福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第58号
原公诉机关福州市晋安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）颜某某，男，1970年9月18日出生于福建省连江县，汉族，小学文化，个体从业者，住福建省连江县。2001年1月5日因犯非法拘禁罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年，2001年7月8日刑满释放。因本案于2013年12月25日被福州市公安局晋安分局取保候审，2014年4月22日经福州市晋安区人民检察院批准逮捕，2014年6月20日被执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人林逢胜，福建融成律师事务所律师。
被告人雷某某，男，1962年7月17日出生于福建省福州市，畲族，小学文化，务农，住福建省福州市。因本案于2013年11月28日被福州市公安局晋安分局取保候审。
被告人兰某某，男，1971年8月21日出生于福建省连江县，畲族，小学文化，无固定职业，住福建省连江县。因本案于2013年11月28日被福州市公安局晋安分局取保候审。
福州市晋安区人民法院审理晋安区人民检察院指控被告人颜某某、雷某某、兰某某犯盗窃罪一案，于2014年12月4日作出（2014）晋刑初字第875号刑事判决。宣判后，被告人颜某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2012年9月至11月间，被告人颜某某、雷某某、兰某某与同案犯蓝伙木（已判刑）及田伟（另案处理）、钟木忠（已死亡）、钟宗祥（已死亡）等人经预谋，由被告人颜某某、同案人田伟和“小陈”（另案处理）负责出资、指导采矿、准备挖掘工具、开车接送等事宜，被告人雷某某、兰某某等人负责采矿，并约定盗采矿石后的收益分配，由被告人颜某某、同案人田伟、“小陈”分六成，剩余七名工人分四成，期间均趁夜深无人之际，携带工具，前往福州市晋安区峨眉村加良山52号矿洞非法盗采寿山石十余次，共计盗取寿山石矿石57块。2012年11月21日晚，由同案人田伟负责望风，被告人颜某某、雷某某、兰某某与同案犯蓝伙木及钟木忠、钟宗祥等人进入52号矿洞盗采寿山石时矿洞发生坍塌，钟木忠、钟宗祥被当场压死，蓝伙木被压伤（轻伤）。经鉴定，被告人颜某某等人的非法采矿行为造成52号矿洞国有矿产资源破坏达7.71万元人民币，盗采的寿山石矿石价值人民币5000元。
案发后，被告人颜某某于2013年12月25日前往福州市公安局晋安分局投案，同日被公安机关取保候审，后在取保候审期间经数次传讯均未到案，于2014年4月22日经福州市晋安区人民检察院批准逮捕，当日被福州市公安局晋安分局上网追逃，公安机关于2014年6月20日在福建省罗源县一无名棋牌室将被告人颜某某抓获。被告人雷某某、兰某某于2013年11月28日前往福州市公安局晋安分局投案。
原判认定上述事实的证据有，被告人颜某某、雷某某、兰某某的供述，同案人田伟及同案犯易昌焕、雷顺金、蓝伙木的供述，扣押在案的矿石、作案工具照片，户籍证明，抓获经过，死亡证明，前科材料，同案犯判决书，矿区禁止采矿公告，福州市公安局刑事科学技术研究所出具的法医学活体检验鉴定书，福州市价格认证中心出具的价格鉴定结论，福建省宝玉石协会评估报告，福州市国土资源局晋安分局复函，现场勘验检查记录、现场图及现场照片，视听资料等。
原审法院认为，被告人颜某某、雷某某、兰某某以非法占有为目的，结伙采取秘密窃取手段，盗采寿山石矿石57块，价值人民币5000元，对国家矿产资源造成7.71万元的损失，并在盗采过程造成两死一伤的后果，情节严重，三人的行为均已构成盗窃罪。被告人雷某某、兰某某能自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可减轻处罚，且符合适用缓刑的条件，依法适用缓刑。被告人颜某某到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人颜某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。二、被告人雷某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。三、被告人兰某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二千元。
上诉人颜某某上诉理由及辩护人的辩护意见：颜某某没有出资，也没有约定盗采矿石后的收益分配；颜某某在案发后主动投案，取保候审期间未接到侦查机关的传唤通知，一审认定其行为不构成自首错误。
经审理查明，原判认定事实清楚，有被告人供述、同案人供述、矿区禁止采矿公告、法医学活体检验鉴定书、价格鉴定结论、福建省宝玉石协会评估报告、福州市国土资源局晋安分局复函、现场勘查笔录及现场照片、户籍证明、抓获经过、前科材料、同案犯判决材料、视听资料及其他书证材料等证据为证，证据间能相互印证，足以认定。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
本院认为，上诉人颜某某、原审被告人雷某某、兰某某以非法占有为目的，采取秘密手段，盗采寿山石矿石57块，价值人民币5000元，对国家矿产资源造成7.71万元的损失，并在盗采过程造成二死一伤的后果，情节严重，三人的行为均已构成盗窃罪。原审被告人雷某某、兰某某在案发后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚。关于上诉人颜某某的上诉理由，经查，颜某某在侦查阶段的供述及同案人雷某某、兰某某、蓝伙木的供述能相互印证颜某某与田伟、“小陈”负责出资、召集工人、准备挖掘工具及监督采矿并商定矿石卖出后收益分配的事实；上诉人颜某某于2013年12月25日前往公安机关投案，同日被取保候审，在取保候审期间，经多次传唤，均未到案，其在侦查阶段亦供述系因害怕被羁押，擅自更换联系方式，逃避公安机关的侦查，故其行为不能认定为自首，相关诉辩意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 云 平
代理审判员 郭 翔
代理审判员 程 颖
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 欧阳晓晴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。