南京市溧水区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）溧民初字第3067号
原告张冬妹，女，1976年12月生，汉族，工人。
委托代理人汤磊，江苏苏泽律师事务所律师。
委托代理人叶黎静，江苏苏泽律师事务所律师。
被告李席兵，男，1984年8月生，汉族，工人。
委托代理人束才艺，江苏君业律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司镇江中心支公司，住所地镇江市京口区中山东路19号。
代表人陆忠，公司总经理。
委托代理人仲文卿，公司员工。
原告张冬妹与被告李席兵、中国太平洋财产保险股份有限公司镇江中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈精文独任审判，公开开庭进行了审理。原告张冬妹的委托代理人汤磊、叶黎静，被告李席兵及其委托代理人束才艺，被告保险公司的委托代理人仲文卿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张冬妹诉称，2014年1月10日15时许，被告李席兵驾驶苏L×××××小型轿车，由南向北行驶至S123省道与孔镇三叶园林和孔镇中学交叉路口，遇陆菲驾驶的二轮电动车横过公路回家，被告李席兵驾驶的苏L×××××小型轿车的右前部，与电动二轮车发生碰撞，造成原告受伤经住院治疗小腿被截肢。事故发生后，经公安交警认定李席兵承担事故的主要责任，陆菲负此事故的次要责任。原告不承担事故的责任。苏L×××××小型轿车系被告李席兵所有。该车已在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）。事故发生后，原告与被告之间就相关赔偿事宜多次协商未果。为维护原告的合法权益现诉至法院请求依法判决由被告赔偿原告的医药费105774.22元（庭审中变更）、营养费1800元、住院伙食补助费1332元、护理费22440元、误工费24530元、××赔偿金343460元（庭审中变更）、被扶养人生活费184442元（庭审中变更）、精神损害抚慰金30000元、鉴定费2960元、××辅助器具费489478.25元（庭审中变更）、康复训练费3600元（庭审中增加）、殡葬服务费285元、车损1500元、交通费800元，合计1212401.47元（庭审中变更）。
被告李席兵辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。苏L×××××小型轿车是我自有的车，该车在被告保险公司投保了交强险及50万元的商业三者险，且投保了不计免赔险。事故发生在保险期限内。事故发生后我已支付原告医疗费3740.01元。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的基本事实及责任认定无异议。肇事车苏L×××××小型轿车已在我公司投保了交强险及50万元不计免赔率的商业三者险。事故发生在保险期限内。我公司至今未给付原告任何赔偿款。对原告主张的医疗费应扣除10%非医保用药的费用。
经审理查明，2014年1月10日15时许，在S123线67K＋400M处（孔镇三叶园林路口），李席兵驾驶苏L×××××小型轿车由南向北，行驶至上述地点时，遇陆菲驾驶的电动二轮车横过公路回家。李席兵驾驶苏L×××××小型轿车的右前部，与二轮电动车发生碰撞。造成二轮电动车乘员张冬妹受伤、两车受损的道路交通事故。南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，李席兵负该事故的主要责任，陆菲负该事故的次要责任，张冬妹无该事故责任。原告受伤后当即被送往溧水区人民医院门诊治疗，并与当日转至中国人民解放军第八一医院门诊住院治疗，诊断为1、右小腿毁损伤；2、右膝关节开放性骨折脱位：右股骨外上髁撕脱性骨折、右胫骨上端不全性骨折、右髌骨下极粉碎性骨折、右髌韧带断裂、右膝前交叉韧带断裂、右隐神经断裂、右膝降动脉及伴行静脉断裂、右膝关节半脱位；3、右髋关节骨折脱位：右髋关节后脱位，右髋臼骨折（T型）、右股骨头骨折。住院期间原告在全麻下行右小腿截肢术等治疗，2014年1月21日原告出院。原告于同日入住中国人民解放军第四五四医院住院治疗，诊断为1、右髋臼骨折（T型）；2、右股骨头骨折；3、右股骨外上髁撕脱性骨折；4、右膝关节开放性外伤术后；5、右胫骨上端不全性骨折；6、右髌骨下极粉碎性骨折；7、右髌韧带断裂；8、右膝前交叉韧带断裂；9、右小腿中段截肢术后。原告于2014年2月17日出院。2014年4月8日至2014年5月14日，原告入住中国人民解放军第四五四医院住院治疗，诊断为1、右膝关节损伤术后关节僵硬；2、右小腿中段截肢术后；3、骨盆骨折内固定术后。2014年5月14日出院。