广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中一法坦民二初字第550号
原告(反诉被告)：杨光荣，男，1980年12月20日出生，汉族，住福建省连江县。
委托代理人：赵剑华，广东德元律师事务所律师。
委托代理人：王敏婷，中山市坦洲镇法律服务所法律工作者。
被告（反诉原告）：林广升，男，1975年8月15日出生，汉族，住广东省珠海市香洲区。
被告：北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店，住所地广东省中山市坦洲镇十四村新开发区利源市场二楼。
负责人：林广升。
上述两被告共同委托代理人：李泰生，广东亚太时代律师事务所。
被告：北京博文实达文化传播有限责任公司，住所地北京市朝阳区芳草地西街15号金质商务酒店B204室，组织机构代码754692322。
法定代表人：明德平。
原告（反诉被告）杨光荣诉被告（反诉原告）林广升、北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店（以下简称博文公司中山第一分店）、北京博文实达文化传播有限责任公司（以下简称博文公司）合同纠纷一案，本院于2015年11月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵剑华、王敏婷，被告林广升、博文公司中山第一分店共同委托代理人李泰生到庭参加诉讼，被告博文公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告杨光荣诉称：原告与被告林广升于2013年3月12日签订一份网吧承包合同，约定原告租借使用以被告博文公司中山第一分店名义取得的营业执照及网络文化经营许可证，合同约定租借的使用期间为10年，自2013年3月15日至2023年3月16日。原告需按月支付林广升牌照使用费38000元及承担全部的经营税费、经营责任以及房屋租金。合同签订后，原告依约于2013年3月13日向林广升缴纳了押金30万元，并购置电脑设备进场经营网吧至今。原告认为，原告与林广升签订的网吧承包合同实际上是被告出租工商营业执照和出租网络文化经营许可证的行为，已违反了我国相关的法律法规，应属于无效的行为，给原告造成损失。原告曾多次找林广升协商，但林广升一直推搪不予理睬。林广升是博文公司中山第一分店的负责人，双方均应共同承担责任。而博文公司中山第一分店是非法人机构，其开办人博文公司也应为博文公司中山第一分店的行为承担责任。为此，原告诉请判令：1.确认原告与林广升于2013年3月12日签订的网吧承包合同无效；2.三被告连带返还原告押金30万元；3.三被告连带返还自2013年3月15日至2015年3月15日的拍照租借费用894000元；4.三被告连带负担诉讼费。
原告杨光荣为证明其主张的事实及诉讼请求，向本院提供以下的主要证据有：1.网吧承包合同、营业执照、网络文化经营许可证；2.押金收据；3.牌照使用费收据；4.房屋租金收据；5.说明；6.珠海超杰电脑有限公司订购合同。
被告林广升、博文公司中山第一分店共同辩称：1.原告与林广升所签订的网吧承包合同合法有效，该合同并没有违反法律法规强制性的规定；2.自合同签订后至今，原告已经实际履行了多年。在此期间，原告每天均开张营业，且每月有纳税，即被告一、二已经按照网络承包合同的相关条款约定将网吧发包给原告，且原告也已经实际履行；3.该合同不构成违反出租营业执照的行为。在发包网吧给原告承包之前，林广升已经投入200多万元添置了电脑、控制系统等设施，且按照相关法律规定进行了二次消防整改验收，且原告也按月向被告一、二缴纳承包费，其行为已经明确表明已经接管网吧进行了经营，至今网吧仍由原告经营。如果原告主张合同无效，就不应当继续经营。综上，原告的诉请理据不充分，请求法院驳回其全部诉讼请求。
