宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民终字第829号
上诉人（原审被告）宁夏博浩环保技术有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市宁东黎明路南侧综合楼。
法定代表人马彦芳，系公司董事长。
委托代理人姜满元，宁夏新中元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）兰州天益房屋建筑工程有限责任公司宁夏分�司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区同心路建发大厦206、208室。
负责人张梅英，该分公司经理。
委托代理人郭学军，宁夏国信嘉华律师事务所律师。
上诉人宁夏博浩环保技术有限公司（以下简称博浩环保公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2014）金民初字第780号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月26日公开开庭审理了本案。上诉人博浩环保公司的委托代理人姜满元，被上诉人兰州天益房屋建筑工程有限责任公司宁夏分公司（以下简称兰州天益宁夏公司）的委托代理人郭学军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年2月5日，双方签订《建设工程施工合同书》，约定由兰州天益宁夏公司承揽宁东能源化工基地3号综合渣场场坪项目的土方工程。其中合同约定，开工日期2013年3月1日，竣工日期2013年5月30日。具体开工日期以博浩环保公司出具的书面通知为准，兰州天益宁夏公司必须签收开工通知书；竣工日期为兰州天益宁夏公司收到博浩环保公司出具的书面开工通知后第90日。符合本合同约定工期顺延条件的，以博浩环保公司出具的书面确认为准。合同第六条第4项约定，合同签订之日，兰州天益宁夏公司须向博浩环保公司交纳履约担保金20万元，入博浩环保公司账户并出具财务专用章收据，待工程施工完毕并经验收合格后，由博浩环保公司退还兰州天益宁夏公司。若兰州天益宁夏公司不按约定履行本合同，博浩环保公司不予退还全部履约担保金。合同还对工程款及双方权利义务等进行了约定。合同签订后，兰州天益宁夏公司以汇款方式向博浩环保公司提供的其公司负责人宋少军个人账号打入10万元履约担保金，宋少军将该款转交博浩环保公司，博浩环保公司向兰州天益宁夏公司出具了收款收据。由于博浩环保公司中标的工程项目至今不能施工，兰州天益宁夏公司多次要求博浩环保公司退还交付的10万元担保金，博浩环保公司不予退还，兰州天益宁夏公司遂提起诉讼请求：1、解除双方签订的建筑工程施工合同纠纷；2、博浩环保公司退还兰州天益宁夏公司交付的工程履约担保金10万元及资金占用期间的利息6663元。（按中国人民银行一年期贷款利率6.15计算13个月）；3、本案诉讼费由博浩环保公司承担。
原审法院另查明，博浩环保公司经中标取得了宁东能源化工基地3号综合渣场项目工程。后博浩环保公司将上述工程中分项工程承包给兰州天益宁夏公司具体施工。
原审法院认为，《建设工程施工合同书》系双方真实意思的表示，为有效合同，双方均应按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，兰州天益宁夏公司会计以汇款方式向博浩环保公司提供的公司负责人宋少军个人账号打入10万元履约担保金，宋少军将该款转交博浩环保公司，博浩环保公司向兰州天益宁夏公司出具了收款收据。博浩环保公司未按合同约定的开工时间通知开工，已构成违约，导致不能实现合同目的。故兰州天益宁夏公司要求解除双方签订的《建设工程施工合同书》以及要求返还10万元履约担保金的诉讼请求，法院予以支持。兰州天益宁夏公司主张的利息，法院按中国人民银行同期贷款利率6%，自合同约定的竣工日2013年5月30日支持至起诉之日2014年3月24日，计5100元（100000元×6%÷12个月×10.2个月）。博浩环保公司辩称合同约定的开工时间以甲方出具的书面通知为准以及该工程属政府投资项目，政府并没有撤销该工程，只是政府未开始实施为由，拒绝退还保证金的辩解意见，法院不予�纳。因合同约定“开工时间以甲方出具的书面通知为准”，是指兰州天益宁夏公司应当在双方签订合同的时间即2013年2月5日至合同约定的开工日期2013年3月1日期间内接收博浩环保公司出具的书面通知为准，也就是兰州天益宁夏公司应当在此期间等候博浩环保公司的开工通知。