江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏03民终5885号
上诉人（原审原告）：林继廷，男，1966年9月23日生，汉族，无业，住本市泉山区。
上诉人（原审被告）：华润天能徐州煤电有限公司,住所地本市淮海西路182号。
法定代表人：欧阳亮，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨忠豫，江苏它石律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张莉，江苏它石律师事务所律师。
林继廷与华润天能徐州煤电有限公司（以下简称华润公司）劳动争议纠纷一案，均不服徐州市泉山区人民法院（2016）苏0311民初53号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人林继廷、上诉人华润公司的委托诉讼代理人杨忠豫的到庭接受询问。本案现已审理终结。
林继廷上诉请求：将一审判决第一项中的经济赔偿金61320元改为80300元，华润公司支付林继廷社会保险损失95315元、医疗补助费100000元。事实和理由：1、一审计算经济赔偿金时间有误，林继廷1988年8月开始到华润公司处工作，2015年9月接到解除劳动合同书，双方的劳动关系存续时间为1988年8月至2015年9月，计27年零1个月，经济赔偿金计算应当为80300元（1460元每月*27.5个月*2）。2、一审判决华润公司与林继廷劳动关系存续时间为1988年8月至2015年9月，华润公司欠缴的社会保险费从2009年4月至2016年9月共计89个月，社会保险费为95319元（1071元每月*89,1071元是徐州企业缴纳五险每月最低缴费标准）。3、林继廷在华润公司处工作时接触危险品，身体不好，疾病缠身，请求华润公司支付医疗补助费100000元。
针对林继廷的上诉，华润公司辩称，其观点同上诉意见。
华润公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判�回林继廷的诉请，本案诉讼费用由林继廷承担。事实和理由：1、一审认定华润公司与林继廷存在劳动关系，系适用法律错误。萧县永固煤矿系在工商局登记注册，有营业执照的用人单位。根据法律规定，永固煤矿具备用工主体资格，并独立承担用工责任。且华润公司和林继廷之间不存在管理和被管理的关系，华润公司也未向林继廷发放过劳动报酬，双方不存劳动关系。2、永固煤矿不存在违法解除的情形，一审判决华润公司支付违法解除赔偿金无事实根据。二者应当是“长期两不找”关系，而且解除程序不违法。3、一审判决支付生活费和失业金损失无事实和法律依据。首先，二者是“长期两不找”关系，劳动关系中止，永固煤矿没有支付生活费的义务，也没有安排林继廷待岗，一审认定林继廷长期待岗错误。其次，一审认定2009年永固煤矿违法解除，并判决支付违�解除赔偿金，解除事实并未予以撤销，劳动关系自2009年不存在，一审判决支付赔偿金的同时又判决解除后的生活费自相矛盾，不能成立。再次，用人单位已经为林继廷缴纳了失业保险，永固煤矿解除时也履行了告知义务，林继廷不能领取失业金的过错不在单位，而且根据规定，用人单位缴纳社会保险费用后，劳动者以损失为由提起诉讼，法院应当驳回。
针对华润公司的上诉，林继廷辩称，1、林继廷与华润公司存在劳动关系。2、华润公司存在违法解除与林继廷劳动关系的事实。3、关于待岗问题。林继廷系接受华润公司的安排，在家待岗，待岗不是劳动关系的中止履行状态。4、一审认定2009年4月30日华润公司的解除劳动关系违法，林继廷与华润公司之间的劳动关系存续，华润公司应当支付林继廷生活费。5、华润公司应当支付林继廷失业金损失。综上，请求驳回华润公司的上诉，支持林继廷关于经济赔偿金、待岗生活费、失业金、社保金等诉请。
