湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）岳民初字第07180号
原告：向美三。
委托代理人：李东。
原告：谭海燕。
委托代理人：李东。
被告：湖南八味坊品牌管理有限公司。
法定代表人：谢铁生。
委托代理人：陶威。
委托代理人：肖远武。
原告向美三、谭海燕诉被告湖南八味坊品牌管理有限公司合同纠纷一案，本院于2015年11月2日立案受理，依法由审判员张玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告向美三、谭海燕的共同委托代理人李东，被告湖南八味坊品牌管理有限公司的委托代理人陶威、肖远武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向美三、谭海燕诉称：2014年11月18日，两原告被被告的虚假宣传欺骗，与被告签订了《八味坊代理合同》。原告向被告交纳了实际法律性质为特许经营费的98000元代理费、被告统一装修方案、租店铺开展装修及办公室设备的采购。原告开门营业后，由于被告并不具备开展商业连锁加盟的资质和实力，“八味坊”宣传力度小、品牌知名度低，提供的养生食品品种搭配不合理、食品保质期短、部分产品霉变、发货不足不及时、不按要求发货等违约行为。专卖店无法正常经营。原告后经调查方知，被告并不具备《商业特许经营管理条例》中规定的特许人资格，不拥有“八味坊”注册商标专用权且未依法办理备案手续，严重违法违约。因此，原告委托法律服务所向被告出具了《法律事务函》并将该函送达给被告，提出解除合同且敦促被告在接函后三个工作日将上述违约赔偿款项汇至两原告账户。但至今为止被告并未有任何解决问题的表示及态度。两原告等被骗的加盟商于2015年4月2日向长沙市工商局投诉被告的违法行为，工商局调查后也对被告进行行政处罚，处罚内容包括：经营者利用广告或其他方法对商品的质量、制作成分等做引人误解的虚假宣传，广告的经营者明知或应知的情况下代理、制作、设计、发布虚假广告，利用合同实施欺诈行为，罚款5万元。工商部门认定，原告等不少客商受被告虚假信息误导，与被告签订《八味坊合作商合同》或《八味坊经销商合同》，缴纳数额不等的“投资费”“代理费”，成为八味坊的专卖店，经被告授权开设“创业店”“形象店”“星级店”“旗舰店”“代理商”。故诉请法院判令：1、解除两原告与被告签订的《八味坊代理合同》；2、被告返还两原告交付的特许经营费98000元；3、被告赔偿两原告因违法违约行为而产生的各项经济损失共计115489元违约金；4、被告赔偿原告每月支付贷款20万元的利息12880元（利息暂计算到2015年8月13日，此后的利息依约继续计算至借款本息全部还清为止，每月利息按1840元计算）。
被告湖南八味坊品牌管理有限公司辩称：一、原告提出的解除理由不充分。合同没有约定解除条款。被告没有欺诈等行为，涉案商标的注册人是刘建辉，并不是被告公司，但刘建辉是被告变更之前的股东，也是被告的发起人。因此在成立公司之前，股东商议以刘建辉个人名义注册商标，而后将商标的使用权通过公证的方式授权给公司。二、原告自认为本案为特许经营费，但是根据合同约定是代理费。三、原告主张违约金过高，应当依据合同条款计算，且违约金与损失不能同时主张。四、被告对原告请求的利息不予认可。因为借款主体不是本案的原告，是案外人。故因借款产生的利息不应当由被告承担。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2014年11月18日，原告向美三、谭海燕与被告湖南八味坊品牌管理有限公司就两原告经销“八味坊”品牌系列产品签订了《八味坊代理合同》，对价格、订货、发货、退换货，被告的权利义务、两原告的权利义务、违约责任、合同的续约及终止等进行了约定。其中约定：双方合作推广“八味坊”养生食品专卖品牌。被告授权两原告在湖南省湘西自治州永顺县代理经销“八味坊”品牌，可独立开展直营与加盟专卖店，代理经销期自2014年11月18日至2015年11月17日止。