广西壮族自治区梧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂04刑终42号
原公诉机关广西壮族自治区藤县人民检察院。
上诉人（原审被告人）覃祚生，男，1969年2月3日出生于广西壮族自治区藤县，汉族，初中文化，农民，住藤县。因涉嫌犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪，于2016年7月22日被刑事拘留，同年8月19日藤县公安局对其变更强制措施为取保候审，同年9月29日藤县人民法院决定将其逮捕，同日被逮捕。现羁押于藤县看守所。
辩护人陈照光，广西建梧律师事务所律师。
辩护人陈肇西，广西建梧律师事务所实习律师。
广西壮族自治区藤县人民法院审理广西壮族自治区藤县人民检察院起诉指控原审被告人覃祚生犯非法买卖爆炸物罪一案，于二○一六年十二月二十九日作出（2016）桂0422刑初281号刑事判决。覃祚生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月23日依法公开开庭审理了本案。广西壮族自治区梧州市人民检察院指派检察员罗华庆出庭履行职务，原审被告人覃祚生及其辩护人陈照光、陈肇西到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年8月至9月，被告人覃祚生为了获得爆炸物私采位于藤县大黎镇五里冲古兰二窿的矿石，先后三次向郭某1（另案处理）购买了6箱炸药（共净重144千克）和290枚雷管，其中：
1、2015年8月上旬的某一天，被告人覃祚生在藤县大黎镇六怀村对空组郭某1家附近，以人民币5200元的价格，向郭某1购买了2箱炸药（共净重48千克）和100枚雷管。
2、2015年9月上旬的某一天，被告人覃祚生在藤县大黎镇五里冲古兰二窿处，以人民币5200元的价格，向郭某1购买了2箱炸药（共净重48千克）和100枚雷管。
3、2015年9月中旬的某一天，被告人覃祚生在藤县大黎镇五里冲古兰二窿处，以人民币4950元的价格，向郭某1购买了2箱炸药（共净重48千克）和90枚雷管。
经梧州市公安局物证鉴定所对涉案的同种炸药进行鉴定，该批炸药均含硝酸根离子和铵离子（乳化炸药主要成分）；经广西公众司法鉴定中心鉴定，该批炸药具有爆炸功能和爆炸威力，属于爆炸物品。
原判还认定，藤县人民政府办公室于2013年2月19日下发通知，为了深化环境风险和安全隐患整治工作，经县人民政府同意，决定从即日起对大黎镇新兴旺铅锌矿场等所有采矿企业实施全面停产整治。被告人覃祚生没有在藤县公安局审批购买炸药、雷管等民爆物品业务。被告人覃祚生于2016年7月22日到藤县公安局治安管理大队投案，并如实交代其向郭某1购买炸药的事实，同日被藤县公安局刑事拘留，同年8月19日藤县公安局对其变更强制措施为取保候审，期间共被羁押29日。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1.货物配送单、出库单，证实广西来宾市金某1民爆器材有限责任公司金某2分公司于2015年5月11日至2015年9月6日多次配送乳化炸药及雷管到石塔岭矿场。累计配送炸药320件（7.68T）、半秒管8520枚、电管700枚，其中大部分是张某签收。
2.赵某1提供的爆炸物品购买使用情况登记表，证实2015年5月11日至2015年8月21日经张某多次签字领取炸药使用，共137件。张某申报购买炸药共300件，其中2015年5月11日接手前批20件；6月15日、6月27日、8月21日各报批40件；7月3日、7月16日、8月3日各报批60件。
3.藤政办发【2013】23号藤县人民政府办公室关于对大黎镇采矿企业实施全面停产整治的通知文件，证实藤县人民政府办公室于2013年2月19日下发通知，经县人民政府同意，决定从即日起对大黎镇新兴旺铅锌矿场等所有采矿企业实施全面停产整治。
4.办案说明，证实覃祚生没有在藤县公安局审批购买炸药、雷管等民爆物品业务。
5.广西柳州威奇化工有限责任公司出具的证明，证实该公司金某2分公司从2015年1月1日至2015年12月10日生产的2号岩石乳化炸药的成分为：硝酸铵72%，硝酸钠10%，水11%，复合蜡4.67%，乳化剂2.33%，外加复合敏化发泡剂（0.4-1.2）%，珍珠岩（2-4）%。每箱净重24千克,每箱内有6个中包，每个中包内有20支，每支重200克。
