湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘09刑终176号
原公诉机关桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓志勇，男，1971年3月17日出生，汉族，湖南省常德市桃源县人，高中文化，农民。因犯抢劫罪，于1995年7月被石门县人民法院判处有期徒刑十一年；因犯盗窃罪，于2006年1月13日被桃源县人民法院判处有期徒刑十个月；因犯盗窃罪，于2011年10月10日被桃源县人民法院判处有期徒刑六年八个月；因犯盗窃罪，于2016年5月9日被岳阳市君山区人民法院判处有期徒刑七个月（刑期自2015年12月6日起至2016年7月5日止）。又因上诉人邓志勇涉嫌漏罪盗窃罪，于2016年5月24日被桃江县公安局提回重审，并于2016年5月26日被桃江县公安局刑事拘留。经桃江县人民检察院批准，于2016年6月23日被桃江县公安局依法执行逮捕。现羁押于桃江县看守所。
湖南省桃江县人民法院审理桃江县人民检察院指控原审被告人邓志勇犯盗窃罪一案，于2017年6月8日作出（2017）湘0922刑初53号刑事判决，以被告人邓志勇犯盗窃罪判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。被告人邓志勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2015年7月至9月，被告人邓志勇伙同胡某兵先后三次在桃江县三堂街镇入户盗窃，共计盗得人民币至少77000元。在共同盗窃时，胡某兵负责踩点和望风，被告人邓志勇负责入户实施盗窃。
原判认定上述事实的证据有报警案件登记表，受案登记表，立案决定书，户籍信息，通话记录，陬市卡口照片，申请提回重申报告书，执行通知书，入所体检表，谈话记录，现场指认照片，湖南省桃江县人民法院（2016）湘0922刑初358号刑事判决书，湖南省岳阳市君山区人民法院（2016）湘0611刑初18号刑事判决书，湖南省常德市桃源县人民法院（2006）桃刑初字第2号刑事判决书和（2011）桃刑初字第84号刑事判决书，证人胡某兵的证言，被害人王某霞等人的陈述，被告人邓志勇的供述与辩解，辨认笔录，现场勘验笔录等。
原判认为，被告人邓志勇以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人邓志勇起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚。被告人邓志勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人邓志勇在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有其他漏罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款、第六十九条第一款、第三款，第七十条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人邓志勇犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元。与湖南省岳阳市君山区人民法院（2016）湘0611刑初18号刑事判决判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币一万二千元。
邓志勇上诉提出，自己未参与检察机关指控的第二、三笔盗窃犯罪，本案证据不足，请求二审法院依法改判。
经审理查明，2015年7月至9月，上诉人（原审被告人）邓志勇伙同胡某兵（另案处理，已被判刑）先后三次在桃江县三堂街镇入户盗窃，共计盗得人民币至少77000元。在共同盗窃时，胡某兵负责踩点和望风，上诉人邓志勇负责入户实施盗窃。
具体犯罪事实如下：
1、2015年7月19日凌晨，上诉人邓志勇伙同胡某兵在桃江县三堂街镇赤塘村胡某连家中，至少盗得现金人民币3000元。
2、2015年8月10日凌晨，上诉人邓志勇伙同胡某兵在桃江县三堂街镇王母村高某英家中，至少盗得现金人民币50000元。
3、2015年9月14凌晨，上诉人邓志勇伙同胡某兵在桃江县三堂街镇包狮村胡某清家中，至少盗得现金人民币24000元。
上诉人邓志勇犯盗窃罪，在湖南省岳阳市君山区人民法院服刑期间，因发现余罪、漏罪，于2016年5月25日被桃江县公安局民警提回重审。
上述事实，有如下证据证明：
1、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案案发和立案情况。
2、户籍信息，证实邓志勇身份信息情况。