被告林广升、博文公司中山第一分店为证明其辩解意见，向本院提交以下主要的证据：1.网吧营业执照；2.网络文化经营许可证；3.协议书及付款凭证；4.网吧承包合同；5.网吧交接清单；6.（2013）中一法坦民一初字第88-1号民事裁定书；7.财产保全告知书；8.财产保全查封笔录；9.财产保全查封网吧现状图片；10.中山市利宝商贸公司出具的通知；11.核准变更登记通知书；12.广东博文网络家园第一分店网吧的资产证明。
被告（反诉原告）林广升并提起反诉称：博文公司中山第一分店于2005年9月30日成立，当时的投资人为ＸＸ友，是挂靠博文公司开办。自成立以来经营状况良好。2011年7月，反诉原告经他人的介绍投资该企业，为此反诉原告与ＸＸ友于2011年7月21日签订一份协议书，约定由反诉原告出资150万元收购博文公司中山第一分店的所有权。协议签订后，反诉原告依约向ＸＸ友支付了转让款150万元，并成为博文公司中山第一分店的产权人。林广升收购博文公司中山第一分店后继续投入资金增加设备，并招揽电脑专业人才管理网吧。2013年3月反诉被告眼看网吧的生意不错，有发展前景，于是与反诉原告签订网吧承包合同，约定反诉原告将涉案网吧发包给反诉被告经营，反诉被告按月向反诉原告缴纳定额承包款。且在承包合同中约定反诉被告应当在每月的15日前向反诉原告缴纳当月承包费38000元，逾期缴纳则应按欠缴总额以每日2%向反诉原告计付违约金。合同第七条还约定，承办方未按照约定支付承包费、经营税费等，承包费逾期10天应按月承包费的三倍向发包人支付违约金。承包合同签订之后，反诉原告依约将涉案网吧交付给反诉被告使用，反诉被告一直依约缴纳承包费。2015年2月，反诉被告开始拖欠承包费，至2015年4月，反诉被告仅支付2月份的承包费18000元，之后一直未缴纳。反诉原告认为，反诉被告应当按照合同的约定履行义务，在反诉原告向反诉被告催缴承包费时，突然接到法院的应诉通知书方知反诉被告已经诉至法院主张合同无效。反诉被告依网吧承包合同方能取得博文公司中山第一分店的经营权，且经营者至今，收取营业收入至今，现主张合同无效没有事实和法律依据。综上，反诉原告认为，作为博文公司中山第一分店的投资人有权依法将自己投资拥有经营权的网吧已对外发包经营的方式发包经营是符合法律规定的，反诉被告应依约向反诉原告缴纳承包费。据此，反诉原告诉请判令：1.反诉被告向反诉原告支付自2015年2月至12月15日的承包费398000元；2.反诉被告向反诉原告支付违约金143000元；3.反诉被告负担本案诉讼费。
反诉原告林广升为证明其反诉主张的请求及事实与本诉辩解所提供的证据一致。
反诉被告杨光荣对反诉原告林广升提起的反诉辩称：1.反诉原告没有实际经营涉案网吧，将有关证照租借给反诉被告经营，明显违反相关法律的规定，应当认定反诉原告的行为是违法，双方因此签订的承包合同也违反了相关的行政法规，应认定为无效。根据无效合同的规定，反诉被告不应支付承包费及违约金，请求法院依法驳回反诉原告的诉讼请求；2.反诉被告经营涉案网吧时，并没有机器设备，是反诉被告自行购置，反诉原告只提供了营业执照及网络文化许可证，反诉原告是明显的出租证件的违反行为，因此反诉原告反诉的事实与理由没有法律依据。
反诉被告杨光荣为证明其反诉辩解意见与本诉提供的证据一致。
被告博文公司在法定期限内未到庭应诉，也未提交书面的答辩意见及到庭参加诉讼，亦未提供证据。
经审理查明：2013年3月12日，杨光荣（乙方）与林广升（甲方）签订一份网吧承包合同，约定：林广升将其位于中山市坦洲镇十四村利源市场博文网吧发包给杨光荣承包；承包期限为10年，自2013年3月15日至2023年3月16日；承包费为每月38000元，每月15日前支付；经营场地的租赁费由乙方承担；合同签订之日乙方向甲方支付押金30万元；甲方收到上述押金后，乙方可在2013年3月15日进场经营，甲方在承包期届满后无息退回给乙方；乙方必须在每月15日前以现金的方式向相关部门缴纳当月的承包费及其他费用（网吧税费等），逾期缴纳的，则以欠款总额按日2%向甲方计付违约金；因博文网吧中山第一分店是北京博文网络公司网吧的分店，故日后因北京博文网吧无故或以任何借口或理由收回该网吧的经营牌照及干涉乙方经营导致本合同无法履行，甲方一个星期内退回乙方押金，乙方接受经营购置的机器设备归乙方所有，甲方不得干涉；甲方收到乙方押金及第一个月承包费，甲方一个星期内交付网吧经营场所、机器以及网吧所需要各种证照给乙方；甲方现有设备：（见交接清单），乙方接受经营后购置的机器设备，在合同期满后归乙方所有，甲方不得干涉；乙方未按照约定支付承包费、经营税费等，承包费逾期10天应按承包费的三倍向甲方支付违约金，经营水电费等将按照应缴费用的二倍支付违约金；合同还约定了双方的其他权利和义务。