河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）商民三终字第439号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司睢县支公司。住所地睢县.
代表人王群生，该支公司经理。
委托代理人任海洋，该公司职员。
上诉人（原审原告）李娜，女，1987年3月18日出生，汉族，市民，住所地睢县。
委托代理人韩凌，河南平民律师事务所律师。
原审被告吕后伟，男，1971年1月14日出生，汉族，农民，住所地宁陵县。
原审被告河南中州集团商丘市诚达运输有限公司睢县分公司，住所地睢县。
法定代表人林新愿，该公司经理。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司睢县支公司（以下简称睢县支公司）与被上诉人李娜，原审被告吕后伟、河�中州集团商丘市诚达运输有限公司睢县分公司（以下简称诚达睢县分公司）旅客运输合同赔偿纠纷一案，李娜于2012年11月20日向原审法院提起诉讼，请求依法判令被告承担原告的医疗费等共计86831.75元。该院审理后于2013年3月25日作出（2012）睢民初第1463号民事判决，睢县支公司不服该判决向本院提起上诉。本院于2013年5月22日受理后依法组成合议庭，并于2013年6月6日公开开庭审理了本案。上诉人睢县支公司的委托代理人任海洋，被上诉人李娜的委托代理人韩凌，原审被告吕后伟、诚达睢县分公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年6月9日15时许，周东波无证驾驶豫NTE8**号出租车，沿S325公路由东向西在公路南一侧车道逆向行驶，至宁陵县后陈路口处时，与相对方向行驶靳燕军驾驶的豫N083**号依维柯客车发生交通事故，致使周东�、靳燕军、客车乘车人李娜等人受伤，两车严重损坏。2012年6月12日，宁陵县交警大队作出道路交通事故认定书，认定周东波承担此事故的主要责任，靳燕军承担此事故的次要责任，李娜等人无责任。事故发生后原告先到商丘市第一人民医院治疗，当天原告李娜从商丘市第一人民医院又转到睢县人民医院住院治疗，入院诊断伤情为：1、颅脑损伤；2、左部及左眼外伤；3、胸部外伤；4、左上肢及双下肢外伤。并于2012年7月25日出院，出院后原告又多次到河南省人民医院进行门诊治疗。原告在商丘市第一人民医院花医疗费789.10元、在睢县人民医院花医疗费共计10364.32元、在睢县金药堂大药房购药费用350元、在河南省人民医院花医疗费3681.90元。原告的损伤经鉴定构成10级伤残，原告支付鉴定费700元。肇事车辆豫N083**号依维柯客车登记车主为河南中州集团商丘市诚达运输有限�司，实际车主为被告吕后伟，被告吕后伟购车后挂靠在被告诚达睢县分公司用于道路客运，驾驶员靳燕军系被告吕后伟雇佣的司机。被告诚达睢县分公司并为豫N083**号依维柯客车在被告睢县支公司处投保了道路客运承运人责任保险（保险责任类型为单独投保人身伤亡赔偿责任），投保座位数17座，每座总保险金额（每人责任限额）为200000元，保险期间从2011年8月31日起至2012年8月30日止。另查明，原告李娜系睢县久诚建筑有限责任公司职工，月工资2800元。2011年度河南省城镇居民人均可支配收入为18194.8元／年。
原审法院认为，公民享有生命健康权。原告在交通事故中受到伤害，根据原告受伤的结果，该案存在责任竞合，原告选择合同关系诉讼，尊重原告的意愿，应予准许。根据《中华人民共和国合同法》第三百零二条之规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，……。”原告乘坐被告吕后伟的客运班车前往商丘，其与被告吕后伟之间建立了旅客运输合同关系，被告吕后伟作为承运方有义务依双方约定将原告安全及时送往目的地，途中，原告乘坐的豫N083**号依维柯客车不幸发生交通事故，导致原告不能及时到达目的地，并致原告受伤，被告吕后伟履行合同义务明显不符合约定，存在违约。被告吕后伟应对原告所产生的损失依法予以赔偿。豫N083**号依维柯客车挂靠在诚达睢县分公司，被告吕后伟并以诚达睢县分公司的名义经营旅客运输，诚达睢县分公司应承担连带赔偿责任。另因肇事车辆豫N083**号依维柯客车在被告睢县支公司处投有道路客运承运人责任保险，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据�保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”被保险人同意保险公司直接将保险金赔付给受害人，故被告睢县支公司应把在客运承运人责任保险责任限额内应赔偿被保险人的款项直接对原告进行赔偿。原告损失的项目和数额应确定为：医疗费，依据原告提交医疗机构出具的相关证据确定为15185.32元；关于误工费的诉求，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残目前一天，原告要求的误工时间应计算至2012年10月11日，共计124天，其具体数额为（2800元／30天×124天）11572.92元；护理费（50元／天×45天）2250元；住院伙食补助费（30元／天×45天）1350元；营养费（10元／天×45天）450元；残疾赔偿金（18194.8元／年×20年×10％）36389.60元；鉴定费700元；交通费酌定为1100元；住宿费酌定为3000元；伙食费酌定为1000元，上述各项损失共计72997.84元。关于原告要求赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，因原告选择的是旅客运输合同之诉，原告要求赔偿精神损害抚慰金于法无据，不予支持。