榆林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）榆中刑二终字第00016号
原公诉机关府谷县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某，男，汉族，陕西省府谷县，大专文化。2014年5月7日因涉嫌犯挪用公款罪被府谷县人民检察院批准逮捕。现羁押于府谷县看守所。
府谷县人民法院审理府谷县人民检察院指控原审被告人马某犯挪用公款罪一案，于2014年12月24日作出（2014）府刑初字第00255号刑事判决。原审被告人马某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理，经合议庭研究并报审委会讨论决定，现已审理终结。
原审法院认定，2011年9月，被告人马某带领监督队人员在府谷县新民镇检查时，发现马营村的东门沟煤矿有一个无证煤场，现场对该煤场责令限期改正，并收取押金人民币4万元，随行工作人员韩某向该煤场出具了相应的扣押凭证。2013年6月，韩某调出煤炭监察大队时，将4万元押金交给马某保管，后马某将该4万元用于个人生活开支。2011年12月，被告人马某带领监督队人员在新民镇检查时，发现丈八崖煤矿路口有一个无证煤场，现场对该煤场责令其限期改正并收取人民币10万元押金，后马某将该款全部用于个人日常开支。案发后，马某于2014年5月16日将该14万元退回府谷县煤炭监察大队。上述事实，有被告人常住信息证明、中华人民共和国事业单位法人证书复印件、府谷县人民政府发文、府谷检察院出具的收据、扣押财物清单和证人郭某、任某王一等人的证言以及被告人马某的供述。据此，原审法院认为，被告人马某身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款用于个人生活开支，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控的罪名的事实成立。辩护人所持被告人马某无罪的辩护意见，不予采纳。鉴于被告人案发后如实供述其犯罪事实，并在案发后及时将挪用款项全部交回，未造成严重后果，犯罪情节较轻，可酌情对其从轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第九十一条第二款、第六十七条第三款之规定，判决被告人马某犯挪用公款罪，判处拘役六个月。
马某上诉认为，他所收取押金行为系无效行政行为，押金属相对人私人财产，并非公款，故其不构成犯罪。
经审理查明，2011年9月，被告人马某带领监督队人员在府谷县新民镇检查时，发现马营村的东门沟煤矿有一个无证煤场，现场对该煤场责令限期改正，并收取押金人民币4万元，随行工作人员韩某向该煤场出具了相应的扣押凭证。2013年6月，韩某调出煤炭监察大队时，将4万元押金交给马某保管，后马某将该4万元用于个人生活开支。
2011年12月，被告人马某带领监督队人员在新民镇检查时，发现丈八崖煤矿路口有一个无证煤场，现场对该煤场责令其限期改正并收取人民币10万元押金，后马某未将该款上交单位而是将该款全部用于个人日常开支。
案发后，马某于2014年5月16日将上述14万元退回府谷县煤炭监察大队。
认定上述事实的证据有：
1、证人郭某、任某证明，2010年至2011年底，他们共同在府谷县新民镇马营山村东门沟煤矿附近经营一个无证煤场。2011年9月，府谷县煤炭监察大队副队长马某带队来检查，扣押了煤场的相关票据，并责令限期清场，还收取了4万元押金。他们一起将钱交给了韩某，煤炭监察大队给他出具了4万元的扣押凭证。此后他们多次到煤炭监察大队找马某等人解决煤场处罚问题，但马某以各种理由推脱，一直未退还票据和押金。
2、证人王一、王二证明，他们兄弟关系。他们二人在于2011年起至2012年9月，在府谷县新民镇丈八崖煤矿附近开设了一个无证煤场。2011年12月，府谷县煤炭监察大队副队长马某带领督察队人员来到他们开的煤场检查，发现他们无合法证件，责令他们停止经营，并让他们缴纳20万元的押金，经协商，马某同意先交10万元。后他们向马某提供的个人银行账号转款10万元，马某让督察队的人给他们开具了扣押凭证。
3、证人韩某证明，他是府谷县煤炭监察大队督察队队的工作人员，具体负责在督查工作中制作笔录与开具票据等工作。2011年夏天，副大队长马某带领督察队队员王三、马一、冯一和他，在府谷县新民镇马营山村东门沟煤矿附近查处了一个无证煤场，当场扣押了该卖场的相关票据，并收取了4万元押金，他出具了相应的扣押票据。2013年6月，他调离府谷县煤炭监察大队时，将该4万元交给了马某。2011年底，他给新民镇丈八崖煤矿路口的一个无证煤场出具过一张10万元的扣押凭证，是马某召集人去查处的，钱是马某收取的。
