黑龙江省鸡西市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑03民终12号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鸡西中心支公司虎林营销服务部，住所地黑龙江省虎林市虎林镇大众街。
法定代表人：何振明，经理。
委托诉讼代理人：穆延，男，1985年9月8日出生，该公司职工，住鸡西市鸡冠区祥光城市花园24号。
被上诉人（原审原告）：邵占民，男，1967年10月14日出生，汉族，住宝清县八五二农场B区3委。
委托诉讼代理人：时锋，黑龙江雄峰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：逯叶军，男，1967年7月13日出生，汉族，住庆丰农场B。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司鸡西中心支公司虎林营销服务部（以下简称平安保险公司）因与被上诉人邵占民、逯叶军机动车交通事故责任纠纷一案，不服虎林市人民法院（2015）虎民初字第887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案后，依法组成合议，开庭进行了审理。上诉人平安保险公司的委托诉讼代理人穆延、被上诉人邵占民及其委托诉讼代理人时峰到庭参加诉讼。被上诉人逯叶军经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：1、依法撤销（2015）虎民初字887号判决书判项中由平安保险公司交强险限额内承担122000元中的24420.84元，商业险28182.03元中的12000元，共计：36420.84元。2、发回重审或查清事实后依法改判。事实和理由：一、一审法院判决被上诉人九级伤残明显不合理。>(18667-2002)（以下简称道标）条款4.9.9i规定一肢功能丧失25%以上为九级伤残，而虎林市人民医院司法鉴定所对被上诉人作出的鉴定报告中依据为道标4.9.9i，内容却是一侧肢体丧失功能25%以上，与道标4.9.9i内容不符，鉴定依据错误。二、后续人工左全髋置换费40000元，并未发生，应以实际发生为准。三、此次事故发生时间为2014年5月15日，虎林市人民医院司法鉴定所作出的司法鉴定意见书中，鉴定时间为2015年4月22日，鉴定医疗终结时间为8个月（即2015年1月15日），而虎林市人民法院认定的被上诉人2015年7月7日在八五二农场医院住院11天与本次交通事故有关联，如果成立，则说明被上诉人医疗未终结，而伤残鉴定必须在医疗终结之后，虎林市人民医院司法鉴定所出具的鉴定书不发生法律效力。四、（2015）虎民初字887号判决中所述2016年3月14日、2016年5月31日二次开庭审理，上诉人并未参与举证、质证，虎林市人民法院以上诉人未提出异议作出判决，程序不合法。
被上诉人辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确。
邵占民向一审法院诉讼请求，1、依法判令被告赔偿原告各项经济损失共计247492元。2、判令被告逯叶军与平安保险公司赔偿车辆损失11687.5元。3、判令逯叶军与平安保险公司赔偿原告垫付伤者于梅和医疗费等10000元。4、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实，2014年5月15日20时20分许，邵占民驾驶黑R209**号夏利牌轿车，沿X122线由南向北行驶，行至9KM＋200米处时，所驾驶的车辆与前方行人（无名氏）刮撞，刮撞后因采取措施不当车辆侵左行驶又与对向逯叶军所驾驶黑G088**丰田牌轿车相撞，导致丰田轿车360度翻车，当场造成无名氏、邵占民、于梅（逯叶军车辆乘坐人）受伤，无名氏在医院抢救无效于5月20日死亡，两车不同程度损坏的交通事故。经虎林市公安交通警察大队处理认定，原告邵占民在本起交通事故中负主要责任，被告逯叶军负次要责任，于梅无责任。被告逯叶军驾驶的黑G088**丰田牌小型轿车在被告平安保险公司处投保有交强险、商业三者险，商业三者险保险金额500,000元。2014年5月16日原告受伤后被送至虎林市人民医院救治，经虎林市人民医院诊断，原告伤情为1、左侧髋臼骨折；2、左肱骨头撕脱性骨折；3、左内踝骨折；4、右拇趾脱位；5右手外伤；6右大腿外伤；7、头部外伤；8糖尿病。原告住院1天，2014年5月16日又转至黑龙江省农垦红兴隆管理局中心医院救治，于2014年6月6日出院，共住院21天。经诊断原告伤情为1、左髋臼粉碎性骨折；2、左肱骨头骨折伴左肩关节后脱位；3、左内踝骨骨折；4、双侧肺挫伤、肺炎；5、右手部、左大腿部皮肤挫裂伤；6、头面部外伤；7、糖尿病。2014年11月24日原告再次在黑龙江省农垦红兴隆管理局中心医院住院治疗，于2014年11月27日出院，共住院3天。诊断为1、左侧创伤性肩周炎；2左侧股骨头无菌坏死、左侧创伤性髋关节炎。2015年7月7日原告入住黑龙江省八五二农场医院住院治疗，进行取左踝骨内固定手术，共住院11天。经虎林市人民医院司法鉴定所鉴定，原告伤情为1、邵占民本次受伤评定伤残为IX级。2、邵占民本次伤后8个月可行医疗终结。3、邵占民本次受伤需1人护理16周。4、邵占民左骨头无菌性坏死人工左全髋置换费用需要人民币肆万元。现原告提起诉讼，要求一、原告合理损失为伤残赔偿金90,436元、医疗费41,042.94元、财产损失2，000元、住院伙食补助费3，500元（实际住院35天按每天100元计算）、营养费350元（35天×10元）、误工费40,001.28元（41,480元÷365天=113.64元×352天）、交通费1，454元、后续人工左全髋置换费40,000元、鉴定费2,710元、辅助器具100元、护理费12，625.52元，合计234,274.74元，由被告平安保险公司在交强险赔偿限额项下予以赔偿，不足部分由平安保险公司在商业三者险赔偿项下按30%的赔偿比例予以赔偿，仍有不足部分由逯叶军按比例承担赔偿责任。二、被告逯叶军承担连带给付责任；三、本案的诉讼费由二被告承担。本次交通事故中的无名氏经虎林市公安交通警察大队刊登认尸启事，无人认领，该无名氏身份无法确认。
