汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0513刑初582号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人卓少荣（曾用名卓小松），男，1966年8月23日出生于广东省汕头市，汉族，小学文化，中共党员，做工，住汕头市潮阳区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年3月28日被刑事拘留，同年5月3日被逮捕，同年8月30日被取保候审。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]550号起诉书指控被告人卓少荣犯非法经营罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员马俊盈出庭支持公诉，被告人卓少荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2016年5月份的一天，被告人卓少荣向涉案人卓某2、卓源丰租借其位于潮阳区铜盂镇肖渡村郭厝祠堂附近的老厝供郭伟强（绰号“猫古”，另案处理）使用。同年8月份的一天，郭某5告知被告人卓少荣其在上述老厝中开设制假烟工场，要以每月三、四千元工资雇佣被告人卓少荣为工场观望放哨，被告人卓少荣初始没有答应。隔多天后，郭某5再次劝说被告人卓少荣并给其3000元，要其帮助郭某5为制假烟工场观望放哨。同年9月26日，该制假烟工场被有关部门查获，现场查扣YJ14-23卷烟机两台套（价值88万元）、滤嘴棒74件（价值59274元）、盘纸6件（价值5183元）等物。2017年3月28日上午，被告人卓少荣被抓获归案。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了证人刘某、郭某1、郭某2、郭某3、郭某4的证言，证人胡某、卓某1、卓某2的证言及辨认笔录，被告人卓少荣原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，物品提收入库清单，涉案烟草专卖品价格证明，电费单，证明，现场平面图，刑事相片和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人卓少荣的行为构成非法经营罪，情节特别严重，属从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十七条的规定减轻判处。
被告人卓少荣对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2016年5月份的一天，被告人卓少荣向涉案人卓某2、卓源丰租借其位于潮阳区铜盂镇肖渡村郭厝祠堂附近的老厝供郭某强（绰号“猫古”，另案处理）使用。同年8月份的一天，郭某6强告知被告人卓少荣其在上述老厝中开设制假烟工场，要以每月三、四千元工资雇佣被告人卓少荣为工场观望放哨，后郭某6强给付被告人卓少荣3000元后，被告人卓少荣在明知郭某6强开设制假烟工场的情况下仍帮助郭某6强望风放哨。同年9月26日，该制假烟工场被有关部门查获，现场查扣YJ14-23卷烟机两台套（价值88万元）、滤嘴棒74件（价值59274元）、盘纸6件（价值5183.88元）等物。2017年3月28日上午，被告人卓少荣被抓获归案。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人刘某的证言，证明2016年9月26日晚，民警在他打工的位于铜盂镇肖渡村垃圾填埋场附近的厂后面一破旧老厝查获假烟制作工场，他并不知道工厂后面有一个假烟制作工场，但有时曾经在凌晨见到有人在搬运货物以及出入。据他所知，他打工的厂是胡某、郭某7、“锡滨”、“猫古”四人合办的，平时的生产经营是胡某负责。
2、证人胡某的证言及辨认笔录，证明2016年9月26日晚，公安机关在位于潮阳区铜盂镇肖渡村垃圾填埋处理站旁边的水溶纸加工厂检查，该厂是他和郭某7、马某、“猫古”（郭某5）合伙的。该厂的两条三相电线总闸是“猫古”牵引放置的，一个是给他们用的，一个是“猫古”说其以后留着自己用的。并对“猫古”（郭某5）、郭某7、马某的相片辨认无误。
3、证人郭某1的证言，证明同村人郭某5于2016年7月下旬搭接他的三相电，说其在他的打石铺旁边开办水溶纸厂需要用三相电。
4、证人郭某2的证言，证明2016年9月26日晚，公安机关在铜盂镇肖渡村自燃灾害庇护中心旁边的老厝中查获制假烟，他才知道该处有制假烟的行为。该老厝是卓某2、卓某3的，其二人已经搬出去很多年了。
5、证人郭某3（铜盂镇供电所职员）的证言，证明他负责肖渡村用户电量计表、收费、线路维护。2016年9月26日晚，他接到电话后过去铜盂镇肖渡村配合调查，在工作人员的带领下，他到了被公安机关查处的一制假烟工场，民警要他帮忙查清该制假烟工场的电源线路，后经过工作人员的一同侦查，在墙角发现该制假烟工场线路通过地下掩埋的方式出去，然后沿着线路一直挖掘过去，最终发现该线路的源头是在水溶纸厂里面。经过调查，该线路有两套三相电用户，一套是郭某1的，另一套是卓松某的。
