江苏省泗洪县人民法院民 事 判 决 书（2015）洪商初字第00454号原告泗洪县青阳中小企业担保服务有限公司，住所地泗洪县青阳镇青阳路11号。法定代表人彭美洲，该公司经理。委托代理人张安明，江苏拓荒者律师事务所律师。委托代理人王家源，江苏拓荒者律师事务所实习律师。被告江苏腾达建设工程有限公司，住所地泗洪县青阳镇农机大市场7幢114室。法定代表人韩顺红，该公司董事长。委托代理人杨本乾，泗洪县泗洲法律服务所法律工作者。被告韩顺红。委托代理人付振，务农。被告江苏常亿达钢结构有限公司，住所地泗洪县经济开发区尚湖路7号。法定代表人戚玉山，该公司总经理。委托代理人李华健，该公司执行董事。原告泗洪县青阳中小企业担保服务有限公司（以下简称青阳担保公司）诉被告江苏腾达建设工程有限公司（以下简称腾达公司）、韩顺红、江苏常亿达钢结构有限公司（以下简称常亿达公司）担保追偿权纠纷一案，本院于2015年6月24日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月13日公开开庭进行了审理。原告青阳担保公司委托代理人张安明、王家源，被告腾达公司委托代理人杨本乾、被告韩顺红委托代理人付振、被告常亿达公司委托代理人李华健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告青阳担保公司诉称：2014年2月18日，被告腾达公司欲在中国银行股份有限公司泗洪支行（以下简称中国银行）授信贷款总额700万元，被告腾达公司让原告为贷款总额中的500万元提供担保。原告与被告腾达公司于2014年2月18日签订了《贷款担保合同》，合同约定：被告腾达公司在中国银行贷款金额500万元，贷款担保种类流动资金，请求原告为其贷款提供担保，同时，被告腾达公司、韩顺红出具了《承诺书》、《贷款担保保证书》、《股东会决议》各一份，明确表明：被告腾达公司在中国银行贷款500万元请原告为其担保，若被告腾达公司未能按期偿还本息，将以被告腾达公司全部固定资产和在泗洪县范围内承接所有工程未结算的全部工程抵押给原告，同时包括被告韩顺红以其个人财产担保并承担无限连带偿还责任。2014年2月18日，原告与被告常亿达公司签订了《反担保合同》，合同约定：被告常亿达公司愿意对原告的借款所提供的担保进行反担保，并提供连带责任保证担保，保证范围为原告对借款合同所承担的全部保证责任，主要为借款本金500万元及其他应付费用。2014年2月18日，原告与中国银行签订了《最高额保证合同》一份，合同约定由原告为被告腾达公司的500万元贷款提供连带责任保证担保。2015年2月25日贷款到期后，被告腾达公司未及时还贷，中国银行分别于2015年3月31日，2015年4月15日共三次扣划原告存入该行的保证金1333970.08元、2743364.68元及300659.17元，合计4377993.93元。扣除被告腾达公司在原告处缴纳的50万元保证金，尚有3877993.93元未付。之后，原告多次要求被告腾达公司支付代偿款项，但被告腾达公司均以种种理由拒绝支付，被告腾达公司的行为严重损害了原告的合法权益。根据原告与被告腾达公司签订的《贷款担保合同》第七条约定：被告腾达公司违反本合同约定，应向原告支付担保金额的每日0.5%的违约金。被告韩顺红、常亿达公司明确承诺对原告为被告腾达公司的偿付行为承担连带担保责任。故为了维护原告的合法权益，现请求法院依法判决：1、被告腾达公司给付原告代偿款3877993.93元；2、被告腾达公司支付违约金3480505.18元（自2015年2月26日起至2015年8月3日止），并支付2015年8月4日起至实际偿还完毕之日的违约金，违约金均按照担保总额每日0.5%计算；3、被告韩顺红、常亿达公司对该款项的偿付承担连带担保责任；4、三被告共同承担本案的全部诉讼费用及实现债权的费用。被告腾达公司辩称：1、原告为被告腾达公司代偿4377993.93元属实，但是被告缴纳了100万元保证金，应当从4377993.93元中予以扣除；2、原告主张的违约金数额过高，违约金应当从约定还款日次日起在法律规定的范围内计算；2、因泗洪县青阳镇人民政府欠被告腾达公司工程款，而原告是泗洪县青阳镇人民政府的下属部门，被告腾达公司向银行借款，原告为被告腾达公司担保是泗洪县青阳镇人民政府按照工程的约定给付被告腾达公司的工程款才提供的担保，故原告代偿的金额应在泗洪县青阳镇人民政府与腾达公司的工程款结算后予以抵销。被告韩顺红辩称：提供反担保属实。被告常亿达公司辩称：1、提供反担保属实；2、原告处有腾达公司以及韩顺红的两份承诺书，从承诺书中可以看出只有在腾达公司和韩顺红先承担偿还责任后，如果腾达公司和韩顺红没有偿还能力的基础上再由被告常亿达公司承担。