新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院民 事 判 决 书（2017）新0106民初1504号原告：新疆龙工工程机械有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市新市区北站1路8号。法定代表人：陈炜棠，新疆龙工工程机械有限公司董事长。委托代理人：张瑞军，新疆银石律师事务所律师。委托代理人：周学义，新疆银石律师事务所律师。被告：戴存彬，男，1957年7月8日出生，住山东省郓城县。委托诉讼代理人：柳炜，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师被告：刁望雷，男，1971年8月1日出生，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：黄梅，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师委托诉讼代理人：马晗叶，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所实习律师原告新疆龙工工程机械有限公司（以下简称龙工公司）与被告戴存彬、刁望雷融资租赁合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告龙工公司的委托诉讼代理人周学义、被告戴存彬及其委托诉讼代理人柳炜、被告刁望雷及其委托诉讼代理人黄梅、马晗叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙工公司向向本院提出诉讼请求：1、判令被告戴存彬给付租金1169644.23元；2、判令被告戴存彬给付逾期租金违约金311744元；3、判令被告向原告赔偿律师代理费24000元；4、判令被告刁望雷对以上三项诉讼请求承担连带责任。事实和理由：2012年3月31日，案外人交银金融租赁有限责任公司（以下简称）交银公司与被告戴存彬签订《融资租赁合同》并公证，约定交银公司购买根据被告戴存彬自主选择的出卖人龙工公司及自主选择的整机编号91116365MAB—11000898价值人民币1492000元龙工牌挖掘机一台，提供给被告戴存彬使用，被告戴存彬向交银公司支付租金和其他款项。合同第五条及《租赁要件表（附件二）》约定支付方式为被告戴存彬支付首付租金及其他款项计302128元，剩余租金1458324元自2012年5月15日起分42个月等额34721.59元在每月15日之前支付。被告迟延全部或部分付款，则自租金到期日起，每日按累计所欠逾期租金额的千分之一计算违约金。租赁期内租赁物件的所有权属于交银公司，期满被告戴存彬支付残值100元后转移被告所有。合同第十二条约定被告戴存彬承担交银公司律师代理费用等。2012年3月31日被告刁望雷向交银公司出具连带责任《担保书》。合同生效后，出卖人向被告戴存彬交付租赁物，2012年3月31日被告戴存彬向案外人出具其验收的《租赁物接收证书》。但被告戴存彬未按约定履行支付租金的义务，自第3期未向交银公司支付租金。2012年11月5日交银公司将其对两被告租金债权转让给我公司。案外人转让给我公司的租金债权为自第5期至第42期合计1169644.23元。期间我公司多次向被告主张权利未果，被告付款行为也构成违约，根据合同被告戴存彬应承担逾期支付租金的违约金为311744元。被告刁望雷也未履行连带责任保证。依据合同法第248条、第107条、担保法第6条，为保护我公司合法权益，故诉至法院。被告戴存彬辩称，1、原告依据的法律关系错误，原告诉称2012年12月5日交银公司将债权转让给其，但其从未将债权转让之事通知我，故原告与交银公司之间的债权转让行为对我不生效，现原告要求我支付租金无法律依据；2、根据原告提供的证据可以证实原告履行了回购义务，付清了融资租赁合同下的款项，该回购行为是原告履行担保责任的行为；3、原告回购涉案机械后与我就付款事宜达成了协议，双方形成了新的法律关系，基于融资租赁合同的关系已经终止，且原告取回机械给我造成的损失应当由原告承担。