广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终7183号
上诉人(原审原告)：蒋春花。
委托代理人：李国伟，广东格林律师事务所律师。
被上诉人(原审第一被告)：李婵容。
委托代理人：谭福林，广东道怡律师事务所律师。
被上诉人（原审第二被告）：中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部。
负责人：黄荣飞。
委托代理人：黄文泰，职员。
上诉人蒋春花因生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广州市海珠区人民法院（2016）粤0105民初5499号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，广州市公安局番禺区分局于2016年3月9日出具的穗公番行罚决字[2016]01747和01748号《行政处罚决定书》两份，均经审理查明，2015年8月31日12时许，在广东省广州市番禺区钟村街南奥小资天堂平安人寿保险公司内，蒋春花与李婵容发生肢体冲突，在拉扯过程中导致双方受伤，后被公安机关查获。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十三条第一款的规定，对上诉人和被上诉人李婵容某甲给予罚款500元的处罚。
上诉人受伤后，分别到祈福医院和中山大学附属第三医院住院治疗共45天，发生医疗费38757.47元。
原审法院认为，李婵容打伤上诉人的事实，有上诉人的病历、医疗费单据、广州市公安局番禺区分局于2016年3月9日出具的穗公番行罚决字[2016]01747和01748号行政处罚决定书、当事人的陈述，可予认定。上诉人、李婵容某乙间因琐事而产生纠纷致上诉人受伤，双方均有过错。但李婵容在与上诉人发生冲突时采取了过激的行为，导致上诉人受伤，应承担主要的民事责任。对上诉人因此而造成的损失，原审法院确定应由李婵容承担七成的民事赔偿责任。
上诉人主张的各项损失，原审法院法核定如下：
1、医疗费。原审法院根据上诉人提交的医疗费单据和病历确认其医疗费38757.47元。
2、误工费。关于误工标准，在原审诉讼中，上诉人没有充分举证证明其因误工减少收入情况。由于上诉人从事居民服务业，故上诉人的误工标准应按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》“国有同行业在岗职工年平均工资”中“居民服务业”62987元/年计算。关于误工时间，上诉人所主张的误工时间从事发当天住院（即2015年8月31日）计算至出院后全休90天共135天。根据上诉人的伤情、住院的情况，参照公安部发布的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第4.7.1条对上诉人病情的有关规定，上诉人为轻型闭合性颅脑损伤，误工日为30天。其主张误工天数135天不合理，鉴于上诉人的住院时间为45天，故原审法院确认上诉人的误工时间为住院的45天。上诉人的误工费经计算为7765.52元（即62987元/年÷365天/年×45天）。
3、交通费。上诉人虽没有提交交通费单据，但其被殴打受伤后确实需要支出交通费，李婵容同意上诉人主张500元，原审法院予以照准。
4、护理费。上诉人没有提交住院及出院后需要护理的时间证明，李婵容根据其实际受伤情况，同意赔偿上诉人第一次住院25天的护理费，原审法院予以照准。参照本地雇请护工80元/天的标准，上诉人的护理费为2000元（80元/天×25天）。
5、住院伙食补助费。上诉人住院45天，上诉人要求按50元/天的标准主张住院伙食补助费2250元，并无不当，原审法院予以确认。
6、营养费。上诉人要求被上诉人赔偿营养费的诉讼请求合理，上诉人主张2250元过高，原审法院酌情调整为100元。
7、住宿费。上诉人主张要求被上诉人赔偿住宿费1000元没有依据，原审法院不予支持。
8、精神损害抚慰金。由于本案是上诉人、被上诉人李婵容因琐事发生纠纷，继而斗殴，主观上均有过错，其上述请求均没有依据，原审法院不予支持。
综上，上诉人的损失总额为：医疗费38757.47元、误工费7765.52元、交通费500元、护理费2000元、住院伙食补助费2250元、营养费100元，合计51372.99元。依前所述，李婵容应承担70%的赔偿责任，经核算为35961.09元。李婵容的侵权行为，非中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部指派或者授权，故李婵容打伤上诉人非职务行为。上诉人要求李婵容、中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部共同赔偿损失，没有事实和法律依据，原审法院不予支持。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十二条之规定，于2017年12月16日作出判决：一、李婵容在本判决生效之日起5日内赔偿损失35961.09元给蒋春花。二、驳回蒋春花的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2246元由蒋春花负担1147元，李婵容负担1099元。
判后，上诉人蒋春花不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人李婵容殴打上诉人是被上诉人李婵容违规操作保险单、抢下属增员奖引起，并非一审法院认定的是上诉人与被上诉人李婵容某乙间因琐事而产生的纠纷所致。上诉人提交的报警回执、广州市公安局番禺区公安分局出具的鉴定意见告知书【(穗公行鉴告字(2015)第357号】、广州中医药大学祈福医院、中山大学附属第三医院的入院记录、出院记录等相关联的证据，足以证明上诉人受伤是被上诉人李婵容殴打所致。上诉人讨要其合法收入，被上诉人李婵容不仅不予返还，还企图阻止上诉人投诉被上诉人违规操作，恼羞成怒的被上诉人对上诉人李婵容进行殴打，过错完全在被上诉人李婵容，被上诉人李婵容某丙当承担全部的赔偿责任。2、李婵容因过错侵害上诉人民事权益，应当承担侵权责任。李婵容侵害上诉人的身体健康权，并非是其过失或者意外事件所致，而是其故意侵害所致，故其对损害结果存在过错，根据《侵权责任法》第六条规定，其应当承担侵权责任。