云南省蒙自市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蒙刑初字第123号
公诉机关蒙自市人民检察院。
被告人周X1，男，1964年5月22日生于云南省个旧市，汉族，中专文化，住个旧市。因涉嫌行贿罪于2014年7月3日被刑事拘留，2014年7月18日被逮捕，2014年8月18日被蒙自市人民检察院决定取保候审。
辩护人董X1，国浩律师（昆明）事务所律师。
辩护人李X1，国浩律师（昆明）事务所律师。
蒙自市人民检察院以蒙检公诉刑诉（2015）111号起诉书指控被告人周X1犯行贿罪，于2015年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙自市人民检察院指派检察员曹金秀出庭支持公诉，被告人周X1及其辩护人董X1、李X1到庭参加诉讼。现已审理终结。
蒙自市人民检察院指控：1．2011年11月底，被告人周X1借用红河神工建设集团有限公司的资质，承建蒙开个大型灌区续建配套工程和节水改造工程第III标段的工程时为了和时任技术负责人唐X1（另案处理）搞好关系，并在工程施工及结算过程中得到其关照，2012年春节，被告人周X1到唐X1家中送给唐X1人民币5000元。2012年中秋节被告人周X1基于同样的目的到唐X1家中送给唐X1人民币5000元。
2．2012年2月初的一天，被告人周X1借用开远市生力工程集团有限公司的资质参与“中国烟草蒙自市润蒙水源引水工程”的投标，在投标前，周X1明知唐X1有可能参与评标而与唐X1对投标事项进行了沟通并承诺如果自己能中标则送给唐键武人民币20万元，后周X1在得到唐X1的帮助下，顺利中得该项目的第十三标的承建资格，在中标后的一天，周X1到唐X1家中送给唐X1人民币10万元。
3．2012年10月的一天，被告人周X1借用云南志晟建设工程有限公司的资质参与“沙甸河二期”（草坝黑水洞-
嘉铭河段治理工程）的投标，在投标前，周X1明知唐X1有可能参与评标，而与唐X1对投标事项进行了沟通并承诺如果自己能中标则送给唐X1人民币20万元，后周X1在得到唐X1的帮助下，顺利中得该项目第I标段的承建资格，在中标后的一天，周X1到唐X1家中送给唐X1人民币20万元。
另查明：被告人周X1获得“沙甸河二期”第I标段的承建资格后，并未实际开展工程，而是以中标价3%的价格将该标段的承建资格转卖给泸西人谢X1，同时从中非法获利人民币25.3133万元。
2014年12月16日，被告人周X1主动向蒙自市人民检察院退交上述违法所得合计人民币25.3133万元。
针对所指控的事实，公诉机关向法庭提供了受理案件登记表、户口证明、到案经过、招标公告、评标报告、红河州神工集团有限公司、开远生力工程集团有限公司、云南志晟建设工程有限公司的营业执照、施工合同、付款凭证、证人证言、被告人周X1的供述和辩解等证据证实。依据所举证据，公诉机关认为，被告人周X1为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，情节严重，其行为己触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以行贿罪追究其刑事责任。被告人周X1犯罪后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可对其从轻或者减轻处罚。被告人周X1在被追诉前主动交代自己的行贿行为，可以减轻或者免除处罚。被告人周X1案发后积极退缴违法所得人民币25.3133万元，具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，建议法庭对被告人周X1以行贿罪判处有期徒刑三年至五年。
