上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民二（商）重字第5号
原告顾关耀，男，1942年2月13日出生，汉族，户籍地上海市宝山区。
被告王琳玲，女，1958年9月8日出生，汉族，户籍地上海市柳营路。
第三人上海永耀锯业有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人王琳玲。
第三人康培，男，1950年2月22日出生，汉族，户籍地上海市闵行区。
原告顾关耀诉被告王琳玲，第三人上海永耀锯业有限�司（简称永耀公司）、康培损害公司利益责任纠纷一案，本案于2014年4月14日立案受理后，于2014年11月21日作出（2014）青民二（商）初字第552号民事判决书。原告不服提出上诉，经上海市第二中级人民法院审理后裁定发回重审。本院于2015年4月27日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。因被告王琳玲、第三人康培去向不明、第三人永耀公司经营地址不明，无法直接送达诉讼文书，本院依法采用公告方式送达诉讼文书。本案于2015年9月8日公开开庭进行了审理，原告顾关耀、被告王琳玲并作为第三人永耀公司法定代表人、第三人康培到庭参加诉讼。经院长批准本案延长审限二个月。本案现已审理终结。
原告顾关耀诉称：1998年12月，原、被告及第三人康培等人共同出资设立第三人永耀公司。2001年10月中旬，永耀公司被揭发有转移公司资产的行为，为此，原告�求查账但遭拒，被告擅自拿走公司财务账册，侵占公司资产并抽逃出资，后注销公司税务、银行账户。在公司停业清算期间，被告系实际控制人，滥用公司权利，拒不提供清算资料，导致清算终结。据此，原告诉至本院，要求判令：1、被告补足永耀公司出资款人民币15，000元及相应利息5，250元（十年按年利率3.5%计算）；2、被告返还永耀公司款项42，000元及相应利息55，300元（按年利率10%，自2002年1月起计算至2015年3月）；3、被告赔偿律师代理费3，000元。
被告王琳玲辩称：不同意原告的诉讼请求。2001年12月10日、11日原告已将永耀公司进行资产重组，公司更名为上海罗耀锯业有限公司（简称罗耀公司），并将永耀公司的15万多元转入罗耀公司，现罗耀公司还在经营，原告已不是永耀公司的监事、董事。原告所诉请的15，000元、42，000元为永耀公司股东之间的事情，其中15，000元为当时的股东吴荣铭及康培因生活困难提出向公司借款，故从公司账上支取了15，000元给两股东；42，000元是根据2002年1月28日的股东会决议的分红款，此均与原告无关。
第三人上海永耀锯业有限公司述称与被告相同。
第三人康培述称：原告所诉请的15，000元中的5，000元是康培以借款的名义拿走的，当时公司经营不善，所投入永耀公司资金1万元拿不到，故就采用了这种方式。当时康培也不知道工商局有无将其登记为永耀公司的股东，后来才发现未将其登记为股东。对原告所诉请的42，000元表示不清楚。
经审理查明：1998年11月，原、被告与石桂珍、吴荣铭、康培五人共同制定了《股份合作制企业章程》，约定以14万元设立公司，由上述五人分别投资6万元、3万元、2万元、2万元、1万元。后上述五人委托有关企业登�代理机构办理公司的注册登记事项。1998年12月10日，永耀公司成立，该公司登记的注册资本总额为50万元，注册登记的股东为顾关耀、王琳玲，两人各出资25万元，由王琳玲担任永耀公司的法定代表人兼执行董事，顾关耀担任永耀公司的监事。永耀公司的注册资金在成立时各股东没有投入，成立以后由原、被告、石桂珍、吴荣铭、康培分别投资6万元、3万元、2万元、2万元、1万元。
2001年10月，五人之间为公司经营和股东权益等发生矛盾，使永耀公司的经营活动不能正常开展。2001年11月，永耀公司委托上海青瑞税务师事务所办理注销税务登记手续。
2009年10月9日，本院受理原告顾关耀、石桂珍诉永耀公司公司清算纠纷一案。2010年9月13日，本院以该公司无任何财产、公司账册和文件，致使无法对永耀公司进行清算为由，裁定终结永耀公司的强制清算程�。目前该公司处于吊销未注销的状态。
以上查明的事实，由原告提供的公司章程、民事判决书、民事裁定书等及当事人陈述为证，并经当庭质证，本院予以确认。
审理中，原告另向本院提供以下证据：
1、2002年4月26日暂支单复印件2份，以证明被告在控制永耀公司时将款项15，000元支付给吴荣铭、康培的事实；
2、对账单支出汇总表复印件1份，以证明2002年1月29日被告将42，000元转入案外人公司的事实。
