内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第317号
上诉人（一审被告）巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司，住所地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特前旗。
法定代表人叶哈沙，公司董事长。
委托代理人赵慧，公司总经理。
委托代理人许俊文，内蒙古扬阳律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）张永强，男，1975年12月17日出生，汉族，无业，户籍所在地内蒙古自治区丰镇市，现住内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特前旗。
被上诉人（一审原告）邵霞霞，女，1978年10月7日出生，汉族，无业，户籍所在地内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特前旗，现住址同上，系张永强之妻。
上述二被上诉人的委托代理人杨树林，内蒙古子阳律师事务所律师。
上诉人巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司（下称鸿德再生公司）因与被上诉人张永强、邵霞霞生命权、健康权、身体权纠纷一案，乌拉特前旗人民法院于2015年1月9日作出（2014）乌前民初字第2327号民事判决，巴彦淖尔市鸿德再生资源有限公司不服，向本院提起上诉。本院于2015年4月16日依法组成合议庭，并于2015年5月13日公开开庭审理了本案，上诉人巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司的委托代理人赵慧、许俊文，被上诉人张永强、邵霞霞及其委托代理人杨树林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
乌拉特前旗人民法院一审查明：原告张永强与邵霞霞系夫妻关系，二原告之子张某某出生于2010年3月21日。2014年9月21日上午，原告张永强领其子张某某在被告鸿德再生资源公司厂区附近放羊，其子张某某在该厂区旁边玩儿，后邻居家孩子也去了厂区东边的水渠边玩耍，11时许，二原告之子张某某在被告鸿德再生资源公司网围栏外排水渠内溺水身亡。事发后，乌拉特前旗公安局刑警大队及桥南派出所出警进行现场勘查及调查取证，证实受害人张某某属溺水死亡。该排水渠系被告鸿德再生资源公司开挖所形成，并于2014年夏天进行清理淤泥，深1.5米左右。排水渠处无任何警示标志，也无任何防护措施。公安机关主持双方调解未果，二原告诉至法院，请求判令被告赔偿死亡赔偿金384980元、精神损害赔偿金50000元，并承担本案的受理费。
另查明，原告张永强户籍为农业人口，其子张某某亦系农业人口，邵霞霞户籍为非农业人口，事发前二原告居住于乌拉特前旗某镇某村，属于乌拉特前旗公安局桥南派出所管辖。
二原告的各项合理损失应为：死亡赔偿金171920元（8596元×20年），丧葬费25692元（4282元×6个月），精神损害赔偿金50000元，共计247612元。
乌拉特前旗人民法院一审认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。被告鸿德再生资源公司其厂区周围经常有村民进行正常生产活动，也有行人和小孩活动和玩耍，但被告在其厂区网围栏外道路旁边开挖深约1.5米的排水渠，却无任何警示标志，亦未采取任何防护措施，致受害人张某某及另外一小孩在被告开挖的渠边玩耍时，张某某不慎掉入渠中溺水身亡，对此，被告作为该渠道的施工人、管理人和使用人，其负有相应的管理之责，其没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，应当承担侵权责任，对于受害人张某某的死亡应承担主要的民事赔偿责任。受害人张某某年仅4岁，系无民事行为能力人，二原告作为其监护人应当尽到监护之责，但原告张永强领其放牧，放任受害人张某某与邻居小孩在被告开挖并使用的约1.5米深的排水渠边玩耍，致受害人溺水身亡，二原告未尽到安全监护义务，亦应承担本案的民事责任。二原告请求按城镇居民可支配收入的标准赔偿死亡赔偿金384980元，因受害人张某某系农业人口，居住地亦在某镇某村，故其死亡赔偿金应按农村居民纯收入的标准予以计算。二原告请求的精神损害赔偿金50000元，因二原告之子张某某溺水身亡，给二原告造成了巨大的精神伤害，故对其诉请的该项请求本院予以支持，对赔偿数额本院将依法予以酌定。依照《中华人民共和国民法通则》第十六条第二款、第十八条第一款、三款、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百二十五条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十七条、第二十九条，《最高法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、原告张永强、邵霞霞的各项合理损失为：死亡赔偿金171920元（8596元×20年）、丧葬费25692元（4282元×6个月），计款197612元。由被告巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司赔偿二原告80%的损失，计款158089.60元，其余损失由二原告自负。
二、被告巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司赔偿二原告精神损害赔偿金40000元。
三、驳回原告张永强、邵霞霞的其他诉讼请求。
以上一、二两项共计款198089.60元，由被告巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司于本判决生效后三日内履行完毕。
案件受理费7825元，由被告负担4262元，二原告负担超标的受理费3563元。
上述判决书送达后，巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司不服，向本院提起上诉称：1、一审判决认定事实不清。本案所涉排水渠在本公司于2007年征用该土地前，当地农民就已开挖形成，该渠是历史上形成的。上诉人即不是该排水渠的所有人、也不是管理人和使用人，且该排水渠在本公司的厂区网围栏之外，故一审认定本公司开挖的该排水渠且未设立警示标志、未采取防护措施，致使事故的发生，继而判令本公司承担80%的赔偿责任无事实和法律依据；2、一审判决责任划分失衡。本案的受害人张某某年仅4岁，是无民事行为人，张永强，邵霞霞作为其监护人未尽到监护责任，致使事故发生，应承担主要的民事责任。请求撤销一审判决，依法改判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据法律规定推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应承担侵权责任。本案中，鸿德再生公司为了防止渠水阴渗厂区，在厂区外开挖了本案所涉排水渠，未采取任何防护措施及设置警示标志，导致张某某在该排水渠边玩耍时落水身亡。对此，鸿德再生公司应承担侵权赔偿责任，但是，作为张某某监护人的张永强、邵霞霞，将张某某带到事发现场后，放任张某某在水渠边玩耍，未尽到监护义务，对该事故的发生亦有过错，应减轻对方的赔偿责任。一审判决认定事实清楚，但适用法律需略作调整。上诉人的上诉理由合理部分应予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第十六条第一款、第十八条第一款、三款、第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百二十五条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十七条、第二十九条，《最高法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、撤销乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第2327号民事判决；
二、张永强、邵霞霞的各项合理损失为：死亡赔偿金171920元（8596元×20年）、丧葬费25692元（4282元×6个月），计款197612元，由巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司负担60%，计款118567.2元；
三、巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司赔偿张永强、邵霞霞精神损害赔偿金30000元；
四、驳回张永强、邵霞霞的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费12087元，由巴彦淖尔市鸿德再生资源开发有限公司负担7252.2元，由张永强、邵霞霞负担4834.8元。
本判决为终审判决。
审 判 长 温晋泉
审 判 员 甄玉红
代理审判员 郭军伟
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 俊 兰
附法律文书所适用的法律条款：
《中华人民共和国民法通则》
第十六条第一款未成年人的父母是未成年人的监护人。
第十八条第一款、第三款监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百二十五条在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条第一款第（七）项承担民事责任的方式主要有：
（七）赔偿损失
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条第一款第（六）项承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
（一）生命权、健康权、身体权；
（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；
（三）人格尊严权、人身自由权。
违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；