焦作市解放区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）解民劳初字第11号
原告焦作市相成物业管理有限公司。住所地：焦作市解放区丰收路与南通路交叉口往南50米路东。
法定代表人郭社芬，董事长。
委托代理人秦童，河南苍穹律师事务所律师。
委托代理人张健，河南苍穹律师事务所实习律师。
被告付云才，男，1969年出生，汉族，现住焦作市解放区。
委托代理人付云州，男，1971年出生，汉族，现住焦作市解放区，系被告付云才的弟弟。
委托代理人张东明，河南力诚律师事务所律师。
原告焦作市相成物业管理有限公司（以下简称相成物业公司）因与被告付云才劳动争议纠纷一案，原告于2014年4月14日向本院提起诉讼。本院于2014年4月21日作出受理决定，同日将受理案件通知书、举证通知书送达原告，同日将应诉通知书、举证通知书送达被告。本院受理后，依法适用简易程序于2014年5月13日公开开庭进行了审理。原告相成物业公司的委托代理人秦童、张健，被告付云才的委托代理人付云州、张东明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告相成物业公司诉称，2011年6月，被告应聘为原告公司的保安，负责焦作市云达国际酒店康乐大厅门前的车辆疏通停放工作。2011年11月22日下午，被告本应在工作岗位执勤，但其擅离职守到酒店门前石制花盆前用身体猛撞花盆玩耍，并撞动花盆导致花盆跌落砸伤被告。双方因赔偿未能达成协议，被告向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除原、被告的劳动合同；2、要求原告支付医疗费28187.12元、停工留薪期待遇14880元、住院伙食补助费560元、停工留薪期间护理费18194.8元、一次性伤残补助金11160元、一次性工伤医疗补助金23672元、一次性伤残就业补助金47344元、工伤鉴定费300元、交通住宿费600元，共计144897.92元；3、要求原告支付失业金损失5952元、劳动合同经济补偿金3100元、劳动合同经济赔偿金28520元、拖欠生活费12400元、未签订书面劳动合同双倍工资13640元、未签订劳动合同医疗费赔偿金7046.78元，共计70658.78元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会经过审理，作出如下裁决：1、被告与原告自2013年10月8日起解除劳动关系；2、在裁决书生效后十日内，原告支付被告医疗费28187.12元、一次性伤残补助金9000元、住院伙食补助费560元、一次性医疗补助金22416元、一次性伤残就业补助金44832元、工伤鉴定费300元、停工留薪期间工资12000元、经济补偿金2500元、生活费10000元；3、驳回被告的其他仲裁请求。原告认为，虽然被告在工作时间受到伤害，但并非因工作原因造成，故被告不应认定为工伤，不应得到因工伤所产生的相关赔偿。2011年11月15日，原告下发通知：因被告多次违反公司规章制度，进行批评处罚后仍不改正，于2011年12月1日辞退被告，原告不应支付经济补偿金。原、被告之间的劳动合同已经解除，根本不存在停工留薪的事实，原告不应支付停工留薪期间的工资。为此，原告不服仲裁裁决，诉至本院，请求判令：1、原告不应支付被告医疗费28187.12元、一次性伤残补助金9000元、住院伙食补助费560元、一次性医疗补助金22416元、一次性伤残就业补助金44832元、工伤鉴定费300元、停工留薪期间工资12000元、经济补偿金2500元、生活费10000元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告付云才辩称，被告的工伤已经过劳动行政部门依法认定，符合工伤的条件。原告至今未向被告发出任何解除合同的通知，其称被告已于2011年12月1日被辞退是不正确的。仲裁裁决书认定的赔偿项目均有法律及事实依据，但在有些项目中计算有误，停工留薪期间的待遇应按2012年平均工资的60%计算。
根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：1、被告付云才在2011年11月所受的损伤是否应为工伤；2、原告于2011年12月1日解除与被告劳动合同是否符合法律规定；3、原告主张不应支付焦作市劳动人事争议仲裁委员会作出的焦劳人仲案字（2013）125号仲裁裁决书所裁决的各项赔偿项目有无事实及法律依据；4、被告要求原告赔偿的医疗费、停工留薪期间待遇等15项请求有无事实及法律依据，应否予以支持。
原告相成物业公司为支持自己的主张，在庭审中向本院提交如下证据：1、影像资料1份，是被告受伤当时云达国际酒店的录像资料，证明被告受伤不应属于工伤；2、通知1份，证明原告公司已于2011年12月1日与被告解除劳动合同；3、云达国际酒店保安岗位规定1份，证明被告付云才违反原告公司的规章制度，原告公司与其解除了劳动合同。
