贵州省息烽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0122刑初58号
公诉机关息烽县人民检察院。
被告人刘忠力，男，1963年8月10日生，汉族，大专文化，原息烽县温泉镇林业站站长，户籍所在地贵州省息烽县，住息烽县。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪，于2016年6月29日被取保候审。
辩护人李俊，贵州康卓律师事务所律师。执业证号15201201110133760。
辩护人郑仟，贵州康卓律师事务所律师。执业证号15201201611731166。
息烽县人民检察院以息检公诉刑诉〔2017〕57号起诉书指控被告人刘忠力犯贪污罪，于2017年5月5日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。息烽县人民检察院指派检察员邱艳出庭支持公诉，被告人刘忠力及其辩护人李俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
息烽县人民检察院指控：
2013年至2015年，被告人刘忠力在担任息烽县温泉镇林业站站长期间，利用职务上的便利，截留息烽县林业局拨付的2013年度和2014年度石某化综合治理封山育林管护费98670元，后被告人刘忠力将其中47417元与林业站其他工作人员以“发放奖金”的名义予以侵吞。
庭审中，公诉人当庭宣读了证人蔡某1、彭某、李某1、唐某、于某、苏林甲、蔡某2、张某、李某2、唐甫光、温某、黄文银、万某、袁某、郑某、王某等人的证言，被告人刘忠力的供述与辩解，并出示了移送函，立案决定书，传唤证，取保手续，协查通知书，调取证据通知书，户籍信息，干部任免审批表，温泉镇委员会文件，息烽县编制委员会办公室文件，关于息烽县08年熔岩地区石某化综合治理试点工程初步设计批复，息烽县封山育林管护制度，封山育林管护费拨付凭证、工资册，石某化综合治理工程封山育林管护合同、封山育林经费清单，情况说明，同步录音录像，缴款凭证，调查评估意见书等证据。息烽县人民检察院以被告人刘忠力的行为构成贪污罪，提请本院按照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条之规定对被告人刘忠力科处一年以下刑罚，并处罚金。
被告人刘忠力对被指控的事实不持异议，但以自己不构成犯罪为由进行辩护。被告人刘忠力的辩护人对起诉书指控的事实不持异议，但认为将被告人刘忠力的行为定性为贪污罪不符法律规定：1.贪污罪侵犯的客体是国家的公共财物。本案中，温某等护林员与息烽县林业局签订护林合同，其合同内容真实有效。息烽县林业局将护林员的合同款项拨付后，被告人刘忠力等人未将护林员的合同款全额支付而予以截留，其侵犯的客体是护林员应得的护林款，而非国家公共财物；2.本案不是单位犯罪，起诉书指控截留的47417元系多人行为，并非被告人刘忠力个人行为，被告人刘忠力只得到13436元，假设本案构成贪污罪，犯罪金额应为13436元；3.如法庭认为被告人刘忠力的行为构成贪污罪，辩护人认为其有以下法定和酌定从轻、减轻或免除处罚情节，应当免除对被告人的处罚：①被告人刘忠力是接到本单位电话通知后主动去的息烽县人民检察院，此时司法机关并未对其进行传唤，也没有作为刑事立案。被告人刘忠力主动到案以后，积极主动交待了全部案件事实，并协助司法机关通知其他人员全部到案。被告人刘忠力系投案自首。②被告人刘忠力到案后，坦白“认罪”，积极主动的退还了所分得的全部款项，并劝其他人全额退还了所分得款项。③被告人刘忠力为国家建设、社会稳定做出了巨大贡献，且家庭情况也十分困难和特殊。
经审理查明：
2013年至2015年，被告人刘忠力在担任息烽县温泉镇林业站站长期间，利用职务上的便利，截留息烽县林业局拨付的2013年度和2014年度石某化综合治理封山育林管护费98670元，后被告人刘忠力将其中47417元与林业站其他工作人员以“发放加班费”的名义予以侵吞。
同时查明：被告人刘忠力涉嫌滥用职权罪、贪污罪一案，息烽县人民检察院于2016年6月28日立案侦查，并于同日22时14分传唤、讯问被告人。侦查机关曾在此前通知被告人刘忠力到息烽县人民检察院接受询问，被告人刘忠力此时已如实交代了本案的犯罪事实。另，本案涉案的款项47417元已全部交到息烽县财政局温泉镇分局。息烽县司法局出具的调查评估意见书显示，被告人刘忠力宜纳入社区矫正。
上述事实，被告人刘忠力在庭审中亦无异议，并有证人蔡某1、彭某、李某1、唐某、于某、苏林甲、蔡某2、张某、李某2、唐甫光、温某、黄文银、万某、袁某、郑某、王某等人的证言，被告人刘忠力的供述与辩解，移送函，立案决定书，传唤证，取保手续，协查通知书，调取证据通知书，户籍信息，干部任免审批表，温泉镇委员会文件，息烽县编制委员会办公室文件，关于息烽县08年熔岩地区石某化综合治理试点工程初步设计批复，息烽县封山育林管护制度，封山育林管护费拨付凭证、工资册，石某化综合治理工程封山育林管护合同、封山育林经费清单，情况说明，同步录音录像，缴款凭证，调查评估意见书等证据，业经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，被告人刘忠力身为国家工作人员，利用职务之便，将息烽县林业局拨付的用于发放护林员工资的款项予以截留，并将其中47417元与林业站其他工作人员以“发放加班费”的名义予以侵吞，其行为已构成贪污罪，应当依法处罚。公诉机关对被告人刘忠力犯贪污罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予确认。案发后，被告人刘忠力在接到通知后能主动到检察机关投案，并如实交代自己的犯罪事实，依法应当认定为自首，可对其从轻处罚。案发后，被告人刘忠力已将本案违法所得的赃款退缴，可对其从轻处罚。庭审中，被告人的辩护人提出被告人的行为不构成贪污罪，其行为侵犯的客体是护林员应得的护林款，而非国家公共财物的辩护意见，本案涉案款项系石某化综合治理封山育林管护费，系息烽县林业局拨付用于支付护林员工资，该款在未实际发放给护林员以前，仍属于国有财产，被告人刘忠力身为国家工作人员，明知是国有财产，而利用职务之便，予以截留后侵吞，其行为已构成贪污罪，故对此项辩护意见，本院不予采纳；提出被告人犯罪金额应为13436元的辩护意见，被告人刘忠力作为温泉镇林业站站长，是林业站的负责人，林业站款项的使用等事项需经其同意，故不能只按个人实际分得的赃款来认定，而是应对其所参与或者组织、指挥的共同贪污的数额认定为贪污数额，故此项辩护意见，本院不予采纳；提出被告人有自首情节、积极退赃、无犯罪前科等辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。根据本案犯罪事实及情节，结合相关法律规定，对被告人刘忠力宣告缓刑对其居所地没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。根据依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款“国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。”、第三百八十三条“对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；……”、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条“贪污或者贪污数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。……”、第十九条“对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；……”、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”、第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第五十三条第一款“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”、第七十二条第一款“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”、第七十三条“拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。”之规定，判决如下：
一、被告人刘忠力犯贪污罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金在本判决生效之日起30日内缴纳）；
二、涉案贪污违法所得人民币47417元，依法予以没收，发还被害单位息烽县林业局（该款暂存于息烽县财政局温泉镇分局）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 喻 兰
人民陪审员 龚忠祥
人民陪审员 党仁芬
二〇一七年七月二十日
书 记 员 陈春美