江苏省南通市港闸区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0611民初1954号
原告：陆有仁，男，汉族，1952年8月13日生，住如皋市。
委托诉讼代理人：沈磊，江苏友诚（南通）律师事务所律师。
被告：史佩东，男，汉族，1986年6月19日生，住江苏省赣榆县。
委托诉讼代理人：范懿杰，连云港市赣榆区黑林法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司，住所地连云港市新浦区苍梧路1号。
主要负责人：杨光，该公司总经理。
委托诉讼代理人：冒宇，江苏敏政律师事务所律师。
原告陆有仁与被告史佩东、中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司（以下简称人保连云港公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月18日立案后，依法先由审判员黄立威适用简易程序审理，后组成合议庭于2016年12月22日、2017年2月13日公开开庭进行了审理。原告陆有仁及其委托诉讼代理人沈磊、被告人保连云港公司的委托诉讼代理人冒宇到庭参加诉讼，被告史佩东的委托诉讼代理人范懿杰到庭参加了2016年12月22日的庭审，经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加2017年2月13日的庭审。本案现已部分缺席审理终结。
本案相关情况
一、事故发生概况：2014年10月15日9时20分左右，史佩东驾驶苏Ｇ×××××小型普通客车，途经南通市永和路第六人民医院门前路段，由西向东行驶时，所驾车右前轮与在施工路段作业的陆有仁的右脚碰撞，发生道路交通事故，造成陆有仁受伤。
二、交警部门的责任认定结果：史佩东承担事故的全部责任，陆有仁无责任。
三、原告的治疗情况及司法鉴定情况：2014年10月15日，原告被送往南通市第六人民医院住院治疗，入院诊断为右侧腓骨下段骨折等，治疗后于2014年11月6日出院；2015年11月16日前往南通市第六人民医院住院治疗，行右侧腓骨下段骨折术后内固定物取出术，于2015年11月21日出院；上述住院天数共计29天。2016年3月8日，南通三院司法鉴定所出具关于陆有仁伤残等级等的鉴定意见书，鉴定结论为：1、陆有仁交通事故致右腓骨下段骨折、右踝关节脱位、下胫腓联合分离、右足软组织伤；右踝关节功能障碍评定为交通事故十级伤残。2、误工期限为210日，护理期限为75日，其中2人护理30日，1人护理45日，营养期限为90日。被告人保连云港公司辩称该鉴定系原告单方委托鉴定机构作出，三期明显偏长。
四、医疗费：原告陆有仁主张7591.85元。被告人保连云港公司辩称应扣除10%非医保用药及302.3元无病历佐证的医疗费，且医疗费中包含人保连云港公司已赔付给史佩东的5000元，原告不应重复主张。
五、住院伙食补助费：原告陆有仁主张580元（20元/天×29天）。被告人保连云港公司认可486元（18元/天×27天）。
六、营养费：原告陆有仁主张900元（10元/天×90天）。被告人保连云港公司认可600元（10元/天×60天）。
七、护理费：原告陆有仁主张10500元（100元/天×30天×2人+100元/天×45天）。被告人保连云港公司认可5100元（85元/天×60天）。
八、误工费：原告陆有仁主张28140元（134元/天×210天）。被告人保连云港公司不予认可。
九、残疾赔偿金：原告陆有仁主张74346元（37173元/年×20年×10%）。被告人保连云港公司不予认可。
十、精神损害抚慰金：原告陆有仁主张5000元。被告人保连云港公司不予认可。
十一、交通费：原告陆有仁主张500元。被告人保连云港公司认可200元。
十二、鉴定费：原告陆有仁主张1560元。被告人保连云港公司辩称不属于保险公司赔偿范围。
十三、被告的垫付款情况：被告史佩东主张事故后已代实际车主案外人倪丽垫付给原告医疗费2万余元及现金5000元，上述两笔垫付款均已在人保连云港公司实际理赔，医疗费票据及现金收据均已交付给人保连云港公司。史佩东、倪丽均认可该理赔行为，不再对原告或人保连云港公司主张任何返还或索赔权利。
十四、原告的诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的损失129117.85元；诉讼费、鉴定费由被告承担。
十五、双方有争议的事项为第三至十四项。其他事项双方无争议，本院予以确认。
裁决结果
