湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂11民终804号
上诉人（一审被告）：程群（曾用名程群恩），男，1952年12月28日出生，汉族，湖北省浠水县人，务农，住浠水县。
委托诉讼代理人：王志超，湖北文海律师事务所律师，执业证号：14211200910719229。代理权限：特别授权。
被上诉人（一审原告）：程应明，男，1976年8月18日出生，汉族，湖北省浠水县人，无业，住浠水县。
委托诉讼代理人：詹建明，湖北文海律师事务所律师，执业证号：14211201010644611。代理权限：特别授权。
上诉人程群因与被上诉人程应明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省浠水县人民法院(2016)鄂1125民初1161号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月25日受理后，依法组成合议庭，并于2017年5月22日公开开庭进行了审理。上诉人程群的委托诉讼代理人王志超，被上诉人程应明及其委托代理人詹建明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
程群上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：一、程群建房使用的是钢制脚手架，已尽到了最大的安保义务，且在施工前已向所有的施工人员反复强调了安全，并没有过错。而受害人程应明在天色已晚，光线不好的情况下，不听他人正确的建议，擅自施工，不注意安全导致受伤，自身存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务者受害责任纠纷应适用过错责任原则，故程应明主张程群承担赔偿责任应提供证据证明程群存在过错。程应明并未提供证据证明程群存在过错，程群给付4.5万元只是一种救助性质的补偿行为，不表示程群自认存在过错，故程群不应承担赔偿责任。二、一审认定护理费标准过高，程应明的护理人员为其父亲，而其父亲系农民，故护理费标准应参照农林牧渔行业计算。三、程应明的伤残程度及护理等级评定过高。程群在一审中已申请了重新鉴定，只是为了调解而放弃申请重新鉴定。
程应明答辩称：1、程应明因踩翻铺板而受伤，程群没有尽到劳动安全保障义务，一审认定程群承担主要责任合理合法。2、一审认定护理费标准符合法律规定。3、鉴定结论客观公正。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
程应明向一审法院起诉请求：判令程群赔偿程应明医疗费195161.31元、后续治疗费39000元、住院伙食补助费3250元（50元/天×65天）、营养费5400元（30元/天×180天）、误工费15510元（28305元/年÷365天×200天）、护理费622760元（31138元/年×20年）、伤残赔偿金213192元（11844元/年×20年×90%）、被扶养人生活费68621元（9803元/年×14年÷2人）、交通费3000元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费1600元，合计1217494.31元。
一审查明：2015年12月27日，程应明受案外人程雄邀约在其三叔程群家做外墙装修的工作，程群在吃饭期间强调了要注意安全。同月29日下午四时许，程群家三层楼上仅剩下西南面墙未装修完工，程应明在天色渐晚，光线不好的条件下，坚持要求继续做完，于是程应明从第三面墙脚手架的尾部往第四面墙边走去时，脚下铺板踩翻，从脚手架上摔下来受伤。此后，程应明被他人立即送至浠水县人民医院抢救治疗，入出院诊断：1、T5、6椎体压缩性骨折并截瘫；2、C6椎体右侧椎弓根、C7椎体上关节突骨折；3、左下肺挫伤、两侧胸腔积液；4、左侧多根肋骨骨折，左侧10、11、12肋椎关节脱位；5、T7、8、9椎体左侧横突骨折，L1、2椎体左侧横突骨折；6、左锁骨粉碎性骨折；7、头部外伤。2016年1月1日出院，住院3天。出院医嘱：1、转院途中注意生命体征，如出现病情加重及意外情况，建议就近治疗；2、不适随诊。出院当日即转入华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗，同年1月18日出院，住院17天，出院诊断：1、多发伤：颅脑损伤；头皮挫裂伤；2、颈椎损伤：C6右椎弓根及C7上关节突骨折；3、胸部闭合性损伤：左侧多根肋骨骨折，双肺挫伤，双侧胸腔各液；4、脊柱损伤：T5、6骨折并截瘫，T8、T9、L1、L2椎体左侧横突骨折；5、双侧锁骨骨折。处理及建议：1、回当地医院继续治疗；2、注意休息，加强营养；3、定期复查；4、全休三个月。