广东省东莞市第三人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1973刑初2221号
公诉机关东莞市第三市区人民检察院。
被告人胡清祥，男，1969年2月7日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为重庆市开县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年8月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。
辩护人唐毅，广东冠豪律师事务所律师。
东莞市第三市区人民检察院以东三区检刑诉[2016]2094号起诉书指控被告人胡清祥犯贩卖毒品罪，于2016年11月11日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2016年12月1日公开开庭审理了本案。东莞市第三市区人民检察院代理检察员牛京智出庭支持公诉。被告人胡清祥及其辩护人唐毅到庭参加诉讼。现已审理终结。
东莞市第三市区人民检察院指控称，被告人胡清祥从深圳市平湖一女子（另案处理）处购得毒品海洛因贩卖获利。2016年8月上旬一天，胡清祥与吸毒人员岩你（另案处理）联系好交易海洛因，后胡清祥到东莞市凤岗镇金凤凰工业区卖给岩你110元的海洛因一粒（重约0.2克）。2016年8月中旬的一天，胡清祥又与岩你联系好交易海洛因，后胡清祥去到凤岗镇五联村华侨中学旁边的华夹厂门口卖给岩你90元毒品海洛因一粒（重约0.2克）。2016年8月21日，胡清祥与吸毒人员岩转（另案处理）联系好交易海洛因，后胡清祥到凤岗镇五联村华侨中心的红绿灯处卖给岩转90元毒品海洛因一粒（重约0.2克）。2016年8月22日20时许，胡清祥接到购买毒品的电话（134××××7577）后到凤岗镇五联村保利花园对开大路准备交易时，被民警查获，从其身上缴获毒资3900元及作案手机一部，从胡清祥驾驶的日产小车（粤Ｂ×××××）内缴获白色透明胶袋装着的3粒（净重0.17克）海洛因颗粒、卫生纸装着的16粒（净重1.34克）海洛因颗粒、卫生纸装着的15粒（净重1.37克）海洛因颗粒，共净重2.88克，均检验出海洛因成分。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了现场勘验材料，称量毒品照片，检验鉴定报告，审讯、毒品称重录像光盘一张，岩你等证人的证言，到案经过、提取笔录，通话记录等书证，被告人胡清祥的供述与辩解、辨认笔录、指认笔录等证据。公诉机关据此认为被告人胡清祥无视国法，多次贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对其判处三年以上五年以下有期徒刑。
在法庭上，被告人胡清祥辩解8月21日没有卖毒品给岩转、8月22日不是去贩卖毒品。对公诉机关指控的其他事实无异议。
被告人的辩护人提出1、被告人的行为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪；2、公诉机关指控的前三次贩卖行为证据不足；3、被告人具有自首、立功情节；4、初犯；5、本案存在特情引诱，应对被告人从轻处罚；6、建议判处一年左右有期徒刑。
经审理查明，被告人胡清祥从深圳市平湖一女子（另案处理）处购得毒品海洛因贩卖获利。2016年8月上旬一天，胡清祥与吸毒人员岩你（另案处理）联系好交易海洛因，后胡清祥到东莞市凤岗镇金凤凰工业区卖给岩你110元的海洛因一粒（重约0.2克）。2016年8月中旬的一天，胡清祥又与岩你联系好交易海洛因，后胡清祥去到凤岗镇五联村华侨中学旁边的华夹厂门口卖给岩你90元毒品海洛因一粒（重约0.2克）。2016年8月21日，胡清祥与吸毒人员岩转（另案处理）联系好交易海洛因，后胡清祥到凤岗镇五联村华侨中心的红绿灯处卖给岩转90元毒品海洛因一粒（重约0.2克）。2016年8月22日20时许，胡清祥接到购买毒品的电话（134××××7577）后到凤岗镇五联村保利花园对开大路准备交易时，被民警查获，从其身上缴获毒资3900元及作案手机一部，从胡清祥驾驶的日产小车（粤Ｂ×××××）内缴获白色透明胶袋装着的3粒（净重0.17克）海洛因颗粒、卫生纸装着的16粒（净重1.34克）海洛因颗粒、卫生纸装着的15粒（净重1.37克）海洛因颗粒，共净重2.88克，均检验出海洛因成分。
