广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤13刑终4号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭海城，男，汉族，高中文化，户籍所在地：广东省深圳市福田区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月9日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年12月15日由博罗县公安局执行逮捕。
辩护人冯永强，广东法村律师事务所律师。
原审被告人李金球，男，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年11月9日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年12月15日由博罗县公安局执行逮捕。
广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人李金球、彭海城犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月30日作出（2016）粤1322刑初683号刑事判决书。宣判后，原审被告人彭海城不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷并提讯上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
审人原审判决认定：2015年8月份开始，被告人李金球在惠州市惠城区东湖花园5区北大门路边、博罗县龙溪镇球岗村声乐网吧、博罗县罗阳镇横坑村村口处等地分别贩卖海洛因给被告人彭海城、吴某、李某等人。彭海城购得毒品后部分用于吸食，部分在其位于惠州市惠城区东湖花园5区的家中等地多次转卖给刘某、黄某。同年10月26日，公安民警在博罗县罗阳镇飞龙大道俊雅豪庭小区8号楼1005号房抓获李金球，缴获含海洛因成分的毒品共净重22.38克、含甲基苯丙胺成分的毒品共净重3.78克、含甲基苯丙胺和咖啡因成分的毒品共净重4.58克。
原审判决认定上述事实的证据有:刑事案件受理、立案材料，到案经过，户籍资料，扣押清单，辨认笔录，现场勘验检查笔录及现场照片，被告人供述等。
根据上述事实和证据，被告人李金球、彭海城违反毒品管理法规，明知是毒品海洛因仍贩卖给他人，其中李金球贩卖海洛因的数量达十克以上不满五十克，彭海城多次贩卖海洛因，情节严重，其两人的行为均已构成贩卖毒品罪。据此，公诉机关指控被告二人所犯的罪名成立，本院予以支持。被告人彭海城归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款和第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，作出一审判决：一、被告人李金球犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币10000元；二、被告人彭海城犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币5000元；三、公安机关扣押被告人李金球的全部毒品，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人彭海城上诉及其辩护人辩护提出：1、公诉机关在没有补充能证明彭海城多次贩卖证据的情况下，随意作出变更起诉决定书，对被告人极度不公平；2、本案指控彭海城多次贩毒的证据不够充分，并未查获彭海城贩毒数量，无物证，两名证人指认彭海城贩卖的次数均没有其他证据予以印证；3、未将被告人是初犯、没有前科，以及本案属特情介入案件，计算调整被告人基准刑，导致量刑过重。
经审理查明：2015年8月份开始，原审被告人李金球在惠州市惠城区东湖花园5区北大门路边、博罗县龙溪镇球岗村声乐网吧、博罗县罗阳镇横坑村村口处等地分别贩卖海洛因给上诉人彭海城、吴某、李某等人。彭海城将购得毒品后分在其位于惠州市惠城区东湖花园5区的家中等地多次贩卖给刘某、黄某。同年10月26日，公安民警根据线索在博罗县罗阳镇飞龙大道俊雅豪庭小区8号楼1005号房抓获李金球，缴获含海洛因成分的毒品共净重22.38克、含甲基苯丙胺成分的毒品共净重3.78克、含甲基苯丙胺和咖啡因成分的毒品共净重4.58克。
认定上诉事实的证据有：
1、受案登记表和立案决定书，证实案件的发生时间及公安机关依法对本案立案侦查。
2、现场勘查笔录和照片，证实案件发生在博罗县罗阳镇飞龙大道俊雅豪庭小区8号楼1005号房、惠州市惠城区东湖花园5区北大门路边、博罗县龙溪镇球岗村声乐网吧、博罗县罗阳镇横坑村村口处等地。
3、证人证言及辨认笔录
（1）证人李某的证言及辨认笔录：我叫李某，联系电话是153××××*783，我吸食的毒品是海洛因。李金球在博罗卖海洛因和冰毒有五六年了，我从2011年就在他那里买海洛因，直到2015年6月30日因吸毒被抓强戒，我向李金球购买过上百次海洛因，每次购买量是1到2克，每次都是他叫我到横坑村口等他然后他送货过来。我是经朋友介绍认识李金球的，他是博罗县龙溪镇球岗村人。（A,30-31）
（2）证人吴某的证言及辨认笔录：我叫吴某，联系电话是136××××*121。我向李金球购买过四次海洛因，每次200元约0.3克海洛因。我是2015年9月底通过朋友认识李金球的，知道他有海洛因后，我于2015年10月初，通过朋友打电话联系李金球，约好在龙溪镇球岗村声乐网吧等他，大概过了半小时，李金球来了之后，我给了他200元，李金球就给了我一小包海洛因。第二次是过了三四天，我打电话给李金球拿货，李金球叫我在龙溪镇球岗村声乐网吧等他，大概过了半小时，李金球来了之后，我给了他200元，李金球就给了我一小包海洛因。第三次又是过了三四天，我打电话给李金球问他拿货，李金球叫我到罗阳镇协作城附近松大家具城路边等他，大概过了半小时，李金球来了之后，我给了他200元，李金球就给了我一小包海洛因。最后一次，还是过了三四天，我打电话给李金球问他拿货，李金球还是叫我到罗阳镇协作城附近松大家具城路边等他，大概过了半小时，李金球来了之后，我给了他200元，李金球就给了我一小包海洛因。经吴某辨认，贩卖海洛因给其的李金球就是被告人李金球。
