石家庄市新华区人民法院民 事 判 决 书(2014)新民二初字第17号原告某某有限公司，住所地太原市迎泽区。法定代表人郭某某，该公司董事长。委托代理人郭某某，山西某某律师事务所律师。委托代理人唐某某，山西某某律师事务所律师。被告某某股份有限公司，住所地石家庄市新华区。法定代表人亢某某，该公司董事长。委托代理人李某某，河北某某律师事务所律师。原告某某有限公司（以下简称某某公司）与被告某某股份有限公司（以下简称某某公司）确认合同无效纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告某某公司委托代理人郭某某、唐某某与被告某某公司委托代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2013年1月21日原告通过王某某与被告在某某快捷酒店签订《施工劳务和水电安装承包合同》一份，协议第三条第一项约定：“甲方（即被告）将本工程（某某加工和交易中心项目）的五万平方米的主体一次结构的施工劳务和水电安装工程承包给乙方（即原告）……”、第七条：“合同工期，开工日期：以甲方通知为准”。合同签订当日，原告按照王某某要求将人民币壹拾伍万元整汇至户名为李某某账户内（开户行：某某银行股份有限公司；持卡人：李某某；卡号：62×××95；汇款地点：某某银行股份有限公司某某支行）（王某某持有该卡）作为合同履行质保金。之后，被告迟迟不通知原告开工，原告承办人员多次与被告联系，均没有结果。2013年5月20日，在某某快捷酒店，原告承办人谭某某、李某某与被告项目部负责人房某某商谈开工事宜时，房某某只承认公司（被告）收到壹拾万元质保金（王某某收取原告的其他款项另案解决）。2013年6月6日，原、被告在石家庄市重新签订《建筑安装工程施工承包协议书》，明确“开工日期：2013年6月15日（以甲方进场通知书为准）……乙方在签订本协议之日内，向甲方交付保证金贰拾万元，……如到开工日期甲方不能按时让乙方正常施工，十日内退还保证金贰拾万元（如不能按时退还，每天按千分之三违约金计算，此款无利息）；协议争议解决，在履行协议过程中发生争执，双方首先进行协商，协商不成时向有关部门申请调解，调解不成时可向工程所在地申请劳动仲裁或向当地法院起诉”。合同签订后，原告在被告承认已收到壹拾万元质保金的基础上，合同签订当日再行交纳质保金壹拾万元（从谭某某账户转账到蔡某某账户），合计贰拾万元。后被告口头告知原告，开工日期确定为2013年9月20日，但届时仍没有开工。后经原告调查得知：被告与发包单位某某有限公司于2012年5月26日签订《施工总承包协议书》及《补充协议》，但某某有限公司至今未取得该工程相关施工手续，属于无效合同。被告基于此与原告签订的《建筑安装工程施工承包协议书》自当无效。原告认为，被告明知某某有限公司未办理相关施工手续，仍恶意洽谈、签约并收取原告保证金的行为给原告造成巨大经济损失，应当予以赔偿。为维护原告的合法权益，根据相关法律之规定，特诉讼至法院请求：1、依法确认原、被告双方于2013年6月6日签订的《建筑安装工程施工承包协议》无效；2、依法判决被告返还原告保证金20万元及自2013年1月21日起至起诉之日（2013年11月20日）止的利息损失7680元（自2013年11月21日起至生效判决确定的给付之日止的利息损失继续请求）；3、依法判令被告赔偿原告因此遭受的其他各项损失49188.6元，以上2、3项合计请求金额256868.6元；4、诉讼费等相关费用由被告承担。被告某某公司辩称，1、答辩人与原告签订的《建筑安装工程施工承包协议》合法有效。⑴发包方与答辩人签订的《施工总承包协议书》合法有效。