甘肃省康县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）康刑初字第6号
公诉机关康县人民检察院。
被告人秦柯，男，汉族，四川省成都市人，中专文化，无业。2004年10月12日，因犯抢劫罪被成都市金牛区人民法院判处有期徒刑6年6个月。2009年5月20日被假释，同年10月28日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月31日被康县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于康县看守所。
辩护人沈康，康县法律援助中心律师。
被告人陈某某，曾用名陈某甲，男，汉族，甘肃省康县人，初中文化，农民，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月29日被康县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于康县看守所。
辩护人刘康丽，陇南北辰律师事务所律师。
康县人民检察院以康检刑诉【2014】2号起诉书指控被告人秦柯犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，被告人陈某某犯非法持有毒品罪，于2014年1月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。康县人民检察院指派检察员王金文、助理检察员李蓓出庭支持公诉。被告人秦柯及其辩护人沈康、被告人陈某某及其辩护人刘康丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
康县人民检察院指控，2013年8月28日，被告人秦柯携带毒品冰毒、麻古可疑物到陕西省略阳县。8月29日，在略阳县“兴州国际”酒店8007房间内，秦柯以3800元的价格，向被告人陈某某出售冰毒可疑物三包。29日14时20分许，陈某某乘坐甘K756**号出租车返回康县，被康县公安局禁毒大队民警抓获，当场从陈某某身上查获毒品冰毒可疑物3包。8月31日凌晨1时许，被告人秦柯在陕西省略阳县“郙阁大酒店”905房间被抓获，当场从其随身携带的包内缴获毒品冰毒可疑物4包、毒品麻古可疑物102粒。后经陇南市计量测试所计量：从陈某某处查获毒品可疑物3包重量为19.02克；从秦柯处缴获4包毒品可疑物重量为28.42克，102粒毒品可疑物重量为10.20克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，所缴获的二被告人携带的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人秦柯无视国法，贩卖毒品，并非法持有毒品冰毒28.42克、麻古10.20克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第347条第3款、第348条、第65条、第69条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，且系累犯，应当从重处罚。被告人陈某某非法持有毒品冰毒19.02克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第348条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，被告人陈某某如实供述自己罪行，可以从轻处罚。根据《甘肃省高级人民法院〈人民法院量刑指导意见（试行）〉实施细则》的相关规定，建议量刑时考虑对被告人秦柯贩卖毒品罪在8年以上确定基准刑、非法持有毒品罪在2年内确定基准刑，对被告人陈某某非法持有毒品罪在1至2年内确定基准刑。
被告人秦柯辩称给被告人陈某某出售毒品是帮其代购，不是贩卖，应认定为非法持有，并称在案发前与被告人陈某某玩游戏机时被告人陈某某欠自己钱，案发当天被告人陈某某给自己3800元是归还欠款。被告人秦柯辩护人辩称：1、对公诉机关指控被告人秦柯犯非法持有毒品罪无异议，但认为公诉机关指控被告人秦柯犯贩卖毒品罪的事实及理由不确实充分；2、两被告人不存在贩卖毒品行为；3、根据被告人秦柯的悔罪表现，望法庭对其做出公正的判决。被告人陈某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，称是因自己吸食毒品向廖治忠借款3800元去被告人秦柯那里购买毒品的，并不是帮廖治忠代购。被告人陈某某的辩护人辩称：1、被告人陈某某因自己吸食而持有毒品，持有的毒品未流入社会，社会危害性和人身危险性较轻；2、被告人陈某某持有的毒品数量较少，情节轻微；3、被告人陈某某犯罪后能如实交待自己的犯罪行为，并当庭认罪，悔罪态度好；综上望法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2013年8月28日被告人秦柯携带在四川成都购买的毒品冰毒、麻古可疑物从成都坐火车到陕西省略阳县，当晚入住在略阳县“兴州国际”酒店，并与被告人陈某某进行了电话联系。8月29日被告人陈某某从康县前往略阳找被告人秦柯购买毒品，在“兴州国际”酒店8007房间内，秦柯以3800元的价格，向被告人陈某某出售冰毒可疑物三包。29日14时20分许，陈某某乘坐甘K756**号出租车返回康县，被康县公安局禁毒大队民警在康县王坝交警执勤点抓获，当场从陈某某身上查获毒品冰毒可疑物3包。8月31日凌晨1时许，被告人秦柯在陕西省略阳县“郙阁大酒店”905房间被抓获，当场从其随身携带的包内缴获毒品冰毒可疑物4包、毒品麻古可疑物102粒。后经陇南市计量测试所计量：从陈某某处查获毒品可疑物3包重量为19.02克；从秦柯处缴获4包毒品可疑物重量为28.42克，102粒毒品可疑物重量为10.20克。经陇南市公安司法鉴定中心鉴定，所缴获的二被告人携带的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书证实本案的立案程序合法、有效；拘留证、逮捕证证实对二被告人采取强制措施合法；
