山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）吕刑终字第224号
原公诉机关山西省临县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）高某己，男，1954年7月19日出生于山西省临县，汉族，农民。
诉讼代理人李泽峰，山西临水律师事务所律师。
原审被告人高永贵，男，1964年12月7日出生于山西省临县，汉族，高中文化，临县克虎镇高家湾村村委主任。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年8月8日被临县公安局监视居住，经临县人民法院决定于2014年1月8日被取保候审。
山西省临县人民法院审理山西省临县人民检察院指控原审被告人高永贵犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人高某己提起附带民事诉讼一案，于2014年4月28日作出（2014）临刑初字第19号刑事附带民事判决。在法定期限内，公诉机关不抗诉，被告人高永贵不上诉，本案的刑事部分已经发生法律效力。附带民事诉讼原告人高某己不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人高某己及其诉讼代理人李泽峰、原审被告人高永贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人高某乙怀疑本村村民高某己在2011年5月13日曾与其妻子刘某发生不正当关系，为此，双方多次发生争执。2011年5月15日下午，被告人高某乙来到高某己家质问此事，并发生争吵，后被告人高某乙持高某己家的菜刀将高某己右臂砍伤。经法医鉴定：高某己右臂损伤为重伤。
被告人高某乙于2011年5月30日到临县公安局克虎派出所投案自首。
同时查明，被害人高连某后于2011年5月16日入中国人民解放军二六四医院，2011年5月31日出院，花医疗费13012.46元。
被告人家属在被害人高某己受伤后支付高某己现金人民币7.5万元。
原判认定上述事实的证据有：
一、被害人陈述
被害人高某己陈述，去年，固修太佳高速佳临黄河大桥，项目部需要征地做料场，高某乙帮忙征地。高某乙准备往下征的地有我的一块，我不同意让征。高某乙在他家里跟我谈过一次，让我不要再堵工程了，为此我和高某乙吵起。后来大队的把涉及的人都叫去，商量征地，我还是不同意。过了四五天，也就是2011年5月15日，高某乙去了我家，当时候我一个人在家，高某乙说我和他老婆刘某关系不对，让我承认。我说我什么事也没有，不承认。高某乙就打电话把他妻子也叫到我家。他妻子也没说些什么，高某乙在我家擀面柜里拿出菜刀来，用刀背在我胸脯上杵了一下，问我“你要你的胳膊呀不了？”我说“不要了，头也不要了，我来卖得几万枣钱了，你要讹我就讹去”。高某乙举刀向我砍来。我一躲正好砍在我的胳膊上，把我右胳膊上砍开一道长口子，我赶忙跑出去到了我村卫生所，简单包扎了一下去了太原二六四医院。后来我就不知道了，也不知道我们在私下是否调解过。我当时在太原二六四医院住院着，迷迷糊糊我儿捉住我的手按过手印，我不知道是在什么手续上按的。我从太原回来后，在村里我才知道是在调解协议和申请上按手印了。高某乙（我儿）捉住我的手让我按的，我问我儿做甚嘞，我儿不告诉我。写协议书时我还在太原住院，我没有参与，申请书是按手印后我知道的。我内心不愿意调解，我现在要追究高某乙的刑事责任，还有我受伤不能劳动，再给我补偿生活费、手术费。在住院期间高某乙赔偿过我7.5万元钱，在太原住院期间花了。
二、证人证言