经审理查明：2014年2月18日，被告腾达公司与中国银行签订《流动资金借款合同》，合同约定：借款金额700万元；借款期限12个月，自实际提款日起算，若为分期提款，则自第一个实际提款日起算；借款用途购买原材料；借款利率为年利率8.1%；按月结息，每月的20日为结息日，21日为付息日；本合同属于担保人青阳担保公司为贷款人签订的编号为2014洪高保字第011-1号《最高额保证合同》项下的主合同，由其提供最高额担保。原告为被告腾达公司在中国银行办理贷款中的500万元提供了担保。同日，原告与中国银行签订《最高额保证合同》，合同约定：本合同所担保债权最高本金余额为500万元；本合同保证方式为连带责任保证。同日，原告与被告腾达公司签订《贷款担保合同》，合同约定：腾达公司在中国银行办理的贷款500万元，请求原告为该贷款提供担保，原告同意为其贷款提供担保；原告有权要求腾达公司提供反担保；腾达公司如不能按期偿还贷款，原告代为偿还后，有权要求反担保保证人承担连带责任，腾达公司承担主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金以及实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、保管费、评估费、拍卖费、运输费、税金、律师代理费、差旅费、过户费、抵押物处置费等）；腾达公司按借款合同所定期限归还贷款本息；原告按担保金额的每月1‰计算收取腾达公司违反本合同的约定，应向原告支付担保金额的每日0.5%的违约金。同日，被告常亿达公司与原告签订《反担保合同》，合同约定：为确保腾达公司与中国银行签订的借款合同及中国银行与原告签订的保证合同的履行，常亿达公司同意对原告为被告腾达公司的担保提供反担保；保证的范围为原告对借款合同所承担的全部保证责任，主要内容为借款合同项下的借款本金500万元，常亿达公司承担500万元及利息、复息、罚息、违约金，实现债权的费用和其他所有应付费用；本合同保证方式为连带责任保证。同日，被告腾达公司、韩顺红向原告签署了《贷款担保保证书》及《承诺书》，保证书内容为“青阳担保公司：我是江苏腾达建设工程有限公司股东，我公司在中国银行泗洪支行贷款伍佰万元，如我公司不能如期还贷，自愿用公司全部固定资产和在泗洪县范围内承接的所有工程未结算的全部工程款抵押给贵公司，任由贵公司处置还款，包括用韩顺红个人财产担保并承担无限连带偿还责任。特此保证！保证人:韩顺红，二○一四年二月十八日”。承诺书内容为“青阳担保公司：我公司在中国银行泗洪支行贷款伍佰万元，恳请贵公司担保。我公司承诺按期还本付息，并依据合同支付贵公司担保费，如我公司不能按期还本付息，公司自愿以江苏腾达建设工程有限公司全部固定资产和在泗洪县范围内承接的所有工程未结算的全部工程款抵押给贵公司，任由贵公司处置还款（包括用韩顺红个人财产担保并承担无限连带偿还责任）。其抵押担保资产在担保期内，保证不转让、不出售和不再做其他担保抵押，负债一切出售、转让、抵押无效，并按总担保额的20%支付违约金给贵公司，同时承担商业欺诈的法律责任。法定代表人及股东签字：韩顺红，二○一四年二月十八日”，并由腾达公司在该保证书及承诺书上加盖了公章。被告腾达公司为此在原告处缴纳了50万元保证金，借款到期后，被告腾达公司未能按期偿还借款本息，中国银行分别于2015年3月31日扣划了原告2743364.68元（其中利息130596.32元）、1333970.08元，2015年4月15日扣划了原告300659.17元。后原告向三被告追偿未果，因而成讼。原告因本次诉讼委托江苏拓荒者律师事务所代理参加诉讼，合同约定原告向江苏拓荒者律师事务所支付代理费131339.8元。以上事实，由原告提供的《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《反担保合同》、《贷款担保保证书》、《承诺书》、代理合同各一份、江苏增值税普通发票两张、中国银行出具的证明两张、中国银行贷款还款回单三张、《贷款担保合同》四份及收据，被告腾达公司提供的活期存款明细表一份和原、被告陈述在案佐证，本院予以认定。本院认为：本案中，中国银行与与被告腾达公司签订的《个流动资金借款合同》、与原告签订的《最高额保证合同》以及原、被告签订的《贷款担保合同》、《反担保合同》均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，对各方均有约束力。原告依合同约定，代被告腾达公司向中国银行偿还了贷款本金4247397.61元及利息130596.32元，履行了相应的保证责任。扣除被告腾达公司在原告处缴纳的50万元保证金，尚余3877993.93元，被告腾达公司未按合同约定履行剩余的债务系违约行为，应承担继续履行的还款责任。被告韩顺红在《贷款担保保证书》、《承诺书》上均签署同意用其个人财产担保并承担无限连带责任是其真实意思表示，本院予以确认。被告韩顺红、常亿达公司作为《最高额保证合同》的反担保人，在借款人腾达公司未按合同约定履行债务时，原告有权要求被告韩顺红、常亿达公司在其保证责任范围内承担保证责任。