贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终876号
上诉人（原审原告）黔东南苗族侗族自治州中心血站，地址贵州省凯里市华联路**号。
法定代表人王正芊，站长。
委托代理人杨成，贵州七律律师事务所律师。
委托代理人杨春，贵州七律律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王瑞侃，原系黔东南苗族自治州中心血站聘用员工。
委托代理人王洪东。
上诉人黔东南苗族侗族自治州中心血站（以下简称州中心血站）因劳动争议纠纷一案，不服凯里市人民法院（2015）凯民初字第3176号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：被告系原告编外聘请工作人员，从事文秘工作。2013年8月1日被告进入原告处工作。2013年12月1日原、被告正式签订《劳动合同》，合同载明：“。合同期限为（一）固定期限：自2013年12月1日起至2016年12月31日止，其中试用期为2013年8月1日至2013年11月30日止。”被告在原告处工作期间，原告分别于2013年10月、2014年4月、2014年10月组织被告参加三次全国采供血机构人员岗位培训考核，其中除2014年4月的考核中被告缺考以外，其余两次均未通过考核。2014年8月15日原告制定了一份《州中心血站编制外人员聘用规定》，该规定的第一条第5点记载：“。聘用人员由科室根据工作需要提出申请，单位集体讨论，经公开招聘程序符合条件的试用2个月。试用期工资按照当地最低生活保障标准发放。满2个月后的由用人科室对人员进行考核，考核后继续留用并签订聘用合同，考核不合格直接辞退；工作期间需要参加采供血机构工作人员上岗远程教育考试，考试合格者继续留用，连续两次考核未合格的直接解除聘用合同。”。故原告以被告连续两次采供血机构工作人员上岗远程教育考试未合格为由，于2014年10月28日向被告发出《通知》对其解聘。嗣后，双方为解除劳动行为是否合法及经济补偿金标准等问题产生纠纷，被告王瑞侃于2015年10月29日向黔东南州劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：“一、确认被申请人解除申请人的劳动合同违法；二、被申请人向申请人支付赔偿金14441.31元。”黔东南州劳动人事争议仲裁委员会立案受理后，于2015年11月20日作出黔东南州劳人仲案字（2015）第287号《仲裁裁决书》，裁决：“一、确认被申请人于2014年10月28日解除申请人劳动合同的行为违法；二、被申请人自本裁决书生效之日起三十日内向申请人支付赔偿金壹万肆仟肆佰肆拾壹元叁角壹分（￥14441.31元）。”仲裁裁决书送达双方当事人后，原告州中心血站不服仲裁结果，于2015年12月23日提起民事诉讼。要求：1、判决原告终止与被告的《劳动合同》合法；2、原告对被告不予承担终止劳动合同的经济赔偿金14441.31元；3、本案诉讼费由被告承担。另查明，被告工�应发数为3265元，原告向被告发出解聘通知后，于2014年12月10日向被告发放2014年1月至10日上班期间的目标考核奖5000元。2015年2月17日原告向被告发放2014年1月至10月被告的奖励绩效余额8987.68元（其中被告工资应发数中含有原告每月已预付奖励绩效1000元），同年3月5日原告向被告支付2014年度1月至10月目标考核奖增发部分1500元。
原审法院认为：用人单位与劳动者建立劳动关系的，解除劳动合同应合法审慎。本案中原告是根据其于2014年8月15日制定的《州中心血站编制外人员聘用规定》，因被告连续两次未通过采供血机构工作人员上岗远程教育考试为由，解除与被告的劳动合同关系。对于原告依照其制定的规章制度解除与被告的劳动关系是否违法的问题，结合本案证据及双方陈述的事实来看。首先，原告并未提供充分有效的证据证明涉案规章制定的程序符合民主程序，亦未体现涉案规章的制定经过了职工代表大会或其他民主程序的讨论通过。其次，即便涉案规章制定有效，其对被告于2014年8月15日之前的考核成绩并无溯及力，其适用也应在规章制定之后才具有溯及力，否则涉案规章制定的适用对被告显失公平，在涉案规章制定后，被告仅参加过一次考核（即：2014年10月的考核）。为此，原告以涉案规章解除被告的劳动关系行为违法，对原告主张确认其解除被告劳动关系行为合法，不予支持。
关于经济赔偿金14441.31元是否赔偿的问题，根据《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金。”《劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者�付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”庭审中，被告月工资应为4813.77元【即：应发工资3265元＋（目标考核奖5000元＋奖励绩效余额8987.68元＋标考核奖增发部分1500元）÷10个月=4813.77元】，故原告应当支付被告赔偿金14441.31元（即：4813.77元×1.5个月×2）。庭审中，原告认为奖金及绩效补贴不应计入工资范围内，但根据国家统计局发布《关于工资总额组成的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”的规定来看，原告主张的理由于法无据，故对原告提出奖金及绩效补贴不应计入工资范围的理由，不予采纳。