1、证人刘某的证言证明，我是刘某，在永贵打伤高某己的前两天，具体是否12月12日我想不起了。中午1点钟左右，我兑好水圪蹴在地上洗下身，当时我的家门用一根塑料绳栓得了。正洗着就看见高某己在门上。我说不要进来，不知道他听见还是没听见，就一把把门拽开了。我当时屁股也湿得了，我穿的紧身裤提不起来，然后高某己就强行把我拉到炕那要发生不正当的关系。我推也推不开他，他还把我的右手无名指弄得歪了。正要发生的时候，我听见有人回来了，我又用劲往开推高某己，推开后赶紧往起提裤。还没提好，高某乙回来了。高某乙回来时看见高某己在我家后脚地，我坐在门口沙发上还在往起提裤。高某乙看见我不对劲，把我叫出去，在我脸上打了两耳光。然后我就和永贵说回家说。高某己乘机走了。回了家后，高某乙又打了我两耳光，问我到底怎么回事。我就如实和永贵解释。刚说了两三句，有人开门，我和高某乙假装没事一样，杜润明和高某乙说话。我出去走小路到了公路上，搭了一辆车去了马家湾找我妹妹。后我就给高某乙打电话说我在我妹妹家。高某乙让我回，我不回。高某乙说不回了他就来找我。后高某乙来我妹妹家后，扯得让我回，还动手要打我，被我外甥拉开。后我坐着我外甥的车回了我家。回去后高某乙又打得问我到底怎么回事，我把过程如实说了一下，高某乙说让我把存到我妹妹家的1.7万元钱给他。我说行。到了晚上，永贵说去问一下连生，看他说不说实话。我说这场事就不要提了。第二天我妹把1.7万元钱给了永贵。第三天永贵给我打电话说到连生家里来一下。我到了看见永贵和连生在争吵。我说不用吵了，我来给高某乙实说了。永贵问连生你给爹爹实说。连生说“你让爹爹说甚嘞”。永贵说“你做了甚你还晓不得？做了啥就说啥”。连生说“好爷爷嘞你是要阿地嘞”。永贵说“要一句实话”。后来我看见两人拉扯起，我和永贵说，回家吃饭吧。永贵就骂我。怕得我到了过道跟前，连生拿出一把菜刀，我看见连生拿的菜刀想往下夺不敢夺，想往开拉也不敢拉。再后来我看见永贵拿的菜刀，到了院里后听见连生说“胳膊折了”，我和永贵就回家了。
永贵和连生因修黄河大桥征地的事也争吵过。开始预计的四队的地也得征，高某己是四队的，永贵问连生来，高某己不愿意。为此，在我家争吵过，最后四队的地没有征。
我没问永贵砍连生是不是因为征地的事，也不知道永贵怎么想的，我猜想主要是因为高某己去我家的事。
我原来与连生没有关系，年轻的时候他跟我说过一次，我不愿意，但平时他对我们家挺好，所以这次他这样待我，我没好意思骂他，只是心想把他推开就算了。
2、证人高某甲的证言证明，我们村有两个高某乙，一个现在选上村主任，另一个是高某己家儿子。我和高某乙家一直关系还可以，高某己与我父亲是铁关系。我在村里担任会计。在修建黄河大桥征地的事不涉及高某己家的地，所以不可能是因为征地的事情高某乙（大）和高某己发生打架，他们发生打架也是在征地之前发生的。因为我记得往倒推征下的地还有往出付款时，高某乙因为打了高某己已经跑了，不在村里。我不知道高某乙为啥打高某己，只知道打了，连生太原住院去了。
3、证人高某乙（小）的证言证明，高某己是我父亲。我和高某乙是一个村的，没有亲属关系。我知道高某乙和我爸高某己打架的事情。在调解的时候，我和我老婆、我叔叔、我妹与高某乙（大）的弟弟、还有调解人，高某丙，高某丁在场。当时我和我爸都在医院，我老婆打电话说，“有人处理这件事了”，我说行了，我问我爸“行不行？”我爸说，“你能弄倒高某乙了你就弄，如果弄不倒就处理了吧”。之后我回到临县以7.5万元处理了。处理完事，高某乙拿的撤案申请在太原找的我爸，是我爸自愿在申请上签的字与摁的手印，我没有强行。
我和我老婆已把此事解决了，我们以后不在追究此事。
4、证人高某丙的证言证明，我还叫高盛明。我参与过高某乙和高某己之间的调解。调解时，高某己的儿子高某乙及儿媳、女儿、四个弟弟都在场，高某乙（大）的这方就去了高某戊。参与调解的有高埃高、高某丙、高某丁还有我。高埃高说“人来出了院了，看看伤严重不严重，如果严重咱就不说了，如果不太严重，能调解就调解吧”，并说让通知一下高某己，看本人什么意思。高某己的儿子、儿媳就说：“我们回来就是协调来的，我们能做了主，我们处理了就处理了，如果明天人死了也和高某乙没关系”。高某己的弟弟们也表态“人没事就最好，一村一院能走到这一步最好”。至于伤情怎么样高某乙及媳妇也没明说，只是说他们请了假专门回来处理此事，他们就能做了主，处理完还得走了。后我们打劝的7.5万元调解成。我写的协议书，高乔生又腾了一遍。高某己的手印是他儿子摁的，协议上写的不能再追究高某乙坐牢，而且协商的时候，高某己的儿子高某乙说鉴定不做了，不管恢复了恢复不了，处理了就处理了。高某己的家里人都挺高兴的，说“事情处理了咱关系和以前一样”。