被告付云才对原告提交的上述证据质证后，发表如下质证意见：证据1，被告认为被告是在工作时间工作地点发生的事故，且工伤已经过工伤鉴定部门确定，应构成工伤；证据2，被告并未见到该通知，原告也承认被告未收到；证据3是云达国际酒店的规章制度，对被告不适用，与被告无关。
被告付云才为支持自己的主张，在庭审中向本院提交如下证据：1、应聘表1份，证明双方存在劳动关系；2、河南省工伤认定决定书1份，证明被告于2011年11月22日发生工伤事故；3、工伤职工劳动能力鉴定表1份，证明被告的伤残等级；4、2011年11月22日至2011年12月17日的住院病历1套、住院收费票据1张，证明被告本次住院25天，住院费金额为25187.93元；5、2013年5月29日的住院收费票据1张，金额为2999.19元；6、2013年5月20日至2013年5月23日的住院病历1套，证明被告住院3天，住院期间需1人陪护；7、出院证1份，证明被告第二次住院后并未治愈，出院后仍需继续休息治疗；8、（2013）豫法行终字第00009号行政判决书，证明被告一直在主张权利；9、（2012）焦行初字第1号行政判决书，其中第5页第10行证明被告并未被辞退，双方仍存在劳动关系；10、伤残鉴定收费票据1份，证明被告支出鉴定费用300元。
原告相成物业公司对被告提交的上述证据质证后，发表如下质证意见：对证据1的真实性无异议，但与本案无关；对证据2、3的真实性无异议，但与本案无关，原告认为不属于工伤；对证据4、5、6、7的真实性无异议，但被告的伤情是其自己造成的，与原告无关；对证据8、9的真实性无异议，但判决书可以证明双方对工伤的事实存在争议，不应认定为工伤；对证据10的真实性无异议，但与本案无关。
原告提交的证据1，被告对其真实性未提出异议，本院对真实性予以采信；证据2，是原告公司对其保安部的通知，没有证据证明已经送达到被告，不能证明原告的证据指向，本院不予采信；证据3不能证明因被告违反了规章制度及原告解除了与被告的劳动合同，本院不予采信。
被告提交的证据1，能够证明被告于2011年6月3日应聘到被告处工作，本院予以采信；证据2、3，原告对真实性无异议，能够证明被告的伤情被焦作市人力资源和社会保障局认定为工伤，并被焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残的事实，本院予以采信；证据4、5、6、7，原告对真实性无异议，能够证明被告受伤后住院治疗及费用支出情况，本院予以采信；证据8能够证明被告属于因工作原因受伤，本院予以采信；证据9，原告对真实性无异议，本院对其真实性予以采信；证据10，能够证明被告为作伤残等级鉴定支出300元鉴定费的事实，本院予以采信。
本院根据原、被告的举证、质证及诉辩意见，依据有效证据，对本案事实确认如下：被告于2011年6月3日应聘到原告处任保安，应聘表载明试用期3至6个月，工资标准为1000元／月。后原告安排被告负责焦作市云达国际酒店康乐大厅门前的车辆疏通停放工作，双方未签订书面劳动合同。2011年11月22日下午，被告在工作时间，在云达国际酒店门前被花盆跌落砸伤。被告受伤后，入住焦作市中医院治疗，诊断为左胫腓骨远端开放性骨折。经手术治疗，住院25天后于2011年12月17日出院，出院医嘱为：1药物加石膏外固定巩固治疗效果；2、定期复查，每二、三个月拍片一次；3、功能锻炼。被告本次住院支出医疗费25187.93元。2013年5月20日，被告再次入住焦作市中医院，住院3天后于2013年5月23日出院，出院医嘱为：1、要求出院，后果自负；2、抗生素继续应用，定期复查，2周后拆线；3、继续卧床休息治疗。本次住院支出医疗费2999.19元。
2012年3月14日，被告向焦作市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，焦作市人力资源和社会保障局于2012年3月22日受理被告的申请，经核实后作出豫（焦）工伤认字（2012）086号工伤认定决定书。后经原告申请，焦作市人民政府于2012年7月23日作出焦政复决字（2012）第12号行政复议决定，撤销豫（焦）工伤认字（2012）086号工伤认定决定书。被告不服，向河南省焦作市中级人民法院提起行政诉讼，要求撤销焦作市人民政府焦政复决字（2012）第12号行政复议决定书，维持原工伤认定。经审理，河南省焦作市中级人民法院于2012年11月13日作出（2012）焦行初字第1号行政判决，驳回被告付云才的诉讼请求。付云才不服，向河南省高级人民法院提出上诉。经过审理，河南省高级人民法院于2013年5月27日作出（2013）豫法行终字第00009号行政判决，撤销焦作市中级人民法院（2012）焦行初字第1号行政判决和焦作市人民政府焦政复决字（2012）第12号行政复议决定，驳回付云才的其他诉讼请求。2013年6月23日，焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的伤情为九级伤残，为此，被告支付鉴定费300元。
