浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0681民初801号
原告：翁卫，男，1970年5月17日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住诸暨市。
法定代理人：詹某（系原告翁卫的妻子），女，1969年6月12日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。
委托诉讼代理人：戴灿铭，浙江正众律师事务所律师。
被告：陈学良，男，1968年12月10日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。
被告：诸暨市长运出租汽车有限公司。住所地：浙江省诸暨市暨阳街道浣东中路**号。
法定代表人：章均旺，系公司经理。
委托诉讼代理人：汤立琼，浙江博凡律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司景东支公司。住所地：云南省普洱市景东县北川路*号。
负责人：王建军，系公司经理。
委托诉讼代理人：方超、毛放，浙江天职正律师事务所律师。
被告：何永根，男，1951年11月8日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。
委托诉讼代理人：骆可风，浙江博凡律师事务所律师。
被告：周刚煜，男，1975年3月28日出生，汉族，浙江省诸暨市人，住浙江省诸暨市。
委托诉讼代理人：章兴，浙江墨恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王焕青，浙江汉鼎律师事务所律师。
原告翁卫与被告陈学良、诸暨市长运出租汽车有限公司、中国人民财产保险股份有限公司景东支公司机动车交通事故责任纠纷一案,本院受理后,依法由审判员杨秀丽独任审判。审理中，被告诸暨市长运出租汽车有限公司申请对原告的伤残等级及护理依赖进行重新鉴定并申请追加何永根、周刚煜为被告参加诉讼，本院予以准许，并委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定。重新鉴定后，本院于2017年2月27日公开开庭审理了本案。原告翁卫的法定代理人詹某及其委托诉讼代理人戴灿铭、被告陈学良、被告诸暨市长运出租汽车有限公司的委托诉讼代理人汤立琼、被告何永根的委托诉讼代理人骆可风、被告周刚煜的委托诉讼代理人章兴到庭参加诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告翁卫诉称，2015年6月13日，被告陈学良驾驶浙Ｄ×××××号小型轿车，从诸暨市暨阳街道雄风永利广场驶往三角广场方向，途经诸暨市××××新村地方，与原告相撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。该事故经诸暨市公安局交通警察大队认定，原告翁卫负事故的次要责任，被告陈学良负事故的主要责任。原告伤后，先后在诸暨市人民医院、中国人民武装警察部队浙江省总队杭州医院住院治疗，共花去医疗费508611.07元。因被告陈学良驾驶的浙Ｄ×××××号小型轿车登记所有人为被告诸暨市长运出租汽车有限公司，在被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司投保了交强险和商业险，且事故发生在保险期限内。原告的伤势经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定构成一级伤残。故起诉要求被告保险公司在保险责任额度内赔偿原告各项损失3735360.47元,不足部分由被告陈学良、诸暨市长运出租汽车有限公司赔偿。庭审中原告变更诉讼，将医疗费变更为588358.35元，对超出保险责任范围的赔偿款项由其余被告承担。
被告陈学良在庭审中辩称，其受被告周刚煜雇佣，相关的赔偿责任应当由车主周刚煜承担。
