甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘01民初119号
原告马某某，男，回族，1970年10月26日出生，原系甘肃伊真餐饮有限责任公司法定代表人，现在押于兰州新桥监狱。
委托代理人周剑欧，甘肃英之剑律师事务所律师。
委托代理人王伟，甘肃英之剑律师事务所律师
被告兰州新世纪房屋拆迁有限责任公司，住所地兰州市七里河区。
法定代表人韩军，该公司经理。
委托代理人戴易，甘肃锦荣律师事务所律师。
第三人兰州市城市发展投资有限公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人巨宝庆，该公司董事长。
委托代理人郭晓芸，甘肃玉榕律师事务所律师。
委托代理人南念念，甘肃玉榕律师事务所律师。
第三人甘肃金泰置业有限责任公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人安笑旭，该公司总经理。
委托代理人张彤，甘肃致中律师事务所律师。
委托代理人孙仁权，甘肃致中律师事务所律师。
第三人兰州市防汛抗旱指挥部办公室，住所地兰州市城关区。
法定代表人陆杰仁，该指挥部主任。
委托代理人高玉祥，男，汉族，1969年11月13日出生，系指挥部办公室副主任，住兰州市七里河区。
原告马某某与被告兰州新世纪房屋拆迁有限责任公司（以下简称新世纪拆迁公司），第三人兰州市城市发展投资有限公司（以下简称城投公司）、甘肃金泰置业有限责任公司（以下简称金泰公司）、兰州市防汛抗旱指挥部办公室（以下简称防汛指挥部）房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，原告马某某曾于2014年10月23日向甘肃省高级人民法院提起诉讼，甘肃省高级人民法院于2014年12月22日作出（2014）甘民一初字第19号民事裁定，将本案移送本院管辖。本院受理后于2015年9月14日作出（2015）兰民一初字第53号民事裁定，驳回原告马某某的起诉。马某某不服，提起上诉。甘肃省高级人民法院于2015年12月28日作出（2015）甘民一终字第267号民事裁定，指令本院依法审理本案。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告马某某的委托代理人周剑欧、王伟，被告新世纪拆迁公司的委托代理人戴易，第三人城投公司的委托代理人郭晓芸、南念念，第三人金泰公司的委托代理人孙仁权，第三人防汛指挥部的委托代理人高玉祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马某某的诉讼请求：判令被告给付原告房屋拆迁补偿款43606124.86元，诉讼费由被告承担。事实及理由：2012年10月28日，原告与被告签订《非住宅房屋拆迁货币补偿协议》和《住宅房屋拆迁货币补偿协议》。由被告对原告位于兰州市七里河区工林路299号房屋实施拆迁，并予以货币补偿。依据相关补偿标准和协议约定，被拆迁房屋补偿总价款：115910253元。其中有证房屋所对应的补偿款为49895108.11元；无证房屋所对应的补偿款为66015144.89元。原告依约履行合同后，被告向原告发放拆迁补偿款5000万元。后原告与他人因房屋权属问题产生诉争，致使剩余补偿款发放暂时搁置。2014年10月30日，法院对该案作出判决，现已生效。生效判决认定有证房屋非原告所有，所对应的已发放补偿款27590979.97元属非法所得，对该部分款项在原告退还法院后已由法院判决返还第三人。据此，无证房屋拆迁补偿款66015144.89元应该属原告合法所得，减去所对应的已发放补偿款22409020.03元，被告尚欠原告拆迁补偿款43606124.86元。请求法院判令被告给付原告房屋拆迁补偿款43606124.86元，诉讼费由被告承担。
