新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵08民终888号
上诉人（原审被告）：新疆天富南山煤矿有限责任公司,住所地：新疆石河子市南山石场镇储木场区32栋1号。
法定代表人：崔德勤，该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：张文尧，男，新疆天富南山煤矿有限责任公司司法助理。
被上诉人（原审原告）：李建兰，女，1980年2月5日出生，住石河子市。
委托诉讼代理人：程冬丽，新疆初维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹军，男，1972年9月10日出生，住石河子市。
上诉人新疆天富南山煤矿有限责任公司（以下简称南山煤矿公司）因与被上诉人李建兰、曹军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南山煤矿公司的委托诉讼代理人张文尧、被上诉人李建兰及其委托诉讼代理人程冬丽到庭参加诉讼。被上诉人曹军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
上诉人南山煤矿公司上诉请求：1.撤销原判决，改判驳回被上诉人李建兰要求上诉人承担连带赔偿责任的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.原审认定的法律关系错误，上诉人与被上诉人曹军系承揽合同关系，不是承包关系。2.原审适用法律错误，被上诉人李建兰、曹军间系雇佣关系，但上诉人与被上诉人李建兰之间没有任何法律关系。被上诉人李建兰受伤不是安全生产事故，被上诉人曹军只是按照上诉人要求完成定作任务，不是安全生产，且未经安全监管部门定性，原审据此认定安全生产事故，属适用法律错误。3.原审在过错认定上显失公平公正，原告只承担30%的责任与其存在严重过失不符。4.上诉人租住在东桥村，不应按照城镇居民计算赔偿标准。
被上诉人李建兰辩称，作为发包人的上诉人承担连带责任是因为在其进行高空作业时未提供安全生产条件，且将该工程承包给不具有实施彩钢板安装资质的被上诉人曹军，故原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人曹军既未作出答辩，亦未参加本院二审庭审。
被上诉人李建兰向一审法院起诉请求：1.两被告连带赔偿原告各项损失合计1155742.63元，其中医疗费145174.03元、伙食补助费6720元（56天×120元/天）、营养费3000元（120天×25元/天）、住宿费1350元、伤残赔偿金551160元（27558元×20年）、误工费25854.6元（49668元÷365天×190天）、护理费248340元（49668元÷365天×190天）+（49668元×5年）、被抚养人生活费117294元（19549元×12年÷2人）、精神抚慰金50000元、交通费1000元、鉴定费5850元；2.两被告承担本案诉讼费和送达费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：伤残赔偿金628640元（31432元×20年）、误工费28421.40元（54599元÷365天×190天）、护理费301416.40元（54599元÷365天×190天）+（54599元×5年）、被抚养人生活费121848元（20308元×12年÷2人）。
一审法院认定事实：2016年5月20日，被告南山煤矿公司与被告曹军签订《彩钢板安装合同》，约定被告南山煤矿公司（甲方）将大沟分矿养鸡场鸡舍彩钢板房安装工程发包给被告曹军（乙方），工期12天，甲方提供材料，乙方负责人工劳务。被告曹军雇佣原告在涉案工地上做饭，并安排原告从事其他临时性工作。2016年5月24日，被告曹军安排原告上房顶打钉子，原告在工作中不慎从距离地面高度2.4米左右的房顶上摔落受伤。该工程现已完工，被告南山煤矿公司向被告曹军支付工程款47475元。
原告受伤后当即被送往石河子市人民医院治疗，主要诊断为胸11椎体压缩性骨折（并截瘫），原告在骨一科（脊柱外科）住院21天，后转入中医科、康复医学科继续住院治疗21天，出院诊断为：脊髓损伤（T10）、双下肢截瘫、神经源性膀胱、神经源性肠、胸11椎体压缩性骨折及高脂血症等，支出医疗费合计117659.16元。2016年7月12日，原告因伤入住石河子经济技术开发区医院，住院12天，诊断为：脊柱骨折伴截瘫（胸11椎体）、腹部Ⅱ度烧伤等，支出医疗费2700.24元。2016年10月10日，原告入住石河子市人民法院住院治疗，住院10天，支出医疗费4118.6元。2016年11月9日，原告再次入石河子市人民医院住院治疗，住院14天，产生医疗费10964.93元。2016年11月29日，原告在石河子市人民医院门诊治疗，产生门诊费3221.1元。原告支出上述医疗费用合计138664.03元。
