山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民一终字第2228号
上诉人（原审原告）栾妮。
上诉人（原审被告）青岛杰恩特喜电子有限公司（原青岛协进电子有限公司）。
法定代表人张寅旭，职务董事长。
委托代理人李乐国，山东海乐普律师事务所律师。
上诉人栾妮因与上诉人青岛杰恩特喜电子有限公司（以下简称杰恩特喜公司）劳动争议纠纷一案，均不服青岛市城阳区人民法院（2012）城民初字第2038号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由代理审判员孙付担任审判长，代理审判员孙琦、王楷参加评议的合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人栾妮与上诉人杰恩特喜公司的委托代理人李乐国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
栾妮在原审中诉称，其于2003年8月30日至2012年1月6日在杰恩特喜公司从事生产管理工作，离职前月工资3100元。2012年1月6日，杰恩特喜公司无故单方面解除劳动合同。栾妮在杰恩特喜公司就职期间，勤勉尽责，任劳任怨，工作成绩优异，不仅在平日工作日频繁加班，而且在周六周日乃至法定节假日按照公司安排的加班计划出勤。杰恩特喜公司在栾妮任职期间从未支付加班费及未支付过带薪年假的补贴，未支付的加班费累计为189653元。杰恩特喜公司的上述行为侵害了栾妮合法权益，起诉请求判令：1、杰恩特喜公司支付栾妮违法解除劳动合同赔偿金59459.94元；2、杰恩特喜公司支付栾妮2003年至2012年平日、周六周日及法定节假日加班费共计189653元；3、杰恩特喜公司支付栾妮2012年1月份工资855.17元；4、杰恩特喜公司支付栾妮2008年至2012年应休未休年假补贴9112.63元；5、杰恩特喜公司承担本案全部诉讼费用。
杰恩特喜公司在原审中辩称，因栾妮私自处理公司的下脚料，违反了公司的规章制度，故杰恩特喜公司辞退栾妮有事实法律依据，不应支付赔偿金；栾妮是固定工资，已包含了加班费，个别加班已进行了调休，故不应该支付加班费，且有一部分诉讼数额超过了仲裁申请数额；2012年1月栾妮工作了四天，工资是332.64元，可以支付；栾妮主张带薪年假补贴无法律依据，不应该支持。
原审法院查明和认定的基本事实：
一、杰恩特喜公司系具有法人资格的有限责任公司（外国法人独资），2012年7月6日由原企业名称青岛协进电子有限公司变更为青岛杰恩特喜电子有限公司。栾妮于2003年8月30日到杰恩特喜公司从事生产部主管工作，双方签订了劳动合同，杰恩特喜公司为栾妮缴纳了社会保险费。2012年1月6日，杰恩特喜公司向栾妮发出通知，载明：因栾妮私自处理公司财物，青岛杰恩特喜电子有限公司决定从2012年1月6日起解除与栾妮于2009年1月1日签订的劳动合同。根据栾妮提交的银行工资明细与杰恩特喜公司提交的工资表，栾妮离职前12个月平均工资为3268元。二、栾妮在杰恩特喜公司上班时间为8：30，中午午休1小时，下班时间为17：30。根据杰恩特喜公司提交的考勤表与栾妮提交的加班申请表、2009年2月、3月考勤表及2009年10月1日管理人员加班名单，栾妮存在加班事实，但杰恩特喜公司的工资表未显示已足额为栾妮发放加班费。经法院依法核算，杰恩特喜公司应付栾妮加班费合计为54406元，扣除杰恩特喜公司于2010年2月份发放给栾妮的加班补贴270元及2011年10月份发放给栾妮的加班补贴180元，杰恩特喜公司还应支付栾妮加班费53956元。三、栾妮为索要工资、加班费、赔偿金等，于2012年3月13日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定杰恩特喜公司支付：1、违法解除劳动合同赔偿金55800元；2、2003年至2012年加班费154239元；3、2012年1月份工资600元；4、2008年至2011年未休年假补贴12369元；5、2011年度年终奖金3100元。该委认为：一、杰恩特喜公司未提供规章制度，也未提供证据证明栾妮存在私自处理公司财物的情况，故杰恩特喜公司依据其规章制度解除与栾妮的劳动合同系违法，栾妮要求杰恩特喜公司支付违法解除劳动合同赔偿金55800元，理由正当，予以部分支持。二、杰恩特喜公司提供的2010年1月至2011年12月的考勤表显示栾妮存在平日加班的情况，未显示周六、周日及节假日加班的情况，故栾妮要求杰恩特喜公司支付2003年至2012年的加班费，理由正当，予以部分支持。三、杰恩特喜公司未安排栾妮休带薪年休假，故栾妮要求杰恩特喜公司支付带薪年休假工资，理由正当，予以部分支持。四、杰恩特喜公司未发放栾妮2012年1月工资，故栾妮要求杰恩特喜公司支付2012年1月工资，理由正当，予以部分支持。该委裁决：1、杰恩特喜公司支付栾妮违法解除劳动合同赔偿金47742.8元（2808.4元／月×8.5月×2倍）、2010年至2012年1月平日加班费6280元、2012年1月份工资332.64元、2008年至2011年度带薪年休假工资7747元（2808.4元／月÷21.75×30天×2倍）以上合计62030.44元；二、驳回栾妮的其他仲裁请求。仲裁裁决后，双方均不服该仲裁裁决，先后依法起诉至原审法院。
