渭南市临渭区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0502民初350号原告：渭南经开区某某小额贷款有限公司（简称某某公司）,住所地渭南市经开区。法定代表人：任某某，系某某公司董事长。委托诉讼代理人：潘某，女，1981年12月27日出生，汉族，系某某公司经理。被告：薛某，男，1981年3月17日出生，汉族。被告张某某，男，1983年3月25日出生，汉族，系渭南市临渭区某某联合会干部。被告田某某，男，1966年11月19日出生，汉族，系临渭区某某局干部。委托诉讼代理人：韩某，陕西省渭南市临渭区某某法律服务所法律工作者。原告某某公司与被告薛某、张某某、田某某民间借贷纠纷一案，本院于2017年1月16日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告某某公司委托诉讼代理人潘某、被告张某某、被告田某某委托诉讼代理人韩某和李某到庭参加了诉讼，原告某某公司法定代表人任某某、被告薛某、田某某经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某某公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告薛某、张某某归还原告借款120万元及逾期利息、违约金（利息和违约金以年24%标准从2014年6月3日付至本息结清之日）；2、判令被告田某某对上述债务中的80万元及利息、违约金承担连带责任。3、本案诉讼费等由被告承担。事实和理由：2012年12月28日，原告和被告薛某、张某某签订《借款合同》，约定原告向二被告出借80万元，期限从2012年12月28日到2013年2月27日，月利率1.5%。同日，原告和被告田某某签订《保证担保合同》，由田某某对上述借款本息、违约金等承担连带责任担保。合同签订后原告依约将80万元支付被告薛某、张某某。借款到期后被告未能归还借款，经原告多次催要，原告和借款人在2014年6月3日签订了延期性质的《个人借款合同》，将前期的80万元借款及违约金等合计120万元借款延期至2015年6月2日，并在次日签订了《补充协议一》，约定延期付款按每天0.5%收取违约金。同日原告和担保人田某某签订了《保证担保合同》，由被告田某某继续为该笔借款80万元提供两年的连带责任担保。上述延期期限届满后，经原告多次催要，被告没有归还借款本息、违约金。原被告之间的借款合同、担保合同合法有效，原告依法向被告支付了借款，被告未按期归还借款本金及利息构成违约，应承担归还借款本金及违约之责。被告薛某在答辩期内未答辩。被告张某某在答辩期内未答辩，但在本院与其谈话中辩称，诉状说的不对。我与薛某2009年3月结婚，2015年离婚。2012年12月28日原告与薛某和我签订借款合同，约定原告向我们出借80万元，但原告扣了利息和其他费用只转账给我们75万元，没给够80万元。当时约定月息多少我记不清了。借款期限3个月，借款期满后还过利息，还了多少钱我记不清了。2013年5月我和薛某开了个茶馆，我听说用茶馆顶账了，具体什么情况我也不清楚。2012年12月28日的借款合同是我和薛某与原告签的，是我和薛某本人的签名。2013年2月28日的借款合同，我记不清了，看笔体像是我两的签名，但具体我记不清了。被告田某某在答辩期内未答辩，在当庭辩称：一、原告某某公司未在保证合同约定的保证期间（2013年2月28日——2015年2月27日）向答辩人田某某主张某某，保证期间届满后，答辩人田某某的保证责任即告免除。依据《中华人民共和国担保法》第26条第2款之规定，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第31条规定，答辩人田某某不在承担保证责任。二、答辩人田某某从2013年7月至今一直处于脑出血恢复期、高血压心脏病（极高危）恢复期，意识不清，无法行走，不能持物、书写等。答辩人2014年5月5日至2014年7月14日在海南省三亚市疗养；答辩人2014年6月3日不在原告和薛某、张某某签订延期性质的《个人借款合同》的现场，原告与薛某、张某某签没签上述合同，答辩人第一不知道，第二，原告与薛某、张某某假若签订了上述《个人借款合同》，从未经答辩人书面同意，所以，答辩人认为保证期间还是2013年2月28日——2015年2月27日。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第30条第2款规定，原告起诉与被告薛某、张某某签订的2014年6月3日的《个人借款合同》没有事实和法律根据，法院不应支持原告的主张。三、答辩人从2014年5月5日至2014年7月14日在海南省三亚市，从自然规律讲，答辩人不可能和原告签的《保证担保合同》。根据《最高人民法院关于适用民事诉讼证据的若干规定》第5条、《民事诉讼法》第64条第1款、《最高人民法院关于适用的解释》第91条等规定，原告对《保证担保合同》的订立和生效的事实承担举证责任。答辩人认为原告起诉状中所叙述“——同日，原告和被告田某某签订《保证担保合同》，有田某某对上述借款本息、违约金等承担连带责任担保”。是一个为了延长保证期间和诉讼时效而虚构的事实。原告在被告薛某、张某某下落不明的情况下，且无法出借诉讼的情况下，又利用答辩人脑出血情况下，要求答辩人对薛某、张某某的80万元及利息、违约金承担连带责任的诉讼请求，请法院驳回原告的诉讼请求。保证责任未严格的民事责任，必须以双方当事人的明确的意思表示并通过书面形式才能成就。以本案中保证期间届满的有关作为债权人已不存在可向答辩人主张的权利。本院经审理认定事实如下：原告于2012年12月28与被告薛某、张某某签订了《个人借款合同》，双方约定借款金额80万元，借款期限2012年12月28日到2013年2月27日，月利率1.5%，借款用途为园林建设；合同第十一条违约与违约责任还约定“借款到期不能归按时还的，自逾期次日起计收罚息。