2016年12月1日，原告委托新疆中心司法鉴定中心对其伤残程度、误工期、护理期、营养期、护理依赖程度进行评定，2016年12月5日，该所出具鉴定意见：原告伤残程度评定为一级；误工期、护理期评定为定残前一日（2016年11月30日）；营养期120日；完全护理依赖（暂定五年期）从2016年12月1日始。原告支出鉴定费3100元。因被告南山煤矿公司对原告伤残等级不认可，向该院申请对原告的伤残等级、护理依赖程度及期限重新鉴定，2017年3月25日，该院委托新疆新医司法鉴定所进行鉴定，2017年5月3日，该所作出鉴定意见：原告伤残等级为一级；护理依赖程度为大部分护理依赖，护理期限为20年。
庭审中，原告要求暂主张5年护理期限，对5年之后的护理期限保留诉权，该院无异议。
另查明，1.根据原告提交的证明，原告自2011年8月22日起一直居住在石河子市东桥村，为石河子市公安局经济技术开发区派出所辖区。
2.原告与其丈夫李世勇育有两子，长子李超仁（2003年4月16日出生），次子李风云（2005年2月20日出生）。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。本案被告曹军雇佣原告从事劳务，双方形成雇佣关系。原告根据被告的指示在从事高空作业中不慎摔落致伤，被告曹军应承担相应的赔偿责任。原告在高空作业的工作环境下，应当能够遇见可能出现的潜在危险，在未采取任何安全保护措施的情况下，对其自身安全应尽高度注意义务，避免受伤，故原告对其未尽谨慎注意义务之过失应承担相应的责任，该院酌定由被告曹军承担70%的责任，原告自行承担30%的责任。因被告曹军作为自然人不具备相应资质，也没有安全生产条件，被告南山煤矿公司依然将工程发包给被告曹军，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害、发包人、分包人知道或者应当知道接受分包或者分包业务的雇主没有相应资质或者和安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，故被告南山煤矿公司应与被告曹军承担连带赔偿责任。
对原告主张的损失，比照法庭辩论终结前2015年度兵团城镇常住居民相关统计数据确认如下：
1.医疗费。医疗费系原告因本起事故就医的实际支出，其中原告提交的石河子市纺织医院收费票据、河南省妇幼保健院收费票据及沙湾县石河子老街仁和综合门诊部的机打发票，合计金额6510元。因票据未载明任何治疗项目，亦无病历、费用清单相印证，该院不予确认。根据原告提交的其他医疗费票据，结合病历及诊断证明，该院对医疗费确认为138664.03元。
2.住院伙食补助费。原告住院共计78天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食标准120元/天，原告主张56天，该院确认住院伙食补助费为6720元（56天×120元/天）。
3.营养费。因出院医嘱中载明建议原告营养神经药物治疗，原告伤情严重，结合鉴定意见，该院确认营养期120日，根据当地生活水平，该院确认营养费为1800元（15元/天×120天）。
4.残疾赔偿金。原告于1980年出生，系城镇常住居民。原告伤情经鉴定构成一级伤残，该院对残疾赔偿金确认为628640元（31432元/年×20年×100%）。
5.误工费。原告因伤残持续误工，误工时间计算至定残前一日，该院确认误工期为190日，误工费为28421.40元（54599元/年÷365天×190天）。
6.护理费。原告伤情严重，确需护理，对定残前的护理参照鉴定机构出具的鉴定意见，该院确认护理期为190日，护理费确认为28421.40元（54599元/年÷365天×190天），对定残后的护理期，经重新鉴定，原告为大部分护理依赖程度，原告暂主张5年，该院确认护理费为218396元（54599元/年×5年×80%）。护理费合计246817.4元（28421.40元+218396元）。如护理期满后，原告仍需继续护理，原告可就该项损失另行起诉。
7.被扶养人生活费。原告与其丈夫李世勇育有两子，均未成年，需要抚养，因被扶养人有两人，根据法律规定，年赔偿总额累积不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额。经核算，长子李超仁扶养年限为5年，扶养费为25385元（20308元/年÷2×5年÷2人），次子李风云扶养年限为7年，扶养费为45693元（20308元/年÷2×5年÷2人＋20308元/年×2年÷2人），扶养费合计71078元。
8.辅助器具费。原告因购买轮椅及胸腰椎肢具支出2750元，因医嘱坚持每日带腰部支具，根据原告的伤情，使用轮椅系生活必须，故该院对该项费用确认为2750元。
9、鉴定费。该项费用系原告因鉴定实际支出，该院确认鉴定费3100元。
10.交通费。原告虽未提交证据证实，原告就医必然产生交通费，根据原告就医次数及路途远近，该院确认交通费为300元。
11.住宿费。根据法律规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及陪护人员实际发生的住宿费应予支持。原告居住在本地市区，也在本地进行治疗，原告主张的该项损失于法无据，该院不予支持。
