甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）酒民一终字第62号
上诉人（原审原告）闫菊珍，女，住酒泉市。
委托代理人闻伯刚，系甘肃神舟律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）万柏青，男，住金塔县。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司（简称人保财险酒泉市分公司）
法定代表人代军玉，系该公司经理。
委托代理人蒋亚萍，系甘肃政剑律师事务所律师。
上诉人闫菊珍因机动车交通事故责任纠纷一案，不服金塔县人民法院（2013）金民东初字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人闫菊珍及其委托代理人闻伯刚与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司的委托代理人蒋亚萍到庭参加诉讼，被上诉人万柏青经本院合法传唤未到庭，本案现已审理终结。
原审查明，2013年2月26日18时15分，被告万柏青驾驶甘FE19**号小轿车沿金塔县东坝镇小河口村道路由西向东行驶至省道214线72公里＋570米处，与原告之夫谷某某驾驶的甘F225**号轿车（由南向北行驶）相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。事后经金塔县公安局交通警察大队认定，万柏青负此次事故的主要责任，谷某某负此次事故的次要责任。事故发生当天，原告入住酒泉市第二人民医院进行救治，被诊断为：右肱骨外髁颈粉碎性骨折、右桡骨粉碎性骨折、全身多处软组织损伤。2013年5月14日，原告委托甘肃科证司法鉴定所对原告伤情、误工、护理期限、营养时限、后续治疗费等进行鉴定，出院后原告多次找被告协商赔偿事宜，但被告均避而不见，为此诉讼法院。另查明，原告所开设经营的酒泉市金龙电器开关有限责任公司和其夫所开设经营甘肃酒嘉电力工程安装有限公司的经营范围均为电力设施设备设计、生产、安装、调试及电工产品的生产和销售等；其在交通事故发生后以每日300元向肃州区安顺汽车租赁行租赁小轿车一辆作为其治疗恢复期间的替代交通工具。被告万柏青在被告财保公司投保了机动车交通事故强制保险和机动车第三者责任保险，事故发生后向原告支付了治疗等费用10000元。
原审认为，被告万柏青驾驶小轿车原告之夫谷某某驾驶的轿车相撞，造成原告闫菊珍受伤、车辆受损的交通事故并承担主要责任的事实客观存在。审理中，二被告对原告所主张的医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金费、被抚养人生活费、鉴定费、车辆维修费项目、标准、数额不持异议，应予确认。对原告所主张的二次手术费，二被告认为该项费用尚未产生，具体所产生的费用现在无法计算，应在实际产生之后另行主张，原告对此亦表示同意，故该项费用待实际产生之后，原告可另行主张。二被告对原告所主张的交通费30900元表示不予认可，应以双方协商后确认的1500元认定。原告所主张的精神损失费项目合理，结合案件实际以3000元认定。原告虽与被告万柏青在事故发生后协商签订了责任协议书，约定双方按1：9承担责任，但该协议并未得到另一被告财保公司的认可，且被告万柏青也当庭不认可该协议，因此原告与被告万柏青所订立的责任协议书所约定的责任承担比例损害了第三方即财保公司的利益。结合案件实际，应确认双方承担责任的比例为3：7。以上二被告赔偿原告的各项损失数额确定为247069.47元，被告财保公司在交强险责任限额内赔付12.2万元后，余额125069.47元由原告承担38120.84元，二被告承担88948.63元，被告财保公司在商业第三者保险限额内承担7万元后，剩余部分由被告万柏青承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司在交强险责任限额内代被告万柏青赔付原告闫菊珍各项损失12.2万元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司在商业第三者保险限额10万元内向原告闫菊珍代付7万元后，剩余部分17548.63元由被告万柏青承担；三、驳回原告闫菊珍的其他诉讼请求。上述一至二项中，被告中国人民财产保险股份有限公司酒泉市分公司实际赔付19.2万元，被告万柏青实际赔偿7548.63元（已支付1万元），合计199548.63元，限于本判决生效后十五日内履行完毕。
上诉人闫菊珍上诉称：根据上诉人与万柏青自愿达成的协议，确定万柏青承担90％的赔偿责任，原审法院将其变更为70％不符合法律规定，上诉人主张的30900元替代性交通工具费用应依法予以支持，原审法院没有按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定的规则处理本案，适用法律有误，请求二审法院依法改判被上诉人万柏青向上诉人支付赔偿款66022.52元。
