云南省马关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）马刑初字第132号
公诉机关马关县人民检察院。
被告人李永贵，男，1989年6月17日生，壮族，小�文化，农民，云南省马关县人。曾因犯盗窃罪于2008年3月13日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元（未缴纳）；因犯抢劫罪于2010年7月12日被本院判处有期徒刑六年，并处罚金1000元（未缴纳），于2014年4月3日释放。因本案于2015年2月17日被刑事拘留，同年3月24日被执行逮捕。现羁押于马关县看守所。
马关县人民检察院以马检刑诉（2015）96号起诉书指控被告人李永贵犯合同诈骗罪、盗窃罪，于2015年6月19日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。马关县人民检察院指派检察员勾坤嬉、书记员李国华出庭支持公诉，被告人李永贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1．2015年1月23日，被告人李永贵在马白镇塘子边村民委坝地八小组被害人李某甲租住的房子内，盗走一个白色的包包、一双价格150元的新皮鞋、一张信用社的银行卡，包内�现金人民币1400元。
2．2015年2月16日，被告人李永贵进入马关县城文庙街＊号被害人卢某某家中实施盗窃。在盗窃过程中，被外出回家的卢某某发现，并被当场抓获。
3．2014年8月10日，被告人李永贵将自己位于马白镇塘子边社区坝地村八小组土基冲地段的一块地以22000元的价格卖给黎某某。2015年2月22日，李永贵因没有钱用，遂产生了再次卖地骗钱的想法，后其经他人介绍，以签订购地协议的方式又将已经转让给黎某某的土地卖给被害人陈某甲和陈某乙，骗取二人现金人民币100000元
公诉机关为证实其指控事实的成立，所列证据是：证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、现场勘验检查、辨认笔录及照片、书证等。
公诉机关认为：被告人李永贵于2015年2月16日在卢某某家被卢某某抓获，其辩解是去叫卢某某去吃饭，其跟卢某某是李某乙介绍认识，但证人李某乙证�李永贵并不认识卢某某；被害人卢某某和证人龚某某证实李永贵在卢某某家被抓时，卢某某家被人翻过，如果不是李永贵所为，其没有必要撒谎来掩盖，该桩盗窃为入户盗窃未遂。被告人李永贵去李某甲家盗窃有证人刘某甲的证言证实案发当天其外婆看见有人从李某甲家提着一个包包出来，其外婆再次看见李永贵时能够确认这个人就是当天从李某甲家出来的那个人，证人李某丙（系李某甲的父亲）也证实其有一张信用社的银行卡被盗的事实。抓获李永贵时，在其身上搜出了李某丙被盗的银行卡，综上，可以认定李永贵潜入李某甲家盗窃的事实，盗窃金额以被害人所说的人民币1550元为准。被告人李永贵将土地转让给黎某某，在明知自己无权将土地转让给他人的情况下，与陈某甲、陈某乙签订土地转让合同，购地款为100000元，使得陈某甲等人自愿交付了20000元钱给李�贵，被告人李永贵的行为构成合同诈骗罪。本案中，被告人李永贵诈骗行为一直都指向100000元钱，合同诈骗罪的涉案金额是100000元，应认定为诈骗既遂，未取得的80000元应当作为量刑情节来考量。被告人李永贵犯盗窃罪的法定刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；犯合同诈骗罪的法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。被告人李永贵曾因犯抢劫罪于2010年7月12日被马关县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金1000元，2014年4月3日释放，其在刑罚执行完毕五年内再犯罪，系累犯；李永贵因犯盗窃罪于2008年3月13日被马关县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，系前科；被告人李永贵到案后不认罪，在庭审过程中，没有悔罪表现。被告人李永贵一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应实行数罪并罚，建议对被告人李永贵犯盗窃罪在一年零一个月至二年零一个月有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。
