湖南省汝城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汝民再字第1号
申请再审人吴某某（原审被告），男，汉族。（因无民事行为能力，未到庭）
法定代理人曹某某，女，系申请再审人吴某某之母。
法定代理人吴某甲，男，系申请再审人吴某某之父。（未到庭）
委托代理人李文平，湖南扬法律师事务所律师。
被申请人宋某某（原审原告），女，汉族。（未到庭）
委托代理人宋某甲，男，系宋某某哥哥。代理权限为特别授权代理。
委托代理人朱兰滨，湖南水正兰律师事务所律师。
原审原告宋某某与原审被告吴某某离婚纠纷一案，原审原告宋某某于2012年8月1日向本院起诉，本院受理后，于2012年8月14日组织双方进行庭前调解，同日本院作出（2012）汝民初字第545号民事调解书并送达双方当事人，该调解书已经发生法律效力。因原审被告母亲曹某某以原审被告吴某某无民事行为能力，不能正确表达意志为由要求撤销调解协议而到有关部门上访，2012年11月15日原审原告宋某某申请撤诉，本院根据原审原告宋某某申请，作出（2012）汝民初字第545号民事裁定书，准许原审原告撤回起诉。2013年6月27日，宋某某再次向本院起诉离婚，本院受理后，2013年8月5日开庭审理过程中，吴某某委托代理人提出该案曾向法院起诉，已达成调解协议，并送达了民事调解书，当庭出示了（2012）汝民初字第545号民事调解书。本院审理查明后，认为该案属于调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，应予以驳回，据此，本院裁定驳回了宋某某的起诉。同时认为（2012）汝民初字第545号民事裁定书错误，经本院审判委员会讨论决定，2014年9月23日，本院作出（2014）汝民再字第4号民事裁定书，裁定撤销（2012）汝民初字第545号民事裁定书。2014年10月15日，吴某某的母亲曹某某委托郴州市博雅司法鉴定所对吴某某目前民事行为能力进行鉴定，鉴定结论为吴某某目前无民事行为能力。据此，2014年12月16日，吴某某的母亲曹某某、父亲吴某甲以吴某某法定代理人的身份，代表吴某某申请本院撤销（2012）汝民初字第545号民事调解书，对本案进行再审。经本院审判委员会讨论决定认为，因有新的证据证明吴某某目前无民事行为能力，且原调解书对吴某某与宋某某婚姻存续期间的夫妻共同财产没有进行查实，2015年3月9日，本院作出（2014）汝民监字第4号民事裁定书，裁定本案另行组成合议庭对（2012）汝民初字第545号民事调解书进行再审，再审期间中止本院（2012）汝民初字第545号民事调解书的第二、第三、第四、第五项内容的执行。2015年3月16日移送审理，依法另行组成合议庭，于2015年8月5日公开开庭审理了本案。因被申请人补充提供的两份证据和本院依法收集的三份证据，2015年8月25日，本院召集双方当事人进行了补充质证。申请再审人吴某某的法定代理人曹某某及其委托代理人李文平，被申请人宋某某的委托代理人宋某甲、朱兰滨到庭参加了诉讼。申请再审人吴某某、法定代理人吴某甲、被申请人宋某某未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告宋某某诉称：被告吴某某交通事故受伤后，被告母亲拒绝采用科学的医疗方法，导致治疗效果不佳，被告丧失了部分记忆，无法与原告及女儿正常交流，特别是2011年国庆期间，被告动手打原告，夫妻之间再也没有共同语言，无法正常沟通，夫妻关系名存实亡，被告的健康状况没有好转的迹象，被告的母亲对被告的康复治疗也持消极态度，双方感情已完全破裂，夫妻关系无法再继续维持下去，请求：1、判决原、被告离婚；2、婚生女儿吴某乙由原告抚养；3、夫妻共同财产双方协商处理，协商不成由法院依法判决。原审被告吴某某未答辩，原定于2012年8月23日上午9时开庭，2012年8月14日下午原审原、被告一起到本院进行庭前调解并达成了调解协议。
原审查明：原、被告于2006年相识恋爱，2008年2月14日在汝城县民政局办理结婚登记，2008年8月26日生育女儿吴某乙，原、被告婚姻存续期间共同财产有房屋一套（建筑面积79.4121平方米，），无共同债权、债务。