被上诉人万柏青未答辩。
被上诉人人保财险酒泉市分公司答辩称：对一审法院判决其承担70000元赔偿费用没有意见。
经审理查明：2013年2月26日18时许，被上诉人万柏青驾驶甘FE19**号小轿车沿金塔县东坝镇小河口村道路由西向东行驶至省道214线72公里＋570米处，与上诉人闫菊珍丈夫谷某某驾驶的甘F225**号轿车相撞，造成上诉人受伤、车辆受损的交通事故。经金塔县公安局交通警察大队认定，万柏青负此次事故的主要责任，谷某某负此次事故的次要责任。事故发生当天，原告入住酒泉市第二人民医院进行救治，被诊断为：右肱骨外髁颈粉碎性骨折、右桡骨粉碎性骨折、全身多处软组织损伤。2013年5月14日，原告委托甘肃科证司法鉴定所对原告伤情、误工、护理期限、营养时限、后续治疗费等进行鉴定，因赔偿事宜协商未成引发诉讼。上诉人开设经营的酒泉市金龙电器开关有限责任公司和其丈夫开设经营甘肃酒嘉电力工程安装有限公司的经营范围均为电力设施设备设计、生产、安装、调试及电工产品的生产和销售等；其在交通事故发生后以每日300元向肃州区安顺汽车租赁行租赁小轿车一辆作为其治疗恢复期间的替代交通工具。被上诉人万柏青在被告财保公司投保了机动车交通事故强制保险和机动车第三者责任保险，事故发生后向上诉人支付了10000元。诉讼期间，经双方协商，上诉人确定花费的替代性交通工具费用按1500元认定。
以上事实，有双方当事人陈述、道路交通事故认定书、交通事故及责任协议书、酒泉市人民医院住院病历、住院费用结算单、出院诊断书、结算票据、门诊统一收费票据、机动车行驶证、收条、增值税普通发票、估算报告、甘科证司法鉴定所司法鉴定报告、诊断证明、司法鉴定发票、机动车交通事故强制保险单、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、户口本、酒泉市肃州区汽车租赁合同、租金收条1、中国国家强制性产品认证证书四份、承装（修、试）电力设施许可证一份、进网许可证、万柏青付款10000元收条、机动车第三者责任保险合同等证据，经一、二审庭审质证为证。
本院认为，被上诉人万柏青驾驶小轿车与上诉人的丈夫谷某某驾驶的轿车相撞，造成上诉人闫菊珍受伤、车辆受损的交通事故，经交警部门认定，万柏青负事故主要责任，应当承担相应的民事赔偿责任。万柏青与上诉人丈夫谷某某达成的交通事故及责任协议书系双方当事人之间的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，该协议未经撤销或变更，对双方当事人均有约束力。该协议确定的侵权责任对参保机动车商业三者险的保险公司并无约束力，保险公司应当依法按照保险合同的约定承担保险责任。因上诉人在一、二审庭审中均认可替代性交通工具费用为1500元，应予以认定。由于被上诉人万柏青驾驶的机动车在被上诉人人保财险酒泉市分公司投保了交强险与商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，上诉人因交通事故所造成的损失，被上诉人人保财险酒泉市分公司应在交强险责任限额内全额予以赔偿。对超过交强险赔偿限额的损失，应确定侵权人（被保险人）依法承担的侵权责任，再根据商业三者险合同的约定来确定商业三者险保险公司的赔偿范围。如仍有不足部分，由侵权人依法承担剩余的侵权赔偿责任。在本案中，上诉人闫菊珍的各项损失合计为247069.47元，被上诉人人保财险酒泉市分公司在交强险责任限额内赔付122000元，余额125069.47元由上诉人闫菊珍自行承担10%，计12506.95元，被上诉人万柏青承担90％的赔偿责任，计112562.52元。因万柏青驾驶的机动车投投保了商业三者险，根据保险合同的约定和法律规定，被上诉人人保财险酒泉市分公司应在商业三者险保险限额内赔付上诉人70000元，剩余的42562.52元，由被上诉人万柏青予以赔偿。原判决认定事实清楚，但适用法律错误，上诉人闫菊珍的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、维持金塔县人民法院（2013）金民东初字第45号民事判决的第一、三项，撤销第二项；
二、被上诉人人保财险酒泉市分公司在商业三者险保险限额内赔付上诉人闫菊珍70000元；
三、被上诉人万柏青赔偿上诉人闫菊珍42562.52元（含已经支付的10000元）。
以上应履行的款项，自本判决生效之日起15日内履行完毕。
如果未按本判决指定的履行期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5521元，二审案件受理费1451元，合计6972元，由上诉人闫菊珍负担697.20元，被上诉人万柏青负担6274.80元。
本判决为终审判决。
审判长 谈继光
审判员 刘 平
审判员 王振生
二〇一四年一月二十六日
书记员 梁玲红