2014年8月20日原告经南京东南司法鉴定中心作出司法鉴定意见，1、被鉴定人张冬妹右下肢在踝关节以上缺失构成道路交通事故六级伤残；2、被鉴定人张冬妹的误工期限自受伤之日起至定残前一日止为宜；护理期限共计以180日为宜；营养期限共计以90日为宜。3、建议被鉴定人张冬妹取右髋臼及股骨外髁内固定的后续治疗费用共计以人民币10000.00元左右为宜；该后续治疗费用具体亦可以实际发生额为准。2014年9月26日，原告张冬妹在德林义肢康复器材（上海）有限公司安装了价格为48800元的国产适用型小腿义肢＋硅胶套。2015年1月20日，原告经江苏省伤残人康复中心作出司法鉴定意见：1、被鉴定人张冬妹右臀及右大腿中上段外侧见一纵形手术瘢痕，右膝前见一斜行手术瘢痕，右膝外侧见一纵形手术瘢痕，右膝下见一横形手术瘢痕，右小腿截肢，残肢较短，肌力较弱，并伴有幻肢痛及残肢痛。右髋、膝关节活动大部分受限。2、××患者的年龄、体重、活动量及伤情的特殊情况，假肢的安装必须确保伤者的安全，尽量弥补因截肢给患者生活带来的影响，恢复部分生活自理能力，××站立时稳定性较差，建议安装普通适用型小腿假肢，价格为31967元，此假肢使用年限为五年，每年维修费为产品总造价的5%。3、建议安装小腿带锁凝胶套，凝胶套价格为3000元，此凝胶套使用年限为一年，无维修费；锁具价格为3000元，此锁具使用年限为五年，无维修费。4、××患者为初次安装假肢，为了能够更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，康复训练住宿费用为120元／天。5、患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命。原告发生事故前在刘和生所开办的个体工商户从事操作工（袜子加工），月平均收入为3093元，原告因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间工资被所在单位扣发。
另查明，苏L×××××号小型轿车的所有人为被告李席兵所有，该车在被告保险公司投保了交强险及50万元的商业三者险，商业三者险投保了不计免赔险，交强险的保险期限从2013年12月4日零时起至2014年12月3日二十四时止。商业三者险的保险期限从2013年12月1日零时起至2014年11月30日二十四时止，事故发生在保险期限内。事故发生后被告李席兵已支付原告医疗费3740.01元。
再查明，张冬妹的母亲李金兰（1955年12月生）婚后共生育张冬妹、张中心、张春娣三人。张冬妹与陆秀锦婚后共生育两女，长女陆菲（1997年9月生），次女陆凤（2004年7月生）。陆凤现在溧水孔镇小学五年级学习。
以上事实，有当事人陈述、交通事故认定书、机动车交强险及商业三者险保单、机动车驾驶证及行驶证、医院门诊病历、出院记录、医药费发票、住院费用清单、诊疗证明书、交通费票据、个体工商户营业执照、常住人口登记卡、南京东南司法鉴定中心司法鉴定文书、德林义肢康复器材（上海）有限公司关于张冬妹配置××辅助器具（假肢）的证明及发票、江苏省伤残人康复中心司法鉴定意见书、误工证明、工资表、证明、发票及庭审笔录在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害该项权利的，应当承担相应的民事赔偿责任。××最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司××保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。即机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，××过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，南京市公安局溧水分局交警大队对该起交通事故作出认定，李席兵负该事故的主要责任，陆菲负该事故的次要责任，张冬妹无该事故责任。该认定合法有据，可以作为民事赔偿责任的依据。
对原告各项诉讼请求的认定，对原告主张的医药费105774.22元，经审查该费用系原告治疗本起交通事故损伤所发生的合理费用，本院予以认定。对被告保险公司辩称对原告主张的医疗费应扣除10%非医保用药的费用的观点，本院认为，商业三责险是保险人与被保险人就合同条款达成一致而签订的保险合同，合同依法成立后，对双方当事人具有法律效力。被告保险公司认为保险条款约定对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分的费用。对该条款被告保险公司应负举证证明已与被保险人签订保险合同时尽告知义务或在保险合同订立时采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示。现保险公司未出示证据证明已履行明确说明义务，且在保险合同订立时也未采用足以引起投保人注意的文字、符号、字体等特别标识予以提示，故该保险条款约定对原告的医药费应扣除10%非医保用药部分费用免责条款不发生效力。