河南省高级人民法院
刑事裁�书
（2015）豫法刑三终字第150号
原公诉机关河南省南阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李学林，又名张振林、李冰，男，1970年5月16日出生，汉族。2009年4月22日被河南省卢氏县人民法院以诈骗罪判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元，2009年5月11日刑满释放。因涉嫌故意伤害犯罪于2014年3月21日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于南召县看守所。
指定辩护人叶俊庆、李少帅，河南金学苑律师事务所律师。
原审被告人周某甲，女，1975年2月7日出生，汉族。因涉嫌帮助毁灭、伪造证据犯罪于2014年3月21日被刑事拘留，因涉嫌包庇犯罪于同年4月25日被逮捕，现羁押于南阳市看守所。
河南省南阳市中级人民法院审理南阳市人民检察院指控原审被告人李学林犯故意伤害罪、原审被告人周某甲犯包庇罪一案，于二○一五年十月十日作出（2014）南刑一初字第00040号刑事判决。宣判后，原审被告人李学林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2013年底，被告人周某甲与被告人李学林在方城县城认识。2014年1月7日，周某甲带其外甥女胡诗语（小名菲菲，2岁）到李学林在南召县石门乡孟山村所开的羊场打工，当晚李学林与周某甲发生了性关系，自此李学林与周某甲保持不正当男女关系。2014年2月1日上午10时许，周某甲欲带胡诗语离开羊场回方城，李学林驾驶自己的车牌号为豫D×××××黑色捷达轿车拉着周某甲、胡诗语、李学林的儿子张某（12岁）往南河店方向行驶。当日11时许，行至南召县石门乡竹园村后湖组村村通水泥路上时，李学林停车劝周某甲不�回去，二人为此发生争吵。胡诗语在周某甲的怀里哭，李学林就打开车门，把胡诗语从周某甲的怀里拽过来放在地上，朝胡诗语的胳膊位置猛踢一下，把胡诗语踢倒在地。李学林看胡诗语还在哭，就下车又朝胡诗语的屁股上和腿上各猛踢一脚，后发现胡诗语四肢无力，便把胡诗语抱起来递给周某甲抱着，并发动车往南河店方向行驶。途中李学林发现胡诗语的生命特征更弱了，便多次停车，对胡诗语进行人工呼吸。当行至快到南河店的时候，李学林发现胡诗语死亡。后李学林驾车到南召县石门乡张沟村大河冲组南侧的一干水沟处，将胡诗语的尸体放入一口锅内，浇上汽油焚烧。火熄灭后，李学林把锅放进车后备箱里驾车到石门乡孟山村孟山头组石头谷堆坡上，将锅从车上拿下来放在山坡上，放上木柴、浇上汽油继续焚烧。2014年2月2日早上，李学林开车拉着张某、周�甲到第二次焚烧尸体的地方，将锅搬进车的后备箱里，拉至石门乡孟山村杏树沟组鸭河水库老鸹石沟库岔，将锅从车的后备箱里搬出来，把锅里的残余物倒进鸭河水库里。
后胡诗语的母亲周某乙到方城县公安局风瑞派出所报案，凤瑞派出所对周某甲第一次讯问时周某甲谎称和李学林一起把胡诗语卖给了新疆人，后方城县公安局将李学林成功抓获，周某甲才如实的陈述了案件事实真相。经鉴定，李学林作案时患情感障碍-
躁狂发作，限制刑事责任能力。
另查明，在本案审理期间被告人李学林与被害人家属达成调解协议，被害人家属对李学林表示谅解，请求法院对李学林从轻、减轻处罚。
上述事实，有下列证据证实：
1、现场勘查笔录证明案发现场的情况，并提取灰色骨头四块、周某甲扔胡诗语鞋现场提取一只右脚红色童鞋、铁�一口、在南召县白土岗镇杜村五组附近国道西侧杨某家门前提取三只鞋子。
2、指认、辨认笔录证实：（1）被告人李学林指认第一次焚烧胡诗语尸体现场、第二次焚烧胡诗语现场、其踢死胡诗语现场、其抛弃胡诗语骨灰地、焚烧胡诗语尸体用的铁锅。（2）被告人周某甲辨认出李学林殴打胡诗语的地点、张某买锅的地方、第二次焚烧尸体前张某购买汽油的地方、李学林第二次焚烧时提前拿柴火的地方、李学林第一次焚烧尸体的地方、第二次焚烧尸体的地方、辨认出提取三只鞋子系胡诗语的鞋子。（3）张某辨认出李学林殴打胡诗语的地点、周某甲抛弃鞋子的地点、李学林第一次焚烧尸体的地点、第二焚烧尸体的地点、第二次焚烧尸体前自己购买汽油的地点、自己购买锅的地点、李学林抛洒锅内残余物品的地点。张某辨认出其购买的用来焚烧胡诗语尸体的锅。（4）证人黄某辨认捡锅地点。（5）证人孙某辨认出黄某上缴的锅系其卖出的锅。
