广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗越法民一初字第3760号原告：贾某1，女，1955年2月14日出生，汉族，身份证住址广州市荔湾区。原告：贾某2，女，1958年7月24日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。二原告的共同委托代理人：曾令振，广东华安联合律师事务所律师。被告：贾X烈，男，1952年11月7日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。第三人：贾某3，男，1981年5月27日出生，汉族，身份证住址广州市越秀区。委托代理人：贾X烈，男，1952年11月7日出生，系被告贾某3的父亲。原告贾某1、贾某2诉被告贾X烈、第三人贾某3继承纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告贾某2及两原告的共同委托代理人曾令振，被告贾X烈，第三人贾某3均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告贾某1、贾某2共同诉称：被继承人牛X荣为原、被告的母亲，于2014年去世。牛X荣生前对广州市XX14号之一301房享有二分之一产权。对于房产，牛X荣于2009年7月2日在广州市公证处立下遗嘱，明确由两原告继承。故请求法院判令：1、确认两原告对广州市XX14号之一301房中牛X荣的房产份额享有继承权，两原告各占二分之一；2、被告承担本案的全部诉讼费用。被告贾X烈辩称：牛X荣撤销遗嘱、立新遗嘱被告均不知情。对撤销遗嘱公证以及重新作出的公证遗嘱不确认，公证违反公证程序，是无效的，对原告提交的三份公证书，对09年公证卷宗第5页、第6页对于公证处公证人员问牛X荣2004年3月9日在广州市公证处立有2004-2490号遗嘱公证书原件公证处要收回，牛X荣的回答是说遗嘱公证书已经给了儿子，收不回来。事实上，2004年被告父母立了遗嘱之后，总共有4份公证书，均一直在被告处，从2004年公证作出后到现在一直在被告处，牛X荣办理撤销遗嘱时没有向公证处交回原来的公证书。公证处清楚知道公证程序规则第六十三条，在办理撤销遗嘱公证过程中明知道申请人无法提供需要撤销的公证书原件的情况下依然作出撤销遗嘱公证声明的公证。卷宗21页也可以印证，21页显示2004年牛X荣立的公证书，“材料共3页，复印自我处”，说明声明撤销的公证书复印件是由公证处提供的。公证处的做法并非依法依规，根据2002年6月18日司法部公证程序规则第50条规定，遗嘱公证应列为密卷保存，立遗嘱人死亡后列为普通卷保存，该规章已经于2006年7月1日失效，根据司法部2006年5月18日以司法部令103号发布公证程序规则，根据第60条规定，涉及国家秘密、遗嘱的公证事项，列为密卷。立遗嘱人死亡后，遗嘱公证案卷转为普通卷保存。撤销遗嘱公证时2004年遗嘱卷宗尚属于密卷，应当按照密卷的查阅借调规定操作，根据88司法公字公证档案管理办法第17条规定，凡涉及国家机密和个人隐私的公证密卷档案，以及当事人要求保密的公证档案，一般不得借调和查阅。特殊情况必须查阅的，须经当事人同意后，由公证处报同级司法行政机关批准。2009年卷宗中没有附办理申请密卷调阅程序的材料，说明3页材料的取得违反该强制性规定。该3页材料的复印日期2009年6月23日，而公证处卷宗首页受理日期标注为2009年7月2日，卷宗内除三份复印件之外所有材料形成时间均是在2009年7月2日。公证程序17条规定，申请公证应当填写公证申请表，其中包括申请日期，卷宗中没有申请表，只能从其他材料来推断。说明承办公证人擅自查阅复印密卷材料，替牛X荣提交了申请公证的文书，实际上构成代理牛X荣办理公证的事实。根据该规则中第四章中第18条规定，本案撤销公证应当提交申请撤销的公证文书，但是原告没有提交，而是在公证处复印的。