被告新世纪拆迁公司辩称，1、本案原告诉请所依据的房屋拆迁货币补偿协议无效，进而应认定原被告之间没有拆迁补偿安置协议。根据生效的（2014）兰刑一初字第18号刑事判决所认定的事实，马某某系采取欺诈手段与被告签订了两份房屋拆迁货币补偿协议，根据《民法通则》的规定，此合同为无效合同。马某某依据无效合同的约定向被告主张补偿款，不应支持。根据《高人民法院关于当事人达不成拆迁补偿安置协议就补偿安置争议提起民事诉讼人民法院应否受理问题批复》规定，拆迁人与被拆迁人达不成拆迁安置补偿协议，就补偿安置争议向人民法院提起民事诉讼的，人民法院不予受理并告知当事人向拆迁行政主管部门申请裁决。2、马某某诉称的11103.22平方米自建房及66101733元的补偿款没有合法补偿的事实依据。本案涉及的拆迁房的土地系兰州市市政工程管理处的回填场地，土地性质为国有，被答辩人在此基础上修建的自建房没有合法手续，依法不予补偿。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人城投公司述称，1、城投公司是涉诉房屋的建设单位，并不负责该项目的拆迁安置工作。2、原告马某某以欺诈手段与被告新世纪公司签订的《住宅房屋拆迁货币补偿协议》、《非住宅房屋拆迁货币补偿协议》应属无效。
第三人金泰公司述称，涉案房屋的土地系金泰公司的，是当时从兰州市市政工程管理处租赁的。在判决被答辩人补偿的同时，应给答辩人有证的部分也进行补偿。
第三人防汛指挥部述称，马某某主张的诉请不合适，是违法建筑不应补偿。
本院经审理查明，2009年3月31日，第三人城投公司（甲方）与七里河区人民政府（乙方）签订《兰州市南山路项目（七里河区段）征地拆迁委托协议书》，该协议对征地拆迁范围及面积、土地和房屋拆迁补偿标准及补偿总价款、付款方式及交地时间、甲、乙双方责任以及违约责任作了约定。2009年5月8日，兰州市七里河区人民政府（甲方）与新世纪拆迁公司（乙方）签订《委托房屋拆迁、拆除协议（南山路）》，该协议约定由七里河区政府委托新世纪拆迁公司具体实施该项目建设用地范围内国有土地上的房屋拆迁及房屋拆除（包括国有和集体土地上的所有建筑物）工作。
2010年4月26日，兰州市城市建筑拆迁安置管理办公室发兰拆许字（2010）第004号《房屋拆迁许可证》及（2010）第004号《房屋拆迁公告》。拆迁公告对拆迁范围、拆迁批准文号、拆迁人、拆迁方式、补偿安置方式等事项进行公告。同日，发布《南山路项目七里河区工林路段房屋拆迁补偿安置方案》，该方案第三条4.规定“对被拆迁人自建的结构正规且用于居住的无证房屋，按照《关于基础建设项目拆迁中若干问题的处理意见》（兰拆字【2006】22号和《关于基础设施建设项目拆迁中若干问题的处理意见的补充意见》（兰拆字[2006]29号）补偿安置。2013年1月15日，兰州南山路建设开发有限公司（甲方）与七里河区人民政府（乙方）签订《补充协议书》，该协议除继续履行2009年3月31日的协议外，就追加征地拆迁资金的有关问题达成此协议。
2012年5月29日、6月22日、6月26日，兰州市七里河区人民政府拆迁安置办公室与马某某就其在工林路299号房屋的拆迁补偿问题进行协商。
2012年10月28日，被告新世纪拆迁公司与原告马某某签订《住宅房屋拆迁货币补偿协议（私有房屋）》，该协议约定：由新世纪拆迁公司对马某某位于七里河区工林路299号住宅房屋进行拆迁，被拆迁房屋的房地产市场评估单价为建筑面积每平方米4157元。根据兰州市城市房屋拆迁管理有关规定，新世纪拆迁公司在被拆迁房屋的房地产市场评估价基础上上浮20%，依据拆迁实施方案，马某某选择货币安置，在此基础上再上浮20%予以补偿，即43188550元。新世纪拆迁公司按被拆迁房屋套内建筑面积每平方米每月16元，一次性向马某某支付三个月过渡补助费346312元，搬家费40000元，合计386312元。双方约定，马某某在本协议签字生效后于2012年10月31日前搬迁完毕，将房屋交新世纪拆迁公司拆除，同时将房屋所有权证及相关手续一并交给拆迁公司存档。新世纪拆迁公司应支付马某某各项补偿、补助费共计：43574862元。同日，新世纪拆迁公司（甲方）与马某某（乙方）签订《非住宅房屋拆迁货币补偿协议》，该协议约定：由新世纪拆迁公司对马某某位于七里河区工林路299号非住宅房屋进行拆迁。1、新世纪拆迁公司拆迁马某某非住宅产权房屋，建筑面积9474.81平方米[房屋所有权证号：兰房历6970号]。其中：营业铺面房建筑面积有证1862.14平方米，有证3724.28平方米，无证159平方米，无证113.75平方米，无证496.48平方米；生产经营性房屋建筑面积2392.34平方米；办公房屋建筑面积726.82平方米；库房建筑面积/平方米。马某某（乙方）对被拆迁房屋选择货币补偿。2、新世纪拆迁公司按房地产市场评估价对马某某非住宅房屋进行货币补偿。经评估机构评估，营业铺面房的房地产市场评估单价为建筑面积每平方米有证9832元、8458元、无证9340元、无证9340元、无证9490元，货币补偿金额为57067600元；生产经营性房屋的房地产市场评估单价为建筑面积每平方米4753元，货币补偿金额为11370792元；办公房屋的房地产市场评估单价为建筑面积每平方米5189元，货币补偿金额3771469元；总计被拆迁非住宅房屋货币补偿72209861元。