甘肃省定西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘11民终243号
上诉人（原审原告）：王祥太，男，汉族，1955年10月14日生。
上诉人（原审被告）：刘留轩，男，汉族，1970年3月4日生。
委托诉讼代理人：袁仲麟，陇西县司法局文峰开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：甘肃省烟草公司定西市公司。
法定代表人：张毅，系该公司经理。
委托诉讼代理人：赵宏，系该公司法规科科长。
上诉人王祥太、上诉人刘留轩因与被上诉人烟草公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陇西县人民法院（2016）甘1122民初01445号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年3月28日立案后，依法组成合议庭，因涉及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条规定的情形不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
王祥太上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、关于王祥太、烟草公司、刘留轩之间的关系，一审认定烟草公司与刘留轩之间是承揽关系，王祥太不认可。二、关于王祥太的经济损失，王祥太的残疾赔偿金应按城镇标准计算。
刘留轩上诉请求：1、依法改判王祥太的各项经济损失全部由烟草公司承担，刘留轩不承担任何责任；2、本案一、二审诉讼费用由烟草公司承担。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。刘留轩与王祥太之间不是雇佣关系，烟草公司与刘留轩、王祥太之间才是雇佣关系，对于王祥太受伤之后的赔偿责任应由烟草公司全部承担。二、刘留轩不是承担责任的民事主体。
烟草公司辩称，烟草公司维修卷砸门最先找的是刘留轩，然后刘留轩又找的王祥太，因此他们之间是雇佣关系。对于王祥太的各项经济损失，应由刘留轩赔偿。请求二审驳回上诉，维持原判。
王祥太向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告医疗费12310.1元，住院伙食补助费520元，误工费30097元，护理费12240元，交通费650元，营养费650元，伤残赔偿金95068元，鉴定费3000元，精神损失费8000元，后续治疗费13225.4元，共计169350.4元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告王祥太和被告刘留轩“合作”多年，干活的收入各分一半，二人在维修被告烟草公司仓库卷闸门时，原告从高处坠落受伤，维修费由刘留轩从烟草公司领取，原告住院治疗期间，烟草公司派人护理，并支付医疗费10122.7元。2016年5月12日，烟草公司与刘留轩签订《相关方培训、交底、签订协议》，就进入库区安全须知、库区人员进出管理制度、临时动火（电）对刘留轩进行告知。同日，烟草公司指派其办公室主任蹇小勋、工作人员鲍思海到刘留轩的电焊部，要求刘留轩维修其公司仓库卷闸门。刘留轩先去查看了仓库门损坏的具体情况后，认为其一人无法维修，返回其电焊部后，与原告拿了工具共同去维修。维修后，烟草公司人员安德胜经理和办公室主任蹇小勋问刘留轩多少钱，原告说400元，刘留轩同意原告的要价，双方达成一致意见，该400元由刘留轩领取。又约定次日继续维修另外两个仓库卷闸门。故与烟草公司签订口头维修合同的人是刘留轩，不是原告。原告和刘留轩均承认烟草公司没有给他们发工资，收入仅仅是维修费，又由刘留轩从烟草公司领取，故刘留轩为烟草公司修理仓库卷闸门是承揽合同，不是雇佣合同。刘留轩承揽了烟草公司维修仓库卷闸门的工作后，与原告共同去完成，原告与烟草公司既不是承揽关系，也不是雇佣关系。虽然原告的电焊部与刘留轩的电焊部之间隔一打印部，距离近，在烟草公司人员到刘留轩的电焊部（烟草公司大门旁）要求刘留轩给其公司维修仓库卷闸门时，原告在刘留轩的电焊部干活，但该电焊部由刘留轩经营，不是原告经营，营业执照登记的经营者是刘留轩。