江苏省无锡市北塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑再初字第0001号
原公诉机关无锡市北塘区人民检察院。
原审被告人费忠，无业。1997年1月31日因吸毒被劳动教养一年；1998年7月因赌博被治安拘留十日并处罚款人民币500元；2000年3月21日因吸毒被行政拘留十五日；2000年4月因吸毒被劳动教养二年；2002年4月29日因吸毒被劳动教养二年六个月；2008年2月29日因吸毒被行政拘留十五日；2008年3月5日因吸毒被强制戒毒六个月；2010年1月13日因吸毒被行政拘留十五日，次日被强制隔离戒毒二年，同年1月15日被改为责令社区戒毒三年；2011年10月17日因吸毒被行政拘留十五日；2012年4月1日因非法持有毒品被劳动教养一年，所外执行；2012年4月6日因吸毒被行政拘留十五日，次日被强制隔离戒毒二年；2013年2月26日因吸毒被行政拘留十五日；2013年3月5日因赌博被行政拘留十五日并处罚款人民币500元；2013年5月9日因吸毒被行政拘留十五日。2010年6月13日因犯非法持有毒品罪被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2010年10月24日刑满释放。2011年6月30日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元。2012年6月7日因犯贩卖毒品罪被无锡市滨湖区人民法院判处与前罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元。2013年6月18日因犯贩卖毒品罪被无锡市锡山区人民法院判处与前罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万四千元。2012年1月30日因涉嫌贩卖毒品被无锡市公安局北塘分局抓获，次日被取保候审。2013年5月8日因涉嫌非法持有毒品被无锡市公安局新区分局抓获，次日被取保候审。2013年7月28日经本院决定被逮捕，当日因无锡市公安局监所管理支队不予收押而被取保候审。2014年9月4日经本院决定被逮捕，当日因无锡市公安局监所管理支队不予收押而被取保候审。
原审被告人费忠贩卖毒品一案，本院于2013年7月31日作出（2013）北刑初字第0133号刑事判决，已经发生法律效力。2013年10月18日，江苏省无锡市人民检察院作出锡检诉刑抗（2013）2号刑事抗诉书。该抗诉书认为，由于原审被告人费忠隐瞒了其因犯贩卖毒品罪，于2012年6月7日及2013年6月18日分别被无锡市滨湖区人民法院与无锡市锡山区人民法院判刑的事实，导致本院（2013）北刑初字第0133号刑事判决对费忠的犯罪事实认定错误，适用法律错误，量刑不当。2013年11月27日，江苏省无锡市中级人民法院作出（2013）锡刑抗字第0003号再审决定书，认为有新的证据证明原判决认定事实和适用法律错误，量刑不当，决定指令本院另行组成合议庭对本案进行再审。本院再审立案后依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。2014年5月30日，因公诉机关发现被告人费忠有新的犯罪行为申请补充侦查，本院决定延期审理。2014年6月18日，本案恢复审理。无锡市北塘区人民检察院指派检察员张志强、代理检察员冯毅出庭支持公诉，原审被告人费忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年1月至11月间，被告人费忠在无锡市锡山区华夏中路、北塘区莲蓉桥堍、禾嘉公寓附近等地，先后3次将毒品甲基苯丙胺共计2.2克贩卖给杨刚、汪素芬，得赃款人民币1900元。具体犯罪事实如下：
1、2012年1月25日，被告人费忠在无锡市锡山区华夏中路乐购超市旁，将毒品甲基苯丙胺计0.6克贩卖给杨刚，得赃款人民币500元。
2、2012年1月27日，被告人费忠在无锡市北塘区莲蓉桥堍宁波银行门口，将毒品甲基苯丙胺计0.6克贩卖给杨刚，得赃款人民币700元。
3、2012年11月18日，被告人费忠在无锡市北塘区禾嘉公寓附近，将毒品甲基苯丙胺计1克贩卖给汪素芬，得赃款人民币700元。
2012年1月30日，公安机关在无锡市北塘区维也纳大酒店附近抓获被告人费忠，并当场查获毒品甲基苯丙胺25.74克。
2013年3月12日，被告人费忠协助公安机关将涉嫌贩卖毒品的朱莎菲抓获。
上述事实，被告人费忠在开庭审理过程中亦无异议，并有涉案人员杨刚、汪素芬的陈述和辨认笔录、照片，被告人费忠对涉案人员杨刚、汪素芬、毒品交易地点的辨认笔录和照片，被告人费忠在无锡市人民医院入院记录、出院记录、住院院志、检查报告单、诊断报告单，公安机关制作的刑事案件侦破经过、搜查笔录、扣押物品清单、收缴毒品专用收据、查获的毒品照片、理化检验鉴定报告、现场检测报告书，被告人费忠的前科劣迹材料，本院（2011）北刑初字第0125号刑事判决书、监外执行决定书，无锡市公安局监所管理支队不予收押通知书等证据在卷佐证，足以认定。
原审认为，被告人费忠明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人共计2.2克，其既有吸毒行为，又有贩毒行为，查获的毒品甲基苯丙胺25.74克，应当计入其贩卖数额，即认定其贩卖毒品甲基苯丙胺27.94克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人费忠曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人费忠曾因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法从重处罚。被告人费忠归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人员，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人费忠归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人费忠历史上多次被行政处罚，仍不思悔改，酌情从重处罚。鉴于本案大部分毒品被查获尚未流入社会及被告人费忠本人吸食毒品的情况，在量刑时酌情考虑从轻。被告人费忠在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又犯罪，应当对新犯的罪做出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚数罪并罚。公诉机关指控被告人费忠犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十一条、第六十九条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、第五十六条第一款之规定，以被告人费忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年七个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万元。连同前罪剩余刑期六个月十天，并处罚金人民币一千元，决定执行有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币一万一千元。
