吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吉中刑终字第183号
原公诉机关吉林市船营区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙某某，曾用名孙艳玲，女，1973年12月29日出生于吉林省吉林市，汉族，初中文化，无职业，户籍地吉林市龙潭区，现住吉林市高新区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月24日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。
原审被告人王某，男，1983年5月23日出生于吉林省吉林市，汉族，初中文化，无职业，住吉林市龙潭区。2004年11月3日王某因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑三年六个月，因妨害公务罪，被判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，2007年9月21日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年9月24日被刑事拘留，同年10月31日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。
吉林市船营区人民法院审理吉林市船营区人民检察院指控被告人孙某某、王某犯贩卖毒品罪一案，于2015年3月20日作出（2014）船刑初字第343号刑事判决。宣判后，孙某某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。吉林市人民检察院指派代理检察员郑伟光、许跃迁出庭履行职务。上诉人孙某某、原审被告人王某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：徐某在得知被告人王某卖毒品后，到公安机关举报王某，公安人员随即作出侦查安排。2014年9月22日，徐某在公安人员安排下，以买主身份给王某打电话称购买毒品，王某遂联系到被告人孙某某表示购买毒品。当日中午，在本市高新区烽火拆迁楼4号楼楼下，孙某某以人民币500元的价格卖给王某甲基苯丙胺（冰毒）0.62克，王某随后到与徐某约定的交易地点——本市高新区火炬大厦门前，将上述甲基苯丙胺以人民币600元的价格卖给徐某，公安人员赶到交易地点时，王某已逃离。2014年9月23日徐某再次给王某打电话表示要购买毒品，当日18时许，在本市高新区烽火拆迁楼4号楼楼下，孙某某以人民币1000元的价格卖给王某甲基苯丙胺（冰毒）1.2克，王某到与徐某约定的交易地点——本市高新区火炬大厦门前，将上述甲基苯丙胺以人民币1200元的价格卖给徐某，交易完成后，王某即被公安人员抓获。王某被抓获后，在公安人员安排下，当日20时许王某给孙某某发短信称要购买毒品，并约定在本市丰满区新玛特商场北门处交易，21时许，孙某某持毒品到约定的交易地点时被蹲守的公安人员抓获，当场在孙某某身上查获甲基苯丙胺（冰毒）1.11克。
另查明，被告人孙某某在“小东大哥”（李某某）处购买毒品时，价格为每克300元。
又查明，公安机关在被告人孙某某家中扣押毒资人民币1000元、冰毒0.12克及有关吸毒工具。扣押被告人王某的毒资人民币200元及王某贩卖给徐某的冰毒1.82克。
上述事实，有经原审质证的下列证据证明：
1、吉林市公安司法鉴定中心（吉市）公（刑）鉴（理化）字（2014）239号理化检验鉴定报告证实，从送检上述可疑检材中检出甲基苯丙胺成分。
2、现场检测报告书证实，王某的检测样本经现场检测，结果呈阳性。孙某某的检测样本经现场检测，结果呈阳性。
3、证人徐某证言证实，我举报有人贩卖冰毒。2014年9月22日我按照公安人员说的和贩毒这个男的联系买冰毒，约定交易地点后，对方突然改变，公安人员没到，我怕不交易毒贩起疑心，我给他600元，他给我一包毒品就开车走了，毒贩车上两个人。2014年9月23日我按照公安人员交代说货挺好的，想多买点，我又联系毒贩，约定1200元买2包，我将交易地点告诉公安人员，见面我先给他1200元，过一会儿他回来给我两包毒品，我拿到毒品刚要走，公安人员把他（王某）抓住了。
4、证人王甲证言证实，2014年9月23日17点多，我从高新区烽火市场拉一个男的往临江门桥头走，那男的打个电话说停这，下车后被几个男的按倒，后来我知道按他的人是警察。
5、证人耿某某证言证实，我与孙某某系男女朋友，我不知道她吸毒，也不知道她持有毒品和贩卖毒品，只是晚上的时候孙某某也总出去，她总说朋友找她出去办点事一会儿就回家。
6、证人李某某证言证实，其通过朋友介绍认识的孙某某，孙某某在其处买过毒品，次数和数量记不清了，每克300元。
7、搜查笔录证实，2014年9月23日21时许，北山派出所民警在见证人于某某的见证下到孙某某家中搜查，查获冰毒一粒以及吸毒工具，以及王某购买毒品的1000元毒资。
8、辨认笔录及照片，2014年10月21日经李某某辨认，被告人孙某某是购买毒品的人。
9、破案经过、抓捕经过及2014年10月20日吉林市公安局船营分局北山派出所出具的工作所见证实，北山派出所干警于2014年9月23日18时许在高新区火炬大厦门前将贩毒人员王某抓获，并通过王某在新玛特商场北门处抓获其上线孙某某，当场在孙某某手中发现两纸包冰毒。
10、户籍证明证实被告人王某、孙某某的自然情况。
11、电话查询记录，证实孙某某无违法犯罪记录。
12、2014年11月19日吉林市公安局船营分局北山派出所出具的办案说明及情况说明证实，孙某某上线李某某因贩毒已于2014年10月23日被逮捕，另案处理。通过孙某某提供小东大哥的电话号，确定李某某即是小东大哥。