被告人周X1对公诉机关指控的罪名没有异议，但认为自己与唐X1是同学关系，春节和中秋节送礼只是同学间的红包，与工程没有关系，起诉书指控的第二起行贿是唐X1向自己索贿，第三起行贿是当时水利局局长卢X1让其帮谢X1投标，25.3133万元是自己的劳务费，不是违法所得。综上，请求对其适用缓刑。
辩护人董X1、李X1认为：1．关于起诉书指控的第一起，被告人周X1虽然在2012年春节、中秋节送了1万元给唐X1，但是被告人唐X1和周X1是同学，双方关系良好，在节假日送礼是一种礼节性的往来，并不是为了谋取不正当利益；2．评标是公开评标，唐X1无法操纵工程的招标、更无能力使周X1中标，被告人周X1送钱给唐X1是为了与其搞好关系，并在施工及结算工程中得到关照，且在中标后发生，故周X1的行贿与中标没有因果关系。3．周X1在第三起中标后第二天就把标卖给了谢X1不符合常理，周X1的行为是为了与卢X1搞好关系，谢X1虽然从工程款中给了周X125万元，但是周X1对唐X1行贿20万元，加上其疏通关系及做标书的花费，周X1没有获得不正当利益。4．唐X1在本案中存在索贿行为。5．被告人周X1在立案之前就交代行贿罪行，可以减轻或者免除处罚。综上，认为起诉书指控的第二起、第三起是被告人周X1在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大，应根据《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款的规定，对被告人判处三年以下的有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明：1．2011年11月，被告人周X1借用红河神工建设集团有限公司的资质承建蒙开个大型灌区续建配套工程和节水改造工程第III标段的工程，为了和时任蒙开个大型灌区管理局蒙自分局的项目总工唐X1搞好关系，以便在工程施工及结算过程中得到关照，被告人周X1分别于2012春节、中秋节前在唐X1的家中两次送给唐X1现金人民币各5000元，共计人民币1万元。
2．2012年2月，被告人周X1借用开远市生力工程集团有限公司的资质欲参与“中国烟草蒙自市润蒙水源引水工程”的投标。投标前被告人周X1认为时任蒙开个大型灌区管理局蒙自分局的项目总工的唐X1可能参与评标，并与唐X1对投标事项进行沟通。后周X1顺利中标该项目第十三标。中标后的一天，被告人周X1到唐X1家中送给唐X1人民币10万元。
3．2012年10月，被告人周X1借用云南志晟建设工程有限公司的资质欲参与“沙甸河二期”（草坝黑水洞-
嘉铭河段治理工程）的投标。投标前被告人周X1认为时任蒙开个大型灌区管理局蒙自分局的项目总工、云南省沙甸河蒙自草坝段治理工程建设管理局项目总工、技术负责人的唐X1可能参与评标，并与唐X1对投标事项进行沟通后，向唐X1承诺如果自己中标就送给唐X1人民币20万元。后周X1顺利中标该项目第I标段。中标后的一天，被告人周X1到唐X1家中送给唐X1人民币20万元。
被告人周X1获得“沙甸河二期”第I标段的承建资格后，未实际开展工程，而是以该工程中标价3%的价格将该标段的承建资格转卖给谢X1，并从中非法获利人民币25.3133万元。2014年12月16日，被告人周X1向蒙自市人民检察院退交人民币25.3133万元。
上述事实，有以下证据可以证实：
1．线索备案表、到案经过、立案决定书，证实蒙自市人民检察院于2014年6月在工作中发现被告人周X1涉嫌犯行贿罪，于2014年6月30日电话联系被告人周X1，后周X1到蒙自市人民检察院，并如实供述其涉嫌行贿的相关情况，2014年7月2日蒙自市人民检察院对该案立案调查。
2．户口证明，证实被告人周X1的出生日期及被告人周X1已达刑事责任年龄。
3．事业单位法人证书、组织机构代码证，证实蒙自市水务局系机关法人；蒙自市水利勘测设计队系蒙自市水务局举办。