被告睢县支公司应在客运承运人责任保险每人责任限额200000元内赔偿原告损失72997.84元。鉴于被告睢县支公司所承担的替代赔付义务并不超过其责任限额且足以赔付原告合理、合法的诉求数额，被告吕后伟、诚达睢县分公司不应再承担赔偿责任。原审依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第三百零二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、被告中国大地财产保险股份有限公司睢县支公司于本判决生效之日起3日内赔偿原�李娜各项损失共计72997.84元。二、被告吕后伟、河南中州集团商丘市诚达运输有限公司睢县分公司不承担民事赔偿责任。三、驳回原告李娜其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1900元，由原告负担200元，被告吕后伟负担1700元。
上诉人睢县支公司不符诉称，1、原审认定事实错误。根据交通事故责任认定书的认定，周东波驾驶的出租车是造成此次事故的主要原因。以侵权责任法的规定，因侵权人造成的各项损失，应有侵权人按照事故责任比例先于承担，而原审认定事实时，仅仅描述上诉人承保的车辆发生事故，对于负主要责任的出租车的责任没有评述，明显有违公平公正。2、原审漏列必须参加诉讼的当事人，属程序严重违法。该纠纷因交通事故引起，对于上诉人承保车辆人员损失，应有出租车投保交强险所在的公司或者侵权人参加诉讼并在相当于交强险的限额内先行赔付，剩余部分才能按事故责任比例判令被保险人应承担的责任范围。3、原审适用法律错误。被上诉人既已按合同纠纷起诉，就应该遵从保险合同约定。保险合同明确约定应由被保险人承担的经济责任才属于承运人责任险赔偿的范围，在该次事故中被保险人仅仅承担事故的次要责任，出租车所承保的公司应根据交强险保险条例在交强险限额内先行支付。原审认定上诉人承保的为座位险，直接按照合同法302条规定判令上诉人在承运人险限额内全额赔付明显违背了合同法的立法本意。上诉人承保的并非座位险，而是客运承运人责任保险。按照合同约定，上诉人只承担被保险人在事故责任比例范围内的赔偿。4、对该案中的鉴�费700元，属间接损失，依双方合同约定，被保险车辆发生交通事故后产生的间接损失，保险人不承担赔偿责任。故原判上述费用由上诉人承担，严重违反双方合同约定。请求二审法院查明事实，依法改判或发还重审。
被上诉人李娜答辩称，由于受害人选择了旅客运输合同纠纷，原审认定本案的事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，判决结果适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告吕后伟无答辩意见。
原审被告诚达睢县分公司无答辩意见。
根据各方诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点：1、原审是否存在程序严重违法的情形；2、原审判决上诉人在客运承运人责任险限额内全额赔付被上诉人损失是否违背了双方合同约定，原判有无法律依据。
二审期间各方当事人均没有向法庭提交新证据。
本院经审理查�的事实除同原审查明的基本事实一致外，另查明，被上诉人自愿请求在赔偿款中对鉴定费予以扣减。
本院认为，一、关于原审是否存在审判程序严重违法情形的问题。违约责任和侵权责任的竞合是法律关系的两种形态，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。从立法上我国给予了当事人对其诉讼权利的选择权，本案中，受害人李娜乘坐的客车在行驶中与涉案的出租车相撞发生交通事故，致李娜受伤，李娜与客车之间构成了运输合同关系，其与客车之间即构成了运输合同之诉，由于其乘坐的客车与出租车发生碰撞至其受伤，其又与出租车之间发生了侵权关系，其又与出租车之间构成侵权之诉，由于受害人对�的诉请选择了运输合同之诉，涉案的出租车应为该纠纷的案外人，原审按照上述法律规定和本案的事实，对本案进行审理的程序合法，上诉人的上诉请求无法律依据，其请求予以驳回。
二、关于原审判令上诉人在客运承运人责任险限额内全额赔付被上诉人是否违背了双方合同的约定，该判决有无法律依据的问题。《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定：“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”本案中，上诉人承保的客车在运输受害人的过程中发生交通事故，致乘车人李娜受伤致残，由于被保险人不能给受害人及时赔付，受害人请求上诉人直接将依法核定其的�失，由上诉人在其承保的客运承运人责任保险限额内的保险金给予赔付合法有据，原审对此的判令符合本案的实际和上述法律规定。上诉人抗辩称应由涉案的出租车投保的保险公司或侵权人在相当交强险限额内先行赔付的主张无法律依据。另外上诉人提出的伤残鉴定费不应承担的问题，因被上诉人自愿请求在赔偿款中对鉴定费予以扣减，本院对此不在评判。由于上诉人的上诉请求无法律依据，其请求予以驳回。
综上，原审认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，判决结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判（履行义务时扣除鉴定费700元）。
二审案件受理费1570元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司睢县支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 文志林
审判员 盛立贞
审判员 朱金礼
二〇一三年六月六日
书记员 邵 甜