山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终248号
上诉人（原审原告）：王艺文。
委托诉讼代理人：邱武起，山东倡通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：龙如点，山东倡通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：青岛海上嘉年华商业管理有限公司。
法定代表人：景戈平，职务总经理。
委托诉讼代理人：孙洁琼，山东首辰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴李燕，山东首辰律师事务所律师。
原审被告：山东长安保安服务有限公司。
法定代表人：宋庆祥，职务经理。
委托诉讼代理人：张成京，山东文鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：隋振，山东文鼎律师事务所实习律师。
原审被告：山东长安保安服务有限公司青岛分公司。
法定代表人：王小宇，职务经理。
委托诉讼代理人：张成京，山东文鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：隋振，山东文鼎律师事务所实习律师。
上诉人王艺文因与被上诉人青岛海上嘉年华商业管理有限公司(以下简称“海上嘉年华公司”）、原审被告山东长安保安服务有限公司、原审被告山东长安保安服务有限公司青岛分公司违反安全保障义务责任纠纷一案，不服山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王艺文上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判被上诉人在一审判决数额的基础上再向上诉人支付赔偿款人民币126700.67元。2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担、事实与理由：一、一审判决适用法律错误，被上诉人应承担本次事故100%的赔偿责任。首先，上诉人及亲属到被上诉人管理区域内消费，被上诉人没有尽到安全保障义务，应承担赔偿责任。事发当天，上诉人的亲属与被上诉人保安发生了一点不愉快，但并未发生肢体冲突，上诉人一行离开，事情结束。后来是被上诉人的保安又纠集多人追上了上诉人一行并殴打上诉人等导致本案的发生。上诉人对本案的发生没有过错。被上诉人应承担全部赔偿责任。其次，在本案中上诉人没有过错。上诉人一行均是亲属，在看到九个年轻力壮的保安围攻，撕扯一位五十多岁的亲人，不会袖手旁观。而且从结果来看被上诉人保安没有受到任何伤害，上诉人根本不是九个保安的对手。但是在大年初一的节日里，上诉人一行六人有四个被打伤住进医院，上诉人也被打的骨折。二、一审判决认定事实不清，没有查清上诉人的伤情。上诉人受伤的是左手，系左手第五指指骨骨折，右手并没有受伤。要求上诉人去医疗机构鉴定时，鉴定机构发现病历错误记载为“右手”，要求上诉人去医疗机构进行更正。医疗机构更正后主治医生签字予以确认，履行了正常手续。鉴定机构也是根据上诉人左手第五指指骨骨折的情况，鉴定为十级伤残。庭审中被上诉人对病历提出质疑，一审法院没有查清上诉人的具体受伤部位，就以证据不足为由驳回了上诉人伤残赔偿及其他相关赔偿。三、在一审审判过程中，被上诉人发现庭审时提交的病历与鉴定提交的病历不一致。因医院的原因，相关医生在鉴定的病历上，用手写将病历的笔误由右手改为左手。庭审时被上诉人就该事实提出异议，一审法院将该事实的举证责任分配给了被上诉人，认定上诉人举证不能。因此该认定也不符合法院的审判程序。
海上嘉年华公司辩称，因上诉人在此次事故也存在过错，所以一审法院认定上诉人自行承担20%的责任，适用法律正确。因上诉人鉴定所使用病历与庭审时提交的病历的确存在出入，且也未提交其他证据证明鉴定病历的真实性。一审法院认定上诉人证据不足，认定事实清楚，请求依法驳回上诉人的上诉请求。
两原审被告山东长安保安服务有限公司、山东长安保安服务有限公司青岛分公司共同述称，上诉人存在过错。上诉人首先将保安刘宝松推搡，在双方之间的争执停止后，上诉人主动向前踹了保安一脚，从而引发本次事故发生。被上诉人的保安是为了维持正常的管理秩序，而上诉人所要进入的区域是禁止通行的。所以上诉人应当承担相应的过错。关于鉴定问题，××号伤情及治疗情况的记录具有唯一性，即一个人同一时期在同一医院只能存在一份病历。该原始病历经过主治医生的签字确认，此后出现的病历不可能出现签名不同的情况，如果出现了只有一个原因是伪造的。上诉人做伤残鉴定时出具的病历与此前庭审提交的病历相关医生的署名出现了明显区别，同一个医生的签字明显是不同的。所以上诉人拿着一份伪造的病历所做出的伤残鉴定，其鉴定结论是不可信的。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