4.关于万建明等六位同志专业技术职务任职资格的通知、试用人员（见习生）工资级别评定表、关于调整充实蒙自市“润蒙”水源引水工程建设工作领导小组的通知、蒙自市水务局出具的证明、政协蒙自市委员会委员通知书、关于成立蒙开个大型灌区管理分局请示的批复、关于组建云南省沙甸河蒙自草坝段治理工程建设管理局的通知，证实唐X1于2011年1月从蒙自市市水勘队抽调到市水务局负责坝区水利工程建设负责人、总工；同期参与润蒙引水工程部分标段的评标工作；系蒙自市第二届政协委员；系蒙开个大型灌区管理局蒙自分局的项目总工；系云南省沙甸河蒙自草坝段治理工程建设管理局项目总工、技术负责人及其工作职责。
5．证人唐X1的证言，证实①2012年春节、中秋节前，周X1两次在蒙自时代天骄小区唐X1家中客厅送给唐X1共计现金1万元钱，钱是用一个信封装着的，都是100元面值的。唐X1认为周X1送钱给唐X1主要是想以此和唐X1搞好关系，以便唐X1在周X1承建工程的时候给予关照。②润蒙工程投标之前，唐X1和周X1在一起时，唐X1谈过想要买车，周X1说买车不是问题等周X1中标后会帮唐X1点。润蒙水源工程十三标开标后的一天，承建该工程的周X1到唐X1的家中，用一个混纺布袋装了现金人民币10万元送给唐X1，唐X1认为周X1送钱给自己是为了感谢唐X1在投标过程中给予周X1的帮助。③沙甸河二期I标也是周X1中的标，投标结束后的一天，周X1来到唐X1的家中，用一个混纺布袋装了现金人民币20万元送给唐X1，说感谢唐X1在周X1投标过程中给予周X1的帮助。④在润蒙水源工程十三标、沙甸河二期I标这两个标段投标以前，周X1和唐X1联系过，目的就是提前把投标资质告诉唐X1，希望唐X1在评标的时候能够关照下。⑤周X1是唐X1中专时的学长，但在周X1承建水务局工程前，两人基本不联系，在周X1承建工程的过程中，两人间的联系才稍微多一点。
6．证人谢X1的证言与其提交的沙甸河投标费用、发票相互印证，证实云南省沙甸河蒙自草坝黑水洞-
嘉铭河段治理工程的这个标开标后的第二天，蒙自市水务局局长卢X1到电话给谢X1，叫谢X1到卢X1的办公室，谢X1到后周X1说工程不想做了，问谢X1做不做，商议后按中标总价843.777万元的4%（其中2.5%为志晟公司管理费，1.5%为周X1要的点）支付转让费。2012年11月16日，周X1将之前在投标时支付的各项费用明细计算给谢X1，双方签字认可，2012年11月20日，谢X1就按周X1的要求将33.24万元转给了周X1指定的账户内。
7．证人范X1的证言，证实范X1之前系云南志晟建筑工程有限公司员工，负责公司出纳、建筑资质经营。2012年沙甸河二期投标前，蒋X1打电话给范X1，让范X1帮其找两家公司的资质去参与蒙自市沙甸河二期项目的投标，范X1就找了云南志晟建筑工程有限公司和云南恩财建筑工程有限公司的资质给蒋X1，后来云南志晟建筑工程有限公司中了沙甸河二期I标。第一笔项目工程款打到账户上后，蒋X1打电话给范X1说实际去投标的老板周X1与蒋X1有些费用没有结清，让范X1把钱打到蒋X1的账户上，结清之后，蒋X1将云南志晟建筑工程有限公司应该收取的中标价的1%的管理费8.05万元转到范X1的账户上，由范X1转给云南志晟建筑工程有限公司，蒋X1还说让范X1把以后收到的工程款打给谢X1。
8．证人薛X1的证言与中国工商银行业务回单相互印证，证实云南志晟建筑工程有限公司是薛X1和其丈夫耿志华成立的，范X1之前受雇于该公司，范X1辞职时办理交接手续时得知沙甸河二期标工程是其他人挂靠云南志晟建筑工程有限公司的资质去投标，工程实际是谢X1在做，公司按照工程中标价收了1%的管理费8万余元。
9．证人蒋X1的证言与其提交的银行卡明细账相互印证，证实为了参与沙甸河二期工程的投标，蒋X1帮周X1向范X1借用了云南志晟建筑工程有限公司和云南恩财建筑工程有限公司的资质给周X1，后来云南志晟建筑工程有限公司中标，在工程款打到云南志晟建筑工程有限公司的账户上后，蒋X1让范X1将款打到自己的账户上。2013年1月24日蒋X1将其中8.1万元转给范X1用于支付云南志晟建筑工程有限公司的管理费，将其中的50.6267万元按照周X1的指示转给谢X1，将其中的25.3133万元转给周X1的财务范X2，剩余的0.3377万元是周X1给蒋X1的差旅费。
