河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民二终字第1365号
上诉人（申请再审人、原审原告）：周顺林，男，1960年2月1日出生，汉族，无业，住唐山市开平区。
委托代理人：高显光，唐山市丰润区银河法律服务所法律工作者。
被上诉人（被申请人、原审被告）：刘敬海，男，1953年7月23日出生，汉族，个体工商户，住唐山市开平区。
被上诉人（原审被告）：康旋，男，1989年12月31日出生，汉族，无业，住唐山市开平区。
委托代理人：张振东，河北高阶律师事务所律师。
上诉人周顺林因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省唐山市开平区人民法院（2013）开民重字第15号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人周顺林及其委托代理人高显光、被上诉人康旋的委托代理人张振东到庭参加诉讼，被上诉人刘敬海经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院原审查明，2006年11月20日22时10分许，被告陈彬驾驶刘敬海所有的冀Ｂ×××××号面包车，在开平区双庙大坝桥路口由北向南行驶时与由南向北周顺林驾驶的无牌二轮摩托车在路口内停车时相撞，造成车辆受损，周顺林受伤的交通事故。原告受伤后，被送往唐山第二医院住院治疗。花去医疗费21086.4元，住院20天。2008年6月13日经鉴定为8级伤残。2009年2月18日，唐山市公安交通警察支队事故处理大队事故六队做出责任认定，认定陈彬承担事故的主要责任，周顺林承担事故的次要责任。2010年12月28日原告伤情经华北法医鉴定所鉴定，“根据医疗情况，通常普通型髋关节置换术费用3万元一次，10-15年更换一次。”现原告周顺林来院起诉，要求二被告给付医疗费21086.4元、鉴定费2779.5元、误工费29150元、护理费1787元、住院伙食补助费400元、伤残赔偿金30900元、精神抚慰金1万元、交通费500元、普通型髋关节置换更换一次手术费3万元。原审审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议即2011）开民初字第65号民事调解书：一、被告刘敬海于2011年2月22日一次性赔偿原告周顺林医疗费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、交通费、普通型髋关节置换更换一次手术费合计6.4万元（包含刘敬海已支付的8000元）。二、被告陈彬不承担赔偿责任。三、双方无其他纠纷。四、案件受理费483元，由被告刘敬海承担。
一审法院再审查明，事故发生后，周顺林之子周磊赶到事故现场，肇事司机康旋当场向周磊承认是自己开车撞伤了周顺林。康旋逃逸，刘敬海让其表弟陈彬冒名顶替，故唐山市公安交通警察支队于2009年2月18日出具了认定陈彬负事故主要责任，原告负次要责任的事故认定书后，又于2011年10月13日重新作出责任事故认定书，认定康旋负事故主要责任，周顺林负次要责任。唐山市开平区检察院在对陈彬涉嫌犯交通肇事罪审查起诉过程中，发现康旋是该起交通肇事案件的犯罪嫌疑人，以康旋涉嫌犯交通肇事罪于2012年2月20日向本院提起公诉，2012年5月18日，经本院（2012）开刑初字第60号刑事判决，判决康旋有期徒刑一年。另外，康旋系刘敬海雇佣司机。其他事实与原审查明无异。
