黑龙江省鸡西市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑03刑终24号
原公诉机关黑龙江省鸡西市恒山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘凯，男，1973年7月30日，汉族，大专文化，住哈尔滨市道里区。2015年3月10日因网上追逃被抓获，羁押于哈尔滨公安处看守所。2015年3月13日因涉嫌诈骗罪被鸡西市公安局恒山分局刑事拘留，同年3月23日被逮捕，同年6月11日被监视居住，同年6月19日被逮捕，现羁押于鸡西市第一看守所。
黑龙江省鸡西市恒山区人民法院审理黑龙江省鸡西市恒山区人民检察院指控原审被告人刘凯犯诈骗罪一案，于2015年12月29日作出（2015）恒刑初字第104号刑事判决。原审被告人刘凯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，查阅相关证据材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2012年4月，被害人许某某的丈夫孙某某被检察机关立案调查，许某某通过其姐夫王某甲找到王某乙，王某乙系王某甲的侄子。王某乙称可以找其在北京的朋友被告人刘凯帮忙，王某乙打电话联系刘凯，刘凯称电话里说不方便，让王某乙到北京面谈。2012年4月13日，许某某与王某甲、王某乙来到北京，在北京某饭店与刘凯见面，刘凯将其做农业生意的朋友“老谷”及老谷的自称在中纪委工作的朋友介绍给许某某，许某某介绍完情况后，“老谷”的朋友称可以办，刘凯称先给付办事费用20万元。后在刘凯北京西单的办公室内，许某某将20万元作为办事费用给付刘凯，刘凯出具了收条，内容为“今收到王某乙办事用款贰拾万元”。2012年5月11日，王某乙给付刘凯20万元，刘凯出具了收条，内容为“关于孙某某事宜，现家属预付第二笔经费贰拾万元整”。2012年11月，许某某为给孙某某办事向其亲家赵某甲借款20万元，并将刘凯中国建设银行卡号给付赵某，赵某甲将情况告知其父亲赵某乙。2012年11月14日，赵某乙在中国建设银行向刘凯尾号为6336的建设银行卡汇款20万元。综上，刘凯以办事需要经费为由共向许某某索要60万元，被其用于个人花销。上述款项经许某某、王某乙多次催要，刘凯拒不归还。2015年3月10日，刘凯被哈尔滨铁路公安处干警在哈西站抓获。
另查明，庭审过程中，被告人刘凯称想不起“老谷”的真实姓名，且在不知道“老谷”家庭住址及办公地点的情况下，将许某某给付的20万元作为办事费用交给“老谷”。
被告人刘凯称2012年曾与“老谷”同乘飞机到鸡西为许某某办事，经公安机关调查，刘凯乘坐的航班中，没有姓谷的同机人员。
上述事实有一审法院经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：收条二张，中国建设银行交易明细、存款凭条二份，证明材料一份，在逃人员登记信息表一份，办案说明一份，证人赵某甲、赵某乙、王某甲、王某乙证言，被害人许某某的陈述，被告人刘凯的供述和辩解等证据。
原审判决认为，被告人刘凯以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人刘凯辩称其收到被害人许某某给付20万元后并未占为己有，而是将巨额款项交给不知真实身份信息的朋友“老谷”用于为许某某办事，不符合常理，且查无此人，故对于该辩解，不予采纳。被告人刘凯认可于2012年5月11日收到王某乙给付20万元，其辩称该款不是为许某某办事的费用，但其出具的收条上写明该款系孙某某家属预付的经费，故对其辩解，不予采纳。公诉机关向本院提交证据证实2012年11月14日许某某的亲属赵某乙给被告人刘凯汇款20万元，被告人刘凯认可收到该款，但辩称该款不知由谁所汇，对该辩解，不予采纳。被告人刘凯认可于2012年8月29日收到王某乙转账30万元，但辩解该款并非许某某给付，而是王某乙给其办理其他事项的费用。公诉机关向本院提交的银行转账凭条，只能证实该款是由王某乙通过银行转账给被告人刘凯，但公诉机关认定该款系许某某给付被告人刘凯的办事费用，未向本院提交其他证据予以佐证，故对于被告人刘凯的辩解，本院予以采纳。被告人刘凯辩称其未收到王某乙给付现金10万元，公诉机关亦未向本院提交证据予以证实，对该辩解，本院予以采纳。综上，被告人刘凯诈骗数额为人民币60万元。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，判决如下：被告人刘凯犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币六十万元。
