甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘01刑终96号
原公诉机关甘肃省榆中县人民检察院。
上诉人（原审被告人）安某某某某，绰号“刀刀”，男，藏族，1995年4月12日生于甘肃省甘南藏族自治州卓尼县，小学文化，住甘肃省卓尼县。2015年7月16日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于甘肃省榆中县看守所。
原审被告人魏家辉某某，绰号“疯子”，男，汉族，1982年10月14日生于甘肃省榆中县，中专文化，住榆中县三角城乡。2015年7月16日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于甘肃省榆中县看守所。
甘肃省榆中县人民法院审理甘肃省榆中县人民检察院指控的被告人魏某某、安某某某某犯聚众斗殴一案，于2016年1月27日作出（2015）榆刑初字第351号刑事判决。宣判后，原审被告人安某某某某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人安某某某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年11月27日10时30分左右，被告人魏某某、王某某（已判刑）等人为了给他人长精神，解决纠纷挣好处费，在司某某（在逃）的纠集下到兰州市城关区广武门的马忠华手抓餐厅，魏某某又纠集来被告人安某某某某，安某某某某又纠集马某某某（已判刑）、胡某某（已判刑）等人并将其带来的人交给魏某某后离开。下午15时许，被告人魏某某、王某某、马某某某、胡某某等四十多人在一个叫“老板”（外号）的带领下，统一乘坐遮挡号牌车辆，到榆中县夏官营镇夏官营村鸿信联砂场门口。后统一戴白手套，持洋镐把，对聚集在鸿信联砂场门口的丁某某等人进行拉扯、阻挡、殴打，致使丁某某、丁某甲、蓝某某、丁某乙、丁某丙受伤。经榆中县公安局司法鉴定中心鉴定，丁某甲、丁某乙所受损伤属轻伤二级，丁某某、蓝某某、丁某丙所受损伤属轻微伤。
另查明，2015年9月4日，被告人魏某某、同案司某某的家属已赔偿五名受害人全部经济损失，五名受害人书面出具谅解书，要求对参与打架的被告人从轻或减轻处罚。
原审认定上述事实的证据有：
一、书证
1、案件来源证实，2014年11月27日15时37分，榆中县夏官营镇红柳沟村村民梁某某报案称：红柳沟村的一个砂场内有人打群架，请求查处。
2、到案说明、羁押证明证实，被告人魏某某于2015年7月15日被抓获归案。2015年7月29日，纳浪派出所告知安某某某某，2014年11月27日其在兰州市榆中县参与聚众斗殴，需要其说明情况，随后安某某某某来到纳浪派出所，该所民警随机将安某某某某抓获。被告人安某某某某于2015年7月29日至2015年7月31日临时羁押于卓尼县看守所。
3、扣押决定书、扣押清单、发还清单证实，从刘某某处扣押面包车一辆、手机一部；从金某处扣押雪佛兰轿车一辆。将扣押的车辆发还给车某某及金某。
4、常住人口基本信息、户籍证明证实，魏某某出生于1982年10月14日，安某某某某出生于1995年4月12日，均具有完全刑事责任能力。
5、刘某某手机上的QQ聊天记录证实，刘某某与何某某在聊天过程中提到要去打架，并且说是给钱的。
6、接受证据材料清单证实，从宋某某处接受采矿许可证、采砂许可证；丁某某交来使用的洋镐把九根。采矿许可证、采砂许可证证实了兰州鸿信联商贸有限公司采矿、采砂经过政府许可。
7、榆中县夏官营派出所情况说明、出警说明证实，该所民警接到报案后赶往现场，到达后发现两辆车的玻璃被打破，现场有四人被红柳沟村民抓住厮打，遂将四人带至警车。后将抓获的五名嫌疑人送至县局。并证明该所民警曾于2015年1月16日对鸿信联砂场与村民之间的矛盾进行了调解。
8、调取、接受证据清单及通话记录证实，2014年11月27日9时30分，宋某与王某某进行了电话联系。
9、证明、行政处罚决定书证实，2013年6月14日安某某某某因殴打他人被纳浪派出所处以五百元的罚款。
10、赔偿协议及谅解书证实，各被害人得到了赔偿并出具了谅解书。
二、被害人的陈述