王艺文向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告损失27896.75元，包括医疗费19371.37元、住院伙食补助费1020元、护理费7505.38元；2.诉讼费由被告承担。在案件审理过程中，经鉴定，原告的伤情构成十级伤残，原告申请追加诉讼请求为：判令被告增加赔偿123104元，包括交通费1020元、鉴定费1700元、伤残赔偿金115384元、精神损害抚慰金5000元。事实和理由：原告于2016年2月8日去成龙影院看电影时，在被告海上嘉年华澳乐购东北门处被被告的九名保安打伤，致使原告住院治疗，造成原告损失。原告多次与被告交涉未果，故诉至法院。
一审法院认定的基本事实是：1、原告提交的电影票载明，其购买了被告海上嘉年华公司管理区域内的耀莱成龙国际影城美人鱼3D影片晚10点放映场次的电影票，法院予以认定。2、原告提交的长江路边防派出所出具的出警证明载明，民警了解冯左基一家三口与其姐冯雪蕾一家三口，共六人欲去成龙电影院看电影，在澳乐购东北门冯左基因东北门不让进与海上嘉年华公司的保安发生冲突，后海上嘉年华公司保安共计九人将冯左基、冯雪蕾、芮富强、王艺文打伤。公安机关关于涉案打人纠纷的卷宗证明，2016年2月8日21时30分左右，冯左基及其妻子褚静萍、女儿冯雅知，冯雪蕾（冯左基的姐姐）及其丈夫芮富强、儿子王艺文等六人乘坐两辆车到海上嘉年华澳乐购的耀莱成龙影院看电影。冯左基与褚静萍、冯雅知先下车，王艺文与芮富强、王艺文后下车，往澳乐购的东北侧的门走，保安宋禹昕称门锁了不让进，冯左基上前搂住宋禹昕的脖子，说了两句话接着往前走了。宋禹昕呼叫保安支援，后九名保安与冯左基等六人发生争吵，继而推搡、厮打，冯左基、冯雪蕾、芮富强、王艺文受伤。后公安民警接到报警后赶到现场。2016年3月15日，青岛市公安局青岛经济技术开发区分局作出行政处罚决定书，对刘乃涛、宋禹昕、柴启勇、刘正东、刘伟、牛睿等六名保安进行拘留、罚款等行政处罚。3、原告受伤后到青岛市黄岛区中医院住院治疗，诊断为急性闭合性颅脑损伤（轻型）、头外伤反应、头皮裂伤、头皮血肿、右手外伤、软组织伤裂伤（面部）、支原体感染。2016年3月29日出院，共住院51天。医院住院病历的长期医嘱单载明，二级护理、留陪人。原告住院共支出医疗费19371.37元。被告辩称，原告的医疗费用过高，存在不合理的用药情况，存在挂床的现象，申请对原告受伤病情与涉案医疗用药的合理性进行鉴定。法院依法委托莱西市中医院进行了鉴定，2017年3月2日，该鉴定机构出具中医司鉴所〔2017〕临鉴字第3009号司法鉴定意见书，意见为被鉴定人王艺文的用药合理。被告长安公司青岛分公司为此支出鉴定费1500元。该鉴定意见不违反法律规定，法院依法予以认定。4、原告提交出租车发票一宗，主张支出交通费1020元。被告认为交通费过高，且不认可其中的加油费票据。5、原告主张护理人员为陈增光，但未提交护理人员的工资收入情况。6、原告提交的参保个人城镇基本养老保险情况及劳动合同，证明原告自2015年7月一直在上海市欧莱雅（中国）有限公司工作，并在上海市缴纳了基本养老保险，证实发生事故时原告的经常居住地位于上海市。7、经原告申请，法院依法委托莱西市中医院对原告的伤残等级进行鉴定。2017年3月2日，该鉴定机构出具中医司鉴所〔2017〕临鉴字第3009号司法鉴定意见书，记载检验的病历的伤情为急性闭合性颅脑损伤（轻型）、头外伤反应、头皮裂伤、头皮血肿、左手指骨骨折、软组织伤裂伤（面部）、支原体感染。活体检验王艺文左小指近侧指间关节伸展0°，屈曲90°，左小指近侧指间关节屈曲受限。最终意见为王艺文左第5指指骨骨折，构成十级伤残。原告为此支出鉴定费1300元。被告认为，伤残等级鉴定所依据的病历有修改的痕迹，与委托鉴定前原告提交的病历不一致，该修改未经医院盖章确认。经审查，原告伤残等级鉴定意见所依据的病历有改动，与原告之前庭审中提交的住院病历不一致，之前的病历记载是右手外伤，鉴定所依据的住院病历是左手外伤，原告虽称该改动系主治医生的笔误而进行修改，但未提交充分证据证明该改动的真实性和合法性，故鉴定机构出具的鉴定意见书依据不足，法院不予认定。8、2015年8月，被告海上嘉年华公司与被告长安公司青岛分公司签订《嘉年华澳乐购安保服务合同》，约定由被告长安公司青岛分公司为被告海上嘉年华公司提供安保服务，对服务区域内进出人员、车辆、物资等检查、登记、控制，随时排除安全隐患，合同有效期限自2015年8月13日至2017年5月31日。第五条约定，安保人员在履行合同过程中由于工作失职给海上嘉年华公司或者第三人造成损害的，由长安公司青岛分公司承担赔偿责任，海上嘉年华公司可以直接从应付的安保服务费用中扣除该损失。原、被告各方认可，涉案的九名保安人员与被告长安公司之间存在劳动关系，由被告长安公司为九名保安发放工资，进行管理。9、被告长安公司青岛分公司是被告长安公司的分公司。