两原告无须交纳加盟费，只需交纳代理费98000元，被告支付两原告形象店全套市场货品、机器设备及物资物料用于两原告前期开拓市场。两原告按被告全国市场统一的零售价销售“八味坊”品牌产品。两原告当地有更高一级总代理商后，两原告须服从总代理商统一管理。“八味坊”品牌、商标、商号的所有权为被告所有，在合同约定区域内授权两原告使用。被告向两原告出具授权牌，允许在约定区域内使用被告的品牌、商标及VI系统，维护两原告的合法权益。为保证“八味坊”品牌的统一性，被告有权根据品牌运营的需要，要求两原告按照被告品牌VI、SI系统进行装潢设计等，两原告应依被告方案进行实施。被告对两原告代理区域市场享有知情权、监督权和指导权，向两原告提供产品培训、服务培训、市场推广活动等营销工作的技术支持等。两原告在代理区域内依据被告代理政策和本合同规定，有进行产品批发、零售、委托销售、开自营店及招募经销商的权利。两原告的进货价格根据被告政策优惠的标准供货价9折给两原告结算。如两原告在合同期内未能完成销售指标，被告有权在两原告当地增加经销商以共同完成指标。此外如两原告连续三个月未在总部进货，被告有权取消两原告代理经销资格。在合同期内，任何一方违约，违约方均以法院认定的赔偿金额作为违约金（最高不超过代理费）赔偿给对方。合同到期后，两原告不申请延续代理的，合同期满之日即自行终止。合同签订后，两原告先后于同日及同月29日分两次共向被告支付了98000元代理费。被告给两原告提供了总计49554元的货物，及收银机、磨粉机等设备，两原告支付了货物运费897元。两原告于2015年1月6日在湖南省永顺县灵溪镇大西街粮食局对面租赁房屋开设了“永顺县八味坊食品代理店”，并销售了14793元的货物，尚有34761元的货物未售出。该代理店经营了3-4个月后，原告即将门面转让，停止经营。
2015年3月4日，两原告通过代理人向被告发出《长沙市岳麓区岳麓山法律服务所法律事务函》，称因被告没有开展特许加盟连锁业务的足够自有资源，不具备国务院《商业特许经营管理条例》中规定的特许人的资格，也不拥有“八味坊”注册商标专用权。两原告按被告指导的统一装修方案租店铺开展装修，开业后因“八味坊”品牌知名度低，提供的养生食品品种搭配不合理、食品保质期短、部分产品霉变、发货不足不及时、不按要求发货等违约行为，专卖店无法正常经营，要求解除上述《八味坊代理合同》，返还代理费98000元、据实结余货款并支付租金装修费违约金10万元余元。被告于同月收到后，因与原告协商不成，原告遂诉诸本院。
另查明，涉案“八味坊”商标注册人为刘建辉。注册日期为2014年12月14日，有效期至2024年12月13日。2015年3月9日，刘建辉经公证将该注册商标专用权授权给被告开展商业经营活动，时间期限自商标证书生效日起至失效日止。诉讼中，双方称原告交付的98000元代理费中包括被告赠送的5万元货物，及磨粉机、收银机等设备。
证明上述案件事实的有：1、当事人陈述；2、原告向美三、谭海燕共同提交的：（1）被告对真实、合法性及关联性无异议的《八味坊代理合同》《收据》《法律事务函》、营业执照、食品流通许可证，予以采信为定案依据；（2）被告出具的收据与原件相符，主要证明原告支付代理费的事实，予以采信；（3）电子邮件，在原告未提交证据证明收件人的身份，被告对关联性有异议的情况下，不予采信为定案依据；（4）原告进退货单据、装修费用等票据中：物流单、货物运单，基于被告对原告交付运费的事实不持异议，予以采信；电话费单据与原件相符，予以采信；押金收条，因交款人与本案无关联，不予采信；对无客户名称的金秀木业销货清单，不能证明与本案的关联，不予采信；其他的收据、收条仅能证明原告支出的费用；（5）被告对真实、合法性无异议的原告实体门店装修照片、开张时拍摄的照片、货品展览的照片，主要证明原告开设门店的事实，予以采信为定案依据；（6）湖南农业信用社的借款借据，依其内容为案外人的借款凭据，与本案无关联，不予采信为定案依据；（7）被告有异议的被告的宣传实体门面照片、宣传图片、宣传文件资料，原告未举证证明其来源，不予采信为定案依据；（8）全国企业信用信息公示系统网站截图，因原告未提交其他有效证据佐证处罚的内容与本案具有关联，故不予采信；（9）被告的营业执照、食品流通许可证，仅能证明被告的营业登记情况，予以认定；3、被告湖南八味坊品牌管理有限公司提交的商标注册证、公证书，与原件相符，主要证明涉案商标的权属，与本案具有关联，予以采信。
