山西省忻州市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋09刑终410号
原公诉机关偏关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑德，男，1960年4月4日出生，汉族，山西省偏关县人，文盲，农民，群众，捕前住址偏关县城内。2017年6月16日因殴打他人被偏关县公安局行政拘留十日，并处罚款500元；2017年7月3日因涉嫌故意伤害罪被偏关县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于偏关县看守所。
原审附带民事诉讼原告人胡天乐，男，1964年12月8日出生，汉族，山西省偏关县人，农民，现住偏关县新关镇油房头村。
偏关县人民法院审理�关县人民检察院指控原审被告人郑德犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人胡天乐提起附带民事诉讼一案，于2017年9月25日作出（2017）晋0932刑初38号刑事附带民事判决。判后，原审被告人郑德提出上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。合议庭经过审阅本案卷宗材料、审查上诉人郑德的上诉状，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人郑德，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行全面审查。现已审理终结。
偏关县人民法院判决认定：
2017年6月15日22时许，被告人郑德与其五岁的孙子在其二儿子郑某的水果摊附近玩耍。被害人胡天乐酒后欲骑摩托车离开时，因酒后未扶稳摩托车，致使摩托车跌倒将被告人郑德与其孙子碰倒在地。被告人郑德就此事与被害人胡天乐因双方言语不和发生口角并互相推搡打斗。在推搡打斗过程中，被害人胡天乐将被告人郑德二儿子郑某某的水果摊掀翻在地，后被告人郑德情急之下用从水果摊掉落在地的刀将被害人胡天乐臀部、腿部扎伤。经鉴定，被害人胡天乐所受损伤已构成轻伤二级。
案发后当日，被害人胡天乐即被送往偏关县人民医院医治，住院七天，支付医疗费用5419.66元。后被害人胡天乐出院后自行去山西某医院进行检查，支付门诊医疗费1882.5元。
以上事实有如下经庭审质证的证据予以证实：
（一）书证、物证。
1、受案登记表、报案材料、立案决定书，证实本案受立案程序合法。
2、拘留手续、逮捕手续，证实本案被告人郑德被采取的强制措施情况及时间同首部，程序合法。
3、扣押决定书、扣押清单，证实依法扣押作案工具刀具一把。
4、前科劣迹调查表，证实被告人郑德无前科劣迹。
5、抓获经过，证实被告人郑德系侦查机关电话通知到案。
6、常住人口基本信息，证实被告人郑德的真实身份同首部，具有刑事责任能力。
7、行政处罚决定书一份，证实被告人郑德因本案于2017年6月16日被行政拘留十日，并处罚款500元。
8、物证作案工具刀具一把。
9、医疗费票据6支，证实被害人胡天乐所支付的医疗费用数额。
10、住院病历及诊断建议、入院证、出院证，证实被害人胡天乐就医过程。
（二）现场勘验笔录、辨认笔录。
1、现场勘验笔录，证实案发现场偏关县将某公司宿舍楼下，现场东为偏关县铜锅涮坊，西为偏关县蓝云小区，南为偏关县晋香源食府，北为偏关县将台坪，现场中心是偏关县铜锅涮坊，现场中心被指认地点是该饭店正门口，距离约1.5米，案发地点地面为石质地面，现场发现不锈钢刀一把，刀全长�30厘米，宽为2厘米，此刀具为现场作案工具。
2、证人郑文俊辨认作案工具笔录，证实本案作案工具真实，系郑文俊所有。
（三）司法鉴定意见。
1、法医学人体损伤程度鉴定书，其内容证实被害人胡天乐三处创口损伤构成轻伤二级。
2、忻州市公安司法鉴定中心鉴定书，其内容证实作案工具刀具上所留血迹为被害人胡天乐所留。
（四）被害人陈述。
