安徽省阜南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1225刑初16号
公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
被告人巩夫友，又名巩福友，男，1968年7月1日出生于安徽省阜南县，汉族，高中文化，案发前任阜南县王堰镇党政办主任，住安徽省阜南县。因涉嫌犯贪污罪于2016年9月16日经阜南县人民检察院决定被刑事拘留，同日由阜南县公安局执行刑事拘留，同年9月28日经阜南县人民检察院决定被取保候审，2017年1月19日经本院决定被取保候审,同年7月17日经本院决定被监视居住。现在家。
辩护人李强，安徽董阔律师事务所律师。
辩护人郑东琨，安徽董阔律师事务所（实习）律师。
阜南县人民检察院以南检刑诉（2017）15号起诉书指控被告人巩夫友犯贪污罪，�2017年1月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月31日、同年9月4日两次公开开庭审理了本案。阜南县人民检察院指派检察员信志强出庭支持公诉，被告人巩夫友及其辩护人李强、郑东琨均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阜南县人民检察院指控，2012年，按照阜南县人民政府要求，阜南县域内轮窑厂征税工作由各乡镇协助税务机关完成。阜南县王堰镇政府成立专门征税领导小组，并安排时任镇党政办主任巩夫友具体负责该项工作。巩夫友向王堰镇辖区内的五家轮窑厂收缴2012年税款共计276400元。巩夫友在上交国税款60000元、地税款90350元，支付安徽良友工程有限公司监理费30000元后，将结余税款96050元侵吞。侵吞后，巩夫友以奖金的名义分别给原王堰镇书记左某6000元，原镇长张某66000元，财政所长王某24000元，本人4000�；以工作经费（补助）的名义分别给段郢国税分局张某510000元，段郢地税分局刘某10000元。并将剩余的56050元占为己有用于个人开支。
上述事实，公诉机关提供了相关证据在卷佐证。据此认为，被告人巩夫友身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公共财产96050元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人巩夫友对起诉书指控其罪名无异议,但认为以奖金发放的40000元是经领导同意的，不能作为贪污数额。
辩护人对公诉机关指控罪名不持异议，但认为：1、指控巩夫友贪污数额有误，其中发放奖金的40000元应认定为违纪资金，从贪污数�中扣除；李某3收取了巩夫友退给其的10000元税款，虽未向税务机关缴纳，但也应从贪污数额中扣除；巩夫友在镇领导安排下使用税款支付的招待费用11078元，应从贪污数额中扣除。2、巩夫友具有自首和立功情节，主动退赃、积极缴纳罚金，并自愿认罪。由于巩夫友犯罪情节轻微，涉案数额较小，且具有法定减轻处罚情节，建议对其免予刑事处罚。
经审理查明：2012年，按照阜南县人民政府要求，阜南县域内轮窑厂征税工作由各乡镇协助税务机关完成。阜南县王堰镇政府成立专门征税领导小组，安排时任镇党政办主任的巩夫友（即本案被告人）具体负责该项工作，并决定在征收工作结束后，对相关单位和党政负责人给予奖励。期间，巩夫友向王堰镇辖区内的五家轮窑厂收缴2012年税款共计276400元，在上交国税60000元、地税90350元，支付安徽良友工程咨询有限公司监理费30000元后，巩夫友将结余税款96050元截留。2012年底至2013年初，巩夫友按照王堰镇党政主要负责人的口头研究意见，使用其截留的结余税款以奖金的名义分别给原王堰镇党委书记左某6000元，原王堰镇镇长张某66000元，王堰镇财政所长王某24000元，巩夫友本人4000元；以工作经费（补助）的名义分别给阜南县国税局段郢分局局长张某510000元，阜南县地税局段郢分局局长刘某10000元。后巩夫友将剩余的税款56050元全部占为己有。
另查明，2016年3月至8月间，左某、张某6、王某2、张某5、刘某及被告人巩夫友分别将各自领取的奖金共计40000元上缴国库。案发后，巩夫友主动向阜南县人民检察院退出违法所得46050元；审理期间巩夫友主动向本院退出违法所得10000元。2017年2月1日，巩夫友向阜南县公安局洪河桥派出所举报涉嫌非国家工作人员受贿罪的网上追逃人员许某，并带领该所民警将其抓获。经本院委托阜南县司法局对巩夫友的社区影响进行评估，符合社区矫正条件。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证质证的下列证据予以证明：
1、干部简要情况表，证明被告人巩夫友自2002年12月至案发任阜南县王堰镇党政办主任。
2、户籍证明，证明被告人巩夫友犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。
