广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤03刑终2450号
原公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）倪海浪，男。曾因贩卖毒品罪于2010年11月7日被宝安区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2012年刑满被释放。因犯非法持有毒品罪于2015年8月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月16日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
深圳市宝安区人民法院审理深圳市宝安区人民检察院指控原审被告人倪海浪犯非法持有毒品罪一案，于2016年8月20日作出（2016）粤0306刑初2664号刑事判决。宣判后，原审被告人倪海浪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，2015年8月12日凌晨，公安机关接群众举报贩毒线索后，派民警在宝安区西乡固戍XX酒店五楼进行伏击，当被告人倪海浪携带毒品回到酒店时，发现公安机关民警后立刻逃跑，并将手上的毒品扔到楼下，后民警将被告人倪海浪抓获，并缴获扔在地上的毒品甲基苯丙胺92.21克，甲基苯丙胺和咖啡因0.83克。
原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证实：
一、书证、物证
缴获毒品、扣押清单、被告人身份信息资料、犯罪情况查询说明（倪海浪在2010年11月7日因非法持有毒品罪被宝安区人民法院判处有期徒刑一年六个月）、辨认笔录（倪海浪拒绝签字）、立案报告、破案报告、手机通话清单（1355682****与1316470XXXX号码于2015年8月5日至8月12日的通话清单，证实8月10日倪海浪的手机曾经两次和证人张某有电话联系）。
二、证人证言及辨认笔录
1、证人肖某某的证言，其称：2015年8月11日22时许，崔某打电话约我出去玩玩，崔某开车来到我住的地方接我，然后我就打电话给“阿浪”，问他有没有冰毒，他说有，他说他在宝安西乡同仁妇科附近，我和崔某就开车到了同仁妇科门口接“阿浪”，然后“阿浪”就带着我们到了西乡固戍XX酒店，我们到了之后“阿浪”就带着我们直接进酒店电梯，然后我们就上了五楼，刚出电梯到走廊，就有民警叫我们不要动，我和崔某站住没动，“阿浪”就转身往消防通道跑，这时派出所的人就追上去，过了一会儿，“阿浪”就被派出所的人从消防通道里带了出来。2015年7月31日，我打电话给倪海浪，问他有没有毒品，我说我想吸一点，他就叫我到西乡固戍附近的一家宾馆，然后我就过去找他，我去到之后他就给了我一点，然后我就在宾馆里面用“冰壶”的方式吸食了毒品，我吸食完之后就走了，走了之后就给了倪海浪200元人民币。抓捕现场缴获的黑色塑料袋是倪海浪的，我和崔某接他的时候，他手上就一直提了这个袋子，不知道这个袋子里有什么。证人肖某某在辨认笔录中对倪海浪进行了辨认。
2、证人崔某的证言，证实：其是和倪海浪一起到现场的另一人，刚出五楼电梯就有民警叫我们不要动，其所证实的内容与肖某某的证言内容一致，并对倪海浪进行了辨认。
3、证人詹某某（新乐派出所巡防队员）的证言，证实：当时其参与抓捕倪海浪，到酒店后和前台说了情况，拿了503房钥匙去开房门，但是房间里面没有人，后来听到房外有动静，看到三个男子被其同事按在地上，同事说有一个男子把一个黑色塑料袋扔到楼下，后被其同事捡上来了。证人詹某某对被告人倪海浪进行了辨认，并对相关物品进行了辨认。
4、证人韦某某（新乐派出所巡防队员）的证言，证实：当时直接上503抓人，但是在房间里面没有看到人，其出来之后看到一白色衣服的男子往电梯跑，其就冲过去把该男子拉出电梯，然后把该男子制服了，之后就把白色上衣的男子以及另一名和他在一起的男子带回房间，过了没多久，其同事把另一名男子带回了房间，从那名男子那里缴获了一个黑色袋子，袋子里装着一个盒子，打开盒子发现里面有冰毒两大包，一个烟盒里面装着冰毒和麻古、一个电子秤、一个打火机、一个充电宝、一个钱包、一条数据线。证人韦某某对被告人倪海浪进行了辨认，并对相关的包装进行了辨认，对倪海浪携带并丢出去的东西进行辨认确认。
5、证人冯某某（新乐派出所的巡防队员）的证言，证实：其是在电梯口参与抓捕的人员，其当时站在门口，有三个人从电梯里面出来，其中一人提了黑色袋子，该男子看到其在外面，就往消防通道跑，后其去追，想要制服该男子，他不断地反抗，并想把黑色袋子扔到楼下，最后还是被他扔下去了，其把该男子制服，向民警汇报完情况后就下楼把这个黑色塑料袋捡回来。袋子里面装着一个盒子，打开盒子后发现里面有冰毒两大包、一个烟盒里面装有冰毒和麻古、一个电子秤、一个火机、一个充电宝、一个钱包、一条数据线。证人冯某某对被告人倪海浪进行了辨认，并对缴获的倪海浪随身携带并丢出去的物品和毒品进行辨认确认。
6、证人易某某的证言，证实：其于一个月前在西乡固戍的朋友那里认识了倪海浪，倪海浪说他是卖肉的，并留了两个电话号码给其，分别是1355682****和1316470****，当天是倪海浪打电话叫其过去玩，并叫其开车送他去送冰毒，其说不去就离开了，然后其就和警区的工作人员说倪海浪贩毒，还说在房间里面见过那个毒品，毒品是冰毒，是透明胶带装着两大包，还有用一个塑料袋装着。证人易某某对缴获的冰毒进行了辨认，称这就是倪海浪给其看过的冰毒。
