咸阳市渭城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）咸渭民初字第00078号
原告李某某，女，汉族。
委托代理人贠萍，陕西方强律师事务所律师。
被告何某某，男，汉族。
被告咸阳宏晟汽车服务有限公司。
委托代理人何某某，男，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司咸阳市电子工业区支公司。
委托代理人张少冲，陕西同步律师事务所律师。
原告李某某诉被告何某某、咸阳宏晟汽车服务有限公司（以下简称宏晟汽车公司）、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市电子工业区支公司（以下简称人保财险电子支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某某的委托代理人贠萍、被告何某某同时作为被告宏晟汽车公司的委托代理人、被告人保财险电子支公司的委托代理人张少冲均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告李某某诉称，2013年10月14日6时30分许，赵某某驾驶车沿S208道由南向北行驶至周陵镇豆家村口路段时，将由西向东横过道路的李某某撞到，导致车辆受损、李某某受伤的交通事故。根据咸阳市公安局交警支队渭城大队作出的第20130436号道路交通事故认定书，赵某某、李某某分别负事故的主次责任。李某某受伤后被送往延安大学咸阳医院进行救治，入院诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、肋骨骨折、胸部闭合性损伤、血气胸、肺挫伤、连枷胸；3、全身多处软组织损伤。赵某某系何某某的雇佣司机，车在人保财险电子支公司投保有交强险和商业三者险。李某某认为该事故给其造成了身体上的伤害和经济上的巨大损失，因双方就赔偿事宜无法达成一致，为了维护自己的合法权益，故起诉至法院，请求依法判令对自己的各项损失共计110660.22元【医疗费67053.82元、住院伙食补助费1740元（30元／天×58天）、营养费4740元（30元／天×158天）、后续治疗费7000元、护理费12640元（80元／天×158天）、交通费357.8元、残疾赔偿金14306.6元（6503元／年×20年×11%）、精神损害抚慰金2000元、鉴定费822元】，首先由人保财险电子支公司在交强险责任限额范围内承担39304.4元（医疗费10000元、护理费12640元、交通费357.8元、残疾赔偿金14306.6元、精神损害抚慰金2000元），剩余71355.82元由人保财险电子支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿90%即64220.2元。
李某某为支持其主张的事实，向本院提交如下证据：
1、交通事故认定书一份，欲证明事故发生经过及责任划分，赵某某承担事故主责，李某某负次责。
2、肇事车辆行驶证复印件、赵某某驾驶证复印件、保险证、交强险保单各一份，欲证明肇事车辆系宏晟汽车公司所有，事发时由赵某某驾驶，在人保财险电子支公司处投保了交强险。
3、诊断证明书、出院证、住院病案、住院患者信息调查表各一份，欲证明李某某的伤情，住院32天，住院期间需留陪人，出院后休息三个月及仍需一人陪护、加强营养，需要二次手续费7000元及复查。
4、住院医疗费用结算票据一份、门诊医疗费用结算票据二份，欲证明李某某花费医疗费67053.82元。
5、鉴定意见书、鉴定费票据、李某某身份证、户口簿各一份，欲证明李某某因事故造成两个十级伤残，花费鉴定费822元，残疾赔偿金按农村居民标准计算（11%）。
6、护理人员杜某某身份证、户口簿各一份，欲证明护理费按照80元／日计算比较合理。
7、交通费票据31张，欲证明交通费357.8元。
被告何某某和宏晟汽车公司共同辩称，对交通事故发生经过及责任划分无异议，但肇事车辆在人保财险电子支公司投保了交强险和商业险，所以李某某的损失应当由该保险公司赔偿。赵某某是何某某的雇佣司机，何某某是肇事车辆的实际车主，该车挂靠在宏晟汽车公司名下，何某某以自己的名义进行道路运输经营活动，故宏晟汽车公司不应当承担责任。
何某某和宏晟汽车公司为支持其主张的事实，向本院提交如下证据：
保险单二份，欲证明事发时肇事车辆投保了交强险和商业险。
被告人保财险电子支公司辩称，肇事车辆在该公司投保有交强险和商业险，交强险内医疗费用该公司最多承担1万元，不足部分依据商业三者险保险合同约定最多承担70%的赔偿责任。至于具体赔偿数额，应以事实和法律为依据，此外诉讼费用及鉴定费不属于保险理赔范围，不予承担。
人保财险电子支公司为支持其主张的事实，向本院提交如下证据：
保险单抄件及保险条款各二份，欲证明肇事车辆的投保情况，交强险应分项赔偿，超出部分依据保险条款赔付70%，不承担诉讼费用、鉴定费。
上述证据经当事人当庭质证，何某某、宏晟汽车公司对李某某提交的证据均认可、无异议。人保财险电子支公司对李某某提交的证据1、2认可、无异议；对证据3的真实性无异议，对住院期间留陪人、加强营养认可，但对出院后的护理费主张不认可，至于二次手续费应待实际产生后另行主张，此外出院证的落款日期在2013年11月5日，而李某某出院是在2013年11月15日，两者相互矛盾；对证据4真实性无异议，但只认可住院票据和2013年10月18日的门诊票据，对另一张票据不认可，没有病历佐证，同时按照医保政策保险公司要对非医保用药部分进行核减，一般核减数额在20%左右；对证据5的真实性无异议，但鉴定费不属于保险理赔；对证据6的对真实性无异议，但没有护理人员收入证明，以每天60元计算比较合理；对证据7的真实性无异议，但无法证明系就医产生，只认可100元。李某某、人保财险电子支公司对何某某和宏晟汽车公司提交的证据均认可、无异议。对人保财险电子支公司提交的证据，李某某对保险单抄件认可、无异议，但认为保险条款不符合证据形式，其约定不符合法律约定，应按李某某的实际损失进行赔偿；何某某和宏晟汽车公司认可、无异议。
以上证据经合议庭评议后认为：李某某提交的证据1、2、3、4、5、6、何某某、宏晟汽车公司和人保财险电子支公司提交的证据客观真实、来源合法，且与本案具有关联性，故对真实性均予以采信，作为定案证据使用。李某某提交的证据7因被告提出合理异议，本院部分采信。