公诉机关在本院再审期间，变更起诉意见为：原审被告人费忠因犯贩卖毒品罪，曾于2012年6月7日及2013年6月18日分别被无锡市滨湖区人民法院与无锡市锡山区人民法院判刑，故应当在无锡市锡山区人民法院判决的基础上对其进行数罪并罚。
再审查明的被告人费忠向杨刚、汪素芬贩卖毒品的事实与原审一致。
另查明，无锡市滨湖区人民法院于2012年6月7日作出（2012）锡滨刑初字第0009号刑事判决，以被告人费忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元，连同前罪剩余刑期十一个月二十四天，决定执行有期徒刑二年（刑期从判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金人民币一千元。2012年6月18日该院因被告人费忠身患疾病决定对其暂予监外执行一年（自2012年6月18日至2013年6月17日）。无锡市锡山区人民法院于2013年6月18日作出（2013）锡法刑初字第0137号刑事判决，以被告人费忠犯贩卖毒品罪，对其在前罪判决宣告以前所犯的贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元，连同（2012）锡滨刑初字第0009号刑事判决书对被告人费忠犯贩卖毒品罪判处的有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑十二年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元；对其在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前所犯的贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。连同前述判决尚未执行完毕的有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元并罚，决定执行有期徒刑十四年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月18日起至2027年6月17日止），剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万四千元。同日，该院因被告人费忠身患疾病决定对其暂予监外执行一年（自2013年6月18日起至2014年6月17日止）。
原审被告人费忠对原审公诉机关认定其贩卖毒品的事实不持异议。对原审中隐瞒其因犯贩卖毒品罪，于2012年6月7日及2013年6月18日分别被无锡市滨湖区人民法院与无锡市锡山区人民法院判刑的事实作了供述。
上述事实，由无锡市滨湖区人民法院（2012）锡滨刑初字第0009号刑事判决书及暂予监外执行决定书，无锡市锡山区人民法院（2013）锡法刑初字第0137号刑事判决书及暂予监外执行决定书等证据在卷佐证，足以认定。
再审中，因发现被告人费忠有其他犯罪行为，公诉机关补充起诉并经审理查明：2013年5月8日，公安机关在无锡市北塘区盛唐大厦1503室抓获被告人费忠，并从其处查获毒品甲基苯丙胺计33.58克。
上述事实，被告人费忠在开庭审理过程中亦无异议，并有公安机关出具的抓获经过、查获的毒品甲基苯丙胺照片、扣押决定书、收缴毒品专用收据、无锡市公安局刑事科学技术研究所物证检验报告，证人王某的证言等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告人费忠明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖计2.2克，其既有吸毒行为，又有贩毒行为，原审中查获的及公诉机关补充起诉中查获的毒品甲基苯丙胺共计59.32克，应当计入贩卖数额，即认定其贩卖毒品甲基苯丙胺61.52克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当判处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人费忠曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人费忠历史上多次被行政处罚，仍不思悔改，酌情从重处罚。被告人费忠归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人员，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人费忠归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人费忠在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有贩卖毒品罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚实行数罪并罚。原审被告人费忠隐瞒其在取保候审期间又犯贩卖毒品罪，被判处刑罚的事实，导致原审对其适用法律错误，量刑不当，应予纠正。公诉机关变更并补充指控被告人费忠犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十条、第六十九条、第五十六条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）北刑初字第0133号刑事判决。
二、原审被告人费忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币二万元，连同（2013）锡法刑初字第0137号刑事判决书对被告人费忠犯贩卖毒品罪判处的有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，决定执行有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币二万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 傅俊平
审判员 杨建忠
审判员 袁国芳
二〇一四年九月十一日
书记员 孙 玲
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
第（一）项走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑罚，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。