湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浏民初字第02503号
原告朱建波，男，1963年7月12日出生，汉族。
委托代理人鲁崇文，男，1943年5月14日出生，汉族。
被告鲁教民，男，1975年7月21日出生，汉族。
委托代理人黎小明，浏阳市远大法律服务所法律工作者。
被告黎良景，男，1959年2月5日出生，汉族。
原告朱建波与被告鲁教民、黎良景提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月1日立案受理后，依法由审判员陈钟婧适用简易程序，于2015年7月10日公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。
原告朱建波诉称，被告鲁教民从事民间建筑工作20余年，系民间建房的包工头，原告从事建筑业30余年。2014年4月13日，被告鲁教民承包了被告黎良景的别墅建筑工程，被告鲁教民雇请原告到被告黎良景家施工建房。2014年8月8日16时许，原告在开吊机工作中，吊机突然倒塌，原告从7米高的二楼掉到地下，当场昏迷不醒。被告鲁教民将原告送往北盛中心医院抢救，由于伤势严重，急转浏阳市骨伤科医院住院治疗19天，经诊断：L2爆裂性骨折、右跟骨骨折。被告鲁教民已支付了北盛中心医院抢救费和浏阳市骨伤科医院费28265.7元，同时还支付了工伤保险费5000元。2015年4月9日，经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定：朱建波L1爆裂性骨折构成八级伤残、右跟骨骨折构成九级伤残；伤后休息210日、护理期60日；后续医疗费为人民币10000元左右。原告是被告鲁教民雇请的员工，为被告黎良景建房施工中在工作场所、工作时间因工作而负伤致残，肉体上、精神上承受了巨大的痛苦。请求判决两被告赔偿原告医疗费、后期治疗费、残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、被扶养人生活费、法医鉴定费合计173844.3元（按新标准变更，且包括已支付33265.7元）。
被告鲁教民辩称，2014年4月，被告鲁教民承包了被告黎良景的民房建筑，双方签订了包工协议。2014年5月，被告鲁教民雇请了原告及鲁济民等三个大工即砌匠，同时雇请了周诗豪等三个小工，并对他们进行了明确分工，其中大工只管负责砌墙，小工为大工服务，将所需的砖、砂灰等搬运到大工身边，并指定周诗豪专开吊机。被告鲁教民特别强调，原告等三个砌匠绝对不能擅自开动吊机，因为正确使用吊机有一定的技术操作方法，否则易造成安全事故。2014年8月8日下午4时许，原告不听从被告鲁教民的安排和告诫，在专开吊机工人都在场的前提下，未经任何人同意擅自起动吊机，又不懂操作方法，没有集中注意力，造成吊机偏向一边，吊机索钩钩住架管，就连架管都被钩折成90度的弯，原告还不采取措施，关掉电源，任其危险发生，造成自己被摔伤的事实。事故发生后被告立即送原告去医院救治，并先后支付原告医治费、保险费、合作医疗费共计4万多元。综上，原告的损害完全是由于其自身的严重过错造成的，应由其自己承担一切损失，请求依法判决驳回原告的诉讼请求。
被告黎良景辩称，两被告之间签订了建房施工合同，合同约定乙方在施工过程中应当注意施工安全，且约定乙方在工地上发生的安全事故均由乙方承担全部责任，故对于原告的损害应当由被告鲁教民承担全部责任，且被告黎良景还为乙方购买了保险，保险也进行了赔偿。请求法院驳回原告对被告黎良景的诉讼请求。
经审理查明，2014年3月20日，被告黎良景与被告鲁教民签订《农村建房施工承包合同书》，约定被告黎良景将自家房屋（三层）建筑施工承包给被告鲁教民。合同签订后，被告鲁教民聘请包括原告在内的施工人员到上述工地上做工，并安排原告主要从事砌墙工作。2014年8月8日下午4时许，原告在砌墙时缺少石灰材料，在等待一会见没有人运送石灰材料的情况下，原告便主动去起动吊机以运送石灰材料。在原告操作吊机的过程中，吊机的钩子钩住了钢管导致吊机朝一边倾斜，原告此时因慌张而未做关闭电源等相应处理并欲抓住钢管以防摔伤，但因未抓住钢管其遂从吊机上跳下而摔伤。原告受伤后，随即被送往浏阳市骨伤科医院住院治疗19天，2014年8月27日出院。出院诊断为：L2爆裂性骨折、右跟骨骨折，出院医嘱为：全休3月，半休半年；加强腰背肌功能锻炼、避免弯腰，佩带支架2月；定期复诊；不适随诊；骨折愈合后取出内固定。后原告陆续在浏阳市骨伤科医院进行复查。总共花费医药费30311.2元（其中包括在浏阳市城乡居民医疗保险中已报销6991元）。2015年4月13日，经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定：被鉴定人朱建波L1爆裂性骨折构成捌级伤残、右跟骨骨折构成玖级伤残；伤后休息期为210日、护理期为60日；后续医疗费为人民币壹万元左右。原告花费了鉴定费1529.6元（含鉴定检查费）。因双方未就赔偿事宜达成一致协议，原告遂起诉至本院。
