广东省兴宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅兴法民二初字第349号
原告兴宁市金鹏发展有限公司，所在地址：兴宁市兴城高华路。
法定代表人王坤，该公司经理。
委托代理人廖丹，广东诚优律师事务所律师。
被告兴宁市金兴房地产开发有限公司，所在地址：兴宁市兴城高华路金兴大厦二楼。
法定代表人石育清，该公司总经理。
委托代理人张萍，广东客中梅律师事务所律师。
委托代理人朱孟禾，广东合盛律师事务所律师。
第三人广东省兴宁三建工程有限公司，所在地址：兴宁市兴南大道近水楼台。
法定代表人曾龙华，该公司总经理。
委托代理人王美玲，该公司员工。
原告兴宁市金鹏发展有限公司（以下简称金鹏公司）诉被告兴宁市金兴房地产开发有限公司（以下简称金兴公司）、第三人广东省兴宁三建工程有限公司（以下简称三建公司）追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人的委托代理人廖丹，被告法定代表人石育清及其委托代理人朱孟禾、张萍，第三人三建公司法定代表人的委托代理人王美玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告金兴公司的股东是三建公司和兴宁市恒丰发展公司。2002年，被告因开发房地产项目需要，以三建公司的名义向工商银行贷款1000万元，由王佛鹏、石育清、刘品光承担连带保证责任，还由其的兴府国用（2000）字第06-1425号土地（面积1576平方米）提供抵押担保，贷款实际由被告使用。后因被告无法偿还贷款导致其土地被广州铁路运输中级法院拍卖，拍卖所得用于偿还上述贷款。被告为了弥补其损失，在其要求下将兴府国用（2003）第07-8603号土地置换给其公司总经理黄宁名下。2008年，被告和黄宁共同到兴宁市国土部门办理土地过户手续，被告的兴府国用（2003）第07-8603号土地登记在黄宁名下。2010年，石育清提起了行政诉讼，法院撤销了登记在黄宁名下的土地，致使被告与黄宁置换土地不成，其损失未能弥补。2013年，被告的兴府国用（2003）第07-8603号土地被政府征收，政府在位于兴南大道西侧42号区国有土地使用权的第三地块靠西侧范围内补偿7.75亩土地给被告。其认为，其土地为被告的贷款抵押而被拍卖，被告应在自己的上述土地范围内划出一块面积为1576平方米的地块赔偿给其。为维护其合法权益，请求本院依法判令：1、被告应在位于兴南大道西侧42号区国有土地使用权的第三地块靠西侧范围内7.75亩土地中划出一块面积为1576平方米的土地赔偿给原告2、诉讼费用由被告负担。
被告辩称：一、原告主张的法律关系是追偿权，根据担保法第五十七的规定，第三人行使追偿权，应该向债务人追偿。根据原告提交的梅州市中级人民法院（2005）梅中法民二初字第4号民事调解书、广州铁路运输中级法院（2007）广铁中法执字第20、21-4号执行裁定书，原告是为三建公司的借款提供抵押担保，债务人是三建公司，故原告只能向三建公司行使追偿权，无权直接向其主张。二、虽然原告提交的《刑事复议决定书》认为三建公司贷款1000万元全部用于金兴公司，但并未确定三建公司和金兴公司之间存在债务关系。至于三建公司是否将所贷款项全部用于金兴公司业务，以及三建公司与金兴公司是否已形成债务关系，属于两公司之间的民事法律关系，与本案原告行使法定追偿权不属于同一法律关系，原告向其主张权利没有法律依据。三、原告为三建公司提供抵押担保的范围是借款本金50万元，故行使追偿权也仅限于承担担保责任的50万元，原告诉请划出地块价值约300多万元的土地也无依据。四、原告诉请已超过法定的诉讼时效期间。本案原告的土地于2009年6月9日被广州铁路运输中级法院裁定由他人竞买，原告应该在此日起2年内行使追偿权，原告的起诉已超过2年的诉讼时效期间，应当驳回其诉讼请求。综上，原告诉请无事实根据和法律根据，依法应驳回原告的诉讼请求。
