青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）西刑再终字第2号
抗诉机关海西州人民检察院。
原审被告人王某某，男，1988年6月24日出生于青海省德令哈市，汉族，小学文化，务工人员。2012年9月19日因涉嫌寻衅滋事罪被德令哈市公安局依法取保候审。2012年12月14日被德令哈市人民检察院取保候审，2013年5月22日被德令哈市法院取保候审。
德令哈市人民检察院指控被告人王某某犯故意伤害罪一案，德令哈市人民法院于2013年11月21日作出（2013）德刑初字第34号刑事判决，已经发生法律效力。2014年3月5日海西州人民检察院以西检公诉刑抗（2014）02号抗诉书，认为该判决确有错误为由向本院提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海西州人民检察院指派检察员祁建功、邓小荣出庭履行职务。原审被告人王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，本案被告人崔某某在问海荣的授意下，到德令哈市西部镁业方正项目部负责将樊XX施工队清理出工地。崔某某到达德令哈市随即与赵坚（在逃）、雷某某取得联系后经商量，于2012年9月4日雷某某召集马某甲、董某某、段某某、李某某、甫某某、尚某某、王某、马某乙、王某某等人在金马宾馆与崔某某会合后，崔某某对召集来的人安排具体清场事宜，并提供西部镁业工作服、安全帽作为伪装后驱车前往西部镁业方正项目部。到达方正项目部后，崔某某与樊XX商量退场事宜未果后发生口角并相互厮打，崔某某随即指使马某甲、董某某、段某某、李某某、甫某某、尚某某、王某、马某乙、王某某、赵坚以及工地工人毛某某等十余人对樊XX等人所在的宿舍进行打砸，并对樊XX、李XX、王X、蒋X、郭XX进行殴打后逃离现场。经德令哈市公安局法医鉴定樊XX、李XX、王X、蒋X的损伤程度均构成轻伤。在打砸过程中方正项目部的一间彩钢房被损毁、樊XX的联想牌笔记本电脑、苹果4S手机被损坏，经德令哈市价格认证中心鉴定，彩钢房价值2765元、联想牌笔记本电脑价值5280元、苹果4S手机价值5316元、波导手机价值1050元、仿双狮手表价值525元。
另查明，案发后被告人崔某某、毛某某、雷某某、马某甲、董某某、段某某、李某某、甫某某、尚某某、王某、马某乙、王某某积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解。
原判认定上述事实的证据有：1、德令哈市公安局接受刑事案件登记表、立案决定书；2、受害人李XX、樊XX、郭XX、王X、蒋X的证言；3、证人王XX、吴XX、刘XX、韩XX、伊XX的证言；4、被告人王某某、马某乙、王某、李某某、雷某某、尚某某、董某某、段某某的辩认笔录；5、受害人李XX辩认笔录；6、现场勘验检查笔录、现场平面图、现场照片；7、青海省德令哈市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书，证实受害人樊XX、李XX、王X、蒋X损伤程度为轻伤；8、德令哈市价格认证中心价格鉴定结论书证实，彩钢房价值2765元、联想牌笔记本电脑价值5280元、苹果4S手机价值5316元、波导手机价值1050元、仿双狮手表价值525元；9、被告人崔某某、毛某某、雷某某、马某甲、董某某、段某某、李某某、甫某某、尚某某、王某、马某乙、王某某的供述；10、德令哈市人民法院（2013）德刑初字第34号刑事附带民事调解书；11、谅解书一份。
原审法院认为，被告人崔某某、毛某某、雷某某、马某甲、董某某、段某某、李某某、甫某某、尚某某、王某、马某乙、王某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为确已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。本案系共同犯罪。对公诉机关提出的被告人王某某案发后主动投案，如实供述犯罪事实，应认定为自首，可对其从轻处罚的控辩意见，有经庭审质证的证据证实，予以支持；鉴于案发后被告人崔某某、毛某某、雷某某、马某甲、董某某、段某某、李某某、甫某某、尚某某、王某、马某乙、王某某积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人崔某某、毛某某、雷某某、段某某、李某某、尚某某、王某、马某乙、王某某的一贯表现，本案性质及社会危害性，对上述被告人适用缓刑，不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款，第七十二条、第十七条、第六十七条之规定判决：
一、被告人崔某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月缓刑两年；