协商当天没有和高某己联系，但依我分析肯定是和高某己商量好才处理的，因为高某己就在他儿子高某乙家住着。
后来去了太原，让写的撤案申请。
5、证人高某丁的证言证明，高某己本人在撤案申请上签了字、按了手印，其余内容与证人高某丙的证言基本一致。
6、证人高某戊的证言证明，我先写的一个草稿，我和高某丁到了太原高某乙（小）家。高某乙（小）自动写好，高某己的老婆看了，高某己自己签的名字和按的手印。他签字的时候，我们告诉过他，他知道在什么上签名。其余内容与高某丁、高某丙、高某乙（小）的证言基本一致。
三、鉴定意见
临县公安局法医学人体损伤程度鉴定书证明，高某己右臂损伤为重伤（2013年5月6日）。
四、书证
1、高某己的申请证明，2011年5月15日下午，因纠纷本村村民高某乙拿刀把我砍伤，我向临县公安局克虎派出所报了案，现在我不申请做伤情鉴定，也不追究高某乙的刑事、行政责任，我向临县公安局克虎派出所提出撤案申请。
2、高某己的申请证明，2012年2月10日，高某己申请对其做伤残医学鉴定。
3、高某乙的申请证明，高某乙对高某己的伤情有异议，于2013年8月8日、2013年5月12日、2013年10月15日三次申请对高某己的伤情重新鉴定。
4、调解协议证明，农历2011年4月21日，原、被告双方就民事部分达成协议：1、一次性处理7.5万元；2、从付款之日起，高某己如有病情加重或其他意外发生，高某乙不承担任何责任。
5、中国人民解放军第二六四医院的病历复印件证明，高连某后于2011年5月16日入该院治疗的情况：
其中包括出院诊断：1、桡神经损伤，确诊日期：2011年5月16日，出院情况：治愈，治疗天数15天；2、肱三头肌损伤，确诊日期：2011年5月16日，出院情况：治愈，治疗天数15天。
出院医嘱：1、继续石膏外固定患肢，并积极加强右上肢功能锻炼；2、出院两周来院复查，以确定是否去除外固定石膏；3、建议继续使用营养神经药物；4、术后3-6个月根据神经恢复情况决定是否进行肌腱移位功能重建术；5、不适门诊随诊。
出院情况：临床治愈。
出院治疗费为：2231.50元。
6、照片证明，高某己的伤情情况。
7、前科劣迹调查表证明，被告人高某乙无违法犯罪记录。
8、户籍证明，被告人高某乙的身份情况。
9、到案经过证明，被告人高某乙的到案的经过。
10、报案材料证明，2011年5月16日，高某己因被高某乙打伤向克虎派出所报案。
11、临县公安局情况说明证明，经该局审查，不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，且高某己不予配合，故鉴定机构不予受理。
12、鉴定意见通知书证明，将高某己的伤情鉴定通知双方当事人的情况。
五、被告人的供述
被告人高某乙供述：1、2011年5月30日供述，我负责我们高家湾村的高速征地问题，我们村的高某己的地不卖，我就去高某己家谈，没谈妥，发生争吵。吵得时候我老婆刘某也来了，叫我回去吃饭了，我答应了一声。我和高某己吵得越来越厉害，接着就动手打起来，高某己在我肩膀上推了一把，我就把高某己胸脯上打了两拳。高某己打不过我就在厨房拿了一把菜刀吓唬我。看见他提把菜刀，就过去一把把菜刀抢在我手里，我就提着菜刀向高某己砍过去，高某己就用胳膊过来挡，这样菜刀就砍在了高某己大胳膊上。砍伤后，我把菜刀扔在高某己家箱子上就和我老婆相跟着走了。我出了高某己家大门看见高某己抱着胳膊去我们村的乡村医生家了，然后我就回家了
2、2012年2月14日供述，第一次派出所问我话时嫌丢人，没有说实话，现在我来给高某己赔了7.5万元钱，他还是不行，我只好说实话了。去年2011年5月13日的上午，我给黄河大桥项目部征地，先是在村委开会，会后克虎镇政府相跟的要去山上征地。我骑着摩托车拉着牛三宝，走了几步我记起把账本落到家里，我和牛三宝说，我回家拿下账本，走到院里我看见我老婆慌慌张张从炕跑到门口了。我进了家，我老婆坐到沙发上了，高某己在我家炕上坐的。当时我没有怀疑，我与高某己几十年关系一直处的挺好，而且高某己快六十岁了，但是我发现高某己的皮带吊着，我老婆坐在沙发上，裤子在屁股下面，一直把上衣往下拉。