山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终3610号
上诉人（原审被告）：海阳市鑫源建筑工程有限公司。
法定代表人：李德勇，经理。
委托代理人:于正策，公司项目经理。
委托代理人：唐迎春，山东海平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宫云力，男，1979年7月2日出生，汉族，住海阳市。
委托代理人：刘宁波，海阳海峰法律服务所法律工作者。
原审被告：海阳市东村街道办事处。
法定代表人：张波，主任。
委托代理人：姜福辉，山东海宇清律师事务所律师。
上诉人海阳市鑫源建筑工程有限公因与被上诉人宫云力、原审被告海阳市东村街道办事处提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省海阳市人民法院(2014)海民初字第333号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年6月3日上午，原告参加东村街道办公楼（原海阳市人社局办公楼）外墙改建装修，在拆除一楼的窗户的镙丝时，窗户掉落将其的腿砸伤。随后被送到海阳市人民医院，诊断为右胫腓骨粉碎性骨折，并行手术治疗，住院14天，花费医疗费41674.25元，6月17日出院时医院出具诊断证明，建议出院后休息一个周，至8月25日，医院又分别出具三份诊断证明，建议休治时间共3个月。9月28日，原告自行委托威海鉴正司法鉴定所进行鉴定，10月13日出具鉴定结论为原告之伤构成九级伤残，外伤后误工时间240日，护理时间1人陪护60日，后续治疗费8000元。原告支付鉴定费2500元。
事故发生的工地原系海阳市人社局办公楼，移交东村街道办事处之后，通过招标方式由被告海阳鑫源建筑有限公司中标进行室内外改建装修，于正策以建筑公司项目经理的身份并以建筑公司的名义实际进行施工，现已完工交付。于正策做为建筑公司的委托代理人到庭，表示其与原告并无关系，是马良通过朋友引荐招募部分工人参加施工，双方无合同，因工程量少而口头约定为义务帮工无偿提供劳务，马良的目的是为今后介绍工程及合作打个基础。工程项目为内外墙刮腻子装修，建筑公司与马良未做劳务费结算，马良所领工人中途撤走，余下的工程由他人完成。
原告主张，其受雇于马良从事东村街道办公楼的室内外刮腻子工作，之前主要从事承揽刮腻子劳务，曾跟随马良务过工，6月1日听工友讲马良承接了东村街道的工程，每日一结算报酬260元，街道办事处信誉有保证，遂前去务工，未签订劳务合同。3日便发生事故，12日的报酬已经由马良结清。原告认为，原告与建筑公司形成事实劳务关系，且根据事后协商过程中建筑公司的承诺，应该承担赔偿责任；被告东村街道办事处未尽管理职责，将工程发包给无资质的于正策等人，存在过错，应承担连带责任。
2013年7月22日，东村街道调解委员会根据原告的申请对赔偿事宜受理调解。并先后对各方当事人做了调查和调解笔录，原告陈述其为涂料工，不从事扒拆工作，是马良安排拆防盗铁网，事发时拆卸一楼一个窗的防盗铁窗，边角被割断铁窗悬在空当中，在拽拉窗时，因铁窗过重下落砸在右小腿部，造成的各项损失要求建筑公司和马良赔偿15万元。7月31日于正策在笔录中表示，原告受伤是承包人马良安排造成的，公司不知情，公司给原告的赔偿得通过马良支付，公司先支付1.5万元给马良，要其支付给原告，剩余赔偿款由原告与马良协商。同日，原告与于正策达成调解协议：在工程款中拿出现金1.5万元以包工队马良的名义支付给原告作为继续治疗费用，付款之日至案件终结前期间双方互不追究；1.5万元现金当场付清，在案件终结时作为赔偿款从中扣除。原告与于正策在调解协议上签字，马良拒签。原告与于正策认可上述笔录及协议，但被告建筑公司主张调解卷宗中缺失了马良单独留有的一份笔录，其内容为马良同意赔付原告的一切损失，调解主持人徐希峰表示确有一份笔录，但被马良事后收回。马良据称原籍吉林非本地人，有时叫“马良”，有时叫“马亮”、“马雪亮”、“马学亮”身份信息不详，原租住海阳市区，现已下落不明。原告在第一次庭审后，书面申请追加马良、于正策为被告承担责任，之后明确表示不要求追加。
被告建筑公司对原告自行委托所做的鉴定结论提出异议，认为鉴定标准不应按工伤标准，要求重要鉴定，原告认为鉴定机构具有合法资质，拒绝重新鉴定。庭审中，原告自愿同意按照十级伤残的标准主张相应的残疾赔偿金，被告未提出异议。被告建筑公司认为，按照十级伤残的标准，该鉴定报告应少于8个月误工时间，提出在已经支付1.5万元的基础上再行支付5万元的调解意见，原告主张如调解可再支付10万元，双方未达成调解协议。
