辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽10民终107号
上诉人（原审原告）：程金明。
委托代理人：宋顺珍（上诉人妻子）。
委托代理人：陈凤平，辽宁辽正律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：辽阳市液压机械设备厂。
法定代表人：赫世民（曾用名赫士民），厂长。
原审原告程金明与原审被告辽阳市液压机械设备厂（以下简称辽阳液压机械）劳动争议纠纷一案，辽阳市太子河区人民法院2015年11月17日作出的（2015）辽阳太民一初字第00137号民事判决，程金明、辽阳液压机械均不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，原审原告的委托代理人宋顺珍、陈凤平到庭参加了诉讼。原审被告辽阳液压机械经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，其上诉请求按撤回上诉处理。本案现已审理终结。
原告程金明一审诉称：我自2006年4月起在被告处从事下料工作，双方未签订劳动合同。2011年9月11月，在车间吊件时，垫件的胶皮棒子飞出将我头部打伤。被告将我送往辽阳市第二人民医院治疗，共住院98天，一级护理4天，二级护理94天。出院后休息2周，被告垫付了一部分医疗费，我自己支付医疗费4756元。2012年1月10日，经市劳动争议仲裁院裁决我与被告存在事实劳动关系。2014年2月27日，经辽阳市人社局认定我为工伤。被告不服提起诉讼，经辽阳市灯塔市人民法院与辽阳市中级人民法院维持了工伤决定。2015年1月30日经鉴定我为伤残九级。现请法院判令：解除原被告之间的劳动关系；被告支付我九级工伤待遇、住院费及其他费用138692.14元。
被告辽阳液压机械一审辩称：我不同意与原告解除劳动合同，我不同意赔偿，因为费用过高，同时原告受伤不是工伤，而是因为打架造成的。
一审法院经审理查明：原告从2008年起在被告处从事下料工作，双方未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。工资每月700元，2011年调整到每月1050元。2011年9月11日，原告在车间吊件时，被垫件的胶皮棒子将头部打伤。当即被被告工作人员送往辽阳市第二人民医院治疗，诊断为：颅脑外伤、脑挫裂伤、脑内血肿、硬膜下水肿、外伤性蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、头皮血肿、左耳外伤。被告支付医疗费13051.6元、伙食费1500元，原告支付医疗费3934.16元、鉴定费700元。原告程金明住院98天，一级护理4天、二级护理94天。护理人员宋顺珍为城镇户口。
原告程金明到辽阳市劳动争议仲裁院申请劳动关系确认仲裁，2012年1月10日辽阳市劳动争议仲裁院作出辽阳劳裁字（2012）4号仲裁裁决，裁决：原告程金明与被告辽阳液压机械从2008年起存在事实劳动关系。被告辽阳液压机械不服向我院起诉，后申请撤诉，2012年3月8日我院作出（2012）太民一初字第43号民事裁定，准许被告辽阳液压机械撤回起诉。2014年2月27日，辽阳市人社局作出辽市人社工伤认字（2014）013号工伤认定决定书，认定：原告程金明是工伤。被告辽阳液压机械不服向灯塔市人民法院提起行政诉讼，灯塔市人民法院作出（2014）灯行初字第28号行政判决书，判决：驳回被告辽阳液压机械要求撤销辽阳市人社局于2014年2月27日作出（2014）013号工伤认定决定书的诉讼请求。被告不服，上诉于辽阳市中级人民法院，2014年12月2日辽阳市中级人民法院作出（2014）辽阳行终字第00059号行政判决，判决：驳回上诉，维持原判。2015年1月30日辽阳市劳动鉴定委员会作出伤残等级鉴定，结论：程金明为九级伤残。程金明到辽阳市太子河区劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，辽阳市太子河区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月23日作出太劳仲裁字（2015）15号仲裁裁决书，裁决：辽阳液压机械向原告程金明支付工伤保险待遇118252.73元，支付程金明垫付的医药费1456元，合计：119708.73元。程金明对裁决书不服，向法院提起诉讼。
另查明，2010年度辽宁省职工月平均工资为2921.42元，原告程金明的工资低于上述工资的60%。2014年度辽宁省职工月平均工资为4092.5元。
确认上述事实依据是辽阳市劳动争议仲裁院辽市劳裁字（2012）第4号仲裁裁决书、（2012）太民一初字第43号民事裁定书、辽市人社工伤认字（2014）013号工伤认定决定书、（2014）灯行初字第28号行政判决书、（2014）辽阳行终字第00059号行政判决书、伤残等级鉴定书（2015年1月30日）、中国人民解放军医疗门诊收费票据、辽阳血栓病医院收据、辽阳市第二人民医院医疗费收据、太子河区公安局不予立案通知书、鉴定费收据、护理人员宋顺珍户籍复印件、辽阳市第二人民医院门诊票据四张、借据、太劳仲案字（2015）15号仲裁卷宗及当事人陈述在卷并经当庭举证、质证，予以采信。