3、证人赵某、李某1、张某1出具的“情况说明”，证明时任王堰镇党委书记李某1、镇长张某1、财政所长赵某在该镇工作期间，被告人巩夫友均未向他们汇报过2012年窑税有结余的情况。
4、收条，证明安徽良友工程咨询有限公司于2014年1月17日收到监理费30000元。
5、阜南农村商业银行对私活期账户交易明细、个人交易凭证，证明2012年4月24日张某2和通过农商行向被告人巩夫友账户存入73000元。
6、阜南县人民检察院调取证据清单及附件，证明经检察机关调取王堰镇2014-2015年度支出明细账发现，被告人巩夫友于2015年10月报销2014年10月11日办公经费9880元，未报销招待费用。
7、阜南农村商业银行对私活期账户交易明细，证明经查询被告人巩夫友在该行10028386864710000000104账号，2013年10月28日账户余额为3117元，2016年11月27日余额11204.92元。
8、阜南县王堰镇债务情况“说明”，证明2015年7月3日该镇债务中并无被告人巩夫友经手的债务。
9、巩夫友自书“2012年税款收支情况”，证明2016年3月15日（在巡察时）被告人巩夫友自书2012年税款收支情况时仍隐瞒收取张某2和税款40000元的事实；同年9月15日补充说明收取张某2和73000元税款。
10、到案经过，证明2016年9月14日县纪委向阜南县人民检察院移送被告人巩夫友涉嫌贪污的案件线索，当日通知巩夫友接受询问时，巩夫友供述了其将上缴国库后结余的40000元税款以奖金形式发放给其本人以及左某、张某6、王某2、张某5、刘某的事实。2016年9月15日阜南县人民检察院以涉嫌贪污罪对巩夫友立案调查，在对巩夫友讯问时，巩夫友又供述了其另外隐瞒56050元结余税款并占为己有的犯罪事实。
11、�押财物清单、行政事业单位资金往来结算票据，证明2016年9月22日被告人巩夫友向检察机关退出非法所得46050元。
14、证人张某2和证言，证明其窑厂是22门的，2012年国税上交了88000元，每门交4000元，国税没有优惠。地税也是每门4000元，但是有优惠，其记得是交了73000元。其上交的73000元的地税款是通过阜南县一中旁边的信用社存入巩夫友账户的。其开始是拿着33000元现金去找巩夫友交税，巩夫友让其把全部税款73000元凑齐后再一次性交清，然后其回去后凑齐73000元后把税款存入了巩夫友的账户上。今年清明节期间其到六安旅游时，巩夫友给其打电话讲，如果纪检会找其问话，就讲其当时交了33000元税款。
14、证人张某3证言，证明其在王堰的这个窑厂是1993年开始建的，该窑厂位于王堰镇刘郢村，其从1995年开始经营至今。共有22门轮窑，其和两个哥哥合伙经营。外围沟通联络都是其自己负责，两个哥哥负责生产管理。2011年之前没有缴国税，2012年之后才开始缴税。2012年国税、地税、耕地占用税共缴纳了56000元的现金，直接交给王堰镇办公室主任巩夫友了，当时交这笔税款巩夫友没有打条，也没有给税票。
15、证人王某1证言，证明窑厂是其2012年2月从张某8栋那里承包的。2012年其经营该窑厂缴纳的有地税和国税，总计40800元，是其儿子王小伟交给王堰镇办公室主任巩夫友的，当时交这笔税款巩夫友没有打条，也没有给税票。
16、证人张某4证言，证明其在王堰镇刘郢村办了一个金砖轮窑厂，2012年其到地税分局直接交了一笔24000元的税款，另外其交到巩夫友处一笔50000元的税款，除此以外，其还到国税分局交了一笔68000元的税款。
17、证人李某2证言，证明其2008年从李某3手中承包了一个砖窑厂，这个窑厂总共18门，2012年以后才开始上交税款。按照规定标准，其2012应当上交国税72000元，地税72000元。当时国税没有优惠政策，地税有优惠政策，其实际交了72000元的国税，交了56600元现金的地税给了巩夫友，巩夫友当时也没有给其任何发票和收据。
18、证人张某5证言，证明2012年王堰镇五个窑厂共收取国税380000元，其中320000元是窑厂主自己直接到其办公室缴纳的，60000元是王堰镇党政办主任巩夫友代收后到阜南县国税局纳税大厅缴纳的。2012年其收到了巩夫友给我的10000元奖金，当时巩夫友告诉其是经研究决定分别给国税分局和地税分局解决10000元费用，因为我们在2012年窑厂税收征收的过程中比较辛苦，其当时就收下了。在今年纪检会进驻王堰时，其才知道10000元是违纪资金，及时退了。
19、证人刘某证言，证明其记得在2012年4月份时，巩夫友向其通报征得税收20多万元，后来王堰镇财政所所长王某2和巩夫友都和其说过，镇里研究给我们9万多，让我们开票。这笔税款是通过转账还是以现金形式交到我们地税分局的，时间长了其记不清楚了，如果是现金，就是巩夫友拿到分局开票的，如果是转账就是通过财政所转账的。2012年12月底或者2013年年初，巩夫友到其办公室给其10000元现金，并说：“镇里左书记、张镇长、王某2和我都研究过了，2012年税收工作完成的很好，给国税、地税各10000元作为工作补助。”
