辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽02民终5103号
上诉人（原审被告）：曲景远，男，1977年8月31日生，汉族。
委托诉讼代理人：陈业伟，辽宁弘权律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邵本超，男，1986年12月9日生，汉族。
委托诉讼代理人：姚梦川，辽宁怀瑾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏铮，辽宁怀瑾律师事务所实习律师。
上诉人曲景远因与被上诉人邵本超申请执行人执行异议之诉一案，不服大连经济技术开发区人民法院（2017）辽0291民初2884号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人曲景远及其委托诉讼代理人陈业伟、被上诉人邵本超及其委托诉讼代理人姚梦川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
曲景远上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回邵本超的原审诉讼请求。事实和理由：一、原审关于”被告与案外人刘长俊、刘安钊之间法律关系是名为房屋买卖合同，实为借款担保合同”的认定，没有确实充分的证据证实，该事实认定错误。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定：”出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据”。本案卷内除了被上诉人为了诉讼目的有准备的录音外，没有任何证据证明所谓的”实为借款担保合同”，而录音又没有经过被录音人确认、内容亦承认是房屋买卖关系，所以，”被告与案外人刘长俊、刘安钊之间法律关系是名为房屋买卖合同，实为借款担保合同”的认定，没有确实充分的证据证实，该事实认定错误。二、上诉人与刘长俊、刘安钊之间的房屋买卖合同符合法律规定，且有公证合同证明，双方之间的房屋买卖关系，事实清楚，证据充分，人民法院应当作为认定案件事实的证据。上诉人曲景远与刘安钊、吴佳夫妻系完全民事行为能力人，案涉房屋系刘安钊、吴佳所有并自愿出售给曲景远，曲景远已经支付购房款。上述事实有三份公证书及付款银行流水可以证实。所以，曲景远与刘安钊、吴佳之间的房屋买卖关系事实清楚、证据充分，房屋买卖的公证书人民法院应当作为定案的证据。况且，本案房屋买卖、公证时间是2014年09月30日，而被上诉人的保全行为发生在2015年01月19日，上诉人的买卖行为早于被上诉人将近4个月，上诉人无从知道也没有必要知道尚有被上诉人债务的存在，所以，上诉人的房屋买卖行为，不存在任何不合法之处。因此，上诉人的买卖行为，应当得到法律的支持。原审判决以后形成的且疑点重重、内容未经被录音人确认、为诉讼而有目的进行的录音推翻公证证明的观点，明显不符合法律规定。三、上诉人的执行异议，符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，应当停止对案涉房屋的执行。
被上诉人邵本超辩称，原审认定事实清楚,适用法律正确，不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判。
邵本超向一审法院起诉请求：准许对坐落于大连经济技术开发区金馨园53号楼3单元1-3号房屋继续执行。
一审法院认定事实：案外人刘长俊与案外人刘安钊系父子关系。2014年8月18日，案外人刘安钊与大连金州新区金石滩街道办事处签订动迁合同，将位于大连金州新区金石滩街道金馨小区53号3-1-2号的房屋以动迁房的形式分配给案外人刘安钊（案外人刘长俊代为办理），动迁差额由案外人缴纳。2014年9月30日，被告与案外人刘安钊就案涉房屋签订买卖合同，约定被告以20万元的价格购买案涉房屋，付款方式为转账。合同签订当日，案外人刘安钊及其妻子吴佳出具收条，表示收到全部房款。前述动迁合同、买卖合同及收条等均经大连市公证处公证。
另查，原告曾因民间借贷纠纷将二案外人诉至一审法院，在诉讼过程中，原告于2015年1月19日向本院申请将案涉房屋查封，一审法院依法作出（2015）开民初字第404号民事裁定书。同年3月17日，原告与二案外人达成调解协议，二案外人同意于2015年10月10日前共同偿还原告借款本息30万元，一审法院作出（2015）开民初字第404号民事调解书。在原告申请执行二案外人的执行过程中，被告向一审法院提出案外人执行异议，一审法院经审查，作出（2016）辽0291执异12号执行裁定书，中止对被执行人刘安钊（本案案外人）名下的案涉房屋的执行。
