安徽省合肥市庐阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0103民初4592号原告（被告）：管恒苍，男，1977年1月11日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：沈勇，安徽弘启律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐明磊，安徽弘启律师事务所实习律师。被告（原告）：台州市安利建筑劳务有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市庐阳区濉溪路。负责人：严德贵，总经理。委托诉讼代理人：尹奇，安徽汉合律师事务所律师。被告（第三人）：台州市安利建筑劳务有限公司，住所地台州市椒江区。法定代表人：李彩云，董事长。被告（第三人）：中建三局第一建设工程有限责任公司，住所地武汉市东西湖区。法定代表人：陈卫国，董事长。委托诉讼代理人：朱瑞琛，该公司员工。委托诉讼代理人：王子达，该公司员工。原告（被告）管恒苍与被告（原告）台州市安利建筑劳务有限公司合肥分公司（以下简称安利劳务合肥分公司）、被告（第三人）台州市安利建筑劳务有限公司（以下简称安利劳务公司）、被告（第三人）中建三局第一建设工程有限责任公司（以下简称中建三局公司）劳动争议两案，本院分别于2017年6月21日、2017年7月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。管恒苍及其委托诉讼代理人沈勇，安利劳务合肥分公司的委托诉讼代理人尹奇，中建三局公司的委托诉讼代理人王子达到庭参加诉讼。安利劳务公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。管恒苍向本院提出诉讼请求：1.请求撤销管恒苍与安利劳务公司所签订的《协议书》；2.判令解除管恒苍与安利劳务合肥分公司之间的劳动关系；3.判令安利劳务合肥分公司、安利劳务公司、中建三局公司支付管恒苍医药费24083.2元、住院伙食补助费200元（20元/天×10天）、住院期间护理费1462.4元（5484元/月×80%×10天/30天）、出院后护理费8774.4元（5484元/月×80%×60天/30天）、停工留薪期间工资56000元（7000元/月×8个月）、交通费2000元、伤残鉴定费280元，合计92800元；4.判令安利劳务合肥分公司、安利劳务公司、中建三局公司支付管恒苍一次性伤残补助金63000元（7000元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金32904元（5484元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金54840元（5484元/月×10个月），合计：150744元；5.判令安利劳务合肥分公司、安利劳务公司、中建三局公司支付管恒苍因未签订书面劳动合同的双倍工资差额部分77000元（7000元/月×11个月）；6.判令安利劳务合肥分公司、安利劳务公司、中建三局公司支付管恒苍的经济补偿金10500元（7000元/月×1.5个月）；7.判令安利劳务合肥分公司、安利劳务公司、中建三局公司为管恒苍补办工作期间的各项社会保险（从2015年8月暂计算至2017年3月，直至双方解除劳动关系止）。事实和理由：管恒苍因与安利劳务合肥分公司、安利劳务公司、中建三局公司劳动争议一案，不服合肥市劳动争议仲裁委员会作出的（2017）合劳人仲案字第313号仲裁裁决，依法提起诉讼，具体理由如下：1、合肥市劳动争议仲裁委员会认定中建三局公司对管恒苍的工伤待遇赔偿不承担责任系错误的。根据《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》第九条：农民工所在关系的建筑业企业是农民工工伤责任单位。建筑工程总承包企业未将建筑安装工程费用定额中的各项劳动保护、劳动保险费用支付给分包单位的，由总承包企业承担农民工工伤的经济责任。建筑工程施工总承包企业未按规定为农民工参保缴费的，其所承建的工程项目农民工发生工伤，由建筑工程施工总承包企业承担工伤保险基金应承担的农民工工伤保险待遇责任；由农民工劳动关系所在建筑业企业承担用人单位应承担的农民工工伤保险待遇责任。因此中建三局公司对管恒苍的工伤待遇赔偿承担相应的连带责任。2、合肥市劳动争议仲裁委员会认定管恒苍工资每月为5484元明显过低。