当日又转入浠水县人民医院住院治疗，诊断：颈椎骨折，胸部骨折，多处骨折，锁骨骨折。同年1月31日出院，住院13天。当日程应明又转入同济医院住院，入出院诊断：1、左下肢静脉血栓；2、双下肢截瘫，胸椎骨折术后。同年2月9日出院，住院8天。当日又转入浠水县人民医院住院，入院诊断：1、胸椎骨折术后；2、脊髓损伤；3、左下肢静脉血栓形成；4、肺栓塞。同年2月15日出院，住院6天。当日程应明又转入浠水县中医院住院治疗，出院诊断：左下肢静脉血栓，瘫痪。同年4月15日出院，共计住院107天，支出医疗费用195161.31元。支出交通费800元。此后，程应明委托浠水嘉嘉法医司法鉴定所对其伤残进行鉴定，该所于2016年7月19日作出浠嘉医（2016）临鉴字第277号司法鉴定意见书，鉴定：1、被鉴定人程应明伤残程度为二级伤残；2、后续治疗费应据实结算或建议支付39000元左右；3、误工期为伤后至定残前一日。营养期为伤后180日。其护理依赖为完全护理依赖。支出鉴定费1600元。程应明多次向程群催讨赔偿款，除程群给付了45000元外（程应明当庭认可），其余均未赔偿，程应明诉至法院。
另查明，程应明有被扶养人程子朗，生于2012年7月3日。程群家装修房屋按天结算，大工160元/天，小工120元/天。
一审认为，本案争议的焦点一：本案双方当事人在本次事故中是否形成个人之间的劳务关系，其责任如何划分。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。就本案而言，提供劳务一方因劳务自已受到损害，适用过错责任原则。本案程应明在2015年12月27日到程群家时，尽管当时程群没有明确是否接受程应明对其外墙进行装修，但程群在吃饭期间，叫程应明等一行做工的人注意安全，且事后程应明对程群的房屋外墙装修时，程群也没有明确表示反对，因此，程群以其行为默示表示接受了程应明对其提供劳务，双方之间形成了事实上的劳务关系，因此，双方之间的劳务关系成立。程群辩称其没有叫程应明来装修房屋，与本案查明的事实不符，依法不予采信。程群雇请程应明为其从事外墙装修工作，即程应明受程群的授权和指示从事劳务活动，程群对程应明从事的劳务活动负有安全注意和劳动保护的职责义务，程应明在从事劳务活动的过程中因劳务致使自已受到伤害，程群应负有相应的民事赔偿责任，但程应明在从事外墙装修的危险工作中，忽视了安全，在明知光线不好的情况下，坚持要将剩下的外墙装修完，其行走在脚手架上时，亦未尽到合理的安全注意义务，对自已造成的伤害后果，亦存在过错，可相应减轻程群在其过错范围内的民事责任。考虑到程应明是因脚下踩翻了铺板造成的安全事故，程群应提供相对牢固的脚手架和铺板，并提供防护网等安全措施，故程应明自已应负本次事故的40%责任，程群应负本次事故的60%责任，程应明的该项请求部分合法，依法应予部分支持。
焦点二：程应明的各项损失如何确定。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和第二十二条，参照《2016年湖北省道路交通事故赔偿标准》，依法核定程应明因本次安全事故中遭受之损失如下：1、医疗费用195161.31元（经依法核定）；2、后续治疗费39000元；3、住院伙食补助费3250元（程应明诉请的数额低于依法计算的数额，以程应明诉请的数额为准）；4、营养费依法根据伤残和参照医嘱确定2000元；5、伤残赔偿金279362.25元（11844元/年×20年×90%＋被扶养人程子朗的生活费9803元/年×15年÷2人×90%）；6、误工费15432元（28305元/年÷365天×199天即自受伤之日2015年12月29日至定残日的前一天即2016年7月18日）；7、护理费311380元（程应明诉请要求计算定残之后20年的护理费，考虑到程应明伤残等级为二级伤残，综合其年龄、完全护理依赖和结合残残器具分析，可以自定残之日起即2016年7月19日往后计算10年的护理期，参照其他服务行业的人均年平均工资收入31138元/年计算，即31138元/年×10年＝311380元，10年以后需要继续护理的，再行主张）；8、交通费800元；9、精神损害抚慰金20000元（酌定）；10、鉴定费1600元，合计867985.56元。由程群承担520791.34元（867985.56×60%），因程群在程应明治疗过程中垫付了45000元，扣减其应承担的45000元，余款475791.34元，程应明自已应承担347194.22元（867985.56×40%）。遂判决：一、程群应于判决生效之日起三日内赔偿程应明因安全事故造成的损失475791.34元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回程应明对程群的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人未向本院提交新的证据。