合同签订后，杨光荣依约于2013年3月13向林广升缴纳承包押金30万元及2013年3月15日至4月15日的承包费38000元。林广升亦于2013年3月15日将涉案网吧交付给杨光荣经营使用，且至今杨光荣仍在经营。杨光荣缴纳承包费至2015年1月份，2月份只缴纳20000元，尚欠18000元，且2015年3月至今未缴纳承包费。2015年11月26日，杨光荣以林广升出租工商营业牌照及出租网络经营许可证的行为违反了国家的法规为由，主张网吧承包合同无效，并提出前述主张，林广升亦以杨光荣拖欠其承包费为由提出反诉主张。
另查：北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店是挂靠北京博文实达文化传播有限责任公司成立，负责人为林广升，并取得了网络文化经营许可证。
又查：本院审理在另案原告中山市利宝商贸有限公司诉被告北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店[案号为：（2013）中一法坦民一初字第88号]案中，于2013年2月17日作出（2013）中一法坦民一初字第88-1号民事裁定，查封了北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店的财产，其中有电脑主机227台、显示器227台。
再查：北京博文实达文化传播有限责任公司于2015年11月29日出具一份广东中山“博文网络家园第一分店”网吧的资产证明，载明：北京博文实达文化传播有限责任公司未对广东省中山市“博文网络家园第一分店“网吧进行实际资金投入，仅以“连锁网吧特许牌照”许可其加盟为分店，分店经营负责人自筹资金投入。因此，网吧经营者必须合法经营，自行承担经营风险。
本院认为：本案为合同纠纷。本案所涉网吧承包合同是双方当事人真实意思表示。杨光荣主张网吧承包合同实际上是林广升出租工商营业执照和出租网络文化经营许可证的行为，该行为违反了《国务院互联网上网服务营业场所条例》第十二条：“互联网上网服务营业场所单位不得涂改、出租、出借或者其他方式转让网络文化经营许可证”、《个人独资企业管理办法》第三十三条：“任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、转让执照”以及《中华人民共和国行政许可法》第九条：“依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。”，故网吧承包合同应属于无效合同。本院认为，从合同的内容看：“甲乙双方经友好协商，在平等互利的基础上，就承包园区内网吧牌照及经营场所一事，为明确双方的权力合同义务，特制定本合同；甲方收到乙方押金及第一个月承包费，甲方一个星期内交付网吧经营场所、机器以及网吧所需要各种证照给乙方；甲方现有设备：（见交接清单）”诉讼中林广升提交了交接清单，在该清单中列明有网吧牌照、营业执照、网吧经营文化许可证、税务登记证、办公用品、电脑247台、机房主机系统、监控系统、路由器等等设备。杨光荣虽不确认交接清单中的签名，且也不确认曾委托他人代其签名。但从本院审理的另案原告中山市利宝商贸有限公司诉被告北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店[案号为：（2013）中一法坦民一初字第88号]案中，本院作出的2013年2月17日作出（2013）中一法坦民一初字第88-1号民事裁定，查封了北京博文实达文化传播有限责任公司中山博文网络家园第一分店的财产，其中有电脑主机227台、显示器227台。