黑龙江省鹤岗市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鹤刑二终字第26号
原公诉机关鹤岗市工农区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈广华（化名于海涛），男，1970年6月13日出生，汉族，初中文化，无职业。2004年12月28日因诈骗罪被山东省济南市市中区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元，2006年4月29日刑满释放。2013年12月8日因涉嫌诈骗被鹤岗市公安局工农分局刑事拘留，2014年1月10日转取保候审，2014年2月28日因涉嫌诈骗被鹤岗市公安局工农分局刑事拘留，同年3月28日转取保候审，2014年9月28日，经鹤岗市工农区人民法院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日由鹤岗市公安局工农分局执行，现羁押于鹤岗市看守所。
原审被告人黄ｘｘ，男，1962年4月2日出生，朝鲜族，初中文化，无职业。1999年10月11日因诈骗罪被黑龙江省哈尔滨市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币2000元，2008年5月7日刑满释放。2013年12月20日因涉嫌诈骗被鹤岗市公安局工农分局刑事拘留，2014年1月10日转取保候审；2014年2月28日因涉嫌诈骗被鹤岗市公安局工农分局刑事拘留，同年3月28日转取保候审，2014年9月28日，经鹤岗市工农区人民法院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日由鹤岗市公安局工农分局执行，现羁押于鹤岗市看守所。
原审被告人王ｘｘ，男，1963年10月2日出生，汉族，小学文化，无职业。2013年12月11日因涉嫌诈骗被鹤岗市公安局工农分局刑事拘留，2014年1月10日转取保候审，2014年9月28日，经鹤岗市工农区人民法院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日由鹤岗市公安局工农分局执行，现羁押于鹤岗市看守所。
原审被告人杨ｘｘ，男，1958年10月14日出生，汉族，小学文化，无职业。2014年2月28日因涉嫌诈骗被鹤岗市公安局工农分局刑事拘留，同年3月13日转取保候审。
原审被告人徐ｘ，男，1953年11月13日出生，满族，小学文化，无职业。2014年6月11日因涉嫌诈骗被吉林省吉林市公安局龙潭分局刑事拘留，同年6月20日被鹤岗市公安局工农分局解回转为取保候审，2014年9月28日，经鹤岗市工农区人民法院以涉嫌诈骗罪批准逮捕，同日由鹤岗市公安局工农分局执行，现羁押于鹤岗市看守所。
被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X诈骗一案，工农区人民法院于2014年11月6日作出（2014）工刑初字第79号刑事判决，以被告人陈广华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金人民币30，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人黄XX犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币20，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人王XX犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币20，000.00元；被告人杨XX犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币10，000.00元；于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人徐X犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库。宣判后，被告人陈广华不服，提出上诉，其余四名被告人均服判。
本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定
1、2013年10月16日11时许，被告人陈广华、杨XX、徐X经预谋，陈广华给相识的足疗店业主房XX（被害人，女，42岁）打电话，约其到鹤岗市向阳区新港宾馆，谎称：其朋友收购黄金，需房XX帮忙讲价，骗取了房XX的信任。陈广华电话约假扮收购黄金的徐X到新港宾馆商谈收购黄金事宜，嗣后，陈广华领房XX找到假扮贩卖黄金的杨XX，房XX按陈广华提出的价格与杨XX商谈，双方以每克人民币160元的价格成交，陈广华以其携带资金不足为由向房XX借款，骗取房XX人民币现金3万元，陈广华、房XX来到鹤岗市人民政府附近的一住宅小区将现金交给杨XX，赃款被三人挥霍。案发后，赃款被追缴返还。
上述事实有经庭审举证、质证的机关出具的证明材料予以证实，原审法院予以确认：
（1）被害人房XX陈述证实：2013年10月16日下午1时许，在新港宾馆被三名男子以买卖黄金为由诈骗现金人民币三万元整。
（2）收缴笔录证实：2014年1月16日，房XX到公安机关报案称于2013年10月16日下午1时许，被三名男子以买卖黄金为由诈骗现金人民币三万元，在被骗的过程中，三名嫌疑人在诈骗过程中使用的黄金（4个小朔料袋分别装着黄色小颗粒物，每个朔料袋外面粘贴有标签，每个标签上写着250克），被公安机关依法收缴。
（3）收条证实：2014年3月2日在公安局工农分局刑警大队里，陈广华的亲属王XX将陈广华伙同杨XX、徐X诈骗受害人房XX人民币三万元，主动返还受害人房XX人民币贰万元整。
2014年3月2日在公安局工农分局刑警大队里，杨XX的亲属杨X甲将杨XX伙同陈广华、徐X诈骗受害人房XX人民币三万元，主动返还受害人房XX人民币一万元整。
（4）返赃笔录证实：2014年3月9日工农公安分局刑警大队工作人员将犯罪嫌疑人陈广华、杨XX、徐X诈骗被害人房XX赃款人民币叁万元返还被害人房XX。
（5）刑事判决书及释放证明证实：被告人陈广华2004年12月28日因诈骗罪被山东省济南市市中区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金2000元，2006年4月29日刑满释放。被告人黄XX1999年10月11日因诈骗罪被黑龙江省哈尔滨市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币2000元，2008年5月7日刑满释放。
（6）被告人陈广华、杨XX、徐X的供述，证实三被告人以收购黄金为由骗取被害人钱财的过程。
