山东省临沭县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1329民再9号
原审原告：山田研磨材料有限公司。
住所地：临沭县城南工业区泰安路中段。
法定代表人：龚志刚，董事长。
委托诉讼代理人：龚波，山东金星伟业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁洪峰，山田研磨材料有限公司职工。
原审被告：山东常林机械集团股份有限公司。
住所地：临沭县常林西大街***号。
法定代表人：张义华，董事长。
委托诉讼代理人：吴静，山东常林机械集团股份有限公司职工。
原审被告：临沭县常发房地产有限公司。
住所地：临沭县常林西大街***号。
法定代表人：张桂忠，董事长。
委托诉讼代理人：吴静，山东常林机械集团股份有限公司职工。
原审原告山田研磨材料有限公司(以下简称山田公司)与原审被告山东常林机械集团股份有限公司（以下简称常林集团）、临沭县常发房地产有限公司（以下简称常发公司）民间借贷纠纷一案，本院（2016）鲁1329民初1717号民事判决书已发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2017年5月17日作出（2017）鲁1329民监1号民事裁定书，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告山田研磨材料有限公司法定代表人龚志刚、委托诉讼代理人龚波、原审被告山东常林机械集团股份有限公司、临沭县常发房地产有限公司的委托诉讼代理人吴静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山田公司称，常林集团向山田公司借款一千万元，并由常发公司享有合法使用权的沭国用（2015)第095号土地使用权及地上附着物作为担保，事实清楚,常发公司应当对此承担连带清偿责任。虽然常发公司提供担保的土地和地上物没有办理物权登记，但是根据物权法第十五条的规定，抵押合同自当事人签字时生效，未办理物权登记，不影响抵押合同的效力，没有登记，只是说明了没有设定抵押权，不能就抵押的不动产主张优先受偿，并不影响常发公司在担保财产的范围内承担担保责任。山田公司请求常林集团归还借款1000万元及利息，常发公司在抵押财产的范围内承担连带清偿责任。
常林集团辩称：常林集团向山田公司借款一千万元，由常发公司以沭国用（2015）第095号土地使用权及地上附着物提供担保属实，因登记机关对个人或者企业之间的民间借贷行为均不给予抵押登记，抵押合同没有办理抵押权登记。同意归还上述借款本息。
常发公司辩称：2015年9月份，山田公司与常林集团签订借款合同，该合同由我方予以担保。我方以公司名下所持有的城镇住宅商服用地使用权及地上附着物作为保证担保，该宗土地的使用证为沭国用（2015）第095号。山田公司与我方去国土部门办理抵押登记手续，国土部门以山田公司不是金融机构为由，不予办理登记，后我方将该土地使用证交给山田公司。2015年11月份临商银行股份有限公司临沭支行与我方签订最高额抵押合同，约定以我方所有的上述土地的地上附着物为抵押，且在临沭县房产和住房保障局设定抵押登记，临商银行已拿到他项权证。现在我方同意用上述土地及地上附着物继续提供担保，超出该担保范围的责任，我方不予认可。
山田研磨向本院起诉请求：常林集团于2015年9月24日向山田公司借款1000万元用于公司经营，双方约定借款期限为一个月。山田公司于当日将1000万元打入常林集团在临沭农业银行的账户。借款到期后，常林集团一直以资金紧张为由未还。请求判决被告常林集团返还原告山田公司1000万元及利息。
原审认定事实如下：2015年9月24日，山田公司与常林集团订立借据一份，约定由山田公司借给常林集团现金1000万元，借款利息为月息1.2%。还款期限为2015年10月24日前。如逾期还款，则自借款到期日起按月息3%支付利息。该笔借款由常发公司所持有的城镇住宅商服用地使用权及地上附着物作为保证担保，该宗土地的使用证号为沭国用（2015）第095号。借据订立当日，山田公司通过网上银行分两次向常林集团在中国农业银行股份有限公司临沭支行的账户汇入1000万元。借款到期后，常林集团未返还借款本息。
本院原审认为，常林集团借山田公司现金1000万元，由常发公司以自己公司享有使用权的土地及地上附着物提供物的担保，有订立的借据及山田公司通过银行向常林集团完全交付借款的银行业务回单予以证实，本院予以确认，常林集团依法应予返还借款本息，常发公司依法应以其公司所提供的土地及地上附着物承担保证责任。
关于利息计算标准，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”的规定，双方订立的借据中，约定借期内的月利率1.2%未超过年利率24%，常林公司应按约定月利率1.2%向山田公司支付借期内的利息；约定的逾期月利率3%（年利率为36%）超过年利率24%，对超出24%部分的利息，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款的规定，判决如下：
一、被告山东常林机械集团股份有限公司于本判决生效后十日内返还原告山田研磨材料有限公司借款1000万元及利息（借期内即自2015年9月24日至2015年10月24日按月利率1.2%计息；自2015年10月25日起至实际付款之日止按月利率2%计息）。
二、被告临沭县常发房地产有限公司以其公司享有使用权的使用证号为“沭国用（2015）第095号”的土地及地上附着物承担连带保证责任。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费93800元减半收取46900元，财产保全费5000元。由被告山东常林机械集团股份有限公司负担。
