山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋11民终2154号
上诉人（原审被告）：王志强。
委托诉讼代理人：任建强，山西维德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭银东。
被上诉人（原审被告）：吕梁顺达运业有限公司，住所地离石区昌平路菜市场高架桥下。
法定代表人：韩国瑞，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司，住所地吕梁市离石区龙凤北大街吕建北侧。
负责人：冯树宝，该公司总经理。
上诉人王志强因与被上诉人郭银东、吕梁顺达运业有限公司（以下简称顺达公司）、中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司（以下简称人寿吕梁支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省岚县人民法院（2016）晋1127民初612号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。现已审理终结。
王志强上诉请求：1、撤销山西省岚县人民法院（2016）晋1127民初612号民事判决，改判被上诉人人寿吕梁支公司支付上诉人垫付的39000元；2、案件受理费及鉴定费应当由被上诉人人寿吕梁支公司负担。事实和理由：1、上诉人垫付的费用属于本案造成的损失，应当由被上诉人人寿吕梁支公司予以退还；2、案件受理费和鉴定费属于因本案造成的合理损失，也应当由被上诉人人寿吕梁支公司负担。
郭银东辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。
郭银东向一审法院起诉请求：1、请求被告支付原告各项赔偿金共计61275.11元（被告吕梁顺达运业有限公司给付的39000元已扣除），具体款项为：医疗费35142.81、交通费345元、鉴定费1700元、营养费2000元、被扶养人生活费1202元、××赔偿金14308元、精神损害抚慰金10000元、误工费12800元、护理费20400元、住院伙食补助600元、财产损失440元，以及后续治疗费。2、判令被告中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司在保险赔付范围内直接赔付原告，不足部分由其他被告负担。3、诉讼费用由被告负担。庭审中，原告变更诉讼请求为:请求被告支付医疗费36480.11元、被扶养人生活费1484.2元、××赔偿金18908元、误工费10500元，原告的损失共计119512元，被告王志强垫付了39000元。
一审法院认定事实：2016年5月1日7时50分许，郭景平驾驶晋J×××××号车沿209国道由东向西行驶至岚县普家庄村路段处时，与原告驾驶的电动自行车相撞，致原告受伤、两车不同程度受损，造成交通事故。2016年5月30日，岚县公安局交警大队对该起事故作出岚公交认字（2016）第7号道路交通事故认定书，认定郭景平负本起事故的全部责任，郭银东无责任。事故发生后，原告当即被送往岚县人民医院检查，后当天被送往山西医科大学第二医院，经诊断为：左肩关节脱位，住院治疗5天。住院期间由原告之子兰春护理，兰春系农业户口，太原市保安服务总公司晋原分公司职工，月工资6800元。另查，被告顺达公司将所属的晋J×××××号车租赁给被告王志强，租赁期间为2014年5月4日至2019年1月31日，本次事故发生时被告王志强为晋J×××××号车的实际使用人和管理人。晋J×××××号车在被告人寿吕梁支公司投保交强险（死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）及商业险（第三者责任险赔偿限额为500000元），交强险和商业险的保险期间均为2016年3月21日至2017年3月20日。本案事故发生在上述保险期间。原告的父亲郭天珍，1937年6月8日生，现年80周岁；母亲李润妹，1939年9月14日生，现年77周岁，二人育有五个子女。原告的损伤经山西光大司法鉴定所鉴定，损伤程度达十级伤残。事故发生后，被告王志强为原告垫付医疗费39000元，该费用未包括在原告的请求范围内。一审法院认为，公民享有健康权，给公民造成身体伤害的，赔偿义务人应当赔偿因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费等费用，造成××的，还应当赔偿××赔偿金。损害国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任；（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（“以下简称商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”据此，原告的合理损失应由被告人寿吕梁支公司在晋J×××××号车投保的交强险责任限额范围内按分项限额承担赔偿责任后，不足部分在商业第三者责任险的赔偿限额内予以赔偿，仍有不足的，由被告王志强予以赔偿。原告的合理损失，认定如下：（1）医疗费，根据确认的医疗费票据，原告的医疗费核定为36405.71元。（2）误工费，原告系农民，其受伤之日至定残日的前一天时间为3个月零10天，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，原告的误工费为41729元÷12个月×3个月+41729÷12个月÷22.5天×10天=11977.77元。原告请求误工费10500元，属于对自己权利的处分，予以支持。