浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0282刑初819号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人徐佳兵，曾用名徐解兵，男，1982年10月1日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。2008年12月6日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日，同月10日被责令社区戒毒三年；2010年3月12日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日，同月24日被慈溪市公安局决定强制隔离戒毒二年，后被慈溪市公安局决定提前解除强制隔离戒毒，又被责令社区康复三年；2014年8月15日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日，同月18日被慈溪市公安局决定强制隔离戒毒二年（宁波市强制隔离戒毒所不予接收），于同月20日被慈溪市公安局决定社区戒毒三年；2014年8月28日因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日，同年9月5日被慈溪市公安局决定强制隔离戒毒二年（未执行）。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月28日被慈溪市公安局刑事拘留，因身体患有疾病于同年9月10日被变更为取保候审。在取保候审期间，又因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年3月18日被传唤到案，后脱逃。2016年5月23日被抓获，同月24日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人陈晶晶，浙江麦田律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2016）790号起诉书指控被告人徐佳兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年6月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员蔡某出庭支持公诉，被告人徐佳兵及辩护人陈晶晶到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
一、贩卖毒品事实
1.2014年8月26日下午，被告人徐佳兵受肖某（另案处理）指使，在慈溪市堂口，以人民币100元的价格，将海洛因1小包，贩卖给吸毒人员倪某。
2.2014年8月28日上午，被告人徐佳兵受肖某指使，在慈溪市堂口，以人民币40元的价格，将海洛因1小包，贩卖给李某。
3.2014年8月28日中午11时许，被告人徐佳兵受肖某指使，在慈溪市堂口，以人民币100元的价格，将疑似海洛因1小包（净重0.0949克），贩卖给倪某。后被民警抓获。民警从倪某处扣押疑似海洛因1小包。经鉴定，上述疑似毒品含有海洛因成份。
二、容留他人吸毒事实
2015年1月中旬至3月，被告人徐佳兵在慈溪市观海卫镇东山村中环路大河漕头某号自己家内，先后三次容留毛某1、方文叶吸食毒品海洛因。
到案后，被告人徐佳兵如实供述了上述贩卖毒品、容留他人吸毒犯罪事实。
公诉机关为证明以上事实，向本院提交了相应证据。公诉机关认为，被告人徐佳兵违反国家毒品管理法规，帮助他人多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人徐佳兵又多次容留他人吸食毒品海洛因，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人徐佳兵在贩卖毒品共同犯罪中系从犯。被告人徐佳兵到案后能如实供述自己的罪行。被告人徐佳兵一人犯两罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，予以判处。
被告人徐佳兵对起诉书指控其犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人陈晶晶对起诉书指控被告人徐佳兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的罪名无异议，辩护：1.起诉书指控被告人徐佳兵犯贩卖毒品罪的第一节犯罪事实，证人倪某的证言，证明其用陈金贵号码为182××××2682的手机与同案犯肖某号码为150××××0299的手机进行了通话，但从公诉机关提供的通话清单来看，同案犯肖某的手机没有该通话记录，证据存在矛盾，起诉书指控的该节犯罪事实，证据不足；对起诉书指控被告人徐佳兵犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的其余犯罪事实没有异议；2.起诉书指控被告人徐佳兵犯贩卖毒品罪的第三节犯罪事实，存在犯罪引诱；3.被告人徐佳兵在贩卖毒品共同犯罪中，起次要作用，系从犯；4.被告人徐佳兵到案后能如实供述自己的犯罪事实，且系初犯。综上，恳请法庭对被告人徐佳兵从轻处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品事实