被害人胡天乐陈述（2017年7月4日8时0分至9时10分）：那天晚上八、九点钟，我和本村的江（姜）某某、刘某某在蓝云小区跟前的小饭店吃饭后，刘某某把姜某某送回家，他又返回饭店，准备送我回家，因我也喝酒了。我俩分别去骑各自的摩托车，当我骑到自己的摩托车上时，由于没有扶稳，就趔了一下，把在摩托跟前的一个老汉和娃娃碰了一下，我没听应那老汉说了句什么，我当时感觉肯定不是句顺气话，我就下了摩托和那老汉发生了争吵，由于我喝的多，有许多事情我也记不清，就记得那个老汉用了什么东西在我身上扎了两下，接着跟前有人就把我们拉开，又有人说是�腿上有伤哩，我用手摸了一下，发现有血，至于谁们把我送到医院我也不知道。
（五）被告人供述与辩解。
被告人郑德供述与辩解：2017年6月15日晚上22时左右，我在某公司宿舍楼下和我孙子蹲着玩耍，突然过来一个摩托车就摔倒压在了我的身上，我一手护着我的孙子，一边挡着摩托怕压住我孙子了，那个骑�托的男的下了摩托站着，跟前有一个男的把摩托给扶起来，我就和那个骑摩托的说让他慢点，压住我孙子了，那个骑摩托的男子就说是我要讹他了，就用难听的话骂我，我就和他发生了争吵，这时和那个骑摩托的男子相跟的另一个男子就和我说骑摩托那个男的喝醉了，让我不要争吵了，我也就不和他争吵了，附近围观的人也把那个骑摩托的男的拉开了，拉开后那个骑摩托的男的要扑的打我了还打电话叫人，但是被人们拉住了，过了一会那个骑摩托的男的突然冲过来就朝我的左脸上扇了两耳光，我二儿子郑某某就在附近摆着一个水果摊，就说了那个骑摩托的男子两句，然后他俩就发生了争吵，那个骑摩托的男子就一下把我二儿子郑某某的水果摊掀翻了，东西掉了一地，我就过去揪扯的拉这个男子，在揪扯过程中，那个骑摩托的男子就按住了我的后颈，用手扭住了我的胳膊，在我的头上用拳头乱打，打了一会他就放开了我，这时我感觉脚底下踩着一个比较硬的东西，我捡起来看见是一把刀，我就朝着那个骑摩托的男子臀部扎了一下，后来的事情太混乱了，围观的人也挺多，我也记不清了。
（六）证人证言
1、证人郑文荣证言：2017年6月15日晚上22时30分左右，我在自己开的饭店内弹电子琴，听见我老婆陈某某在外边大声的喊叫了，我出了饭店后看见有一个50岁左右喝醉酒的男子用手在老婆的头上脸上乱扇了，我父亲郑德往开拉那个喝醉酒的男子了，我儿子在路边倒的了，我就赶紧去往起抱我儿子，这时围观的人们就把喝醉酒的那个男的拉开了，拉开以后那个喝醉酒的男子就打了个电话，过了几分钟那个喝醉酒的男子突然过来把我弟弟郑某某放在路边的三轮摩托车上放的水果全部推的扔到了地上，我弟弟郑某某就过去拦着那个喝醉酒的男子，这时那个喝醉酒的男子就和他相跟着的另外一个男的把我弟弟按在了他卖水果的三轮摩托车，两人用拳头在我弟弟的身上、脸上乱打，我父亲走过去准备往开拉的时候，和那个喝醉酒的男子相跟着的另外几个男的就把我父亲按倒在了地上，我父亲郑德被按倒时正好在喝醉酒的那个男子跟前，当时我父�跟前有一把我弟弟郑某某卖水果时切西瓜用的水果刀，那把水果刀是被那个喝醉酒的男子从三轮摩托车上往下推水果时跌到了地上，我父亲就捡起水果刀朝那个喝醉酒的男子的腿上捅了一下，那个喝醉酒的男子正准备打我父亲时，围观的人就把我们所有人拉开了，然后我邻居车某某把我弟弟郑文俊送到了医院，那个喝醉酒的男子叫骂着还要打我父亲，和他相跟几个人就说他腿上都流血了，赶紧去医院吧，然后他们就去了医院了。
2、证人郑文俊证言：那天大约晚上十点左右，我正在我哥郑文荣开的某饭店门口收拾我卖水果的三轮摩托车哩，我爸郑德在我三轮车附近逗我侄儿子耍。这时候，有一个男子骑的摩托车跌倒就把我父亲、侄儿子压住了，我就赶紧往起扶那摩托，我父亲说那个男的怕我侄儿被压着，那男的说是有医院哩，因为这就吵开了。我嫂子陈某某从饭店出来也是说把娃娃压着怎么办，那男的也骂也把我嫂子打了两拳，他们就揪扯在一起了。我就给往开拉。后来，这男的又跑到我父亲跟前打了我父亲一刮，我父亲就和这男的也揪扯在一块了，被跟前的人给拉开了。拉开时间不长，那男的突然将我的三轮车上所卖的水果以及用的东西全掀翻在地下，然后把我按在三轮车上打我，打我耳光，拳头杵，我就翻起来用卖水果时搭的一块木头片子向他砍去，砍在那人胳膊上，我们被跟前的人给拉开了，卖蛋糕的车芝祥把我拉的离开现场，赶我返回来，那个喝醉酒的男人也离开啦。