林继廷向一审法院起诉请求：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金216000元、经济补偿金108000元、医疗补助费100000元、生活费38500元、社会保险损失82467元，支付失业金损失40896元或办理失业金领取手续，办理个体档案移交、安排林继廷体检；2、承担本案的诉讼费。事实与理由：林继廷于1988年8月大学毕业后进入华润公司处工作，被安排到华润公司下属的永固煤矿工作，先后任技术员、团委书记、组织科副科长、掘进三工区支部书记等，林继廷与华润公司签订过无固定期限的劳动合同。1998年林继廷被调到大吴漆厂任支部书记，后该厂经营不好，职工都待岗。2008年7月永固煤矿曾函告来矿安排工作事宜，林继廷到永固煤矿见过领导后，领导说暂时无合适的岗位，关系先挂着�后有合适的岗位再安排。2015年林继廷听说永固煤矿要关井，就到华润公司处询问职工怎么办，却被告知早已解除劳动合同。林继廷签订的是无固定期限的劳动合同，华润公司与林继廷解除劳动合同是违法的，并且解除劳动合同的决定一直没有向林继廷送达，造成林继廷现在社保断缴六年多，失业金也无法领取。林继廷依法申请劳动仲裁，徐州市劳动人事争议仲裁委员会于2015年11月26日以徐劳人仲案字（2015）第297号仲裁裁决书予以驳回，林继廷认为仲裁驳回的理由是错误的，永固煤矿是华润公司的分公司，其责任应由华润公司承担。为维护林继廷的合法权益，故诉至人民法院，请求依法处理。
一审法院认定事实：原华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿目前系华润公司的下属单位，非独立法人。林继廷及其配偶赵XX自1988年8月开始即在萧县永固煤矿�作。
2008年7月5日，华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿曾通过挂号信方式向林继廷邮寄限期返矿通知书，限其于2008年7月10日前返矿，逾期不返回视为自动与本单位脱离关系，根据矿规章制度，予以解除劳动合同。该挂号信邮寄的地址为“丰县范楼镇黄坝”，此地址为林继廷老家的地址，后林继廷收到了该邮件。
2009年1月7日，华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿通过挂号信方式向本案林继廷及其配偶赵XX寄送限期返矿通知书，通知林继廷、赵XX因“长期未上班，现根据工作需要，限你于2009年元月19日前返矿。”该挂号信邮寄的地址为“江苏丰县范楼镇黄坝二队”，林继廷及其配偶赵XX未收到该挂号信件。
2009年2月6日，华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿在《徐州日报》刊登通告，通知包括本案林继廷及赵XX在�的六人自通告刊登之日起30日内回单位办理有关劳动关系事宜，逾期不到，单位将按有关规定直接解除劳动关系。
2009年3月7日，华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿作出《关于对林继廷的处理决定》，主要内容为：“林继廷系我单位职工，该同志长期不到单位上班。经单位依法通知后，仍拒不到单位上班。对于林继廷的违纪行为，经研究，决定予以解除劳动合同。”
2009年3月13日，华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿通过挂号信方式向本案林继廷及其配偶赵XX寄送解除文件，该挂号信邮寄的地址为“江苏丰县范楼镇黄坝二队”，林继廷及其配偶赵XX未收到该挂号信件。
2009年5月16日，华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿在《徐州日报》刊登通告，通知包括本案林继廷及赵XX在内的六人于5月31日之前到永固煤矿领�办理失业金的手续，逾期视为自动放弃，后果自负。
后双方就劳动合同解除问题产生争议，林继廷遂向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求华润天能徐州煤电有限公司支付违法解除劳动合同的赔偿金216000元、解除劳动合同经济补偿金108000元、医疗补助费100000元、生活费38500元、社会保险损失82467元、失业保险金35280元或为其办理失业保险金领取手续，并协助办理个人档案移交手续，安排体检。徐州市劳动人事争议仲裁委员会经审理，于2015年11月26日以“申请人接受华润天能徐州煤电公司萧县永固煤矿的管理而非被申请人的管理，申请人与被申请人不存在劳动关系”为由，裁决对林继廷的各项仲裁请求不予支持，林继廷遂以诉称理由起诉来院，经调解无效。