7、证人张某的证言，证实：2015年8月10日，其曾向一名年约30岁的男子购买过毒品，该男子的电话号码是13556****XX，并称曾经向该男子买过三次毒品。证人张某辨认出被告人倪海浪就是贩卖毒品给其的人。
三、被告人供述与辩解
被告人倪海浪的供述与辩解，其称：2015年8月11日22时许，我的一个朋友“阿强”打电话问我在哪里，我跟他说我在剪发，她问我有没有地方玩，我说我有朋友在西乡有地方玩，“阿强”就说过来找我，我就在宝安大道同仁妇科医院附近等他，过了15分钟左右，“阿强”就坐着一辆车过来，我就上车了。我上车之后看见还有一个司机，然后我就带他们到了宝安固戍XX酒店，我们三人就坐电梯上五楼，当五楼的电梯门打开就有民警过来叫我们别动，怀疑我们有吸毒，后来就带我们回派出所了。我去酒店是要找一个叫黄某的朋友。我没有听见有人叫我不要动，我当时也走错了楼层，我要去四楼，所以我就掉头往楼梯走。我不是故意要把袋子丢掉的，当时派出所的人推了我一把，我就不小心把这个塑料袋从窗口丢出去了。我的袋子里就是钱包和充电宝。
四、鉴定意见
深圳市公安局宝安分局出具的公（深宝）鉴字[2015]5012号检验报告，证实：1号至10号检材均为白色固体晶体，共重92.21克，均检出甲基苯丙胺；11号、12号检材均为红色固体颗粒，分别重0.68克和0.15克，均检出甲基苯丙胺和咖啡因。
五、现场勘验检查工作记录
六、视听资料
视听资料的内容是倪海浪在酒店前台的录像视频，证实：被告人倪海浪手上提了一个黑色袋子。
原判认为，被告人倪海浪无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人在五楼见到民警时即逃跑并将手中的黑色塑料袋仍到一楼，在公安人员检查时，被告人倪海浪有逃跑、丢弃携带物品，逃避检查的行为，在丢弃的物品中查获的毒品应为其所有。被告人及辩护人的辩解与事实不符，无法律依据，不予采纳。被告人倪海浪曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之非法持有毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条之规定，作出判决：一、被告人倪海浪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三千元；二、扣押在案的毒品、电子秤、手机由公安机关予以没收。
宣判后，原审被告人倪海浪上诉提出：一、在缴获的毒品外包装上无法提取到指纹，不能证明涉案毒品为其所持有；二、证人詹某某并没有亲眼看到抓捕过程；三、证人韦某某的证言与证人冯某某的证言相矛盾，不能作为定案依据；四、证人易某某称在房间里面见过的品是用绿色长盒子装着的，而搜到的毒品的外包装是黄色的，易某某的证言不应采信；五、根据法律规定，抓捕过程应当全程摄像，本案并没有按照法定程序操作，不能真实反映事发过程和事实真相。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人倪海浪无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以持有，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人倪海浪曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之非法持有毒品罪，系累犯，亦系毒品再犯，依法应当从重处罚。对于上诉人倪海浪的上诉理由，经查，现场目击证人及抓捕人员均一致证实倪海浪直接冲向楼梯间企图逃跑；抓捕队员冯某某证实倪海浪拼命挣扎并把手中的袋子丢到楼下，其第一时间将袋子捡回来；民警将几人带回房间后当面将袋子打开，在场的巡防队员均对袋内物品进行辨认确认；前台监控录像显示倪海浪来到酒店时手中提着一个黑色袋子，袋内有长条盒子状物品；证人肖某某证实案发当天倪海浪称其有毒品，并带其和崔某到了西乡固戍XX酒店；当天与倪海浪同行的崔某、和肖某某二人均表示听到民警叫几人不要动，倪海浪辩称其没有听到，辩称因走错楼层才去楼梯间。综上，在案各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定倪海浪非法持有毒品的犯罪事实，倪海浪对于自己的反常行为无法提出合理解释，亦不能提供任何证据予以证明，相关辩解本院不予采纳。上诉人倪海浪的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑过重，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十一条、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306刑初2664号刑事判决第一项中对原审被告人倪海浪的定罪部分、附加刑部分及第二项；
二、撤销深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306刑初2664号刑事判决第一项中对原审被告人倪海浪的主刑部分；
三、上诉人（原审被告人）倪海浪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月12日起至2023年8月11日止。）
本判决为终审判决。
审判长 周 永 鹰
审判员 李 生 荣
审判员 王 丽
二〇一六年十二月二十七日
书记员 李月娥（兼）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。