原审在审理过程中，经本院主持调解，原、被告双方自愿达成如下协议：一、原告宋某某与被告吴某某自愿离婚；二、婚生女儿吴某乙由原告宋某某抚养，随原告宋某某生活，在与原告宋某某共同生活期间，原告宋某某不得自行更改女儿吴某乙的姓氏和姓名，小孩长大成年后，随父随母由其自由选择；三、原、被告婚姻关系存续期间的共同财产是房屋一套（建筑面积79.4121平方米）归女儿吴某乙所有，待女儿吴某乙年满18周岁以后将房产过户到吴某乙名下；四、因上述第三项的房产系按揭付款购买，房屋尚欠房款部分由原告宋某某承担，负责月供付款；五、原、被告婚姻关系存续期间无其他共同财产，无共同债权债务；六、其他无争议；七、案件受理费200元减半收取100元，涉及财产分割受理费减半收取1100元，合计1200元，原告宋某某自愿负担。
申请再审人吴某某法定代理人再审称：汝城法院（2012）汝民初字545号民事调解书违背了当事人自愿原则，申请再审人在调解时虽未进行民事行为能力鉴定，但因交通事故大脑受损，意识不清，根本不能正确表达真实意思，申请再审人是无民事行为能力人，在诉讼中法院应依法通知其法定代理人参加，在程序上严重违反了法律规定，应当再审。一、申请再审人与被申请人夫妻感情尚未破裂，应判决不准离婚。申请再审人与被申请人系自由恋爱，自愿结婚，双方婚姻基础牢固，婚前感情深厚，婚后一起在广东打拼，建立了一个和和美美的小家庭，特别是女儿出生后，增添了更多的人生乐趣。然而，天有不测风云，申请再审人在一场车祸中导致颅脑等部位严重损害，命运从此逆转，虽经多方治疗，目前精神严重障碍，四肢功能严重障碍，生活不能自理，仍需长期康复治疗。此时，生活上、精神上更需要妻子、女儿的悉心照顾，才有望康复。但一次次的被诉离婚，无疑对申请再审人是一种致命的打击，雪上加霜，只能加剧病症恶化。被申请人与申请再审人之间的矛盾，主要是因为申请再审人身体严重损伤，面临诸多困难，而非夫妻感情破裂，无论从以往夫妻情份，还是目前申请再审人的康复需要，都不宜判决离婚。二、被申请人起诉离婚的理由不成立，但如果被申请人坚持离婚，从公正立场和维护弱者权益出发，请法院妥善处理如下问题：1、由于申请再审人身体严重受损，离婚后，再婚和生育的可能性极小，那么女儿对于申请再审人来说，便既是一种精神慰藉，又是以后的生活依靠，因此，女儿吴某乙以随申请再审人生活为宜，或者在申请再审人与被申请人两方轮流生活。2、申请再审人受伤后精神严重障碍，四肢功能严重障碍，生活不能自理，经司法鉴定属于完全护理依赖，并且尚需长期的康复治疗，离婚时又无共同财产可供分割，离婚后无收入来源，无法维持当地基本生活水平，属典型的生活困难，因此，被申请人给予一次性经济帮助721340元（36067元／年×20年）。3、被申请人多次对申请再审人和母亲实行家庭暴力，造成精神身体损伤；在申请再审人车祸受伤住院前后弃之不管，30多天另租房生活。车祸后，几年都强制不准申请再审人家人看望女儿吴某乙，2013年2月8日，申请再审人母亲接女儿回家过春节遭到被申请人哥哥殴打，被申请人应承担赔偿责任，赔偿120万元。4、申请再审人在广州的房产是申请再审人的个人财产，不是夫妻共有房产。5、对宋行英（宋某某之伯父）转入被申请人宋某某的100万元是赠与行为。为支持上述主张，申请再审人法定代理人提供了以下证据：1、汝城法院（2012）汝民初字第545号民事调解书；2、郴州市博雅司法鉴定所司法鉴定意见书；3、郴州市庐阳司法鉴定所护理依赖程度鉴定意见书；4、郴州市庐阳司法鉴定所伤残鉴定意见书；5、中山大学附属第三医院住院病历；6、汝城县卢阳镇江头村委会出具的“证明”；7、广州天河区民政局婚姻登记档案记录证明；8、汝城县民政局婚姻登记档案记录证明；9、借据；10、借款单；11、（2011）汝民初字第340号民事调解书；12、汝城县人民法院执行案件受理通知书；13、财产清单；14、房屋的销售不动产统一发票、契税完税证、商品房买卖合同、个人住房借款合同；15、广州行讯信息科技有限公司的商事登记信息（验资报告书、公司章程、承诺书、出资情况表、（2009）年度企业年检登记表、公司年检报告书）；16、证据16-37广东、汝城建设、农业、商业、邮政、招商、中国、交通、工商、中信等九家银行协助查询存款通知书存根、回执。
