甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2016）甘0102民初8239号原告李惠兰，委托代理人宋明宙，兰州黄河律师事务所律师。被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司，住所地甘肃省平凉市静宁县。负责人：王建强，该分公司经理。被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司（集团）有限责任公司，住所地甘肃省平凉市静宁县。法定代表人：张志文，该公司总经理。委托诉讼代理人：张鼎荣，甘肃阿阳律师事务所律师。被告王建强，原告李惠兰诉被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司（以下简称”静宁建筑企业公司二0四分公司”）、甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司（以下简称”静宁建筑企业公司”）、王建强民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人宋明宙，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司委托代理人张鼎荣，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司负责人王建强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决三被告连带偿还原告借款1977200元及利息497826元（截止2016年12月6日），共计2475026元；2、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2013年12月31日，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二〇四分公司（以下简称二0四分公司）因资金周转困难，向原告多次借款，截止2014年12月31日，经双方对账确认，被告二0四分公司共计拖欠原告借款本金1640000元，拖欠借款利息337200元。2014年12月31日，双方重新签订了两份借款协议书，协议约定：原告继续向被告二0四分公司出借1640000元，借款月利率1%，借期一年；以前期借款利息作为本金向被告二0四分公司出借337200元，借款月利率1.5%，借期五个月。以上两笔借款到期后，原告多次催要，被告二0四分公司拒不偿还，至今分文未付。原告与被告二0四分公司签订《借款协议书》并实际出借款项，双方之间形成的借贷关系是双方真实意思的表示，该行为也未违反法律、行政法规的强制性规定，被告二0四分公司应当按照约定偿还原告借款。被告二0四分公司系被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司设立的分支机构，不具备法人资格，不能独立承担民事责任，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司应对被告二0四分公司的上述债务承担法律责任。被告王建强是被告二0四分公司的负责人，也是借款合同经办人和借款资金实际控制使用人，也应当对上述借款承担还本付息的连带责任。原告因此依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条之规定故状诉法院。原告李惠兰当庭增加一项诉讼请求为：判决三被告连带偿还自2016年12月6日起至实际还款之日，以1640000元为本金、月息1.%和以337200元为本金、月息1.5%计付款的逾期利息。被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司辩称，1、二0四分公司系依法成立并领取营业执照，有一定组织机构和财产、能独立承担民事责任的其他组织，属于适格的诉讼主体。本公司与其系承包工程借用资质的挂靠关系。二0四分公司系独立核算，自主经营，自负盈亏的经济实体，其可依法独立承担民事责任；2、涉案借款发生于原告与二0四分公司之间，本公司对于该借款如何发生，是否真实存在，毫不知情，本公司不是适格的被告。根据合同相对性原则，二0四分公司及负责人王建强向原告借款并实际使用该款，该二被告应当承担还款责任，原告起诉要求我公司承担还款责任于法无据。故应当驳回原告的诉讼请求。被告二0四分公司辩称，二0四分公司我是半途中从原法定代表人即我的岳父手中接手的，原告向分公司出借的款项并非在我接手后打到我的账户上的。被告王建强辩称，二0四分公司我是半途中从原法定代表人即我的岳父手中接手的，原告向分公司出借的款项并非在我接手后打到我的账户上的。当事人围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、借款协议；2、营业执照信息；3、李惠兰借款本息结算单；4、中国银行的交易明细。5、甘肃省兰州市红古区人民法院（2016）甘0111民初182号民事判决书。上述证据内容合法，证据的形式、来源符合法律规定，能够证明原告与被告之间存在借款关系，本院予以认定。认定的事实和理由：2013年12月31日，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司（以下简称二0四分公司）因资金周转困难，向原告李惠兰多次借款，其中：2012年8月底，原告李惠兰向被告被告静宁建筑企业公司二0四分公司出借300000元，借款期限自2012年9月1日至2013年12月31日，按月息2%计息15个月，利息90000元整，本息共计390000元。2012年12月，原告李惠兰向被告静宁建筑企业公司二0四分公司出借200000元，借款期限自2012年12月4日至2013年12月31日，按月息2%计息13个月，利息5万元整，本息250000元。2013年3月，原告李惠兰向被告静宁建筑企业公司二0四分公司出借100000元，借款期限自2013年3月1日至2013年12月31日，按月息1.5%计息10个月，利息15000元已还，尚欠本金100000元。