第三人述称：一、金兴公司已被吊销营业执照，公司已停止营业，名存实亡。金兴公司的法定代表人石育清因挪用公司资金，被梅县区人民法院、梅州市中级人民法院判决挪用资金罪成立。根据公司法的相关规定和金兴公司的章程规定，石育清不能担任公司高管，故不能代表金兴公司参与诉讼。其占有金兴公司90%的股权，是公司大股东，有权代表金兴公司。二、其和兴宁市恒丰发展公司共同成立金兴公司，其占金兴公司90%的股份，恒丰公司占10%的股份。2002年，金兴公司因开发房地产项目需要，以其名义向工商银行贷款1000万元，由王佛鹏、石育清、刘品光承担连带保证责任，还由金鹏公司以兴府国用（2000）字第06-1425号土地（面积1576平方米）提供抵押担保，贷款实际由被告使用。后因被告无法偿还贷款导致其土地被广州铁路运输中级法院拍卖，拍卖所得用于偿还上述贷款。2013年，被告的兴府国用（2003）第07-8603号土地被政府征收，政府在位于兴南大道西侧42号区国有土地使用权的第三地块靠西侧范围内补偿7.75亩土地给被告。因被告金兴公司的贷款债务未及时偿还，导致原告1576平方米的土地被降价拍卖，金兴公司作为债务的实际使用人，有责任赔偿1576平方米的土地给原告。其同意原告的诉讼请求。
针对被告的抗辩和第三人的意见，原告认为：生效的兴宁市人民法院（2009）兴法民一初字第364号民事判决已经认定涉案借款的债务人是金兴公司，因此，被告主张其不是债务人是不成立的。其因抵押土地被拍卖造成的损失有权要求被告赔偿。其损失是1576平方米的土地，土地不断升值，而不是抵押贷款50万元的损失。其从2007年开始一直不断主张权利，在相关诉讼案件中也提出主张，因此，诉讼时效未过。其同意第三人三建公司的意见。
经审理查明，2002年9月6日，第三人三建公司向中国工商银行兴宁市支行借款1000万元，全部用于金兴公司业务。王佛鹏、石育清、刘品光对该笔借款承担连带清偿责任，三建公司提供两块土地进行抵押担保，以及原告金鹏公司还与中国工商银行兴宁市支行签订了抵押合同，金鹏公司提供了兴府国用（2000）字第06-1425号土地权证（面积1576平方米）为借款1000万元中的50万元进行抵押担保。借款到期后，中国工商银行兴宁市支行于2005年起诉三建公司、金鹏公司及王佛鹏、石育清、刘品光，请求偿还借款1000万元本金和利息。梅州市中级人民法院审理后作出（2005）梅中法民二初字第4号民事调解书。案件执行过程中，广州铁路运输中级法院将金鹏公司的兴府国用（2000）字第06-1425号土地权证项下的土地使用权（面积1576平方米）依法拍卖给案外人，拍卖所得款用于偿还上述借款。
2007年，金鹏公司为了弥补因提供抵押担保造成的损失，要求金兴公司将兴府国用（2003）第07-8603号土地权证项下的土地使用权置换给金鹏公司。2008年，兴宁市国土资源局根据金兴公司和黄宁的申请，将兴府国用（2003）第07-8603号土地权证变更登记在金鹏公司的总经理黄宁名下，颁发了兴府国用（2008）第05-1786号土地使用证。2010年，石育清提起了行政诉讼，本院判决撤销了登记在黄宁名下的兴府国用（2008）第05-1786号土地使用证。该行政案件经过二审、再审后，维持一审判决结果。2013年，兴宁市人民政府为落实重点项目的用地，协商后，将被告金兴公司的兴府国用（2003）第07-8603号土地权证项下的土地置换到位于兴南大道西侧42号区国有土地使用权的第三地块靠西侧范围（面积为7.75亩）的土地。原告以提供抵押的土地被拍卖后未得到赔偿为由，提起了上述诉讼请求。审理中，原、被告各持己见，未能达成协议。