6.广西来宾市金某1民爆器材有限责任公司出具的证明，证实大安爆破工程有限公司于2015年6月至2015年8月期间在其公司购买的都是2号岩石乳化炸药，以及瞬发电雷管和3米脚线的半秒延期导爆雷管1-10段。
7.受案登记表、立案决定书，证实于2015年11月15日，藤县公安局民警在办理郭某1非法买卖爆炸物案件时发现郭某1多次在大黎镇贩卖爆炸物给五里窿的覃祚生，同日藤县公安局对覃祚生非法买卖爆炸物案立案侦查。
8.户籍证明，证实被告人覃祚生的身份情况如前所述。
9.办案说明，证实2016年7月22日，被告人覃祚生到藤县公安局治安管理大队投案，并主动交代其向郭某1买炸药的犯罪事实。
10.岑溪市劲力民爆器材有限公司藤县分公司出具的证明，证实该公司自2013年1月23日开始，没有再供应民爆器材类物品给大黎矿区。
11.证人张某的证言，证实2015年5月初其开始经营金某2县桐木镇石塔岭矿场，接手石塔岭矿场管理后，之前的承包老板韦胜缤带其一起去找金某2县大安民爆公司的赵总申请矿场窿道需要爆破的爆炸器材数量，由大安民爆公司向相关部门按数量申请审批，审批后的爆炸器材保存在金某1民爆公司仓库，其矿场将爆品款项以转账的方式汇入金某1民爆公司账户，当需要爆破器材数时打电话给金某1民爆公司的老总，由赵总按数量运送到矿场给其。其从2015年5月份开始到9月份从事非法买卖爆炸物品，一共卖有十多次爆炸物品给藤县大黎镇的郭某1，卖给郭某1的，就是其向金某1民爆器材公司购买的部分炸药。金某1公司配送的总量加上原来矿山移交的12件零4包炸药、270枚导爆管雷管、100枚电雷管，减去赵某1所领用的数量，就得出其卖出的数量。其总共拉了122件炸药，其中2件炸药、120枚导爆管雷管给郭某2，是黎某接货。其因欠郭某2债务，所以没要郭某2的钱。其到石塔岭矿场后使用炸药的总量一共是332件零4包，合计7984公斤，雷管有9170枚。从金某1公司购买一件炸药是380元、一枚导爆管6.5元（均含运费）。2015年5月以来，其私自截留炸药122件、秒管和电管大概5000枚。郭某1总共付给其189400元。
12.证人赵某1的证言，证实2015年5月底其开始到金某2县桐木镇石塔岭矿场做工，负责管理机械、除矿渣、修理电路、维修运矿轨道、领取爆品到窿道里面进行爆破等工作。张某是老板，爆破需要的爆炸物品由他负责联系，其负责从张某手里接收炸药，然后运送到窿道里面供爆破作业用。后来其发现每次爆破公司送来的爆破器材里面的炸药数目与领取到窿道里面实施爆破数量不一致，因为每次爆破公司送来的炸药数量是十件，24公斤一件，一共是240公斤，但是每次从张某手里领到窿道下面爆破用的只是其中的一半左右，爆破后有时还有剩余，其也会将剩余的炸药交给张某，他将剩余的炸药放在自己睡的房间里，有时其经过他房间门口，发现存放在里面的炸药不见了，其觉得是张某偷偷运到别的地方了。
13.证人郭某1的证言，证实2015年5月至10月期间，其共向张某购买了约119箱炸药和约4190发雷管，这些炸药是2号岩石乳化炸药（又称32号乳化炸药），是用黄色的纸皮箱包装，纸箱上写有广西威奇化工有限公司，每箱重24公斤，每箱内有六小包炸药，每小包有20筒炸药，每筒200克，每筒炸药都是用猪肝色的纸包装。2015年8月份其分3次共卖了6箱炸药、290发雷管给覃祚生，每箱炸药（配50发雷管）2600元的价格，这些炸药都是才张某处买来的。每次都是卖2箱炸药，3次都是现金交易的，第一次覃祚生驾驶摩托车来到其家拿炸药，第二、三次是其驾驶摩托车分别将2箱炸药运到五里冲的某个窿口（新开的窿口）处，交给覃祚生。
14.证人龙某的证言，证实其是金某1公司押运员，曾押运炸药到石塔岭矿场多次。最后一次是2015年8月12日，押运了240公斤炸药、200枚导爆管雷管、100枚电雷管，是陆某3深签收。之前是陆某3深和张某签收。
15.证人陆某1的证言，证实其有爆破员资格证，该证放在石塔岭矿场，该矿场的老板是张某，2015年7月有专门运输爆炸物的汽车送炸药到矿场。
