广西壮族自治区隆安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0123刑初3号
公诉机关广西壮族自治区隆安县人民检察院。
被告人马世华，男，1970年12月26日于广西壮族自治区隆安县，壮族，初中文化，住隆安县。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2016年8月18日被隆安县公安局刑事拘留，同年9月15日被隆安县人民检察院批准逮捕，同日由隆安县公安局执行逮捕。
辩护人卢礼伟，广西祥泰律师事务所律师。
辩护人黄煜岚，广西祥泰律师事务所律师。
被告人农欢声，男，1987年7月1日出生于广西壮族自治区隆安县，壮族，小学文化，住隆安县。因本案于2016年8月18日被隆安县公安局刑事拘留，同年9月15日被隆安县人民检察院批准逮捕，同日由隆安县公安局执行逮捕。本院于2017年1月24日决定变更强制措施为取保候审，同日由隆安县公安局执行。
被告人李朝弟，曾用名李朝地，男，1977年6月6日出生于广西壮族自治区隆安县，壮族，小学文化，住隆安县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年8月18日被隆安县公安局刑事拘留，同年9月14日被隆安县公安局取保候审。本院于2017年1月11日决定重新对其取保候审，同日由隆安县公安局执行。
辩护人马化德，南宁市江南区法律援助中心律师。
被告人李加志，男，1973年4月14日出生广西壮族自治区隆安县，壮族，小学文化，住隆安县。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年8月18日被隆安县公安局刑事拘留，同年9月14日被隆安县公安局取保候审。本院于2017年1月11日决定重新对其取保候审，同日由隆安县公安局执行。
隆安县人民检察院以隆检公刑诉[2016]167号起诉书指控被告人马世华非法制造枪支罪，被告人农欢声、李朝弟、李加志犯非法持有枪支罪,于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后,依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。隆安县人民检察院指派检察员韦欢出庭支持公诉。被告人马世华及其辩护人卢礼伟、黄煜岚，被告人农欢声、李加志，被告人李朝弟及其辩护人马化德到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年8月某日，被告人农欢声将一支改装后的射钉枪支借给马某（已判刑）；同年9月某日，农欢声又让人改装一支射钉枪，并多次使用该枪上山打猎，直至案发。2014年9月某日，被告人马世华将一支改装后的射钉枪送给被告人李加志，李加志多次使用该枪上山打猎，直至案发。2015年10月某日，被告人李朝弟获悉马世华会制造枪支，便买射钉枪和枪管到马世华的修理店内，让马世华帮忙焊接射钉枪和钢管，后多次使用该枪上山打猎，直至案发。经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，以上涉案枪支均是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1.受案登记表、立案决定书、被告人户籍证明、抓获经过，检查笔录、扣押清单、证据保全清单等书证；2.被告人马世华、农欢声、李加志、李朝弟及同案人马某的供述与辩解；3.涉案枪支枪弹鉴定书；4.被告人马世华、农欢声、李加志、李朝弟现场辨认笔录及照片等。
公诉机关认为，被告人马世华未经有关部门批准，非法将射钉枪改装成枪支1支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任；被告人农欢声、李朝弟、李加志不符合配备、配置枪支条件，违反枪支管理规定，农欢声非法持有枪支2支，李朝弟、李加志各持有枪支1支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条，应以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。
被告人马世华辩称对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，自愿认罪。其对鉴定结论没有异议，不要求重新鉴定。
