甘肃省临夏县人民法院 民 事 判 决 书                                                                                                       （2016）甘2921字第703号 原告：马XX，男，1967年12月8日出生，汉族，小学文化，农民. 委托诉讼代理人：陈荣杰，临夏州法律援助中心法律工作者。 被告：临夏县振宏砖雕厂， 主要负责人：豆XX，男，1978年11月15日出生，汉族，初中文化. 委托诉讼代理人：张海兵，临夏华润律师事务所律师。 被告：杨XX，男，1956年5月8日出生，汉族，高中文化，农民. 原告马XX与被告临夏县振宏砖雕厂（以下简称砖雕厂）、杨XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告因病未到庭参加诉讼。原告委托诉讼代理人陈荣杰到庭参加诉讼。被告砖雕厂及委托诉讼代理人张海兵、杨XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马XX向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告医疗费、住院伙食费、住院期间护理费、住院期间误工费、交通费、营养费、精神损害赔偿金，共计125379.4元；2.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2016年3月21日，被告临夏县振兴砖雕有限公司与被告杨XX签订平凉市崆峒山道观砖雕安装协议。之后，在被告杨XX带领下，原告等6人到平凉崆峒山道观安装砖雕。同年4月27日，在劳动过程中突然发生架子倾斜并翻到，原告及其他2人被摔倒沟底。事故发生后，其他工友及道观将原告等3人送达平凉市人民医院进行抢救治疗，后原告转院至临夏州人民医院继续住院治疗。期间，被告临夏县振兴砖雕有限公司派遣人员到医院，但拒绝承担赔偿责任。被告杨永录也拒绝承担任何责任。按照《侵权责任法》、《最高人民法院人身损害赔偿司法解释》的相关规定和《甘肃省2015年道路交通事故人身损害赔偿标准》，截止目前，原告已经产生医疗费70511.4元（76天），除住院费，被告还应承担住院期间误工费9914元（46960÷12÷30×76）、护理费9914元（46960÷12÷30×76）、伙食补助费3040元（40×76）、交通费2000元、营养费10000元，精神抚慰金20000元，合计125379.4元。《建筑工程质量管理条例》第二十五条规定，施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程。被告临夏县振兴砖雕有限公司明知被告杨XX没有任何资质，仍然将砖雕工程承包给杨XX施工，应该承担连带赔偿责任。2017年2月28日，原告追加诉讼请求：原告马XX伤残等级评定为八级伤残，后续治疗费约15000元。医疗费76174.29元（发票收据计18张），误工费23532元（按受伤之日至伤残鉴定日前计212天），护理费7215元，伙食补助费3250元、交通费2000元、营养费3250元、精神损害抚慰金20000元，伤残赔偿金142602元（城镇居民可支配收入23767元，八级伤残30%计算20年），鉴定费2200元，以上总计295223.29元。被告承担本案的全部诉讼费用。 被告砖雕厂辩称：原告与被告无雇佣关系。被告与甘肃省平凉市崆峒山道观砖雕安装项目是原告车XX、马XX以及杨XX三人承揽，施工过程中所受伤害应由其自行承担。原、被告签订的协议所涉及的砖雕安装项目属于一般民间建筑活动，按照相关规定不适用《建筑法》，施工人员也不需要特殊资质，被告自身不存在选任过失，其赔偿责任不应该由被告承担。原告在施工过程中，违规操作，对安全事故的发生具有不可推卸的责任。原告的部分损害赔偿要求无事实和法律依据。应驳回原告的诉讼请求。 被告杨XX辩称：被告与原告是平等的工友关系。2016年3月21日，被告及车XX、原告、车XX四人共同与砖雕厂达成协议，由砖雕厂提供安装材料，被告及车XX、原告、车XX四人提供安装工具，前往平凉市崆峒山法轮禅寺进行砖雕安装。之后，在其他三个工友的陪同、监督及委托下，代表包括原告在内的四个人与砖雕厂签订了《平凉市崆峒山法轮禅寺砖雕安装协议》。没有得到额外的酬劳。原告所受伤害赔偿由砖雕厂独立承担。驳回原告对自己的诉讼请求。 经审理查明，2016年3月21日，被告杨XX在原告马XX、车XX，车XX在场的情况下，作为四人代表与砖雕厂签订了《甘肃省平凉市崆峒山法轮禅寺水陆殿室外砖雕安装协议》。协议上落款只有时间，没有被告杨XX、砖雕厂，原告马XX、车XX、车XX的署名。