山东省济南市市中区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）市商初字第2506号
原告济南国信典当有限公司，住所地济南市。
法定代表人曹亦男，董事长。
委托代理人邢桂霞，山东森信律师事务所律师。
委托代理人张晓旭，山东森信律师事务所律师。
被告山东三龙实业有限公司，住所地济南市。
被告山东三龙智能技术有限公司，住所地济南市。
被告单如松，男，1963年1月30日生，汉族，住济南市
被告林福祥，男，1970年8月23日生，汉族，无业，住济南市
委托代理人张亮，山东齐创律师事务所律师。
委托代理人王宗阁，山东齐创律师事务所律师。
原告济南国信典当有限公司（以下简称国信公司）与被告山东三龙实业有限公司（以下简称三龙实业）、山东三龙智能技术有限公司（以下简称三龙智能）、单如松、林福祥典当纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告国信公司法定代表人曹亦男的委托代理人邢桂霞、张晓旭、被告林福祥及其委托代理人张亮到庭参加诉讼。被告三龙实业、三龙智能、单如松经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告国信公司诉称，2013年10月14日，原告与被告三龙实业、三龙智能签订编号为GX13022GX13036的质押典当贷款合同（当票号为37110091059），约定原告原告依据合同约定向被告三龙实业提供当金300万元，典当期限从2013年10月14日起至2014年1月11日止，月综合费率为当金的2.7%；若贷款逾期，除按合同第二条第五款、第六款约定息、费标准收取外，另按日计收当金金额的0.3%作为违约金。被告三龙智能以燃气表、热能表为被告三龙实业前述债务提供质押担保。同日，被告三龙智能、单如松、林福祥分别与原告签订《保证合同》，约定由被告三龙智能、单如松、林福祥为上述债务提供连带责任保证担保。上述合同签订后，原告依约向被告三龙实业支付当金300万元。当期届满后，各方又签订补充协议续当，将当期续至2014年3月12日。典当续期期满后，被告三龙实业未向原告还款，后经原告多次催要，三龙实业仍未还款。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告三龙实业向原告偿还当金300万元；2、被告向原告偿还综合费（以300万元为基数，自2013年11月14日起计算至当金还清之日止，按月2.7%计算）；3、被告三龙实业向原告支付逾期违约金（以300万元为基数，自2014年3月13日起计算至当金还清之日止，按日0.3%计算）、利息（以300万元为基数，自2014年3月13日起计算至当金还清之日止，按年6%计算）；4、被告三龙实业向与原告支付为追索当金及费息支出的律师代理费3万元；5、被告三龙智能、单如松、林福祥对上述第1至4项三龙实业所负债务承担连带清偿责任；6、原告对被告三龙智能出质的质物依法拍卖、变卖，并以上述第1至4项所确定的债权额为限对变价款优先受偿。
被告三龙实业、三龙智能、单如松未答辩。
被告林福祥辩称，一、典权属于用益物权，当物交付是典权取得的先决条件。本案中，当物未交付，原告没有占有当物，原告提交的租赁合同、委托监管合同、租赁费支付凭证、监管费支付凭证均是虚假的，与客观事实不符的，原告的行为实质为发放信用贷款，违反《典当管理办法》，是以貌似合法的形式掩盖其非法目的，主合同应当认定无效，被告的保证合同亦无效，被告不应承担担保责任。二、本案中，当物提供者不符合典当管理办法的规定。《典当管理办法》明确：典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产作为当物抵押给典当行，是当户自有财产或权利。《物权法》明确：质押是指债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有。因此，典当仅适用于双方当事人，质押的出质人才能存在当事人之外的第三人。所以，典当合同无效，被告亦不应承担担保责任。三、即使按照原告主张，原告实际占有当物，但原告占有当物期间，当物灭失，并且非因不可抗力原因，原告应当按照合同估价金额进行赔偿。赔偿金额足以覆盖当金及利息等费用的偿还。被告要求原告赔偿损失予以折抵当金等费用。四、担保责任承担顺序上，原告应当优先处置当物，被告仅为补充责任。五、请求法院依法调整原告诉讼请求不合法部分。
