安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终187号
上诉人（原审被告）：段焕泽，男，1967年10月25日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市宿松县。
委托诉讼代理人：何玉忠，安徽国誉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：段焕开，男，1971年10月2日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市宿松县。
被上诉人（原审被告）：陈杏七，男，1947年9月8日出生，汉族，农民，住安徽省安庆市宿松县。
上诉人段焕泽因与被上诉人段焕开、陈杏七追偿权纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院（2016）皖0826民初1606号民事判决向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年2月10日公开开庭进行了审理。上诉人段焕泽及其委托诉讼代理人何玉忠，被上诉人段焕开、陈杏七到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
段焕泽上诉请求：一、撤销原判，依法改判驳回段焕开对上诉人的诉讼请求。二、一、二审诉讼费用由段焕开承担。事实和理由：1、一审对证人李某、段某1、袁某证言不认定错误，结果导致对段焕开责任明显减轻。2、一审认为上诉人存在选任过失没有法律依据。3、没有证据证明上诉人与段焕开之间形成承揽关系。4、一审认定各方的责任比例明显不公，随意性太大。5、一审判决认定受害方承担责任的比例，但受害方的继承人没有参加诉讼，程序存在问题。
段焕开辩称，请求驳回上诉，维持原判。
陈杏七辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
段焕开向一审法院起诉请求：1、段某2因事故死亡的经济损失责令段焕泽赔偿段焕开116488.58元、陈杏七赔偿段焕开77659.06元；2、本案诉讼费用由段焕泽、陈杏七负担。在诉讼过程中段焕开放弃对陈杏七的部分诉讼请求，只要求陈杏七赔偿段焕开38829.50元。
一审法院认定事实：2015年2月陈杏七将自家三间两层楼房外加隔热层的建筑工程发包给无建筑资质的段焕泽，由段焕泽负责建造。段焕泽承包该工程后，将该工程的楼面现浇工程转包给同样无建筑资质的段焕开。2015年5月16日中午12时左右段焕开雇请的员工段某2操作吊机在现浇二楼楼顶时，因固定吊机的钢丝绳断裂，连人带机从二楼楼顶摔下致伤。段某2受伤后由宿松县人民医院紧急救治，段焕开为此花费医疗费2776.20元，因段某2伤情过重，紧急转院至中国人民解放军第一七一医院住院治疗，2015年6月6日段某2因伤情过重，经抢救无效死亡。段某2在中国人民解放军第一七一医院住院期间，段焕开为其支付医疗费57397.60元。段焕开为段某2支付的医疗费在宿松县新型农村合作医疗管理局报销了15845元。段某2死亡后，经宿松县凉亭镇紫庵村调解委员会调解，段焕开一次性支付段某2家属因其死亡所产生的各项损失共计350000元（已支付的医疗费除外）。现认定段某2死亡所产生的损失为：⑴医疗费44328.80元（已扣除报销的15845元）；⑵营养费：660元（30元/天×22天）；⑶住院伙食补助费：660元（30元/天×22天）；⑷护理费：按段焕开要求的以2014年度安徽省居民服务、修理和其他服务业年平均工资38091元计算22天的护理费为2295.92元（104.36元/天×22天）；⑸交通费：500元（酌定）；⑹误工费：按段焕开要求的以2014年度安徽省农、林、牧、渔业年平均工资27185元计算22天为1638.56元（74.48元/天×22天）；⑺死亡赔偿金：按照2015年度安徽省农村居民人均纯收入10821元计算20年为216420元；⑻丧葬费：按段焕开要求的以2014年度安徽省城镇非私营单位就业人员平均工资50894元计算为25447元（50894元÷2）；⑼精神抚慰金：80000元，合计371950.28元。段焕开认为段焕泽、陈杏七对段某2的死亡应承担相应责任，故起诉来院进行追偿。一审法院认为，段焕泽承接陈杏七家三间两层楼房外加隔热层的建筑工程，即段焕泽用自己的设备、技术、劳动，完成主要工作任务，建造完毕后，陈杏七享有段焕泽的劳动成果并支付其报酬，双方之间形成承揽关系。