贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终884号
上诉人（原审原告）：荔波县佳腾建材有限公司，住所地荔波县玉屏街道办事处水尧水捞村，组织机构代码58413012-3。
法定代表人：严章瑞，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：韦鹏，男，1990年5月7日出生，瑶族，广西都安县人，住都安瑶族自治县。
上诉人荔波县佳腾建材有限公司（以下简称佳腾建材公司）因与被上诉人韦鹏工伤保险待遇纠纷一案，不服荔波县人民法院（2017）黔2722民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月5日立案受理后，依法组成合议庭，因未有足以推翻一审认定事实的新证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
佳腾建材公司上诉请求撤销原判，改判：一、确认韦鹏停工留薪期2个月，留薪期工资共计6000元；二、确认韦鹏一次性伤残就业补助金为按照统筹地区上年度职工月平均工资3853.17元计算3个月，为11559.5元。事实和理由：一、一审认定事实错误。首先，一审认定韦鹏的工资为3500元与事实不符，是韦鹏与证人韦廷合通谋造假的工资单，事实上其工资基数是2800元，实发3000元；其次，一审认定伤残就业补助金为6个月与事实不符，应为3个月较为合理；再次，一审认定护理费1950元也与事实不符，其受伤较轻，不应支持护理费。二、一审适用法律错误。佳腾建材公司已为韦鹏缴纳工伤保险，作为用人单位，佳腾建材公司只应负责条例规定由其支付的部分费用，其他应由工伤保险基金支付。一审认定基金支付小于判决的金额由佳腾建材公司补足差额是错误的。
韦鹏辩称，一审认定事实清楚，适用法律得当，程序合法，应予维持。一、韦鹏伤前的月平均工资应当是3500元，而非3000元，更不是2800元。承包人韦延合与佳腾建材公司签订《水尧砖厂生产承包合同》后，聘请韦鹏为其开机，约定月固定3500元，该事实有韦廷合、韦艳鸾出庭作证予以证实，根据相关司法解释规定，对于减少劳动报酬等事实，用人单位负有举证责任，佳腾建材公司否认该事实，并未提供相反证据，故应承担不利后果；二、一审认定伤残就业补助金标准为6个月与事实相符。韦鹏于2015年6月25日受伤，经治疗出院后，还需较长时间疗养，直到2016年2月3日领到劳动能力伤残鉴定结论，一审认定伤残就业补助金为6个月正确，佳腾建材公司为达到减付该费用的目的，制造了一份所谓解除劳动合同协议书，事实上，双方当事人至今未签订过劳动合同，解除合同无从谈起。即便双方有此合同，但处于停工留薪期中的劳动者在协议中签字，也不能得出减少相关期限的结论。另外一审根据住院情况，认定相应的护理费用，该认定的事实也较为清楚。三、用人单位为职工缴纳工伤保险，应当以职工12个月平均工资为缴费基数，由于佳腾建材公司未按韦鹏的工资为基数足额缴费，而以每月2800元作为基数缴费，一审法院判决其补差完全正确。
佳腾建材公司向一审法院起诉请求：1、确认韦鹏受伤住院治疗13天及康复期累计停工留薪期为2个月，工资6000元；2、确认韦鹏一次性伤残就业补助金为3个月×终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资3853.17元，即11559.50元；3、解除佳腾建材公司与韦鹏之间的劳动关系；4、诉讼费由韦鹏承担。
一审法院认定事实：韦鹏于2015年3月13日至2015年6月26日在佳腾建材公司单位工作，岗位为砖厂机房操作工，双方存在劳动关系。2015年6月25日上午韦鹏在工作时不慎受伤，当日被送到荔波县中医院住院治疗，经治疗好转后于2015年7月9日出院，共住院治疗13天。韦鹏所受之伤经荔波县中医院出院诊断为：（1）右中指末节指骨开放性骨折；（2）右食指、无名指远节指骨骨折；（3）右手指筋伤，血瘀气滞。住院治疗期间佳腾建材公司未派人对韦鹏护理。2015年7月27日黔南州人力资源和社会保障局对韦鹏所受之伤认定为工伤。2015年11月6日黔南州劳动能力鉴定委员会对韦鹏伤情鉴定为九级伤残。双方劳动关系存续期间，佳腾建材公司已为韦鹏缴纳工伤保险费。韦鹏发生工伤前12个月的平均工资为3500元，住院治疗期间，韦鹏已支付护理费1950元。因工伤待遇争议韦鹏向荔波县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年12月1日荔波县劳动人事争议仲裁委员会作出荔劳人仲（2016）31号裁决书，裁决如下：一、由被申请人向申请人支付住院期间护理费一千九百五十元；二、由被申请人向申请人支付住院伙食补助费一百三十元（注：13天×10元/天＝130元）；三、由被申请人向申请人支付停工留薪期工资一万四千元（注：4个月×3500元/月＝14000元）；四、由被申请人向申请人支付一次性伤残补助金三万一千五百元（注：9个月×3500元/月＝35100元）；五、双方当事人劳动关系终止，由被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金二万三千一百一十九元（注：6个月×3853.17元/月＝23119元）；六、双方当事人劳动关系终止，由被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金二万三千一百一十九元（注：6个月×3853.17元/月＝23119元）；（七）、驳回申请人交通食宿费和营养补助费的请求。