甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）甘刑一终字第58号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭生龙，男，1973年8月7日出生于甘�省兰州市，汉族，高中文化，工人。因本案于2014年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
原审被告人耿勇，男，1970年6月9日出生于甘肃省兰州市，满族，高中文化，无固定职业。因本案于2000年2月22日被刑事拘留，同年4月13日被取保候审；2014年3月20日再次被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人郭生龙、耿勇犯故意伤害罪一案，于2015年4月23日作出（2015）兰刑一初字第11号刑事判决。原审被告人郭生龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：2000年2月19日1时许，兰州市城关区安定门xx号原xxx酒店保安员李某某在酒店附近公话厅打电话时，与在其身后排队等候使用公话的蒲某（在逃）发生口角，蒲某遂打电话纠集被告人郭生龙、耿勇前来帮忙，在此期间，李某某亦指使其酒店内保安员杨某某及被害人刘某某等人返回电话亭。当耿勇赶到现场后，被刘某某等人殴打致伤，蒲某趁机逃离现场，刘某某等人返回酒店。后被告人郭生龙纠集“强哥”等多人赶来，经被告人耿勇指认，砸破xxx酒店玻璃门冲入店内，将躲在大厅南侧火锅城内的被害人刘某某围堵后，持匕首、砍刀砍击头部、腿部等处，持门把手及店内木椅乱打，后将刘拖至酒店对面路边，再次殴打后逃离现场，致刘某某当场死亡。经法医鉴定，被害人刘某某系被他人用单刃锐器刺断右股动脉导致失血性休克死亡。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、刑事案件立案报告表证明，2000年2月19日凌晨4时许，兰州市公安局城关分局接辖区白银路派出所报警称，xxx酒店的保安员被人殴打致死，请求出警。
2、现场勘查笔录及照片记载，现场位于兰州市城关区安定门xx号xxx酒店，该酒店坐东朝西，大门为双扇玻璃门，南侧的玻璃门破损，中心现场位于大厅南侧的火锅城。火锅城内桌椅凌乱，西南角见多把木椅散架落于地面，地面有大量不规则血迹，从该处沿大厅至酒店外直至对面路边垃圾台南侧5米处有明显拖拉血痕，门口道牙下及对面路边均有大片血迹。
3、死亡通知证明，被害人刘某某于2000年2月19日3时40分死亡，属院前死亡。
4、尸体检验报告及照片证明，（1）尸表检查：身着黑色西服，蓝色衬衣，花领带，下穿黑色裤子。①左颞顶部有一8cm斜行创口，深达骨膜；②右额部头皮有长1cm创口，深达肌层；③左手腕背侧有6.5×3.5cm砍创，腕骨劈裂，右手腕背侧有5.5×2.0cm砍创，腕骨劈裂，左小指远节离断，环指及中指背侧各有1cm切划伤（5处）；④右侧股骨大转子处有一横行3.5cm创口，创角一钝一锐，创道深12cm；⑤右股内侧、外侧等处有5处创口，其中内侧创口为贯通创，上述创口均一钝一锐；⑥左右肋弓及右腹股沟见表皮擦伤和皮下出血。（锐器创口共13处）（2）解剖检查：腹股沟下股动脉离断，周围形成血肿。（3）分析说明：①根据死者全身多处刀创，其中右侧股骨大转子处横行长创口，其下右股动脉离断分析，系因股动脉断裂至失血性休克死亡；②根据各创口创缘整齐，创角一钝一锐，创道内无组织间桥分析，致伤物系单刃锐器作用形成；左右手腕腕骨断裂，断端整齐分析，系易挥动有一定重量的砍器作用形成；③根据损伤部位及损伤严重程度分析，自己不能形成，系别人所为。（4）鉴定意见：被害人刘某某系被他人用单刃锐器刺断右股动脉导致失血性休克死亡。
5、被害人之妻陈某某确认被害人就是其丈夫刘某某。
6、证人潘某某（公话厅业主）证明，2000年2月19日凌晨2时许，有个20多岁的小伙子来打电话，旁边有二女一男在等，但他连续打了5个电话，而且还想继续打，旁边的妇女就说“我们有点急事想打电话，先把你耽搁一下”，他极不情愿地把电话交给对方，那个妇女劝一起的男子不要计较，他便朝xxx方向走了。
7、证人李某某（xxx酒店保安员）证明，2000年2月18日晚，酒后来到酒店旁的公话厅打电话，旁边一男二女嫌其通话时间太长，其中一个男子还骂自己，为此争吵起来，那男子朝其头部打了两拳。其便返回酒店内叫来刘某某、杨某某、李海涛等四人返回门外，将对方两男子打了一顿。
8、证人杨某某（xxx酒店楼面部长）证明，案发当日凌晨2时许，与李海涛、马志裕、刘某某在四楼看电视时，李某某跑来说他被人打了，要我们帮忙。我们赶到酒店外与对方两个男子打起来，听到对方在打电话叫人便返回酒店内，后对方叫来20多人报复，我们便躲在二楼没敢下去，直到对方离开。
9、证人姚某某（xxx酒店保安员）证明，案发当日凌晨2时许，在二楼休息时听到有人朝楼下跑，比较混乱，约十分钟后下楼见班长刘某某正从外面走入酒店，身后有尘土，他责怪刚才我没有与其一起下楼；十余分钟后，有几个小伙子将酒店玻璃门踹开，刘某某见状跑入一楼大厅旁边的火锅店内，其他人都跑上二楼同时听到一楼有打斗声，后从二楼窗户看见刘被对方很多人拉到对面路边。