一审法院认为：原告主张本案的案由为违反安全保障义务责任纠纷，依法应认定为本案的案由。本案争议的焦点是，原告因受伤遭受的损失应由谁承担?综合本案的案情及相关的法律规定，法院作如下分析判定：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条的规定，商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。本案事故发生在海上嘉年华澳乐购门口，属于被告海上嘉年华公司管理的区域，原告在该区域活动被管理该区域的保安打伤，应认定被告海上嘉年华公司应尽到保障顾客人身安全的义务，依法应对原告的损失承担赔偿责任。但是，综合本案事故发生的经过来看，原告一方在该起事故中也存在不当行为，导致事情激化，扩大了损失，因此，依法应当减轻被告海上嘉年华公司20%的赔偿责任。至于被告海上嘉年华公司与被告长安公司青岛分公司之间的安保服务合同关系，不能约束合同外的第三人，被告海上嘉年华公司依法承担责任后可依照合同约定行使自己的权利。关于原告的各项损失，医疗费19371.37元、住院伙食补助费1020元，符合法律规定，法院依法予以支持。被告辩称原告支出的医疗费用不合理，依据不足，其支出的鉴定费依法由其自行承担。原告未提交护理人员的工资收入证明，依法应按照青岛市护工标准每天80元计算，护理费为4080元（80元/天×51天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张支出交通费1020元，被告认为交通费过高。根据原告提交的住院病历及家属居住地离医院的距离等实际情况，法院酌情支持612元。根据前述分析，原告的伤残评定等级依据不足，法院不予采纳，原告依据该评定的伤残等级请求被告支付伤残赔偿金，依据不足，法院依法不予支持，原告所支出的鉴定费依法由其自行承担。根据有关法律规定，精神损害赔偿主要是限于受害人遭受损害后果比较严重的情况，如因伤残或死亡等，使受害人本人或其亲属在精神上遭受打击而给予的抚慰救济。本案中，鉴定机构出具的伤残评定意见法院不予采纳，故原告诉求的精神损害抚慰金依据不足，法院亦不予支持。据此判决：一、被告青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王艺文医疗费15497.1元（19371.37元×80%）；二、被告青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王艺文住院伙食补助费816元（1020元×80%）；三、被告青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王艺文护理费3264元（4080元×80%）；四、被告青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告王艺文交通费489.6元（612元×80%）；五、驳回原告王艺文的其他诉讼请求。如果未按判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3320元（原告已预交），由原告负担2879元，由被告青岛海上嘉年华商业管理有限公司负担441元。被告承担的上列费用于本判决生效后十日内支付原告。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
二审期间，上诉人王艺文提交青岛市黄岛区中医医院医务科出具并由侯鹏志签字的《情况说明》一份，证明上诉人实际受的伤是左手骨折。但在医院检查时，由于各种疏忽将“左手指骨骨折”记录为“右手指骨骨折”。被上诉人海上嘉年华公司质证认为，对该证据的真实性有异议，因上诉人受伤入院的医院为青岛市黄岛区中医医院，所以应当由青岛市黄岛区中医医院出具加盖公章的情况说明，不认可黄岛区中医医院医务科加盖的印章的情况说明。两原审被告山东长安保安服务有限公司和山东长安保安服务有限公司青岛分公司质证认为其质证意见同嘉年华的意见。
本案经本院主持调解，双方分歧较大，调解未果。
本院认为，本案系违反安全保障义务责任纠纷。本案当事人的争议焦点为：一、一审法院判决上诉人一方在该起事故中存在不当行为并减轻海上嘉年华公司20%的赔偿责任是否具有事实依据问题。二、王艺文一审诉讼请求主张：判令青岛海上嘉年华商业管理有限公司赔偿伤残赔偿金115384元、鉴定费1700元、精神损害抚慰金5000元应否予以支持。