10．证人范X2的证言，证实周X1用范X2的银行卡收到过蒋X1转来的25.3万元，沙甸河二期实际是谢X1做，2012年11月18日，周X1让谢X1转了33.24万元到范X2的农行卡里，该卡是专门用来收周X1相关工程的业务款。
11．招标公告、投标唱标一览汇总表、资格原件评审表、形式评审表、响应性审查表、评标结果表、评标得分计算表、投标总报价计分表、报价合理性计分表、评委评分汇总表、评标报告、中标通知书、报名登记表、企业法人营业执照、2011年中央预算内投资蒙开个大型灌区续建配套和节水改造项目第III标段施工合同、完工结算书、完工结算单、结算表，证实①蒙开个大型灌区续建配套和节水改造工程分四个标段进行公开招标，参与投标单位情况及文山天乐水利水电工程有限责任公司中第一、二标段、红河神工建设集团有限公司中第三标段、保山市辛街建筑工程有限责任公司中第四标段。②唐X1分别在工程量审核表、完工工程付款证书、工程总结算表、建筑工程结算表、金属结构设备及安装工程结算表、工程竣工工程量审核表中签字情况。
12．中国烟草蒙自市润蒙水源引水工程资格预审公告、蒙自市润蒙水源引水工程资格预审暂停公告、资格预审报名登记表、建筑业企业资质证书、评标得分计算表、投标总报价计分表、报价合理性计分表、评委评分汇总表、评标报告、预中标通知书、蒙自市润蒙水源引水工程施工合同，证实蒙自市润蒙水源引水工程建设管理局对润蒙水源引水工程分为15个标段面向社会进行招标，开远市生力工程集团有限公司参与了蒙自市润蒙水源引水工程第13标段的投标，唐建武作为评委参与了该标段的评分，分别在评标得分计算表、投标总报价计分表、报价合理性计分表上签名，对各投标单位的投标报价合理性、施工组织设计及工程质量检测、项目班子和施工机械设备配置、企业信誉和同类工程情况等项目进行评分。经过评标后，评出蒙自市润蒙水源引水工程第13个标段由开远市生力工程集团有限公司中标。周X1在施工合同上签字。
13．云南省沙甸河蒙自草坝黑水洞-
嘉铭河段治理工程招标公告、投标人须知、评标报告、中标通知书、企业法人营业执照、安全生产许可证、建筑业企业资质证书、法定代表人身份证明、授权委托书、启用项目章申请、施工合同、工程进度计量结算申报审核单、业务委托书、收据，证实云南省沙甸河蒙自草坝黑水洞-
嘉铭河段治理工程进行公开招标，云南志晟建设工程有限公司参与投标。唐X1作为评委主任参与评标，经过评审，云南志晟建设工程有限公司中标该项目的第I标段。后云南省沙甸河蒙自草坝段治理工程建设管理局的法定代表人卢X1与谢X1签订了云南省沙甸河蒙自草坝黑水洞-
嘉铭河段治理工程第I标段的施工合同。唐X1在该标段工程月进度款支付的证书中签字情况。2013年1月22日，蒙自市水务局向云南志晟建设工程有限公司支付工程款84.3777万元。
14．对账单，范X2银行账户资金往来情况，同时证实2012年11月18日，范X2农业银行账户收到转存的33.24万元的情况。
15．扣押财物清单，证实蒙自市人民检察院收到被告人周X1退缴的人民币25.3133万元。
16．被告人周X1的证言，证实①2012年初春、中秋节前的一天，周X1分别两次在蒙自市“时代天骄”唐X1家中送给唐X1现金1万元、5000元，钱都是用信封装着，面值都是100元的。送钱是因为2011年的时候周X1挂靠红河神工建设集团有限公司做着个开蒙大型灌区续建配套工程第标项目，唐X1是项目总工；②2012年周X1以开远生力建设工程有限公司的资质参与了润蒙工程项目的投标，正式投标之前，周X1去唐X1家里玩，两人聊起润蒙工程招标的事情，唐X1告诉周X1可以去参与投标，周X1就清楚唐X1是甲方代表，在参与投标之前，周X1向唐X1咨询过“标书制作以及工程报价”等相关问题，并告诉过唐X1周X1将以“开远生力”公司的资质去投标。