河北省承德市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）承民初字第00060号
原告刘雪丽。
被告李立勤。
第三人承德市吉泰矿业股份有限公司。
法定代表人李立勤。
原告诉称，2012年2月24日，原告与王建华以及被告李立勤发起设立第三人承德市吉泰矿业股份有限公司，原告向第三人投资2000万元。2012年9月27日，经股东一致同意，第三人将其享有的河北省宽城满族自治县北台子北沟金矿采矿权进行了转让，转让价款3000万元。经公司股东决议，该3000万元为公司收益。至今买受人已支付转让款2500万元，该款项由被告李立勤收取。依据原告与王建华、被告李立勤的发起人协议约定，原告有权要求第三人优先返还投资款2000万元。但由于金矿采矿权转让款由被告李立勤收取并且未返还给第三人，而第三人又怠于向被告李立勤主张权利。只是原告权利至今无法实现。依据《合同法》的相关规定，原告有权利行使代位权诉讼，以自己的名义向被告主张权利。请求法院依法支持原告的诉讼请求。
被告李立勤及第三人承德市吉泰矿业股份有限公司辩称，原告刘雪丽无进行代位权诉讼的权利。原告刘雪丽一方是承德市吉泰矿业股份有限公司的股东也是公司董事长。承德市吉泰矿业股份有限公司对内、对外无债务，因此原告刘雪丽无此代位权，请求法院驳回原告的诉讼请求。原告不具有代位权诉讼的权利。应驳回原告的诉讼请求。如法院不能驳回原告的诉讼请求，我们提出追加平泉县人民政府、承德润丰铜业有限公司、平泉小寺沟矿业有限公司为被告，这才是原告刘雪丽应行使的代位权诉讼。
本案经过开庭审理查明的事实，2012年2月24日刘雪丽、李立勤、王建华三人签订了《设立承德市吉泰矿业股份有限公司发起人合作协议》。协议中约定：1、刘雪丽、李立勤、王建华共同发起收购平泉晟昌钼业有限公司全部资产（包括且不限于土地使用权及设备），收购款950万元由刘雪丽负责解决，李立勤、王建华负责具体收购，公司收购后刘雪丽、李立勤、王建华三方以35%、35、30%分享公司股份。2、刘雪丽、李立勤、王建华三人自签订本协议之日起即为河北省宽城满族自治县北台子北沟金矿股东，刘雪丽、李立勤、王建华三方以35%、35%、30%分享公司股份。3、完成对平泉县晟昌钼业有限公司资产收购后，平泉晟昌钼业有限公司改制为承德市吉泰矿业股份有限公司，三方将北台子北沟金矿过户至该公司名下，李立勤、王建华作为投资的钛金属提取及无毒黄金提取等非专利技术转至公司名下。上述两项资产是三方合作公司资产。4、三方将平泉晟昌钼业有限公司改制为承德市吉泰矿业股份有限公司。三方合作期限暂定为二十年，自2012年2月至2032年2月止。投资总额、注册资本为1000万元人民币。三方将平泉晟昌钼业有限公司改制为承德市吉泰矿业股份有限公司。刘雪丽出资人民币2000万元，包括2012年1月16日汇入的200万元及收购平泉晟昌钼业有限公司的收购款950万元，刘雪丽占公司股份的35%。李立勤以其执有的河北省宽城满族自治县北台子北沟金矿物65%及钛金属及无毒黄金提取等非专利技术做价出资，占公司股份的35%。王建华以其执有的河北省宽城满族自治县北台子北沟金矿的35%及钛金属提取及无毒黄金提取等非专利技术做价出资，占公司股份的30%。甲方刘雪丽950万元转让款付款方式详见（平泉晟昌钼业有限公司股份转让协议书）；一周内付50万办理采矿证黄金价款；2012年3月份汇入300万元用于合作公司采购设备；2012年4月份汇入200万元；2012年5月份汇入300万元。2012年4月18日平泉晟昌钼业有限公司改制变更成立，由三人收购的平泉晟昌钼业有限公司，收购款是950万元，并在承德市工商行政管理局依法注册成立，取得企业法人营业执照，该公司章程中规定，公司股份总额1000万股，公司股份每股1元人民币，公司注册资本1000万元人民币，发起人刘雪丽认购350万元，李立勤认购350万元，王建华认购300万元，三方以35%、35%、30%分享公司股份，公司章程第十二章还约定，公司分配当年税后利润时，应当首先提取利润的10%列入公司法定公积金，提取公积金后，刘雪丽优先提取2000万元，即刘雪丽先行收回2000万元投资。完成上述两步后，三方股东再以所执公司股份为依据按比例分配利润。2012年9月27日，李立勤与乌国兴签订股权转让协议书，将宽城县北台子北沟金矿（平泉县晟昌钼业有限公司）的股权以3600万元转让费转让给了乌国兴。