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第㈤项的规定，认定无效：①承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；②没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；③建筑工程必须进行招标而未招标或者招标无效的。从以上法律规定可以看出，发包方与答辩人签订的《施工总承包协议书》不符合以上情形，故该合同合法、有效。⑵发包方与答辩人签订的《施工总承包协议书》是否有效不是本案的审理范围，因原告不是该合同的主体，无权对该合同作出无效的判断。⑶答辩人与原告签订的《施工劳务及水电安装承包协议书》（建筑安装工程施工承包协议）合法有效。答辩人与原告于2013年6月6日签订的《建筑安装工程施工承包协议书》实际是劳务分包合同，原告具有合法的劳务分包资质，是双方当事人的真实意思表示，且不符合《合同法》第五十二条规定的情形，故该合同合法有效。原告以发包方与答辩人签订的《施工总承包协议书》无效为由，要求确认答辩人与原告签订的《建筑安装工程施工承包协议》无效没有任何法律依据。2、原告并没有向答辩人交付保证金20万元，因该合同合法有效，不存在答辩人向原告退还保证金的情形，应依法驳回原告要求答辩人退还20万元保证金的诉讼请求。答辩人与原告签订的合同明确约定了“如到开工日期甲方不能按时让乙方正常施工，十日内退还保证金20万元”，但又约定了“开工日期以甲方进场通知书为准”。而答辩人并没有为原告出具进场通知书，故也不存在退还保证金的情形。原告向答辩人只交纳保证金10万元，并且答辩人于2013年10月25日已返还原告保证金2万元，如果存在返还保证金的情形，也只能返还8万元，也不是20万元。故应依法驳回原告要求答辩人退还20万元保证金的诉讼请求。3、答辩人与原告的合同合法有效，答辩人并没有违约，原告请求答辩人赔偿的利息损失及其他各项损失，与本案没有关联性且没有任何法律依据。答辩人与原告签订的合同明确约定，开工日期以甲方进场通知书为准，而答辩人（甲方）并没有通知原告进场，故答辩人不存在违约，更不存在给原告造成任何损失，且合同明确约定保证金无利息，原告所提供的损失项目及数额与本案没有关联性，让答辩人赔偿没有任何法律依据。依法应当驳回原告要求答辩人赔偿利息及其他各项损失的诉讼请求。4、诉讼费应当由原告承担。5、有关证据在质证阶段予以质证。综上，答辩人与原告签订的《建筑安装工程施工承包协议》合法有效；原告没有证据证实向答辩人交付保证金20万元，答辩人并没有违约不应当赔偿原告的利息损失及其他各项损失。应依法驳回原告的诉讼请求，诉讼费应当由原告承担。原告为证明其主张提交证据如下：一、（证据目录1）原告的营业执照副本；二、（证据目录2）被告的营业执照副本。三、（证据目录3）原告提供的授权委托书及身份证明。四、（证据目录9）2013年6月6日签订的合同。五、（证据目录17）某某股份有限公司与某某股份有限公司签订的协议及补充协议。六、涉案工程所施工的土地交易挂牌的情况资料。七、（证据目录4）原被告双方于2013年1月21日签订的废止合同。以上七份证据用以证明某某有限公司开发的某某加工和交易中心项目至今并没有取得相关的审批程序，该项目工程不存在、不合法，原被告双方就此工程所签订的劳务安装协议是不成立是无效的。鉴于某某公司所使用土地的挂牌是2013年2月份，我方在2013年7、8月份去某某土地局去了解土地缴费问题，对方答复说还没缴费，2012年5月16日某某有限公司与被告签订的合同及补充协议是没有经过招投标的。经质证，被告认为，原告所述原、被告签订的《建筑安装施工合同》的合同名称是不对的，原、被告双方签订的合同实际上是劳务合同。对证据一至证据三的真实性没有异议，该证据恰恰证实签订合同双方的主体合法，证实该合同是合法有效的。对证据四基于前面所述的合同主体合法，更证实合同是有效的。对证据五的真实性无异议，但与本案没有关联性，该合同是否合法有效，因原告不是合同的主体，该合同不是本案审理的范围，原告无权提出该合同无效。