金华市婺城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0702刑初788号
公诉机关金华市婺城区人民检察院。
被告人杜某某，男，1988年1月8日出生于河南省信阳市，汉族，小学文化，农民，家住河南省信阳市罗山县。2013年5月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑九个月，同年8月刑满释放；2014年1月23日因犯妨害公务罪被本院判处有期徒刑十一个月。因本案于2017年2月14日被金华市公安局婺城分局刑事拘留，同年2月28日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人刘杨，金华市婺城区法律援助中心指派的浙江金兰律师事务所律师。
被告人徐某某，男，1976年7月11日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，农民，家住浙江省金华市金东区。2013年11月13日因犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。因本案于2017年2月10日被金华市公安局婺城分局取保候审，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于金华市看守所。
辩护人鲍国银，浙江泽邦律师事务所律师。
金华市婺城区人民检察院以婺检公诉刑诉〔2017〕781号起诉书指控被告人杜某某犯寻衅滋事罪、被告人徐某某犯故意伤害罪，于2017年8月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市婺城区人民检察院指派检察员唐某出庭支持公诉，被告人杜某某、徐某某、辩护人刘杨、鲍国银到庭参加诉讼。现已审理终结。
金华市婺城区人民检察院指控：2017年1月10日晚，被告人杜某某在金华市区婺江村饭店内无故将吴某推倒在地，并打其巴掌。在饭店门口，当应某1上前找杜某某理论时，杜某某用脚踹应某1致其摔倒，被告人徐某某见后，即上前用脚踢杜某某，杜某某也用脚踢徐某某，一旁的韩某1将徐某某拉开时，徐某某摔倒，徐某某起身后打了韩某1一拳，随后与韩某1扭打在一起，应某1起身后也上前帮忙，接着，徐某某、应某1、吴某与韩某1扭打在一起。杜某某见韩某1被人殴打，亦上前帮忙，与徐某某等人扭打在一起，期间徐某某打了杜某某鼻子上一拳。经鉴定，杜某某、韩某1所受损伤构成轻伤二级，应某1、吴某所受损伤构成轻微伤。
针对上述指控的事实，公诉提供了相应的证据予以证实。公诉机关认为被告人杜某某的行为已构成寻衅滋事罪，被告人徐某某的行为已构成故意伤害罪。系共同犯罪。提请本院依法予以惩处。
被告人杜某某、徐某某对起诉书指控的主要事实及罪名没有异议。
辩护人刘杨提出：1.被告人杜某某认罪态度较好；2.在饭店内先是吴某嘲笑杜某某，加之双方均喝了酒而引发，在饭店门口，因对方找杜某某理论导致双方互殴；3.双方都已出具了谅解书；4.杜某某父母均患有疾病，妻子已离异，有一四岁的女儿需抚养。综上，望法庭予以从轻处罚。
辩护人鲍国银提出：1.本案是因杜某某酒后无故挑起事端，并先将应某1推倒，随之同伙韩某1又将徐某某推倒，徐某某在迫不得已的情况下才进行防卫，徐某某的行为系正当防卫；2.被告人徐某某归案后坦白案情，且认罪悔罪，有坦白情节；3.积极赔偿杜某某、韩某1的经济损失并取得谅解。综上，恳求法庭从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明：2017年1月10日晚，被告人杜某某与韩某1等人和被告人徐某某与吴某、应某1（均另案处理）等人，同在金华市区婺江村饭店用餐。期间，被告人杜某某上厕所时碰到吴某，因吴某对其微笑，其无故推吴某一下，后又在饭店吧台将吴某推倒，吴某起身后，杜某某又上前打吴某巴掌，后被人劝开。当杜某某、应某1、吴某走出饭店后，应某1上前找杜某某理论，杜某某踹了应某1腰部一脚，应某1摔倒在地，徐某某走出饭店见应某1被打，连忙上前用脚踢杜某某腿部一脚，杜某某亦一脚踢到徐某某腿部，一旁的韩某1将徐某某拉开，徐某某摔倒在地，徐某某起身后打了韩某1肩膀一拳，随后与韩某1扭打在一起，应某1起身后亦上前帮忙，接着，徐某某、应某1、吴某与韩某1扭打在一起。杜某某见韩某1被人殴打，亦上前帮忙，与徐某某等人扭打在一起。期间徐某某打了杜某某鼻子上一拳。当晚，民警接警后到达现场将杜某某、吴某传唤至派出所进行调查。次日，民警传唤徐某某、应某1到派出所进行调查。被告人杜某某、徐某某如实供述了主要犯罪事实。