经审理查明，2013年10月14日，原告国信公司（典当行、甲方）与被告三龙实业（当户借款人、乙方）、被告三龙智能（质押人、丙方）签订编号为GX13022GX13036的质押典当贷款合同。合同第一条约定约定，在本合同内，典当指借款人（乙方）或质押人（丙方）将其动产、财产权利作为当物质押或者将其房地产抵押给典当行（甲方），交付一定比例费用，取得当金（典当金额），并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物（质押物）的行为。合同第二条约定，典当种类为货物质押典当贷款，用途为资金周转，典当金额为300万元，根据质押物评估价值7752212.29元的38.70%发放。典当期限从2013年10月14日起至2014年1月11日止。当期不足5天的，按五天计算。本合同记载的典当金额、发放日期、到期日期与3711009105937110091077号当票不一致时，以当票记载为准。当票为本合同的主要组成部分，与本合同具有同等法律效力。合同第二条第六第5款月综合费执行典当月综合费率为2.57%，，综合费8.1万元/月，交纳方式为预扣。在发放当金时预收第一个月综合费，以后每月12日前乙方向甲方支付下月综合费。合同第三条约定，质物为燃气表、热能表33895台，并在合同后附质物清单，存放地点位于槐荫区美里路西行1.5公里三龙公司成品库房。质押担保的范围包括但不限于贷款本金（典当金额）、利息、综合服务费、滞纳金、损害赔偿金、质物保管费用和乙方应付的各项税费以及实现债权和抵押质押权而产生的拍卖费、律师费、诉讼费、差旅费等。本合同有约定具体数额的按照约定，没有约定的依照相关单位出具给甲方的收款发票额为准。质物由甲方或甲方委托的第三方保管。因质物灭失所得的赔偿金，视为出质财产。甲方有权优先抵偿所担保的债权，不足以抵偿的部分，甲方有权另行追索。合同第四条约定，典当期限或续当期限届满后，乙方应在5日内赎当，逾期不赎当也不续当即形成绝当，如形成绝当，甲方有权按《典当管理办法》的有关规定委托拍卖行进行公开拍卖或由甲方自行出售，所得款项用以偿还拍卖费用、贷款本金、综合服务费、逾期违约金及其他相关费用，剩余部分退还乙方，不足部分向乙方追索。合同第五条约定，乙方应按时归还当金。如不能按时归还当金时，须提前2天与甲方协商续当事宜，办理续当手续的同时交纳续当期的综合服务费。合同第六条约定，在本合同有效期内，丙方保证本合同项下质押物价值不低于本合同约定的评估价值。丙方自愿对本合同项下乙方债务的履行承担连带保证责任。合同第八条约定，若本笔典当贷款逾期，则从逾期日起至归还之日期间，除按本合同第二条第五款、第六款约定息、费标准收取外，另按日计收当金金额的0.3%作为违约金。乙方未按照本合同约定期限归还当金，逾期5日即形成绝当，甲方有权按照本合同第四条第三款处理绝当物品。因乙方的违约行为致使甲方提起诉讼的，由乙方承担与诉讼有关的一切费用，包括但不限于律师费、调查费、差旅费等。合同后附质押清单，载明质押物了名称及数量。
同日，原告国信公司（典当行、甲方）、被告三龙实业（当户、乙方）分别与与被告三龙智能、单如松、林福祥（均为保证人、丙方）签订保证合同各一份，合同约定约定因乙方的要求，丙方愿意为甲、乙双方2013年10月14日签订的GX13022GX13036号《质押典当贷款合同》提供担保。甲方经审查，同意丙方作为乙方还款的保证人。合同第一条约定本合同项下的担保方式为丙方承担连带责任的保证担保。第三条约定，丙方保证范围包括但不限于乙方根据GX13022GX13036号合同及其补充协议（以下称主合同）向甲方典当借款本金及相应的利息、综合服务费、滞纳金、违约金、损害赔偿金、乙方应付的各项税费以及实现债权和抵押权而产生的拍卖费、律师费、诉讼费、差旅费等所有其他应付费用。