备费用，安装费用，包括后期的设备维保费用：乙方专柜内的形象装修。甲方（海博公司）承担费用有：场地费用、项目基本装修费用、现场人员薪资福利、承担运营的一切费用。合同第三条约定：合同有效期限为5年，从2015年10月1日起至2020年9月31日，开业日期为：2015年10月1日。合同第四条约定：甲方须保证开业后15个月按照乙方投资总额进行每月保底返现（上不封顶），超出保底部分按甲乙双方原约定进行分成。时间从2015年10月1日起至2016年12月31日期间，月保额为58033元。每月结算一次，双方每日核对销售，1-10日对账，10-15日付款，甲方于每月15日18：00前把应付给乙方的款项划拨入乙方的指定账户。合同第八条约定：由甲方统一运营，统一销售凭证，统一收银。双方在合同附件中对于合作项目的设备的款式、单价、数量、功能作出了明确的约定。合同签订后胡国经营部按合同的要求与海博公司共同向嘉乐奇厂害选定项目设备，并按期入场试用，并通过了海博公司的验收。该项目于2015年9月底就开始试营业，海博公司从2015年10月1日正式营业，时至今日，胡国经营部所经营的合同项下的儿童娱乐项目，海博公司已经正常投入使用5个月，由海博公司统一运营，统一销售凭证，统一收银。但海博公司至今仍未支付任何款项（营业款或月保额）。按合同第四条约定：“如因甲方原因导致营业款未能及时划拨至乙方，则按照银行同期人民币定期存款利率的四倍支付利息，并在7个工作日划拨营业款及利息及乙方。超过15日……同时乙方有权终止合同，并要求甲方在10日将甲方上述所欠所费用支付给乙方，并赔偿违约金：甲方应付给乙方所付款总额的10倍金额。”海博公司未按期支付营业款（月保额）已历时五个多月，已构成根本性违约。经胡国经营部多次催讨，海博公司仍拒不向胡国经营部支付所欠款项，现胡国经营部有权终止合同，并要求海博公司在10日将甲方上述所欠所有费用支付给乙方，并赔偿违约金：海博公司应付给胡国经营部所付款总额的10倍金额（￥290万）。又因该违约金过高，而胡国经营部为该项目支付的成本为￥870500元，胡国经营部自愿将违约金调整至接近实际损失（成本损失），即海博公司支付合同的违约金70万元给胡国经营部。胡国经营部认为，双方签订的合同合法有效，应受法律保护，胡国经营部依约履行合同义务，海博公司逾期未支付营业款（月保额）的行为已经构成违约。请求：1.判令海博公司立即支付胡国经营部自2015年10月1日起至合同解除之日止月保额款（暂计至2016年2月29日共计5个月为人民币290165元）；2.判令解除胡国经营部与海博公司于2015年8月19日签订的编号为2011的《儿童娱乐合作合同》，退还合同保证金人民币10000元，并判决海博公司支付合同违约金70万元给胡国经营部；3.本案所有诉讼费用及保全费由海博公司承担。
海博公司辩称，1.联营合同中关于保底条款的约定违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、共担风险的原则，损害了海博公司的合法权益，根据最高人民法院《关于审理联营合同若干问题的解答》第四条规定，应当认定该约定是无效的；2.胡国经营部未完整履行本案合同中应尽的义务，根据合同第2条第3项的约定，乙方必须具有合作经营游戏品牌的合法使用权，但胡国经营部至今未提供其购买的设备的正式发票、购买合同及产品质量合格书，由于胡国经营部无法提供上述娱乐设备的相关资料，致使本案的合作项目至今无法获得当地文体局的营业许可证，导致项目至今未正式开张经营；3.由于胡国经营部的上述违约行为导致了至今无法正常经营，造成海博公司的场地租金、装修费用和额外支付了员工工资的损失，所以，胡国经营部要求支付保底收益，退还保证金和支付违约金没有依据，而且还应当承担相应的违约责任；4.同意解除本案的合作合同，但海博公司声明保留追究胡国经营部因违约行为造成海博公司损失的权利。
本案审理过程中，双方当事人对下列事实没有异议，本院予以确认：
1.2015年8月19日，胡国经营部与海博公司签订一份《合作合同》，该合同约定：合作的位置在泉州市鲤城区XX街XXXX区域及XXXX区域，胡国经营部支付海博公司1万元的保证金，胡国经营部承担合作项目内所有设备的费用及安装费用、后期的设备维保费用等，海博公司承担场地费用、基本装修费用、人员招聘及薪资福利、以及运营的费用，合同有效期是五年，合同对双方的其他权利义务进行约定。
2.合同签订后，胡国经营部支付海博公司1万元的保证金。