仲裁庭审中安利劳务合肥分公司申请的证人金某已证实管恒苍的工资标准为240元/天，据此计算为7200元/月，原告主张7000元/月并未超过上述的工资金额标准。同时，根据《安徽省工资支付规定》第三十六条等相关规定就工资标准发生争议的由用人单位付举证责任，否则承担举证不能的不利法后果。3、合肥市劳动争议仲裁委员会裁决不支付管恒苍经济补偿金没有法律依据。双方建立劳动关系后，安利劳务合肥分公司没有为管恒苍办理缴纳社会保险待遇。根据《劳动合同法实施条例》第三十八条的相关规定，即便管恒苍提出解除劳动关系的情形下，管恒苍要求支付经济补偿金符合相关法律规定。安利劳务合肥分公司辩称，双方形成的是劳务关系，并非劳动关系。双方也就人身损害赔偿签订了协议并一次性了结，请法院驳回管恒苍的诉讼请求。中建三局公司辩称，1、管恒苍并非中建三局公司员工，根据认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书可以看出管恒苍的用人单位是安利劳务合肥分公司，管恒苍与中建三局公司不存在劳动关系；2、中建三局公司未将涉案工程分包给不具有资质的企业；3、根据关于执行《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》的通知，农民工工伤保险由项目业主代缴，总包单位没有缴费资格和缴费义务，且总包单位已将工伤保险费用支付给分包单位。安利劳务公司未作答辩。安利劳务合肥分公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认安利劳务合肥分公司和管恒苍于2016年6月1日签订的《协议书》合法有效；2.判令安利劳务合肥分公司不需承担管恒苍剩余的工伤待遇赔偿款共计167749.6元，不需为管恒苍补缴2015年8月至2017年3月份期间的各项社会保险；3、本案的全部诉讼费用由管恒苍承担。事实和理由：管恒苍于2016年4月受雇于安利劳务合肥分公司从事木工劳务工作，2016年4月，其在工作中左手大拇指被锯伤，后经双方平等协商，最终达成一致意见，由安利劳务合肥分公司一次性补偿管恒苍30000元，了结此事。双方之间系雇佣关系，因此双方作为平等民事主体所签订的《协议书》系双方真实意思表示，系合法有效之协议。且安利劳务合肥分公司已按协议内容履行了合同义务，无需向管恒苍承担工伤待遇赔偿。管恒苍辩称，1、安利劳务合肥分公司没有权利对安利劳务公司与管恒苍签订的协议主张权利。协议是在管恒苍未进行工伤认定和劳动能力障碍程度鉴定的前提下签订的，管恒苍根本不知晓受伤等级及可能应赔付的金额，且《协议书》中约定的补偿金额远远低于管恒苍依法应享受的赔偿金额，严重损害了管恒苍的合法权益，因此协议书不具有合法性，依法应予以撤销。2、管恒苍于2015年8月进入安利劳务合肥分公司承建的项目工地，从事木工，2016年4月15日发生工伤事故，后被鉴定为劳动能力障碍程度九级，安利劳务合肥分公司作为用人单位，没有给管恒苍办理社保，因此应依法支付管恒苍的各项赔偿款，并补缴管恒苍在职期间的社会保险。综上，请求驳回安利劳务合肥分公司的诉讼请求。中建三局公司述称，同前述答辩意见。安利劳务公司未作陈述。本院经审理查明的事实如下：中建三局公司承建合肥市置地广场.栢悦府北院工程项目后，将劳务分包给安利劳务合肥分公司，安利劳务合肥分公司将其中的木工转包给姜之刚。管恒苍经姜之刚介绍至上述项目工地从事木工工作，报酬由姜之刚支付。2016年4月15日，管恒苍在上述工地施工时，左手拇指被电锯锯伤，随后被送往中国人民解放军第一零五医院救治，经诊断为：左拇指近节指骨开放性粉碎性骨折，左拇长、短伸肌腱断裂，左拇指尺侧指固有动脉及神经断裂，左拇指指间关节囊破裂。管恒苍住院治疗10天，于2016年4月25日出院，出院医嘱建休一个月、石膏制动患肢3周等。管恒苍治疗期间共花费医疗费24083.2元，其中2016年6月1日前花费的医疗费为22981.9元，之后为1101.3元。2016年6月1日，安利劳务公司（甲方）与管恒苍（乙方）签订协议书一份，约定“甲方已全部乙方支付用于治疗左手大拇指的医疗费。甲方一次性支付乙方全部补偿款30000元（叁万元整），包含但不限于一次性伤残补助金、住院伙食费、住院护理费、停工留薪期间护理费、复查医药费、交通费、二次手术费等等，现一次性支付乙方，乙方后续一切伤病事宜与甲方无关（包括后期医药费、二次手术费等一切费用全部由乙方支付），了结此事。……”协议签订后，安利劳务公司支付管恒苍3万元补偿款。2016年9月29日，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局作出的编号为：蜀山工认（2016）0429号《认定工伤决定书》，认定管恒苍上述事故伤害属工伤，列明的用人单位为安利劳务合肥分公司。