舟山市普陀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）舟普刑初字第355号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告人麻卡某某，无业。曾因犯盗窃罪，于2013年6月被南通市崇川区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年6月15日刑满释放；又因吸毒、提供毒品给他人注射，于2015年7月被舟山市公安局普陀区分局合并执行行政拘留二十日。现因本案，于2015年7月2日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人马狄（法律援助），浙江星岛律师事务所律师。
被告人麻卡衣某，无业。因吸毒，于2015年7月被舟山市公安局普陀区分局行政拘留十五日并决定强制隔离戒毒二年。现因本案，于2015年7月2日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现羁押于舟山市普陀区看守所。
辩护人郑成（法律援助），舟山市普陀区法律援助中心律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2015）336号起诉书指控被告人麻卡某某、麻卡衣某犯贩卖毒品罪，于2015年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派代理检察员顾蔚彬出庭支持公诉，被告人麻卡某某、麻卡衣某及辩护人马狄、郑成到庭参加诉讼。现已审理终结。
舟山市普陀区人民检察院指控2015年6月至7月2日，被告人麻卡某某和被告人麻卡衣某共同在普陀区沈家门街道贩卖毒品6次，得赃款人民币2550元，且在被告人麻卡某某住处及身上共查获毒品海洛因45.74克。公诉机关向本院提供了证人韩某、施某等人的证言、通某、鉴定意见等证据予以证实。为此公诉机关认为被告人麻卡某某、麻卡衣某的行为已构成贩卖毒品罪。同时认为被告人麻卡某某系累犯，应当从重处罚。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以处罚。
庭审中，被告人麻卡某某、麻卡衣某提出其二人并非共同犯罪，而是由被告人麻卡某某先将毒品卖与被告人麻卡衣某，再由被告人麻卡衣某贩卖给他人，二人系上下家关系。
被告人麻卡衣某的辩护人提出被告人麻卡衣某不是毒品出资者，在共同犯罪中作用相对较小，可以认定为从犯。
经审理查明：被告人麻卡某某、麻卡衣某均系吸毒人员。2015年5月下旬，被告人麻卡某某从四川老家购买毒品海洛因后至普陀区沈家门街道出售，后与被告人麻卡衣某商定由被告人麻卡某某提供海洛因，被告人麻卡衣某负责联系吸毒人员并送货。2015年6月至7月2日，被告人麻卡某某、麻卡衣某先后向韩某、戎某、施某等人贩卖毒品6次，得赃款共计人民币2550元。分述如下：
1、2015年6月29日上午，张某乙电话联系被告人麻卡衣某，称要购买半只海洛因。被告人麻卡衣某遂告知被告人麻卡某某，被告人麻卡某某将1份海洛因交给被告人麻卡衣某送往沈家门街道金外滩小区对面的公共厕所，以人民币300元的价格出售给了张某乙。
2、2015年6月30日上午，陈某电话联系被告人麻卡衣某，称要购买半只海洛因。被告人麻卡衣某遂告知被告人麻卡某某，被告人麻卡某某将1份海洛因交给被告人麻卡衣某送往沈家门街道金外滩小区对面的公共厕所，以人民币300元的价格出售给了陈某。
3、2015年6月30日晚上，韩某电话联系被告人麻卡衣某，称要购买1只海洛因。被告人麻卡衣某遂告知被告人麻卡某某，被告人麻卡某某将1份海洛因交给被告人麻卡衣某送往沈家门街道金外滩小区对面的公共厕所，以人民币550元的价格出售给了韩某。
4、2015年7月1日早上，施某电话联系被告人麻卡衣某，称要购买半只海洛因。被告人麻卡衣某遂告知被告人麻卡某某，被告人麻卡某某将1份海洛因交给被告人麻卡衣某送往沈家门街道金外滩小区对面的公共厕所，以人民币300元的价格出售给了施某。
5、2015年7月2日早上，施某再次电话联系被告人麻卡衣某，称要购买半只海洛因。被告人麻卡衣某遂告知被告人麻卡某某，被告人麻卡某某将1份海洛因交给被告人麻卡衣某送往沈家门街道金外滩小区对面的公共厕所，以人民币300元的价格出售给了施某。
6、2015年7月2日早上，韩某、戎某电话联系被告人麻卡衣某，称要购买1只半海洛因。被告人麻卡衣某遂告知被告人麻卡某某，被告人麻卡某某将1份海洛因交给被告人麻卡衣某送往沈家门街道金外滩小区对面的公共厕所，以人民币800元的价格出售给韩某、戎某二人。
2015年7月2日，被告人麻卡衣某在与韩某、戎某交易结束后被公安机关抓获。随后被告人麻卡某某在普陀区沈家门街道小茶湾2弄14号其暂住处被抓获，从其身上及暂住处共查获毒品海洛因疑似物3包，净重45.74克，上述疑似物均检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被告人麻卡某某的供述证明：其2015年5月从四川老家购买毒品后带至普陀区，与其弟弟麻卡衣某一起商量后决定由其提供毒品，由麻卡衣某负责联系买家并送货，后二人多次在普陀区沈家门街道贩卖毒品的事实；
（2）被告人麻卡衣某的供述及辨认笔录证明：其本在普陀区欧华船厂打工，2015年5月其找到哥哥麻卡某某，麻卡某某提出他那里有海洛因，让其负责联系买家并送货，后其二人从6月份开始在普陀区沈家门街道贩卖毒品十余次的事实及被告人麻卡衣某对购毒者的辨认情况；
