湖南省攸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0223刑初117号
公诉机关攸县人民检察院。
被告人曾某，无业，住湖南省攸县。2012年1月11日因犯诈骗罪被攸县人民法院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币四万元。2015年10月8日因招摇撞骗、吸毒被攸县公安局行政拘留15日。因涉嫌诈骗罪，于2015年10月21日被攸县公安局刑事拘留，同年11月27日被该局监视居住,2016年10月16日经本院决定并由攸县公安局执行逮捕。
辩护人丁凌，湖南人信律师事务所律师。
攸县人民检察院以攸检公诉刑诉[2016]130号起诉书指控被告人曾某犯诈骗罪，于2016年7月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,适用普通程序，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院检察员李金枝出庭支持公诉，被告人曾某及其辩护人丁凌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
攸县人民检察院指控，2015年6月8日，被告人曾某与谭某2协议，合伙经营威尼斯娱乐平台（网上非法赌博平台），但经营不到两个月，两人投放的三十余万元全部亏损。此后，被告人曾某以可帮谭某2购车、找工作以及虚构有房屋出售给谭某2为由，先后三次骗取谭某2（或通过谭某2骗取其亲属）9100元，另以可以帮助曾某2对其交通事故快速理赔为由骗取曾某24400元。
上述事实，有被告人曾某的供述、辩解及户籍证明；被害人谭某2、曾某2的陈述；证人洪某、尹某、曾某1等人的证言；攸县商品房买卖合同、合作协议书、银行存款记录、银行交易流水、刑事判决书等证据证明。
公诉机关认为，被告人曾某以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究刑事责任；且被告人曾某在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚。提请法院依法判处。
被告人曾某和辩护人丁凌对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。但辩护人丁凌认为被告人曾某将上述赃款用于与谭某2、曾某2共同赌博行为中，被告人案发后主动退赔了曾某2全部损失，且被告人曾某庭审中自愿认罪，请求法院依法从轻处罚。
被告人的辩护人为支持其辩称主张，向本院提供了曾某2出具的收条1份，证明案发后，被告人曾某的父亲曾某1代其退赔曾某2的损失4000元。
经审理查明，2015年6月，被告人曾某与谭某2签订协议，合伙经营威尼斯娱乐平台（网上非法赌博平台），但经营不到两个月，两人投放三十余万元全部亏损。此后被告人曾某虚构各种名义先后骗取谭某2（或通过谭某2骗取其亲属）9100元，骗取曾某24400元。具体犯罪事实如下：
一、2015年9月左右，被告人曾某谎称能搞到走私车便宜出卖给谭某2，并骗称需支付3000元仓库管理费后才能提车，谭某2遂从其岳父处借得3000元现金交予被告人曾某，被告人曾某将上述骗取的款项用于网上赌博。
二、2015年8月，被告人曾某谎称其在攸县凯顺新城小区有住房，可以低价出卖其中一套给谭某2的哥哥谭某1。被告人曾某带着谭某2查看他人在凯顺新城的房子并谎称系自己的房子，骗得谭某2的信任。后被告人曾某以需要交购房手续费的名义找谭某2付款，谭某2则告知其哥哥谭某1，谭某1通过ATM机存现的方式分三次将4100元现金存入事前由谭某2告知的曾某1（曾某父亲）的建设银行卡上。谭某1支付上述款项后，谭某2找被告人曾某索要购房手续，于是曾某冒充记者从攸县凯顺新城小区10栋1107房业主刘某处骗取了购房合同及缴费凭证照片，随后将这照片发送给谭某2。经查实，刘某已于2014年3月6日购得攸县凯顺新城小区10栋1107房，被告人曾某在攸县范围内无房产记录。
三、2015年8月左右，被告人曾某谎称可以帮谭某2安排工作，并虚造了其与攸县人民政府县人大常委会主要领导通话、短信及QQ聊天记录骗取谭某2的信任。2015年9月，被告人曾某以找领导打点关系为由向谭某2索要钱财，谭某2分两次共付给曾某2000元。
四、2015年10月1日，被害人曾某2在攸县县城开出租车时发生了交通事故，被告人曾某谎称可以帮其快速理赔，向曾某2索要钱财疏通关系，曾某2信以为真，先后拿给被告人曾某五条和天下香烟。经鉴定，上述香烟价值4400元。经查实，被告人曾某收取曾某2上述香烟后，根本没为曾某2办理快速理赔疏通关系。
另查明，因本案及吸毒,被告人曾某被攸县公安局处以行政拘留15日的行政处罚。案发后被告人曾某于2015年12月1日退赔被害人曾某2损失4000元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人曾某的供述和辩解，证明被告人曾某虚构帮忙找工作、购买车辆及房屋出售给谭某2等事由，先后三次共计骗取谭某29100元，以可帮忙快速理赔为由骗得曾某24400元的事实；
2、被害人谭某2、曾某2的陈述，陈述了被告人曾某虚构事实，以各种名义分别骗取谭某2、曾某2钱财的事实；
3、证人王某、洪某、尹某、曾某1、杨某、刘某、谭某1的证言，佐证被告人曾某虚构事实，骗取谭某2、曾某2钱财的事实；
4、曾某、刘某的手机提取笔录以及手机截图照片、攸县商品房买卖合同、合作协议书；证明曾某通过微信以系记者的名义从刘某处骗得攸县凯顺新城房屋销售合同文本的事实；
5、谭某2存款记录、谭某2、曾某、曾某1的建设银行交易流水单，证明被告人曾某骗取谭某2，谭某2通过银行向曾某（曾某1）打款的情况；
6、刑事判决书，证明被告人曾某因诈骗罪被判处刑罚的情况；
7、人民财产保险股份有限公司攸县支公司出具的证明、曾某2提供的存款凭证、办案说明，证明被告人曾某系虚构能帮曾某2从保险公司快速理赔而骗取曾某2钱财的事实；
8、价格认定结论书，证明攸县价格认定中心认定，被告人曾某诈骗曾某2香烟的价格为4400元的事实；
9、收条，证明被告人曾某家属代其退赔曾某2损失4000元的事实；
10、户籍证明，证明被告人曾某的身份情况。
经庭审质证，对公诉机关提供的上述证据，被告人曾某及其辩护人均无异议，本院予以采信；被告人的辩护人提供的证据即曾某2的收条，公诉机关无异议，本院亦予以采信。
本院认为，被告人曾某以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曾某在案发后能积极退赔被害人曾某2的经济损失，且能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，故对其辩护人认为被告人积极退赔以及自愿认罪，可以从轻处罚的辩称理由予以采纳；对辩护人的其余辩称，因与本案查明的事实不符，本院不予采纳。被告人曾某犯诈骗罪于2012年1月11日被本院判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金人民币四万元；在缓刑考验期限内重新犯罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，对被告人曾某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、三款、第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）攸法刑初字第352号刑事判决中对被告人曾某宣告缓刑四年部分。
二、被告人曾某犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月,并处罚金人民币一万元；与原判决有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元合并，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人曾某的刑期自2016年10月17日起至2019年8月22日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周南兰
人民陪审员 朱建德
人民陪审员 陈冬娥
二〇一六年十一月四日
书 记 员 吴 云
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。