一审法院重审查明，唐山市公安交通警察支队第六交通警察大队2011年10月13日出具的唐公交认字（2006）第051120号道路交通事故认定书认定被告康旋负事故的主要责任，申请再审人周顺林负事故的次要责任。该事故认定书将2009年2月18日出具的事故认定书中驾驶人陈彬变更为康旋，但对责任承担未做变更，驾驶人与申请再审人周顺林的责任仍然为主次责任。再审被申请人刘敬海与被告康旋在庭审中均认可二者之间的雇佣关系，被告康旋在事故发生时系履行再审被申请人刘敬海所安排的工作。2011年5月16日，唐山市交警第六大队对再审申请人周顺林做笔录，申请再审人周顺林在该笔录中陈述其儿子周磊最清楚事故发生的过程，在事故发生后4天到5天，周磊告诉他肇事司机是康旋，并陈述其本人在事故发生时看到了肇事司机的模样，比较瘦，个子较高。同日，唐山市交警第六大队对周顺林之子周磊做笔录，周磊陈述，事故发生后5到10分钟其赶到事故现场，周磊到达现场后康旋向其承认是其撞伤周顺林，事故发生后第二天，案外人曾找到周磊，告诉周磊康旋没有驾驶证，让别人顶替一下，其未同意。重审查明的其他事实与原审、再审查明无异。
一审法院认为，本案是基于（2012）开民再字第3号案件进行的重审，故当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于本案审理范围，故对申请再审人周顺林增加的诉讼请求不予审理。通过唐山市交警第六大队对周顺林及周磊所做的询问笔录可以充分证明，在事故发生时申请再审人周顺林看到了司机康旋的模样，在事故现场康旋也向周磊承认是康旋撞伤周顺林。事故发生后4至5天申请再审人周顺林通过其儿子得知肇事司机是康旋不是陈彬。申请再审人周顺林明知肇事司机是康旋，仍然在法院主持的调解下，自愿达成调解协议，未追究被告康旋的赔偿责任，系当事人真实意思表示。虽然案后唐山市公安交通警察支队对本案交通事故的事实做了新的纠正，肇事司机由陈彬变更为康旋，但作为雇主的刘敬海仍应承担赔偿责任，肇事司机的变化并不影响刘敬海责任的承担。刘敬海依照调解书履行了赔偿义务，受害人的合法权益已经得到了保护。本院认为原调解书内容是合法有效的，是在不违反法律强制性规定，双方当事人自愿、真实的意识表示，程序合法。申请再审人周顺林的诉请，理据不足，本院不予支持。遂判决：一、维持本院（2011）开民初字第65号民事调解书第（一）、（三）、（四）项。二、撤销本院（2011）开民初字第65号民事调解书第（二）项。三、被告康旋不承担民事责任。四、驳回申请再审人周顺林再审及重审时增加的诉讼请求。
判后，周顺林不服，提起上诉。主要上诉理由为：1、一审法院认定上诉人及其儿子知道肇事司机是康旋，调解系上诉人真实意思表示是错误的，上诉人在发生事故后已经不省人事，即使康旋当时在跟前承认是他撞得人，也不会知道。如果康旋承认是他开的车，为什么不投案自首，公安机关为什么认定是陈彬肇事司机。案件的事实应当以交警六大队的事故认定书为依据，不应以上诉人的陈述为根据。2、二被上诉人之间不是雇佣关系。被上诉人刘敬海明知康旋没有驾驶资格，却让其驾驶自己的车，事故发生后包庇康旋，双方之间不是雇佣司机关系。本案中康旋不是司机，其驾驶机动车的行为造成的后果除车主承担赔偿责任外，行为人因不具有机动车驾驶资格，更应承担对受害人的主要赔偿责任。康旋应承担主要赔偿责任，刘敬海承担连带赔偿责任。3、一审判决认定上诉人同意在法院主持下调解是当事人的真实意思表示，是对上诉人意愿的强加。因为二被上诉人捏造案件事实，公安交警六大队干警故意错误的认定事实，调解是以陈彬作为肇事司机为赔偿主体达成调解协议的，上诉人无权针对康旋，因为公安机关认定的是陈彬，如果检察机关不告诉康旋是肇事司机的话，我无权要求康旋承担赔偿责任。
被上诉人康旋答辩称：1、刘敬海是康旋的雇主，肇事时康旋未满18周岁，陈彬与雇主是亲戚关系。2、开平区人民法院（2011）开民初字第65号调解书，达成该调解书时上诉人已经知道肇事的司机是康旋，但是还与雇主达成了调解协议，并且刘敬海实际履行了赔偿责任，说明调解书是各方真实意思的表示。3、康旋作为肇事司机，事后已经被追究刑事责任，并且已经服刑完毕，不是说康旋违反了交通法规就不承担责任，他已经承担了法律责任。并且其行为已经由雇主赔偿。4、根据中华人民共和国侵权责任法第34、35条，最高院关于人身损害赔偿的解释第9条，上诉人身体受到了伤害，参考当时的赔偿标准，无论是否与赔偿的损失相应，因为调解书是双方真实意思的表述，刘敬海作为雇主已经承担了赔偿责任，所以康旋不应再承担赔偿责任。