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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤民一终字第1316号
上诉人（原审原告）李金凤，住宁城县。
委托代理人汪猛，内蒙古全兴律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宁城强大生物科技有限公司。住所地宁城县八里罕镇北梁村。
法定代表人尹凤泉，系该公司经理。
被上诉人（原审被告）王卫东，住辽宁省凌源市。
上诉人李金凤因民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院（2013）宁民初字第03509号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了此案。现已审理终结。
原审认定事实：王卫东于2012年8月31日与宁城强大生物科技有限公司签订承包销售合同，承包期10年。合同约定，王卫东承包并生产、经营宁城强大生物科技有限公司的“猪、鸡、牛、羊”饲料。生产经营期间发生的债权、债务由王卫东在任期内清理、结清。生产经营期间的利润均由王卫东享有。合同签订后，王卫东以生产经营缺少资金为由于2012年10月25日向李金凤借款11000元，为李金凤出具欠据一枚并加盖“销售部”公章。后经索要，宁城强大生物科技有限公司、王卫东至今未给付。
原审法院认为：本案为民间借贷纠纷。王卫东承包了宁城强大生物科技有限公司的“猪、鸡、牛、羊”饲料的生产、经营权。王卫东在生产和经营期间，以生产经营需要资金为由向李金凤借款11000元，并给李金凤出具欠据一枚。李金凤要求王卫东偿还，符合法律规定应予以支持。李金凤要求宁城强大生物科技有限公司给付欠款的理由，因未能提供相应的证据予以证明宁城强大生物科技有限公司是否设有“销售部”及“销售部公章”且宁城强大生物科技有限公司对此不予认可，故不予以支持。判决：一、王卫东在本判决生效后5日内给付李金凤借款11000元；二、驳回李金凤对宁城强大生物科技有限公司的诉讼请求。
宣判后，上诉人李金凤不服，以“王卫东在承包宁城强大生物科技有限公司生产、经营期间，以生产经营需要资金为由向上诉人借款并出具了加盖宁城强大生物科技有限公司销售部章的事实清楚，原审法院对此已经查清。王卫东是以自然人的身份承包宁城强大生物科技有限公司生产、经营权，该承包属于企业内部承包，双方签订的承包协议书仅对合同双方当事人具有约束力，而对外理应由企业承担相应的法律责任。王卫东在宁城强大生物科技有限公司进行的生产经营活动均以宁城强大生物科技有限公司的名义进行，为公司生产经营所需借款并加盖公司印章理应是公司借款，宁城强大生物科技有限公司不能以内部承包协议的约定来对抗公司的债权人。原审法院以上诉人未提供证据证明宁城强大生物科技有限公司是否设有销售部及销售部公章作为驳回上诉人诉讼请求的理由，不能成立。宁城强大生物科技有限公司是否设有销售部及销售部公章，应由宁城强大生物科技有限公司承担举证责任；即使退一步讲，即使该章是王卫东所刻，债权人也有理由相信是宁城强大生物科技有限公司所为，因为王卫东是宁城强大生物科技有限公司的承包人，债权人有理由其行为是代表公司的行为。综上，原判错误，请求二审法院依法改判宁城县强大生物科技有限公司承担偿还责任。”等为由向本院提起上诉。
被上诉人宁城强大生物科技有限公司答辩服判。
被上诉人王卫东未做答辩。
二审期间，上诉人向本院提供了以下证据：
1、出库记帐单五枚，欲证明王卫东承包经营期间，以宁城强大生物科技有限公司名义对外销售、生产经营，王卫东是宁城强大生物科技有限公司的销售部负责人。
2、2013年5月28日宁城强大生物科技有限公司在赤峰日报刊登遗失声明一份，欲证明被上诉人设立过销售部，销售部合同公章已丢失。
被上诉人宁城强大生物科技有限公司对第一份证据质证认为，王卫东只是承包人，我们之间有承包合同可以证明；对第二份证据质证认为对真实性认可没有异议，也确实发布过遗失声明，2012年12月25日制作的是发票专用章，但王卫东出具的借据上加盖的公章是销售部公章，并不是发票专用章及合同专用章，不能证明我们设有销售部及有销售部公章，因被上诉人与王卫东在8月31日又签订了一份合同，王卫东承包了一个车间，可开记帐单，宁城强大生物科技有限公司并未允许王卫东使用发票专用章。
经本院审查后认为，双方对以上证据的真实性没有异议，本院对以上证据的真实性予以确认，因出库单其中两枚均在会计一栏是李金凤签字、经手人一栏是尹凤泉签字，另外三枚会计一栏是李金凤签字、经手人一栏是王卫东签字一枚、涂万树签字一枚、鲍玉明签字一枚，以上五枚出库单均盖有宁城强大生物科技有限公司发票专用章，故以上五枚出库单能够证明王卫东是宁城强大生物科技有限公司的内部人员，而2013年5月28日宁城强大生物科技有限公司在赤峰日报刊登遗失声明能够证明其曾经设立过销售部，故本院对以上证据在本案中的证据效力予以确认。
