潍坊市坊子区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）坊民初字第1105号
原告徐文宾，居民。
委托代理人ＸＸ，山东双和律师事务所律师。
被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司，住所地：潍坊市坊子区坊城街办泉河头村北首。
法定代表人郭建军，该公司董事长。
委托代理人商毅，福建三山律师事务所律师。
委托代理人窦志鹏，该公司职工。
原告徐文宾与被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法由审判员田静适用简易程序，于2015年11月12日公开开庭进行了审理。原告徐文宾及其委托代理人ＸＸ、被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司的委托代理人商毅、窦志鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐文宾诉称，原告自2010年9月份进入被告处工作，从事司机一职。2012年1月1日至2012年12月31日原告以内部承包的方式承包被告处生产线。自2013年1月1日起原告被调至销售处工作。原告一直在被告处上班，但被告一直未给付原告2013年8月－2013年12月份的工资。原告自2014年1月份起未到公司开会、报到，因被告一直拖欠原告工资。原告要求解除劳动合同并支付拖欠工资和经济补偿金。仲裁委认为原告未完成销售任务，未对所经手业务进行交接，过错在原告，不支付原告要求被告支付工资的诉讼请求。据原告了解，被告通过诉讼等方式早已将款项收回，但至今仍未支付原告工资。请求依法判决：1、解除原、被告之间的劳动合同。2、被告支付原告2013年8月至2013年12月的工资12500元。3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金12500元。4、诉讼费由被告承担。
被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司辩称，2012年1月1日，徐文宾与我公司签订《生产承包协议》，承包期限为2012年1月1日至2012年12月31日止。2013年1月份后，徐文宾终止承包，转为我公司业务员。2013年7月27日，徐文宾等主动向我公司提出实行新的销售政策，主要内容为：业务员收益与销售业绩挂钩，销售提成与销售回款挂钩。如销售未及时回款，将暂扣销售提成，待货款回笼后统一发放。徐文宾自2013年11月份起至今未到公司上班，未到公司报到，未参加公司例会。未提交工作总结、说明业务情况。未进行必要的业务汇报、交接。公司多次电话催促其经手业务货款回收，但其以各种理由推脱，导致客户货款迟迟不能结清。其中包括：安丘马广仁18500元、坊子陈圆圆20752元，给我公司造成一定的经济损失。根据我公司和徐文宾的约定，徐文宾必须负责及时清理所经手的欠款，否则公司有权暂扣其工资提成。后经查，徐文宾还侵吞货款2500元，严重违反劳动纪律。由于徐文宾自2013年11月份起至今未到公司上班且未按约定及时清理所经手的欠款，根据“按劳取酬，有劳有得，不劳不得”的原则和其与我公司的约定，我公司对其不予发放工资。同时，徐文宾2013年11月份起擅自离职，我公司也无法与其结算业务提成。徐文宾尚欠我公司货款11200元，我公司也有权从其业务提成、工资中抵扣。徐文宾自2013年11月份起无故未到公司上班，我公司曾书面通知其回厂上班，其也不予理会，其行为已严重违反劳动纪律。我公司并无违反劳动法规的行为，徐文宾主动提出辞职，依法无权要求解除劳动合同经济补偿金。原被告于2014年7月份已经解除劳动关系，原告不辞而别事实上已解除劳动关系，双方已经不存在劳动关系，不存在由法院解除劳动关系的必要性。
经审理查明，徐文宾于2010年9月起到山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司从事司机工作。2012年1月1日双方签订生产承包协议，约定徐文宾承包山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司的生产车间，期限自2012年1月1日至2012年12月31日，同时徐文宾兼任司机岗位。2013年1月1日开始徐文宾从事销售工作。2013年7月27日，山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司向集团领导提交报告，其内容为：山东市场即将进入销售集中的季节，销售形式比较严峻，为刺激业务员工作的动力和积极性，争取完成全年销售目标，经公司研究决定，自2013年8月1日－2013年12月31日拟执行以下销售政策：1、2013年8月－12月基础销售任务量：胡亚军200吨，徐文宾100吨……。2、每月工资发放按平均销售量为准，达到或超过平均销售量发放当月工资，没有超过当月平均销售量按比例发放，超出量不作下月或者上月累计，年底实行统一核算发放。3、执行本销售政策期间，只报销业务经费，至2013年12月31日后核算实际销售量（以实际回款率为准），根据回款率核发工资发放比例，若货款回笼率达不到已发放工资的，将从销售提成中予扣除，待到货款回笼后统一发放……。