山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终221号
上诉人（原审被告）青岛耐克森橡胶有限公司。
法定代表人姜丙中，董事长。
委托代理人李勇宁，青岛耐克森橡胶有限公司职工。
委托代理人曲仕峰，山东昌阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘殷。
委托代理人宫强，莱西鸿发法律服务所法律服务工作者。
委托代理人迟军正，莱西鸿发法律服务所法律服务工作者。
上诉人青岛耐克森橡胶有限公司因与被上诉人刘殷经济补偿金纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2015）西民初字第1099号民事判决，于2015年9月6日向本院提起上诉。本院于2016年1月8日受理后，依法组成由代理审判员孙琦担任审判长，代理审判员甘玉军担任本案主审，代理审判员陈明明参加评议的合议庭。经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2016年1月29日组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人青岛耐克森橡胶有限公司的委托代理人李勇宁、曲仕峰，被上诉人刘殷的委托代理人迟军正到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
刘殷在一审中起诉称，2009年7月7日刘殷与青岛耐克森橡胶有限公司建立劳动关系，从事电工工作，月均工资4447.12元，双方签订三次固定期限劳动合同，最后一次劳动合同自2012年7月6日至2014年7月6日。劳动合同到期后，刘殷仍在原职工作，2014年8月6日青岛耐克森橡胶有限公司向刘殷送达解除劳动合同通知，青岛耐克森橡胶有限公司行为违反劳动合同法律规定，为维护刘殷的合法权益，请求判令：一、青岛耐克森橡胶有限公司支付刘殷经济赔偿金48918.29元、加班费差额74424.48元，合计123342.77元；二、诉讼费用由青岛耐克森橡胶有限公司承担。
青岛耐克森橡胶有限公司在一审中答辩称，刘殷所述与事实不符，刘殷于合同到期时青岛耐克森橡胶有限公司一直与刘殷协商续签劳动合同，刘殷却以日期不能接上为由拒不与公司签订劳动合同，导致合同终止，青岛耐克森橡胶有限公司不应支付赔偿金。刘殷在青岛耐克森橡胶有限公司工作期间工资已全额发放，不存在欠发加班费的情况。
一审法院经审理查明，刘殷于2009年7月7日到青岛耐克森橡胶有限公司工作，电工，双方签订三次固定期限劳动合同，最后一次劳动合同期限至2014年7月6日。刘殷、青岛耐克森橡胶有限公司劳动合同到期后，青岛耐克森橡胶有限公司因刘殷技术不达标与刘殷协商解除劳动合同未果，又自2014年7月18号起与刘殷协商续签劳动合同，但刘殷、青岛耐克森橡胶有限公司就签订劳动合同的时间点未能协商一致，刘殷要求按双方协商之日时间续签劳动合同，而青岛耐克森橡胶有限公司要求自合同到期之日（2014年7月7日）起续签，双方意见未能达成一致，刘殷一直未签订劳动合同。2014年8月6日，青岛耐克森橡胶有限公司向刘殷发书面通知称，鉴于刘殷在合同到期一个月内，拒不与公司签订劳动合同，视为刘殷默认与公司解除劳动合同，根据刘殷提供的录音材料，刘殷于2014年8月6日已收到该通知。刘殷于2014年8月12日，8月20日向青岛耐克森橡胶有限公司发邮件称青岛耐克森橡胶有限公司从未通知刘殷续签劳动合同，要求青岛耐克森橡胶有限公司与其签订无固定期限劳动合同。
刘殷离职前12个月月均工资为4447.12元，2014年7月6日刘殷、青岛耐克森橡胶有限公司双方劳动合同到期后，刘殷继续在原岗位工作。
青岛耐克森橡胶有限公司与刘殷解除劳动合同后，刘殷向莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求青岛耐克森橡胶有限公司支付刘殷经济赔偿金48918.29元、加班费差额共计74424.48元。该案经莱西市劳动人事争议调解仲裁委员会调解无效，于2014年12月20日作出西劳人仲案字（2014）第288号仲裁裁决书，该裁决书认为，关于解除劳动合同赔偿金，刘殷要求以合同实际签订日为双方续签劳动合同起始日，不符合法律规定，刘殷以此为由拒签，青岛耐克森橡胶有限公司在与刘殷多次协商未果之后，与其终止劳动合同符合法律规定，故对刘殷请求应当驳回。关于加班费，刘殷提交的工资单，青岛耐克森橡胶有限公司不认可，无法证实其真实性和关联性，刘殷提交证据不足，不予支持。故裁决：驳回刘殷全部仲裁请求。该裁决书向双方当事人送达后，刘殷对该裁决不服，向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，刘殷自2009年7月7日到青岛耐克森橡胶有限公司工作，双方签订固定期限的书面劳动合同，双方存在劳动关系事实清楚。