浙江省温岭市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1081刑初1150号
公诉机关温岭市人民检察院。
被告人朱怀波，男，1996年2月3日出生于贵州省六盘水市，汉族，初中文化，农民，住六盘水市六枝特区。因本案于2017年3月24日被温岭市公安局刑事拘留，于同年4月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人赵晖，浙江台温律师事务所律师。
被告人缪金龙，男，1989年2月3日出生于浙江省乐清市，汉族，初中文化，农民，住乐清市。2007年1月24日因犯故意伤害罪被乐清市人民法院判处有期徒刑八个月；2009年5月31日因犯寻衅滋事罪被乐清市人民法院判处有期徒刑一年九个月，2010年12月5日刑满释放。因本案于2017年2月14日被温岭市公安局刑事拘留，于同年3月23日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人孙民，浙江台温律师事务所律师。
被告人杜远建，男，1991年2月10日出生于贵州省毕节市，汉族，小学文化，农民，住毕节市。2015年1月28日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2015年3月5日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日，后被责令社区戒毒三年；2015年6月15日因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2017年3月24日被温岭市公安局刑事拘留，于同年4月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
被告人张晓飞，男，1991年6月15日出生于河南省襄城县，汉族，小学文化，农民，住襄城县。2010年3月2日因寻衅滋事被温岭市公安局行政拘留七日；2014年12月17日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日；2015年7月1日因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。因本案于2017年3月24日被温岭市公安局刑事拘留，于同年4月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
被告人张留旺，男，1969年3月8日出生于河南省襄城县，汉族，小学文化，农民，住襄城县。2007年10月14日因盗窃被河南省襄城县公安局行政拘留十五日；2014年11月5日因吸毒被温岭市公安局行政拘留十五日。因本案于2017年3月24日被温岭市公安局刑事拘留，于同年4月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
被告人张留兴，男，1963年10月14日出生于河南省襄城县，汉族，高中文化，农民，住襄城县。2000年5月10日因吸毒被河南省襄城县公安局限期戒毒三个月。因本案于2017年3月23日被温岭市公安局刑事拘留，于同年4月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
辩护人陈素华，浙江台温律师事务所律师。
被告人古留选（曾用名古朝选），男，1969年3月14日出生于河南省襄城县，汉族，初中文化，农民，住襄城县。1988年10月21日因犯盗窃罪被河南省平顶山市新华区人民法院判处有期徒刑六年六个月；1999年4月13日因犯贩卖毒品罪被河南省襄城县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；2000年9月28日因犯贩卖毒品罪被河南省襄城县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；2009年10月12日因盗窃被河南省襄城县公安局行政拘留十日；2011年3月21日因犯盗窃罪被河南省襄城县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；2015年3月26日因犯贩卖毒品罪被温岭市人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元；2015年10月7日因吸毒被河南省襄城县公安局行政拘留十五日，后于2016年6月23日被责令社区戒毒三年。因本案于2017年3月23日被温岭市公安局刑事拘留，于同年4月8日被依法逮捕。现羁押于温岭市看守所。
温岭市人民检察院以台温检公诉刑诉(2017)1207号起诉书指控被告人朱怀波犯聚众斗殴罪、贩卖毒品罪、盗窃罪、被告人缪金龙犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、被告人杜远建、张晓飞、张留旺、张留兴、古留选犯贩卖毒品罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温岭市人民检察院指派检察员王攀出庭支持公诉，被告人朱怀波及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师赵晖、被告人缪金龙及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师孙民、被告人杜远建、张晓飞、张留旺、被告人张留兴及本院通过温岭市法律援助中心指定的浙江台温律师事务所律师陈素华、被告人古留选到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、聚众斗殴
