广东省中山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）中中法刑一终字第139号
原公诉机关广东省中山市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁伟忠，男，1968年12月25日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市。因犯抢劫罪于1984年4月7日被原广东省中山县人民法院判处免予刑事处分。因犯强奸罪于1986年9月20日被原广东省中山市人民法院判处有期徒刑五年，1990年7月24日刑满释放。因犯贩卖毒品罪于1997年4月23日被原广东省中山市人民法院判处有期徒刑七年，2001年1月18日刑满释放。因犯盗窃罪于2004年12月6日被原广东省中山市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2008年5月14日刑满释放。因本案于2013年5月11日被羁押，次日因吸毒被行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年，同年6月6日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于中山市看守所。
辩护人卢耀民，广东永隆律师事务所律师。
原审被告人洪汉华，男，1965年3月23日出生于广东省中山市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地中山市。因犯诈骗罪于2004年5月8日被原广东省中山市人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元，2007年10月31日经减刑释放。因本案于2013年6月25日被刑事拘留，同年8月2日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人黄颂阳，男，1969年5月1日出生于广东省中山市，汉族，高中文化，农民，户籍所在地中山市。因本案于2013年5月15日被羁押，次日因吸毒被行政拘留十五日，同月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于中山市看守所。
原审被告人晁某某，男，1982年1月5日出生于四川省阆中市，汉族，初中文化，农民，户籍所在地阆中市。因犯抢劫罪于2001年4月19日被原广东省中山市人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一千元，2005年8月5日被假释（假释考验期至2007年6月3日止）。因本案于2013年5月13日被羁押，次日因吸毒被行政拘留十五日，同月27日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于中山市看守所。
广东省中山市第一人民法院审理广东省中山市第一市区人民检察院指控原审被告人梁伟忠犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪、原审被告人洪汉华犯非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪、原审被告人黄颂阳、晁某某犯非法制造枪支罪一案，于2014年6月24日作出（2014）中一法刑一初字第80号刑事判决。原审被告人梁伟忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省中山市人民检察院指派代理检察员梁晓峰出庭履行职务，上诉人梁伟忠及其辩护人卢耀民、原审被告人洪汉华、黄颂阳、晁某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、非法制造枪支事实
2013年4月初，被告人黄颂阳在其居住的中山市房内制造出枪支1支及子弹若干，并将枪支、弹药交给被告人洪汉华持有。
同年4月下旬，被告人黄颂阳向被告人晁某某提出共同制造枪支和弹药后，由被告人晁某某出资人民币1000元购买制造枪支所用的不锈钢等材料，由被告人黄颂阳在上述104房内制造枪支和弹药。期间，被告人黄颂阳制造出枪支2支及子弹若干。制作完成后，被告人黄颂阳将其中1支枪支及弹药交给被告人晁某某持有，将另1支枪支丢弃（无法缴回）。
同年5月13日上午，公安人员在中山市网吧内抓获被告人晁某某，并从其处缴获枪形物1支和弹形物3发（经鉴定，该枪形物是以火药为动力、发射弹丸的自制小口径转轮手枪；3发弹形物均为自制小口径弹）。同年5月15日，公安人员在中山市将被告人黄颂阳抓获，并缴获制枪工具1批。归案后，被告人黄颂阳、晁某某如实供述了上述罪行。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过及缴赃经过、现场搜查笔录及现场照片、扣押物品清单及物证照片、痕迹检验报告、证明、证人刘秀芳、蒲诗琴的证言及辨认笔录、被告人黄颂阳、晁某某的供述及辨认笔录等。
二、非法买卖枪支事实
