湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘10刑终291号
原公诉机关湖南省安仁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）余林华，男，1993年2月20日出生于湖南省嘉禾县，汉族，中专文化，务工，户籍所在地湖南省嘉禾县，住嘉禾县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。
辩护人石小飞，湖南奋斗者律师事务所律师。
原审被告人王德红，男，1990年10月7日出生于湖南省安仁县，汉族，初中文化，无业，住安仁县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月2日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于湖南省安仁县看守所。
湖南省安仁县人民法院审理湖南省安仁县人民检察院指控原审被告人余林华、王德红犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年七月三十一日作出（2016）湘1028刑初101号刑事判决。原审被告人余林华不服，提出上诉。2017年9月13日，湖南省安仁县人民法院将案卷移送本院，本院于当日立案后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人余林华、原审被告人王德红，听取辩护人意见，认为事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：一、2015年10月份，被告人余林华、成某（另案处理）两次贩卖250克冰毒给被告人王德红，具体事实分述如下：
（一）2015年10月17日左右，被告人王德红电话联系成某求购毒品，成某遂让王德红与余林华联系。随后，成某打电话给被告人余林华，告知余林华开车去接王德红并把毒品卖给王德红。余林华开着一辆白色面包车（车牌号：湘Ｌ×××××）在郴州市广电中心门口（中天宾馆旁）将王德红接至成某位于郴州市食品药品监督局对面民宅3单元4楼左边的出租房内（招商广场附近），在出租房内，将100克冰毒称好后用大红袍茶叶袋包装好。第二天早上王德红将毒资通过微信转账至成某的微信账户后将毒品拿走。
上述事实，有同案犯成某的供述，手机通话详单，被告人余林华、王德红的供述证实。
（二）2015年10月26日凌晨，王德红电话联系成某要求购买毒品，成某表示同意，并要王德红与被告人余林华联系。随后，成某打电话告知余林华开车去接王德红并把毒品卖给王德红。余林华驾驶一辆黑色奥迪车将王德红接至成光帅位于郴州市食品药品监督局对面民宅3单元4楼左边的出租房内。余林华、王德红一起在出租房内称好150克冰毒，并用大红袍茶叶袋包装好交给王德红，王德红现场给了余林华毒资3500元现金，事后余林华将3500元钱转交给成某。
另查明，2015年11月1日凌晨1时许，安仁县在民警成某的出租房内抓获被告人余林华，并在其随身携带的棕色挎包内查获白色晶体状物品3包、红色药丸11颗。经鉴定，3包白色晶体状物品含甲基苯丙胺成分，净重为2.6797克；11颗红色药丸含甲基苯丙胺及咖啡因成分，净重为1.0659克。
上述事实，有指认照片，人身检查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、疑似毒品称重登记表，同案犯成某的供述，手机通话详单，被告人余林华、王德红的供述等证据证实。
三、2015年10月14日至29日期间，被告人王德红贩卖毒品给王某甲、王某1、张某，共获毒资3000元。具体事实分述如下：
1、2015年10月14日晚8点左右，王某甲电话与王德红联系要15个东西（冰毒），王德红讲要70元钱一个。在安仁县龙海镇平山村王德红姑姑家房子边的马路上，王德红将15包冰毒（约15克）卖给王某甲（另案处理）。次日，王德红收到了王某甲以银行转账方式所转毒资人民币900元以及以微信发红包的方式所转毒资200元。
2、2015年10月27日16时许，王某甲电话联系王德红要10个东西（约10克冰毒），在安仁县华王乡小背村一座桥上，王德红将10小包冰毒和5粒麻古卖给王某甲，收取王某甲毒资人民币400元。
3、2015年10月28日18时许，王湘平驾驶一辆黑色现代轿车将王德红从安仁县华王乡小背村接到华王大桥上。在王某甲所驾驶的黑色现代轿车内，王德红将10小包冰毒（约10克）卖给王某甲，收取王某甲毒资人民币700元。
4、2015年10月29日凌晨1点钟左右，在王某甲家里，王德红将一包冰毒（10小包，约重9克）卖给王某甲，10月30日10时许，王德红收到王某甲用妻子曹某支付宝所转账的毒资人民币600元。
5、2015年10月29日21时许，王德红从郴州购买毒品返回安仁后，王某甲将王德红接到灵官镇友谊宾馆。在友谊宾馆308房间内，王德红将5包冰毒（约50克）和20粒麻古赊卖给王某甲，后被王某甲退回。
6、2015年10月26日晚上8点钟左右，王某1用电话联系被告人王德红讲自己有个朋友要买200元的东西。在龙海镇平山村公路上，王德红将一小包冰毒卖给了王某1，收取王某1毒资200元。