2016年9月23日晚，薛干、李杰等人在本市大溪镇小塘村开设赌场，王某1认为其抢了自己赌场生意，遂在电话中与对方发生争吵。当晚，李某本人及通过汪某、葛某等人纠集起被告人朱怀波及李树荣、卢某、丁某、罗某、胡某、彭某、金蝶（均已判）、陈某1（另案处理）等人乘坐车辆到达本市泽国镇黑桃精品酒店至凤凰城路段，与被告人缪金龙及王某1、王某2（均已判）、杨某、王某3（另案处理）等人持刀进行互殴，致使卢某手臂、臀部等砍伤，王某2手指被砍断。经鉴定，被告人卢某的损伤程度已构成轻伤一级；王某2损伤程度已构成轻伤二级。
上述事实，被告人朱怀波、缪金龙在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯王某1、王某2、李某、薛某、彭某、汪某、李树荣、葛某、胡某、丁某、罗某、金蝶、卢某的供述，证人项某1、项某2、牟某,4、陈某2、鲍某的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录，现场照片，情况说明等证据证实，足以认定。
二、贩卖毒品
1、2017年3月15日左右，被告人张晓飞指使被告人古留选在本市大溪镇潘某教堂附近将一包毒品海洛因以100元的价格卖给冉某。
2、2017年3月17日左右，被告人朱怀波在本市大溪镇山市塔岙村加油站边上的公共厕所，将5克左右的海洛因以人民币2500元的价格卖给被告人杜远建。
3、2017年3月18日左右，被告人杜远建在本市大溪镇潘郎毛头村被告人张晓飞的住处，将一小包2克左右的海洛因以人民币1800元的价格贩卖给张晓飞。
4、2017年3月20日左右，被告人杜远建在本市大溪镇潘郎田洋季村被告人张留旺住处，将一小包1.7克左右的海洛因以人民币1300元的价格贩卖给张留旺。
5、2017年3月21日21时许，被告人张留旺指使被告人张留兴在本市大溪镇潘某教堂附近一桥上，将一包毒品海洛因以人民币350元价格卖给翟某。
6、2017年3月22日15时许，被告人张晓飞指使被告人古留选在本市大溪镇潘某华某酒店门口，将一包毒品海洛因以人民币100元的价格卖给冉某，后被告人古留选被温岭市公安局泽国镇派出所民警在大溪镇毛头村阿华超市门口抓获，并在冉某处缴获毒品海洛因一包。经鉴定，被缴获的毒品净重0.10克，检出海洛因成分。
7、2017年3月22日17时许，被告人张留旺指使被告人张留兴在本市大溪镇潘某教堂附近一桥上，将一包毒品海洛因以人民币350元的价格卖给翟某，后被告人张留兴被温岭市公安局泽国镇派出所民警当场抓获，并在翟某处缴获毒品海洛因一包。经鉴定，被缴获的毒品净重0.51克，检出海洛因成分。
2017年3月23日18时许，温岭市公安局泽国镇派出所民警在本市大溪镇潘郎村、许家渭村抓获被告人杜远建、张晓飞、张留旺；并在被告人杜远建的协助下，于同年3月24日15时许，在本市大溪镇山市小塘村582号门口抓获被告人朱怀波。被告人朱怀波、杜远建、张晓飞、古留选、张留旺归案后，如实供述其涉案事实。被告人张留兴归案后，如实供述主要涉案事实。
上述事实，被告人朱怀波、杜远建、张晓飞、张留旺、张留兴、古留选在开庭审理过程中亦无异议，并有证人冉某、翟某的证言，物证检验报告，辨认笔录，扣押笔录，搜查笔录，称重笔录，称重录像，扣押物品清单，照片，通话清单，情况说明，抓获经过证明等证据证实，足以认定。
三、盗窃
1、2015年10月5日上午，被告人朱怀波伙同朱某1、左某（均已判）来到江苏省海门市海门街道嘉陵江路与青海路路口，窃得被害人陈某3iphone5S手机1部。经鉴定，赃物价值人民币2540元。
2、2015年10月9日上午，被告人朱怀波伙同朱仲学、左金平来到江苏省海门市海门街道保险路25号附近，窃得被害人袁某iphone6手机1部。经鉴定，赃物价值人民币2653元。
3、2015年10月20日下午，被告人朱怀波伙同朱某1、左某来到江苏省海门市海门街道商业步行街世纪联华超市附近，窃得被害人骆某OPPOR5手机1部。经鉴定，赃物价值人民币1448元。
4、2015年10月24日上午，被告人朱怀波伙同朱某1、左某来到江苏省海门市海门街道松花江路与青海路路口金阳光早餐店，窃得被害人张某1iphonepuls手机1部。经鉴定，赃物价值人民币3767元。
上述事实，被告人朱怀波在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯朱某1、左某的供述，被害人陈某3、袁某、骆某、张某1的陈述，证人陆某的证言，房屋租赁合同，刷卡单，购置发票，照片，视频截图，价格鉴定意见书，辨认笔录，搜查笔录，同案犯刑事判决书等证据证实，足以认定。
四、开设赌场
2016年9月16日至22日左右，被告人缪金龙及王某1、王某2、王某3等人在本市大溪镇潘岙、五峰等地开设“三明”赌场，赌场由被告人缪金龙抽头，王某1望风，王某2、王某3纠集赌博人，纠集黄某、张某2、朱某2等人进行赌博，从中抽头获利。赌场开设期间，共抽头获利人民币10000余元。被告人缪金龙占赌场25%股份。
2017年2月14日14时许，乐清市公安局大荆镇派出所民警在该镇户籍中心抓获被告人缪金龙。被告人缪金龙归案后，如实供述主要涉案事实。
