江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终3119号
上诉人（原审被告）:黄怀霞，女，1954年1月9日出生，汉族，住沭阳县。
上诉人（原审被告）:冯海军，男，1980年9月30日出生，汉族，住沭阳县。
上诉人（原审被告）:冯建军，男，1981年6月25日出生，汉族，住沭阳县。
委托诉讼代理人:岳以福、胡峰，江苏天帆律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:沭阳兴华铜业有限公司，住所地沭阳县经济开发区金华路1号。
法定代表人:屠仁华，该公司总经理。
委托诉讼代理人:冯华沭、张春辉，江苏通达声远律师事务所律师。
上诉人黄怀霞、冯海军、冯建军因与被上诉人沭阳兴华铜业有限公司（以下简称兴华公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院作出的（2016）苏1322民初7485号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
黄怀霞、冯海军、冯建军上诉请求：撤销原审判决，改判兴华公司支付一次性工伤医疗补助金50000元，一次性伤残就业补助金25000元等各项费用共计124743元。事实及理由：1.本案事实不符合《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十八条之规定，不应直接适用；2.兴华公司未按照法律规定为冯加芹办理社会保险，属于《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定的情形，故冯加芹工伤产生的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应全额支付；3.一审法院判决结果显失公平，违背了法律法规的立法目的，损害了权利人合法权益。
被上诉人兴华公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，黄怀霞等人上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
兴华公司一审诉讼请求:判令：1.兴华公司无须向黄怀霞、冯海军、冯建军全额支付冯加芹的一次性工伤医疗补助金50000元和一次性伤残就业补助金25000元，应按百分之十的标准支付；2.兴华公司无须支付一次性抚恤金14000元、丧葬费6000元；3.兴华公司无须支付停工留薪期工资11312元。
一审法院审理查明：2014年7月，冯加芹到兴华公司上班，未参加工伤保险，月平均工资2828元。2015年1月22日，冯加芹在工作时被电子枰称砸伤，先后在沭阳县人民医院住院治疗3天，在淮安市第一人民医院住院治疗13天、出院医嘱建议休息3个月，在沭阳协和医院住院住院治疗2天。冯加芹在沭阳县人民医院及淮安市第一人民医院的医疗费由兴华公司支付，结余8450元由冯加芹领取，在沭阳协和医院医疗费689元由冯加芹支付。2015年6月20日，沭阳县人力资源和社会保障局认定冯加芹所受伤害为工伤。2016年1月23日，宿迁市劳动能力鉴定委员会鉴定冯加芹的伤残等级为九级伤残。2016年3月30日，冯加芹因急性心肌梗死死亡。后黄怀霞、冯海军、冯建军向沭阳县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决兴华公司支付冯加芹一次性伤残补助金25456元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资31113.50元、住院伙食补助费540元、护理费1440元、交通费400元、鉴定费200元、丧葬费6000元、直系亲属一次性抚恤费16000元。2016年5月7日，沭阳县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁定书，裁决兴华公司向黄怀霞、冯海军、冯建军支付冯加芹一次性伤残补助金25452元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资11312元、住院伙食补助费540元、鉴定费200元、交通费200元、丧葬费6000元、直系亲属一次性抚恤费14000元，共计142704元。扣除兴华公司给付的医疗费剩余的7716元，实际应付额124988元。兴华公司不服，诉至法院请求处理。
一审法院另查明：黄怀霞系冯加芹妻子，冯建军、冯海军系冯加芹儿子。
一审法院认为，劳动者因工受伤，依法享受工伤保险待遇。冯加芹在工作时受伤，被认定为工伤。兴华公司作为用人单位未为冯加芹缴纳工伤保险，故其因工伤产生的各项保险待遇均由兴华公司承担。冯加芹因心肌梗死死亡，根据江苏省人力资源和社会保障厅《关于调整企业职工和离退休人员因病或非因工死亡待遇的通知》的规定，参保人员及退休人员因病或非因公死亡的丧葬费标准统一调整为6000元，宿迁市直系亲属一次性抚恤费标准为14000元。冯加芹虽然不是参保人员，但其未参保的责任在兴华公司，故黄怀霞、冯建军要求兴华公司赔偿因冯加芹死亡产生的丧葬费6000元及直系亲属一次性抚恤费14000元，依法应予支持。黄怀霞、冯建军主张鉴定费200元、交通费200元、住院伙食补助费540元，兴华公司不持异议，依法予以支持。冯加芹住院治疗18天，出院医嘱建议休息3个月，黄怀霞、冯建军主张一次性伤残补助金25452元、停工留薪期工资为11312元，有事实和法律依据，依法予以支持。江苏省实施《工伤保险条例》办法规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。冯加芹于2016年3月30日死亡，双方劳动关系终止时距离法定退休年龄不足1年，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为5000元、2500元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、因冯加芹工伤然后死亡产生的一次性伤残补助金25452元、一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金2500元、停工留薪期工资11312元、住院伙食补助费540元、交通费200元、丧葬费6000元、直系亲属一次性抚恤费14000元，共计65004元，扣除沭阳兴华铜业有限公司已付的医疗费结余7761元，沭阳兴华铜业有限公司于判决发生法律效力之日起十日内向黄怀霞、冯建军、冯海军支付57243元；二、驳回沭阳兴华铜业有限公司的其他诉讼请求；三、驳回黄怀霞、冯建军、冯海军的其他诉讼请求。案件受理费10元，鉴定费200元，共计210元，由沭阳兴华铜业有限公司负担。
二审查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本案争议焦点：兴华公司向黄怀霞、冯海军、冯建军支付冯加芹的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的数额应如何认定。
认为：根据《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十七条规定，九级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分别为50000元和25000元。根据《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金分标准按比例执行，按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的是劳动者可以依法解除劳动合同的情形，其中第一款第（三）项规定，“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的”，劳动者可以解除劳动合同。本案中，兴华公司未为冯加芹缴纳社会保险，冯加芹可以依法解除双方劳动关系已终止。兴华公司未为冯加芹缴纳社会保险的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，且冯加芹已死亡，其与兴华公司之间的劳动关系已实际终止，应认定本案的情况属于《江苏省实施<工伤保险条例>办法》第二十八条规定“除外情形”，故兴华公司应向黄怀霞、冯海军、冯建军全额支付冯加芹的一次性工伤医疗补助金50000元和一次性伤残就业补助金25000元。因
因冯加芹工伤然后死亡产生的一次性伤残补助金25452元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资11312元、住院伙食补助费540元、交通费200元、丧葬费6000元、直系亲属一次性抚恤费14000元，共计132504元，扣除沭阳兴华铜业有限公司已付的医疗费结余7761元，兴华公司还应支付黄怀霞、冯海军、冯建军124743元。
综上，黄怀霞、冯海军、冯建军的上诉理由成立，本院予以支持。一审法院适用法律错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更江苏省沭阳县人民法院（2016）苏1322民初7485号民事判决第一项为：沭阳兴华铜业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向黄怀霞、冯建军、冯海军支付124743元；
二、维持江苏省沭阳县人民法院（2016）苏1322民初7485号民事判决第二、三项。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，鉴定费200元，二审案件受理费10元，合计220元，由沭阳兴华铜业有限公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 徐 兵
审 判 员 万 焱
审 判 员 孙 权
二〇一七年二月十七日
法官助理 陈 博
书 记 员 袁 满
书 记 员 袁海燕
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