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告刁望雷辩称：我同意被告戴存彬的答辩意见，另外我认为由于原告未向戴存彬及我发出书面通知，不符合债权转让的相关法律规定，原告以债权转让的法律关系起诉，法院应当予以驳回；租赁物件转移物所有证书中写明，原告已主动履行回购义务，原告支付的款项性质不明确，根据相关法律规定，我认为原告向融资租赁公司支付相应款项是履行作为担保人应当承担的担保责任，并非债权转让；若原告主张担保责任，根据相关法律规定，我与原告均属担保人，我只需承担50%的担保责任，原告行使追偿权时，只能追偿被告戴存彬不能承担的部分；根据相关法律规定，原告承担保证责任的时间是2012年，起诉时间是2017年，原告在此期间未履行追偿义务，故已经超过法定诉讼时效；原告于2013年将涉案挖掘机拉走，并与被告戴存彬又签订了《还款协议》，我未签订该协议，应当属原告与被告戴存彬对还款事宜达成了新的协议，我不再承担保证责任。综上，请求法院依法驳回原告对我的诉讼请求。经审理查明，2012年3月31日，戴存彬（承租人）与交银公司（出租人）签订《融资租赁合同》（合同号：2012—8—34015），约定交银公司根据戴存彬的要求和选择，以租给戴存彬使用为目的，向龙工公司购买LG6365MAB型挖掘机，机械总价1472000元，保证金62560元，首付款220800元，手续费18768元，租赁利率为年利率8.8%，租金每月支付1期，每月租金34721.59元，共计42期。在租赁期限内，承租人无条件同意按本合同规定按时、足额支付租金和其他款项，承租人无权减少或扣减或以任何理由抵销租金。如承租人迟延全部或部分付款，则自租金到期日起，每日按累计所欠逾期金额的千分之一计算违约金。租赁首付款为首付租金。首付款、保证金和手续费由《租赁要件表》明确规定。前期租赁保证金不计利息，当所有应付租金及其他应付款项总金额小于保证金金额时，保证金可以自动冲抵应付的全部或部分。多余的保证金（如有）将退还给承租人。若承租人在起租日前提出终止或撤销本合同，无论出租人同意与否，租赁手续费均不退还。若承租人违反本合同，不支付租金或不履行本合同所规定的其他付款义务时，出租人有权将保证金抵作租金或其他应付款的全部或一部分。承租人应立即补足保证金。若承租人不能按要求补足保证金，出租人有权使用承租人每次交付的款项补足保证金。在本合同有效期内，租赁物件的所有权属于出租人，租赁物件由承租人占有、使用。承租人在本合同有效期内发生下列情形之一时，视为违约：1、承租人未能支付任何到期款项；2、承租人未经出租人同意，在附件二《租赁要件表》规定的“租赁物使用地点”之外保管和使用；……当承租人有上述任一违约情形时，则出租人有权采取下列救济措施：1、立即通知承租人解除租赁合同，并要求承租人支付本合同项下的所有到期和未到期租金及其它应付款项；2、要求出卖方停止对承租人提供服务；3、收回和处置租赁物件，承租人应无条件予以配合，出租人可以将拍卖或者变卖租赁物件所有的价款用于冲抵承租人应付的款项；4、向承租人追索因履行或保护本合同项下出租人权利而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、代理费、咨询服务费、收回和处分租赁物件而产生的费用等和采取法律允许的其他救济方式。承租人和出租人双方同意：经销代理单位（承租人所指定的出卖人）在承租人逾期时，可依法向承租人催要。在合同租赁期限的最后一天，若承租人未发生违约行为，则其可选择行使留购、继租或退还租赁物件的权利，但承租人须提前六十日书面通知出租人其期末选择，本协议附件二《租赁要件表》有规定的除外。如果承租人选择留购，则应向出租人支付租赁物件的残值人民币壹佰元整，相关的过户费由承租人自行承担（如有）；租赁物的所有权随之转移给承租人。所有通知、催款函、法律文书和诉讼文书等可以以信函或传真方式向另一方在本协议首页所述的通信地址发送。如果是以信函方式发送，信函发出后的第五个工作日，视为已经送达；如果是以传真方式发送，传真发出之日的下一个工作日，视为已经送达。因为通信地址错误、不详或无人接收等原因而延误或接收不到通知、催款函、法律文书或诉讼文书等，由此造成的损失和法律责任由承租人承担。2012年3月31日，刁望雷向交银公司出具《担保书》，表明其自愿为戴存彬与交银公司订立的《融资租赁合同》（合同号：2012—8—34015）及所有附件项下一切债务，提供不可撤销的连带责任保证。担保人的继承人、接管人、受让人或其他的权利义务继承人均受本担保书约束，承担本担保项下的全部担保责任。除非经交银公司书面同意，担保人转让本担保项下任何义务的行为均无效。如交银公司在保证责任期限内将主合同项下的债权或本担保书项下担保债权转让给他人，担保人仍然按照本担保书的约定条款对受让人承担连带担保责任。本担保是连续的、不中断之担保、保证期间自主合同租赁期限届满之日起两年。上述合同签订后，交银公司按照戴存彬的要求向龙工公司购买了LG6365MAB型挖掘机，并将机械交付给戴存彬。戴存彬在融资租赁期间未能按时支付租赁费。