被申请人宋某某的委托代理人辩称：1、原审在调解离婚时，申请再审人能够表达自己的意思，没有明显无民事行为能力的特征，且申请再审人的姐姐到场，不能确定申请再审人无民事行为能力人。2、离婚调解书已经送达双方当事人即发生法律效力，不能因为被申请人未再结婚，就自动恢复婚姻关系，离婚问题当事人不能申请再审，法院依职权再审也无法律依据，婚姻问题已经解除。3、广州的房屋，双方离婚后归女儿吴某乙，被申请人只是房屋代管人，没有侵犯申请再审人的财产权，而且还要承担房贷偿还义务，根据法律规定，婚后共同还了房贷，完全认定为申请再审人的个人财产，与法律不相符，离婚之后，被申请人对该房屋所还的贷款，应该享有升值部分的权益。4、申请再审人在发生交通事故后，用去医疗费用90多万元，除曹波良支付16.6万元，申请再审人家付3万元，其余都是被申请人及其家人支付。100万元的借款已经用于了申请再审人的治疗中，被申请人目前并没有主张偿还。5、被申请人已经尽到了扶助救济义务，经济上已经付出了较大的代价，这100万元不管是借款还是赠与，除了这100万元，被申请人没有其他的经济基础，没有能力支付大数额的经济帮助，也没有法律依据。6、双方离婚后，女儿还是申请再审人的女儿，从有利于小孩的成长考虑，申请再审人目前没有抚养能力，被申请人是第一顺序监护人，女儿随被申请人生活为宜，申请再审人及其家人有探视权。婚姻法没有规定被申请人应承担损害赔偿的责任。被申请人提交了下列证据：1、建设银行个人贷款对账单；2、宋某某银行卡的交易记录；3、吴某某出具的“借据”；4、吴某某在建设银行个人活期存折交易记录；5、吴某乙的户籍资料。
本院依法调取的证据：1、对被申请人宋某某的询问笔录；2、对吴某某在建设银行还贷账户交易记录的查询情况；3、何世军出具的“证明”；4、汝城县人民法院执行工作局出具的证明。
对申请再审人提供的证据质证、认证情况如下：
申请再审人提供的证据1、汝城法院（2012）汝民初字第545号民事调解书，欲证明该调解书忽略了申请再审人吴某某因颅脑严重损伤而未通知其法定监护人参加诉讼，在没有对申请再审人离婚前后生活作任何妥善安排的情况下即调解双方解除婚姻关系，将申请再审人个人房产一套错误认定为夫妻共有房产并以调解方式归为女儿所有，并剥夺了申请再审人对女儿的直接抚养权，严重损害了申请再审人的婚姻权利、财产权利等合法权益。被申请人对该证据的真实性无异议，对举证目的有异议，认为：1、当时申请再审人表现出来的并不是一个无民事行为能力人，其能够准确表达自己的意思，法官没有义务通知其法定监护人到场。2、广州的房屋当时确定归其女儿所有，当时申请再审人是同意的，申请再审人支付首付款，后双方还贷，调解书还为被申请人设定了还贷的义务，并没有侵害申请再审人的财产。本院认为，这份调解书在2012年8月14日庭前调解时没有证据证明申请再审人无民事行为能力，2014年10月22日郴州市博雅司法鉴定所出具了申请再审人目前无民事行为能力鉴定意见，由于出现了新的证据，证明申请再审人在诉讼时无诉讼行为能力，又未经法定代理人代为诉讼，因此，法院应当再审。但当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书不得申请再审。本院已裁定对本调解书再审，再审期间，中止本调解书第二、第三、第四、第五项内容的执行。本调解书第一项内容不中止执行。对该证据本院予以认定。
申请再审人提供的证据2、郴州市博雅司法鉴定所司法鉴定意见书，欲证明申请再审人无民事行为能力。被申请人认为，因为鉴定时间是2014年10月份，鉴定结论是目前无民事行为能力，不能证明申请再审人调解时无民事行为能力，与本案的关联性有异议。本院认为，申请再审人是2010年5月19日因交通事故导致重型颅脑损伤，伤情较重，经过治疗病情有所好转，2014年10月经过有资质的机构鉴定其为目前无民事行为能力，因被申请人没有证据证实因其他原因导致申请再审人为无民事行为能力，那么，可推定鉴定之前至受伤时都为无民事行为能力。对该证据本院予以认定。
申请再审人提供的证据3、郴州市庐阳司法鉴定所护理依赖程度鉴定意见书，欲证明申请再审人为完全护理依赖。被申请人无异议，但请法院综合考虑被申请人在本案中已经尽到了扶助救济义务。本院认为，对该证据当事人双方无异议，本院予以认定。
申请再审人提供的证据4、郴州市庐阳司法鉴定所伤残鉴定意见书，欲证明申请再审人为二级伤残。被申请人无异议。本院认为，对该证据当事人双方无异议，本院予以认定。
申请再审人提供的证据5、中山大学附属第三医院住院病历，欲证明申请再审人在医院治疗的相关情况。被申请人无异议。本院认为，对该证据当事人双方无异议，本院予以认定。
申请再审人提供的证据6、汝城县卢阳镇江头村委会出具的“证明”，欲证明申请再审人无民事行为能力。被申请人认为村委会无权证明吴某某有无民事行为能力，不具备资格。本院认为，汝城县卢阳镇江头村委会出具的“证明”证明申请再审人无民事行为能力不能单独作为证据使用，但结合申请再审人提供的证据2，该证据所反映的内容与证据2是吻合的。对该证据本院予以确认。