20、证人左某证言，证明经其回忆，2012年年初一次镇党委政府领导�子会议上研究征收窑厂的税费，其提出如果工作开展得好，等税收任务完成后，返还给征收组工作人员一定的奖励。2012年9月份的其和镇长张某6、党政办主任巩夫友、财政所所长王某2等人参加的镇政府财经会议上，提到窑厂征收税费奖励的事，其当时说：“既然以前会议研究过，我们要兑现，可以给予参与征收的单位和人员适当进行奖励”，但其没有提出具体奖励的金额。其会议上所说的参与征收的单位和人员指国税、地税、镇政府、财政所，人员是指参与这项征收工作的人和党政负责人。大概是在2013年春节前的一天，巩夫友到其公桥的办公室给其一沓现金，对其讲：“左书记，这是你之前在王堰时的奖金。”因为当时办公室还有其他人，所以其也没有数，也没有问具体是什么奖金，接过来就顺手放在办公桌的�屉里了，后来其也没有再问过巩夫友关于奖金的事，直到2016年3月市纪委巡视组找其核查情况时，其才知道这6000元奖金原来和王堰镇征收的窑厂税有关。
21、证人张某6证言，证明2012年王堰镇的窑厂税是左某书记安排党政办主任巩夫友收的，2012年9月份的时候，巩夫友给其6000元奖金的事没有在党政联席会议上研究，是左某、其、巩夫友、王某2、王某3研究的，没有会议记录。其不清楚巩夫友退给李某310000元税款的事，其没有听巩夫友向其汇报过退税款的事，只是在巩夫友收税后听巩夫友说过，但真实性其没有核实过。
22、证人王某2证言，证明2012年8月份左右，王标县长在会龙召开现场会，要求各乡镇向轮窑厂征收国税、地税。会议结束后，王堰镇就安排成立了窑厂税征收领导小组，左某和张某6�小组领导，成员有巩夫友、其、刘某、张某5等，具体工作由巩夫友负责。2012年11月份的一天下午，在王堰镇政府院里，巩夫友拿着一沓钱塞到其裤兜里，其问巩夫友干啥，巩夫友说是奖金。当时院里还有其他人，其也就没有再追问，回去后其才知道巩夫友给了我4000元。因为2012年11月分左右，王堰镇的窑厂税征收工作已经结束了，巩夫友负责收取窑厂税，王堰镇也没有其他收入，巩夫友虽然没有明确跟其讲这4000元是啥钱，但是其心里明白给我的这4000元钱是征收窑厂税的钱。
23、证人李某3证言，证明2012年巩夫友没有退给其10000元税款，让其自己交到国税局。按照常理，李某2交税，巩夫友即使退，也只会退给李某2，不会给其。
24、证人李某4证言，证明其2015年10月1日至今任阜南县公安局洪河桥派出所所长，其以前认识巩夫友。2017年春节正月初三的时候其在派出所值班，巩夫友自己到派出所举报一个逃犯，说他从阜南跟踪这个逃犯，一直跟踪到洪河桥镇钐岗村逃犯家中，问其能否去抓，他因为自己涉嫌贪污，想立功得到从轻处罚。其不知道巩夫友从哪得知这个逃犯的信息，巩夫友说了逃犯的姓名叫许某和现在所处的具体位置，其就上网查看了一下追逃信息，这个许某涉嫌犯罪目前正刑拘在逃，是县局经侦队办的案件。其就安排干警前去抓捕，在许某家中将其当场抓获后，派出所给巩夫友出具了一份情况说明和许某的网上追逃信息材料，证实巩夫友举报抓捕许某的过程。
26、被告人巩夫友供述，证明2012年王堰镇征收窑厂税，当时镇里安排其负责收税，其总共收了五家窑厂的税款，上交地税90350元，国税60000元，退给窑厂主�某310000元，付安徽良友工程有限公司监理费30000元，发奖金40000元，剩余的46050元中有10000元存于银行，36050元我个人开支使用了。剩余的46050元税款其没有向王堰镇原书记镇长、新书记镇长汇报过，也没有其他人知道，其抱有可能不会被发现的侥幸心理将这部分税款占有使用了。张某2和实际应当缴纳的税款为73000元，但是一开始的时候张某2和拿着33000元找其缴税，其当时在自己的流水账上做了记录，并告知张某2和让他先把这33000元带回去，等凑齐73000元以后一次性全部税款交清，后来张某2和通过银行给其转账73000元，将全部税款交清，但是其没有将原来流水账上记录的33000元划掉，2016年其做税款结算的时候还是按33000元算的，少计算了40000元，这些钱一直在其工资卡上，其一直到2016年结算的时候想起来，但是这些钱已经被其开支使用掉了，这些钱除了其以外没有人知�。
27、阜南县司法局社区《影响评估意见书》，证明被告人巩夫友经所在社区评估，符合社区矫正条件。
被告人巩夫友为证明其辩解意见，向本院提供了如下证据：
1、中共阜南县纪律检查委员会出具的情况说明，证明2016年3月市委巡察组在巡察王堰镇期间，发现时任王堰镇党政办主任巩夫友将未上缴的窑厂税40000元以奖金的名义发放给个人，其中：原党委书记左某6000元、原镇长张某66000元、原财政所所长王某24000元、巩夫友4000元、时任国税局段郢分局局长张某510000元、时任地税局段郢分局局长刘某10000元。经巡察组与巩夫友等人谈话后，2016年3月，巩夫友、左某、张某6、王某24人将其领取的奖金合计2万元上缴至国库；2016年8月张某5、刘某分别将其领取的奖金共计2万元上缴至国库。