每次收入由刘留轩领取后给原告分一半，原告和刘留轩所辩称的合作关系概念模糊，而本案在法律上要求具体的承揽关系或者雇佣关系，他们所说的合作关系在法律上没有明确规定具体产生的权利义务，他们平均分配收入，是刘留轩给付原告收入多少的事，不能以此确定烟草公司同时雇佣他们两个。故原告系刘留轩雇佣，不是烟草公司雇佣。关于《相关方培训、交底、签订协议》，在第二次开庭审理时，烟草公司提供与刘留轩签订的关于《相关方培训、交底、签订协议》，以证明烟草公司与刘留轩系承揽关系，且交代了安全注意事项，没有与原告发生关系。因刘留轩在第二次开庭时缺席未质证，原告认为刘留轩思想倾向于烟草公司，该证据是伪造的，在庭审后，原告代理人针对该协议，向法庭提交与刘留轩的《谈话笔录》，称刘留轩没有与烟草公司签订任何书面协议，并书面申请再次开庭审理，由其负责将刘留轩叫到法庭进行质证。在再次开庭审理中，刘留轩对其与烟草公司签订的《相关方培训、交底、签订协议》无异议，对原告提交的《谈话笔录》提出异议，称原告将其叫到原告家中，在原告及其家人的哄骗、吓唬之下，由原告儿子所写，由其签字，其不知道具体内容。故确认刘留轩与烟草公司签订了《相关方培训、交底、签订协议》，对原告代理人提交与刘留轩的《谈话笔录》，不予认证。对原告诉称和刘留轩辩称烟草公司同时雇佣他们两个人的意见不予采纳。对原告的合理损失，本院核定如下：
（1）、医疗费票据8张，其中2张是原票据的复印件，因同时提交了原票据，故不再重新计算，另1张金额为500元的票据是在医院外药店购买药品的票据，因没有医院的证明，不予确认，其余5张医疗费票据共计13152.5元，原告请求12310.1元，未超出票据限额，确认为12310.1元。（2）、误工费，原告虽然在受伤时，年龄为60周岁零7个月，但被刘留轩雇佣，有一定的经济收入，故应当计算误工费。原告系农民，所提交的营业执照、税务登记证复印件过期，又未能提供其他收入证明，故按农民标准计算误工费。原告从2016年5月13日至26日陇西县第一人民医院住院治疗13天，出院后于同年6月18日、8月5日、10月18日3次到陇西县第一人民医院复查购药，共计误工16天的误工费为1687.76元（38502元/年÷365×16天）。鉴定的误工期190日，9级伤残，故出院后误工费按60%计算为11012.63元（38502元/年÷365×174天（190天-16天）×60%），误工费共计12700.39元。原告请求30097元，对超出部分不予认定。（3）、护理费，鉴定的护理期为60日，其中住院13天由烟草公司派人护理，剩余47天，原告没有提供护理人员收入证明，按农民标准计算为4957.79元（38502元/年÷365×47天）。原告请求12240元，对超出部分不予认定。（4）、住院伙食补助费，原告请求520元，未超出法定限额，确认为520元。（5）、营养费，没有医院证明，不予确认。（6）、伤残赔偿金，原告构成9级伤残，按农民标准计算为27744元（6936元×20年×20%）。原告请求95068元，对超出部分不予确认。（7）、后续治疗费鉴定为13225.4元。（8）、鉴定费为2900元，原告请求3000元，其中100元无票据证实。（9）、精神损失费，因原告系9级伤残，未达到严重程度，对精神损失费不予确认。（10）、交通费，根据原告住院、复查、去兰州鉴定两次的实际情况，对原告请求的交通费650元予以确认。以上原告的损失共计75007.28元。一审法院认为，刘留轩承揽了烟草公司仓库卷闸门维修工作，雇佣原告共同去完成所承揽的工作，在完成工作的过程中，原告身体受伤，故刘留轩应当承担雇主责任。刘留轩虽然说原告给他说没有他的责任，但在本案第二次、第三次开庭时，原告及其代理人均要求由刘留轩和烟草公司共同承担原告损失的赔偿责任，故刘留轩应当赔偿原告损失。原告系成年人，所提供其营业执照、特种行业许可证、农村机械维修技术资格证、三级电焊工证件、税务登记证复印件，证明原告是技术人员，具备提供一般劳务的能力，其站在叠放的塑料托盘高处给仓库卷闸门系绳子后，烟草公司安得胜经理和刘留轩均提醒注意安全，要求原告站在高处不要动，由地面人员拉绳子。但原告忽视安全注意义务，亦在高处帮助拉绳子，由于绳子承受不了拉力而被拉断，导致原告失去重心，从高处坠落受伤，故原告存在过错责任。依据法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案被告刘留轩的营业执照的经营范围是钢门、钢窗加工，依据刘留轩陈述，其维修车库卷闸门系超经营范围，但烟草公司将其维修工作承揽给刘留轩，且参与现场作业并指挥。