广东省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）粤刑终303号抗诉机关广东省阳江市人民检察院。上诉人（原审被告人）李延灿，男，1970年10月12日出生于广东省广州市，汉族，小学文化，住广东省广州市越秀区，1989年3月29日因犯盗窃罪被判处无期徒刑，2011年1月28日因犯贩卖毒品罪被判处管制一年，2014年8月7日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑一年三个月，2015年3月3日刑满释放，因本案于2015年5月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕，现羁押于阳江市看守所。辩护人余飞，广东智盟律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。上诉人（原审被告人）黄计拉，男，1958年10月19日出生于广东省阳江市，汉族，小学文化，户籍地广东省阳江市江城区，住所地广东省阳江市江城区，暂住地广东省阳江市江城区，2000年2月23日因犯抢劫罪被判处无期徒刑，2013年3月28日刑满释放，因本案于2015年5月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕，现羁押于阳江市看守所。辩护人项颂边，广东威望律师事务所律师，由广东省法律援助局指派。原审被告人黄伟初，男，1971年9月13日出生于广东省广州市，汉族，初中文化，户籍地广东省广州市石马新屋街8号（即广州市），住所地广东省广州市白云区，1997年1月20日因犯抢劫罪被判处死刑，缓期二年执行，2011年6月10日刑满释放，因本案于2015年5月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕，现羁押于阳江市看守所。广东省阳江市中级人民法院审理广东省阳江市人民检察院指控原审被告人李延灿、黄伟初犯贩卖、运输毒品罪，原审被告人黄计拉犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月5日作出（2016）粤17刑初10号刑事判决。宣判后，抗诉机关即原公诉机关广东省阳江市人民检察院提出抗诉，原审被告人李延灿、黄计拉不服，提出上诉。在审理过程中，广东省人民检察院认为抗诉不当，向本院撤回抗诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、原审被告人及听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年5月的一天，被告人黄计拉欲向被告人李延灿购买1500克冰毒，并约好于5月26日在阳江市区交易。5月26日凌晨，李延灿与被告人黄伟初一起从广州市轮流驾驶粤Ａ×××××小车去阳江市。当日6时许，两人来到阳江市汽车站附近，由李延灿下车与黄计拉见面，将带来的500多克冰毒交给黄计拉，黄计拉付给李延灿5万元，并约定余下的冰毒、钱款下次交易时结清。后李延灿、黄伟初驾驶小车离开阳江。7时许，公安人员在开平市梁金山服务区将两人抓获，在小车副驾驶室的储物箱搜出人民币5万元，在李延灿的钱包搜出1895元及手机等物。随后，公安人员在李延灿居住的广州市越秀区三仁里1号104房搜出可疑毒品及电子称、自制吸毒工具等物。其中，在电脑台南侧搜出的935.2克可疑毒品，未检出常见毒品成分；在电脑台上格抽屉内搜出的9克红色丸状可疑毒品检出咖啡因成分；在阁楼南侧柜面上搜出的0.5克白色丸状可疑毒品检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。5月29日，公安人员在黄伟初居住的广州市白云区石马桃源南街二巷25号三楼搜出可疑冰毒19.76克，检出甲基苯丙胺成分。7月21日，公安人员在黄伟初另一居住处广州市白云区江高镇何?南边九巷17号搜出可疑毒品3.0克，检出甲基苯丙胺成分。7月31日，公安人员再次对粤Ａ×××××小车进行搜查，在小车的仪表台收音机上面的储藏盒内搜出人民币3550元。