陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00337号
上诉人（原审原告（被告））某煤炭公司
上诉人（原审原告（被告））某煤炭公司
上诉人（原审被告（原告））赵某某。
上诉人某煤炭公司、某煤炭公司、赵某某因劳动争议纠纷一案，均不服陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第01663号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，2006年1月1日，赵某某开始在保德煤矿工作，2010年1月1日，赵某某与某煤炭公司签订《劳动合同》。该合同约定：某煤炭公司将赵某某派遣到某煤炭公司所属单位工作，具体以派遣单为准；某煤炭公司、某煤炭公司可根据生产和工作以及被告赵某某身体状况、工作能力和工作表现升、降被告赵某某的职务或者调整其工作岗位和工作内容，赵某某无特殊原因应当服从安排；合同期限从2010年1月1日起至2015年12月31日止；劳动报酬以某煤炭公司提供的务工人员岗位薪酬管理制度为准；因本合同发生争议后，双方可通过友好协商，协商不成可依法向某煤炭公司所在地劳动仲裁委员会申请仲裁，对仲裁不服的，可依法向某煤炭公司所在地人民法院提起诉讼；合同还约定了其他内容。签订上述合同后，某煤炭公司将赵某某派遣到某煤炭公司所属的保德煤矿工作。2013年8月8日早，赵某某在开班前会时，被通知劳务工分流，某煤炭公司提供了某煤炭公司所属的另外五个煤矿由赵某某进行了选择。2013年8月27日，某煤炭公司向赵某某送达了国信人力字（2013）第1724号解除劳动合同证明，决定对赵某某予以解除劳动合同。赵某某遂向山西省保德县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，山西省保德县劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月15日作出保劳裁字（2014）14号仲裁决定书，裁决双方劳动关系终止；某煤炭公司、某煤炭公司支付赵某某经济赔偿金、加班费共计83318元；驳回其他仲裁请求。裁决作出后，某煤炭公司、某煤炭公司及赵某某均不服裁决分别向陕西省神木县人民法院及山西省保德县人民法院提起诉讼。神木县人民法院于2014年1月15日立案受理，而保德县人民法院于2014年1月24日立案受理。后山西省保德县人民法院将案件移送至神木县人民法院，神木县人民法院将其与本案合并审理。
原审判决认为，被告赵某某于2010年1月1日与原告某煤炭公司签订《劳动合同》，被派遣到原告某煤炭公司下属的保德煤矿进行工作，该合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，对双方当事人均具有法律约束力，双方当事人均应当按照合同的约定履行自己的义务。原告某煤炭公司在合同期内，因山西省煤炭工业厅、忻州市煤炭工业局要求保德煤矿整改，减少产量，保德煤矿作出岗位精简的决定，原告某煤炭公司在未与被告赵某某协商的情况下，于2013年8月8日向被告赵某某提出分流，要求被告赵某某选择其他五个煤矿进行工作，在被告赵某某未作出选择后，即于2013年8月27日以被告赵某某自愿离职为由向被告赵某某送达了解除劳动合同的书面通知，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”本案中原告某煤炭公司因煤矿减产需要精简人员，签订合同时所依据的客观情况发生了变化，但原告某煤炭公司在未与被告赵某某进行协商的情况下，单方面提出将被告赵某某派至其他煤矿，且未提前三十日以书面形式同志劳动者本人，亦未额外支付劳动者一个月工资，即出具解除劳动合同的证明，原告某煤炭公司属违法解除与被告赵某某的劳动合同，依法应向被告赵某某支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。原告某煤炭公司向本院提供了被告赵某某解除合同前11个月的工资表，被告赵某某在解除合同前11个月月平均工资为4644元，被告赵某某2006年1月份即开始在保德煤矿上班，故被告赵某某的违法解除劳动合同经济赔偿金应为74304元（月平均工资4644元8个月2倍）。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”原告某煤炭公司下属单位保德煤矿因整改而减少产量，并作出岗位精简的决定，是导致合同解除的直接原因，其给被告赵某某造成了损害，故应当与原告某煤炭公司承担连带赔偿责任。