广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）北刑一终字第64号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李勇，男，。曾因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、贩卖毒品罪、妨害公务罪，于2000年7月11日被北海市海城区人民法院数罪并罚决定执行有期徒刑十八年，剥夺政治权利二年，并处罚金二千元，2010年7月30日刑满释放。现因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年2月3日被刑事拘留，同年3月6日被执行逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
辩护人苏庆，广西作一律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人刘某。系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人林某。系本案被害人。
广西壮族自治区北海市海城区人民法院审理广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控原审被告人李勇犯故意伤害罪一案，于2015年8月12日作出（2015）海刑初字第233号刑事附带民事判决。附带民事诉讼当事人均未提出上诉，本案附带民事部分已发生法律效力。原审被告人李勇不服，提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2015年11月9日公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派代检察员王岳军出庭履行职务，上诉人李勇及其辩护人苏庆到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年11月21日21时许，被告人李勇与万明波、林炳东（因本案均已被判刑）以及文晓、郑云、陈榆方、林振、林卓超（均另案处理）等人在北海市海城区涠洲镇某某酒吧三楼大厅喝酒，因见到之前与万明波有过节的林某在隔离卡座上与朋友刘某、何华桥、万菊、梁帮其、黄思杰、梁旭、何泓、陈胜、林良慧、阮雪源等人一起喝酒，李勇与万明波、林炳东等人便一起上前围住林某、刘某、何华桥等人，双方发生口角并相互拉扯，随后郑云冲上去用拳头殴打何华侨等人由此引发双方斗殴，林炳东见状即与陈榆方下到一楼拿铁水管到三楼大厅分发给万明波、郑云、何卓超、文晓、林振等人。在打架过程中，李勇从身上掏出一把“牛百叶”尖刀捅中刘某左大腿一刀，之后李勇及万明波、林炳东、文晓、林卓超等人手持铁水管在酒吧三楼大厅追打何华桥及林某，林某往酒吧一楼逃跑，李勇及万明波、林炳东、文晓、林卓超等人继续持铁水管进行追打，在“某某大排档”附近路段时将林某打倒在地，林某被打中头部、手、脚、左膝盖等部位。经法医鉴定，刘某外伤致左大腿股动脉不完全断裂，股静脉完全断裂，股深动脉，隐神经损伤，损伤程度属重伤，左大腿中上段截肢致残程度为五级；林某左髌骨粉碎性骨折损伤程度为轻伤。
2015年2月2日，被告人李勇在北海市海城区云南路某某洒店对面马路被公安机关抓获归案。归案后，李勇如实供述自己罪行。
另查明，附带民事诉讼原告人刘某从事餐饮业，受伤后于2013年11月21日在北海市涠洲岛中心卫生院住院，次日转院北海市人民医院至12月6日，12月6日至2014年1月20日到广西医科大学第一附属医院住院治疗，住院共59天，用去医药费380509.86元；其中2013年11月22日至12月6日住院期间24小时护理，2013年12月6日至10日转院，陪护人员2人在南宁住宿，按330元／人计，发生交通费290元，装假肢费13万元。2014年1月20日出院医嘱全休一个月。
附带民事诉讼原告人林某从事餐饮业，受伤后于2013年11月22日至12月9日、2014年10月9日至12日分别两次在北海市人民医院住院治疗，住院共20天，用去医药费21890.16元，医嘱休息两周。
另同案犯林炳东已赔偿刘某、林某部分经济损失分别是5万元、1万元，并获得谅解。
原判认定上述事实有户籍证明、到案经过、刑事判决书及释放证明、病历资料、证人证言、被害人陈述、被告人供述、法医鉴定文书、鉴定结论通知书、辨认笔录、伤情检验照片等以及附带民事诉讼原告人提交的户籍证明、村委证明、住宿和交通发票、假肢发票、住院收据、诊断证明、收费收据、收入证明等证据证实，李勇及刘某、林某在一审庭审过程中亦表示无异议。
原判认为，被告人李勇伙同同案人故意伤害他人身体，致一人重伤、五级伤残，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。在共同犯罪中，李勇起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；李勇曾因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪、贩卖毒品罪、妨害公务罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑之故意伤害罪，是累犯，应当从重处罚；李勇虽不具有自首情节，但是如实供述自已罪行，依法可以从轻处罚。李勇伙同他人故意伤害刘某、林某，分别致重伤和轻伤，应当承担民事赔偿责任。参照（2014）《广西壮族自治区交通事故损害赔偿项目计算标准》，刘某的经济损失为：医疗费380509.86元、住院伙食补助费5900元、护理费4880元、装假肢费用13万元、交通费290元、住宿费2640元、误工费6268元，合计人民币530487.86元。