被告人马世华的辩护人卢礼伟的辩护意见是认为公诉机关指控被告人马世华构成非法制造枪支罪的事实不清，证据不足，罪名不能成立。理由是：1、帮农欢声焊接的枪支，农欢声供述称马世华帮焊接了2支，但其中一只，马世华只帮农欢声拧开螺丝，而不是焊接、制造枪支；农欢声花180元购买钢管让马世华帮焊接的枪支无证据证明是马世华焊接、制造的；2、马世华帮李朝弟、李加志焊接枪支证据不足，非法制造枪支罪不能成立；3、被告人马世华送给李加志的枪支，在送检前未经马世华辨认就送检，且鉴定结论也未送达马世华和告知其相关权利，鉴定程序存在违法，不能作为定案依据。如构成犯罪，马世华存在几个从轻的量刑情节：马世华因涉嫌非法持枪被传唤后如实供述其非法制造枪支的行为，系自首；马世华制造枪支不是以盈利为目的；马世华的行为为造成任何后果，社会危害性小；建议对马世华适用缓刑。
被告人马世华的辩护人黄煜岚的辩护意见是被告人马世华的行为不构成非法制造枪支罪。理由：1、马世华焊接的枪支不构成法律意义上的枪支，不符合国家所定义的枪支，公安部的《涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》不属于法律，不能对枪支进行定义；2、本案的鉴定意见存在重大瑕疵，就算是李加志所持有的枪支是被告人马世华说焊接的，没有证据证实被告人构成非法制造枪支罪；3、没有相关部门宣传射钉枪和钢管简单焊接就是法律规定的枪支，不能认定被告人主观上明知是枪支。量刑意见与辩护人卢礼伟意见一致。
被告人农欢声辩称对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，自愿认罪。
被告人李朝弟辩称对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，自愿认罪。
被告人李朝弟的辩护人马化德的辩护意见是对公诉机关指控被告人李朝弟构成非法持有枪支罪没有异议。被告人具有以下量刑情节：1、主观恶意不大，其只是为保护自己种植的庄稼不被鸟兽侵害；2、认罪态度好；3、李朝弟持有枪支未造成严重社会后果；4、无犯罪前科。建议适用缓刑。
被告人李加志辩称对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，自愿认罪。
四被告人及辩护人均无证据提交法庭。
经审理查明：
1、2011年7月，被告人马世华开始在隆安县XX乡初级中学附近自己经营顺达轮胎经营部。因爱好打猎但又没打猎的枪支，后经自己摸索学会用射钉枪和不锈钢管焊接、改装成枪支。马世华的朋友被告人李朝弟得知马世华会改装射钉枪成猎枪后，自行购买了射钉枪和钢管，于2015年10月某日到马世华的店中，请马世华帮忙改装猎枪。马世华同意并动手将射钉枪改装，李朝弟则在一旁观看制作经过。马世华改装完后，李朝弟送给马世华一包香烟作为答谢。李朝弟多次使用该枪上山打猎。2015年11月某日，李朝弟得知公安局正进行缴枪治爆，便将枪藏至隆安县XX乡XX村XX屯李某家一楼柴火房内柴火堆，于2016年7月25日被民警查获。
2、2013年8月某日，被告人农欢声在隆安县都结乡新风村陇留屯隘口路面将一支改装后的射钉枪借给马某。同年9月某日，农欢声花180元让马世华帮忙购买枪管，并自行购买射钉枪让他人帮忙焊接枪管与射钉枪。后来，农欢声多次使用该枪上山打猎。射钉弹用完后，农欢声将该枪藏放在XX乡XX村XX屯附近山脚的一石缝处。该枪于2016年7月19日被民警查获。
3、2014年9月某日，被告人马世华在隆安县XX乡初级中学附近自己经营的顺达轮胎经营部内，赠给被告人李加志一把改造后的射钉枪和十几发射钉弹。过后，李加志多次使用该枪上山打猎。2015年10月某日，李加志收到公安局缴枪治爆短信，便将枪藏至隆安县XX乡XX村XX屯附近山的石缝处，该枪于2016年7月20日被民警查获。
经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，被告人农欢声、李加志、李朝弟非法持有的枪支，是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。庭审过程中，被告人马世华对鉴定结论亦无异议，并表示无需重新鉴定。
另查明，2016年7月19日，隆安县公安局都结派出所民警因被告人马世华涉嫌非法持有枪支，将其传唤至派出所，马世华自行供述了其非法制造枪支的犯罪事实。
认定上述事实的证据如下：
一、综合书证。
1、公安机关受案登记表、立案决定书，证实：案件来源情况。
2、抓获经过，证实：隆安县公安局民警于2016年6月6日、同年7月19日、7月20、25日将被告人农欢声、马世华、李朝弟、李加志分别传唤至隆安县公安局都结派出所，四被告人均如实供述犯罪事实。
