盘锦市双台子区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）双刑初字第00091号
公诉机关盘锦市双台子区人民检察院。
被告人刘某。。
辩护人孙艳霞。
盘锦市双台子区人民检察院以双检公诉刑诉（2015）82号起诉书，指控被告人刘某犯贪污罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。盘锦市双台子区人民检察院指派检察员梁运宝、张波出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人孙艳霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
盘锦市双台子区人民检察院指控，被告人刘某兼任中国化学工程第九建设公司阜新项目部经理期间，利用职务便利，在阜新大唐国际引白水工程施工过程中，与阜新项目部主管会计张筑平（另案处理）采用虚增工程量和人工费的方式套取工程款设立帐外“小金库”。2013年2月，被告人刘某以中国化学工程第九建设公司2012年度对其嘉奖及建造师补贴的名义，从阜新项目部“小金库”中签字支出嘉奖款人民币69,000元及建造师补贴人民币6,000元。而事实上，2012年3月25日，被告人刘某依公司规定在中国化学工程第九建设公司临沂项目部已领取2012年度建造师补贴人民币6,000元。2013年10月，被告人刘某从中国化学工程第九建设公司正规财务账再次领取2012年度嘉奖人民币69000元。被告人刘某将重复领取的嘉奖及建造师补贴合计人民币75,000元占为己有。
公诉机关认为，被告人刘某无视国家法律，身为国有企业中从事公务人员，利用职务上的便利侵吞公共财物合计人民币75,000元，其行为侵害了公共财产所有权及国家工作人员的职务廉洁性，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、三百八十三条的相关规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贪污罪追究其刑事责任。
被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。
辩护人提出如下辩护意见，1、本案中公诉机关指控的赃款中有人民币60000元是被告人作为项目经理违规发放给了项目组的工作人员周涛、方明春和杨俊涛，从中国化学工程第九建设公司文件九化建发[2015]46号文件中得以印证，该款并非被告人私自占有，也无非法占有的故意，故本案应确定的贪污赃款金额应为人民币15000元；2、被告人刘某对建造师补贴人民币6000元系重复领取，对于剩余领取的人民币9000元，被告人领取系作为备用金，由于疏忽而造成账面上显示该笔资金由被告人占有，以上两笔款项虽可认定为犯罪所得，但从犯意上应区别于以非法占有为目的，被告人主观恶意不深。另本案被告人刘某如实供述罪行、真诚悔罪、积极退赃，系偶犯、初犯，存在法定或酌定的从轻、减轻情节，建议对被告人刘某免予刑事处罚或者在有期徒刑一年以下量刑，若判处有期徒刑应同时宣告缓刑。
经审理查明，被告人刘某兼任中国化学工程第九建设公司阜新项目部期间，利用职务便利，在阜新大唐国际引白水工程施工过程中，与阜新项目部主管会计张筑平（另案处理）采用虚增工程量和人工费的方式套取工程款设立帐外“小金库”。2013年2月，被告人刘某以中国化学工程第九建设公司2012年度对其嘉奖及建造师补贴的名义，从阜新项目部“小金库”中签字支出嘉奖款人民币69000元及建造师补贴人民币6000元。但被告人刘某已在2012年3月25日依公司规定在中国化学工程第九建设公司临沂项目部领取了2012年度建造师补贴人民币6000元。2013年10月，被告人刘某从九化公司正规财务账再次领取2012年度嘉奖人民币69,000元。被告人刘某将重复领取的嘉奖及建造师补贴合计人民币75,000元占为己有，并将其中占有的人民币60000元作为奖金违规发放给方明春、杨俊涛、周涛三人。案发后，被告人刘某已通过家属返赃人民币75,000元。
上述事实有公诉机关及辩护人提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、案件来源及抓获经过证实：本案发案、破案及被告人刘某被抓获到案的经过。
2、中国化学工程第九建设公司阜新项目部“小金库”帐页证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目通过虚增工程量和人工费的方式套取工程款人民币834143元。
3、中国化学工程第九建设公司“关于刘某奖励的通知”证实：中国化学工程第九建设公司行政办公会研究决定奖励被告人刘某人民币69000元。
4、记账凭证、2012年嘉奖及建造师补贴发放明细、银行转账凭条证实：2013年2月被告人刘某从中国化学工程第九建设公司“小金库”账上领取公司嘉奖人民币69000元及建造师补贴人民币6000元，共计人民币75000元。
5、2013年9、10月份中国化学工程第九建设公司阜新项目部工资发放明细证实：被告人刘某2013年10月份从中国化学工程第九建设公司正规财务账领取2012年公司嘉奖人民币69000元。
6、中国化学工程第九建设公司临沂项目部记账凭证及2012年建造师补贴发放明细表证实：被告人刘某已经领取2012年建造师补贴款人民币6000元。
7、《中国化学工程第九建设公司资金集中支付暂行管理办法》、中国化学工程第九建设公司《关于规范公司项目部各类人员工资待遇的有关规定》证实：中国化学工程第九建设公司各项目部发放工资待遇必须报请公司审核批准。
8、中国化学工程第九建设公司《关于表彰2012年度公司项目管理突出贡献者的决定》、《关于下发2012年度中国化学工程第九建设公司完成上缴嘉奖的办法》、《中国化学工程第九建设公司单位负责人经营业绩考核和薪酬兑现暂行办法的补充规定》证实：2012年经中国化学工程第九建设公司考核，对被告人刘某进行嘉奖，奖金人民币69000元。
9、中国化学工程第九建设公司《关于对公司二级单位、项目部负责人业绩考核相关规定》证实：二级单位项目部负责人由公司下发奖金指标，资金由项目部自行发放并入账，二级单位项目部内部人员由项目经理考核决定年度奖金并入账，严禁设立小金库及帐外资金。
10、证明一份证实：中国化学工程第九建设公司党委副书记王子和证实，阜新项目部任何工作没有经过其单独处理，项目部的工作也不向其请示、汇报。
11、挖掘机租赁合同、记账凭证、发票及机械台班记录证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目部通过宋长江的挖掘机工程套取工程款人民币32.8万元。
12、考勤表及劳务用工发放明细证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目部通过虚增人工费的方式套取工程款的事实。