二、被告人毛某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月缓刑两年；
三、被告人雷某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月缓刑两年；
四、撤销德令哈市人民法院（2012）德刑初字第52号刑事判决书主文中，被告人马某甲犯故意伤害罪，判处被告人马某甲有期徒刑八个月缓刑一年六个月的缓刑部分；被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月，数罪并罚决定执行有期徒刑一年零五个月；
五、撤销德令哈市人民法院（2011）德刑初字第52号刑事判决书主文中，被告人董某某犯故意伤害罪，判处被告人董某某有期徒刑六个月缓刑一年的缓刑部分；被告人董某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月；数罪并罚决定执行有期徒刑一年零五个月；
六、被告人段某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月缓刑两年；
七、被告人李某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月缓刑两年；
八、撤销德令哈市人民法院（2012）德刑初字第52号刑事判决书主文中，被告人甫某某犯故意伤害罪，判处被告人甫某某有期徒刑八个月缓刑一年六个月的缓刑部分；被告人甫某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月，数罪并罚决定执行有期徒刑一年零五个月；
九、被告人尚某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月缓刑两年；
十、被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月缓刑两年；
十一、被告人马某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年缓刑一年；
十二、被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月缓刑两年；
再审中，海西州人民检察院抗诉意见，经依法审查发现，2010年3月18日，原审被告人王某某因犯非法拘禁罪，被西宁市城北区人民法院判处有期徒刑一年六个月于2011年2月21日刑满释放。王某某因隐瞒曾犯非法拘禁罪被判处有期徒刑的事实，致使德令哈市人民法院对其所犯故意伤害罪作出判决时未认定其是累犯，判处缓刑确属错误。根据《中华人民共和国刑法》第65条、第74条的规定，对累犯不适用缓刑。故该判决判处原审被告人王某某有期徒刑一年零二个月，缓刑两年，属适用法律不当。
原审被告人王某某辩称，对德令哈市法院认定的犯罪事实及罪名和海西州人民检察院抗诉意见不持异议，当时隐瞒了事情的真相，请给一次改过自新的机会。
经再审查明，原审法院认定被告人王某某犯故意伤害罪的事实本院予以确认。原审被告人王某某因犯非法拘禁罪，于2010年3月18日被西宁市城北区人民法院判处有期徒刑一年六个月。刑满释放时间2011年2月21日。
认定上述事实的证据有：（1）原审法院庭审举证、质证记载的证据；（2）西宁市城北区人民法院（2010）北刑初字第13号刑事判决书；（3）西宁市第一看守所刑满释放证予以证实。
本院再审认为，原审被告人王某某因隐瞒曾犯非法拘禁罪被判处有期徒刑的事实，德令哈市人民法院对其所犯故意伤害罪判处缓刑，根据《中华人民共和国刑法》第65条、第74条的规定，王某某构成累犯，对其不应适用缓刑，海西州人民检察院抗诉理由成立。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第三百八十九条第三款的规定，应撤销德令哈市人民法院对王某某判处缓刑的判决。综合本案事实及被告人王某某在原审中有主动投案自首情节及与共同犯罪被告人积极赔偿受害人经济损失，并取得受害人的谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款，第六十五条、第六十七条、第七十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销德令哈市人民法院（2013）德刑初字第34号刑事判决第十二项，即被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月缓刑两年；
二、原审被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年6月17日起至2015年8月16日止。）
本判决为终审判决。
审判长 张连明
审判员 吴培青
审判员 罗金花
二〇一四年七月十一日
书记员 魏 静