内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）伊民初字第3592号
原告中国银行股份有限公司鄂尔多斯市分行。
负责人贾志平，职务行长。
委托代理人杨舒合。
被告何慧。
被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司。
法定代表人白贵军，该公司董事长。
原告中国银行股份有限公司鄂尔多斯市分行（以下简称中国银行鄂尔多斯市分行）与被告何慧、鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司（以下简称佳佳乐房地产公司）金融借款合同纠纷一案，于2015年7月10日向本院起诉，本院于当日立案受理，依法适用简易程序由代理审判员张瑞独任审理，于2015年9月15日公开开庭进行了审理。原告中国银行鄂尔多斯市分行委托代理人杨舒合、被告何慧到庭参加诉讼。被告佳佳乐房地产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。
原告中国银行鄂尔多斯市分行诉称，2011年12月15日，被告何慧与佳佳乐房地产公司签订商品房买卖合同，购买其位于某处房屋。购房后，被告何慧向原告中国银行鄂尔多斯市分行申请个人一手住房贷款，双方签订中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同，合同约定，被告何慧向中国银行鄂尔多斯市分行借款28万元，贷款利率按照中国人民银行基准利率计算，并约定借款逾期后的罚息利率为本合同所执行借款利率的水平上上浮50%。被告佳佳乐房地产公司对该笔借款本金、利息、本金罚息、利息罚息及原告实现债权的费用承担连带保证责任。何慧每月以等额本息还款法还本付息，为保证此笔借款如期偿还，何慧自愿将其所购房屋抵押给中国银行鄂尔多斯市分行，并办理了房屋预告登记证明。如被告何慧逾期还款，中国银行鄂尔多斯市分行有权要求被告立即偿还全部到期和未到期的借款本金、利息、罚息及原告未实现债权所支出的全部费用并依法以抵押物进行折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿借款本息及相关费用。原告向被告何慧发放贷款后，贷款前期被告何慧均能按约还本付息，但自2015年6月3日开始陆续逾期，截止2015年6月23日，被告何慧共欠原告借款本金221070.78元及利息1206.68元、本金罚息10.8元、利息罚息6.6元，共计222294.86元。经多次催要未果。现原告中国银行鄂尔多斯市分行诉至本院，请求依法判令：1、被告何慧返还原告中国银行股份有限公司鄂尔多斯市分行借款本金221070.78元及支付截止2015年6月23日的利息1206.68元、本金罚息10.8元、利息罚息6.6元，共计222294.86元，并支付从2015年6月24日起至借款实际履行完毕之日的本金逾期罚息及利息逾期罚息（按合同约定利率上浮50%计算）；2、原告中国银行鄂尔多斯市分行对被告何慧所有的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市民族街北辅路北松林环路南，松林二路东8号楼-1-1403号房屋的拍卖、变卖价款在上述借款本息及实现债权费用的范围内享有优先受偿权；3、被告佳佳乐房地产公司对上述借款本金、利息、本金罚息、利息罚息及原告实现债权的费用承担连带给付责任；4、本案诉讼费用及实现债权产生的费用由被告承担。
被告何慧辩称，1、不同意原告的第一项诉讼请求，因为我方一共偿还了10个月贷款本息，共偿还31864.7元，不同意原告在第一项诉讼请求中计算出的本金、利息、罚息数额；2、不同意原告的第二项诉讼请求，因为根据国内已有判例和司法实践，关于金融借款合同纠纷房产在执行过程中需要合理划分，我认为在此案中我方应享有该房产拍卖、变卖的优先受偿权；房屋预购抵押登记在物权法角度不等同于他项权证，在执行过程中，不能作为优先受偿的依据；3、佳佳乐房地产公司开发的佳美绿洲小区项目至今未通过验收，属于不合格房产，房地产公司存在过错，我方不认为在此案中我们承担多数责任；4、原告在发放贷款的过程中存在审查不严的过错，应该也承担相应责任；5、因为三方都存在过错，我认为诉讼费用应该由三方共同承担；6、同意被告佳佳乐房地产公司对我方所欠的借款本息承担连带保证责任。
被告佳佳乐房地产公司未做答辩。
原告中国银行鄂尔多斯市分行提供证据及被告质证情况：
1、被告何慧的身份证复印件、户口簿复印件、无婚姻登记记录证明各1份及被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司营业执照、组织机构代码证复印件各1份，证明被告何慧的身份信息及被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司的企业信息；
2、个人一手住房贷款合同1份，证明被告何慧贷款用途为购买住房，贷款金额为28万元，贷款期限为10年，从2012年7月20日到2022年7月20日，贷款利率为中国人民银行的基准利率，逾期罚息利率为在本合同执行利率水平上加收50%，担保人为被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司，担保方式为连带责任保证，保证期限为借款人债务履行期届满（包括贷款提前到期的情形）之日起两年：若主债务为分期履行的，则保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年，担保范围为本合同主债权及实现本案债权的费用等；