16.证人赵某2的证言，证实2015年起其公司替金某2县桐木镇石塔岭采选场办理审批、购买过炸药，同时安排了陆某3深、陆某1两人在采选场做爆破员、安全员。矿场购买炸药后，金某1公司就派人、车将炸药送到该采选场。最后一次是2015年8月份或是9月份的，该采选场通过其公司向金某1公司购买了960公斤炸药，公司按照矿场要求分四次、每次240公斤将960公斤运送到石塔岭采矿场。这批炸药是24公斤一箱，每箱有六个小包，每小包有二十四筒炸药。炸药类型是乳化炸药，型号是32。
17.证人陆某2的证言，证实陆某3深将爆破证挂在金某2县石塔岭晶石矿场，该矿场老板叫张某。
18.证人覃某的证言，证实其曾押运炸药到金某2县石塔岭矿场，最后一次押运了240公斤炸药到石塔岭矿场，雷管200发至300发。当时签收的是张某。平时有时是张某签收，有时是陆某3深签收。
19.证人黄某的证言，证实石塔岭矿场老板是张某，炸药的管理、保管都是张某本人负责，一般爆炸品运来后都是张某本人自己去接货。接货后张某就叫炮工直接运到窿道里面进行爆破，假如要过夜的话张某会将爆品搬到工人洗澡间存放，使用时再拿出去。
20.证人赵某3的证言，证实其公司与石塔岭矿场没有直接的业务往来，石塔岭矿场开采矿场需要爆破的，委托大安爆破公司帮他们实施爆破作业。张某是石塔岭矿场的总负责人，大安爆破公司赵总指定其将爆炸器材送到石塔岭矿场交给张某，由张某签收。
21.证人江某1、江某2的证言，证实2013年2月19日，藤县人民政府办公室发了一份文件（藤政办发【2013】23号）说明大黎镇各矿企业自2013年2月19日开始要全面停产整治。大黎镇兴旺二窿口属于藤县大黎新兴旺铅锌矿场的其中一个窿口，该矿场法人代表陈某，窿口业主是梁玉林。
22.被告人覃祚生的供述，证实其以每箱炸药（配50枚雷管）2600元的价格向郭某1分3次买了6箱炸药、290枚雷管（因有一次差10枚雷管没配够），都是使用现金进行交易的。第一次是于2015年8月初的某天，其和郭某1通过电话联系好要购买2箱炸药后，其于当天晚上驾驶摩托车到藤县大黎镇六怀村对空组郭某1家附近，其给了5200元郭某1后，将2箱炸药及配的雷管运到藤县大黎镇古兰二窿的窿道内收藏。第二次是2015年9月初的某天，通过电话联系好要购买2箱炸药后，郭某1于几天后的晚上运了2箱炸药及配的雷管到古兰二窿交给其，其给了5200元郭某1。第三次是9月中旬在古兰二窿窿口，郭某1卖了2箱炸药和90枚雷管给其，其给了4950元郭某1。这些炸药都是用纸皮箱装的，每个纸皮箱表面都印有“柳州威奇”、“净重24公斤”字样，每箱炸药均有6小包，每小包内装有20筒炸药，每筒炸药呈圆柱体，用猪肝色的蜡纸包装，蜡纸内是乳白色的物体。
23.梧公（刑）鉴（理化）字【2015】第427号鉴定意见，证实公安人员在藤县大黎镇大黎村六怀冲兴旺二铅锌矿矿场窿道内查获的60包炸药，送检的4筒炸药（均用牛皮纸包装，上面“乳化炸药爆炸品”和“广西柳州威奇化工有限责任公司”字样），均检出硝酸根离子和铵离子成分（乳化炸药主要成分）。
24.广西公众司法鉴定中心【2015】痕检字第035号痕迹检验报告，证实藤县公安局将黎福勇案中查获的疑似乳化炸药1卷（编号：金某2150722乳化炸药爆炸品广西柳州威奇化工有限责任公司）送检，检验出具有爆炸功能和爆炸威力，属于爆炸物品。
25.桂公（刑）鉴（理化）字【2016】0170号检验报告，证实公安人员在金某2县金某1民爆器材有限公司调取的与覃祚生非法买卖的同型号爆炸物经送检，检出硝酸铵。
26.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实覃祚生向郭某1购买炸药的中心现场位于藤县大黎镇国安村务本组覃祚生屋门前，覃祚生使用炸药采矿的现场位于藤县大黎镇五里冲窿窿道，该窿道道口已经塌方，无法进入窿道内勘察。
27.指认炸药称重照片，证实郭某1、黎某对民警在藤县大黎镇兴旺二窿扣押的疑似爆炸物的称量进行了指认，并指认出炸药包装皮上印有“柳州威奇化工有限公司”、“金某2150722”等字样。