以上三笔借款共欠本息740000元。2013年2月，原告李惠兰以其与其父李建强的房产为被告王建强向兰州银行股份有限公司红古支行借款800000元提供抵押担保，自2013年2月1日至2013年12月31日，按1.3%计息11个月，利息114400万元，已还利息30000元，尚欠利息84000元。2013年6月，原告李惠兰向被告出借850000元，自2013年6月22日至2013年12月31日，按月息1%计息6个月，利息51000元，减除1000元，计欠本息900000元。经借贷双方结算，截止2013年12月31日，被告静宁建筑企业公司二0四分公司共欠原告李惠兰本息（不含800000贷款利息）1640000元，双方一致同意将利息计入后期借款本金，借期延长一年，但被告分文未还。2014年底，双方再次结算：本金740000元，月息1.5%，计息一年，结算利息133200元；本金900000元，月息1%，计息一年，结算利息108000元；抵押贷款800000元，月息1%，计息一年，结算利息96000元。以上三笔借款利息合计337200元，双方协商同意将此337200元计息结转为本金，月息1%，借款期限自2015年1月1日至2015年5月31日，借期5个月。被告静宁建筑企业公司二0四分公司负责人王建强在利息结算清单上签字盖章予以确认。同日，原告李惠兰与被告静宁建筑企业公司二0四分公司签订两份《借款协议书》，分别就本金1640000元和利息转为本金337200元约定了借款利息、借款期限。以上两笔借款到期后，经原告多次索要无果，遂酿成纠纷。本院认为，原告李惠兰与被告静宁建筑企业二0四分公司签订的两份《借款协议书》意思表示真实，又不违反法律及行政性法规的强制性规定，应确认为有效。《借款协议书》签订时，原告已经向被告支付了借款，被告亦实际收到借款。合同到期后，被告未按合同约定履行义务，已构成违约。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定：”借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。”第二十九条第二款（二）项规定：”约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”。原告诉请被告静宁建筑企业公司二0四分公司归还原告李惠兰借款本金1977200元（1640000元、前期利息计入后期本金337200元）、承担利息497826元（截止2016年12月6日）及自2016年12月6日起至借款本金实际还清之日利息的主张，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第一款规定”公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”及《最高人民法院关于适用若干问题的意见》，其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括法人依法设立并领取营业执照的分支机构。被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司企业登记信息显示其为有限责任公司分公司，作为企业非法人，其经过工商管理部门依法登记，有一定的组织机构和财产，具有相应的民事权利能力和民事行为能力，可以以自己的名义进行民事活动，虽不具有企业法人资格，但也应对自身经营活动承担责任。依据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款”公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”及《中华人民共和国公司登记管理条例》第四十六条”分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格”的规定，被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司作为总公司应对被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司的债务承担责任。被告王建强是被告二0四分公司的负责人，也是借款合同经办人和借款资金实际控制使用人，也应当对上述借款承担还本付息的连带责任。被告违反诚实信用原则，拖欠原告款项，对形成本案诉讼应付全部过错责任。被告静建二0四分公司辩称其仅签订了借款协议并未实际收到借款一节，原告李惠兰所举盖有静宁建筑企业公司二0四分公司印章和负责人王建强签名的《李惠兰借款利息结算》清单一份，证明被告既然同意将借款利息结转为本金，就是确认欠付借款利息的事实。如果没有实际收到借款，就不会产生相应利息。故本院对被告静宁建筑企业公司二0四分公司及被告王建强的辩解理由不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司在判决生效后10日内偿还原告李惠兰借款本金1977200元，利息497826元（截止2016年12月6日），并承担自2016年12月6日起至借款本金实际还清之日的利息（其中1640000元按照月利息1.%计算；337200元按照月利息1.5%计算）；二、被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司、王建强对上述债务承担连带清偿责任。在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26600元，由被告甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司二0四分公司、甘肃静宁建筑企业（集团）有限责任公司、王建强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  张燕林人民陪审员  马 辉人民陪审员  田 园二〇一七年十二月二十二日书 记 员  王永花????????1