广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑二终字第267号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）詹晓鹏，男，1992年4月15日出生于广东省惠来县，农民，住惠来县。因本案于2013年10月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
辩护人胡华东，广东杰辉律师事务所律师。
原审被告人林楚生，男，1981年12月10日出生于广东省惠来县，农民，住惠来县。2007年11月14日因犯贩卖毒品罪被深圳市罗湖区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元。因本案于2013年10月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人詹晓鹏、林楚生犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月15日作出（2014）佛南法刑初字第1250号刑事判决。原审被告人詹晓鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年10月22日13时许，被告人林楚生、詹晓鹏共同在佛山市南海区西樵镇雅居乐大都会广场前方的绿化带处向两名购毒人员贩卖冰毒。当詹晓鹏收取毒资时，预伏的民警上前抓获林楚生、詹晓鹏。两名购毒人员趁机逃脱。民警当场从詹晓鹏身上搜出疑似毒品两小包和现金、手机等物品，从林楚生身上搜出疑似毒品一包和现金、手机等物品。
经鉴定，从詹晓鹏身上起获两包白色晶体颗粒，净重2.16克；从林楚生身上起获一包白色晶体颗粒，净重36.7克，检出甲基苯丙胺成分。
另查明，民警从被告人詹晓鹏起获TCL手机1台及现金60.5元，从被告人林楚生处起获iphone手机1台及现金193.5元。
上述事实，下列证据证实：
1．证人陈某某的证言及辨认笔录。主要内容：2013年10月22日12时许，我接到九江派出所的指令称林楚生等人在西樵镇雅居乐广场对开路段进行毒品交易，于是我与同事等四人赶到上述地点。我们看见林楚生在上述地点的绿化带处正在等人来交易毒品，詹晓鹏也在相距约10米处的路边等候着。不久，我们看到有两名男子驾驶一辆摩托车来到，其中一名男子下车走到林楚生身边进行交谈。交谈完后，林楚生就示意詹晓鹏过去进行交易。正当该名男子掏钱给詹晓鹏时，我们一起冲上去实施抓捕。林楚生等人看到我们后立即逃离，但林楚生、詹晓鹏来不及逃离就被我们当场抓获，购买毒品的两名男子趁机乘摩托车逃离。我们当场从詹晓鹏身上搜出两小包用镜盒装着的毒品及手机一台、现金60.5元，在林楚生身上搜出一包用红色利是封包着的毒品及手机一台、现金193.5元。经辨认，证人陈某某指认被告人詹晓鹏、林楚生。
2．证人曾某某的证言及辨认笔录。主要内容：2013年10月22日12时许，单位领导叫我跟民警陈某某等人一起到西樵镇参与抓捕行动。我们四人赶到西樵镇雅居乐广场附近后，陈某某跟我们说，现在林楚生正在前面的绿化带处等人来交易毒品，相距约10米处路边的男子可能也是林楚生的同伙，等他们进行交易时一起抓获。不久，有两名男子驾驶一辆摩托车来到，其中一名男子下车走到林楚生身边交谈。交谈完后，林楚生示意叫路边的男子过去进行交易。该名男子走过去，与林楚生交谈的男子拿出钱交给他。这时，我见陈某某等人冲上去，我也冲上去实施抓捕。林楚生等人看到我们后即想逃跑，但逃离不及被我们当场抓获。我们从两人身上搜出毒品、手机及现金。经辨认，证人陈某某指认被告人林楚生，并指认被告人詹晓鹏就是被告人林楚生的同伙。
3．公安机关出具的抓获经过、起赃经过、扣押物品清单、押物品照片及证明。证实2013年10月22日13时许，民警根据线索发现被告人詹晓鹏、林楚生两人去到西樵镇雅居乐大都会广场前方路段的绿化带处贩卖毒品，即组织警力赶赴现场。当时，由林楚生与对方进行交谈，并负责交毒品给对方，詹晓鹏负责接收交易毒品得来的毒资。民警抓获詹晓鹏、林楚生后，从詹晓鹏身上搜出疑似毒品2小包和TCL手机1台及现金60.5元，从林楚生身上搜出疑似毒品1包和iphone手机1台及现金193.5元。民警没有对被告人林楚生刑讯逼供。
4．手机通话清单。证实手机号码137××××6423与135××××2626在2013年10月18日、22日有多次通话记录。
5．现场检测报告书。
6．毒品检验鉴定报告。证实从被告人詹晓鹏身上起获的白色晶体颗粒2包净重2.16克，从林楚生身上起获的白色晶体颗粒1包净重36.7克，均检出甲基苯丙胺成分。
7．现场勘验检查笔录。
8．入所健康检查笔录。证实被告人詹晓鹏入所时体表未见明显外伤，被告人林楚生头面部多处皮肤擦伤。
9．两被告人的户籍证明及被告人林楚生的前科判决书。
10．被告人詹晓鹏在侦查阶段的供述、审讯录像及辨认笔录。供称：2013年10月22日10时许，林楚生打电话叫我去南海区大沥镇找他玩。到了大沥镇后，林楚生叫我陪他去南海区西樵镇。到了西樵镇，我们去吃饭。期间，林楚生拿出一包用红色利是封包装着的物品给我看。我看到是一包毒品，之后就还给林楚生了（当时林楚生没有跟我说什么，我也没有问他）。后来我们去到西樵镇的一条公路附近等，林楚生打电话联系购买冰毒的人。13时30分许，我和林楚生就在公路边的绿化带坐着等，接着有一名我不认识的男子过来找到林楚生购买毒品，林楚生就叫我帮他数一下该名购毒男子交来的钱。正当我从那名男子手上接钱时，民警突然过来抓我们，购毒男子将钱从我手里抢回去了，而我和林楚生被民警抓获了。我没有贩卖毒品，只不过是林楚生在贩卖毒品时叫我帮他点一下购毒人员交来的钱。被抓获时，民警从我身上起获了我藏在一个眼镜盒里面的两包冰毒，还起获了一台T**手机（号码：135××××2626）及现金60.5元。我身上被起获的毒品是准备自己吸食的。经辨认，被告人詹晓鹏指认了被告人林楚生，并指认了贩毒地点及被起获的物品。
