黑龙江省讷河市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0281民初3230号
原告于永胜，男，1980年3月19日出生，汉族，住黑龙江省讷河市，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人马若峰，黑龙江宝勤律师事务所律师。
被告锦州网络通信工程有限公司，住辽宁省凌河区百官屯，统一社会信用代码：×××。
法定代表人郑伟，职务:公司总经理。
委托诉讼代理人张劲，辽宁劲捷律师事务所律师。
委托诉讼代理人何丹，辽宁劲捷律师事务所律师。
被告中国移动通信集团黑龙江有限公司齐齐哈尔分公司，主黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区卜奎大街与男马路交叉口东侧1-14层地下一层，统一社会信用代码：×××。
法定代表人姜兴宗，该公司经理。
委托诉讼代理人翟坤，男，1980年3月25日出生，汉族，该公司项目经理，住黑龙江省齐齐哈尔市，公民身份号码：×××。
委托诉讼代理人仲宇山，黑龙江广朋律师事务所律师。
原告于永胜诉被告锦州网络通信工程有限公司（以下简称锦州网络公司）、中国移动通信集团黑龙江有限公司齐齐哈尔分公司（以下简称移动公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月29日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告于永胜及委托代理人马若峰、被告锦州网络通信工程有限公司委托诉讼代理人张劲、何丹，移动公司委托代理人翟坤、仲宇山到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告于永胜向本院提出诉讼请求：要求二被告给付工程款1，144，600.23元；要求退还保证金394，490.76元。事实和理由：2013年原告与被告锦州网络公司签订合作协议书，合作办理通信工程施工。2013年4月开始，以锦州网络公司名义与移动公司签订了移动通信工程在讷河市境内的施工合同，工程由原告组织实际施工，现工程已验收和审计，合计工程款145万余元，根据原告与锦旗网络公司合作协议，原告应享有工程款79%，现被告公司不予结算。被告移动公司作为发包人应在未付工程款额度内将工程款给付原告，为此，原告请求二被告给付工程款1，144，600.23元并要求退还保证金394，490.76元。
被告锦州网络通信工程有限公司辩称：被代：1、被告移动齐齐哈尔分公司对于原告起诉的工程款及保障金未向我方支付，故我方不应承担给付工程款及退还保障金的责任。2、我方于2015年1月26日通过大庆市让胡路区宝迪软件商行已向原告支付工程款3，675，657.60元，该笔款项如在核实被告齐齐哈尔移动分公司已支付给我公司，那么我方在支付给的工程款当中应当包括该笔款项。
被告移动公司辩称：我们回去对账，以书面通知法院。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实本院认定如下：
原告提供证据一、黑龙江移动齐齐哈尔（郊县）2014年综合业务接入区工程光缆单项工程，项目编号B1444403，合同金额：148888.00元，审定金额132096.00元，已付金额89332.00元，剩余工程款42763.20*79%=33782.92元，保证金14888.80元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据二、黑龙江移动高速公路光缆设备路由工程齐齐哈尔引段管道，项目编号B1444421，合同金额：1052906.00元，审定金额1052783.14元，已付金额631743.60元，剩余工程款421039.54*79%=332621.23元，保证金105291.00元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据三、黑龙江移动齐齐哈尔4G二期二阶段传输接入工程光缆单项工程，项目编号B1444559，合同金额：11959.00元，审定金额10496.28元，已付金额7175.40元，剩余工程款3320.88*79%=2623.40元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。3、工程建设方案。4、保密协议。证据四、黑龙江省齐齐哈尔4G二期一阶段传输接入光缆单项工程，项目编号B1444562，合同金额：144718.00元，审定金额118492.11元，已付金额86830.80元，剩余工程款31661.31*79%=25012.43元，保证金1447.10。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据五、黑龙江省移动齐齐哈尔4G二期二阶段传输接入工程管道单项工程，项目编号B1444558，合同金额：1048552.00元，审定金额817424.98元，已付金额629131.20元，剩余工程款188293.78*79%=148752.08元，保证金104855.20元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据六、齐齐哈尔4二期二阶段传输接入工程管道单项工程，项目编号B1444558，合同金额：376738.00元，审定金额319686.16元，工程款319686.16*79%=252552.06元，保证金37673.80元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据七、黑龙江齐齐哈尔2014年综合业务接入区工程管道单项工程，项目编号B1444401，合同金额：130417.00元，审定金额66974.06元，已付金额78250.20元，保证金13041.70元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据八、齐齐哈尔4G二期二阶段传输接入工程光缆项目工程（锦州网络第二批），项目编号B1444559，合同金额：98885.00元，审定金额87269.45元，工程款87269.45*79%=68942.80元，保证金9888.50元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议。