广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0702刑初154号
公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。
被告人梁贤相，男，1977年4月24日出生，壮族，大专文化，原系钦州市钦南区黎合江工业园管理委员会黎合江管委会招商股股长兼报账员，住钦州市钦南区。因涉嫌犯贪污、挪用公款罪，于2015年11月12日被钦州市公安局钦南分局刑事拘留，同月25日经钦州市人民检察院决定逮捕，次日由钦州市公安局钦南分局执行逮捕。
辩护人李洪有，广西大航律师事务所律师。
广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院以钦南检刑诉（2016）143号起诉书指控被告人梁贤相犯贪污、挪用公款罪，于2016年6月16日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。因案情复杂，本院转入普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市钦南区人民检察院指派检察员梁艳华出庭支持公诉，被告人梁贤相及其辩护人李洪有到庭参加诉讼。现已审理终结。
钦州市钦南区人民检察院指控：1、被告人梁贤相在担任钦州市钦南区黎合江工业园区管理委员报账员，自2012年1月至2015年8月间，负责工业园区管理委员会对用水企业水某的代收代缴工作。期间，被告人梁贤相将收取款项中的233548.08元挪用于个人开支，其中三个月未归还的有164387.08元。2、2012年至2013年间，被告人梁贤相在填写收取水某的发票过程中，将收据联（交款方入账用）与报账联（钦南区机关事务管理局入账用）、存根联（缴回钦南区财政局）分开填写，采取“大头小尾”的方式截留侵吞水某共计53000元占为己有。具体如下：（1）截留侵吞广西星河食品有限公司共360000元的水某。（2）截留侵吞广西钦州盛凯新型建材有限公司共水某10000元。（3）截留侵吞广西钦州大田气体有限公司水某共5000元。（4）截留侵吞广西钦州耀华有色金属有限公司水某共2000元。
公诉机关认为，被告人梁贤相身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款，数额较大；又利用职务上的便利，挪用公款，数额较大，超过三个月未归还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十四条之规定，应当以贪污罪、挪用公款罪追究其刑事责任。
被告人梁贤相对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，其提出的水某保证金、水某滞纳金、地磅租金按财务规定是可以保存在其手上的辩解意见，请求本院对其从轻处罚。辩护人对起诉书指控的罪名无异议，对起诉书指控被告人梁贤相犯贪污罪中侵吞广西星河食品有限公司360000元的水某中有9000元缺乏关键证据，该9000元不应列入侵吞的数额，并提出如下辩护意见：1、被告人认罪态度好，自动交待侦查机关没有掌握的犯罪事实，构成自首。2.积极退赔，案发后退赔15000元。3、被告人没有前科。综上，建议对被告人从轻或减轻处罚。
经审理查明：1、被告人梁贤相在2012年1月开始兼任黎合江工业园区管理委员的报账员，负责工业园区管理委员会管辖的企业、公司的水某的代收代缴工作至2015年7月31日止，2015年8月初，被告人梁贤相拟调到钦南区财政局工作，黎合江工业园区管理委员开始设置财务，对梁贤相于2012年1月至2015年7月31日经手的账目进行清帐。经查实，被告人梁贤相将收取款项中的233548.08元挪用于个人开支，其中梁贤相于2015年4月31日至2015年7月间收缴的企业水某现金总共有69161元，因此梁贤相三个月未归还的有164387.08元。2、2012年至2013年间，被告人梁贤相在填写收取水某的发票过程中，将收据联（交款方入账用）与报账联（钦南区机关事务管理局入账用）、存根联（缴回钦南区财政局）分开填写，采取“大头小尾”的方式截留侵吞水某共计53000元占为己有，其中截留侵吞广西星河食品有限公司共360000元的水某；截留侵吞广西钦州盛凯新型建材有限公司共水某10000元；截留侵吞广西钦州大田气体有限公司水某共5000元；截留侵吞广西钦州耀华有色金属有限公司水某共2000元。另查明，2015年7月31日后，被告人梁贤相于2015年9月2日至11月5日，现金存入财政专户229298元，其家属于2015年11月18日退赔15000元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的如下证据予以证实。