综上所述，原告违法解除与被告的劳动合同关系，原告应当支付被告终止�动合同的经济赔偿金14441.31元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条，《关于工资总额组成的规定》第四条之规定，判决：一、驳回原告黔东南苗族侗族自治州中心血站的诉讼请求；二、原告黔东南苗族侗族自治州中心血站在本判决生效之日起十日内一次性支付被告王瑞侃解除终止劳动合同关系经济补偿金14441.31元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告黔东南苗族侗族自治州中心血站负担。
上诉人州中心血站上诉称：原审判决认定事实和适用法律错误。上诉人制定和修改《编制外人员管理规定》是通过血站工会、工会委员及工会会员参与制定和修改的，已充分听取了广大职工和工会的意见和建议，并向血站职工公布，充分体现了民主集中制的原则，该规定符合《劳动合同法》第四条规定。因2014年的《编制外人员管理规定》是对2011年《编制外人员管理规定》进行修改和完善形成的，不是初始规定，不存在溯及力的问题。被上诉人没有通过血站从业人员资格考试，上诉人终止或者解除劳动合同，是合法的。原审法院以法不溯及既往原则作出的判决错误。请求撤销原审判决，改判支持上诉人的原审诉讼请求，本案诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人王瑞侃答辩称：上诉人2011年1月1日制定、2014年8月15日修订的《编制外人员管理规定》程序不合法，从上诉人提供的2014年8月15日会议记录来看，包括主持人在内只有8人出席会议，而上诉人实有在编人员30人，加上聘用人员起码有40人，所以8个人显然不能代表血站工会、工会委员会及工会会员。所以原审判决认定没有证据证明上诉�制定的《编制外人员管理规定》程序合法，是正确的。因上诉人不能举出2014年10月28日解除劳动合同时被上诉人“连续两次未取得采供血机构从业人员岗位培训合格证书”的证据，上诉人解除合同违反《中华人民共和国劳动合同法》第三章和第四章规定，上诉人违法解除劳动合同应当支付赔偿金。原审判决认定事实清楚，判决正确，请求维持原审判决。
在二审举证期限内，上诉人与被上诉人均未提供新证据。
本院经审理查明的事实与原审法院相同。另查明，上诉人州中心血站与被上诉人王瑞侃签订的《劳动合同》第十四条约定：本合同的履行、变更、解除、终止按照《中华人民共和国合同法》第三章和第四章的规定执行。上诉人州中心血站已建立“黔东南州中心血站工会委员会”。2014年10月28日上诉人向被上诉人发出解聘通知，该通知同时要求被上诉人于2014年10月31日前办理解聘手续。
本院认为：上诉人州中心血站与被上诉人王瑞侃签订的《劳动合同》第十四条约定，合同的履行、变更、解除、终止按照《中华人民共和国劳动合同法》第三章和第四章的规定执行。而《中华人民共和国劳动合同法》第四章有关劳动合同的解除主要包括两大类：一是当事人经协商一致，可以解除劳动合同，即“协议解除”；二是在法定的情形下，劳动合同一方当事人决定解除劳动合同，即“单方解除”。2014年10月28日上诉人向被上诉人发出解聘通知，属于用人单位单方解除劳动合同。因上诉人建立了工会组织，上诉人在单方解除劳动合同时，不仅应符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、四十条规定的法定情形，还应当根据《中华人民共和国工会法》第二十一条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第�十三之规定，事先将解除劳动合同的理由通知工会，因上诉人没有履行书面通知工会的义务，违反上述法律强制性规定，即使上诉人的《编制外人员管理规定》合法，但其解除劳动合同程序违法，故原审法院认定上诉人系违法解除劳动合同的结果正确，本院予以维持，上诉人称其解除劳动合同合法的上诉理由，本院不予支持。根据《最高人民法院﹤关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释﹥（四）》第十二条规定，因上诉人解除劳动合同，未按规定事先通知工会。且上诉人州中心血站在明知其上级主管部门对血站从业人员有资质限制性规定的情况下，在招用被上诉人王瑞侃时没有严格执行相关规定，在签订劳动合同时没有约定清楚，存在过错，故被上诉人以用人单位违法解除劳动合同要求支付赔偿金，原审法院予以支持，符合法律规定，本院予以维持，上�人要求改判其不予支付被上诉人赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
因上诉人单位2014年的《编制外人员管理规定》是对2011年《编制外人员管理规定》进行修改和完善形成的，故原审法院适用法不溯及既往原则的理由不当，但判决结果正确。为此，参照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人黔东南苗族侗族自治州中心血站承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙集东
审 判 员 王 莉
代理审判员 李维君
二〇一六年六月三十日
书 记 员 赵艳萍