河南省虞城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）虞少刑初字第129号
公诉机关河南省虞城县人民检察院。
被告人汪某某，男，1987年8月9日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省方城县。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年4月12日被虞城县公安局刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于虞城县看守所。
辩护人张书宁，河南国基律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1981年9月19日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省方城县。因犯破坏电力设备罪、盗窃罪，于2006年11月30日被河南方城县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金3000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年4月12日被虞城县公安局刑事拘留，同年4月29日被执行逮捕。现羁押于虞城县看守所。
辩护人高伟，河南国基律师事务所律师。
河南省虞城县人民检察院以虞检刑诉（2014）76号起诉书指控被告人汪某某、黄某某犯盗窃罪，于2014年7月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月28日公开开庭审理了本案。河南省虞城县人民检察院指派检察员吴艳美出庭支持公诉，被告人汪某某及其辩护人张书宁，被告人黄某某及其辩护人高伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省虞城县人民检察院指控，2014年2月25日凌晨1时许，被告人汪某某、黄某某驾驶奔腾X80轿车行驶至虞城县李老家乡张关庙村，蒙面、携带砍刀以撬门别锁的方式进入该村“金三角超市”，盗窃各类卷烟共计306条，经物价鉴定评估价值为39574元；盗窃手提电脑1部、台式电脑2台，经物价评估鉴定价值为3449元；盗窃保险柜1台，内有现金4000元、黄金32克，经物价评估鉴定，保险柜和黄金价值为6110元。
公诉机关为支持指控，向本院提交了被害人陈述、被告人供述和辩解、书证、鉴定意见等相关证据，认为被告人汪某某、黄某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款的规定，应当以盗窃罪追究刑事责任；系共同犯罪；黄某某系累犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。
被告人汪某某辩称，盗窃的黄金是20克，携带砍刀是为了别门用。庭审中表示知道错了，对不起被害人。
辩护人张书宁提出的辩护意见是，1.被盗的黄金数量是20克；2.被告人汪某某携带砍刀是别门用的工具，不属于携带凶器盗窃；3.被盗的三台电脑无发票、无实物，鉴定价值过高，应以销赃数额为准；4.汪某某自愿认罪，主动退赃，系初犯，可从轻处罚。
被告人黄某某辩称，盗窃的黄金数量是20克，携带砍刀是为了别门用。庭审中表示认识到了犯罪，请求从轻处罚。
辩护人高伟提出的辩护意见是，1.被盗的黄金数量是20克；2.被盗的电脑鉴定价值过高；3.砍刀是别门用的工具，不属于携带凶器盗窃；4.黄某某系从犯；5.黄某某如实供述犯罪事实，主动退赃。综上，依法应对黄某某从轻处罚。
经审理查明，2014年2月25日凌晨1时许，被告人汪某某、黄某某驾驶奔腾X80小型普通客车行驶至虞城县李老家乡张关庙村，采取蒙面、携带砍刀以撬门别锁的方法进入该村张某某、张甲的“金三角超市”，盗窃各类卷烟共计306条、联想牌笔记本电脑1台、联想牌家悦台式电脑1台、组装电脑1台、保险柜1台（内有现金4000元、黄金20克）。经鉴定，卷烟306条价值为39574元、黄金20克价值为3600元、联想牌G470笔记本电脑1台价值为1702元、联想牌家悦台式电脑1台价值为198元、组装电脑1台价值为1549元、保险柜1台价值为350元。以上被盗现金、物品价值共计50973元。
另查明，本案在审理过程中，汪某某、黄某某的家人退赔张某某、张甲54000元，并取得谅解。
上述事实，有下列证据证明：
㈠公诉机关提交的证据
1.户籍证明，证明汪某某、黄某某的身份情况。