对证据六，原告提供的涉案土地挂牌资料证实了该项目是存在的，证明了该项目的土地有合法的土地使用权，因为在资料上有明确注明“竞得单位是某某有限公司”，此证据恰恰证明了该项目是真实合法的。原告提到总包单位的总包协议没有经过招投标不是本案审理的范围，也不是原告能管的事。对证据七该合同的废止没有异议。八、（证据目录5）取款凭单及交易日志登记薄。九、（证据目录6）某某银行手续费收据。以上两份证据用以证明原告根据王某某的要求在银行取了15万元，并给王某某持有的李某某的卡上打了保证金15万元，但被告只认可其收到了10万元的保证金。经质证，被告对证据八、九认为，该证据只能证明谭某某于2013年1月21日从某某银行取出了15万元给了李某某，是谭某某与李某某个人之间的金钱交易，不能证明与被告有关，更不能证明所取得的款项交给了被告，原告所提到的王某某、李某某与被告没有任何关系，被告也不认识这俩人。十、（证据目录7、8）2013年5月9日的录音摘要（第一份录音是王某某与李某某对话，第二份录音是李某某、房某某、谭某某的对话），两份录音摘要用以证明王某某已经收到了15万元，并把这15万元交到被告公司了。我方认为我们通过李某某的卡打给了王某某15万元。房某某也认可交付给了被告公司10万元（当庭播放录音）。经质证，被告认为，原告提供的录音资料与本案没有任何关系，因为录音里没有提到某某股份有限公司，不能证明与该项目的关系，在录音中的声音是谁的也无法确认，在录音里也没有提到某某股份有限公司收到这笔钱，我方不认识王某某，不能证实王某某与被告公司有关系，录音中的对话不能证明是何人的，对房某某的身份不知原告方有无证据提交，以上原告提交的证据互相矛盾，原告说是15万元，在录音里说是36万元，原告没有任何证据证明被告收到这10万元。原告主张的保证金应有被告出具的收据或者银行的转账凭证，只凭不知是何人的录音来证明不能成立。原告的主张应该有原告来举证，如不能举证要承担举证不能的责任。十一、（证据目录10）银行转账凭条，用以证明原告给被告转账金额是10万元，也就是说原告依据双方的协议又支付了10万元，加上原来支付的10万元，共20万元。经质证，被告对2013年6月6日原告支付的10万元保证金认可，对其他的保证金不认可。十二、（证据目录6、11-16），证据目录6证明原告为向被告支付保证金取款15万元并存款15万元的手续费100元；证据目录11证明原告与被告签定合同及为了履行双方合同往来河北等地的交通费1019.1元；证据目录12燃油费票据，证明原告为了商谈、签订、履行总支出燃油费5000元，燃油费是根据往来次数酌情主张的；证据目录13过路费单据，证明原告往来河北等地所花费的过路费共计980.5元；证据目录14住宿费单据，证明原告多次往来河北等地所花费的住宿费1893元；证据目录15复印费票据，证明原告为了维护自己的权益支付的复印费195元；证据目录16委托代理合同及发票，证明原告为了维护自己的权益支出的代理费4万元。经质证，被告对原告证据目录6认为，因被告没有收到该笔款项，这都是原告自己支出的款项，与本案没有关系，与被告也没有关联性；对证据十二（证据目录11），不能证明与本案有关联性，也不能证明是为了双方合同来办事的花费，因为在合同中明确约定以进场通知书为准，被告给原告发了进场通知书才让他来；对证据十二（证据目录12），在证据中的购货单位都是空白的，不能证明是原告的消费，也不能证明与本案的关系；对证据十二（证据目录13），因原告是跑工程的，原告在全国各地都跑，与本案没有关联性，不能证实与被告有关系；对证据十二（证据目录14），是收据不是发票，不能证实与本案有关联性；对证据十二（证据目录15），不能证明与本案没有关联；对证据十二（证据目录16），因为本案是有效合同，原被告双方签订的合同合法有效，不存在退还保证金的情形，所以原告愿意给律师代理费，与本案没有关系。