结合北京博文实达文化传播有限责任公司出具的广东中山“博文网络家园第一分店”网吧的资产证明，足以认定在林广升将网吧发包给杨光荣之前，涉案网吧有具备对外经营资产，且实际上一直由林广升负责经营管理。因此，林广升并非直接将网吧牌照、经营执照出租给杨光荣使用，而是将网吧的经营权出租给杨光荣。虽然《国务院互联网上网服务营业场所条例》（国务院令第363号）第十二条、《个人独资企业管理办法》第三十三条以及《中华人民共和国行政许可法》第九条作出规定，不得出租、转让、涂改、出借网络文化经营许可证以及营业执照，但并没有明确规定网吧经营者不得将承包经营权对外发包。又，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。强制规定包括管理性强制规范和效力性强制规范。管理性强制规范是指法律、行政法规未明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范，管理性强制规范在管理和处罚违反规定的行为，并不否认行为在民商法上的效力。效力性强制性规范是指在法律，行政法规明确规定违反此类规范将导致合同无效的规范，若使合同继续有效将损害国家利益和社会利益，效力性强制规范不仅在处罚违反规定的行为，而且意在否认该行为在民商法上的效力。因此，只有违反效力性强制规范行为的才应当认定合同无效。综上，林广升发包网吧经营权的行为并不违反法律，行政法规的效力性强制规定，双方签订的网吧承包合同合法、有效，受法律保护。杨光荣主张网吧合同无效、并由林广升返还其押金和承包费缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行各自的义务，不得擅自变更或者解除合同。根据网吧承包合同的约定，乙方必须在每月15日前以现金的方式向相关部门缴纳当月的承包费及其他费用（网吧税费等），逾期缴纳的，则以欠款总额按日2%向甲方计付违约金，现杨光荣自2015年2月开始逾期缴纳承包费，且杨光荣对此并不否认，其行为违反了合同的约定，存在违约行为，应承担继续清偿承包费以及承担相应的违约责任。鉴于林广升在庭审中明确表示继续履行合同，故杨光荣应清偿自2015年2月至2015年12月15日的承包费398000元，杨光荣的该主张事实清楚，证据充分，本院予以支持。网吧承包合同虽约定了逾期缴纳承包费的，则以欠款总额按日2%向甲方计付违约金，但此约定显然过高，且林广升也自愿将违约金调整为一次性收取143000元，但也明显高于法律规定。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人约定乙方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以申请人民法院或者仲裁机构增加，违约金的损失过分高于造成额度损失的，当事人可以申请人民法院或者仲裁结构予以减少。鉴于林广升未举证证明其损失，故其损失应按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算为宜。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，缺席判决如下：
一、驳回原告杨光荣的本诉诉讼请求；
二、反诉被告杨光荣于本判决发生法律效力之日起七日内向反诉原告林广升支付2015年2月至2015年12月15日的承包费398000元及逾期付款违约金（计算方法：从2015年2月1日起至付清之日止，按398000元为本金，以中国人民银行人民同期同类贷款利率四倍计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费15546元（原告已预交）、反诉费4605元（被告已预交）合共20151元，由原告负担（原告于本判决发生法律效力之日起七日内向本院缴纳负担部分的差额4605元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。
审 判 长 谭 敏
代理审判员 张剑峰
人民陪审员 李嘉宝
二〇一六年六月一日
书 记 员 丁佩怡