（3）证人戎某、韩某的证言及辨认笔录证明：其二人系朋友，从2015年6月份开始其二人开始向被告人麻卡衣某购买毒品海洛因共十余次。除了被告人麻卡衣某送货外，被告人麻卡某某也在麻卡衣某没空时送过一次货的事实及二人对被告人麻卡某某和被告人麻卡衣某的辨认情况；
（4）证人陈某的证言及辨认笔录证明：其从2015年6月份开始向被告人麻卡衣某购买毒品海洛因共7、8次，听说麻卡衣某专门负责送货，他的哥哥专门负责进货的事实以及陈某对被告人麻卡衣某的辨认情况；
（5）证人张某甲的证言及辨认笔录证明：其于2015年6月向被告人麻卡衣某购买过一次毒品海洛因，听说麻卡衣某专门负责送货，他的哥哥专门负责进货的事实以及张某甲对被告人麻卡衣某的辨认情况；
（6）证人施某、张某乙的证言及辨认笔录证明：二人系夫妻关系，其二人从2015年5月份开始向被告人麻卡衣某购买过多次毒品海洛因，其中有一次打电话给麻卡衣某时却是被告人麻卡某某接电话并由麻卡某某送货的事实以及二人对被告人麻卡某某、麻卡衣某的辨认情况；
（7）证人林某、潘某的证言及辨认笔录证明：二人系夫妻关系，其二人从2015年5月份开始向被告人麻卡衣某购买过多次毒品海洛因的事实以及二人对被告人麻卡衣某的辨认情况；
（8）搜查证、搜查笔录、检查笔录、照片证明：从被告人麻卡某某身上及住处查获海洛因疑似物三包及其他涉案物品的情况；
（9）扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、毒品上交清单、称重记录及随案移送清单证明：涉案物品的扣押、接受、移送、上交情况；
（10）现场辨认笔录证明：被告人麻卡衣某对毒品交易地点的辨认情况；
（11）被告人麻卡衣某及被告人麻卡某某的通某详单证明：2015年6月29日、6月30日、7月1日及7月2日，被告人麻卡衣某与张某乙等购毒者均有过联系的事实；
（12）舟山市公安司法鉴定中心物证检验鉴定报告及鉴定意见通知书、情况说明证明：从被告人麻卡某某处查获的海洛因疑似物净重45.74克，戎某上交的海洛因疑似物净重0.805克，以上疑似物中均检出海洛因成分；
（13）刑事判决书、行政处罚决定书、证明、刑满释放证明书、违法犯罪证明、强制隔离戒毒决定书、全国违法犯罪人员信息证明：被告人麻卡某某和被告人麻卡衣某的前科情况；
（14）常住人口基本信息、户籍证明证明：被告人麻卡某某和被告人麻卡衣某的身份情况；
（15）抓获经过证明：被告人麻卡某某及被告人麻卡衣某的归案情况。
关于被告人麻卡某某及被告人麻卡衣某提出的其二人并非共同犯罪，而是上下家关系的辩解。经查，证人戎某、陈某、张某甲、张某乙的证言和通某均能证明被告人麻卡某某负责进货，被告人麻卡衣某负责联络、送货，且被告人麻卡某某有时也会送货，二被告人一起实施了贩卖毒品的行为。上诉事实能与二被告人的有罪供述相互印证，二人系共同犯罪。故被告人麻卡某某和被告人麻卡衣某提出的该辩解与事实不符，本院不予采纳。
关于被告人麻卡衣某的辩护人提出的被告人麻卡衣某系从犯的辩护意见。经查，证人张某丙、张某乙、林某等人的证言均能证明被告人麻卡衣某主动向其兜售毒品并留下联系方式，而后其与被告人麻卡衣某联络购买到毒品。被告人麻卡衣某在共同犯罪中的作用并非仅限于送货，其与被告人麻卡某某分工明确，相互配合，二人在共同犯罪中所起的作用虽有大小，但未达区分主从犯程度，故被告人麻卡衣某不应认定为从犯。被告人麻卡衣某的辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人麻卡某某和被告人麻卡衣某贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克，二被告人的行为均构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人麻卡某某曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人麻卡衣某在共同犯罪中作用相对较小，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人麻卡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年七月二日起至二0二八年七月一日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人麻卡衣某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二0一五年七月二日起至二0二五年七月一日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
三、扣押的作案工具手机等物予以没收；继续追缴二被告人的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 付韫桦
人民陪审员 张红惠
人民陪审员 余芦燕
二〇一五年十二月二十一日
代书 记员 石 静
附《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期届满之日起计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。