根据有效的证据和当事人的陈述，本院查明以下事实：2013年10月14日6时30分许，赵某某驾驶车沿S208道由南向北行驶至周陵镇豆家村口路段时，将由西向东横过道路的行人李某某撞到，导致车辆受损、李某某受伤的交通事故。2013年10月21日咸阳市公安局交警支队渭城大队作出的第20130436号交通事故认定书，认定赵某某夜间驾驶机动车未降低行驶速度且遇行人未按规定避让发生事故，过错明显，应负事故主要责任；李某某横过道路未确保安全后通过发生事故，有过错，应负事故的次要责任。李某某受伤后被送往中铁二十局中心医院进行救治，经诊断为：1、左侧锁骨骨折；2、肋骨骨折、胸部闭合性损伤、血气胸、肺挫伤、连枷胸；3、全身多处软组织挫裂伤。李某某2013年10月14日入院，同年11月15日出院，实际住院32天，住院期间医嘱要求留陪人，共花费医疗费67053.82元。出院医嘱为：出院后继续右上肢前臂悬吊带固定，加强营养，出院后休养3月，需一人陪护，骨折愈合后取除内固定物，费用约需7000元，1月后复查，门诊不适随诊。李某某住院期间由其长子杜某某陪护，杜某某无固定工作。
另查明，车的实际所有人系何某某，赵某某系其雇佣司机，该车挂靠在宏晟汽车公司名下，在人保财险电子支公司投保有交强险和商业三者险，事发时均处于保险期间，其中商业三者险的保险金额为30万元（不计免赔）。
最后查明，李某某的户籍登记在咸阳市渭城区周陵街道办事处北贺村133号，为农村户口。本案审理过程中，经双方当事人协商一致，咸阳市中级人民法院委托陕西中金司法鉴定中心对李某某的伤残等级进行了鉴定，该中心于2014年3月27日作出陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第163号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、李某某此次交通事故致右侧1-7肋骨骨折，评定为十级伤残；2、李某某此次交通事故后右侧锁骨骨折致其右肩关节活动部分受限，其右肩关节活动部分受限致右上肢功能损失达10%以上，评定为十级伤残。
本院认为，生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康权的，应依法承担侵权责任。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，交通事故的发生，根据交通事故责任认定书，赵某某负事故主要责任，李某某负事故次要责任，故作为接受赵某某劳务的的何某某应当承担侵权责任。关于宏晟汽车公司是否应当承担责任，法律规定以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持，但本案中没有证据表明何某某是以挂靠形式从事道路运输经营活动，故宏晟汽车公司不应承担赔偿责任。因肇事车辆陕D11**学号事发时在人保财险电子支公司投保了交强险和商业三者险，故应当由该公司首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由该保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由何某某按照责任划分承担70%。李某某要求何某某和人保财险电子支公司对超出交强险责任限额范围的损失承担90%的赔偿责任，没有依据，本院不予支持。
关于李某某因交通事故产生的损失，根据有效证据和法律规定，医疗费为67053.82元、住院伙食补助费为960元（30元／天×32天）；关于营养费，医疗机构仅医嘱加强营养，但并无营养期限的建议，根据李某某的伤残情况并参照出院医嘱，本院认为按照90天计算比较合理，确定为2700元（30元／天×90天）；关于后续治疗费，人保财险电子支公司辩称应待实际产生后另行主张，但法律规定根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，故本院对李某某主张后续治疗费7000元的诉请予以支持；关于护理费，因李某某未提交关于护理人员收入水平的证据且其亦承认护理人员杜某某无固定工作，本院酌情按照每天60元计算，至于护理期限因出院医嘱要求休养3个月，一人陪护，因此护理期限按照122天计算（住院32天＋休养3个月），确定为7320元（60元／天／人×1人×122天）；关于交通费，本院酌情认定为200元；关于残疾赔偿金，李某某按照农村居民标准计算主张14306.6元，人保财险电子支公司对此也表示认可，本院予以确认；关于精神损害抚慰金，考虑到李某某的伤残情况，本院对其2000元的诉讼请求予以支持；关于鉴定费，根据证据本院确认为822元。综上所述，李某某的损失共计102362.42元（医疗费67053.82元、住院伙食补助费960元、营养费2700元、后续治疗费7000元、护理费7320元、交通费200元、残疾赔偿金14306.6元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费822元），其中医疗费用部分（医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费）77713.82元，首先由人保财险电子支公司在交强险责任限额范围内赔偿10000元，剩余67713.82元由该公司在商业三者险责任限额范围内赔偿70%即47399.67元；死亡伤残部分（护理费、交通费、残疾赔偿金）23826.6元，因并未超出交强险下的分项限额，由人保财险电子支公司承担；鉴定费822元因不属于保险理赔范围，由何某某承担70%即575.4元。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司咸阳市电子工业区支公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿李某某各项损失共计81226.27元。
二、本判决生效后十日内，何某某赔偿李某某575.4元。
三、驳回李某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2281.5元，由何某某承担1795元，李某某承担486.5元，财产保全费1020元，由何某某承担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。
审 判 长 牛传旺
代理审判员 梁 霄
人民陪审员 贾建国
二〇一四年七月三十日
书 记 员 张 衡
附：相关法律法规
《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。