被告诸暨市长运出租汽车有限公司在庭审中辩称，事故车辆实际车主为被告何永根，肇事车辆系挂靠车，故本次事故的赔偿责任应当由实际车主被告何永根承担，公司系协助处理事故。被告陈学良、周刚煜并非公司的员工也非公司聘用的驾驶员。对事故发生的事实及责任认定没有异议。根据事故责任认定，被告陈学良负事故的主要责任应当按照70%的比例承担赔偿责任较为合理。误工费、护理费期限及标准过高，应当按照浙江省上一年度的职工平均工资予以计算。交通、住宿费、精神抚慰金过高，营养费标准及期限均过高。护理依赖标准及期限过高，认为五年较为合理。妇保院应当出具正式的工资清单，误工费应当按照基础工资计算，奖励性工资不应计算在内。派出所人口信息没有异议。门诊病历、医院出具的正式医疗费发票真实性没有异议，数额由法院核实。对医疗费辅助用品的医疗费发票真实性没有异议，但对其关联性有异议，是否用于本人或与本次交通事故有关不清楚。陪护费发票原告提供的是收款收据，其真实性由法院核实，是否存在重复计算的问题，陪护时间以鉴定意见书为准。司法鉴定意见书发票的真实性没有异议，至评残日为226天而不是原告诉请的天数。对住宿费发票的真实性没有异议，但对其关联性、合理性有异议，事故发生在诸暨、住院也在诸暨不应产生住宿费。交通费过高且未提供发票请求法院酌情认定。对每天59元的清单，该费用并未实际产生，且实际也是属于间接损失，不予认可。对轮椅原告未提供相应的证据不同意赔偿。
被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司未到庭应诉但提交书面答辩状称，对交通事故的发生及责任认定无异议。伤残等级应以重新鉴定的鉴定意见为准，被扶养人生活费计算错误。原告提供的家庭情况登记表显示原告尚有三个姐姐，赡养费按四人分摊计算。误工、护理时间计算至定残前一日为225天，原告所述称230天为计算错误。精神损害抚慰金过高，根据原告的伤情及事故责任，30000元较为合理。护理依赖程度以重新鉴定的鉴定意见为准，期限先主张5年，到期后可以另行主张。误工费主张过高，原告仅有一张工资单，要求提供事故发生前六个月收入银行流水单证明，且原告收入每月超过3500元，应提供相应的纳税凭证。交通费由法院酌定，医疗费以法院计算的票据原件总数为准，被告陈学良的从业资格证由法院审核。如原告重新鉴定维持原有伤残等级及护理依赖等级，则同意在保险责任内赔偿112万元。
被告何永根在庭审中辩称，浙Ｄ×××××确实系其所有，且挂靠在长运公司。但事故发生时该车辆已经租赁给周刚煜经营，每月支付7500元的租金，且双方之间已经签订合同。发生交通事故的责任在于被告周刚煜，且事故发生在租赁期间应当由其承担赔偿责任。对于赔偿款项，原告起诉的要求明显过高，在完全护理依赖方面的每天301元的标准来源不清楚，鉴于原告的伤残情况认为按照5年计算较为合理。关于主次责任问题，根据我方协助处理事故中得知，原告当时是饮酒后横穿马路，在发生事故之后呕吐，使医院误认为其系酒后呕吐没有关注到其大脑后来发生较重后果。对责任划分认为三七分成较为合理。医院的许多奖励工资系与药品销售挂钩，原告没有提供纳税凭证，不予认可。对门诊病历、住院病历、费用清单的真实性没有异议，但合理性请法院审查，对非正式发票及收款收据不予认可，医疗辅助用品只有提供了正式发票才予认可。对陪护费发票系收款收据不应当支持，鉴定书中已经有陪护鉴定，该陪护发票不应支持。住宿费发票，原告大部分系在诸暨治疗即使在杭州治疗时间也是较短，且医院也是有陪护的。交通费由法院酌情认定。对轮椅的费用鉴于原告的伤势确实是要用需提供发票，每天59元的护理期间的费用，不予认可，每天242元的护理依赖费用也没有相应的标准不予认可。鉴定意见书及鉴定费发票，应以重新鉴定的意见为准。医疗费用中有7到8万元系在2016年1月29日的鉴定结论之后产生，该费用不应作为医疗费计算，因原告实际上可以在家休养，但原告多次治疗并非都是外伤引起的。原告法定监护人系街亭卫生院上班，要求原告提供鉴定之后到医院治疗的住院病历、医嘱、护理记录。
被告周刚煜在庭审中辩称，对交通事故的发生及责任认定没有异议。被告周刚煜与陈学良系承包关系，双方有口头约定的，承包费用每日一结算，按200元每天一公里3角5分交给被告周刚煜，其余给被告陈学良。且事故在夜班承包期间，车辆的实际经营人、承包人均系被告陈学良，应当由被告陈学良承担赔偿责任。对责任划分及清单上相关费用的质证意见同意长运公司及被告何永根代理人的意见。完全护理中每天242元的标准系按两人计算的，该标准计算有异议，59元实际是否会产生无法确定，不应当支持。