上述事实，有经过法庭质证的下列证据证实。
（一）勘验、检查笔录、侦查实验笔录、搜查笔录
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实抓获现场位于东莞市凤岗镇五联村天天渔村旁路边。
2、搜查证、搜查笔录:证实依法搜查犯罪嫌疑人胡清祥所驾驶的粤Ｂ×××××日产小车，在该小车的驾驶位扶手边搜出一包三粒疑似海洛因颗粒，在前排格子里搜出一包十六粒一包十五粒疑似海洛因颗粒。
3、称量笔录、称量毒品照片:证实从犯罪嫌疑人胡清祥的日产小车驾驶位扶手边搜出的一包三颗疑似海洛因颗粒净重为0.17克，前排格子里搜出的一包十六颗疑似海洛因颗粒净重为1.34克，前排格子里搜出的一包十五颗疑似海洛因颗粒净重为1.37克。
（二）视听材料
审讯、毒品称重录像光盘一张（随案移送）：证实依法审讯犯罪嫌疑人胡清祥，其自愿供述，以及将从胡清祥处缴获的毒品进行称重的录像。
（三）物证
1、日产牌小车（粤Ｂ×××××）一辆、日产牌小车钥匙一把（暂扣凤岗公安分局）：证实为犯罪嫌疑人胡清祥贩卖毒品时驾驶的交通工具。
2、现金3900（随案移送）：证实从犯罪嫌疑人胡清祥身上缴获毒资，现该笔毒资暂存三区检账户。
3、MEIZU手机一台（随案移送）：证实从犯罪嫌疑人胡清祥身上缴获作案通讯工具。
（四）鉴定意见
1、理化检验鉴定报告:证实送检的检材001（日产小车驾驶位扶手边缴获的透明塑料袋包装的白色颗粒1包）、检材002（日产小车前排格子里面缴获的白色卫生纸包装的白色颗粒1包）、检材002（日产小车前排格子里面缴获的白色卫生纸包装的白色颗粒1包）均检验出海洛因成分。
2、现场检测报告书:证实经尿检，吸毒人员岩转、岩你对吗啡类尿液快速检测呈阳性。
（五）书证
1、抓获经过:根据公安机关在日常工作中掌握有贩毒嫌疑的胡清祥的电话号码159××××7817。后民警用电话号码为134××××7577联系胡清祥要求购买毒品，后约定交易。到达约定地点后，民警确定是被告人胡清祥后将其抓获，被告人胡清祥无自首立功情节。
2、提取笔录:证实抓获犯罪嫌疑人胡清祥时从其驾驶的日产小车中查获白色透明胶袋装着的总3粒（净重0.17克）疑似海洛因颗粒、卫生纸装着的总16粒（净重1.34克）疑似海洛因颗粒、卫生纸装着的总15粒（净重1.37克）疑似海洛因颗粒。
3、扣押清单：依法从犯罪嫌疑人胡清祥处扣押白色颗粒34小包、日产牌小车一辆、日产牌小车钥匙一把、人民币3900元、MEIZU手机一台。
4、调取证据清单、通话记录:证实依法从中国移动通信股份有限公司调取犯罪嫌疑人胡清祥的电话159××××7817的开户资料和2016年8月1日至今的通话记录。
显示：①胡清祥与岩你的电话号码159××××8662曾于8月1日、8月2日、8月6日、8月7日、8月14日、8月15日、8月16日、8月17日、8月21日、8月22日有通话记录。②8月22日胡清祥与电话号码134××××7577有通话记录。
5、犯罪嫌疑人身份材料:证实胡清祥已达刑事责任年龄且无前科等身份情况。
（六）证人证言
1、岩你证言共2份:证实2016年4月30日之后开始向一名男子（胡清祥）购买毒品，总共买过五次毒品，岩你一般是在月初向该男子购买的，因为他们工厂是月底30日发工资，发了工资以后岩你就找该男子购买毒品海洛因。岩你都是通过159××××8662的电话拨打159××××7817联系该男子的。第一次购买是在2016年5月1日左右，购买的是100元人民币，具体多少克忘记了。