诉讼中，原告提供了原告代理人姚梦川与案外人刘长俊、原告与案外人刘安美、原告与被告之间的三份录音资料。原告代理人姚梦川与案外人刘长俊的录音谈话内容包括:刘长俊：”我在姓曲的手里拿钱，他就给我签个协议，说你这个钱要是还不上，房子等于是卖给他。当时就领我上公证处公证。””刘安美替我还的钱，我本身就欠刘安美钱。”原告与案外人刘安美的录音谈话内容包括：邵本超：”你给刘长俊他们还的这个钱是多少钱？”刘安美：”20万。””我要是不拿钱，现在这房子姓曲。”原告与被告之间的录音谈话内容包括：被告：”当初这个刘安美他们我都不认识，他们给我介绍的做这个事，做当初就怕跑单，就做的买卖协议，这点你知道，咱也不说，没有别人。做的就是买卖，买卖下来，完了公证也做了。后期我听人说是他没有钱给，完了这个刘安美出钱，还我这边钱了。””当初给钱的时候，刘安美和我说，协助他过户，这个事我答应了。””现在是刘安美把钱给我了，现在是他需要这个房子。”。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定：”金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。”本案原告在诉讼中提供了原告代理人姚梦川与案外人刘长俊、原告与案外人刘安美、原告与被告之间的三份录音资料，三份录音谈话内容之间相互印证，能够证明案外人刘长俊、刘安钊用案涉房子做抵押向被告借款，案外人刘安美替案外人刘长俊、刘安钊偿还该笔借款的事实，据此可见，被告与案外人刘长俊、刘安钊之间法律关系是名为房屋买卖合同，实为借款担保合同，本案事实不具有在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同的情形，故，原告提出要求准许对案涉房屋继续执行的诉讼请求，具有事实和法律依据，予以支持。
一审法院依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决：准许对坐落于大连经济技术开发区金馨园53号楼3单元1-3号房屋继续执行。案件受理费100元，由被告曲景远负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。上诉人对一审判决认定三份录音中的内容有异议，并申请对录音是否经过剪辑处理进行鉴定。被上诉人对一审认定的事实没有异议。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审中，上诉人申请对其与邵本超的对话录音证据是否经过剪辑处理进行鉴定，由于上诉人对录音证据当中体现的其陈述话语予以认可，而一审法院依据录音证据认定的事实部分就是录音证据中体现出来的当事人话语，并无拼凑，因此，上诉人申请对录音证据是否经过剪辑处理进行鉴定已无必要，本院不予准许。由于一审采信的三份录音证据均在原一审庭审中予以质证，上诉人虽提出异议，但并无相反证据予以反驳，一审采信该三份证据并无不妥，一审认定的事实准确。综上，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案为执行异议之诉案件，上诉人作为执行案件的案外异议人应当对其享有阻却执行的权利承担举证责任。从本案现有证据来看，首先，案涉房屋尚未办理产权登记，更没有登记在曲景远名下，显然曲景远没有证据证明其目前取得了案涉房屋的物权。其次，虽然上诉人提交了经过公证的《房屋买卖合同》，证明了曲景远与刘安钊在法院查封案涉房屋之前确实签订过买卖合同，但是其提交的《收条》上显示的支付购房款时间是2014年9月30日，而其提交的支付该款项的《银行对账单》在2014年9月30日则无转账记录，上诉人自称的两笔付款却又是发生在2014年10月10日，《收条》与《银行对账单》不能相互对应，无法证明上诉人支付了购房款。另外，上诉人还没有证据证明在法院查封前其已合法占有案涉房屋。由此可见，上诉人虽有买卖合同，但无支付房款和占有使用房屋，上诉人的”购房”行为不符合常理。结合录音证据中刘长俊的陈述”我在姓曲的手里拿钱，他就给我签个协议，说你这个钱要是还不上，房子等于是卖给他。当时就领我上公证处公证”以及上诉人本人的陈述”当初这个刘安美他们我都不认识，他们给我介绍的做这个事，当初就怕跑单，就做的买卖协议，这点你知道，咱也不说，没有别人。做的就是买卖，买卖下来，完了公证也做了。后期我听人说是他没有钱给，完了这个刘安美出钱，还我这边钱了”、”当初给钱的时候，刘安美和我说，协助他过户，这个事我答应了”、”现在是刘安美把钱给我了，现在是他需要这个房子”可以看出，上诉人并没有转移案涉房屋物权于其本人的意思表示，其仅仅是为了保证债权的实现，因此，一审认定上诉人与刘安钊签订的《房屋买卖合同》为名为买卖实为借贷担保正确。既然案涉《房屋买卖合同》系名为买卖实为借贷担保，即买卖合同所体现内容的并非合同当事人的真实意思表示，该合同应为无效。综上，上诉人既无案涉房屋物权的证据，也没有证据证明其符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，一审判决支持执行案件申请人邵本超的诉请正确。
综上所述，曲景远的上诉请求不成立，应予驳回。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元（上诉人曲景远已预交），由上诉人曲景远负担。
本判决为终审判决。
审判长 丁大勇
审判员 杨 威
审判员 阁成宝
二〇一八年七月二十日
书记员 任建芳