山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋04民终433号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司，住所地长治市城西路95号。
负责人：王彤宇，任该分公司经理。
委托诉讼代理人：郭鹏，山西晶旌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：武建红，男。
委托诉讼代理人：景和平，长治市劳动法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：孔永昌，长治市城区延安南路街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张斌，男。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司因与被上诉人武建红、张斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治县人民法院（2016）晋0421民初935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司的委托诉讼代理人郭鹏、被上诉人武建红及其委托诉讼代理人景和平、孔永昌、被上诉人张斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司上诉请求：改判上诉人少承担武建红55683.02元保险责任。事实和事由：事故发生时间是2016年2月23日，被上诉人的误工费应当适用山西省公安厅交管局转发的2014年农、林、牧、渔业从业人员平均工资34230元的，一审法院适用法庭辩论终结前的上一年度统计数据即2015年的数据41729元，误工费多认定4027.02元；一审认定被上诉人武建红残疾赔偿金51656元，没有事实依据，没有同意上诉人的重新鉴定申请，程序违法。
被上诉人武建红辩称：原审认定事实清楚，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张斌辩称，请求法院依法判决。
原告武建红向一审法院起诉请求：1、依法判令第一被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计95068.9元；判令第二被告在其承保的机动车保险范围内承担保险责任。2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定的事实：2016年2月23日20时许，被告张斌驾驶晋D号小型轿车沿省道226线由南向北行驶至郝店村口时，与前方同向原告驾驶的三轮摩托车发生追尾碰撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故，原告随即入住长治市云峰医院住院治疗，诊断为“膝关节韧带损伤、左手掌骨折，脑外伤综合症”，原告入院治疗26天后出院，后经长治县交警大队作出事故认定书，认定被告张斌负本次事故的主要责任，原告武建红负事故的次要责任。原告武建红经长治市道路交通事故司法鉴定中心鉴定，鉴定结果是原告武建红左手损伤综合达伤残十级。另查明，被告张斌的肇事车辆在被告人保长治分公司投保有交强险及第三者商业险（最高限额300000元）。被告人保长治分公司于2016年10月19日向本院申请对原告伤情进行重新鉴定，后原被告均未提供鉴定所必需的病历、X光照片等相关资料，本院亦无法调取。
一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民的身体造成伤害的，应当赔偿由此产生的损失。本案中，被告张斌驾驶的机动车与原告武建红驾驶的三轮摩托车发生碰撞，导致原告受伤、二车不同程度损害，经长治县交警部门认定，原告武建红负事故的次要责任，被告张斌负事故的主要责任。本院对交警部门的责任认定予以确认。被告张斌的晋D轿车在被告人保长治分公司投保有交强险和第三者商业险，故被告人保长治分公司应在交强险分项限额内及第三者商业险限额内对原告武建红的损失承担责任，不足部分按原告武建红和被告张斌的过错比例分担责任。原告武建红受伤费用如下：（1）医疗费10424.04元（其中原告武建红支付7993.44元，被告张斌垫付2430.6元）；（2）住院伙食补助费2600元（100元×26天=2600元）；（3）营养费780元（30元×26天=780元），上述第（1）项至第（3）项共计13804.04元。被告人保长治分公司在交强险医疗费限额内承担10000元，剩余3804.4元，按事故责任比例承担，即原告自行承担1141.3元（3804.4元×30%=1141.2元）。被告人保长治分公司在第三者商业险内承担2663.1元（3804.4元×70%=2663.1元）；（4）护理费2630元（参照2015年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资居民服务、修理和其他服务业为36933元，即36933元÷365天×26天=2630元）；（5）残疾赔偿金51656元（参照山西省2015年城镇居民人均可支配收入为25828元，即25828元×20年×10%=51656元）；（6）误工费22407.9元（参照2015年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资农、林、牧、渔业为41729元，即41729元÷365天×196天=22407.9元）；（7）精神抚慰金5000元;（8）交通费酌情确定800元。上述第（4）项至第（8）项共计82493.9元。由被告人保长治分公司在交强险死亡伤残限额内承担。综上，以上第（1）至第（8）项被告人保长治分公司共计承担95157元；（9）鉴定费1500元，由原告武建红自行承担450元（1500元×30%=450元），被告张斌承担1050元（1500元×70%=1050元）。鉴于事故发生后，被告张斌已为原告垫付款2430.6元，故原告武建红应返还被告张斌垫付款2430.6元。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告武建红各项损失共计95157元。二、限原告武建红在本判决生效后十日内返还被告张斌垫付款2430.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2176元，由被告张斌承担。鉴定费1500元，由原告武建红承担450元，被告张斌承担1050元。
二审中，上诉人和被上诉人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释﹝2003﹞20号）第二十条的规定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度的平均工资计算。原审法院按照法庭辩论终结前的上一年度即2015年的统计数据计算被上诉人武建红的误工费，符合法律规定，故上诉人所提事故发生时间是2016年2月23日，被上诉人的误工费应当适用山西省公安厅交管局转发的2014年农、林、牧、渔业从业人员平均工资34230元的标准进行计算的主张，于法无据，本院不予采纳。关于被上诉人武建红是否构成残疾的问题，被上诉人武建红提交了由山西省长治县交警大队委托长治市道路交通事故司法鉴定中心作出的伤残鉴定意见，该鉴定意见为武建红左手损伤综合达伤残十级，该鉴定系交警部门委托，具有伤残鉴定资质的部门作出的，原审依据该伤残鉴定意见进行判决，并无不当，故对上诉人所提一审认定被上诉人武建红残疾赔偿金51656元，没有事实依据的主张，本院不予采信。关于上诉人重新鉴定的申请，系在一审开庭后提出，因缺乏鉴定材料致鉴定未能进行，不能据此认定原审程序违法。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，判决正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1192元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司长治市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张国刚
审判员 姬国强
审判员 康 抗
二〇一七年三月三十一日
书记员 宋 艳