经审理查明，2015年6月13日，被告陈学良驾驶浙Ｄ×××××号小型轿车，从诸暨市暨阳街道雄风永利广场驶往三角广场方向，23时36分许,途经诸暨市××××新村地方，与原告相撞，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。该事故经诸暨市公安局交通警察大队认定，原告翁卫负事故的次要责任，被告陈学良负事故的主要责任。原告伤后，先后在诸暨市人民医院和中国人民武装警察部队浙江省总队杭州医院住院治疗312天，共花去医疗费586271.85元。出院诊断为脑疝，右侧颞部脑内血肿，脑挫裂伤，双侧额颞部硬膜下血肿，外伤性蛛网膜下血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，右侧枕叶梗塞性出血。左侧颞部硬膜下积液，左侧多肋骨折，肺部感染，创伤性湿肺，双侧胸腔积液。2016年1月29日，原告的伤势经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定构成一级伤残，建议给予误工期为受伤日至评残前一日止，护理期为受伤日至评残前一日止，营养期为受伤日至评残前一日止。原告目前的护理依赖为完全护理依赖。原告为此支出鉴定费4260元。因事故双方对赔偿款项未能达成一致意见，2016年6月，原告诉讼来院，要求判如所请。审理中被告诸暨市长运出租汽车有限公司申请对原告的伤残等级及护理依赖进行重新鉴定，本院准许后委托浙江绿城医院司法鉴定所进行鉴定，重新鉴定后，认定原告的伤残等级为一级伤残，护理依赖为完全护理依赖。被告诸暨市长运出租汽车有限公司为此支出鉴定费3480元。
另查明，被告诸暨市长运出租汽车有限公司与被告何永根于2014年9月28日签订协议书，约定浙Ｄ×××××号小型轿车有偿提供给被告何永根经营，经营期限从2014年9月28日起至2019年9月27日止。在签订协议时，被告何永根一次性支付被告诸暨市长运出租汽车有限公司车辆款等103988元，在签订合同时，被告何永根还向被告诸暨市长运出租汽车有限公司缴纳出租车经营权有偿使用费3万元，并按月向其缴纳企业管理费500元。协议还约定，被告何永根及其聘用的驾驶员在经营过程中对自身或第三方发生人身伤害、疾病、民事纠纷、交通事故及其他一切事故时，一切责任由被告何永根承担。2014年9月7日，被告何永根与被告周钢煜签订租赁协议书，被告何永根将浙Ｄ×××××号小型轿车出租给被告周钢煜，每月租金8000元，车辆押金70000元。租赁期间车辆发生的各种费用及车辆维修、年审、季审、保险费均由被告周钢煜承担。被告周钢煜在租赁期间发生的任何事故，不管任何责任，一切费用由被告周钢煜负责。期后，双方按约定履行。2016年7月7日，被告何永根将浙Ｄ×××××号小型轿车收回。还查明，浙Ｄ×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险100万元。事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司已支付赔偿款150000元，被告周钢煜已支付赔偿款80000元。再查明，原告翁卫系诸暨市妇幼保健院职工。翁卫有妻詹某，有父翁信巨，生于1927年6月6日，其父有女儿翁玲、翁梅、翁辉。原告翁卫与詹某有女儿翁丽丽，生于1996年7月5日。
以上事实除有到庭原、被告在庭审中的陈述外，还有原告提供的诸暨市公安局交通警察大队的道路交通事故认定书、门诊病历、医药费发票、费用清单、医嘱单、绍兴明鸿司法鉴定所的鉴定意见书、浙江绿城医院司法鉴定所的鉴定意见书、鉴定费发票、银行交易明细单、交通费发票、保险单复印件、诸暨市常住人口管理卷、被告提供的租车协议、证人陈某的证言等证据予以证实，上述证据能印证庭审查明事实。
双方当事人争议的焦点：
被告周钢煜与被告陈学良是雇佣关系还是承包关系？被告周钢煜申请证人陈某作证，证明夜班驾驶员工资为晚上交帐200元，三角五分一公里的油费。证人也陈述市场上以前也有工资计算按收入的20%支付。被告陈学良认为其工资计算按收入的20%支付。且庭审中被告陈学良陈述向被告周钢煜支付7000元，当时因被告周钢煜押金款项不够，按照停车损失支付的。被告周钢煜认为该7000元系承包款。本院认为，夜班出租车驾驶员作为特殊性行业，对其工资收入按比例提成或按公里数计款，系工资报酬的计算方式，不能改变被告周钢煜雇佣被告陈学良的事实。被告周钢煜以上述计算薪水的方式主张将车辆承包给被告陈学良经营，但未能提供相应的承包协议等证据，故对其主张本院不予采纳。