第四条约定丙方对上条所列款项承担连带清偿责任。如乙方不按主合同的约定偿付借款本息和相应费用，甲方有权放弃乙方或第三方提供的抵押物或质押物，直接向丙方追偿。丙方保证在接到甲方书面索款通知后10日内清偿上述款项。第五条约定保证期间为主合同确定的到期之次日起两年。丙方对甲乙双方签订的延长合同期限的补充协议继续承担保证责任，保证期间为甲乙双方签订的补充协议确定的到期之次日起两年。第十三条约定，丙方违反本合同第四条、第九条约定，未按期代为清偿到期债务的，甲方有权按保证总额的0.3%/天向丙方收取违约金滞纳金。
同日，原告国信公司（乙方、承租方）与被告三龙智能（甲方、出租方）签订租赁合同一份，约定乙方承租甲方槐荫区美里路（海那城斜对）厂区成品库房场地，面积450㎡，租赁期限自2013年10月14日起至2014年4月11日止，租金6750元/月，于本合同签订之日以现金形式支付。同日，被告三龙智能向原告出具了40500元的租赁费收据，同日，原告制作了当物入库单，载明当物为燃气表、热能表，数量为33895，当金总额为300万元。
同日，原告国信公司（甲方）与陈宁一、被告单如松、林福祥（均为乙方）签订了委托监管合同，约定甲方委托乙方监管甲方货物，货物为燃气表、热能表等33895台，并后附委托监管清单，该清单与质押物清单所列内容相同。监管期限自2013年10月14日起至2014年1月11日止，监管费用5000元/月/人，于本合同签订时一次性付清。合同约定，乙方应当认真清点监管货物，并在货物清单上签字，在监管期限内，乙方应当保证监管货物的安全并保证货物价值不低于600万元。凡造成货物丢失、损坏的或者货值低于以上数额给甲方造成损失的，乙方负责赔偿甲方所有损失，赔偿期限为30个工作日；监管期限到期后，甲乙双方应当当面清点货物，确认无误后乙方监管责任消除。同日，陈宁一、单如松、林福祥分别向原告出具了监管费15000元的收据。
同日，原告以银行转账方式向被告三龙实业支付当金291.9万元，原告陈述该数额是依据合同约定从300万元当金中预扣综合费8.1万元后实际支付款项。同日，被告三龙实业向原告出具了300万元的当金收据。
同日，原告向被告三龙实业出具了编号为37110091077的当票，当票记载当物名称为燃气表、热能表，典当金额为300万元，综合费用为243000元，实付金额为2757000元。典当期限自2013年10月14日起至2014年1月11日止。综合费按月预收，实付金额为2919000元。
2014年1月10日，原告与被告三龙实业、三龙智能签订补充协议一份，约定典当期限延长至2014年2月10日，三龙实业于2014年1月11日前向原告支付续期综合费8.1万元，典当月利息率仍按0.00%执行。2014年1月11日，被告三龙智能、单如松、林福祥向原告出具担保函，同意GX13022GX13036号《质押典当贷款合同》典当期限延长至2014年2月10日，并继续承担相应连带保证责任。原告为被告三龙实业出具续当凭证，载明续当期限由2014年1月12日起至2014年2月10日止，月费率仍为2.7%。同日，原告与陈宁一、单如松、林福祥签订补充协议，约定该协议为2013年10月14日签订《委托监管合同》的补充协议，双方约定委托监管期限延长至2014年2月10日，委托监管费用为5000元/人/月，于本补充协议签订之日起一次性付清，原合同包括监管责任在内的各项规定继续有效。2014年1月12日，陈宁一、单如松、林福祥分别向原告出具监管费（2014.1.12-2014.2.10）5000元的收据。
2014年2月10日，被告三龙智能、单如松、林福祥向原告出具担保函，同意GX13036号《质押典当贷款合同》典当期限延长至2014年3月12日，并继续承担连带保证责任。原告为被告三龙实业出具续当凭证，载明续当期限由2014年2月11日起至2014年3月12日止，月费率仍为2.7%。同日，原告与陈宁一、单如松、林福祥签订补充协议，约定该协议为2013年10月14日签订《委托监管合同》的补充协议，双方约定委托监管期限延长至2014年3月12日，委托监管费用为5000元/人/月，于本补充协议签订之日起一次性付清，原合同包括监管责任在内的各项规定继续有效。2014年2月11日，陈宁一、单如松、林福祥分别向原告出具监管费（2014.2.11-2014.3.12）5000元的收据。2014年2月14日，原告与被告三龙实业、三龙智能签订补充协议一份，约定典当期限延长至2014年3月12日，三龙实业于2014年2月10日前向原告支付续期综合费8.1万元。
