安徽省涡阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）涡民一初字第00428号
原告：李志华，男，1971年4月24日出生，汉族，农民，，住安徽省涡阳县。
委托代理人：胡进举，涡阳县法律援助中心法律援助志愿者。
委托代理人：马涛，涡阳县法律援助中心律师。
被告：董加（家）涛，男，24岁，汉族，住安徽省涡阳县。
委托代理人：王斌，涡阳县涡北街道办事处法律工作者。
被告：于兴进，男，45岁，汉族，农民，住安徽省涡阳县。
原告李志华诉被告董加涛、于兴进提供劳务者受害责任纠纷一案，本院依法组成合议庭，分别于2013年4月9日和2013年7月18日进行了公开开庭审理，原告李志华及其委托代理人胡进举，被告董加涛及其委托代理人王斌，到庭参加了诉讼，被告于兴进第一次开庭到庭参加了诉讼，第二次开庭经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2012年9月，被告董加涛承包了被告于兴进房屋的外墙粉刷工程，雇佣了原告等几名人员一起施工。9月15日，原告在从事外墙粉刷时，因工程所用的支架突然断裂倒塌，正在支架上干活的原告随支架一起摔倒在地，导致原告左股骨颈骨折。原告被送到涡阳县医院治疗，又转至淮北矿工总医院行左股骨颈骨折切开复位内固定术治疗。经庄子司法鉴定所鉴定，原告伤残等级9级，休息期62周、营养期24周、护理期24周，二次治疗费5000元。医生诊断，原告的此类骨折极易发生股骨不愈合或股骨头坏死。被告于兴进将其外墙装修工程发包给没有施工资质的被告董加涛，根据有关法律规定，二被告应赔偿原告因受伤损失的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、二次治疗费、精神抚慰金、伤残鉴定费等12万元。原告股骨头坏死所需的一切费用应由二被告共同赔偿。
原告为支持其诉讼请求向本院提供如下证据：
证据1、身份证。证明原告主体适格。
证据2、鉴定意见书。证明原告伤残等级和“三期”。
证据3、医疗费、病例、李俊超证明。证明原告医疗费、治疗情况、治疗花费。
证据4、鉴定费收据。证明鉴定费用。
证据5、户口本。证明家庭人员。
证据6、证人李某某、李某某当庭证言。证明原告摔伤、住院情况。
证据7、证人李某某、赵某某庭审证言。证明原告工作及收入情况。
被告董加涛辩称：2012年9月李志华和我一起对外承包装潢工程项目，在大于庄于兴进家从事外墙粉刷时。因李志华中午喝酒和工程支架突然断裂倒塌，我和李志华随支架一起摔倒在地上，我和李志华同时摔伤，李志华到淮北矿工总医院治疗，花费医疗费23800元。出于朋友关系，再加上我们是合伙人，这笔医疗费是我出的，有李志华的收条为证。李志华以我雇佣他为由，起诉我和于兴进赔偿各项损失高达28元。因原告的伤害系原告自己喝酒和工程支架断裂引起的，不应当由我承担责任，诉讼费用应由原告承担。原告向法院提供的伤残鉴定，有失公平，我要求重新鉴定。
被告董加涛为支持自己的辩解向本院提供证据如下：
证据1、证人邱某证词。证明李志华与董加涛谈过合伙。
证据2、证人刘某某证词。证明李志华与董加涛谈过合伙。
被告于兴进辩称：原告受伤根本原因是原告在施工时架子突然断裂造成的。我的房子装修本来找别的工程队，董加涛硬是托熟人讲情提前将施工材料拉到我家，当时我问董加涛可能做好，他说能干好。事情发生后我才知道董加涛连施工架子都是租赁的，更不用说施工证了，我认为他这种做法是一种欺骗行为。此外，事故发生他让我保留施工现场，十多天没给我施工，致使我的商店不能正常营业，造成了一定的经济损失。原告李志华并没有告我，他告的是董加涛，况且董加涛给我装修房子我是付他工钱的，是他租赁了不合格的架子才造成事故发生的。我不应承担事故的后果。
被告于兴进为了支持其辩解向本院提供了手机录音，证明原告没有起诉他。
被告董加涛对原告的证据质证意见：对证据1无异议；证据2有异议，申请重新鉴定；证据3中的医疗费属实，对病例有异议，李俊超的证明不属实；证据4有异议；证据5无异议；对证据6中的李俊先讲发工资的事有异议，不属实，对李魁峰讲到医院的经过没有异议，其他有异议；对证据7李文龙的证词与本案关联，对证人赵敬富的证词不发表意见。
被告于兴进对原告提举的证据质证意见：对证据1无异议，对证据2、3、4、5认为与其无关，对证据6、7无异议。
原告李志华、被告董加涛对被告于兴进提举证据的真实性无异议。
原、被告双方对本院委托关于李志华的伤残、“三期”鉴定无异议，本院予以确认。
本院根据双方当事人的举证、质证，对上述证据认定如下：
对原告李志华提供的证据1，两被告均无异议，本院予以确认；证据2被告董加涛有异议，并已经重新鉴定，本院对证据2中“三期”鉴定结论除外的其他鉴定结论予以确认；证据3被告董加涛对医疗费无异议，对其他有异议，被告于兴进认为与其无关，但该证据的证明内容与原告伤情、治疗费用基本一致，故本院对该证据的证明力予以确认；证据4被告虽有异议，但该证据是鉴定单位开具的正式收据，本院对该证据的真实性予以确认；证据5被告无异议，对该证据的真实性本院予以确认；证据6被告董加涛对证人李俊先关于原告每天的工资数额证词有异议，对证人李魁峰的证词无异议，被告于兴进对该证据无异议，本院对关于证明原告工资的证明不予确认，对该证据的其他部分予以确认；证据7被告有异议，且该证据不能证据原告前三年的平均收入情况，本院不予确认。