另查明，王佛鹏、石育清之间原存在个人合伙关系，两人通过金兴公司操作运营、共同开发经营三建公司名下的房地产项目。2001年初，刘品光带项目入股合伙。王佛鹏、石育清、刘品光三人口头协议是个人合伙，三人权利义务平均。2008年1月25日至27日，王佛鹏、石育清、刘品光对多年的合伙项目进行结算、对现有资产进行了估值、对债务作出计划，形成了一个协商记录。协商记录记载了“工行债务4600万元”（含上述工行借款1000万元）。2008年4月19日，王佛鹏、石育清、刘品光三人签订了《股东决议》，刘品光退出合伙。在刘品光退出股份后，石育清、王佛鹏因拆伙发生矛盾而引起诉讼。
2009年3月13日，原告石育清向本院提起合伙纠纷诉讼，请求终止与王佛鹏的个人合伙经营合同关系，及对合伙经营期间的房地产开发项目的土地等财产、债权债务进行清算，并依《股东决议》的约定比例对清偿债务后的剩余资产和利润由原、被告平均分配。本院审理后，于2012年6月14日依法作出（2009）兴法民一初字第364号民事判决。该民事判决查明，金兴公司于1999年11月成立后，负责对合作项目开发经营，资金来源是向银信部门或个人借款和自投资金。该民事判决认定合伙债务包括工行借款4600万元（含上述工行借款1000万元），其中800万元已由资产公司处置，并进行了回购。并作出判决：一、终止原告石育清与被告王佛鹏之间的个人合伙关系。四、王佛鹏向债权人清偿合伙债务120473113.02元（包括工行借款3800万元）。被告王佛鹏等不服该判决而向梅州市中级人民法院提起上诉，在二审案件审理过程中，王佛鹏等于2013年11月22日自愿申请撤回上诉。梅州市中级人民法院审查后，于2013年11月26日作出（2012）梅中法民一终字第221号民事裁定：准许上诉人王佛鹏、三建公司撤回上诉，双方均按原审判决执行。
以上事实，有经过质证的梅州市中级人民法院（2005）梅中法民二初字第4号民事调解书、（2011）梅中法审监行再字第2号行政判决书、广州铁路运输中级法院（2007）广铁中法执字第20、21-4号执行裁定书、国有土地使用权置换协议、梅州市公安局刑事复议决定书、协商记录、本院（2009）兴法民一初字第364号民事判决书、梅州市中级人民法院（2012）梅中法民一终字第221号民事裁定书、广东省高级人民法院（2012）粤高法行申字第70号驳回再审申请通知书和当事人陈述等证据证明，本院予以确认。
本院认为：原告金鹏公司为三建公司向工商银行借款1000万元中的50万元提供抵押担保，其抵押的土地被拍卖用于偿还借款，根据《中华人民共和国担保法》第五十七条的规定，有权向债务人追偿。根据梅州市公安局刑事复议决定书和本院已经发生法律效力的（2009）兴法民一初字第364号民事判决的查明的事实，该笔借款全部用于金兴公司业务，故该笔借款的实际使用人是金兴公司，根据权利义务相一致的原则，实际使用人金兴公司对外应与借款人三建公司承担清偿债务的义务。原告在抵押权人实现抵押权后，其虽然有权向债务人追偿，但其依法取得的是债权的追偿权，权利范围是抵押权人工商银行得到清偿的抵押债权本金50万元和利息等。现原告主张被告金兴公司应赔偿土地给其，因对抵押土地被拍卖的损失，双方事前未约定，事后也未达成协议，故该请求无法律依据，应依法驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告兴宁市金鹏发展有限公司的诉讼请求。
本案受理费32016元，由原告兴宁市金鹏发展有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审 判 长 黄志胜
审 判 员 张 婷
人民陪审员 刘造辉
二〇一五年八月十七日
书 记 员 李晓君