对被告保险公司认为应扣除10%非医保用药部分费用的观点本院不予以支持。住院伙食补助费1332元（74天×18元／天），经审查，原告共住院治疗74天，每天可按18元计算住院伙食补助费，本院予以认定。营养费1800元（90天×20元／天），××原告在南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告的营养期限共计以90日为宜的鉴定意见本院予以采信，每天可按10元标准计算营养费。本院认定营养费为900元（90天×10元／天）。护理费22440元（187天×120元／天），××原告在南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告的护理期限共计以180日为宜的鉴定意见本院予以采信。并结合原告出示的护理费发票，原告实际已支付护理人员从事护理187天的护理费22440元（187天×120元／天），且被告又未能出示证据证明原告护理的不合理性，故本院认定原告的合理护理费为21600元（180天×120元／天）。误工费24530元（223天×110元／天），××原告在南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告的误工期限自受伤之日起至定残前一日止为宜的鉴定意见本院予以采信，原告受伤之日为2014年1月10日，定残日为2014年8月20日，故本院认定原告的合理误工期限为222天。并结合原告出示的误工证明及工资表，原告发生事故前在刘和生所开办的个体工商户从事操作工（袜子加工），月平均收入为3093元，原告因本起交通事故导致其在住院治疗及休息期间工资被所在单位扣发。本院认定原告的误工费为22888元（222天×3093元／月）。××赔偿金343460元（34346元／年×20年×50%），××原告在南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告张冬妹右下肢在踝关节以上缺失构成道路交通事故六级伤残的鉴定意见本院予以采信。××原告发生事故前在刘和生所开办的个体工商户从事操作工（袜子加工），月平均收入为3093元，其收入来源于非农业，故可按照2014年度江苏省城镇居民人均可支配收入34346元计算××赔偿金。本院认定××赔偿金为343460元（34346元／年×20年×50%）。被扶养人生活费184442元（庭审中变更），其中原告张冬妹主张其母亲李金兰的被扶养人生活费为78800元（11820元／年×20年／3人），原告主张女儿陆菲的被扶养人生活费11738元（23476元／年×1年／2人），原告主张其女儿陆凤的被扶养人生活费93904元（23476元／年×8年／2人）。本院认为，原告张冬妹于2014年8月20日经南京东南司法鉴定中心作出司法鉴定意见，原告右下肢在踝关节以上缺失构成道路交通事故六级伤残。××原告的伤残等级及部位情况，原告应属丧失劳动能力。原告母亲李金兰出生于1955年12月，原告定残时其母亲李金兰尚未年满60周岁。原告未能出示证据证明其母亲无劳动能力且无其他生活来源，故对原告主张其母亲李金兰的被扶养人生活费78800元无事实依据，本院不予以支持。对原告主张女儿陆菲的被扶养人生活费11738元（23476元／年×1年／2人），陆菲出生于1997年9月，××原告未能出示证据证明陆菲确需依靠张冬妹的扶养，故对陆菲的被扶养人生活费无事实依据，本院不予以支持。对原告主张其次女陆凤的被扶养人生活费93904元（23476元／年×8年／2人），因陆凤出生于2004年7月，原告定残时陆凤年满10岁。且陆凤在孔镇小学学习，学习在城镇。故本院认定陆凤的被扶养人生活费为93904元（23476元／年×8年／2人）。综上被扶养人生活费应为93904元。××最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入××赔偿金或死亡赔偿金。故××上述规定，本院认定××赔偿金为437364元（343460元＋93904元）。精神损害抚慰金30000元，对精神损害的赔偿数额××以下因素确定；（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。原告××本起交通事故已导致一级伤残的严重后果，身体上、精神上都遭受一定的损失。考虑原告自身在本起交通事故中也存有一定的过错，综合上述因素本院认定精神损害抚慰金为20000元。鉴定费2960元，该费用系原告发生的合理费用，本院予以认定。××辅助器具费489478元。××2015年1月20日原告经江苏省伤残人康复中心作出的司法鉴定意见：1、被鉴定人张冬妹右臀及右大腿中上段外侧见一纵形手术瘢痕，右膝前见一斜行手术瘢痕，右膝外侧见一纵形手术瘢痕，右膝下见一横形手术瘢痕，右小腿截肢，残肢较短，肌力较弱，并伴有幻肢痛及残肢痛。右髋、膝关节活动大部分受限。