浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2009）绍诸商初字第4042号
原告：罗某某。
被告：王甲。
被告：何某某。
被告：浙江××有限公司，住所地诸暨市××××角寺
。
法定代表人：王乙。
委托代理人：斯某某。
委托代理人：洪某某。
原告罗某某为与被告王甲、被告何某某、被告浙江××
有限公司民间借贷纠纷一案，于2009年11月24日向本院起诉，
本院于同日受理。审理中，本院根据原告罗某某的申请，依法
作出民事裁定书，对被告王甲名字登记的三处房屋采取财产保
全的查封措施。本案依法由审判员徐土钍担任审判长，与审判
员黄伟松、审判员陈鑫耿组成合议庭审理，书记员俞琳琳担任
记录。2010年3月18日公开开庭进行了审理，原告罗某某、被
告浙江××有限公司的委托代理人斯某某、洪某某到庭参加诉
讼，被告王甲、被告何某某经本院公告送达开庭传票，其两无
正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗某某诉称：被告王甲于2008年11月1日向原告借款
50万元，约定于2008年11月30日归还；同年12月31日，被告王甲又向原告借款50万元，约定于2009年6月14日归还，由被告
浙江××有限公司提供担保。上述借款到期后，被告王甲未予
归还，经原告多次催讨亦未果。上述借款系被告王甲与被告何
某某婚姻关系存续期间的债务，故依法应共同偿还。现起诉要
求判令被告王甲、被告何某某共同归还原告借款100万元，并
支付自2009年4月1日起至起诉日止按日千分之五计算的违约金
；判令被告浙江××有限公司对其担保的50万元借款及违约金
某担连带担保责任；本案诉讼费用由被告负担。
被告王甲书面答辩称：1、2008年12月31日，以我名义出
具的借款金额为50万元的借条属实，但当天我并没有收到该笔
借款；2、借条上约定的逾期付款违约金过高，请求人民法院
依法调整；3、对借条上担保人处盖有的“浙江××有限公司
”的印章，并非真正的浙江××有限公司的公甲，因借条上的
公甲是我私下所刻（现在知道行为的错误性），浙江××有限
公司并不知道。该借条出具后，我也未将担保事项告知浙江×
×有限公司。同时，该借条出具时我已不是浙江××有限公司
的法定代表人，也不是该公乙员工，该公乙的法定代表人是王
乙。借款是我个人行为，浙江××有限公司没有对该笔借款作
过担保，故不应承担担保责任。
被告何某某未提交书面答辩状。
被告浙江××有限公司未提交书面答辩状，庭审中辩称
：2008年12月31日的借条上的印章并不是本公乙的公甲，该公
甲系被告王甲伪造。本公乙并没有对该借款作过担保，所以，
本公乙不应承担担保责任。审：原告罗某某针对自己的主张向本院提供以下证据：
证据1、日期为2008年11月1日出具的借条一份。证明被
告王甲向原告借款50万元，借款期限为2008年11月1日至2008
年11月30日，逾期归还按日千分之五支付违约金的事实；
证据2、日期为2008年12月31日出具的借条一份。证明被
告王甲又向原告借款50万元，借款期限是2008年12月31日至20
09年6月14日，逾期归还按日千分之五支付违约金，并由被告
浙江××有限公司承担担保责任的事实；
证据3、银行汇单两份。证明原告将两次借款通过银行汇
入被告王甲银行卡的事实；
证据4、结婚登记材料一份。证明被告王甲、被告何某某
系夫妻关系。夫妻关系存续期间，被告王甲向其借款应为夫妻
共同债务的事实。
上述证据，虽被告王甲未到庭参加诉讼，但其提交了书
面答辩状，就相关证据提出了质证意见。被告浙江××有限公
司质证认为，证据1、2是否是被告王甲出具或者其他人出具，
本公乙不清楚。证据2借条上虽盖有浙江××有限公司的印章
，但该印章并非是本公乙的印章，因为本公乙没有为该笔借款
提供过担保，也没有在该借条上盖过公甲。对证据3本身的真
实性没有异议，但该证据上的款项用途不清楚。对证据4本身
没有异议。原告罗某某对被告提出的质证异议的意见是：被告
浙江××有限�司认为其没有作过担保，可被告王甲向我借款
的时候其说是浙江××有限公司的法定代表人，现原告看了其
公乙提交的年检材料，说明被告王甲向我借款时其已经不是法定代表人了。那对于伪造公甲的行为应依法处理。被告何某某
未到庭参加诉讼，视为其放弃对原告提供的证据进行质证的权
利。
原告提供的证据经质证，本院作如下认证：1、从被告王
甲提交的民事答辩状看，其对证据1、2的真实性应该没有异议
，但认为2008年12月31日出具的借条上的金额当天并没有收到
。根据证据3银行汇单看，该笔借款原告是于2009年1月3日汇
给，故该借款合同应该是2009年1月3日生效，但并不影响借条
的有效性，故证据1、2，本院认定为有效证据；2、对证据2借
条上加盖了�浙江××有限公司”名称的公甲，被告浙江××
有限公司是否承担担保责任，需结合以下证据分析认定；3、
证据3是原告罗某某于2008年11月1日通过农某某行汇给被告王
甲款额50万元；2009年1月3日，原告罗某某又通过工商银行汇
给被告王甲款额50万元的事实。该两份证据具有客观真实性，
能够证明原告主张的事实，本院认定为有效证据；4、证据4证
明被告王甲、被告何某某于1995年1月27日登记结婚。但本院
在审理（2009）绍诸商初字第2685号案件中，查明被告王甲、
被告何某某已于2009年7月27日登记离婚。
被告王甲、被告何某某未在本院指定的举证期限内提供
相关证据。
被告浙江××有限公司针对自己的主张向本院提供以下
证据：
证据1、公乙�检报告书13份。证明被告浙江××有限公
司在13年的工商《公乙年检报告书》中盖着的公甲，与原告提供的借条上盖着的“浙江××有限公司”名称的公甲不相一致
，以说明被告浙江××有限公司未有该枚公甲，且符合被告王
甲自认该公甲系其私刻的事实，故该笔借款被告浙江××有限
公司未作过担保，不应承担担保责任。
证据2、工商变更登记情况表一份。证明浙江××有限公
司原法定代表人王甲、股东王甲、何某某、楼克良的工商登记