段焕泽承接整体建筑工程后，将该工程的楼面现浇工程交由段焕开完成，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十四条“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”之规定，段焕开与段焕泽之间亦形成了承揽关系。段焕开承接楼面现浇工程后，雇请段某2施工，并支付报酬给段某2，段焕开与死者段某2之间系个人劳务关系。段焕开无相应建筑资质承接楼面现浇工程，本身就潜在着危险，对提供劳务的段某2负有安全保障和风险防控义务，由于段焕开未提供足够的安全生产条件，对死者段某2的行为未尽到相应的安全监管义务，对段某2死亡事故的发生具有较大过错，应对段某2的死亡的损害后果承担较大民事责任。段焕泽从事建筑行业，无相应建筑资质，且选任同样无建筑资质的段焕开从事建筑活动，在选任承揽人过程中存在明显过失，对段某2的死亡后果应承担相应的民事责任。死者段某2作为成年人，应当具有安全防范意识，作业时应采取基本的自我保护和安全措施，而段某2却忽视安全保障措施，对其死亡后果本人亦有一定过错。陈杏七作为屋主，选任无建筑资质的段焕泽建造房屋，存在选任过失，同样应对段某2的死亡后果应承担相应的民事责任。综合各方对段某2死亡事故发生的过错责任大小，段焕开、死者段某2、段焕泽、陈杏七间责任按50％：25％：20％：5％划分为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，因段焕开已经向死者段某2家属承担全部赔偿责任，故段焕开有权向应对死者段某2承担赔偿责任的段焕泽、陈杏七追偿。根据划分的责任比例，段焕泽应支付段焕开74390.06元，陈杏七应支付段焕开18597.51元。段焕开的诉讼请求超出认定部分的，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条、第二百五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告段焕泽于判决生效后五日内支付原告段焕开74390.06元；二、被告陈杏七于判决生效后五日内支付原告段焕开18597.51元；三、驳回原告段焕开的其他诉讼请求。本案受理费4183元，由被告段焕泽负担1660元，由被告陈杏七负担265元，由原告段焕开负担2258元。
二审中，当事人没有提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实基本属实，依法予以确认。二审另查明，证人李某、段某1、袁某一审庭审中所表述的事实基本一致，即段焕开对段某2使用的机器设备的钢丝绳存在安全隐患是知晓的。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，段焕开与死者段某2之间符合法律规定的雇佣关系，段焕开作为从事建筑行业的雇主应具有一定的安全防范意识和风险防控措施，现涉案的机器设备是由段焕开提供，其在明知机器设备的钢丝绳存在安全隐患的情况下，仍指示段某2施工，其对段某2的死亡负有较大的过错，一审判决段焕开对段某2死亡事故承担的过错责任为50%略低，予以调整为60%。段某2作为完全民事行为能力人。其也未尽谨慎注意义务，故对事故的发生承担20%的责任。段焕泽从事建筑行业，无相应建筑资质，且选任同样无建筑资质的段焕开从事建筑活动，在选任承揽人过程中存在明显过失，对段某2的死亡后果应承担15%的民事责任。陈杏七作为屋主，选任无建筑资质的段焕泽建造房屋，亦存在选任过失，一审判决其承担5%，并无不当。据此，根据划分的责任比例，段焕泽应支付段焕开55792.50元，陈杏七应支付段焕开18597.51元。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省宿松县人民法院（2016）皖0826民初1606号民事判决第二项，被告陈杏七于本判决生效后五日内支付原告段焕开18597.51元；
二、撤销安徽省宿松县人民法院（2016）皖0826民初1606号民事判决第三项；
三、变更安徽省宿松县人民法院（2016）皖0826民初1606号民事判决第一项为上诉人段焕泽于本判决生效后五日内支付被上诉人段焕开55792.50元；
四、驳回被上诉人段焕开的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4183元，由上诉人段焕泽负担1195元，由被上诉人陈杏七负担265元，由被上诉人段焕开负担2723元。二审案件受理费1925元，由上诉人段焕泽负担1650元，由被上诉人段焕开负担275元。
本判决为终审判决。
审判长 潘洪水
审判员 陈澜竞
审判员 王纯兵
二〇一七年四月十一日
书记员 陈碧琪
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。