证据九、黑龙江移动2014年齐齐哈尔网络优化传输接入工程（一）光缆单项（锦州网络）项目编号B1444414，合同金额：24528.00元，审定金额21693.42元，工程款21693.42*79%=17137.80元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。3、工程建设方案。4、保密协议。
证据十、黑龙江齐齐哈尔TD七期传输接入工程管道单项工程，项目编号B1444425，合同金额：68077.00元，审定金额60067.53元，已付金额40846.20元，剩余工程款19221.33*79%=15184.85元，保证金6807.70元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、管道施工合同。证据十一、黑龙江齐齐哈尔TD七期传输接入工程光缆线路工程，项目编号B1444426，合同金额：50370.00元，审定金额26417.33元，已付金额30222.00元，保证金5037.00元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据十二、黑龙江高速公路光缆设备用路由工程（锦州网路）齐齐哈尔引段光缆单项工程，项目编号B1444421，合同金额：289060.02元，审定金额219325.75元，已付金额173436.00元，剩余工程款45889.75*79%=36252.90元，保证金28906.00元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据十三、黑龙江移动集团客户信息化七期扩容工程（锦州网路）第二批光缆工程，项目编号B1244073，合同金额：140700.00元，审定金额134400.00元，已付金额133665.00元，剩余工程款735.00*79%=580.65元，保证金7035.00元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据十四、黑龙江移动集团信息化七期扩容工程（气象局）锦州网路管道工程，项目编号B1244073，合同金额：58000.00元，审定金额57933.60元，已付金额34800.00元，剩余工程款23133.60*79%=18275.50元，保证金2900.00元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据十五、黑龙江移动2013ＷＬＡＮ四期齐齐哈尔地区传输扩容工程，项目编号B1344184，合同金额：26175.00元，审定金额17195.30元，工程款17195.30*79%=13584.28元，保证金5235.00元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据十六、黑龙江移动2013ＷＬＡＮ四期齐齐哈尔地区传输扩容工程，项目编号B1344184，合同金额：8324.00元，审定金额5236.00元，工程款5236.00*79%=4136.44元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。3、工程建设方案，4、保密协议，5、施工合同。证据十七、黑龙江移动齐齐哈尔WLAN接入四期工程，项目编号B1344184，合同金额：11205.20元，审定金额5689.70元，工程款5689.70*79%=4494.86元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。3、工程建设方案。4、保密协议，5、施工合同。证据十八、黑龙江移动2013年LTE接入齐齐哈尔光缆工程，项目编号B1344176，合同金额：3926.00元，审定金额3567.00元，工程款3567.00*79%=2817.93元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表.3、工程建设方案。4、保密协议，5、施工合同。证据十九、黑龙江移动GSM十五期二阶段扩容传输接入工程，项目编号B1344179，合同金额：91006.00元，审定金额78876.998元，已付工程款54603.60元，剩余工程款24273.38*79%=19175.97元，保证金9100.00元。、农民工保障金2730.18元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根两份。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据二十、黑龙江移动2013年网络优化工程-
齐齐哈尔地区工程（锦州）管道，项目编号B1344185，合同金额：173921.00元，审定金额91994.10元，工程款91994.10*79%=72675.33元，保证金17392.10元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。证据二十一、黑龙江移动2013年网络优化工程-