2、××患者的年龄、体重、活动量及伤情的特殊情况，假肢的安装必须确保伤者的安全，尽量弥补因截肢给患者生活带来的影响，恢复部分生活自理能力，××站立时稳定性较差，建议安装普通适用型小腿假肢，价格为31967元，此假肢使用年限为五年，每年维修费为产品总造价的5%。3、建议安装小腿带锁凝胶套，凝胶套价格为3000元，此凝胶套使用年限为一年，无维修费；锁具价格为3000元，此锁具使用年限为五年，无维修费。4、××患者为初次安装假肢，为了能够更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，康复训练住宿费用为120元／天。5、患者配置假肢的使用年限建议为当地人均平均寿命。该鉴定意见本院予以采信。××该鉴定意见，原告出生于1976年12月，但原告已于2014年9月26日安装了价格为48800元的国产适用型小腿义肢及硅胶套。按平均寿命75周岁计算，原告尚需安装假肢8次为宜。故安装假肢费为206936元（31967元×8次-48800元）。假肢维修费应为59139元（31967元×5%×37年）。凝胶套价格应为111000元（37年×3000元／年）。锁具费应为24000元（3000元／次×8次）。故××辅助器具费应为401075元（206936元＋59139元＋111000元＋24000元）。康复训练费3600元（30天×120元／天），该费用符合鉴定意见，本院予以认定。殡葬服务费285元，该项目不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国侵权责任法》所规定的赔偿项目。故对该诉请本院不予以支持。交通费800元，庭审中双方协商为400元，本院予以认定。车损1500元，庭审中被告均无异议，本院予以认定。综上，原告的合理损失为1019393.22元。
××李席兵驾驶其自有的苏L×××××号小型轿车已在被告保险公司投保了交强险及商业三者险（保险金额为500000元，且投保了不计免赔险），故对原告的合理损失1019393.22元应由保险公司先在交强险限额内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险医药费用赔偿限额10000元（本案含医药费105774.22元、住院伙食补助费1332元、营养费900元，合计108006.22元）、死亡伤残赔偿限额110000元（本案含护理费21600元、误工费22888元、××赔偿金437364元、精神损害抚慰金20000元、××辅助器具费401075元、康复费3600元、交通费400元，合计906927元）、财产损失赔偿限额2000元（本案含车损1500元）内承担赔偿责任。即应由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告121500元（10000元＋110000元＋1500元）。交强险限额不足赔偿的部分897893.22元（1019393.22元-121500元），由承保商业三者险的保险公司××保险合同予以赔偿。即应由被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告50万元（897893.22元×80%×100%=718315元，已超过商业三者险的保险限额50万元）。交强险及商业三者限限额不足以赔偿的部分218315元（718315元-50万元），由被告李席兵承担赔偿责任。被告李席兵已支付给原告的赔偿款3740.01元应予以扣除。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条之规定，判决如下：
一、从本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司镇江中心支公司在交强险限额内赔偿原告121500元（含精神损害抚慰金20000元）。
二、从本判决生效之日起十日内，被告中国太平洋财产保险股份有限公司镇江中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告50万元。
三、从本判决生效之日起十日内，被告李席兵应赔偿原告218315元。扣除被告李席兵已支付给原告的赔偿款3740.01元，实际应由被告李席兵赔偿原告214575元。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
上述应给付款项如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费14821元，由原告负担6644元，由被告李席兵负担8177元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费14821元。户名：南京市中级人民法院。开户行：农行鼓楼支行，帐号：10×××76。逾期不缴纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈精文
二〇一五年三月十六日
见习书记员 韩 琳