江西省于都县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）赣0731刑初120号
公诉机关江西省于都县人民检察院。
附带民事诉讼原告人曾某2，男，2001年9月16日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地于都县，现住于都县，
法定代理人曾某1，男，1975年4月1日出生，汉族，江西省于都县人，务工，家住于都县，系原告人曾某2之父。
法定代理人杨某，女，1980年4月9日出生，汉族，江西省于都县人，务工，家住于都县，系原告人曾某2之母。
被告人钟运强，男，1993年5月6日出生于江西省于都县，汉族，小学文化，无业，家住于都县，因涉嫌犯故意伤害罪于2017年2月10日被于都县公安局刑事拘留，同年2月23日被于都县公安局逮捕。现羁押于于都县看守所。
辩护人暨附带民事诉讼委托代理人林维民，江西发源律师事务所律师。
江西省于都县人民检察院以于检公诉刑诉（2017）92号起诉书指控被告人钟运强犯故意伤害罪，于2017年6月14日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人曾某2向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。于都县人民检察院指派检察员曾莹出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人曾某2及其法定代理人曾某1、杨某，被告人钟运强及辩护人林维民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2017年1月2日凌晨1时许，被告人钟运强见刘某、管某在贡江镇壹号公馆KTV旁的南昌瓦罐汤店内吃夜宵，便走入店内坐下来。原告人曾某2、丁某1、李某的餐桌与刘某、管某餐桌相邻，被告人钟运强脸朝着曾某2，曾某2看了看钟运强，钟运强就问“瞪什么瞪”，后被告人钟运强被刘某拉至夜宵店门口。在夜宵店门口钟运强的朋友“小强”（身份不明）过来，得知钟运强和曾某2发生争吵后，冲入店内与曾某2等人发生争执，钟运强再次进店。争执中，钟运强持匕首朝曾某2下腹部捅了一刀，又拿匕首捅了丁某1一刀，接着还想捅李某，李某见状跑出店外，曾某2与丁某1也乘机跑出夜宵店，随即搭乘摩托车赶至于都福康门诊进行门诊治疗，因曾某2伤势过重转至于都县人民医院住院治疗。曾某2当日手术后诊断为降结肠破裂、开放性腹壁损伤。经于都中立司法鉴定中心鉴定，曾某2伤情为重伤二级。
公诉机关认为，被告人钟运强故意伤害他人身体致重伤的行为构成故意伤害罪。提请本院判处，并提供了相关证据。
附带民事诉讼原告人（以下简称原告人）曾某2及法定代理人诉称，被告人钟运强的行为不仅构成犯罪，还给原告人造成了巨大的经济和精神损失。请求依法追究被告人钟运强故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；依法判决被告人钟运强赔偿原告人曾某2医疗费29180.3元（鉴定费2200元计算在内）、住院伙食补助费480元、营养费2400元、误工费6000元、护理费6998元、残疾赔偿金57346元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元，以上八项共计人民币105904.3元。
被告人钟运强对公诉机关指控的犯罪事实基本没有异议，并自愿认罪，但辩解称其所使用的匕首系原告人曾某2的，原告人曾某2先拿匕首刺伤被告人；另外其认为原告人的伤情应是轻伤一级，而非重伤二级，并要求重新鉴定。对于附带民事赔偿部分，被告人钟运强表示愿意赔偿原告人合理损失。
被告人钟运强的辩护人对起诉书指控被告人钟运强犯故意伤害罪没有异议，但认为被告人钟运强是在原告人持匕首刺伤被告人眉心时匕首掉在地上，被告人捡起匕首再刺向原告人的，此行为属防卫过当，原告人在本案中具有过错。并且认为原告人的损伤程度应为轻伤一级，而非重伤二级，同时要求重新鉴定。理由为根据《人体损伤程度鉴定标准》的规定，肠道全层破裂，须手术治疗才达成重伤二级的损伤，本案中原告人的肠破裂仅有3CM，不应认定为全层破裂，而系非全层破裂。因此，原告人的损伤程度应系轻伤一级。
对于附带民事赔偿部分，辩护人对原告人提出的医疗费及伙食补助费没有异议，但认为原告人主张的残疾赔偿金及精神损害抚慰金等项缺乏法律依据，不应支持；误工费计算的系法定代理人的误工费，此与护理费属重复计算；对于交通费、护理费等费用，原告人主张的过高。另外原告人存在过错应承担部分责任，被告人的亲属已经向原告人赔偿1000元，应予剔除。
本院经审理查明被告人钟运强的犯罪事实与公诉机关指控的事实基本一致。另查明，案发后被告人钟运强的亲属代被告人向原告人曾某2支付赔偿款1000元，向被害人丁某1赔偿1000元。
附带民事诉讼原告人曾某22017年1月2日凌晨受伤后被送往于都县人民医院治疗，并于当日实行剖腹探查术、降结肠破裂修补术、降结肠造瘘术手术，之后住院治疗至1月11日，共计9天，花费医疗费10809元。2017年5月23日，原告人曾某2在于都县人民医院购买医疗用品，花费113.4元。2017年6月11日原告人曾某2入院实行结肠造口回纳术手术住院治疗至6月26日，共计15天，花费医疗费13357.9元。2017年7月7日，原告人曾某2前往昌盛大药房购买药品人血白蛋白五盒，花费2700元。2017年1月6日曾某2经江西于都中立司法鉴定中心鉴定损伤程度为重伤二级。2017年7月21日曾某2经江西于都中立司法鉴定中心鉴定伤残等级为十级伤残，误工期为90日、护理期为60日、营养期为120日。两次鉴定费用共计2200元（700元+1500元）。综上，原告人曾某2住院治疗共计24天，花费医药费共计26980.3元，花费鉴定费2200元。