一、书证：
（一）立案决定书，证实本案立案情况。
（二）户籍证明，证实被告人梁贤相于1977年4月24日出生，被告人已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。（三）梁贤相工作证明、编制使用审批表、干部调动登记表、受理用人单位申请用编报关单、钦州市事业单位首次岗位聘用人员登记表、钦州市事业单位首次岗位聘用人员花名册、事业单位法人证书、组织机构代码，证实被告人梁贤相系原钦州市钦南区黎合江工业园管理委员会黎合江管委会招商股股长兼报账员。（四）被告人梁贤相交待材料及悔过书，证实梁贤相贪污及挪用公款的事实。（五）暂扣押款专用票据，证实梁贤相的家属于2015年11月18日代其退赔15000元。（六）梁贤相辨认材料、黄某1辨认材料、钦南区机关事务管理局提供财务资料、钦南区黎合江管委会提供单位流水清单、钦南区财政局提供管委账户流水清单、广西钦州盛凯新型建材有限公司现金缴纳水某一览表（2012年-2015年7月）及相关财务资料、广西盛隆冶金有限公司财务资料、广西钦州金锋水泥有限公司财务资料、钦州捍威安全设备有限公司财务资料、广西钦州广泰食品公司财务资料、广西钦州桂金诺实业有限公司财务资料、钦州市广联混凝土有限公司财务资料、钦州市华盛混凝土有限公司财务资料、广西星河食品有限公司财务资料、广西钦州大田气体有限公司财务资料、钦州西北冶金设备有限公司财务资料，证实被告人梁贤相在担任黎合江工业园区管理委员的报账员其间所收取企业水某的情况及挪用、侵吞水某的情况。（七）钦州市钦南区监察局《关于钦州市钦南区黎合江工业园区管理委员原报账员梁贤相到案经过的函》，证实2015年10月30日，该局对区黎合江工业园区管理委员原报账员梁贤相的违纪问题线索进行调查，在调查期间，梁贤相积极配合调查，认错态度好，如实坦白组织已掌握的其挪用水某164396.68元和贪污水某26000元的违纪违法问题。二、证人证言1、罗某的证言，证实其从2002年至今担任钦南区机关事务管理局的出纳，钦南区黎合江工业园管委会的财政专户从管委成立至2014年单位的财政专户由其代管，2015年1月开始至2015年8月由局的另外一名出纳黄文标代管，2015年8月以后钦南区黎合江工业园管委会设有独立的财务。管委的财政专户主要收入是黎合江工业园区企业上交的水电费，财政打来的有关征地拆迁费用以及有关工作经费等。局在代管管委的财政专户期间，要求管委园区内的企业所交的水某等费用一定要通过对公帐户方式交。从财务的角度上说，只要是对公的钱，梁贤相收取企业的水某之后都要及时上缴到财政专户，原则上是要做到日清日结的。其从来没有跟梁贤相说过梁贤相所收取企业上交给他的用水保证金、滞纳金等费用不用上缴财政专户的话，按照财经制度，主要是对公收取的以上费用，原则上都要及时上缴财政的，不可能私自留存单位或留存到某个人手上的。2、黄某1的证言，证实其从2015年3月开始在钦南区黎合江工业园管委会办公室工作，2015年8月开始至今担任会计，负责管委相关财务工作，包括代收代缴管委园区内用水企业上缴水某过程中抄表、制作用水通知单、核对出纳开具水某票据及现金是否缴交等工作。其任管委会会计后，根据领导安排对梁贤相收取水某的数目进行核对，发现截止2015年7月31日，梁贤相开出现金票据及少数转账票据还有233557.68元没有上缴到财政专户。其到管委工作以来，管委没有开过会决定梁贤相收取的水保证金、滞纳金等费用不用上缴的。3、蓝某的证言，证实其是钦南区机关事务管理局的会计，2015年10月8日，由其和梁贤相、钦南区黎合江工业园管委会的新会计黄某1、钦南区审计局吴绍萍组成清帐组对梁贤相经管的账目进行清帐。发现截止2015年7月31日，梁贤相经管的收取水某的账目出现短款233567.68元。4、邓某、梁某、杨某、陈兰诊、陈某、胡某、黄某2、潘某、周某、刘某、裴某的证言，证实其所在企业缴纳水某的情况。三、鉴定结论钦州市人民检察院钦检技鉴（2016）2号司法会计鉴定书，证实一、截止2015年7月31日，梁贤相收取的水某、水某保证金、水某滞纳金、地磅租金，尚未上交给黎合江工业园管理委员会的金额为233548.08元；二、2015年7月31日后，梁贤相于2015年9月2日至11月5日，现金存入财政专户229298元；三、梁贤相开具“大头小尾”票据截留了所收取的水某53000元没有上交给黎合江工业园管理委员会。四、被告人梁贤相的供述被告人梁贤相在检察机关供述了其挪用水某233557.68元及侵吞水某53000元的事实。