2017年2月3日，合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定管恒苍的劳动功能障碍程度为九级。管恒苍支付鉴定费280元。2017年3月，管恒苍向合肥市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项与其诉讼请求一致。2017年6月16日，合肥市劳动争议仲裁委员会做出[2017]合劳人仲案字第313号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认管恒苍与安利劳务公司签订的《协议书》无效；二、解除管恒苍与安利劳务合肥分公司之间劳动关系；三、安利劳务合肥分公司一次性支付管恒苍剩余工伤待遇赔偿款共计167749.6元（其中医药费24803.2元；住院伙食补助费200元；住院护理费1462.4元；停工留薪期工资32904元；交通费用1000元；伤残鉴定费用280元；一次性伤残补助金49356元；一次性伤残就业补助金54840元；一次性伤残医疗补助金32904元，共计197749.6元，扣减之前已经支付的3万元，剩余167749.6元）；四、安利劳务合肥分公司为管恒苍补缴2015年8月至2017年3月的各项社会保险；五、安利劳务公司就安利劳务合肥分公司应向管恒苍赔付的全部款项承担连带责任；六、驳回管恒苍的其他仲裁请求。管恒苍和安利劳务合肥分公司对该裁决不服，分别诉至本院，要求判如所请。上述事实，有管恒苍提供的身份证、私营企业基本注册信息查询单、认定工伤决定书、因工负伤劳动能力鉴定结论书、门诊病历、出院小结、鉴定费票据、医药费发票、协议书、仲裁裁决书及送达回证，安利劳务合肥分公司提供的仲裁裁决书、协议书，以及当事人庭审陈述予以证实。对于安利劳务合肥分公司提交的考勤表，由其自行单方制作，无管恒苍签字，本院不予确认。对于安利劳务合肥分公司提交证明，因证明人无正当理由未出庭作证，本院不予采信。对于安利劳务合肥分公司申请的证人证言，因证人与其有利害关系，本院对其证言不予采信。本院认为，本案的争议焦点在于：一、管恒苍与安利劳务合肥分公司是否存在劳动关系；二、管恒苍与安利劳务公司签订的协议书是否应予撤销；三、承担工伤保险责任的主体应如何确定。关于焦点一，本院认为，确认劳动者与用人单位是否存在劳动关系，关键在于用人单位与劳动者之间是否存在特殊的从属关系，即身份上的隶属关系，用人单位据此有权对劳动者加以管理、控制和支配。本案中，管恒苍由不具备用工主体资格的姜之刚聘用至工地从事木工工作，报酬也由姜之刚发放并按工时结算，管恒苍亦自述如不去工地工作则告知姜之刚即可，可见管恒苍事实上不接受安利劳务合肥分公司的管理和指挥，双方并不符合劳动关系的基本法律特征，故本院认定双方不存在劳动关系，管恒苍基于劳动关系主张的未签订书面劳动合同的双倍工资、经济补偿金、补办社会保险的诉讼请求，本院不予支持。关于焦点二，本院认为，劳动者处分权利的行为应建立在对自己权利充分知晓的情况下，本案中管恒苍和安利劳务公司在签订协议时并没有进行工伤认定和劳动能力障碍程度鉴定，劳动者对其权利内容的认识并不充分，管恒苍劳动功能障碍程度为九级，而协议约定的赔偿金额远低于其可获的赔偿金额，实际上损害了其合法权益，对其而言显失公平。本院根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项的规定，撤销管恒苍与安利劳务公司签订的协议书。关于焦点三，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）项规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。安利劳务合肥分公司与管恒苍之间虽未建立事实劳动关系，但其违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的姜之刚个人，在此情况下，作为用工单位应当对管恒苍承担全部工伤保险责任。安利劳务公司作为安利劳务合肥分公司的总公司，应对安利劳务合肥分公司不足以清偿的债务承担补充清偿责任。管恒苍主张中建三局公司承担用工主体责任，于法无据，本院不予支持。关于管恒苍工伤保险待遇项目和标准，本院认定如下：一、医疗费，管恒苍主张自行支付医疗费24083.2元并提供了相关票据，安利劳务合肥分公司对上述医疗费票据的真实性无异议，但抗辩该费用系单位垫付。