福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1225号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人余小鹏（又名余小平），男，1957年1月27日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2000年7月4日被南安市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元；又因犯贩卖毒品罪于2005年3月8日被本院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元，2012年3月15日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年9月16日被南安市公安局刑事拘留，同月19日被变更强制措施为监视居住；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月23日被晋江市公安局刑事拘留，同年2月22日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2014）1188号起诉书指控被告人余小鹏犯贩卖毒品罪，于2014年5月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派代理检察员王志文出庭支持公诉。被告人余小鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2013年8月下旬至2014年1月22日期间，被告人余小鹏先后10次在福建省南安市官桥镇福官南路、晋江市内坑镇白垵村车站附近一带贩卖毒品海洛因给李某、黄某、张某，违法所得545元（币种为人民币，下同）。具体事实如下：
1.2013年8月下旬的一天，被告人余小鹏在其位于福建省南安市官桥镇福官南路一巷30号家中，以50元的价格贩卖毒品海洛因给李某。
2.2013年8月底的一天，被告人余小鹏在其家中，以50元的价格贩卖海洛因给李某。
3.2013年9月12日8时许，被告人余小鹏在其家中附近一巷子内，以50元的价格贩卖海洛因给黄某。
4.2013年9月13日7时许，被告人余小鹏在其家中，以50元的价格贩卖海洛因给黄某。
5.2013年9月15日8时许，被告人余小鹏在其家中，以45元的价格贩卖海洛因给黄某。
6.2013年9月16日4时许，被告人余小鹏在其家中，以50元的价格贩卖海洛因给李某。
7.2013年9月16日7时许，被告人余小鹏在其家中，欲以50元的价格贩卖海洛因给黄某时，被南安市公安局查获，当场被扣押0.4克海洛因。
8.2014年1月20日12时许，被告人余小鹏在其家中附近一民房旁的空地，以100元的价格贩卖海洛因给张某。
9.2014年1月21日12时许，被告人余小鹏在其家中附近一民房旁的空地，以150元的价格贩卖海洛因给张某。
10.2014年1月22日17时许，被告人余小鹏在晋江市内坑镇白垵村车站旁路段，以人民币200元的价格贩卖0.22克海洛因给张某，后被公安机关查获，当场被扣押上述交易的海洛因、用于联系毒品交易事宜的“联想”牌vivoS9型手机1部、毒资现金人民币200元。案发后，扣押的上述毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
本院另查明，上述扣押的现金人民币200元已由晋江市公安局依法处理。
上述事实，被告人余小鹏亦无异议，并有证人李某、黄某、张某的证言，扣押的毒品、手机的物证照片，扣押及发还物品清单、随案移送清单，称量笔录及照片、福建警察学院司法鉴定中心出具的司法鉴定检验报告书、泉州市公安局出具的物证检验报告、福建省毒品实物上缴收据，证人李某、黄某、张某辨认被告人余小鹏的笔录，被告人余小鹏辨认作案地点的笔录，南安市公安局出具的搜查笔录，晋江市公安局出具的尿液检验笔录及现场检测报告书，人民法院刑事判决书及罪犯档案资料，南安市公安局及晋江市公安局出具的抓获及破案经过报告、户籍证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人余小鹏违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品海洛因仍10次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。公诉机关指控的罪名成立。被告人余小鹏曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之毒品犯罪，是累犯，亦是毒品再犯，应当从重处罚。被告人余小鹏归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，予以从轻处罚。公诉机关建议对被告人余小鹏在有期徒刑四年六个月至六年六个月的幅度内量刑，并处罚金，该量刑建议适当，本院予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度和保护人民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人余小鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月23日起至2020年1月19日止。罚金应于本判决生效后十日内向本院缴交）
二、继续追缴被告人余小鹏的违法所得人民币545元。
三、扣押的海洛因0.4克（未随案移送），予以没收；扣押的作案工具“联想”牌vivoS9型手机1部（未随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阮 芳
代理审判员 曾摩托
人民陪审员 陈连宁
二〇一四年六月三日
书 记 员 洪玉君
附：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的”情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。