2.勘验、检查笔录及照片，证明被盗“金三角超市”的现场概貌。
3.抓获经过，证明虞城县公安局通过调取监控录像，确定嫌疑人逃跑轨迹，于2014年4月12日在河南省方城县二郎庙乡将汪某某、黄某某抓获。
4.搜查笔录、扣押物品清单，虞城县公安局于2014年4月11日对汪某某所有的号牌为豫RCQ3**奔腾X80汽车进行搜查，发现一把砍刀和二张记有各种卷烟品牌、数量的纸条，并对上述物品予以扣押。
5.纸条二张（香烟清单），证明汪某某在销赃时对所盗窃香烟的品牌、数量的详细记录。
6.物证砍刀一把，经汪某某、黄某某当庭辨认，确系其作案时携带的工具。
7.鉴定意见书，证明经鉴定，各种品牌的卷烟306条价值为39574元、联想牌G470笔记本电脑1台价值为1702元、联想牌家悦台式电脑1台价值为198元、组装电脑1台价值为1549元、保险柜1台价值为350元、黄金32克价值为5760元。
8.刑事判决书、释放证明书，证明黄某某因犯破坏电力设备罪、盗窃罪，于2006年11月30日被河南省方城县人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金3000元。2010年9月13日刑满释放。
9.虞城县酒祖杜康商贸有限公司出具的证明，证明虞城县李老家乡张关庙“金三角超市”2013年中秋节订货30000元，赠送黄金20克；2014年春节订货20000元，赠送黄金12克。
10.被害人张某某的陈述，2014年2月25日6时，我发现超市的保险柜、香烟、三台电脑被盗。保险柜里有现金7000元左右和黄金32克。黄金是我卖酒厂家奖励的，一个20克的黄金四方块，另外两个是6克的黄金四方块，是用两个袋子装的，一个袋子里装了20克，另一个袋子里装了12克。被盗的香烟大概价值70000元，有中华牌硬包装的5条、软包装的1条、苏烟7条和芙蓉王、玉溪等。被盗的两台电脑有组装的，去年买的，当时买的时候大概每台价值2000元，还有一台联想笔记本电脑也被盗了。
我的超市里安装有监控，是两个男的蒙面进入超市偷的东西，他们还戴着手套。
11.被害人张甲的陈述，我家超市被盗三台电脑，一台联想家悦台式电脑，一台组装的电脑，笔记本电脑是联想G470。被盗的保险柜里有4000余元现金，是我放里面的。保险柜里放置的黄金共32克，分五块，一块是20克的装在一个袋子里，另外两块5克和两块1克的共12克装在另一个袋里。这32克黄金是我家超市卖杜康酒奖的，20克的是2013年8月15日奖的，12克的是2013年底开杜康酒订货会时奖的。
12.被告人汪某某的供述和辩解，2014年2月底的一天，我和老表黄某某联系说开车出去转转（指出去偷东西）。我们从方城县一直开车到一个地方（现在知道是虞城县）。当时是夜里11点左右，我们从西向东沿310国道，走到一个集市时看见路南一个三层楼的超市，然后我就提出来偷这个超市的东西。我们分别在附近一个杂货店里买了两个“马虎帽”、两个口罩、一把钳子，然后就回车上等。等了两、三个小时，看见超市三楼的灯熄灭了，感觉超市的人睡着了。我在车上拿了一把匕首、一把螺丝刀、钳子，还有一把砍刀让黄某某拿着。我用螺丝刀、匕首、钳子打开超市两道卷闸门、一道玻璃门。进超市后把一台手提电脑和两台台式电脑偷了，分两次装走的，第三次偷了一个保险柜。然后我们就连夜回家了。
（向其出示扣押的两张纸条）这两张纸上登记的是我们偷超市的烟，往外卖时我在纸上登记的，有玉溪烟8条、芙蓉王17条、苏烟（红盒软包装）5条、软中华1条、硬中华4条、苏烟7条等。
作案后隔了一天，我把这些烟都卖了，共卖了27000余元，我和黄某某平分了。偷的三台电脑让我卖了800元。保险柜让我和黄某某用撬棍和锤撬、砸开的，里面有4000余元现金，我和黄某某平分了；还有一20克的金块，让我3000余元卖了。
偷超市时我们拿砍刀的目的是怕被人发现，拿砍刀吓唬人。
13.被告人黄某某的供述和辩解，2014年2月24日，我和老表汪某某商议出去溜溜。然后我们开着汪某某的一汽X80越野车（悬挂假牌照，号码为豫A896**）顺着高速往东走，在车上汪某某说想偷点东西。然后我们就在路边店里买了手套和口罩，我们车上本来有两个帽子，因为害怕摄像头，我们买了这些东西准备伪装好自己再作案。我们还买了两个花色编织袋，准备装偷到的东西。最后溜到“金三角超市”，大概是25日下午3点多，汪某某说偷这家超市，我也同意了。晚上10点多，我们把车停在超市对面的一个地方，然后下车看地形。我们动手的时候已经是凌晨1点多了，汪某某从车上拿了一把螺丝刀别开超市的卷闸门，然后又将超市里面的一道卷闸门、一道玻璃门打开。我们进到超市后，用编织袋装香烟，那些烟有成盒的，有成条的，两个编织袋都装满了，我们先把烟送到了车上，然后又回来，把一台保险柜、两台台式电脑、一台笔记本电脑偷走了。