罚息利率为本合同执行利率上浮30%”；同日，原告与被告田某某签订《保证担保合同》，双方约定由田某某对上述借款承担连带责任保证，保证期间为借款到期之日起两年，如借期展期，则为展期协议约定的债务履行期限届满之次日起两年。合同签订后原告向被告薛某、张某某支付了借款。借款到期后被告未能归还借款，原告与薛某、张某某结算后，于2014年6月3日签订了《个人借款合同》，双方约定借款金额120万元，借款期限2014年6月3日到2015年6月2日，月利率1.5%，借款用途为经营周转，合同第十一条违约与违约责任还约定“借款到期不能归按时还的，自逾期次日起计收罚息。罚息利率为本合同执行利率上浮30%”；同日，薛某和张某某给原告书写了还款计划。又查，2014年6月3日原告与薛某、张某某未发生借款关系，所谓的借款本金120万元，包含薛某和张某某于2012年12月28日借款未予归还的本金80万元及利息和违约金40万元之和。庭审中，原告提举借款凭证证明给付被告薛某80万元，并称合同签订后，原告按月息1分5，理财服务费2分，共计3分5，两个月扣了56000元后，将74.4万元支付被告薛某、张某某。被告张某某对原告提举的借款凭证真实性无异议，但认为未收到80万元，收到74.4万元，同时辩称借款后薛某向原告归还了1个月的利息28000元，并用茶馆顶了欠原告的账，认为借款已还清，但未提举证据。原告对张某某的辩驳不予认可。又查，被告田某某于2013年7月29日患病入院就医，2013年10月30日出院诊断为：1，脑出血、2，高血压1级（极高危）、3，左侧肢体功能障碍4，步行能力障碍。至今还在恢复期。又查，被告薛某、张某某2012年12月28日向原告借款时系夫妻关系。庭审后，张某某提交离婚证证明已于2016年7月5日与薛某离婚。审理中，原告曾向本院申请调取了给被告薛某的银行转账54.4万元的记录，并申请证人出庭作证，但是开庭时原告未提举以上证据。庭审中，原告提举时间为2014年6月3日，贷款人为原告，保证人署名“田某某”的《保证担保合同》复印件，并称原件被田某某收回，同时提举自己打印的短息记录，证明借款延期田某某知情，及向被告催款情况，要求田某某承担连带担保责任。被告张某某对原告的证据表示异议，认为2014年6月3日田某某在海南。被告田某某代理人对原告的证据有异议，不予认可，认为复印件不能作为证据使用。田某某代理人提举诊断证明书、酒店收据，证明田某某患病及住院治疗和疗养情况，证明借款延期田某某不知情，田某某也无书面意见表示同意借款延期，田某某不应承担担保责任。庭审中，原告表示不同意调解。另，审理中，被告田某某曾委托李某为其诉讼代理人，李某称其系田某某表弟，但李某在限期内未提供相关证明材料，本院已依法取消其代理人资格。上述事实，有原、被告陈述、《个人借款合同》、《保证担保合同》、借款凭证、还款计划、诊断证明书、收据、结婚证、离婚证等证据，在卷佐证，已经双方当庭相互质证，足以认定。本院认为，公民与法人之间合法的借贷关系受法律保护。原告与被告薛某、张某某签订80万元的借款合同后，原告履行了出借义务，被告薛某、张某某应依照约定按期归还借款，被告薛某、张某某逾期未还款，依法应承担违约责任。原告向被告薛某、张某某给付借款本金时，收取的56000元利息和服务费没有合法依据，应从借款本金中予以扣除，依法认定原告给付被告薛某、张某某实际借款金额为74.4万元。虽然原告与薛某、张某某重新签订了借款金额为120万元的借款合同，因未实际履行，故借款本金按照实际支付的本金74.4万元计算。原、被告约定的月利率为1.5%，逾期罚息利率即逾期利息利率为原利率上浮30%，故逾期年利率应为23.4%［（1.5%+1.5%×30%）×12个月］，没有超过法律规定利率标准。原告诉求按照年利率24%计算逾期利率，但因原告与被告薛某、张某某约定的借款逾期年利率为23.4%低于年利率24%，应以双方约定的年利率23.4%为准。原、被告并未约定违约金，故违约金不予计算。被告薛某、张某某应归还原告借款本金74.4万元，并从借款之日起以本金74.4万元为基数计算并承担利息至清偿之日止。被告张某某其他辩驳主张，无据佐证，不予采信。原告与被告田某某2012年12月28日签订的《保证担保合同》，约定田某某为连带责任担保，但原告所举证据不能证明原告在约定的担保期限内向被告田某某主张某某，也不能证明田某某同意借款延期后继续承担担保责任，故，被告田某某的担保责任予以免除，不再承担担保责任。原告其他主张，证据不充分，应予驳回。综上，原告的部分诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、最高人民法院《关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十条第二款、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二十九条第一款之规定，判决如下：一、被告薛某、张某某在本判决生效之日起二十日内归还原告渭南经开区某某小额贷款有限公司借款本金74.4万元并支付利息（利息计算办法：以本金74.4万元为基数，自2012年12月28日起按照年利率18%计算至2013年2月27日；以本金74.4万元为基数，自2013年2月28日起按照年利率23.4%计算至清偿之日止）。二、驳回原告渭南经开区某某小额贷款有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，由原告渭南经开区某某小额贷款有限公司承担元1600元，被告薛某、张某某承担14000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。审 判 长  赵孟怡助理审判员  许晓娟人民陪审员  李文娣二〇一七年六月十二日书 记 员  杨 洁