关于律师代理费国家没有规定，原告要求被告支付律师代理费不符合法律规定，也没有任何法律依据，应以予驳回。被告为证明其主张提交证据如下：一、2013年6月6日签订的施工劳务及水电安装承包协议书一份。二、原告代表亲笔签名的说明一份。以上两份证据用以证明2013年1月21日双方签订的合同已经作废了，2013年6月6日双方签订的合同的是合法有效的。经质证，原告对证据一真实性无异议，但对被告所证明的该合同合法有效不认可，原告认为该合同不成立，2013年6月6日原被告双方所签订的合同标的是不存在的，某某有限公司在合同签订时并没有取得土地使用权，因此在没有取得土地使用权的该土地上进行的工程是不存在的，因合同的标的不存在，所以合同是不能成立的。对证据二认可，该合同确是是废止了，这也说明了原被告双方在2013年已经开始协商这个事，被告在签定合同时并不知道什么时候开始施工。三、某某银行存款凭条，用以证明已退还原保证金2万元。经质证，原告对证据三上显示内容的真实性认可，原告单位谭某某的个人账户中确实收到过2万元，但不知道是谁打给来的，按照被告所述这2万元是被告方打的，这与被告刚才所述的意见是相左的，被告一方面所述没有确定开工日期，另一方面又提到退保证金是相矛盾的。通过原、被告双方举证、质证及陈述，经审理查明：一、2013年6月6日原告某某公司（乙方）与被告某某公司（甲方）就建设工程劳务及水电安装工程的合作事宜签订《建筑安装工程施工承包协议》约定，㈠、工程地点：河北省石家庄某某某某村北。㈡、工程名称：某某加工和交易中心项目。㈢、乙方承包的工程内容及范围:1、甲方将某某的部分工程的约五万平方米的主体一次结构的施工劳务工程承包给乙方，楼号C2、C3，具体的施工内容：劳务只含木工、模板、制、安、拆钢筋制、安及振捣成型及清理，内外脚手架的搭拆主体次结构四大项的劳务扩大分包不含开槽、打桩、护壁、塔吊、电梯、消防、防雷接地安装施工及砌筑、抹灰、撒水、保温、涂料等二次结构与围护结构。水电安装图纸中的给排水水电器安装工程、包工、包料、包机械（含预留埋、安装、调试验收）。弱电不包含在本协议内。2、模板、木方及脚手架、脚手板和其他必须的周转材料的租赁费、进出场装卸费及进出场费。3、二级配电箱以外的临电安装及维护费用，以及分支线路的敷设现场临水管维护费用。㈣、甲方工作内容：提供钢材、商品混凝土，土方的开挖及运输和回填的土方运转机械费用、现场的三通一平临建宿舍、办公用房、生活用水、用电等。为半工程提供二级配电箱及以前的线路，负责施工现场的道路，临水电具备施工条件，工程施工的组织与协调及技术，质量安装等方面的交底，提供必要的技术资料和办理施工洽谈。㈤、甲方职责：1、甲方负责该工程施工前后所有的批文及法律批文及法律文书，各种手续及证件排除工程范围内所有人为的干扰、阻碍、债权、债务等因素。2、给乙方施工图纸四份，并积极做好相关上级及职能部门的协商、完善等各项工作。3、甲方负责本工程的安全保卫工作。4、超出合同范围以外(包含洽商变更)的工程量伍佰元以下忽略不计，伍佰元以上按实际生产工作量以每日150元标准计算，合同外零星用工按市场价计算，（）按月给乙方付清。5、甲方负责本工程用止水螺杆、止水条、止水钢板、挡浆网、砼马登、砼撑棍等一次性耗材，砼试压块的制作与材料送检及所有施工的相关资料。6、若因非乙方原因引起的停水、停电、停工待料等造成工期滞后，每月三日内工期顺延，超出三日除工期顺延外，甲方应补偿乙方劳务人员的误工费用（按每人每工日（150）元标准计算）。以及三钢租金等费用。7、按合同规定按时支付工程进度款。㈥、乙方职责：1、乙方必须具备所承包工作范围的技术能力和组织能力，组织技术力量过硬的班组进入现场施工，确保本工程按期保质安全地完成本工程的施工，服从甲方的统一管理。