被告人李永贵认可其犯诈骗和盗窃卢某某家的事实，但辩称：1．其没有去李某甲家盗窃过；2．其开始跟陈某甲商量是48000元，是陈某甲和陈某乙想要在地被征收时多补得些钱，合同上写了100000元；3．开始说好先给38000元，剩下的10000元以后给，但其只收到20000元；4．事发后，其退还陈某甲3600元现金，陈某甲扣了其一张未落户的摩托车；5．陈某乙签完合同走后，其给了陈某甲1000元。量刑上，请求对其从轻处罚。
经审理查明：1．2015年1月23日，被告人李永贵在马白镇塘子边村民委坝地八小组被害人李某甲租住的房子内，盗走一个白色的包包、一双皮鞋、一张信用社（户名：李某丙）的银行卡，包内有现金人民币1400元。
2．2015年2月16日，被告人李永贵进入马关县文庙街＊号�某某租房处实施盗窃。在盗窃过程中，被卢某某发现后当场抓获。
3．2014年8月10日，被告人李永贵将其父亲李某某（已故）位于马白镇塘子边社区坝地村八小组土基冲地段的一块地以人民币22000元的价格转让给黎某某。2015年2月22日，李永贵因无钱用，经他人介绍，又将该块地以人民币100000元卖给被害人陈某甲和陈某乙，双方签订了购地协议，签订购地协议当日，陈某乙支付20000元现金给李永贵。
另查明，被告人李永贵已退赔陈某甲3600元现金，案件审理过程中，被告人李永贵与陈某甲、陈某乙自行达成赔偿协议，即由李永贵自愿将其于2015年1月26日向马关县茂源商贸有限责任公司购买的一辆价值9000元的无号牌摩托车抵给陈某乙，陈某甲、陈某乙自愿放弃其余经济损失。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
第一组，书证。
1．受案登记表、立案决定书，证实案件的来源情况。
2．户口证明，证实被告人李永贵的身份信息，其已具有完全刑事责任能力。
3．扣押决定书、扣押笔录及照片、扣押物品、文件清单，证实2015年2月16日，马关县公安局依法对在李永贵身上查获的两张信用社银行卡、两张农行卡进行扣押。
4．调取证据通知书、银行卡号查询、卡主档查询，证实从李永贵身上扣押的两张信用社银行卡分别为卢某某、李某丙所有；两张农行卡分别为雷某某、吴某某所有。
5．土地转让协议、购地协议，证实李永贵于2014年8月10日以22000元的价格将坝地土基冲的土地永久转让给黎某某；2015年1月26日，又以100000元的价格将坝地土基冲的地卖给陈某甲、陈某乙。
6．抓获经过，证实被告人李永贵系传唤到案。
7．自留山使用权证，证实李永贵卖给黎某某和陈某甲、陈某乙位于马白镇坝地土基冲的土地户主是李某某，该地块属自留山。
8．前科劣迹说明、（2008）马刑初字第30号刑事判决书、（2010）马刑初字第81号刑事判决书、释放证明书，证实被告人李永贵于2008年3月13日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元。被告人李永贵于2010年7月12日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑六年，并处罚金1000元，于2014年4月3日释放。
9．网上比对说明，证实被告人李永贵不是网上在逃人员。
第二组，被害人陈述。
1．被害人卢某某的陈述，证实2015年2月16日17时许，其在家中当场抓获李永贵并报案，房屋内没有什么东西被盗。
2．证人李某甲的证言，证实2015年1月23日，其租住处被盗了一个白色布包、1400元人民币和一双150元的新皮鞋，房东的外婆说见到有个穿着蓝色衣服的男子提着一个白色包包从其家里出来。
