江西省萍乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）萍民一终字第178号
上诉人（一审原告）李某某。
委托代理人钟鉴幸，江西广予律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）黄某某。
上诉人李某某因与被上诉人黄某某离婚纠纷一案，不服江西省上栗县人民法院（2014）栗民赤初字第201号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李某某及其委托代理人钟鉴幸与被上诉人黄某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审判决认定，李某某与黄某某于1999年经人介绍相识，后双方于2000年1月28日办理了结婚登记手续，婚后于2001年5月2日生育共同女儿李某一。2013年3月19日，黄某某另生育一子黄某某。双方结婚后系与李某某父母共同居住生活，并于2008年在彭高镇坛华新街兴建三层楼房一栋，起初两人共同在外打工，直到2008年因女儿上学，黄某某回家照顾小孩生活，李某某继续在外打工。黄某某因与李某某父母难以相处，便搬到新房居住，并于2010年在新房临街店面开办一家杂货店。双方婚后夫妻感情较好，从2008年起，因黄某某与李某某父母关系不和睦，加之其他家庭琐事，双方经常发生争吵，导致夫妻感情受到影响，李某某为此曾于2011年向一审法院起诉离婚，一审法院以双方感情没有完全破裂、还有和好可能为由判决不准离婚。2014年2月，李某某欲对黄某某做亲子鉴定，双方发生争执，导致黄某某受伤并住院治疗。
一审判决认为，李某某与黄某某系经他人介绍相识后结婚，婚前有一定了解，有一定的感情基础，婚后夫妻感情也较好。虽然此后黄某某在生活中与李某某父母相处过程中出现了矛盾，致使双方为此发生争吵，并进而影响到了夫妻感情，但双方结婚十几年来一直共同生活在一起，双方之间已建立起比较牢固的夫妻感情，李某某并无证据证明夫妻感情已经到了完全破裂的程度。从庭审过程来看，李某某为维持夫妻感情，做出了很大努力，表明其也愿意与黄某某继续共同生活，加之双方共同子女年幼，尚在接受教育阶段，为维护和谐稳定的夫妻和家庭关系，给双方一个能够和好的机会，故对李某某要求离婚的诉讼请求，不予支持；对李某某以离婚为基础的诉讼请求也不予处置。本案纠纷主要是因为黄某某与李某某父母相处问题引起，尊老爱幼是中华民族的优良传统美德，希望黄某某在今后的生活中能够改正自己的行为，正确处理与家中老人的关系，对老人多加关爱和体贴，以使其能感受到天伦之乐。综上，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定，判决：不准李某某与黄某某离婚。一审案件受理费600元，由李某某承担。
一审判决宣判后，上诉人李某某不服，向本院提出上诉称：首先，上诉人起诉离婚，具有离婚的法定理由：1、被上诉人与他人有不正当性关系，且生下非婚生子黄某某，事实清楚，证据充分，依法应当判决上诉人与被上诉人离婚。根据华大方瑞江西司法物证鉴定中心做的DNA亲子鉴定，清楚地表明黄某某非上诉人亲生，反过来证明被上诉人与他人存在不正当性关系。被上诉人称黄某某是与上诉人做试管婴儿所生，这不可能成立。上诉人自2011年9月第一次起诉离婚后，与被上诉人一直分居，且上诉人有正常生育能力，无需做试管婴儿。即使是试管婴儿，亲生父亲也应当是上诉人。被上诉人将黄某某取名黄姓，不让上诉人及家人接触，不同意做亲子鉴定，也没有做试管婴儿的医疗证明，被上诉人完全是为掩盖真相；2、上诉人自2011年9月起诉离婚，与被上诉人因感情不和分居已满两年，也未履行夫妻义务，符合法定离婚条件；3、上诉人已连续两次起诉离婚，且判决不准离婚后，又分居超过一年。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第8条的规定，应当认定夫妻感情破裂。上诉人与被上诉人几年来除了吵架和离婚，就是互不理睬，并未共同生活，夫妻关系名存实亡，处于僵死状态。加上被上诉人与他人通奸生下私生子，更是雪上加霜，双方根本不存在任何和好的可能，不准离婚只会再次加深双方的痛苦。其次，一审判决认定事实不清，以偏概全且自相矛盾。1、一审判决认为“双方有一定了解，夫妻感情较好”，与双方的陈述均不符，根本不存在；2、一审判决认为“双方结婚十几年一直共同生活在一起，已建立较牢固的夫妻感情，李某某并无证据证明夫妻感情已到了完全破裂的程度”，但事实是：双方结婚后一直处于吵架状态，无法调和。上诉人自2008年后就一直未与被上诉人共同生活，两人处于分居状态，多次协商或起诉离婚。上诉人提供了DNA鉴定证据及协商、起诉离婚的证据，怎么没有证据？3、一审判决认为“从庭审过程来看，上诉人为维持夫妻感情，做出了很大努力，表明其愿意与被上诉人继续共同生活”，完全是颠倒事实，上诉人强烈要求与被上诉人离婚，不是第一次，已经是第二次，同时被上诉人与他人私通生子是对上诉人尊严的最大打击。上诉人一而再，再而三的起诉离婚，就是因为被上诉人的错误无法原谅。综上，请二审法院查明案情，以法律为准绳，依法改判支持上诉人的离婚请求。