2013年第一次股东会决议，全体股东一致同意将刘雪丽在承德市吉泰矿业有限公司的股权350万元，占注册资金的35%全部转让给李立勤。转让后，刘雪丽不再是公司股东，不再承担相应责任，不再享有相应权利。该决议是根据刘雪丽与李立勤在2013年3月19日的股权转让书中约定：股东刘雪丽将其在承德市吉泰矿业股份有限公司的出资额人民币350万元（占注册资本的35%）自愿转让给李立勤。李立勤在本协议签订之日起三日内必须以现金方式一次性支付给刘雪丽股权转让款人民币350万元。刘雪丽在收到全部款项后，给李立勤开具收据。2013年11月6日刘雪丽与李立勤签订协议约定：刘雪丽和李立勤于2013年3月19日签订的承德市吉泰矿业股份有限公司2013年第一次股东会议决议自即日起废止。2012年1月16日出借人刘雪丽与借款人李立勤签订借款1500万元的借款协议，该协议又于2013年11月6日从签订协议时废止。2013年11月15日召开临时股东会议，该会议纪要中记录经股东会通过以下决议：1、严格执行公司各项规章制度和股东会决议。2、公司在2013年12月底前，对公司注册成立至今，进行一次审计。3、因为企业征收等原因，需要与政府商谈等事项，公司授权李立勤代表公司全部股东，授权范围见授权书，授权书三方股东签字有效。4、公司没有正式经营生产，出售金矿价格3000万元，至今公司收益了2500万元，剩余金矿尾款500万元未付，现在公司账面资金15万元左右，没有正常履行手续支出的资金，由各股东自行负责在12月1日前归还。2013年11月29日该公司召开第二次股东会议，会议记载了股东通过以下决议：1、全体股东同意公司出资购买铜镉渣项目。2、同意李立勤从公司借支800万元、刘雪丽从公司借支500万元，并分别每月按借支额2%计算利息，列入公司利润。3、公司收购平泉晟昌钼业有限公司的全部资产后，出售了部分生产线和设备货款已收回。4、李立勤入股的金矿本身为公司的资产，现出售收入3000万元，属于公司的收益，如购买人不能及时支付价款，公司有权代李立勤追偿，包括通过诉讼方式解决。5、刘雪丽2000万元投资款已到位，达到生产条件，且满足公司的正常运营。在2013年11月15日股东会议纪要中，已经在第四条中明确说明公司没有正常经营生产，出售金矿价格3000万元，至今公司收益了2500万元，剩余金矿尾款500万元未付，现在公司账面资金15万元左右，没有正常履行手续支出的资金，由各股东自行负责在12月1日前归还。已经说明有占为己有或利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有行为的犯罪嫌疑。
本院认为，一、原告起诉立案的案由是债权人代位权纠纷，而在本案开庭审理中，经过审理查明的事实与本案案由有实质性的不同，因为已经不涉及买受人尚未支付价款的事实和证明买受人未支付价款的情形。起诉应有明确的被告，且本案诉请的法律关系不明确，缺乏被告诉讼主体。二、依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条的规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的”刑法第二百七十二条规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大的，超过三个月未归还的”以及最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定第十一条的规定，“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理认为不属经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关或检察机关”，及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条（二）项的规定裁定如下：
驳回原告刘雪丽的起诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省高级人民法院。
审判长 徐岩波
审判员 刘 茹
审判员 王玉民
二〇一四年六月十六日
书记员 姜 超