福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽08民终476号上诉人（原审原告）：龙岩华云气象科技服务公司，住所地龙岩市新罗区。法定代表人：焦志敏，总经理。委托诉讼代理人：罗伟，福建金磊律师所律师。委托诉讼代理人：曾献勇，福建金磊律师所实习律师。被上诉人(原审被告)：龙岩市华锐硬质合金工具有限公司，住所地龙岩市新罗区。法定代表人：林强钟，董事长。上诉人龙岩华云气象科技服务公司(以下简称华云公司)因与被上诉人龙岩市华锐硬质合金工具有限公司(以下简称华税公司)建设工程施工合同纠纷一案，不服龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802民初8181号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人华云公司的委托诉讼代理人罗伟、曾献勇到庭参加诉讼，被上诉人华税公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。华云公司上诉请求：撤销原审判决；改判被上诉人支付上诉人工程款13900元；一二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审认定事实不清，判决有误。1、上诉人当庭提交了福建省龙岩市防雷中心作出的报告编号为LSSPD2013039《电源SPD安全性能检测报告》，证明讼争工程在安装完毕后，已经通过了验收。但一审未予以认定。2、上诉人之所以到开庭时才提交上述《电源SPD安全性能检测报告》，一是因为庭前一审书记员与上诉人一审的委托诉讼代理人沟通要求放弃举证期限，上诉人同意了；二是由于上诉人原法定代表人即讼争合同签订人谢辉因犯罪服刑，上诉人经派员到永安监狱探视谢辉后才找到了该报告。但不管怎样，该证据与本案事实相关密切，应作为查明事实和定案的依据，但一审未予评价。二、一审适用法律错误，应予以纠正。一审法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”认定上诉人举证不能，驳回上诉人的诉讼请求是适用法律错误。首先，上诉人已经根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款的规定，履行了举证责任，且一审法院也予以了认定，认为上诉人与被上诉人于2013年6月8日签订的《协议书》合法有效。其次，被上诉人无正当理由拒不出庭，没有提出合同没有履行的抗辩，因此，不能认定对合同的履行有争议，不能适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定。综上，上诉人与被上诉人于2013年6月8日签订的《协议书》合法有效，且上诉人已经履行了合同义务，讼争工程也通过了福建省龙岩市防雷中心的检测，一审认定事实不清，适用法律错误，应当予以纠正。被上诉人华税公司未作答辩。华云公司向一审法院起诉请求：华锐公司支付华云公司工程款13900元。一审法院认定事实：2013年6月8日，华云公司（甲方）与华锐公司（乙方）签订一份《协议书》，协议约定甲方有7组40KA、1组20KA电源浪涌保护器防雷工程项目委托乙方施工。工程范围：电源浪涌保护器安装工程等；工程地点：龙岩市新罗区；电源浪涌保护器由乙方提供。乙方提供的电源浪涌保护器必须在福建省报备，符合国家标准并经龙岩市防雷中心检测合格。电源浪涌保护器由乙方负责安装，并承担电源浪涌保护器安装的所有辅助材料和人工费用，保证按国家规范要求安装合格。该防雷工程含税包干价为：电源浪涌保护器每组综合单价人民币（综合单价包含材料费、配件费等）；通流量40KA电源浪涌保护器每组综合单价1800元，小计7组；通流量20KA电源浪涌保护器每组综合单价1300元，小计1组。本项目总造价为人民币：13900元。如实际安装数量与图纸设计数量存在误差，则以实际安装数量结算。甲方在电源浪涌保护器安装完毕后5个工作日内付清全部工程款。乙方在收到全部工程款后提供电源浪涌保护器检测报告、安装记录、合格证明及资质资格证书。本合同一式贰份，经双方签字盖章后生效。协议履行完成后自动终止。华云公司及其代表谢辉、华锐公司及其代表甘建国分别在《协议书》中的乙方和甲方栏内盖章、签字。2013年6月14日，华云公司开具一份“建筑业统一发票”，其上载明付款方名称：龙岩市华锐硬质合金工具有限公司，收款方名称：龙岩华云气象科技服务公司，工程项目名称：厂房、办公楼电源浪涌保护器安装工程，金额：13900元。2016年11月30日，华云公司以华锐公司未支付上述工程款13900元为由诉至一审法院，请求判如所诉。一审法院认为，华云公司与华税公司于2013年6月8日签订的《协议书》，系双方当事人真实意思表示，其内容未违反法律与行政法规，合法有效。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款：“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”从查明的事实来看，华云公司在诉讼中仅提供了双方当事人于2013年6月8日订立的《协议书》以及华云公司自行开具的建筑业统一发票，但对于是否安装了协议所约定的电源浪涌保护器，华云公司并未提供证据予以证明。同时，华云公司在诉讼中主张本案讼争保护器工程在安装完毕后，已经通过了验收合格，对此事实华云公司亦无提供鉴证手续、验收合格报告等资料予以佐证，不予采纳。综上，华云公司提供的证据不足以证明其事实主张，依法应承担不利的后果。华锐公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：驳回华云公司的诉讼请求。一审案件受理费148元，减半收取计74元，由华云公司负担。二审中，上诉人华云公司向本院提供：《电源SPD安全性能检测报告》复印件一份，证明讼争工程通过了龙岩市防雷中心的检测，被上诉人的合同目的已经实现。经审查，本院认为，上诉人华云公司提供的上述证据，真实合法，本院予以确认。对原审判决查明的事实，上诉人华云公司认为一审认定“华云公司(甲方)与华锐公司(乙方)签订一份《协议书》”有误，华云公司应为“乙方”，华锐公司应为“甲方”。对上诉人华云公司提出的上述异议，经审查，一审判决确实存在笔误，《协议书》华云公司应为“乙方”，华锐公司应为“甲方”，对此本院予以纠正。对双方无争议的其他事实，本院予以确认。二审另查明，华锐公司生产车间电源防浪涌保护器经龙岩市防雷中心的检测，检测结论为合格。本案各方当事人争议的焦点为：上诉人华云公司是否已经履行讼争《协议书》约定的安装义务？对此，本院作如下分析与认定：本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条规定，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。就讼争的华锐公司生产车间电源防浪涌保护器安装工程，上诉人华云公司已经提供《协议书》、发票、检测报告，证明合同的签订、履行过程，已完成初步举证责任。而被上诉人华锐公司一、二审均未作答辩，并未对讼争合同是否履行提出异议，一审法院适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款之规定，明显加重了上诉人华云公司的举证责任，属适用法律错误。上诉人华云公司主张讼争华锐公司生产车间电源防浪涌保护器安装工程由其安装施工，并通过验收合格，事实清楚，证据充分。被上诉人华锐公司未按约支付工程款，已构成违约，应限期支付。综上，上诉人华云公司的上诉有理，本院予以支持。原审判决认定事实有误，适用法律错误，判决结果不当，本院予以纠正。被上诉人华锐公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃诉讼权利，本院依法缺席审理与判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：一、撤销龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802民初8181号民事判决；二、被上诉人龙岩市华锐硬质合金工具有限公司应于本判决生效之日起十日内向上诉人龙岩华云气象科技服务公司支付工程款13900元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费148元，由被上诉人龙岩市华锐硬质合金工具有限公司负担；一审案件受理费74元，亦由被上诉人龙岩市华锐硬质合金工具有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张  文  池代理审判员 李  馀  彬代理审判员 刘  伟  明二〇一七年五月三十一日书 记 员 邱艳兰（代）引用的主要法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。