10、证人王某某（xxx酒店保安员）证明，当晚值班期间，突然闯进来20多人将班长刘某某拉出去乱打，其与姚某某等人于十余分钟后下楼见刘已被打倒在地。因当�灯光昏暗，无法看清对方面部特征。
11、证人徐某某（xxx酒店电器维修工）证明，当时其在四楼休息，听到同事呼喊才发现刘某某已经倒在酒店对面的道牙上，头部、手部被砍伤，浑身是血。
12、证人郑某某（耿勇妻子）证明，案发2月19日凌晨2时许，耿勇回家后在洗脸时叫醒其，这才发现他头破了，眼睛已经肿了，只是笼统地说被别人打了。
13、同案人员蒲某供述，证明2000年2月19日凌晨，耿勇等人在其家喝酒后先后离开。后与妻子下楼打电话时有个小伙子正在使用公用电话，我们便站在旁边等，但他没完没了地打电话，其便上前催促让他快点，又不是你的私人电话，他让出电话后站在一边不走，便给耿勇打电话说“这儿有个小伙子要跟我滋事呢，你赶快过来”，接着又叫了郭生龙，他便离开公话厅。后耿勇赶来站在巷口指着站在附近的几个小伙子问其是不是对方，对方不由分说便朝他拳打脚踢，其刚走上前也被打倒在地，后挣脱跑了出去，不久接到耿勇电话称已经没事了，因返回现场没找到他便回家了。次日见耿勇眼睛、头部等处受伤，他说与“龙龙”等人将对方捅伤。
14、被告人郭生龙供述，当晚蒲某打电话说被xxx酒店的服务员打了，要过去帮忙打架，便打电话向耿勇询问并要他也赶过去，随后又给“强哥”打电话要他带人帮忙打架。其赶到蒲某家楼下见耿勇已被人打伤，他说是被xxx酒店的员工打伤并带自己朝酒店走去，这时“强哥”也带领四五个小伙子赶来；xxx酒店的大门锁着，耿勇指着里面的几个小伙子说就是他们打的，我们摇晃着将门把手拉断，打开大门见大厅内只剩一个人，其他人都跑了，其首先朝那小伙子头部砍了几刀，在他抱住头后又朝手臂、腿部等处乱砍，有人拿着长约五六十厘米、刃宽约四五厘米的单刃刀乱砍，还有人拎起椅子打，其他人也围住一顿乱打，将他打倒在地。“强哥”带来的小伙子把他拖出去拽到马路对面继续乱打，后我们见他流血严重就跑了。在此期间，耿勇站在酒店门外，没有参与打架。
15、被告人耿勇供述，2000年2月18日晚，与郭生龙等人在蒲某家喝酒，次日凌晨1时许返回家中后，蒲某打来电话说有人打他，要过去帮忙，并说也要叫“龙龙”（即郭生龙）来。其赶到蒲某家楼下但找不到他，走到巷口时被从xxx酒店走出的十几个小伙子围住一顿乱打，随后跑入酒店内。自己起身发现浑身是血，头部被打破了，外衣也找不见了；这时“龙龙”赶来，二人过去见酒店大门锁着，里面的小伙子不给开门，这时“龙龙”与其带来的六七个小伙子冲入酒店内，对方其他人见状就跑上楼，只有一人留在一楼�“龙龙”等人将他围住一顿乱打，几分钟后又把他带到马路对面道牙旁，随后各自离开。
16、辨认笔录及照片证明，经混合辨认，被告人郭生龙、耿勇均确认对方及蒲某的身份；归案后，二被告人均指认原xxx酒店，现址为兰州市城关区安定门外10号宝苑快捷酒店就是殴打被害人的现场。
原审法院认为，被告人郭生龙、耿勇遇事不冷静，受纠集后与他人共同参与殴打被害人，致人死亡，其行为均构成故意伤害罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。在共同犯罪中，被告人郭生龙虽系受他人纠集参与作案，但其又纠集多人到场，共同殴打并致死被害人，起主要作用，系主犯，应依法处罚；被告人耿勇受他人纠集赶到现场，在被被害人一方殴打后，向随后赶来的同案人员指认被害人，起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。鉴于本案其他参与犯罪的人员尚未归案，二被告人认罪、悔罪态度明显，二被告人亲属积极代为赔偿被害人亲属经济损失并求得谅解，可对被告人郭生龙从轻处罚，对被告人耿勇减轻处罚。为维护社会治安秩序，保障公民的人身权利不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人郭生龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年；被告人耿勇犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
郭生龙上诉提出：上诉人不是主犯而是从犯；积极赔偿被害人亲属经济损失并取得谅解；认罪、悔罪态度好。原判量刑过重。
经审理查明，上诉人郭生龙、原审被告人耿勇犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。认定的证据已在一审庭审中出示、质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，予以确认。
对上诉人郭生龙的上诉理由，经查，上诉人郭生龙邀集他人到现场，共同殴打并致死被害人，起主要作用，系本案主犯；上诉人所提积极赔偿被害人亲属经济损失并取得谅解、认罪悔罪态度好等情节，原审已予考虑，对其从轻处罚，量刑并无不当。故上诉人所提上诉理由均不能成立，不予支持。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪处刑及适用法律均正确，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 南永绪
代理审判员 朱泉霖
代理审判员 郭 鹏
二〇一五年七月三十日
书 记 员 裴志阳