上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宝民一（民）初字第883号
原告邓素英。
委托代理人金慧玲，广东国晖（上海）律师事务所律师。
委托代理人郑琪，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告徐清。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人马人骅，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告邓素英与被告徐清、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月16日立案受理后，依法由代理审判员吴姗姗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓素英及其委托代理人郑琪、被告徐清、被告保险公司的委托代理人马人骅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓素英诉称，2013年12月7日10时47分许，被告徐清驾驶牌照号为宁AFXX**的轿车行驶至本市月浦镇盛桥钱陆路练祁路路口处时，与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告及电动车乘坐人邓某某受伤、电动车损坏。后经宝山交警支队认定，由原告邓素英负事故主要责任，被告徐清负事故次要责任，案外人邓某某无责任。涉事机动车在被告保险公司投保有交强险、商业三者责任险。现原告诉至法院，要求被告赔偿医疗费人民币46，395.94元（含住院伙食费264元）、住院伙食补助费440元（20元／天×22天）、营养费3，600元（40元／天×90天，含二期）、交通费600元、误工费21，000元（3，000元／月×7个月，含二期）、护理费9，400元（120元＋3，200元／月×87天，含二期）、残疾赔偿金114，504元（47，710元／年×20年×12%）、精神损害抚慰金6，000元、鉴定费1，900元、日用品费68元、物损费1，100元（衣物损300元、车辆损失费800元）、停车装载费200元，以上损失要求由被告保险公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先受偿，超出保险部分的由被告徐清承担40%的赔偿责任。
被告徐清辩称，对事故事实、责任认定无异议，肇事车辆在被告保险公司投保有交强险、商业三者险（限额50万元，含不计免赔）。对超出保险理赔范围的部分愿承担相应的赔偿责任。关于具体赔偿项目和金额：医疗费中非医保部分应由被告保险公司承担；日用品费、停车装载费不认可；对其余项目及金额的意见与被告保险公司的意见一致。
被告保险公司辩称，对事故事实、责任认定及投保情况无异议，涉案车辆在该公司投保有交强险，另有商业三者险50万元且附有不计免赔特别条款。关于具体赔偿项目和金额：票据总金额认可46，395.44元，要求扣除住院伙食费264元及非医保部分；住院伙食补助费、没有异议；营养费认可30元／天，护理费认可40元／天，误工费认可1，820元／月，期限均以有效鉴定结论为准；残疾赔偿金按照农村标准计算，年限无异议，系数以有效鉴定结论为准；精神损害抚慰金以有效鉴定结论为准，并按责承担；交通费认可300元；鉴定费没有异议，在商业三者险范围内承担；日用品费、停车装载费不认可；车辆损失认可500元，衣物损认可200元。
经审理查明：
一、2013年12月7日10时47分许，被告徐清驾驶牌照号为宁AFXX**的小型轿车行驶至本市宝山区月浦镇盛桥钱陆路、练祁路路口处时，与原告骑驶的电动自行车相撞，致原告及电动自行车乘坐人邓某某受伤、车辆受损，造成交通事故。后经宝山交警支队认定，由原告邓素英负事故主要责任、被告徐清负事故次要责任，案外人邓某某无责任。
被告徐清为肇事车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险。其中商业三者险赔偿限额为50万元，附有不计免赔特别条款。本次事故发生在保险期内。
二、事发后原告至医院诊治，于2013年12月7日至2013年12月25日住院治疗17.5天，并为住院所需购买日用品68元。2014年11月24日至2014年11月29日行内固定取出术住院治疗4.5天，并多次门诊复诊，治疗期间发生的医疗费扣除伙食费264元后，计46，131.94元。另原告为就诊、处理事故等支出一定数额的交通费。
三、2014年6月30日，上海华医司法鉴定所出具鉴定意见书，经认定原告伤情分别构成XXX伤残、XXX伤残，损伤后手术治疗休息期150日，营养期60日，护理期60日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告为此支付鉴定费1，900元。
四、原告户籍性质系农业家庭户。
五、原告就其事发前的居住情况，提供本市月浦镇某某居委会出具的证明，内容为原告自2012年2月至2013年12月居住在该小区XX号XXX室。
被告保险公司认为，原告办理过临时居住证，事发前2012年4月24日至2013年11月18日存在一年半时间的验证空白期，故对上述居住证明不予认可。
六、原告就其事发前收入来源情况，提供了案外人冉某某的书面证明，内容为冉某某承接小型土建工程项目，原告自2008年起随冉某某工作，主要从事土建搬砖、扫垃圾等，约定工钱120元／天，月均3，000元，月底现金发放，发生交通事故后无法正常工作，未向原告发放工资。