续当期限届满后，被告三龙实业未再办理续当手续，后被告三龙实业未按期偿还原告典当本金，亦未支付原告典当综合费。被告三龙智能、单如松、林福祥亦未履行保证责任。
原告自认本案质押典当贷款合同所涉质物已灭失，去向不明，质物灭失原因亦不清楚。
另查明，原告国信公司为本案诉讼支出律师代理费30000元。
以上事实，有原告提供的质押典当贷款合同、保证合同、补充合同、补充协议、担保函、当票、续当凭证、汇款通知、租赁合同、委托监管合同、租赁费收据、委托监管费收据、委托代理合同、律师代理费发票、支付业务回单入帐凭证以及原、被告的陈述等证据予以证实。
本院认为，被告三龙实业、三龙智能、单如松经本院合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩及举证质证的权利，被告林福祥亦对原告提交的证据中其签字的真实性予以认可，故本院对原告提交的证据中各被告签字的真实性予以认定。被告林福祥虽辩称其签署保证合同、委托监管合同、委托监管费收据时，合同部分内容空白，内容非其真实意思表示，原告的手续均系伪造，并提交了李玉明的证言及林福祥自称与原告工作人员刘华成的通话录音。但李玉明在本案中未出庭作证，其出具证明的效力较低，通话录音内容也应结合其他证据予以认定，即便录音本身是真实的，其内容也不足以推翻原告在上述合同及收据的真实性，被告林福祥在上述合同及收据上签字的行为，证明其对合同内容及收据内容予以认可，在其未提供其他反驳证据的情况下，被告林福祥关于租赁合同、委托监管合同、监管费收据等均是虚假材料的抗辩理由，本院不予采信。《中华人民共和国物权法》第二十七条规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。根据已查明的事实，本案质物由被告三龙智能提供，存放于三龙智能的厂房内，原告租赁三龙智能的厂房存放上述质物，实际上仍由三龙智能占有上述质物，构成了上述质物的占有改定，符合物权法规定的动产交付方式。被告林福祥以当物未交付，原告未占有质物，原告以合法形式掩盖非法目的，主合同及保证合同无效的抗辩意见，本院不予采纳。
《中华人民共和国物权法》第二百零八条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权就该动产优先受偿。本案中，被告三龙智能为三龙实业的典当借款之债务向原告提供质押担保，符合上述法律规定，也未违反其他法律、行政法规的强制性规定，故被告林福祥以当物提供者不符合《典当管理办法》的规定为由主张典当合同无效的抗辩理由，本院不予采信。原告及被告林福祥均认可质物已灭失，根据担保法相关规定，质权因质物灭失而消灭，故原告请求对质物拍卖、变卖所得变价款优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。被告林福祥主张，原告在占有质物期间质物灭失，其应按合同约定估价向出质人赔偿损失，该损失赔偿金足以覆盖当金及利息等费用，并要求予以折抵。本院认为，被告林福祥主张的是质权人因质物灭失导致的侵权赔偿责任，与本案典当纠纷并非同一法律关系，其可依法另行主张，对其予以折抵的抗辩意见，本院不予采纳。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。本案中，保证合同第四条约定“如乙方不按主合同的约定偿付借款本息和相应费用，甲方有权放弃乙方或第三方提供的抵押物或质押物，直接向丙方追偿”，故原告直接向被告林福祥主张保证责任，符合法律规定及合同约定。
