广西壮族自治区灌阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灌刑初字第70号
公诉机关灌阳县人民检察院。
被告人伍某（曾用名伍军强），农民。曾因犯盗窃罪、暴动越狱罪，于1998年8月24日被本院判处有期徒刑十三年，2007年被减刑释放；因涉嫌犯非法持有、私藏枪支罪，于2014年2月14日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
被告人陶某，农民。因涉嫌犯非法持有、私藏枪支罪，于2014年2月14日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
被告人莫某，农民。因涉嫌犯非法运输枪支罪，于2014年2月17日被刑事拘留，同月21日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
灌阳县人民检察院以灌检刑诉（2014）64号起诉书指控被告人伍某犯非法持有枪支罪、盗窃罪，被告人陶某、莫某犯非法持有枪支罪，于2014年6月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月27日公开开庭审理了本案。灌阳县人民检察院指派检察员莫春哲出庭支持公诉，被告人伍某、陶某、莫某到庭参加诉讼。现已审理终结。
灌阳县人民检察院指控：一、�窃罪
2013年4月的一天，被告人伍某与同案犯莫甲、唐某、陶甲（均另案起诉）等人在灌阳镇接官亭一饭店吃饭，因无钱用，伍某提出：“其村里有几头牛，蛮好搞（偷）的，但是偷出来不知道怎么卖”，并邀莫甲、唐某、陶甲等人一起去偷牛，莫甲、唐某、陶甲等人均表示同意，莫甲当场还答应由其联系买主。2013年4月14日下午，莫甲带伍某等人到文市镇昭仪村找到买主唐甲，并商议好买卖牛一事，同日下午，莫甲、陶甲、唐某集中到灌阳镇苏东村伍家屯伍某家中等候伺机偷牛，晚饭后，莫甲因事离开，次日凌晨零时许，伍某、陶甲、唐某来到该村被害人黄某关牛的牛栏外，趁无人之机用事先准备的钢筋、铁钳将该牛栏的门锁撬开，随后，伍某进入该牛栏中将一头黄牛牵出带至该村新屋屯三王庙处，又与陶甲、唐某一起把所偷的黄牛赶上事先由陶甲准备好的停放于�处的车牌号为湘M×××××的农用车上，尔后由陶甲驾车搭载伍某、唐某以及所偷的黄牛从该村运至文市镇昭仪村枣子山屯公路边，待天刚刚亮时，伍某等人将盗得的黄牛牵至唐甲家以约4000元的价格卖给唐甲。后所得的赃款被伍某、陶甲、唐某、莫甲分掉且挥霍一空，经鉴定，被盗黄牛涉案价值为5400元人民币。
案发后，被告人伍某因非法持有枪支罪被采取强制措施，在羁押期间，如实供述了司法机关还未掌握本人的盗窃的罪行。
此外，本案被害人黄某被盗耕牛的经济损失人民币5400元，获得了赔偿。
二、非法持有枪支罪
2013年9月初的一天，被告人陶某从其家里携带一支“鸟铳”（自制火药枪），邀同被告人伍某到本村旁的一岩洞内打蝙蝠食用，打完蝙蝠后陶某将该枪交由伍某保管，伍某遂将该枪存放在其家的厨房内。同年9月8日21时许，莫甲（另案起诉）以打蝙�吃为由，邀同被告人莫某到陶某家借枪，陶某不愿将枪借给莫甲，莫某应莫甲的要求与陶某讲：“枪是两人一起借的，用来打蝙蝠”陶某才答应借枪给二人，并告知枪放在伍某家中，莫甲遂到伍某家中拿到该枪，拿到枪后莫甲将枪交给莫某，莫某将该枪放在其车的后厢内，并驾车先行将枪运到灌阳县县城内，约一小时后，莫某又将该枪运至灌阳县“灌江二桥”处，在该处，将枪交给了莫甲等人，次日凌晨零时20分许，莫甲等人持该枪在灌阳县西山坪工业园区中石油江东公路加油站内抢劫了上班的员工，抢得现金500元，经鉴定，该枪支能正常击发。
案发后，公安机关在莫甲家中依法收缴了其向陶某、伍某所借的自制火药枪。
对指控的上述事实，公诉机关提供了三被告人的户籍证明、提取笔录、证明、刑事判决书等书证；证人莫甲、姜某、周某、陶甲、唐某、唐甲�唐乙、蔡某证言；被害人黄某的陈述；被告人陶某、伍某、莫某的供述和辩解；现场指认及辨认材料；鉴定结论等证据。
