广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）深福法民一初字第3795号
原告陈某，住址广东省深圳市福田区。
委托代理人李琼，广东知明律师事务所律师。
委托代理人晏晓英，广东知明律师事务所律师。
被告深圳福华中西医结合医院，住所地广东省深圳市福田区福华路3-15号，组织机构代码750452065.
法定代表人詹阳程，院长。
委托代理人庹明生，北京市盈科（深圳）�师事务所律师。
原告陈某诉被告深圳福华中西医结合医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2012年9月12日受理后，依法由审判员赵明升独任审判，于2012年11月12日公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2015年6月11日再次公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告诉称，原告是深圳巴士集团股份有限公司第五分公司的大巴车司机，原告从1987年起就在巴士集团担任司机工作，至今已有二十五年驾龄，原告的收入是家庭主要经济来源。2012年8月8日，原告因患××、鼻息肉到深圳市第二人民医院进行检查和诊治，医生要求原告住院进行手术，但因深圳市第二人民医院患者很多需要排队，不能马上安排手术，因此，原告于8月9日来到被告医院诊治，经被告医院汤医生诊治并安排原告于2012年8月10日在被告医院住院，住院当天由汤医生对原告实施了手术。据病历显示被告医生对原告实施了鼻FESS术（双）、鼻息肉摘除术（双）鼻筛前、翼管神经切断术，鼻双下甲部分切除术手术。手术后原告感觉右眼不适，肿胀，视物重影，被告医生说是手术后的正常炎症影响的。8月14日，原告办理出院手续。8月15日，因右眼的不适症状加重，肿胀、视物重影、眼睛不能内转，原告来到被告医院检查、诊治，经CT检查，被告医生诊断原告是“右侧眼球内后软组织炎性改变，建议抗炎治疗后复查”。对于被告的诊断，原告表示怀疑，离开被告处后原告立即前往深圳眼科医院及深圳中医院进行诊治，再次做CT检查，深圳中医院的检查诊断结果与被告完全不同，中医院的诊断意见是“右侧眼内直肌断裂，视神经肿胀，右眼眶积气。右侧眼眶内侧壁骨裂可能，××症。”该诊断表明原告的右眼因被告的诊疗行为遭到严重�伤，且难以治愈。为进一步确诊右眼的受损状况，及时治疗，经深圳眼科医院医生介绍，原告分别于2012年8月17日、8月25日、8月30日到广州中山大学中山眼科中心找专家进行诊断，诊断结果与深圳中医院的诊断基本相同，眼科专家建议尽快进行矫正手术，但告知该手术只能缓解受损右眼的症状，不能治愈，对于手术后的效果专家意见十分不乐观，右眼的视觉状况可能进一步恶化。医生明确告知原告，原告已经不能再继续从事司机岗位的工作，这残酷的现实使已年届五十岁的原告面临从此失业的危机，家庭失去主要经济来源，后续治疗费用也是一笔不小的开支，这对原告来说可谓雪上加霜。综上，因被告为原告诊疗的过程存在严重过错，导致原告右眼收到严重损伤，故请求法院判令被告：1、向原告支付残疾赔偿金178612.40元（44653.10×20×20%）；2、向原告支付精神损�抚慰金2万元；3、从2012年8月10日起至2014年8月8日鉴定评残日止的误工费共计82994.74元（其中2012年8月至2013年9月的误工费为75656元（5404×14）、2013年10月至2014年8月8日的误工费为7338.74元［（5404-4689.42）×10.27］；4、向原告返还已向被告交纳的医疗费10601.83元；5、向原告支付医治受损眼睛产生的医疗费1885.02元（1745.42＋139.60元）；6、向原告支付为治疗受损眼睛而产生的交通费、住宿费共计6981.70元（1724.10＋4780.60＋477）；7、向原告支付三位被抚养人生活费共计121012.08元{［（28812.40×5）＋（28812.40×12）＋（28812.40×4）］×20%}；8、向原告支付住院期间的伙食补助费1100元；9、向原告支付住院期间的护理费1554元（50856÷12÷30×11）；10、向原告支付营养费5000元；11、向原告支付鉴定费980元；12、被告承担本案的全部诉讼费用。
被告辩称，一、中山大学法医鉴定中心认�的我方所应承担的同等责任比例过高，我方认为医疗风险是客观存在的，鉴定机构也认为原告的损失属于手术并发症，我方对该鉴定结论是持有异议的，只是鉴定时间过长，如果我方再次申请鉴定，则对患者明显不利；二、我方认可原告的计算方式，但对原告计算比例持有异议，且原告没有分配责任比例。具体的原告损失，请求法院依法认定。