当时拿砍刀进入超市是因为害怕万一被主人发现，好吓唬吓唬他，然后逃跑。
我们到家之后用大锤、撬杠打开保险柜，里面有4000元现金和一个20克的金块。当时汪某某把出去的费用算了算，然后从4000元里给了我1000多元。偷来的香烟清点后，好像有200多条，有中华、大苏烟、黄鹤楼、红旗渠品牌，汪某某当时登记的有底单。过了两三天，汪某某把香烟卖了27000元，分给我13500元。
㈡本院调查的证据
14.被害人张某某的陈述，被盗的黄金共32克，一块20克的，二块5克的，二块1克的，都在保险箱里放着。丢失两台台式电脑、一台笔记本电脑。两台台式电脑是我儿子张甲买的，笔记本电脑是我儿子同学的。
15.被害人张甲的陈述，被盗的黄金是32克，一块20克的，两块5克的，两块1克的，是“酒祖杜康”开订货会时奖励的。黄金被盗时都在保险柜里放着，用一个包装袋盛放。被盗的三台电脑中的一台是联想“家悦”，2009年买的，价格是5998元；还有一台是组装机，主机3600元，显示器1700元；笔记本电脑是我弟弟张乙朋友的。
16.证人张乙的证言，被盗的三台电脑中的一台笔记本电脑是朋友李某借给我的，没几天就被偷了。我打电话问李某，他说是2012年买的，联想牌的，处理器是因特尔i3，价格是3700元，
上述证据，经庭审举证、质证，被害人张某某陈述证明被盗保险柜里存放现金7000元左右、32克黄金，张甲陈述证明保险柜里有4000余元现金、32克黄金，被告人汪某某、黄某某供述证明盗窃现金数额为4000元、黄金数量为20克，证据之间存在矛盾。按照证据存疑时有利于被告人的原则，应认定汪某某、黄某某供述的被盗现金数额和黄金数量。故被害人张某某、张甲及鉴定意见书证明的被盗黄金数量为32克，不予认定，证明的其他情节予以认定。本案的其他证据合源合法，客观真实，与案件事实密切关联，形成了完整的证明体系，应作为定案根据，本院予以确认。
本院认为，被告人汪某某、黄某某以非法占有为目的，采取秘密方法窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。鉴于汪某某、黄某某携带凶器作案，酌情从重处罚；如实供述自己的罪行，系坦白，依法从轻处罚；家人代为主动全部退赃、退赔，并取得被害人谅解，酌情从轻处罚；汪某某系初犯，酌情从轻处罚；黄某某在原犯破坏电力设备罪、盗窃罪刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。
关于被告人汪某某、黄某某、辩护人张书宁、高伟提出的辩解、辩护意见，经查，1.被盗的黄金数量应认定为20克，此项意见，予以采纳；2.虞城县价格认证中心出具的鉴定意见书证明被盗三台电脑的价值，该鉴定意见程序合法，且鉴定意见作出后及时告知了汪某某、黄某某，客观反映了涉案电脑的价值，应以此认定被盗电脑的价值。辩护人提出三台电脑鉴定价值过高的意见，不予采纳；3.汪某某、黄某某在侦查阶段均供述携带砍刀盗窃是防备被发现后，用刀“吓唬”被害人，二人的供述互相印证，且有物证砍刀佐证，足以认定二人系“携带凶器”盗窃。此项意见，不予采纳；5.黄某某与汪某某共同商议后，积极参与盗窃犯罪，从黄某某在本案中的参与程度、事后所分赃款数额等情节，可以证明其与汪某某的作用、地位相当，二人均系主犯。辩护人提出黄某某系从犯的辩护意见，不予采纳；6.汪某某、黄某某如实供述自己的罪行，系坦白；且家人代为主动全部退赃，应从轻处罚。此项意见，予以采纳。
根据被告人汪某某、黄某某的犯罪事实、情节、性质等综合因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月12日起至2017年10月11日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币50000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月12日起至2018年4月11日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。）
三、随案移送的作案工具奔腾X80小型普通客车（号牌为豫RCQ3**）一辆、砍刀一把，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 杨 勇
审判员 蒋伟生
审判员 程方谦
二〇一四年九月十二日
书记员 侯文付