福建省大田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0425刑初217号
公诉机关大田县人民检察院。
被告人陈良海，男，1973年9月9日出生于福建省大田县，汉族，大学文化，原系大田县医院外一区副主任、副主任（主持工作）、主任、药事委员会成员，住大田县。因涉嫌受贿罪于2016年7月6日被取保候审。
辩护人黄清水，福建协胜律师事务所律师。
大田县人民检察院以田检公诉刑诉[2016]188号起诉书指控被告人陈良海犯受贿罪，于2016年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员章培源出庭支持公诉，被告人陈良海及辩护人黄清水到庭参加诉讼。现已审理终结。
大田县人民检察院指控：2007年3月开始，杜某甲(已判决)为使其开设的三明市科联医疗器械有限公司、三明市诚济医疗器械有限公司、三明市楷林医疗器械有限公司、三明市广济医疗器械有限公司、上海馨馥医疗器械有限公司销售的骨科耗材进入并在大田县医院使用，找到时任大田县医院外一区副主任（主持工作）、药事委员会成员的陈良海，允诺按使用量给予一定比例�扣（2007年为钢板类20%，关节、脊柱及进口产品类10%；2008年至2010年为钢板类30%，关节、脊柱及进口产品类20%），陈良海应允。
2007年3月至2011年间，被告人陈良海利用其担任大田县医院外一区副主任（主持工作）、药事委员会成员、外一区主任的职务便利，以科室名义建议并在药事委员会同意使用杜某甲上述五公司销售的骨科耗材，在陈良海的帮助下，杜某甲所属五公司的骨科耗材在大田县医院大量销售。杜某甲按约定以耗材销售额的一定比例计算并返还给陈良海回扣款计人民币728896元，被告人陈良海收受回扣后用于个人购车购房及生活消费。
2014年4月至7月，因杜某甲等人被查处，为掩饰犯罪，陈良海数次向杜某甲及杜某乙退还回扣款共计人民币530000元。期间，陈良海又向大田县卫生局廉政账户退出�扣款计人民币230000元。
2016年4月6日，被告人陈良海自动向大田县人民检察院投案，如实供述了本人的罪行。案发后，行贿人杜某甲及杜某乙已向大田县人民检察院退缴涉案款人民币506000元。
对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供相关证据予以证实，认为被告人陈良海的行为已构成受贿罪。被告人陈良海具有自首和案发前已退清赃款等情节，可予以从轻处罚。请求依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十五条第二款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条第一款的规定，对被告人陈良海予以惩处，
被告人陈良海对公诉机关指控其犯受贿罪和犯罪事实无异议。
被告人陈良海的辩护人提出对公诉机关的指控其犯受贿罪�性有异议，应定非国家工作人员受贿罪为宜，理由是其属医务人员，不属医疗机构中国家工作人员；其具有自首和在案发前已退清赃款，其中退至“廉政帐户”的23万元在量刑时应不予处罚；故结合其犯罪和有悔罪表现等的情节，应予以从轻、减轻处罚并适用缓刑等的辩护意见。
经审理查明，2007年3月开始，杜某甲(已判决)为使其开设的三明市科联医疗器械有限公司、三明市诚济医疗器械有限公司、三明市楷林医疗器械有限公司、三明市广济医疗器械有限公司、上海馨馥医疗器械有限公司销售的骨科耗材进入并在大田县医院使用，找到时任大田县医院外一区副主任（主持工作）、药事委员会成员的被告人陈良海，允诺按使用量给予一定比例回扣（2007年为钢板类20%，关节、脊柱及进口产品类10%；2008年至2010年为钢板类30%，关节、脊�及进口产品类20%），陈良海对此予以应允。
2007年2月至2011年间，被告人陈良海利用其担任大田县医院外一区副主任、副主任（主持工作）、药事委员会成员、外一区主任的职务便利，以科室名义建议和在药事委员会同意下，使用杜某甲上述五公司销售的骨科耗材，杜某甲所属五公司在陈良海的帮助下，该五公司骨科耗材在大田县医院大量销售。2007年5月至2011年间，杜某甲按约定以耗材销售额的一定比例计算返还给任副主任（主持工作）、药事委员会成员、外一区主任陈良海回扣款共计人民币728896元，陈良海收受回扣后用于个人购车购房及生活消费等支出。
2014年4月至7月，被告人陈良海因杜某甲等人被查处，为掩饰犯罪数次向杜某甲及杜某乙退还收取的回扣款共计人民币530000元。期间，陈良海又向大田县卫生局�政账户退出回扣款计人民币230000元。
2016年4月6日，被告人陈良海自动向大田县人民检察院投案，如实供述了本人的罪行。案发后，行贿人杜某甲及杜某乙向大田县人民检察院退缴涉案款人民币506000元。
