山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）运中刑二终字第106号
原公诉机关平陆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）范海霞，女，1981年1月25日出生，汉族，初中文化，平陆县常乐镇人，住平陆县圣人涧镇东韩窑村，无业。2014年8月15日因涉嫌犯非法经营罪被平陆县公安局刑事拘留，同年9月19日被逮捕。现羁押于平陆县看守所。
平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人范海霞犯非法经营罪一案，于二0一五年五月八日作出（2015）平刑二初字第14号刑事判决。原审被告人范海霞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月至8月期间，被告人范海霞以非法营利为目的，未经国家有关部门批准，利用中国福利彩票3D开奖公告为平台，私自制定赔付标准，非法收取邵某某、赵某、范某某、郭某某、孙某等人的黑彩报号，并将所收黑彩号报给上线谭某某（在逃）。其中：
1、2014年7月29日至8月3日，被告人范海霞通过QQ收取邵某某黑彩报号，其中单码726注，每注285元；串号62注，每注100元，非法经营额共计213110元。
2、2014年5月12日至8月12日，被告人范海霞利用QQ收取赵某黑彩报号，其中单码208注，每注295元；2014年7月21日至8月2日，范海霞利用QQ收取赵某黑彩报号，单码140注，每注295元；2014年8月11日至8月12日，范海霞利用手机短信收取赵某黑彩报号，单码27注，每注295元，非法经营额共计110625元。
3、2014年6月13日至6月18日，被告人范海霞利用QQ收取范某某黑彩报号，其中单码814注，每注290元；组三3注，每注320元，非法经营额共计237020元。
4、2014年5月12日至6月18日，被告人范海霞利用QQ收取郭某某黑彩报号，其中单码887注，每注300元；100元串号3注；组三30注，每注330元；直选1注，每注50元；组选1注，每注50元，非法经营额共计276400元。
5、2014年5月12日至6月16日，被告人范海霞利用QQ收取孙某黑彩报号，其中单码145注，每注300元；50元串号11注；100元串号4注；组三16注，每注300元；50元双胆号4注；100元双胆号1注；100元三乱1注；串号防组三号1注，每注50元，非法经营额共计49700元。
6、2014年5月12日至6月18日，被告人范海霞利用QQ收取秦某某黑彩报号，其中单码1906注，每注285元；组三29注，每注310元；50元串号16注，00元串号2注，50元三乱号17注，100元三乱号2注，非法经营额共计554250元。
7、2014年5月23日至6月17日，被告人范海霞利用QQ收取刘某A黑彩报号，其中单码2697注，每注283元；组三2注，每注290元，非法经营额共计763831元。
8、2014年5月12日至6月15日，被告人范海霞利用QQ收取黄某A黑彩报号，其中单码6060注，每注285元；组三52注，每注300元；三乱7注，每注100元；四码串号3注，每注100元；五码串号3注，每注100元；六码串号1注，每注100元；五码串号防组三1注，每注100元；直选2注，每注100元；定位独胆1注，每注100元，非法经营额共计1744500元。
综上，被告人范海霞收取他人黑彩报号的非法经营共计3949436元。
证明以上事实的证据有证人证言、书证、勘验笔录、扣押、发还物品清单、被告人供述、户籍证明等。
根据以上事实和证据，原审人民法院认为，被告人范海霞无视国法，利用国家发行的彩票，未经国家批准私自制定赔付标准，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，作出判决如下：一、被告人范海霞犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金30000元。（罚金限判决生效后十日内缴纳）二、随案移交的作案工具联想手机一部，予以没收，上缴国库。