被告人黄计拉购得毒品后，在阳江市江城区猫山一街六巷2号出租屋将毒品用密封袋分装，准备贩卖给莫某等人。当天11时许，公安人员在该出租屋将黄计拉抓获，缴出电子称一把、密封袋155个；在垃圾桶内一红色塑料袋内缴出450.2克白色晶状物和82.5克白色晶状物，在茶几面上一烟盒内缴出45.5克白色晶状物，均检出甲基苯丙胺成分，含量分别为68.5g/100g、70.0g/100g、64.9g/100g。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据证实。原判认为，被告人李延灿无视国家法律，违反国家毒品管理法规，非法运输、贩卖毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人黄计拉为牟利非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄伟初非法持有毒品22.76克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人李延灿因犯非法持有毒品罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯毒品犯罪，既是累犯，又是毒品再犯，对其应从重处罚。被告人黄伟初、黄计拉均因犯抢劫罪被判处过有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内又故意犯罪，是累犯，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十七条、第六十四条的规定，作出判决：（一）被告人李延灿犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（二）被告人黄计拉犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；（三）被告人黄伟初犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；（四）缴获的毒品及贩毒工具、违法所得予以没收。上诉人李延灿上诉及其辩护人辩护提出：1.微信聊天记录和通话记录并不能证实李延灿有贩卖毒品的行为。2.李某1证言的真实性和可信程度极低。3.李延灿、黄计拉及黄伟初的供述矛盾重重，存在疑点。4.李延灿的毒品来源未查明，毒资支付存在疑点，车内查获的5万元不排除是其从银行取出的而不是毒资，查获的紫色购物袋上也没有李延灿的指纹，在李延灿房屋搜查到的物品不能证实属于李延灿的。综上，本案存在多个疑点，原判认定的事实不清，合理怀疑无法排除，应改判李延灿无罪。上诉人黄计拉上诉及其辩护人辩护提出：1.黄计拉没有贩卖毒品给莫某，没有将毒品贩卖给他人的故意，原判认定其构成贩卖毒品罪定性错误，量刑过重，应认定其构成非法持有毒品罪。2.黄计拉有立功表现的愿望，且其家庭状况是造成本次犯罪的诱因，涉案毒品没有流向社会，社会危害性相对较小，应酌情给予其从轻处罚。经审理查明：上诉人李延灿、黄计拉案发前相识。2015年5月的一天，黄计拉通过电话联系李延灿，欲向李延灿购买1500克毒品甲基苯丙胺（冰毒），并约定于同年5月26日在广东省阳江市区交易。5月26日凌晨，李延灿携带毒品与原审被告人黄伟初一起驾驶号牌为粤Ａ×××××的小汽车从广东省广州市前往阳江市。当日6时许，李延灿、黄伟初二人来到阳江市汽车站附近后，李延灿下车与黄计拉见面，并将带来的500余克甲基苯丙胺交给黄计拉，黄计拉付给李延灿人民币5万元，两人约定余下的毒品、钱款下次交易时结清。此后，李延灿、黄伟初立即驾车返回广州市，黄计拉则返回其租住的阳江市江城区猫山一街六巷2号202房，用密封袋分装所购毒品，准备贩卖给他人。当日7时许，公安人员在广东省开平市高速公路梁金山服务区将李延灿、黄伟初抓获，在粤Ａ×××××小汽车内副驾驶室储物箱中查获人民币5万元，在李延灿身上的钱包内查获人民币1895元及手机等物。