福建省厦门市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽02民终1746号上诉人（原审原告）：刘杰，男，1982年7月25日出生，汉族，住湖南省涟源市。委托诉讼代理人：洪宗新，福建天翼律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：厦门市大闸物流有限公司，住所地福建省厦门市海沧区东孚镇坂南路东坂花园61梯801室。法定代表人：蔡言英。委托诉讼代理人：周兆标，公司职员。上诉人刘杰因与被上诉人厦门市大闸物流有限公司（以下简称大闸公司）劳动争议一案，不服厦门市集美区人民法院（2016）闽0211民初3473号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。刘杰上诉请求判令：1、刘杰与大闸公司于2016年4月30日解除劳动关系；2、大闸公司支付刘杰工伤赔偿费用（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、治疗期间的停工留薪工资、治疗费、鉴定费、工资、后续治疗费）共计207696.31元。事实与理由：1、解除劳动关系时间应为工伤职工提出一次性享受工伤保险待遇之日，即2016年4月30日。2、大闸公司应支付刘杰一次性伤残就业补助金为22542元和一次性工伤医疗补助金为22542元。因为2016年3月已公布的男性平均预期寿命77.54岁。3、大闸公司应支付刘杰的一次性伤残补助金为35427元。参照《厦门市实施规定》第二十二条的规定，按上年度厦门市全市职工社会平均工资5061元/月为标准计算。4、大闸公司支付刘杰的鉴定为920元。劳动能力鉴定费为320元。福建正泰司法鉴定中心鉴定的后续医疗费的费用为600元。该鉴定是刘杰对自己负责，也是对大闸公司负责，该项目的发生是因工伤引起的，故应由大闸公司承担。5、大闸公司应支付刘杰的医疗费为21606.51元。大闸公司提出的刘杰借款4800元，其中1531.81（是刘杰借款后所交的票据）、1076元、905.97元、389元、100元、74元（车费）是刘杰给大闸公司的票据（共4076.78元），大闸公司没有给刘杰报账。综上结算为4800-4076.78=724.22元。由于大闸公司在刘杰处骗走部分医疗发票，导致刘杰手中票据不全（现刘杰还有20199元账单）。大闸公司2016年7月18日明确告知刘杰，刘杰在大闸公司处无借支，刘杰有录音和视频为证。6、刘杰的停工留薪期工资应为3个月×5061元/月×60%=9109.8元。7、大闸公司应支付刘杰工资45549元。刘杰于2015年4月28日入职大闸公司。刘杰2015年5月23日受伤，之后大闸公司未再安排大闸公司继续工作，也未让刘杰离开大闸公司。到刘杰2016年4月30日申请解除劳动关系，此期间刘杰是大闸公司的员工。根据《综上保险条例》和厦门市的相关规定，工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论做出之日止；大闸公司2016年6月1日提出停工留薪期只有3个月，比2016年4月13日做出的伤残等级鉴定之日晚。如果大闸公司认定刘杰的停工留薪为2015年5月23日至2015年8月23日，那么大闸公司应在停工留薪期满后以书面形式告知刘杰停工留薪期满，是否需要请假继续治疗或另外安排相关工作事宜。大闸公司没有通知刘杰，根据《中华人民共和国劳动法》的相关规定，大闸公司没有辞退刘杰，也没有安排刘杰工作，应承担相应的法律责任，应支付停工留薪期外9个月的工资。8、大闸公司应支付刘杰后续治疗费50000元。刘杰经福建正泰司法鉴定中心鉴定，需要5年更换一次牙齿。5年或10年以后，大闸公司是否还存在，如果不存在，更换的费用无法要回，刘杰的合法权利得不到保障，请求对后续治疗费一并考虑处理。大闸公司辩称，刘杰受伤后未再上班，其与大闸公司的劳动关系已经终止。刘杰主张的赔偿项目数额不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。刘杰向一审法院起诉请求判令：1.刘杰与大闸公司于2016年4月30日解除劳动关系；2.大闸公司支付刘杰工伤赔偿费用（一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、治疗期间的停工留薪工资、治疗费、鉴定费、工资、后续治疗费）共计201761.51元。一审法院认定如下事实：刘杰于2015年5月10日至大闸公司工作，系大闸公司司机。大闸公司未为刘杰缴纳社会保险费，双方没有关于刘杰工资的书面约定。2015年5月23日，刘杰按大闸公司安排驾驶闽Ｄ×××××号车辆前往石狮拉货，途中车辆发生故障，左侧后轮抱死，刘杰在维修过程中，分泵弹到刘杰头面部，导致其受伤，并于当日前往石狮市医院治疗，诊断为上唇部软组织外伤，多处牙冠折，后续转往厦门市口腔医院治疗。刘杰自受伤之日起未再至大闸公司工作。2016年2月22日，经厦门市人力资源和社会保障局认定，认定刘杰此次受伤为工伤。2016年4月13日，刘杰的伤情经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。2016年6月1日，厦门市劳动能力鉴定委员会出具《停工留薪确认书》（No.201605004641号），载明：“厦门市大闸物流有限公司（单位）：你单位工伤职工刘杰，确认编号：2016040129，身份证号：432503198207252198停工留薪期确认的申请，经厦门市劳动能力鉴定委员会聘请医疗技术专家鉴定，确认：给予停工留薪期时间3个月，自2015年05月23日至2015年08月23日。”2016年6月6日，刘杰向大闸公司出具一份借条，载明：“今到公司拿到治疗费两仟元整￥2000。刘杰，2015.6.6。”