原审被告人范海霞不服，以原判量刑过重为由，向本院提出上诉。
经审理查明，原判事实清楚。认定被告人范海霞构成非法经营罪的证据有：
（一）、被告人范海霞的供述和辩解
被告人范海霞在侦查机关的供述共八份，对自己非法经营的犯罪事实予以供述。主要内容是：自己以每注285元的价格收取黑彩号，以283或者284元的价格报给庄家，自己每注抽水1到2元。自己都是通过QQ收号，也有电话、短信收号。这个手机一直自己使用着。QQ号昵称168168，QQ号昵称168也是自己一直使用着。查扣的自己手机中QQ号昵称168168的聊天记录中和“真真”、“00000”、“少赌就是财富”、“快乐年年”、“参天树”、“……”、“123”、“mei”、“815想你”、“小龙”几人聊天记录，都是自己收号的记录。钱全部都是第二天现金交易。“康”是自己的上家，自己的号都报给他。自己收的号都是通过QQ报给上家。
（二）、证实被告人范海霞收取邵某某黑彩号的证据：
1、证人邵某某证实：自己2014年7月份开始在范海霞处报黑彩号，每注285元，报了有五六天的时间，基本上都是QQ报号。自己手机QQ中与昵称为“168”的聊天记录就是自己在范海霞处报号的记录。2014年7月29日至8月3日，自己通过QQ向范海霞报号716注，每注285元，报串号62注，每注100元。钱都是第二天14时结算，全部是现金交易。其还证实范海霞将所收取黑彩号报在一个叫“康”的和温某某跟前。另外邵某某陈述自己还收范海霞10注黑彩号，还收其他人的黑彩号。
2、证人张某B（邵某某妻子）证实：2014年7月13日，范海霞等人在自己家走黑彩号，后来范海霞又来过一次走黑彩号。
3、QQ聊天记录照片，证实：经统计邵某某向范海霞报号独胆726注，串号62注，经营金额共计726×285＋62×100=213110元。范海霞确认这是邵某某在自己处报号记录。邵某某对报号的注数予以确认。
4、检查笔录、扣押物品清单和平陆县公安局情况说明。证实了侦查人员分别对邵某某人身、住处进行检查，在邵某某随身携带的手机中发现与范海霞报号的QQ聊天记录，将邵某某住处的电脑和邵某某的手机予以扣押，后因始终联系不到邵某某及家人，电脑及手机暂存平陆县公安局治安大队待以后发还的事实。
5、行政处罚决定书，证实了邵某某因报号被平陆县公安局行政拘留十日，罚款一千元。
（三）、证实被告人范海霞收取赵某黑彩的证据有：
1、证人赵某证实：自己从2014年5月份至8月份断断续续在范海霞处报号，主要是通过QQ报号，也有短信报号。每注295元，一周结算一次，全部都是现金结算。自己报黑彩号的手机号，QQ号昵称参天树。范海霞收号的手机号，QQ号是两个，一个是昵称168168，QQ号记不住；一个是昵称168。
其确认2014年8月11日至8月12日，自己通过手机短信向范海霞报号27注；2014年7月21日至8月2日，自己通过QQ向范海霞（昵称168）报号140注；2014年5月12日至6月18日，自己通过QQ向范海霞（昵称168168）报号208注。
2、短信报号照片，经统计证实：赵某向范海霞报号27注。
3、QQ聊天记录照片，经统计证实：赵某向范海霞昵称168的QQ号报号140注，向范海霞昵称168168的QQ号报号208注，共计报号27＋140＋208=375注。经营金额共计375×295=110625元。赵某和范海霞均对该注数予以确认。
4、检查笔录，证实了侦查人员对赵某随身携带的手机进行检查，发现有其与范海霞报号的短信记录和QQ聊天记录。
5、行政处罚决定书，证实了赵某因报黑彩号被平陆县公安局行政拘留十日，罚款一千元。
（四）、证实被告人范海霞收取范某某黑彩的证据有：
证人范某某证实：自己从2014年2月份左右到6月20日前后，在范海霞处报号，刚开始自己是通过电话报号，到了5月底自己开始替别人捎号后就通过QQ报号。开始每注300元，后来自己给别人捎号后，范海霞同意自己每注290元，一注抽水10元。组三号一注320元。钱全部是现金结算，输赢金额比较大的时候才结算。自己报黑彩号的手机号，QQ号昵称走四方。范海霞收号的手机号和QQ号自己都记不住了，只记得QQ昵称是168168。