原审法院认为：栾妮与杰恩特喜公司所签劳动合同意思表示真实，合法有效，双方均应履行各自的义务。关于杰恩特喜公司是否应当支付违法终止劳动合同赔偿金。原审法院认为，杰恩特喜公司2012年1月6日发出的《终止劳动合同通知书》是否属违法终止劳动合同是本案双方争议的焦点之一。杰恩特喜公司以栾妮私自处理公司财物为由解除与栾妮的劳动合同，但不能提供证据证明栾妮存在私自处理公司财物的情况，也不能提供证明其规章制度有相关规定并已向职工依法送达，故杰恩特喜公司于2012年1月6日作出解除劳动合同的通知属于违法终止劳动合同。栾妮据此要求杰恩特喜公司支付违法终止劳动合同赔偿金，理由正当，于法有据，原审法院予以支持，其计算方式为：3268元×8.5个月×2倍=55556元，栾妮要求支付59459.94元，对其要求过高部分不予支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，栾妮能够提供加班申请表、2009年2月、3月考勤表及2009年10月1日管理人员加班名单证明其加班情况，且对杰恩特喜公司提交的考勤记录中的工作日加班情况真实性无异议，根据证据举证规则，综合双方举证情况，经原审法院依法核算，杰恩特喜公司应付栾妮加班费合计为54406元，扣除杰恩特喜公司于2010年2月份发放给栾妮的加班补贴270元及2011年10月份发放给栾妮的加班补贴180元，杰恩特喜公司还应支付栾妮加班费53956元。栾妮要求杰恩特喜公司支付189653元，对其要求过高部分不予支持。关于栾妮提供的班车发放情况及通知，因该证据中不能体现栾妮的相关情况，故原审法院对栾妮依据该证据主张的加班费不予支持；栾妮提供的2007年6月至2009年12月的打卡记录系打印件，且杰恩特喜公司不予认可，故原审法院对栾妮依据该证据主张的加班费亦不予支持。双方对仲裁裁决的2012年1月份工资332.64元均无异议，原审法院予以确认。至2010年，栾妮累计工作已满10年。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。杰恩特喜公司未安排栾妮休带薪年休假，未支付栾妮带薪年休假工资，故栾妮要求杰恩特喜公司支付2008年至2011年30天的带薪年休假工资，符合法律规定，原审法院依法予以支持。经原审法院依法计算，杰恩特喜公司应支付栾妮2008年至2011带薪年休假工资数额为9015元。栾妮要求杰恩特喜公司支付2011年度年终奖金3100元，于法无据，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《山东省企业工资支付规定》第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条之规定，原审法院判决：一、杰恩特喜公司支付栾妮违法终止劳动合同赔偿金55556元。二、杰恩特喜公司支付栾妮2009年1月至2012年1月6日期间的加班费53956元。三、杰恩特喜公司支付栾妮2012年1月份工资332.64元。四、杰恩特喜公司支付栾妮2008年至2011年带薪年休假工资9015元。五、驳回栾妮的其他诉讼请求。上述一至四项，杰恩特喜公司应付款额共计人民币118859.64元，杰恩特喜公司于判决生效后十日内付清。若未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，均由杰恩特喜公司负担。
宣判后，栾妮，杰恩特喜公司均不服一审判决上诉至本院。
栾妮二审中诉辩称：原审判决认定事实不清，请求撤销原审判决，并依法改判。杰恩特喜公司提交的栾妮在职期间的打卡记录不真实、不完整，根据栾妮提供的证据显示，栾妮自有公司统一打卡记录2007年6月份起始至离职的加班费用应为124357元。
杰恩特喜公司二审中诉辩称：原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。其理由简要为：一、因栾妮私自处理杰恩特喜公司的下脚料，违反了公司的规章制度，故辞退栾妮有事实和法律依据，不应支付赔偿金。二、因为计算基数的原因，带薪年休假的计算方法也是错误的，杰恩特喜公司的考勤证明栾妮的年休假已休满。三、原审法院支持栾妮加班费是不正确的。首先，虽然杰恩特喜公司对公章的真实性无异议，但对内容有异议，杰恩特喜公司认为这不是原始证据，要求鉴定这份证据的形成时间。其次，栾妮没有充足的证据证明有加班，发班车时间不是杰恩特喜公司的上下班时间。最后，加班费应根据上一月的工资核算下一个的加班费，但本案的原审判决不是这样核算的。
本院二审查明，栾妮原审中主张的加班费明细为：2005年11月-2011年12月，平时加班共计1884.5元，特勤加时3760小时，加班费合计177883.40元。经核查，原审对栾妮加班费的计算明细为：一、2010年1月7日至2012年1月6日期间加班费：（一）节假日加班费。2010年1月周末加班费：60小时×月平均工资3268元÷21.75天÷8小时×2=2254元；2010年2月周末加班费：20小时×5433.2元÷21.75天÷8小时×2=1249元；2010年3月周末加班费：36小时×（3097.8元-270元加班补贴）÷21.75天÷8小时×2=1170元；2010年4月周末加班费：56小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×2=1838元；2010年6月周末加班费：36小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×2=1181元；2010年7月周末加班费：52小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×2=1706元；2010年8月周末加班费：80小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=2624元；2010年9月周末加班费：84小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=2755元；2010年10月周末加班费：87小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=2854元；2010年11月周末加班费：84小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=2755元；2010年12月周末加班费：84小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=2755元；2011年1月周末加班费：44小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=1443元；2011年2月周末加班费：44小时×（2853.9元÷21.75天÷8小时×2=1443元；2011年3月周末加班费：66小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=2165元；2011年4月周末加班费：40小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×2=1312元；2011年5月周末加班费：80小时×3041.07元÷21.75天÷8小时×2=2796元；2011年6月周末加班费：42小时×3010.49元÷21.75天÷8小时×2=1453元；2011年7月周末加班费：44小时×3038.1元÷21.75天÷8小时×2=1537元；2011年10月周末加班费：24小时×3059.1元÷21.75天÷8小时×2=843元；以上总计：36133元。