被告诸暨市长运出租汽车有限公司主张要求由实际车主即本案被告何永根承担赔偿责任的主张是否成立？本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条之规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故时后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。本案被告周钢煜作为车辆的租赁方，具有诸暨市客运出租汽车驾驶员服务资格证，在无证据证明被告何永根有过错的情况下，要求由被告何永根承担赔偿责任的依据不足，本院不予采纳。
本院认为,机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，如果属于机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任。但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。诸暨市公安局交通警察大队对本起事故的责任认定并无不当，本院予以采信。结合本案案情，对超出交强险部分确定由原告翁卫自行承担15%的责任，被告陈学良承担85%的赔偿责任。鉴于被告陈学良所驾车辆已向被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司投保了交强险和不计免赔的商业第三者责任险，故由保险公司在保险责任范围内先予赔偿，不足的部分，由原告翁卫、被告陈学良按责任承担。因被告陈学良系被告周钢煜雇佣的驾驶员，故由雇主即被告周钢煜承担赔偿责任。原告方的合理经济损失为医疗费586271.85元，误工费40820.40元(根据其银行工资清单2-6月份平均工资7695.52元,伤后平均工资2193.69元,每天工资177.48元×230天),陪护费287651元[住院期间护理费32591元(230天×141.70元/天),护理依赖费用255060元(360天×141.70元/天×5年，天数依原告诉请)，根据原告的伤情暂定5年],住院伙食补助费7410元(247天×30元/天，依原告诉请),交通费4000元，营养费6900元(230天×30元/天),残疾赔偿金(含被扶养人生活费)910106.25元[残疾赔偿金874280元:43714元/年×20年,翁信巨被扶养人生活费35826.25元,28661元×5年÷4人]，精神损害抚慰金45000元，鉴定费4260元,以上合计1892419.50元。根据保险合同约定，由被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司承担1120000元（交强险承担120000元,商业险承担1000000元），被告周钢煜承担506556.57元{(1892419.50元-交强险120000元)×85%-1000000元}。被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭应诉，鉴于本案事实已查清，依法作缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、第四十八条、第四十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:
一、被告中国人民财产保险股份有限公司景东支公司赔偿原告翁卫医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金等经济损失1120000元，扣除已支付的150000元，尚应支付970000元,款限于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告周钢煜应赔偿原告翁卫医疗费、误工费、陪护费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费等经济损失506556.57元,扣除被告周钢煜已支付80000元，尚应支付426556.57元,款限于本判决生效之日起十日内付清；被告诸暨市长运出租汽车有限公司对上述款项负连带赔偿责任；
三、驳回原告翁卫的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的的债务利息。
本案受理费36683元，依法减半收取18341.50元，由原告翁卫负担8341.50元,被告周钢煜负担10000元。重新鉴定费3480元，由被告诸暨市长运出租汽车有限公司负担。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 杨秀丽
二〇一七年三月三十日
书记员 钱 萍