2.2013年12月2日8时许，被告人陈广华、黄XX、王XX经预谋，陈广华来到鹤岗市工农区北二道街陈XX（被害人，女，45岁）经营的足疗店，谎称：“其朋友收购黄金，需陈XX帮忙讲价，”骗取了陈XX的信任。陈广华电话约假扮收购黄金的黄XX到足疗店商谈收购黄金事宜，嗣后，陈广华领陈XX，找到假扮贩卖黄金的王XX，陈XX按陈广华提出的价格与王XX商谈，双方以每克人民币160元的价格成交，陈广华以其携带资金不足为由向陈XX借款，陈XX在鹤岗市工农区三江宾馆附近的农村信用社支取人民币现金4万元交给陈广华，陈广华、陈XX来到鹤岗市向阳区六店附近的住宅小区将现金交给王XX。赃款被三人挥霍。案发后，赃款被追邀返还。
上述事实有经庭审举证、质证的检察机关出具的证明材料予以证实，原审法院予以确认：
（1）被害人陈XX陈述证实：2013年12月2日8时许，我被一个叫于海涛的还有两个人以买金子和卖金子的名义骗了我4万元钱。
（2）收缴笔录证实：2013年12月2日工农分局刑警大队工作人员在被害人陈XX手中将犯罪嫌疑人实施诈骗犯罪所用工具以收缴，如下：
①黑色文件包（上面有WenZhuo字母）一个。
②银鹭牌好粥道灌两个，内装有假黄金，盖上贴有450克字样。
③六捆假币（冥币）。
④人民币500元，其中面值100元的4张，另一张被分成两半。
（3）收条证实：2013年12月23日上午9时许，鹤岗市公安局工农分局刑警大队收到犯罪嫌疑人陈广华家属返还诈骗所得赃款现金人民币两万元整。
2013年12月23日上午9时许，鹤岗市公安局工农分局刑警大队收到犯罪嫌疑人王XX家属返还诈骗所得赃款现金人民币一万元整。
2013年12月23日上午9时许，鹤岗市公安局工农分局刑警大队收到犯罪嫌疑人黄XX家属返还诈骗所得赃款现金人民币四千元整。
（4）公安机关收缴笔录证实：公安机关在黄XX身上收缴人民币6000.00元。
（5）返赃笔录证实：2013年12月30日工农分局刑警大队工作人员将犯罪嫌疑人陈广华、王XX、黄XX诈骗被害人陈XX赃款人民币4万元返还被害人陈XX本人。
（6）被告人陈广华、王XX、黄XX的供述，证实三被告人以购买黄金由骗取被害人财钱的过程。
综上，被告人陈广华参与诈骗2起，参与犯罪数额70，000.00元；被告人黄XX参与诈骗1起，参与犯罪数额40，000.00元；被告人王XX参与诈骗1起，参与犯罪数额40，000.00元；被告人杨XX参与诈骗1起，参与犯罪数额30，000.00元；被告人徐X参与诈骗1起，参与犯罪数额30，000.00元。
经侦查，被告人陈广华于2013年12月7日在黑龙江省萝北县一旅店被公安机关抓获；被告人王XX于2013年12月10日在黑龙江省哈尔滨市被公安机关抓获；被告人黄XX于2013年12月20日在黑龙江省鹤岗市工农区四号楼附近被公安机关抓获；被告人杨XX于2014年2月28日在黑龙江省萝北县被公安机关抓获；被告人徐X于2013年6月11日在吉林省舒兰市新欣园小区8栋1单元602室被公安机关抓获。
原审法院认为，被告人陈广华结伙实施诈骗，数额巨大，被告人黄XX、王XX、杨XX、徐X结伙实施诈骗数额较大，检察机关指控被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X犯诈骗罪，被告人陈广华诈骗数额巨大，被告人黄XX、王XX、杨XX、徐X诈骗数额较大，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以采纳。
被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X捕后至当庭能够如实供述犯罪，当庭自愿认罪，且全部退赔赃款，没有给被害人造成经济损失，有悔罪表现，可从轻处罚。被告人陈广华协助抓捕同案犯，有立功表现，可从轻处罚。被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X在共同犯罪中各有分工，被告人陈广华起主要作用，系主犯，应从重处罚；被告人黄XX、王XX、杨XX、徐X起次要作用，系从犯，可从轻处罚。
根据被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X诈骗的犯罪情节、手段以及社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条第一、二款，第六十八条，第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款之规定，判处被告人陈广华犯诈骗罪，判处有期徒刑三年一个月，并处罚金30，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人黄XX犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金20，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人王XX犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金20，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人杨XX犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金10，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库；被告人徐X犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10，000.00元，于判决生效后一次性缴纳清，上缴国库。
宣判后，被告人陈广华以其配合公安机关抓捕同案犯，有立功情节，积极退赃，取得二被害人的谅解，且家中父母无人照顾为由，提出上诉，请求二审法院给予判处缓刑。公诉机关认为，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，应维持原判。
经审理查明，原审法院认定被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X犯诈骗罪事实清楚，证据确实、充分，程序合法，适用法律正确。
本院认为，上诉人陈广华结伙实施诈骗，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人陈广华提出其配合公安机关抓捕同案犯，有立功情节，积极退赃，取得二被害人的谅解的上诉理由，经查，原审法院在量刑时已对该情节予以考虑，故对该上诉意见不予支持；上诉人陈广华提出家中父母无人照顾的上诉理由，经查，该上诉理由于法无据，故对该上诉意见不予支持。综上，原审法院审理的被告人陈广华、黄XX、王XX、杨XX、徐X诈骗一案，事实清楚，证据确实、充分，程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 煜
代理审判员 陈 博
代理审判员 李羽苹
二〇一四年十二月二十九日
书 记 员 温立光