3．被害人陈某甲、陈某乙的陈述，证实陈某甲、陈某乙经王某某介绍以100000元价格跟李永贵购买坝地村土基冲的一块地，签下合同后，陈某乙先付了20000元给李永贵，后就无法联系李永贵。找到李永贵后，才知道地已经被李永贵卖给他人。李永贵拿了3600元现金给陈某甲，陈某甲扣了李永贵的一辆无号牌五羊本田摩托车。
第三组，证人证言。
1．证人李某丙（李某甲父亲）的证言，证实2014年腊月初四（2015年1月23日），其被盗了一张信用社的银行卡，房东刘某甲的外婆不敢作证，是因为怕遭报复。
2．证人高某某的证言，证实李永贵在租住其房子的时候，经常有住户的东西被盗，并都怀疑是李永贵偷的。李永贵搬走后，住户的东西就很少被盗了。
3．证人李某乙的证言，证实其与李永贵是一般寨邻关系，其与卢某某无任何关系。李永贵和卢某某没有到其家吃过饭。
4．证人刘某乙（副村长）、陆某某（村长）的证言，证实李永贵卖了两�土基冲的土地，第一次是找刘思富作见证人，第二次有人和李永贵再来找刘思富签字，因地已卖出去一次，刘思富没有签字。李永贵与陈某甲、陈某乙签合同那几天，村干部家没有老人生病在文山过世的事。
5．证人黎某某的证言，证实2014年7月的一天，其以22000元价格跟李永贵购买了坝地村小组土基冲的地，并签有合同，刘思富作证明人。2015年1月的一天，李永贵又把该块地卖给其他人，李永贵被买地的人带着来找其确认地已经卖给其了。
6．证人王某某的证言，证实2014年10月的一天，李永贵有一片地要卖，喊其帮他介绍买主，其介绍了陈某甲。有一天，陈某甲来找到其，称签了合同，交了订金，第二天联系不上李永贵，叫和他一起去找李永贵。其带陈某甲到李永贵租房子处找到李永贵，几人一起去找坝地的村干部，发现李永贵卖给陈某甲的地被卖过，才知道李永贵是骗陈某甲的。
7．证人刘某甲的证言，证实2015年1月的一天，其外婆看见一个人从李某甲家提着一个包出来，当天晚上，李某甲说家里被盗了。李永贵来寨子里，其就指李永贵让其外婆看，其外婆说就是这个人从李某甲家提包出来的。其外婆有八十三岁了，身体还可以，平时意识比较清醒，眼睛也比较好。
8．证人龚某某的证言，证实李永贵被卢某某抓获当天，其报了警。其跟卢某某认识好多年了，卢某某和小偷没有什么关系，不是熟人。
第四组，现场勘验笔录、辨认笔录及照片。
1．现场勘验笔录及照片，证实2015年2月16日17时40分，公安民警对马白镇文庙街＊号租房处进行勘查，未发现任何痕迹物证，也未提取任何痕迹物证。
2．辨认笔录及照片，证实李永贵分别对被抓获的地点（马白镇文庙街＊号）、两次卖的地（马白镇坝地村小组土基冲）进行辨认；陈�甲、黎某某分别对马白镇坝地村小组土基冲李永贵卖的地进行辨认的情况。
第五组，被告人李永贵的供述和辩解。
主要内容：卢某某和李某乙是亲戚，其是去喊卢某某去其住处做饭吃，其没有翻过卢某某任何东西。公安机关从其身上扣押的四张银行卡是其捡的。2014年8月的一天，其以22000元钱将父亲遗留的位于马白镇坝地八小组土基冲的一块荒山卖给马关县板子街农行对面开旅馆的一个老板。2015年1月左右，其用完卖地的钱后，就想骗一个人来买那块地，其喊王某某帮介绍人，王某某不知道那块地被卖过，帮其介绍了陈某甲等人来买地，当时讲成100000元，讲好后，其要求双方签合同后一次付清钱，但因开户的信用社门外贴着搬家告示，大额取现需要到开户银行取，陈某乙用卡取了20000元现金给其。其签完合同拿了钱后，陈某甲打了好多电话，其故意说假话骗他们�有在马关，想推延一下时间，其好找人冒充坝地小组的村干部签字作见证人，其就去河口了，其从河口回来后的第二天，王某某带着陈某甲到其租房子处，他们逼着其去找村干部签字作见证人，其带他们去找到坝地八村的村长、副村长，因地已经卖了，不帮签字。其带着陈某甲去找到第一次买地的那个人，确认地已经被卖掉。陈某甲知道其是骗他们后，叫赔钱，其当时承认错误，并答应一定赔钱，当时就赔了3600元，还差16400元，陈某甲扣了其9000元钱新买的摩托车，说等钱还清了再把车还给其。庭审中供述其到卢某某租住处实施盗窃的事实。
上述证据来源和取证程序合法，具有合法性、客观性、关联性，证据之间能相互印证，形成证据锁链，本院予以确认。
