上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦民二（商）初字第1242号
原告上海前峰进出口有限公司，住所地上海市浦东新区云台路145号406室A。
法定代表人唐礼军，总经理。
原告上海前峰化工有限公司，住所地上海市浦东新区云台路145号406室。
法定代表人叶苗，总经理。
原告叶苗，男，19xx年x月x日生，汉族，住xxxxxx。
三原告共同委托代理人黄槐，上海市海燕律师事务所律师。
被告上海兴塑工贸有限公司，住所地上海市浦东新区东方路1988号802A-5室。
法定代表人倪森尧，董事长。
被告沃爱仙，女，19xx年x月x日生，汉族，住xxxxxxx。
被告江浩，男，19xx年x月x日生，汉族，住xxxxxxx。
被告汪雁，女，19xx年x月x日生，汉族，住xxxxxxx。
被告倪森尧，男，19xx年x月x日生，汉族，住xxxxxx。
五被告共同委托代理人张宇澄，上海市一之律师事务所律师。
原告上海前峰进出口有限公司（下简称前峰进出口公司）、上海前峰化工有限公司、叶苗诉被告上海兴塑工贸有限公司（下简称兴塑工贸公司）、沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧合同纠纷一案，本院于2013年4月26日受理后，依法适用普通程序，于同年9月5日公开开庭进行了审理。原告叶苗及三原告共同委托代理人黄槐，五被告共同委托代理人张宇澄到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告上海前峰进出口有限公司、上海前峰化工有限公司、叶苗诉称，2008年9月，原告与被告兴塑工贸公司、沃爱仙共同投资成立上海兴塑实业有限公司（下简称兴塑实业公司），后因公司连年亏损，故决定对各自所持兴塑实业公司股份转让，并对兴塑实业公司经营过程中产生的亏损结算。经过协商三原告与五被告于2010年10月22日签订《上海兴塑实业有限公司股份转让暨经营亏损结算协议（付款协议）》（下简称结算协议）。协议约定在确认兴塑实业公司累计亏损为人民币1，200万元的前提下，由被告兴塑工贸公司、沃爱仙确保原告获取资金1，300万元，该笔资金包含原告的股权转让款、原告与兴塑实业公司以及相关企业的往来结算款等，不足部分由被告兴塑实业公司、沃爱仙作为本次股权转让对原告股本亏损的补偿款。协议同时约定，被告兴塑工贸公司、沃爱仙于2010年10月29日前付款500万元，2010年12月31日、2011年10月31日前各付款200万元、2012年10月31日前付款400万元。如有逾期，每日按逾期付款额的千分之二支付违约金。同时，结算协议约定被告江浩、汪雁、倪森尧对被告兴塑工贸公司、沃爱仙的付款义务承担连带担保责任。2012年6月，三原告对已到期的债权向五被告提起诉讼，法院以（2012）浦民二（商）初字第1597号民事判决书确认，结算协议系各方当事人的真实意思表示，合法有效，并判决被告兴塑工贸公司支付三原告356万余元。根据结算协议约定，2012年10月31日前，被告兴塑工贸公司应支付剩余的400万元，其余四被告承担连带责任，但时至今日，被告兴塑工贸公司并未付款。故现诉至法院要求判令：1、被告兴塑工贸公司支付原告补偿款400元及上述款项自2012年11月1日至实际支付之日按银行同期贷款利率1.5倍计算的逾期付款违约金；2、被告沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧对上述付款义务承担连带担保责任。
被告上海兴塑工贸有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求，2010年10月22日的结算协议只是框架协议，1，200万元的亏损额是估算的，确定的亏损需经双方财务人员核对，并经法定代表人签字确认，如有异议，要经审计确认。要在亏损确定的情况下，才能确定转让款和补偿款。结算协议中明确1，300万元是由转让款和其他款项构成的，不足部分才由被告兴塑工贸公司补偿，现在转让款是确定的，原告与兴塑实业公司、上海兴塑化工有限公司（以下简称兴塑化工公司）、上海宝刘储运有限公司（以下简称宝刘公司）之间的往来款没有确定。原告怠于向其他公司行使债权，导致原告与相关公司的往来款不确定，故原告诉请的补偿款是不确定的。
被告沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧辩称，同意被告兴塑工贸公司的意见。结算协议约定，补偿款有变化的话，应由原告与被告兴塑工贸公司重新签订协议，与担保人重新签订担保协议对重新确定的数额承担担保责任。现在确定补偿金额的主合同亦未签订，故担保人不需承担担保责任。