当日11时许，公安人员在上述猫山一街六巷2号202房抓获黄计拉，并当场查获甲基苯丙胺450.2克（含量68.5g/100g）、82.5克（含量70.0g/100g）、45.5克（含量64.9g/100g）及1把电子称、155个密封袋等物。案发后，公安人员在李延灿居住的广州市越秀区三仁里1号104房查获含咖啡因成分的红色药丸9克、含甲基苯丙胺成分的白色药丸0.5克及电子称、自制吸毒工具等物；在黄伟初居住的广州市白云区石马桃源南街二巷25号三楼查获甲基苯丙胺19.76克，在其另一居住处广州市白云区江高镇何?南边九巷17号查获甲基苯丙胺3.0克。2015年7月31日，公安人员再次对粤Ａ×××××小汽车进行搜查，在小汽车的仪表台收音机上面的储藏盒内查获人民币3550元。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.搜查笔录及扣押清单证实：（1）公安人员对李延灿、黄伟初驾驶的粤Ａ×××××小汽车进行搜查，从车内副驾驶室储物箱搜出人民币5万元；在小汽车的仪表台收音机上面的储藏盒内搜出人民币3550元；在李延灿身上的钱包搜出1895元，以及搜出银行卡七张、手机两台（号码138××××3500、185××××8101）、钥匙两条；从黄伟初处扣押三星手机一台（号码138××××3105）及银行卡等物品。（2）在黄计拉住处阳江市江城区猫山一街六巷2号202房茶几面一烟盒内搜出一袋白色结晶物，净重45.5克；在卫生间的垃圾桶搜出八袋白色结晶体，其中一包净重82.5克，另外七包共净重450.2克；还搜出一把电子称和155个密封袋，扣押两台手机（号码187××××2329、130××××3546）。黄计拉对缴获的物品及毒品称量作了指认。（3）用李延灿被扣押的房门钥匙打开其租住的广州市越秀区三仁里1号104房进行搜查，查获红色丸状可疑毒品一小袋，重9.0克，可疑毒品一袋，重939.5克，可疑毒品0.5克，电子称一把，自制吸毒工具两套，扣押手机一台、平板电脑一部、密封袋33个。李延灿对被查获的物品和毒品称量作了指认。（4）对黄伟初居住的广州市白云区石马桃源南街南二巷25号三楼进行搜查，在音箱顶部搜出可疑冰毒一小袋，净重19.76克；对广州市白云区江高镇何?南边九巷17号房搜查，在一楼客厅鞋柜右上角抽屉一烟盒内发现可疑毒品两小包，净重3.0克。2.现场勘验笔录及照片证实：现场位于阳江市江城区猫山一街六巷2号202房，房内茶几面的西南侧放有一部蓝色诺基亚和一部VIVO牌手机（已拍照和原物提取）；在茶几面东南侧有一个双喜经典1906烟盒，在烟盒内有一个白色塑料密封袋，袋内有净重45.5克的白色结晶状物（已拍照和原物提取）。在房内的床垫与卫生间之间的西墙下地面上由南往北依次放有一个紫色的纸质购物袋（已拍照和原物提取）、一个红色的塑料袋、一个黑色的塑料袋。其中在紫色的纸质购物袋的袋面上有“丽景半岛酒店、地址：广东省陆丰市陆城霞湖高速出口左侧600米处”等字样，在袋内有一个蓝色的水果刀、一个红色塑料袋、一个袋面上有“BOSS”字样的黄色塑料购物袋；在红色塑料袋内放有一台黑色包装盒（盒面上有“PockScale”字样）的电子秤和一捆白色密封袋。房内卫生间门侧墙角地面上有一个塑料垃圾桶，桶内的外层套有一个红色的塑料袋，红色塑料袋内放有纸巾团等垃圾，拿走该红色塑料袋，在垃圾桶内有两个红色塑料袋，打开其中一个红色塑料袋发现袋内还装有一个袋口打有绳结的红色塑料袋，打开袋口绳结的红色塑料袋，在袋内有7袋白色密封袋包装的白色结晶状物（已拍照和原物提取），净重450.2克；另一个红色塑料袋内有1袋用白色密封袋包装的白色结晶状物（已拍照和原物提取），净重82.5克。3.（阳）公（司）鉴（化）字［2015］392号化验检验报告证实：从黄计拉住宅（阳江市江城区猫山一街六巷2号202房）垃圾桶内的红色塑料袋内提取的450.2克白色晶状物和82.5克白色晶状物、茶几面上1906双喜烟盒内提取的45.5克白色晶状物均检出甲基苯丙胺（冰毒）成分，含量分别为68.5g/100g、70.0g/100g、64.9g/100g。4.