广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0111民初1840号原告：梁传填，身份证住址广东省广州市白云区。委托代理人：王丽娟，广东颐和律师事务所律师。被告：广州市白云区童话世界幼儿园，住所地广东省广州市白云区。法定代表人：林力源。被告：广州市顽逗星教育发展有限公司，住所地广东省广州市越秀区。法定代表人：林蕊。被告：林力源，身份证住址广东省广州市越秀区。原告梁传填与被告广州市白云区童话世界幼儿园、广州市顽逗星教育发展有限公司、林力源民间借贷纠纷一案，本院于2016年1月27日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告梁传填的委托代理人王丽娟到庭参加了诉讼，被告广州市白云区童话世界幼儿园（以下简称童话世界幼儿园）、广州市顽逗星教育发展有限公司（以下简称顽逗星公司）、林力源经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告梁传填诉称：被告因开办幼儿园资金短缺，为引进资金，以提高原告的经济利益为借口，并以每年最低分红20%为诱饵，动员参股并分取红利。为此，双方曾于2010年10月19日及2012年9月签订《广州市白云区童话世界幼儿园股份制合同》。约定：原告共计出资150000元，持15股，被告保证不低于20%标准向原告支付红利；同时被告向原告出具了《股权证》。然而自原告认购股份之后，被告仅支付了部分分红款项。自2014年1月起开始拖欠分红款，虽经原告多次催要，仍无理拒付。现为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、解除原、被告之间于2010年10月19日及2012年9月签订的《广州市白云区童话世界幼儿园股份制合同》；二、三被告立即退还原告已交纳的入股金150000元；三、三被告按照每年20%的标准向原告支付自2014年1月至上述入股金实际退还之日止的分红款。被告童话世界幼儿园无答辩。被告顽逗星公司无答辩。被告林力源无答辩。经审理查明：被告童话世界幼儿园于2012年3月7日经广州市白云区民政局核准登记，属民办非企业单位，法定代表人为被告林力源。被告顽逗星教育发展管有限公司于1998年11月10日经广州市工商行政管理局越秀分局依法核准登记成立，属有限责任公司，法定代表人为林蕊，股东为戴某、林蕊及被告林力源。2010年10月19日，原告（乙方）与被告林力源（甲方）因甲方创办童话世界幼儿园，为提高幼儿园管理水平，引进有志于幼教事业的单位和个人注资，合作办学，把幼儿园办成股份制幼儿园，签订《广州市白云区童话世界幼儿园股份制合同》，约定：乙方出资50000元，持5股;乙方遵守《股东会章程》和《幼儿园章程》并享有《股东会章程》和《幼儿园章程》规定的选举权和被选举权等权利；甲方保证乙方参股股份制幼儿园后获得以下利益：1、乙方获得对幼儿园的知情权与参与权；2、幼儿园在每年年终收益分配中，乙方获得的红利（甲方保证不少于20%）；甲乙双方均有义务维护幼儿园的正常进展，促进幼儿园的发展，不得有危害幼儿园发展的行为。被告林力源同时提供《广州市白云区童话世界幼儿园股份制章程》、《广州市白云区童话世界幼儿园可行性研究》以及《广州市白云区童话世界幼儿园股份制招股办法》作为合同附件。合同签订后，原告依照约定向被告林力源交付了参股款项50000元，童话世界幼儿园与顽逗星公司共同向原告出具《广州市白云区童话世界幼儿园股权证》，记载:经广州市白云区童话世界幼儿园董事会确认，持证人认购股份伍股，折算成股金伍万元人民币。该股权证上加盖有被告童话世界幼儿园及被告顽逗星公司的公章。2012年9月22日，原告（乙方）与被告林力源（甲方）再次签订《广州市白云区童话世界幼儿园股份制合同》，约定由原告出资100000元，持10股等，其余内容与2010年10月19日的合同一致。合同签订后，原告依照约定向被告林力源交付了参股款项100000元，童话世界幼儿园与顽逗星公司共同向原告出具《广州市白云区童话世界幼儿园股权证》，记载:经广州市白云区童话世界幼儿园董事会确认，持证人认购股份拾股，折算成股金拾万元人民币。该股权证上加盖有被告童话世界幼儿园及被告顽逗星公司的公章。2016年1月21日，原告以邮件方式向三被告发出通知函，认为三被告未按照合同约定支付2014年1月起的分红款，亦未按照合同约定办理股权登记、备案手续，要求三被告在该函发出之日起3日内到教育局、民政部门办理股权变更登记、备案手续并支付2014年1月起至通知之日的分红款，逾期则原告有权解除合同。该邮件的寄送地址为广州市白云区明珠西路工业区二栋，单位名称为童话世界幼儿园，收件人为被告林力源。该邮件于2016年1月22日被签收。现原告认为三被告未依照合同约定支付分红款，诉至本院。庭审中，原告主张被告林力源是以被告童话世界幼儿园的经营者及法定代表人的身份在涉案股份制合同中签名的；被告顽逗星公司是以合同一方当事人以及被告童话世界幼儿园管理者的身份在2012年9月22日的股份制合同中盖章的，但未能就此提供相应的证据。另原告明确表示涉案股份制合同签订后，其未参与被告童话世界幼儿园的经营管理，无论被告童话世界幼儿园盈利或者亏损，被告均保证其红利不少于20%。