后来周X1获得了该工程13标段的承建资格，项目开工前的一天，周X1打电话联系唐X1，在唐X1家的客厅里送给唐X1现金人民币10万元，钱是用一个袋子装着，面值都是100元的，1万元1扎，共有10扎。③2012年周X1以云南景升建设有限公司的资质参与了蒙自市沙甸河二期项目的投标。正式投标之前，周X1去唐X1家告诉唐X1，周X1准备去投标让唐X1关照下，并承诺自己中标的话，就送给唐X120万元。在正式投标前，周X1打过电话给唐X1说其是以云南景升的资质投的标。最终周X1获得了该项目I标的承建资格。中标以后开工之前的一天，周X1在唐X1家客厅里送给了唐X1现金人民币20万元，钱是用一个袋子装着，面值有100元的和50元的，钱都是扎着的，100元面值的是1万／扎，50元面值的是5000元／扎。中标后周X1以30万元左右的价格把这个标转让给泸西老板谢X1承建。
上述证据经过当庭质证、认证，其证据来源合法，内容客观真实，可作为本案定案的依据予以采信。
本院认为，被告人周X1为谋取不正当利益，给予国家工作人员财产，情节严重，其行为已构成行贿罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。本案证据证实起诉书指控的第一起被告人周X1承建蒙开个大型灌区续建配套工程和节水改造工程第III标段的工程，为了在工程施工和结算过程中得到时任蒙开个大型灌区管理局蒙自分局的项目总工唐X1的关照，分别在2012年春节、中秋节两次共计送了1万元给唐X1，起诉书中指控的第二起、第三起均在投标前，被告人周X1与唐X1商量后，使得周X1借用资质的公司在投标中得到关照从而谋取竞争优势，违背公平、公正原则，被告人周X1送钱的主观系为谋取不正当利益。被告人周X1及其辩护人认为起诉书指控的第一起系节假日送礼，不构成受贿罪及本案应适用《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第二款规定的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案中仅被告人周X1供述唐X1向其索取钱款，此外无其他证据予以证实，被告人周X1及其辩护人认为本案中存在索贿的意见不能成立，本院不予采纳。被告人周X1在行贿后将获取的项目工程转卖给他人，非法获利人民币253133元，应当予以没收。被告人周X1及其辩护人认为被告人周X1没有获得不正当利益，253133元是被告人周X1的劳务所得的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人周X1在被追诉前主动交代行贿行为，可对其减轻处罚。被告人周X1在未被采取强制措施前，主动到案，并如实供述自己的犯罪事实，以自首论，可对其减轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，被告人周X1及其辩护人的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第七十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周X1犯行贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；依法实行社区矫正。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、赃款人民币253133元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈爱然
审 判 员 周静芳
人民陪审员 李炅芬
二〇一五年七月三十日
书 记 员 陈 霞