原审过程中，山田公司于2016年4月27日向本院提出财产保全申请，申请冻结被申请人常林集团、常发公司、高明熙、孙希奎银行存款1200万元或查封相应价值的财产。本院于2016年4月27日作出（2016）鲁1329民初1717号民事裁定书，裁定：查封、冻结常林集团银行银行存款1200万元或查封相应价值的财产。并于当日作出（2016）鲁1329民初1717号协助执行通知书，协助事项：查封常集团位于经济开发区房产一宗（房产证号:沭房管字第××）。2016年5月12日本院又作出（2016）鲁1329民初1717号协助执行通知书，协助事项：查封常发公司房产一宗（房产证号:沭房管字第××）,上述保全裁定书和二份协助执行通知书均已送达临沭县房产和住房保障局。
本院再审认定案件事实如下：2015年9月24日，山田公司与常林集团订立借据一份，约定由山田公司借给常林集团现金1000万元，借款利息为月息1.2%。还款期限为2015年10月24日前。如逾期还款，则自借款到期日起按月息3%支付利息。该笔借款由常发公司所持有的城镇住宅商服用地使用权及地上附着物作为保证担保，该宗土地的使用证号为沭国用（2015）第095号，没有进行抵押登记，另有高明熙、孙希奎作为保证人。借据订立当日，山田公司通过网上银行分两次，每次500万元，向常林集团在中国农业银行股份有限公司临沭支行的账户汇入1000万元。常发公司将上述（2015）第095号土地的国有土地使用证交付给山田公司持有。
2015年11月临商银行与常发公司签订了最高额抵押合同，约定以上述土地的地上附着物房屋为抵押，（房屋位于常林西大街常林御园商场101；常林御园小区1号楼101，102），(房产证号:沭房管字第××,沭房管字第00043409)，并在临沭县房产局和住房保障局设定抵押登记，临商银行于2015年11月30日取得登记号为沭房管他证字第013889号他项权证。最高债权额为3.245亿元。
关于上述抵押合同后未登记的原因，双方当事人均认可属于登记部门以山田公司不是金融机构为由不予办理。
另查明，原审过程中，山田公司于2016年4月26日向本院提起诉讼后，于2016年5月3日提出书面追加被告的申请，以常林集团与山田公司借款合同中，常发公司、高明熙、孙希奎是常林集团的担保人，与本案有直接的法律上的利害关系为由，申请追加常发公司、高明熙、孙希奎为被告参加诉讼。原审仅通知常发公司作为本案被告参加诉讼，对山田公司申请追加高明熙、孙希奎的请求是否符合法律规定，是否追加为本案被告，没有书面答复。再审过程中，山田公司明示放弃追加高明熙、孙希奎为被告，常林集团及常发公司对山田公司放弃追加二人为被告的意思表示亦无异议。
上述事实，有双方当事人陈述，山田公司提供的借款合同复印件、记帐凭证、国有土地使用证、他项权证书复印件等证据证明。
本院再审认为，常林集团与山田公司签订借款合同，常林集团借山田公司1000万元未还，事实清楚，证据充分。常林集团应予归还。关于利息的约定，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”，双方订立的借据中，约定借期内的月利率1.2%未超过年利率24%，常林公司应按约定月利率1.2%向山田公司支付借期内的利息；约定逾期月利率3%（年利率为36%）超过年利率24%，对超出24%部分的利息，依法不予支持，应按月利率2%（年利率24%）计算。
常发公司在借款合同中自愿以所持有的证号为沭国用（2015）第095号城镇住宅商服用地使用权及地上附着物作为保证担保，根据《物权法》第一百八十七条的规定，上述抵押物应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。因该抵押行为未办理抵押担保登记，抵押权并未设立，山田公司不能就土地使用权及地上附着物主张优先受偿。因该土地的地上附着物已抵押给临商银行，临商银行已办理抵押登记并取得他项权证，因此，原审判决中的第二项判决不当，应予纠正。
依照《物权法》第十五条的规定，“当事人订立有关设立、不动产物权的合同，除法律另有规定或合同约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”，山田公司与常发公司所签订的抵押合同为有效合同，虽然未能办理抵押登记，抵押权未设立，山田公司不能主张优先受偿，但山田公司请求常发公司在担保合同约定的抵押物的范围内承担连带清偿责任，不违反法律规定，不损害他人利益，应予支持。
经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十条、第一百八十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条第三款的规定，判决：
一、维持（2016）鲁1329民初1717号民事判决书的第一项，即：山东常林机械集团股份有限公司于本判决生效后十日内返还山田研磨材料有限公司借款1000万元及利息（借期内即自2015年9月24日至2015年10月24日按月利率1.2%计息；自2015年10月25日起至实际付款之日止按月利率2%计息）。
二、撤销（2016）鲁1329民初1717号民事判决书中的第二项，变更为：临沭县常发房地产有限公司在其土地使用证号为“沭国用（2015）第095号”的土地的使用权及地上附着物范围内对山东常林机械集团股份有限公司的上述债务承担连带保证责任。临沭县常发房地产有限公司承担担保责任后有权向山东常林机械集团股份有限公司追偿。
如果未按本判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费93800元，财产保全费5000元。由山东常林机械集团股份有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 凌宗香
人民陪审员 李守乾
人民陪审员 史现素
二〇一七年八月十八日
书 记 员 王梦瑶