3、个人贷款借据1份，证明原告于2012年7月20日按个人一手住房贷款合同约定将贷款发放给被告何慧，并按照贷款合同约定，将该笔贷款支付给被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司的事实；
4、房屋预告登记证明1份，证明原告对被告何慧所有的位于某处房屋享有抵押权的事实；
5、逾期证明1份、个人贷款还款明细清单1份，证明截止2015年6月23日，被告何慧共欠原告借款本金221070.78元及利息1206.68元、本金逾期罚息10.8元、利息逾期罚息6.6元，共计222294.86元，被告是从2015年6月3日开始逾期的；
6、委托代理协议1份、发票联1份，证明原告为实现本案债权支出律师费4000元。
被告何慧对原告中国银行鄂尔多斯市分行提供的第1、3组证据均认可，无异议；对第2组证据的真实性认可，但因为原告在借款合同中没有建立资金监管账户，对资金的使用情况没有尽到监管责任；对第4组证据真实性认可，但对原告的证明目的不予认可，因为根据物权法第187条规定，房屋预告抵押登记证明与他项权证所蕴含的法律意义存在本质区别；对第5组证据的真实性认可，但对原告的证明目的不予认可，因为何慧只偿还了10期房贷，原告提供的个人贷款还款明细清单与何慧实际还款金额不符，故不予认可；对原告提供的第6组证据的真实性认可，在发放该笔贷款的过程中，银行存在过错，故不应将律师费让何慧负担。
本院认为，原告中国银行鄂尔多斯市分行提供的以上6组证据，因被告何慧对第1、3组证据均认可，无异议，并对第2、4、5、6组证据的真实性予以认可；且符合证据的真实性、关联性、合法性，对原告中国银行鄂尔多斯市分行提供的以上6组证据，本庭予以采信。
根据当事人的举证、质证及本院对上述证据的认证意见，本院确认事实如下，被告何慧为购买房屋，向原告中国银行鄂尔多斯市分行申请贷款。2012年7月2日，原告中国银行鄂尔多斯市分行与被告何慧签订个人一手住房贷款合同，合同约定：“借款金额为28万元，借款期限为10年，即从2012年7月20日起至2022年7月20日。贷款利率为浮动利率，即中国人民银行基准利率，若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日计收利息，直至清偿本息为止，逾期罚息利率为在本合同执行利率水平上加收50%。贷款发放方式采用贷款人受托支付，借款人同意并授权贷款人将全部贷款直接划至借款人指定购买住房的开发商或售房单位的专用账户。被告何慧每月以等额本息还款法还本付息。为保证此笔借款如期偿还，何慧自愿将其所购买的位于某处房屋抵押给中国银行鄂尔多斯市分行，并于2012年7月17日办理了房屋预告登记证明，担保范围为本合同项下借款人全部债务，包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、公证费、执行费、资产评估及处置费、鉴定费、公告费等）、因借款人违约而给贷款人造成的损失及其他所有应付费用；本合同项下贷款在本担保之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贷款本担保项下的任何权利及其行使。如何慧违约，中国银行鄂尔多斯市分行有权宣布本合同项下借款本息全部或部分提前到期，依法及本合同约定对抵押房屋行使抵押权。同时佳佳乐房地产公司为上述借款进行担保，约定保证人提供全程连带责任保证，保证期间为借款人债务履行期届满（包括贷款提前到期的情形）之日起两年；若主债务为分期履行的，则保证期间为自本合同生效之日日至最后一期债务履行期届满之日后两年；主债务在本保证合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响贷款人本保证项下的任何权利及其行使。”双方签订借款合同后，原告中国银行鄂尔多斯市分行于2012年7月20日日将28万元借款一次性划入被告何慧指定的帐户。
另查明，被告何慧从2015年6月3日开始逾期，截止2015年6月23日，被告何慧尚欠原告中国银行鄂尔多斯市分行借款本金221070.78元、利息1206.68元、本金罚息10.8元、利息罚息6.6元，共计222294.86元。
又查明，原告中国银行鄂尔多斯市分行为实现本案债权支出律师费4000元。
本院认为，金融借款合同是借款人向金融机构借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告中国银行鄂尔多斯市分行与被告何慧、佳佳乐房地产公司签订的个人一手住房贷款合同是双方的真实意思表示，该合同合法有效，双方应当按照合同约定行使权利、履行义务，原告中国银行鄂尔多斯市分行已经按照合同约定发放了28万元贷款，被告何慧应按合同约定履行还款付息的义务，对被告何慧的辩称理由，本院不予认可，现被告何慧未能按合同约定履行还款付息的义务，属违约行为，故对原告中国银行鄂尔多斯市分行请求被告何慧返还借款本金221070.78元的诉讼请求，本院予以支持。原、被告双方在合同中关于利息、逾期罚息、复利的约定，符合《人民币利率管理规定》、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，故对原告中国银行鄂尔多斯市分行请求被告何慧支付利息、逾期罚息、复利的诉讼请求，本院予以支持。原告中国银行鄂尔多斯市分行为实现本案债权支出律师费4000元事实清楚、证据充分，且在原、被告签订的2012年住房字6**号个人一手住房贷款合同中约定：“双方协商同意，除依法另行确定或双方另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的下述费用由借款人承担：律师费用、催收短信费用、资产评估及处置费用、鉴定费用、公告费用等。担保范围为本合同项下借款人全部债务，包括本金、利息、违约金、损害赔偿金、贷款人实现债权的费用（包括但不限于律师费、公证费、执行费、资产评估及处置费、鉴定费、公告费等）、因借款人违约而给贷款人造成的损失及其他所有应付费用”，故对原告中国银行鄂尔多斯市分行要求被告何慧、佳佳乐房地产公司给付律师费4000元的诉讼请求，本院予以支持。