没有证据证实上诉人对自己的损害结果存在过错，不存在《侵权责任法》第二十六条关于“可以减轻侵权人的责任”的事实，故李婵容某丙当承担全部责任。根据相关司法解释、司法实践和公平合理原则，本案应当适用：上诉人的损害结果由李婵容承担，李婵容的损害结果由上诉人承担。3、被上诉人中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部(以下称平安公司)对被上诉人李婵容殴打上诉人，致上诉人受伤负有不可推卸的责任。被上诉人平安公司对被上诉人李婵容具有管理义务，而被上诉人平安公司并未履行相应的义务，对被上诉人李婵容的违规操作视而不见。且被上诉人李婵容殴打上诉人时，被上诉人平安公司无人阻止被上诉人李婵容的行为，事发后被上诉人平安公司不仅未及时救助，也未提交事发时的监控，可见，其对被上诉人李婵容殴打上诉人的行为是放任的。根据《侵权责任法》第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，平安公司应当与李婵容对上诉人的损失承担连带赔偿责任，一审法院认定被上诉人李婵容的殴打行为非被上诉人平安公司指派或者授权，不是职务行为，不应承担共同赔偿，是对案件事实的错误认定。4、一审法院关于上诉人误工费、护理费、精神损害赔偿的请求的审理，事实认定错误、法律适用不当。上诉人提交的广州中医药大学祈福医院、中山大学附属第三医院的入院记录、出院记录等相关联的证据可以证实，上诉人因被上诉人李婵容的殴打，住院期间经常晕倒，身体精神状况很差，生活需要护理，护工在上诉人住院期间护理45天也是合理必要的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工费应当按照其收入6000元／月为标准，误工天数为住院45天加上因伤不能工作休息90天，共计135天，误工费36855元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员有正当的工作，合理的收入，因此，上诉人的护理费应当按照护理人员的收入5500元/月为标准计算，护理天数45天，计为11250元。上诉人因被上诉人李婵容的殴打，至今精神受到很大刺激，生活受到很大影响。上诉人请求被上诉人支付精神损害赔偿5000元的损害赔偿事实清楚、法律依据充足。然而，一审法院仅以被上诉人李婵容同意赔偿的护理时间，计算护理的天数，却无视上诉人提交的入院记录等证据材料。综上所述，一审法院对被上诉人的赔偿责任的划分、赔偿数额的确定，事实认定与法律适用错误，请求：1、撤销原审判决，依法改判为两位被上诉人向上诉人连带赔偿医疗赞等损失共97862.47元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人李婵容答辩称同意原审判决。
被上诉人中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部答辩称同意原审判决。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院二审庭审期间，上诉人提交了一份证据：《中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业区工作通知书》，内容为《关于海珠区昊昇部李婵容违规行为的处理通知》，称营业部收到离职业务员蒋某投诉，根据相关规定，追究主管责任，扣主管李婵容2015年3月直接管理津贴5%、2015年3月经理津贴2%。上诉人拟证明李婵容在管理上诉人的过程中因为违规行为产生矛盾，导致本案纠纷的发生，与中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部也是有关系的。李婵容对此质证称上诉人提交的证据与本案没有关联性，且已过举证期限，不应作为证据采用。中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部发表质证意见称与李婵容的意见一致，且说明其对本次事件没有纵容，也对李婵容的违规行为作出处罚。
本院认为，关于上诉人要求李婵容承担全部损害责任的问题，根据广州市公安局番禺区分局于2016年3月9日出具的穗公番行罚决字[2016]01747和01748号《行政处罚决定书》，公安机关对李婵容与蒋春花均给予罚款500元的处罚，双方主观上均有过错，因李婵容打伤蒋春花，其应承担主要的民事赔偿责任，原审法院确定由李婵容承担七成的民事赔偿责任，并无不当，本院予以维持，上诉人主张李婵容承担全部赔偿损害责任，缺乏依据，本院对其该项主张不予支持。如前所述，因蒋春花与李婵容对损害结果均存在过错，上诉人要求精神损害抚慰金，缺乏依据，本院对其该项主张亦不予支持。
关于上诉人要求蒋春花、中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部连带承担损害赔偿责任的问题，蒋春花与李婵容发生肢体冲突，李婵容打伤蒋春花，李婵容的侵权行为不是履行职务中发生的，不应由中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部承担赔偿责任，故上诉人要求李婵容、中国平安人寿保险股份有限公司广东分公司海珠营业部共同承担赔偿损失，缺乏依据，二审对此该项主张不予支持。
关于上诉人要求误工费、护理费的问题，上诉人主张其因伤不能工作休息90天的误工费以及45天的护理费，但其并未提交相应的医嘱和有关的证明，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。本院审理期间，上诉人既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对事实的分析认定，即对上诉人的上诉请求，不予支持。
综上所述，原审认定事实清楚，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费2246元，由上诉人蒋春花负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨晓航
审判员 乔 营
审判员 魏 巍
二〇一七年六月八日
书记员 谢汝华
叶永峰