（3）护理费，原告的护理人兰春有固定收入，月工资6800元，依据上述解释第二十一条之规定，护理费确定为6800元/月÷22.5天×5天=1511.11元。（4）住院伙食补助费，依据上述解释第二十三条之规定并参照2015年山西省吕梁市国家机关一般工作人员市外出差补助每人每天100元的标准，结合原告住院天数5天，确定为100元×5天=500元。（5）营养费，原告的出院医嘱中明确有加强营养，依据上述解释第二十四条之规定，结合原告的伤残等级，酌情考虑原告需加强营养的时间为100天，营养费确定为100元×100天=10000元。现原告请求赔偿2000元，属于对自己权利的处分，予以支持。（6）交通费，根据原告提交的证据确定为158元。（7）××赔偿金，依据上述解释第二十五条之规定，参照山西省2015年农村居民人均可支配收入9454元的标准，结合原告的伤残等级为十级，××赔偿金确定为9454元×20年×0.1=18908元；因原告的两个被扶养人父亲郭天珍、母亲李润妹均已七十五周岁以上，结合原告的伤残等级，依据上述解释第二十八条之规定，参照山西省2015年农村居民人均生活消费支出为7421元的标准，被扶养人生活费确定为7421元×5年×0.1÷5人×2人=1484.2元。××赔偿金（包括被扶养人生活费）共计20392.2元。（8）鉴定费，原告请求赔偿伤残鉴定费1700元，并提供了相应票据，鉴定费属确定伤残等级之必要、合理支出，故对原告的该请求予以支持。（9）精神损害抚慰金，原告请求赔偿精神损害抚慰金10000元，根据原告构成的伤残等级，原告请求过高，酌情考虑5000元。（10）财产损失，根据原告提交的证据确定为440元。综上，原告的合理损失共计78607.02元。被告王志强主张由被告人寿吕梁支公司给付其为原告垫付的医疗费39000元，因原告在本案的诉讼请求中不包括该部分费用，本案仅就原告的请求作出审理，被告王志强的这一主张不属于本案的审理范围，本案对此不作处理。被告王志强就此主张应另行处理。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，判决：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司在晋J×××××号车投保的交强险和第三者责任险的责任限额内赔偿原告郭银东医疗费36405.71元、误工费10500元、护理费1511.11元、住院伙食补助费500元、营养费2000元、交通费158元、××赔偿金（包括被扶养人生活费）20392.2元、精神损害抚慰金5000元、财产损失440元，共计赔偿76907.02元；二、由被告王志强赔偿原告郭银东鉴定费1700元；三、驳回原告郭银东的其他诉讼请求。上述执行项目在本判决生效后十五日内履行完毕。案件受理费2690元(原告已预交1332元)，由被告王志强负担。
二审期间双方均未提交新证据。
二审查明事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1、被上诉人人寿吕梁支公司是否应当退还上诉人王志强为被上诉人郭银东垫付的39000元；2、本案鉴定费和诉讼费是否应当由谁负担。
关于第一个争议焦点：上诉人王志强在本起事故发生后为被上诉人郭银东垫付39000元的事实有双方当事人一、二审庭审陈诉为证，足以认定。经查被上诉人郭银东在起诉中已经将39000元扣减，而原审在计算被上诉人郭银东的损失时并未将该39000元予以扣减，明显超请求判决，本院予以纠正。被上诉人郭银东称其还需二次手术，可待相关费用实际发生后另案诉争，本案不予处理。
关于第二个争议焦点：《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第四项规定：“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用属于交强险责任免除的项目，作为保险公司不负责赔偿和垫付。”《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第七条：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿……（七）仲裁或者诉讼费用以及其他费用”。故原审判令本案鉴定费和诉讼费由实际侵权人即上诉人承担符合双方合同约定，并无不当。
综上所述，王志强的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
维持山西省岚县人民法院（2016）晋1127民初612号民事判决第二、三项；
撤销山西省岚县人民法院（2016）晋1127民初612号民事判决第一项；
由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司在晋J×××××号车投保的交强险和第三者责任险的责任限额内赔偿被上诉人郭银东医疗费36405.71元、误工费10500元、护理费1511.11元、住院伙食补助费500元、营养费2000元、交通费158元、××赔偿金（包括被扶养人生活费）20392.2元、精神损害抚慰金5000元、财产损失440元，共计76907.02元。扣除上诉人王志强垫付的39000元，共计应当赔偿被上诉人郭银东37907.02元。
由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司将上诉人王志强垫付的39000元予以退还。
驳回上诉人王志强的其他诉讼请求。
二审案件受理费884元，由上诉人王志强负担。
本判决为终审判决。
审判长 李艳丽
审判员 穆沛华
审判员 张晓玮
二〇一七年十二月十四日
书记员 王艳珠