被告在原告处工作期间，原告未为被告缴纳社会保险。被告受伤后，原告未再向被告支付过工资。双方因工伤待遇协商不成，被告向焦作市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、原、被告于2013年10月8日解除劳动关系；2、原告支付被告工伤保险待遇共计144897.92元，包括医疗费28187.12元、停工留薪期间待遇14880元、住院伙食补助费560元、停工留薪期间护理费18194.8元、一次性伤残补助金11160元、一次性工伤医疗补助金23672元、一次性伤残就业补助金47344元、工伤鉴定费300元、交通住宿费600元；3、原告支付被告失业金损失5952元、劳动合同经济补偿金3100元、劳动合同经济赔偿金28520元、拖欠的生活费12400元、未签订书面劳动合同的双倍工资13640元、未签订劳动合同医疗费赔偿金7046.78元，共计70658.78元。焦作市劳动人事争议仲裁委员会经过审理，于2014年3月25日作出焦劳人仲案字（2013）125号仲裁裁决书，裁决：1、原、被告自2013年10月8日起解除劳动关系；2、在裁决书生效后十日内，原告支付被告医疗费28187.12元、一次性伤残补助金9000元、住院伙食补助费560元、一次性医疗补助金22416元、一次性伤残就业补助金44832元、工伤鉴定费300元、停工留薪期间工资12000元、经济补偿金2500元、生活费10000元；3、驳回付云才的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2014年4月14日向本院提起诉讼，请求判令：1、原告不承担被告要求的各项赔偿请求；2、本案诉讼费由被告承担。
本院认为，本案属于劳动争议纠纷。被告于2011年6月受聘到原告处从事保安工作，虽然未签订劳动合同，但双方在应聘表中对工作岗位、试用期限及工资标准进行了明确约定，且双方已经实际履行了劳动合同相关的权利义务，原、被告之间建立了劳动关系。关于原告起诉称其已于2011年12月1日辞退被告的意见，虽然原告于2011年11月15日向其公司保安部下发通知，称其将不与被告签订正式劳动用工合同，月末将被告按辞退处理。但原告没有证据证明其已将辞退通知送达到被告，该辞退通知对被告不发生法律效力，故被告受伤时，双方仍存在劳动关系。2011年11月22日下午，被告受伤发生在其执勤过程中，其受伤属于工作原因，焦作市人力资源和社会保障局已作出豫（焦）工伤认字（2012）086号工伤认定决定书，认定被告构成工伤。虽经原告申请，焦作市人民政府于2012年7月23日作出焦政复决字（2012）第12号行政复议决定，撤销豫（焦）工伤认字（2012）086号工伤认定决定书。但在被告提起的行政诉讼中，最终河南省高级人民法院于2013年5月27日作出（2013）豫法行终字第00009号行政判决，撤销了焦作市人民政府焦政复决字（2012）第12号行政复议决定，故被告应认定为工伤，应享受工伤保险待遇。因原告未为被告参加工伤保险，故被告应享受的工伤保险待遇应由原告承担。
被告申请仲裁时要求解除与原告之间的劳动合同，原告亦未要求继续履行劳动合同，且原告未依法为被告缴纳社会保险费，故被告可以要求解除劳动合同，原、被告之间的劳动合同应自被告申请仲裁时解除。被告受伤后，同日入住焦作市中医院治疗，住院25天后于2011年12月17日出院，本次住院支出医疗费25187.93元。2013年5月20日，被告再次入住焦作市中医院，住院3天后于2013年5月23日出院，本次住院支出医疗费2999.19元。被告两次住院共计28天，共支出医疗费28187.12元，故被告要求原告支付医疗费28187.12元、住院期间伙食补助费560元的请求符合法律规定，应予以支持。关于被告的工资标准，因被告在原告处工作未满12个月，2010年焦作市职工平均工资为26330元／年，而双方约定的被告试用期工资为1000元／月，低于2010年度焦作市职工平均工资的60%，故被告的工资应按焦作市2010年度职工平均工资的60%计算，每月为1316.5元。被告于2011年11月22日受伤，于2013年6月23日被焦作市劳动能力鉴定委员会鉴定九级伤残，故被告要求支付12个月的停工留薪期间工资15798元的请求应予支持。被告因工伤被鉴定为九级伤残，一次性伤残补助金应计算9个月的本人工资，为11848.5元。原、被告间的劳动关系在被告申请仲裁时即2013年10月份解除，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应按焦作市2012年度职工月平均工资分别计算8个月和16个月。焦作市2012年度职工月平均工资为2959元，故被告的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应为23672元和47344元。被告为作伤残鉴定支出的鉴定费300元，是被告为享受工伤保险待遇的合理支出，应由原告承担。被告要求停工留薪期间的护理费和交通费，因被告未提交证据证明其在停工留薪期内需要护理及交通费的支出情况，故被告的该请求本院不予支持。