2011年11月23日，交银公司（甲方、出卖人）与龙工公司（乙方、回购人）签订《回购协议》（供应商），约定甲方与龙工（上海）机械制造有限公司、龙工（上海）挖掘机制造有限公司、龙工（上海）融资租赁有限公司已签署编号为（交银租赁合字20110101号）的《业务合作协议》及附件（以下简称合作协议），该协议中约定龙工公司作为甲方的租赁管理人，负责租赁物的管理工作。根据《合作协议》，甲方将于2011年11月24日至2012年11月23日期间根据龙工租赁的推荐与承租人签订相应的《融资租赁合同》及其附件（以下简称融资租赁合同）和《产品买卖合同》（以下简称买卖合同）。乙方愿意向甲方承担本协议项下的回购义务。本协议项下的回购标的物为甲方根据《合作协议》与龙工公司推荐的承租人签订的《融资租赁合同》项下之租赁物。甲方为租赁物的合法所有权人。在承租人清偿《融资租赁合同》项下的所有债务之前，或者乙方履行本协议项下的回购义务之前，租赁物的所有权始终属于甲方。当发生下列任一情形，不论甲方与承租人的争议是否已进入诉讼或仲裁程序，回购条件成就：（1）《融资租赁合同》项下承租人连续70天逾期的；（2）承租人发生《融资租赁合同》项下严重违约行为的以及存在其他违约行为的情况；（3）非因甲方原因导致《融资租赁合同》无效的；（4）按照法律规定或《融资租赁合同》的约定甲方有权取回租赁物的情形。2012年11月5日，交银公司向龙工公司出具《租赁物件所有权转移证书》，载明“根据本公司与贵公司于2011年11月24日签订的《回购协议》（编号交银租赁回购字20110101号）的相关规定，贵公司已经主动履行了回购义务，并付清了《融资租赁合同》（2012—8—34015）项下的应付租金及其他款项共计为1066348.90元，故上述合同租赁物件清单所述产品（龙工挖掘机壹台，整机编号为：9116365MAB—11000898H）的所有权于2012年10月26日转移至贵司。”龙工公司（甲方、出卖方）与戴存彬（乙方、买受人）签订《回购机械还款协议》，载明“乙方在2012年3月31日以融资租赁方式从甲方处购进龙工挖掘机一台，合同编号：2012—8—34015，整机编号：9116365MAB—11000898，由于乙方未能按约定支付融资首付款、融资月租金，造成该机械由甲方承担了连带担保责任，将该机械给予了回购，甲方已将乙方所欠融资公司的全部融资租赁月租金及相关费用支付给了融资公司。融资租赁公司将该机械的所有权转移至龙工公司所有。并且乙方自愿承担60000元（大写：叁万元整）的违约金，经甲方与乙方核准，该机械现乙方总计欠款1195238.98元（壹佰壹拾玖万伍仟贰佰叁拾捌元玖角捌分）（含乙方欠甲方的首付款、分期款及公证费、手续费、保险费、违约金等）。现甲方经与乙方协商达成如下还款协议：1、乙方以分期还款方式归还甲方上述欠款（自2012年11月15日至2015年10月15日每月支付33201元），乙方继续使用该机械。以上欠款若不能如期支付，甲方有权收回机械。2、乙方如不能按期还款，将承担上述欠款30%的违约金并承担由此而产生的诉讼费、保全费以及律师费等相关费用和给甲方造成的一切损失。3、自本协议签订后，该机械保养及维护，由乙方自行负责，与甲方无关。4、违约情况如下：如未经甲方书面同意，本人擅自转让、出租、抵押或抵偿上列设备情形；安装在上列设备中的GPS系统，本人擅自改动、拆除、毁损或破坏的事情发生，亦属违约。此后，戴存彬未能按上述约定期限付款。上述事实，有原告提交的《融资租赁合同》、《担保书》、《回购协议》、《租赁物件所有权转移证书》、《回购机械还款协议》，当事人陈述及本案庭审笔录存卷为证。本院认为，戴存彬与交银公司签订《融资租赁合同》与交银公司与龙工公司签订《买卖合同》、《回购协议》、戴存彬与龙工公司签订的《回购机械还款协议》均系各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，不损害国家、集体、第三人利益及社会公共利益，均为有效合同。关于龙工公司要求戴存彬支付租金1169644.23元的主张，戴存彬辩称龙工公司与交银公司签订回购合同，龙工公司支付回购款后要求其支付融资租赁合同中的剩余租金，应当属于行使追偿权，而非债权转让。依据债权转让的法律规定，债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。另外，龙工公司提交的《回购机械还款协议》虽有其签名，但该协议中未签署日期，其购机时签署过许多空白文件，该协议可能是其购机时签署的。本院认为，戴存彬对龙工公司提交的《回购机械还款协议》的真实性无异议，其作为具有完全民事行为能力的公民应当知晓签署还款协议的法律后果，故对戴存彬辩称龙工公司未向其通知回购事宜的意见本院不予采纳。