3、户籍证明，证实：被告人马世华、农欢声、李朝弟、李加志实施指控的犯罪行为时已年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
4、证据保全清单、收缴物品清单，证实：隆安县公安局民警依法从被告人马世华的修理店中收缴电焊机一台、切割机一台、气枪零部件、气枪铅弹、钢珠等枪支及改装枪支工具；从被告人农欢声处收缴自制枪支一支；从被告李朝弟处收缴射钉枪一支；从被告李加志处收缴射钉枪一支。
5、行政处罚决定书，证实：2016年7月20日，被告人马世华因非法携带枪支，被隆安县公安局处以行政拘留十日，并收缴其枪支、铅弹及制枪工具。2016年7月20日，被告人农欢声因非法携带枪支，被隆安县公安局处以行政拘留十日，并收缴其藏匿的枪支的事实。
6、（2016）桂0123刑初84号判决书，证实马某非法持有枪支的案件的判决结果。
二、证人马某证言，证实：2013年8月某日晚上，马某以300元价格向农欢声购买一支由射钉枪改装的枪支，其当场将300元钱交给农欢声，农欢声从未说过是将枪借给他使用。
三、被告人供述和辩解。
1、被告人马世华供述和辩解证实：①2013年5月某日，农欢声来到马世华修理店内，要求马世华帮忙拧开一根老式砂枪的枪管套筒，马世华用大号胶钳拧开了。2013年9月某日，农欢声来到马世华修理店内要马世华帮忙改装一支射钉枪。马世华替农欢声购回枪管，农欢声自行买回射钉枪后，马世华将枪管焊接到射钉枪上交给农欢声。②2014年9月某日，马世华再次买回射钉枪和不锈钢管改装了另一支射钉枪，同月月底，马世华的朋友被告人李加志来到马世华修理店内，李加志称想要找枪打猎，马世华便将一把改装后的射钉枪送给李加志。③2015年10月某日，李朝弟拿着一根不锈钢管和一个射钉枪来找马世华帮忙焊接，马世华便将枪管焊接到射钉枪上交给李朝弟，李朝弟给了马世华一包香烟作为感谢。
2、被告人农欢声供述和辩解证实：2013年5月某日，农欢声在马世华店旁修理摩托车时，看到马世华正在用射钉枪改装枪支，后农欢声在马世华修理店，让马世华帮忙购买150元一支的枪管回来改装枪支，马世华称一星期后枪管到货再让农欢声来店里，一星期后农欢声又自购射钉枪，交由马世华利用射钉枪和枪管制造成枪支。农欢声在一旁看马世华改装枪支。后马世华将改装好的枪支与半盒多射钉弹交给农欢声。同年8月某日，农欢声将该枪支借给马某。同年9月某日，农欢声再次来到马世华修理店中让马世华帮忙购买180元一支的枪管回来改装枪支，一星期后农欢声又自购射钉枪，交由马世华利用射钉枪和枪管制造成枪支。后农欢声外出逛街，逛完街后农欢声到马世华店中拿改装完成的枪支。农欢声经常使用该枪上山打猎，直至2016年7月19日被公安民警查获。
3、被告人李朝弟供述和辩解证实：2015年农历四月八，李朝弟在隆安县蝶城路蝶城广场参加斗鸟比赛，过程中与一名自称是大新县籍的男子聊天，获悉可以前往南宁北大路五金市场和明秀路钢材市场购买射钉枪和枪管，在给人帮忙焊接改造成猎枪。过后，李朝弟于同年10月某日前往南宁买回射钉枪、射钉弹、钢珠和钢管。当日，李朝弟来到马世华店中，请马世华帮忙将射钉枪、钢管等焊接成猎枪。马世华同意并动手将射钉枪改装，李朝弟在一旁看。马世华改装完成后，将枪支交给李朝弟。李朝弟送给马世华一包香烟作为感谢。李朝弟拿到枪后，多次使用该枪上山打猎。2015年11月某日，李朝弟听说公安局正进行缴枪治爆，便将枪藏起，直到2016年7月25日被民警查获。
4、被告人李加志供述和辩解证实：2014年6月份某日中午，李加志在马世华的修理店中看到其使用一把气枪，便询问马世华能否借用。马世华同意把枪借给李加志并教会其使用方法，并给了二、三十发子弹。李加志拿到后用来打猎几次，同年9月某日，气枪子弹用尽，李加志来到马世华店中将气枪还给马世华时，看到马世华店中有一把改造后的射钉枪，便提出向马世华购买，马世华说大家都是熟人就不要钱了，便将枪送给李加志，还送了十几发射钉弹。过后，李加志多次使用该枪上山打猎。2015年10月某日，李加志收到公安局缴枪治爆短信，便将枪藏起，直到2016年7月20日被民警查获。
四、枪弹鉴定书四份，证实：农欢声、李朝弟、李加志非法持有的枪支，经鉴定，是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
五、检查笔录及照片、现场辨认笔录及相片，证实：①马世华辨认其藏匿枪支地点，其制造枪支地点，；其帮李朝弟改装的枪支的情况；②农欢声辨认其将枪支卖给马某的地点及其藏匿枪支地点的情况；③李加志辨认其藏匿枪支的地点；④李朝弟辨认其藏匿枪支的地点。
上述证据来源合法，具有客观性，与本案有关联，并经庭审质证，被告人亦无异议，足以认定，本庭予以确认。