公诉机关认为，被告人伍某伙同莫甲等四人，以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；被告人陶某、伍某、莫某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。被告人伍某一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九规定，应当数罪并罚；被告人伍某在被采取强制措施后，如实供述了司法机关还未掌握的本人的其他罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条�二款规定，是自首，可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人伍某、陶某、莫某对指控的犯罪事实和罪名无异议，均辩称自己认识到犯了罪很后悔，请求法院从轻判处。
经审理查明：
一、关于被告人伍某盗窃罪的事实
2013年4月中旬的一天，被告人伍某与同案犯莫甲、唐某、陶甲（均另案起诉）等人在灌阳县灌阳镇接官亭（地名）“和平饭店”晚餐聚会。席间，被告人伍某提出：“村里有几头（耕）牛，蛮好搞（偷）的，但是偷出来不知道怎么卖”，意欲邀同莫甲、唐某、陶甲结伙作案，同案犯莫甲、唐某、陶甲均表示同意，莫甲还当场表示负责联系买主。2013年4月14日，莫甲与被告人伍某到灌阳县文市镇昭仪村找到买主唐甲，商议买卖耕牛一事；同日下午，莫甲、陶甲、唐某便到被告人伍某家集中伺机作案，晚饭后莫甲因事离开。次日（即4月15日）凌晨，被告人伍某与陶甲、唐某潜入至灌阳县灌阳镇苏东村伍家屯被害人黄某饲养耕牛的牛舍，用钢筋、铁钳等工具将该牛舍的门锁撬开，将一头黄色耕牛牵至事先停放在苏东村新屋屯的农用车上（车牌号为湘M×××××），由陶甲驾驶农用车搭载唐某、被告人伍某以及所偷的耕牛，运送至灌阳县文市镇昭仪村枣子山屯以4000元的价格卖给村民唐甲等人。所得的赃款由被告人伍某及陶甲、唐某、莫甲进行了分配且消费完毕。被盗耕牛继而由唐甲等人送往全州县石塘镇卖给村民蔡某。经鉴定，被盗耕牛价值人民币5400元。
案发后，被告人伍某因涉嫌犯非法持有枪支罪被采取强制措施，在羁押期间，如实供述了司法机关还未掌握的本人盗窃的罪行。此外，本案被害人黄某因耕牛被盗的经济损失人民币5400元，已由购买耕牛的蔡某赔偿4250元，另案处理的同案犯陶甲、唐某赔偿1150元。
另查明，被告人伍某曾因犯盗窃罪、暴动越狱罪，于1998年8月24日被本院数罪并罚，判处有期徒刑十三年，2007年被减刑释放。
本案审理中，被告人伍某的家属已替其缴纳罚金人民币六千元。
上述事实，有下列证据证实：被告人伍某的户籍证明；本院发生法律效力的（1998）灌刑初字第23号刑事判决书一份、同案犯陶甲、唐某、莫甲及证人唐甲、唐乙、蔡某的证言；被害人黄某的陈述；被告人伍某的供述及辩解；灌阳县价格认证中心灌价涉鉴（2014）9号价格鉴定结论书及鉴定结论通知书；被害人黄某书写的领条；现场辨认笔录及相关照片；被告人伍某的家属替其缴纳罚金的票据等证据。
二、关于非法持有枪支罪的事实
2013年9月初的一天，被告人陶某从其家里携带一支火药枪（“鸟铳”、连木质手柄长102厘米、枪管直径2厘米），邀同被告人伍某到本村旁的一岩�内打完蝙蝠后，将火药枪交由被告人伍某保管，被告人伍某遂存放在自己房屋的厨房内。同年9月8日21时许，莫甲（另案起诉）也以打蝙蝠为由，邀同被告人莫某到被告人陶某家借火药枪，被告人陶某不愿借给莫甲。被告人莫某应莫甲的要求，跟被告人陶某讲：“枪是两人一起借的，用来打蝙蝠的”，被告人陶某才答应，并告知火药枪存放在被告人伍某家中，莫甲遂到被告人伍某家中拿到了火药枪交给被告人莫某，被告人莫某将火药枪放在其轿车的后备厢内，驾车先行返回到灌阳县城。一小时后，被告人莫某在灌阳县城“灌江二桥”附近，又将火药枪交给了莫甲等人。次日（即9月9日）零时20分许，莫甲等人持该火药枪窜至灌阳县西山坪工业园区加油站实施抢劫犯罪行为。经鉴定，该枪支能正常击发。
案发后，公安机关依法扣押了莫甲向被告人伍某、陶某、莫某所�的火药枪。该火药枪已移交本院，由本院另案判决予以销毁。
上述事实，有下列证据证实：被告人伍某、陶某、莫某的户籍证明；本院已经发生法律效力的（2014）灌刑初字第25号刑事判决书；证人莫甲、姜某、周某的证言；被告人陶某、伍某、莫某的供述和辩解；桂林市公安局物证鉴定所桂市公（刑）检（痕）字（2013）077号枪支检验报告及鉴定意见通知书；非法持有枪支的照片；现场图照、指认及辨认材料等证据。