3、证人刘某某证言（2017年7月8日10时00分至10时40分）：我和胡天乐是邻居。2017年6月15日晚上快八点的时候，我叫的胡天乐，后来胡天乐又叫的江（姜）某某，我们三个人在将台坪宜家饭店吃饭。吃饭期间，胡天乐和江（姜）某某两人喝了一瓶白酒，我没喝酒。吃完饭后，我先骑着摩托车送江（姜）某某回家了额，送完江（姜）某某后回到饭店，打算和胡天乐一起回家，我见胡天乐喝的有点多，就说要不我帮你把摩托推到路上你再骑吧。胡天乐说不用，然后他就跨在摩托车上准备骑着走，刚准备起步，摩托一趔，胡天乐的膀头触倒在旁边收拾水果箱的一个�十多岁的老汉的背部，老汉说你是咋骑摩托的，还把我的孙子挤住了，胡天乐说我不小心趔了一下，没挤到你的孙子，如果挤着谁，现在去医院。老汉说，你触了我语气还这么硬，你是想咋了。胡天乐听见对方语气不对，就下了摩托和老汉争吵起来。我就劝这个老汉，他喝上酒了，你不要计较了，他就触了你一下，没多大事，不要闹事。在我劝说这个老汉的时候，胡天乐和这个老汉的二小子也争吵起来。这个老汉的二儿子是卖水果的，争吵的过程中，胡天乐一把将这个二儿子的水果推到地上，然后老汉的二儿子、老汉的大儿媳妇和胡天乐就揪扯在一起，我就赶紧过去拉架，这时老汉也过来揪扯胡天乐，胡天乐也还手了，但是对方人多，他也没占什么便宜，我和某饭店老板将他们拉开后，饭店的老板将胡天乐拦腰抱住，我给胡天乐的五爹打了个电话，说胡天乐和人打架了，胡天乐的五爹让我给胡天乐的兄弟打电话，我说没有他兄弟的电话，你给叫一下。过了十来分钟，胡天乐的兄弟胡某某过来了，过来后他了解了事情的经过后要拉着胡天乐回去，胡天乐说不能回，我挨打了，他们三四个人打我了。说完，胡天乐就摔开拉他的胡某某，过去找那个老汉的二儿子，这个老汉的二儿子手里拿了一块黑色的长约一米的长方形的五合板片，等胡天乐过来准备动手的时候，就朝胡天乐挥舞着这块木片打胡天乐，胡天乐用手挡住了。这时看见这个老汉不知道从哪过来，弯倒腰用手朝胡天乐的大腿后边杵了两下，我当时没看见老汉手里还提着一把刀子，听见周围有人喊拿刀的了，我和胡某某赶紧上去夺老汉手里的刀，这时老汉手里的刀已经装到他的裤兜里了，我和胡圆头控制住老汉准备夺刀的时候，这把刀被老汉的大儿媳妇拿走了，我和胡某�见凶器不见了，就准备拉着胡天乐回家。回去的路上，见胡天乐的袜子上有血迹，再仔细一看，有血顺着裤管流下来，胡某某和人们骑着摩托车载着胡天乐去了医院了，我随后也去了医院。
4、证人胡全乐证言：2017年6月份的一天晚上，大约是八、九点钟的时候，我正在家里，我邻居”二小子”过来跟我说，你哥喝多了，在天保卖酒那里与人吵架了，你赶紧过去看看。我就赶紧出去看是怎么回事，我过去后，就看见我哥正与人争吵，对方是三个人，一个是个六十来岁的老汉，一个估计是这个老汉的儿子，另一个是�个老汉的儿媳妇，我哥还被两个人拉着，其中一个拦腰抱住我哥，另一个人拉着我哥的胳膊，这两个人后来听说是饭店的。我看见我哥喝多了，就打算问我哥要上摩托车钥匙带着我哥回去，我要上钥匙后正要去取摩托，就看见我哥挣脱开拉他的那两个人扑过去和那个老汉的儿子撕掐在一起，那个老汉拽着我哥的衣领，我就赶紧过去拉住那个老汉，在我拉那个老汉的过程中，那个老汉的儿子从他卖水果的车上拿了块黑色的三合板朝我哥头上扇了几下，第一次打到我哥头上，第二次被我哥用手挡了下，第三次扇过来的时候被旁边拉架的一个穿背心的瘦高男子用手挡住了。那个老汉的儿子扇了几下后，我和周围的人又将我哥和那个老汉，那个老汉的儿子拉开了。拉开后，我准备拉着我哥回家，我哥说他手上有血，我以为是他的手在挡三合板的时候划破了，就说没事走吧�我哥又朝他屁股上摸了一把，又是一手的血，我看了下我哥脚下，发现他走过的地方都是血迹，我这才看见我哥的裤子有被刀扎开的口子，这时有围观的人说那个老汉手里有刀了，我就赶紧和跟我哥一起吃饭的刘永成过去夺老汉手里的刀，在我俩夺刀的时候，老汉的儿媳妇过来从那个老汉手里接过刀离开了，我担心我哥的伤势，就和刘某某拉着我哥去了医院。
5、证人车芝祥证言：那件事是六月十几号的一天晚上大约十时许，在将台坪铜锅涮饭店那附近，我在我的店（蛋糕店）看见那里围了好多人，我就出去过跟前看了下，是有人打架了。我见有个样子像喝醉酒的男人过去朝郑文俊的头上扇了两刮，郑文俊也准备还手打那人，我就过圪把郑文俊拉开，那喝醉酒的男人又把郑文俊的父亲按在一个卖水果的三轮车上，用拳头打郑文俊的父亲，后来被跟前的人给拉开了。