除此，二审期间双方均未向本院提供其他证据。本院经审理查明，王卫东于2012年8月31日与宁城强大生物科技有限公司签订承包经营合同。该合同第三条约定：承包经营的方式为;发包方在承包经营期限内将公司的猪、鸡、牛、羊饲料生产经营权提供给承包方，甲方向乙方提供生产车间一栋、成品库房一栋、原料库房三间，办公室、化验室、职工宿舍、伙房和现有的生产机械设备，以后在生产过程中如果加大生产量，生产设备不够用，需要增添新设备，乙方可自己添加，甲方不得干预…。该合同第九条约定：承包方有权在承包期间内使用公司公章、合同章、支票、帐号、发票等财务凭证。2013年5月22日，王卫东、宁城强大生物科技公司的法定代表人尹凤泉在该合同尾页签上了“此合同作废”和“此合同以解除废止”字样。李金凤在原审期间向原审法院提供了一枚王卫东签字并盖有宁城强大生物科技有限公司销售部的公章的金额为11000元的欠据。2013年5月28日宁城强大生物科技有限公司在赤峰日报刊登遗失声明一份，内容为：宁城强大生物科技有限公司将发票专用章、宁城强大生物科技有限公司销售部合同专用章丢失、作废。但在二审庭审期间本院询问宁城强大生物科技有限公司是否能提供宁城强大生物科技有限公司销售部合同专用章使用过的相应证据，宁城强大生物科技有限公司称该章从未被使用过。
本院二审查明的其他事实与原审法院认定事实无异，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人李金凤主张王卫东是以自然人的身份承包宁城强大生物科技有限公司生产、经营权，该承包属于企业内部承包，双方签订的承包协议书仅对合同双方当事人具有约束力，而对外理应由企业承担相应的法律责任；王卫东在宁城强大生物科技有限公司进行的生产经营活动均以宁城强大生物科技有限公司的名义进行，为公司生产经营所需借款并加盖公司印章理应是公司借款，宁城强大生物科技有限公司不能以内部承包协议的约定来对抗公司的债权人。经查，原审法院判令王卫东承担偿还责任因王卫东是承包人又是实际的借款人，且王卫东对原审法院判决并未上诉，本院对其承担责任的判项不予调整。本案中，宁城强大生物科技有限公司将其公司的生产、经营权内部承包给王卫东，并允许王卫东以该公司名义进行生产经营活动，并使用该公司的公司公章、合同章、支票、帐号、发票等财务凭证，但对外并未变更登记，故应视为王卫东为其公司的工作人员，王卫东在本案中的借款是其在生产经营活动中的借款，并非本人个人借款，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”之规定，宁城强大生物科技有限公司应对王卫东经营活动期间的行为承担民事责任，即应对本案中的借款承担连带清偿责任。故原审法院认定宁城强大生物科技有限公司在本案中不应承担还款责任，属适用法律不当，应予纠正。上诉人主张被上诉人宁城强大生物科技有限公司在本案中应承担偿还责任的上诉理由成立。
上诉人主张原审法院以上诉人未提供证据证明宁城强大生物科技有限公司是否设有销售部及销售部公章作为驳回上诉人诉讼请求的理由，不能成立；宁城强大生物科技有限公司是否设有销售部及销售部公章，应由宁城强大生物科技有限公司承担举证责任；即使退一步讲，即使该章是王卫东所刻，债权人也有理由相信是宁城强大生物科技有限公司所为，因为王卫东是宁城强大生物科技有限公司的承包人，债权人有理由其行为是代表公司的行为。经查，宁城强大生物科技有限公司是否设有销售部及销售部公章，应由宁城强大生物科技有限公司承担举证责任，现宁城强大生物科技有限公司不能提供证据证明其未设有销售部及销售部公章，其应承担举证不利的法律后果，原审法院责令上诉人承担此方面的举证责任，属适用法律不当，应予纠正。
综上，上诉人李金凤与被上诉人宁城强大生物科技有限公司之间形成了民间借贷关系，该民间借贷法律关系合法有效，王卫东、被上诉人宁城强大生物科技有限公司应当履行还款义务。上诉人要求被上诉人宁城强大生物科技有限公司偿还借款，符合法律规定，故上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。关于被上诉人宁城强大生物科技有限公司与被上诉人王卫东之间内部承包的关系，因不属本案审理范围，本案不予涉及。
综上，原审法院认定事实不清，证据不足，适用法律不当。应予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持宁城县人民法院（2013）宁民初字第03509号民事判决第一项，即：王卫东在本判决生效后5日内给付李金凤借款11000元；
二、撤销宁城县人民法院（2013）宁民初字第03509号民事判决第二项。即：驳回李金凤对宁城强大生物科技有限公司的诉讼请求。
三、宁城强大生物科技有限公司对上述款项承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费152元由被上诉人宁城强大生物科技有限公司承担。邮寄送达费146元，由上诉人、被上诉人及原审被告各承担49元。
本判决为终审判决。
审判长 孟凡林
审判员李国辉审判员苏力德
二〇一五年九月九日
书记员 吴 保 佳