上述裁决金额合计九万三千八百一十八元，被申请人应于本裁决生效后15日内履行赔偿支付义务。因被申请人已为申请人缴纳工伤保险费，应由工伤保险基金支付的工伤待遇由双方当事人到社会保险经办机构办理申领手续，工伤保险基金支付少于裁决金额的由被申请人补足差额。佳腾建材公司不服荔波县劳动人事争议仲裁委员会会对停工留薪期工资和一次性伤就业补助金的裁决不服向一审法院起诉。一审法院认为，佳腾建材公司与韦鹏存在劳动关系并为其缴纳了工伤保险。韦鹏在佳腾建材公司做工时受伤，经劳动部门认定为工伤，其所受之伤经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……。”以及第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，韦鹏依法应享受工伤保险待遇，其应享受的工伤保险待遇项目，应分别由佳腾建材公司和工伤保险基金按照规定的标准支付费用。韦鹏在庭审中提供的工资领条及证人证词与一审法院依职权向荔波县劳动仲裁委员会调取韦鹏在仲裁过程中提供的工资收入证据材料一致，证明其月工资收入3500元，该组证据真实客观，予以确认。佳腾建材公司对荔波县劳动人事争议委员会荔劳人仲（2016）31号裁定书中第（三）项停工留薪期工资以及第（六）项一次性伤残就业补助金的计算标准有异议，要求以韦鹏每月实发工资3000元标准为基数，按2个月计算的其停工留薪期工资以及按3个月计算一次性伤残就业补助金的证据不足、理由不能成交，不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条:“荔波县劳动人事争议委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的、劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”的规定，佳腾建材公司起诉后，荔波县劳动人事争议仲裁委员会作出的荔劳人仲（2016）31号裁决书已不发生法律效力。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三第、第三十七条、第六十四条、《关于印发<贵州省工伤保险停工留薪期分类目录>(试行)的通知》及《贵州省关于贯彻实施新修订〈工伤保险条例〉有关问题的意见》的规定判决：一、韦鹏主张住院护理费一千九百五十元未超过赔偿标准，护理费一千九百五十元予以确认；二、住院伙食补助费一百三十元，住院十三天每天按十元计算（13天×10元＝130元）予以确认；三、停工留薪期工资一万四千元，以韦鹏月平均工资三千五百元为基数，按四个月计算（4月×3500元＝14000元）予以确认;四、一次性伤残补助金三万一千五百元，以韦鹏月平均工资三千五百元为基数，按九个月计算（9月×3500元＝31500元）予以确认；五、双方劳动关系终止，一次性工伤医疗补助金二万三千一百一十九元，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残按六个月计算（6月×3853.17元=23119元）予以确认；六、双方当事人劳动关系终止，一次性伤残就业补助金二万三千一百一十九元，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残按六个月计算（6月×3853.17元=23119元）予以确认；七、韦鹏主张支付交通食宿费和营养补助费的请求不予支持。上述工伤保险待遇金额共计九万三千八百一十八元，由荔波县佳腾建材有限公司在判决生效后十五日内支付韦鹏。因荔波县佳腾建材有限公司已为韦鹏缴纳工伤保险费，应由工伤保险基金支付的工伤保险待遇由双方当事人到社会保险经办机构办理申领手续，工伤保险基金支付金额少于判决确认金额的由荔波县佳腾建材有限公司补足差额。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由荔波县佳腾建材有限公司负担。
二审中，当事人没有提交足以推翻一审认定事实的新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，双方当事人存在劳动关系的事实，双方当事人未持争议，足以认定。韦鹏在工作中受伤后，经认定为工伤，并被评定为九级伤残。根据砖厂承包人证词，韦鹏月工资为3500元，佳腾建材公司虽持异议，但并未提出相应的反驳证据，因此对佳腾建材公司以其缴纳工伤保险保费的基数认定韦鹏工资的主张，因与事实不符，本院不予认可。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，由于韦鹏构成九级伤残，一审法院依上述条例认定其享受相关待遇并无不当。佳腾建材公司上诉主张一次性伤残就业补助金为三个月没有依据，对该主张，本院不予支持。由于韦鹏因伤住院，已花费相应护理费，一审据实支持该项费用亦无不当。
综上所述，佳腾建材公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由荔波县佳腾建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘国红
审判员 莫玉魁
审判员 王 锦
二〇一七年六月十九日
书记员 黄佑荣