提出的伤残赔偿金、被抚养人生活费没有法律依据，提出的营养费、××辅助具费没能提供证据，不予支持。林某的经济损失为：医疗费21890.16元，住院伙食补助费2000元、护理费1200元、、误工费2394元，合计人民币27484.16元。提出的营养费、交通费没能提供证据，不予支持。扣减同案犯林炳东已赔偿被害人刘某5万元、林某1万元，应赔偿刘某480487.86元，赔偿林某17484.16元。根据被告人李勇的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款和第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决：一、被告人李勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年；二、被告人李勇赔偿经济损失共计480487.86元给刘某；赔偿经济损失共计17484.16元给林某，在判决生效之日起一个月内付清。
原审被告人李勇及其辩护人上诉提出，李勇不是本案的组织者和策划者，不应认定为主犯；本案是双方斗殴引发，被害人一方存在严重过错，原判对李勇量刑过重，请求二审改判。
北海市人民检察院认为，上诉人所称本案的主犯另有他人的主张没有证据证实，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，应予维持。
在二审审理期间，上诉人李勇向本院提交《揭发书》，揭发本案的真正主犯另有他人，即本案是由“龙福”、“朱尾”策划组织并出资实施。
上诉人李勇的辩护人提供新证据有《收条》和《谅解书》，证实本案二审期间，上诉人李勇通过家属赔偿被害人刘某经济损失人民币70000元，刘某对李勇的犯罪行为表示谅解。经本院核实属实。
检察机关经补充侦查后提供如下新证据：
1、证人许某（绰号“龙福”）、朱某（绰号“朱尾”）证言，证实2013年11月21日，他们从北海回围洲镇参加朋友何俊清结婚宴席，宴席期间听有人说起万明波与林某有过矛盾，但当天下午他们喝完酒席就一起回北海了，没有参与打架。第二天才听说打架的事。
2、同案人万明波、林炳东、文晓的供认，证实案发前一天林炳东与林某因喝酒时发生一点矛盾，案发当天双方两伙人在酒吧相遇后发生争吵，从而引起打架，不存在许某、朱某出资策划指使他们报复对方，且此两人当天已离开围洲回了北海，当晚没有参与打架。
3、上诉人李勇供认，案发当天中午其在参加何俊清结婚宴席时，有人提起万明波与林某的恩怨，许某说林某都欺负到头上了，提议大家出点钱与林某他们打一架，朱某在旁也表示同意出点钱，接着大家继续喝酒。喝完酒席后许某和朱某就坐船回北海了。当晚何俊清在某某酒吧订位请大家喝酒，后来就发生了打架的事。许某和朱某没有出过钱给他们打架，事后他们也没有联系过此两人。
本院二审查明的事实与一审查明的相同，二审所采信的证据均经一、二审庭审质证、认证，查证属实，本院予以确认。
本院另查明，本案二审期间，上诉人李勇通过家属赔偿被害人刘某经济损失人民币70000元，刘某对李勇的犯罪行为表示谅解，并请求对李勇减轻或免除处罚。
关于上诉人李勇提出本案的主犯另有他人的问题，经查，李勇与万明波、林炳东等人与许某、朱某于案发当日参加朋友何俊清结婚宴席后，当天下午许某和朱某即离开围洲镇回到北海市，而案发当晚李勇与万明波、林炳东等人与被害人一伙在酒吧相遇时发生争吵，继而打架，属于意外事件，许某和朱某并没有出资策划和参与打架，此事实有同案人万明波、林炳东、文晓供述和许某、朱某的证言证实，且李勇本人也供述承认，故李勇揭发指认许某和朱某出资策划组织报复被害人等人的事实，没有证据证实，本院不予认定。
本院认为，上诉人李勇伙同他人故意伤害被害人身体，并致一人重伤一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，李勇持尖刀捅刺刘某的大腿一刀，并参与追打林某，是伤害被害人的行为实施者，起主要作用，应认定主犯；李勇曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑之故意伤害罪，是累犯，应当从重处罚；李勇归案后如实供述自已罪行，依法可以从轻处罚。李勇等人与被害人一方发生口角及相互拉扯后，李勇同伙中的郑云用拳头殴打何华侨等人引发双方斗殴，被害人一方对引发本案没有过错，故李勇及辩护人提出被害人一方存在严重过错的上诉意见，本院不予采纳。李勇在一审期间未对被害人作任何赔偿，原判在充分考虑了李勇在共同犯罪中的作用和行为及量刑情节，在法定刑幅度内判处其有期徒刑八年，量刑并无不当，但二审期间李勇通过家属积极赔偿被害人刘某的经济损失，并取得了谅解，可对其适当从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，但二审期间有新证据，出现了新事实，本院据此予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持北海市海城区人民法院（2015）海刑初字第233号刑事附带民事判决第二项。
二、撤销北海市海城区人民法院（2015）海刑初字第233号刑事附带民事判决第一项，即“被告人李勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年”。
三、上诉人李勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月3日起至2021年2月2日止）
本判决为终审判决。
审判长 廖 红
审判员 蔡青青
审判员 庞晓湖
二〇一五年十一月二十四日
书记员 谭永虹