湖北省潜江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂潜江刑初字第00284号
公诉机关潜江市人民检察院。
被告人赵某某。因犯诈骗罪于2012年12月3日被钟祥市人民法院判处有期徒刑一年（刑满日期2013年9月28日），并处罚金人民币10000元，2012年12月27日被钟祥市人民法院决定暂予监外执行。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月1日被抓获，次日被监视居住，2014年6月1日被解除监视居住，2014年8月25日被取保候审。
被告人陈兵生。因犯诈骗罪于2012年1月16日被钟祥市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，2012年9月22日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月1日被刑事拘留，2014年1月1日被逮捕。现羁押于潜江市看守所。
潜江市人民检察院以潜检公诉刑诉（2014）219号起诉书指控被告人赵某某、陈兵生犯诈骗罪，于2014年8月25日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理，本院适用简易程序审理本案。在审理过程中，发现不宜适用简易程序，遂决定转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潜江市人民检察院指派代理检察员张航出庭支持公诉，被告人赵某某、陈兵生到庭参加诉讼。现已审理终结。
潜江市人民检察院指控，2013年3月19日13时许，被告人赵某某、陈兵生相互勾结，驾驶一辆红色五羊本田牌两轮跨式摩托车，在江汉油田五七绿化广场南侧路段，以捡到钱包平分财物的手段，骗得张某某、邹某某夫妇的人民币200元和价值人民币14000元的黄金手镯1只。2013年12月1日9时许，赵某某、陈兵生在江汉油田向阳测井小区工商银行附近，因行迹可疑被民警传唤讯问时，赵某某、陈兵生均如实供述了公安机关尚未掌握的其对张某某、邹某某夫妇实施诈骗的事实。公诉机关针对指控的上述事实向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人赵某某、陈兵生的行为均构成诈骗罪。公诉人张航在法庭上发表了“被告人赵某某曾因犯诈骗罪被判处刑罚，并决定暂予监外执行，其在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定数罪并罚”的公诉意见。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十一条之规定对被告人赵某某、陈兵生分别予以判处。
被告人赵某某、陈兵生对公诉机关针指控的事实未提出异议。
经审理查明，2013年3月19日13时许，被告人赵某某邀约被告人陈兵生，驾驶一辆红色五羊本田牌两轮跨式摩托车，在江汉油田五七绿化广场南侧路段，以捡到钱包平分财物的手段，骗得张某某、邹某某夫妇的人民币200元和价值人民币14000元的黄金手镯（净重约40克）1只。2013年12月1日9时许，赵某某、陈兵生在江汉油田向阳测井小区工商银行附近，因行迹可疑被湖北省江汉油田公安局民警传唤讯问时，均如实供述了公安机关尚未掌握的其对张某某、邹某某夫妇实施诈骗的上述事实。赵某某、陈兵生归案后，分别退赔被害人张某某、邹某某夫妇人民币2000元、12200元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人张某某、邹某某的陈述证明，张某某、邹某某系夫妻关系，2013年3月19日13时许，张某某、邹某某夫妇在江汉油田五七绿化广场南侧路段，被两个骑摩托车的人诈骗了人民币200元和黄金手镯1只，即打电话向公安机关报警；
2、证人段某某的陈述证明，2013年12月1日9时许，在江汉油田向阳测井小区（友谊路）工商银行附近，赵某某、陈兵生与段某某搭讪，段某某怀疑赵某某、陈兵生寻找老年人行骗，即打电话向公安机关报警；
3、公安机关依法制作的受案登记表、立案决定书、发案经过、破案经过、说明等书证，证明公安机关依法对本案侦查及赵某某、陈兵生归案的情况；
4、检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押物品照片，证明公安机关查获并扣押了赵某某诈骗作案工具及钱包（包内有人民币260元）、陈兵生驾驶的红色五羊本田牌两轮跨式摩托车1辆；
5、赵某某、陈兵生指认现场笔录及照片，证明赵某某、陈兵生在江汉油田五七绿化广场南侧路段，诈骗张某某、邹某某夫妇的人民币200元和黄金手镯1只的现场情况；
6、潜江市物价局价格认证中心（2013）543号价格鉴定结论书，证明张某某、邹某某夫妇被骗的黄金手镯1只（净重40克）价值人民币14000元；
7、辨认笔录，证明邹某某指认陈兵生体貌特征的情况；
8、户籍信息，证明赵某某、陈兵生属完全刑事责任能力人。
9、收条，证明赵某某、陈兵生共同向被害人张某某、邹某某退赔人民币14200元；
10、钟祥市人民法院（2012）鄂钟祥刑初字第00055、00316号刑事判决书，证明陈兵生、赵某某因诈骗犯罪分别被判处有期徒刑的事实；
11、钟祥市人民法院（2012）钟刑执字第00316号执行通知书，证明赵某某刑满日期为2013年9月28日；
12、钟祥市人民法院（2012）鄂钟祥刑执字第00002号暂予监外执行决定书证明，赵某某被钟祥市人民法院决定暂予监外执行；
13、钟祥市社区矫正管理局出具的社区矫正期满宣告书及证明，证明赵某某在暂予监外执行期间，由钟祥市社区矫正管理局实行社区矫正；
14、被告人赵某某、陈兵生的供述，证明赵某某、陈兵生均如实供述了上述诈骗作案的事实。
本院认为，被告人赵某某、陈兵生以非法占有为目的，相互勾结，采取虚构事实的手段，骗取公民财物，数额较大，其行为均己构成诈骗罪。潜江市人民检察院指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人赵某某、陈兵生均行为积极，本案不宜区分主、从犯，但被告人陈兵生罪责相对较轻。被告人陈兵生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，其于2012年9月18日刑满释放后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人赵某某、陈兵生因行迹可疑被民警传唤讯问时，均如实供述了公安机关尚未掌握的其诈骗罪行，系自首，在法庭上均能自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人赵某某、陈兵生诈骗犯罪所得人民币14200元，应共同退赔被害人。被告人赵某某、陈兵生已经分别退赔张某某、邹某某夫妇的人民币2000元、12200元及被告人赵某某、陈兵生犯罪对象为老年人，均应作为量刑情节考虑。被告人赵某某曾因犯诈骗罪于2012年12月3日被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元，2012年12月27日被决定暂予监外执行，被告人赵某某在暂予监外执行期间又犯罪，该罪被发现时其暂予监外执行期满，应视为前罪刑期已经执行完毕。公诉人张航在法庭上发表“被告人赵某某曾因犯诈骗罪被判处刑罚，并决定暂予监外执行，其在刑罚执行完毕以前又犯罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第七十一条之规定数罪并罚”的公诉意见与国家法律相悖，不能成立。被告人赵某某在暂予监外执行期间又犯罪，应作为量刑情节予以考虑。根据被告人赵某某、陈兵生犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；
二、被告人陈兵生犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月1日起至2014年11月30日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；
三、被告人赵某某、陈兵生共同退赔被害人邹某某、张某某人民币14200元（已退赔）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 马启礼
人民陪审员 伍昌高
人民陪审员 田东升
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 张 晓