在本案审理过程中，林继廷向法院提交了标称日期为2009年4月30日的《徐州市职工终止解除劳动关系证明书》一份，主要内容为：“职工林计廷自1988年8月因招聘进我单位工作，于2009年3月25日起终止、解除劳动关系”，该证明书并未标明终止、解除劳动关系的原因，其“用人单位（盖章）”处盖有“华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿”及“华润天能徐州煤电有限公司人力资源部”的印章。另外，该证明书下半部分有“经审核，应享受失业保险待遇（大写）贰拾肆个月，其中失业保险金530元、门诊医疗费53元。请于终止解除劳动关系之日起60日内办妥失业登记、签订个人档案保管协议和申领失业保险金等手续。逾期视作自动放弃失业保险待遇。2009年5月5日”的内容，并盖有“徐州市劳动就业管理中心失业保险金审核专用章”的印章。
林继廷主张：“其一直未收到2009年3月7日的《关于对林继廷的处理决定》，其对该决定也不知情�2009年4月30日的《徐州市职工终止解除劳动关系证明书》是在2015年9月14日才向林继廷送达。由于双方之间的劳动合同没有解除，当时华润公司因经营的实际情况通知林继廷在家待业，故林继廷主张自2009年3月到2015年9月待业期间应给予的最低生活费，按500元每月计算77个月为38500元。华润公司在2015年9月14日给林继廷送达了解除合同通知书，林继廷同意从2015年9月解除合同，但是华润公司应支付相应的补偿金、医疗补助金、生活费、失业金损失等费用。华润公司欠缴2009年4月份至2015年9月份的社会保险金，共计77个月。林继廷是从1988年毕业就到永固煤矿工作，1998年林继廷被调到大吴漆厂任支部书记，后该厂经营不好，职工都待岗，并说如果有岗位再通知林继廷去上班。后来在2008年7月的时候给林继廷发了一封信让林继廷回去，林继廷去后亦没有安排工作，之后就再也没有音讯，林继廷没有去上班，就一直这样拖着，永固煤矿没让林继廷去上班。这十几年林继廷也去矿上找过，矿上说得等，矿上没有说过返岗以及解除劳动关系的事情”。
华润公司主张：“林继廷主张其配偶赵XX一直去永固煤矿及华润公司处去找不属实。林继廷和配偶赵XX在档案中留的地址就是本案中永固煤矿邮寄的江苏丰县范楼镇黄坝的地址，上述地址是有效地址，也是档案中唯一的联系地址，且在永固煤矿第一次按此地址邮寄通知时其收到了通知。根据相关规定，华润公司按照林继廷预留的地址邮寄送达，加之不存在能够直接送达而不直接送达的情形，故在邮寄送达被退回后，华润公司在无法联系到林继廷的情况下进行公告送达，其送达程序合法。对于本案中的返矿及解除的通知，华润公司除了通过邮寄、公告的方式向两林继廷进行送达外还有无采取其�方式进行送达一事，因当时具体经办的人已经离职，具体细节不清楚。”
另查明，林继廷养老保险手册中记载的工作单位为“市煤炭公司永堌煤矿”；其徐州市基本养老保险关系接续通知单中记载的“转出单位名称”为“华润天能徐州煤电有限公司”，“缴费截止日期”为“2009年3月”。
一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家法律法规定的规定履行用工主体的义务。
一、林继廷与华润公司之间是否存在劳动关系的问题。
本案中，林继廷自1988年8月开始进入原徐州市煤炭工业公司萧县永固煤矿工作，后永固煤矿经企业改制为华润天能（徐州）煤电有限公司萧县永固煤矿，永固煤矿虽然领取了营业执照，但其并非独立法人，在当时不具有独立的用工主体资格。而华润公司系永固煤矿的上级主管单位，林继廷提�的解除劳动关系证明中亦有华润天能徐州煤电有限公司人力资源部加盖的印章，说明华润公司对下属永固煤矿的人事享有管理的权限，林继廷的社会保险缴费单位亦为华润公司。综上，法院认为林继廷、华润公司之间存在劳动关系。
二、林继廷要求的社会保险损失是否属于人民法院的受案范围问题。
华润公司已为林继廷办理社会保险，并一直交至2009年3月份，林继廷主张的华润公司欠缴其2009年4月至2015年9月的社会保险费及损失问题属于劳动行政主管的范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，法院不予处理。
三、林继廷要求华润公司支付的违法解除劳动合同的赔偿金、补偿金、医疗补助金、生活费、失业金、档案移交、安排体检的诉请是否有依据的问题。