本案双方当事人争议的焦点问题为：1.胡国经营部与海博公司签订的合同性质以及条款的效力;2.双方合作的项目是否有运营;3.双方均同意解除合同，合同解除后如何处理；4.海博公司是否存在违约的情况，胡国经营部要求海博公司支付违约金是否成立；5.胡国经营部的诉讼请求（支付保底款、退还保证金）是否成立。对此，本院予以查明、分析并认定。
胡国经营部为证明其主张，提供以下证据：1.《合作合同》一份，证明海博公司与胡国经营部存在儿童娱乐合作合同的事实，及对有关合作方式、费用承担、结算方式、违约责任作出了明确的约定，胡国经营部缴纳了1万元的保证金在海博公司处，该份合同系设备租赁合同，并非联营合同；2.嘉乐奇投资报表一份，证明胡国经营部所提供的设备款式、数量、单价均由海博公司工作人员确认；3.律师函及EMS快递详情单各一份，证明胡国经营部书面催促海博公司按约按期支付营业款（月保额），但海博公司仍拒不支付；4.项目设备交接表（复印件）一份，证明胡国经营部提供的项目设备通过了海博公司的验收；5.照片、报纸，证明海博公司在2015年10月至2016年2月期间仍一直在运营该儿童娱乐项目。
对于胡国经营部提供的证据，海博公司质证认为：1.对证据1表面的真实性无异议，但对证明对象有异议，认为合作合同中关于胡国经营部保底收益的约定是无效的，从合同内容来看合同系联营合同，而不是租赁合同，若是租赁合同即不存在对账、营业额等问题，海博公司确认收到胡国经营部的1万元保证金；2.对证据2，认为嘉乐奇投资报表不是合同的附件，因合同最后一页有约定附件目录，但并没有该投资报表，对该投资报表的真实性及证明对象均有异议，因为单价和总价没有正式的购买合同及正式的税务发票，因此，该内容不具有真实性；3.对证据3快件的寄件单真实性无异议，对催款函的真实性及内容均有异议，因催款函的内容是合同无效约定，催款函是否有收到无法确认；4.对证据4设备交接表没有原件，海博公司对该证据的真实性有异议，另外，既然是确认函，应该由胡国经营部保留，不应由海博公司保留，海博公司对其证明对象也有异议，但曾某、陈某确是海博公司的员工，海博公司不否认有收到部分设备，但具体设备的种类及数量都在现场，以现场为准；5.对证据的5真实性与证明对象有异议，因为照片不能体现该项目正在运营，儿童娱乐项目的场地是开放的，进入场所的儿童、成人均可以自由进入该场地，但该场地不在经营，照片中的报纸时间与拍摄时间无关，任何时候都可以拿出当天之前的所有报纸来拍摄。
庭审中，海博公司同意解除双方之间的《合作合同》。2016年7月26日，本院组织胡国经营部与海博公司在泉州市鲤城区XX街XXXX区域及XXXX区域X区X楼2011、2022的场所办理儿童游戏机设备的现场清点及交接。
本院认为，胡国经营部提供的证据1，海博公司对其真实性无异议，本院予以确认；胡国经营部提供的证据2，因海博公司不予确认，因本院组织双方进行现场清点，具体儿童游戏机种类和数量以现场清点为准；胡国经营部提供的证据3，因海博公司不予确认，胡国经营部也未能提供邮件回执，该证据不予确认；胡国经营部提供的证据4，因海博公司不予确认，故应予现场交接时确认的清单为准；胡国经营部提供的证据5，海博公司虽提出异议，但未能提供反驳证据，故应予确认。
经庭审举证、质证、认证，本院对本案事实作如下认定：
2015年8月19日，海博公司（甲方）与胡国经营部（乙方）签订一份《合作合同》，约定：双方合作位置泉州市鲤城区XX街XXXX区域及XXXX区域；双方签订合同后三个工作日内，乙方支付甲方1万元作为合作保证金；乙方承担的费用有：1.合作项目内所有设备费用，安装费用，包括后期的设备维保费用，2.乙方专柜内的形象装修；甲方承担场地费用有：1.甲方承担场地费用，2.甲方承担项目基本装修费用，装修范围（吊顶以上所有装修项目包括消防），3.甲方承担现场人员的招聘以及薪资福利等费用，4.甲方承担运营的一切费用包括（推广的宣传费、水电费等相关费用、运营期间除前期一次性投入外，材料增补也即游戏机彩票、礼品、亲子厨房原料等费用）；乙方经营的项目类别为儿童动漫、迷你厨房、儿童KTV、迷你驾校，品牌为嘉乐奇；合同有效期限5年，从2015年10月1日起至2020年9月31日；乙方开业日期2015年10月1日；甲方按照甲乙双方约定的抽成比例扣点，甲方从乙方营业额抽成比例为70%；甲方须保证开业后15个月按照乙方投资总额（以乙方实际单据为主）进行每月保底返现（上不封不顶），超出保底部分按甲乙双方原约定进行分成；时间从2015年10月1日起至2016年12月31日期间（开始计算营业额时间，以甲方实际开业时间为准），甲方根据乙方项目总投资的金额分成15个月，进行月保额，第一年及第二年第一季度月保额58033元；结算方式及方法约定：每月结算一次，双方每日核对销售，1-10日对账，10-15日付款，每月15日，甲方按上月甲方实际营业额的总额扣除甲方应收扣点款项，与乙方结算余下销售货款（节假日顺延），并在当日18：00前把应付给乙方的款项划拨入乙方的指定账户；如因甲方原因导致营业款未能及时划拨至乙方，则按照银行同期人民币定期存款利率的肆倍支付利息，并在7个工作日内划拨营业款及利息至乙方，超过15日，每天按1500元支付乙方，超过30天，每天按3000元支付给乙方，同时乙方有权终止合同，并要求甲方在10日内将甲方上述所欠乙方所有费用支付给乙方，并赔偿违约金：甲方应付给乙方所付款总额的10倍金额；管理方式及经营管理约定：由甲方统一运营，统一销售凭证，统一收银。