新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2015）伊州民终字第23号
上诉人（原审第三人）：中铁二十一局集团有限公司。住所地：甘肃省兰州市安宁区滨河西路***号。
法定代表人：孟广顺，该公司董事长。
委托代理人：王泽阳，中铁二十一局集团有限公司法律顾问。
被上诉人（原审被告）：汪勇。
委托代理人：刘英，新疆博雅律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆鼎盛达劳务服务有限公司。住所地：伊宁市环城路原民兵训练基地。
法定代表人：李加军，该公司经理。
委托代理人：陈新，新疆任远律师事务所律师。
上诉人中铁二十一局集团有限公司(以下简称中铁二十一局)因与被上诉人汪勇、新疆鼎盛达劳务服务有限公司确认劳动关系纠纷一案,前由伊宁市人民法院作出（2013）伊民初字第1935号民事判决，后汪勇向本院申诉，本院作出（2014）伊州民申字第117号民事裁定指令伊宁市法院进行再审，伊宁市人民法院作出（2014）伊民再字第6号民事判决。上诉人中铁二十一局集团有限公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中铁二十一局集团有限公司的委托代理人王泽阳，被上诉人汪勇及其委托代理人刘英，被上诉人新疆鼎盛达劳务服务有限公司委托代理人陈新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原一审查明：2009年10月4日起，被告汪勇在第三人中铁二十一局集团有限公司承包的伊宁市达达木图铁路围栏段工地务工。2009年11月22日，被告汪勇在该工地拉运铁路护栏网时，因电动三轮车发生翻车导致受伤。2010年1月21日，第三人中铁二十一局集团有限公司向被告汪勇发放了2009年11月的工资2250元。第三人中铁二十一局集团有限公司在发入工资时制作的工费签收单上所列收款姓名为“汪云”，所列“汪云”身份证号654123198410162776系被告汪勇身份证号码。2013年3月30日，经被告申请，伊宁市劳动人事争议仲裁委员会作出伊市劳人仲字（2013)25号裁决书，裁决：新疆鼎盛达劳务服务有限公司与汪勇之间存在劳动关系。新疆鼎盛达劳务服务有限公司不服，遂提起诉讼。另查，原告新疆鼎盛达劳务服务有限公司于2009年10月26日注册成立。
原一审认为：被告在第三人承包的工地务工时，原告公司尚未成立。被告在第三人承包的工地务工期间的报酬，已由第三人支付。故对原告要求确认原、被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第（二）项、第二条的规定，判决：原告新疆鼎盛达劳务服务有限公司与被告汪勇不存在劳动关系。
再审查明：2009年11月22日，申请人汪勇在伊宁市达达木图铁路防护栏安装工地使用工地的电动三轮车从事拉运防护网工作中，三轮车发生侧翻，造成汪勇受伤。2010年1月21日，中铁二十一局集团精伊霍铁路S7标段第一项目部向汪勇发放了2250元工资。汪勇受伤后，听工友说，“该工程是李加军（鼎盛达公司法定代表人）负责的”，遂向伊宁市劳动仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与鼎盛达公司存在劳动关系。伊宁市劳动仲裁委员会伊市劳人仲字（2013)25号仲裁裁决书认定，申请人汪勇与被申请人鼎盛达公司存在劳动关系。鼎盛达公司不服，提起诉讼，审理中，依法追加中铁二十一局为第三人参加诉讼。
上述事实，有伊市劳人仲字（2013)25号仲裁裁决书、中铁二十一局集团精伊霍铁路S7标第一项目部工费签收单、原告公司的基本信息、2013年7月25日对中铁二十一局精伊霍铁路项目部财务主管韩高文做的询问笔录及当事人陈述等在卷资证。