同时，博浩环保公司认可该工程属政府投资项目，政府并没有撤销该工程，只是政府未开始实施该工程，由此可以认定该工程并未开工，故博浩环保公司的辩解理由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）、（五）项、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第（一）项之规定，判决：一、解除兰州天益宁夏公司与博浩环保公司签订的《建设工程施工合同书》；二、博浩环保公司于判决生效后十日内退还兰州天益宁夏公司保证金100000元，支付利息5100元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费2433元，减半收取1216.5元，由博浩环保公司负担。
宣判后，博浩环保公司不服提起上诉称，原审判决认定事实错误，上诉人通过严格合法的程序中标，被上诉人没有任何证据证明上诉人对该中标工程失去了施工资格，且双方签订的《建设工程施工合同》第三条明确约定开工时间以上诉人开工通知书为准，上诉人并未向兰州天益宁夏公司签发开工通知单，合同并未开始履行，不存在解除合同的法定事由。一审时，被上诉人只提供了一份个人打款凭证，还有一份盖有上诉人公章的收据，并无其他证据证明收到兰州天益宁夏公司10万元，一审判决上诉人退还100000�保证金及利息5000元没有根据，请求：1、撤销原判，改判驳回兰州天益宁夏公司诉讼请求；2、上诉费由兰州天益宁夏公司承担。
被上诉人兰州天益宁夏公司辩称，双方签订合同约定的工期是2013年3月1日至2013年5月30日，目前已时隔540余天仍没有开工，上诉人现在也无法确定开工日期，表明其已不能履行合同，合同目的无法实现，应予解除。被上诉人原审提交的证据，可以证实被上诉人公司会计以汇款方式向上诉人公司项目负责人宋少军账号打入100000元履约担保金，上诉人博浩环保公司出具了收款收据，但后来字迹不清，宋少军又出具了相关证明。上述证据相互关联，足以印证向博浩环保公司交付了100000元的事实。
二审庭审中，被上诉人兰州天益宁夏公司提交公司项目负责人邓永宁与博浩环保公司负责人马彦芳的短信通话记录一份，证明上诉人博浩环保公司对保证金的事项知情且认可，只是在退还时间上未达成一致，最终没有退还。上诉人博浩环保公司质证认为，对证据的真实性及证明目的有异议，无法表明短信内容时就涉案10万元进行说明。
被上诉人二审提交的短信通话记录，系自行摘抄的整理件，无法证明与博浩环保公司负责人马彦芳就本案10万元进行交谈，不予确认。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十五条规定，有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。被上诉人原审提交了《建设工程施工合同书》、汇款凭证、上诉人博浩环保公司原副总经理宋少军出具的证明、加盖上诉人博浩环保公司印章的收据，《建设工程施工合同书》、汇款凭证，能够证明当事人双方就涉案工程施工、履约担保金等事宜达成合意，被上诉人兰州天益宁夏公司职员于2013年3月21日向上诉人博浩环保公司原副总经理宋少军个人账户汇款100000元。本案的关键证据系加盖上诉人博浩环保公司印章的收据，从证据的客观形式上看，该收据为制式多联收据的第二联，纸张自带复写，编号为0022070，手写字迹已无法辨认。博浩环保公司在该收据上加盖的印章，能够推定该证据系博浩环保公司出具，根据上述法律规定，能够推定该证据的第一联由上诉人博浩环保公司持有，该收据与上诉人博浩环保公司原副总经理宋少军证明中陈述的�容相互印证，能够认定上诉人博浩环保公司收到了被上诉人兰州天益宁夏公司履约担保金100000元。从本案被上诉人提交的各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断，原审判决认定上诉人博浩环保公司收到被上诉人兰州天益宁夏公司履约担保金100000元事实清楚，在《建设工程施工合同书》约定的施工工期早已经过，合同目的无法实现情况下，判决解除《建设工程施工合同书》、返还履约担保金适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2433元，由上诉人宁夏博浩环保技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 牟 锦
代理审判员 吕婷婷
代理审判员 徐玉芳
二〇一四年九月九日
书 记 员 王丽娟
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。