经审理查明，2010年9月6日，被告兴塑工贸公司、沃爱仙作为甲方，三原告作为乙方，兴塑实业公司、被告江浩作为担保方，三方签订《上海兴塑实业有限公司股份转让补偿协议》一份。该协议内容为：“甲乙双方共同投资上海兴塑实业有限公司，几年来由于各种原因，造成新建企业亏损。现已准备将企业整体转让。除各股东按正常投资比例亏损外，甲乙双方作如下特别约定：一、乙方各股东出资总额为壹仟伍佰万元，本次股权转让时，甲乙双方确认乙方股东承担股本金亏损总额伍佰万，超过部分的壹仟万元亏损由甲方股东进行补偿，具体金额待甲、乙双方与收购方确定最终转让价格后确认……四、特别约定：在本次转让过程中，甲方确保乙方获得壹仟万元人民币资金。其中包括两部分：A.收购方按最终确定收购价支付给乙方各股东的股本金总和。B.收购方收购完毕后，支付给乙方的股权转让金以外账款。（A和B的金额待收购方与甲乙双方确定收购价格时同时确定）（1）如果A＋B大于壹仟万，大于部分由乙方先出借给甲方。甲方在2012年8月31日前归还，甲方不承担利息。逾期归还，按千分之二／日利率承担利息。（2）如果A＋B小于壹仟万，小于部分由甲方在收购方支付给乙方应付账款时先行补偿给乙方。五、有关甲乙双方在共同投资上海兴塑实业有限公司期间发生的股本金亏损以外的经营亏损，以及甲乙各方关联公司自2008年10月1日至2010年1月31日合作经营发生的亏损，亏损总额约1，000万元，按2008年1月6日签订的《公司股权转让暨资产重组协议》精神，甲乙各方各承担亏损总额的50%。待2010年10月10日前由甲乙双方按帐实际数额确定后，另行签订互相补偿协议……六、本补偿协议由转让后的上海兴塑实业有限公司及江浩个人作为甲方还款的共同连带担保。七、本协议在上海兴塑实业有限公司股权转让意向书签订后生效……。”同日，三原告及被告兴塑工贸公司、沃爱仙作为甲方，与案外人上海东盐化工有限公司（以下简称东盐公司）作为乙方，兴塑实业公司作为丙方，三方签订《关于上海兴塑实业有限公司整体股权转让的意向协议》。该协议内容为：“甲方现有意转让位于xxx工业园区，xx路xx号丙方的全部股权，丙方的注册资金为人民币叁仟万元整。乙方有意收购甲方持有丙方的全部股权。经甲乙双方多次协商，达成收购、转让意愿框架和先期工作协议如下：一、根据丙方2010年5月底的财务报表中，应付工程款及银行贷款等债务为伍仟壹佰伍拾万元整（暂定款）。乙方收购后，丙方的债务由乙方承担并处理。甲乙双方确认收购、转让的资产为人民币陆千万元整。剔除乙方承担的丙方债务伍仟壹佰伍拾万元整，乙方另向甲方支付全部股权的股权转让款人民币捌佰伍拾万元整……”。
2010年10月22日，被告兴塑工贸公司、沃爱仙作为甲方，三原告作为乙方，被告江浩、汪雁作为丙方（担保人），三方签订结算协议一份。该协议内容为：“自2008年9月始，由甲、乙双方共同投资上海兴塑实业有限公司，几年来由于各种原因，造成企业连年亏损。甲、乙双方已无意继续合作将企业持续下去，经股东会议决定，将企业中乙方所持有50%股份全部出让；甲方持有40%股份予以出让。除各股东按正常投资比例承担股份转让亏损外，甲、乙双方还就甲、乙双方共同经营企业中所产生的亏损以及甲方对乙方的股本亏损补偿达成如下特别协议：一、根据甲、乙双方对上海兴塑实业有限公司目前已确定的亏损额为人民币壹仟万元，另有贰佰万元为企业出让中所造成的工程款损失，合计金额为人民币约壹仟贰佰万元（详见上海兴塑实业有限公司股东报表）。该亏损须经双方财务人员确认，以甲乙双方法人代表签字为准。如果双方对该金额有异议，双方委托共同认可的审计事务所审计，以审计报告为最终依据，甲、乙双方必须接受。该项工作必须在2010年12月31日前完成。（附注：此页中第一条中甲、乙双方对上海兴塑实业目前确定的亏损额为壹仟万元。应为2008年10月1日至2010年1月31日合计股东报表亏损额加2010年2月1日至9月30日上海兴塑实业有限公司亏损额之和，即壹仟万元。）二、在该亏损为1，200万元的前提下，甲方应确保乙方获取资金1，300万元，其中包含乙方在此次股份出让获取的转让款、上海兴塑实业有限公司与乙方在2010年10月30日前的往来款金额、甲方的关联企业上海兴塑化工有限公司、上海宝刘储运有限公司与乙方的往来款金额。不足部分，由甲方作为本次股份出让中甲方对乙方股本亏损的补偿款。该补偿款已包含甲乙丙三方于2010年9月6日签订的《上海兴塑实业有限公司股份转让协议》中约定的甲方对乙方承诺的股本亏损补偿款。三、具体还款计划：1、2010年10月29日前，乙方应获取资金伍佰万元，其中包括甲方替乙方归还卢彩珍人民币捌拾贰万元，乙方实得肆佰壹拾捌万元整。2、2010年12月31日前，付款人民币贰佰万元整。3、2011年10月31日前，付款人民币贰佰万元整。4、2012年10月31日前，付款人民币肆佰万元整。5、支付款额在约定时间前归还，不承担利息。逾期归还，每日按逾期付款额千分之二承担逾期付款违约责任。6、乙方每收到一笔甲方支付的款项，应开具相应数额的收据。项目为《结算协议》归还款。四、特别约定：如果经确认或审计最终的亏损数不是1，200万元。甲、乙双方应重新认定乙方应获取的补偿金额。届时，再重新签订新的还款协议，但还款时间不变，余额在2012年10月31日付款的款项内调整。丙方必须为重新签订的协议承担担保责任。五、在此次股份转让中，认定的在建工程总费用已经受让方确认。如总费用有增加，被受让方提出补偿。双方约定由金耀欣代表签字的新增工程费用及债务由甲方负责清偿、由梁作学代表签字的新增工程费用及债务由乙方负责清偿……九、补偿款归还及接受主体：1、甲方由上海兴塑工贸有限公司承担支付责任，甲方其他股东负连带责任。2、乙方股东同意由上海前峰进出口有限公司接受补偿。十、本协议由江浩及妻子汪雁个人作为甲方付款的共同连带担保人。十一、上海兴塑工贸有限公司法人代表倪森尧个人为甲方付款作无限责任担保……。”