本院经审理查明，一审查明的事实属实。
本院认为，本案争议焦点为：
一、程群在本次事故中是否存在过错，一审责任比例划分是否适当。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据上述法律规定，在雇佣关系（个人之间劳务关系）中，雇主（接受劳务者）作为雇佣活动的组织者、指挥者、监督者和风险防控者，在雇员（提供劳务者）提供的劳动中获得利益，对雇员从事的雇佣活动应负有安全注意和劳动保护义务，有提供安全生产条件的义务，对雇员所从事的雇佣活动亦有提供安全保障的义务。雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应根据自身的过错承担相应的赔偿责任。本案中，程应明为雇主程群提供劳务，受程群的支配和指挥，作为雇主的程群有义务保障程应明在从事装修过程中的安全。程应明因在脚手架上行走踩翻了铺板而受伤，程群作为雇主提供的施工设备存在着安全隐患，未尽安全保障义务，该安全隐患是导致程应明受伤的主要原因。故其对于本次事故的发生存在重大过错，应承担主要责任。程应明系完全民事行为能力人，在从事雇佣活动中对存在的危险有安全注意的义务。程应明在光线不好的情况下，在脚手架上行走施工，导致踩翻铺板而受伤，未尽到足够的安全注意义务，对于事故的发生亦存在一定的过错，应承担次要责任。一审根据双方的过错程度认定程群承担60%的主要责任，程应明承担40%的次要责任并无不当。上诉人程群认为其自身已尽安全保障义务、没有过错，程应明不听建议、擅自施工存在重大过错的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
二、一审认定护理费标准是否有误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据该法律规定，护理人员没有收入的应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，虽程群提出程应明是由其父亲护理，但并没有提供证据证明护理人员有收入及收入情况，故一审法院根据上述法律规定参照居民服务、修理和其他服务行业的人均年平均工资收入标准计算程应明的护理费并无不当。上诉人程群认为一审认定护理费标准有误的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
三、一审采信鉴定结论，并认定程应明的伤残程度为二级、护理依赖为完全护理依赖是否有误。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定，审判人员对鉴定人出具的鉴定书，应当审查是否具有下列内容：（一）委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；（二）委托鉴定的材料；（三）鉴定的依据及使用的科学技术手段；（四）对鉴定过程的说明；（五）明确的鉴定结论；（六）对鉴定人鉴定资格的说明；（七）鉴定人员及鉴定机构签名盖章。本案中，程应明向一审法院提交的鉴定报告书是浠水嘉嘉法医司法鉴定所出具的，该鉴定报告书上注明了司法鉴定许可证号，报告中载明了委托人姓名、委托鉴定的内容、被鉴定人的身份证号码、被鉴定人病历资料、检验过程，鉴定的依据、分析说明、鉴定结论、鉴定人员及鉴定机构加盖印章、鉴定人员的鉴定资格说明，该鉴定报告书符合上述法律规定要件。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据该法律规定，对于一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方有异议的并提供足以反驳的证据申请重新鉴定的，人民法院应予以准许。本案中，程群虽对程应明提供的自行委托有关部门作出的鉴定结论提出了异议，并在一审中提出重新鉴定申请，但其已明确表示放弃重新鉴定的申请权利。且程群也未提供相关证据反驳该鉴定结论。故一审法院采信鉴定结论，并认定程应明的伤残程度及护理等级并无不当。上诉人程群认为程应明的伤残程度及护理等级过高的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，上诉人程群的上诉理由均不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2678元，由上诉人程群负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈孔齐
审判员 樊劲松
审判员 涂建锋
二〇一七年六月十九日
书记员 卢 雪