2013年4月，被告人洪汉华从被告人黄颂阳处取得手枪1支、子弹2发后，以人民币150元的价格贩卖给被告人梁伟忠。同年5月11日晚上，公安人员在小汽车上抓获被告人梁伟忠，并从其处缴获上述手枪1支及子弹2发（经鉴定，该枪形物是以火药为动力、发射弹丸的自制小口径转轮手枪；2发弹形物均是自制小口径弹）。归案后，被告人梁伟忠如实供述了上述罪行。
原判认定上述事实的证据有：抓获经过及缴赃情况说明、扣押物品清单及物证照片、痕迹检验报告、被告人黄颂阳的供述、被告人洪汉华、梁伟忠的供述及辨认笔录等。
三、贩卖毒品事实
2013年5月11日晚上，被告人梁伟忠使用手机与吴某某联系后，携带毒品冰毒乘坐小汽车前往约定地点准备贩卖毒品，行至中山市某路段附近时被公安人员抓获。公安人员从被告人梁伟忠身上缴获疑似毒品1批（经鉴定，检出氯胺酮成分的毒品净重19.17克，检出甲基苯丙胺成分的毒品净重4.8克）；从小汽车副驾驶座下缴获毒品1包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重100.08克）。
原判认定上述事实的证据有：公安机关的缴赃情况说明、物证照片及扣押物品清单、搜查笔录及照片、理化检验报告、电话通话记录、证人吴某某、梁某甲、孙某某的证言、被告人梁伟忠的供述等。
四、容留他人吸毒事实
2013年6月25日傍晚6时许，被告人洪汉华在中山市的家中容留陈某某、范某某、王某某吸食毒品冰毒，后在上述房间内被公安人员抓获。公安人员当场缴获疑似毒品1包（经鉴定，检出甲基苯丙胺成分，净重0.41克）及吸毒工具。归案后，被告人洪汉华如实供述了上述罪行，并协助公安机关将涉嫌贩卖毒品的梁某乙、周某等人（均另案处理）抓获。
原判认定上述事实的证据有：抓获及缴获经过、扣押物品清单、现场照片、现场检测报告书、理化检验报告、行政处罚决定书、办案说明、立案决定书及拘留证、证人范某某、陈某某、王某某的证言及辨认笔录、被告人洪汉华的供述等。原判认定四名被告人犯罪事实的其他证据有扣押物品清单及物证照片、痕迹检验报告、理化检验报告、现场检测报告、行政处罚决定书、被告人梁伟忠、洪汉华、黄颂阳、晁某某的户籍证明及前科材料等。
原判据此认为，被告人梁伟忠、洪汉华、黄颂阳、晁某某无视国家法律，其中，被告人梁伟忠贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，又非法买卖枪支，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪；被告人洪汉华非法买卖枪支，又容留他人吸毒，其行为分别构成非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪；被告人黄颂阳、晁某某结伙非法制造枪支，其行为均已构成非法制造枪支罪，均应依法惩处。违禁品应依法予以没收。被告人梁伟忠在判决宣告前犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪；被告人洪汉华在判决宣告前犯非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪，依法均应当数罪并罚。被告人黄颂阳在非法制造枪支共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人晁某某在非法制造枪支共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人梁伟忠在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人梁伟忠因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人洪汉华有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人洪汉华、黄颂阳、晁某某如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人梁伟忠如实供述非法买卖枪支的罪行，对该部分犯罪依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第一百二十五条第一款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁伟忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑四年。总和刑期有期徒刑十九年，并处没收财产人民币五万元，决定执行有期徒刑十八年六个月，并处没收财产人民币五万元。
二、被告人洪汉华犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年六个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。总和刑期有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。
三、被告人黄颂阳犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑四年。
四、被告人晁某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。
