陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终66号
上诉人（原审原告）：神木县顺诺货运部，住所地：陕西省榆林市神木县迎宾路北侧下段
负责人：张东明，男，1980年11月9日出生，住陕西省神木县，系该公司经营者。
被上诉人（原审被告）：高林军，男，1985年10月13日出生，汉族，无固定职业，住陕西省神木县。
委托诉讼代理人：焦芳，陕西神东律师事务所律师。
上诉人神木县顺诺货运部因与被上诉人高林军劳动争议纠纷一案，不服陕西省神木县人民法院（2016）陕0821民初1374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
神木县顺诺货运部上诉请求：1、依法撤销神木县人民法院（2016）陕0821民初1374号民事判决，改判上诉人不支付被上诉人护理费800元、交通费279元、停工留薪工资5632.1元，同时请求改判上诉人支付给被上诉人的800元应在其他赔偿费用中予以扣减或者将此案发回重审。2、由被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：1、事实不清，2015年3月16日被上诉人在工作时因自己操作不当致使其左手被碰伤。而后上诉人嘱咐其他工人将被上诉人送至神木县高新区医院治疗，被上诉人住院期间的医疗费6800元由上诉人支付，除此之外上诉人还另行支付了被上诉人800元赔偿款。故一审法院在双方均认可上诉人除医疗费外另行支付了被上诉人800元的情况下未在一审判决书中对此800元予以扣减。2、上诉人在一审开庭时已经主诉在工伤案件中护理费应依据鉴定结论确定，不应依据侵权标准计算。同时上诉人在一审时对被上诉人提供的十支交通费票据465元中只认可必要在神木至榆林发生的四支186元，故一审法院将全部的465元判决由上诉人承担也没有法律依据。再者依据《工伤保险条例》规定，被上诉人的停工留薪期工资也应依据鉴定结论而主张，但是在被上诉人未有鉴定结论的情况下一审法院草率认定了期间为两个月，明显不符合法律规定。故上述三项费用不应被支持。现上诉人认为一审法院认定事实不清，而且适用法律也明显错误，请求改判或者发还重审。
被上诉人高林军辩称：一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
高林军向一审法院起诉请求：2015年11月份，被告向神木县劳动仲裁委员会提出申请，要求确认原、被告之间的劳动关系。原告经核实，认为原告从未与被告签订过劳动合同，更没有向被告发放过工资，但神木县劳动仲裁委员会仍然作出神劳仲案（2015）185号裁决书，确认了原、被告之间存在劳动关系。原告认为该裁决损害了原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判令原、被告之间不存在劳动关系，并由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年6月被告高林军进入原告神木县顺诺货运部从事搬运工及司机工作，月平均工资2800元。原告没有为被告交纳社会保险。2015年3月16日被告在工作中受伤，被原告送至神木县高新医院治疗，被告住院期间，原告支付医疗费、伙食补助费6800元，另给付原告700元。后依被告申请榆林市人力资源和社会保障局于2015年9月14日作出榆人社伤险认决字【2015】1363号工伤认定决定书，认定高林军属工伤。榆林市劳动能力鉴定委员会于2016年2月2日作出榆劳鉴字【2016】39号鉴定结论书，鉴定结果为：被告高林军劳动功能障碍程度九级。于2016年2月18日送达原告（EMS1071405112513）。原告申请工伤认定、劳动功能障碍程度鉴定支出交通费465元。2014年榆林市社会平均工资为4693.42元/月。此后，被告高林军向神木县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会于2016年5月6日作出神劳仲案（2016)025号裁决书，裁决：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、原告自裁决生效之日起15日内向被告一次性支付下列费用，共计117174.71元：1、一次性伤残补助金25344.45元；2、一次性工伤医疗补助金42240.78元；3、一次性伤残就业补助金42240.78元，4、停工留薪期工资5632.1元；5、护理费1251.6元；交通费465元。原告对仲裁裁决不服，故起诉至本院。