原告也认可签订协议时在场，同意被告杨永录与砖雕厂代签协议。协议第四项内容是砖雕厂（甲方）的免责条款，有违法律的强制性规定，属无效条款。同日，在被告杨永录，原告马XX、车XX、马XX，还有车XX及马XX共6人一同前往工程所在地甘肃省平凉市崆峒山法轮禅寺水陆殿（以下简称法轮禅寺）进行砖雕安装。砖雕厂提供砖雕，原告及被告杨永录自带安装所用工具。同年4月27日下午5点左右，整个安装工程快要完工之际，安装的檐头部分突然间垮塌，上面的板马、压条、飞椽全部脱离屋檐，砸向施工的钢管架，致使在钢管架上施工的原告及车XX，马XX连架倾倒、跌落。原告及马XX坠入殿下山谷。车XX落在殿屋檐下走廊上。随后，其他工友和寺院僧人将三人送到平凉市人民医院进行抢救治疗。原告伤情诊断为：1.脑外伤；2.脊柱多节段骨折（颈6-胸6椎体、胸9-胸10椎体压缩骨折）；3.左肱骨粉碎性骨折；4.头皮及额面部外伤。原告在平凉市人民医院住院治疗29天，花去医疗费39799.82元。病情平稳后，转院至临夏回族自治州人民医院继续住院治疗。诊断为：一、闭合性颅脑损伤：1.左侧额颞部硬膜下积液；2.左侧枕部头皮裂伤；二、1.左肱骨骨折内固定术后；三、右足跖骨骨折石膏外固定术后；四.颈椎骨折（颈6-7）；五.胸椎骨折（胸1-胸6、胸9、胸10）。住院治疗36天，花去医疗费36249.77元。现原告要求二被告赔偿医疗费76174.29元（发票收据计18张），误工费23532元（按受伤之日至伤残鉴定日前计212天），护理费7215元，伙食补助费3250元、交通费2000元、营养费3250元、精神损害抚慰金20000元，伤残赔偿金142602元（城镇居民可支配收入23767元，八级伤残30%计算20年），鉴定费2200元，以上总计295223.29元。被告承担本案的全部诉讼费用。砖雕厂以原、被告间是承揽合同关系，原告违规操作造成事故，部分主张无事实和法律根据，自身不存在选任过失为由，要求驳回原告的诉讼请求。被告杨永录以原告马XX与自己是合伙承包砖雕安装工程，工钱由原、被告平均分配，自己无责任，原告所受伤害由砖雕厂独立承担赔偿责任，要求驳回原告的诉讼请求。法轮禅寺垫付了原告医疗费40300元。砖雕厂垫付了原告医疗费10000元。原告的伤残程度经本院委托甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定，甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定以【2016】甘政司【法】鉴字第（285）号鉴定书综合评定为八级伤残。后续治疗费用约15000元。 本院认为，砖雕厂与法轮禅寺达成法轮禅寺水陆殿室外砖雕装饰装修协议。砖雕厂承揽法轮禅寺水陆殿室外砖雕装饰装修工程。雇佣原告及车启春、马XX，被告杨XX和车XX、马XX，作为施工人员前往法轮禅寺进行砖雕室外安装。砖雕厂作为施工单位，不具备施工资质。营业执照显示经营范围为"砖雕、仿砖雕工艺品加工、零售***"。显然，砖雕厂属于超范围经营。为安全生产埋下了隐患。宗教建筑属于公共建筑的范畴。原告及被告杨永录和其他工友施工的环境位于高山悬崖上的高空作业，作为施工单位的砖雕厂应当依法为施工人员参加工伤保险缴纳工伤保险费、人身意外伤害保险缴纳保险费。作为原告，施工环境不具备安全生产的法定要求，未采取确保施工安全的有力措施，因重大过失发生事故，对事故的发生也有一定的责任。被告杨XX无责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第七条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二条、第九条、第十一条、第十七条、第十九条规定，判决如下： 原告马XX的医疗费36249.97元、住院期间误工费6825元、护理费6825元、伙食补助费2600元、营养费2600元，伤残赔偿金142602元，后续治疗费15000元，合计212701.97元。由被告临夏县振宏砖雕厂赔偿148892元（扣除已垫付的10000元，实际给付138892元），剩余部分由原告自负（判决生效后30日内一次性付清）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2808元，鉴定费2200元，合计5008元，由原告负担1508元，被告临夏县振宏砖雕厂负担3500元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。 审 判 长  杨永芳 审 判 员  谢绍忠 人民陪审员  李喜全 二〇一七年三月三十日 书 记 员  时 玲