1、丁某某的陈述证实，我是红柳沟村四社的社长，宋某的砂场在采砂过程中占用了河道边的河掌地，村民们找我去挡。派出所的民警、镇政府的干部曾出面协调未果。2014年11月27日中午13时许，从火车路边下来十几辆小车，车牌都被纸贴住。从车上下来了三十几个小伙子，他们从一辆车上取下来洋镐把、伸缩警棍，让我把欠下的钱给他们，我说没有欠他们的钱，不知道什么人在我的小腿上用洋镐把打了一顿，让我蹲下不要出声。我蹲了三四分钟，他们拿着洋镐把跑开了，我一看，这些人又撵过去和我们的村民们打了一阵就开车跑了。最后有两辆车没来得及跑，其中一辆雪佛兰车上还有两个人。村民们就将车上的两个小伙子拉出来打了一顿，有人上去将两辆车的玻璃砸了。派出所的民警来后将村民们抓住的人带走了。我们受伤的五个人被“120”的车接到县医院治疗。
2、蓝某某的陈述证实，几个小伙子要将丁某某架到车上去，她就和丁某乙将丁某某抱住，那几个小伙子把丁某乙搡倒了，一个小伙子拿砍刀往丁某某的肋骨上砍，我将那个小伙子拨过了，这时不知道谁在我的右眼上打了一拳，头上被洋镐把打了一下，之后就不清楚了，醒来后已被送到医院。
3、丁某甲的陈述证实，其看到一个小伙子拿洋镐把往丁某乙的头上打，他去抓那个小伙子的洋镐把，结果没抓住，洋镐把打到他的手上，他感觉很疼就再没管其他人。这时村民们过来抢这些人手中的洋镐把，双方就开始互相打开了。不知谁喊了一声，那些人就跑开了。有两辆车没跑掉，村民们把车上藏的两个人拉下来打了一顿。一会派出所的人就来了。打我们的主要有七八个小伙子。
4、丁某乙的陈述证实，有几个小伙子向丁某某要钱，丁某某说没欠钱，他们就要打丁某某，还要把丁某某拉走，我过去把丁某某抱住。几个小伙子把我搡倒了，后来一个小伙子拿洋镐把打我，我一把抓住洋镐把，那个小伙子把我踏了几脚、脸上捣了一拳。这时村民们都上来打开那些小伙子了，他们就转身跑了，我翻起身拿夺下的洋镐把把要跑的两辆车玻璃打破了，那几辆车就跑了。有两辆车没跑脱，村民们抓住了四五个小伙子。
5、丁某丙的陈述证实，其陈述和丁某某、蓝某某、丁某甲、丁某乙的陈述一致，并证实其去护丁某某的时候，一个身穿迷彩服的大个子胖小伙用洋镐把在他的后腰上打了一下，他被打倒在地，那个小伙子又在他身上拳打脚踢。村民们冲上来打那些小伙子，那些小伙子就跑开了。
三、证人证言
1、证人丁某丁的证言证实，丁某某叫上我、丁以某等八九个人去砂厂办公室与牟厂长商量解决采砂的事，我们要看他们的采砂手续，但牟厂长没有拿出来，还说我们如果明天继续阻挡，他就采取一定的措施解决。商量的过程中，从火车路边下来七八辆小车，车牌都被结婚用的纸贴住了。从车上下来了三十几个小伙子，手带白手套，他们从砂场口子过去进了砂场。一会儿七八个小伙子走到丁某某跟前，问丁某某是不是厂长，丁某某说不是厂长，是四社的社长。这几个人回去从一辆越野车上取下洋镐把、伸缩警棍，又过来将丁某某拉着，让丁某某把欠下的钱给他们，丁某某说没有欠他们的钱，他们就拉着丁某某准备架到车上去。我们几个村民就拉住丁某某不让他们拉走。我赶紧躲到一边用手机录了一阵，有几个小伙子提着洋镐把追我来了，我就跑开了。这时打丁某某的人又撵着打村民，我们的人就围住抢他们手中的洋镐把。不知谁喊了一声，那些人就开车跑了。最后有两辆车没来得及跑，其中一辆雪佛兰车上还有两个人。村民们就将车上的两个小伙子拉出来打了一顿，并且用石头将两辆车的玻璃砸了。后来派出所的民警来了，将村民们抓住的人带走了。受伤的五个人被“120”的车接到县医院治疗。
2、梁某某的证言证实，从车上下来五六十个年轻小伙子，围着我们的村长（社长丁某某）说要欠的钱，并要拉到车上，我们就围住不让拉。一个小伙子在村长的脖子里捣了几拳，我抱住村长的头，一个小伙子把我拉开了，第一个拉村长的小伙子拿着东西把村长的头打破了。我就赶紧打110报案。村民们围上去了，那些人就扔下洋镐把开车跑了。我们就把没有跑的三四个人抓住了。
3、吴某某的证言证实，11月27日中午1点多，丁某某领着我们社里的八九十人去砂场解决事情。我站得远远的看着。后来从火车路那边下来七八辆小车，车牌照被结婚用的纸贴住了，并看见车里拉着一捆洋镐把，我问其中一辆红色轿车的司机：“你是来打架的吗？”他说你害怕了就跑，我就跑开了，跑了几步，前面的人就打开了，乱作一团。我发现蓝某某被人打倒了。
