.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省互助土族自治县人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）青0223民初944号原告：保成新，男，1960年3月21日出生，汉族，住青海省海东市互助县，农民。委托诉讼代理人：李广雄，青海智凡律师事务所律师。被告：东国生，男，1965年10月1日出生，汉族，住青海省海东市互助县，现住青海省海东市互助县，农民。委托诉讼代理人：周小春，青海河湟律师事务所律师。委托诉讼代理人：王强，青海青东律师事务所律师。原告保成新与被告东国生合伙协议纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序，经本院院长批准，办案延长审理期限60天。原告保成新及其委托诉讼代理人李广雄、被告东国生及其委托诉讼代理人周小春、王强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告保成新提出如下诉讼请求：1、被告向原告支付2011年至2015年合伙期间应付的利润款合计480535元；2、判令被告向原�支付合伙时投入的剩余本金37213元；3、请求被告向原告支付2015年合伙期间原告代付的两笔运费68658元；4、判令被告向原告给付代付开支33323元，以上合计619729元；5、本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：我和被告于2011年6月开始合伙在果洛州花石峡投资经营砂石生意，其中被告的机器作价100万元，由我投入运营资金，我先后累计投入资金565033元，同时约定每年均分年度经营所得利润。后在2014年我和被告及会计代顺才共同结算2011年至2013年期间产生的利润，最终确定我和被告每人分得利润为101474元，另我投入的资金37213元未向我支付。2015年我和被告及会计蒲某共同结算2014年度合伙期间产生的利润，最终确定我和被告每人分得利润758966元。2016年我和被告及会计蒲某再次结算2015年度合伙期间产生的利润，最终确定我和被告每人分得利润为310095元。由此计算，自2011年至2015年底，双方合伙期间，我应得利润合计应为1170535元，但被告累计支付690000元，尚有480535元至今未付。另外在2014年结算2011年至2013年的利润时，被告折价的100万元款项已全部结清，而我投入的资金尚有37213元未给付。还有，在2015年结算时，被告将2014年向李兴强给付的运费65878元和另一人的运费2780元计入总开支，但该笔费用是由我代付的，按理应支付给原告，但实际并未支付。另在2015年，我又代付开支33323元，该笔款项被告也未支付。经我多次催要未果。原告保成新的代理人李广熊发表如下代理意见：一、双方合伙期间的盈利属按份共有的财产，原告有权要求分割双方合伙期间的财产。被告抗辩应在解除合伙关系后方能分割合伙财产的主张不能成立；二、原告在2011年至2016年期间应得的盈利款应为300535元，对此被告作为掌管合伙财物的出纳应予给付；三、被告应向原告支付剩余的投入本金37213元；四、被告应向原告支付原告代付的李兴强运费65878元、”前四后八”车主的运费2780元及原告代购石料场物品费用33323元，共计101981元。被告东国生及其委托代理人周小春提出如下答辩及代理意见：第一，原告的诉求与客�事实不符、证据不足，应予以驳回。1、原告要求被告给付利润等共计1170535元，这是在原告认可被告已支付690000元的情况下得出的数字，而原告当庭认可被告给付870000元，那么原告的诉求总额应为300535元，原告要求给付利润480535元及剩余本金37213元、代付运费68658元、代付费用33323元的请求证据不足，应予驳回；2、原告所提交的证据不能证明2011年至2013年利润为101474元的事实；3、关于2015年红利310095元的问题。