6、证人卓某1的证言及辨认笔录，证明2016年9月26日晚，公安机关在肖渡村老厝中查获到一制假烟工场，该工场是卓少荣带着郭某5向他借用的，所以他认为该工场是郭某5、卓少荣的，当时其二人说是要给水溶纸厂的工人做宿舍用的。并对被告人卓少荣和郭某5的相片辨认无误。
7、证人卓某2的证言及辨认笔录，证明2016年5月份，卓少荣找他说要租用他的老厝用于给水溶纸厂的工人住宿。过后卓少荣给了他600元。他于5月份带卓少荣去他的老厝，当时卓某1也一起去，卓某1也收了卓少荣600元。并对被告人卓少荣等人的相片辨认无误。
8、证人郭某4的证言，证明2016年5、6月份，卓少荣和郭某5到她家找她的丈夫卓某1喝茶，其二人走后，卓某1对她说卓少荣要借用她家的老厝，说是郭某5的水溶纸厂的员工没地方住，将该老厝改建成员工宿舍。
9、被告人卓少荣原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2016年5月份左右，他的表兄郭某5找他问是否认识卓某2和卓某1，说要租其二人的老厝用来做水溶纸厂员工宿舍，于是他带着郭某5过去找其二人，然后郭某5叫他给其二人各600元。2016年8月份左右，郭某5说其要做点假烟，想雇佣他替其放哨，每月给他三、四千元工资，他当时没有答应。隔了十多天后，郭某5在村里碰到他，给了他3000元说要他帮其看看，要是有陌生人进村就跟其说一声。隔了没多久，公安机关过来查假，在卓某2、卓某1的老厝中查到一制假烟窝点。他害怕躲起来，至2017年3月28日被公安机关抓获。并对郭某5的相片辨认无误。
10、“受案登记表”、“抓获经过”、“检查笔录”和“现场勘验笔录”，证明2016年9月26日21时许，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队根据举报线索，联合铜盂派出所汇同潮阳区烟草专卖局、铜盂镇政府在汕头市潮阳区铜盂镇肖渡村郭厝祠堂附近的老厝中查获一制假烟窝点，现场查获YJ14-23卷烟机两台套、滤嘴棒74件、盘纸6件、水松纸5件，经初步估值，现场查获的滤嘴棒74件、盘纸6件、水松纸5件价值已达64457.87元。经工作，该大队于2016年9月28日将停放烟机的老厝厝主卓某2、卓某1抓获归案。经审查，卓某2、卓某1对其将老厝租借给同村人卓少荣、郭某5使用的犯罪事实供认不讳。2017年3月28日上午8时许，该大队根据线索联合铜盂派出所在潮阳区铜盂镇肖渡村抓获涉嫌非法经营的网上逃犯卓少荣。
11、扣押清单和物品提收入库清单，证明公安机关扣押YJ14-YJ23卷接烟机2套（4台）、滤嘴棒74件、卷烟纸6件、水松纸5件。上述物品已移交汕头市潮阳区烟草专卖局提收入库。
12、广东省烟草专卖局出具的“涉案烟草专卖品价格证明”，证明涉案的YJ14B卷烟机2台、YJ23A接装机2台共价格为88万元。
13、汕头市烟草专卖局出具的“涉案烟草专卖品价格证明”，证明涉案的滤嘴棒148万支金额为59274元；卷烟纸236.06千米，金额为5183.88元。
14、电费单，证明用户“振武”、“松某”于2016年9月份的用电情况。
15、汕头市潮阳区铜盂镇肖渡村民委员会出具的“证明”材料，证明公安机关于2016年9月27日凌晨2时到该村一处制假点调查，经调查该房屋是属村民卓某2、卓某1。
16、汕头市潮阳区工商行政管理局出具的“证明”材料，证明经查询，在该局的计算机资料库中查无“卓某2”、“卓某1”、“郭某5”的登记资料。
17、汕头市潮阳区烟草专卖局出具的“证明”材料，证明该局经在专卖管理信息系统查询，被查询人卓某2、卓某1、郭某5没有在该局办理烟草专卖零售许可证。
18、现场平面图和刑事相片，证明被查获的制假现场的情况。
19、“户籍证明”材料，证明被告人卓少荣于1966年8月23日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人卓少荣无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，受雇帮助他人非法经营烟草专卖品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。公诉机关指控被告人卓少荣犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人卓少荣系受雇佣帮助在制假工场巡查望风，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，案后能如实供述自己的罪行，且能积极预交罚金，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：
被告人卓少荣犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 邱奕钦
二〇一七年九月三十日
书 记 员 陈婷婷
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。