上述事实，被告人陈良海在开庭审理过程中也无异议，有证人杜某甲、苏某某、叶某某、陈某、刘某某、杜某乙、陈某乙等人的证言、户籍证明、干部履历表、任职通知、关于药事委员会成员人员调整的情况说明、组织机构代码证、医疗机构执业许可证、工作管理制度与岗位职责、医用耗材及检验试剂集中招标采购买卖合同、福建省医疗机构医用耗材集中采购买卖合同、注销内资企业登记基本情况表、吊销内资企业登记基本情况表、内资企业登记基本情况表、医疗器械经营企业许可证、税务登记证、营业执照、三明日�、现金存款凭条、收还款条、扣押决定书、查扣财物清单、大田县医院使用广济、诚济等公司产品明细表、三明诚济、广济等公司手术备货清单、大田县医疗器械植入物作业申购单、海馨馥医疗器械有限公司作业单、明细账等书证及破案经过，被告人陈良海的供述和辩解等书证予以证实，足以认定。
关于被告人陈良海的辩护人提出其行为应定非国家工作人员受贿罪，理由是其属医务人员，不属医疗机构中国家工作人员的问题。经查，2007年2月至2011年间，被告人陈良海在担任大田县医院外一区副主任、副主任（主持工作）、药事委员会成员、外一区主任，以科室名义建议和在药事委员会同意下，使用杜某甲五公司销售的骨科耗材及其的帮助下，该骨科耗材取得在大田县医院大量销售。2007年5月至2011年间，被告人陈良海收受杜某甲的回扣款计�民币728896元。被告人陈良海的上述行为，系从事医疗机构中国家工作人员在骨科耗材采购活动中，利用职务便利为销售方谋取利益的行为，符合《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十五条对国家工作人员的规定，其行为应以受贿罪定罪处罚。故被告人陈良海的辩护人提出辩护与事实和法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人陈良海利用担任大田县医院外一区副主任及副主任（主持工作）、药事委员会成员、外一区主任的职务便利，在骨科耗材采购、使用过程中，违反规定收受回扣款共计人民币728896元归个人所有，并为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人陈良海具有自首和在案发前已全部退清赃款（其中退至“廉政帐户”的23万元）等的情节，应予以从轻处罚。根据被告人陈良海的犯罪情节和悔罪表现，并结合所在社区实施社区矫正的建议，可适用缓刑。辩护人提出被告人陈良海具有自首，且在案发前已全部退出赃款和悔罪表现等的情节，应予以从轻处罚并适用缓刑等辩护意见予以采纳；对提出其他的情节与犯罪情节不符等的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十五条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十六条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条的规定，判决如下：
一、被告人陈良海犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币500000元（已缴纳）。
（缓刑考验�从判决确定之日起计算）。
二、本案退出的赃款人民币728896元予以没收，由扣押单位依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑传艳
人民陪审员 罗上武
人民陪审员 张善涛
二〇一七年三月十五日
书 记 员 陈琪欣
附本案主要法律条文：
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的�员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
㈠贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
㈡贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收�产。
㈢贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的;
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪�行政处分的;
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的;
(四)赃款赃物用于非法活动的;
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的;
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)多次索贿的;
(二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的;
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下�罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。