戴存彬与龙工公司签订的《回购机械还款协议》中确认戴存彬应向龙工公司支付回购款及违约金共计1195238.98元（含违约金30000元），并对支付方式进行了约定，戴存彬在庭审中未提供证据证实其按约定履行了支付义务，故对龙工公司要求戴存彬支付租金1165238.98元的诉讼请求本院予以支持。关于龙工公司主张的违约金311744元，其认为戴存彬自2012年11月15日起逾期，按戴存彬每月分期应付金额30562.18元依照月利率2%分别计算至2015年10月15日逾期违约金累计为383390.68元，因双方签订的《回购机械还款协议》中约定违约金为欠款30%，故违约金按311744元主张。戴存彬对此不予认可，辩称《回购机械还款协议书》中无签署日期，无法确认该协议书签订日期，龙工公司按月利率2%自2012年11月15日起计算违约金缺乏依据。本院认为，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为过分高于造成的损失。本案中，戴存彬与龙工公司签订的《回购机械还款协议》明确约定戴存彬应当自2012年11月15日起每月支付33201元至2015年10月15日付清，戴存彬签订该协议后一直未付款，龙工公司由此遭受的损失应当是利息损失，双方约定按欠款额的30%支付违约金过分过于龙工公司遭受的损失，本院对此予以适当减少。依照龙工公司自2012年11月15日按每月应付租金33201元计算至2015年10月15日，按银行同期贷款年利率7.8%（年利率6%×130%）计算，违约金为135958.10元。关于龙工公司主张的律师费24000元，戴存彬对此不予认可，辩称龙工公司提交的律师费发票系交银公司的。本院认为，龙工公司提交的律师费发票无法证实其支付律师费的事实，戴存彬的辩解意见符合法律规定，本院予以采纳，对龙工公司的该项诉讼请求本院不予支持。关于龙工公司要求刁望雷承担连带保证责任的问题。本院认为，《中华人民共和国担保法》第二十条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。本案中，戴存彬与交银公司签订《融资租赁合同》时刁望雷向交银公司出具担保书，表示其为戴存彬提供不可撤销的连带责任保证，如交银公司在保证责任期限内将主合同项下的债权或本担保书项下担保债权转让给他人，担保人仍然按照担保书的约定条款对受让人承担连带担保责任，保证期间自主合同租赁期限届满之日起两年，故交银公司与龙工公司签订回购协议并不影响保证人刁望雷承担保证责任。戴存彬与交银公司签订的《融资租赁合同》约定最后还款日为2015年10月15日，龙工公司于2017年9月15日起诉要求刁望雷承担保证责任未超过保证期间。另外，刁望雷辩称龙工公司与交银公司签订有回购协议，故龙工公司与其均属戴存彬的保证人，若需保证人承担保证责任则其与龙工公司应各承担50%。本院认为，法定的保证担保有一般保证和连带保证两种方式，无论何种担保均为单务、无偿合同，而回购合同则是一种有对价的双方交易，即回购义务人承担回购责任后有权要求出租人向其转移租赁物所有权及租金债权，形式上体现为双务、有偿合同，回购合同不属于保证合同，故对刁望雷的该辩解意见本院不予采纳，对龙工公司要求刁望雷承担保证责任的诉讼请求本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百三十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告戴存彬支付原告新疆龙工工程机械有限公司租金1165238.98元；二、被告戴存彬支付原告新疆龙工工程机械有限公司违约金135958.10元；三、被告刁望雷对被告戴存彬的上述给付款项承担连带责任；四、驳回原告新疆龙工工程机械有限公司的其他诉讼请求。以上给付款项共计1301197.08元，被告戴存彬应于本判决书生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。被告刁望雷对被告戴存彬的上述给付款项承担连带责任。本案诉讼标的1505388.23元，应收案件受理费18348.49元（原告已预交），给付标的1301197.08元，占诉讼标的的86.44%，即由原告新疆龙工工程机械有限公司负担2488.06元，被告戴存彬、被告刁望雷负担15860.43元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  柯媛媛人民陪审员  樊桂芝人民陪审员  李丽华二〇一八年四月二十五日书 记 员  刘熙博