2、乙方必须依据国家有关规范和标准按设计图纸（含书面通知变更）和甲方制定的施工组织方案进行施工。工程质量必须达到合格。3、乙方必须积极配合甲方对施工过程中的相关验收检查，对查出的不合格项无条件的进行整改及纠正，直至通过检验达到要求。4、乙方负责本工程的安全文明施工。乙方必须对半成品、成品进行有效保护，以保证成品的交验质量。5、乙方必须严格遵守甲方指定的合理工期安排，因乙方原因引起的工期滞后，由乙方负责，甲方可采取适当的罚款。6、对施工所用的材料，在满足相关要求的前提下，做到计划用料、合理用料、节约用料、不得浪费和故意损坏材料。7、小型机械设备、施工器具的购置费。8、各种辅助消耗材料费（含高强螺杆、山型卡、步步紧、钉子、铁丝、绑扎丝、铁锹、木抹、铁抹子、雨鞋）。9、乙方保证准时发放农民工实际工资。㈦、合同工期：开工日期：2013年6月15日（以甲方进场通知书为准）竣工日期：2014年2月15日。㈧、工程质量。本工程质量为合格，按河北省现行施工验收规范及相关标准执行。㈨、不可抗力：不可抗力的标准执行甲方与业主签订的协议，当甲方与业主签订的协议没有相应的标准时，执行国家或地方政府规定。工期的时间相应顺延。㈩、协议价款：劳务工程承包单价380元/平方米（乙方不承担任何税费）。建筑面积按相关规范计算，以最终实物计算为准。(十一)工程的付款方式：1、乙方施工至正负零时甲方按乙方实际完成工程量的75%支付进度款。每月25日乙方上报本月工程量，次月5日前支付上月工程量的75%进度款。2、乙方完成主体工程时，甲方付给乙方所完主体工程量95%的工程款，余款在甲方进入二次结构一个月内付清乙方剩余款项，甲方以支票方式支付乙方工程款。(十二)……(十三)、违约责任：1、本协议签订之后，双方必须共同遵守，严格执行，不得单方擅自变更或解除、否则违约方要负责并承担全部责任。2、如单方违约，违约方按合同总价10%的违约金支付给另一方。(十四)……(十五)、协议争议解决:在履行协议过程中发生争执，双方首先进行协商，协商不成时向有关部门申请调解，当事人不愿和解，调解不成时可向工程所在地申请劳动仲裁或向当地法院起诉。(十六)、协议中的解除与终止:本协议经双方签字盖章后生效。在完成协议承包工作内容，结清工程决算尾款后即自行终止。(备注:甲方同意将C2、C3楼内的水电由某某有限公司施工，执行河北省2008年安装工程预算定额二类取费标准，下浮6%执行，人工、材料、机械以实际发生量及决算价格结算。承包人应在每月25日前提供工程量报表，经发包人代表审查后，下月15日前拨付已完成工程量的75%。工程竣工验收合格后，付至本工程决算价格的95%，余款按竣工图联系单、图纸会审等资料水泥实际结算。经审计后按月内付至本工程总价款的97%。余3%作为该工程保修金，一年后十五个工作日内付清。乙方在签订本协议之日内，向甲方交付保证金贰拾万元，乙方施工到±0以上，甲方无条件退还保证金贰拾万元整，如到开工日期甲方不能按时让乙方正常施工，十日内退还保证金贰拾万元。如甲方不能按时退还，每天按千分之三违约金计算，此款无利息）。本合同未尽事宜经双方友好协商形成的补充条款与该合同具有同等法律效力。该合同甲方处盖有某某股份有限公司某某项目工程项目部项目专用章并有蔡某某签字，乙方处盖有某某有限公司印章并有谭某某签字。该合同签订后当天原告通过其工作人员谭某某在某某银行给被告汇款10万元。二、2013年7月16日原告方代理人谭某某给被告某某公司出具的说明载明：甲方某某股份有限公司与乙方某某有限公司于2013年元月21日签订的劳务分包合同，双方同意作废。现双方执行2013年6月6日重新签订的劳务合同。三、原告提交的某某银行股份有限公司某某支行的取款凭单及交易日志登记簿显示：2013年1月21日谭某某在该某某银行从其卡（卡号：62×××32）中取款15万元，并将该15万元存入李某某账户（卡号：62×××95）中，因取款及转账存款发生手续费共计100元。