江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡法安民初字第0033号
原告（反诉被告）惠庆兰。
委托代理人李平、陆佳，江苏苏秦律师事务所律师�
被告（反诉原告）汪友琦。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司经理。
委托代理人王磊君，江苏崇宁律师事务所律师。
原告（反诉被告）惠庆兰诉被告（反诉原告）汪友琦、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月9日立案受理后，依法由审判员严琳适用简易程序于2015年9月11日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）惠庆兰的委托代理人李平、被告（反诉原告）汪友琦、被告保险公司的委托代理人王磊君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告惠庆兰诉称：2014年6月24日，其驾驶电动自行车与汪友琦驾驶苏B×××××小型轿车发生碰撞，事故致其受伤。现要求赔偿医疗费207355.9元、住院伙食补助费1600元、营养费3000元、护理费11620元、误工费27000元、残疾赔偿金137384元、精神损害抚慰金10000元、交通费800元，合计398759.9元，先由保险公司在交强险赔偿限额（精神损害抚慰金在交强险赔偿限额内优先赔偿）及商业三者险赔偿限额内赔偿，不足部分由汪友琦赔偿。
被告保险公司辩称：对事故发生的事实无异议，因惠庆兰驾驶非机动车在机动车道内行驶是造成本次事故的主要原因，惠庆兰在交通事故中存在过错，故认可同等责任，由惠庆兰承担40%的责任，由汪友琦承担60%的责任。对惠庆兰主张的各项费用，认可医疗费总额203203.9元（已扣除不认可的白蛋白费用4158元）、住院伙食补助费1440元、营养费2250元、护理费7500元、残疾赔偿金109907.2元、精神损�抚慰金8000元、交通费300元，误工费不予认可。另对超出交强险部分的医疗费需扣除20%非医保部分。其已垫付医疗费10000元，要求在本案中一并处理。
被告汪友琦辩称：对事故发生的事实无异议，但惠庆兰驾驶非机动车在机动车道行驶，具有过错，认可同等责任，由惠庆兰承担40%的责任，由其承担60%的责任。不同意保险公司扣除非医保部分医疗费。
反诉原告汪友琦诉称：事故发生后，其已垫付140000元，要求惠庆兰返还。
反诉被告惠庆兰辩称：汪友琦垫付140000元是事实，同意在保险公司赔偿其的费用中直接支付汪友琦。
经审理查明：一、2014年6月24日，汪友琦驾驶其所有的苏B×××××轿车沿无锡市锡山区羊尖镇东廊路由北往南行驶至廊下村奶牛场（LD190号路灯杆）路段时，苏B×××××轿车车身左侧中后部与同向左侧惠庆兰驾驶号牌太仓120532电动自行车右侧面刮擦，致惠庆兰受伤，两车损坏的交通事故。交警部门经调查：惠庆兰驾驶电动自行车在划分机动车道、非机动车道和人行道的道路未实行分道通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条之规定。交警部门因无法查证事发前惠庆兰驾驶电动自行车行驶动态及行驶路面位置的事实情况，出具了道路交通事故证明，未认定事故责任。苏B×××××轿车在保险公司投保了交强险、责任限额为500000元的商业三者险及商业三者险的不计免赔率等，上述交通事故发生在保险期间内。
二、惠庆兰经80天住院治疗及多次门诊治疗，花去医疗费207355.9元及自2014年7月10日至2014年8月24日的护工陪护费5320元。保险公司已垫付10000元，汪友琦已垫付140000元。本案诉讼过程中，惠庆兰申请精神状态、伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限鉴定。经本院委托鉴定，无锡市精神卫生中心司法鉴定所于2015年5月21日作出鉴定意见：惠庆兰2014年6月24日道路交通事故引发了“脑外伤所致器质性人格改变”，该精神损伤的残情目前构成九级伤残。无锡市中西医结合医院司法鉴定所于2015年7月17日作出鉴定意见：惠庆兰除脑外伤后遗精神障碍之外之损伤不构成伤残等级，误工期270日，营养期150日，护理期150日。事故发生前，惠庆兰已在无锡地区连续居住满一年以上。