最近的两次，第一次是2016年8月20日13时许，岩你在东莞市凤岗镇五联村皇川酒店红绿灯路口用159××××8662的电话联系该男子的159××××7817，问该男子有没有东西（指海洛因），该男子说有并问他在哪里。岩你告诉了该男子他在哪里后，该男子让岩你到凤岗镇五联村华夹厂路口等他。岩你到达后，过了一会儿，该男子驾驶一辆银色小车到达并打电话给岩你说他已经到达了问岩你有没有看到，岩你看到不远处路边停着一辆银色小车就过去上了车。岩你从身上拿了100元给该男子，该男子从车上拿了一粒用白色透明包装袋包住的毒品给他。然后，岩你就下车回厂里上班。第二次是在2016年8月22日21时许，岩你与其老乡（岩转）一起在凤岗镇五联村五联村委红绿灯路口用159××××8662的电话联系该男子的159××××7817，问该男子有没有东西。他说有并让岩你到凤岗镇五联村皇川酒店红绿灯路口等，岩你与老乡一起走路到该路口，过一会儿，就有便衣民警过来将岩你和其老乡一起抓获传唤到凤岗派出所调查。
岩你的辨认笔录:辨认出向其贩卖毒品的犯罪嫌疑人胡清祥。
2、岩转证言：证实2016年8月21日开始吸食毒品海洛因，吸食的毒品都是向一名男子（胡清祥）购买的，一共购买了两次。第一次是在2016年8月21日21时许，岩转用厂里老乡胖子（岩你）的电话打给该男子的159××××7817，问该男子有没有东西（指海洛因），该男子问岩转在哪，岩转说在五联，该男子让岩转到东莞市凤岗镇五联村华夹厂路口等他。岩转走到该路口后等了一会儿，该男子驾驶了一辆银色小轿车停在路边就问岩转是不是要东西的，岩转说是的，该男子让岩转上车。岩转从身上拿了80元给对方，该男子从车上拿了一粒疑似毒品海洛因给岩转。然后岩转就下车了。第二次是在2016年8月22日21时许，岩转与老乡胖子一起在凤岗镇五联村华侨中学红路灯路口时，老乡胖子说要找该男子拿东西，然后就打给该男子。该男子叫他们在凤岗镇五联村皇川酒店红绿灯路口等。他们走到该路口后，等了一会儿，就有便衣民警过来把他们俩抓了传唤到凤岗派出所。
岩转的辨认笔录:辨认出向其贩卖毒品的犯罪嫌疑人胡清祥。
（七）犯罪嫌疑人供述
胡清祥的供述6份：2016年6月份开始，犯罪嫌疑人胡清祥从深圳市平湖一女子（另案处理）处购得毒品海洛因然后贩卖给吸毒人员从中获利。
胡清祥从2016年6月过后开始贩卖毒品，但那个时候卖的很少，可能就1到2次，记不起具体的时间了，都是卖给云南人。
1、具体记得的是卖过两次给胖子（岩你），年约20岁，身材较胖，云南人，联系方式为159××××8662。第一次是在2016年8月上旬一天，胡清祥接到159××××8662的电话，胖子说要点货，要求送到金凤凰，于是胡清祥就开着自己的日产小车送了约0.2克海洛因给他，收了他110元。第二次是8月中旬的一天，那天下着大雨，胡清祥接到胖子159××××8662的电话，让他送点货到东莞市凤岗镇五联村华侨中学旁边的华夹厂门口，胡清祥在该门口将0.2克海洛因给了胖子，收了90元。
2、还卖过一次给瘦子（岩转），年约20岁，身材偏瘦小头发有点长，没有联系方式。在被抓前的一天或两天，应该是2016年8月21日21时许，胡清祥接到瘦子用159××××8662打的电话。瘦子说要买货，胡清祥就开着他的日产小车带着0.2克海洛因去华侨中心的红绿灯处找瘦子。到了以后瘦子说没带钱，让他开车到凤岗他朋友那里拿钱，拿了钱以后瘦子给了胡清祥90元。
3、还有一次是卖过给一个用公用电话打给他的男子，该男子是云南人，被抓的那天下午该男子还用公用电话打给胡清祥，让他送0.2克海洛因到凤岗镇五联村石头岭的路边交易，该男子给了90元胡清祥，贩卖毒品是为了赚钱。
4、2016年8月22日许，胡清祥的手机号码接到一通用134××××7577联系他159××××7817的电话，电话中的男子说要向他购买价值100元的毒品海洛因颗粒，然后胡清祥就叫该男子来到凤岗镇五联村保利花园对开大路进行交易。当胡清祥差不多到达交易地点时再次打给该男子说他很快到了叫该男子准备好，当胡清祥到达时就打给该男子说他开着一部小车到了。当胡清祥下车准备交易时就被便衣民警抓获，当时民警在他车上驾驶座位的扶手边搜出3颗海洛因颗粒，每颗价值55元，3颗总毛重0.23克。后来民警将胡清祥带回公安机关审查，胡清祥带领民警在其小车驾驶前排格子里面搜出两包用白色纸巾包住的海洛因颗粒，一包有15颗，经过称重毛重3.02克，一包16颗，经过称重毛重3.24克。民警同时在胡清祥身上缴获现金3900元以及一部号码为159××××7817的直板手机。
