四川省峨眉山市人民法院民 事 判 决 书（2016）川1181民初363号原告：周显宴，男，生于1974年3月6日，汉族，住四川省峨眉山市。被告：四川其亚铝业集团有限公司，住所地：四川省峨眉山市桂花桥镇，组织机构代码：20746445-1。法定代表人：黄洪，总经理。委托诉讼代理人：杨雄，男，该公司工作人员。(特别授权）委托诉讼代理人：宋梦琴，女，该公司工作人员。(特别授权）原告周显宴与被告四川其亚铝业集团有限公司（以下简称其亚公司）劳动争议一案，本院于2016年1月21日立案后，因本案案情复杂，于2016年3月22日变更为普通程序。由审判长陈小兵、审判员王璐、人民陪审员徐晓依法组成合议庭，两次公开开庭审理了本案。原告周显宴、被告其亚公司的委托代理人杨雄、宋梦琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周显宴向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间签订的劳动合同并支付原告经济补偿金100352元；2、被告为原告补缴各项社会保险费；3、被告支付原告加班工资150528元、迟延支付工资的经济补偿金150528元；4、被告支付原告未签订无固定期限劳动合同的二倍工资150528元；5、被告赔偿原告因无法补缴社会保险费造成的养老、医疗、失业保险损失82494元；6、被告应退还其根据其亚公司［2011］50号文件扣除的员工福利8640元及住房公积金28800元。事实和理由：原告系被告公司特殊工种员工。原告于2000年与被告建立劳动关系，并于2008年、2009年、2010年、2013年与被告多次签订劳动合同，但被告从未将劳动合同书交付于原告。根据法律规定，原告属于无固定期限劳动合同员工。原告在被告处工作期间，被告存在多处违法行为：1、从未及时发放工资，工资结算表显示每月工资的结算时间是延后2个月，实际发放时间是延后3个月；2、被告强迫原告加班加点工作，国家法定节假日也不让原告休息，也未依法足额支付原告加班加点及法定节假日的加倍工资；3、被告没有为原告足额缴纳各项社会保险金，没有为原告缴纳生育保险金；4、被告未依法与原告签订无固定期限劳动合同。2015年10月25日，被告通知原告公司全面停产，并承诺相关社会保险费交纳至2015年12月31日。2015年11月期间，原告在社保机构得知被告并未按月或足额缴纳各项社会保险费及住房公积金。由此，双方发生争议。鉴于被告严重违反劳动法的相关规定，侵犯原告合法权益，原告现依据相关法律规定，起诉至人民法院，请求依法支持原告的诉讼请求。被告其亚公司辩称，1、原告于2000年9月12日在被告处入职，双方签订的最后一份劳动合同的期限为2014年1月1日至2016年12月31日。被告于2015年10月25日全线停产，随后组织所有员工召开了员工大会告知停产后相关事宜，并将停产及员工安置问题报备至峨眉山市人民政府，政府各个部门均派出代表参加会议并向员工就停产后问题做出解释和答复。被告于2015年11月、12月分别安排员工休2015年、补休2014年年休假并发放休假工资，同时让员工考虑被告提出的员工安置方案。原、被告双方签订的劳动合同约定被告可以对原告的工作岗位和工作地点在被告及其关联企业之间相互调整，但原告在考虑后不愿到被告关联企业继续履行劳动合同，遂起诉至法院。故被告要求原告支付解除劳动合同的经济补偿金的请求不予认可。另外，即使支付经济补偿金，年限起算时间也应从《劳动合同法》实施之日即2008年1月1日开始计算，且月工资应以从2015年11月起倒推12个月的平均工资计算，计算时每个月的工资标准应扣除加班工资及非常规性补贴津贴。另因2015年11月被告向原告发放了1500元的工资，如果要支付经济补偿金应当将1500元扣除。2、原告于2005年2月24日到被告处入职，被告于2007年1月为原告购买了养老保险，即被告已经为原告办理了社会保险手续。而用人单位、劳动者和社保机构就欠缴或者拒缴社会保险及缴费年限等发生的争议，是征收与缴纳之间的纠纷，不属于人民法院受理范畴。被告已为原告交纳了住房公积金，且缴费标准符合国家规定的缴费比率，不违反法律规定。故原告要求被告补缴各项社会保险费及住房公积金的请求不予认可。3、原、被告双方签订的劳动合同约定加班工资的计算基数为标准工资，且工资的发放形式为次月结算跨月发放，原告在被告处工作数年，对工资发放形式和加班工资的计算方式从未提出过异议，被告也一直是按照劳动合同的约定发放工资。从被告提供的工资表可以看出被告已经向原告支付了加班工资，并根据双方劳动合同的约定按时足额发放了所有工资，不存在迟延支付工资的情况。