山东省青岛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鲁02刑终703号
原公诉机关青岛市黄岛区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋某。2008年5月22日因涉嫌寻衅滋事被取保候审。2010年10月12日因吸毒被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年7月29日被刑事拘留，同年8月22日被取保候审。2015年3月23日因涉嫌犯容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪被逮捕。
青岛市黄岛区人民法院审理青岛市黄岛区人民检察院指控原审被告人宋某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪一案，于2016年6月12日作出（2015）黄刑初字第1101号刑事判决。原审被告人宋某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、贩卖毒品罪
1、2014年1月或2月某日，在青岛市黄岛区体育场附近，被告人宋某以400元将1克冰毒卖给邢某，并在邢某的住处共同吸食上述冰毒。
2、2014年4月某日，在青岛市黄岛区辛安大街红绿灯北侧附近，被告人宋某以500元将0.5克冰毒贩卖给赵某，并约定赊欠毒资。
综上，被告人宋某贩卖毒品2次1.5克。
原审判决认定上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：
1、受案登记表证、抓获经过证实实案件的发生情况以及被告人的到案情况。
2、证人邢某证实，第一次是今年1月初的时候，我给他（宋某）打电话要毒品，他开着车给我送到黄岛体育场附近我住的地方。这次他给了我1克，我给了他400元现金。我们两个一起在屋里玩了这1克。
3、证人赵某证实，2014年4月的一天下午五六点钟，当时我在辛安的家中给宋某打电话，我问他有没有冰毒，他说有，问我想买多少，我说买半个货，后来我们约定在辛安大街红绿灯北面见面，见面后宋某给了我一包约重0.5克的冰毒，当时约定的价格是500元，但是当时我身上没有带钱，就先欠着，宋某也同意了，后来我就回家了。
4、被告人宋某供述，我开车到了黄岛区体育场附近邢某的租房处后，将其中一包1克重的冰毒给了邢某，后来我们俩还在一起吸毒了。我还给过赵某一次，时间是2014年3、4月份的某日五六点钟，赵某给我打电话问我手里有没有货，我说有，然后我们约好在辛安街红绿灯往北走200米处的地方交易，我们谈好的价格是500元0.5克，但是当时他说没有钱，我说先欠着没事。
5、行政处罚决定书证实被告人的劣迹情况。
二、故意伤害罪
2015年1月23日上午10时许，在青岛市黄岛区团结路天智苑小区内，被告人宋某、宋某1（另案处理）、王某（另案处理）等人因锯割小区内树木问题与被害人孙某、马某等人产生纠纷，进而发生打斗。被告人宋某对被害人孙某、张某1拳打脚踢，王某等人对被害人马某拳打脚踢。经法医鉴定，被害人孙某左侧2-6前肋骨骨折构成轻伤二级；其右耳廓及左腰部损伤构成轻微伤。被害人张某1符合外伤致体表大于15c㎡挫伤，其损伤构成轻微伤。被害人马某符合外伤致左眼挫伤，体表小于20c㎡擦伤，其左眼挫伤构成轻微伤。
2015年2月23日，被告人宋某前往公安机关投案自首。
2015年4月14日，被告人宋某与王某同被害人孙某、马某、张某1和解协议，由宋某、王某等人一次性赔偿孙某、张某1医药费等各种费用共计人民币70000元，一次性赔偿马某医药费等各种费用共计人民币10000元。被害人对被告人的行为表示谅解，不再追究其法律责任。
原审判决认定上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：
1、受案登记表、办案说明证实案件的发生情况。
2、证人王某、宋某1证实，2015年1月23日上午，宋某1在天智苑小区清理的树木，后因树木问题与被害人马某、孙某发生争执，宋某1遂打电话让被告人宋某过来帮忙处理。宋某、王某等抵达后也因言语不和，与被害人发生争执。随后宋某1、宋某和王某与被害人产生肢体冲突。
3、被害人孙某、马某、张某1陈述，2015年1月23日上午，因清理树木的问题，宋某1、宋某和王某与被害人产生肢体冲突的事实。
4、被告人宋某供述，2015年1月23日10时许，宋某1打电话给被告人宋某让其赶到天智苑小区，宋某又联系了王某让其一起过去，其在抵达后遂与被害人发生肢体冲突。
5、辨认笔录，证实孙某、马某、张某1对被告人以及宋某1的辨认情况以及被告人辨认王某的情况。
6、法医学人体损伤鉴定书，证实被害人孙某、马某及张某1的受伤情况。
7、和解协议书及申请五份，证实双方已就该案达成了和解协议，被害人表示谅解。
三、寻衅滋事罪
宋某2（在逃）因与冯冰（已判刑）结怨，遂于2007年1月24日晚纠集被告人宋某、杨某（已判刑）、于某（已判刑）、李某（已判刑）、李延明（已死亡）等人欲行报复。后被告人宋某、杨某、于某、李延明等人驾车至青岛市黄岛区官厅市场附近，持镐把无故殴打当晚与冯冰一同吃饭的被害人张某2，又将其强行拖上车带至青岛市黄岛区南下庄山上，再次对被害人张某2进行殴打。经法医鉴定，被害人张某2掌骨骨折损伤构成轻伤二级。2008年5月22日，被告人宋某前往公安机关投案自首。
