天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0116民初49669号原告：薄文兰，女，1967年1月5日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：吴忠新，天津朗文律师事务所律师。被告：成军英，男，1953年8月1日出生，汉族，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：李长宁，天津滨郝律师事务所律师。原告薄文兰与被告成军英追索劳务报酬纠纷一案，本院于2016年11月2日受理后，先依法由审判员刘朝铭适用简易程序于2016年12月1日公开开庭进行了审理，后转为普通程序于2017年4月5日公开开庭进行了审理。原告薄文兰及委托诉讼代理人吴忠新，被告成军英及委托诉讼代理人李长宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付原告劳务费38,001元；2、判令被告给付原告交通费6,400元；3、判令被告给付原告垫付费用112,110元；4、本案诉讼费由被告负担。事实与理由：2008年底，被告通过原告得知，案外人薄克发有天津市和平区食品街北侧慎益街3.5KV变电站土建工程对外发包的信息，后经介绍于2008年12月10日，以案外人天津市宁河县劳务工程公司的名义与案外人天津市送变电工程公司签订了《建设工程施工劳务分包合同》。工程于2010年7月竣工结算，工程款总额为2,730,574元。自工程开工之日起，被告以让原告合伙为由替其协调与该工程有关各方关系、结算工程款事宜，至2010年12月2日工程款结清。在这一过程中，原告付出了劳动，垫付了交通费和其他费用。2012年间，被告基于该工程以原告涉嫌非法侵占他人财产为由提起刑事自诉，后撤诉。并于当年以不当得利为由提起民事诉讼，原告以双方存在合伙关系抗辩，案件经一审、二审、再审后，终以原告等未能提供足以证明存在合伙关系的证据被法院驳回。2015年11月28日，天津市滨海新区人民法院判令原告归还被告工程款118,001元，而对原告付出的劳务和垫付的交通费及其他费用没有考虑，故原告提起诉讼。被告辩称，自工程完工至原告提起诉讼已经六年，原告的三项诉求均属于债权请求权，即使成立也已超过诉讼时效。三项诉求均无事实依据和法律依据，请求驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对没有争议的事实：即原告多次参加该工程的结算本院予以确认并在卷佐证。对争议的事实和证据：原告所举证据1-1、天津市滨海新区（2012）滨汉民初字第2448号民事判决书（第六页正数第十三行）；1-2、天津市第二中级人民法院（2013）二中民一终字第0327号民事判决书（第四页倒数第九行）；1-3、天津市第二中级人民法院（2014）二中民再字第0013号民事判决书（第三页倒数第九行）。证明当时被告同意给原告劳务费38,001元的事实。被告对三个判决的真实性无异议。但指出三个判决非生效判决，当时被告同意给付原告的38,001元是基于原告占有该工程结算的最后一笔工程款368,001元而让与的，现在生效判决已将全部工程款返还被告，不复存在同意给付的前提条件。本院认为，被告的抗辩符合事实，于法有据，故予以支持。原告所举证据2-1、原告在该工程施工期间工作日志3页。证明原告共自汉沽去天津32次，按每次交通费200元计，总计交通费是6,400元。2-2、有原告签字的该工程竣工结算书。2-3、结算统计表一页。证明工程款总额为2730574元。为此，原告于2009年结了6笔款、2010年结了2笔录款。被告对2-1的真实性有异议。认为该工作日志系原告自己书写，缺少客观依据，与本案没有关联。被告对2-2、2-3认为当时与甲方有矛盾，自己恰与原告很熟，在没有对其书面授权情况下，让其与甲方进行部分工程结算并取回工程款，但有的结算是我去的。当时曾答应给其劳动报酬每天200元，根据考勤统计原告共5天出勤。对原告该组证据的效力，本院将在本判决说理部分综合分析认定。原告所举证据3-1、原告收款凭证。证明被告从原告收取现金30,000元的事实。3-2、租赁费收款凭证（38000元）及建筑器材租赁结算单。3-3、原告在结算工程款过程中给甲方买礼品及招待费共计44,110元。证明原告第三项诉求的计算依据。被告指出3-1和3-2所涉证据在（2014）滨汉民初字第3171号民事案件审理中原告均已作为证据提供，不能重复使用；这些票据从真实性和表现形式上，不能达到原告的证明目的。本院认为，原告上述证据是为了证明原、被告之间基于同一个工程而产生的其他债权债务关系，它不属于诉争合同范畴，可由原告寻找其他渠道解决。被告举证1-1、（2014）滨汉民初字3171号民事判决书。1-2、（2016）津02民终843号民事判决书。证明两份判决已将原告主张的第一项诉求重新认定，原告继续将其作为权利主张的依据，已经没有事实上和法律上的基础。但原告坚持认为应当将其作为主张权利的依据。被告举证2、运输物品运费收据及运输过程说明。证明被告曾给原告运过木方、铁管、钢材等物品用以抵销劳务报酬。原告指出该证据与本案无关联；出具证据人员应作为证人出庭作证，接受质询后该证才能作为证据使用。