甘肃省兰州市西固区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0104民初796号原告：兰州金阳房地产开发有限责任公司，住所地兰州市西固区。法定代表人：翟树坤，该公司董事长。委托诉讼代理人：岳明全，甘肃律格律师事务所律师。被告：兰州康创自动化工程有限责任公司，住所地兰州市西固区。法定代表人：洪国忠，该公司经理。被告陈璟，男，1969年3月12日出生，汉族，住兰州市城关区。委托诉讼代理人：张东昭，兰州市西固区西固城街道法律服务所法律工作者。被告漆硕玉，女，1971年3月9日出生，汉族，住兰州市城关区。原告兰州金阳房地产开发有限责任公司（以下简称金阳公司）与被告兰州康创自动化工程有限责任公司（以下简称康创公司）、陈璟、漆硕玉房屋买卖合同纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人岳明全，被告陈璟及其委托诉讼代理人张东昭到庭参加诉讼，被告康创公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，被告漆硕玉经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金阳公司向本院提出诉讼请求：1.依法解除兰州金阳房地产开发有限责任公司和兰州康创自动化工程有限责任公司签订的《合作项目决算分配协议书》未履行的部分：将位于西固区玉门街173号二层商铺1-8轴976.32平方米的房屋所有权办理在漆硕玉名下；2.依法解除兰州金阳房地产开发有限责任公司和漆硕玉签订的《商品房买卖合同》；3.依法判令兰州康创自动化工程有限责任公司支付兰州金阳房地产开发有限责任公司承担的债务75万元；4.依法判令洪国忠和陈璟对第三项诉讼请求承担连带清偿责任；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：金阳公司和康创公司合作开发赛奥商业广场，在2005年12月8日双方终于达成最终的《合作项目决算分配协议书》，约定：1、甲方（金阳公司）同意将双方合作建设赛奥商业广场一、二、三楼及地下室（人防部分除外）整层回归乙方所有，产权证直接办理在乙方（康创公司）指定的林洁、漆硕玉名下，乙方同意暂定支付甲方人民币1500万元；2、七建公司债务3952000元由乙方承担，双方合作过程中所形成的其他债务由乙方承担；3、乙方支付甲方的应付款（1500万元），以甲方向菜根香收取10年的租金予以折抵（菜根香的租金一年是150万元，租期从2005年到2015年，共计10年）；4、陈璟、洪国忠承诺如乙方不履行本协议约定义务，二人承担连带责任。协议签订后，金阳公司根据合同约定，按照康创公司的指示，分别和林洁、漆硕玉签订《商品房买卖合同》和出具《不动产发票》，把房产证办理在林洁、漆硕玉名下。在办理过程中，金阳公司首先给林洁办理产权证，把房产证办理在林洁名下后，林洁立即将商铺所有权予以转让给第三人，导致金阳公司无法继续收取租金。于是，金阳公司立即停止给漆硕玉办理产权证。金阳公司和康创公司的合作关系，彻底破裂，于是诉讼不断。甘肃省第七建筑工程集团公司（以下简称七建公司）将金阳公司和康创公司起诉到兰州中院，兰州中院作出（2006）兰法民一初字第065号民事判决书，判决金阳公司支付七建公司3952168.27元，康创公司承担连带责任。兰州天陇房地产开发有限公司（以下简称天陇公司）将金阳公司和康创公司起诉到法院，兰州中院作出（2006）兰法民一终字第612号民事判决书，判决金阳公司、康创公司支付天陇公司676491.64元。在2012年，西固区人民法院因金阳公司大量的债务，将金阳公司的金阳大厦予以拍卖，用于偿还上述债务，在2013年7月29日金阳公司支付天陇公司75万元。金阳公司偿还上述债务后，因康创公司的违约行为，导致菜根香无法经营，于是在2013年1月18日，菜根香将位于西固区玉门街173号二层商铺1-8轴976.32平方米的房屋交付给金阳公司。金阳公司和菜根香因租金、物业费等事宜没有达成协议，诉至法院，西固区人民法院作出（2013）西民二初字第153号民事判决书，判决菜根香支付金阳公司租金257378.4元；已经支付租金是2443347.86元，合计是2700726.26元。这与协议书中约定康创公司支付金阳公司1500万元相差甚远。另外，在2013年6月，漆硕玉向西固区人民法院起诉金阳公司，要求办理产权证，后撤诉。于是金阳公司向漆硕玉单方面发出《解除合同通知书》，由其律师签收。在2014年7月，金阳公司将商铺转让给王宏立，因无法办理产权证，金阳公司被王宏立起诉至兰州中院，在兰州中院达成（2014）兰民一初字第130号民事调解书。2015年3月，陈璟和张继成强行占有商铺。4月，漆硕玉向兰州中级人民法院提出第三人撤销之诉，金阳公司再次发出《解除合同通知书》。2016年8月，金阳公司收到甘肃省高级人民法院（2016）甘民终字第253号民事判决书，撤销民事调解书，但是在本院认为金阳公司和康创公司的合同未解除的情况，不能解除与漆硕玉的合同。