故原告要求支付加班工资、迟延支付工资的经济补偿金的请求不予认可。4、原、被告之间已经签订了固定期限劳动合同，故被告要求原告支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资的请求，不予认可。5、被告公司［2011］50号文件内容所载明的餐费不属于法定的工资或福利，被告可以根据生产经营状况进行调整，且原告现在提出已超过了仲裁时效。故原告要求被告根据公司［2011］50号文件支付经济损失8640元的请求不予认可。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据即原告提交的养老保险缴费信息、劳动仲裁申请书、逾期未受理决定证明书、工资分配制度；被告提交的劳动合同书、考勤表、工资表、其向工会发出的全线停产及停产后员工分流安置的通知、工会对其亚公司两份通知的回复意见、其亚公司职工分流安置工作指导组出具的情况说明，本院予以确认并在卷佐证。被告提交的员工入职时间及社会保险购买起始时间明细表，原告对其中部分员工入职时间有异议，后被告提交了该部分员工的入职履历表，原告予以认可，故对该两份证据予以采信。对有争议的证据即被告提交的会议纪要及签到表、年休假工资结算表、关于中高层干部义务出勤及员工福利调整的通知（其亚公司［2011］50号）、2015年10月25日被告公司停产后工资表，本院认为被告提交的上述证据与本案查明的其他事实相印证，予以采信。原告提交的机电工段6月份出勤工资及出勤明细表，本院认为员工工资标准及构成应以双方均予以认可的工资表为准，不予采信。据此，对本案基本事实，本院认定如下：2000年9月12日，原告与被告建立了劳动关系，并先后签订过两次以上固定期限的劳动合同。2011年9月13日，被告发出《关于中高层干部义务出勤及员工福利调整的通知》，内容为：……2、取消正式工80元/月的餐费补助；3、员工住房公积金的购买标准统一下调，在原执行标准的基础上每人下调100元/月；4、以上条款从2011年8月1日起执行；5、本次降低住房公积金标准和取消餐费补助每月减少员工福利180元，公司将该笔资金用于完善员工的五险一金，即在已实施基本养老保险、医疗保险和住房公积金的基础上，再补充完善员工工伤保险、失业保险和生育保险，同时公司承担法律规定缴纳的费用。2013年12月，原、被告签订最后一份《劳动合同书》，约定：合同期限自2014年1月1日起至2016年12月31日止；因被告生产经营管理和发展上的需要，原告同意并服从对工作地点和工作岗位的调整，即被告对原告的工作岗位和工作地点可以在其亚公司及关联公司之间或各关联公司、子公司之间进行相互调整；被告安排原告执行8小时标准工作制，根据生产经营工作需要，被告有权安排原告加班；被告根据国家相关规定支付给原告的劳动报酬不低于当地政府规定的最低工资标准；若原告在法定节假日、休息日以及正常工作时间外安排原告加班的，按300%、200%、150%的标准分别支付加班工资，若原告存在加班情况，考勤人员必须在考勤表中如实记录，每月月末由原告核对且签字确认当月出勤及当月加班天数，并按规定上报审核，加班工资将在当月的工资结算表中一并按规定核算发放，并由原告签字确认领取；由于被告员工较多、工资结算周期长等因素，经过工会及职工代表大会的一致协商通过，决定工资发放形式为次月核算、跨月发放。合同签订后，原、被告双方各自履行了合同义务。2015年9月30日，被告向工会发出通知称：“因受国内外宏观经济不景气、电解铝行业产能严重过剩及生产成本高等多重因素影响，公司连续亏损，生产经营发生严重困难，已无法继续维持电解铝生产。基于此，我公司最终决定于2015年10月25日前全线停产”。2015年10月19日，被告向工会发出公司全线停产后员工分流安置的通知。工会分别于2015年10月8日、10月21日对前述两份《通知》作出《回复意见》。2015年10月25日，被告发出《电解铝全线停产的通知》一份，内容为：“由于电解铝市场持续下跌，造成公司多年严重亏损，现已无法继续维持电解铝生产。为此，公司决定于2015年10月25日全线停产。”2015年11月起，被告基本停产。2015年11月3日，被告发出《告知书》一份，内容为：“公司因受国内外宏观经济不景气、电解铝行业产能严重过剩、生产成本高等多种因素影响，连续多年严重亏损，已无法继续维持电解铝生产，于2015年10月25日全面停产。现已有部分员工调往子公司继续上班，仍有部分员工不愿意接受调往子公司继续上班。