这时我才发现不对劲，把我老婆叫出去，看了一下四周没人，就打了我老婆几巴掌。她没动也没哭，什么话也没说。这时连生从我家里出来，我一句话也没跟他说，他走了。我说回，老婆又跟上我回了家，就给村干部打电话，说“我有事了，从寻人去征地”。这时我老婆开始哭。我问怎么回事？她开始不说，后来哭着说“我正洗身上时，连生回来拉扯我”。正说着杜来叫我，我和老婆假装没发生什么事。问我为啥不去征地了，我说我不想去。走了后，老婆拿了块卫生纸走了。我以为上厕所去了，等了一会不回来，出去找也找不见，我就给老婆打电话。她不接，并关了机。我打电话问过老婆，她说在我小姨则家。我让老婆往回走，不回来我就去找她。我去了马家湾小姨则家，找到我老婆，问她回不回，她说不回，我就扯她。我连襟打劝的我骑摩托回家，让我外甥送老婆回家。回到家后我把老婆拉到下面的房子中问，怎么回事。老婆才说出了真相，她在洗下身时，高某己强行拉开门进去，并与她发生了不正当关系。我砍伤高某己就是因为这事。
在我还没有去马家湾村的那会，在我村碰见连生，我说去我家，连生什么也没说，跟上去了我家。我问连生“究竟怎么回事”。连生说“没有”。我说“我又不眼瞎，你的皮带也没紧住”。他说“常紧不住”，他因为耳聋，说的高我又怕外人听见，我说不和你说了。连生说“好爷爷嘞，你是要怎么嘞？我给你跪下”。我让他滚，他走了，我就去了马家湾。
出事后，我再三向老婆核实，老婆说她不愿意，连生多年就说过要发生关系，她不愿意。第三天我心情很不好，好多年不喝酒了，喝了三四两白酒，见高某己拿着锄头往回走了，我也去了他家问那天的事情。高某己不承认，我就打电话把我老婆叫了过来。老婆说“我来实说了，你也实说，不说行了？”连生说：“你让我怎么说？”我老婆说“怎么来就怎么说，你不知道还是我不知道？”连生说：“你是要怎么嘞？”我说怎么也不，就是让你说实话。连生不说，我在沙发上坐着。后来我老婆叫我回家吃饭，我就骂我老婆，之后我又骂连生。连生也骂我。说着高某己过了过道门拿出一把菜刀，问我想怎么样了，并举起菜刀。我右手把他手腕抓住，把刀夺下，用刀背在他身上杵了一下，后来又说了两句。我举起菜刀一砍，他正好用胳膊去挡，一下砍在胳膊上。连生说你把爹爹的胳膊砍折了。然后我们三个相跟的出了门，连生去包扎了。
事后我们调解过，我给了连生7.5万元钱。砍连生不是因为征地的事，况且不涉及他家的地。
3、2013年8月8日供述，我给我女儿打电话说“我和高某己打了架，你给他送去5000元钱让他看病”。第二天，我弟弟及我父亲也去太原看望了高某己，并说事情该怎么处理就怎么处里。
双方调解是自愿的，我也没有威胁、恐吓过任何人，调解的钱给了高某己的儿子高某乙及儿媳苗某了。调解人高某和高某己的儿媳是亲戚，他们商量是当着众人的面给高某己打的电话，电话里高某己同意了。其余内容与第二次供述基本一致。
附带民事诉讼原告人高某己及其诉讼代理人提供的证据有：
1、医药费等单据，住院期间花费医疗费13012.46元；出院：花检查费及诊疗费共8支2231.50元，其余没有名字及名字与本人不符的共5支62元。
2、交通费51支共3103元。
3、住宿费22支，其中写有高某己（或高）的名字的共有3支1750元，无名子或与其本人不相符的共有19支7100元。
4、鉴定费一支1000元。
5、山西省交口司法鉴定中心司法鉴定检验报告书一份证明，高某己之损伤构成七级伤残。
6、中国人民解放军第二六四医院住院证证明，高某己在该院骨一科住院（后附在该院住院治疗的病历复印件）。
7、中国人民解放军第二六四医院出院通知书证明，高某己2011年5月16日入该院住院治疗、2011年5月31日出院的情况。
证据分析与认定：公诉机关提供的证据：1、调解协议，经查，原告人并未参与调解且本人未签字摁手印，现又提起附带民事诉讼，故认为对此协议属于当事人自行处分权利，不予确认。
2、到案经过，经查，被告人案发后自动到案，并从侦查到庭审均能如实供述殴打原告高某己的犯罪事实，故公诉机关提供被告人系当场抓获与查明的事实不相符，不予确认。
