浙江省金华市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）浙金行终字第104号
上诉人（原审原告）虞素云。
委托代理人王国栋。
被上诉人（原审被告）义乌市工商行政管理局，住所地义乌市宾王路378号。
法定代表人朱建富。
委托代理人周志坚、陈群阳。
原审第三人汪丽云。
虞素云因诉义乌市工商行政管理局（以下简称义乌工商局）工商行政登记一案，不服义乌市人民法院（2014）金义行初字第107号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年1月14日，汪丽云代理义乌市伍财投资有限公司（以下简称伍财公司）（投资人为虞素云，投资额1000万元）申请企业名称预先核准，同日，义乌工商局对该申请予以核准。2013年1月28日，伍财公司根据企业名称预先核准书在中国建设银行义乌分行申请开立单位银行结算帐户（临时验资类），虞素云在法定代表人处加盖私章，帐号为33×××73。2013年1月29日，虞素云从其个人帐户（62×××78）分两次将1000万元出资款（注册资金）缴入伍财公司帐户（33×××73）。中国建设银行工商验资通对该业务进行了确认，且浙江天平会计师事务所有限责任公司金华分所对虞素云以货币出资1000万元，占伍财公司注册资本100%的情况出具了天平金验（2013）0149号验资报告。2013年1月29日，汪丽云代理伍财公司申请设立登记并向义乌工商局提交了由法定代表人“虞素云”签名的公司设立登记申请书、企业名称预先核准申请书、法定代表人信息、伍财公司章程、股东决定书、聘任书、指定代表或者共同委托代理人的证明以及企业设立登记所需的公司股东出资信息、董事、监事、经理信息、企业名称预先核准通知书、验资报告、经营场所证明等材料。义乌工商局审核相关申请材料后，于2013年1月30日核准设立伍财公司【住所地为义乌市江东街道时代广场B座2206室，法定代表人虞素云，注册资本1000万元，公司类型为一人有限责任公司（自然人独资），经营项目为实业投资（货物进出口、技术进出口），注册号为330782000297374】并向虞素云开具了准予设立登记通知书。2013年1月31日，汪丽云代为领取了伍财公司的营业执照。同日，伍财公司根据工商营业执照、法定代表人虞素云的身份证等向中国建设银行义乌分行申请开立公司基本存款帐户、资金结算产品服务以及机构信用代码并签署了支票票据行为诚信承诺书，法定代表人虞素云在以上申请书（承诺书）加盖其私章或签名。中国建设银行义乌分行在审核相关材料后对上述相关事项予以办理。伍财公司设立后，进行了相关经营和管理活动。另查明，经金华天鉴司法鉴定所鉴定，涉案的《公司设立登记申请书》、《企业名称预先核准申请书》、《法定代表人信息》、《伍财公司章程》、《股东决定书》、《聘任书》、《指定代表或者共同委托代理人》中“虞素云”的签名均不是虞素云所签。
原审法院认为，本案争议的焦点问题是义乌工商局于2013年1月30日作出设立伍财公司工商登记是否应当撤销。从涉案工商登记的申请材料、司法鉴定意见书及当事人庭审陈述来看，申请材料中法定代表人“虞素云”的签名并非虞素云所签，故义乌工商局依据上述申请材料设立伍财公司的证据不足。然而，该设立工商登记行为是否应当撤销，应当综合本案的具体情况进行考量。根据义乌工商局提供的从中国建设银行义乌分行、浙江天平会计师事务所有限责任公司金华分所取得的相关证据以及汪丽云代理申请设立伍财公司的过程中提供的虞素云身份证原件来看并结合当事人庭审陈述，虞素云对以其为法定代表人设立伍财公司的情况是明知的且未提出异议，与此同时，义乌市伍财投资公司设立后进行了借贷、货物买卖等相关经营管理活动。因此，虞素云要求撤销涉案工商登记行为，不予支持。至于陈一群是否作为第三人参加诉讼问题。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定，与行政行为具有利害关系的公民可以作为第三人参加诉讼，而陈一群与伍财公司之间只具有一般的债权债务关系，故陈一群与被诉行政行为没有利害关系，其不符合行政诉讼第三人的条件，应当退出诉讼。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决：驳回虞素云的诉讼请求。案件受理费50元，鉴定费10200元，由虞素云负担。