（阳）公（司）鉴（化）字［2015］407号化验检验报告证实：从李延灿住宅（广州市越秀区三仁里1号104房）阁楼电脑台的南侧处提取的935.2克可疑毒品和在电脑台上格抽屉内提取的密封袋1个未检出常见毒品成分；在电脑台上格抽屉内提取的9克红色丸状可疑毒品检出咖啡因成分；在电脑台下格抽屉内提取的1个密封袋、阁楼南侧柜面上提取的0.5克白色丸状可疑毒品检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。在黄伟初住宅（广州市白云区石马桃源南街南二巷25号）三楼客厅南侧音箱顶部提取的19.76克可疑毒品检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。5.（阳）公（司）鉴（化）字［2015］519号化验检验报告证实：在黄伟初位于广州市白云区江高镇何?南边九巷17号房屋处缴获的3克可疑毒品检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。6.现场检测报告书证实：李延灿尿液毒品检测均是阴性；黄计拉尿液毒品检测均是阴性；莫某尿液毒品检测均是阴性。黄伟初尿液毒品冰毒检测呈阳性。7.电话通话清单、微信聊天记录证实：（1）李延灿与黄伟初之间的微信聊天记录显示：李延灿问“之前阿立有没试过比阳江佬的货？”，黄伟初答“无”。黄伟初问“你手上有无”，李延灿答“今晚再拿D果只货比佢试试有咩吾同”。黄伟初回复“好”。（2）黄计拉的手机号码130××××3546于2015年5月24日至26日与李延灿的185××××8101手机号码有多次联系。（3）黄伟初的138××××3105手机号码与李延灿的138××××3500手机号码于2015年4月28日至5月26日有多次联系。8.监控视频及截图资料证实：2015年5月26日凌晨3时11分，在广州市越秀区人民街青兰里社区三仁里出入口处，李延灿身背一个袋，右手提一个袋子经过。9.银行交易清单证实：黄伟初的银行账户（卡号62×××22）在2015年5月25日转账2万元到李延灿的银行账户（账号62×××28），转账1万元到其本人银行账户（账号62×××30），又提取现金2万元。李延灿的银行账户（卡号62×××28）在2015年5月25日在同一地区号（3602）提现19700元。10.公安机关出具的抓获经过材料证实：侦查人员在工作中发现李延灿、黄伟初、黄计拉等人有贩卖毒品的犯罪嫌疑，后经侦查于2015年5月26日先后将上述三人抓获归案。11.公安机关出具的情况说明材料证实：案发后，公安机关对广州市白云区何?南边九巷17号和查扣的粤Ａ×××××涉案小汽车进行了二次搜查，其中第二次搜查是根据李某1的举报而再次进行的，并在小汽车内搜出3550元，在南边九巷17号搜出3.0克冰毒。12.常住人口信息登记表证实李延灿、黄计拉、黄伟初的基本身份情况。13.刑事裁定书、刑事判决书及释放证明等前科材料证实：李延灿因犯盗窃罪于1989年3月29日被广州市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，因犯贩卖毒品罪于2011年1月28日被广州市海珠区人民法院判处管制一年，因犯非法持有毒品罪于2014年8月7日被广州市荔湾区人民法院判处有期徒刑一年三个月，2015年3月3日刑满释放。14.（2000）惠中刑初字第18号刑事判决书及释放证明等前科材料证实：黄计拉于2000年2月23日因犯抢劫罪被惠州市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，2013年3月28日刑满释放。15.（1996）粤高法刑终字第1148号刑事判决书及释放证明证实：黄伟初因犯抢劫罪于1997年1月20日被广东省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2011年6月10日刑满释放。16.证人李某1的证言：我因涉嫌盗窃被羁押时，同仓的黄伟初对我说他因和李延灿在2015年5月25日或26日早上送冰毒到阳江给一个人，之后返回到梁金山服务区时被抓获。当时被缴获了贩卖冰毒所得的人民币5万元，实际上贩毒所得的毒资是58000元。