营口市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽08刑初20号
公诉机关辽宁省营口市人民检察院。
被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司，组织机构代码064099177，住所地：鞍山市铁东区园林路166号，法定代表人金萍。
诉讼代表人金萍，女，住鞍山市铁西区。
辩护人李越，辽宁安行律师事务所律师。
被告人王鹏，男，初中文化，出生地辽宁省鞍山市铁西区。居住地鞍山市铁西区,暂住上海市徐汇区（户籍地：鞍山市铁东区），系鞍山市铁西区第十七届人大代表，鞍山市欧亚进出口贸易有限公司实际负责人。因涉嫌走私普通货物罪于2016年10月21日被营口海关缉私分局取保候审。
辩护人李宗胜，辽宁安行律师事务所律师。
被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司、被告人王鹏走私普通货物犯罪一案，由辽宁省营口市人民检察院于2017年3月20日以营检公诉刑诉[2017]1号起诉书，向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年6月29日公开开庭审理了本案。营口市人民检察院检察员王秀林、高溟莲出庭支持公诉，被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司诉讼代表人金萍及其辩护人李越，被告人王鹏及其辩护人李宗胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
营口市人民检察院指控：2013年4月，被告人王鹏注册成立了鞍山市欧亚进出口贸易有限公司（以下简称欧亚公司），王鹏是公司的实际负责人，负责公司全面业务。欧亚公司在鞍山市有销售进口奢侈品服装的实体店“ELL欧洲奢侈生活”。从2014年12月份开始，王鹏联系香港意发服装有限公司姓邓的男子（英文名JACK），由香港意发公司和香港亚洲公司在欧洲和香港采购在国内店面销售的奢侈品服装。在欧亚公司支付完货款后，香港意发公司和香港亚洲公司联系代工“婷姐”、“财叔”等人将欧亚公司订购的部分货物以行李夹藏的方式由香港走私入境到深圳。并通过顺丰和德邦快递运到欧亚公司“ELL欧洲奢侈生活”店内销售。经鲅鱼圈海关核定,2014年12月至2015年3月，被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司购买通过“代工”携带等走私入境奢侈品服装,偷逃税款合计人民币338,413.44元。
为证明其指控，公诉人当庭宣读、出示了被告单位工商资料、被告人户籍证明、受案登记表、立案决定书、被告人到案经过、案件侦破报告、走私货物明细、会计凭证、其他涉案人的处理材料等书证；证人刘某、宁某、王某、李某、黄某、邓某、金萍证言；被告人王鹏供述与辩解；鉴定意见；搜查笔录、电子数据等证据。
公诉机关认为，被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司违反国家法律，通过“代工”从旅检通道以行李藏匿方式走私进口奢侈品服装，偷逃税款合计人民币690,233.29元。被告人王鹏是公司直接负责的主管人员。上述被告单位及被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十三条，犯罪事实清楚、证据确实、充分，应当以走私普通货物罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告单位的辩护人对公诉机关指控的罪名定性为单位犯罪没有异议，对偷逃税款的金额有异议。1、关于《鲅关计核字（2016）039号海关核定证明书》不应作为公诉证据使用，因其检材证据来源不足（孤证），无公诉证据的整体性。鲅关计核字（2016）036号、037号三份《海关核定证明书》分别一句宁某、刘某邮件、王某u盘、刘某电脑货单、会计凭证付意发的代工运费等证据证明通过“财叔”、“黄春桃”和“婷姐”的代工的物品。而39号海关核定证明书仅凭“王某的u盘”或仅凭“刘某的电脑”就笼统重复计算物品数量、价值，这是不符合客观事实的。从证据角度讲，没有确定走私普通物品的上游参与人员及走私物品的来源、数量、价值而笼统计算，检材来源孤立，无论运用审查公诉证据的那种方法，对比法、印证法、分析法均未达到证明力强的直接证据结合相应的间接证据，或直接证据证明力较弱但以间接证据为主的，都未形成证据锁链，属“证据不充分”的情形。