1.2014年8月28日上午，被告人徐佳兵受肖某指使（已判刑），在慈溪市堂口，以人民币40元的价格，将海洛因1小包贩卖给李某。
2.2014年8月28日中午11时许，被告人徐佳兵受肖某指使，在慈溪市堂口，以人民币100元的价格，将疑似海洛因1小包（净重0.0949克），贩卖给倪某。后被民警抓获。民警从倪某处扣押疑似海洛因1小包。经理化检验鉴定，从上述疑似毒品中检出海洛因成份（已另案没收）。
被告人徐佳兵到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.证人李某的证言，证明：其手机号码为150××××1039。2014年8月底的一天上午10时左右，其因为想止脚痛，就用其手机拨打“长毛”（指同案犯肖某）号码为150××××0299的手机，向他买点毒品。“长毛”叫其到他在观海卫的租房去拿。后其骑自行车到了“长毛”租房附近给“长毛”打电话，“长毛”叫其等着，他会叫人给其拿过来的。没一会儿，一个本地小伙子（指被告人徐佳兵）在国道旁的一个小弄堂里(紫丁香KTV西边一点)给了其一小包海洛因，其给了他60元。那人说钱不够，不给其毒品，还打电话给“长毛”。后来，对方把毒品给了其。
2.证人倪某的证言，证明：其手机号码是159××××0558。2014年8月份，其与贵州人“阿建”相识，后其需要毒品时就向“阿建”购买，两人熟悉后，“阿建”让其帮他贩卖毒品，其拒绝了。“阿建”有两个手机，号码分别是150××××0299、158××××0968。8月20日左右，其分别向“阿建”以人民币100元的价格购买过两次海洛因，交易地点均在慈溪市堂里。2014年8月26日8时许，其用号码为135××××4166的手机先后拨打“阿建”150××××0299、158××××0968的手机，后“阿建”至阿雷装饰材料店东面的小弄堂里（慈溪市观海卫镇观海卫路132号旁）以200元钱的价格向其贩卖一小包海洛因，其把这包毒品交给公安民警了。同日下午1时左右，其在租房休息，和其一起吸毒的朋友陈贵金过来找其，并提出买点海洛因一起吸食。其手机停机了，就用陈贵金的手机（号码应该是182××××2682）拨打“阿建”号码为150××××0299的手机，两人在电话中约定其向“阿建”购买100元钱海洛因。14时左右，其到了阿雷装饰材料店东面的小弄堂后，又给“阿建”打电话，过了一会儿，有个本地男子（指被告人徐佳兵）把一小包海洛因交给其，其付了100元钱。其回到租房后，陈贵金拿好海洛因后就离开了。2014年8月28日上午，其用号码为159××××0558的手机拨打“阿建”号码为150××××0299的手机，提出要买毒品海洛因，“阿建”让其在中午11点左右跟他联系。到了约定的时间，其再次打“阿建”的电话，之后，其拿着写有“曹某刘某”字样的一百元面值的钱，到观海卫镇老国道阿雷装饰材料店东面小弄堂里等着。过了一会儿，来了一个20多岁的本地男子（指被告人徐佳兵），这个男子跟其打了招呼，其就把做了记号的100元钱交给他，他把钱藏进后，拿出一小包用紫色塑料纸包装的毒品海洛因交给其，之后，他走出弄堂到了老国道那里，就被警察抓住了。
3.证人翁某的证言，证明：其家有两幢房子，后面一幢是里宅中路41号，一共三层，全部分成小间租给外地人。2014年8月的时候，其把303房间租给了一个贵州人（指同案犯肖某），到了9月十几号的时候，贵州人不见了，之后，其把该房租给了别人。8月份的时候，贵州人的儿子来了，他们两人就住在这房里。2014年7月或8月的时候，贵州人说他的朋友要想租302房间，其就租给他们了。
4.辨认笔录及照片，证明：同案犯肖某指认证人李某；证人倪某与被告人徐佳兵的相互指认；被告人徐佳兵指认证人李某、指认同案犯肖某；证人李某指认被告人徐佳兵；证人李某指认同案犯肖某；证人翁某指认同案犯肖某就是租其房子的贵州人。被告人徐佳兵指认观海卫镇城南村里宅中路41号302房间是同案犯肖启贵让其居住的租房，41号303房间是同案犯肖某自己的租房。
5.搜查笔录、扣押决定书、发还清单、接受证据材料清单及照片，证明：2014年8月28日，公安民警对被告人徐佳兵的随身物品进行搜查，查扣银色索爱手机1部（号码为131××××1058）及写有“曹某刘某”字样面值一百元的人民币1张，后又将人民币100元发还给倪某；公安民警从证人倪某处扣押疑似海洛因的白色粉未1包。
6.通话清单，证明：同案犯肖某的手机(电话号码150××××0299)与李某的手机(电话号码150××××1039)在2014年8月28日上午9时23分至10时32分多次通话。同案犯肖某的手机(电话号码150××××0299)与倪某的手机(电话号码159××××0558)在2014年8月28日上午9时52分到11时13分多次通话。同案犯肖某的手机(电话号码150××××0299)与被告人徐佳兵的手机(电话号码131××××1058)在2014年8月26日8时26分至19时06分、2014年8月28日上午9时11分至11时13分多次通话的事实。
7.理化检验鉴定报告，证明：经鉴定，涉案从证人倪某处扣押的1包疑似毒品（净重0.0949克）中检出海洛因成份。