原告提交的证据系复印件，不能单独作为认定案件事实的依据；4、在双方收回投资款后，被告以现金、转账方式给付原告盈利款1000005元；5、证人蒲某在2016年1月17日补记的支出58622元应由原告承担，应从原告的总收益中减除；第二、原告的诉求不符合法律规定，应予以驳回。1、合伙事由尚未完成，合伙事宜未终止；2、原被告对合伙期间的账务未清算，根据《合�企业法》第二十一条”合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产”的规定，应驳回原告的诉讼请求。被告东国生的委托诉讼代理人王强提出如下代理意见：本案是合伙纠纷，权利与义务应该是对等的，原告主张的利润分配数额与投资数额不相符，且双方未对合伙财物进行最终清算，原告就主张利润分配是无法律依据和事实依据。根据双方当事人的陈述、答辩，本案争议的焦点是：1、原告诉讼请求的依据是什么？2、原告的诉讼请求是否成立？为支持各自的诉辩主张，双方当事人提交了相关证据。（一）原告提交�证据1、庭审笔录。拟证明：（1）原被告自2011年至2016年合伙经营花石峡砂石厂，原告以现金投资，被告以设备投资，设备作价1000000元；（2）原被告已就2011年2015年期间的收支情况结算；（3）蒲某在2014-2015年期间担任砂石厂的会计，处理结算事宜;2、2011年-2013年总结账单原件1份�拟证明原被告在2011年至2013年合伙期间的总收入为5288075元，总支出为5077126元，剩余利润为210949元，原告应得的利润为101474元；3、2014年-2015年结算单复印件。拟证明：（1）2014年双方合伙期间的利润合计为1517932元，原告应得的利润为758966元；（2）2015年双方合伙期间的利润合计为620019元，原告应得的利润为310095元；（3）2015年度，原告个人为砂石厂代付开支23323元；4、被告向原告给付出资款统计单。拟证明总支出中包括原被告合伙时约定的投入款项，即被告的设备作价1000000元，原告累计投入资金为565033元，被告已将其作价资本1000000元收回，但原告仅收回527820元，尚有37213元未收回；5、2014年部分开支结算单及转让协议书。拟证明：（1）原告用个人车辆以45878元的价格用于抵付砂石厂对李兴强欠付的运费，另外20000元已由原告向李兴强给付的事实；（2）原告代砂石厂代付运费2780元的事实。6、证人代某的证言。证明：原告是我的姑父。2011年5、6月-2014年1月15日担任的会计。笔记本上关于2014年1月14结算时的账，因把原告的本金写错了，所以我当天写了作废。后我自己又核算了一下，赢利的数额与我第一次核算的数额是一致的，当时原被告都不在场。被告的本金是作价1000000元的设备，其他的我不清楚。7、证人李某的证言。证明2014年，我父亲李兴强雇佣司机给在原告位于花石峡的砂厂拉运砂石，原告欠我父亲运费6万多元。后来是我和原告结算的，原告给付了现金2万，其余的45000元运费用车抵顶的，并签订了车辆转让协议。对上述证据，被告及其委托诉讼代理人发表质证意见如下：对证据1，这是被告在上次庭审中的陈述，原告在上一次庭审结束后撤回起诉，笔录不能作为唯一的证据。认可我方的设备作价100万，另外还投资了现金18万元。蒲某是我们聘请的会计。不认可2011年至2015年期间的收支情况结算；对证据2，这份结算单是作废证据，且没有原被告及会计的签字，对真实性持有异议，不予认可；对证据3，对证据目录中的第11页因双方均未签字，且是复印件，不予认可，对证据第12页予以认可，认可2014年、2015年原被告每人应分得的利润分别为758966元、310095元，原告代付的33323元已在2015年结算时计入开支项；对证据4无异议；对证据5，对2014年部分开支结算单及转让协议的真实性均持有异议，结算单中没有双方签字，且该证据为复印件，转让协议与本案无关，被告也不知情，不予认可。