原告人及代理人提供的证据：1、医疗费，没有名字及名字与本人不符的共5支62元，不符合法律规定，不予确认；2、交通费，一是没有名字，无法确认是否本人产生，二是重复（同一天就产生好多张），但考虑原告人伤后实际产生，酌情考虑2000元；3、住宿费，无名子或与其本人不相符的共有19支7100元，不符合法律规定，不予确认。
原判认为，被告人高某乙怀疑本村村民高某己与其妻子刘某发生不正当关系，为此，双方多次发生争执，后在2011年5月15日下午，被告人高某乙来到高某己家质问高某己此事，于是双方发生争吵，后被告人高某乙持高某己家的菜刀将高某己右臂砍伤，经法医鉴定：高某己右臂损伤为重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人给附带民事原告人造成的损失，依法应予赔偿，但超出赔偿范围的请求不予支持。医疗费为15243.96元（其中住院期间的医疗费为13012.46元、出院治疗费为2231.50元），误工费、护理费、营养费酌情考虑六个月，住院伙食补助费按其实际住院天数15天，根据2013年山西省人身损害赔偿标准进行计算。交通费酌情考虑2000元，住宿费按其提供的实际单据符合法律规定的为1750元，鉴定费1000元，被抚养人生活费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金不属附带民事赔偿范围，不予支持。
本案被告人从侦查到审理过程中，一直申请重新鉴定，但原告人高某己始终不予配合，对此，应对被告人在量刑时酌情予以考虑。综上，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定判决如下：一、被告人高某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；二、由被告人高某乙赔偿附带民事诉讼原告人高某己医疗费15243.96元、误工费12600元、护理费12600元、住院伙食补助费225元、营养费2700元、交通费酌情2000元、住宿费1750元、鉴定费1000元等经济损失费共计48118.96元。
上诉人高某己上诉提出：1、原判对原审被告人高某乙量刑畸轻；2、请求二审改判高某乙赔偿其各项经济损失414793.96元。
其诉讼代理人提出，上诉人所提民事赔偿请求应予支持。
原审被告人高某乙当庭提出，请求二审维持原判。
经审理查明，原判认定本案的事实清楚，所采信的证据已经在一审开庭审理时出示、质证，本院审理期间，上诉人高某己未提出新的证据，本院对一审判决认定的事实和所采信的证据予以确认。
本院认为，原审被告人高某乙持械故意伤害他人身体健康，致人重伤，对其犯罪行为给上诉人高某己造成的经济损失依法应予赔偿。具体赔偿数额应严格按照法律规定的赔偿项目及标准予以确定。关于上诉人高某己对本案刑事部分所提上诉请求，不属于附带民事诉讼原告人上诉请求的范围，本院不予支持；所提请求判令高某乙赔偿其各项经济损失共计414793.96元的上诉请求，经查，原判根据其受伤住院治疗支出的医疗费、住院治疗的时间、其所从事的职业及其提供的有效单据等证据确定的赔偿金额合理，故该上诉意见不能成立，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，确定的赔偿责任承担方式及赔偿金额合理，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十三条、第三百一十四条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持山西省临县人民法院（2014）临刑初字第19号刑事附带民事判决的第二项，即“二、由被告人高永贵赔偿附带民事诉讼原告人高连生医疗费15243.96元、误工费12600元、护理费12600元、住院伙食补助费225元、营养费2700元、交通费酌情2000元、住宿费1750元、鉴定费1000元等经济损失费共计48118.96元。”
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 宁
审判员 康照明
审判员 杨淑红
二〇一四年六月十九日
书记员 刘珊珊