福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽01民终1241号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司，住所地福建省福州市台江区曙光路118号3楼09单元部分、10单元-19单元、物业管理1房屋。
代表人：耿捷，总经理。
委托诉讼代理人：黄家美，福建八闽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢兴琼，女，汉族，1964年1月20日出生，住福建省闽清县。
委托诉讼代理人：谢兴志，福建群韬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林楚雄，男，汉族，1995年1月19日出生，住福建省古田县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司（以下简称平安财保）因与被上诉人谢兴琼、林楚雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省闽清县人民法院（2016）闽0124民初1651号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
平安财保上诉请求：1、撤销福建省闽清县人民法院（2016）闽0124民初1651号民事判决，并依法改判确定中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司承担被上诉人谢兴琼医疗费中的114065.36元（已扣除非医保费用23016.98元）、残疾赔偿金30344.6元、精神损害抚慰金5500元。2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误，应予改判。一、根据保险合同约定，非医保费用应由侵权责任人承担。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条、第十九条的规定以及与被保险人签订的商业第三者险合同第十七条的约定，非医保费用不在交强险及商业第三者险的赔偿范围之内，经鉴定被上诉人谢兴琼医疗费中非医保费用有23016.98元，该部分根据保险合同约定应由侵权责任人的被上诉人林楚雄承担。二、残疾赔偿金应当适用农村标准计算，赔偿系数应为11%。谢兴琼的住所地是农村，应当适用农村标准计算残疾赔偿金，一审法院根据福州市人民政府《关于闽清县城市总体规划（2009-2020）的批复》认为原告居住地可以适用城镇标准予以赔偿是错误的。首先该批复只是一个规划性文件，而规划性文件是否会得以具体实施还是受到各种主客观条件影响，因此不能以将来可能出来的事实来认定谢兴琼现在所适用的标准。其次，从批复中可以得知，规划也不是能一下子实施的，需要分批实施，而谢兴琼的住所地是否已经在实际实施范围内不得而知。另外，一审法院支持谢兴琼的12%赔偿系数没有依据，其两处伤残，因此赔偿系数为11%比较合理。三、一审法院精神抚慰金支持过高。根据历来判例，对于十级伤残情况下，精神抚慰金一般支持5000元，被上诉人谢兴琼是两处十级伤残，适用11%的赔偿系数计算残疾赔偿金比较合理。
谢兴琼辩称，一审法院事实认定清楚，证据充分，适用法律正确，应当予以维持。
林楚雄未予答辩。
谢兴琼向一审法院起诉请求：1.被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、精神损害抚慰金等损失共计301551.71元；2.被告平安财保在交强险及第三者责任险范围内对原告的损失承担先行赔偿责任；3.被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年7月14日12时30分许，被告林楚雄驾驶闽Ａ×××××号轿车从福州往古田方向行驶，行经316国道65k＋100m路段与刘友钿驾驶的后载谢兴琼的闽Ａ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成车辆损坏及刘友钿、谢兴琼受伤的交通事故。经闽清县公安局交通警察大队认定，被告林楚雄负本事故全部责任，原告不负事故责任。事故发生后，原告被送往闽清县医院治疗35天，被诊断为双侧胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折、双小腿皮肤软组织严重挫裂伤、腰背部及左膝挫伤等伤情。被告林楚雄已支付15000元，被告平安财保已支付10000元。经福建正方圆司法鉴定所鉴定，原告所受伤情为两处十级伤残。
一审法院认为，原告谢兴琼诉讼请求中可以采纳的具体项目及金额为：医疗费137082.34元，住院伙食补助费1230元，护理费6596.9元，误工费21238.8元，残疾赔偿金79860元，营养费2000元，交通费300元，精神损害抚慰金8000元，鉴定费3000元；以上共计259308.04元，扣除被告林楚雄已垫付的15000元及被告平安财保已赔付的10000元，二被告还应赔偿原告234308.04元。上述赔偿款中的鉴定费3000元依法由被告林楚雄承担，其他由被告平安财保在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内承担。被告林楚雄垫付的15000元，扣除其承担的3000元鉴定费后，尚余的12000元，由被告平安财保在赔付款中代为退还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内赔偿原告谢兴琼医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计246308.04元，扣除其应返还给被告林楚雄的12000元，还应赔偿给原告谢兴琼2343**.04元；二、被告林楚雄应承担鉴定费3000元，在其先行垫付的15000元中予以抵扣；三、被告中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于判决生效之日起十日内代为原告谢兴琼退还被告林楚雄12000元；四、保留原告谢兴琼后续治疗费的诉权；五、驳回原告谢兴琼的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新的证据，对一审查明的事实亦无异议。根据本案现有证据，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人平安财保提出被上诉人谢兴琼的非医保费用应当由被上诉人林楚雄赔偿的上诉理由，谢兴琼因本起交通事故受伤后住院治疗，由于伤情的复杂性和医疗行为的应急性，其用药是在医生指导下根据伤情进行的，用药的种类及剂量已不属于其控制范围，从保护受害人身体健康权、生命权的角度出发，保险公司不应通过合同对用药范围予以限制，而平安财保所谓“非医保不赔”的约定免除了其依法应承担的义务，加重了投保人、被保险人的责任，排除了投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利，因此根据《中华人民共和国保险法》第十九条的规定，该“非医保不赔”的约定无效。故本案非医保费用平安财保应予赔偿。关于平安财保提出应按农村标准赔偿谢兴琼残疾赔偿金及赔偿系数应为11%的上诉理由，经查，1.关于赔偿标准。虽然按照2010年福州市人民政府《关于闽清县城市总体规划（2009-2020）的批复》，谢兴琼的户籍地列入规划范围，但该批复文件仅具指导、规划性质，至2016年，根据国家统计局城乡分类代码，谢兴琼所在的东桥镇大溪村仍然为“220”，表明从规划至今，大溪村仍然属于农村范围，故一审法院以上述批复为依据，按城镇标准计算谢兴琼的残疾赔偿金是不当的，应当以农村标准计算。2.关于赔偿系数。谢兴琼为两处十级伤残，根据审判实践，赔偿系数一审法院按12%也在合理范围。福建省2015年农村居民人均可支配收入为13793元/年，则谢兴琼的残疾赔偿金应为33102元(13793元/年×20年×12%)。关于平安财保所提精神损害抚慰金偏高的意见，谢兴琼两处十级伤残，一审法院支持精神损害抚慰金8000元适当。综上，谢兴琼的损失应为212550元，其中鉴定费3000元由林楚雄承担，扣除平安财保已支付的10000元，林楚雄已支付的15000元，平安财保还应赔偿谢兴琼1875**元，并支付林楚雄垫付款12000元。
综上所述，平安财保的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福建省闽清县人民法院（2016）闽0124民初1651号民事判决的第二项、第三项、第四项；
二、撤销福建省闽清县人民法院（2016）闽0124民初1651号民事判决的第五项；
三、变更福建省闽清县人民法院（2016）闽0124民初1651号民事判决的第一项为上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险及商业第三者责任险赔偿限额内还应赔偿被上诉人谢兴琼1875**元；
四、驳回被上诉人谢兴琼的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5823元，减半收取2911.5元，由被上诉人谢兴琼承担885.5元，被上诉人林楚雄承担2026元。二审案件受理费2518元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司福州中心支公司负担1689元，被上诉人谢兴琼负担829元。
本判决为终审判决。
审 判 长 林守霖
审 判 员 俞贤忠
审 判 员 杨淑艳
二〇一七年五月二十四日
法官助理 陈 青
书 记 员 林歆滢
附注：本裁判文书适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。