另查明，1、原告受伤前，虽然被告鲁教民安排案外人周诗豪主要负责开吊机，但工地上的其他施工人员也会在工忙时去操作吊机以提高工效，被告鲁教民对此未明确提出过异议。同时，事发工地没有相应的防护措施。2、原告受伤后，被告鲁教民已赔偿原告28265.7元（系直接支付的医药费），被告黎良景已赔偿原告5000元（系按合同约定支付的保险费所获得的商业保险赔款）。3、原告户口系农业家庭户口性质，其母亲张水连系1932年6月23日出生，为农业家庭户口性质，且有四个子女。受伤前，原告已从事建筑行业二十年以上。4、诉讼过程中，被告鲁教民申请对原告的伤残等级、伤休时间、护理期限和后续治疗费进行重新鉴定，后又撤回上述申请，本院依法准许。
按有关规定计算，原告因伤受到的损失共计138415.9元，包括：1、医疗费23320.2元（凭正式发票核算）；2、后续治疗费10000元（根据司法鉴定意见确定）；3、残疾赔偿金70118.8元[基本残疾赔偿金66396元（10060×20×0.33）+被扶养人生活费3722.8元（9025×5×0.33÷4）]；4、护理费6753.3元（3376.67÷30×60）；5、误工费24294元（3470.58÷30×210）；6、住院伙食补助费1900元（100×19）；7、交通费500元（酌情确定）；8、鉴定费1529.6元。
以上事实，有当事人陈述、常住人口登记卡、浏阳市骨伤科医院病历资料、长沙市浏阳河司法鉴定所司法鉴定意见书、浏阳市城乡居民医疗保险住院补偿结算表、医药费发票、鉴定费发票、《农村建房施工合同书》、收条、证人证言等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，本案原告与被告鲁教民之间形成了个人劳务关系。虽然原告开吊机并非被告鲁教民直接安排的工作内容，但原告主动去开吊机也是为了提高施工效率，仍属于劳务范围，同时根据该工地平时施工惯例，工地上的大多数施工人员均开过吊机，被告鲁教民作为施工管理人对此亦未明确提出异议。因此，本案原告仍系在向被告鲁教民提供劳务的过程中而受伤。对于作为提供劳务一方的原告因劳务自己受到的损害，被告鲁教民作为接受劳务一方未提供安全生产条件和未充分尽到监管义务，而原告作为成年人又不是专业从事吊机操作人员没有尽到安全生产充分注意义务以及遇到紧急情况未及时采取措施避免损害扩大，双方均存在一定过错，故双方根据各自的过错承担相应的责任。被告黎良景作为发包人将自建三层房屋承包给无相应资质、不具备安全生产条件的被告鲁教民，应对原告的受伤承担一定责任，且与被告鲁教民相互承担连带赔偿责任。根据本案的具体案情，本院酌定被告鲁教民承担50%的赔偿责任，被告黎良景承担10%的赔偿责任，且两被告相互承担连带责任；原告自身承担40%的责任。本案损害赔偿的项目和标准应依照有关法律规定执行。其中原告主张的医药费中在浏阳市城乡居民医疗保险中已报销的6991元，依法应予以核减；原告请求精神损害抚慰金16500元，因本案系基于雇佣关系而发生的意外事故，而精神损害抚慰金是基于人格权利遭受非法侵害产生的精神损害所给予的赔偿，故本院对该项诉讼请求依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、朱建波因伤造成的医疗费、后续治疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、鉴定费等损失共计138415.9元，由鲁教民赔偿69208元（138415.9×50%，已履行28265.7元，尚欠40942.3元），由黎良景赔偿13841.6元（138415.9×10%，已履行5000元，尚欠8841.6元），鲁教民与黎良景对上述给付内容相互承担连带赔偿责任；其余损失由朱建波自行承担。上述给付内容限本判决生效之日起五日内履行。
二、驳回朱建波的其他诉讼请求。
本案受理费836元，减半收取418元，由朱建波负担168元，由鲁教民和黎良景共同负担250元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按双方当事人的人数提出副本，上诉至湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 陈钟婧
二〇一五年七月二十三日
书记员 罗 勇
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十四条：连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。?
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。?
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
3、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。