本院经审理查明，2012年8月9日，原告因患××、鼻息肉到被告医院检查治疗。2012年8月10日，被告安排原告住院治疗并于当日对原告实施了手术治疗。2012年8月14日，原告办理出院手续。2012年8月15日，原告因右眼出现肿胀、视物重影、眼睛不能内转等病症来到被告医院检查，经CT检查，被告诊断原告是“右侧眼球内后软组织炎性改变，建议抗炎治疗后复查”。后被告前往深圳中医院、广州中山大学中山眼科中心进行诊断�其结果与被告诊断结果不同。原告认为是被告的手术行为导致了原告的眼睛损伤，且已无法治愈，故将被告诉诸本院，要求被告对其承担医疗损失赔偿责任。诉讼中，本院委托中山大学法医鉴定中心鉴定三项内容：1、被告深圳福华中西医结合医院对原告陈某的诊疗行为是否存在医疗过错；2、如果存在医疗过错，则该过错与陈某目前后果之间是否存在因果关系；3、若存在因果关系，则该过错在陈某的后果中参与度为多少。中山大学法医鉴定中心接受委托后建议原告陈某先行治疗右眼损失，经治疗终结后，中山大学法医鉴定中心根据陈某前后治疗的病历资料，于2015年4月6日出具鉴定结论，鉴定意见为：医方深圳福华中西医结合医院对陈某的诊疗过程中存在过错，医方深圳福华中西医结合医院对陈某诊疗过程中的过错与陈某目前后果之间存在因果关系，原因力为同等�素；过错参与度拟为50%左右。
2014年8月8日，原告陈某委托中山大学法医鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，经鉴定其伤残等级为十级，原告为此支付鉴定费980元，同时原告还因该次鉴定支付交通费477元。
原告在被告治疗期间共支付医疗费10601.83元。原告在被告诊疗后多次前往中山大学附属眼科医院检查和治疗，2013年4月26日至2013年5月2日，原告在该医院住院治疗7天后出院，医院医嘱为2月后门诊复诊，不适随诊。原告因多次复查及治疗眼睛自行支付医疗费合计为1885.02元，被告在原告该次住院治疗期间还为原告垫付医疗费8149.88元。
原告受伤时为深圳巴士集团有限公司第五分公司的大巴车司机。原告主张其受伤后至评残之日止存在误工损失，但原告提交的工资清单显示：原告2012年8月（工资清单显示的月份为9月，以此类推）应发工资为3559.07元、9月应发工资为4533.83元、10月应发工资为3706.93元、11月应发工资为1089元、12月应发工资为3562.67元、2013年1月应发工资3328.32元、2月应发工资为3511.84元、3月应发工资为1780元、4月应发工资为1280元、5月应发工资为1280元、6月应发工资1280元、7月应发工资1280元、8月应发工资2280元、9月应发工资3120.50元、10月开始原告已更换工作岗位，不存在误工的情形。
原告提交的一份由深圳巴士集团股份有限公司第五分公司及深圳市鹏翔旅游运输游有限公司出具的证明载明：原告1997年7月入职深圳市鹏翔旅游运输有限公司，至2012年7月担任驾驶员，2011年8月至2012年7月月平均工资为5404元。2012年8月至2013年9月因个人身体不适休病假，2013年10月医疗期到期后无法胜任原岗位工作，经公司与其本人双方协商一致后调职调岗为深圳巴士集团股份有限公司第五分公司任公寓保安员，2013年10月至2014年9月月平均收入为4689.42元。
原告主张被抚养人有三位，均为城镇居民，包括祖母吴某，1911年出生，2014年去世；母亲陈某，1944年出生，女儿陈某，1994年出生。原告称祖母仅生育父亲一个子女，而父亲和母亲陈某共生育包括原告在内四个子女，现均已成年。
被告在原告前往广州治疗期间为原告垫付医疗费8149.88元；被告还因医疗损害鉴定预付鉴定费11100元。
上述事实，有原、被告双方提交的证据及当庭陈述在卷证实。
本院认为，患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。人民法院应该根据医疗机构的过错大小、医疗过错行为对损害后果的原因力以及损害后果确定医疗机构的赔偿责任。而确定医疗过错及相关因果关系是专业问题，应依法借助有关医疗鉴定机构的权威意见。本案中，原、被告一致同意由中山大学法医鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心作为具有医疗损害鉴定资质的鉴定机构，其在鉴定过程中亦举行听证会，听取医、患双方的意见，其鉴定程序合法，鉴定依据充分，该鉴定中心作出的鉴定结论客观可信，本院对该鉴定中心出具的鉴定结论予以采信。根据该鉴定结论，本院确认被告对原告的诊疗行为存在过错，其应对原告损失承担50%的赔偿责任。
关于原告损失的认定，应按《民法通则》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定进行计算。
1、关于原告的残疾赔偿金。原告因本次医疗损害构成十级伤残，原告为城镇居民，其残疾赔偿金损失为89306.20元（44653.10×20×10%），原告主张按照20%的标准计算其残疾赔偿金，因原告伤残情况对其职业并未造成严�影响，故对原告要求按照20%的标准计算其残疾赔偿金，本院不予支持。