（3）证人刘某的证言：我吸食的毒品是海洛因，联系电话是135××××*988。我于2015年6月份开始向彭海城购买十多次海洛因，彭海城住在惠州市惠城区东湖花园5区其中一栋楼的10楼，每次交易都是在他的住处，每次都是向他购买100元的海洛因。
（4）证人黄某的证言及辨认笔录：我吸食的毒品是白粉，联系电话是135××××*915。2015年9月13日我去向彭海城购买海洛因时被抓获。彭海城住在惠州市惠城区东湖花园5区北二门503栋10楼310B，我从2015年3月份开始每天都向彭海城购买白粉一次，每次我都是先打电话与彭海城联系好，然后再去他家里向他购买白粉，每次300元人民币的白粉。彭海城的联系电话是133××××*171。
4、原审被告人李金球的供述材料：我叫李金球，身份证号码：，广东省博罗县龙溪镇球岗村委会人，联系电话是134××××*764。公安机关抓获我时缴获的毒品是海洛因和冰毒，是我自己吸食的。我没有贩卖毒品的行为。
5、上诉人彭海城的供述材料及辨认笔录：我叫彭海城，联系电话是133××××*171。我吸食的毒品是海洛因和冰毒，是我向“阿球”购买的,“阿球”是博罗县龙溪镇人，姓名叫李金球。2015年8月份左右，我向他购买海洛因二次，我都是电话联系李金球，叫他送毒品到惠州市惠城区东湖花园5区北大门路边，然后我下去在路边等他，李金球来到后我就上他的小车与他交易，第一次购买10克海洛因我给了他四千多元，第二次说是购买10克海洛因的但因钱不够他给了我8克海洛因我给了他三千多元。李金球的电话号码在我的手机里。我从2015年4月开始在惠州市惠城区东湖花园5区503号楼下卖过二三次海洛因给“阿枚”，之后“阿枚”还到我家向我购买过二三十次海洛因，交易一次是500元或600元，分量是0.9克，我从中牟利50元。2015年9月13日18时左右我在我家卖过一次海洛因给刘某，我共卖过10余次海洛因给刘某。我和刘某、黄某（“阿枚”）都是朋友。
经辨认混杂照片，彭海城辨认出贩卖海洛因给其的人就是李金球。
6、搜查证及扣押清单，证实2015年10月26日11时许，公安机关在罗阳镇飞龙大道俊雅豪庭小区8号楼1005号房将吸毒人员抓获李金球，并当场缴获白色粉块状可疑毒品28包、白色药丸可疑毒品4粒、白色粉末状可疑毒品4包、白色晶体状可疑毒品6包、淡红色固体状可疑毒品1粒、淡黄色固体状可疑毒品3粒、红色药丸可疑毒品55粒及9个半粒等物品，并予以扣押。
7、户籍证明，证实原审被告人李金球，男，1980年5月13日出生，身份证号码：；上诉人彭海城，男，1975年5月12日出生，身份证号码：；被告二人犯罪时均已达应负刑事责任年龄。
8、抓获经过，证实2015年11月9日，李金球、彭海城被公安机关刑事拘留，二人均没有自首情节。
9、刑事化验检验报告，证实公安机关在罗阳镇飞龙大道俊雅豪庭小区8号楼1005号房将吸毒人员李金球抓获，并当场缴获白色粉块状可疑毒品28包（经鉴定，共净重为19.47克，均检出海洛因成分）、白色药丸可疑毒品4粒（经鉴定，共净重为0.33克，均检出氯氮平成分）、白色粉末状可疑毒品4包（经鉴定，共净重为2.91克，均检出海洛因成分）、白色晶体状可疑毒品6包（经鉴定，共净重为3.35克，均检出甲基苯丙胺成分）、淡红色固体状可疑毒品1粒包（经鉴定，共净重为0.32克，均检出甲基苯丙胺成分）、淡黄色固体状可疑毒品3粒（经鉴定，共净重为0.11克，均检出甲基苯丙胺成分）、红色药丸可疑毒品55粒及9个半粒（经鉴定，共净重为4.58克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）。
10、情况说明，证实公安机关抓获李金球时，在其身上缴获的手机中其中号码134××××*344、139××××*004、134××××*004都有与彭海城联系。
11、通话记录，证实2015年5月8日至2015年9月14日彭海城的电话133××××*171与李金球的电话134××××*344、139××××*004、134××××*004存在频繁的通话记录；2015年10月12日至2015年10月20日李金球的电话134××××*764与吴某的电话136××××*121存在频繁的通话记录；2015年6月5日至2015年6月27日李金球的电话134××××*344与李某的电话153××××*783存在频繁的通话记录；2015年5月2日至2015年9月14日彭海城的电话133××××*171与刘某的电话135××××*988及黄某的电话135××××*915存在频繁的通话记录。
以上证据均经原审庭审示证、质证、应予采信。
本院认为，上诉人彭海城、原审被告人李金球无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因，其中李金球贩卖海洛因数量较大；彭海城多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人彭海城上诉及其辩护人辩护提出的意见，经查：1、本案证实彭海城多次贩卖毒品的证据确实、充分。上诉人彭海城稳定供认，其以500元至600元不等的价格在其家贩卖过二三十次海洛因给黄某，以100元的价格在其家中贩卖十余次海洛因给刘某；证人黄某证实其从2015年3月份开始，每天都向彭海城购买毒品一次；余某星证实其在彭海城家中向彭海城购买毒品十余次；上诉人的供述与证人证言之间在购买毒品地点、次数、数量上均可以相互印证，并有频繁的通话记录予以佐证，足以证实上诉人多次贩卖毒品海洛因。2、原审法院根据上诉人彭海城的犯罪事实、性质、情节，量刑时充分考虑上诉人有如实供述等酌定从轻处罚情节在法定量刑幅度内对其判处有期徒刑三年六个月，量刑并无不当，上诉人关于原审量刑不当的意见于法无据，不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李汉加
二〇一七年二月二十日
书 记 员 袁琼君
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。