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，2006年11月20日22时10分许，康旋无证驾驶冀Ｂ×××××号面包车在开平区双庙大坝墙路口由北向南行驶时，与由南向北周顺林无证驾驶无牌二轮摩托车路口内停车时相撞，后康旋弃车逃逸，造成车辆受损，周顺林受伤的交通事故。周顺林受伤后被送往唐山第二医院住院治疗。共花去医疗费21086.4元，住院20天。2008年，唐山市法医鉴定中心对周顺林的伤情进行评定为捌级伤残，左侧股骨头需要置换。2010年，周顺林的伤情经唐山华北法医鉴定所临床鉴定，“按当前医疗情况，通常国产普通型髋关节置换术费用叁万元／次，10-15年更换一次”。周顺林发生事故前在唐山市双庙张氏新型建材有限公司工作，月工资1500元。本院查明的其他事实与一审法院查明事实一致。
本院认为，本次交通事故发生在2006年11月20日，如果上诉人周顺林明知肇事司机是康旋，并且不追究其赔偿责任的情况下，公安机关应尽快出具交通事故认定书，而本案的事故认定书是2009年2月18日出具的，并且认定陈彬系肇事司机，故一审法院认定上诉人周顺林及其儿子明知肇事司机是康旋不符合常理。上诉人周顺林与刘敬海、陈彬达成的调解协议，是基于2009年2月18日唐山市公安交通警察支队事故处理大队事故六队作出事故认定书，认定陈彬系肇事司机承担事故主要责任的情况下达成的。现在该起交通事故已经被2011年10月13日唐山市公安交通警察支队第六交通警察大队出具的道路交通事故认定书更正为康旋是真正的驾驶员，康旋在本次事故中承担主要责任。故（2011）开民初字第65号民事调解书应予以撤销。周顺林在原一审中诉请的医疗费21086.4元，有票据予以证实，本院予以支持。周顺林共计住院20日，其住院伙食补助费应为400元，本院予以认定。周顺林被评定为捌级伤残，伤残赔偿金为30900（5150元×20年×30%），误工费为28400元（1500元／月÷30天×568天），护理费1787元，周顺林诉请的交通费依法有据，考虑当事人的实际支出情况，酌定500元。股骨头置换费依据唐山华北法医鉴定所临床鉴定意见，结合本案发生时间及周顺林的年龄，支持通常国产普通型髋关节置换术两次60000元。精神抚慰金10000元，予以支持。综上，认定此事故给周顺林造成的损失包括医疗费21086.4元、住院伙食补助费400元、伤残赔偿金30900元、护理费1787元、交通费500元、股骨头置换费用60000元、误工费28400元、精神抚慰金10000元、鉴定费2779.5元，共计155852.9元。康旋承担事故主要责任，本院确认按照80%的比例予以赔偿，为124682.32元。因康旋在事故发生时系被上诉人刘敬海雇佣的司机，故周顺林的损失应由刘敬海予以赔偿。刘敬海已经给付周顺林64000元，实际再给付60682.32元。本案系基于再审案件进行的审理，对于上诉人周顺林增加、变更的诉讼请求不予涉及，如果其增加、变更的诉请是本次交通事故造成的，上诉人可另行起诉。综上，一审法院判决有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河北省唐山市开平区人民法院（2013）开民重字第15号民事判决书；
二、撤销河北省唐山市开平区人民法院（2011）开民初字第65号民事调解书；
三、被上诉人刘敬海于本判决书生效之日起10日内赔偿上诉人周顺林各项损失124682.32元（已给付64000元，实际再给付60682.32元）；
四、被上诉人康旋不承担民事责任；
五、驳回上诉人周顺林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵阳利
代理审判员 邹辉平
代理审判员 杨晓娣
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 马 迪