2016年6月16日，刘杰再次向大闸公司出具一份借条，载明：“今借款贰仟捌佰元整（2800），交治疗款账单1503.81元给周总。刘杰，2015.6.16。”一审庭审中，一审法院依法询问双方当事人刘杰工伤前月平均工资情况，刘杰陈述：“我的工资为4429元，3000元底薪加上抽成”，大闸公司陈述：“刘杰的工资是2000元底薪加上抽成，刘杰只上了两天班就受伤了，工资只有2000元底薪。”一审法院依法向双方当事人询问大闸公司共支付给刘杰多少钱，刘杰陈述：“大闸公司共支付给刘杰4800元，刘杰也有找大闸公司报账，但票据给大闸公司了，刘杰现无法核算”，大闸公司陈述：“大闸公司总共给了刘杰11119.25元”。2016年4月28日，刘杰以大闸公司为被申请人向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求如下：“一、要求确认申请人与被申请人之间于2016年4月30日解除劳动关系；二、要求被申请人支付一次性伤残补助金56000元、一次性工伤医疗补助金22542元、一次性伤残就业补助金22542元；三、要求被申请人支付医疗费21606.51元、劳动能力鉴定费320元、后续治疗费鉴定费600元；四、要求被申请人支付停工留薪期工资96000元。”2016年6月22日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案[2016]745号裁决书，裁决：一、确认申请人与被申请人于2016年4月13日解除劳动关系；二、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人一次性伤残补助金21256.2元；三、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人一次性伤残就业补助金22268.4元、一次性工伤医疗补助金22268.4元；四、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人劳动能力鉴定费320元；五、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人医疗费11119.25元；六、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人停工留薪期工资9109.8元；七、驳回申请人的其他仲裁请求。刘杰不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼。一审法院认为，刘杰与大闸公司之间存在合法的劳动关系，刘杰受伤已被认定为工伤，并被鉴定为十级伤残，依法应享受相应的工伤待遇。根据《工伤保险条例》第十条的规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。”参照《福建省实施办法》第二十八条的规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，大闸公司未依法为刘杰缴纳工伤保险费，故大闸公司应向刘杰支付工伤保险待遇。关于刘杰、大闸公司之间劳动关系的解除时间，刘杰认为是2016年4月30日，大闸公司认为于2015年5月23日就解除劳动关系，一审法院认为，大闸公司并未提供证据证明其已与刘杰协商解除劳动关系或者书面通知刘杰解除劳动关系，刘杰在受伤后没有向大闸公司提出解除劳动关系的书面申请，现刘杰已经通过申请劳动仲裁的方式明确向大闸公司提出解除劳动关系，故刘杰与大闸公司的劳动关系解除时间应为刘杰申请劳动仲裁的时间即2016年4月28日。关于刘杰的各项工伤待遇，分述如下：（一）关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”故刘杰依法可以享受一次性伤残补助金。关于刘杰的工资标准问题，参照《厦门市实施《规定》第二十二条的规定：“职工在遭受事故伤害或者患职业病时工作未满12个月，按参加工作的实际月数的平均月缴费工资计算其本人工资；工作未满1个月，按其劳动合同约定的月工资计算其本人工资。尚未约定工资或者无法确定工资额的，按上年度全市在岗职工平均工资为标准计算。”本案中，双方对刘杰的本人工资没有书面约定，无法确定工资额，故应按上年度厦门市全市职工社会平均工资5061元/月为标准计算，因刘杰主张的本人工资4429元/月低于认定的标准，对此予以准许，本案中，刘杰为十级伤残，故刘杰的一次性伤残补助金应为4429元/月×7个月=31003元。（二）关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定：“五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：（一）一次性工伤医疗补助金为……十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。（二）一次性伤残就业补助金为……十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。”厦门市最后一次公布的人口平均预期寿命男性为77.54岁，双方解除劳动关系的时间为2016年4月28日，解除劳动关系时统筹地区上年度即厦门市2015年度职工月平均工资为5360元，故刘杰应享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的年限应为44年（77.54-33.76），刘杰应享受的一次性工伤医疗补助金为44×0.1×5360元/月=23584元、一次性伤残就业补助金为44×0.1×5360元/月=23584元，由于刘杰主张的一次性工伤医疗补助金22542元、一次性伤残就业补助金22542元低于认定的金额，对此予以准许，故刘杰的一次性工伤医疗补助金应为22542元、一次性伤残就业补助金应为22542元。