认定上述事实的证据有：1、于都县公安局受案登记表等法律文书、辨认笔录、刑事摄影照片、案发现场方位图、调取证据材料通知书、情况说明及被告人抓获经过；2、江西于都中立司法鉴定中心于中司[2017]临鉴字第1、58号司法鉴定意见书；3、被害人丁某1的病历资料；4、曾某2就医于于都县人民医院的病历资料（包括入院记录、手术记录单、DR检查会诊报告单、CT检查报告单、B超诊断报告单及出院记录等材料）；5、曾某2就医所产生费用的证明材料（其中包括江西省医疗住院收费票据、江西省医疗门诊收费票据、江西增值税普通发票）；6、司法鉴定费用发票；7、原告人曾某2的陈述；8、被害人丁某1的陈述；9、被告人钟运强的供述；10、证人刘某、李某、管某、易某、丁某2、钟某的证言；11、原告人曾某2及其法定代理人的户籍信息，曾某1的工资证明；12、手机微信转账交易照片、收条；13、被告人钟运强户籍信息资料等证据。上述证据，经庭审举证、质证，可以作为本案的定案依据。
结合上述事实和证据，对本案综合评判如下:
（一）被告人钟运强的行为是否属防卫过当的问题。首先，对于被告人钟运强眉心受伤的形成原因，本案只有被告人供述系原告人曾某2用匕首将其刺伤。其次，被告人供述，原告人曾某2拿匕首刺伤其眉心后，被告人及其朋友“小强”与原告人曾某2及丁某1、李某对打起来后，争抢匕首致匕首落地，被告人捡起匕首后朝原告人曾某2捅了一下，随后又拿刀朝丁某1划了一下，被告人还想拿匕首捅丁某3，但丁某3跑掉了。即便如被告人所供述，但是在匕首掉地上被被告人捡起来后，被告人已不存在被匕首剌伤的现实危险。而且根据被告人的供述及本案其它证据证实，被告人钟运强与原告人曾某2等人系相互殴打的行为，属于相互伤害行为，相互伤害的双方都不是正当防卫。而“防卫过当”根据刑法之规定，应系指正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的行为。因此对于辩护人认为被告人的行为系防卫过当的辩护意见，本院不予采纳。
（二）对于原告人曾某2的损伤程度问题。被告人及辩护人对原告人曾某2损伤程度鉴定的委托机关、鉴定机关及鉴定人员的资质、鉴定材料及程序均无异议，仅以原告人的肠破裂仅有3CM，不应认定为全层破裂，而系非全层破裂为由在审理过程中申请重新鉴定。根据原告人曾某2的病历资料可知,原告人曾某2手术后被诊断为降结肠破裂、开放性腹壁损伤。原告人在全麻下行剖腹探查、降结肠破裂修补、降结肠造瘘术，术中见腹腔内有大量脓液及粪渣，降结肠见一长约3CM破口，局部结肠系膜有血肿。本院认为，原告人曾某2因肠破裂致腹腔内有大量脓液及粪渣，可知原告人的降结肠系穿透性破裂，属全层性破裂。另外，江西于都中立司法鉴定中心于中司[2017]临鉴字第1号司法鉴定意见书是专业人士通过科学的方法进行鉴定的结果，并经庭审质证，该鉴定意见可以作为本案定案依据。因此对被告人钟运强及其辩护人对该鉴定有异议并要求重新鉴定的意见，本院不予采纳。
（三）对于附带民事诉讼原告人曾某2的经济损失问题。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》的相关规定，因人身受到损害的被害人依法可以主张的赔偿项目有：医疗费、护理费、交通费、误工费等。庭审中原告人的法定代理人陈述其所主张的误工费系原告人曾某2法定代理人曾某1的误工费，根据法律的规定，伤害案件赔偿项目中的误工费，系指因人身受到损害的被害人的误工费。亲属因护理被害人而产生的误工费用，应为护理费用。原告人曾某2出生于2001年9月16日，案发时未满十六周岁，并非劳动法规定的劳动者，而且在庭审中原告人陈述自己无业，其虽因本案受伤住院，但其不存在误工的问题。因此，对原告人主张的误工费，本院不予支持。对于原告人的护理费用，因原告人经鉴定所需护理期为60日，依相关规定可计算为8592元（52273元÷365天×60天），但因原告人只主张6998元，本院对原告人的此主张予以支持；虽然原告人对其主张的交通费提供了江西省国家税务局客运定额发票，此发票系空白发票且连号，不符合交通费用产生的实际情况，本院对该组证据不予采信，但考虑原告人住院治疗确需花费交通费，交通费酌定为400元。据此，参照相关统计数据，结合本案的实际情况，本院确认原告人曾某2主张的合理损失为：1、医疗费26980.3元；2、护理费6998元；3、伙食补助费480元（20元/天×24天）4、交通费400元；5、鉴定费2200元，以上五项共计人民币37058.3元。
本院认为，被告人钟运强持匕首故意伤害原告人身体致重伤二级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的罪名成立。鉴于被告人钟运强自愿认罪，可酌予从轻处罚。原告人曾某2因受伤造成的合理经济损失，被告人钟运强应当承担赔偿责任，其亲属代其向原告人赔偿的1000元应予剔除。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百四十三条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人钟运强犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年九个月；
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人钟运强的刑期自2017年2月10日起至2021年11月9日止。）
二、被告人钟运强赔偿附带民事诉讼原告人曾某2的医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费共计人民币36058.3元（37058.3元-1000元），限判决生效后三个月内付清；
三、驳回附带民事诉讼原告人曾某2的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘美兰
人民陪审员 段裘金
人民陪审员 吴卫华
二〇一七年九月十一日
书 记 员 蓝七一