7、2015年10月30日上午10时许，张某利用手机与被告人王德红联系购买5个包子（约5克冰毒）和两粒麻古，二人约定待张某处理完父亲的丧事后再给付毒资。20余分钟后，王德红乘坐一辆面包车赶至安仁县灵官镇，在灵官信用社旁，王德红将用卫生纸包裹好的1小包冰毒和两粒麻古卖给了张某。
另查明，2015年10月30日14时许，被告人王德红携带毒品在安仁县灵官镇十字路口红绿灯处伺机与张家文再次进行交易时被安仁县公安局民警抓获。并从王德红手上缴获用于出售的疑似冰毒的白色晶体状物品2小包；从王德红身上、上衣口袋内查获塑料吸管11根、电子称一个等物品及大红袍茶叶包装袋三个，内白色晶体状物品13包（大包12包，小包1包）、麻古红色药丸14粒。经鉴定，15白色晶体状物品净重119克，含甲基苯丙胺成分；麻古红色药14粒净重1.2332克，含甲基苯丙胺及咖啡因成分。
同时查明，案发后，被告人王德红协助公安机关抓获成某、被告人余林华。被告人王德红在亲友的帮助下，已退赃人民币3000元。
上述事实，有人身检查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、疑似毒品称重登记表，手机短信截图，证人王某甲、王某1等人的证言，被告人余林华的供述等证据证实。
原审法院认为，被告人余林华伙同他人违反国家毒品管理法规，伙同他人非法贩卖甲基苯丙胺252.6797克、麻古1.0659克；被告人王德红违反国家毒品管理法规，非法贩卖甲基苯丙胺218克、麻古41粒；两被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人余林华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人王德红被抓获后，协助公安机关抓获其他重大犯罪嫌疑人，属重大立功，依法可以减轻处罚。被告人王德红到案后如实供述犯罪事实，属坦白，可酌情从轻处罚。案发后，被告人王德红在亲友的帮助下主动退赃，可酌情从轻处罚。据此，对被告人余林华适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一项、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第四十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（一）项之规定，对被告人王德红适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、第四十七条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款第（一）项之规定，原审判决如下：一、被告人余林华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币四万元；二、被告人王德红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元；三、被告人王德红所退违法所得人民币3000元，予以没收，上缴国库；四、未随案移送的从被告人余林华包内查获的甲基苯丙胺粉剂（冰毒）7包，净重2.6797克；甲基苯丙胺及咖啡因红色药丸11粒，净重1.0659克，予以收缴，由公安机关负责处理；五、未随案移送的从王德红身上查获的甲基苯丙胺粉剂（冰毒）15包，净重119克；甲基苯丙胺及咖啡因红色药丸14粒，净重1.2332克，予以收缴，由公安机关负责处理；六、随案移送的作案工具电子秤、吸管、小剪刀、白色VIVO手机二部、联想手机一部、棕色手提提挎包一个，予以收缴。
上诉人余林华及其辩护人提出：余林华在共同犯罪中起次要作用，是从犯。余林华自愿认罪，原审法院量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省安仁县人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。本院对原审判决书所认定的事实和列举的证据予以确认。
本院认为，上诉人余林华伙同他人贩卖甲基苯丙胺、麻古，其行为已构成贩卖毒品罪，贩卖甲基苯丙胺252.6797克、麻古1.0659克。原审被告人王德红贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，贩卖甲基苯丙胺218克、麻古41粒。余林华在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。王德红系坦白，主动退赃，可酌情从轻处罚。王德红有重大立功，依法可减轻处罚。关于上诉人余林华及其辩护人提出“余林华在共同犯罪中起次要作用，是从犯。余林华自愿认罪，原审法院量刑过重，请求从轻处罚”的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人余林华伙同他人贩卖毒品数量大，原审法院在量刑时已经考虑了上诉人余林华系从犯而对其减轻处罚，原审法院根据余林华的犯罪事实、情节，在法律幅度内量刑适当。故该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应当予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 波
审 判 员 眭 勇
审 判 员 段贤礼
二〇一七年十月十六日
法官助理 李诚诚
书 记 员 蔡 嫄