宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）宁01刑终63号
原公诉机关宁夏回族自治区贺兰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某,男,1988年2月2日出生,汉族,高中文�,住陕西省西安市，无固定职业。2016年12月19日因涉嫌盗窃罪被宁夏回族自治区贺兰县公安局上网追逃，于2017年3月27日在甘肃省兰州市被抓获，并于当日刑事拘留；2017年4月7日被宁夏回族自治区贺兰县人民检察院作出不批准逮捕决定，同日宁夏回族自治区贺兰县公安局依法取保候审。2017年4月24日被宁夏回族自治区贺兰县人民检察院取保候审，2017年10月11日被宁夏回族自治区贺兰县人民法院取保候审。
辩护人张述谋，宁夏诚托律师事务所律师。
宁夏回族自治区贺兰县人民法院审理宁夏回族自治区贺兰县人民检察院指控原审被告人王某某犯盗窃罪一案，于2018年1月10日作出（2017）宁0122刑初207号刑事判决。原审被告人王某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定，被告人王某某系宁夏××县花木行摄像师，后新艺苑花木行负责人又成立了宁夏花苗苗商贸有限公司，负责人楚某某让王某某负责店面装修、运营、微信平台推广。被告人王某某还帮助公司负责人楚某某处理公司网上的一些账目。2016年11月24日，被告人王某某按楚某某要求向京东商城转账公司的保证金和平台使用费共计34000元，并知晓支付账户U盾密码，但当时没有转账成功。后被告人王某某在楚某某不知情的情况下将公司账户（卡号×××）里的34000元分两次转账到其持有的账号为马某某的工商银行卡内（卡号×××）。当天晚上7点多下班后，王某某将公司的一台佳能牌6D单反相机（鉴定价值9600元）拿上逃离公司回到租住地，在租住地又将楚某某给其暂时使用的一台笔记本电脑拿走离开宁夏。后被告人王某某到达甘肃兰州租�居住,34000元被其消费挥霍，佳能牌6D单反相机被其以8700元的价格变卖后消费。被告人王某某归案后如实供述其犯罪事实。
案发后，被告人王某某及家属与被害人达成赔偿协议，退赔被害人各项损失共计60000元，取得被害人谅解。
上述事实，有经一审法庭公开举证、质证的下列证据予以证实：
1、常住人口信息，证明被告人王某某于1988年2月2日出生，涉嫌犯罪时达到完全刑事责任年龄。
2、贺兰县公安局调取证据通知书、调取证据清单、卡号为×××工商银行卡的开户信息、该卡2016年11月份的交易明细及业务回单，证明卡号为×××工行卡于2016年11月24日向卡号为×××工行银行卡转款34000元；该卡于2016年11月24日、2016年11月25日卡内34000元在ATM取款机被全部支取。
3、贺兰县公安局调取证据通知书、调取证据清单,证明侦查机关提取了被告人王某某于2016年11月24日在贺兰县工商银行ATM机取款时的监控。
4、贺兰县公安局调取证据通知书、调取证据清单、卡号为×××工行卡交易明细，证明该卡2016年11月20日进账34000元，2016年11月24日网上银行分两笔支取34000元。
5、收据及购买发票，证明被盗戴尔笔记本电脑购买于2015年3月20日，购买时价格为5300元；被盗单反相机购买于2016年9月5日，购买时价格为13600元。
6、贺兰县公安局扣押决定书、扣押清单、扣押笔录及扣押物品照片，证明2017年3月27日，贺兰县公安局民警在被告人王某某及见证人在场的情况下，将其持有的涉案物品:一台戴尔牌笔记本电脑、一张尾号为0993的中国工商银行惠民灵通卡、一套架子鼓、一把吉他、一台台式电脑、6100元现金予以扣押。
7、贺兰县公安局发还清单，证明2017年3月29日，公安民警将涉案的一台戴尔牌笔记本电脑发还给被害人孙某某。
8、被害人楚某某身份证复印件一份、宁夏花苗苗商贸有限公司营业执照一份，开户许可证一份，调取证据通知书、调取证据清单、花苗苗有限公司开户基本信息，证明楚某某系宁夏花苗苗商贸有限公司法定代表人，该公司成立于2016年10月14日、该公司开户行为中国工商银行股份有限公司贺兰县支行，卡号为×××等信息。