申请再审人提供的证据7、广州天河区民政局婚姻登记档案记录证明，欲证明从1999年10月1日至2015年6月30日吴某某、宋某某在广州市天河区均无婚姻登记记录。被申请人认为对关联性有异议，与本案无关。本院认为，该证据反映的内容不是本案审理的范围，与本案无关，本院不予确认。
申请再审人提供的证据8、汝城县民政局婚姻登记档案记录证明，欲证明截止到查询日，宋某某在汝城县除与吴某某结婚外，无与他人婚姻登记记录。被申请人认为对关联性有异议，与本案无关。本院认为，该证据反映的内容不是本案审理的范围，与本案无关，本院不予确认。
申请再审人提供的证据9、借据，欲证明该借据为虚假借据，不是吴某某本人书写的，不是事实。被申请人认为借据是申请再审人亲笔书写，日期写错了，迟写了一个月，有银行转账的凭证，事实是5月19日写的，不是6月19日写的，钱已经转过去了。本院认为，该借据的落款日期是2010年5月30日，而这个时候申请再审人因2010年5月19日的交通事故受伤正在医院接受治疗，并且处于昏迷状态，申请再审人在2010年5月30日具借据是不可能，如果落款日期是笔误，被申请人对该借据又没有进行笔迹鉴定，目前申请再审人又是无民事行为能力人，无法确认该借据是申请再审人书写，且2010年5月19日以宋行英（宋某某的伯父）名义转入的100万元是转入了被申请人宋某某的账户，没有转入申请再审人的账户。同时，该“借据”在原审卷中被申请人也只提供复印件，未提供原件，因此对该证据目前不能确认为申请再审人所写，本院不予认定。
申请再审人提供的证据10、借款单，欲证明申请再审人为在广州购房，在2006年2月2日向其母曹某某借款46万元，未偿还。被申请人对该证据有异议，认为：1、是婚前的一个借款。2、比对吴某某同时期的字迹，字迹应该不是吴某某书写，对真实性有异议。3、该房屋如认定为吴某某的个人财产，那么这笔借款与本案也无关联性。本院认为，该借据落款的日期是2006年2月2日，是申请再审人婚前的个人债务，就即使该款是用于广州购房的首付款，对于广州这套房的归属和处理，婚姻法解释（三）有明确的处理原则，该借款与本案无直接的关系，对该证据本院不予认定。
申请再审人提供的证据11、（2011）汝民初字第340号民事调解书，欲证明申请再审人在2010年5月19日发生交通事故，后经汝城县人民法院对该交通事故人身损害赔偿依法审理并制作了民事调解书，该调解书确认申请再审人的医疗费总计花费91.148万元，赔偿责任人曹波良总计应赔偿180万元。被申请人对该证据的真实性无异议，该180万元赔偿款也是被申请人聘请律师为申请再审人争取的。本院认为，该调解书所确定的内容是：2010年5月19日21时，申请再审人搭乘曹波良驾驶的小型越野客车从大坪方向驶县城，在新1**国道附城乡中心校门口施工路段发生翻车事故，导致申请再审人严重受伤，经交警部门认定曹波良负事故全部责任，申请再审人不负责任。在治疗过程中，申请再审人和被申请人自己垫付了医疗费91.148068万元，这91.148068万元曹波良具下了欠条。2011年6月30日，申请再审人、吴某乙、曹某某起诉曹波良除具欠条的91.148068万元医疗费外，再赔偿各种费用180万元。2011年8月15日，申请再审人与曹波良自愿达成协议并申请法院予以确认：一、包括诉前曹波良已出具欠条91.148068万元医疗费在内，曹波良总共赔偿申请再审人、吴某乙、曹某某180万元整，其他的赔偿请求，申请再审人、吴某乙、曹某某予以放弃，扣除曹波良在申请再审人接受治疗过程中已经支付的16.6万元，曹波良还应支付163.4万元，该款分三年付清，每半年付一次，第一次支付时间为2012年2月28日，最后一次付款时间为2014年8月31日。对该证据本院予以确认。
申请再审人提供的证据12、执行案件受理通知书，欲证明（2011）汝民初字第340号民事调解书的被告曹波良至今没有按调解书履行赔偿义务，已向县法院申请执行，法院没有执行到位。被申请人对真实性无异议，对证明目的有异议，只是尚未完全执行到位，部分已经执行到位。本院认为，该证据是本院出具的程序性法律文书，客观真实，本院予以确认。
申请再审人提供的证据13、财产清单，欲证明申请再审人在与被申请人婚姻存续期间除个人所有房产一套外，还有约270万元收入，以及小车一辆。被申请人认为该证据是申请再审人单方制作，很多内容不确定，没有其他证据佐证，双方财产情况以法院调查核实为准。本院认为，对于申请再审人的法定代理人曹某某所列财产清单，除房屋有证据证实存在外，其他项都没有证据证实还存在。车祸车主曹波良给的16万，吴淑文（吴某某姐）给的1万，曹某某（吴某某母亲）给的2万，被申请人开庭时认可有这个钱，但已用于支付申请再审人的医疗费，号牌为粤A85A**的小车一辆在申请再审人和被申请人婚姻存续期间就已经处理了，2011年4月30日就以48000元转让给了何世军，卖车款被申请人拿了38000元，申请再审人的母亲拿了10000元。对于清单中的其他项目没有证据证实。因此，本院对于财产清单中的房产一套予以确认，其他财产不予确认。