该合同还对双方其他权利义务进行约定。
合同签订后，胡国经营部支付海博公司1万元的保证金，并依约将合同约定的儿童游戏机运至上述运营区域。
综上事实，本院认为，胡国经营部与海博公司签订的《合作合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。现胡国经营部与海博公司均同意解除该合同，故依法应予解除。海博公司主张《合作合同》系联营合同，其保底条款的约定违反法律规定系无效的理由，无事实和法律依据，不予采纳。合同解除后，胡国经营部请求海博公司返还合同保证金1万元，依法应予支持。根据《合作合同》约定，双方合作经营项目的开业日期为2015年10月1日，海博公司主张胡国经营部无法提供上述娱乐设备的相关资料，致使本案的合作项目至今无法获得当地文体局的营业许可证，导致项目至今未正式开张经营，但对该主张未能提供证据证明，既未提供证据证明已履行办理营业审批手续的相关义务，也未提供证据证明已履行要求胡国经营部提供相关设备资料的通知义务，故对其主张不予采信。况且《合作合同》第2.3条约定胡国经营部须具有该品牌的合法使用权，凡因品牌使用权问题导致的纠纷及法律责任均由胡国经营部承担，与海博公司无关，该约定也是针对胡国经营部提供的设备所涉及的商标权问题，与海博公司主张的办理营业行政审批手续所需的材料无关，海博公司依据该条约定主张胡国经营部违约，依据不足，不予采信。根据胡国经营部在本案提供的照片，可以认定该项目已投入运营，现胡国经营部根据《合作合同》的约定，要求支付2015年10月1日至2016年2月29日的月保额款共计290165元，依法应予支持。按照《合作合同》的约定，对于每月销售数据，胡国经营部与海博公司应每日核对，但至今双方未能核对，故对于导致营业款未能及时划拨至胡国经营部，双方均有过错，胡国经营部主张海博公司支付合同违约金70万元，无事实依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条的规定，判决如下：
一、解除广州市番禺区东环胡国五金经营部与福建海博文化产业发展有限公司于2015年8月19日签订的《合作合同》；
二、福建海博文化产业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内返还广州市番禺区东环胡国五金经营部合同保证金人民币10000元；
三、福建海博文化产业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付广州市番禺区东环胡国五金经营部2015年10月1日至2016年2月29日的月保额款共计人民币290165元；
四、驳回广州市番禺区东环胡国五金经营部的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币13801元，由广州市番禺区东环胡国五金经营部负担9661元，福建海博文化产业发展有限公司负担4140元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。
审 判 长 郑辉明
审 判 员 史赠莹
人民陪审员 李明夏
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 林清波
速 录 员 ＸＸ鑫
民事判决书引用的主要法律条文及执行申请提示
一、民事判决书引用的主要法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
……
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
……
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
二、执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。