于是金阳公司提起本诉。因康创公司没有根据《合作项目决算分配协议书》的约定履行自己的义务，构成严重违约，以自己的行为表明不履行合同主要义务，即支付1500万元和承担合作中的债务（天陇公司75万元的债务），金阳公司依据《合同法》第94条的规定解除与康创公司在《合作项目决算分配协议书》中未履行的部分。因金阳公司解除与康创公司在《合作项目决算分配协议书》中未履行的部分，涉及金阳公司和漆硕玉签订的《商品房买卖合同》约定的内容，因此一并解除。故金阳公司根据《合同法》的规定和《合作项目决算分配协议书》的约定，诉至法院。被告康创公司未到庭答辩亦未向法庭提交证据材料。被告陈璟辩称，1.原告第一项诉讼请求不符合客观事实，理由是原告方并没有按照协议书的约定将商铺交付给康创公司；2.原告的第二项诉讼请求是原告至今没有按约定给漆硕玉办理房屋过户手续，所以原告应该继续履行合同义务而不是解除合同；3.针对原告第三项诉讼请求我们认为与本案无关；故综上所述，我们要求驳回原告的全部诉讼请求。被告漆硕玉未到庭答辩亦未向法庭提交证据材料。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，被告康创公司、漆硕玉未到庭，对于原告证据未发表质证意见。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于原告提交的证据，本院认定如下：对于原告提交的第一组证据，被告陈璟发表质证意见对于该证据无异议。本院经审核认为，对于该组证据的证明效力，本院予以认定。对于原告提交的第二组证据，被告陈璟发表质证意见对于该组证据2-1、2-2、2-3无异议，对于2-4有异议，认为与本案无关；对于2-5的真实性无异议，对于证明目的有异议，是原告与菜根香之间的租金纠纷，与被告无关。本院经审核认为，对于该组证据2-1、2-2、2-3的证明效力，本院予以认定；对于证据2-4的证明效力，本院认为证据2-4仅能说明金阳公司与菜根香移交房屋的相关状况，并不能说明系康创公司违约导致菜根香无法经营；对于证据2-5，仅能证明原告与菜根香之间的租金纠纷状况，不能证明原告与被告之间的付款状况究竟如何，1500万元的支付进度无法确定。对于原告提交的第三组证据，被告陈璟发表质证意见认为对于证据3-1的真实性无异议，但认为与本案无关；对于证据3-2的真实性有异议，认为该证据不能证明原告与漆硕玉解除合同；对于证据3-3认为与本案无关；对于证据3-4的真实性无异议，对证明目的有异议，该份调解书已被撤销，没有效力；对于证据3-5的真实性有异议，系原告单方证据，不予认可；对于证据3-6的真实性无异议，对证明目的有异议，并不能证明合同具备解除调解。本院经审核认为，对于该组证据3-1、3-3，本院认为该组证据与本案无关；对于该组证据3-2，3-5，结合该组证据3-6即甘肃生高级人民法院（2016）甘民终字第253号民事判决书所认定的事实原告并未尽到单方解除通知义务，证据3-2、3-5的证明效力，本院不予认定；对于证据3-4的民事调解书，已被撤销，没有法律效力，对于该份证据的证明效力，本院不予认定；对于证据3-6，可以证明在查明事实中，原告并未尽到单方解除通知义务，故原告与漆硕玉的合同仍然有效，但并不能证明原告与被告康创公司、漆硕玉间的合同已具备解除条件。对于原告提交的第四组证据，被告陈璟发表质证意见认为对于证据4-1无异议；对于证据4-2的真实性无异议，证明目的有异议。本院经审核认为，对于证据4-1的证明效力，本院予以认定；对于证据4-2，根据询问笔录，漆硕玉声称其与洪国忠存在借贷关系，借贷关系是否真实存在即影响到漆硕玉就该套房产是否支付了一定的对价，故对于该份证据的证明效力，本院不予认定。对于被告陈璟提交的证据1，原告发表质证意见认为对于证据1的真实性无异议，合同确实有效，合同有效才可以解除，该证据与本案无关。本院经审核认为，对于该证据的证明效力，本院予以认定。对于被告陈璟提交的证据2，原告发表质证意见认为对于证据2的真实性无异议，对证明目的有异议，这次起诉不涉及漆硕玉，与漆硕玉的部分没有关联性，撤诉不代表没有诉权，反倒证明我们主张过我们的权利，承诺书系复印件，没有原件，真实性不予认可，翟树坤虽然是公司法定代表人，但我们认为是个人行为，不是公司行为，没有公司印章，这个承诺书剥夺了金阳公司的诉权，没有法律效力，谅解备忘录与本案无关。本院经审核认为，对于该份证据的证明效力，本院不予认定。对于被告陈璟提交的证据3，原告发表质证意见认为对于证据3的真实性无异议，对证明目的有异议，如果是虚假诉讼肯定移交公安机关处理，对证明商品房买卖合同有效没有异议。本院经审核认为，该份证据仅能证明原告与被告漆硕玉签订的商品房买卖合同有效。