本院认为，被告人伍某伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪；被告人伍某、陶某、莫某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，均构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人伍某犯盗窃罪，被�人伍某、陶某、莫某犯非法持有枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
对于被告人伍某所犯盗窃和非法持有枪支的罪行，应当分别在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金和三年以下有期徒刑、拘役或者管制的法定刑幅度内处以刑罚。被告人伍某一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。被告人伍某与他人结伙盗窃作案时，首先提出盗窃犯意且具体实施盗窃行为，在共同犯罪中，起主要作用，是主犯；对于主犯应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人伍某因涉嫌犯非法持有枪支罪被采取强制措施羁押期间，如实供述了司法机关还未掌握的其本人盗窃罪行，以自首论，可以从轻或者减轻处罚；被告人伍某曾因犯罪被判刑，有犯罪前科，应酌情从重处罚；被告人伍某主动缴纳罚金及被害人的经济损失获得了全额赔偿，对被告人伍某可酌情从轻处罚。
对于被告人陶某、莫某罪行的认定，被告人陶某将火药枪交给被告人伍某保管，被告人伍某又将保管的火药枪受托借给莫甲、莫某，再由被告人莫某将该火药枪藏入轿车的后备厢内，先行返回到灌阳县城，在“灌江二桥”附近又将火药枪交给莫甲，对上述犯罪行为，本院以被告人陶某、莫某非法持有枪支定罪处罚。在本案非法持有枪支的共同犯罪中，被告人伍某、陶某、莫某所起作用和地位相当、不宜区分主从犯，三被告人均为主犯；对于主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。三被告人均自愿认罪，可酌情从轻处罚。
综上，结合三被告人具有上述法定和酌定从轻处罚的量刑情节，本院采纳被告人伍某、陶某、莫某请求从轻判处的辩护意见，依法从轻处罚。为惩治盗窃犯罪活动，保护公私财产，维护社会治安秩序和国家对枪支、弹药的管理制度，根据被告人伍某、陶某、莫某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第一百二十八条第一款，第六十七条第一款、第二款，第六十九条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人伍某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑九个月；并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月14日起至2014年11月13日止。罚金已缴纳。）
二、被告人陶某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月14日起至2014年9月13日止。）
三、被告人莫某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月17日起至2014年9月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 陆汉民
审 判 员 范佰龙
人民陪审员 蒋继顺
二〇一四年九月一日
书 记 员 彭 琦
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪�不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条�一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。