胡清祥的指认笔录：指认胡清祥被抓获的具体地点，位于东莞市凤岗镇五联村天天渔村旁路边。
胡清祥的辨认笔录:辨认出向其购买毒品的两名男子，一名为岩你，一名为岩转。
胡清祥的指认记录：指认出胡清祥被抓获时身上所携带的毒资3900元、34粒海洛因、一部MEIZE的直板手机。
胡清祥的指认记录:指认出胡清祥在被抓获后公安机关对其尿液进行毒品检测，结果呈阴性。
上述证据，经过法庭质证、认定，均可作为本案定案的依据。
本院认为，被告人胡清祥明知是毒品海洛因仍多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人胡清祥犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。被告人当庭自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。被告人胡清祥提出其8月21没有贩卖毒品给岩转的辩解意见。经查，该宗犯罪事实被告人在公安机关有多次稳定的供述，且有证人岩转的证言及该天的通话记录予以佐证。足以认定。另被告人辩解8月22日被抓获当天不是去贩卖毒品的辩解意见。经查，公安机关在掌握被告人胡清祥的犯罪线索后用电话号码134××××7577联系胡清祥要求购买毒品，后到达约定地点，将被告人抓获。有到案经过、通话记录等证据证实，足以证实被告人到达现场是去贩卖毒品。关于本案的事实认定及定性问题，被告人胡清祥在公安机关供述明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人收取报酬的事实，有吸毒人员岩你、岩转的陈述，通话记录等证据相佐证，足以认定其贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。对辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出被告人有自首、立功的辩护意见。经查，被告人胡清祥系公安机关掌握其贩卖毒品线索后抓获归案，不构成自首。被告人向公安机关提供线索抓获吸毒人员不构成立功。该两点辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出本案存在特情引诱，应对被告人从轻处罚的辩护意见。经查，根据被告人供述及证人证言证实，被告人在8月22日被抓获前已经存在贩卖毒品的行为。本案中公安机关已掌握被告人犯罪嫌疑，被告人本已持有毒品待售，公安机关通过电话与被告人特情接洽，不存在犯罪引诱，应当依法处理。该辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出的被告人初犯、偶犯、有悔罪表现的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议，经查在法定幅度内，具有合法性、合理性，本院予以采纳。辩护人提出的量刑建议，本院不予采纳。
视被告人胡清祥的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人胡清祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3600元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月22日起至2020年2月21日止；罚金从本判决生效之日起30日内向本院缴纳，上缴国库）。
二、暂扣于东莞市凤岗分局的小汽车一辆，由分局查明权属后依法处理。
三、随案移送的人民币3900元，依法折抵被告人胡清祥的罚金，剩余人民币300元及随案移送的手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李奇志
审 判 员 刘浩宇
人民陪审员 林玉霞
二○二○一七年二月四日
书 记 员 曾子凤