3、新世纪拆迁公司向马某某支付其它费用（地下室、彩钢房、砖围墙、水泥地坪、大门）合计125530元。4、双方约定在本协议签字生效后于2012年10月31日前搬迁完毕，将房屋交新世纪拆迁公司拆除，同时将房屋所有权证及相关手续一并交给新世纪拆迁公司存档。5、新世纪拆迁公司应支付马某某各项补偿、补助费共计72335391元。该合同签订后，马某某于当日向新世纪拆迁公司交付房屋。上述两份协议签订后，马维源的房屋被拆除。新世纪拆迁公司支付马某某房屋拆迁补偿款伍仟万元（5000万元），其中：马某某领取补偿款22409020.03元，其余27590979.97元系诈骗所得赃款已退回。对此，新世纪拆迁公司无异议。
另查明，2006年7月7日、8月25日，兰州市城市建设拆迁安置管理办公室作出兰拆字【2006】22号、兰拆字[2006]29号《关于下发<关于基础设施建设项目拆迁中若干问题的处理意见>的通知》，该通知对由于历史原因形成的房屋拆迁补偿问题，做了进一步的补充说明。
又查明，1986年元月19日，兰州市人民政府以兰政建字（1986）003号《关于划拨防汛物资仓库建设用地的通知》，将七里河南山公路以南的姐姐沟和满城沟两处兰州炊事机械厂、市运输公司、七里河日用化工厂多年闲置未用的部分土地收回（兰州炊事机械厂10.6市亩，市运输公司3.88市亩，七里河日用化工厂16.39市亩）转拔给防汛指挥部。另划拨国有沟壑地7.99市亩，共38.86市亩，作为防汛指挥部防汛物资仓库的建设用地。1995年4月3日，防汛指挥部（甲方）与兰州市市政工程管理处（以下简称市政管理处）（乙方）签订《关于共同开发利用满城沟的协议》，约定：位于华林坪（七里河区）西侧、南山公路以南的满城沟，1986年经市政府兰政建字（1986）003号文批准，同意将市运输公司、七里河日化厂多年闲置未用的部分土地和国有沟壑地共20.27亩，划拔给市防汛指挥部，作为防汛仓库用地。20.27亩土地，扣除解决沟内住户所占的外，剩余部分，待沟填平后，市政工程管理处（乙方）占有二分之一，防汛指挥部（甲方）占二分之一，具体位置双方商定。沟填平后甲方所占的二分之一土地，由甲方办理土地过户手续或七十年无偿使用手续。1998年7月23日，防汛指挥部与市政管理处签订《关于共同开发利用满城沟的补充协议》，约定：沟壑地共20亩，双方各占有二分之一。防汛指挥部将其所占有的二分之一场地授权给市政管理处全权管理和使用，使用期为十五年。1998年7月22日，市政管理处（甲方）与甘肃金泰物业公司（乙方）签订《租赁协议》，市政管理处将兰州市小西湖姐姐沟共计约20亩左右回填场地租赁给金泰物业公司作为开发市场用地，承租期十五年。并约定租金及缴纳方式。1999年5月4日，市政管理处与金泰物业公司签订《小西湖姐姐沟场地租赁补充协议》，经实地丈量，小西湖姐姐沟实际租赁场地面积为14.7亩。
再查明，本院根据本案的实际情况从兰州中瑞房地产咨询估价有限公司调取《工林路房屋摸底表》及《房屋拆迁价值评估分户表》，该两组表记载拆迁人对被拆迁人马某某位于工林路299的房屋进行了摸底、评估。经评估，被拆迁的马某某无证房屋，其中：办公建筑面积726.82平方米，补偿款3771469元，经营建筑面积2392.34平方米，补偿款11370792元，营业建筑面积769.23平方米，补偿款7259080元，住宅建筑面积7214.83平方米，补偿款29992048元。附着物及其他补偿共计125530元（包括地下室、彩钢房、砖围墙、水泥地坪、双墩铁大门）。
综上，根据双方签订的两份拆迁补偿合同以及评估表，马某某获得无证房屋补偿款数额为：43441653.97元。[计算：43188550元（无证住宅）+1485060元+1062425元+4711595元+1792540元+373193元+1605736元+11370792元+386312元（无证住宅房屋过渡补助费及搬家补助费）=65976203元。65976203元-22409020.03元（已发放款）－125530元（附属物补偿款）=43441653.97元]。