对证人代某的证言，因原告与证人有亲属关系，其证明效力不应被认定，且证人也能证明这笔账单记录只是其自己在原被告均不在场情况下的一份记录，对账单的真实性提出质疑，不能证明2011年至2013年的利润；对证人李某的证言，其不能代李兴强出庭作证，转让协议、结算单、证人证言均无法说明砂石场欠李兴强运费的事实，也不能证明原告代砂石场支付了运费，车辆转让与运费支付没有任何关系，不予认可。（二）被告提交的证据1、被告以现金方式（共有4笔220000元）、转账（830000元）单原件，证明被告向原告支付了1050000元；2、由会计蒲某单独书写的2016年1月17日对2015年的补充记账单原件1份，证明经双方结算后，对未上账的部分财务进行了单独结算；3、取款凭条及证人贺某1的证言。证明2014年9月或10月，被告叫我和他在西街农行取钱后给了原告，但钱数我不清楚；4、证人贺某2的证言。证明:我和被告是表兄弟关系。以下这些开支确实存在：空压机一直在我和原被告工地使用，用完后，我们双方各承担3000元；海西路桥项，因为该工程是我介绍的，所以我从中抽了50000元钱，这是原被告都愿意的；环保费是我和原被告为了环保整理交的押金，是2016年10月份的事；税费是2016年12月份的事，当时是江西中媒公司扣除的，并没有造假。原被告是否进行过结算我不清楚；5、证人代某的证言。证明2015年，被告给原告家拿来了了50000元钱，我拿了20000元工资，原告拿的30000元是什么钱我不清楚；6、取款凭条及证人王某的证言。证明2015年10月，我和被告从银行取了50000元钱后给了原告；7、证人蒲某的证言。证明我在原被告经营的砂石厂担任会计。2015年未入账的项目属实，我们算完账后过了三四天，被告说还有些开支未上账，所以我和被告结算后我补记了这些帐，原告不知情。原告提交的证据第15页是我写的，当时原被告都在场。其中的65878元和2780元都是李兴强的运费，应该由被告支出，但谁支出了我不清楚。2016年1月13日，原告开支23000元的情况属实。被告结了我工资10000元的情况属实；对上述证据，原告发表如下质证意见：对证据1，只认可被告向我们支付820000元（其中转账100000元的一笔中的10000元是由被告支付给蒲某的工资），现金支付的220000元不予认可；对证据2，是会计单方列出的开支，这与三人一起结算完全相悖，该费用没有结算，对其真实性和证明方向均不认可；对证据3中的取款凭证的真实性无异议，但对其证明方向有异议，这张凭条与本案没有任何关系。对证人贺某1的证言的真实性有异议，证人与被告有亲属关系，且其证言无法证实被告向原告支付了现金100000元；对证据4，证人贺某2与被告是近亲属关系，2016年1月13日，双方已经对2016年的账进行过结算，且在庭审中被告也认可，对真实性和证明方向均不认可；对证人代某的证言，认可收到现金50000元，共收到被告支付2011年-2016年的利润款870000元，这里面不包括我的出资款；对证据6，取款凭证的真实性无异议，但对其证明方向有异议，对证人王某的证言不认可，证人贺某1质证意见与被告有亲属�系，且其证言无法证实被告向原告支付了现金50000元；对证人蒲某的证言，不予认可，原告并不知情，应该以2016年1月13日双方签字的单据为准。对原被告双方提交的证据，本院结合当事人陈述认定效力如下：（一）对原告提交的证据效力的认定：对证据1，作为当事人的陈述，其效力要经过法庭认定才有效力。经查，原告在该案上次起诉后又撤诉，被告在上次庭审中的陈述未经法庭认定，且被告当庭表示以本次庭审中的陈述为准，故对其证明效力本院不予认定；证据2，结合证据6证人代某的证言，代某认可2份均系其书写，其中有原被告签字的一份因计算错误写了”作废”二字，后在原被告均不在场的情况下其又自行书写了另一份结算单。