浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第712号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人盛冬冬。因盗窃，于2005年4月13日被温州市公安局鹿城区分局处行政拘留十四日；因吸食毒品，先后于2010年12月8日、2012年8月15日分别被浙江省乐清市公安局、温州市公安局瓯海区分局均处行政拘留十五日。因犯抢劫罪，于2005年10月13日被本院判处有期徒刑三年六个月；因犯贩卖毒品罪，于2011年2月12日被浙江省乐清市人民法院判处有期徒刑一年，于2011年11月16日刑满释放；于2013年3月20日被温州市中级人民法院判处有期徒刑二年，于2014年8月13日刑满释放。因本案于2015年3月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人陈亚飞，浙江和义观达律师事务所律师。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）657号起诉书指控被告人盛冬冬犯贩卖毒品罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员金懂胜出庭支持公诉，被告人盛冬冬及辩护人陈亚飞到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2015年3月27日17时许，被告人盛冬冬经电话联系收取买家转账支付的2400元毒资，驾车携带毒品来到温州市鹿城区南汇街道104国道牛山段往矩光园方向交叉路口附近，将一包毒品放在一轿车下欲交付给买家，后被公安人员查获。上述用于交易的毒品及被告人盛冬冬放在其车上的毒品亦被扣押。经鉴定，被告人盛冬冬用于交易的毒品重20.25克，被查获的毒品共重32.35克，均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关提供的证据有证人证言、搜查笔录、辨认笔录、扣押清单及照片、调取证据通知书、调取证据清单、计费资料详单、毒品保管凭证、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明材料、理化检验报告、抓获经过、身份证明材料、被告人的供述等。指控认为，被告人盛冬冬的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人盛冬冬系累犯和毒品再犯，应予从重处罚。
法庭上，被告人盛冬冬提出涉案交易的20.25克毒品，并非其所贩卖。辩护人提出认定涉案交易的20.25克毒品系被告人贩卖的证据不足，另外，即使认定被告人贩卖毒品，其身上查获的其中瓶装的3.33克毒品是用于被告人自己吸食，不应计入贩卖的数量。
经审理查明，2015年3月27日17时许，被告人盛冬冬经电话联系收取买家转账支付的2400元毒资，驾车携带毒品来到温州市鹿城区南汇街道104国道牛山段往矩光园方向交叉路口附近，将一包毒品放在一轿车下欲交付给买家，后被公安人员查获。上述用于交易的毒品及被告人盛冬冬放在其车上的一包毒品和一瓶毒品亦被扣押。经鉴定，被告人盛冬冬用于交易的毒品重20.25克，被查获的毒品分别重29.02克和3.33克，均检出甲基苯丙胺成分。
证明以上事实的证据有：
1、被告人盛冬冬在侦查阶段供述，其被查获时，身上有三部手机，其中一部白色杂牌手机，两个号码分别为185××××0115和184××××0865，这部手机是尹某的，2015年2月3日尹某被公安机关处理后，这部手机一直是其在使用。被告人盛冬冬庭上供认唐某与其系男女朋友关系。
2、证人李某的证言，证实2015年3月27日18时许，其坐在副驾驶位上，盛冬冬开车，在开车的过程中他用手机接了几个电话，具体说什么其没有注意听，后来盛冬冬将车开到了104国道牛山段往炬光园开的路口，他就把一个红色的中华香烟盒递给其让其下车扔到路边，其就下车把那个香烟盒扔在了路边，然后就上车，盛冬冬又打了个电话，其没注意听，盛冬冬开车就走了，绕了一圈又回到扔红色中华香烟盒的地方，他看见香烟盒在路中间就让其下去再扔一次，其就又下车把香烟盒拿起来随手扔在了一辆车子下面，然后盛冬冬就开车走了，后二人在开车的路上被警察抓获，民警到现场找到那个香烟盒，当其面将香烟盒打开，里面是一包冰毒等事实。
3、证人吕某的证言及辨认笔录，证实其因贩卖毒品被抓获，为立功而于2015年3月27日下午用其手机（号码为139××××0454）打电话给其上家（手机号码为185××××0115）称要购买毒品20个，对方说有并将两个银行卡号（分别为农业银行卡号62×××75和工商银行卡号62×××60）发给其，然后其往对方的农业银行账户汇入2400元，后对方说钱已收到，并说会到炬光园某个地方把货放好，再通知其过去拿，后18时30分许，上家打电话说已经把货放在104国道牛山段往炬光园走的广告牌底下的中华香烟盒里，其就和便衣民警一起过去，刚好看到他的车停在炬光园广告牌下面，其认识他的车，车牌是浙C×××××的白色丰田轿车，以前上家也是开这辆车给其送货，当时上家开车又绕了一圈再次到了放毒品的地方，车上下来一个人，这个人下来后在路边停留了下又重新回到车上，然后车开走了，后民警开车一直跟到温州农贸市场天桥上将上家两名男子当场抓获等事实。经其辨认，被告人盛冬冬就是向其贩卖毒品的上家。
