辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽14民终786号
上诉人（原审被告）：佟振军，男，1972年11月15日生，满族，农民。
委托诉讼代理人：陈思奇，辽宁大潮律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：毛井春，男，1953年11月5日生，汉族，农民。
委托诉讼代理人：倪彦铨、刘兴华，辽宁来源律师事务所律师。
原审被告：孙乐宵，男，1975年1月15日生，满族，农民。
上诉人佟振军因与被上诉人毛井春，原审被告孙乐霄提供劳务者受害责任纠纷一案，不服兴城市人民法院（2017）辽1481民初1634号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年4月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佟振军及委托诉讼代理人陈思奇，被上诉人毛井春及委托诉讼代理人倪彦铨、刘兴华，原审被告孙乐霄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佟振军上诉请求：撤销一审判决依法改判或发回重审。事实和理由：我多年来一直从事建房工作，张建军也从事扒房工作，双方已合作多年。2017年3月刘台子村一程姓农户要翻建旧房，我负责建房，张建军负责拆除房屋。我让毛井春送工具拆房现场，毛井春没有尽到审慎注意义务，自己应承担相应责任。各方达成的赔偿协议应当遵守，赔偿协议书中已经写明赔偿6000元，此后毛井春右脚出现任何病情与我无关。原审判决误工费按180天计算没有依据、营养费6000元过高。
被上诉人毛井春答辩认为,原审判决正确，应予维持。理由是：佟振军每天支付我100元劳动报酬，双方存在雇佣关系，我依法具有向佟振军主张损害赔偿的权利。我送工具到现场，勾机扒落房屋预制板将我右脚砸伤，我不可能遇见，事故中我无过错。
毛井春向一审法院起诉请求：二被告连带赔偿经济损失96354.7元。其中医疗费24034.5元、住院伙食补助费1500元、护理费6454元、营养费6000元、误工费18000元、伤残赔偿金20609.6元、精神抚慰金5000元、交通费2000元、二次手术费8000元、复印费21.6元、鉴定费4685元、鉴定住宿费50元。
原审法院认定事实,佟振军是从事承包扒、建房屋的包工头，雇佣毛井春从事扒、建房屋工作，每天给付100元工资。2017年4月16日，佟振军派毛井春把电镐送到由佟振军承包的兴城市刘台子乡刘台子村程家，用于拆除民房使用。毛井春在帮助拆除房屋过程中，被勾机勾落的房屋岩板，将正在干活的毛井春右脚砸伤。后佟振军等人将毛井春送至绥中县人民医院门诊治疗，并于当日晚将毛井春送回家中，告知毛井春伤情为“右脚踝骨骨裂”。2017年4月17日，佟振军与毛井春订立赔偿协议书，其内容如下“2017年4月16日，村民佟振军在刘台子乡刘台子村承包民房，在扒房过程中，勾机将岩板扒落，把毛井春右脚踝骨扎伤，造成右脚踝骨骨裂。经佟振军、毛井春双方协商，达成协议：佟振军一次性付给毛井春医药费、误工补工费：陆仟元整，人民币￥6000.00元。毛井春以后右脚出现任何病情与佟振军无关。本协议双方各持一份。协议人：毛井春佟振军中证人：董永民勾机方：孙乐宵2017年4月17日”。协议后，佟振军给付原告毛井春6000元。2017年4月22日，毛井春因伤情未愈到兴城市人民医院治疗，诊断为“右踝关节骨折”，手术治疗，住院治疗15天，二级护理，支出医疗费用24034.50元。毛井春于本案审理过程中提出身体伤残程度鉴定申请，经辽宁正大司法鉴定中心作出辽正（法临）鉴字[2017]0541号司法鉴定意见书，鉴定其人体损伤程度为十级，二次手术费为8000元，误工期180日，护理期60日，营养期60日。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案毛井春受佟振军雇佣进行民房拆除，在拆除房屋过程中受伤，故佟振军对毛井春因此造成的人身损害应承担赔偿责任。本案的争议焦点是，佟振军与毛井春之间达成的赔偿协议是否应当撤销。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条的规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。第一百五十一条规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本案通过审查佟振军与毛井春之间签订的赔偿协议，可知该协议内容是因雇佣过程中给原告毛井春造成“骨裂”，佟振军共计赔偿毛井春6000元。而毛井春所受之伤为“骨折”且构成十级伤残，其所受经济损失远高于6000元。故该协议明显使毛井春合法权益受损，显示公平，且毛井春因以为自己所受之伤为“骨裂”而与佟振军签订协议，存在重大误解。故该协议应予以撤销，对毛井春的该项主张予以支持。关于毛井春诉请的医疗费24034.5元，有医疗费收据为证，予以确认。关于毛井春诉请的住院伙食补助费1500元，伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故毛井春诉请符合法律规定，予以确认。