反言之，如果仅凭“王某的u盘”或“刘某的电脑”所供证据可能得出若干种结论，那么与依据“王某u盘”和与“财叔”等三人的货单及交付意发公司代工运费从而确认的物品数量是相互矛盾的。因此，039号海关核定证明书没有查证属实，其证明力和证明目的没有与犯罪构成要件有机组合，351819.85元不应计入涉案的逃税金额。2、关于通过“王某u盘”、“刘某电脑2015年亚洲春夏第2批货物相关明细”、“会计凭证2015年4月份付亚洲代工费”的证据，但没有汇款单的情况不应计入逃税金额。具体名目为：2015年5月，“婷姐”24件、2014年4月，“黄春桃”34件、2015年4月18日，“黄春桃”91件，总计149件不能作为走私物品的数量。仅有会计凭证，没有汇款单，仅有传来证据，没有原始证据，且会计凭证没有经过会计鉴定和审计鉴定意见核定，这样侦查得出的走私物品数量、价值不实。在没有查获走私物、物品的下落情况下，仅凭书证、口供定案，无法排除合理性怀疑，必须对会计凭证进行鉴定、审计，方能弥补证据种类不足的弊端，已达证据的整体性、承继性、说明性和目的性。综上所述，逃税数额中的共计人民币690233.29元，由“婷姐”、“黄春桃”和“财叔”代工走私的物品逃税数额338413.44元（共计866件），仅凭“王某的u盘”或仅凭“刘某的电脑”所提供证据计算得出的逃税数额351819.85元，不应作为公诉数额。另外，866件中由于证据不足（无汇款单原始证据）的，计149件物品不应计入走私物品数量范畴。以上辩护意见望贵院予以重视考量。
被告人王鹏辩称，我认罪，希望法庭给我一个机会，好好做事，报答社会。代工我没见过，是香港公司与他们联系的，货物数量不对，逃税数额有问题。
被告人王鹏的辩护人对于罪名不提出异议，对于犯罪数额有异议，关于第四卷158页有关鲅关计核字（2016）039号海关核定证明书不应采信问题，只有证言和u盘，没有形成完整的证据链，建议法庭不予认定，对于量刑情节，王鹏认罪，而且认罪态度较好，主观上主动消除社会危害性，王鹏也有悔罪态度，给予被告人一个改过自新的机会，对于这个案子属于单位犯罪，在量刑过程中应予以考虑，王鹏系初犯，没有前科劣迹，主观恶性程度很低，社会危害程度小，因此请求法庭能够给予缓刑。
经审理查明,2013年4月，被告人王鹏注册成立了鞍山市欧亚进出口贸易有限公司（以下简称欧亚公司），王鹏是公司的实际负责人，负责公司全面业务。欧亚公司在鞍山市有销售进口奢侈品服装的实体店“ELL欧洲奢侈生活”。从2014年12月份开始，王鹏联系香港意发服装有限公司姓邓的男子（英文名JACK），由香港意发公司和香港亚洲公司在欧洲和香港采购在国内店面销售的奢侈品服装。在欧亚公司支付完货款后，香港意发公司和香港亚洲公司联系代工“婷姐”、“财叔”等人将欧亚公司订购的部分货物以行李夹藏的方式由香港走私入境到深圳。并通过顺丰和德邦快递运到欧亚公司“ELL欧洲奢侈生活”店内销售。经鲅鱼圈海关核定,2014年12月至2015年3月，被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司购买通过“代工”携带等走私入境奢侈品服装,偷逃税款合计人民币338,413.44元。
另查，本案审理期间，被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司通过本院退缴违法所得人民币338，413.44元上缴国库。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司工商资料证明鞍山市欧亚进出口贸易有限公司的工商登记情况。
2、被告人王鹏户籍证明：证明被告人王鹏自然状况。
3、鞍山市公安局高新区分局高新区派出所《证明》：证明被告人王鹏无刑事前科。
4、营口海关缉私分局文件《关于提请确认王鹏系鞍山市铁西区人大代表身份的函》、鞍山市铁西区人大常委会办公室鞍西人办[2016]3号《关于确认王鹏为鞍山市铁西区人大代表的函复》：证明被告人王鹏系鞍山市铁西区第十七届人大代表。
5、营口海关缉私分局《受案登记表》、《立案决定书》证明本案于2016年8月23日刑事立案情况。
6、营口海关缉私分局《到案经过》证明：2016年8月23日因王鹏涉嫌走私犯罪，营口海关缉私分局对其实施边控，2016年8月27日，被告人王鹏在从韩国入境时抵达上海后被营口海关缉私分局抓获，随后将其带回鲅鱼圈海关缉私分局进行调查，该犯罪嫌疑人在整个过程中没有反抗。
7、走私货物明细。偷逃税款海关核定证明书。
8、会计凭证。
9、其他涉案人的处理材料。
（二）证人证言
1、证人刘某（欧亚公司出纳）证言：证实鞍山欧亚进出口贸易有限公司走私的事实。
2、证人宁某（欧亚公司店长）证言：证实鞍山欧亚进出口贸易有限公司走私的事实。