在2009年1月7日之前，林继廷已长期待岗，华润公司要求林继廷限期�矿，在按照林继廷档案中的地址邮寄限期返矿通知未果后，其简单在报纸上进行公告有失妥当。而华润公司对于其后来作出的解除与林继廷劳动合同的处理决定，在通过邮寄方式送达未果后，仅是直接经过公告通知林继廷到永固煤矿领取办理失业金手续，其程序更为不当。综上，法院认为，华润公司解除与林继廷劳动合同的程序违法，其应向林继廷支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。因林继廷长期待岗，亦未从华润公司处领取工资，故其月平均工资标准可参照本地最低工资标准计算，故经济赔偿金计款61320元（1460元/月*21个月*2）。
关于林继廷要求的经济补偿金问题，因华润公司属于违法解除劳动关系，其应承担的法律后果已经通过经济赔偿金的方式进行了承担，林继廷再要求给予经济补偿金，缺乏法律依据，法院不予支持。关于林继廷要求的医疗补助费100000元的诉请，因医疗保险费的征缴属于劳动行政部门的职权，林继廷亦未自行缴纳，针对所诉请的100000元，也未提交计算依据，故对林继廷的此项请求，法院不予支持。
关于林继廷要求的生活费的问题，因林继廷系华润公司原因长期待岗，在双方未解除劳动关系之前，华润公司应给与林继廷一定的生活费，林继廷按照每月500元，自2009年4月至2015年9月共计77个月计款38500元，有事实依据，法院予以支持。
《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。故华润公司在违法解除与林继廷劳动关系后，导致林继廷失业后无法享受失业保�待遇，华润公司对此应对此损失承担赔偿损失的民事责任。林继廷自1988年至2009年期间缴纳失业保险，累计缴费期限为十年以上，应以每月1460元作为主张失业金损失的依据，华润公司应向林继廷失业金损失为35040元（1460元/月×24个月）。
关于华润公司的社会保险关系转移问题。因双方劳动关系已经解除，华润公司应协助有关机关为林继廷办理社会保险转移手续。
对于林继廷要求安排体检的请求，林继廷并非遭受职业病危害，现林继廷要求华润公司安排体检，没有事实依据，法院不予支持。
四、林继廷的诉请是否超过了法律规定的仲裁时效。
虽然华润公司提交了2009年3月7日对林继廷作出了解除劳动合同决定，但不能提供证据证明林继廷收到解除劳动关系决定的时间，华润公司亦未在报纸刊登的公告中送达该文书，故林继廷主张在2015年9月知道该决定应视为双方劳动争议的发生日期，林继廷亦在2015年提起仲裁申请，故林继廷的各项诉请，未超过仲裁时效。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第九十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第五十条、第八十七条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释二》第一条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、华润天能徐州煤电有限公司于本判决发生法律效力后十五内支付林继廷经济赔偿金61320元失业金损失35040元及生活费38500元，合计134860元；二、华润天能徐州煤电有限公司于本判决发生法律效力后十五内为林继廷办理社会保险转移手续；三、驳回林继廷的其他诉讼请求。案件受理费10元，由华润天能徐州煤电有限公司负担（于本判发生法律效力后后七日内向法院交纳）。
二审期间，�继廷提供如下证据：1、医疗证明，病历一本，2010年以来部分病情报告单共十页，拟证明林继廷身体状况与其从事的漆厂工作有关。2、在漆厂工作的日记本四本，在漆厂从事工作期间2004年以前的账单，证明林继廷在漆厂工作的事实。3、2000年10月10日徐州市工商行政管理局大吴所发给徐州市环球造漆厂户外广告允许登记证一页，证明林继廷在漆厂工作的事实。4、2009年华润天能徐州煤电公司永固煤矿在中国领先的大学生求职网站发布的招聘信息二页，证明招聘的学生人员归属和工资待遇。5、林继廷137××××5019的手机号码，该号码林继廷已经使用18年。6、2008年7月林继廷到矿上办理事务，华润公司留给林继廷吴洪艳的电话号码。7、2016年上缴党费的收据一份，拟证明林继廷的组织关系还在华润公司。
