宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁01刑终311号
原公诉机关宁夏回族自治区永宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋某某，男，1981年9月24日生，汉族，湖南省武冈市人，高中文化，务工，住湖南省武冈市。2017年1月19日因涉嫌诈骗罪被永宁县公安局刑事拘留。同年2月22日经永宁县人民检察院批准，同日由永宁县公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区永宁县人民法院审理宁夏回族自治区永宁县人民检察院指控原审被告人蒋某某犯诈骗罪一案，于2017年7月4日作出（2017）宁0121刑初108号刑事判决。原审被告人蒋某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人蒋某某，认定案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2016年11月8日17时许，被告人蒋某某以4500.00元将其占有的QQ号67XXX6卖给被害人李某，李某通过支付宝给被告人蒋某某转账4450.00元，给蒋建中手机充值50.00元话费。同年11月11日15时许，又分别以1500.00元、3000.00元的价格将其占有的107XXX6、34XXX2两个QQ号卖给被害人李某，李某通过支付宝给蒋某某转账4500.00元。交易时，李某让蒋某某将34XXX2的QQ号绑定的手机号码给其过了户，将67XXX6、10XXX86的QQ号码绑定的手机号码更换成李某的手机号码，但系统提示更换绑定手机号码需7天才生效，李某提示蒋某某不能撤销。被告人蒋某某在李某更换绑定手机号码生效前将67XXX6、107XXX6两个QQ号利用手机操作找回，重新修改密码。
上述事实，由公诉机关提交，并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）户籍信息，证实被告人蒋某某的身份情况；
（二）辨认笔录，证实2017年2月10日，经李某辨认5号照片中的男子就是与其签订QQ号码转让协议的蒋某某；
（三）抓获经过、情况说明，证实2017年1月19日15时，民警在广东省东莞市常平镇叶豪酒店门口将被告人蒋某某抓获，无抗拒抓捕行为；
（四）被告人蒋某某的农行银行卡交易明细清单、情况说明，证实2016年11月8日、11月11日被害人李某给蒋某某在中国农业银行东莞市常平支行5账户转入4450.00元和4500.00元；2016年11月8日至12日，蒋某某通过微信转账、支取现金等方式将上述款项全部支出；
（五）收据、QQ转让协议，证实2016年11月8日、11日，李某与蒋某某两次签订QQ转让协议，蒋某某将其QQ号67XXX6、34XXX2、107XXX6分别以4500.00元的价格转让给李某，合同中约定蒋某某不能私自找回包括取消密保手机审核，蒋某某收到李某人民币9000.00元；
（六）被害人李某的陈述，证实因其收藏短位QQ号码，就加入了一个QQ号码爱好群，在该群内发现出售短位QQ号码的信息，遂与该男子（蒋某某）联系，后于2016年11月8日、11月11日，其两次以9000.0元的价格从蒋某某手中购买了67XXX6、107XXX6、34XXX2三个短位QQ号码，当时其就把67XXX6、107XXX6绑定的手机号码更换为自己的，但系统提示更换绑定手机号码要7天才能生效，他提示蒋某某不能撤销。因为34XXX2的QQ号不能立刻申请更换绑定的手机号码，其让蒋某某将34XXX2的QQ号绑定的手机号码给其过了户。2016年11月15日20时许，其发现67XXX6、107XXX6两个QQ号不能登录，且绑定手机号码仍是蒋某某的，其联系蒋某某，蒋某某不接电话，其知道被骗了；
（七）被告人蒋某某的供述，证实2016年11月份，其将67XXX6的QQ号以4500.00元卖给李某，并签订了购买合同，李某通过支付宝给其转账4450.00元，给其手机充值50.00元话费。过了三、四天，其与李某又签订买卖合同，其将107XXX6、34XXX2QQ号码以4500.00元价格卖给李某。过了五、六天后李某说不要67XXX6，107XXX6两个QQ号码，其就在常平镇的一个营业厅退给李某6000.00元现金，李某将绑定的手机卡给了其。
二、2017年1月6日17时许，被告人蒋某某通过QQ与银川大学的学生张某某协商，将号码为67XXX6的QQ号以6888.00元的价格卖给张某某。当日19时30分许，张某某委托蒋某某与蒋某某在广东省东莞市常平镇东兴路的靖艺广告内签订了67XXX6的QQ号买卖协议，张某某通过支付宝给被告人蒋某某转款6888.00元。蒋某某将买卖合同和蒋某某的身份证复印件及收据通过顺丰快递寄给了张某某。当日21时13分，被告人蒋某某与张某某再次协商将107XXX6的QQ号以1600.00元的价格卖给张某某，张某某通过支付宝给蒋某某转款1600.00元。当日22时44分至22时54分，蒋某某将卖出给张某某的QQ号通过修改密码和撤销张某某变更密保手机号码的途径找回，重新修改密码。
归案后，被告人蒋某某的家属代为赔偿了被害人李某、张某某的损失并取得谅解。
上述事实，由公诉机关提交，并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
（一）QQ号码转让协议及收据，证实2017年1月6日，蒋某某与张某某签订QQ转让协议，蒋某某将其67XXX6的QQ号码以6888.00元的价格转让给张某某，并约定不能使用其他途径取回号码，且蒋某某收到6888.00元价款的事实；
（二）蒋某某农行银行卡交易明细清单、情况说明，证实2017年1月6日张某某给蒋某某银行卡转账6888.00元和1600.00元，当日，蒋某某通过微信转账、支取现金等方式将上述款项全部支取；