申请再审人提供的证据14、房屋的销售不动产统一发票、契税完税证、商品房买卖合同、个人住房借款合同，欲证明房屋是申请再审人在婚前个人出资购买，个人与房地产开发商签订商品房买卖合同，个人支付购房首付款及交易税费，个人向银行按揭贷款支付剩余全部房款和住房维修基金，该房产属于申请再审人个人所有，不是夫妻共同财产。被申请人对证据的真实性无异议，双方婚后共同偿还的贷款，应当属于夫妻共同财产，离婚后，被申请人偿还的贷款部分，应当属于被申请人的个人财产。本院认为，因被申请人对证据的真实性无异议，本院予以确认。
申请再审人提供的证据15、广州行讯信息科技有限公司的商事登记信息（验资报告书、公司章程、承诺书、出资情况表、（2009）年度企业年检登记表、公司年检报告书），欲证明申请再审人出资设立广州行讯信息科技有限公司的情况，该公司已在2013年2月18日吊销。被申请人对证据真实性无异议，以查明的为准。本院认为，该组证据反映申请再审人与何世军于2006年8月29日登记设立了广州安铂尔电气有限公司，公司注册资本10万元，申请再审人出资9万元，何世军出资1万元。后该公司更名为广州行讯信息科技有限公司，2013年因2月18日因不按照规定接受年度检验，被依法吊销营业执照。该证据符合证据的客观性、真实性、关联性，本院予以确认。
申请再审人提供的证据16、（申请人提供的证据编号16-37）广东、汝城建设、农业、农商业、邮政、招商、中国、交通、工商、中信等九家银行协助查询存款通知书（存根、回执），欲证明1、查询被申请人、申请再审人从2008年2月14日到2012年8月14日的银行开户情况及交易记录，及广州行讯信息科技有限公司的开户情况和交易明细情况。2、证实被申请人100万元的借款不是申请再审人的借款，是被申请人的个人借款。3、申请再审人的治疗费用是被申请人支出的，被申请人履行了夫妻扶助的义务。4、广州房屋的首付款是由申请人支付，2010年5月19日前的房贷是由申请再审人个人支付，之后，是被申请人代申请再审人向银行还款的。被申请人对证据的真实性、合法性无异议。对申请再审人认为100万借款是被申请人的个人借款有异议，至少是双方的共同借款，这笔借款是申请再审人向被申请人的父亲借的，有其书写的借条，其他无异议。本院认为，这组证据是申请再审人的法定代理人曹某某申请本院向广东和汝城的九家银行查询申请再审人、被申请人及广州行讯信息科技有限公司从2008年2月14日到2012年8月14日的的开户情况及存取款转账流水情况。其中说明了几个问题：1、2010年5月19日，宋行英转账100万元到被申请人宋某某的银行账户，之后，宋行英、宋桥英又分四次转账65万给被申请人宋某某，这些款用于了申请再审人的医疗费、家庭开支、偿还房贷等支出。对于100万元，被申请人未提出要求归还。2、申请再审人和被申请人在婚姻存续期间共偿还了54个月的房贷，本息为14.665706万元。3、申请再审人对这组证据查询出来后未提出被申请人有不正常的转账情况。因这组证据是本院依法查询取得的，本院予以确认。
对被申请人提供的证据质证、认证情况如下：
被申请人提交证据1、中国建设银行个人贷款对账单（客户吴某某），欲证明被申请人对广州房屋的还贷情况，被申请人一直在还贷款。申请再审人对该证据真实性、合法性不予认可，因为不是原件，对被申请人代为支付房贷的事实是认可的，对还贷了多少钱不能证实。本院认为，该证据形式上虽为复印件，在2015年8月25日补充质证时，被申请人提供了原件核对，是一致的，所反映的2008年度，2010年度，2011年度，2012年度，2014年度还贷情况与本院在银行查询的情况是一致的，缺失2009年度，2013年度，2015年度的还贷情况，具体的还贷情况，以本院查明的为准。对该证据本院予以认定。
被申请人提交证据2、被申请人宋某某在中国建设银行银行卡的交易记录，欲证明2010年5月19日，宋桥英向被申请人转入100万元，又从自己银行卡转入到申请再审人用于还房贷的账户。申请再审人对该证据的真实性、合法性不予认可，因为不是原件，交易记录恰恰能够证实不是申请再审人的借款，与申请再审人无关，这100万不能反映是其个人所有，还是夫妻共同财产。本院认为该证据虽为复印件，在2015年8月25日补充质证时，被申请人提供了原件核对，是一致的，与本院查询到的同时段的银行交易记录是一致的，转入到被申请人账户的100万元已经用于了申请人的医疗费、家庭开支、偿还房贷等支出。对该证据本院予以认定。