13、《关于临沂工程项目经理任职的通知》及证明材料证实：被告人刘某于2008年1月30日任中国化学工程第九建设公司临沂项目部项目经理，自2011年8月份开始兼任九化公司阜新项目部项目经理。
14、被告人刘某劳动合同书和干部履历表证实：被告人刘某具有国家工作人员身份。
15、证人田某的证言证实：中国化学工程第九建设公司发放奖金必须经公司审批决定，进入项目部的工资总额账中，不允许项目经理未经审批私自发放奖金。
16、证人汪某的证言证实：对被告人刘某的嘉奖是经公司开会决定，但公司不允许项目部设立小金库，更不知道被告人刘某用小金库的资金发放奖金。
17、证人徐某的证言证实：中国化学工程第九建设公司不允许项目部存在小金库，更不允许从小金库中发放奖金，奖金及补贴必须走正规账，公司对被告人刘某的建造师职称补贴每年一次，每年为人民币6000元。
18、证人杜某的证言证实：项目部发放奖励必须经公司审批后发放，必须进入到项目部的工资总额账中，项目部经理无权私自发放奖金。
19、证人宋某的证言证实：中国化学工程第九建设公司项目部从自己的工程里套取工程款人民币32.8万元的事实。
20、证人周某的证言证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目部通过虚增工程量和虚增人工费的方式设立账外资金的事实。
21、证人杨某的证言证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目部通过虚增工程量和虚增人工费的方式设立小金库的事实。
22、证人方某的证言证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目部通过套取工程款设立小金库的事实。
23、张某的陈述证实：经被告人刘某决定，其用阜新项目部的“小金库”资金给被告人刘某发放了公司嘉奖及建造师补贴款共计人民币75,000元；其不知道被告人刘某对奖金人民币75,000元的用途，否认被告人刘某在得到人民币75,000元之后与其共同商议将此款分给方某、周某和杨某的事实，被告人刘某未曾交给其人民币9,000元备用金。
24、被告人刘某的供述与辩解证实：中国化学工程第九建设公司阜新项目部通过虚增人工费和套取工程款的方式套取资金设立“小金库”来处理非正规财务账，2013年其让会计张某用“小金库”中资金给其发放公司对其的嘉奖及建造师补贴共计人民币75,000元，后其又从阜新项目部正规账领取人民币69,000元的事实；其同张筑平商议过将2013年2月份所得到的人民币75,000元的嘉奖分给周某、杨某、方某每人人民币20,000元。
25、中国化学工程第九建设公司文件（辩护人提供）证实：经公司核实2013年3-4月期间，被告人刘某违规给方某、杨某、周某三人补发奖金，每人实得奖金人民币40,000元。
26、2015年6月5日刘某供述及2015年6月6日、8月29日证人周涛、证人方某、证人杨某的询问笔录证实：贪污赃款人民币60,000元的去向，被告人刘某并未占有，系给以上三人发放的奖金。
公诉机关证实：被告人刘某，可对被告人刘某从轻处罚。
27、退赃收据证实：被告人刘某退赃人民币75,000元的事实。
28、中国化学工程第九建设公司出具的被告人刘某日常表现证实：被告人刘某日常工作情况。
29、盘锦市双台子区司法局(2015)盘双司字092号调查评估意见书证实：被告人刘某符合接受社区矫正的条件，可以适用非监禁刑。
30、户籍证明信证实：被告人刘某犯罪时已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
本院认为，被告人刘某身为国有企业中从事公务的人员，利用职务上的便利，故意采取侵吞手段非法占有公共财产人民币75,000元，数额较大，侵犯了国有企业单位的正常活动以及职务的廉洁性，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人刘某犯贪污罪的罪名成立。因被告人刘某违反规定，未经公司审批即私自转移公共财产人民币75,000元，存在非法侵吞事实，故对辩护人提出犯罪数额应认定为人民币15,000元的辩护意见，不予采信。被告人刘某将部分赃款作为奖金发放至方明春等三人，可对其酌情从轻处罚。被告人刘某自愿认罪，对指控的犯罪事实和犯罪数额均无异议，悔罪态度较好，并通过家属积极退赃，主动缴纳部分罚金，可对其从轻处罚。经被告人刘某住所地的司法行政部门对其所做的综合评定，认为被告人刘某符合社区矫正条件，故本院决定对被告人刘某适用缓刑。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款，第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十六条第一款、第十九条第一款之规定，拟判决如下：
被告人刘某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币十万元(已缴纳人民币五万元)。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向辽宁省盘锦市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份副本两份。
审 判 长 盖士贤
审 判 员 金 钊
人民陪审员 吕铭琪
二〇一六年八月十一日
书 记 员 付辰飞
附:《中华人民共和国刑法》法条
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
(二)曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
(三)曾因故意犯罪受过刑事追究的；
(四)赃款赃物用于非法活动的；
(五)拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
(六)造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
(一)多次索贿的；
(二)为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
(三)为他人谋取职务提拔、调整的。
第十六条国家工作人员出于贪污、受贿的故意，非法占有公共财物、收受他人财物之后，将赃款赃物用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪、受贿罪的认定，但量刑时可以酌情考虑。
特定关系人索取、收受他人财物，国家工作人员知道后未退还或者上交的，应当认定国家工作人员具有受贿故意。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。