齐齐哈尔地区工程(锦州)光缆工程，项目编号B1344185，合同金额：32097.00元，审定金额29878.20元，工程款29878.20*79%=23603.77元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。3、工程建设方案。4、保密协议，5、施工合同。证据二十二、黑龙江移动全业务城域传送网三期扩容工程齐齐哈尔有效渠道集团专线光缆线路工程，项目编号B1344188，合同金额：92375.00元，审定金额66320.70元，工程款66320.70*79%=52393.35元，保证金9237.50元。这组证据1、基本建设工程结算审核定案表。2、保证金存根。3、中国移动通信集团黑龙江有限公司合同订单及其审批表。4、工程建设方案。5、保密协议，6、施工合同。
原告提供以上22份证据拟证明：原告作为实际施工人，在齐市移动分公司所进行施工的项目，以及施工的项目金额、保证金、农民保证金等应当由被告予以给付和返还。被告锦州网络公司对以上证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议。提出1、通过其最后审定的金额日期为2016年6、7月份，从审核金额日期看该笔工程款被告齐齐哈尔公司未向我公司支付该工程款。2、关于保证金部分，该保证金是由被告齐齐哈尔分公司所收取，我方不应承担返还保证金的义务。所涉及到的已支付的部分，我方没有看到该笔款项支付给谁。被告移动公司对证据的质证意见为：我们回去对账，以书面通知法院。因被告对以上证据真实未提出异议，本院对以上证据予以采信。
证据二十三、原告与被告锦州网络公司所签订的合作协议书及授权委托书和姚继潮的身份证复印件。证明：原告与被告锦州网络公司合作进行网络工程，以及所有的工程均由原告进行施工和交付保证金，同时约定了双方指定的账户及利润的分配。
被告锦州网络公司对真实性无异议。被告移动公司意见为：我们回去对账，以书面通知法院。被告对真实性未提出异议，本院对该证据予以采信。
锦州网络通信工程有限公司提供的证据一、交通银行2015年1月26日银行流水单一份。证明：被告方已经向原告支付工程款3，675，657.60元。
原告质证意见：这是哈尔滨移动分公司的工程款，与本案无关并与我本人也无关。据了解该款项是锦州网络代理人姚继潮支配了。被告移动公司无异议。本院认为该证据不能证明支付给原告的工程款为该工程款，对该证据不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年原告与被告锦州网络公司签订合作协议书，合作办理通信工程施工。2013年4月开始，以锦州网络公司名义与移动公司签订了移动通信工程在讷河市境内的施工合同，工程由原告组织实际施工，现工程已验收和审计，合计工程款145万余元，根据原告与锦旗网络公司合作协议，原告应享有工程款79%，现被告公司不予结算。被告移动公司作为发包人应在未付工程款额度内将工程款给付原告，为此，原告请求二被告给付工程款1，144，600.23元并要求退还保证金394，490.76元。
本院认为，被告锦州网络通信工程有限公司挂靠讷河市博龙建筑工程有限公司与原告于永胜签订了建设工程施工合同，系没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的行为，该建设施工合同无效，但该建设工程已投入使用，实际施工人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。依据司法鉴定及补充说明，包括措施费、脚手架费、安全文明施工费在内的确定部分的人工费436，234.81元应予支持；待定部分人工费中，其中1、2号楼二层住宅改商服增加人工费138，181.50元及4号楼增加柱、梁及缝用工人工费15，678.49元，虽然被告抗辩以图纸为准，且原告没有取得现场签证，但合同明确约定二层至六层为住宅，合同内价格系以合同为准，应认定在实际施工中发生变更，施工中如发包方不同意变更，施工人不可能擅自变更，且发包方在施工过程就应该发现并纠正，实际施工人已经付出劳动，所以该部分应予支持，基础回填人工费71，709.07元应予支持。以上合同人工费合计为661，803.87元，原告请求资金75，000.00元，因合同约定为全部完成给付资金，因原告完成部分工程，所以不应支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。原告请求按月利2分计算给付工程款利息，依照上述规定，应给付利息，但因双方没有约定利息，所以不能按月利2分计算，应按照中国人民银行同期贷款利率计息。因双方没有明确工程交付时间，所以应以双方工程结算时间2012年1月15日开始计算。
综上所述，原告诉讼请求合理，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：
一、由被告锦州网络通信工程有限公司给付原告于永胜合同外工程款661，803.87元，并以工程款人民币661，803.87元为基数，以中国人民银行同期贷款利率为标准，自2012年1月15日开始计算至本判决确定的自动履行期限内的实际给付之日止支付利息。上述款项于本判决生效后10日内付清。
二、被告讷河市博龙建筑工程有限公司对上述工程款及利息承担连带清偿责任。
三、驳回原告于永胜的其他诉讼请求。
如果未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15，236.00元，鉴定费40，000.00元，由被告锦州网络通信工程有限公司50，418.00元负担，由原告于永胜负担4，818.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。
审 判 长 ＸＸＸ
人民陪审员 马瑄珩
人民陪审员 杜 凤
二〇一六年十一月十日
书 记 员 赵 爽