河南省洛阳市洛龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛龙民初字第2774号
原告：河南省台兴建筑工程有限公司。
法定代表人：秦江峰，总经理。
委托代理人：王伟，河南洛浦律师事务所律师。
被告：赵保屯，男，汉族，1966年5月7日生。
委托代理人：李松奎、郝徽（实习），河南致义律师事务所律师。
上列原告河南省台兴建筑工程有限公司诉被告赵保屯为劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人王伟、被告赵保屯及其委托代理人李松奎、郝徽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告没有形成事实劳动关系，洛龙仲裁委受理被告确认劳动关系申请并审理终结，原告没有收到任何应诉通知，亦没有出庭应诉，却被裁决与被告存在事实劳动关系，显然是错误。原告认为洛龙劳人仲案字（2014）第08号和（2015）第72号裁决书以及洛人社工伤认定字（2014）W第34号认定工伤决定书，认定事实错误，程序违法，不符合法律规定，有失公平、公正。一、洛龙劳（2014）第08号裁决书裁决错误，认定事实不清，程序违法。原告与被告之间不存在事实劳动关系。本案事实是原告承建的洛阳国际学校工程项目中的外墙粉刷活交给个人干，被告是经工地干活人介绍到工地干活，拿的是一次性报酬，原告没有和其签订劳动合同，也不安排工作，不考勤，不支付工资，根本不知道被告的存在，不要说存在劳动关系，就是雇佣关系也没有形成。仲裁委在审理案件时不按法律规定通知原告应诉，缺席审理，不查明事实，确认劳动关系的08号裁决书也不送达原告，程序明显违法。二、被告请求解除劳动关系以及工伤赔偿，没有事实和法律依据。被告依据洛龙劳（2014）第08号裁决书认定的事实劳动关系，以及工伤认定书，申请工伤赔偿，并被洛龙劳（2015）第72号裁决书支持，原告认为第08号裁决书认定事实错误，程序违法，不应采信，应予以撤销，而洛龙劳（2015）第72号裁决书和工伤认定书是在错误的第08号裁决书基础上做出的，显然也是错误的，不应获得支持。所以请求依法判决原告不支付被告一次性伤残补助金等费用。请求：1、判决原告与被告之间不存在劳动关系；2、判决原告不支付被告一次性伤残补助金37096.62元，一次性工伤医疗补助金33724.2元，一次性伤残就业补助金87682.92元，6个月停工留薪工资20234.52元，共计178738.26元；3、判决原告不支付被告医药费8545.07元，护理费1721.1元，伙食补助费740元，鉴定费900元，残疾器具辅助费160元；4、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、答辩人与被答辩人之间存在事实法律关系。洛龙劳（2014）第08号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，程序正当。答辩人于2013年11月27日经人介绍到被答辩人承建的洛龙区洛阳国际学校工程项目处从事外墙粉刷工作，2014年12月4日上午答辩人在工作时从楼上摔下，被送至洛钢医院治疗，经诊断为左踝骨关节骨折、右跟骨骨折，后又在洛阳正骨医院、洛阳二〇二医院先后共住院三次。因被答辩人未按照法定程序为答辩人申报工伤，支付答辩人应得工伤待遇，答辩人于2014年1月7日向洛龙区劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求裁定答辩人与被答辩人间存在劳动关系。洛龙区劳动人事争议仲裁委员会受理后，依法向被答辩人送达了应诉通知书、开庭通知，被答辩人却拒不到庭参加仲裁，洛龙区劳动人事争议仲裁委员会依法缺席裁决。洛龙劳人仲案字（2014）第08号劳动仲裁裁决书根据劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条之规定认定答辩人与被答辩人间存在事实劳动关系。综上，该裁决已于2014年3月5日送达被答辩人，被答辩人未在法定异议期内起诉，裁决已发生法律效力。现被答辩人起诉称未收到洛龙劳人仲案字（2014）第08号劳动仲裁应诉通知、仲裁裁决错误、程序违法，答辩人认为被答辩人的诉求无法律依据，请求法院驳回予以驳回。二、洛龙劳人仲案字（2014）第08号劳动仲裁裁决书生效后，答辩人依法向相关部门提起了工伤认定和劳动能力鉴定，工伤决定书和劳动能力鉴定结论书、劳动能力再次鉴定结论书均已依法送达被答辩人，被答辩人未在法定异议期内提出异议，以上文书发生法律效力。因此，洛人社工伤认字（2014）W第34号认定工伤决定书、洛劳鉴工伤（2014）G141213号劳动能力鉴定结论通知书、豫劳鉴2015年1号劳动能力再次鉴定结论书，认定事实清楚、适用法律正确、程序正当。三、洛龙劳人仲案字（2015）第72号仲裁裁决书依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国工伤保险条例》、《河南省工伤保险条例》等相关规定裁决被答辩人支付答辩人一次性伤残补助金37096.62元，一次性工伤医疗补助金33724.2元，一次性伤残就业补助金87682.92元，6个月停工留薪期工资20234.52元，医药费未支付部分8545.07元，护理费1721.1元，伙食补助费740元，鉴定费900元，残疾辅助器具费160元，共计190804.43元。答辩人认为该裁决认定事实清楚、适用法律正确，请求法院予以维持。综上，请求法庭依法查清事实，公正审判，驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年12月4日，被告在原告承建的洛阳国际学校新建工程项目从事外墙粉刷工作时从楼上摔落，被送至洛阳洛钢医院治疗，诊断为左踝关节骨折、右跟骨骨折，随后转入洛阳正骨医院治疗。被告第一次住院20天，共花费34431.3元，原告已支付其36000元。2014年11月6日被告因二次手术再次住院治疗17天，共花费10113.77元，原告未支付。2014年2月27日，洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会下发洛龙劳人仲案字（2014）第08号仲裁裁决书裁决被告与原告之间存在事实劳动关系。