4、证人马一、冯一、ＸＸ（府谷县煤炭监察大队干事）证明，2011年9月，马某召集马一、冯一、韩某等人到新民镇马营山村东门沟煤矿附近的一个无证煤场检查，并责令限期改正，并收取了押金。
5、证人付某证明，她是府谷县煤炭监察大队财务科的工作人员。2011年春，她开始负责单位上的押金和罚金管理。她没收到过马某4万元和10万元的押金。
6、证人张某证明，他是府谷县煤炭监察大队队长。2012年以前，府谷县煤炭监察大队检查人员如发现非法储煤行为，检查人员下达限期改正通知书，需要收取押金的，可由查处人员直接收取，并开具扣押凭证，然后将收取的押金及时交回单位财务，由财务再出具相关收款收据，也可以由当事人直接交到财务，财务出具相关手续。2012年之后，单位不再收取押金，而是直接将处罚交给政府财政。马某作为督察队分管领导，有权查处非法储煤行为，在检查新民镇马营山村东门沟煤矿附近的一个无证煤场和新民镇丈八崖煤矿路口的一个无证煤场及收取押金的行为是公务行为，但应当将收取的14万元押金及时交回单位财务统一保管。
7、中华人民共和国事业单位法人证书、组织机构代码证实，府谷县煤炭监察大队系府谷县能源局开办的财政拨款性事业单位，负责监督、检查本县境内煤矿及涉煤企业的生产、安全运销等工作。
8、府谷县人民政府（2010）162号文件、府谷县煤炭监察大队府煤发（2011）04号文件证明，上诉人马某于2010年12月29日被任命为府谷县煤炭监察大队副队长，2011年1月27日起分管煤炭监察大队税费队、督察队。
9、府谷县煤炭监察调查询问笔录证明，马某于2011年9月4日带领督察队员在查处了府谷县新民镇下石湾煤矿附近一煤场非法储煤行为，并向该煤场出具了府谷县煤炭监察大队督查队的扣押凭证。
10、府谷县煤炭监察大队扣押凭证、银行转账汇款凭条、银行转账汇款回单证明，上诉人马某在查处府谷县新民镇丈八崖煤矿附近一煤场非法储煤行为时，向该煤场出具了暂押现金10万元的扣押凭证。煤场负责人在银行向马某个人账户转款人民币10万元。
11、陕西省农村信用社联合社监察室提供的马某农村商业银行账号交易明细查询证明，2011年12月3日，其账户收到10万元转账汇款，截止2014年3月21日，该账户资金分多次支取，余额为32.9元。
12、上诉人马某供述，2010年12月29日，他被任命为府谷县煤炭监察大队副队长。2011年1月27日，分管煤炭监察大队税费队、督察队。2011年9月，他带领票据员韩某和其他监督队员到府谷县新民镇检查，发现马营村东门沟煤矿附近有一个无证煤场，当场决定对该煤场扣押票据，责令限期改正，并收取4万元押金，韩某向煤场开具了相应扣押凭证。2013年6月，韩某调出煤炭监察大队时，将4万元押金交给他保管，他该4万元用于个人生活开支。2011年12月，他带领监督队员去新民镇检查，发现丈八崖煤矿路口有一个无证煤场，当场责令其限期改正并收取相应押金，随后，该煤场负责人在银行给他转了10万元，他出具了扣押凭证。
13、扣押财物清单及府谷县煤炭监察大队收据证明，案发后，府谷县人民检察院向被告人马某扣押了被挪用的14万元，并退还府谷县煤炭监察大队。
本院认为，上诉人马某身为国家工作人员，利用职务便利，挪用公款14万元用于个人生活开支，数额较大，且超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，依法应予惩处。其上诉所持收取的押金不属公款，不构成犯罪的理由，经查，马某作为国家工作人员，在履行单位职务过程中，以单位的名义收取相对人押金，并给相对人出具了加盖单位印章的扣押凭证，虽该押金系违规收取，但其以单位名义收取的资金应当交回单位财务统一管理，单位对该押金具有管理义务，故该款应属单位管理中的私人财产，应当属公共财产。其将该款挪用，显属挪用公款行为。故其所持无罪之理由，不予采纳。鉴于涉案款系违规收取，且单位对款项管理不规范，案发后，马某能如实供述自己犯罪事实，主动退还赃款，未造成严重后果，犯罪情节轻微，可对其免予刑事处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分。审判程序合法。唯量刑有重，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第九十一条第二款、第三十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、撤销府谷县人民法院（2014）府刑初字第00255号刑事判决，即被告人马某犯挪用公款罪，判处拘役六个月。
二、上诉人马某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建标
代理审判员 冯骥飞
代理审判员 马 验
二〇一五年三月十三日
书 记 员 刘宝霞