一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案中，原告驾驶夏利牌轿车与被告驾驶的丰田牌轿车发生交通事故，造成原告、于梅受伤，无名氏死亡，两车损坏的结果，经虎林市交通警察大队处理认定原告邵占民在本次交通事故中承担主要责任，被告逯叶军负次要责任，于梅与无名氏无责任。被告逯叶军在被告平安保险公司处投保有交强险和商业三者险（保险金额500,000元）。上述事实，证据确实充分，足以认定。依法原告损失应首先由被告平安保险公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由被告平安保险公司根据保险合同约定的责任比例在第三者责任险赔偿限额内予以赔偿。对于仍有不足部分再按照各方过错比例分担责任。本案中原告应承担70%的赔偿责任，被告逯叶军承担30%的赔偿责任。原告要求赔偿残疾赔偿金90,436元(22，609元×20年×20%)的诉讼请求，有事实及法律依据，赔偿标准不高于法定标准，本院予以支持。原告的车辆已经因交通事故损毁而被注销，故原告要求被告平安保险公司赔偿财产损失2,000元的诉讼请求，有事实及法律依据，本院予以支持。原告要求被告赔偿医疗费41，042.94元的诉讼请求，二被告未提出异议，本院予以支持。被告要求被告赔偿住院伙食补助费3，500元（35天×100元）的请求，赔偿标准过高，应适当降低，合理数额应为1，750元（35天×50元）。原告要求被告赔偿营养费350元（10元×35天）的请求，二被告未提出异议，本院予以支持。原告要求赔偿误工费40，001.28元（113.64元×352天）的请求，与虎林市人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见医疗终结期为伤后8个月的结论不符,应按8个月240天计算。另外，2015年7月7日原告在黑龙江八五二农场医院住院11天，该次治疗与本次交通事故具有关联性，原告住院期间亦应计入误工期限内，故原告合理医疗终结时间应为251天（240天＋11天），原告要求误工费的赔偿标准不高于法定标准，本院予以认可，原告误工费合理数额应为28，523.64元（251天×113.64元）。原告要求赔偿交通费1,454元的请求，只向法庭提交54元有效票据，二被告未提出异议，本院予以支持。对于剩余部分交通费，证据不足，本院不予支持。原告要求被告赔偿后续人工左全髋置换费40,000元的请求，二被告未提出异议，并有虎林市人民医院司法鉴定所出具的鉴定意见在案佐证，本院予以支持。原告要求赔偿鉴定费2，710元的请求，二被告未提出异议，本院予以支持。需要说明的是，鉴定费应计入诉讼费项目中。原告要求被告赔偿辅助器具费100元的请求，未向法庭提交有效证据，本院不予支持。原告要求赔偿护理费12,625.52元的请求，根据原告提交的护理人员工资标准及司法鉴定意见书确定的护理期限16周计算，原告要求数额过高，合理数额应为11，783.52元（105.21元×112天）。《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失同一损失比例确定交强险的赔偿数额。第二十六规定：被侵权人因道路交通事故死亡，无近亲属或者近亲属不明，未经法律授权的机关或者有关组织向人民法院起诉主张死亡赔偿金的，人民法院不予受理。侵权人以已向未经法律授权的机关或者有关组织支付死亡赔偿金为理由，请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院不予支持。被侵权人因道路交通事故死亡，无近亲属或者近亲属不明，支付被侵权人的医疗费、丧葬费等合理费用的单位或者个人，请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予以支持。本案中的死者无名氏，经公安机关发布寻尸启示，至今无人认领，原告关于本案被告平安保险公司保险金均应赔偿原告的请求，不违反相关法律规定，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条、二十六条之规定，判决：一、原告邵占民合理损失215,940.10元（包括住院医疗费41，042.94元、后续人工左全髋置换费40,000元、伙食补助费1，750元、营养费350元、交通费54元、误工费28，523.64元、护理费11,783.52元、残疾赔偿金90,436元、财产损失2,000元）由被告平安保险公司在交强险医疗费赔偿限额项下赔偿10,000元、在伤残赔偿限额项下赔偿110,000元、在财产赔偿限额项下赔偿2,000元，合计被告平安保险公司在交强险赔偿限额项下赔偿122，000元；不足部分93,940.10元由被告平安保险公司在商业三者险赔偿限额项下赔偿28,182.03元，原告自行承担65,758.07元。上述赔偿款于本判决生效后十五日内付清。二、被告逯叶军不承担本案赔偿责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。
二审期间双方当事人均未提交新证据。
本院认定事实与一审认定事实一致。
本院认为，关于上诉人称原审法院采信鉴定意见及上诉人未参与举证质证程序不合法问题。经审查原审第一次开庭审理时，经合法传唤上诉人没有正当理由未到庭参加诉讼，对原告提供的证据未予质证，应视为其对诉讼权利的放弃，第二次庭审时上诉人亦未对该鉴定结论提出异议，故原审依据该鉴定结论做出判决并无不当。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司鸡西中心支公司虎林营销服务部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费710元，由上诉人负担。
审判长 刘伟国
审判员 王立丽
审判员 刘兆宇
二〇一七年三月三十一日
书记员 张启蒙
书记员 苏 爽