被告质证后认为证据1是因两股东当时生活困难向公司提出借款，故而支付给两股东的；证据2是其根据2002年1月28日的股东会决议所得的分红款。
第三人质证后对于证据1的真实性及证明内容均无异议；对于证据2表示不清楚。
被告向本院提供2002年1月28日股东会决议复印件1份，证明其分红款为42，000元的事实。
原告质证后对真实性没有异议，但认为被告召开股东会会议时未通知原告参加，应为无效。
第三人质证后对真实性及证明内容均无异议，表示已收到分红款14，000元。
本院认为，工商管理部门登记资料显示，永耀公司仅有原告顾关耀和被告王琳玲两位股东，原告顾关耀作为监事，认为作为执行董事的被告王琳玲有损害公司利益的行为，以自己的名义提起诉讼，符合法律规定。本案系损害公司利益责任纠纷，公司股东滥用股东权利或者董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。王琳玲作为永耀公司的法定代表人，为系争款项15，000元的经办人，确认借款事实，应当予以认定，但上述款项为永耀公司的债权，与本案损害公司利益责任纠纷为不同法律关系，原告顾关耀要求被告王琳玲补足该出资款无事实依据，本院不予支持。退一步讲，即使要求被告王琳玲承担上述款项的赔偿责任，也应在永耀公司的上述债权经司法途径确认无法实现后才可主张。
对于原告诉讼请求第二项，要求被告王琳玲返还永耀公司款项42，000及相应利息。被告王琳玲称此款系根据2002年1月28日的股东会决议的分红款，原告认为王琳玲等人召开股东会时未通知其参加，该决议应无效。本院认为，根据公司章程，分红属于重大事项，需经股东会决议决定。召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东，现被告王琳玲未提供证据证明其已通知过缺席股东顾关耀，故该份决议在通知程序上明显存在瑕疵；且根据公司章程，公司在分配当年税后利润时，应提取利润的百分之十列入公司法定公积金，提取利润的百分之五至百分之�列入公司法定公益金，现被告王琳玲亦未提供证据证明在分配利润时已提取过法定公积金或公益金，故该份决议并不具有股东会决议的效力。故被告王琳玲不能据此取得分红款42，000元，其应承担返还的责任并承担由此造成公司损失的赔偿责任。关于利息，原告要求按照企业贷款年利率10%计算，无法律依据，本院不予支持，本院调整为按照中国人民银行同期贷款利率计算。
对于原告诉讼请求第三项，要求被告王琳玲赔偿律师代理费3，000元，因律师代理费不属必须支出的费用，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条第二项、第一百四十九条、第一百五十一条第一款、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告王琳玲应于本判决生效之日起十日内返还第三人上海永耀锯业有限公司款项42，000元；
二、被告王琳玲应于本判决生效之日起十日内偿付第三人上海永耀锯业有限公司利息损失（以42，000元为本金，按中国人民银行同期贷款利率，自2002年1月29日起计算至本判决生效之日止）；
三、驳回原告顾关耀其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2，711元，由原告顾关耀负担1，221.55元，被告王琳玲负担1，489.45元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 周向东
人民陪审员 张水英
人民陪审员 何 伟
二〇一六年二月三日
书 记 员 何玉娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国公司法》
第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：
（一）挪用公司资金；
（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
……
第一百四十九条董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司�成损失的，应当承担赔偿责任。
第一百五十一条董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
三、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。