安徽省霍山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）霍刑初字第00035号
公诉机关霍山县人民检察院。
被告人马某，男，住安徽省霍山县。因涉嫌故意伤害罪，于2012年10月12日被霍山县公安局刑事拘留（在逃），2014年2月19日执行刑事拘留，同年2月25日经霍山县检察院批准逮捕，当日由霍山县公安局执行逮捕。现羁押于霍山县看守所。
辩护人汪丹新，安徽金六洲律师事务所律师。
霍山县人民检察院以霍山检公诉刑诉（2014）19号起诉书指控被告人马某犯故意伤害罪，于2014年4月10日向本院提起公诉。本院适用简易程序，依法组成合议庭，于2014年4月28日公开开庭审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员姚婕出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人汪丹新到庭参加诉讼。现已审理终结。
霍山县人民检察院指控：2012年6月21日19时许，朱某（已判刑）在本县衡山镇文峰动漫城打游戏输了钱，要求老板胡某某退钱被拒绝，朱某便打电话给被告人马某，叫马某、金某某（已判刑）等人将文峰动漫城的机子砸掉。胡某某见有人在动漫城闹事，便打电话告知金某（金某等人系帮胡某某“看场子”），金某遂打电话给朱某，要求朱某到文峰动漫城来谈判。朱某伙同李某甲、彭某、陶某某、李某乙（均已判刑）五人从彭某家里和陶某某租房处拿了砍刀和气枪来到文峰动漫城，与在场的金某、李某丙、程某等人发生冲突，李某丙打了朱某一拳，陶某某持气枪向金某等人开枪未打到人，后因衡山派出所民警巡逻至此，双方约定另找地点干架，便各自离开。当晚，为报复金某等人，朱某、李某又邀集了彭某、陶某某、周某某、项某某、张某某、陈某、金某某、李某乙（均已判刑）、马某共11人，期间马某、周某某、陈某、金某某在好又多超市购买了四把西瓜刀，项某某从家中拿来三把鱼叉，11人分乘陶某某借来的尼桑轿车（无牌照）和借用杨某的JAC商务车（无牌照）二辆车来到文峰动漫城门口。朱某、李某甲、彭某、李某乙、陶某某持刀追砍李某丙、程某二人，将二人砍伤。马某、周某某、项某某、张某某、金某某、陈某持刀和鱼叉围砍金某，将金某砍伤。2014年2月19日，被告人马某主动到霍山县公安局刑侦大队投案。
经鉴定，金某头部损伤（皮肤）属轻伤；胸部（血胸）损伤属轻伤；躯干部（皮肤以及皮下组织）损伤属轻伤；肢体部（皮肤及皮下组织）损伤属轻伤；躯干部（骨折）损伤属轻伤；左手（掌骨骨折）损伤属轻伤；右上肢损伤（右桡骨骨折）属轻伤；右手损伤（拇、示指缺失）属重伤。李某丙左侧背部损伤属轻微伤。程某左侧背部损伤属轻伤。
公诉机关认为，被告人马某在公共场所持械聚众斗殴，致一人重伤、一人轻伤、一人轻微伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人马某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪。其辩护人对起诉书指控的被告人犯故意伤害罪的犯罪事实和罪名没有异议，提出以下辩护意见：被告人马某作案时未满十八周岁、犯罪后有自首情节、在该起共同犯罪中属从犯，具有法定的从轻或减轻情节；被告人马某有自愿认罪、初犯、偶犯、无前科的酌定从轻情节。建议对被告人马某判处缓刑。
经审理查明：
2012年6月21日19时许，朱某（已判刑）在本县衡山镇文峰动漫城打游戏输了钱，要求老板胡某某退钱被拒绝，朱某便打电话给被告人马某，叫马某、金某某（已判刑）等人将文峰动漫城的机子砸掉。胡某某见有人在动漫城闹事，便打电话告知金某（金某等人系帮胡某某“看场子”），金某遂打电话给朱某，要求朱某到文峰动漫城来谈判。朱某伙同李某甲、彭某、陶某某、李某乙（均已判刑）五人从彭某家里和陶某某租房处拿了砍刀和气枪来到文峰动漫城，与在场的金某、李某丙、程某等人发生冲突，李某丙打了朱某一拳，陶某某持气枪向金某等人开枪未打到人，后因衡山派出所民警巡逻至此，双方约定另找地点干架，便各自离开。当晚，为报复金某等人，朱某、李某又邀集了彭某、陶某某、周某某、项某某、张某某、陈某、金某某、李某乙（均已判刑）、马某共11人，期间马某、周某某、陈某、金某某在好又多超市购买了四把西瓜刀，项某某从家中拿来三把鱼叉，11人分乘陶某某借来的尼桑轿车（无牌照）和借用杨某的JAC商务车（无牌照）二辆车来到文峰动漫城门口。朱某、李某甲、彭某、李某乙、陶某某持刀追砍李某丙、程某二人，将二人砍伤。马某、周某某、项某某、张某某、金某某、陈某持刀和鱼叉围砍金某，将金某砍伤。
经鉴定，金某头部损伤（皮肤）属轻伤；胸部（血胸）损伤属轻伤；躯干部（皮肤以及皮下组织）损伤属轻伤；肢体部（皮肤及皮下组织）损伤属轻伤；躯干部（骨折）损伤属轻伤；左手（掌骨骨折）损伤属轻伤；右上肢损伤（右桡骨骨折）属轻伤；右手损伤（拇、示指缺失）属重伤。
另查明，2014年2月19日，被告人马某主动到霍山县公安局刑侦大队投案；被告人马某出生于1994年12月10日，实施犯罪时未满十八周岁。
上述事实，被告人马某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经被告人质证的物证、相关书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人马某在公共场所持械聚众斗殴，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人马某实施犯罪时不满十八周岁，具有自首情节，依法予以减轻处罚；辩护人辩称被告人马某在本案中系从犯，经查，被告人马某受他人邀约后，积极参与斗殴，手持鱼叉，下车后直接将被害人叉倒在地，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故辩护人的此节辩解意见与事实和法律规定不符，本院不予采纳；辩护人辩称被告人马某系未成年人及具有自首情节，建议从轻或减轻处罚的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；辩护人建议对被告人适用缓刑的辩护意见，因被告人伙同他人在公共场所持械聚众斗殴并致人重伤，性质恶劣，故对其不宜适用缓刑，该辩护意见不予采纳。根据被告人的犯罪事实、性质、情节、在共同犯罪中的地位、作用和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六第一款、第四款，第六十七条第一款的规定，判决如下：
被告人马某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人马某的刑期自2014年2月19日起至2015年12月18日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张金敏
审判员 许玉东
审判员 赵前利
二〇一四年五月八日
书记员 詹辉荣
附：相关法律条文
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。