5、严格执行集团例会制度，工作总结不提交者按50元罚款／次执行。经质证，徐文宾认可在该报告上签名。2014年9月15日山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司向徐文宾邮寄送达通知书，内容为：徐文宾同志：你自2013年10月份起至今未到公司上班，不参加公司例会，也未提交工作总结、说明业务情况、进行必要的业务汇报、交接，公司多次电话催促你将经手业务货款回收，但你以各种理由推脱，导致以下客户货款迟迟不能结清：安丘马广仁18500.00元、坊子陈圆圆20752.00元，给公司造成一定的经济损失。现通知你于接到本《通知书》之日起3日内到公司上班、说明业务情况、履行应有的工作义务。逾期，公司将依法对你进行纪律处分。庭审中徐文宾认可收到该通知书并认可未按照通知的时间回公司工作。但徐文宾主张从该通知书可以看出，截止到2014年9月15日山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司并不认可与徐文宾解除劳动合同，而是通知徐文宾上班。山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司未支付工资，所以徐文宾有权解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。
庭审中山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司提供的销售人员工资表及费用报销单显示：2013年8月份，徐文宾基本工资1500元，工龄补贴60元，应发工资1560元，考核工资1320元，实发工资1320元，报销业务经费1000元；2013年9月份，徐文宾基本工资1500元，工龄补贴90元，应发工资1590元，考核吨数20，完成吨数1.24，考核工资93元，实发工资183元；2013年10月份，徐文宾基本工资1500元，工龄补贴90元，应发工资1590元，考核吨数20，完成吨数0，考核工资0，实发工资90元，报销业务经费1000元；2013年11月份，徐文宾基本工资1500元，工龄补贴90元，应发工资1590元，考核吨数20，完成吨数0，考核工资0，实发工资90元，报销业务经费1000元。山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司提供的考勤表显示：2013年10月、2013年11月徐文宾均正常出勤，自2013年12月起山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司未再对徐文宾进行考勤。经质证，徐文宾认可领取上述实发工资及报销的费用，但主张山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司没有按照约定足额支付工资，支付工资未达到法定的最低工资标准，即使有销售政策也不符合法律规定。考勤表是公司单方制作，没有徐文宾的签字。因徐文宾工作的特殊性，不需要每天到公司签名与报到，原告每天去催收货款，按照公司的要求工作。
另查明（一）庭审中山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司提供欠款凭证及声明，以证明徐文宾尚有客户货款不能结清包括：安丘马广仁18500元、坊子陈圆圆20752元，而且徐文宾欠公司11200元，侵吞货款2500元，给公司造成一定的经济损失。经质证，徐文宾对马广仁、陈圆圆的欠款凭证真实性无异议，但主张欠款凭证是徐文宾交给公司的，催收货款的权利与义务应当由公司承担，并且欠款凭证不能证明侵占货款2500元。徐文宾给公司出具的一份欠款凭证中徐文宾只是经手人不是欠款人。
另查明（二）徐文宾向潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁。要求：1、山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司支付2013年8月至2014年7月的工资共计27500元。2、解除劳动合同经济补偿金12500元；3、给付2014年4月至2014年7月的社会保险金；4、支付加班费24218元。潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会于2015年9月14日作出坊劳人仲案字［2015］第78号仲裁裁决，裁决：驳回申请人徐文宾的仲裁请求。