6、证人陈春燕证言：2017年6月15日晚上22时左右，我在我家饭店吧台站的了，我公公郑德和我儿子在门口蹲着玩耍了，跟前有个喝醉酒的男子坐在摩托车上正准备骑摩托离开，摩托一下歪倒压向了我公公郑德和我儿子，我公公郑德赶紧抱住我儿子，摩托车就压在了我公公郑德的身上，我就赶紧出了饭店的门口并�那个男子说你万一压住孩子咋办呀，那个男子就说有医院了，有钱了，我说万一压住就迟啦。然后那个男子就用脏话骂我并用拳头在我胸口打了一拳，用手在我头上扇了两巴掌，我公公看见后就赶紧去往开拉那个男子，我公公郑德往开拉那个男子的时候，那个男子的个子因为比我公公郑德高的多，就用手在公公头上乱打，我公公也和他揪扯的往开推他，这时我丈夫郑文荣出来把我儿子抱着回了饭店里，我看见有围观的给往开拉架了，我也就赶紧回饭店里看我儿子去了，后来等我出来的时候，已经没人打架了。
7、证人张龙证言：那天晚上22点左右，我正在我开的天保名烟名酒门市内玩手机，听见外面有人吵闹，我出去时听见有人打架了，我过去看了一下打架的已经被围观的人拉开了，是胡天乐和郑文荣的父亲正在争吵了。我过去和胡天乐说喝了点酒如果没事的话你就回去吧，又没有多大的事，说完以后我就回到我的门市里了。
上述证据，证据来源合法，内容客观真实，并经当庭质证，证据之间能够相互印证，可以作为认定本案事实的依据。
据此偏关县人民法院认为，被告人郑德持刀故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，公诉机关对其的指控罪名成立。被告人郑德当庭自愿认罪，酌情可以从轻处罚；被害人胡天乐对犯罪的发生具有一定的过错，酌情可以对被告人胡天乐从轻处罚。被告人郑德故意伤害被害人胡天乐身体，由此给被害人胡天乐造成的损失应该承担赔偿责任。故附带民事诉讼原告人胡天乐的下列损失应予以认定：
1、医疗费7302.16元。该笔费用系被害人胡天乐受伤住院治疗花费，内容客观真实，且医疗费票据规范，依法予以支持。
2、住院伙食补助费350元。被害人胡天乐受伤住院7日，其要求的数额合理，予以支持。
3、护理费696.30元。被害人�天乐住院7天，支持其护理费为696.30元（按山西省2016年度居民服务业工资标准36307元/年计算7天）。
4、误工费2764.83元。被害人胡天乐系农民，受伤后住院治疗7天。出院后考虑实际情况，支持其出院后需误工15天休养，综上，支持其需误工22天，其误工费用为2764.83元（按山西省2016年度农业工资标准45871元/年计算30天）。
综上，附带民事诉讼原告人胡天乐的损失共计11113.29元。
关于附带民事诉讼原告人胡天乐提出要求赔偿营养费的意见，偏关县人民法院认为，附带民事诉讼原告人胡天乐没有向法庭提供医嘱证明其需要加强营养，故对此意见不予支持。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，以故意伤害罪判处被告人郑德犯，有期徒刑八个月。被告人郑德一次性赔偿附带民事诉讼原告人胡天乐医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费等费用共计11113.29元。
上诉人郑德以原判量刑偏重，且附带民事赔偿过多为由提出上诉。
一审法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人郑德持刀故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人郑德所提上诉理由，经查，受害人胡天乐对犯罪的发生存在一定的过错，一审法院在对上诉人郑德量刑时已予以充分考虑，因上诉人郑德的故意伤害行为给受害人胡天乐造成的经济损失应当赔偿，原判附带民事部分判决适当，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分、审判程序合法、量刑适当。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长季蓉
审判员胡正斌
审判员马丽珍
二0一七年十一月十六日
书记员孙蕾