被告韩顺红、常亿达公司承担保证责任后，有权向被告腾达公司追偿。关于被告腾达公司抗辩其与泗洪县青阳镇人民政府之间有工程款未结算，而原告是泗洪县青阳镇人民政府的下属部门，故原告代偿的金额应在泗洪县青阳镇人民政府与腾达公司的工程款结算后予以抵销。但原告与被告腾达公司之间的追偿权纠纷及被告腾达公司与泗洪县青阳镇人民政府之间的建设工程施工合同纠纷是两个不同的法律关系，且泗洪县青阳镇人民政府与原告系不同主体，故对被告腾达公司的抗辩请求，本院不予采信。被告腾达公司抗辩因原告为其在中国银行办理的贷款提供担保，被告腾达公司向原告缴纳保证金100万元，其提供的腾达公司活期存款明细表载明2012年8月10日向原告汇款106万元，其中100万元为保证金，6万元为担保费。但原告提供其与被告腾达公司于2012年8月10日签订的贷款担保合同能够证明被告腾达公司因向工商银行借款500万元而于当日向原告缴纳保证金100万元，且原告于2013年6月份已退还该保证金。被告腾达公司虽提供原告于2011年在中国银行的保证金明细中载明被告腾达公司保证金100万元，但该保证金是原告为被告腾达公司在中国银行办理的贷款所提供的担保，并不能证明是被告腾达公司向原告所缴纳的保证金。2013年，原告亦为被告腾达公司在中国银行办理的500万元贷款提供担保，且于2013年2月8日签订贷款担保合同，合同中约定原告保证金为50万元，被告腾达公司于2013年2月6日向原告汇款56万元，其中保证金50万元，担保费6万元。现原告依据2014年的贷款担保合同诉至本院，在贷款担保合同中未约定收取保证金，但原告认可因该笔贷款收取被告腾达公司保证金50万元，综合之前合同约定收取保证金情况，本院予以确认，被告腾达公司提供的证据并不能证实因该笔贷款其向原告缴纳保证金100万元。关于被告常亿达公司抗辩应由腾达公司和韩顺红先承担偿还责任，如没有偿还能力的话，再由被告常亿达公司承担。但常亿达公司与原告签订的《反担保合同》中明确约定为连带责任保证，且被告腾达公司及韩顺红签署的《贷款担保保证书》、《承诺书》并未载明由被告腾达公司及韩顺红先承担清偿责任，只是载明了由腾达公司工程款抵押给原告及韩顺红个人承担无限连带清偿责任，故对被告常亿达公司的抗辩，本院不予采信。关于原告支付的律师代理费131339.8元，为实现债权的费用，合同中明确约定应由被告腾达公司承担，该约定虽不违反法律规定。但因本案法律关系明确、证据材料完整，案件较为简单，故本院酌定律师代理费用为131339.8元的50%，即65669.9元。关于原告主张的违约金按担保总额的日0.5%计算，被告认为过高，请求予以调整，本院依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，按中国人民银行同期同类贷款基准利率的四倍计算违约金较为合适。且应从原告代被告腾达公司偿还款项之日起开始计算违约金。据此，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告江苏腾达建设工程有限公司给付原告泗洪县青阳中小企业担保服务有限公司代偿款3877993.93元及违约金（其中自2015年3月31日起以3577334.76元为基数，自2015年4月15日起，以300659.17元为基数，均按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算至被告江苏腾达建设工程有限公司实际给付之日止），于判决生效后10日内履行完毕。二、被告江苏腾达建设工程有限公司给付原告泗洪县青阳中小企业担保服务有限公司实现债权的费用65669.9元。三、被告韩顺红、江苏常亿达钢结构有限公司对上述第一、第二项的债务承担连带担保责任。被告韩顺红、江苏常亿达钢结构有限公司承担担保责任后，有权向被告江苏腾达建设工程有限公司追偿。如果未在本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费64229元，保全费5000元，由原告泗洪县青阳中小企业担保服务有限公司负担26229元，被告江苏腾达建设工程有限公司、韩顺红、江苏常亿达钢结构有限公司负担43000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费64229元(开户行：中国农业银行宿城支行，账号：46×××80，户名：宿迁市财政局国库处)。审 判 长  李 伟代理审判员  陈金永人民陪审员  韩继祥二〇一五年十一月二十六日书 记 员  刘 哲附录法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张违约的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利息等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。第10页/共12页