鉴于有部分员工的劳动合同即将于2015年12月31日到期，经公司研究决定，向不愿意接受调往子公司继续上班的员工告知如下相关事宜：……2、公司于2015年11月安排你们休年休假，休假期间工资按1500元/人·月标准计发。”2015年12月1日，原告向峨眉山市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2015年12月8日做出《逾期未受理决定证明书》。原告于2016年1月21日以同样诉求诉至本院。审理中，因原、被告分歧较大，致本案调解未果。另查明，根据被告提供的工资表，原告工资构成为：标准工资1500元/月+加班工资+工龄工资+津贴/补贴+浮动工资-养老、医保、失业、公积金-个税-代扣款项。原告2014年11月至2015年10月平均工资为5107.58元（扣除加班工资）。被告分别于2007年1月、2008年1月、2015年1月起为原告办理了基本养老保险、医疗保险、失业保险。本院认为，本案原、被告自建立用工关系之日起，双方的劳动关系受法律保护。在劳动关系存续期间，双方均应按照法律规定和合同约定履行自己的义务。一、原、被告劳动合同解除时间及被告是否应当支付原告解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”。自2005年2月双方建立劳动关系以来，被告没有及时给原告缴纳各项社会保险费，原告有权解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定：“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同……”该规定明确了劳动者解除劳动合同的方式，应当以书面通知送达给用人单位，原告未书面通知被告，而是向峨眉山市劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，该委逾期未受理，所以也未向被告送达原告的仲裁申请书，不能视为劳动合同解除，双方劳动合同解除时间应以本院受理本案并送达给被告为准，即2016年1月28日。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”计算原告经济补偿金的月工资应当以其与被告解除劳动关系之前正常工作状态下即从2014年11月至2015年10月共计12个月的应得工资计算，即未扣除社会保险、税费等之前的当月工资总额，但不应包括：（一）加班工资；（二）非常规性奖金、津补贴、福利。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：“……本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《中华人民共和国劳动合同法》施行之日为2008年1月1日，截至2016年1月28日劳动合同解除，原告计算经济补偿金的工作年限为8年零27天。故被告应当支付原告经济补偿金为5107.58元×8.5个月=43414.43元。被告要求在计算经济补偿金时扣除其向原告支付的2015年未休年休假工资1500元，于法无据，不予支持。二、关于原告诉请被告为其补缴各项社会保险费的问题。本院认为，原告该诉请属于因欠缴社会保险及缴费年限等发生的争议，社会保险费存在漏缴补缴的，社会保险征缴部门可以依法强制征缴，属于社会保险征缴部门与缴费义务主体之间的管理与被管理的行政法律关系，劳动者可通过行政途径维护自己的合法权益。故原告该诉请不属于民事受案范围，本案中不予审理。三、被告是否应当支付原告加班工资及迟延支付工资的赔偿金的问题。原、被告双方签订的《劳动合同书》中约定：“由于甲方员工较多、工资结算周期长等因素，经过工会及职工代表大会的一致协商通过，决定甲方的工资发放形式为次月核算，跨月发放（比如：乙方于1月份提供劳动，甲方于2月份进行工资核算，乙方1月份工资于3月份发放）；加班工资将在当月的工资结算表中一并按规定核算发放，并由乙方签字确认领取。”被告提交的工资表显示，被告均按劳动合同约定的次月核算、跨月发放的形式向原告发放了工资，且原告每月实际领取的工资总额中均包含了加班工资，原告均予以了签字确认，原告的签字反映出其对被告发放工资的形式及支付的加班工资金额均予以了认可，故原告要求被告支付加班工资及迟延支付工资赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。四、被告是否应当支付原告未签订无固定期限劳动合同的二倍工资的问题。在2013年双方签订劳动合同时，本案原告符合订立无固定期限劳动合同情形，选择权在原告，原告可选择订立无固定期限劳动合同，也可选择订立固定期限劳动合同。