新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0109民初5300号原告（被告）闫学基，男，汉族，1982年6月4日出生，河南省鹿邑县玄武镇皇行政村村民，现住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：马挺，新疆井然律师事务所律师（乌鲁木齐市法律援助中心指派）。被告（原告）：天津东方澳华彩钢钢结构有限公司。住所地：天津市武清区。法定代表人：蒋永东，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄淑华，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。原告（被告）闫学基与被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司（以下简称“东方澳华彩钢公司”）劳动争议一案，本院于2016年11月29日立案受理后，依法由审判员孙文霞独任审判，公开开庭进行了合并审理。原告（被告）闫学基及其委托诉讼代理人马挺，被告（原告）东方澳华彩钢公司的委托诉讼代理人黄淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（被告）闫学基向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告立即支付工伤待遇，包括：1.一次性伤残补助金75950元；2.一次性工伤医疗补助金26706；3.一次性伤残就业补助金53412元；4.停工留薪期工资57400元；5.医疗费13931.38元；6.住院伙食补助费4680元；7.鉴定费300元；8.陪护费5057.75元；9.交通费1000元；二、由被告补缴原告2014年10月至2016年9月的养老、失业保险费；三、由被告支付原告解除劳动关系经济补偿金10850元；四、由被告支付原告未签订劳动合同的二倍工资65100元；五、由被告承担邮寄送达费60元。事实和理由：原、被告的劳动争议经乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会裁决，该裁决程序错误，认定事实错误，裁决明显不当。被告（原告）东方澳华彩钢公司答辩并诉称：我公司和闫学基之间不存在劳动关系，闫学基和山东益通安装有限公司益磊分公司之间存在劳动关系，故请求驳回闫学基对我公司的诉讼请求。同时起诉：1、判令原告不予出具解除劳动关系证明书；2.判令原告不支付工伤保险待遇款101679.5元；3.判令原告不予补缴2014年10月至2015年5月的社会保险费，不承担由此产生的利息；4.判令原告不支付被告未签订劳动合同书的二倍工资440元；5.判令原告不支付解除劳动合同的经济补偿金7924元；6.案件受理费及其他费用由被告承担。针对东方澳华彩钢公司的起诉，闫学基辩称：双方在劳动关系已经乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民五终字第1108号民事判决确认，且该判决已经发生法律效力。闫学基的工伤经相应部门认定并确认为伤残十级。经闫学基本人查询，公司已经收到了工伤认定决定书及鉴定结论书。请求支持我方诉讼请求，驳回公司的诉讼请求。经审理查明：2014年10月21日，原告（被告）闫学基到被告（原告）东方澳华彩钢公司工作，工作证中载明岗位为普工。工作期间，双方未签订劳动合同，东方澳华彩钢公司未缴纳闫学基社会保险费。2014年12月2日，闫学基在东方澳华彩钢公司工作期间受伤，被送往乌鲁木齐市米东区人民医院住院治疗2天，12月4日出院，同日转入新疆维吾尔自治区人民医院继续住院治疗10天，12月14日出院；次日继续在该院住院治疗15天，12月30日出院，以上共计住院27天，出院时医嘱：住院期间陪护1人，全休3个月，9个月后复查是否行内固定装置取出术。2016年11月29日，该院出具的疾病证明书中所载休息天数与出院医嘱休息天数一致。2016年2月17日，闫学基在鹿邑玄武骨科医院取出内固定，2月29日出院，住院12天，出院时医嘱全休1个月。双方存在劳动关系经本院（2015）米东民一初字第1305号、乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民五终字第1108号民事判决书予以确认。2016年5月12日，闫学基被乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤；8月24日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定闫学基为伤残十级。另查，2015年1月25日，闫学基与田磊签订《协议书》，载明：闫学基于2014年10月至12月在中国神华煤油化工有限公司新疆煤基新材料项目在建基地天津东方澳华（气化装置）公司尹高峰施工队工作。于2014年12月2日下午抬彩钢岩棉板时，彩钢岩棉板砸在闫学基的右脚上，随后到医院诊断是骨折就住院治疗。现出院经过调解，东方澳华公司同意支付赔偿费21000元和之前闫学基40天工资费，公司包吃住每天给予300元工资，经过计算40天工资共计12000元，公司已给闫学基7652元工资，还欠工资4348元。现天津东方澳华公司代理调解人给予闫学基一次性赔偿费加剩余工资费25000元，双方签字生效，一次性赔偿后，日后互不纠缠，以后出现任何问题与东方澳华公司无关系，闫学基自理。闫学基当庭认可：2014年12月2日至12月30日住院期间，由尹高峰派人进行了陪护，并按日工资150元支付了陪护人员的陪护费；此段时间的医疗费共计9106.15元（1598.44元+7507.71元），闫学基自行支付1000元，剩余医疗费为尹高峰支付。2016年2月17日至2月29日闫学基共计支出医疗费2194.93元。2015年1月29日、3月30日，2016年2月17日、8月1日闫学基共计支出检查费794.2元。2016年9月21日，闫学基申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人仲字(2016)766号仲裁裁决：一、双方当事人于2016年9月21日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由被申请人（东方澳华彩钢公司）支付申请人（闫学基）各项工伤保险待遇费用共计122679.5元，包括一次性伤残补助金27734元，一次性工伤医疗补助金26706元，一次性伤残就业补助金53412元，停工留薪期工资11489.8元，住院伙食补助费472.5元，鉴定费300元，护理费1935元、医疗费630.2元，冲减被申请人已支付的21000元，被申请人还应支付申请人101679.5元；三、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴申请人2014年10月至2015年5月的养老、失业保险费，产生的利息由被申请人承担；四、由被申请人支付申请人未签订劳动合同的二倍工资440元；五、由被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金7924元；六、由被申请人支付申请人邮寄送达费60元；七、驳回申请人的其他仲裁申请。