一、关于南通三院司法鉴定所的鉴定意见是否合理。结合原告的相关病历材料，本院认为原告因交通事故致右腓骨下段骨折、右踝关节脱位、下胫腓联合分离、右足软组织伤，遗有右踝关节功能障碍，经与健侧对比测算，功能丧失大于右下肢功能的10%不足25%，评定为交通事故十级伤残较为合理。原告右下肢外伤，需要一定时间的临床治疗及康复期，日常生活及活动能力受到不同程度影响，结合伤后两次入院治疗的实际治疗恢复情况综合考虑，评定误工期限为210日，护理期限为75日，其中2人护理30日，1人护理45日，营养期限为90日，该三期评定尚属合理，本院予以确认。
二、根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的相关规定，结合本案证据及诉辩意见，核定原告的损失如下：1.医疗费，对南通市第六人民医院票号为0013452744、0008342738、0013453593金额分别为224元、75元、3.3元，票据时间与事故发生期间一致，应属原告医疗费中的一部分，且已实际发生，本院对该费用予以支持；被告人保连云港公司主张扣除10%的非医保用药金额，但就该保险免责条款不能证明在订立合同时已对投保人尽到提示和明确说明义务，故根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，对该抗辩意见本院不予支持；根据原告提供的医疗费票据，本院确定医疗费为7591.85元。2.住院伙食补助费，本院确定为580元（20元/天×29天）。3.营养费，本院确定为900元（10元/天×90天）。4.护理费，护理期限及人数依据鉴定意见，护理标准本院酌情90元/天，确定其护理费为9450元（90元/天×30天×2人+90元/天×45天×1人）。5.误工费，根据原告提供的南通市水利建设工程有限公司营业执照、单位证明、统一领据、说明，证明原告事故前系南通市水利建设工程有限公司职员，从事基础施工工作，原告虽年龄超过60周岁，但事故前存在相对稳定的工作及收入，其主张134元/天的工资标准并不偏高，本院予以支持，计算其误工费为28140元（134元/天×210天）。6.残疾赔偿金，原告至定残之日为63周岁，本院计算为63194.1元（37173元/年×17年×10%）。7.精神损害抚慰金，根据原告的伤情及当事人的过错程度，本院酌定5000元。8.交通费，根据原告的伤情及就诊情况，本院酌情认可400元。9.鉴定费1560元，属于诉讼参与人辅助诉讼的费用，应计入诉讼费用一并处理。综上，原告陆有仁因案涉交通事故造成的各项损失为医疗费7591.85元、住院伙食补助费580元、营养费900元、护理费9450元、误工费28140元、残疾赔偿金63194.1元、精神损害抚慰金5000元、交通费400元，合计115255.95元。
三、关于人保连云港公司应承担的赔偿责任。本案中，被告史佩东事故后已代实际车主案外人倪丽垫付给原告医疗费2万余元及现金5000元，上述两笔垫付款均已在人保连云港公司实际理赔，医疗费票据及现金收据均已交付给人保连云港公司。史佩东、倪丽均认可该理赔行为，不再对原告或人保连云港公司主张任何返还或索赔权利。关于人保连云港公司与史佩东之间的理赔协议所确定的理赔项目，系双方之间协商形成的，对原告没有约束力。因原告对上述5000元垫付款予以认可，该费用从发生时间来判断，应为史佩东代倪丽对原告的垫付款，付款人倪丽已从人保连云港公司实际获赔，故该5000元的返还权利归人保连云港公司所有，为便捷处理，本院决定在被告人保连云港公司应给付原告的理赔款中直接扣减。原告在本案中主张的损失，仍应由各被告依法赔偿。
四、《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，史佩东承担全部责任，陆有仁无责任，对原告的损失，应由人保连云港公司在交强险及商业三者险范围内赔偿，扣除已垫付款5000元，还应赔偿110255.95元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>》第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告陆有仁110255.95元，该款汇至陆有仁中国工商银行白蒲支行账户，账号：62×××27。
二、驳回原告陆有仁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1046元、鉴定费1560元，合计2606元，由原告陆有仁负担380元，被告史佩东负担742元，中国人民财产保险股份有限公司连云港市分公司负担1484元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1046元（户名：南通市财政局，开户行：中行西被闸支行，账号：47×××82）。
审 判 长 黄立威
代理审判员 成雅枢
人民陪审员 施继华
二〇一七年二月十六日
书 记 员 韩 敏