本院根据管恒苍和安利劳务公司签订的《协议书》中记载的“甲方已全部乙方支付用于治疗大拇指的医疗费用”的内容，并结合协议签订时间为2016年6月1日，认定2016年6月1日前的医疗费用为安利劳务公司支付，之后的医疗费用由管恒苍个人支付。本院根据管恒苍提供的票据确定其自行支付的医疗费为1101.3元。二、停工留薪期工资，根据管恒苍的伤情，结合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定管恒苍停工留薪期为6个月。双方当事人均未能举证证明管恒苍的实际工资，本院参照2015年度合肥市职工平均工资标准每月5484元认定管恒苍的工资标准，据此，确定停工留薪期工资为32904元（5484元/月×6个月）。三、关于护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，根据《安徽省实施办法》第二十九条的规定，本院确定管恒苍住院期间的护理费为1462.4元（5484元/月÷30天×10天×80%）。对于管恒苍主张的出院后的护理费，因其为拇指受伤，其伤情并未达到需专人护理的程度，本院不予支持。管恒苍住院10天，住院伙食补助费为200元。交通费，本院酌定为1000元。本院根据管恒苍提交的鉴定费票据，确定鉴定费为280元。四、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、《安徽省实施办法》第二十五条的规定，管恒苍的一次性伤残补助金为49356元（5484元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金为32904元（5484元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金为54840元（5484元/月×10个月）。综上，安利劳务合肥分公司应支付管恒苍工伤保险待遇共计174047.7元，扣除已支付的赔偿款3万元，还应支付144047.7元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条以及《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销管恒苍与台州市安利建筑劳务有限公司于2016年6月1日签订的《协议书》；二、台州市安利建筑劳务有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内一次性支付管恒苍各项工伤保险待遇共计144047.7元；三、台州市安利建筑劳务有限公司对台州市安利建筑劳务有限公司合肥分公司不足以清偿的第二项债务承担补充清偿责任；四、驳回管恒苍的其他诉讼请求。五、驳回台州市安利建筑劳务有限公司合肥分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为10元，由管恒苍负担5元，台州市安利建筑劳务有限公司合肥分公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  孔静二〇一七年九月五日书记员  孙多附本案适用的法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。2、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。3、《安徽省实施办法》第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：（一）工伤医疗费、康复费；（二）住院伙食补助费；（三）伤残辅助器具费；（四）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；（七）一次性工伤医疗补助金；（八）一次性工亡补助金；（九）丧葬补助金；（十）供养亲属抚恤金；（十一）法律、法规、规章规定的其他费用。第三十一条下列工伤保险待遇由用人单位支付：（一）停工留薪期护理费；（二）停工留薪期工资福利待遇；（三）工伤复发治疗期间的护理费与生活护理费的差额部分；（四）五级、六级伤残职工的伤残津贴；（五）一次性伤残就业补助金。4、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿金或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。前款协议存在重大误解或者显失公平情形，当事人请求撤销的，人民法院应予支持。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。