本院认为：原告向美三、谭海燕与被告湖南八味坊品牌管理有限公司签订的《八味坊代理合同》不违反法律强制性规定，且被告在事后取得涉案“八味坊”注册商标专用权人的授权、追认，合同成立且有效。综合双方当事人的诉辩称，就本案的争议焦点：一、关于合同的性质。原告称涉案合同的性质为特许经营合同。然，特许经营，是指权利人将一整套知识产权，包括商标专用权、企业标志、专利、专有技术等依法享有的经营资源，以书面合同的方式授权他人使用，并提供持续统一的营运指导、支持和后续服务保障。他人根据合同约定，在权利人的统一运营模式下从事特定经营活动并以相对持续的方式向权利人支付特许费用的商业活动。因此，权利人为他人的经营体系提供持续统一营运指导、支持和后续服务保障，并就此取得他人相对持续、长期的许可费用，他人获得经营收益，是特许经营合同双方权利义务的主要特性。本案而言，涉案合同的主要目的是两原告取得被告的“八味坊”商品在特定区域内的经销权。两原告一次性所支付的代理费，其主要为货款、和销售所需的设备款，且此后仅向被告支付货款，不再支付其他费用。其次，合同中虽有约定被告授权两原告使用相关品牌、商标，但目的在于维护销售便利，且被告指导、监督两原告运营的目的，亦在于帮助两原告的对外销售，而非对整个营运进行统一指导，且该行为本身不能请求两原告支付费用。因此，涉案合同不具特许经营之必要属性，仍为代理销售合同。二、关于被告违约行为及责任承担、合同解除的判定。两原告诉称被告提供的养生食品品种搭配不合理、食品保质期短、部分产品霉变、发货不及时等其他违约行为，然未就此提供充分的证据证明，应承担举证不能的责任。同时，被告在两原告去函后即得到涉案注册商标专用人的授权追认，取得处分权。故两原告诉称被告未取得相应注册商标专用权的事由亦不能成立。两原告诉称被告发货不足，在被告应持有发货清单而未提交的情况下，依两原告陈述，被告约定赠送的货物尚有446元未发出。被告该行为虽有不当，但不构成不履行合同之主要义务，不直接导致合同目的无法实现，不具备约定或法定解除之要件。故两原告主张解除合同的理由不能成立，不予支持。但诉讼中，双方间合同有效期限已届满，且双方未再继续履行，双方间间合同权利义务已实际终止。另，当事人应当忠实履行合同义务、遵守诚实信用原则，故就被告未发货部分的费用，被告应退还给两原告，对两原告主张被告退还代理费（即主张之特许经营费）的诉请，部分予以支持。对两原告主张被告支付其他经济损失、贷款利息，因未举证证明系被告违约行为所致，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、限被告湖南八味坊品牌管理有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告向美三、谭海燕代理费446元；
二、驳回原告向美三、谭海燕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理4696元，减半收取2348元，由原告向美三、谭海燕共同负担2000元，被告湖南八味坊品牌管理有限公司负担348元（此款已由原告先行垫付，被告在给付上述款项时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 张 玲
二〇一六年三月二十二日
书记员 陈瑛珂
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。