新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）兵08行终2号
上诉人（原审原告）：娄新玲，女，1965年2月8日出生，住石河子市。
委托诉讼代理人：吴恒军，新疆新鑫律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李振江（娄新玲之夫），男，1961年6月27日出生，住石河子市。
被上诉人：新疆生产建设兵团第八师国土资源局。住所地新疆维吾尔自治区石河子市北三路**号。
法定代表人：洪育林，该局局长。
委托诉讼代理人：石新生，新疆初维律师事务所律师。
委托诉讼代理人：段春生，新疆生产建设兵团第八师国土资源局一四四团分局局长。
上诉人娄新玲因与被上诉人新疆生产建设兵团第八师国土资源局（以下简称八师国土资源局）不履行法定职责一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001行初10号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。
娄新玲上诉请求：撤销一审裁定，指令一审法院审理。事实和理由：一、上诉人有依法单方申请被上诉人办理土地使用权变更登记的权利。二、另案生效的人民法院的判决，确认了上诉人关于本案的土地使用权，是确认之诉的判决，不具有给付内容，不符合申请执行的条件。上诉人提交了生效的确权判决，依据《土地登记办法》已具备了单方申请登记的法定条件。上诉人主张被上诉人为上诉人办理土地使用权变更登记手续，颁发土地使用证，该起诉属人民法院受理案件范围，原裁定驳回上诉人起诉，适用法律错误。
八师国土资源局辩称，娄新玲与案外人胡某某签订的《土地使用权转让合同》虽经人民法院确认有效，但胡某某拒不履行该义务，上诉人应按照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定申请人民法院强制执行，而不应是提起行政诉讼请求法院判决被上诉人履行民事合同，为其办理国有土地使用证。且石河子市人民法院（2007）石民初字第1702号民事判决不具有操作性。上诉人只能要求胡某某与其共同办理土地使用权变更登记，而无权要求被上诉人直接为其办理国有土地使用证。上诉人提起的行政诉讼请求不符合相关法律规定的条件和程序。一审裁定认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，裁决理由充分。请求驳回上诉，维持原判。
娄新玲向一审法院起诉请求：判令被告第八师国土资源局为原告办理位于石河子北泉镇工业园区B-14-01号土地变更登记，颁发国有土地使用证，并承担诉讼费及送达费。
一审法院认定事实：2006年5月22日，原告娄新玲与胡某某（案外人）双方签订了《土地使用权转让合同》，胡某某将石河子总场北泉镇工业园区编号为B-14-01、使用年限为50年的8.1亩土地的50%即4.05亩土地的使用权转让给原告，原告一次性给付胡某某152500元。该土地双方以土地正中作为分界线。2006年6月12日，石河子北泉镇玉泉酒厂以出让方式取得石河子总场工业园区B-14-01号土地的使用权。根据有关法律法规的规定，土地使用权转让需在取得土地使用权证书后，经土地部门批准才可转让。2007年5月9日，原告起诉要求确认其享有该土地50%的使用权，该院作出石民初字第1702号民事判决，判决本案原告对该土地享有50%的使用权，即娄新玲取得4.05亩土地使用权（南面）。
2010年，原告向八师国土资源局石总场分局申请变更登记。2014年6月12日，该局给原告答复认为：原告应当提供法院生效的法律文书和协助执行通知书，该局依法予以受理审批。
2014年3月4日，原告向该院申请执行（2017）石民初字第1702号民事判决。该院受理后，向被告八师国土资源局下发协助执行通知书，请协助依规划为娄新玲办理涉案土地的土地使用权手续。2014年3月27日，娄新玲撤回执行申请。
2014年10月30日，原告诉至该院，要求被告八师国土资源局为其办理本案争议土地的土地变更登记，颁发国有土地使用证。该院作出（2014）石行立字第3号行政裁定书，裁定：对娄新玲的起诉，该院不予受理。娄新玲不服一审裁定，向本院提起上诉。2014年12月26日，本院作出（2015）兵八行终字第1号行政裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。娄新玲不服，向新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院（以下简称兵团分院）申请再审。2016年3月30日，兵团分院作出（2016）兵行申1号行政裁定书，裁定本案指令本院再审。2017年2月13日，本院作出（2017）兵08行再1号行政裁定书，裁定：一、撤销本院（2015）兵八行终字第1号行政裁定和石河子市人民法院（2014）石行立字3号行政裁定；二、本案由石河子市人民法院立案受理。原告于2017年3月2日再次向该院提起行政诉讼。
一审法院认为：原告娄新玲诉请要求被告八师国土资源局为其办理位于石河子北泉镇工业园区编号为B-14-01号8.1亩土地50%的使用权变更登记。根据《土地登记规则》第三十七条规定，依法转让土地使用权的双方当事人应当在转让合同或者协议签订后三十日内，持转让合同或者协议、土地税费缴纳证明文件和原土地证书等资料申请变更登记。根据上述规定，土地使用权转让变更登记应当由双方当事人共同申请变更登记。本案中，原告娄新玲与胡某某之间的土地使用权转让合同纠纷，在经人民法院判决确认娄新玲享有所争议土地50%即4.05亩的土地使用权之后，原告娄新玲应当与转让土地使用权另一方胡某某共同到被告处申请办理土地使用权转让变更登记，但原告并未提供其与胡某某共同到被告处申请办理土地使用权转让变更登记的相关证据。故原告诉被告不给其办理土地使用权变更登记的理由依据不足。
被告提出原告娄新玲要求被告为其办理位于石河子北泉镇工业园区编号为B-14-01号8.1亩土地50%的使用权变更登记的依据是石河子市人民法院（2017）石民初字第1702号民事判决书。该判决书发生法律效力后，娄新玲应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定向石河子市人民法院提起强制执行申请，石河子市人民法院可依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十一条规定向被告发出协助执行通知书。被告根据人民法院的生效法律文书和协助执行通知书为原告办理土地使用权变更登记，但被告未收到石河子市人民法院协助执行通知书。现原告娄新玲诉称被告至今不给其办理土地使用权变更登记及颁发土地使用权证书，其未能提供相关证据证实。故原告起诉证据不充分，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条规定的行政案件受理条件。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、第四十九条第(四）项之规定，裁定：
驳回原告娄新玲的起诉。
诉讼费50元，送达费90元,合计140元(原告已预交），由原告负担。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案争议的焦点是本案是否属于人民法院的受案范围。土地登记的法定部门是土地管理部门，娄新玲请求的土地变更既不属于土地管理部门不予受理的情形，也不属于暂缓的情形，土地管理部门应予变更登记，发给土地使用权证书。《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款明确规定“对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的”属人民法院行政诉讼的范围，石河子市人民法院（2007）石民初字第1702号民事判决“娄新玲对石河子市北泉工业园区编号为B-14-01号8.1亩土地享有50%的使用权，即娄新玲取得4.05亩土地使用权（南面）”，该判决是确认权利之判决。本院（2017）兵08行再1号行政裁定书对此已阐明理由，但一审法院仍认为不属于行政诉讼的范围，致使适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》行政诉讼法第十二条第一款第四项、第一百零一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：
一、撤销石河子市人民法院（2017）兵9001行初10号行政裁定；
二、本案指令石河子市人民法院审理。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘宁之
审判员 娄战英
审判员 李 刚
二〇一八年四月十三日
书记员 陈梓萱