上诉人虞素云上诉称：一、一审法院认定事实不清。伍财公司是楼健锋冒名设立的，虞素云的银行卡被楼健锋持有并使用，所有申请材料中法定代表人“虞素云”的签名也均非本人所签，虞素云的印章系汪丽云私刻且盖章。伍财公司设立后的借贷、货物买卖等经营管理活动由楼健锋隐瞒虞素云办理，虞素云对此不知情。二、义乌工商局一审诉讼过程中调取证据的行为违法。义乌工商局一审中自行向汪丽云、王玲玲、毛文玲、建设银行义乌分行、浙江天平会计师事务所调取证据的行为违反《行政诉讼法》第三十五条规定，不应予以采纳。上述证据部分系复印件，义乌工商局在庭审时提交。虞素云在一审庭审提出对签名的真伪进行司法鉴定，一审法院对鉴定申请未予回复，侵害了虞素云的合法诉讼权利，导致事实无法查清。三、一审法院对义乌工商局提交的证据予以认定系错误。工商登记设立中的“虞素云”并非本人所签，结合庭审可以推断虞素云的印章也非本人所盖，当时印章在汪丽云处。虞素云没有前往办理，也没有委托他人代为办理。四、没有证据证明参与公司借贷、管理。一审法院认定虞素云参与公司借贷、管理是错误的。虞素云对借贷的事实不知情，如参与借贷，借条上应有虞素云的签字。相关银行账号款项进出均系楼健锋所为，虞素云不知情。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求依法撤销原判，改判撤销义乌工商局于2013年1月30日作出的设立伍财公司的行政许可，并由义乌工商局承担鉴定费及一审、二审诉讼费。
被上诉人义乌工商局答辩称：一、虞素云起诉已经超过诉讼时效。伍财公司于2013年1月30日设立，现有证据证明虞素云应该知道公司已设立的事实：一是2013年5月25日虞素云在伍财公司内品茶并在该公司成立酒宴上敬酒；二是2013年6月3日虞素云以伍财公司为工作单位到稠北派出所办理暂住证；三是2014年4月9日虞素云收到陈一群诉楼健锋、伍财公司、虞素云、黄爱珍民间借贷一案的应诉通知书、起诉状等材料。虞素云于2014年9月4日提起行政诉讼已超过三个月的诉讼时效。二、一审法院认定事实清楚。虞素云对伍财公司的设立是明知的。伍财公司注册资本1000万元是从虞素云个人账户分两次缴入。伍财公司在中国建设银行义乌分行营业部申请开立单位银行结算账户、资金结算产品服务、机构信用代码并签署支票票据行为诚信承诺书时，不仅需要法定代表人虞素云的身份证原件，在相关材料上还有虞素云本人签名或盖章，所有手续没有委托他人代理。伍财公司代办人汪丽云开庭时确认其到义乌工商局登记相关手续时提交过虞素云的身份证原件。虞素云在公司设立后于2013年6月3日以伍财公司为工作单位到稠北派出所申请过暂住证。因此，伍财公司的工商登记材料上虽非虞素云本人签名，但不意味着不是其本人真实意思表示。结合以上相关事实，虞素云对公司的设立登记是明知的，并且之后未提出异议，并在此基础上从事了借贷、货物买卖的相关管理和经营活动。虞素云称伍财公司被冒名设立与事实不符。三、义乌工商局取证合法。义乌工商局核准公司工商登记的时间为2013年1月30日，虞素云提出反驳理由时间是2014年9月4日，依照行政诉讼法相关规定，义乌工商局针对虞素云的理由进行调查取证合法。四、义乌工商局核准设立伍财公司符合法律规定。综上，原判认定事实清楚，证据确凿。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，义乌工商局提交了陈一群的证词及视频资料（光盘）各一份，证明虞素云对伍财公司的设立是明知的。虞素云质证认为陈一群一审中参与了诉讼，与本案有利害关系，且其陈述的内容违背事实。视频资料中不能体现现场是在伍财公司，即便是在现场也不能认定虞素云对伍财公司的设立是清楚的。本院认为虞素云提出的质证意见理由成立，本院对上述证据不予采用。
经审理，本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，汪丽云代理伍财公司申请设立登记时，向义乌工商局提交了公司设立登记申请书、企业名称预先核准申请书、法定代表人信息等一系列相关法律规定需要提交的申请材料，义乌工商局经审核，在确认申请材料齐全并符合法定形式的基础上，作出批准登记的行为本身符合《行政许可法》、《公司登记管理条例》等法律法规的规定。虽然伍财公司设立登记申请材料中法定代表人“虞素云”的签名经鉴定并非虞素云本人所签，但在其申请公司登记及银行开户等过程中均提交了虞素云的身份证原件，注册资金也系从虞素云账户缴入伍财公司，且在伍财公司成立后，虞素云在派出所登记的工作处所也系伍财公司。据此，虞素云对以其为法定代表人设立伍财公司的事实应属知情并且予以认可。综上，虞素云提出对伍财公司的设立不知情并要求撤销的理由不能成立，本院不予支持。原审判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人虞素云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单晓剑
代理审判员 朱 鸣
代理审判员 徐菁婧
二〇一五年九月二十一日
代书 记员 何晓慧