综上，原告向本院提交的质押典当贷款合同、保证合同、当票、补充协议系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，均应当认定为有效合同，双方当事人均应全面履行合同约定。原告向本院提交的汇款通知、电汇凭证、收款当金收据，可以证实原告依照合同约定向被告三龙实业支付了300万元当金，并预收被告三龙实业2013年10月14日至2013年11月13日的综合费8.1万元。典当期满后，被告三龙实业办理了续期到2014年3月12日的续当手续，但在该续当期限届满后，被告三龙实业仍未按期偿还典当本金，也未支付2013年11月14日至2014年3月12日的综合费，亦未继续办理续当手续，故原告请求判令被告三龙实业偿还典当本金300万元及2013年11月14日至2014年3月12日的综合费的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。被告未按期偿还典当本金，已构成违约，根据原、被告签订的质押押典当贷款合同，被告逾期不赎当即形成绝当。绝当后，原告依据质押典当借款合同第八条第2款主张的综合费、违约金及利息，均应系原告要求被告承担的支付违约金的违约责任，但三者所约定相加的计算标准明显过高，本院于以调整，故原告主张违约金，应根据原、被告签订的抵押典当贷款合同，被告逾期不赎当即形成绝当。绝当后，原告即应及时向被告主张典当本金或积极处理当物以维护自身权益，其主张的经济损失亦不应继续按照综合费费率及利率标准计算，原告未提交证据证实其损失，故其损失应以300万元为基数，自2014年3月13日起至当金还清之日止，按年24%计算，对超出部分，本院不予支持。质押典当贷款合同第七条第五款明确约定，被告三龙实业应当支付原告因被告违约提起诉讼所产生的律师代理费，该约定并不违反法律规定，故原告要求被告三龙实业赔偿支付原告律师代理费损失30000元的诉讼请求，本院予以支持。被告三龙智能、单如松、林福祥与原告签订的保证合同对担保期限及范围作出了明确的约定，在三龙实业未按约偿还当金且原告履行了书面通知义务时，其应依约向原告承担保证责任，故对于原告要求被告三龙智能、单如松、林福祥对被告三龙实业的上述债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第五十三条、第七十三条、《中华人民共和国物权法》第二十七条、第一百七十六条、第二百零八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告山东三龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告济南国信典当有限公司典当本金300万元。
二、被告山东三龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南国信典当有限公司典当综合费，以300万元为基数，自2013年11月14日起至2014年3月12日止，按月2.7%计算。
三、被告山东三龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿支付原告济南国信典当有限公司违约金，自2014年3月13日起至当金付清之日止，以300万元为基数，按年利率24%计算。
四、被告山东三龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告济南国信典当有限公司律师代理费30000元。
五、被告山东三龙智能技术有限公司、单如松、林福祥对上述第一、二、三、四项确定的债务承担连带清偿责任。
六、驳回原告济南国信典当有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费31040元，财产保全费5000元，由被告山东三龙实业有限公司、山东三龙智能技术有限公司、单如松、林福祥负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 赵忆泉
人民陪审员 张文华
人民陪审员 刘 娟
二〇一六年六月三十日
代理书记员 胡桂娟