12.精神损害赔偿金。因原告伤情构成一级伤残，给其造成了相当程度的精神伤害，根据本案侵权方式，结合当地生活水平，该院对该项损失确认为20000元。
综上所述，该院对原告的各项损失确认为1148290.83元。第1-10项合计1128290.83元，由被告曹军承担789803.58元（1128290.83元×70%），第12项20000元，合计809803.58元。由被告曹军承担，被告南山煤矿公司对被告曹军承担部分承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十四条、第三十五条、第七十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：
一、被告曹军于判决生效之日起五日内赔偿原告李建兰各项损失809803.58元；
二、被告新疆天富南山煤矿有限责任公司对被告曹军承担部分承担连带责任（此项及于诉讼费用）；
三、驳回原告李建兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16441元，送达费90元，合计16531元（原告已预交），退还原告李建兰8220元，剩余8311元，由被告曹军负担，与上述款项一并给付原告李建兰。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，上诉人南山煤矿公司、被上诉人李建兰亦无异议，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：1.上诉人南山煤矿公司是否应承担连带赔偿责任；2.本案的责任划分比例是否正确；3.被上诉人李建兰应适用兵团城镇居民标准还是兵团农牧工标准进行赔偿。
关于争议焦点1，被上诉人曹军承包上诉人南山煤矿公司的养鸡场鸡舍彩钢板房安装工程，并向被上诉人李建兰发放工资，三方之间形成承包、发包与受雇佣的关系。从庭审查明的情况看，鸡舍彩钢板房安装需要至离地面2.4米左右的房顶进行安装作业，系具有一定危险程度的作业，同样需要具有一定资质的人员进行施工，符合建设施工合同的构成要件，建设工程施工合同属特殊的承揽合同，双方之间存在建设工程施工合同关系。被上诉人曹军作为雇主，应当为其雇员的作业活动提供安全作业条件，但其在作业活动中未做任何安全防护处理，导致被上诉人李建兰受伤。作为发包方，上诉人南山煤矿公司应当知道承包方即被上诉人曹军没有相应的施工资质及安全作业措施和条件，也未要求承包人设置相应的安全防护措施，二审中上诉人未提供证据证明其做到审查义务，故上诉人南山煤矿公司应当承担连带赔偿责任。
对于是否为生产安全事故，依照《中华人民共和国安全生产法》和《生产安全事故报告和调查处理条例》规定，生产安全事故是指生产经营单位在生产经营活动中发生的造成人身伤亡或者直接经济损失的事故，在发生生产安全事故后应由政府相关部门等组成事故调查组认定事故和事故责任。本案中，上诉人南山煤矿公司作为事故上报的义务人，其陈述因为被上诉人曹军在事发一个月后才告知此事，故其事发一个月后才向上级部门汇报，但上诉人未提交相应证据。依据查明的事实与被上诉人李建兰的伤情经鉴定机构鉴定为一级伤残，本案符合生产安全事故的构成要件，且上诉人作为发包人将该工程承包给不具有安全生产条件的被上诉人曹军，亦未保证施工的安全，故对上诉人认为本案不是安全生产事故的上诉理由不予支持。
关于争议焦点2，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，被上诉人李建兰在提供劳务的过程中受到损害，应当根据被上诉人李建兰与被上诉人曹军的过错承担相应的责任。因被上诉人曹军未尽到安全管理职责，防患于未然，亦忽视提供劳务方的安全防护，对事故发生存在过错。同时，被上诉人李建兰作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中，应当小心谨慎，确保自身安全。被上诉人李建兰对事故的发生自身存在一定过错，应承担相应责任。一审法院综合考量事故发生的起因、经过、结果及各方当事人的主观过错之后，酌定由被上诉人曹军承担70%，被上诉人李建兰承担30%的责任，并无不当，应予维持。
关于争议焦点3，根据石河子市公安局经济技术开发区派出所出具的证明，被上诉人李建兰自2011年8月22日起一直居住在石河子市东桥村，属该派出所管辖。上诉人仅因被上诉人住在东桥村就认为其属于农村，应按照农村标准进行赔偿，既无事实依据也无法律依据。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因上诉人未提交任何证据，故该上诉理由本院不予支持。
综上所述，上诉人南山煤矿公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11898元（上诉人新疆天富南山煤矿有限责任公司已预交），由上诉人新疆天富南山煤矿有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 莉
审判员 杨 波
审判员 范军鸿
二〇一七年十月二十五日
书记员 矫 旭