9、个体工商户营业执照，证明贺兰县新艺苑花木行成立于2012年，系个体工商户。
10、在逃人员登记信息表，证明被告人王某某2016年12月19日被列为网上逃犯。
11、贺兰县公安局受案登记表、抓获经过、到案经过，证明本案系被害人楚某某于2016年11月26日报案至贺兰县公安局刑警大队，公安机关将其列为网上逃犯，2017年3月27办案民警在甘肃省兰州市××里将被告人王某某抓获，王某某系被动归案，对其犯罪事实供认不讳。
12、谅解书及收据复印件，证明案发后，被告人家属与被害人达成赔偿协议并已经履行，赔偿被害人60000元，被害人对王某某的行为表示谅解。
13、违法犯罪记录查询情况说明一份，证明2017年3月27日，经查询被告人王某某无违法犯罪前科。
14、证人田某某的证言，证明田某某是2014年10月14日应聘到公司上班的，王某某比田某某先到公司上班。王某某在宁夏花苗苗商贸有限公司负责婚庆摄像和拍照及制作婚礼视频。公司的佳能6D单反照相机王某某用得多，其他人有需要也可以使用。田某某没听老板或者其他人说这部相机让王某某专门保管，平时王某某拿出去工作然后再拿回来，用的时候是他保管，公司没有活动不用照相机的时候一般都是放在公司三楼办公室的。王某某就是公司的摄像师，成立花苗苗有限公司经营网络销售网店时，因为王某某比较懂，负责人就让他帮忙做网店的装修和联络一类的事情。公司的财物是老板楚某某和妻子管理，平时不让员工接触现金和其他账目。
15、证人马某某的证言，证明马某某认识王某某，是朋友关系。卡号为×××工商银行卡是马某某以自己的身份证办理的，2016年9月�借给了王某某，当时王某某说其做淘宝用。
16、证人罗某某的证言，证明罗某某之前和王某某是同事，一起在贺兰县新艺苑花木行工作。罗某某是2016年9月上班的，王某某比罗某某早上班一个月。王某某在新艺苑花木行主要从事婚庆摄像，是公司的摄像师。在宁夏花苗苗商贸有限公司帮着老板从事网络运营工作。新艺苑花木行和花苗苗商贸有限公司是同一家人在经营，店面也是同一个。老板是楚某某，但是两个公司经营方式不一样，新艺苑花木行经营花木销售和婚庆活动，花苗苗商贸有限公司主要从事网络花卉销售。花苗苗商贸公司的资金账户和资金往来是楚某某在管理。有时楚某某比较忙，会将网店需要交的一些钱微信转给王某某，让王某某从网上给对方支付，有一两千元钱的时候，也有三四千元的时候。
罗某某不知道2016年11月23日晚上楚某某是否让王某某帮他从网上给京东网站支付34000元押金。公司的佳能6D照相机一般放在公司的三楼的一个文件柜里，用完再放回原处。不允许私自带离公司，也没有指定专人保管。王某某也不可以随意带出公司使用，必须经过老板同意才行。王某某拿的公司笔记本电脑是王某某有一次跟老板说借用几天，之后一直没有还回公司。
17、证人蒋某某的证言，证明王某某是2016年11月26日左右住到其位于兰州市××里租住房的。王某某来的时候带着一部数码相机。入住后又买了一套架子鼓、一把电吉他、一台组装电脑和一个音响。数码相机后来被王某某卖了，好像卖了8000元钱。
18、证人孙某某的证言，证明宁夏花苗苗有限公司是经营网络花卉销售的。公司的�面往来是丈夫楚某某管理的。公司账户配套U盾密码孙某某不知道，丈夫楚某某知道。王某某对网络销售和网店开设比较熟悉，成立花苗苗有限公司后楚某某办理公司相关事宜时候一般都会带着王某某，听楚某某说王某某是在这个过程中知道U盾密码的。孙某某不知道楚某某是否在案发前就知道王某某知道公司U盾的密码，但2016年11月23日转款当天是楚某某告诉过王某某密码的。
2016年11月20日孙某某将收回的货款共计34000余元交给楚某某，用于支付花苗苗有限公司在京东网站上开设网店的保证金和平台使用费。楚某某把这笔钱存到了花苗苗有限公司的账户里。11月23日，楚某某让王某某通过网络转账把34000元给京东网站转过去。后来楚某某和王某某从三楼下来说网络故障转不过去。孙某某对王某某说钱没有转过去，就把银行卡和U盾给楚�某，但是给没有给孙某某就不知道了。11月25日王某某之前说请假没有上班，当天下午发现佳能单反相机不见了，楚某某说U盾还在王某某那里。11月26日孙某某到王某某住处去找，同住的人说王某某11月24日晚上已经搬走了。孙某某和楚某某去银行查询，发现公司账户的34000元钱被转走了，就报警了。楚某某说他觉得王某某早就知道公司U盾密码，当天他告诉王某某密码的时候，王某某直接就输入了，之后还把密码改了。