3、通话记录，证明上诉人邓志勇2015年7月19日2:55的通话对象为胡某兵，基站为汉寿县三和乡；8月10日4:18、5:04通话对象为胡某兵，基站为三堂街镇赤塘村;9月14日1:14、1:24通话对象为胡某兵，基站为三堂街镇中学。邓志勇与胡某兵于2015年8月10日、9月14日的通话基站为同一基站。
4、陬市卡口照片，证明2015年9月14日3时45分，上诉人邓志勇、胡某兵同乘湘J17D**的车辆。
5、呈请提回重审报告书、执行通知书，证实因发现佘罪、漏罪，上诉人邓志勇于2016年5月25日被桃江县公安局提回重审。
6、入所体检表、谈话记录，证明入所体检表未记载体表有伤，虽有看守所盖章，但无医生签名；谈话记录中记载上诉人邓志勇自述无伤情。
7、现场指认照片，证明胡某兵指认的盗窃现场与上诉人邓志勇指认的盗窃现场一致，二人为共同作案。
8、桃江县人民法院（2016）湘0922刑初358号刑事判决书，证实2015年7月18日晚，胡某兵伙同邓志勇在桃江县三堂街镇赤塘村胡某连家盗得现金至少3000元；2015年8月9日晚，胡某兵伙同邓志勇在桃江县三堂街镇王母村高某英家盗窃现金至少50000元；2015年9月份的一天，胡某兵伙同邓志勇在桃江县三堂街镇包狮村胡某清家共同盗窃人民币24000元。
9、湖南省岳阳市君山区人民法院（2016）湘0611刑初18号刑事判决书、湖南省常德市桃源县人民法院（2006）桃刑初字第2号刑事判决书、湖南省常德市桃源县人民法院（2011）桃刑初字第84号刑事判决书，证实上诉人邓志勇以前因犯罪被判处刑罚的情况。
10、证人胡某兵的证言，证明2015年7月的一天，他事先骑摩托车到三堂街镇踩点，在一个村庄发现一户人家（经查为三堂街镇赤塘村）在办丧事，7月18日晚，他骑摩托车带邓志勇到该户人家。在屋后，邓志勇踩在凳子上，将窗户钢筋掰弯进入室内，由他望风，邓志勇在室内盗得现金分了3000元给他，他不清楚邓志勇具体偷了多少钱。2015年8月初，同样由他骑摩托车到三堂街镇踩点，发现一个村子（经查为三堂街镇王母村）的一户人家在办丧事，8月9日晚，他骑摩托车带邓志勇到了该户人家，凌晨四点左右，他和邓志勇翻过右侧围墙，邓志勇通过没关好的推拉窗户进入室内，三四分钟后，邓志勇从窗户跳出来，他听到室内有个女的在喊“抓贼啊”，邓志勇手拿一黑色手提包坐上他的摩托车逃离，跑了五、六公里后，邓志勇将包给胡某兵看了，胡某兵看见里面有五万多元现金，另外还有户口本、四张身份证、欠条、银行卡、存折等物品，邓志勇分了25000元给胡某兵，邓志勇将包扔在了山上。2015年9月13日白天，邓志勇驾驶湘H17D**灰色小车与他一起到三堂街镇踩点，在一个村庄（经查是三堂街镇包狮村）发现有人家在办丧事。当晚11时左右，邓志勇和他将该户人家右边窗户的钢筋撬开，邓志勇进入室内，他在外望风。半小时后邓志勇从室内出来，将一叠钱交给了他，后来他数了是12000元，他还看见邓志勇手里提着一个黑色的小包，包里鼓鼓的，他也没问邓志勇具体偷了多少钱。
11、被害人王某霞陈述，2015年9月9日她父亲去世，9月13日忙完丧事，她和丈夫有32000元礼金放在一黑色背包内。当晚，她和丈夫睡在二楼客厅的沙发上，包放在她头的右侧。大概2点时，大哥胡某山起来上厕所时发现他裤子被人扔在二楼厕所外的一个小房间内。她马上查看她的包，发现背包拉链被打开，里面现金、手机、小手包、礼金本等物品都不见了。她被偷了35000元现金、一个华为手机、一个黑色钱包、礼金本。黑色钱包和礼金本后来在她二哥家杂物房内找到了。姐夫郭某腾丢了13000元现金，姐姐丢了步步高手机，大嫂汪某的手机、二哥儿子的手机和他儿媳的手机丢了。一楼面向堂屋右手边一个房间窗子的钢筋被人损坏，一楼堂屋左手边房间内的一个木柜子被人损坏，一个房间的纱窗被人损坏。
12、被害人郭某腾陈述，2015年9月13日，帮他岳父办完丧事后当晚10点多，全部人睡觉了。凌晨2点左右，胡某山上厕所时发现他裤子被丢到厕所旁小房间凳子上，就将他们叫起来。他发现他外套里的约13000元现金不见了。其他人也丢了东西。王某霞被偷了35000元，一个华为手机，胡某清被偷一个步步高手机，汪某被偷一个中信手机，胡某清的儿子和儿媳被偷了一个三星手机和一个华为手机。门锁没有损坏，堂屋右手边一个窗户钢筋被撬出来了。
13、被害人胡某清（郭某腾之妻）陈述的内容与郭某腾陈述的基本一致。
14、被害人胡某清、胡某强（胡某清之子）陈述的内容与王某霞、郭某腾、胡某清陈述的基本一致。
15、被害人胡某山陈述，2015年9月13日父亲出殡。当天晚上11点大家基本都睡觉了。凌晨一二点，他起来上厕所，在二楼厕所里发现他的牛仔裤，他当时就想家里是不是来了小偷。就喊大家查看了一下。他妻子汪某被盗了一部电信的中兴手机。其余被盗情况证实的与王某霞、郭某腾、胡某清等人一致。