再审认为：申请人汪勇虽然没有与用人单位签订劳动合同，但汪勇在中铁二十一局集团精伊霍铁路S7标段工作并领取报酬的事实有中铁二十一局集团精伊霍铁路S7标第一项目部工费签收单予以证实，本院予以确认。根据劳社部发(2005)12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同的以工资支付凭证的记录可以认定双方存在劳动关系。故申请人汪勇要求依法确认其与被申请人中铁二十一局存在劳动关系的诉讼请求于法有据，予以支持。综上，本院认为，（2013)伊民初字第1935号民事判决书适用法律错误，依法应予撤销。本案经审判委员会讨论决定，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第六条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第二项、第二条第一项、第五项之规定，判决：一、撤销本院（2013)伊民初字第1935号民事判决书；二、被申请人中铁二十一局集团有限公司与申请人汪勇存在劳动关系。案件受理费10元，由被申请人中铁二十一局集团有限公司负担。
上诉人中铁二十一局集团有限公司不服上述判决，上诉请求称：1、依法撤销伊宁市人民法院（2014)伊民再字第6号民事判决第二项，并依法改判被上诉人新疆鼎盛达劳务服务有限公司与被上诉人汪勇存在劳动关系。事实与理由是：
一、本案再审程序严重违法，最终导致错误的判决结果，理应依法予以纠正。1、本案再审开庭在没有合法传唤上诉人的情况下缺席审理并判决，程序严重违法，侵害了上诉人的诉讼权利。上诉人的住所地在甘肃省兰州市安宁区北滨河西路921号，而本案判决书所载明的上诉人住所地为甘肃省兰州市城关区和平路63号，该住所地显然是错误的，不知再审法院是如何传唤上诉人的，事实上，本案再审开庭，上诉人并没有接到再审法院的传唤，再审法院并没有传唤上诉人，再审法院违反程序缺席审理导致了错误的判决结果，应依法予以纠正。
二、本案再审事实不清，证据不足，适用法律错误，导致了严重的错判结果，应依法予以纠正。
再审法院在没有合法传唤上诉人的情况下，缺席审理本案，导致本案事实没有查清，继而在没有合法有效证据的情况下，做出了错误的判决，理应依法纠正。经上诉人调查了解，汪勇与上诉人没有任何关系，上诉人并没有给汪勇发放过工资，更没有出具过“中铁二十一局集团精伊霍铁路37标第一项目部工费签收单”。此外，精伊霍铁路已经交付运营多年，精伊霍铁路s7标第一项目部也早已撤销多年，上诉人多方查找原项目部的相关管理人员了解情况，得到的回复是没有任何人接受过再审法院的询问。再审法院依据未经查实的证据，做出了错误的事实认定，继而错误地适用法律，做出了错误的判决。
被上诉人汪勇辩称：依法确认中铁二十一局集团有限公司与被上诉人汪勇存在劳动关系。
被上诉人新疆鼎盛达劳务服务有限公司辩称：再审判决正确，应予以维持，驳回上诉，维持原判。
本院查明认定的事实与再审法院认定的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点问题为：一、原审程序是否违法；二、上诉人中铁二十一局与被上诉人汪勇之间是否存在劳动关系。
针对第一个焦点问题，本案在原一审及再审时，上诉人的地址均为兰州市成关区和平路63号，“应诉通知书、传票及判决书”通过法院邮政特快专递按上述地址送达，并妥投，对方签收后并未向法院提出异议，故上诉人认为原审法院程序违法的上诉理由不能成立，本院不予支持。
针对第二个焦点问题，由于双方未签订劳动合同，对于劳动关系的确认须依据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定来确定。根据本案查明的事实，被上诉人汪勇在中铁二十一局精伊霍铁路S7标段使用工地的电动车受伤，S7标段第一项目部向汪勇发放了工资，该情形完全符合《通知》第一条“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”的规定，该《通知》第二条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：“（一）工资支付凭证或记录……。”上诉人中铁二十一局否认S7号标段系其承包的工段，庭审时向上诉人释明，其应当向法庭提供在精伊霍铁路工程中具体的工程标段，但上诉人一直未向法庭提供证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，上诉人应承担举证不能的不利后果。故上诉人认为双方不存在劳动关系的上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人中铁二十一局集团有限公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 关小红
审 判 员 张学珍
代理审判员 阿娜尔
二〇一六年一月二十九日
书 记 员 鲁小明