上述事实，有道路交通事故证明、驾驶证复印件、行驶证复印件、交强险保单复印件、商业险保单复印件、门诊病历、出院记录、治疗费用票据、无锡市公安局羊尖派出所出具的关于惠庆兰的居住情况、无锡丞业后勤保障服务有限公司开具的护工陪护费发票、收条、无锡市精神卫生中心司法鉴定所法医精神病鉴定意见书、无锡市中西医结合医院司法鉴定所司法鉴定意见书及当事人的陈述等在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，惠庆兰因交通事故受伤，有权请求赔偿。交警部门对事故未认定责任，本案中当事人对事故责任的意见未有充分的证据证明，因本案所涉的交通事故系非机动车与机动车之间发生的交通事故，根据相关规定，无法认定事故责任的，由机动车一方承担全部赔偿责任，有证据证明非机动车有明显过错的，减轻机动车一方的赔偿责任。本院考虑事故中双方的撞击部位及惠庆兰驾驶电动自行车在划分机动车道、非机动车道和人行道的道路未实行分道通行的情况，酌情减轻汪友琦30%的赔偿责任。苏B×××××轿车在保险公司投保了交强险、责任限额为500000元的商业三者险及商业三者险的不计免赔率等，保险公司应先在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分由保险公司按70%在商业三者险赔偿限额内进行赔偿，仍不足部分由汪友琦赔偿。保险公司主张医疗费中扣除白蛋白费用4158元，惠庆兰对此提供了相应的医嘱及票据，保险公司未有证据证明上述白蛋白费用非治疗必需，故本院对此主张不予支持。保险公司还主张医疗费中应扣除非医保部分，其既未提供相应的依据，又未明确非医保范围医疗项目费用的具体构成、相应的可替代基本医疗范围内的医疗费用，本院对此不予采纳。关于惠庆兰主张的赔偿费用，本院根据当事人提供的证据、法律规定及当事人的意见等，认定惠庆兰的医疗费207355.9元、住院伙食补助费1440元（80天×18元／天）、营养费2700元（150天×18元／天）、护理费11560元（5320元＋（150天-46天）×60元／天）】、误工费14670元（9个月×1630元／月）、残疾赔偿金137384元（34346元／年×20年×20%）、精神损害抚慰金7000元、交通费800元（酌定）。上述费用合计382909.9元，由保险公司先在交强险赔偿限额内赔偿120000元（包括精神损害抚慰金7000元），超过交强险部分即262909.9元，按70%的责任比例计算，为184036.93元，未超过商业三者险赔偿限额，由保险公司赔偿。故保险公司赔偿惠庆兰各项费用合计304036.93元，已付10000元，还应赔偿惠庆兰294036.93元。汪友琦在本案中不承担赔偿责任，汪友琦要求返还已垫付的140000元，本院予以支持，可在保险公司赔偿惠庆兰的各项费用中直接给付汪友琦。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、保险公司在交强险赔偿限额及商业三者险赔偿限额范围内还应赔偿294036.93元，其中154036.93元给付惠庆兰，余额140000元给付汪友琦，保险公司于本判决生效后10日内履行。
二、驳回惠庆兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费2500元减半收取1250元、鉴定费5711元，合计6961元（已由惠庆兰预交），由惠庆兰负担1877元，由保险公司负担5084元（惠庆兰同意其预交的诉讼费由被告向其直接支付，本院不再退还，保险公司在本判决生效后10日内将应承担的诉讼费给付惠庆兰）。反诉案件受理费3100元减半收取1550元（已由汪友琦预交），由惠庆兰负担（汪友琦同意其预交的反诉案件受理费由惠庆兰向其直接支付，本院不再退还，惠庆兰在本判决生效后10日内将应承担的反诉案件受理费给付汪友琦）。
如不服�判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05。
审 判 员 严 琳
二〇一五年九月十八日
法官助理 浦小芳
书 记 员 孙玉龙
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
国务院《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
最高人民法�《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，�以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构�明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人�神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代�人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。