河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀04民终1777号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沙河支公司，住所地沙河市太行街165号。
负责人：靳纪祥，该公司经理。
委托诉讼代理人：孙志芬，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：马臭的，男，1952年6月26日出生，汉族，现住武安市。
委托诉讼代理人：侯坛斌，武安市中心法律服务所法律工作者。
原审被告：韩孟虎，男，1990年4月7日出生，汉族，现住邯郸县。
原审被告：沙河市献伟汽车队，住所地邢台市沙河市京广路碧水家园门口。
法定代表人：杨献伟，该公司经理。
原审被告：杜建永，男，1972年1月29日出生，汉族，现住邯郸县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沙河支公司（以下简称人保财险沙河支公司）因与被上诉人马臭的机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省武安市人民法院（2016）冀0481民初2279号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
人保财险沙河支公司上诉请求：1、依法改判河北省武安市人民法院（2016）冀0481民初2279号民事判决，判令人保财险沙河支公司在原判决的基础上少承担62868.51元；2、诉讼费由马臭的负担。事实和理由：一审法院认定医疗费数额错误，商业险赔偿数额计算错误，应予以改判。一审法院判决人保财险沙河支公司赔偿自购药没有法律依据，关于自购药，马臭的仅仅向法院提交了自购药发票，并有提交医嘱证实其需要购买自购药，也没有提交证据证实这些自购药完全用于马臭的，并且马臭的自购药数额为42685元，属于数额巨大。马臭的一审提交的诊断书、住院病例、用药清单只能证实马臭的在医院的医疗费数额为469268.14元，一审法院认定医疗费数额为521331.9元明显错误，应予以纠正。本案中，马臭的在商业险的损失数额在按照司机韩孟虎所负的主要责任70%计算后尖为485701.49元，再扣除10%的免赔，其损失数额应认定为437131.49元。即使二审法院认可一审法院医疗费数额为545531.51元，商业保险限额为50万元，在依照合同的约定超载免赔10%的基础上，商业险内最多赔偿数额为45万，而不是50万元。综上，一审法院认定医疗费数额错误，在商业险的计算上计算错误，请求二审法院依法改判。
马臭的答辩称，请求二审法院依法判决，对于外购药，二审向法院提交医疗机构的告知书，予以证明。
韩孟虎、沙河市献伟汽车队、杜建永未作陈述。
马臭的向一审法院起诉请求：1、请求判令韩孟虎、沙河市献伟汽车队、杜建永、人保财险沙河支公司赔偿马臭的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、假肢费用等共计650000元；2、人保财险沙河支公司在交强险内赔偿精神损害抚慰金；超出交强险按事故责任在商业第三者险内承担；3、诉讼费用由韩孟虎、沙河市献伟汽车队、杜建永、人保财险沙河支公司承担。
一审法院认定事实：2016年4月30日15时30分许，韩孟虎驾驶冀Ｅ×××××号重型自卸车沿武安市206县道由南向北行驶至万年矿东门北侧（伯延镇庄宴村路段）时，与同方向马臭的醉酒后驾驶的自行车发生碰撞，造成马臭的受伤、车辆损坏的交通事故。2016年6月14日武安市公安交通警察大队作出武公交认字[2016]第00328号道路交通事故认定书，认定：韩孟虎驾驶机动车在道路上未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶且不按规定载物是造成此事故的原因，韩孟虎应负此事故主要责任。马臭的醉酒后驾驶自行车在道路上行驶也是造成此事故的原因，马臭的负此次事故次要责任。事故发生后，马臭的被送到武安市第一人民医院抢救治疗。于2016年4月30日至6月23日住院治疗54天，发生医疗费469268.14元（拖欠医院454668.44元未实际支付）。支付外购莫西沙星液、人血白蛋白、沐舒坦注射液及护理垫等药物费用52063.76元。另提交庄晏村卫生室书面情况证明，证明支付出院后治疗药费31000元。该院出具诊断证明书，马臭的诊断为：1、创伤性休克；2、左下肢毁损伤；3、右股骨干骨折；4、左股骨粗隆间骨折；5、双侧胫腓骨骨折；6、全身多处软组织挫裂伤；7、左下肢截肢术后；8、电解质及酸碱平衡紊乱；9、急性肾损伤；10、左下肢感染。诉讼过程中，马臭的申请伤残等级、护理期限及人数司法鉴定，经一审法院技术室委托，2016年8月30日邯郸物证司法鉴定中心出具邯物司鉴字[2016]法医第F904号鉴定意见书，马臭的伤残等级为伍级伤残一处，拾级伤残一处；误工期为120天，住院期间两人护理，出院一人护理。马臭的支付鉴定费1400元。