本院认为，有原被告签字的一份已写”作废”，另一份没有原被告的签字，均没有证明效力，且被告不予认可，故对其证明效力不予认定；证据3，被告认可2014年原被告各分得利润758966元，2015年原被告各分得利润310095元，其中已减去原告开支的33323元，故对2014年、2015年的利润本院予以认定；对原告主张的其代为开支的33323元在2015年结算时未予计入的事实无其�证据相互印证，且被告予以否认，故本院对该事实依法不予认定；证据4，被告无异议，故对其证明效力本院予以确认；证据5，其中的结算单双方均认可系会计蒲某书写，但没有原被告双方的签字，内容不明确，且被告予以否认，不能证明原告所主张的其代为砂石厂支付运费68658元的事实，故对其证明效力本院不予认定；其中的转让协议书只能证明原告将自己的×××号车转让给李兴强的事实，不能证明原告用车辆转让款抵付砂石厂欠李兴强运费的事实，与本案无关联性，且被告予以否认，故对其证明效力本院不予认定；证据7证人李某的证言，结合原告的陈述及证人代某的证言，李兴强在原、被告经营的砂石厂拉运石料的情况属实。代某证明65878元和2780元均为李兴强的运费，不清楚谁支付了，证人李某证明其父李兴强委托他从原告处结算运费65000元，二人所述金额与�告给付李兴强运费65878元及代为砂石厂支付运费2780元的陈述不一致，且被告不予认可，原告亦无相应证据证明运费及其给李兴强给付现金20000元，剩余45000元用车辆抵顶的事实及代为砂石厂支付运费2780元的事实，故对其证言本院不予认定。综上，对证人代某的证言，其虽与原告有亲属关系，但其从2011年5月至2014年1月15日担任原被告合伙经营砂石厂的会计，能证明本案事实，且是本案中原被告双方的证人，故对其证言中除”65878元和2780元均为李兴强的运费”的内容本院不予认定外，其余证言本院予以认定。（二）对被告提交的证据效力的认定：对证据1和证据5证人代某的证言，原告认可被告共向其支付2011年至2016年的利润款870000元，其中转账820000元、现金支付50000元，转账支付明细如下：2015年1月8日转账100000元，其中1万元是被告支付给蒲某的工资，证人蒲某亦证明给付其工资10000元；2015年1月10日转账100000元；2015年1月12日转账100000元；2015年2月16日转账300000元；2016年1月17日转账100000元；2016年2月5日转账30000元；2016年2月6日转账100000元。对被告所主张的现金支付220000元的事实不予认可。故对证据1中的除2015年1月8日之外的6张转账凭据（原件，复印件）的证明效力本院予以确认，原告认为的2015年1月8日转账100000元中的1万元是被告支付给蒲某的工资，与证人蒲某的陈述相互印证，故其证明本院予以确认，但金额确定为90000元，对证据5证人代某的证言本院予以确认；证据2�结合证据4、7证人贺某2、蒲某的证言，能证明上面所记载的开支确实存在，但系蒲某独自书写，原被告双方未签字确认，原告辩解2015年的结算时已计入，被告亦未提供其他证据予以印证，故其证明效力本院不予认定，对证据4证人贺某2的证言本院亦不予认定；证据3、6，结合证据1中的被告的两份取款凭证，证人贺某1陈述的时间为2014年9月或10月，不清楚取款金额；王某陈述的时间为2015年10月，估计取款金额为50000元；而两份取款凭证的时间分别为2014年10月18日取款100000元、2015年10月30日取款50000元，证据之间不能形成证据链来证明被告向原告现金支付利润款150000元，且原告不予认可，故两份取款凭证不作为本案的证据使用，对证人贺某1、王某的证言不予认定；证据7，虽能证明被告提交的证据2中（2015年未入账项目）及原告提交的证据目录中的15页证据（2014年部分开支）是其书写，但均未经原被告签字确认，且原被告双方互不认可，故对其证明效力本院不予认定。根据当事人的陈述，结合对原、被告所提交证据的证明效力的认定情况，本院查明的事实如下：2011年，原、被告经口头协商，由原告出资565033元，被告以机械设备作价1000000元出资，从2011年6月开始合伙在果洛州玛多县花石峡投资经营长石头山石料场，并约定每年结算后均分年度经营所得盈利。长石头山石料场至今未办理合法手续,原被告亦未解除合伙关系。合伙期间由被告东国生担任出纳。现原告已收回投资款527820元，尚余37213元未收回，被告收回全部投资款1000000元。