原告系老年人，烟草公司仅对原告进行了安全注意告知，要求原告站在高处不要动，但对原告能否胜任维修工作，没有阻止，故对造成原告受伤存在过失，应当承担相应的赔偿责任。综合全案，酌定由刘留轩承担40%的责任，烟草公司承担30%的责任，原告自己承担30%的责任。故对原告要求由烟草公司和刘留轩共同承担全部损失的意见，不予支持。对烟草公司和刘留轩均认为自己没有赔偿责任，不同意赔偿原告损失的辩称意见，不予采纳。鉴定书是经双方同意，本院委托鉴定，应当作为处理本案的依据，故对烟草公司不同意依据鉴定书处理本案的辩称意见，不予采纳。综上所述，原告各项损失共计75007.28元，刘留轩赔偿40%，即30003元，烟草公司赔偿22502.14元，其余损失22502.14元由原告自己负担。烟草公司已付的医疗费等各项共计10122.2元，从应付赔偿款中扣除。对原告的过高请求，本院不予支持。判决：一、原告王祥太各项损失75007.28元，由被告刘留轩赔偿30003元，被告甘肃省烟草公司定西市公司赔偿22502.14元，已付10122.2元，剩余12379.94元。于判决书生效后10日内付清。其余损失由原告自己负担；二、驳回原告王祥太的其他诉讼请求。
本院二审期间，王祥太提交了陇西县文峰镇交通社区居委会证明一份、集体土地使用证一份，用以证明王祥太自1982年结婚后，一直在城镇居住生活的事实。刘留轩提交了录音证据一份，用以证明烟草公司安经理等人让其在2016年6月8日补签《相关方培训、交底、签订协议》等材料的事实。本院组织当事人进行了质证。当事人二审争议的焦点为：王祥太、刘留轩、烟草公司之间的法律关系、王祥太的各项经济损失应由谁承担赔偿责任及王祥太的残疾赔偿金应按何标准计算等问题。二审查明的事实与及认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，烟草公司为维修其库房卷闸门事宜，先与从事电焊维修的刘留轩进行协商，刘留轩后又叫来同样从事电焊维修的王祥太，两人共同为烟草公司维修卷闸门，由此在刘留轩与烟草公司之间形成加工承揽关系，在王祥太与刘留轩之间形成雇佣关系。在维修过程中，王祥太从高处不慎摔下受伤，对王祥太住院治疗的医疗费等各项经济损失，刘留轩作为雇主，应承担相应的责任；烟草公司作为加工人在选任上存在过错，应承担相应责任；王祥太自己作为专业维修人员，疏于安全防范，对造成自身受伤也应承担一定责任。一审综合考虑各方过错程度，确定由刘留轩、烟草公司、王祥太各承担40%、30%、30%的责任，确定比例适当，二审予以确认。从王祥太提供的证据看，其在文峰镇居住生活多年，一直从事电焊维修，且以电焊维修收入作为主要经济来源，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。一审按农村居民标准计算不当，应予纠正。王祥太的残疾赔偿金应为95068元，其各项经济损失应为142331.28元。按照责任比例，刘留轩应赔偿56932.51元，烟草公司应赔偿42699.38元，王祥太自己应承担42699.38元。王祥太的其他各项上诉理由均无事实与法律依据，不能成立。刘留轩上诉提出，烟草公司与刘留轩、王祥太二人之间才是雇佣关系，王祥太的各项经济损失应由烟草公司全部承担，但因烟草公司直接找刘留轩为其维修卷闸门，刘留轩叫来王祥协助其维修，以上情形表明烟草公司把维修卷闸门的工作承揽给了刘留轩，刘留轩又叫上王祥太，其二人之间形成法律上的雇佣关系，故刘留轩的上诉理由不能成立，其请求本院不予支持。。
综上所述，王祥太的部分上诉理由成立，对成立的部分予以支持。刘留轩的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第三项规定，判决如下：
一、维持陇西县人民法院（2016）甘1122民初01445号民事判决的第二项及案件受理费负担部分；
二、变更该判决的第一项为：王祥太的各项经济损失142331.28元，由刘留轩赔偿56932.51元，甘肃省烟草公司定西市公司赔偿42699.38元，已付10122.2元，剩余32577.18元，于本判决生效后10日内付清。其余损失由王祥太自己承担。
二审案件受理费473元，由王祥太负担50元，甘肃省烟草公司定西市公司负担59元；刘留轩负担364元。
本判决为终审判决。
审判长 丁瑞林
审判员 ＸＸ悌
审判员 蓝俊虎
二〇一七年六月十二日
书记员 韦倩雯