4、证人唐某的证言，证实其系被告人盛冬冬的女朋友，其用手机号码159××××7662注册的支付宝，用户名唐某，盛冬冬用手机号码184﹡﹡﹡﹡0865注册的支付宝，用户名尹某，盛冬冬偶尔会用该支付宝给其手机充值，有时候他借了其钱也会用该支付宝转账给其等事实。
5、照片，证实民警从唐某手机处拍照固定了用户名为尹某，手机号码184﹡﹡﹡﹡0865注册的支付宝向唐某的支付宝有过数次转账记录的情况。
6、搜查笔录及扣押决定书、扣押清单，证实民警将被告人盛冬冬查获时，立即对盛冬冬驾驶的浙C×××××小汽车进行搜查，发现一个玻璃瓶内有少许冰毒，在车辆中间扶手储物盒内发现冰毒一包，在车档位处发现手机三部（其中白色的杂牌手机的手机号码为185××××0115和184××××0865）以及皮夹一个，皮夹内有银行帐号卡两张（两张均为工商银行卡，其中一张的卡号为62×××60），陈贵的身份证一张，以及银行单据两张（客户签字均为尹某的个人电子银行服务签约单、个人开户与电子银行服务申请表各一份，联系电话均系184××××0865）等物品并予以扣押的情况。
7、扣押清单及照片，证实红色中华香烟盒及盒内的冰毒疑似物被公安机关扣押的情况。
8、农行卡用户信息及账户明细，证实卡号为62×××75的农业银行账户客户名称为尹某，手机短信绑定的电话号码为184××××0865，以及2015年3月27日，该账户收到2400元后，这笔钱立即被转入到用手机号码184××××0865（用户名为尹某）所开的支付宝账户内等事实。
9、手机照片，证实吕某从其上家（手机号185××××0115）处收到的银行卡号的短信，银行卡号分别为农业银行卡号62×××75和工商银行卡号62×××60等情况。
10、照片，证实吕某向其上家提供的银行卡号为62×××75的账户内存入2400元的情况。
11、计费资料详单，证实案发当日，吕某的手机（号码为139××××0454）与其上家手机（号码为185××××0115）之间的通话往来情况。
12、理化检验报告，证实涉案毒品的材重与成份。
13、毒品保管凭证，证实涉案毒品的去向。
14、刑事判决书、刑满释放证明、行政处罚决定书等，证实被告人盛冬冬的犯罪前科和劣迹情况。
15、抓获经过，证实2015年3月27日17时许，因涉嫌贩卖毒品而被刑事拘留的吕某为立功而举报自己的上家，并向民警提供上家的手机号码（185××××0115），并于17时30分许用他自己的手机（号码为139××××0454）电话联系上家称要购买20个毒品，上家要求先打钱到银行卡，吕在民警的陪同下将2400元毒资存入指定的银行卡后联系上家得知毒品放置地址，后民警立即驾车到指定地点并根据吕某的指认对上家驾驶的车辆进行跟踪直至抓获被告人盛冬冬等人的情况。
16、人口信息，证实被告人盛冬冬出生年月日等身份情况。
上述证据均已经法庭质证，证据间能相互印证，本院予以确认。
对于被告人盛冬冬提出自己没有贩卖毒品的辩解，经查认为，首先，证人吕某直接指认被告人盛冬冬系号码为185××××0115手机的机主及本次交易的卖家；其次，民警从被告人处扣押杂牌手机，号码为185××××0115和184××××0865，被告人亦供认该手机在案发期间系其本人持有使用，足以证实系被告人盛冬冬与吕某电话联系接洽贩卖毒品事宜；再次，民警从被告人盛冬冬处查获的其中一张银行卡账户号与吕某从上家处收到短信让他向指定账户支付毒资的其中一个银行账户相符，而且吕某打入卖家指定的另一农业银行账户，根据农行卡用户信息及账户明细，该账户绑定的电话号码为被告人盛冬冬持有的手机号184××××0865，该账户收到毒资后又立即转到用该手机号注册的支付宝账户内，虽然该支付宝账户名为尹某，但被告人盛冬冬的女友即证人唐某指认该支付宝账户是被告人在使用，亦足以证实吕某所支付的毒资是在被告人盛冬冬的控制之下。综上，公诉机关提供的上述证据已形成完整的证据链条，足以证实涉案毒品系被告人盛冬冬所贩卖，故被告人的辩解与事实不符，不予采信，辩护人就此提出的相关辩护意见亦不予采纳。
本院认为，被告人盛冬冬违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺52.60克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出被查获的其中3.33克系用于被告人本人吸食，不应计入贩卖数量的辩护意见与法律规定不符，不予采纳。被告人盛冬冬在因贩卖毒品罪被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，予以从重处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人盛冬冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产6万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月27日起至2030年3月26日止。）
二、缴获的毒品予以没收。
三、扣押于公安机关的作案工具白色杂牌手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虞小丹
人民陪审员 鲍黎明
人民陪审员 黄相华
二〇一五年八月七日
代书 记员 陈 寅
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条：因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。