被申请人提交证据3、申请人出具的“借据”，欲证明申请再审人向宋桥英借款100万元，借条是申请再审人写的，钱转入被申请人的账户。申请再审人的代理人认为欠条不是申请再审人吴某某书写的，借款不是事实，如借条属实，出借人也没有履行付款义务，因为钱并没有转入申请再审人吴某某的账户，是转在被申请人宋某某的账户。本院认为，该证据申请人已作为证据9举证，对方进行了质证，本院的认证观点与前述观点一致，不予认定。
被申请人提交证据4、吴某某在建设银行个人活期存折交易记录，欲证明被申请人在调解离婚后个人还房贷的情况。申请再审人对真实性没有异议，对证明目的有异议，2010年之前还贷是申请再审人给钱给被申请人还贷的。本院认为，该证据反映从2009年4月7日至2014年12月22日的银行交易记录情况，其中2009年每月还房贷2508.23元，2010年每月还房贷2508.23元，2011年每月还房贷2596.84元，2012年每月还房贷2719.81元，2013年每月还房贷2627.33元，2014年每月还房贷2627.33元。关于是被申请人个人还的，还是夫妻共同还的，以夫妻存续期间的时间段进行界定。对该证据本院予以认定。
对被申请人提交证据5、吴某乙的户籍资料，欲证明吴某乙的户口在广东省广州市天河区。被申请人对真实性有异议，待与原件核对后确认。本院认为，审判人员在接受该证据的复印件时已经核对了原件，与原件是一致的，对该证据本院予以认定。
对本院调取的证据质证、认证情况如下：
本院调取的证据1、对被申请人宋某某的询问笔录，申请再审人代理人认为：1、真实性、合法性、关联性无异议。2、由个人存款支付，是个人所有还是共同所有不确定。3、其父亲转入100万由其家人负担的与其陈述不相符。4、婚后由共同财产支付与事实不符。5、广州房产房价2万左右，不认可。6、借条的事情，不认同其说法，借款也没有付到申请再审人吴某某的名下。7、借据的时间是笔误，不认可，银行转账时间也不能对应其陈述的时间。8、小孩抚养不光要考虑有利于小孩成长的因素，还有其他因素也要考虑。9、关于轿车的事情，卖车款4万多不认可，车款去向不认可其说法。被申请人对该证据没有异议。本院认为，对被申请人宋某某的询问笔录所反映的内容能够与其他证据相吻合部分本院予以认证。
本院调取的证据2、对吴某某在建设银行还贷账户交易记录的查询情况，申请再审人和被申请人都表示无异议。本院认为，该证据反映从2014年1月11日至2015年8月12日的银行交易记录情况，其中2014年每月还房贷2627.33元，2015年每月还房贷2559.83元。对该证据本院予以确认。
本院调取的证据3、何世军出具的“证明”，申请人的法定代理人表示有异议，不予认可，但是承认收到了何世军10000元。被申请人表示无异议。本院认为，何世军所反映的情况是：吴某某于2011年4月30日将其持有的福特经典福克斯的小车转让给他，转让价为48000元，在2011年4月30日至2013年12月期间支付了38000元给宋某某，根据宋某某的要求，他于2014年1月份支付了10000元给吴某某的母亲。结合何世军反映的内容，宋某某的陈述，曹某某的质证意见，吴某某买车的情况基本上是吻合的，对该证据，本院予以认定。
本院调取的证据4、汝城县人民法院执行工作局出具的“证明”，证明吴某某、吴某乙、曹某某申请执行曹波良机动车交通事故赔偿案，到2015年7月29日已经执行到位105000元。双方当事人对该证据表示无异议，本院予以认定。
根据当事人举证，本院依职权收集的证据，当事人质证，本院认证及庭审辩论情况，本院对本案事实确认如下：