合同自双方签字盖章时生效是合同的基本原理，原告在固定期限劳动合同上签字的行为视为其对订立何种劳动合同作出了选择，应视为是其真实意思表示，且原告也无证据证明其曾向被告提出过要求订立无固定期限劳动合同。故原告现提出要求被告支付未签订无固定期限劳动合同二倍工资的请求，本院不予支持。五、被告是否应当赔偿原告养老、医疗、失业保险损失的问题。《最高人民法院》第一条的规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。关于养老保险损失，被告已经为原告办理了该项社会保险手续，不属于未办理情形，且原告现在的该项损失无法评估，原告可通过行政途径维护自己的合法权益，原告该诉请不属于民事受案范围，本院对此不予处理。关于医疗保险损失，被告已经为原告办理了该项社会保险手续，且医疗保险属于及时性保险，原告也未举证证明发生生病不能进行正常医疗报销的情形，故原告的该项诉讼请求本院不予支持。关于失业保险损失，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金:（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”本案中，由于被告未按规定自用工之日起即为原告办理失业保险手续，导致原告在劳动合同非因其本人意愿被终止后无法享受失业保险待遇，根据前述规定，被告应赔偿由此给原告造成的损失。根据《四川省失业保险条例》第二十一条：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定：累计缴费时间满１年以上不满２年的为３个月；２年以上不满３年的为６个月；３年以上不满５年的为12个月；５年以上不满８年的为15个月；８年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月。失业保险金领取期限最长不得超过24个月。……”和第二十四条：“失业保险金的发放标准，一般按照失业人员原单位所在地同期最低工资标准的70%执行……”的规定，原告实际工龄为10年以上，其应当领取24个月的失业保险金，而被告只为原告购买了一年的失业保险金，故被告应当赔偿原告失业保险金损失为：1380元/月×70%×(24月–3月)=20286元。六、被告是否应当退还其根据公司［2011］50号文件扣除的员工福利及住房公积金的问题。被告于2011年9月13日出具的其亚公司［2011］50号文件即《关于中高层干部义务出勤及员工福利调整的通知》载明：“……二、取消正式工80元/月的餐费补助。三、员工住房公积金的购买标准统一下调，在原执行标准的基础上每人下调100元/月。……”本院认为，对于餐费补助，并不属于由用人单位支付的法定的工资报酬或福利；对于原告主张的住房公积金，只要不低于国家规定的最低缴存比例，就可由用人单位根据实际情况予以确定，以上两项均属于用人单位自主权限范围，司法不应对此做过多干预，故本院对原告该请求不予支持。综上所述，原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金及失业保险金损失的诉讼请求，于法有据，本院对其中合理的部分予以支持；其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款、四十七条、九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告周显宴与被告四川其亚铝业集团有限公司于2016年1月28日解除劳动关系；二、本判决生效之日起十日内，被告四川其亚铝业集团有限公司支付原告周显宴解除劳动合同经济补偿金及失业保险金损失共计63700.43元；三、驳回原告周显宴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告四川其亚铝业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。审 判 长  陈小兵审 判 员  王 璐人民陪审员  徐 晓二〇一六年十二月三十日书 记 员  孙海霞附：本文适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、社区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金:（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。