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：金阳公司和康创公司合作开发赛奥商业广场，在2005年12月8日双方终于达成最终的《合作项目决算分配协议书》，约定：1、甲方（金阳公司）同意将双方合作建设赛奥商业广场一、二、三楼及地下室（人防部分除外）整层回归乙方所有，产权证直接办理在乙方（康创公司）指定的林洁、漆硕玉名下，乙方同意暂定支付甲方人民币1500万元；2、七建公司债务3952000元由乙方承担，双方合作过程中所形成的其他债务由乙方承担；3、乙方支付甲方的应付款（1500万元），以甲方向菜根香收取10年的租金予以折抵（菜根香的租金一年是150万元，租期从2005年到2015年，共计10年）；4、陈璟、洪国忠承诺如乙方不履行本协议约定义务，二人承担连带责任。协议签订后，金阳公司和漆硕玉签订《商品房买卖合同》，金阳公司并未为漆硕玉办理产权登记手续。甘肃省第七建筑工程集团公司（以下简称七建公司）将金阳公司和康创公司起诉到兰州中院，兰州中院作出（2006）兰法民一初字第065号民事判决书，判决金阳公司支付七建公司3952168.27元，康创公司承担连带责任。兰州天陇房地产开发有限公司（以下简称天陇公司）将金阳公司和康创公司起诉到法院，兰州中院作出（2006）兰法民一终字第612号民事判决书，判决金阳公司、康创公司支付天陇公司676491.64元。在2012年，西固区人民法院因金阳公司大量的债务，将金阳公司的金阳大厦予以拍卖，用于偿还上述债务，在2013年7月29日金阳公司支付天陇公司75万元。2013年1月18日，菜根香将位于西固区玉门街173号二层商铺1-8轴976.32平方米的房屋交付给金阳公司。金阳公司和菜根香因租金、物业费等事宜没有达成协议，诉至法院，西固区人民法院作出（2013）西民二初字第153号民事判决书，判决菜根香支付金阳公司租金257378.4元；已经支付租金是2443347.86元，合计是2700726.26元。2014年7月，金阳公司将商铺转让给王宏立，因无法办理产权证，金阳公司被王宏立起诉至兰州中院，在兰州中院达成（2014）兰民一初字第130号民事调解书。4月，漆硕玉向兰州中级人民法院提出第三人撤销之诉。2016年8月，金阳公司收到甘肃省高级人民法院（2016）甘民终字第253号民事判决书，撤销民事调解书，明确原告与被告康创公司、漆硕玉的合同合法有效。本院认为，原告金阳公司认为被告构成严重违约，故要求根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定解除和康创公司签订的《合作项目决算分配协议书》中未履行的部分。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”，但在庭审过程中，原告并未提交任何证据证明其向康创公司发出过要求解除合同的通知，自与康创公司发生纠纷后，原告在长达十几年的时间内怠于履行相应的合同解除通知义务。另查在本案审理过程中，原告因康创公司的法定代表人洪国忠地址不明，系香港人，无法送达，撤回了对洪国忠的起诉，现在康创公司的法定代表人无法送达，导致康创公司亦无法实际到庭就《合作项目决算分配协议书》的实际履行情况与原告进行核对，故原告所声称的《合作项目决算分配协议书》中的未履行部分实际上是无法确定的。故本院认为，首先，原告要求根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定解除与康创公司间的《合作项目决算分配协议书》，却并未依照《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定履行相应的合同解除通知义务，故金阳公司与康创公司签订的《合作项目决算分配协议书》并不具备合同法定解除的条件；其次，由于原告怠于履行相应的合同解除通知义务，现康创公司的法定代表人洪国忠地址不明，系香港人，无法送达，导致康创公司亦无法实际到庭就《合作项目决算分配协议书》的实际履行情况与原告进行核对，故原告所声称的《合作项目决算分配协议书》中的未履行部分实际上是无法确定的，综上所述，对于原告要求解除金阳公司与康创公司签订的《合作项目决算分配协议书》中未履行部分的诉讼请求，本院不予支持。另金阳公司与被告漆硕玉间签订的《商品房买卖合同》是基于上述《合作项目决算分配协议书》存在的，在《合作项目决算分配协议书》不宜解除的情况下，该《商品房买卖合同》亦不能解除，故对于原告要求解除与被告漆硕玉间的《商品房买卖合同》的诉讼请求，本院不予支持。对于原告要求被告康创公司支付原告承担的75万元债务的诉讼请求，与本案不是同一法律关系，不宜在本案中一并处理，原告可另行起诉。故对于原告第三项、第四项诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告兰州金阳房地产开发有限责任公司的诉讼请求。案件受理费11300元，公告费560元，合计11860元，由原告兰州金阳房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兰州市中级人民法院。审 判 长  陈作席代理审判员  杨 静人民陪审员  匡应水二〇一七年八月十八日书 记 员  宗 晨附：《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。