福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第841号
原公诉机关福州市马尾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王雪荣，绰号“鸭母弟”，男，1969年11月22日出生于福建省福州市，汉族，文盲，个体经营者，住福建省福州市晋安区。因犯开设赌场罪，于2010年1月12日被马尾区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年2月2日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月22日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）俞辉，男，1969年6月17日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，个体经营者，住福建省福州市晋安区。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月31日由马尾区公安局取保候审。2014年6月24日经福州市马尾区人民法院决定逮捕，同日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人林峰、邹立琼，福建智君律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李国进，男，1967年10月21日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市马尾区。因犯非国家工作人员受贿罪，于2011年3月7日被马尾区人民法院判处免予刑事处罚。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年12月13日被刑事拘留，2014年1月9日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人刘承铤、郑倩，福建国富律师事务所律师。
福州市马尾区人民法院审理福州市马尾区人民检察院指控被告人王雪荣、俞辉、李国进犯诈骗罪一案，于2014年7月31日作出（2014）马刑初字第113号刑事判决。宣判后，被告人王雪荣、俞辉、李国进不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，位于福州市马尾区马尾镇建坂村的马尾区公安边防大队项目地块于2004年经批准农用地转用和土地征收。该地块被转用和征收后，因长期未实际使用，部分被建坂村村民李某甲用于种植蔬菜。2010年下半年，被告人王雪荣、俞辉向李某甲赔偿青苗费人民币4万元后，各出资50%在该菜地上违章建起一栋三层房屋，该房屋2011年上半年竣工，总建筑面积为1093.75平方米。2012年上半年，该房屋面临拆迁，因王雪荣、俞辉二人非建坂村村民，无法获得赔偿，故二人找到时任建坂村村长李国进商议，三被告人商定由李国进寻找建坂村村民，以当地村民无产权房屋名义申报拆迁补偿款，并约定事成后将所得补偿款20%分给李国进。后被告人李国进以三名建坂村村民、其个人及其女儿共5户村民名义按正常程序申报拆迁补偿款人民币3692582.62元，该申报已获得马江房屋征收中心与马尾镇政府批准，后因群众举报，拆迁补偿款被冻结未发放。期间，李国进以需要找人帮忙为由向王雪荣索要人民币8万元，王雪荣和俞辉共同支付李国进8万元。
原判认定上述事实的证据有：福州市马尾区国土资源局出具的关于马尾区公安边防大队项目地块土地权属性质及有关情况的函、土地权属调查示意图、征地补偿协议书、榕政办（2013）100号《福州市人民政府办公厅关于印发福州市房屋征收补偿实施细则的通知》、榕房（2009）23号《福州市城市房屋拆迁货币补偿及产权调换价格指导意见》、关于李国进、李某乙、朱某某、倪某某、李某丙马尾镇建坂村的拆迁补偿安置协议书、福州市马尾区马尾镇政府出具的具结书、福州市马尾区马江房屋征收服务中心2014年2月10日出具的关于李国进等五人的拆迁补偿款情况说明、福州市马尾区马尾镇人民政府出具的任职证明、村委会选举结果报告单、村委会选举计票记录、情况说明、征地补偿协议书，被告人王雪荣、俞辉、李国进的供述和辩解，证人李某丁、王某某、翁某某、徐某某、林某某、朱某某、李某乙、李某甲的证言等。
原判认为，被告人王雪荣、俞辉、李国进以非法占有为目的，以虚假分户、入户方式骗取国家拆迁补偿款人民币3692582.62元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。量刑上，本案中三名被告人是实行终了的犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人王雪荣系累犯，依法应当从重处罚。被告人李国进系有前科，酌情予以从重处罚。被告人王雪荣、俞辉主动投案，如实供述罪行，两人均应当认定为自首，依法可以减轻处罚。被告人李国进当庭自愿认罪，其家属代为退出违法所得八万元人民币，酌情予以从轻处罚。依照相关规定，判决如下：一、被告人王雪荣犯诈骗罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人俞辉犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。三、被告人李国进犯诈骗罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金人民币二万元。四、被告人李国进家属代为退出的违法所得八万元人民币予以没收，上缴国库。
上诉人王雪荣上诉称：其对拆迁理赔不知晓，未起到主要作用，现在对自己的罪行感到后悔，请求二审从轻处罚。
上诉人俞辉上诉称：其主观上不知情，原审认定诈骗数额有误，应扣除重置款人民币533750元，实际诈骗金额为人民币3158832.62元，且其应为从犯，请求从轻处罚。辩护人认为俞辉不构成诈骗罪，且一审量刑偏重，应予改判。
上诉人李国进上诉称：一审判决将所有过错归咎于三被告人不当，其应认定为从犯，且应扣除重置款人民币533750元，实际诈骗金额为人民币3158832.62元，请求从轻处罚。辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原判确认上诉人王雪荣、俞辉、李国进犯诈骗罪的证据系由侦查机关依法收集，并经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据之间能相互印证，本院予以采信为定案依据。原判据此认定的事实清楚，本院予以确认。
关于上诉人王雪荣提出其在本案中作用较小，上诉人俞辉、李国进及辩护人提出两人系从犯的意见，经查，上诉人王雪荣、俞辉在马尾区公安边防大队项目地块上违法搭建房屋，并勾结时任建坂村村干部的李国进伪造拆迁补偿申领材料，约定私分补偿款，三人分工不同、作用相当，不应区分主从犯，上述意见与查明事实不符、于法无据，不予采纳。
关于上诉人俞辉、李国进及其辩护人提出应从诈骗金额中扣除重置费人民币533750元的意见，经查，根据榕政办（2013）100号《福州市人民政府办公厅关于印发福州市房屋征收补偿实施细则的通知》等规定，上诉人王雪荣、俞辉在马尾区公安边防大队项目地块上违法搭建的房屋不属于拆迁补偿对象，不存在重置费，更不应从犯罪金额中扣除，该意见不予采纳。
本院认为，上诉人王雪荣、俞辉、李国进以非法占有为目的，采取虚假方式骗取国家拆迁补偿款人民币3692582.62元，但由于意志以外的原因未得逞，其行为均已构成诈骗罪（未遂），且数额特别巨大。上诉人王雪荣因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕之后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。上诉人李国进有前科，酌情予以从重处罚。上诉人王雪荣、俞辉有自首情节，依法可以减轻处罚。上诉人李国进退出违法所得八万元人民币，酌情予以从轻处罚。原判已综合考虑各上诉人存在未遂等量刑情节，罚当其罪，故各上诉人提出希望从轻处罚的上诉请求，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张秀梅
代理审判员 林 伟
代理审判员 李平盛
二〇一四年九月十二日
书 记 员 陈明杰
附相关法律条款
1、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。