经质证，华润公司认为，林继廷提供的所有证据均不属于二�新证据，其中党费的收据已经在一审时提交过了。对于没有原件进行核对的复印件，华润公司均不认可，不符合证据规则，不能作为定案依据。对于其提交的日记本和所谓的函件上面的书写内容均不能证明与单位有关，且书写人也是上诉人，对于真实性不予认可，其证明目的与本案的争议焦点也没有关联性。对于病历，没有医院的病情证明书，且从形成时间看也是在2010年之后，根据一审时上诉人的陈述，其在1998年就已经不上班，2009年永固煤矿就已经解除与其劳动关系，所以该证据也不能证明其主张。
经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点为：1、涉案双方之间是否存在劳动关系。2、华润公司是否违法解除和林继廷的劳动关系，应否支付林继廷违法解除劳动合同的赔偿金，如果应当支付，数额应如何认定。3、华润公司应否支付林继廷生活费及失业金损失。4、华润公司应否支付林继廷社保损失及医疗补助费。
二审查明事实与一审一致。
本院认为，第一、关于涉案双方之间是否存在劳动关系的问题。根据查明的事实，林继廷到永固煤矿上班之初，永固煤矿并没有用工主体资格，林继廷系华润公司招用，林继廷的社会保险缴费单位为华润公司，而且涉案解除劳动关系证明书中用人单位处加盖了华润公司人力资源部的印章，故华润公司与林继廷存在劳动关系。
第二、关于华润公司是否违法解除和林继廷的劳动关系，应否支付林继廷违法解除劳动合同的赔偿金，如果应当支付，数额如何认定的问题。华润公司未将解除劳动关系通知有效送达林继廷，解除程序不当，为违法解除。关于工作年限的认定，林继廷1988年8月在华润公司工作，2009年3月华润公司作出解除决定，林继廷工作年限为�1988年8月至2009年3月，一审法院按照21个月的标准支持林继廷赔偿金，于法有据，本院予以维持。
第三、华润公司应否支付林继廷生活费及失业金损失的问题。既然认定华润公司于2009年3月违法解除与林继廷的劳动关系，即双方劳动关系自2009年3月起已经不再存续，一审法院支持林继廷自2009年4月至2015年9月的生活费没有法律依据，故对林继廷该项诉请，不应予以支持，一审对此判决不当，应当予以改判。关于失业金损失问题，因为华润公司原因，林继廷无法领取失业金，故依照法律规定，华润公司应当赔偿林继廷失业金损失。
第四、关于华润公司应否支付林继廷社保损失及医疗补助费的问题。华润公司将林继廷的社保缴到2009年3月，并于2009年3月解除与林继廷的劳动关系，林继廷主张2009年4月至2015年9月的社保损失没有事实和法律依据。关于林继廷�张的医疗补助费也没有事实和法律依据，不予支持。
第五、关于双方是否构成“长期两不找”的问题，双方不构成“长期两不找”，理由如下：1、华润公司一直为林继廷缴纳社会保险，直至2009年3月。2、加盖华润公司人力资源部和永固煤矿印章的《徐州市职工终止解除劳动关系证明书》中载明：“职工林计廷自1988年8月因招聘进我单位工作，于2009年3月25日起终止、解除劳动关系。”由该证明可见，华润公司与林继廷的劳动关系存在期间为1988年8月至2009年3月25日。
综上所述，华润公司的上诉请求部分成立，本院予以支持；林继廷的上诉请求不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第五十条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持徐州市泉山区人民法院（2016）苏0311民初53号民事判决第二项、第三项，即“二、被告华润天能徐州煤电有限公司于本判决发生法律效力后十五内为原告林继廷办理社会保险转移手续；三、驳回原告林继廷的其他诉讼请求。”；
二、变更徐州市泉山区人民法院（2016）苏0311民初53号民事判决第一项，即“被告华润天能徐州煤电有限公司于本判决发生法律效力后十五内支付原告林继廷经济赔偿金61320元失业金损失35040元及生活费38500元，合计134860元；”为“华润天能徐州煤电有限公司于本判决发生法律效力后十五内支付林继廷经济赔偿金61320元以及失业金损失35040元，合计96360元。”
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义�，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由华润天能徐州煤电有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘全民
审 判 员 张 伟
代理审判员 胡元静
二〇一七年六月二十六日
书 记 员 陈斯雅