本院认为，被告人梁贤相身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款，数额较大；又利用职务上的便利，挪用公款，数额较大，超过三个月未归还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十四条第一款之规定，应当以贪污罪和挪用公款罪追究被告人梁贤相的刑事责任，实行数罪并罚。其中被告人梁贤相侵吞公款53000元，挪用公款超过三个月未归还的为164387.08元。
关于被告人梁贤相提出的水某保证金、水某滞纳金、地磅租金按财务规定是可以保存在其手上的辩解意见，经查与证人罗某、黄某1的证言不符，且有违财务规定，被告人梁贤相的该辩解意见没有依据，本院不予采纳。关于辩护人提出的被告人梁贤相某成自首的辩护意见，经查，经查，钦州市钦南区监察局出具了一份《关于钦州市钦南区黎合江工业园区管理委员原报账员梁贤相到案经过的函》，证实了2015年10月30日，该局对区黎合江工业园区管理委员原报账员梁贤相的违纪问题线索进行调查，在调查期间，梁贤相积如实坦白组织已掌握的其挪用水某164396.68元和贪污水某26000元的违纪违法问题。
根据《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第三款、第四款的规定，“没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。”综上，被告人梁贤相在受到钦南区监察局的调查期间，坦白交代的犯罪事实与办案机关已掌握的罪行，被告人的行为不属自首，属坦白，依法可从轻处罚。辩护人的辩护意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
关于辩护人提出被告人梁贤相犯贪污罪中侵吞广西星河食品有限公司360000元的水某中有9000元缺乏关键证据，该9000元不应列入侵吞的数额的辩护意见，本院认为，广西星河食品有限公司360000元的水某中有9000元虽然发票已遗失，但广西星河食品有限公司的帐目有记载，与被告人梁贤相的供述的数额相吻合，形成证据链，该9000元应认定为梁贤相贪污的数额，因此本院对辩护人的该辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出被告人梁贤相案发后退赔15000元及没有前科的辩护意见，经查，与事实相符，本院予以采纳。被告人梁贤相退出部分赃款，可酌情从轻处罚。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，并结合其认罪、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三百八十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第四十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第六条、第十八条、第十九条的规定，判决如下：
一、被告人梁贤相犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元，犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月，综合刑期一年四个月，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月12日起至2017年1月11日止；罚金限于本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、对被告人梁贤相退赔的15000元予以收缴上缴国库，继续追缴被告人梁贤相尚未退赔部分42250.08元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 黄 文
人民陪审员 杨祖色
人民陪审员 罗 明
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 姚世兴
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。