经原被告结算，2014年原被告各应分得盈利款758966元。2016年1月30日，经原被告结算2015年石料场盈利620019元，原被告每人应分得盈利款310095元。被告先后给付原告盈利款870000元，其中以转账方式给付820000元，以现金方式给付50000元。本院认为，原告保成新与被告东国生为合伙经营长石头山石料场而口头达成的合伙协议，系双方的真实意思表示，不违反法律强制性规定，符合我国法律关于个人合伙的规定。根据法律规定，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的�产，归合伙人共有。在合伙财产清算前，一方合伙人可基于法律规定的对合伙财产统一管理和使用的原则，要求占有合伙财产的另一方合伙人分割合伙财产。本案中，原被告合伙经营的石料场有盈利，依据双方利润均分的约定，原告有权要求分割合伙期间的出资及利润，但数额应以本院依法确定的为准。被告东国生的委托诉讼代理人的原被告的关于”合伙事宜未终止，财产未清算，原告不能要求分割合伙期间财产”的辩解意见无法律依据，本院不予采纳。本案中原被告系松散型个人合伙，约定合伙经营长石头山石料场，但并未办理工商登记手续，不适用《中华人民共和国合伙企业法》的规定，故被告东国生的委托诉讼代理人的按照此规定驳回原告诉讼请求的代理意见本院亦不予采纳。关于原被告的合伙出资额及收回金额的认定。对原告保成新出资565033元、收回出资款527820元的事实，双方均无异议，本院予以确认。对被告东国生出资额的认定，经查，对被告以设备作价1000000元出资且已收回的事实原被告均异议，本院予以确认。被告陈述其除以设备作价1000000元出资外，还以现金180000元出资的事实，原告予以否认，被告亦未提供证据予以证明，且原告和证人代某的证言能相互印证，证明被告只以设备作价1000000元出资，故对被告以现金出资180000元的事实本院不予认定。关于原告的诉讼请求。一、关于原告要求被告支付2011年至2015年利润480535元（2011年至2013年利润101474元＋2014年利润758966元＋2015年利润310095元＝1170535元－被告已给付690000元）的请求，即原被告双方在合伙期间的利润。1、关于2011年至2013年原告应得利润款的认定。原告主张此期间的其应得利润为101474元，经查，2014年1月14日原被告和会计代某就2011年至2013年的的合伙账务进行了结算，在双方签字后因数字有误，由会计代某在结算单上写了”作废”。原告据以要求被告给付2011年至2013年利润款的依据系双方在否认该结算单后由会计代某独自书写的结算单1份，原被告未签字确认，且被告不予认可，对其�明效力本院依法未予认定，故原告要求被告支付2011年至2013年利润款101474元的请求无事实依据，本院依法不予支持。2、关于2014年原告应得利润款的认定。原告主张2014年其应得利润为758966元，被告予以认可，本院予以确认。3、关于2015年原告应得利润款的认定。原告主张应得利润款310095元，经查，2016年1月13日，原被告及会计蒲某就石料场2015年的账务进行了结算，石料场获利620019元，原被告每人得310009.5元，原告主张310095元，被告予以认可，本院予以确认，故2015年原告应得利润310095元。综上，原告应得2014年利润758966元，2015年利润310095元，共计1069061元。二、关于要求被告支付合伙时的出资额37213元的请求。经查，被告对原告据以该请求的证据无异议，即被告认可原告在合伙时出资565033元，已返还527820元，尚余37213元未予返还的事实，故对该诉讼请求本院予以支持。三�关于要求被告支付2015年合伙期间原告代付的两笔运费68658元的诉讼请求。经查，原告此项诉讼请求的依据为互助土族自治县司法局便签复印件及转让协议书1份，无原被告的签字，无原件予以核对，且不能证明原告代付李兴强的运费65878元及”前四后八”车辆运费2780元的事实，被告亦不予认可，对互助土族自治县司法局便签复印件及转让协议书1份的效力本院依法未予认定，故原告的该诉讼请求无事实依据，本院不予支持。