原告对此没有提起诉讼。2014年6月18日，洛人社工伤认字（2014）W第34号认定工伤决定书认定被告受到的事故伤害为工伤。原告没有对此提出行政复议或行政诉讼。2014年12月10日，洛阳市劳动能力鉴委员会下发洛劳鉴工伤（2014）G141213号文件洛阳市劳动能力鉴定结论通知书，认定被告的鉴定结论为伤残捌级。被告对此结论有异议，后向河南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，并于2015年3月2日下发［豫劳鉴2015年l号］再次鉴定结论书，认定被告所受工伤为八级伤残。原告没有对此提出异议。2015年5月12日，被告因工伤赔偿问题向洛阳市洛龙区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿，该仲裁委于2015年9月16日作出洛龙劳人仲案字（2015）第72号仲裁裁决书，裁决原告对被告依法给予各项赔偿，因原告对该裁决书不服，依法向本院提起本案诉讼。审理中，因当事人的意见分歧较大，致调解不能。
审理中，原告申请对洛龙劳人仲案字（2014）第08号仲裁案件卷宗材料，为此本院调取了该案的仲裁庭审笔录及送达回证两份，并经双方庭审质证。
本院认为：关于原被告之间是否存在事实劳动关系的问题，因洛龙劳人仲案字（2014）第08号仲裁裁决书已认定原被告之间存在事实上的劳动关系，而原告未在法定起诉期限内向法院提起诉讼，致该仲裁裁决书已发生法律效力，故本院对此不再予以评判，原告要求确认原被告之间不存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。综上，因原被告之间存在劳动关系，故依洛人社工伤认字（2014）W第34号工伤认定书和［豫劳鉴2015年l号］再次鉴定结论书为依据，原告因工受伤的各项损失依法应得到支持。由于原被告双方均无法证明被告的工资数额，故被告的工资应当按照统筹地区上一年度平均工资计算。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款之规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”，l、被告要求与原告之间解除劳动关系，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《河南省工伤保险条例》第二十七条第一款和洛劳社医疗（2008）18号文件《关于印发洛阳市工伤职工停工留薪期管理办法（暂行）的通知》之规定“一次性伤残补助金标准：八级伤残为11个月的本人工资；五级至十级工伤职工按国务院《工伤保险条例》第三十四条、第三十五条规定与用人单位解除或者终止劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，八级十个月；一次性伤残就业补助金，八级二十六个月；2013年洛阳市平均工资为3372.42元／月。”故原告应当支付被告一次性伤残补助金37096.62元（3372.42元／月×11个月）、一次性工伤医疗补助金33724.2元（3372.42元／月×lO个月）、一次性伤残就业补助金87682.92元（3372.42元／月×26个月）、6个月停工留薪工资20234.52元（3372.42元／月×6个月），共计178738.26元；2、被告第一次住院医药费共计34431.3元，已支付其36000元，故原告应当支付被告二次住院治疗的医药费未支付部分8545.07元（10113.77元-（36000元-34431.3元）］；3、根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第五款和《工伤保险条例》第三十四条第二款之规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50％、40％或者30％；2013年洛阳市在岗职工平均工资为40469元／年。”被告受伤住院后，属于生活部分不能自理，故原告应支付被告两次住院期间护理费1721.1元［（40469元／年×30％）÷12个月÷21.75天×37天×1人］；4、根据豫人社工伤（2012）1号《关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》第一条第一款之规定“工伤人员住院治疗工伤期间的伙食补助费其他地区：20元／天／人；”故原告应当支付被告2013年12月4日至2013年12月24日和2014年11月6日至2014年11月22日两次住院期间伙食补助费740元（20元／天／人×37天）；5、根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第五款之规定“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（九）劳动能力鉴定费。”故原告应当支付被告劳动能力鉴定费900元（400元＋500）；6、被告的残疾器具辅助费160元，因系正常支出花费，故本院予以认定。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十七条和《河南省工伤保险条例》第二十七条之规定，判决如下：
一、原告与被告之间劳动关系自2015年5月12日解除。
二、原告河南省台兴建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付被告赵保屯一次性伤残补助金37096.62元、一次性工伤医疗补助金33724.2元、一次性伤残就业补助金87682.92元、6个月停工留薪工资20234.52元、二次住院治疗的医药费未支付部分8545.07元、两次住院期间护理费1721.1元、两次住院期间伙食补助费740元、劳动能力鉴定费900元、残疾器具辅助费160元，共计190804.43元。
如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审判员 陈 雷
二〇一六年一月七日
书记员 马金金