申请再审人吴某某与被申请人宋某某于2006年相识恋爱，2008年2月14日在汝城县民政局办理结婚登记，2008年8月26日生育女儿吴某乙。2006年8月29日，申请再审人与何世军在广州设立广州安铂尔电气有限公司，注册资金10万元，申请再审人出资9万元，何世军出资1万元，该公司后更名为广州行讯信息科技有限公司，公司开户行在招商银行股份有限公司广州分行营业部，从2007年12月3日启用该账户，2009年4月21日后未再有工程业务发生，到2009年10月12日销户。期间总收入工程款为99.2万元，主要来自广州市花都第四建筑工程公司，穗港消防服务公司番禺分公司，海球商业有限公司，上海新康装饰设计工程有限公司，这些款到账后很快又付出去了。2010年5月19日21时，申请再审人搭乘曹波良驾驶的小型越野客车从大坪方向驶县城，在新1**国道附城乡中心校门口施工路段发生翻车事故，导致申请再审人严重受伤，经交警部门认定曹波良负事故全部责任，申请再审人不负责任。申请再审人先后到韶关市第一人民医院、广州市华侨医院、中山大学附属三医院、广东省中医院等地住院治疗，用去治疗费91.148068万元，这91.148068万元曹波良具下了欠条。2011年6月22日，经郴州市庐阳司法鉴定所鉴定，申请再审人的伤构成二级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖。2011年6月30日，申请再审人、女儿吴某乙、母亲曹某某起诉曹波良和中国太平洋保险股份有限公司韶关中心支公司，要求曹波良赔偿残疾赔偿金271515.78元，精神损失费45000元，误工费66794，5元，生活护理费159228元，被抚养人生活费103849元，鉴定费1300元，护理费13003.62元，后续治疗费903150元，复查费97200元，康复费146000元，合计180.704155万元（不包括曹波良具欠条的91.148068万元）。2011年8月15日，申请再审人、吴某乙、曹某某与曹波良自愿达成协议并申请法院予以确认：一、包括起诉前曹波良已出具欠条91.148068万元医疗费在内，曹波良总共赔偿申请再审人、吴某乙、曹某某180万元整，其他的赔偿请求，申请再审人、吴某乙、曹某某予以放弃，扣除曹波良在申请再审人接受治疗过程中已经支付的16.6万元，曹波良还应支付163.4万元，该款分三年付清，每半年付一次，第一次支付时间为2012年2月28日，最后一次付款时间为2014年8月31日。本院依法作出了（2011）汝民初字第340号民事调解书确认了上述协议内容。由于曹波良未按调解书确定的时间履行，申请再审人于2013年8月26日向本院申请执行，该案已进入执行程序，并已执行部分。申请再审人治疗过程中，曹波良支付了16.6万元，曹某某（吴某某母亲）出了2万元，吴淑文（吴某某姐姐）出了1万元。2012年8月1日，被申请人宋某某向本院提起离婚诉讼，请求：1、判决与申请再审人吴某某离婚；2、婚生女儿吴某乙由被申请人抚养；3、夫妻共同财产双方协商处理，协商不成由法院依法判决。2012年8月14日，本院进行庭前调解，双方自愿达成如下协议：一、被申请人宋某某与申请再审人吴某某自愿离婚；二、婚生女儿吴某乙由被申请人宋某某抚养，随被申请人宋某某生活，在与被申请人宋某某共同生活期间，被申请人宋某某不得自行更改女儿吴某乙的姓氏和姓名，小孩长大成年后，随父随母由其自由选择；三、申请再审人和被申请人婚姻关系存续期间的共同财产是位于房屋一套（建筑面积79.4121平方米，）归女儿吴某乙所有，待女儿吴某乙年满18周岁以后将房产过户到吴某乙名下；四、因上述第三项的房产系按揭付款购买，房屋尚欠房款部分由被申请人宋某某承担，负责月供付款；五、申请再审人和被申请人婚姻关系存续期间无其他共同财产，无共同债权债务；六、其他无争议；七、案件受理费200元减半收取100元，涉及财产分割受理费减半收取1100元，合计1200元，被申请人宋某某自愿负担。当日双方签收了（2012）汝民初字第545号调解书。申请再审人母亲曹某某以申请再审人吴某某无民事行为能力，不能正确表达意识为由要求本院撤销调解协议并多次到有关部门反映。2014年10月申请再审人到郴州市博雅司法鉴定所进行民事行为能力鉴定，鉴定结论为申请再审人吴某某目前无民事行为能力。为此，本院作出（2014）汝民监字第4号民事裁定书，裁定本案另行组成合议庭对（2012）汝民初字第545号民事调解书进行再审，再审期间中止本院（2012）汝民初字第545号民事调解书的第二、第三、第四、第五项内容的执行。