被上诉人黄某某答辩称：我不同意离婚，孩子还小。我们结婚前，上诉人家那是全村最苦难又是残缺的一家，与邻居从不往来，欠了很多外债。结婚后，是被上诉人打工偿还一切费用。2008年，被上诉人被安排回老家照顾一家老小、还有上诉人完全瘫痪的外婆。上诉人风流成性，至今未改。上诉人于2004年在珠海买了一份个人社保，2008年2月份还开办了豪烨灯饰公司。因被上诉人不同意离婚，上诉人威胁我，殴打我，有一次还一拳把女儿的眼睛打成高度近视。儿子黄某某是和上诉人商量做的试管婴儿，2013年8月上诉人在其父亲的挑事下，用剪刀刺儿子的脚，满地是血，幸好被及时发现并报了警。上诉人离婚是为了和一个已经离过三次婚并带着十岁儿子的四川女人结婚，上诉人到处说我把他母亲打成瘫痪，诬陷我及家人的人格，其用种种手段整六年，既伤害了儿女，还拿他母亲的健康做牺牲品。
在二审指定的举证期限内，上诉人李某某向本院提交了两份新的证据材料：1、萍乡市妇幼保建院试管婴儿宣传单，欲证明“黄某某是做试管婴儿所生”的说法不能成立；2、手机通话记录，欲证明上诉人从2011年开始与被上诉人没有通话。被上诉人质证认为：1、试管婴儿是在长沙做的，一切手续是上诉人所办；2、上诉人这些年换了几个号码，我们只有半年时间没有通话。本院经审查认为，1、医院宣传资料属于广告性质，主观性较强，不能就此证明被上诉人试管婴儿的说法不能成立；2、手机通话记录不能确定其唯一性和完整性，其证明目的不能采信。故本院对该两组证据不予采信。
被上诉人向本院提交了上诉人社会保障卡（复印件）一份，欲证明上诉人购买社保情况。上诉人质证无异议，应予采信，但该事实与双方感情是否确已破裂的争议焦点无关，故本院不作认定。
综上，本院以经一审庭审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案系离婚纠纷。一审判决不准上诉人与被上诉人离婚，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第185条“一审判决不准离婚的案件，上诉后，第二审人民法院认为应当判决离婚的可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审”的规定，本案审理的焦点在于上诉人与被上诉人的夫妻感情是否确已完全破裂，是否应当准许双方离婚。上诉人与被上诉人系经人介绍相识，在经过相互了解、建立了一定的感情基础后登记结婚并生育了共同女儿李某一，双方结婚时间较长，感情基础较牢固。上诉人系第二次提起离婚诉讼，其离婚主要理由之一为2011年第一次起诉离婚后，被上诉人与他人生育小孩黄某某，与他人有不正当性关系。但是，根据小孩黄某某的户口登记信息，上诉人与小孩黄某某系父子关系，足以证明上诉人在第一次离婚诉讼后为修复和维系夫妻感情及家庭关系，做出了一定努力的事实。上诉人虽然提交了鉴定报告证明小孩黄某某与其并无亲生父子关系（被上诉人亦表示认可），但被上诉人及双方的共同女儿李某一均陈述黄某某系做试管婴儿所生，而上诉人也未提交其它证据证明被上诉人与他人有不正当关系，故上诉人提出被上诉人与他人有不正当关系的主张，缺乏足够的证据证明，本院不予支持；上诉人离婚的主要理由之二为双方因感情不和分居已满两年。但是，根据双方的一致陈述，双方结婚后一直共同在外打工，直到2008年被上诉人因女儿李某一上学、家庭需要照顾等原因单独回到萍乡、并与上诉人分开生活，此并不属于因感情不和而分居的情形。之后双方虽因经济各自独立、家庭琐事等原因经常发生争吵并多次闹离婚，但被上诉人在诉讼过程中明确表示为小孩成长考虑不同意离婚，且上诉人提供的证据又不足以证明夫妻感情确已完全破裂，故对上诉人要求离婚的上诉请求，本院亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费600元，由上诉人李某某承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨发良
审判员 曾东林
审判员 袁进平
二〇一四年八月十四日
书记员 宋迎娟
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