公司的佳能单反照相机等拍摄设备平时就放在三楼公司的一个文件柜里，王某某是公司的主要摄像师，王某某使用的多些，用完就放回到文件柜里。公司另外的三个小伙子跟王某某学习摄像，有时候也使用。王某某不可以将这台照相机下班后带回住处或者自己使用。他们给公司的员工说过，公司里的任何东西都不允许�不打招呼的情况下带离公司。
19、被害人楚某某的陈述，证明王某某是2016年8月19日应聘到新艺苑花木行担任摄像师，没有签订用工合同。王某某的工作主要是送货、布置婚礼现场、摄像及后期编辑工作。王某某平时工作表现好，楚某某比较放心他。2016年10月14日又成立了宁夏花苗苗商贸有限公司，主要从事网上花木销售。其对网店不是太懂，就让王某某负责店面装修、运营、微信平台推广。向京东网站支付装修费、运营费、微信平台支付推广费都是王某某操作支付的，但支付这些费用没有经过公司账户和U盾。2016年11月24日楚某某让王某某帮忙用U盾给京东转账，并告诉了王某某U顿密码。当时王某某说转账没有成功，银行U盾就暂时在他手中，后来因为忙，楚某某就再没有问王某某是否转账成功。王某某说25日上午请半天假，但是25日下午王某某就找不到了。楚某某到王某某租的房子去找，合租的人说王某某24日晚上就走了，走的时候说微信号和电话号码不用了别再联系他。26日上午楚某某发现照相机不见了，照相机是2016年9月份以15000元购买的。后经查询公司账户里的34020元钱被王某某通过转账的方式转入了一个叫马某某的账户里了。
2016年11月10日左右，王某某借用了公司的一个笔记本电脑到其租住的房子里用，也没有还回店里。
照相机和U盾平时就在店里文件柜里放着，没有指定专人保管，也没有让王某某代为保管。U盾和银行卡楚某某自己保管。银行卡的U盾应该是2016年11月23日楚某某带王某某到工商银行办理U盾时，楚某某输入密码时王某某记住了。楚某某平时让王某某帮助支付花苗苗公司京东网站的一些费用。
2016年11月10日楚某某给王某某1200元让其支付公司微信推广费，王某某也没有支付；2016年11月20日楚某某给王某某3600元支付网上店面装修费，8000元运营推广费，王某某也没有给支付。
20、被告人王某某的供述和辩解，证明2016年7月份王某某到位于贺兰县的新艺苑婚庆公司上班，2016年10月份又新成立了宁夏花苗苗商贸有限公司，王某某担任总经理，负责公司大小事务，包括公司的管理、策划，另外公司的进出账有时候也是交给其来操作。2016年11月份，公司工商银行账户里有30000元钱。2016年11月23日，王某某就想把公司账户里的钱取出来自己用。2016年11月24日王某某对老板楚某某谎称其25日去机场接朋友，就想着把公司账户里的钱取出来，去外地买一套架子鼓和一把吉他。2016年11月24日下午六点左右，王某某通过�上银行将花苗苗公司账户内的34000元钱转到了其持有的马某某的工商银行卡内。晚上7点多下班后，其将公司里放着的一台佳能牌6D单反相机拿上，到贺兰县银河东路工商银行自动柜员机取了20000元，然后到租住房将公司让其使用的一台戴尔牌笔记本电脑拿上离开了。2016年11月25日在银川汽车南站一家银行的自动柜员机上把剩下的14000元钱也取了出来。2016年11月26日，其坐火车到兰州。到了兰州租了房子，买了架子鼓、吉他、台式电脑。
公司工商银行卡和U盾平时就放在公司三楼的一个文件柜中。公司银行卡的密码他不知道。U盾密码是公司成立时他给设的，楚某某就在旁边看着设置的，王某某可以随时使用。楚某某没有明确说过公司账户及资金由其管理使用。数码相机楚某某说过由其保管并使用，因为其是摄像师，相机其使用的最多。
楚某某给的3600元网上店面装修费和1200元微信推广费王某某都支付了。楚某某给的8000元的运营推广费王某某没有支付，用于生活花销了。
21、贺兰县公安局鉴定聘请书、贺兰县价格认证中心价格认定结论书贺价（认）字【2017】15号、鉴定意见通知书，证明经鉴定，被盗戴尔牌笔记本电脑价格为1400元，佳能牌EOS6D照相机价格为9600元，被告人王某某及被害人对鉴定意见均无异议。