2、中共阜南县王堰镇党委出具的“党员简要信息”、阜南县王堰镇人民代表大会出具的“证明”，证明巩夫友1984年12月10日参加中国共产党，所在党支部阜南县王堰镇党群党支部；巩夫友不是本届人大代表。
3、安徽省政府非税收入一般缴款书，本案审理期间，巩夫友主动退出违法所得10000元，并预缴罚金10万元。
4、在逃人员登记/撤销表、拘留证、阜南县公安局洪河桥派出所出具的抓获经过，证明巩夫友举报涉嫌非国家工作人员受贿罪的网上追逃人员许某，并带领该所民警将其抓获。
以上各证据，经查证属实，且能相互印证，本院予以确认。
被告人巩夫友所提供的“左某”、“张某6”自书的证明，因该两份证明的真实性无法确认，故本院不予认定。
辩护人关于被告人巩夫友已经退还给李某310000元，并在镇领导安排下使用该笔税款支付招待费11078元，均应从贪污数额中扣除的辩护意见，经查，被告人巩夫友和证人李某3关于巩夫友是否退还给其10000元的供述及证言前后不一，不能相互印证，对其是否使用该笔税款支付招待费11078元，仅有巩夫友自书开支清单，并无其他证据予以证实，且其如何处分贪污款均不影响对其贪污数额的认定，辩护人的此节辩护意见与审理查明事实不符，本院不予采纳。
本院认为：被告人巩夫友利用其负责收缴王堰镇窑厂税款的职务之便，未向所在单位汇报，私自将其所掌握的上缴税务机关后结余的税款56050元全部占为己有，其行为已构成贪污罪，应受刑事处罚。阜南县人民检察院指控被告人巩夫友犯贪污罪，罪名成立，证据确实、充分，本院予以支持。被告人巩夫友按照镇党委政府主要负责人参与研究的意见，将其所掌握结余税款中的40000元作为奖金发放给相关人员，案发前经巡察谈话后全额退还、上缴国库，被告人巩夫友并无占有该款的贪污故意和犯罪事实，该款应作为违纪资金从贪污数额中予以扣除，故公诉机关指控其贪污96050元与事实不符，本院予以纠正。被告人及其辩护人的此节辩解、辩护意见与庭审查明事实相符，本院予以采信。被告人巩夫友检举并协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，经查证属实，应认定为立功，依法可以从轻处罚，辩护人此节辩护意见与审理查明事实相符，本院予以�纳。但被告人巩夫友被纪委随案移送至办案机关后，在办案机关对其采取强制措施前其并未如实供述主要犯罪事实，不应认定为自首，被害人此节辩护意见与审理查明事实不符，本院不予采纳。被告人巩夫友归案之后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；被告人巩夫友主动退出全部违法所得，积极预交罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。经本院委托阜南县司法局对被告人巩夫友在社区的影响进行评估，符合适用缓刑条件，根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，可对被告人巩夫友适用缓刑。为惩罚犯罪，保护公共财产安全，维护国家工作人员的职务廉政性不受侵犯，案经本院审判委员会讨论决定。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第六十八条、第六十七�第三款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人巩夫友犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十一万元（罚金已缴纳人民币十万元，尚未缴纳的罚金人民币一万元限本判决生效之日起三十日内履行完毕。）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对被告人巩夫友已退出的违法所得人民币五万六千零五十元（退至阜南县人民检察院人民币四万六千零五十元、退至本院人民币一万元）予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 程 峰
人民陪审员 朱 丽
人民陪审员 杨 梅
二〇一七年九月七日
书 记 员 刘美子
附本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行�，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大�功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯�分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条�一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑
事案件适用法律若干问题的解释》：
第一条：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条：�贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。