原、被告于2011年6月建立劳动关系，于2013年10月份解除，原告应向被告支付两个半月工资的经济补偿。关于月工资标准，因在解除劳动合同前12个月，被告未实际领取工资，故被告的月工资标准可按焦作市2013年度最低工资1240元／月计算，解除合同的经济补偿金为3100元。因原告未按规定支付被告经济补偿金3100元，原告还应按应付金额50%以上100%以下的标准向被告加付赔偿金，本院酌定加付赔偿金的比例为75%，赔偿金为2325元，对被告要求赔偿金过高部分，本院不予支持。原告未与被告签订书面劳动合同，应向被告每月支付二倍的工资，故被告要求支付2011年7月至2012年5月期间的二倍工资的请求符合法律规定，应予以支持，但应按当时的相关标准计算。被告关于按2013年度焦作市最低工资标准1240元／月计算的主张不符合法律规定，不应支持。原、被告双方约定的试用期工资为1000元／月，2011年7月至2011年9月期间焦作市最低工资标准为700元／月，2011年10月至2012年5月期间焦作市最低工资标准为1080元／月，故被告在2011年7月至2011年9月期间的二倍工资应按双方约定的1000元／月计算，为3000元。2011年10月至2012年5月期间的二倍工资应按当时焦作市最低工资标准1080元／月计算，为8640元。2012年11月之前被告享受了停工留薪待遇，但从2012年12月至原、被告于2013年10月解除劳动关系期间，被告未向原告提供劳动，原告也未向被告支付工资。但双方仍然存在劳动关系，原告应向被告支付生活费。关于生活费的支付标准，可以参照《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第五十八条关于企业下岗待工人员生活费的规定，可以低于最低工资标准，本院酌定该支付标准为最低工资标准的80%。2012年12月的生活费按当时的最低工资1080元／月的80%计算为864元，2013年1月至2013年10月的生活费按该期间焦作市最低工资标准1240元／月的80%计算为9920元，生活费共计为10784元。2013年10月份以后，因原、被告已经解除劳动关系，原告不应再向被告支付生活费，故对被告要求过高部分，本院不予支持。关于被告对失业金损失的主张，因被告在申请仲裁时主动提出解除劳动合同，不符合领取失业保险金的条件，故被告的该请求本院不予支持。因医疗费已包含在工伤保险待遇内，故被告主张的未签订劳动合同医疗费赔偿的请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第六十二条、第六十四条、第八十二条、第八十五条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《失业保险条例》第十四条、《河南省工伤保险条例》第二十一条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、驳回原告焦作市相成物业管理有限公司的诉讼请求；
二、原告焦作市相成物业管理有限公司与被告付云才之间的劳动关系于2013年10月8日解除；
三、原告焦作市相成物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告付云才医疗费28187.12元、住院伙食补助费560元、停工留薪期间工资15798元、一次性伤残补助金11848.5元、一次性工伤医疗补助金23672元、一次性伤残就业补助金47344元、鉴定费300元，共计127709.62元；
四、原告焦作市相成物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告付云才经济补偿金3100元、经济赔偿金2325元、生活费10784元、未签订劳动合同双倍工资11640元，共计27849元；
五、驳回被告付云才的其他请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费5元，由原告焦作市相成物业管理有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审判员 周荣应
二〇一四年七月十五日
书记员 杨 阳
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