关于争议焦点一，本院经审查公安机关对本案发生后有关当事人的询问、调查材料以及本案当事人的陈述，综合本案事故发生的经过，一审法院认定王艺文在该起事故中存在不当行为，导致事情激化，并扩大了损失，判决减轻海上嘉年华公司20%的赔偿责任具有事实和法律依据。
关于争议焦点二，王艺文一审诉讼请求判令青岛海上嘉年华商业管理有限公司赔偿其伤残赔偿金115384元、鉴定费1700元、精神损害抚慰金5000元。一审法院依法委托莱西市中医院对王艺文的伤残等级进行鉴定。莱西市中医院出具了中医司鉴所〔2017〕临鉴字第3009号司法鉴定意见书，最终意见为王艺文左第5指指骨骨折，构成十级伤残。青岛海上嘉年华商业管理有限公司质证认为，伤残等级鉴定所依据的病历有修改的痕迹，与委托鉴定前王艺文提交的病历不一致，该修改未经医院盖章确认。一审法院认为王艺文伤残等级鉴定意见所依据的病历有改动，与王艺文之前庭审中提交的住院病历不一致，之前的病历记载是右手外伤，鉴定所依据的住院病历是左手外伤，王艺文虽称该改动系主治医生的笔误而进行修改，但未提交充分证据证明该改动的真实性和合法性，故鉴定机构出具的鉴定意见书依据不足，未予认定。上诉人王艺文主张受伤的是左手，系左手第五指指骨骨折，右手并没有受伤。系鉴定机构发现病历错误记载为“右手”，要求上诉人去医疗机构进行更正。相关医生在鉴定的病历上，用手写将病历的笔误由“右手”改为“左手”。医疗机构更正后主治医生在修改处签字予以确认。且二审中王艺文又提交了青岛市黄岛区中医医院医务科出具并由侯鹏志签字的《情况说明》，证明了王艺文的左手受伤主张。如青岛海上嘉年华商业管理有限公司对王艺文提交的的病历及伤情再有异议，其应举证对王艺文的主张予以反驳。但青岛海上嘉年华商业管理有限公司未提交有关证据予以反驳。本院依法对王艺文的左手受伤主张予以采纳。其主张的伤残赔偿金、鉴定费应予支持。关于王艺文伤残赔偿金的计算，其一审中主张按照上海市2016年度城镇居民可支配收入计算伤残赔偿金并提交了上海市社会保险事业管理中心出具的《参保个人城镇基本养老保险缴费情况》及与上海市欧莱雅（中国）有限公司的劳动合同，证明其自2015年7月一直在该单位工作，并在上海市缴纳了基本养老保险，证实发生事故时王艺文的经常居住地位于上海市。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条规定，赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。青岛海上嘉年华商业管理有限公司虽对王艺文提交的上述证据有异议，但未有提交有关证据予以反驳。本院对王艺文的伤残赔偿金赔偿标准主张依法予以采纳。关于王艺文的赔偿精神损害抚慰金5000元主张，由于王艺文受到的伤害发生于异地我国的传统佳节春节当天，青岛海上嘉年华商业管理有限公司的过错致王艺文受到九级伤残的后果，其遭受的精神损害显然系存在的。本院酌定由青岛海上嘉年华商业管理有限公司赔偿王艺文精神损害抚慰金3000元。本案鉴定费按照双方责任比例承担。
综上所述，王艺文关于一审法院判决其在该起事故中存在不当行为并减轻海上嘉年华公司20%的赔偿责任不具有事实依据的上诉请求不能成立，应予驳回。对其伤残赔偿金、损害抚慰金、鉴定费的部分请求应予依法支持。照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项、第一百七十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十条的规定，判决如下：
一、维持山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13165号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；
二、撤销山东省青岛市黄岛区人民法院（2016）鲁0211民初13165号民事判决第五项；
三、青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿王艺文残疾赔偿金92307.2元（57692元×20年×10%×80%）；
四、青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿王艺文鉴定费1360元（1700×80%）；
五、青岛海上嘉年华商业管理有限公司于本判决生效后十日内赔偿王艺文精神损害抚慰金3000元。
六、驳回王艺文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3320元，由王艺文负担813元，由青岛海上嘉年华商业管理有限公司负担2507元。二审案件受理费2834元，由王艺文负担694元，由青岛海上嘉年华商业管理有限公司负担2140元。
本判决为终审判决。
审判长 彭虎成
审判员 张立宁
审判员 毕 威
二〇一八年一月二十九日
书记员 肖梦琦