（二）工作日加班费。2010年1月平日加班费：11.5小时×月平均工资3268元÷21.75天÷8小时×1.5=324元；2010年2月平日加班费：5.5小时×5433.2元÷21.75天÷8小时×1.5）=258元；2010年3月平日加班费：12小时×（3097.8元-270元加班补贴）÷21.75天÷8小时×1.5=293元；2010年4月平日加班费：8.5小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×1.5=209元；2010年5月平日加班费：8.5小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×1.5=209元；2010年6月平日加班费：10.5小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×1.5=258元；2010年7月平日加班费：9.5小时×2854.8元÷21.75天÷8小时×1.5=234元；2010年8月平日加班费：11小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=271元；2010年9月平日加班费：8.5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=209元；2010年10月平日加班费：7.5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=185元；2010年11月平日加班费：9小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=221元；2010年12月平日加班费：9.5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=234元；2011年1月平日加班费：7.5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=185元；2011年2月平日加班费：5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=123元；2011年3月平日加班费：6.5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=160元；2011年4月平日加班费：8.5小时×2853.9元÷21.75天÷8小时×1.5=209元；2011年5月平日加班费：8小时×3041.07元÷21.75天÷8小时×1.5=210元；2011年6月平日加班费：8.5小时×3010.49元÷21.75天÷8小时×1.5=221元；2011年7月平日加班费：8.5小时×3038.1元÷21.75天÷8小时×1.5=223元；2011年8月平日加班费：8小时×3001.28元÷21.75天÷8小时×1.5=207元；2011年9月平日加班费：5小时×3100元÷21.75天÷8小时×1.5=134元；2011年10月平日加班费：3.5小时×3059.1元÷21.75天÷8小时×1.5=92元；2011年11月平日加班费：8.5小时×（3280元-180元）÷21.75天÷8小时×1.5=227元；2011年12月平日加班费：6.5小时×3100元÷21.75天÷8小时×1.5=174元；以上总计：5070元。二、2010年1月7日之前的节假日加班费。（一）2009年1月至2009年12月19日期间加班费：345.5小时×3268元÷21.75天÷8小时×2=12978元。（二）栾妮2009年10月1日加班费：4小时×3268元÷21.75天÷8小时×3=225元。原审认定栾妮加班费总计54406元，扣除2010年2月份的加班补贴270元及2011年10月份的加班补贴180元，判令杰恩特喜公司发放加班费53956元。本案二审查明的其他事实与原审一致。
本案经调解，双方当事人未达成一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人栾妮主张的加班费，其中，栾妮节假日的加班费，因其提交的加班申请表等足以证明其节假日加班的事实，原审据此认定其节假日相应的加班费并无不当；对于栾妮工作日加班的事实，栾妮认为杰恩特喜公司提交的考勤表不完整，但未提交充分的证据对此加以证明，故原审依据该考勤表计算栾妮工作日的加班费亦无不当；即原审判决对栾妮的加班费认定正确，本院对此予以维持。关于违法解除劳动合同的经济赔偿金问题，杰恩特喜公司称因栾妮私自处理其下脚料违反公司规章制度，故其解除劳动合同不违反法律规定，但杰恩特喜公司并未对栾妮私自处理其财物进行充分的举证，故原审判决对此不予采信并无不当，本院对此予以维持。关于带薪年休假的计算基数，上诉人称原审判决认定有误，但未提交相关证据加以支持，本院对此不予采信。综上，上诉人栾妮、杰恩特喜公司的上诉请求均不能成立，本院均不予支持。原审判决处理结果正确，本院依法予以维持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人青岛杰恩特喜电子有限公司负担10元，由上诉人栾妮负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 付
代理审判员 孙 琦
代理审判员 王 楷
二〇一四年一月十七日
书 记 员 姜青秀