双方均不服，遂提起本案诉讼。上述事实，有仲裁裁决书、（2015）米东民一初字第1305号民事判决书、（2015）乌中民五终字第1108号民事判决书、工资花名册、协议书、证明、认定工伤决定书、鉴定结论书、病案首页、出院证、疾病证明书、诊断证明书、医药费票据、鉴定费票据、仲裁邮寄费收据、交通费票据、当事人陈述及庭审笔录等收集在卷为证。本院认为：1、关于双方劳动关系解除时间。《劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。原告（被告）闫学基与被告（原告）东方澳华彩钢公司未签订劳动合同，闫学基于2016年9月21日申请劳动仲裁要求解除劳动关系，本院确认双方劳动关系解除时间为2016年9月21日，并共同办理《解除劳动关系证明书》。双方劳动关系已经生效法律文书确认，东方澳华彩钢公司主张双方不存在劳动关系的理由不能成立。2、关于闫学基平均工资问题。闫学基提交工资花名册欲证实其月工资为10850元，但该工资表并非东方澳华彩钢公司的工资表，而是尹高峰施工队的工资表；东方澳华彩钢公司未提交任何证据证实闫学基的平均工资，而2015年1月25日，闫学基与田磊签订《协议书》中载明闫学基日工资为300元，月计薪天数为21.75天，故本院以6525元（21.75天×300元/天）作为闫学基工资计算标准。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，十级伤残职工劳动合同期满终止劳动合同或者本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。十级伤残职工分别按12个月和6个月计发。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。双方未签订劳动合同，闫学基构成工伤十级，双方于2016年9月21日解除劳动关系，由此一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按解除劳动关系上年度即2015年乌鲁木齐地区职工月平均工资4451元计算.闫学基共计住院39天，医嘱共计休息天数为4个月，故东方澳华彩钢公司应支付闫学基一次性伤残补助金45675元（6525元×7个月），一次性工伤医疗补助金26706元（4451元×6个月），一次性伤残就业补助金53412元（4451元×12个月），住院伙食补助费702元【39天×18元/天），劳动能力鉴定费300元，停工留薪期工资35325元（6525元×5个月+6525元÷21.75天×9天），医疗费及检查费3989.13元。闫学基主张的交通费，结合其伤情，本院酌定为300元。闫学基住院期间，尹高峰已派人护理并支付护理人员工资，故对闫学基主张的陪护费，本院不予支持。尹高峰已向闫学基支付的21000元工伤赔偿款应从总赔偿款中冲减。关于未签订劳动合同二倍工资问题。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。最长不超过11个月。闫学基2014年10月21日入职，11月21日工作满一个月，双方未签订劳动合同，12月2日闫学基受伤住院，无法向东方澳华彩钢公司提供劳动，故东方澳华彩钢公司应支付闫学基2014年11月22日至12月2日未签订劳动合同二倍工资2174.78元【6525元×（10天÷30天）】。关于补缴社会保险费问题。《劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的法定强制性义务，应按月缴纳。故双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴闫学基2014年11月至2016年9月的养老、失业保险费，产生的利息由东方澳华彩钢公司承担。关于解除劳动关系经济补偿金问题。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。自闫学基2014年10月21日入职至双方2016年9月21日解除劳动关系，东方澳华彩钢公司未缴纳闫学基社会保险费，闫学基申请的10850元解除劳动关系经济补偿金符合法律规定，本院予以支持。仲裁邮寄送达费系闫学基申请仲裁的合理花费，东方澳华彩钢公司应予支付。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《新疆维吾尔自治区实施办法》第九条，第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司不支付原告（被告）闫学基护理费1935元；二、驳回被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司的其他诉讼请求；三、原告（被告）闫学基与被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司于2016年9月21日解除劳动关系，共同办理《解除劳动关系证明书》；四、被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司支付原告（被告）闫学基工伤保险待遇款145409.13元，包括一次性伤残补助金45675元（6525元×7个月），一次性工伤医疗补助金26706元（4451元×6个月），一次性伤残就业补助金53412元（4451元×12个月），住院伙食补助费702元【39天×18元/天），劳动能力鉴定费300元，停工留薪期工资35325元（6525元×5个月+6525元÷21.75天×9天），医疗费及检查费3989.13元，交通费300元，合计166409.13元，冲减已经支付的工伤赔偿款21000元，于判决生效后十日内付清；五、被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司支付原告（被告）闫学基未签订劳动合同二倍工资2174.78元【6525元×（10天÷30天）】，于判决生效后十日内付清；六、被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司支付原告（被告）闫学基解除劳动关系经济补偿金10850元，于判决生效后十日内付清；七、被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司于判决生效后十日内按照社会保险经办机构核定的标准与原告（被告）闫学基共同补缴闫学基2014年11月至2016年9月的养老、失业保险费（闫学基个人缴纳部分由其自行承担，产生的利息由天津东方澳华彩钢钢结构有限公司承担）；八、被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司支付原告（被告）闫学基仲裁邮寄送达费60元，于判决生效后十日内付清；九、驳回原告（被告）闫学基的其他诉讼请求。双方均预交案件受理费10元，因适用简易程序减半收取为5元，合计10元，由被告（原告）天津东方澳华彩钢钢结构有限公司承担；另一半受理费5元由本院在本判决生效后分别予以退还。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审判员  孙文霞二〇一六年十二月二十六日书记员  苏美娜