16、被害人胡某连陈述，2015年7月18早晨她婆婆去世上山葬了。晚上9点多她把礼金16000元放在一楼卧室的包里。第二天早晨，婶婶罗某梅从楼上下来讲她的钱被偷了，还说妹妹钱也被偷了。她赶紧到卧室衣柜里看钱包，发现也被偷了。她家屋后面厨房里的窗户框上两根钢筋被撬开了。婶婶被偷了1200元，妹妹被偷了2200元。
17、被害人胡某珍陈述，晚上她睡在姐姐胡某连家，她的小手提包放在枕头边。早上发现包被扔在二楼楼梯口位置，与罗某梅的黑色手提包放在一起。她包内的2200元被盗了。
18、被害人罗某梅陈述，她晚上睡在钟桂林家二楼。早上起来发现卧室门开了，上厕所时发现手提包不见了。经过二楼走廊时，发现她的手提包被扔到了二楼楼梯口的位置。胡某珍的包和她的放在了一起。她包里1120元现金、理疗卡里50元现金、90多元零钱都被盗了。
19、被害人高某英陈述，她丈夫杨某新早几天去世了，8月9日，她家一个黑色手提包内装有近8万现金、金器、证件等。儿子将包放在他睡的床头柜里，然后用透明胶带粘住柜口。8月10日凌晨四点样子，她儿子叫了一声，她就看见一个男子正在爬窗户往外跳。这个男子没穿上衣，穿了一条灰白中裤。她拿起一只手电筒照向他。儿子爬起来往窗户外望。他们把邻居喊了起来捉贼，但没有追到。她丢了金手圈两个，每个大约50克，金戒指，金项链有50多克。
20、被害人杨某伟陈述的情况与高某英所陈述的基本一致。证实家里被盗了现金至少7万元，家里户口本、一家四口身份证、别人欠的借条、银行卡、存折，放在一个黑色布制手提包里。
21、上诉人邓志勇供述与辩解称，他和胡某兵商议到桃江县三堂街镇盗窃丧事礼金，共作案三起。分别是：2015年7月18日晚，胡某兵骑摩托带着他从桃源出发，到了桃江县三堂街镇赤塘村的一户人家，胡某兵在外望风，他自己翻窗入室，后胡某兵也进入室内，共窃得人民币3000余元，将赃款平分后二人返回桃源；2015年8月10日晚，胡某兵骑摩托车带着他来到三堂街镇王母村的一户人家，二人翻墙入院，经窗户进入室内，共窃得人民币4000余元，在盗窃途中被户主发觉后二人逃跑，后将赃款平分；2015年9月，他和胡某兵开着一辆东风雪铁龙车前往太子庙，在太子庙租了一台摩托车到三堂街镇，来到靠山的一户人家，撬开窗户的钢筋后进入室内，窃得24000元，二人将赃款平分。胡某兵还偷了3、4部手机。他没有同家人或者朋友讲过自己盗窃的事，盗窃所得都已挥霍用光。他的手机号尾数6097是2015年4月开始使用的，手机号尾数3259是2015年6、7月办的，都是一直使用到被君山公安局抓获。
22、辨认笔录，证明胡某兵辨认出与自己一同盗窃他人丧事礼金的人为邓志勇。
23、现场勘验笔录，证明上诉人邓志勇与胡某兵实施盗窃的三起案件的现场情况。a、民警到三堂街镇三堂街村六房湾组胡运清住所进行勘查。现场一楼西侧房间衣柜门遗留撬痕，照相提取。出入口位于一楼南侧窗户，安装的防盗铁栏弯曲变形，屋后窗户纱窗损坏。b、2015年7月19日6时30分至6时45分，桃江县公安局民警到三堂街镇赤塘村钟桂林住所进行勘查，现场已被部分破坏。屋后厨房门窗两根钢筋被掰弯，厨房桌台上留有不清晰的泥巴鞋印。c、2015年8月10日4时30分至4时55分，桃江县公安局民警到王母村杨某伟住所进行勘查，现场已被部分破坏。卧室内朝围墙方向有一扇铝合金门窗，为作案人逃跑出口。围墙上有攀爬痕迹，在邻居屋后靠厕所边留有作案人逃跑时留下的滑倒足印。屋后一扇窗户被拔掉一根钢筋，为作案入口。桃江县公安局刑警大队技术员在卧室东墙窗户玻璃上照相提取指印两枚，窗外窗台上粉末刷显残缺赤足印一枚，照相后棉签提取。
上述证据，已经原审人民法院庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）邓志勇以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人邓志勇起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与、组织的全部犯罪处罚。上诉人邓志勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。关于邓志勇提出自己未参与检察机关指控的第二、三笔盗窃犯罪，本案证据不足的意见。经查，根据通话记录显示，上诉人与同案犯胡某兵在案发时的通话基站位置同一，且陬市卡口照片显示二人案发后同乘一辆车，以上证据与同案犯胡某兵的供述能够相互印证，另有现场勘验笔录、辨认笔录等证据在卷佐证，能够证明上诉人邓志勇参与了该两起盗窃犯罪的事实。对公安机关有刑讯逼供可能的相关证据原审法院已经排除适用，其他证据均系依法收集、来源合法，可作为本案定案依据，故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘可清
审判员 练川南
审判员 邹 隽
二〇一七年九月六日
书记员 郭趋韫