22、辨认笔录、辨认照片及被辨认人信息，证明经组织辨认，被害人楚某某辨认出2016年11月24日将其店内照相机及公司账户工商银行卡内存款等盗窃走的被告人王某某。
23、现场辨认笔录及照片,证明经组织辨认，被告人王某某辨认出贺兰县兴贸路东路XXX号宁夏花苗苗商贸有限公司就是其实施盗窃的地点。
24、涉案物品辨认笔录及照片，证明经组织辨认，被告人王某某辨认出被扣押在甘肃省兰州市××里西户的一套架子鼓、一把吉他、一台台式电脑就是其用赃款购买的。
25、电子数据光盘，证明被告人王某某在工商银行ATM机上取款的情况。
原判认为，被告人王某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值9600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名成立。但公诉机关指控被告人盗窃公司账户里34000元钱的事实，经查，现有证据证明被告人系受该公司负责人楚某某的授权，利用在办理向京东商城转账公司的保证金和平台使用费的职务便利，将上述款�秘密转账到其持有的账户后挥霍，不符合盗窃罪的构成要件，故公诉机关指控被告人盗窃上述34000元的事实及罪名不成立。其归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人及亲属赔偿损失并取得被害人谅解，可酌情考虑。被告人认罪悔罪，符合缓刑适用条件，决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
上诉人王某某的上诉理由是，原判认定上诉人将公司的一台佳能牌6D单反相机拿上逃离公司回到租住地离开宁夏的行为属于盗窃罪错误，应属于职务侵占行为，应当依法重新查明，予以改判�构成盗窃犯罪。
辩护人的辩护意见是，原判认定上诉人王某某将公司的一台佳能牌6D单反相机拿上逃离公司回到租住地离开宁夏的行为属于盗窃罪错误，应属于职务侵占行为，该6D单反相机经鉴定价值9600元，不足以达到职务侵占罪法定数额标准，因此应当依法重新查明，予以改判上诉人无罪。
经二审审理查明，原判认定上诉人王某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人王某某以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，价值9600元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。其坦白，依法有可以从轻处罚情节；赔偿损失并取得被害人谅解，有可酌情从轻处罚�节。
关于上诉人王某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，有楚某某的陈述和田某某、罗某某、孙某某的证言相互印证，证实本案佳能牌6D单反相机不是上诉人管理经手的公司财物，该相机是在使用后交由公司保管。被告人王某某的供述证实，2016年11月24日晚上7点多下班后，其将公司里放着的一台佳能牌6D单反相机拿走。以上证据证实王某某对该单反相机的取得不是利用职务上的便利侵占实际掌管的公司财物，是利用熟知单位工作环境、财物存放地点、作为员工具有进出便利，在所在单位不知情的情况下采取秘密手段取得。该单反相机经估价鉴定价值人民币9600元。上诉人王某某的该行为在非法占有的财物对象、取得手段、财物价值上符合《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，依法已构成盗窃罪，原判定罪准确。上诉人王某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定王某某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 安 昕
审判员 何文波
审判员 曾琳巧
二〇一八年二月二十二日
书记员 何良琼
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法�重新审判。