其确认2014年6月13日至6月18日，自己通过QQ向范海霞（昵称168168）报号776注，组三3注。
2、QQ聊天记录照片，经统计证实了范某某向范海霞QQ号报号814注，组三3注。经营金额共计814×290＋3×320=237020元。范海霞对该注数予以确认。
3、行政处罚决定书，证实了范某某因收黑彩号被平陆县公安局行政拘留十五日，罚款一千元。
（五）、证实被告人范海霞收取郭某某黑彩的证据有：
1、证人郭某某证实：从2014年5月中旬到6月中旬，自己通过QQ向范海霞报号。钱一星期一结算，都是电话约好地方后现金结算。自己QQ号昵称少赌就是财富，范海霞的QQ号和手机号自己都删了，记不住了。2014年5月12日至6月18日，自己共向范海霞报号887注，每注300元；串号3注，每注100元；组三号30注，每注330元；报直选1注，每注50元；报组选1注，每注50元。
2、QQ聊天记录照片，经统计证实郭某某向范海霞QQ报号887注，每注300元；串号3注，每注100元；组三号30注，每注330元；报直选1注，每注50元；报组选1注，每注50元。经营金额共计887×300＋3×100＋30×330＋1×50＋1×50=276400元。范海霞对该注数予以确认。
3、行政处罚决定书证实了郭某某因报黑彩号被平陆县公安局拘留十日，罚款一千元。
（六）、证实被告人范海霞收取孙某黑彩的证据有：
1、证人孙某证实：从2014年5月到6月，自己通过QQ向范海霞报号。自己QQ号昵称格桑花里谱出的寂寞曲调，范海霞QQ号记不住了，昵称168168，钱一星期一结算，都是现金结算。2014年5月12日至6月14日，自己共向范海霞报号145注，每注300元；50元串号11注；100元串号4注；组三号16注，每注300元；50元双胆号4注；100元双胆号1注；100元三乱号1注；串号防组三号1注，每注50元。
2、QQ聊天记录照片，经统计证实孙某向范海霞QQ报号145注，每注300元；50元串号11注；100元串号4注；组三号16注，每注300元；50元双胆号4注；100元双胆号1注；100元三乱号1注；串号防组三号1注；每注50元。经营金额共计145×300＋11×50＋4×100＋16×300＋4×50＋1×100＋1×100＋1×50=49700元。范海霞对该注数予以确认。
3、行政处罚决定书，证实了孙某因报黑彩号被平陆县公安局行政拘留五日，罚款五百元。
（七）、证实被告人范海霞收取秦某某黑彩的证据有：
1、证人秦某某证实：从2014年5月到6月，自己一直在范海霞处报号，主要是通过QQ报号。钱每天结算一次，都是现金结算。自己QQ号昵称快乐年年，范海霞QQ号记不住了，昵称168168。2014年5月12日至6月18日，自己共向范海霞报号1938注，每注285元；组三号29注，每注310元；50元串号30注；100元串号2注；100元三乱号2注。
2、QQ聊天记录照片，经统计证实：秦某某向范海霞QQ报号1906注，每注285元；组三号29注，每注310元；50元串号16注；100元串号2注；50元三乱号17注，100元三乱号2注。非法经营金额共计1906×285＋29×310＋16×50＋2×100＋17×50＋2×100=554250元。范海霞对该注数予以确认。
3、行政处罚决定书证实了秦某某因报黑彩号被平陆县公安局行政拘留十五日，罚款一千元。
（八）、证实被告人范海霞收取刘某A黑彩的证据有：
1、证人刘某A证实：从2014年5月到6月，自己一直在范海霞处报号，主要是通过QQ报号。钱每周结算一次，钱都欠着。自己有两个QQ号，一个是昵称321，一个是昵称123.范海霞QQ号记不住了，昵称168168。2014年5月23日至6月17日，自己共向范海霞报号2697注，每注283元。同时刘某A证实所报的号都是自己报的，没有收其他人的号。
QQ聊天记录照片，经统计证实刘某A于2014年6月5日至6月12日通过QQ号昵称321向范海霞QQ报号695注，每注283元；组三号2注，每注290元；2014年5月23日至6月17日通过QQ号昵称123向范海霞QQ报号2002注，每注283元。非法经营金额共计695×283＋2×290＋2002×283=763831元。范海霞对该注数予以确认。