2、康县公安局搜查证（二份）康公（禁）搜查字[2013]11号、12号及两份搜查笔录证实对二被告人人身、住房、所乘坐车辆搜查是合法的，并证实所查获的毒品可疑物种类及数量，网上在逃人员登记、撤销表证实康县公安局上网追逃被告人秦柯并证实抓获被告人秦柯的过程；
3、康县公安局现场检测报告书（六份）证实在抓获本案二被告人时侦查机关分别对本案二被告人及本案其他证人进行了尿液检测，检出被告人陈某某尿液为阴性、被告人秦柯尿液检测为阳性、证人李某、陈某乙、金某某尿液检测呈阳性；
4、（1）证人金某某的证言证实2013年8月29日被告人陈某某与陈某乙乘坐其出租车从康县前往略阳，到略阳后被告人陈某某单独外出半小时办事，在返回康县途经王坝时被抓的事实；（2）证人陈某乙的证言证实他与金某某和被告人陈某某三人前往略阳及返回过程；（3）证人李某证言证实她与被告人秦柯在略阳“郙阁大酒店”905房间共同吸食冰毒的事实；
5、两份检举材料：一份检举材料反映被告人陈某某有向他人贩卖毒品的事实，一份检举材料反映被告人秦柯曾叫检举人向陕西省略阳县和甘肃省陇南市康县、微县、武都这几个地方帮忙运送毒品，并反映了一些关于被告人秦柯可能涉嫌其他犯罪线索；
6、陇南市计量测试检定所两份便函分别证实被告人秦柯非法持有的冰毒净重28.42克、麻古净重10.20克；证实被告人陈某某非法持有冰毒净重为19.02克（也是认定被告人秦柯贩卖毒品的数量）；
7、陇南市公安司法鉴定中心物证检验鉴定报告（陇）公（刑）鉴（理化）字【2013】159、158号两份鉴定结论证实：从被告人秦柯住宿房间的挎包内、陈某某身上搜出的毒品可疑物经鉴定均检出甲基苯丙胺成分；
8、成都市金牛区人民法院（2004）金牛刑初字第906号刑事判决书（复印件）及四川省广元监狱假释证明书证实被告人秦柯2003年因犯抢劫罪被假释的时间和刑满时间，并证实被告人秦柯系累犯；
9、汉中市略阳县“郙阁大酒店”住宿押金单一张证实被告人秦柯被抓获时是以“陈鸿杰”的身份证登记住宿在汉中市略阳县“郙阁大酒店”0905号房间；三张实名火车票证实被告人秦柯在作案期间乘坐火车来往成都与略阳之间的时间；
10、抓获两被告人时的现场及缴获物品照片，在法庭审理时经两被告人辨认，两被告人对此无异议；
11、被告人秦柯供述与辩解与上述证据证明的事实基本一致;被告人陈某某否认在侦查时的供述“帮廖治忠去买毒品”，当庭供述承认是借廖治忠钱到被告人秦柯那里购买毒品供自己吸食，对案件其他情节无异议。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人秦柯违反毒品管理法规向被告人陈某某出售冰毒数量较大，并非法持有毒品数量较大，其行为已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，应予惩处，被告人秦柯一人犯数罪，应予数罪并罚，且依法应予并处罚金。公诉机关指控的罪名成立。被告人秦柯辩称没有给被告人陈某某出售毒品而是帮其从成都代买的，且是冒着风险将毒品从成都运至略阳，赚取一定的差价也是合理的，不应被认定为贩卖毒品罪的辩解理由，更加印证了其贩卖毒品的事实清楚，其行为已构成犯罪，应依法予以处罚。被告人秦柯同时辩称被告人陈某某给其的3800元是归还欠款而不是购买毒品的毒资，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳，其辩护人的不存在贩卖毒品行为的辩护理由不能成立，亦不予采纳。被告人秦柯在刑满释放五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人陈某某违反国家毒品管理法规,非法持有毒品且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，应予惩处，且依法应予并处罚金。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某某自愿认罪，可酌情从轻处罚。本案辩护人之辩护意见，合理之处应予采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十五条、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决如下：
1、被告人秦柯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年八个月，并处罚金3000元，犯非法持有毒品罪判处有期徒刑二年，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑十一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2013年8月31日起至2024年8月30日止），并处罚金5000元。
2、被告人陈某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日；即自2013年8月29日起至2014年8月28日止），并处罚金2000元。
上述罚金，应在判决生效后30日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陇南市中级人民法院提出上诉；书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹万辉
代理审判员 李 文
代理审判员 蹇正康
二〇一四年三月五日
书 记 员 陈文环