安徽省定远县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖1125刑初211号
公诉机关定远县人民检察院。
附带民事诉讼原告人索某，男，1967年1月10日出生，农民，住定远县。
诉讼代理人张万星，安徽皖江律师事务所律师。
被告人冯某某，男，1962年11月18日出生于安徽省定远县，农民，住定远县，现住定远县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月6日被定远县公安局刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于定远县看守所。
辩护人冯在梅，安徽曲阳律师事务所律师。
定远县人民检察院以定检刑诉（2016）243号起诉书指控被告人冯某某犯故意伤害罪一案，于2015年8月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，刑事附带民事原告人索某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年9月21公开开庭合并审理了本案，定远县人民检察院指派检察员程影出庭支持公诉。刑事附带民事原告人索某的诉讼代理人张万星，被告人冯某某及其辩护人冯在梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月30日20时许，被告人冯某某与被害人索某电话联系，约定在定远县桑涧镇青春村山凡组岔路见面，由冯某某帮索某修理农机。双方见面后，索某拒绝被告人冯某某帮其修理农机，双方因此发生争执厮打。在厮打的过程中，被告人冯某某用树棍将索某头部打伤。经定远县公安司法鉴定中心鉴定，索某颅脑损伤程度达重伤二级。
公诉机关当庭出示的证据有：户籍证明、归案经过等书证，被害人陈述，证人证言，被告人的供述和辩解，鉴定意见等证据。
公诉机关认为：被告人冯某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定。请依法判处。
附带民事诉讼原告人索某诉称：要求赔偿医疗费70499.27元、住院伙食补助费1440元、营养费3600元、误工费12000元、护理费20845元、交通费3000元、其它损失100000元，合计208384.27元。
被告人冯某某对指控的犯罪事实没有异议；对民事赔偿，表示没有赔偿能力，请求法院依法判决。
辩护人认为：索某先拔了路边的树苗来殴打冯某某，冯某某夺过树苗，致伤索某，是正当防卫，被害人有重大过错，建议法庭对被告人冯某某判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。另对医疗费中包含有治疗糖尿病和肺炎的费用，以及一棍致索某二处骨折、颅脑重伤提出疑问。
刑事部分经审理查明：2016年4月30日20时许，被告人冯某某与被害人索某电话联系，约定在定远县桑涧镇青春村山凡组岔路见面，由冯某某帮索某修理农机。双方见面后，索某拒绝被告人冯某某帮其修理农机，双方因此发生争执厮打，索某拔出路边的一根树棍打冯某某，被告人冯某某夺回树棍并击打索某头部，致索某头部受伤。经定远县公安司法鉴定中心鉴定，索某颅脑损伤程度达重伤二级。
另查明：被告人冯某某曾因犯故意杀人罪（未遂），于1996年5月16日被定远县人民法院判处有期徒刑十二年。
上述事实，被告人冯某某在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书、户籍证明、前科刑事判决书等书证，证人童某、徐某、白某、盛某甲、盛某乙等人证言，被害人索某的陈述，法医鉴定意见，物证照片，现场勘验经查笔录、现场图、现场照片，辨认笔录等证据在卷证实，足以认定。
民事部分经审理查明：索某系农村居民，受伤后，自2016年5月1日至2016年7月4日期间（计75天），先后在定远县总医院、安徽省立医院、安徽中医药大学第二附属医院住院治疗35天，花费医疗费70499.27元。
认定上述事实的证据如下：定远县总医院、安徽省立医院、安徽中医药大学第二附属医院病例，医疗费发票，费用清单。
本院认为：被告人冯某某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。对辩护人提出“被告人冯某某具有正当防卫情节”的辩护意见，经查：冯某某与索某发生争执厮打，索某拔出路边的一根树棍打冯某某，被告人冯某某夺回树棍并击打索某头部，致索某头部受伤。被告人冯某某在相互争执厮打过程中致伤索某，其行为不具有被动性和防卫性，故对该辩护意见，本院不予采信。被告人索某有犯罪前科，酌情予以从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于本案系民间矛盾引起的，且被害人具有过错，可以酌情对被告人冯某某从轻处罚。
对附带民事诉讼原告人索某的诉讼请求，依法核实如下：医疗费70499.27元，误工费6457.5元（75天×86.1元/天），护理费3997.7（35天×114.22元/天）元，营养费2250（75天×30元/天）元，住院伙食补助费1050（35天×30元/天）元，交通费（酌定）2000元，以上合计84254.47元。由被告人索某按照其过错责任，酌定承担70%的赔偿责任，即58978.13元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十七条第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条，第一百五十一条，第一百五十五条第一、二款，第一百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条，第十九条，第二十条，第二十一条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告人冯某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月6日起至2019年8月5日止。）
二、被告人冯某某赔偿附带民事诉讼原告人索某各项损失人民币58978.13元，于判决生效后十日内一次性付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人索某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 肖明斌
人民陪审员 胡业霞
人民陪审员 陈玲琍
二〇一六年九月二十八日
代理书记员 单晓莉
附：相关法律、司法解释条款原文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用
中华人民共和国刑事诉讼法的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对损害的发生也有过错的可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿
案件适用法律若干问题的解释》
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十一条第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
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