另查明，申请再审人和被申请人在婚姻存续期间的财产有位于房屋一套（建筑面积79.4121平方米，）。该房屋为申请再审人结婚前购买的按揭房，2007年3月12日申请再审人支付首付款230390元，2007年3月22日申请再审人与中国建设银行股份有限公司广东省分行签订510000元贷款合同，约定将所贷款划入房屋出售人广州铮源房地产开发有限公司账户。按揭贷款510000元贷款期限为360个月，即从2007年3月22日起至2037年3月22日止。还款方式借款人采用委托扣款方式还款，还款方法和还款金额采用等额本息还款方法，在贷款合同签订时的贷款利率水平下，每月归还本息金额为人民币3071.99元，每月22日为还款日。2007年3月24日，申请再审人与广州铮源房地产开发有限公司签订商品房买卖合同，合同约定建筑面积77.75平方米，其中套内建筑面积64，16平方米，公摊面积13.59平方米。房地产权证登证建筑面积为79.4121平方米，套内建筑面积65.2082平方米。房屋总金额（人民币）为740390元。房地产权证权属人为申请再审人吴某某。申请再审人和被申请人结婚前，申请再审人个人还贷（2007年4月22日至2008年1月22日，9×3071.99元＋1×3272.59元）30920.50元。婚姻存续期间（2008年2月14日至2012年8月14日）夫妻还贷146657.06元，调解离婚后，被申请人宋某某个人还贷（从2012年8月22日至2015年7月22日）94573.78元，2008年12月22日申请再审人缴纳房屋契税11288元，到2015年7月22日止，已还贷100个月，未还贷260个月。申请再审人和被申请人的女儿吴某乙一直随被申请人生活，现在广州上幼儿园。2010年5月19日上午11时，宋行英（宋某某之伯父）从汝城建行转账100万元存入被申请人宋某某在建行的账户，之后，宋行英、宋桥英（宋某某父亲）又分四次从汝城建行转账65万存入被申请人在建行的账户，这些款用于了申请再审人的医疗费、家庭开支、偿还房贷等支出。申请人和被申请人无其他财产。
本院认为，本案是一起调解离婚生效的再审案件。原审调解时，无证据证明申请再审人吴某某为无民事行为能力，后因申请再审人的法定代理人提供了申请再审人吴某某无民事行为能力的新证据，申请本院再审，本院裁定对本案再审。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条规定，当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书不得申请再审。申请再审人申请本院在再审中判决不准申请再审人和被申请人离婚的请求，（2014）汝民监字第4号民事裁定书对这个问题的处理也表述得很明确，申请再审人的这个请求不符合法律规定，不是本案再审审理的范围，因此，本院不予支持。故申请再审人吴某某与被申请人宋某某的婚姻关系自（2012）汝民初字545号民事调解书送达之日（2012年8月14日）起解除并发生法律效力。本案争议的焦点：1、女儿吴某乙的抚养权问题；2、财产分割问题，3、经济帮助问题，4、家庭暴力赔偿问题。第一、女儿吴某乙的抚养问题，申请再审人的法定代理人和被申请人都表示要求抚养。吴某乙是2008年8月26日出生的，到2015年8月26日满七周岁，是未成年人，未成年人的父母是未成年人的监护人，只有在未成年人的父母没有监护能力的情况下才由下一顺位的人担任监护人。2010年5月，申请再审人交通事故受伤后，吴某乙都是随被申请人生活，而申请再审人所受之伤构成二级伤残，身体没有康复，需完全护理依赖，目前无民事行为能力，自己尚需要他人监护，对小孩没有抚养监护能力，而被申请人身体健康，有抚养监护能力，且吴某乙一直随被申请人生活。从有利于小孩成长的原则出发，女儿由被申请人宋某某监护抚养更有利于小孩成长，但小孩的姓名应保持原来的状况；关于小孩的抚养费的承担问题，因申请再审人是无民事行为能力人，抚养费由被申请人宋某某承担。申请再审人对女儿享有探望权，被申请人有义务协助申请再审人及其监护人行使探望权。第二、财产分割问题，原审对申请再审人因交通事故赔偿所得的债权没有查清，对广州天河区的按揭房的资金组成没有查细，应予纠正。申请再审人因交通事故受伤，肇事车主曹波良赔偿申请再审人、吴某乙、曹某某各种费用共180万元整，扣除曹波良在申请再审人接受治疗过程中已经支付的16.6万元，曹波良还应支付163.4万元，这部分款项，（2011）汝民初字第340号民事调解书明确规定了权利人，被申请人宋某某不参与分配。位于房屋是申请再审人在结婚前以个人名义购买的按揭房，首付是230390元，银行贷款510000元。婚前申请再审人还贷30920，50元，结婚后，夫妻存续期间共同还贷146657.06元，调解离婚后被申请人单独还贷94573.78元。《中华人民共和国婚姻法》解释（三）第十条规定，夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首','2018-09-26
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