13、扣押决定书、扣押物品、文件清单证实，公安机关在于建华见证下，于2014年9月24日，在孙某某身上查获并扣押冰毒1.11克，后在其家中查获并扣押冰毒0.12克、吸毒工具及毒资1000元。2014年9月23日在王某处扣押200元。2014年9月23日在徐某处扣押王某于9月22日和9月23日贩卖的冰毒共计1.82克。
14、照片证实，毒品称重、吸毒工具、毒资、孙某某与李某某通话记录、王某与孙某某短信联系购买毒品等具体情况。
15、鉴定意见通知书证实，2014年10月20日公安人员书面告知王某、孙某某毒品鉴定结论。
16、吉林市公安局涉案财物保管台账、吉林市公安局毒品复称入库回执单证实，送检毒品已上交，送检剩余毒品已入库。
17、吉林市龙潭区人民法院（2004）吉龙刑初字第296号刑事判决书及吉林省吉林市江城监狱释放证明书证实，2004年11月3日王某因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑三年六个月，因妨害公务罪，被判处有期徒刑一年，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，2007年9月21日刑满释放。
18、被告人孙某某供述及审问光盘1张证实，我的冰毒是在小东和小东大哥那拿的，在小东那儿拿过两次，后来通过小东介绍认识了他大哥，之后就都在小东大哥那儿买冰毒了，买了十多次。小东大哥电话号在我手机里（显示为1370441****）。王某和亮亮对象给我打电话要买冰毒，王某要买500元的，亮亮对象要买300元的，我到吉林市新玛特商场北门附近等他们来取货的时候被警察抓了。近半个月我帮王某买了5包，每包都是500元。2014年9月21日我到小东大哥那花每包500元取了3包冰毒。2014年9月22日下午王某打电话说要1包，我现到小东大哥那花500元取1包冰毒，王某给我500元，我把这包冰毒给他了。2014年9月23日晚上王某拿走2包冰毒（每包500元）之后，王某又要买500元冰毒，我又现到小东大哥那花500元取了一包冰毒到吉林市新玛特商场等王某和亮亮对象被抓了。我帮他们买冰毒就是为自己整出来点，留点吸的。庭审中供述，这三次给王某冰毒的经过对，但我不是买冰毒加价卖给王某，我没有获利，我也没留冰毒，我只是帮着买冰毒。
19、被告人王某供述，2013年11月我和孙某某通过微信附近人认识的，年底在她家见她吸过冰毒，我也抽了两口，这是我第一次吸毒，后来我在她那里买冰毒，大约买了十多次，刚开始1000元一包，后来降到每包700元或500元一包，我从她那里买毒品大约花6000元。2014年9月21日我朋友鑫鑫给我打电话说她妹妹要买点冰毒，我打电话找孙某某（丹姐）问丹姐有没有冰毒，她说有，我打电话告诉鑫鑫600元1包，足8分（0.8克），2014年9月22日中午我到中国银行门前和鑫鑫的妹妹（徐某）见面后，她给我600元，我到孙某某家，我给孙某某500元，孙某某给我一包冰毒，另外还送我一小块，我返回中国银行门前把这包冰毒交给徐某。2014年9月23日中午徐某给我打电话说要两包冰毒，我俩见面，她给我1200元，我到孙某某家楼下，孙某某给我两包冰毒，另外他还送我一小包冰毒，我给孙某某1000元，我返回到中国银行门前把用红纸包的两包冰毒交给徐某，随后警察就把我抓住了。我卖了三包冰毒赚了300元，孙某某说每包冰毒是足8分（0.8克）的。
原审法院认为，被告人孙某某、王某违反国家毒品管理规定，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。王某本身无毒品待售，所涉犯罪存在侦查机关为侦查所实施的“犯意引诱”情节，王某到案后能如实交代自己的犯罪事实，且协助公安机关抓捕被告人孙某某，有立功表现，综合该些情节，对王某可从轻处罚。其本次犯罪前有被定罪科刑事实，量刑中亦予考虑。孙某某多次贩卖毒品，情节严重，但其在第三次贩卖毒品过程中，因意志以外的原因未完成交易，系犯罪未遂，视本案情节可减轻处罚。就孙某某及其辩护人关于孙某某系帮助王某购买毒品，应认定为非法持有毒品的辩解及辩护意见，经查，孙某某明确供述其卖给王某毒品系从李某某（小东大哥）处购买，而李某某证实其卖给孙某某毒品均是每克人民币300元。故孙某某“转手获利”行为不应以代购而应以贩卖毒品定性。被告人孙某某及其辩护人该点辩解及辩护意见，不予采纳。本案被告人王某犯罪存在特情“犯意引诱”情节，此“犯意引诱”间接及于被告人孙某某，故对孙某某亦可从轻处罚。其辩护人相关辩护意见，予以采纳，其他意见与查明事实不符，不予采纳。公安机关扣押的被告人孙某某、王某的毒资、毒品及吸毒工具应依法没收。视本案的具体情节及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人孙某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。三、被告人孙某某的毒资人民币1000元、冰毒1.23克及吸毒工具予以没收。四、被告人王某的毒资人民币200元及王某贩卖给徐某的冰毒1.82克予以没收。
上诉人孙某某对原审认定事实无异议，辩称其为王某代买毒品，未加价牟利，其行为不构成贩卖毒品罪。
吉林市人民检察院认为原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与采信的证据与原审一致。
本院认为，上诉人孙某某、原审被告人王某违反国家毒品管理规定，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。孙某某关于其为王某代买毒品，未加价牟利，其行为不构成贩卖毒品罪的辩解，与已查明事实不符，不予采纳。关于孙某某、王某具有的法定及酌定量刑情节，原审法院已全面考虑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 宋业德
审 判 员 陈 刚
代理审判员 孙海波
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 刘 赫