一审法院认为，劳动者因用人单位未为其缴纳社会保险要求解除劳动合同的，应当予以支持。劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当向其支付相应的工伤保险待遇。本案中，原告在被告工作期间被告未为原告缴纳社会保险，现原告要求解除劳动合同，符合法律规定，予以支持。原告程金明提出与被告解除劳动合同，被告辽阳液压机械应当向原告程金明支付相应的工伤保险待遇，即：一次性伤残补助金为本人9个月的工资、一次性伤残就业补助金为本人12个月的工资、一次性工伤医疗补助金是9个月的2014年度职工月平均工资。因原告程金明的本人工资低于2010年度统筹地区职工平均工资60%的，则按照统筹地区职工平均工资的60%计算为每月1752.85元。
原告程金明主张参照2015年度城镇服务业支付护理费，因原告程金明住院治疗发生在2011年，护理费属实际支出，故应当参照2011年城镇居民服务业标准支付。
原告程金明主张误工费为44个月，该时间超出法律规定的最长期限，则按12个月计算停工留薪期。
原告程金明主张交通费为200元，虽未提供相应的票据，但考虑到其住院治疗及护理的客观事实，对此予以支持。
原告程金明主张伙食补助为每天50元，符合法律规定，予以支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十三条第一、二款、第三十七条、第六十二条、第六十四条第二款及《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条之规定，判决：
一、解除程金明与辽阳市液压机械设备厂的劳动关系；
二、辽阳市液压机械设备厂向程金明支付工伤保险待遇等各项费用一次性伤残补助金：15775.65元（1752.85元9个月）、一次性伤残就业补助金21034.2元（1752.85元12个月）、一次性工伤医疗补助金36832.5元（4092.5元9个月）、医疗费：16985.76元、护理费7041.07元（69.03元4天2人＋69.03元94天）、停工留薪12600元（1050元12个月）、交通费：200元、伙食补助费4900元（50元98天）、鉴定费：700元，计：116069.18元。扣除辽阳市液压机械设备厂已付14551.6元，尚应付101517.58元，此款于判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由辽阳市液压机械设备厂承担。
程金明提起上诉的请求及理由是：原审法院认定程金明停工留薪期为12个月是错误的。应当按照44个月计算合适。另，原审法院对程金明残疾赔偿金、医疗费、鉴定费计算存在错误，请二审法院依法改判。
辽阳市液压机械设备厂上诉请求及理由是：程金明的伤不是工伤，请二审法院撤销原判，判决程金明承担责任。
本院经审理查明：一审法院认定的事实基本属实。
本院认为：程金明在工作中受伤业经法院生效的判决确认，因此辽阳市液压机械设备厂应当承担责任。
程金明向辽阳市太子河区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，太劳仲裁字（2015）15号仲裁裁决书裁决：辽阳液压机械向程金明支付工伤保险待遇118252.73元，支付程金明垫付的医药费1456元，合计：119708.73元。辽阳液压机械设备厂没有提出异议，应当予以确认。但程金明代理人在法院开庭时承认辽阳市予以机械设备厂为程金明垫付14551.6元，应当予以扣除。至于程金明上诉主张停工留薪期为44个月及计算标准错误没有依据，本院不予支持。上诉人辽阳市液压机械设备厂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，其上诉请求按撤回上诉处理。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
变更辽阳市太子河区人民法院（2015）辽阳太民一初字第00137号民事判决书为：
辽阳液压机械向程金明支付工伤保险待遇118252.73元，支付程金明垫付的医药费1456元，合计：119708.73元，扣除垫付费用14551.6元，尚支付105157.13元。此款于判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，按照一审法院判决执行。二审案件受理费程金明预付10元，由辽阳市液压机械设备厂承担。辽阳市液压机械设备厂预交二审受理费10元，减半收取5元，退回辽阳市液压机械设备厂5元。
本判决为终审判决。
审判长 张丽娟
审判员 曹丽娜
审判员 喻政文
二〇一六年三月十一日
书记员 孙春玉