另原告表示三被告从未为其办理股权登记、备案手续，三被告亦从未将经营情况以及收益情况告知原告。以上事实，有《广州市白云区童话世界幼儿园股份制合同》、股权证、通知函、全国邮政特快专递邮件单及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据原告的诉讼意见以及本案的证据，本案主要涉及以下问题：一、涉案合同的性质首先，《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款规定：“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。”上述规定，股东或者合伙人均应当对其公司或企业承担责任。本案中，涉案股份制合同中未约定被告童话世界幼儿园发生亏损时的负担方式，而约定原告就被告童话世界幼儿园年终收益分配中获得的红利不少于20%，该约定明显与公司法及合伙企业法的规定不符。其次，原告与被告林力源签订的第一份股份制合同的时间为2010年10月19日，早于被告童话世界幼儿园成立的时间，即被告林力源所持有的股权尚未确定，不足以认定涉案的股份制合同属于股权转让合同。第二份股份制合同的签订时间虽晚于被告童话世界幼儿园成立的时间，但该合同除入股金额，持股数量与2010年10月19日的股份制合同不一致以外，其余内容均一致，故原、被告依据上述两合同形成的法律关系为同一法律关系显然更为合理，本院予以认定。上述两合同均不足以认定属于股权转让合同。最后，原告明确表示其从未参与被告童话世界幼儿园的经营、管理，三被告亦从未将被告童话世界幼儿园的经营情况及收益情况告知原告，三被告均未到庭进行答辩，视为其放弃相应的诉讼权利，故本院该事实予以认定。综上，虽原告与被告林力源签订股份制合同，约定由原告认购被告童话世界幼儿园股份，但原告并未实际参与经营管理，不承担亏损，取得固定利润，故涉案股份制合同的性质本院认定为借款合同。二、借款合同的相对人问题原告主张被告林力源以被告童话世界幼儿园的法定代表人及经营者的身份在涉案股份制合同中签认，而根据工商登记资料显示，被告的法定代表人确为被告林力源，故原告的陈述实际上否定被告林力源的借款人地位，属于减轻被告林力源义务的陈述，本院予以采纳。虽第一份股份制合同的签订时间早于被告童话世界幼儿园的成立时间，但被告童话世界幼儿园出具股权证，确认原告的出资款项，足以认定被告童话世界幼儿园为实际的借款人，系借款合同的相对人。对于被告顽逗星公司，虽在2012年9月22日的股份制合同中盖章，且在股权证中盖章，但股份制合同以及股权证上的内容均与其无涉，不能排除系被告林力源作为该被告的股东而加盖的公章或者是被告顽逗星公司基于监督、管理被告童话世界幼儿园的原因而加盖的公章，上述证据不具有唯一性及排他性，不足以认定被告顽逗星公司同为借款合同的相对人。综上，原告要求被告林力源、顽逗星公司承担民事责任缺乏事实及法律依据，本院不予支持。三、原告各项诉讼请求的认定《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条规定：“发起人为设立公司以自己的名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。”参照上述规定，虽被告童话世界幼儿园在2010年10月19日的股份制合同签订时尚未成立，但其实际享有借款的权利，仍应当承担相应的合同义务。涉案股份制合同的性质为借款合同，原告交付的150000元其性质为借款，分红款的性质为借款利息，原告要求退还入股金150000元并支付分红款性质为归还借款并支付借款利息。涉案股份制合同即借款合同虽无约定归还借款的时间，但明确约定年分红比例为不低于20%，上述分红款性质上为借款的利息，现原告主张被告自2014年1月起未按照合同约定支付借款期间的利息，三被告均未到庭就借款利率、借款数额，尚欠利息主张权利，故本院对原告的陈述予以采纳。被告童话世界幼儿园未按照约定支付借款利息，已经构成违约。原告要求解除借款合同、归还借款并按照年利率20%的比例支付利息至上述借款实际清偿之日止，借款利息年利率未超过24%，符合法律规定，故本院上述诉讼请求均予以支持。三被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条第二款，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条、第二十六条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，广州市白云区童话世界幼儿园清偿梁传填借款150000元并支付利息（利息以150000元为本金，自2014年1月1日起按照年利率20%的标准计付至上述借款实际清偿之日止）；二、驳回梁传填的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4488元（梁传填已交纳），由广州市白云区童话世界幼儿园负担。广州市白云区童话世界幼儿园负担的案件受理费4488元，于本民事判决生效之日起五日内向梁传填支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  邓汝辉人民陪审员  李丽梅人民陪审员  许燕娜二〇一六年四月二十一日书 记 员  吴佳璇