在中国银行鄂尔多斯市分行与何慧、佳佳乐房地产公司于2012年7月2日所签订的个人一手住房贷款合同中约定：“何慧以购买的位于某处房屋作为抵押物对借款进行抵押担保，并办理了预购商品房抵押权预告登记，故该抵押合法有效，对被告何慧辩称原告中国银行鄂尔多斯市分行对该房屋没有优先受偿权的主张，本院不予认可。合同约定，如何慧违反合同约定的还款付息的义务，中国银行鄂尔多斯市分行有权依法及本合同约定对抵押房屋行使抵押权。”本案中，因被告何慧未按照合同约定履行还款付息的义务，已构成违约，应承担相应的违约责任。故对原告中国银行鄂尔多斯市分行请求依照合同的约定以拍卖、变卖或折价抵押物后所得价款优先受偿的诉讼请求本院予以支持。
根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”。故原告中国银行鄂尔多斯市分行请求被告佳佳乐房地产公司在本案中对被告何慧的债务承担连带责任保证，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故被告佳佳乐房地产公司承担保证责任后，有权向被告何慧追偿。
被告佳佳乐房地产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对原告中国银行鄂尔多斯市分行起诉事实及诉讼请求抗辩权的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百九十五条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、被告何慧（债务人）自本判决生效之日起十日内返还原告中国银行股份有限公司鄂尔多斯市分行（债权人）借款本金221070.78元及支付截止2015年6月23日前的积欠利息1224.08元，并支付从2015年6月24日起至借款本金实际给付之日的本金逾期罚息、利息逾期罚息（均按合同约定利率上浮50%计算）；
二、被告何慧（债务人）自本判决生效之日起十日内给付原告中国银行股份有限公司鄂尔多斯市分行律师费4000元；
三、若被告何慧未在本判决第一、二项确定的期限内返还上述第一、二项确定的款项，原告中国银行股份有限公司鄂尔多斯市分行有权依法折价或拍卖、变卖被告何慧提供的抵押物即位于某处房屋，并就所得价款优先受偿；
四、被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；
五、被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司承担本判决第四项连带清偿责任后，有权向被告何慧追偿，被告何慧应于被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司履行上述债务后十日内，向被告鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司清偿其已实际履行的债务。
案件受理费4636元，减半收取2318元，由被告何慧、鄂尔多斯市佳佳乐房地产开发有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。
本判决书生效后，负有给付义务的一方当事人如不履行判决确定的给付义务，另一方当事人应当在判决书确定的给付义务履行之日起两年内，向本院申请执行。
代理审判员 张 瑞
二〇一五年九月十五日
书 记 员 王可明
法条链接：
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零五条：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
二、《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿；
第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百九十五条：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
三、《中华人民共和国担保法》
第十八条：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
五、《诉讼费用交纳办法》
第二十九条：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。
部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。
共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。