四、被告提交的某某银行存款凭条显示：2013年10月25日存入谭某某账户（卡号：43×××70）2万元。五、原告提交的涉案工程土地交易挂牌的相应地块成交信息显示，地块名称：某某地块，某某号地块；地块位置：某某；出让单位：某某国土资源局；成交日期：2013年2月27日；面积：150亩；竞得总价：2338万元；竞得单位：某某有限公司。本院认为，关于原、被告双方于2013年6月6日就建设工程劳务及水电安装工程的合作事宜签订的《建筑安装工程施工承包协议》的效力问题。原告主张该合同无效，理由是被告与（发包方）某某有限公司所签订的承包合同至今未取得相关施工手续，属于无效合同，被告基于此于2013年6月6日与原告签订的施工承包合同自当无效；双方签订的合同标的不存在，合同就不成立属于无效合同。所谓合同的生效是指在已经达成合意的基础上，要用法律规定的生效的标准对当事人的合意进行评价，如果当事人的合意符合法律规定的生效标准，那该合同是合法的，法律就赋予它一种效力，该合同就生效，它就产生了拘束力。如果当事人的合意不符合法律规定的生效标准，那么它就可能是无效的或者是可撤销的合同。合同的生效实际就是指国家要用一个生效标准来进行评价，体现的是一种国家的干预。合同的成立实际上就是指当事人的合意，换句话说就是一种当事人意志的体现。本案中，对于被告某某公司与（发包方）某某有限公司所签订的承包合同中审批手续是否完备以及该合同是否属于无效合同，不属于本案审理范围，原告也未提供证明该合同为无效合同的相应证据，因此，原告关于该合同属于无效合同的说法缺乏事实和法律依据。通常工程建设前期就得取得项目立项手续，之后再办理项目土地使用、项目用地许可、项目工程规划许可及施工等手续，因此，原告以发包方未取得涉案工程土地使用权等审批手续为由，认为涉案工程（某某加工和交易中心项目）就不存在的观点不能成立，由此，原告关于双方于2013年6月6日签订合同的标的不存在合同无效的主张缺乏事实依据。根据本案查明的事实，结合原、被告双方提供的证据，可以确认原、被告双方于2013年6月6日所签订的《建筑安装工程施工承包协议》（实际是劳务施工合同）主体适格、意思表示真实，且不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效。而原告提供的证据不能证明双方所签订的合同存在认定合同无效的法定情形，故对原告要求确认双方于2013年6月6日所签订的《建筑安装工程施工承包协议》无效的诉求，因理据不足，本院不予支持。关于原告要求被告返还保证金及利息的诉求，庭审中在本院释明如不能认定合同无效，原告是否同意解除合同后，原告表示不存在解除合同的问题。因前述已认定双方所签订的施工合同合法有效，也就是说在合同有效且没有解除的情况下，双方应继续履行合同，因此，对于原告的上述诉求，因理据不足，本院不予支持。对于原告主张的交通费、燃油费、过路费、住宿费等损失，由于原告提供的证据不能证明该费用的发生系因被告过错所致以及与本案的关联性，故因理据不足，本院不予支持。对于原告主张的律师代理费，因不是必须发生的费用，又缺乏法律依据，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告某某有限公司的诉讼请求。案件受理费5232元，由原告某某有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本两份、副本四份，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。审 判 长  杨庆和人民陪审员  张玉录人民陪审员  黄凤琴二〇一四年二月十六日书 记 员  李君辉附：《中华人民共和国民法通则》第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。