11．被告人林楚生在侦查阶段的供述、审讯录像及辨认笔录。供称：2013年9月28日，一名叫“双鬼”的男子打电话叫我帮他找毒品冰毒，我答应了他。同年10月6日左右，我找到“阿鹏”并问他是否有毒品冰毒，“阿鹏”说有。后我打电话告知“双鬼”已经找到冰毒了，他说他不在南海区西樵镇了，并说叫他的兄弟与我交易。同月8日，“双鬼”的兄弟就打电话给我，并叫我带一点冰毒给他试一下。我就跟“阿鹏”说了这一回事。同月19日晚，“阿鹏”拿了一点冰毒给我转交给“双鬼”的兄弟试食（不收钱的）。同月20日，我将样板交给“双鬼”的兄弟。当天晚上，“双鬼”的兄弟打电话给我说要一盒冰毒（约重30克），我们约好同月22日在西樵镇雅居乐侧都荟天地对出的路边交易。同月21日晚，我打电话叫“阿鹏”在22日送30克冰毒给我拿去交易。同月22日10时许，“阿鹏”从广州来到大沥找我，并说要和我一起去交易毒品，到后他才会拿冰毒给我跟对方交易，他还说交易完后将交易得来的钱还给他。于是我们乘坐一辆出租摩托车从大沥出发。到了西樵镇雅居乐侧都荟天地对出的路边时，我就打电话给“双鬼”的兄弟说我们已到了。不久，“双鬼”的兄弟就打电话给我说他到了，于是“阿鹏”就从身上拿出一个红色的利是封，里面装有一包用透明密封袋包装的毒品冰毒（白色晶体物，约重30克）交给我。就在此时，民警来到把我们抓获了，并当场起获“阿鹏”给我的冰毒。我和“阿鹏”已经说好的，他以每克70元的价钱给我，我卖给对方是每克85元，我从中获利每克15元。经辨认，被告人林楚生指认被告人詹晓鹏就是贩毒的“阿鹏”，并指认了贩毒地点及被起获的物品。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人詹晓鹏、林楚生贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人林楚生曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法从重处罚。被告人林楚生归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人詹晓鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十一万元。
二、被告人林楚生犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十一万元。
三、起获的毒品甲基苯丙胺38.86克，予以没收并销毁；作案工具TCL手机1台、iphone手机1台，均予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人詹晓鹏不服，提出上诉称其不存在贩卖毒品的故意，也没有实施贩卖毒品的行为，不构成贩卖毒品罪。其辩护人辩称原审认定上诉人詹晓鹏犯贩卖毒品罪的证据不足，原审据以定案的相关证据有诸多疑点，不能作为定案依据。
经审理查明，原审判决认定上诉人詹晓鹏、原审被告人林楚生犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
对上诉人詹晓鹏及其辩护人提出詹晓鹏不构成贩卖毒品罪，原审认定詹晓鹏构成贩卖毒品罪证据不足的上诉意见和辩护意见，经查，原审被告人林楚生归案后至一审庭审阶段均供称其所贩卖的毒品系上诉人詹晓鹏提供，且詹晓鹏与其一起跟购毒人员交易，詹晓鹏负责收取毒资。上诉人詹晓鹏在侦查阶段曾供称交易毒品前，林楚生拿毒品给他看，后林楚生联系购买毒品的人，购买毒品的人来到后，林楚生叫他帮忙数一下钱，他接钱时被民警抓获。证人陈某某、曾某某的证言和辨认笔录均证实一名男子下车走到林楚生身边交谈，交谈完后，林楚生示意詹晓鹏过去进行交易，正当该名男子掏钱给詹晓鹏时，他们一起冲上去实施抓捕。上述证据均由侦查机关依法定程序取得，可以作为定案依据，且上述证据可以相互印证，足以证实上诉人詹晓鹏参与贩卖毒品的事实。该上诉意见和辩护意见均与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人詹晓鹏、原审被告人林楚生无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺38.86克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人林楚生曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法从重处罚。原审被告人林楚生归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。上诉人詹晓鹏及其辩护人所提的上诉意见和辩护意见均与事实不符，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 桂 红
审 判 员 李 静
代理审判员 张 华 伟
二〇一四年九月十二日
书 记 员 欧阳余国力