江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏05民终2315、2316号上诉人（原审被告/原告）：常熟市裕仁商贸有限公司，住所地常熟市沙家浜镇沙蠡线28号4幢。法定代表人：项向军，总经理。委托诉讼代理人：黄旻倩，国浩律师（苏州）事务所律师。被上诉人（原审原告/被告）：张磊，男，1987年3月12日出生，居民身份证号码3403221987********，汉族，住安徽省蚌埠市五河县申集镇张村**号。委托诉讼代理人：栗丽丽，上海尚士华律师事务所律师。上诉人常熟市裕仁商贸有限公司（以下简称裕仁商贸公司）因与被上诉人张磊工伤保险待遇纠纷两案，不服江苏省常熟市人民法院（2016）苏0581民初12965、13249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月1日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。裕仁商贸公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，改判裕仁商贸公司按照25%的比例支付工伤保险待遇，共计103469元。事实与理由：2014年5月7日，张磊在裕仁商贸公司场地上进行装车作业时，腰部不慎被砸伤，经常熟市沙家浜卫生院诊断为腰部损伤，后又因脊髓损伤进行治疗。2015年1月29日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见：张磊的脊髓损伤伤情系自身疾病所致，2014年5月7日腰部外伤为诱发因素。2015年7月6日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心再次出具鉴定意见：张磊2014年5月7日在工作时外伤与脊髓损伤有一定因果关系，建议参与度为次要责任。可见，张磊的脊髓损伤大部分原因系其自身因素导致，由裕仁商贸公司承担全部赔偿责任显然不公平，裕仁商贸公司应按照25%的参与度承担次要赔偿责任。张磊则表示服从原判。张磊向一审法院起诉请求：1、判决裕仁商贸公司支付一次性伤残补助金80688.60元、一次性伤残就业补助金95000元、一次性工伤医疗补助金200000元；2、判决裕仁商贸公司支付护理费32400元；3、判决裕仁商贸公司支付停工留薪工资40344.3元、工伤津贴3137.89元；4、判决裕仁商贸公司支付诊疗费882元；5、判决裕仁商贸公司支付交通费6722元、食宿费2340元；6、判决裕仁商贸公司支付经济补偿金11206.75元。裕仁商贸公司向一审法院起诉请求：1、判决裕仁商贸公司按25%的比例支付工伤保险待遇，金额为414688.09×25%=103672元；2、判决裕仁商贸公司按3198元/月的工资标准计算各项工伤保险待遇和经济补偿金。一审法院认定事实：张磊于2014年2月12日进入裕仁商贸公司工作，岗位为大烫。2014年5月7日15:30时左右，张磊在裕仁商贸公司场地上进行装车作业时，不慎被从二楼滑道上滑下来的一箱衣服砸到腰部，经常熟市沙家浜卫生院诊断为腰部损伤。2014年5月27日，张磊进入常熟市第二人民医院住院治疗，诊断为颈髓损伤，于2014年6月9日出院，出院医嘱：继续颈托固定，建议转上级医院进一步会诊治疗。2014年6月10日至8月，张磊数次前往上海交通大学医学院附属瑞金医院门诊治疗，并于2014年8月26日入住上海交通大学医学院附属瑞金医院住院治疗，诊断为脊髓损伤（四肢运动感觉功能障碍），于2014年10月10日出院。2015年7月17日，常熟市人力资源和社会保障局认定张磊2014年5月7日的受伤即腰部和脊髓的伤害为工伤。2015年8月21日，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定并核准，张磊工伤暂缓定级，延长医疗期9个月。2016年6月16日，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认张磊的伤残等级为五级。