对被告董加涛提举的证据1、2，原告认为是捏造的，自己没有与董加涛合伙，不属实，被告于兴进对证明的内容不清楚，无意见。本院对该证据的真实性不予确认。
对被告于兴进当庭播放的手机录音证明，原告李志华、被告董加涛无异议，本院对该证据真实性予以确认。
根据上述确认的证据查明以下案件事实：
原告李志华受雇于被告董加涛（无施工资质），在为被告于兴进房屋的外墙装饰粉刷时，因施工所用的支架突然断裂倒塌，原告也随着支架一起摔倒在地。于2012年9月15日原告被转至淮北矿工总医院，经诊断原告左股骨颈骨折，行左股骨颈骨折切开复位内固定术治疗，住院治疗17天，医疗费21820.80元。经庄子司法鉴定所鉴定，原告伤残等级9级，休息期62周、营养期24周、护理期24周，二次治疗费5000元，鉴定费1900元。被告董加涛对原告的九级伤残及“三期”鉴定不服申请重新鉴定，本院委托安徽惠民司法鉴定所对原告的伤残等级和“三期”进行了鉴定，鉴定结果为：伤残等级为九级，休息期180-360日、营养期30-90日、护理期90-150日。
另查明，原告李志华，系农村户籍人员，现在行走依靠拐杖。经核实原告因伤遭受的损失有：1、医疗费21820.80元，2、误工费21315.6元（59.21元／天×360天），3、护理费13170元（87.80元／天×150天），4、营养补助费2700元30元／天×90天），5、残疾赔偿金28644元（7161元×20×20%），6、鉴定费1900元。以上合计89550.4元。被告董加涛在原告住院治疗期间已支付医药费24000元。原告因伤向被告要求赔偿协商未有结果，向本院提起诉讼。诉讼中原告变更诉讼请求为12万元。原、被告均对对方身份不持异议。被告董加涛在其申请中又有董家涛之称。
本院认为：公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用。原告李志华在被告董加涛承建被告于兴进房屋外墙粉刷工程施工时受伤，原告与被告董加涛已形成事实上的劳务关系，原告在提供劳务活动中受伤，应当由接受劳务者承担赔偿责任，被告于兴进，系诉讼争议建筑物的发包者，因未尽到审查承包方资质的责任，应当与被告董加涛承担连带赔偿责任。庭审中，被告董加涛要求追加施工所用支架出租者承担责任，并辩称其与原告系合伙关系。根据《﹥》第十一条的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。向雇佣关系以外的第三人的请求权是原告的选择权。被告董加涛辩称与原告系合伙关系，因无证据证明。被告董加涛的辩解理由不能成立。被告于兴进辩称原告在与其通电话中称没有告其，但是原告在诉状中把于兴进列为被告，庭审时原告并不放弃对被告于兴进的诉讼请求。因此，被告于兴进的辩解意见不予采纳。原告要求按照建筑行业标准计算赔偿损失数额，而原告系农民身份，在被告董加涛承包的工程中打工，不是在规范的建筑工地工作，其要求按照建筑行业收入计算不予采纳。原告因施工支架断裂造成伤害，原告无过错。原告因伤致残遭受精神上的巨大痛苦，结合社会环境与本案案情，由被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元为宜。被告董加涛对原告证据2申请重新鉴定，其中“三期”有了新的鉴定结果，因此，应当减少被告承担原告鉴定费用500元为宜。依照《》第，《》第、第三十五条及《﹥》第十一条、第第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告董加涛赔偿原告李志华因伤遭受的医疗费、误工费、营养补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失共计75050.4元（89550.4元＋10000元-24000元-500元），于本判决生效之日起十五日内履行。
二、被告于兴进对上述判决内容承担连带赔偿责任。
三、驳回原告李志华的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《》第之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，由被告董加涛负担1700元，原告李志华负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审判长 张 亚
审判员 李悦超
审判员 张丽丽
二〇一三年九月十二日
书记员 王 岩
法律释明：
一、《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条、侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《》
第、侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第、个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、《﹥》
第十一条、雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第、受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条、当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。