关于违法解除劳动合同赔偿金，刘殷已经与青岛耐克森橡胶有限公司连续签订三次固定期限劳动合同，在最后一次劳动合同到期后，刘殷继续在原岗位工作，就应视为刘殷、青岛耐克森橡胶有限公司之间存在了无固定期限劳动合同，青岛耐克森橡胶有限公司在与刘殷就合同签订日期协商未果后，并未提前30日通知刘殷与其解除劳动合同，而是直接与刘殷终止劳动关系，理由不当，属违法解除劳动合同，刘殷要求青岛耐克森橡胶有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金，理由正当，应予支持。刘殷在青岛耐克森橡胶有限公司工作时间为5年1个月，青岛耐克森橡胶有限公司应支付违法解除劳动合同赔偿金48918元（4447.12元×5.5个月×2）。关于加班费，刘殷仅提供部分不连续月份的工资表，且青岛耐克森橡胶有限公司对该证据不予认可，刘殷未提供其他证据予以佐证，故刘殷上述主张无事实及法律依据，一审法院不予支持。
据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：青岛耐克森橡胶有限公司于判决生效之日起十日内支付刘殷违法解除劳动合同赔偿金48918元；案件受理费10元，速递费60元，共计70元，由刘殷负担。
宣判后，上诉人青岛耐克森橡胶有限公司不服一审判决上诉至本院。
上诉人青岛耐克森橡胶有限公司上诉请求，撤销一审判决，依法改判青岛耐克森橡胶有限公司无需支付刘殷赔偿金48918元，诉讼费用由刘殷负担。其上诉理由主要为：1、一审认定事实错误，证据不足。青岛耐克森橡胶有限公司与刘殷最后一次劳动合同到期时间为2014年7月7日，合同到期前和到期后，青岛耐克森橡胶有限公司一直就续签劳动合同与刘殷协商，刘殷不同意解除合同也不同意续签劳动合同，2014年7月7日合同到期后，刘殷一直未到公司提供劳务。双方劳动合同系到期解除。2、一审适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条之规定，自用工之日起一个月，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位签订劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿。本案青岛耐克森橡胶有限公司与刘殷续签劳动合同协商过程中，刘殷以合同实际签订日期作为双方续签劳动合同的起始日期为由拒签劳动合同，青岛耐克森橡胶有限公司在多次与刘殷协商未果的情况下，在劳动合同到期后的一个月内，与刘殷解除劳动合同符合法律规定。
被上诉人刘殷答辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，本案诉争焦点为：青岛耐克森橡胶有限公司与刘殷解除劳动合同是否合法。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项的规定，“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”用人单位与劳动者连续两次签订固定期限劳动合同到期后，劳动者提出或者同意续订劳动合同的，用人单位应当与劳动者续订。本案双方连续签订两次固定期限劳动合同到期后，刘殷就继续签订劳动合同与青岛耐克森橡胶有限公司协商，青岛耐克森橡胶有限公司有义务续签与刘殷之间的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款的规定，“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”青岛耐克森橡胶有限公司在双方劳动合同到期后，一个月内与刘殷就续签劳动合同进行协商，行为并不违法，无论刘殷在该期间是否继续提供劳动，青岛耐克森橡胶有限公司均无需因未签劳动合同支付两倍工资。双方在续签劳动合同时就劳动关系的起止时间产生纠纷，刘殷要求以实际签订之日为续签劳动合同开始时间，青岛耐克森橡胶有限公司要求以前次劳动合同到期次日为续签劳动合同时间。对此，本院认为，签订劳动合同是对劳动者权利的保护，本案双方签订劳动合同是否倒签至前次劳动合同到期次日，涉及双方劳动合同是否认定为连续签订，及前次劳动合同到期至双方实际续签劳动合同期间对刘殷权利的保护，作为权利的拥有者及受益者，其有权放弃该期限利益，要求以实际签订之日作为双方新的劳动关系起始时间，青岛耐克森橡胶有限公司以双方对此不能达成一致为由不与刘殷续签劳动合同，其行为应当视为违法解除劳动合同，一审法院判决青岛耐克森橡胶有限公司支付刘殷违法解除劳动合同赔偿金并无不当，符合本案事实与法律规定。
综上，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人青岛耐克森橡胶有限公司的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛耐克森橡胶有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 琦
代理审判员 陈明明
代理审判员 甘玉军
二〇一六年三月三日
书 记 员 韩明玉
书 记 员 魏 威