再查明，第三人金泰公司的前身为甘肃金泰物业有限责任公司，原法定代表人为马小魁，现法定代表人为安笑旭。原告马某某系甘肃伊真餐饮有限公司的原法定代表人，因犯诈骗罪，本院于2014年10月29日作出（2014）兰刑一初字第18号刑事判决，判处：1、被告人马维源犯诈骗罪判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币四百万元。2、退赔款中的27590979.97元，先返还兰州市城市发展投资有限公司，后由该公司按相关规定处理。
上述事实，有《住宅房屋拆迁货币补偿协议（私有房屋）》、《非住宅房屋拆迁货币补偿协议》、兰拆字【2006】22号和兰拆字[2006]29号通知、兰政建字（1986）003号通知、《关于共同开发利用满城沟的协议》及《补充协议》、《租赁协议》、《小西湖姐姐沟场地租赁补充协议》、《兰州市南山路项目（七里河区段）征地拆迁委托协议》及《补充协议书》、（2014）兰刑一初字第18号刑事判决、《拆迁许可证》、《拆迁公告》、《工林路房屋摸底表》、《房屋拆迁价值评估分户表》等书证以及当事人的陈述等在卷佐证。
本院认为，本案的争议焦点是：1、原、被告签订的《非住宅房屋拆迁货币补偿协议》、《住宅房屋拆迁货币补偿协议》是否合法有效；2、原告主张的拆迁补偿款43606124.86元有无依据。
关于原、被告签订的《非住宅房屋拆迁货币补偿协议》、《住宅房屋拆迁货币补偿协议》是否合法有效的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益;（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本院生效的（2014）兰刑一初字第18号刑事判决认定，马某某取得的有证房屋的补偿款49895108.11元为诈骗所得。根据《合同法》的规定以及生效的刑事判决认定，马某某与新世纪公司签订的《房屋拆迁补偿协议》中“关于有证部分取得的房屋补偿款的相关约定”为无效约定。对于两份《房屋拆迁补偿协议》中有关无证部分的约定，生效的刑事判决认为“指控被告人马某某以“一揽子”协商方式协议取得无证房屋及建筑的补偿补助款66015144.89元的诈骗事实，现有证据不足以证实，不予认定”。《中华人民共和国合同法》第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”。据此规定，马某某与新世纪拆迁公司签订的《房屋补偿协议》中有关无证房屋及建筑的补偿款约定部分为有效约定。综上，被告新世纪拆迁公司、第三人城投公司辩称《房屋拆迁补偿协议》全部无效的抗辩理由不能成立。
关于马某某主张的拆迁补偿款43606124.86元有无依据的问题。本案中，在卷证据以及生效的（2014）兰刑一初字第18号刑事判决认定，2012年南山公路建设征地拆迁，建设单位城投公司委托新世纪拆迁公司负责实施房屋拆迁。拆迁补偿安置方案及拆迁公告对住宅房屋、非住宅房屋、自建的结构正规且用于居住的无证房屋规定了不同的补偿安置方式和标准，并发布拆迁公告，马某某位于七里河区工林路299号房屋在拆迁范围内。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十六条规定“房屋征收范围确定后，不得在房屋征收范围内实施新建、扩建、改建房屋和改变房屋用途等不当增加补偿费用的行为；违反规定实施的，不予补偿”。马某某收购周边房屋及建筑物后重建、自建无证房屋的时间均在甘肃省发改委对兰州市修建南山路工程项目批复之前，并且该部分无证房屋在拆迁公告发布前已建成并使用多年。综上所述，新世纪拆迁公司应当按照房屋补偿协议中相关无证房屋部分的约定向马某某支付被拆除的无证房屋拆迁补偿款43441653.97元。
关于其他费用125530元是否补偿的问题。本院认为，虽然评估表中作出的125530元为附属物补偿款，但在房屋补充协议中对此部分并无明确约定系有证房屋部分还是无证房屋部分的附属物补偿款，故对该部分费用本院不予支持。
综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：
被告兰州新世纪房屋拆迁有限责任公司于本判决生效之日起三十日内向原告马某某支付房屋拆迁补偿款43441653.97元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费259831元，由原告马某某承担823元，被告兰州新世纪房屋拆迁有限责任公司承担259008元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 王瑞莲
审 判 员 石 浩
代理审判员 王海燕
二〇一六年十月十七日
书 记 员 孙 晴