当时李延灿给了他三千多元，之后黄伟初将三千多元藏在当时他驾驶的小汽车收音机底层处没有被搜出，还有四千多元李延灿自己放入钱包内，并且在被抓获时警察问他被缴获的5万元是谁的，当时黄伟初说不是他的，之后警察将他押开了。黄伟初还说李延灿购买毒品的钱都是他提供的，在被抓获的前一天，黄伟初在广州市通过银行转2万元给李延灿，之后两人到同一间银行处，黄伟初又从银行取出3万元现金，李延灿在银行取出2万元现金，之后黄伟初将3万元交给李延灿，后李延灿拿5万元在广州市竹料购买冰毒。之后到第二天凌晨0时李延灿打电话给黄伟初说“搞掂了”。到凌晨3时左右，李延灿又打电话给黄伟初，叫黄伟初到广州市一间加油站接他。黄伟初还说警察在他户籍地广州市石马住处缴获了冰毒十九点几克，他还有冰毒藏在广州市江高其老婆住处一楼鞋柜内，是用两个烟盒包装的，问我有无办法通知他老婆将鞋柜内的冰毒丢掉，并告诉我他老婆的电话。黄伟初说他以前和李延灿来过一次阳江，被抓时是第二次送冰毒给阳江那个人，该阳江人是和李延灿一起在怀集坐监的。当时那阳江人坐一辆女装摩托车。李延灿见到那阳江人后，就拿了车上的那袋用纸袋包装的冰毒下车，上了那阳江人的摩托车，之后在摩托车上完成了交易。之后李延灿回到他车上时拿了一袋钱回来。那阳江人之前去广州找李延灿购买了很多次毒品，转了很多次2万元给李延灿，如警察问起，准备说他在李延灿处借的，或是在李延灿处赌球或是赌六合彩输的，要还给李延灿的。17.证人莫某的证言：我向向拉叔买过三次冰毒。第一次是2015年4月份的一天下午，我用手机打给向拉向他购买人民币100元毒品冰毒给我，向拉电话中答应我，我约阿拉到阳江市江城区中洲津朗村委会朗尾村铺背二巷1号家路边交易。过了半小时，我看见向拉开一辆男装摩托车过来，接着向拉从裤袋拿出一个白色密封袋给我，然后我拿出100元给了向拉。第二次是2015年4月份的一天下午，我用手机打给陈拉，向他购买150元冰毒，向拉电话中答应我，我约向拉到我家路边交易。过了半小时，我看见向拉开一辆男装摩托车过来，接着向拉从裤袋拿出一个白色密封袋包装的1.5克冰毒给我，我拿出150元给了向拉，交易完毕后，我们就各自离开。第三次是2015年5月初的一天下午，我打电话给向拉向他购买150元冰毒，约好的地点是我家附近。过了半小时，向拉就打电话给我说已经到了。我从家里出来，看见向拉开摩托车在那里等我了，向拉看见我来之后，就从裤袋拿出一个白色密封袋包装的1.5克冰毒给我，然后我支付150元给向拉，交易完毕后，各自离开。经辨认，莫某辨认出黄计拉就是向拉。18.证人赖某1、李某华的证言：李延灿案发前租住在广州市越秀区三仁里1号104房。该房是他一个人住。经辨认，赖某1、李某华辨认出李延灿。19.证人黄某1的证言：黄伟初在被抓获前与我居住在广州市白云区何?南边九巷17号，他还会住在白云区新市镇均和街桃源南二巷25号，两边跑。2015年5月26日凌晨黄伟初对我讲搭个朋友去阳江，可赚2000元。7月21日中午，公安人员在我居住的广州市白云区何?南边九巷17号一楼客厅鞋柜的抽屉处一“中南海”烟盒内发现了两小包可疑毒品，净重3.0克，可能是黄伟初的。证人黄某1辨认了公安机关缴获的上述毒品的照片，予以确认。20.证人黄某2的证言：黄伟初于2014年5月1日开始在我经营的仁信商务服务部工作，负责后勤、银行汇款、收款及采购工作。黄伟初持有的工商银行卡62×××30里面的人民币是公司经营的资金，不是他个人资金。21.证人黄某3的证言：2015年5月29日晚我在场看到公安人员在黄伟初的住处搜出了19.76克可疑毒品。证人黄某3辨认了公安机关缴获的上述毒品的照片，予以确认。22.原审被告人黄伟初的供述：2015年5月25日下午6时左右，李延灿问我借车，要我凌晨3时搭他去阳江取钱。我同意。26日凌晨3时，李延灿打电话叫醒我，之后我们在广佛高速入口上高速。我们于6时30分左右到达阳江市汽车站，李延灿在车站旁下车去拿钱。他当时拿了一个购物纸质袋下车，与一开摩托车的男子会面。我调头后他拿着用塑料胶袋包装的一袋钱上车，后在梁金山服务区我们被抓获。李延灿在广州上车时没有那包现金人民币，到阳江下车与一男子会面后，手里多出一包现金人民币，上车后放在副驾驶室前面储物箱，我们被抓获时被当场扣押。