（三）蒋某某手机截图，证实张某某与蒋某某通过QQ聊天协商买卖QQ号码；2017年1月6日22：40，蒋某某手机收到短信：验证码105519用于QQ67......6找回密码；22：44，蒋某某的手机收到短信：[腾讯科技]QQ1......6的密保手机被改为177........35（张某某手机号），如非本人操作，请在7天内回复”cx您的QQ号码”撤销，22:54分,被告人蒋某某三次回复cx1075686找回QQ号，其手机收到短信显示：您的QQ1......6密保手机已恢复为136........14，请尽快修改密码和密保；
（四）扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单、发还物品清单及照片，证实扣押了蒋某某人民币4579.00元，手机两部（一部蓝色，一部小牧MAX），身份证一张，优盘一个，手表一个，储蓄卡10张，后发还蒋某某亲属蒋某某；
（五）证人蒋某某的证言，证实张某某在58同城网上找到其，委托其有偿代办QQ号买卖合同。2017年1月6日19时30分许，其按照张某某告知的联系方式联系了蒋某某，并与蒋某某在东莞市常平镇东兴路的一照相馆内签订了QQ号67XXX6的买卖合同，蒋某某在收到钱后才与其将合同签完。其将买卖合同和蒋某某的身份证复印件拍照发给张某某，张某某给其转了100.00元劳务费，其通过顺丰快递将合同及蒋某某的身份证复印件寄给了张某某。此后其再没有见过蒋某某。过了约二小时后，张某某告诉其蒋某某将QQ号通过其他途径找回；蒋某某并没有给其退过钱；
（六）被害人张某某的陈述，证实2017年01月06日17时许，其联系到卖QQ号的蒋某某，通过电话协商了67****的QQ号价格为6888.00元，其在网上雇人与蒋某某签订买卖合同，其收到买卖合同、蒋某某身份证、收据的照片，当日19时37分，其通过支付宝给蒋某某转账6888.00元。当日21时13分，其以1600.00元价格购买了蒋某某107XXX6的QQ号，其通过支付宝给蒋某某转款1600.00元。其就将买来的QQ号发到一个QQ群内，群内有人说卖这QQ号的人是骗子，此时其发现蒋某某将QQ号收回，其就联系不到蒋某某，其就报警了，其手机号码为177523XXXX5；
（七）谅解书，证实蒋某某亲属代其赔偿了张某某损失8488.00元，赔偿李某损失6000.00元，并取得二被害人谅解的事实；
（八）被告人蒋某某的供述，证实2017年1月5日，其和一个网名叫”安吉红红”的男子在网上协商转让67XXX6的QQ号码，商定为6888.00元。次日下午六点左右，”安吉红红”让他哥哥与其在东莞市常平镇东兴路的精艺广告店里签订了转让67XXX6QQ号码的协议，”安吉红红”通过支付宝给其转了6888.00元，其给对方写了收据。接着”安吉红红”又以1600.00元的价格购买了107XXX6的QQ号码，并给其支付1600.00元。两小时后，”安吉红红”电话表示不要这两个号码，他哥哥来了以后，其就取了7600.00元，加上身上的900.00元钱退给了他哥哥，但没有给其出收条。
原判认为，被告人蒋某某以非法占有为目的，采取出让QQ号码又在收取钱款后利用QQ号码绑定的手机号找回方式骗取被害人财物14488.00元，数额较大，其行为侵犯了他人的财产所有权，已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人蒋某某如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人蒋某某赔偿了被害人的经济损失，其行为取得了被害人的谅解，具有酌定从轻处罚情节。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款的规定，判决：被告人蒋某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；
上诉人蒋某某的上诉理由是，其并没有骗取被害人的钱款，其行为不构成犯罪。理由：一、第一起中，在2016年11月11日，被害人李某说不要QQ号37XXX6和107XXX6，上诉人将6000元退还给被害人李某后，将该两个QQ号通过手机找回。二、第二起中，在2017年1月6日，被害人张某某说不要QQ号37XXX6和107XXX6，上诉人将8500元退还给被害人张某某后，将该两个QQ号通过绑定的手机号找回。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人蒋某某以非法占有为目的，骗取被害人财物14488.00元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。对上诉人蒋某某应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。上诉人蒋某某如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。上诉人蒋某某赔偿了被害人的经济损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。
关于上诉人蒋某某提出的其无罪的上诉理由，经查证，银行卡交易明细、收据、QQ转让协议、手机截图、被害人李某、张某某的陈述、证人蒋某甲的证言与上诉人蒋某某的供述相互印证，足以证实上诉人蒋某某骗取被害人李某、张某某钱款的事实，上诉人蒋某某没有证据能够证实其在案发前已将钱款退还二被害人。故该上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何文波
审 判 员 曾琳巧
代理审判员 马 捷
二〇一七年八月二日
书 记 员 何良琼