2015年9月29日，被害人张某2与被告人宋某达成和解协议，被害人表示对被告人的行为谅解，并出具谅解书一份。
上述事实有下列证据予以证实：
1、受案登记表证、发破案经过、抓获经过、在逃人员信息登记表、情况说明等证实该案的发生情况以及被告人的到案情况。
2、办案说明、青公黄刑伤检字[2007]0448号法医学检验报告、讯问笔录、人体损伤检验记录及常住人口基本信息，证明徐某的身份情况及当时所受身体损伤的情况。
3、证人薛某、宋某2、杨某、于某、李某证实，因私人恩怨，宋某2被告人宋某、杨某、于某、李某、李延明等人欲对其进行报复。后上述人员于2007年1月24日晚至青岛市黄岛区官厅市场附近，持镐把无故殴打当晚与冯冰一同吃饭的被害人张某2，后又将其强行拖上车带至青岛市黄岛区南下庄山上，再次对被害人张某2进行殴打的事实。
4、证人徐某证实，2007年1月24日晚，其与张某2一起和朋友在官厅市场附近的一家饭店吃饭，在离开饭店后被人无故殴打后，又被带至一山上继续被殴打的事实。
5、被害人张某2的陈述，2007年1月24日晚，其与徐某一起同朋友在饭店吃饭，在离开饭店后被人无故在路边殴打，后又被带上一辆轿车行驶至一山上再次被殴打的事实。
6、被告人宋某的供述，2007年1月的一天，宋某2纠结了被告人宋某、于某、杨某、薛某、李某、李延明等人预报私仇。后被告人宋某、于某、杨某、李延明等人在路边无故殴打从饭店走出的被害人张某2，又将其拉上车载至辛安一处山上再次实施殴打行为的事实。
7、刑事判决书，证明同案犯的处理情况。
8、辨认笔录证实被告人辨认宋某2的情况。
9、刑事附带民事谅解书一份，证明被告人宋某已取得被害人张某2的谅解，被害人请求被告人从轻处罚。
原审法院认为，被告人宋某违反毒品管理法规，贩卖冰毒，其行为构成贩卖毒品罪；故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪；随意殴打他人，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，依法应予惩处且应数罪并罚。公诉机关指控被告人宋某犯容留他人吸毒罪，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》之规定，依据刑法溯及力适用从旧兼从轻的原则，被告人宋某容留他人吸毒二次二人次不构成容留他人吸毒罪，依法不予支持。被告人宋某所犯故意伤害罪、寻衅滋事罪系自首，依法予以从轻处罚；被告人所犯故意伤害罪、寻衅滋事罪均取得被害人谅解，酌情予以从轻处罚。根据本案被告人宋某的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二百三十四条、第二百九十三条、第十二条、第六十七条、第六十九条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，被告人宋某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币八千元；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，数罪并罚决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币八千元。
上诉人宋某的主要上诉理由是，原审判决认定其贩卖毒品仅有邢某、赵某证言，系孤证，不能认定；在寻衅滋事犯罪中，其系从犯且系自首，积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人谅解；在故意伤害犯罪中，其系从犯且系自首，与被害人达成和解协议，取得被害人谅解，被害人存在过错，原审判决量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与原审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人宋某犯贩卖毒品罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。关于上诉人所提原审判决认定其贩卖毒品仅有邢某、赵某证言，系孤证，不能认定的上诉理由，经查，上诉人宋某在侦查机关多次供述其向邢某、赵某贩卖毒品的事实，与邢某第一次证言内容、赵某证言内容能够印证，足以认定，证人邢某改变证言不能做出合理解释，其变更后的证言不能采信。该上诉理由不成立，本院不予采纳。所提在寻衅滋事、故意伤害犯罪中其系从犯的上诉理由，经查，宋某系寻衅滋事、故意伤害犯罪的主要实施者，在犯罪中起主要作用，系主犯。该上诉理由不成立，本院不予采纳。所提在故意伤害犯罪中被害人有过错的上诉理由，经查，宋某之父宋某1与被害人发生矛盾仅系本案的起因，并非法律意义上的过错。该上诉理由不成立，本院不予采纳。所提原审判决量刑过重的上诉理由，经查，原审判决综合考虑宋某所犯数罪的性质、社会危害性、在共同犯罪中的作用和地位以及自首、赔偿、获得被害人谅解等情节，在法定量刑幅度内对其判处及决定执行刑罚，并无不当。该上诉理由不成立，本院不予采纳。所提其他上诉理由，原审判决均予以认定，并在量刑时予以考虑，二审不应重复认定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 谭士海
代理审判员 贾世炜
代理审判员 王 科
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 孙敬振