另马臭的申请对假肢费（辅助器具）配置价格及使用年限维修保养费用进行司法鉴定，经一审法院技术室委托，2016年9月11日邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心出具辅助器具鉴字[2016]第67号司法鉴定意见书，鉴定意见为：马臭的适合装配骨骼式镁铝合金多轴膝关节单轴脚髋部假肢，假肢价格：每件38500元；该假肢正常情况下使用48个月，在使用期限内维修保养费用7700元。马臭的支付假肢鉴定费4000元。马臭的住院期间由儿子马延军（冀中能源峰峰集团武安市南名河铁矿有限公司工作）护理，另一护理人徐娟为农村居民。马臭的提交因交通事故受伤住院及伤残评定支付的交通费票据金额1080元。另查明，冀Ｅ×××××号重型自卸车登记所有人为沙河市献伟汽车队，实际所有人为杜建永。韩孟虎系杜建永雇佣的司机，韩孟虎持B2机动车驾驶证，具有合法驾驶资格，该车在人保财险沙河支公司投保交强险一份，投保责任限额50万元第三者责任险及不计免赔率险。沙河市献伟汽车队在人保财险沙河支公司提交本案事故车辆的投保单及河北省保险行业协会机动车保险投保提示（2013版）中加盖印章。事故发生在保险期限内。道路交通事故认定书载明不按规定载物是冀Ｅ×××××号重型自卸车造成此事故的原因。事故发生后，马臭的与杜建永、韩孟虎已达成赔偿协议，已赔偿原告马臭的超出保险责任限额外的费用118800元。庭审中马臭的明确放弃对杜建永、韩孟虎在保险责任限额外应承担赔偿责任的诉讼请求。一审法院认为，机动车驾驶员驾驶机动车在道路上行驶，应当遵守交通安全法规。韩孟虎违反法律规定，驾驶机动车发生交通事故，造成马臭的的受伤致残，公安交通警察部门认定韩孟虎负事故主要责任，对因自己过错给马臭的造成的损害应承担相应的民事赔偿责任。赔偿责任应依照道路交通安全法的有关规定予以承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的相关规定，机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿，不足的部分，应按双方的过错分担赔偿责任。又根据最高人民法院司法解释的规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。韩孟虎是杜建永雇佣的司机，依照法律规定，个人之间提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故因韩孟虎因过错造成的事故损失，应由杜建永承担民事赔偿责任。本次事故中，杜建永的车辆，分别在人保财险沙河支公司投保有交强险及不计免赔率的商业第三者责任险，故本案的赔偿责任应先由保险公司予以赔付，交强险及第三者责任险不足部分，按本次事故责任由杜建永承担。经一审法院确认，马臭的主张合理损失为：医疗费521331.9元（根据住院医院诊断证明书、住院病历、医疗费票据、用药清单综合确认，原告主张的庄晏村卫生室治疗药费31000元，不是医疗费正规发票，形式要件欠缺，没有收费印章，不予采信）、住院伙食补助费2700元[按出差工作人员每天50元的补助标准计算（50元／天×54天）]、护理费11465.21元[马臭的提交的护理人马延军误工证明，无法直接证明实际减少的收入，参照河北省上年度居民服务业年平均工资标准计算，另一护理人参照河北省上年度农林牧渔业年平均工资标准计算，按鉴定意见护理期为120天，住院期间二人护理，出院后一人护理，即（33543元/年÷365天×54天×1人)＋（19779元/年÷365天×120天×1人)]、残疾赔偿金109625.92元[马臭的为农村居民，按河北省上一年度农村居民年人均纯收入计算该赔偿项目，即11051元／年×16年（原告64周岁减4年）×62%（伍级一处拾级一处残比）]、残疾辅助器具费184800元[参照鉴定机构意见，使用期限48个月，按16年计算，即（假肢38500元＋7700元维修费）×4次，超过确定的辅助器具费给付年限需继续给付的，可另行主张权利]、精神损害抚慰金30000元（结合本次事故的责任及居住地的生活水平酌情确认）、交通费600元（结合马臭的受伤住院、伤残评定情况酌情认定）、鉴定费5400元（伤残鉴定费、假肢鉴定费），马臭的上述损失共计为865923.03元。又根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定：交强险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。其中（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元；（三）财产损失赔偿限额为2000元。本案马臭的主张的医疗费超出交强险医疗费赔偿责任限额，故人保财险沙河支公司在该责任限额内赔偿马臭的医疗费10000元。马臭的主张的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、假肢费用、交通费超出交强险死亡伤残赔偿责任限额范围，故人保财险沙河支公司在该责任限额内赔偿马臭的110000元。马臭的主张在交强险内先行赔偿精神损害抚慰金，符合《最高人民法院关于交强险中精神损害抚慰金赔偿问题复函》的相关精神，予以支持。马臭的主张的超出交强险医疗费用赔偿限额为511331.9元、住院伙食补助费2700元，超出死亡伤残赔偿限额的护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、假肢费用、交通费共计226491.13元，鉴定费5400元，共计745923.03元。