对于被告人马世华的辩护人卢礼伟、黄煜岚提出马世华不构成非法制造枪支罪的辩护意见，经审查认为，本案中有亲眼目睹马世华改装枪支全过程的李朝弟的供述、马世华本人的供述、马世华的对其改装枪支的指认笔录、枪支鉴定报告等证据予以证实，这些证据来源合法，客观真实。虽然被告人马世华的辩护人对鉴定报告提出异议，但经当庭对马世华出示鉴定报告，并征求马世华是否需要重新对枪支进行的鉴定的意见后，马世华当庭明确表示不需要重新鉴定，对本案的枪支鉴定报告予以认可，因此，根据上述证据，足以认定被告人马世华的行为构成非法制造枪支罪。故辩护人卢礼伟、黄煜岚的上述辩护理由不成立。
本院认为，被告人马世华未经有关部门批准，非法将射钉枪改装成枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，构成非法制造枪支罪。被告人农欢声违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支；被告人李加志、李朝弟违反枪支管理规定，分别非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，三人行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人马世华犯非法制造枪支罪，被告人农欢声、李加志、李朝弟犯非法持有枪支罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人马世华非法制造枪支一支，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑；被告人农欢声非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支，情节严重，依法应判处三年以上七年以下有期徒刑；被告人李加志、李朝弟分别非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，依法应判处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。被告人马世华因涉嫌非法持有枪支被公安机关传唤，到案后供述公安机关尚未掌握的非法制造枪支的罪行，应认定为自首；被告人农欢声、李加志、李朝弟到案后能积极配合公安机关的调查，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人马世华制造的枪支及被告人农欢声、李加志、李朝弟所持有的枪支没有造成危害后果，可酌情对被告人从轻处罚。鉴于被告人马世华、农欢声、李加志、李朝弟犯罪情节相对较轻，有明显的悔罪表现，没有再犯罪的危险，同时经隆安县司法局对四被告人进行缓刑调查评估，认为四被告人适合社区矫正，可以对四被告人适用非监禁刑，宣告缓刑对四被告人所居住社区没有重大不良影响，本庭决定对被告人马世华、农欢声、李加志、李朝弟从轻处罚，并宣告缓刑。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款、第五条第二款的规定，判决如下：
一、被告人马世华犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
二、被告人农欢声犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
三、被告人李加志犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
四、被告人李朝弟犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
五、公安机关扣押被告人马世华的气枪零部件、气枪铅弹、钢珠、气枪，被告人农欢声、李加志、李朝弟非法持有的枪支、弹药，予以没收，由公安机关销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李振富
审 判 员 覃慧蔚
人民陪审员 冯日存
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 农 茴
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物、应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财产，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。