4、丁邓某的证言证实，在砂场办公室，牟厂长看协调不下去，就给我说出去一下，我就开车拉上他往夏官营方向走。在车上，牟厂长说呆着也解决不了问题，去外面避一避。快到夏官营镇政府的时候，牟厂长接了一个电话，说来了一伙身份不明的人，我们就往回赶。到砂场后，四社的人围着砂场不走，派出所的人正在处理，四社的人看见牟厂长后撵着打开了，丁海某和派出所的人就把牟厂长护住了。
5、牟某某的证言证实，11月27日，夏官营镇政府召集的协商会议结束了，没有达成一致意见，后来覃某某给我打电话说是来了一伙身份不明的人，正说着就开始打架了，我以为是宋某找的人，就给宋某和王某某打电话说砂场来了一帮人是不是他们找的，宋某和王某某都说没有，此事与砂场没有关系，让我不用管，我就给围住的村民说人不是我们找的我们不管，村民一会儿就走了。我们砂场总共有四个监控录像，平时都是24小时开机录像。11月27日中午11点多，我在办公室看见监控器没有画面，我就去财务室看是什么情况，我走到财务室跟前看见王某某从财务室出来，我进到财务室一看是主控的电源插头被拔下来了，王某甲花说是王某某刚刚拔下来的，我就再没有问什么，就告诉她将电源插好，我下午跟红柳沟四社的村民谈判要用监控。
6、宋某的证言证实，我不知道2014年11月27日在砂场门口打架的事情，当天牟某某厂长给我打电话问我是不是叫来了很多人在砂场的门口，我说没有，他就把电话挂了，后来我看见报纸上有一篇报道说是砂场门口有人打架我才知道这件事情。砂场不是我和王某某开的，我只能算是个小股东，当时竞标的时候薛某某钱不够就跟我借了20万元，这些钱一直没有还，就算是我入的股。
7、王某某的证言证实，2014年11月27日12点左右，我受薛某某的委托来砂场协调红柳沟村民不让采砂的事情，到了厂子后我就让厂长牟某某全权处理去和村民谈判，牟某某答应了，下午开会前我就对参会的所有人说由牟某某全权处理谈判的事情，然后我就去派出所、河道办、国土局咨询村民堵路的事情怎么解决。在国土局的时候，牟某某打电话问我砂场门口打架的事情我是否知道，我说不知道，砂场门口打架的人不是我找来的，我也不知道砂场监控视频主机电源线被拔的事情。
8、薛某某的证言证实，2014年11月27日下午，牟某某给我打电话说砂场门口有人打架，我就问有没有影响到砂场的生产，车辆和人员是否安全，牟某某说具体情况他不清楚，等了解清楚再给我说。几天后，我打电话又问了牟某某，他说当天是村民和一伙不认识的人在打架，也不清楚什么原因，公安正在调查，我就让手下的人配合调查。
9、王某甲的证言证实，2014年11月27日我到县水务局去开发票，我中午离开砂场前听到王某某来了，但是一直没见面。等我晚上回来后，我办公室监控视频主机的电源插头被拔掉了，我不知道是谁何时拔掉的。
10、金某的证言证实，2014年11月27日下午两点左右我开车到省委十字，有四个小伙子就过来问我去不去榆中，我说去，他们就上车让我跟着前面的越野车走。到夏官营桥下面时，车上的四个小伙子就下车了，我看见当时有二三十个人，一会儿他们要贴我的车牌我不让贴，他们就说不要紧别的车也贴上了，他们就将我的车牌贴上了，之后越野车在前面走，其余的车跟着一直到了一个砂场，停下车后全部的人就进了砂场，砂场门口围着很多老百姓。有几个小伙子拉着一个人往我们车后面走，我听老百姓说是他们的社长，一两分钟后我看见砂场里面打起来了，一帮小伙子提着木棒跑出来上车跑了，老百姓提着木棒追出来，跑了几辆车，没有跑脱的车让老百姓堵住把玻璃砸了。
四、辨认笔录及照片证实，经魏某某辨认，司某某就是纠集他到榆中县夏官营镇鸿信联砂场门口参与聚众斗殴的人。经马某某某辨认，安某某某某就是叫他到榆中县夏官营镇鸿信联砂场门口参与聚众斗殴的人。经胡某某辨认，安某某某某就是叫他到榆中县夏官营镇鸿信联砂场门口参与聚众斗殴的人。
五、现场勘验笔录及照片证实，2014年11月27日办案人员对打架的现场进行了勘验，提取了被告人在现场遗留的石头四块、饮料瓶三个、烟蒂十三枚。对砂场安装的厂区监控录像进行调取时，发现从2014年11月27日11时41分58秒起没有录像记录，且监控录像主机电源线被拔出，呈垂落状。