，已于2008年5月6日变更王乙为法定代表人，股东变更为王乙
、楼雪梅的事实。以说明原告提供的证据2即被告王甲出具该
借条时其已经不是浙江××有限公司的法定代表人，且公乙股
东、法定代表人的更换均经工商登记，具有公示效力。原�在
与被告王甲发生借贷关系时，没有履行被告王甲拿出作为担保
所用的公甲单位是否具有担保条件的审核义务，故不符合表见
代理的特征，由此可见，被告浙江××有限公司不应承担担保
责任。
被告浙江××有限公司提供的上述证据，经原告质证认
为，既然没有提供过担保，请求法院依法判决好了。本院认为
，被告浙江××有限公司提供的证据来源于工商登记档案，符
合证据的“三性“，本院认定为有效证据。
经审理，本院认定如下事实：2008年11月1日，被告王甲
向原告罗某某借款50万元，约定借期为2008年11月1日至2008
年11月30日，逾期归还自愿承担自违约之日起至归还日止按每
日千分之五计算的违约金。同日，原告罗某某将50万元借款通
过农某某行汇到被告王甲银行卡中；同年12月31日，被告王甲
又向原告罗某某借款50万元，约定借期为2008年12月31日至2009年6月14日，逾期归还自愿承担每日千分之五计算的违约金
。借条担保人栏，被告王甲盖了“浙江××有限公司”名称的
公甲。2009年1月3日，原告罗某某将50万元借款通过工商银行
汇到被告王甲银行卡中。上述借款到期后，被告王甲未予归还
。原告经催讨无着遂诉至本院，认为上述借款系被告王甲与被
告何某某婚姻关系存续期间的共同债务，依法应予共同偿还，
诉请本院判令被告王甲、被告何某某归还原告借款100万元，
并支付自2009年4月1日起至起诉日止按日千分之五计算的违约
金；判令被告浙江××有限公司对其担保的50万元借款及违约
金某担连带担保责任；本案诉讼费用由被告负担。
本院认为，当事人之间形成的债权债务关系，应本着诚
实信用原则，按照法律规定和约定及时履行应负义务。原告罗
某某主张被告王甲尚欠其借款100万元，提供借条、银行汇单
佐证，本院经审理认为，事实清楚，证据充分，应予以认定；
原告罗某某同时诉请要求被告支付自2009年4月1日起至起诉日
止按日千分之五计算的违约金。因逾期还款应承担违约金的计
算方式双方约定明确，但被告王甲认为约定过高，应予以减少
。本院认为，按日千分之五计算逾期付款违约金，其约定确实
过分高于造成的实际损失，故依法应予以减少。本院以实际损
失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期
利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，认
为以月利率30‰计算违约金为宜。对原告诉请违约金计算的起
止时间，因不违反法律的规定，本院予以准许；原告罗某某以
被告王甲向其借款时与被告何某某系夫妻关系存续期间，故被告王甲尚欠其借款应为夫妻共同债务为由，要求判令被告何某
某与被告王甲共同归还。对此，被告何某某未提出异议。本院
认为，原告就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务
主张权利，应当按夫妻共同债务处理，故原告要求被告何某某
与被告王甲共同承担归还借款等责任，理由正当，依法有据，
本院予以支持；关于原告罗某某要求被告浙江××有限公司对
其中50万元借款及违约金某担连带担保责任问题。本院认为，
被告王甲曾经是浙江××有限公司的法定代表人，2008年5月6
日，该公乙法定代表人变更为王乙，原公乙股东王甲、何某某
、楼克良变更为王乙、楼雪梅，并办理了工商变更登记。可被
告王甲又以法定代表人名义对外从事活动，其行为不符合表见
代理的特征。此种情形的发生，作为相对人原告在与该法定代
表人签订合同时有义务审核其是否该公乙的法定代表人，因未
尽审核义务而与该法定代表人签订合同，相对人存在过错，属
于应当知道其超越权限的合同相对人，不属于善意的合同相对
人，因此，该合同责任不能由被告浙江××有限公司承担，应
由被告王甲承担责任。被告王甲、被告何某某经本院传票传唤
，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，鉴于本案事实已经查明，
依法可�缺席判决。据此，依照〈中华人民共和国民事诉讼法
〉第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、
第一百零七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚
姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条、《最高人民法院
关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十一
条之规定，判决如下：一、被告王甲、被告何某某应归还原告罗某某借款计人
民币100万元整，并支付自2009年4月1日起至2009年11月24日
（起诉日）止按月利率30‰计算的违约金。款限本判决生效之
日起十日内付清；
二、被告浙江××有限公司不承担担保责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条�规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，财产保全费5000元，合计18800元
，由被告王甲、被告何某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省
绍兴市中级人民法院。【在递交上诉状之日起7日内先预缴上
诉案件受理费13800元，（具体金额由绍兴市中级人民法院确
定，多余部分以后退还），款汇绍兴市预算外资金财政专户，
账号：09×××27，开户行：绍兴市商业银行业务部
。逾期按自动撤回上诉处理】。
审判长 徐土钍
审判员 黄伟松
审判员 陈鑫耿
二〇一〇年三月二十六日
书记员 俞琳琳