李延灿在阳江下车时拿购物袋，上车时不见他拿那个购物袋上车，不知去哪里。我与李延灿在微信中所讲的货是指麻古。现在想起来，货是冰毒。李延灿有贩卖冰毒的行为，我帮阿立向李延灿购买过冰毒。我与李延灿一起到阳江没有好处，他说租不到车，叫我搭他，说帮我加油和给路费，我就与他一起到阳江了。从我住的广州市白云区新市镇均和街桃源南二巷25号三楼客厅南侧音箱顶部搜出的可疑毒品19.76克是我的，是我于2015年4月以900元向一叫平爷爷的湖南男子买的。公安人员于2015年7月31日从我被扣押的粤Ａ×××××小车的登记表台储藏盒内搜查出的3550元人民币是我的，是李延灿于5月26日差不多到服务区时在小车上给我的。当时李延灿讲2000元是作为我车费，另我问他借1550元人民币买手机。公安人员于2015年7月21日在广州市白云区江高镇何?南边九巷17号住宅内搜出的冰毒3克是我的。我老婆住在那里，我也长期居住在那里。当时那3克冰毒是放在一楼鞋柜内的抽屉内，是用透明塑料胶袋包装，里面有两小包，放在一个烟盒内，是我向一叫北仔的男子买的，准备用于自吸。我与李延灿因“赌波”会有数目往来，最近在2015年5月25日我还了30500元给他，是给现金的，当时在广州一高速路边的工商行内给他的。经辨认，黄伟初辨认出李延灿，并指认在黄计拉住处提取的紫色纸质购物袋（印有丽景半岛酒店）是李延灿提下车的购物袋。23.上诉人李延灿的供述：我与黄伟初（在韶关监狱认识）于2015年5月26日上午8时在梁金山服务区往广州方向因涉嫌贩卖毒品罪被抓获。所开的那辆车是黄伟初的，他开。我身上的人民币1895元、两部手机和七张银行卡及车上副驾室的50000元人民币是我的，被扣押了。一个月前，我在广州认识一叫肥佬的男子，后他说有冰毒，可以卖给我，如我找不到买家，一个星期后可以把冰毒再拿回给他，他约我在5月26日早上来阳江交易。我叫黄伟初开车搭我来阳江，凌晨3时许从广州出发，早上6：30左右来到阳江丽嘉酒店附近。我将黄伟初支开后，肥佬开摩托车搭我到附近小巷，拿出一白色纸袋，袋内装了一包用透明胶纸包装的冰毒，我拿了50000元给他看，他叫我去他家交易，我起了疑心，就说不要交易了，后我走出大路，叫黄伟初来接我，后被抓获了。我那50000元里面用一个红色塑料袋包住，外面还包有一个黑色的塑料袋，是黄伟初5月25日晚借给我的。他先从银行卡转了2万元到我的工商行卡，我提现，后他还借了3万元现金给我，是在广州白云区嘉禾附近一间工商行提款机附近。我对黄伟初说是帮别人周转资金的，到一个星期后每10000元可以计1000元利息给他。我不清楚黄伟初是否清楚我带那5万元到阳江。我见肥佬时是用一棕色皮袋装那5万元下车，回到车上时是从袋内拿了那5万元放在副驾驶室的储物箱内，准备还给黄伟初。黄伟初不知道我来阳江做什么，他开车搭我来阳江，我只给过路费和加油钱，没有其他收费了。我与肥佬没有谈好冰毒的价钱，是准备看了货再决定。我与黄伟初微信所说的货是指春药。经辨认，李延灿辨认出与其进行毒品交易的肥佬是黄计拉，辨认出搭载其到阳江的黄伟初，并指认了其与肥佬见面的地点及后来上车的地方。24.上诉人黄计拉的供述：2015年5月24日16时许，“大鼻”打电话跟我讲一条（1000克）冰毒的价格是4.2万，准备以6.3万卖1.5条冰毒给我。我说只有5万，他讲尾数可以迟点给。到5月26日早上，我是在市汽车总站往市区方向约400米的公路边等到“大鼻”，后他下车上我的摩托车。我搭他到距荣晖酒店门口30米处的路边停下，与“大鼻”同来的广州男子开车掉头往广州方向，准备毒品交易完成后就快速离开回广州。在摩托车上，“大鼻”说他没有带够1.5千克冰毒，只带了600克，说他所欠的900克过两天给我，我欠的尾数1.3万也结清。后“大鼻”将冰毒给我，我将5万元给他，我们分头离开。2015年5月26日上午11时我在阳江市江城区猫山一街六巷2号出租屋被抓获。民警在我处搜出电子称、密封袋、白色晶体冰毒共594.4克、手机。这些冰毒是早上6时许向广州的“大鼻”购买的，准备向其他人贩卖的。这些冰毒是“大鼻”用一白色塑料袋装的一块，再用一黄色印有“Boss”字样的胶袋装着，再用一紫色的印有“丽景半岛酒店”纸质大袋装这个黄色胶袋。