一审法院认为：劳动关系是劳动者在劳动过程中与用人单位之间形成的相对稳定的具有劳动内容的权利、义务关系。原、被告双方虽未签订劳动合同，但双方对被告高林军2012年6月被告进入神木县顺诺货运部从事搬运工及司机工作，2015年3月16日被告在工作中受伤的事实均无异议。原、被告之间形成劳动合同关系。被告受伤后经榆林市人力资源和社会保障局认定为工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款之规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故原告应当按照工伤待遇赔偿原告损失。原、被告均认可被告的月工资为2800元，该工资低于2014年榆林市职工社会平均工资4693.41元/月的60%即2816.05元。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。故被告的月工资应按2816.05元计算。依据《工伤保险条例》三十七条、《榆林市工伤保险办法》第二十九条之规定，七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或终止劳动关系时本市上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。现被告自愿解除原、被告劳动关系，原告应一次性支付被告116723.11元，包括一次性伤残补助金25344.45元（2816.15元/月×9月），一次性工伤医疗补助金42240.78元（4693.42元/月×9月），一次性伤残就业补助金42240.78元（4693.42元/月×9月），护理费800元（100元×8天）；交通费465元，原告有异议认为只有186元的票据是必要的，但与原告陈述申请工伤认定、领取工伤认定书、申请劳动能力障碍程度鉴定、进行鉴定、领取鉴定结论书先后五次往返神木与榆林之间的事实相吻合，本院予以支持；停工留薪期工资5632.1元（2816.05元/月×2月），停工留薪期工资可计算至伤残鉴定之日止，神木县仲裁委按照2个月计算被告停工留薪期工资，被告无异议，故本院按照2个月计算停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《榆林市工伤保险办法》第二十九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，判决如下：一、解除原告神木县顺诺货运部与被告高林军之间的劳动关系。二、由原告神木县顺诺货运部于判决生效之日起15日内一次性向被告高林军支付一次性伤残补助金25344.45元、一次性工伤医疗补助金42240.78元、一次性伤残就业补助金42240.78元、护理费800元、交通费465元，停工留薪期工资5632.1元，以上共计116723.11元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告神木县顺诺货运部负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，依照《中华人民共和国劳动法》第二条“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者适用本法”的规定及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况”的规定，高林军与神木县顺诺货运部形成劳动关系。据此，高林军在从事其本职工作期间受伤，应当依照劳动法的规定享受工伤待遇。上诉人称垫付费用一审未予扣减的上诉理由，经查，一审庭审中高林军陈述“医药费花费6800余元。原告共计给付被告7500元。”故剩余700元，应属上诉人神木县顺诺货运部已垫付费用。故对上诉人称其已垫付的费用应当扣除的上诉理由应予支持，但应以核对的700元为准。上诉人称交通费465元没有法律依据、停工留薪期认定不对的上诉理由，对于交通费因高林军申请工伤认定、劳动功能障碍并进行鉴定、领取鉴定结论书往返于神木与榆林，必然产生实际支出且该票据系国家税务正规机打发票，故对于465元的交通费应予支付，该上诉理由不能成立，依法不予支持；对于停工留薪期工资，应当与劳动能力鉴定部门的工伤等级相匹配，2个月的停工留薪期并无不当，故该上诉理由不能成立，依法不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但已经垫付的700元，应当扣除，故对一审判决主文第二条，依法应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持陕西省神木县人民法院（2016）陕0821民初1374号民事判决第一项；
二、变更陕西省神木县人民法院（2016）陕0821民初1374号民事判决第二项为由神木县顺诺货运部于本判决生效之日起15日内一次性向高林军支付一次性伤残补助金25344.45元、一次性工伤医疗补助金42240.78元、一次性伤残就业补助金42240.78元、护理费800元、交通费465元，停工留薪期工资5632.1元，以上共计116723.11元（已垫付700元）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元。由神木县顺诺货运部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
审 判 员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一七年二月二十三日
书 记 员 段欣兵