济南市长清区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长商初字第144号
原告山东鼎成建材科技有限公司，住所地济南市长清区（济南经济开发区内）。
法定代表人袁军，该公司总经理。
委托代理人程玉彬，男，生于1971年5月29日，汉族，山东鼎成建材科技有限公司职员，现住济南市长清区。
委托代理人高云，山东灵岩律师事务所律师。
被告山东天泰建工有限公司，住所地淄博市桓台县。
法定代表人李波，该公司董事长。
委托代理人高庆成，男，生于1953年9月8日，汉族，山东天泰建工有限公司职员，住淄博市桓台县。
委托代理人张伟，山东法德利律师事务所律师。
原告山东鼎成建材科技有限公司（以下简称鼎成公司）与被告山东天泰建工有限公司（以下简称天泰公司）买�合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告鼎成公司的委托代理人程玉彬、高云，被告天泰公司的委托代理人高庆成、张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鼎成公司诉称，2011年4月12日，原告鼎成公司与被告天泰公司签订《预拌砂浆买卖合同》一份。合同签订后，原告按合同约定履行了向被告交付砂浆的义务，并经被告验收合格后全部用于工程建设，但被告未按合同约定支付货款，尚欠原告砂浆款111460元。经原告多次催要，被告均拒绝支付。故原告诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告砂浆款111460元及违约金40682.9元；2、由被告承担本案诉讼费用。
被告天泰公司辩称，被告天泰公司与原告鼎成公司之间不存在买卖合同关系，被告也未授权他人与原告签订过合同。原告所持合同中加盖的“山东天泰建工有限公司济军总医院经济适用房项目部”公章系他人伪造，被告对于合同履行情况完全不知情。原告要求被告支付货款没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理本院认定，2010年3月20日，被告天泰公司与案外人中国人民解放军济南军区总医院（以下简称济军总医院）签订经济适用住房工程施工合同一份，约定由被告承建济军总医院经济适用住房2号楼、5号楼及地下车库等工程。此后，被告天泰公司设立了济军总医院经济适用房项目部，并将工程转包给案外人泥春林实际施工，并由泥春林具体负责施工管理。
2011年4月12日，原告鼎成公司与被告天泰公司设立的济军总医院经济适用房项目部签订《预拌砂浆买卖合同》一份，合同主要约定：原告为被告提供型号为DPM5.0的砂浆，用于济军总医院经济适用房工程施工，价格为215元／吨；砂浆数量由原告将砂浆�送至交货地点，即济南市师范路济军总医院南院，由被告验收并签收发货单后，按被告所签收发货单记载数量为准；双方付款结算方式为每二百吨结算一次，如被告逾期付款，应每日按逾期付款金额的5／000向原告支付违约金。上述合同中，被告方指定的联系人即为实际施工人泥春林。
合同签订后，原告鼎成公司按合同约定向被告天泰公司济军总医院经济适用房项目部运送了型号为DPM5.0的砂浆1672.95吨、型号为DPM10.0的砂浆232吨，并由该项目部工作人员泥宗河、曹绪安分别签收了原告出具的发货单。经原告与被告天泰公司济军总医院经济适用房项目部结算，原告以“山东天泰济军总医院项目部”为收票人出具了金额为431460元的全额货款发票，被告天泰公司济军总医院经济适用房项目部支付了原告砂浆款320000元，余款至今未付。现原告为要求被告支付尚欠砂浆款�违约金诉至本院。
本院所确认的以上事实，有原告鼎成公司提供的预拌砂浆买卖合同原件一份、建材发货单原件一宗、济军总医院天泰工地结算清单原件一份；本院依原告申请调取的济军总医院经济适用住房工程施工合同复印件一份及当事人陈述等在案为凭，经开庭质证和本院审查，予以采信。
本院认为，原告鼎成公司与被告天泰公司设立的济军总医院经济适用房项目部签订《预拌砂浆买卖合同》，并实际履行了供应砂浆的义务，事实清楚，证据充分，本院予以确认。原告主张向被告项目部供应了型号为DPM5.0的砂浆1764吨，但其提供的证据中有90吨的砂浆发货单没有被告施工人员签字，且在签字的部分发货单中注明有吨数不足情况，共计1.05吨，故原告实际供应砂浆应为（1764吨-91.05吨）1672.95吨，砂浆款为（1672.95吨×215元／吨）359684.25元。原告根据被告项目部�求供应了合同规定之外的型号为DPM10.0的砂浆232吨，有被告施工人员签字确认，其价格原告主张为225元／吨。因两种不同型号的砂浆存在差价符合市场经济规律，且差价并无较大悬殊，故对原告的主张本院予以采信，该部分砂浆款为（232吨×225元／吨）52200元。根据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条之规定，买受人应当按照约定的数额、时间支付价款。被告所设项目部支付原告砂浆款320000元后，未再支付余款，已构成违约，理应承担支付尚欠砂浆款和违约金的责任。
被告天泰公司在庭审过程中，先是否认承建过济军总医院经济适用房工程，在本院调取相关证据后才认可承建过上述工程，并设立了项目部，但又主张其未完成全部工程施工。因被告在庭审中前后陈述不一，且未能提供与案外人济军总医院解除或终止履行施工合同的证据，故被告的该项主张不能成立。被告承建上述工程后，成立项目部，并将工程交由案外人泥春林以被告名义进行施工，原告有理由相信该项目部和泥春林系代表被告签订和履行合同。对于被告提出的对《预拌砂浆买卖合同》中加盖的项目部公章进行鉴定的申请，因其否认刻制过项目部公章，无法提供鉴材，且未能提供证据证明该公章系项目部人员私刻，故对其鉴定申请本院不予准许。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条之规定，企业法人对它的其他工作人员的经营活动，承担民事责任。被告设立的济军总医院经济适用房项目部系临时机构，不具备承担民事责任的资格，故相应的民事责任应由被告承担。
如前所述，原告鼎成公司要求被告天泰公司支付的尚欠砂浆款数额有误，被告尚应支付原告砂浆款（359684.25元＋52200元-320000元）91884.25元。关于违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定，当事人可以约定一方违约时因违约产生的损失赔偿额的计算方法。现原告主张被告应以欠付砂浆款为基数，自2012年1月1日起至2014年1月1日止，按合同约定的每日5／000的标准计付违约金。因合同约定的违约金计算标准，系双方自行协商确定，且未超出中国人民银行规定同期同类银行贷款基准利率的四倍，故被告提出的违约金过高的主张不能成立。对于违约金的起算时间，因合同约定每200吨结算一次，原告于2011年7月20日最后一次供应砂浆后，于同年7月29日出具了全额发票，被告即应付清全部砂浆款，但其迟迟未付，故原告要求被告支付自2012年1月1日起至2014年1月1日止的违约金，合法合理，被告应支付原告违约金（91884.25元×5／000×730天）33537.75元。
综上所述，原告鼎成公司要求被告天泰公司支付砂浆款111460元及违约金40682.9元的诉讼请求，本院不能全部予以支持。本案经调解未果，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告山东天泰建工有限公司支付原告山东鼎成建材科技有限公司砂浆款91884.25元，限于本判决生效之日起十日内付清。
二、被告山东天泰建工有限公司支付原告山东鼎成建材科技有限公司违约金33537.75元，限于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回原告山东鼎成建材科技有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3343元、诉讼保全费1270元，由原告山东鼎成建材科技有限公司负担783元，被告山东天泰建工有限公司负担3830元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 张小亮
人民陪审员 李吉寿
人民陪审员 唐金凯
二〇一四年七月十一日
书 记 员 王兴凤