2、原告在被告处住院治疗4天、在中山大学附属眼科医院住院治疗7天，原告主张11天的住院伙食补助费1100元，符合法律规定，本院予以确认。
3、原告前后住院11天，虽然两次医院的出院小结均未载明原告住院期间的陪护情况，但考虑到原告受伤住院治疗必有家人陪护这一现状，本院对原告主张的护理费损失1554元（50856÷12÷30天×11）予以确认。
4、关于误工费问题。原告的误工损失自原告前往被告处诊疗开始至2013年9月，虽然原告主张2012年8月至2013年9月期间存在75656元（5404×14）的误工费损失，但扣除原告单位实际发给原告的14个月工资35592.16元，原告实际误工费损失为40063.84元。原告还主张2013年10月至2014年8月8日期间的误工费损失，因该期间原告已经上班，不存在�工费损失，原告领取的工资虽然与之前相比有所降低，但该差额已通过残疾赔偿金予以弥补，故原告不应存在误工费损失之说，本院对原告该主张不予支持。
5、原告在被告处诊疗期间自行支付医疗费10601.83元，该金额有原告提交的医疗票据为证，本院予以确认。原告出院后治疗受损眼睛自行支付医疗费合计1885.02元，该损失亦有原告提交医疗费发票为证，本院予以确认。
6、关于交通费和住宿费问题，原告主张治疗眼睛期间多次前往广州治疗，共发生交通费和住宿费合计6981.70元，考虑到原告治疗眼睛确需会发生交通费和住宿费的问题，本院酌定原告交通费和住宿费损失4000元，对原告过高的交通费和住宿费请求，本院不予确认。
7、原告主张营养费损失5000元，考虑到原告受伤确需加强营养，本院酌定原告营养费损失2500元，对原告过高的�养费请求，本院不予确认。
8、原告主张鉴定费损失980元，有原告提交的鉴定费发票为证，本院予以确认。
9、原告主张精神损失抚慰金2万元，考虑到原告因伤致残，精神上确实会发生一定的伤害，本院酌定原告精神损害抚慰金1万元，对原告过高的精神损失请求，本院不予确认。
10、关于被抚养人生活费问题。原告祖母某，1911年出生，2014年去世，其被抚养人生活费应计算两年；原告母亲陈某，1944年出生，包括原告在内共生育四个子女，其被抚养人生活费应计算12年，且应四个子女均担，但因法律规定被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，故两位被抚养人重合的部分应仅计算一人。原告女儿陈某，1994年出生，在受伤时已经年满十八周岁，依法不符合被抚养人的条件，其抚养费请求不予支持。�述原告被抚养人生活费损失为12965.58元［（28812.40×2＋28812.40×10÷4）×10%］。原告主张按照20%计算其被抚养人生活费，如前所述，缺乏事实依据，本院不予支持。
原告上述损失合计为174956.47元，按照50%的责任承担比例，被告应赔偿原告87478.24元。因被告还为原告垫付广州治疗期间的医疗费8149.88元，该医疗费的一半应由原告自行承担，同时被告还预付鉴定费11100元，该鉴定费亦应由原告承担一半，故扣除该两项费用，被告实际仅需赔偿原告77853.30元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定�事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告深圳福华中西医结合医院应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈某77853.30元；
二、驳回原告陈某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3259元，由原告负担2799元，本院已免于原告交纳，由被告负担460元，被告负担之数应于本判决发生法律效力之日起十日内迳行向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 赵 明 升
人民陪审员 邱 权 渭
人民陪审员 侯 昆
二〇一五年六月十六日
书 记 员 陈秋媚（代）
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾�偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举�证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要�陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入�有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）�害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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