原审被告人（上诉人）刘凯不服一审判决，提出如下上诉理由：一审判决认定上诉人犯诈骗罪错误，事实不清、证据不足，量刑过重。1、2012年4月上诉人刘凯与许某某、王某乙等人见面分开后，至今没和许某某单独联系过。2、2012年5月11日上诉人到哈尔滨和王某乙见面后，王某乙叫上诉人刘凯帮忙办伊春市铁力区黄某某爱人被调查一事，并交给上诉人刘凯20万元现金。3、2012年11月14日赵某某给上诉人刘凯汇款20万元，没有证据证明是许某某给上诉人汇款。4、认定许某某多次催要钱款，上诉人手机停机的事实错误。5、上诉人在2012年安排老谷和朋友在哈尔滨面谈，有机票和哈尔滨某某酒店的证据。6、一审上诉人未请律师辩护，二审期间申请家人霍某某为辩护人，并取证。7、网上追逃可认定自首，上诉人是在回北京的火车站被抓获的，有火车票为证据。8、对监视居住执行时间有异议。
经审理查明，二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
上述事实有一审法院经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：收条二张，中国建设银行交易明细、存款凭条二份，证明材料一份，在逃人员登记信息表一份，办案说明一份，证人赵某甲、赵某乙、王某甲、王某乙的证言，被害人许某某的陈述，被告人刘凯的供述和辩解等证据。上述证据来源合法，本院予以确认。二审期间，上诉人刘凯未提供新的证据。
本院认为，被告人刘凯以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人刘凯提出，2012年4月其与许某某、王某乙等人见面分开后，至今没和许某某单独联系过，2012年11月14日赵某乙给上诉人刘凯汇款20万元，没有证据证明是许某某给上诉人汇款的上诉理由。因被害人许某某的陈述及上诉人刘凯的供述均认可刘凯直接给许某某打电话，并让许某某给刘凯汇款20万元的事实，并有许某某委托亲属代为给刘凯汇款20万元的证人证言及银行票据证实，证据间能够相互印证，故该上诉理由，不予采纳。关于上诉人刘凯提出，2012年5月11日上诉人到哈尔滨和王某乙见面后，王某乙叫上诉人刘凯帮忙办伊春市铁力区黄某某爱人被调查一事，并交给上诉人刘凯20万元现金的上诉理由。因王某乙的证言及被告人刘凯的供述均认可刘凯于2012年5月11日收到王某乙给付的20万元是为许某某办事的费用，且有刘凯出具的收条，收条上写明该款系孙某某家属预付的经费，刘凯对该收条亦认可，故该上诉理由，不予采纳。关于上诉人刘凯提出，认定许某某多次催要钱款，上诉人手机停机的事实错误的上诉理由。因王某乙的证言及被告人刘凯的供述均对刘凯手机关机或停机、联系不上的事实予以了认可，证据间相互印证，故该上诉理由，不予采纳。关于上诉人刘凯提出，上诉人在2012年安排老谷和朋友在哈尔滨面谈，有机票和哈尔滨某某酒店的证据的上诉理由。因经公安机关调取证据，无证据证实“刘凯安排老谷和朋友到哈尔滨”，且上诉人无法提供老谷及老谷朋友的身份、联系方式等信息，无法找到老谷及其朋友核实，故该上诉理由，不予采纳。关于上诉人刘凯提出，一审上诉人刘凯无律师辩护、取证的上诉理由。因刘凯不符合法律援助的条件，且刘凯及其亲属未委托辩护人辩护，故该上诉理由，不予采纳。关于上诉人刘凯提出，网上追逃可认定自首，上诉人是在回北京的火车站被抓获的，有火车票为证据的上诉理由。因刘凯系被公安机关抓获归案，并非自动投案，不符合自首的法律规定，故该上诉理由，不予采纳。关于上诉人刘凯提出，对监视居住执行时间有异议的上诉理由。鸡西市公安局恒山区分局监视居住决定书证实，监视居住的期限从2015年6月11日起算，刘凯于同日在该决定书上签字并捺指印，且刘凯对监视居住的异议无证据证实，故该上诉理由，不予采纳。综上，原审法院认定被告人刘凯犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马立平
审 判 员 孙晓暖
代理审判员 刘 洋
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 于振红
附：本案所适用的相关法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。