28.辨认笔录，证实覃祚生能够辨认出卖炸药给其的郭某1，能够辨认出其向郭某1购买的同类型炸药及包装箱、雷管。郭某1能够辨认出在2015年9月底向其出卖炸药的张某；在兴旺二矿场负责管理工作的“阿肉”黎某；向其购买炸药的易某、江某3、何某、江某4、李某1、郭某2、李某2、覃祚生。郭某1能够辨认出其向张某购买的同类型炸药及包装箱。张某能够辨认出卖给郭某1的同类型炸药及包装箱。
29.指认笔录及照片，证实覃祚生分别对其三次向郭某1购买爆炸物时交易地点进行了指认，并对其使用炸药的矿窿进行了指认。
原判根据上述事实和证据，认为被告人覃祚生违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法买卖爆炸物1千克以上，其行为已构成非法买卖爆炸物罪，属“情节严重”的情形。案发后覃祚生主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。综合考虑被告人的犯罪事实、性质、情节等，决定对被告人减轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（六）项、第二条第（一）项之规定，以被告人覃祚生犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑七年六个月。
原审被告人覃祚生以其有自首情节，其行为对社会没有危害性，原判量刑过重等为由提出上诉，请求二审法院对其从轻处罚。其辩护人提出：原判认定事实不清，证据不足。理由是：1.一审认定上诉人6箱炸药缺乏事实依据，炸药已经用完，且即使是同一类型的炸药重量也是不一样的，不能以同一型号炸药证明重量都一样。2.鉴定意见只是对抽样的样本负责，不能证明上诉人购买的炸药属于刑法上的爆炸物品。建议二审法院对本案改判或发回重审。
出庭履行职务的检察人员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实和采信的证据与一审相同，本院依法予以确认。二审期间上诉人及其辩护人未提交新的证据供法庭审查。
本院认为，原审被告人覃祚生违反法律规定，未经国家有关部门批准，非法买卖爆炸物，其行为已构成非法买卖爆炸物罪，且属“情节严重”的情形，依法应在“处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的刑幅内量刑。案发后覃祚生主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。综合考虑原审被告人的犯罪事实、性质、情节等，决定对原审被告人减轻处罚。原判认定上述事实和情节均有证据证实和法律依据，本院依法予以确认。
对上诉人提出其家庭经济困难，其有自首情节，原判量刑过重，请求对其从轻处罚等上诉意见，本院认为，原判根据上诉人行为的性质、情节、社会危害程度及其认罪、悔罪表现，在法定刑幅内对其科以刑罚，符合罪责刑相适应的刑法原则，并无不当。故对该上诉意见，本院不予采纳。上诉人覃祚生非法买卖爆炸物数量大，其所作所为给社会公共安全带来了极大的隐患，故其提出其行为“对社会没有危害性”的辩解意见与事实不符，不予采纳。对辩护人提出的辩护意见，本院认为，原审被告人覃祚生向郭某1购买的炸药都来源于广西柳州威奇化工有限责任公司且都是同一种炸药，该种炸药每箱都是24千克，该事实有郭某1、张某的证言予以证实，又有覃祚生本人的供述，广西柳州威奇化工有限责任公司的证明及赵某1、龙某、陆某1等人的证言等证据予以佐证，且覃祚生对其购买的同类型炸药及包装箱、雷管进行了辨认，足以认定。根据对原公诉机关扣押的由广西柳州威奇化工有限责任公司生产的同类型爆炸物进行检验得出的鉴定意见来认定覃祚生购买的炸药属于刑法意义上的“爆炸物”符合法律逻辑，且理据充分。故辩护人的辩护意见和理由不成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，依法应予以维持。出庭履行职务的检察人员的意见正确，本院予以采纳。覃祚生的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟康安
审 判 员 谭巧华
代理审判员 李 勉
二〇一七年三月三日
书 记 员 庾兰艳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；