行政处罚决定书，证实了刘某A因报黑彩号被平陆县公安局行政拘留十三日，罚款一千元。
（九）、证实被告人范海霞收取黄某A黑彩的证据有：
1、证人黄某A证实：从2014年5月到6月，自己通过QQ在范海霞处报号。自己的QQ号昵称是“……”。范海霞的QQ号记不住了，昵称168168。每天所报的注数不等，每注285元，累计报了6000多注，最后算下来输了20多万元，实际支付给范海霞15万元左右。钱是每星期一结算，有时现金支付，有时通过建行转账。自己和范海霞转账交易有四次，三次是张某C账户，一次是王某A账户。
2014年5月12日至6月15日，自己共向范海霞报号单码6217注，每注285元；组三52注，每注300元；三乱7注，每注100元；四码串号3注，每注100元；五码串号3注，每注100元；六码串号1注，每注100元；五码串号防组三1注，每注100元；直选1注，每注100元；定位独胆1注，每注100元。
2、QQ聊天记录照片，经统计证实：黄某A2014年5月12日至6月15日通过QQ号向范海霞QQ报号单码6060注，每注285元；组三52注，每注300元；三乱7注，每注100元；四码串号3注，每注100元；五码串号3注，每注100元；六码串号1注，每注100元；五码串号防组三1注，每注100元；直选2注，每注100元；定位独胆1注，每注100元。非法经营金额共计6060×285＋52×300＋7×100＋3×100＋3×100＋1×100＋1×100＋2×100＋1×100=1744500元。
3、黄某A提供的自己建行银行卡交易明细。
4、行政处罚决定书，证实了黄某A因报黑彩号被平陆县公安局行政拘留十二日，罚款三千元。
（十）、相关证人证言：
1、证人富某某证实：范海霞曾借用自己婆婆王某A的银行卡（内有8万元）使用，后来全部归还。
2、证人杨某A（杨某B父亲）证实：杨某B一两年都没有回家，自己也没有他的联系方式。
（十一）、相关书证：
1、勘验、检查笔录、扣押、发还物品清单和随案移交物品清单，证实了侦查人员于2014年8月15日对范海霞随身携带的手机和范海霞位于平陆县东韩窑村的住处进行搜查，经检查范海霞手机QQ中有四个账户，其中昵称168168中有大量收黑彩号的聊天记录，对其的手机和电脑主机予以扣押，后将电脑主机发还给被告人范海霞母亲曹会苗，手机已随案移交的情况。
2、扣押物品清单和调取证据清单，分别是：张某B提供的范海霞建设银行凭单和对范海霞在建行平陆支行ATM机取款的视频予以调取。
3、银行账户明细，分别是：范海霞建行、邮政储蓄银行、农行、农村信用社账户明细；范迎霞邮政储蓄账户明细；王某A建设银行账户明细；张某C建设银行账户明细。
4、辨认笔录共十八份，分别是：2014年8月16日范海霞分别对自己报号的上线谭某某、温某某进行辨认；2014年9月4日范海霞分别对在自己处报号的杨某B和孙某进行辨认；2014年8月17日邵某某分别对刘某A、温某某和胡某B进行辨认；2014年8月20日张某B分别对李某D、胡某B和刘某A进行辨认；2015年1月12日、13日，侦查人员分别组织赵某、范某某、郭某某、孙某、秦某某、黄某A和刘某A对范海霞进行辨认；2015年1月12日。刘某A对向范海霞报号的孔某D进行辨认。
QQ聊天记录，证实了2014年5月12日至2014年6月15日，范海霞通过QQ向谭某某（QQ昵称苦咖啡）报号12011注，组三205注。
户籍证明：证明了被告人的身份及无犯罪前科的情况。
以上证据，均经原审庭审举证、质证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）范海霞无视国法，利用国家发行的彩票，未经国家批准私自制定赔付标准，进行黑彩交易，扰乱市场秩序，其行为已构成非法经营罪。原审法院根据上诉人范海霞的犯罪情节、手段、后果及其认罪、悔罪态度，对其在法定刑幅度内予以判处，并无不当，其上诉提出原判量刑过重的理由理据不足，本院不予采纳。原判事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 仇春娟
审判员 崔运太
审判员 孙雷青
二〇一五年六月二十四日
书记员 贾媛媛