张磊受伤后未再回裕仁商贸公司上班，也未向裕仁商贸公司提交病休证明。2016年7月25日，张磊通过EMS快递向裕仁商贸公司邮寄《辞职信》，载明：“常熟市裕仁商贸有限公司：在贵司工作的这段时间中，本人的合法权益不能得到有效维护。经过深思熟虑，本人决定于2016年7月31日解除与贵司的劳动关系，理由如下：第一，本人入职后，贵司未依法为我缴纳社会保险。第二，本人发生工伤后，贵司未按时向我支付停工留薪期间的工资，未依法向我支付工伤赔偿待遇。基于贵司的上述违法行为，本人现依法向贵司提出辞职，望贵司及时处理相关事宜。”（2015）熟民初字第01460、01473号民事判决书认定张磊在裕仁商贸公司受伤前的月平均工资为4482.70元，并判决裕仁商贸公司支付张磊2014年6月至2015年9月期间的停工留薪期工资、住院期间及2015年2月至9月期间的护理费等工伤保险待遇。裕仁商贸公司不服判决，上诉至苏州市中级人民法院，苏州市中级人民法院经审理判决，驳回裕仁商贸公司的上诉，维持（2015）熟民初字第01460、01473号判决。2016年8月4日，张磊向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决裕仁商贸公司支付一次性伤残补助金81000元、一次性伤残就业补助金95000元、一次性工伤医疗补助金200000元、护理费32400元、停工留薪期工资及工伤津贴43650元、诊疗费882元、交通费及食宿费9062元、经济补偿金11250元。常熟市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2016年10月17日作出常劳人仲案字（2016）第846号仲裁裁决书，裁决裕仁商贸公司支付张磊一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、工伤津贴在内的工伤保险待遇409288.09元及经济补偿金11206.75元；驳回张磊的其他仲裁请求。张磊及裕仁商贸公司均不服仲裁裁决，向一审法院提起诉讼。常熟市工伤认定和劳动能力鉴定中心于2016年11月25日出具情况说明一份，载明：“张磊在2016年4月20日到常熟市第二人民医院做劳动能力鉴定后，因病情复杂，鉴定专家要求张磊到苏州瑞盛康复医院做一份肌电图作为参考。张磊提交苏州瑞盛康复医院出具的肌电图后，鉴定专家考虑到苏州瑞盛康复医院权威性太低，为保证鉴定结果的准确性，后要求张磊到上海华山医院做肌电图。因上海华山医院两个月后才能安排张磊做肌电图，经过沟通，后要求张磊到苏州大学附属第一人民医院做了肌电图。张磊于2015年5月18日拿着上述医院出具的肌电图报告，到常熟市新区医院做了第二次劳动能力鉴定，评定伤残等级五级。特此说明！”。一审法院认为，张磊在裕仁商贸公司工作期间受伤，已被劳动行政部门依法认定为工伤，并评定为伤残五级，张磊于2016年7月25日向裕仁商贸公司提出辞职，解除双方之间的劳动关系，依法享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇，裕仁商贸公司未为张磊办理工伤保险，应承担相应的工伤保险待遇赔偿责任。双方当事人对仲裁裁决的一次性伤残补助金80688.6元、一次性工伤医疗补助金200000元、一次性伤残就业补助金95000元、伤残津贴3137.89元均认可，一审法院予以确认。关于张磊主张的2015年10月至2016年6月期间的停工留薪期工资40344.3元。一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审法院结合张磊受伤时间及苏州市劳动能力鉴定委员会核准延长医疗期9个月的意见等因素，确定张磊的停工留薪期为2014年6月至2016年5月，因（2015）熟民初字第01460、01473号民事判决书已认定张磊受伤前的月平均工资为4482.70元，并判决裕仁商贸公司支付了张磊2014年6月至2015年9月期间的停工留薪期工资，故本案中张磊主张的停工留薪期工资，一审法院认定为35861.6元（4482.7×8）。