（三）关于医疗费。刘杰主张医疗费共计21606.51元，但根据其提供的医疗费发票，其现手中持有的医疗费发票原件金额共计20102.7元，大闸公司并未持有上述医疗费发票原件，大闸公司持有的医疗费发票中有1503.81元在刘杰出具的借条中有体现，故大闸公司主张其已经支付给刘杰医疗费11119.25元，缺乏相应的证据证明，不予支持，依法认定刘杰的医疗费尚有20102.7元大闸公司未支付。根据大闸公司提供的借条，可以认定刘杰向大闸公司借款4800元，刘杰主张其已经偿还该4800元没有证据证明，不予支持。综上，刘杰尚有医疗费20102.7元大闸公司未支付，扣除刘杰向大闸公司的借款4800元，大闸公司还应再向刘杰支付医疗费的差额15302.7元。（四）关于鉴定费。参照《厦门市实施规定》第二十七条的规定：“依法参加工伤保险的工伤职工的劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付；未依法参加的，其工伤职工的鉴定费用由用人单位支付。”本案中，大闸公司亦同意支付劳动能力鉴定费320元，故对于刘杰要求大闸公司支付劳动能力鉴定费320元的请求予以支持。刘杰要求大闸公司支付后续治疗鉴定费600元缺乏相应的法律依据，不予支持。（五）关于停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故刘杰可以主张相应的停工留薪期工资。关于刘杰停工留薪期的工资标准问题，参照《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社[2007]50号）的规定：“二、关于停工留薪期的工资标准问题：《条例》第三十一条规定的‘原工资’与第六十一条所称的‘本人工资’有明显区别……（2）发生工伤前工作未满1个月的，按合同约定的月工资标准计算其原工资标准；尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准。”根据上述规定，刘杰的停工留薪期工资标准应为5061元/月×60%=3036.6元/月，经厦门市劳动能力鉴定委员会确认，刘杰的停工留薪期为自2015年05月23日至2015年08月23日共3个月，故刘杰的停工留薪期工资应为3036.6元/月×3个月=9109.8元。另外，刘杰要求大闸公司支付工资39861元，缺乏相应的事实依据与法律依据，不予支持。（六）关于后续治疗费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，刘杰没有在劳动仲裁阶段提出过该项请求，该项请求与讼争的劳动争议具有可分性，属独立的劳动争议，故不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第三十三条，《工伤保险条例》第十条第一款、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、刘杰与厦门市大闸物流有限公司之间的劳动关系自2016年4月28日起解除；二、厦门市大闸物流有限公司应于判决生效之日起十日内支付刘杰一次性伤残补助金31003元、一次性工伤医疗补助金22542元、一次性伤残就业补助金22542元、医疗费差额15302.7元、劳动能力鉴定费320元、停工留薪期工资9109.8元；三、驳回刘杰的其他诉讼请求。二审中，刘杰、大闸公司均没有提交新的证据。对一审法院认定的事实，刘杰、大闸公司均没有异议，本院依法予以确认。本院认为，本案系劳动争议。刘杰在与大闸公司劳动关系存续期间受伤，已认定为工伤并经鉴定为十级伤残，大闸公司作为用人单位没有为刘杰缴纳工伤保险费，依法应向刘杰支付工伤赔偿金。刘杰2016年4月28日向仲裁委员会申请仲裁，请求与大闸公司解除劳动关系及大闸公司支付相应的工伤赔偿金。一审法院据此认定刘杰提起仲裁申请的时间即2016年4月28日为双方当事人解除劳动关系的时间并无不当，予以确认。一审判决认定刘杰的一次性伤残就业补助金22542元、一次性工伤医疗补助金22542元、停工留薪期工资9109.8元、劳动能力鉴定费320元，刘杰、大闸公司均对此没有异议，依法予以维持。刘杰一审起诉主张一次性伤残补助金31003元，一审法院按上年度厦门市全市职工社会平均工资计算一次性伤残补助金并在刘杰主张的金额内予以照准并无不当。刘杰上诉要求一次性伤残补助金35427元，已超出其一审诉讼请求范围，依法不予处理。关于医疗费问题，刘杰主张大闸公司骗走其部分医疗发票及其将4076.78元的票据交给大闸公司后，大闸公司未予以报销，因没有提供充分证据予以证明，不予采纳。一审法院根据刘杰持有的医疗费发票原件及刘杰向大闸公司出具的借条，认定大闸公司应向刘杰支付医疗费15302.7元并无不当，予以维持。刘杰因工受伤，自受伤之日起未再至大闸公司工作，经厦门市劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪期为3个月，且已认定其停工留薪期工资9109.8元。因此，刘杰主张其停工留薪期为12个月，大闸公司应另行支付其9个月工资45579元，因缺乏事实与法律依据，不予采纳。刘杰申请仲裁时并未主张后续治疗费50000元，且该后续治疗并未实际发生，刘杰可就后续治疗费另行主张，一审法院对刘杰要求支付后续治疗费50000元诉讼请求不予处理并无不当，对其要求大闸公司支付后续治疗费鉴定费600元的请求，也不予支持。综上所述，刘杰的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由刘杰负担。本判决为终审判决。审 判 长  纪赐进审 判 员  庄伟平代理审判员  袁爱芬二〇一七年九月五日书 记 员  张 艳附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。