另查明（三）庭审中徐文宾明确其诉讼请求为：1、自2014年9月30日起解除原、被告之间的劳动关系。2、被告支付原告2013年8月至2013年12月的工资10917元（2500元／月×5个月－已支取的1583元）。3、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金10000元（自2010年9月至2014年9月，2500元／月×4个月）。4、诉讼费由被告承担。被告对原告的诉讼请求均不予认可，主张原告挪用公款2500元，严重违反劳动行为，被告有权单方解除与原告的劳动关系。原告的工资标准为1500元每月而非2500元，业务费用1000元并不属于原告的工资范畴。原告所欠被告的货款11200元及原告挪用的公款2500元被告有权予以抵销。根据双方的约定，原告的工资结算应在货款回笼后进行。货款未全部收回，不存在被告拖欠工资的行为。双方明确约定行使零底薪绩效工资制度，这不属于被告克扣拖欠原告工资，即使可能存在低于最低工资标准的情形，被告承担也只是补足至最低工资标准1500元。同时由于这种绩效制度是双方合意的结果，原告不能以此为由要求被告承担经济补偿金的责任。2014年1月份到2014年9月30日期间未提供任何劳动，该期间计算为经济补偿金的计算年限，不符合法律规定，显失公平。原告是擅自主动离职，依法不予支付经济补偿金。原告的行为违反诚实守信的原则。
本院确认的上述事实，有原告提供的仲裁裁决书、生产承包协议、工资表复印件、被告提供的仲裁申请书、考勤表、上班通知书、邮寄证明、报告、声明书、欠款凭证、工资表、费用报销单、生产承包协议及当事人的陈述在案为证，经庭审质证，本院审查，足以认定。
本院认为，原告徐文宾自2010年9月份起到被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司工作，双方建立劳动关系。2012年1月1日至2012年12月31日原、被告签订并履行的生产承包协议，属于内部承包协议。双方并未解除原已存在的劳动关系，所以在此期间双方仍为劳动关系。自2013年1月1日起，原告在被告处从事销售工作。庭审中被告主张原告2013年8月至2013年11月的工资计算是依据原告签字认可的销售政策报告，本院认为，双方约定的工资计发形式应当建立在科学合理的劳动定额基础上，该工资计发形式违反了《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款关于“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”的规定。2013年8月至2013年11月原告向被告提供了正常劳动，被告应当及时足额向原告支付劳动报酬，支付的标准不得低于潍坊市公布的最低工资标准。2013年8月份至11月份，被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司分别向原告徐文宾发放工资1320元、183元、90元、90元，均低于潍坊市公布的最低工资标准每月1380元，被告应当向原告支付其差额部分共计3837元。庭审中被告提供的考勤表显示2013年12月未对原告徐文宾进行考勤，原告徐文宾也未提供证据证明2013年11月30日之后曾向被告提供正常劳动。在此期间被告并未提出与原告解除劳动关系，所以双方劳动关系仍然存在。被告应按照潍坊市最低工资标准的70%向原告支付生活费，其数额为966元（1380元／月×70%×1个月）。庭审中被告主张原告尚欠被告款项，还有货款未收回，不应支付工资。依据《山东省企业工资支付规定》第三十条的规定：因劳动者原因造成企业经济损失需要赔偿的，企业可以从劳动者工资中扣除，但扣除后的剩余部分不得低于当地月最低工资标准。庭审中被告提供的客户的欠款凭证由被告持有，是否是原告徐文宾的原因造成货款无法收回被告并未举证证明。另外被告主张原告侵吞挪用货款，因被告提供的证据不充分，本案中不予认定。
原告在被告处工作期间，被告未按照法律规定向原告及时足额支付劳动报酬，现原告要求解除双方的劳动关系，符合法律规定。被告应支付原告经济补偿金，但考虑到原告未提供证据证明自2013年12月起向被告提供正常劳动，其经济补偿金的数额可自2010年9月计算至2013年11月，按照潍坊市最低工资标准计算，共计4830元（1380元／月×3.5个月）。据此，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《山东省企业工资支付规定》第三十条之规定，判决如下：
一、被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司支付原告徐文宾工资低于最低工资标准差额部分3837元，支付徐文宾生活费966元，共计支付4803元，于本判决生效后十日内付清；
二、被告山东潍坊超大生物有机复混肥有限公司支付原告徐文宾经济补偿金4830元，于本判决生效后十日内付清；
三、驳回原告徐文宾的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审判员 田静
二〇一五年十二月一日
书记员 李妍
法律条文释明
《中华人民共和国劳动法》第四十八条国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。
用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《山东省企业工资支付规定》第三十条因劳动者原因造成企业经济损失需要赔偿的，企业可以从劳动者工资中扣除，但扣除后的剩余部分不得低于当地月最低工资标准。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱的义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。