根据第五章第24条规定，公证处在审查过程中明知在申请人没有提供申请公证文书的情况下依然出具公证书，且是在公证处复印的公证书，违反相关规定。根据第十章第63条第二、第三款的规定，被撤销的公证书应当收回，并应当进行公告，且应当报地方公证协会备案，但本案中公证书在办理撤销遗嘱公证时没有做到。公证处也没有收回撤销的公证书原件。公证处的行为违反公证程序第25条。综上所述，公证处撤销公证的程序是违法的，撤销遗嘱的公证应属于无效。上述规则第25条第3款、第48条第6项的规定，也对本案的公证程序作出了规定，公证处均未按照该规定办理，存在违法情形。2009年的两份公证违反程序、违反强制性规定，是非法无效的。另，贾X瑞去世时留给牛X荣的存款约14万元左右，上述款项存入牛X荣的存折，但无法提供存折号码，要求进行分割。第三人贾某3辩称：请求法院驳回原告诉讼请求，确认广州市公证处及其公证员在办理原告持有的三份公证书的过程中存在违反公证规则等法律规定而出具公证书的过错，对公证处所存在过错的具体意见与被告意见一致。经审理查明：牛X荣与贾X瑞为夫妻关系。广州市XX14号之一301房为牛X荣与贾X瑞的夫妻共同财产，2004年3月9日，贾X瑞在广州市公证处立下（2004）穗证内字第2489号遗嘱公证书，内容：广州市XX14号之一301房是以贾X瑞名义登记产权，但依法属于贾X瑞与牛X荣的夫妻共同财产，各占二分之一产权，现贾X瑞立下遗嘱，在贾X瑞去世后，依法将属于贾X瑞占有的份额留给孙子贾某3承受。同日，牛X荣在广州市公证处立下（2004）穗证内字第2490号遗嘱公证书，内容：广州市XX14号之一301房是以贾X瑞名义登记产权，但依法属于贾X瑞与牛X荣的夫妻共同财产，各占二分之一产权，现牛X荣立下遗嘱，在牛X荣去世后，依法将属于牛X荣占有的份额留给孙子贾某3承受。2009年7月2日，牛X荣在广东省广州市广州公证处立下（2009）粤穗广证内字第11089号公证书，内容：牛X荣于2004年3月9日在广州市公证处立有编号为（2004）穗证内字第2490号遗嘱公证书，现牛X荣决定撤销所立上述遗嘱。同日，牛X荣在广东省广州市广州公证处立下（2009）粤穗广证内第11088号遗嘱公证书，内容：广州市XX14号之一301房是以贾X瑞名义登记产权，但依法属于贾X瑞与牛X荣的夫妻共同财产，各占二分之一产权，现牛X荣立下遗嘱，在牛X荣去世后，依法将属于牛X荣占有的份额留给女儿贾某1、贾某2继承。上述（2009）粤穗广证内第11088号遗嘱公证书及（2009）粤穗广证内字第11089号公证书卷宗档案首页显示公证受理日期为2009年7月2日，同时记载，广州市公证处询问牛X荣：“还有何事？”，牛X荣答：“我要撤销于二00四年三月九日在广州市公证处立有的编号为（2004）穗证内字第2490号《遗嘱公证书》”，广州市公证处再询问牛X荣：“二00四年三月九日在我处立有的编号为（2004）穗证内字第2490号《遗嘱公证书》的原件我处要收回？”，牛X荣答：“遗嘱公证书我已给了儿子，收不回来”。该公证卷宗档案材料同时附有（2004）穗证内字第2490号遗嘱公证书复印件，空白处记载该复印件复印自广州市公证处（2004）穗内字第2490号公证案卷，日期为2009年6月23日。另查，贾X瑞于2006年1月18日去世，牛X荣于2014年11月26日去世。广州市XX14号之一301房属于贾X瑞的二分之一产权已由贾某3继承占有，属于牛X荣的二分之一产权登记在牛X荣名下。根据广州市公安局洪桥派出所出具的户籍档案查询摘抄记录记载，牛X荣与贾X瑞生育了贾某1、贾X烈、贾某2三个子女。另，贾某3为牛X荣与贾X瑞的孙子。贾某1、贾某2、贾X烈、贾某2、贾某3均确认牛X荣和贾X瑞另育有一子开某，自小被送予他人抚养。经本院查实，开某于2001年8月19日死亡，开某的配偶为邹小华，开某与邹小华生育了开静娴一个子女。