上述事实，被告人缪金龙在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯王某1、王某2的供述，证人黄某、张某2、朱某2的证言，被告人的户籍证明，刑事判决书，情况说明，抓获经过证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人朱怀波与人结伙，持械聚众斗殴；又违反国家毒品管理法规，明知海洛因是毒品仍予以贩卖；又与人结伙，以非法占有为目的，采取秘密手段多次窃取他人财物，数额较大，其行为已分别构成聚众斗殴罪、贩卖毒品罪、盗窃罪，其中聚众斗殴罪、盗窃罪系共同犯罪；被告人缪金龙与人结伙，持械聚众斗殴；又与人结伙开设赌场，其行为已分别构成聚众斗殴罪、开设赌场罪，均系共同犯罪；被告人杜远建、张晓飞、古留选、张留旺、张留兴违反国家毒品管理法规，明知海洛因是毒品仍予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，均系共同犯罪。公诉机关指控罪名均成立。被告人朱怀波、缪金龙一人犯数罪，应实行数罪并罚。被告人杜远建、张晓飞前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人杜远建、张晓飞、古留选曾因贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法均应当从重处罚；被告人杜远建、张晓飞、古留选有前科劣迹，被告人缪金龙有前科，被告人张留旺、张留兴有劣迹，均应酌情予以从重处罚。被告人张晓飞、张留旺在贩卖毒品共同犯罪中起主要作用，系主犯。鉴于被告人古留选、张留兴在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯；被告人朱怀波、杜远建、张晓飞、张留旺、古留选归案后如实供述犯罪事实，被告人缪金龙、张留兴归案后如实供述主要犯罪事实；被告人杜远建协助公安机关抓获同案犯，有立功表现；七被告人均当庭自愿认罪，决定依法分别予以从轻处罚。被告人朱怀波、缪金龙、张留兴的辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百四十七条第一、四、七款、第二百六十四条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十九条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱怀波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月，犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元，犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月24日起至2022年3月23日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
二、被告人缪金龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月14日起至2020年12月13日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
三、被告人杜远建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月24日起至2018年12月23日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
四、被告人张晓飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月24日起至2018年11月23日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
五、被告人张留旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月24日起至2018年7月23日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
六、被告人张留兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月23日起至2018年1月22日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
七、被告人古留选犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月23日起至2018年3月22日止；罚金款限在本判决发生法律效力之日起一个月内缴纳。）
八、责令被告人朱怀波退赔被害人陈嘉菊共同犯罪所得人民币2540元，退赔被害人袁菊琴共同犯罪所得人民币2653元，退赔被害人骆展共同犯罪所得人民币1448元，退赔被害人张星宇共同犯罪所得人民币3767元。
九、被告人缪金龙开设赌场犯罪所得人民币二千五百元，依法予以追缴没收，上缴国库；已扣押的作案工具手机五部，由扣押机关温岭市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 应荣辉
人民陪审员 马志辉
人民陪审员 陈 超
二〇一七年八月十五日
代书 记员 张佳仪
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。