应按韩孟虎所负的主要责任赔付70%，即606146.12元。又因冀Ｅ×××××号重型自卸车在本次事故中有超载行为，按保险合同约定，超载增加免赔率10%,且保险公司已向投保人沙河市献伟汽车队尽到提示解释说明义务，故应扣减应赔偿损失60614.61元，属于保险公司的赔偿金额为545531.51元。事故车辆投保的第三者责任险责任赔偿限额为50万元，故应由人保财险沙河支公司在事故车辆投保的不计免赔率的商业第三者责任险责任限额内赔偿马臭的50万元。超出保险赔偿责任限额的费用应由韩孟虎、杜建永承担，因马臭的与杜建永、韩孟虎已达成赔偿协议，庭审中马臭的明确放弃对杜建永、韩孟虎在保险责任限额外应承担赔偿责任的诉讼请求，双方协议不违反法律规定，对应由韩孟虎、杜建永承担的部分损失，一审法院不再处理。马臭的主张的诉讼请求总额为65万元，经审理确认应赔偿金额这665531.51元，对马臭的超过诉讼请求的金额15531.51元，不予支持。马臭的主张赔偿责任已由保险公司及韩孟虎、杜建永全额赔付。故沙河市献伟汽车队不再承担本次事故的赔偿责任。沙河市献伟汽车队经传票传唤，未到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利和实体抗辩权利的放弃。马臭的主张的误工费、营养费没有相关证据支持，主张的超过法律规定的诉讼请求，不予支持。判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沙河支公司于判决生效后二十日内在冀Ｅ×××××号重型自卸车投保的机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告马臭的医疗费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿原告马臭的护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费（假肢费）、精神损害抚慰金、交通费110000元；合计120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沙河支公司于判决生效后二十日内在冀Ｅ×××××号重型自卸车投保的第三者责任险责任限额内赔偿原告马臭的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费（假肢费）、交通费、鉴定费合计500000元；三、驳回原告马臭的对被告韩孟虎、杜建永、沙河市献伟汽车队的诉讼请求及其他诉讼请求。案件受理费10300元，由原告马臭的承担。
本院二审期间，马臭在向本院提交了武安市第一人民医院《使用外购药品、医用耗材告知书》，证明马臭的在住院期间需外购莫西沙星液、人血白蛋白、沐舒坦注射液等药品。人保财险沙河支公司质证称，该证据不属于新证据，且没有显示用药量，不能证明外购药的使用。其他案件事实与一审认定事实一致。
本院认为，关于马臭的医疗费赔偿标准的问题。根据马臭的提交的武安市第一人民医院住院病人结算发票和住院费用清单，马臭的在武安市第一人民医院住院费用为469268.14元。根据马臭的提交的使《用外购药品、医用耗材告知书》、长期医嘱单、临时医嘱单和外购药品耗材发票等证据，马臭的外购药品耗材费用为52063.76元。马臭的住院期间的医疗费共计为521331.9元。人保财险沙河支公司上诉提出医疗费计算错误，不应支持外购药品耗材费用的请求没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于超载免赔的问题。冀Ｅ×××××号重型自卸车在本次事故中有超载行为，按保险合同约定，超载增加免培率10%，且人保财险沙河支公司已向投保人尽到了解释说明义务，应予以扣减。但是一审法院认定人保财险沙河支公司赔偿金额为545531.51元错误，人保财险沙河支公司根据双方商业第三者保险的约定仅在500000元责任限额范围内承担责任，增加免培率10%也应在这个基础上计算，所以人保财险沙河支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿马臭的450000元，超出的数额应由杜建永承担，因为杜建永、韩孟虎已与马臭的达成赔偿协议，所以对于杜建永应承担的赔偿数本院不再处理。
综上所述，原审认定事实清楚，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持河北省武安市人民法院（2016）冀0481民初2279号民事判决第一、三项；
二、中国人民财产保险股份有限公司沙河支公司于判决生效后二十日内容在商业第三者责任保险限额范围内赔偿马臭的医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费450000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1370元，由马臭的负担1096元，由中国人民财产保险股份有限公司沙河支公司负担274元。
本判决为终审判决。
审判长 温永国
审判员 刘 勇
审判员 徐海燕
二〇一七年五月二日
书记员 连方宇