原告提交证据证明已将被告赵某某延长工作日、休息日及法定节假日的加班工资予以支付，故对于被告赵某某的该项诉请，本院不予支持。被告赵某某主张同工同酬工资，因无事实依据，本院不予支持。原告某煤炭公司举证已于2013年7月份组织被告赵某某进行了全面体检，故原告要求驳回仲裁裁决中被告赵某某要求全面体检的诉讼请求，本院予以支持。被告赵某某诉请原告为其缴纳住房公积金，因该请求不属于法院审理范围，故对于该请求，不予处理。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”故被告赵某某从2010年1月1日起至2013年8月27日的失业保险中单位应承担部分，应由原告某煤炭公司承担，并在解除劳动合同后十五日内为被告赵某某办理档案和社会保险关系的转移手续。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，第五十条、第八十七条、第九十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解（二）》第一条第二款之规定，判决，1、由原告（被告）某煤炭公司于本判决生效后十日内支付被告（原告）赵某某违法解除劳动合同赔偿金74304元，原告（被告）某煤炭公司承担连带责任。2、由原告（被告）某煤炭公司承担被告（原告）赵某某从2010年1月1日至2013年8月27日的失业保险费单位应承担部分，被告赵某某承担其自己应承担部分。3、由原告（被告）某煤炭公司于本判决生效后十五日内为被告（原告）赵某某办理社会保险关系的转移手续。4、驳回二原告（被告）的其他诉讼请求。5、驳回被告（原告）的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，由原告（被告）某煤炭公司负担。
上诉人某煤炭公司、某煤炭公司均不服上述民事判决，共同提起上诉。其主要上诉理由为，1、原审判决认定违法解除劳动合同属认定事实和适用法律错误，某煤炭公司与赵某某的劳动关系尚未解除。在某煤炭公司与赵某某签订合同所依据的客观情况发生变化后，某煤炭公司及时召开分流会议，并提供了五个煤矿供赵某某选择，已经履行了与赵某某协商的义务。但赵某某拒绝选择，不履行劳动合同约定的义务，严重违反用人单位规章制度及劳动合同约定。在此情况下，某煤炭公司基于被上诉人存在劳动合同第七条第一项情形且自愿离职，出具了解除劳动合同证明。但某煤炭公司认为，根据《劳动合同法实施条例》第二十四条：“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。”之规定，解除或者终止劳动合同证明必须具备该条规定的内容。而本案中的解除劳动合同证明并不符合该条规定的法定形式要件，不能作为认定解除合同的证据。故某煤炭公司与赵某某的劳动关系尚未解除，劳动关系存续的情况下无需给付违法解除劳动合同经济补偿金。即使劳动合同被认定解除，该种解除也是合法的，无需支付经济赔偿金。2、原审判决某煤炭公司承担连带责任，没有事实和法律依据。赵某某申请仲裁时，用工单位某煤炭公司已将赵某某合法退回用人单位某煤炭公司。某煤炭公司与赵某某的劳务派遣用工关系巳经结束，不符合《劳动合同法》规定的用工单位承担连带责任的情形。3、原审判决某煤炭公司承担失业保险属适用法律错误。失业保险是为了保障失业人员失业期间的基本生活，赵某某是农民进城打工，其本身有属于自己的田地，不存在失业问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定可知，补缴社会保险应属行政争议的范畴，不属劳动争议和民事法律调整范畴。4、原审判决某煤炭公司为赵某某办理社会保险转移手续于法无据。某煤炭公司认为劳动合同尚未解除，故无需办理社会保险转移手续。请求，1、撤销原审判决第一、二、三、四项内容，依法改判某煤炭公司、某煤炭公司不承担任何赔偿责任；2、由被上诉人承担本案诉讼费。