8.公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书，证明：被告人徐佳兵被行政处罚等相关情况。
9.本院（2015）甬慈刑初字第317号刑事判决书，证明：同案犯肖某已判刑的情况。
10.抓获经过，证明：被告人徐佳兵的到案情况。
11.身份信息，证明：被告人徐佳兵的身份情况。
12.同案犯肖某在公安侦查阶段及庭审中的供述，供认：其的手机号码150××××0299。2014年7月至8月，其在观海卫镇紫丁香西边即城南村里宅中路41号租了一房间，是三楼的303房间，房租是300元一个月，其是给其的儿子租的。到了9月，其儿子回四川上学。在此期间，其也住了一个月。2014年8月28日中午11时，其吸食毒品时，倪某打电话过来要买100元钱毒品，徐佳兵过来后，其跟他讲倪某要毒品，然后他就把毒品贩卖给倪某了。
13.被告人徐佳兵的供述，供认：其手机号码是131××××1058，“长毛”（指同案犯肖某）的手机号码是150××××0299。2014年8月26日14时左右，其在“长毛”位于慈溪市观海卫镇二院旁边的租房里睡觉时，“长毛”打电话给其，让其从床底下拿一小包海洛因贩卖给一个外地人（指证人倪某），其拿了一小包海洛因到楼下巷子里交给了来买毒品的人，他给了其100元钱。2014年8月28日8点时，其从观海卫东山头家里出发到观海卫二院旁边“长毛”的租房，“长毛”不在家，其就睡在他家里。上午9点左右，“长毛”打电话给其说楼下有人要100元的东西，让其帮忙送一下。其就从床底下的一个窟窿里拿了一小包海洛因，后在楼下的巷子里，有个女的（指证人李某）给了其40元钱。其说她的钱不够。她说她吃掉40元的好了，其就带她到“长毛”的租房，和她一起吸食了这包毒品。然后，其继续睡觉。大概过了20分钟左右，“长毛”把其叫醒了，其把40元钱给了“长毛”，他就走了。当天11点左右，其接到“长毛”的电话，说楼下有人要东西，让其从床底下拿100元的东西给他，其就拿了一包海洛因，下楼到门前的小巷子里，看见一个白色上衣的外地男子（指证人倪某）跟其打招呼，其就把一包海洛因给了他，那人给了其100元钱，其拿了钱往老国道走，被便衣警察抓住了。
二、容留他人吸毒事实
2015年1月中旬至3月，被告人徐佳兵在慈溪市观海卫镇东山村中环路大河漕头某号自己家内，先后三次容留毛某1等人吸食毒品海洛因。
被告人徐佳兵到案后，如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人徐佳兵在开庭审理过程中亦无异议，并有证人毛某1的证言、辨认笔录及照片、现场检测报告书、到案经过及被告人徐佳兵的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人徐佳兵违反国家毒品管理法规，帮助他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人徐佳兵又多次容留他人吸食毒品海洛因，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名均成立。起诉书指控2014年8月26日，被告人徐佳兵受肖某指使将1小包毒品海洛因以100元的价格贩卖给倪某的犯罪事实，虽然有被告人徐佳兵的供述，但公诉机关提供的证人证言与通话清单相矛盾，故本院不予认定，同时，公诉机关对被告人徐佳兵多次贩卖毒品情节严重的指控不当，本院予以纠正。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人徐佳兵起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人徐佳兵到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人徐佳兵一人犯二罪，依法应予并罚。辩护人陈晶晶请求对被告人徐佳兵从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。犯罪工具，予以没收；被告人徐佳兵的共同违法所得，应予追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐佳兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。二罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月23日起至2017年11月8日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
二、供犯罪所用的手机一部（扣押于慈溪市公安局），予以没收；被告人徐佳兵的共同违法所得人民币四十元，继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 健
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 褚 忠 华
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 谢玲玲（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。