被告兴塑工贸公司的股东为被告沃爱仙、倪森尧。被告兴塑工贸公司于2010年11月1日至2011年1月21日期间分3次向原告前峰进出口公司汇款合计2，250，318.58元。兴塑实业公司在涉案股权转让前的股东为原告前峰进出口公司、上海前峰化工有限公司、叶苗及被告兴塑工贸公司、沃爱仙。
2012年6月7日，三原告向本院提起诉讼即（2012）浦民二（商）初字第1597号，要求被告兴塑支付原告截止2011年10月31日（结算协议中约定的第三笔最后还款日）应支付的补偿款余额3，561，931.42元及逾期付款违约金，被告沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧对被告兴塑公司付款义务承担连带担保责任。本院判决被告兴塑工贸公司给付三原告3，561，931.42元及逾期付款违约金，驳回三原告的其余诉讼请求。上述判决已生效。
审理中，原告称在（2012）浦民二（商）初字第1597号案件中自认已收到的5，438，068.58元包括被告兴塑公司及股权受让方东盐公司等支付的款项。
以上事实由《上海兴塑实业有限公司股份转让补偿协议》、《上海兴塑实业有限公司股份转让暨经营亏损结算协议（付款协议）》、（2012）浦民二（商）初字第1597号民事判决书及庭审笔录予以证实。
本院认为，三原告与五被告之间签订的结算协议系双方当事人的真实意思表示，依法应予以确认。该结算协议是在股权转让补偿协议及意向协议的基础上签订的。就被告提出的亏损额没有最终确定一节，因被告方并未在结算协议中约定的时间即2010年12月31日前进行审计，也无证据证明其曾提出过审计要求，故本院对被告方上述主张不予采纳。就被告方提出的结算协议第二条约定应扣除有关往来款项后的不足部分才由被告兴塑工贸公司进行补偿一节，结算协议第四条中明确约定被告兴塑工贸公司、沃爱仙应确保三原告获取资金1，300万元，该1，300万元确实包含转让款、相关往来款及被告兴塑工贸公司、沃爱仙应承担的不足部分，但被告方现无证据证明三原告取得的转让款及相关往来款已经达到1，300万元，故本院认定被告方仍应按结算协议中约定的还款计划履行。鉴于结算协议约定的第一、二、三笔款项问题，已经在（2012）浦民二（商）初字第1597号民事判决中予以处理，原告现要求被告兴塑工贸公司支付补偿款400万元（即第四笔款项），并承担自第四笔还款期届满次日起、低于结算协议约定的违约金计算标准的逾期付款违约金，符合法律规定，本院予以支持。就原告主张的担保责任一节，结算协议中仅明确被告兴塑工贸公司承担支付责任，兴塑工贸公司其他股东承担连带责任，江浩、汪雁、倪森尧均承担连带保证责任，并未约定保证期间，现原告在主债务履行期届满之日起六个月内要求被告沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧承担保证责任，符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条的规定，判决如下：
一、被告上海兴塑工贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告上海前峰进出口有限公司、上海前峰化工有限公司、叶苗款项400万元；
二、被告上海兴塑工贸有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告上海前峰进出口有限公司、上海前峰化工有限公司、叶苗上述款项自2012年11月1日起至判决生效之日止，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算的逾期付款违约金；
三、被告沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧对被告上海兴塑工贸有限公司应偿付原告上海前峰进出口有限公司、上海前峰化工有限公司、叶苗的上述债务负连带清偿责任。被告沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧承担保证责任后，有权向被告上海兴塑工贸有限公司追偿。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费42，160元，由被告上海兴塑工贸有限公司、沃爱仙、江浩、汪雁、倪森尧负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 孙 黎
代理审判员 黄梦云
人民陪审员 张孝贤
二〇一三年九月九日
书 记 员 陆 琳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
……
二、《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。