3、公安部物证检验报告及南阳市公安局刑事科学技术研究所分析意见证实：焚烧现场提取的骨片的所属个体与周某乙符合单亲遗传关系。现场碎骨片为胡诗语颅骨；骨片应在容器内焚烧；应系高温作用形成。
4、河南平原法医精神病司法鉴定所司法鉴定意见书证实：李学林作案时患情感障碍—躁狂发作，限制刑事责任能力。
5、李学林车辆活动轨迹图表证实被告人李学林车辆在案发当天车辆活动轨迹。
6、证人张某证言证实：案发当天，父亲李学林开车载着周某甲、胡诗语、张某送周某甲回家，中途李学林把胡诗语从周某甲的怀里拽过来放在地上，朝胡诗语的胳膊位置猛踢一下，把胡诗语踢倒在地，李学林看胡诗语还在哭，就又朝胡诗语的屁股和�上各猛踢一脚，后发现胡诗语四肢无力，便把胡诗语抱起来递给周某甲抱着，并发动车往南河店方向跑，途中李学林发现胡诗语的生命特征更弱了，就对胡诗语进行人工呼吸。后李学林发现胡诗语死亡，就购买铁锅、汽油等物。李学林驾车到一干水沟处，将胡诗语的尸体放入一口锅内，浇上汽油焚烧。火熄灭后，又到另一山坡上，将锅放在山坡上，放上木柴、浇上汽油继续焚烧。第二天早上，李学林开车拉着张某、周某甲到第二次焚烧尸体的地方，将锅拉至水库，把锅里的残余物倒进水库里。
7、证人王某证言证实：周某甲曾带胡诗语在李学林羊场打工，案发当天后就再也没见到胡诗语。
8、证人岳某证言证实：案发当天下午有一男人开车带一小孩在其处购买一口铁锅。
9、证人杨某证言证实：案发当天在其地里及家旁的山坡上发现两双小孩鞋子。
10、证人黄某证言证实：案发第二天捡到一口铁锅，铁锅是新的，锅中间有黑色的痕迹。
11、证人周某乙、周某丙证言证实：李学林、周某甲给其说谎话，骗其说把胡诗语送给新疆人了，李学林给其八万元让寻找胡诗语。
12、证人苏某证言证实：李学林多次找她，表示想娶周某甲并说将胡诗语送给新疆人了。
13、调解协议证实：在本案审理期间被告人李学林与被害人家属达成调解协议，被害人家属对李学林表示谅解，请求法院对李学林从轻、减轻处罚。
14、河南省卢氏县人民法院刑事判决书证实：河南省卢氏县人民法院于2009年4月22日以李学林犯诈骗罪判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元。于2009年5月11日刑满释放。
15、被告人李学林、周某甲对其犯罪事实均供认不讳。
根据上述事实和�据，南阳市中级人民法院认定被告人李学林犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人周某甲犯包庇罪，判处有期徒刑三年。
上诉人李学林上诉及其辩护人辩护称：李学林构成过失致人死亡罪，原判量刑重。
本院二审审理查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。关于上诉人李学林上诉及辩护人辩护称“李学林构成过失致人死亡罪，原判量刑重”之理由，经查，李学林对一个两岁多的孩子连踢几脚，并致其死亡，其行为显属故意伤害，并非过失，故该上诉理由及辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人李学林故意伤害他人身体，致人死亡，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人周某甲明知李学林是犯罪的人而作假证明包庇，其行为已构成包庇罪。李学林系刑满释放后五年内再犯新罪，构成累犯，应从重处罚。但李学林在作案时系限制刑事责任能力人，且又与被害人家属达成调解协议，取得被害方的谅解，故对李学林可依法从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人李学林的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭晓东
审 判 员 田晓锋
代理审判员 郭景峰
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 肖 倩