关于张磊主张的医疗费882元，裕仁商贸公司认为系张磊劳动能力鉴定产生的费用，非工伤治疗费用，不予负担。一审法院认为，张磊主张的医疗费，系因劳动能力鉴定需要，根据鉴定机构要求而客观发生的诊疗费用，裕仁商贸公司应对其合理、必要的诊疗费承担赔偿义务。根据常熟市工伤认定和劳动能力鉴定中心出具的情况说明，张磊在苏州瑞盛康复医院及复旦大学附属华山医院检查的医学材料因权威性或时限性未被劳动能力鉴定机构采用，因此所造成的诊疗费扩大损失，裕仁商贸公司不应负有赔偿义务；苏州大学附属第一医院检查的医学材料被用于劳动能力鉴定参考，故裕仁商贸公司需对张磊在苏州大学附属第一医院发生的检查诊疗费承担赔偿责任。结合张磊提交的病历及医药费票据，一审法院核算为651元。关于张磊主张的2015年10月至2016年6月期间的护理费32400元（120×30×9），双方一致确认对该期间的护理需要及护理人数以一审法院司法鉴定科法医出具的咨询笔录为裁判依据，一审法院司法鉴定科法医出具咨询笔录，其意见为：根据病历资料及复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的复医（2015）伤鉴字第1908号《法医临床书证审查意见书》中所记载的张磊四肢肌力情况，分析认为张磊是存在护理依赖的，张磊在2015年10月至2016年6月期间是需要护理的，护理人数以一人为宜。故，张磊主张的护理费于法有据，且较为合理，一审法院予以支持。关于张磊主张的交通、食宿费（劳动能力鉴定中产生的相关费用），一审法院结合张磊劳动能力鉴定、检查情况及其提供的交通费票据，酌定为2000元。关于张磊主张的经济补偿金，裕仁商贸公司对支付经济补偿金及仲裁认定的补偿期限2.5个月无异议，一审法院予以确认。但裕仁商贸公司认为经济补偿金计算标准应为3198元/月，因（2015）熟民初字第01460、01473号民事判决书已认定张磊受伤前的月平均工资为4482.70元，现裕仁商贸公司主张经济补偿金计算标准应为3198元/月并无依据，故一审法院认定经济补偿金为4482.7元/月×2.5个月=11206.75元。综上，裕仁商贸公司应支付张磊一次性伤残补助金80688.6元、一次性工伤医疗补助金200000元、一次性伤残就业补助金95000元、伤残津贴3137.89元、停工留薪期工资35861.6元、医疗费651元、护理费32400元、交通及食宿费2000元、经济补偿金11206.75元，总计460945.84元。裕仁商贸公司主张按照25%的比例承担张磊的各项工伤保险待遇赔偿，无事实和法律依据，一审法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、《江苏省实施办法》第二十七条规定，判决：一、常熟市裕仁商贸有限公司给付张磊人民币460945.84元，于判决生效之日起十日内履行。二、驳回常熟市裕仁商贸有限公司的其他诉讼请求。三、驳回张磊的其他诉讼请求。案件受理费10元，由张磊负担5元，由常熟市裕仁商贸有限公司负担5元。二审期间，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。本院认为，职工因工作遭受事故受伤，经认定为工伤，理应享受相应的工伤待遇。因裕仁商贸公司未依法为张磊办理工伤保险，导致张磊无法享受工伤保险待遇的损失，裕仁商贸公司应当承担赔偿责任。裕仁商贸公司上诉认为张磊的脊髓损伤大部分原因系自身因素导致，其应按照25%的参与度承担次要赔偿责任，但相关劳动行政部门已经认定张磊的腰部和脊髓伤害均为工伤，且经劳动能力鉴定为伤残五级，故裕仁商贸公司应当按照相关法律规定的工伤保险待遇项目和标准承担赔偿责任，其要求按照参与度减轻部分责任的主张没有法律依据，本院不予支持。综上，上诉人裕仁商贸公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人常熟市裕仁商贸有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  游冰峰代理审判员  俞 渊代理审判员  姚栋财二〇一七年五月十八日书 记 员  尹凌燕