六、鉴定意见书及资质证明证实：丁某甲、丁某乙所受损伤属轻伤二级，丁某某、丁某丙、蓝某某所受损伤为轻微伤。
七、被告人及同案犯供述
1、被告人魏某某，2014年11月27日早上，一个叫司某某的人打电话说让我找上20个人跟他去长精神，站场子，每人给500元。我就和“刀刀”打电话说了这个事，让他找些人。后来我们在广武门的马忠华餐厅见面，“刀刀”和他找的20多个人已经在那里了，司某某又打电话让我把这些人领到二楼的一个包厢吃饭，吃饭的过程中“刀刀”把胡某某领到我跟前，说他有事去不了，胡某某是他新培养的兄弟，让胡某某把找来的人都带上，我说行呢。吃过饭我们在餐厅外面院子等着的时候，司某某说车已经安排好了，让我们上车走，一共有六七辆车，路上的时候司某某说拉我们去金崖的砂场长精神。到了夏官营一个铁路桥下面，司某某让大家都下车集合，用“百年好合”之类的彩色贴纸将车牌号码贴上，贴好后我们又坐上车到了砂场，砂场路边站着二三十个村民，我们下车后司某某就发给我们事先准备好的洋镐把和手套，并喊我让我把领来的人叫上跟着他去砂场里面找人，进去后司某某指着一个穿迷彩服的中年人，让我们把中年人拉到他跟前，我就带着人过去强行拉那个中年人，那个人拽着不走，站在路边围观的村民就过来拉我们，我们就和村民发生争执，互相打了起来。后来我们的人四处乱跑开了，村民们还追着打，司某某就打电话喊着让我们走，我们就都上车走了，快到金崖的时候，“刀刀”打电话说两个人被抓了，我问司某某怎么办，他说会摆平的，如果出不来了就一天给1000元的工资，剩下的人谁领来的谁领回去。我给“刀刀”给了5500元，他按每个人300元发了，剩下的就是他找人所提的报酬。
2、被告人安某某某某供述，2014年11月27日早上11点多，魏某某给我打电话说让我找些人去给长个精神。我找好人之后，魏某某让我去广武门的马忠华餐厅，我把人领过去，后来我接了个电话有事要走，我就跟魏某某说了一下。下午五六点的时候，我找的人给我打电话说他们打架了，警察还抓人了。到晚上七八点的时候，魏某某给我打电话让我去取钱，共给了4000元，发完后还剩100元我花了。
3、同案马某某某、胡某某、何某某、刘某某、王某某、张某某、岳某某、崔某、魏某乙的供述与二被告人的供述基本一致。
原审法院认为，被告人魏某某、安某某某某为了给他人长精神，站场子打架，纠集他人，伙同他人积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第六十七条第三款之规定，以被告人魏某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人安某某某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
上诉人提出事先不知道去打架，有自首情节，要求从轻处罚的上诉意见。
经审理查明，2014年11月27日10时30分左右，原审被告人魏某某等人为了给他人长精神，解决纠纷，挣好处费，纠集上诉人安某某某某，安某某某某又纠集马某某某（已判刑）、胡某某（已判刑）等人，到榆中县夏官营镇夏官营村鸿信联砂场门口，对丁某某等人进行拉扯、阻挡、殴打，致使丁某某、丁某甲、蓝某某、丁某乙、丁某丙受轻伤、轻微伤的事实清楚。原审判决所列认定本案事实的证据，已经在一审开庭审理时当庭宣读，出示并质证。在本院审理期间，上诉人未提出新的证据，对一审判决书所列证据经审查属实，本院予以确认。
关于上诉人的上诉意见，经查，上诉人接到原审被告人魏某某电话后，即按其要求，纠集胡某某等多人在马忠华餐厅与魏某某见面，后将纠集的人交魏某某指使，从主观上看上诉人明知是去打架，却纠集马某某某、胡某某等多人前往现场，该情节不仅有原审被告人魏某某供述证实，还有马某某某、胡某某证言证实，相互能够印证，上诉人虽然没有具体参与打架，但事发后领取酬金，构成共犯，原判对其定罪处刑并无不当。案发后，公安机关在网上对上诉人进行追逃，上诉人在接到公安机关电话讯问后，才到公安机关，不符合投案自首构成要件，故其上诉理由不能成立。
本院认为，原审判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董清梅
审判员 冯稼耘
审判员 宋世明
二〇一六年三月二十一日
书记员 金 凤