原审法院认为，原告宫云力受马良的安排在从事建筑工程装修过程中受到人身损害，对此事实予以确认。被告海阳市东村街道办事处通过招投标的方式将办公楼改建装修工程依法发包给有资质的被告海阳市鑫源建筑工程有限公司施工，因此被告海阳市东村街道办事处对原告的损失不应承担赔偿责任。于正策做为建筑公司项目经理代表公司具体承建过程中将部分装修工程发包给马良等人施工，建筑公司与马良间未签订劳务合同，原告也并非被告建筑公司的职工，马良不具备用工主体资格，因此被告海阳市鑫源建筑工程有限公司应对原告的损害承担用工主体责任。虽然建筑公司以马良系义务帮工为由提出抗辩，但未提供证据，因此对被告建筑公司的抗辩理由原审法院不予采信。被告对原告的医疗费41674.25元、护理费4233.60元、住院伙食补助费420元、交通费200元没有异议，予以确认。原告自行委托鉴定机构做出了伤残九级及休治时间8个月的鉴定结论，被告对鉴定标准不予认可，庭审中原告自愿主张按照十级伤残的标准计算，被告未提出异议，予以采信，原告伤残赔偿金的数额应为58444元。原告以每日260元的标准主张误工费，并非原告的固定收入标准，原告居住在城区，应按照城镇居民的收入标准计算应为19481.33元。原告主张精神抚慰金10000元，于法无据，不予支持。原告合理的损失为：医疗费41674.25元、伤残赔偿金58444元、护理费4233.60元、住院伙食补助费420元、误工费19481.33元、交通费200元、后续治疗费8000元、鉴定费2500元，合计134953.18元。原告未尽安全注意义务，应承担一定的责任，以20%为宜。被告海阳市鑫源建筑工程有限公司应承担80%赔偿数额为107962.54元，扣除已经支付的15000元，应赔付数额为92962.54元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审法院于2015年12月24日判决：一、被告海阳市鑫源建筑工程有限公司于判决生效后十日内赔偿原告宫云力医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费等合计92962.54元；二、驳回原告要求被告海阳市东村街道办事处承担赔偿责任的诉讼请求；三、驳回原告其他诉讼请求。如未按判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4442元，由原告宫云力承担2318元，被告海阳市鑫源建筑工程有限公司承担2124元。
宣判后，上诉人海阳市鑫源建筑工程有限公司对判决不服，向本院提起上诉称，原审判决没有证据证实上诉人将部分工程发包给马良，上诉人与马良之间的关系不明确，为查明该事实，原审中上诉人就要求法院追加马良为共同被告，原审法院未做答复，为查明案情，原审法院亦应依职权追加马良为被告。另外，上诉人认为原鉴定报告对于误工时间的鉴定错误，上诉人不认可，并且不应当按照工伤标准来进行司法鉴定，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人宫云力答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告海阳市东村街道办事处述称，原审判决认定原审被告不应承担赔偿责任正确，请求法院依法维持。
本院二审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，原审被告海阳市东村街道办事处通过招投标的方式将办公楼改建装修工程依法发包给有资质的上诉人海阳市鑫源建筑工程有限公司施工，上诉人将其中部分工程交给马良，被上诉人宫云力受马良安排在从事建筑工程装修过程中受到人身损害。上诉人主张并非其将该部分工程发包给马良，而是马良义务帮工，但对该主张上诉人未能提交证据证实。且马良的身份信息不详，本案当事人均不能提供确切地址联系马良本人，故原审未追加马良为被告并无不当。因涉案工程系三层半楼房的建筑安装工程，马良不管是承包还是为上诉人义务帮工均应具备相关资质，上诉人无证据证实马良有资质承接该项工程，故原审法院判决上诉人对被上诉人所受伤害造成的损失承担赔偿责任并无不当。被上诉人的司法鉴定结论系在2013年10月13日作出，该鉴定依据工伤标准对被上诉人的伤情进行鉴定并不违反相关法律法规的强制性规定。上诉人亦未能提供证据证实该鉴定结论存在程序违法的情形，故原审法院采纳鉴定结论作为判决依据并无不当。上诉人的上诉理由不成立，本院依法不予支持。原审判决正确，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4442元，由上诉人海阳市鑫源建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 栾建伟
审 判 员 张燕华
代理审判员 王莉莉
二〇一六年十一月八日
书 记 员 王 玥