关于毛井春诉请的护理费6454元，因被告佟振军对鉴定意见无异议，根据辽正（法临）鉴字[2017]0541号司法鉴定意见书的鉴定意见，护理期为60日，参照2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中居民服务、修理和其他服务业39261元/年计算，对毛井春的该项诉请予以支持。关于毛井春诉请的营养费6000元，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，根据鉴定意见，营养期为60日，故毛井春的诉请符合法律规定，予以支持。关于毛井春诉请的误工费18000元，原告误工期为180日，受伤前每天收入为100元，故对毛井春的该项诉请予以支持。关于毛井春诉请的伤残赔偿金20609.6元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。毛井春定残日时年龄为64周岁，户口性质为农业户口，故参照2017年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据中农村居民人均纯收入12881元计算，残疾赔偿金为20609.6元，毛井春的该项诉请符合法律规定，予以支持。关于毛井春诉请的精神抚慰金5000元，毛井春因受伤造成十级伤残，确会给原告毛井春造成精神损害，考虑毛井春身体伤残情况并结合本地实际，酌情予以支持3000元。关于毛井春诉请的交通费2000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式发票为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。故结合毛井春提供的票据，酌情支持1000元。关于毛井春诉请的二次手术费8000元，根据原告毛井春的鉴定意见，且佟振军对该鉴定意见无异议，予以支持。关于毛井春诉请的复印费21.6元、鉴定住宿费50元，毛井春有票据为证，且佟振军无异议，予以支持。关于毛井春诉请的鉴定费4685元，根据毛井春提供的票据，支持4660元。综上，毛井春合理费用共计93329.7元，因被告佟振军已支付原告6000元，故还应赔偿原告87329.7元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，故佟振军关于其没有赔偿责任，毛井春应向钩机作业人主张赔偿责任的辩论意见，不予支持。佟振军如认为毛井春之伤系第三人造成，可在承担赔偿责任后，向第三人追偿。依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十七条、第一百五十一条、《中华人民共和国侵权法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、依法撤销原告毛井春与被告佟振军于2017年4月17日订立的赔偿“协议书”；二、被告佟振军于本判决生效后十日内赔偿原告毛井春合理损失87329.7元；三、驳回原告毛井春其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。案件受理费480元(已减半收取)，由被告佟振军负担。
二审期间，当事人没有提交新的证据，本院认定的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。佟振军与毛井春之间口头商定，由毛井春为佟振军从事劳务工作，每天劳务费100元的事实存在，就此双方之间的雇佣关系成立。2017年4与16日毛井春是在受佟振军的指派到事发工地送劳动工具受伤害，雇主佟振军应对雇员毛井春所受的伤害负全部赔偿责任。毛井春系因受突发事件受到伤害，因此佟振军认为毛井春未尽到审慎注意安全义务的理由不能成立，其主张减轻赔偿责任缺乏事实根据，本院不予支持。各方当事人达成“协议”的原由是毛井春“右踝关节骨裂”，而事后再次对原伤情复查后，经医院确诊“右踝关节骨折”，就此各当事人是在对毛井春的伤情存在重大错误认知的情况下达成的“协议”，原审基于当事人对毛井春伤情存在重大误解为依据，撤销各方当事人订立的“协议”符合法律规定。毛井春伤情业经评估鉴定机构合法鉴定，原审以鉴定报告出具的时间及鉴定结论，确定毛井春的误工天数及损失正确。鉴于毛井春的十级伤残，原审酌定6000元营养费并无不当。综上，上诉人佟振军的上诉请求，缺乏事实和法律依据，原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定,判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1373元，由佟振军承担。
本判决为终审判决。
审判长 孔凡义
审判员 吴玉刚
审判员 李春学
二〇一八年七月十九日
书记员 刘 影
本判决援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；《中华人民共和国侵权责任法》第八条：二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。