3、证人王某（欧亚公司出纳会计）证言证实：证实鞍山欧亚进出口贸易有限公司走私的事实。
4、证人李某（王鹏外甥）证言：证实欧亚公司的情况。
5、证人黄某证言（代工）证实：证实鞍山欧亚进出口贸易有限公司走私的事实。
6、证人邓某证言：证实香港意发时装公司成立情况。
7、证人金萍证言：证实王鹏是其表弟。其是鞍山市欧亚进出口贸易有限公司的挂名的法定代表人，不负责任何业务。
（三）被告人王鹏的供述与辩解：欧亚公司的实际经营者是王鹏。实体店的店名叫欧洲奢侈生活。这个实体店里销售的这些奢侈品都是通过意发时装公司在意大利和香港采购的，大部分的奢侈品都是通过报关进口纳税的方式进口的，有一少部分的是在香港通过意发时装公司联系代工给代到国内的。公司从2014年至2015年一共通过代工方式走私进口多少奢侈品服装我记不清了。
（三）鉴定意见
1、《中华人民共和国大连海关涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》鲅关计核字（2016）036号证明：经审核，鞍山市欧亚进出口贸易公司涉嫌走私进口奢侈品案通过“财叔”代工走私进境奢侈品应缴税款共计4961.82，核定偷逃税款共计4961.82元人民币。
2、《中华人民共和国大连海关涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》鲅关计核字（2016）037号证明：经审核鞍山市欧亚进出口贸易公司涉嫌走私进口奢侈品案通过“黄春桃”代工走私进境奢侈品应缴税款共计175，986.99元人民币。核定偷逃税款共计175，986.99元人民币。
3、《中华人民共和国大连海关涉嫌走私的货物、物品偷逃税款海关核定证明书》鲅关计核字（2016）038号证明：经审核鞍山市欧亚进出口贸易公司涉嫌走私进口奢侈品案通过“婷姐”代工走私进境奢侈品应缴税款共计112，814.63元人民币。核定偷逃税款共计112，814.63元人民币。
（四）香港公司同欧亚公司往来邮件。
（五）欧亚公司人员同香港公司人员汇款记录、欧亚公司财务账册、电子账册、电子数据等。
对于公诉机关的公诉意见、被告单位鞍山市欧亚进出口贸易公司、被告人王鹏的辩解及其辩护人的辩护意见，本院核查并综合评判如下：
关于被告单位的辩护人、被告人王鹏提出的对偷逃税款的金额有异议,关于《鲅关计核字（2016）039号海关核定证明书》检材证据来源不足（孤证），无公诉证据的整体性的辩护意见及被告人王鹏提出指控的犯罪数额有异议的辩解，经查，39号海关核定证明书没有确定“代工”等上游参与人员，物品的来源不清，直接证据证明力较弱,该核定证明书认定的351819.85元应予以存疑，辩护人的这一辩护意见及被告人的辩解本院予以采纳。
关于辩护人提出的被告人王鹏认罪态度较好，确有悔罪态度，系初犯，没有前科劣迹，主观恶性程度很低，社会危害程度小，因此请求法庭能够给予缓刑的辩护意见，经查,被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司积极退缴违法所得，积极缴纳部分罚金，被告人王鹏系初犯，社区矫正部门同意接收王鹏进行社区矫正，故辩护人建议对王鹏判处缓刑的辩护意见本院予以采纳。
本院认为，被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司违反国家法律，通过“代工”从旅检通道以行李藏匿方式走私进口奢侈品服装，偷逃税款合计人民币338,413.44元，其行为构成走私普通货物罪，应予惩处。被告人王鹏是公司直接负责的主管人员，其行为构成走私普通货物罪，应予惩处。鉴于本案被告单位能够积极退缴违法所得，积极缴纳部分罚金，被告人王鹏系初犯，认罪态度较好，确有悔罪态度，社区矫正部门同意接收其进行社区矫正，可对其判处缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条、第三十条、第三十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司犯走私普通货物罪，判处罚金人民币34万元(已经缴纳人民币5万元，其余人民币29万元于判决生效后十日内缴纳，逾期强制缴纳）。
二、被告人王鹏犯走私普通货物罪，判处有期徒刑一年缓刑一年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
三、被告单位鞍山市欧亚进出口贸易有限公司退缴的违法所得人民币338，413.44元上缴国库（已经缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王振宇
审判员 黄晓红
审判员 傅 尧
二〇一七年九月八日
书记员 黄海容