被告保险公司认为，小型土建项目承接方应具备相应执照，对上述证明的证据形式和证明内容均不予认可。
经庭审释明，原告除上述书面证人证言外，未能提供其他证据证明其事发前收入来源于城镇。
七、事发后被告徐清垫付钱款54，691.19元要求在本案中一并处理。审理中，原告表示收到上述钱款，同意在本案被告徐清的赔偿责任中抵扣，剩余钱款全部由原告返还被告徐清。
上述事实，有事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门诊病历、医疗费收据、出院小结、住院清单、鉴定意见书、鉴定费发票、停车费装运费发票、交通费发票及当事人陈述等证据予以证明，并经庭审质证，本院予以认定。
审理中，被告保险公司对原告的鉴定结论有异议，但未在本院限定的时间内提出重新鉴定申请。
本院认为，依照法律规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。故本案中，本院确定原告所受之合理损失，首先应由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿。至于超出交强险理赔范围的部分，因被告徐清负事故的次要责任，故酌情确定由其承担40%的赔偿责任。现被告徐清在被告保险公司处投保商业三者险，约定有不计免赔特别条款，故被告保险公司应根据保险合同的约定，对应当由被告徐清承担的超过交强险责任限额范围的赔偿部分承担赔偿责任，仍有不足的，由被告徐清承担。
关于医疗费中的非医保部分、自费部分是否在商业三者险中理赔的问题，保险公司依据《机动车第三者责任保险条款》约定的保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额主张免赔。本院认为该条款属实质上的责任免除条款，保险人应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。该项提示和明确说明义务是法定特别告知义务，被告保险公司对此应当负有证明责任，否则该项责任免除条款不产生效力。因此，本院对保险公司对医疗费部分免赔的答辩意见不予采纳。
对于原告的各项损失：1、医疗费，原告提交的票据能与相关病史记载相互印证，扣除伙食费后计46，131.94元，本院予以确认；2、住院伙食补助费440元，本院予以支持；3、结合原告实际伤情及鉴定意见，现酌情确定营养费（含二期）2，700元、护理费（含二期）3，600元；4、误工费（含二期），原告现主张按3，000元／月计算证据不足，结合鉴定意见书给予的休息期，酌情支持12，740元；5、残疾赔偿金，原告现有证据尚不足以证明其能够适用本市城镇标准，结合鉴定意见书确定的伤残等级，本院酌情支持50，860.80元；6、交通费，结合就医、鉴定等实际需要，酌定为500元；7、物损费，结合事故事实与原告受伤情，酌情支持衣物损失费200元、车辆修理费800元；8、日用品费68元、停车费装载费200元，系原告实际损失，本院予以支持；9、鉴定费1，900元于法有据，本院予以支持；10、精神损害抚慰金，原告确因本次事故在精神上遭受痛苦，根据被告的过错程度、侵权行为方式、侵权所造成的后果等因素，酌定为2，400元。
因本案另有伤者邓某某，故在交强险分配上应同时考虑邓某某的损失情况确定具体数额。本案中，原告之合理损失由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费4，700元、精神损害抚慰金2，400元、残疾赔偿金50，860.80元、误工费7，239.20元、物损费1，000元。超出交强险部分的医疗费41，431.94元、住院伙食补助费440元、营养费2，700元、护理费3，600元、误工费5，500.80元、交通费500元、鉴定费1，900元，由被告保险公司在商业三者险范围内按40%的比例承担，计22，429.10元。超出保险理赔范围部分的日用品费68元、停车费装载费200元由被告徐清承担40%，计107.20元。与被告徐清的垫付款54，691.19元相抵扣后，原告需返还被告徐清54，583.99元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告邓素英医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、误工费、物损费，计66，200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告邓素英医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费，计22，429.10元；
三、原告邓素英于本判决生效之日起十日内返还被告徐清54，583.99元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，037元，由原告邓素英负担662元，被告徐清负担1，375元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴姗姗
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 陈 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。