广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终11072号
上诉人（原审原告）：阚和爱，男。
委托代理人：何新，广东龙新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：深圳市大贸环保投资有限公司。
法定代表人：严圣军，董事长。
委托代理人：单梦良，广东振能律师事务所律师。
委托代理人：何彬海，男。
上诉人阚和爱因与被上诉人深圳市大贸环保投资有限公司（以下简称大贸公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已�理终结。
本院二审期间，上诉人阚和爱提供其2014年12月8日至2015年12月8日期间的银行交易明细。该明细显示2015年1月16日，被上诉人大贸公司向上诉人阚和爱支付了两笔款项，分别为3726.21元和2162.25元；2015年3月12日，被上诉人大贸公司亦向上诉人阚和爱支付了两笔款项，分别为3726.21元和2709.19元。上诉人阚和爱主张上述两笔金额为3726.21元的款项均为2014年的年终奖。被上诉人大贸公司认可其支付了上述款项，但主张上述两笔款项为公司效益好时发放的超产奖。原审查明其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案双方当事人之间存在劳动合同关系，双方均应按照劳动法律法规的规定和劳动合同的约定履行各自的权利义务。双方当事人对原审判令被上诉人大贸公司支付上诉人阚和爱2015年12月1日至2015年12月7日期间的工资及加班工资931.68元均无异议�本院予以确认。本案双方的争议焦点在于：
第一，被上诉人大贸公司有无足额支付2014年1月1日至2015年11月30日期间延长工作时间工资。上诉人阚和爱主张其每天上班11.5小时，包括三餐用餐时间。被上诉人大贸公司则主张不存在平时加班。根据双方认可的《工资表》，被上诉人大贸公司在2014年1月至2015年11月期间向上诉人阚和爱支付过加班工资。由此表明上诉人阚和爱确实存在加班事实。同时，被上诉人大贸公司的《行政管理制度》亦要求劳动者加班进行打卡，由此说明被上诉人大贸公司是实行考勤管理的。而根据常理，考勤记录一般由用人单位掌握，因此，被上诉人大贸公司应当对上诉人阚和爱具体的平时加班时间进行举证。被上诉人大贸公司未能提供有上诉人阚和爱签名确认的考勤记录，应当承担举证不能的法律后果。原审根据上诉人阚和爱主张的工�时间，扣除三餐的合理用餐时间后酌情确定上诉人阚和爱每天工作10小时符合情理，并无明显不妥。由此原审计算的加班工资差额亦无不当，本院予以确认。上诉人阚和爱上诉请求中超出部分，本院不予支持。
第二，被上诉人大贸公司是否应当支付2015年的年终奖。根据上诉人阚和爱在二审期间提交的银行转账清单显示，被上诉人大贸公司在2015年1月16日和2015年3月12日均向上诉人阚和爱支付过两笔款项。而上诉人阚和爱在原审期间提交的银行转账清单亦显示自2011年起在每年年初，被上诉人大贸公司均会有两次同时支付两笔款项的情况。被上诉人大贸公司主张是公司效益好时的超产奖，但未提供相关支付超产奖的规章制度及其计发标准。被上诉人大贸公司提供的《工资表》相应月份也无超产奖的记载。因此，被上诉人大贸公司主张上述款项为超产奖缺乏证据�持，本院不予采信。本院认为上诉人阚和爱关于上述款项为年终奖的主张更为可信，本院予以采纳。
对于2015年的年终奖数额问题，因双方均未能提供证据证明上诉人阚和爱2015年度可获得的年终奖金额，故本院参照2011年至2014年的年终奖平均金额予以确定。根据银行转账清单，本院认定两次同日支付两笔款项中数额相同的为年终奖。由此，上诉人阚和爱2011年至2014年的平均年终奖为6874.52元，被上诉人大贸公司应支付上诉人阚和爱2015年度的年终奖6629.67元（6874.52÷365×352）。原审此项认定有误，本院予以纠正。
第三，被上诉人大贸公司对上诉人阚和爱的调岗是否合法。用人单位调整劳动者的工作岗位应当遵循合法合理的原则，对于需要具备任职资格的岗位，应当遵守相关规定，任用具备相应任职资格的劳动者。2015年12月7日，被上诉人大贸公司将上�人阚和爱调至保安队工作。但按照《深圳市保安服务管理办法》第十五条和第十九条的规定，劳动者必须具备公安机关颁发的保安员资格证书，方可从事保安工作。而上诉人阚和爱并未取得上述保安员资格证书。被上诉人大贸公司在上诉人阚和爱不具备保安员任职资格的情况下将其调至保安员岗位，又未明确告知是否安排培训以及若培训不合格将如何处理等事宜。在此情形下，上诉人阚和爱有权予以拒绝。被上诉人大贸公司由此对上诉人阚和爱按自动离职处理不当，实际为违法解除双方劳动合同，应当依法支付赔偿金。根据双方确认的工资表及本院上述核算的2015年度年终奖金额，上诉人阚和爱的离职前12个月的平均工资为4740.1元。因此，被上诉人大贸公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金99542.1元（4740.1×10.5×2）。原审此项认定错误，本院予以纠正。上诉人阚和爱�项上诉请求中符合法定标准部分，本院予以支持。
对于律师费问题，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条的规定，用人单位应当按照劳动者请求被支持的比例支付相应的律师费。本院由此核算被上诉人大贸公司应当支付律师费4350元。
综上，上诉人阚和爱的上诉理由部分成立，本院对成立部分予以支持。原审认定事实部分不清，适用法律有误，处理欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下:
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3194号民事判决第一项、第二项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3194号民事判决第四项；
三、变更广东省深圳市龙岗区人民法院(2016)粤0307民初3194号民事判决第三项为：被上诉人深圳市大贸环保投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人阚和爱律师费4350元；
四、被上诉人深圳市大贸环保投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人阚和爱2015年度年终奖6629.67元；
五、被上诉人深圳市大贸环保投资有限公司于本判决生效之日起三日内支付上诉人阚和爱违法解除劳动合同赔偿金99542.1元；
六、驳回上诉人阚和爱的其他上诉请求。
如被上诉人深圳市大贸环保投资有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由被上诉人深圳市大贸环保投资有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 张 华
审判员 彭 建 钦
审判员 邢 蓓 华
二〇一六年九月十三日
书记员 梁上军（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，�者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条
有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动法》第五十条
工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条
用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条
劳动争议仲裁和诉讼案件，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师代理费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。