本案诉讼过程中，开静娴、邹小华均到庭确认开某是牛X荣与贾X瑞的亲生子女，并表示不要求继承牛X荣和贾X瑞的遗产及相关抚恤金，自愿放弃继承，不要求法院将其列为本案当事人。关于牛X荣、贾X瑞的父母，原、被告及第三人均表示牛X荣、贾X瑞的父母均先于牛X荣、贾X瑞去世。贾X烈表示贾X瑞去世时留给牛X荣的存款约14万元左右，上述款项存入牛X荣的存折，但无法提供存折号码。对此，贾某2、贾某1表示牛X荣生前仅有定期存折一本，去世时已销户，存折上款项为46590.93元，另有抚恤金34852.71元，办理牛X荣的后事支出13166.47元，余款为68277.17元，该款现在贾某2处。被告贾X烈表示同意该款68277.17元由原、被告各继承占有三分之一。本院认为：《中华人民共和国继承法》第五条规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。本案中，被继承人牛X荣对其所有的广州市XX14号之一301房二分之一产权立下多份公证文书，本案争议的焦点是贾某1、贾某2能否依照（2009）粤穗广证内第11088号遗嘱公证书、（2009）粤穗广证内字第11089号公证书继承上述302房二分之一产权。首先，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第42条规定，遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱，其中有公证遗嘱的，以最后所立公证遗嘱为准；没有公证遗嘱的，以最后所立的遗嘱为准。牛X荣在2004年3月9日立下（2004）穗证内字第2490号遗嘱公证书将302房二分之一产权交由贾某3继承，于2009年7月2日又立下（2009）粤穗广证内第11088号遗嘱公证书将302房二分之一产权交由贾某1、贾某2继承，依据上述法律规定，应以牛X荣于2009年7月2日最后所立公证遗嘱为准。其二，牛X荣于2009年7月2日立下（2009）粤穗广证内字第11089号公证书，撤销了（2004）穗证内字第2490号遗嘱公证书，并重新立下（2009）粤穗广证内第11088号遗嘱公证书，被告贾X烈及第三人贾某3提出公证处在办理上述公证过程中未按规程，但上述公证书系牛X荣的真实意思表示，而被告贾X烈及第三人贾某3提出的问题亦属于公证办理过程中的瑕疵，本案中并无证据证明上述公证书所公证内容非牛X荣真实意思，故牛X荣所立之公证文书应属有效，对被告及第三人所提出的公证无效之主张，本院不予采纳。故综上，依据牛X荣最后立下的公证遗嘱广州市XX14号之一301房属牛X荣所有之二分之一产权应由贾某1、贾某2各继承二分之一，即贾某1、贾某2各占有上述301房四分之一产权。对牛X荣名下存折所留有存款及抚恤金68277.17元，因未有遗嘱对此作出处理，故应按法定继承处理。邹小华、开静娴均表示放弃继承，上述款项应由贾某1、贾某2、贾X烈各占有三分之一即22759.06元。贾某2应向贾X烈、贾某1各支付22759.06元。综上所述，依照《中华人民共和国继承法》第五条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第42条的规定，判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起，牛X荣名下的广州市XX14号之一301房二分之一产权由原告贾某1、贾某2各继承占有二分之一。二、原告贾某2应在本判决发生法律效力之日起三日内向原告贾某1支付22759.06元，向被告贾X烈支付22759.06元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10200元（原告贾某1已预付）由原告贾某1、贾某2各负担5100元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  粟晓晶审 判 员  钟尉函人民陪审员  廖凤若二〇一七年三月十日书 记 员  张 钊