我将其用电子称分成9份，每份有的是50克，有的是100克，并用9个透明塑料袋分别装。经辨认，黄计拉辨认出贩卖毒品给其的“大鼻”是李延灿，辨认出陪同“大鼻”一起来的黄伟初以及到其出租屋试毒品的莫某，指认在其住处提取的紫色纸质购物袋（印有丽景半岛酒店）是李延灿贩卖毒品给其时用于包装的袋，并对交易毒品的地点及查获的毒品等物品进行了指认。对于上诉人李延灿、黄计拉及辩护人所提上诉理由和辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院综合评判如下：（1）现场勘查笔录、搜查笔录、扣押清单及化验检验报告证实，公安人员在抓获李延灿、黄计拉时，当场从李延灿乘坐的小汽车内查获毒资5万元，在黄计拉租住的房内查获毒品甲基苯丙胺578.2克；电话通话清单证实案发期间李延灿与黄计拉有多次电话联系；微信聊天记录反映李延灿存在向他人贩卖毒品的情况；视频监控资料证实李延灿案发前手提一个袋子出门的细节；证人李某1证实其在监仓内听黄伟初说，黄伟初和李延灿携带冰毒驾车到阳江向一个驾驶摩托车的阳江人贩卖毒品后，在返回途中被公安人抓获；证人莫某证实其曾三次向黄计拉购买冰毒；黄伟初归案后供认案发时其驾车搭载李延灿去到阳江市汽车站附近，李延灿拿着一个纸质购物袋下车与一个开摩托车的男子会面后，拿着用塑料袋包装的一包现金上车，而购物袋不知去向，此外其还曾帮阿立向李延灿购买过冰毒；黄计拉归案后供认其通过电话与李延灿联系购买冰毒，并在阳江市汽车站附近与李延灿交易毒品，返回出租屋后被公安人员抓获；李延灿归案后也曾供认案发时其搭乘黄伟初的小汽车前往阳江与黄计拉交易冰毒未果，后在返回广州途中被公安人员抓获。此外，本案相关事实还有银行账户交易清单等证据佐证。上述证据相互印证，已经形成完整的证明体系，足以认定李延灿贩卖、运输毒品以及黄计拉贩卖毒品的事实。李延灿及其辩护人要求改判李延灿无罪的理由不能成立。（2）黄计拉为贩卖而购买毒品甲基苯丙胺578.2克，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，依法应以贩卖毒品罪定罪处罚。黄计拉及其辩护人提出的黄计拉的行为构成非法持有毒品罪的意见据理不足。（3）公安机关出具的情况说明材料证实，黄计拉检举揭发他人的涉毒犯罪未能查实，其行为不符合认定立功的法定条件，依法不构成立功表现。原判已经根据黄计拉贩卖毒品的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其裁量刑罚，量刑适当。本院认为，上诉人李延灿贩卖、运输毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；上诉人黄计拉贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人黄伟初非法持有毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。李延灿系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。黄计拉、黄伟初均系累犯，依法均应从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。广东省人民检察院撤回抗诉的要求，符合法律规定。上诉人李延灿、黄计拉及辩护人提出的上诉理由和辩护意见均理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条之规定，裁定如下：一、准许广东省人民检察院撤回抗诉。二、驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  时 磊审 判 员  罗 桦审 判 员  翟健锋二〇一七年九月五日法官助理  李丰刚书 记 员  钟 铮附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。《最高人民法院关于适用的解释》第三百零七条人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。