上诉人赵某某不服原审民事判决，提起上诉。其主要上诉理由为，一、原审庭审程序违法。原审法院在开庭审理当天将19名劳动者的案件进行合并审理，而审判员只有一人主持庭审，有时候只有书记员在记录，审判员均不在场。二、原审判决认定违法解除劳动合同，并判令某煤炭公司、某煤炭公司连带支付赵某某违法解除劳动合同赔偿金是正确的。三、原审判决驳回赵某某请求的赔偿金以及失业保险金之外的其他诉请是错误的，应当予以纠正。1、原审判决认定某煤炭公司、某煤炭公司已经支付了赵某某的加班费与事实不符，应予纠正。2、原审仅判决某煤炭公司承担从2010年1月1日至2013年8月27日的失业保险费单位应承担部分错误。原审判决己确认赵某某从2006年1月开始工作，而某煤炭公司从未给赵某某缴纳过失业险，因此，应当判令某煤炭公司从其用工之日起为赵某某补缴该保险。3、原审判决驳回赵某某诉请的同工同酬错误。根据《劳动合同法》只的规定，赵某某的该项请求应当予以支持。4、赵某某请求的住房公积金等均是法律所规定的劳动者应当享受的待遇，依法应当予以支持。5、要求补缴养老保险。请求，1、依法撤销陕西省神木县人民法院作（2014）神民初字第01663号民事判决，改判某煤炭公司、某煤炭公司连带支付上诉人各项费用共计647955元。2、诉讼费用由某煤炭公司、某煤炭公司承担。
某煤炭公司、某煤炭公司答辩称原审程序符合法律规定，其他同其上诉意见。
赵某某答辩称双方的劳动关系已经解除，其他意见同赵某某的上诉意见。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，本案双方当事人对某煤炭公司将赵某某派遣至某煤炭公司下属的保德煤矿工作，赵某某于2013年8月8日被通知劳务分流以及某煤炭公司于2013年8月27日向赵某某出具国信人力字（2013）第1724号解除劳动合同证明的事实并无争议。本案争议的焦点是，赵某某所持应由某煤炭公司、某煤炭公司连带支付其经济补偿金、赔偿金、加班工资、同工同酬差额以及承担缴纳社会保险费用的请求是否应予支持的问题。
关于某煤炭公司所持其与赵某某的劳动关系尚未解除，解除劳动合同证明不能作为解除的证据的理由。某煤炭公司作为用人单位于2013年8月27日单方向赵某某出具了一份解除劳动合同证明，根据该“证明”载明“…赵某某：…因你自愿离职，按照《劳动合同法》第叁拾柒条，我公司决定对你依法予以解除劳动合同。”的内容可知，某煤炭公司已决定解除与赵某某的劳动关系。而且，赵某某否认其属于自愿离职，某煤炭公司也未能提供其他有效证据证明劳动者赵某某存在自愿离职的行为。故用人单位某煤炭公司单方直接作出解除劳动合同的行为不符合法律规定，存在违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除或终止劳动合同的行为，依法应当承担支付赔偿金的责任。本案中，双方当事人对原审判决确认的赵某某于2006年1月1日在保德煤矿工作以及赵某某2013年8月份之前的11个月的月平均工资为4644元，并未提出异议，故本院依法予以确认。从本案查明的客观事实看，用工单位某煤炭公司因其生产情况发生重大变化，需精简岗位，致使劳动者已无法在原岗位工作。原审据此判决由某煤炭公司向赵某某支付赔偿金并由某煤炭公司承担连带责任的判决，并无不当，应予维持。赵某某要求支付加班工资但并未提供有效证据证明其具体的加班事实，其请求支付同工同酬差额亦无事实依据，故对其所持要求支付加班费及同工同酬差额的请求，不予支持。
关于赵某某所持要求某煤炭公司承担缴纳社会保险费用的请求。根据《社会保险征缴暂行条例》第二十六条：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”之规定，缴纳社会保险费用不属于人民法院民事案件的受案范围，赵某某的该项请求不能成立，原审判决要求某煤炭公司承担失业保险费以及办理赵某某的社会保险转移手续，无事实及法律依据，应予纠正。上诉人某煤炭公司、某煤炭公司、赵某某所持其他理由均无证据支持，不能成立，应予驳回。
综上，原审判决认定事实清楚，但判决要求某煤炭公司承担失业保险费以及办理赵某某的社会保险转移手续有误，应予纠正，某煤炭公司、某煤炭公司、赵某某所持部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十二条、《社会保险征缴暂行条例》第二十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、维持陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第01663号民事判决第一项、第四项、第五项。
二、撤销陕西省神木县人民法院（2014）神民初字第01663号民事判决第二项、第三项。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，共计40元，由某煤炭公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
代理审判员 高 扬
代理审判员 任捻团
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 韩依娇