本院认为：被告人李永贵以非法占有为目的，进入李某甲家和卢某某租房处实施盗窃，其行为已触犯《中华�民共和国刑法》第二百六十四条“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”之规定，构成盗窃罪。被告人李永贵以非法占有为目的，隐瞒其父亲李某某位于马白镇坝地土基冲的一块荒山已转让给黎某某的事实，骗取陈某甲、陈某乙以100000元的价格购买该地块的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；”之规定，已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人李永贵犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。经查，该桩犯罪事实有李某甲、刘某甲、李某丙证实被盗财物的情况，证人刘某�的外婆看到李永贵从李某甲家提出一个白色包包的事实；案发后，公安民警从李永贵身上查获李某丙被盗的银行卡，以上证据能够相互印证，形成证据锁链，故被告人李永贵辩解其未到李某甲家实施盗窃的意见不能成立，本院不予支持。因被告人李永贵否认该桩盗窃事实，故被盗财物以被害人陈述为准，但被盗皮鞋的价值无证据证实，其价值本院不予认定。公诉机关指控被告人李永贵犯合同诈骗罪的定性不当，经查，被告人李永贵于2014年8月10日，就将其父亲李某位于马白镇塘子边社区坝地村土基冲的地以22000元的价格转让给黎某某，2015年2月22日，在李永贵与陈某甲、陈某乙签订购地协议之前，其就已经采取虚构的事实骗取陈某甲、陈某乙的信任，欲达到骗取100000元的目的；李永贵与陈某甲、陈某乙签订购地协议的目的，是想一次性骗取陈某甲、陈某乙的100000元钱。综上，李永贵以非法占有为目的，隐瞒其父亲李某某位于马白镇坝地土基冲的荒山已转让的事实，又将该地出卖给陈某甲、陈某乙，欲骗取陈某甲、陈某乙100000元（已取得20000元）的行为属诈骗行为，应当认定为诈骗罪。被告人李永贵进入卢某某租房处实施盗窃，未取得财物，属于犯罪未遂；被告人李永贵以100000元的价格出卖土基冲的地块，陈某乙已支付20000元，尚未支付80000元，对于未支付的80000元，属于犯罪未遂，在刑罚上，可以从轻、减轻处罚。被告人李永贵曾因犯盗窃罪于2008年3月13日被本院判处有期徒刑三年，并处罚金1000元，属前科；因犯抢劫罪于2010年7月12日被本院判处有期徒刑六年，并处罚金1000元，2014年4月3日释放，系累犯，在刑罚上，具有法定和酌定从重处罚情节。被告人李永贵已退赔陈某甲现金人民币3600元，案件审理过程中，被告人李永贵与陈某甲、陈某乙自行达成赔偿协议，即由李永贵自愿将其于2015年1月26日向马关县茂源商贸有限责任公司购买的一辆价值9000元的无号牌摩托车抵给陈某乙，陈某甲、陈某乙自愿放弃其余经济损失，在刑罚上，可以从轻处罚。被告人李永贵在开庭审理时，供述其盗窃卢某某家的事实及诈骗陈某甲、陈某乙的事实，虽对诈骗金额予以辩解，但不影响其认罪，可以从轻处罚。被告人李永贵一人犯数罪，应当数罪并罚。公诉机关提出的量刑建议不当，本院依法予以调整。据此，根据本案的事实、性质、情节以及对社会的危害程度综合考虑，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十六条、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李永贵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；犯诈骗罪，判处有期�刑三年零七个月，并处罚金1000元。总和刑期四年零七个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金2000元。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年2月17日起至2019年2月16日止。
罚金限于判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 谢明燕
审判员 杨富奖
审判员 黄志顺
二〇一五年八月二十二日
书记员 李兴业