四、关于要求被告给付代付开支33323元的诉讼请求。经查，原告此项诉讼请求的依据为复印件，只载明”2015年保开支23323元，加保广鸿10000元”，无原件予以核对其真实性，无原被告的签字，被告亦不予认可，辩解已在结算2015年账务时已计入开支，且双方认可的2016年1月13日的结算单开支项中有”保开支23323元＋保广鸿壹万元”的项目，对该证据的证明效力本院依法未予认定，故原告的此项诉讼请求无事实依据，本院不予支持。综上，原告的以下诉讼请求本院予以支持：2014年盈利款758966元、2015年盈利款310095元、剩余的出资额37213元，共计236274元。关于被告东国生已给付原告保成新款项的认定。被告辩解已给付原告1000005元，其中转账830000元，以现金方式4次给付220000元，原告当庭认可给付870000元，其中转账820000元，现金给付50000元。关于转账方式给付金额的认定。对转账给付的2015年1月8日转账100000�，原告辩解其中1万元是被告支付给蒲某的工资，实际收到90000元，对其余转账金额原告予以认可。经查，2015年1月8日被告向原告转账100000元，在转账单据上亦记载”收到东国生现金10000元。蒲某，2015年1月8日”字样，蒲某当庭认可该10000元系被告东国生给他的，故此份转账单据中给原告的数额应认定为90000元。综上，被告以转账方式给付原告的金额应为820000元。关于以现金方式给付金额的认定。原告只认可收到代某在场时给付的50000元，对其余的均不认可。经查，被告所述通过万有德给付原告现金20000元的事实，未提供任何证据予以证明，原告不予认可，故对此事实本院依法不予认定。被告所述在贺某1、王某的见证下分别给付原告现金100000元、50000元的事实，其提交了取款凭证及证人贺某1、王某的证言，两份取款凭证的时间分别为2014年10月18日取款100000元、2015年10月30日取款50000元，而证人贺某1陈述的时间为2014年9月或10月，不清楚取款金额，证人王某陈述的时间为2015年10月，估计取款金额为50000元，两名证人不能确定时间及金额，证据之间不能形成证据链来证明被告向原告以现金支付利润款150000元的事实，且原告不予认可，本院亦依法对证人贺某1、王某的证言不予认定，两份取款凭证亦不作为本案的证据使用，故对此事实本院不予认定。被告以现金方式给付原告的金额确定为50000元。综上，被告给付原告盈利款的金额确定为870000元。关于被告东国生的2015年未入账开支58622元应从原告所得利润款中扣除的答辩意见，经查，该清单系蒲某于2016年1月17日自行书写，只有书写人蒲某的签字，原被告未签字。书写时原被告已于2016年1月13日就2015年的账务进行了清算，并已签字确认，虽然证人蒲某、贺某2能证明这些开支确实存在，但不能证明2016年1月13日结算时未计入，且此份证据系复印件，无原件予以核对，原告亦不予认可，对该证据的证明效力本院依法未予认定，故对被告的此辩解意见本院不予采纳。综上，现被告东国生实际占有原告的出资款37213元及原告应得的盈利款199061元，原告保成新的该请求符合法律规定和合伙协议约定，本院予以支持，其余诉讼请求本院不予支持。原告保成新的委托诉讼代理人李广熊的部分代理意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告东国生于本判决生效后三十日内给付原告保成新盈利款199061元、剩余出资款37213元，共计236274元；二、驳回原告保成新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9664元减半收取4832元，由原告保成新负担2900元，被告东国生负担1932元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。审判员杨占菊二〇一七年九月五日书记员华�伟