经金华市公安局司法鉴定中心鉴定，杜某某双侧鼻骨骨折，韩某1双侧鼻骨及右侧上颌骨额突骨折，其二人所受损伤构成轻伤二级；应某1多处软组织及左眼挫伤，吴某右上肢及颜面部软组织挫伤，其二人所受损伤构成轻微伤；徐某某多处软组织挫伤，未构成轻微伤。
2017年1月23日，徐某某、应某1、吴某先行垫付韩某1、杜某某医药费人民币各20000元。2017年3月9日，韩某1与徐某某、应某1、吴某达成和解协议，徐某某、应某1、吴某三人赔偿韩某1医药费等共计人民币66000元（包括先行垫付的20000元），韩某1对三人的伤害行为予以谅解；同日，徐某某、应某1、吴某对杜某某的寻衅滋事行为予以谅解。2017年3月13日，杜某某对徐某某、应某1、吴某的伤害行为予以谅解。
上述事实，有被害人韩某1的陈述，证人陈某、应某2、王某、曹某、陆某、朱某、吴某、应某1的证言，调取证据通知书，监控录像，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，现场笔录，现场勘查笔录及照片，鉴定意见通知书，证据保全决定书及清单，扣押决定书、清单及照片，接受证据材料，出警单详情，门诊病历复印件，收款收据复印件，归案经过，刑事判决书，调解协议书，谅解书，收条，情况说明，人口信息，被告人杜某某、徐某某的供述及辩解等证据证实，足以认定。
对于辩护人鲍国银提出被告人徐某某的行为是正当防卫的辩护意见，经查：1.证人应某1陈述，其被杜某某踢倒地后，徐某某见状冲上来踹了杜某某一脚，后徐某某又与韩某1拉扯一起；2.证人韩某1陈述，在饭店门口杜某某将一男子踢倒后，徐某某就冲上来踢了杜某某一脚，接着徐某某也摔倒，徐某某起身后就朝其一拳，后双方扭打一起；3.证人应某2陈述，徐某某见应某1被踢倒在地，就上去打杜某某，徐某某被韩某1推开倒地，徐某某起身后打了韩某1一拳，后扭打一起；4.证人曹某陈述，其丈夫徐某某见应某1被人踢倒就冲过去帮应某1，后徐某某又和旁边的两个男子扭打起来，其上去劝架拉徐某某，但一时拉不开；5.被告人杜某某供述，在饭店门口，对方有好几个男子围上来指责其打人，其怕吃亏就一脚将其中一个男子踹倒，接着徐某某就上来踢了其一脚，后对方好几个男子就一起上来打其和韩某1；6.被告人徐某某供述，在饭店门口的时候，应某1被杜某某踢倒在地，其看到朋友吃亏就冲上去朝杜某某踢了一脚，在旁的韩某1用手在其身上推了一下，其后退倒在应某1身上，其起身就朝韩某1打了一拳，两人就扭打一起，后应某1、杜某某也先后上来扭打在一起。上述证人证言及被告人的供述，证明被告人徐某某见应某1被人踢倒地后为帮朋友而出手伤害他人，后双方互殴，被告人徐某某的行为不符合正当防卫的法律特征，故辩护人提出正当防卫的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杜某某随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；被告人徐某某伙同他人故意伤害他人身体，致二人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。系共同犯罪。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人杜某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人杜某某、徐某某归案后均能如实供述罪行，有坦白情节，且已赔偿被害人经济损失并取得谅解，予以从轻处罚。辩护人提出从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人杜某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年2月14日至2018年2月13日止。）
二、被告人徐某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年8月22日至2018年8月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖樟洪
人民陪审员 陈利红
人民陪审员 俞旦星
二〇一八年一月八日
代书 记员 王 蓓