五、缴获的甲基苯丙胺125.29克、氯胺酮19.17克、枪支2支、子弹5发及吸毒工具1批依法予以没收。
上诉人梁伟忠及其辩护人提出：1.一审认定上诉人梁伟忠构成贩卖毒品罪证据不足，公安人员在小汽车内缴获的100.08克甲基苯丙胺并非梁伟忠所有；2.上诉人梁伟忠购买枪支的目的并非出售，故其行为应认定为非法持有枪支罪，原判对其量刑过重，请求二审从轻处罚。
广东省中山市人民检察院出庭的检察员提出：原审判决认定上诉人梁伟忠犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪以及原审被告人洪汉华犯非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪、原审被告人黄颂阳、晁某某犯制造枪支罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议二审法院依法驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人梁伟忠贩卖毒品、非法买卖枪支犯罪以及原审被告人洪汉华非法买卖枪支、容留他人吸毒犯罪、原审被告人黄颂阳、晁某某制造枪支犯罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对于上诉人梁伟忠及其辩护人所提上诉、辩护意见，经查：1.证人吴某某、梁某甲、孙某某的证言均证实案发当晚在其三人坐上小汽车后，只有上诉人梁伟忠一人搭乘该车，并无其他人上车，证人吴某某的多份证言均指证当晚系通过拨打梁伟忠的手机联系购毒事宜，案发前其也曾拨打梁伟忠的手机向他购买毒品吸食，其证言与通话清单证实的客观情况相吻合，且公安人员抓获梁伟忠时当场从其携带的黑色挎包内查获甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品，上述证据与梁伟忠供认公安人员在上述小汽车副驾驶座位下缴获的100.08克甲基苯丙胺系其向“阿海”购买，其上车后将该包毒品放置在副驾驶座位下的有罪供述相吻合，又有审讯录像予以佐证，而其辩称该100.08克甲基苯丙胺系“阿海”放在车上的供述不仅与三名证人证实的情况相悖，亦明显不符合常理，不应采信，据此，原判认定上诉人梁伟忠的行为构成贩卖毒品罪，在小汽车内缴获的100.08克甲基苯丙胺系梁伟忠所有的事实清楚，证据确实充分，对上诉人梁伟忠及其辩护人所提其行为不构成贩卖毒品罪，涉案的100.08克甲基苯丙胺非其所有的上诉、辩护意见不予采纳。2.上诉人梁伟忠及原审被告人洪汉华的供述一致证实上诉人梁伟忠以150元的价格向洪汉华购买涉案枪支及弹药，据此，梁伟忠的行为已构成非法买卖枪支罪，上诉人梁伟忠及其辩护人所提其行为应认定为非法持有枪支罪的意见理据不足，不予采纳。鉴于上诉人梁伟忠系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚，且其多次因犯罪被处以刑罚仍不思悔改，主观恶性大，故原审法院据此判处其有期徒刑十八年六个月量刑适当，对上诉人梁伟忠及其辩护人请求二审从轻处罚的意见不予采纳。
本院认为，上诉人梁伟忠及原审被告人洪汉华、黄颂阳、晁某某无视国家法律，其中，上诉人梁伟忠贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，又非法买卖枪支，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪；原审被告人洪汉华非法买卖枪支，又容留他人吸毒，其行为分别构成非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪；原审被告人黄颂阳、晁某某结伙非法制造枪支，其行为均已构成非法制造枪支罪，均应依法惩处。上诉人梁伟忠在判决宣告前犯贩卖毒品罪、非法买卖枪支罪；原审被告人洪汉华在判决宣告前犯非法买卖枪支罪、容留他人吸毒罪，依法均应当数罪并罚。在非法制造枪支共同犯罪中，原审被告人黄颂阳系起主要作用的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；原审被告人晁某某系起次要作用的从犯，依法应当从轻处罚。上诉人梁伟忠在有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人梁伟忠因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人洪汉华有立功表现，依法可以从轻处罚。原审被告人洪汉华、黄颂阳、晁某某如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪和量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。上诉人梁伟忠及其辩护人所提上诉、辩护意见，经上述分析均理据不足，不予采纳。对广东省中山市人民检察院建议维持原判的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 徐昶洁
审 判 员 裴 涛
代理审判员 吴楚凡
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 苏嘉敏