本院认为，被告出示的证据2均以案外人署名的证据形式出现，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（五）项规定，在证人未能出庭接受质询情况下，不能作为证据使用。本院依职权调取了（2014）滨汉民初字第3171号民事案件卷宗（一）中第15页证据1、《天津市建设工程劳务分包合同》。合同中规定：该工程开工日期2008年12月20日，竣工日期2009年6月30日（历时190天）。根据当时庭审笔录记载，本案原、被告对该合同的真实性均无异议。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：天津市和平区慎益街35KV变电站工程初先由薄克发将信息告知原告，后经他人介绍给被告。因被告不具有施工资质，2008年12月20日，被告以宁河公司的名义与天津市送变电公司签订了劳务分包合同。该工程由宁河公司出具发票与天津送变电公司进行结算，宁河公司在扣除税管费后，将所余工程款返还被告。自2009年1月23日起，截止到2009年12月21日，原告授权被告分6次结取工程款总计2,336,092元，均存入原告个人账号。2010年7月20日，原告与天津送变电公司签订了竣工结算协议书，并于2010年9月、10月分别结取工程款，扣除税管费后工程款额为368,001元。本院认为，关于原告起诉是否丧失诉讼时效问题。根据[最高人民法院《关于民事案件诉讼时效若干问题的规定》]第十三条第（七）项规定：“申请追加当事人或者被通知参加诉讼；”应当认定与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力。原告作为当事人始终参加了上述所有案件的诉讼，而（2016）津02民终843号民事判决生效日期为2016年9月6日，故此时对与原告提起诉讼具有同等中断诉讼时效效力。本案原、被告之间所涉法律关系从原告从事的具体工作内容和性质看，双方应为一种特殊的事实雇佣关系，而非劳务合同关系。雇佣关系是雇员按雇主的指示，利用雇主提供的条件，在其指导、监督下，以自身的技能包括关系为雇主提供劳动，而由其支付劳动报酬的法律关系。通常雇员从事的是雇主日常事务而非临时性事务，双方之间的关系是一种相对稳定的、长期的合同关系。虽然原告负责该工程结算等工作内容比较单一，但从结算工程款时间跨度上看，自2009年1月23日至2010年10月长达22个月之久，根据庭审已查明的事实可以证实，由于现实客观局限，原告的该项工作并非任何人均可从之。被告辩护称据考勤记载原告只出勤5天，显然是为了对应原告结算次数，且没有举出证据证实，使其无法对自己的主张给予明确且使人达到信服的证明程度，故本院确认原告工作日志上记载因结算等工作去津32天在证据上具有占优势的盖然性，予以支持。原告自认每日给原告报酬200元，被告未予反驳，视为认同，本院亦予以确认。原告人居住在汉沽，往返两地均以公交作为交通工具有违习惯，且效率低下。原告往返交通费如包含在劳动报酬中也有违习惯。对此，本院以原告实际损失为基础，兼顾当事人的过错程度等综合因素，考量交易习惯，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量确认保护原告每天100元交通费为妥。具体计算：原告劳动报酬200元*32天=6,400元，交通费100元*32天=3,200元，两项共计9,600元。原告的其他诉求因与本案不属同一关系，可另行寻找其他渠道解决。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百三十五条之规定，判决如下：被告成军英自本判决生效之日起十日内给付原告薄文兰劳动报酬6,400元、交通费3,200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费人民币3,430元，原、被告各负担一半。被告负担部分原告已预交，本院不再退还，由被告在执行本判决时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。并由上诉人直接向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，上诉期满后七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长  刘朝铭代理审判员  李卓亭人民陪审员  李国芹二〇一七年四月二十七日书 记 员  李晓春附：法律释明：1.《中华人民共和国民法通则》第八十四条：债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零六条第一款：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。第一百三十五条：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。3.《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条：一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。温馨提示：上诉当事人可以选择通过以下两种方式向天津市第二中级人民法院交纳上诉费：1、直接交纳。天津市第二中级人民法院地址：天津市河西区新围堤道6号。2、银行转账。当事人选择转账交纳上诉费的，持银行汇款单回执到汉沽审判区递交上诉状。