广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑二终字第169号
原公诉机关广州市白云区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄自成，男，1972年8月19日出生，汉族，出生地广西壮族自治区蒙山县，文化程度小学，（均自报）。因本案于2013年6月14日被羁押并于同日被拘留，同年7月20日被逮捕。现押于广州市白云区看守所。
广州市白云区人民法院审理广州市白云区人民检察院指控原审被告人黄自成犯信用卡诈骗罪和盗窃罪一案，于2013年12月16日作出（2013）穗云法刑初字第2662号刑事判决。原审被告人黄自成不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审判决认定：一、信用卡诈骗事实
（一）2012年5月23日10时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人（均另案处理）在本市白云区均禾街长红村广州农商银行附近，以拾钱私分的方式骗得郭某的银行卡密码并抢得银行卡后，提取了其卡内的金额19600元。
（二）2012年7月10日11时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人（均另案处理）在本市白云区钟落潭镇竹料市场附近，以拾钱私分的方式骗得冯某的银行卡密码并抢得银行卡后，提取了其卡内的金额5000元。
（三）2012年10月25日9时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人（均另案处理）在本市白云区石井街红星村广州农商银行门口附近，以拾钱私分的方式骗得陈某的银行卡密码并抢得银行卡后，提取了其卡内的金额23500元。
（四）2012年12月26日12时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人（均另案处理）在本市白云区永平街同泰路广州农商银行门口附近，以拾钱私分的方式骗得王某的银行卡密码并抢得银行卡后，提取了其卡内的金额26933元。
（五）2013年3月14日12时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人（均另案处理）在本市白云区江高镇双岗村路口北二环桥底附近，以拾钱私分的方式骗得苏某的银行卡密码并抢得银行卡后，提取了其卡内的金额48000元。
上述事实，有经原审出示、质证的下列证据证实：被害人郭某、冯某、陈某、王某、苏某的陈述及对被告人的辨认材料，银行卡账户交易明细单、现场勘验检查记录、现场照片，用于诈骗的银行卡账号流水单，扣押物品、文件清单，及被告人黄自成的供述等。
二、盗窃事实
（一）2012年12月25日10时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人在本市花都区新华街东镜村广州农商银行门口附近，以拾钱私分的方式骗得黄某甲手上其父亲黄某丙的银行存折密码并盗得银行存折后，提取了该存折内的金额75000元。
（二）2013年1月9日11时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人在本市白云区人和镇同升市场附近，以拾钱私分的方式骗得梁某的银行存折密码并盗得银行存折后，提取了其存折内的金额34950元。
（三）2013年1月23日12时许，被告人黄自成伙同“胖子”、“猪脚”、“鸡啤”等同案人在本市白云区石井街红星村广州农商银行门口附近，以拾钱私分的方式骗得黄某乙的银行卡密码并盗得银行卡后，提取了其银行卡内的金额29000元。
（四）2013年4月26日8时许，被告人黄自成伙同“胖子”等同案人，在本市白云区太和镇谢家庄广州农商银行门口附近，以拾钱私分的方式骗得游某的银行卡密码并盗得银行卡后，提取了其银行卡内的金额84290元。
上述事实，有经原审出示、质证的下列证据证实：被害人黄某甲、梁某、黄某乙、游某的陈述及对被告人的辨认材料，涉案的银行卡账户历史交易明细单、现场勘验检查工作记录、现场照片、监控视频，用于转账的银行卡账号流水单，扣押物品、文件清单，被告人的到案经过等。
原审判决据此认为，被告人黄自成结伙多次冒用他人信用卡，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪；被告人还结伙多次盗窃他人信用卡并使用，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应数罪并罚。被告人黄自成当庭认罪，可以酌情从轻处罚。被告人黄自成亲属在案件审理期间，赔偿了部分被害人的经济损失，虽可以酌情从轻处罚，但迄今为止，大部分被害人的经济损失未得到挽回，在量刑时予以综合评定。综合以上量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第三款、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第三十六条之规定，判决如下：一、被告人黄自成犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金三万元。合并有期徒刑十二年六个月，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金八万元。二、被告人黄自成自判决生效之日起，赔偿被害人郭某经济损失19600元，赔偿被害人冯某经济损失2000元，赔偿被害人陈某经济损失23500元，赔偿被害人王某经济损失26933元，赔偿被害人苏某经济损失42000元，赔偿被害人黄某丙（黄某甲之父）经济损失69000元，赔偿被害人梁某经济损失34950元，赔偿被害人黄某乙经济损失29000元，赔偿被害人游某经济损失84290元。
宣判后，原审被告人黄自成提出上诉称：1、原判认定的部分事实错误，其没有抢信用卡，本案全部应以盗窃罪定罪量刑。2、其归案后，如实供述了其他公安机关尚未掌握的犯罪事实，应认定为“准自首”。3、原判量刑过重。本案是共同犯罪，其他共犯在逃，在暂时无法区分主从犯的情况下，对其量刑应留有余地。其家属主动退赃15000元，并得到三被害人的谅解，且其认罪态度好，原判量刑过重。4、原审第二项判决违反刑事诉讼法规定。综上，请求二审依法改判。
经审理查明，原审判决认定上诉人黄自成结伙多次冒用他人信用卡，数额巨大，以及结伙多次盗窃他人信用卡并使用，数额巨大的犯罪事实清楚，所依据的证据，均经原审庭审公开举证、质证，证据来源合法、确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人黄自成提出的上诉意见，经查，1、黄自成伙同同伙骗得被害人郭某等五人信用卡密码并夺得信用卡的事实，有郭某的等五名被害人陈述证实，黄自成供认其结伙对被害人信用卡诈骗的事实，原审庭审中对指控事实无异议，上述证据相互印证，足资认定。在上述五宗事实中，黄自成实施的是冒用他人信用卡的行为，并非盗窃信用卡并使用，故其行为构成信用卡诈骗罪，而非盗窃罪。黄自成提出其没有抢得信用卡，本案全部应定盗窃罪的上诉意见，与查明事实不符，本院不予采纳。2、本案被害人在案发后报警，公安机关调取相应视频监控，可锁定黄自成为犯罪嫌疑人，故黄自成虽在归案后如实供述其犯罪事实，但该情况已为公安机关掌握，不应以自首论。黄自成提出其具有自首情节的上诉意见，本院不予采纳。3、黄自成犯信用卡诈骗罪和盗窃罪，应予数罪并罚，原判已根据黄自成犯罪的性质、情节，对社会的危害程度，并考虑其认罪态度及退赔情况，对其量刑。原判量刑适当，应予维持。黄自成提出原判量刑过重的上诉意见据理不足，本院不予采纳。4、犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。黄自成实施信用卡诈骗和盗窃行为，非法取得被害人财物，应予责令退赔。原判第二项依据充分，应予支持。黄自成提出原判第二项违反刑事诉讼法规定的上诉意见，理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人黄自成结伙多次冒用他人信用卡，数额巨大，其行为已构成信用卡诈骗罪；黄自成还结伙多次盗窃他人信用卡并使用，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，应予数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟 丽
审 判 员 边 龙
代理审判员 庞美娟
二〇一四年四月九日
书 记 员 尹文龙