广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初8303号原告：张山峰，男，汉族。委托代理人：王小超，广东千庭律师事务所律师。委托代理人：沈庆珊，广东千庭律师事务所律师。被告：佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂，住所地广东省佛山市南海区。投资人：陈合尧，厂长。委托代理人：廖建文，广东正明扬律师事务所律师。原告张山峰与被告佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂劳动争议纠纷一案，本院于2016年5月18日受理后，依法适用简易程序于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告张山峰的委托代理人王小超及被告的委托代理人廖建文均到庭参加了诉讼。诉讼中，原、被告申请庭外和解期一个月，本院经审查予以准许，和解期间在审限中作相应的扣减。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2015年5月11日作为申请人以被告为被申请人申请仲裁，请求被申请人支付：（1）住院伙食补助费9450元（100元/天×135天×70%）；（2）护理费9450元（100元/天×135天）；（3）一次性伤残补助金88200元（4200元/月×21个月）；（4）伤残津贴378000元（4200元/月×75%×120个月）；（5）一次性工伤医疗补助金50400元（4200元/月×12个月）；（6）停工留薪期工资37800元（4200元/月×9个月）。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2016年5月10日作出佛南劳人仲案字[2015]1367号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认申请人与被申请人于2015年5月11日解除劳动关系；二、被申请人支付申请人停工留薪期工资16200元；三、被申请人支付申请人一次性伤残补助金48510元；四、被申请人支付申请人住院伙食补助费差额1158元；五、驳回申请人的其他仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决结果而提起诉讼，请求：（1）被告向原告支付住院伙食补助费9450元（100元/天×70%×135天）、护理费10800元（80元/天×135天）、一次性伤残补助金88200元（4200元/月×21个月）、伤残津贴25200元（4200元/月×6个月，2015年4月21日至2015年10月9日）、停工留薪期工资37800元（4200元/月×9个月），共计171450元；（2）诉讼费由被告承担。4.原告的入职时间：原告于2014年5月20日入职被告工作。5.参加社会保险情况：被告在原告受伤前未为原告缴纳社会保险。在原告受伤后，被告为原告补缴了2014年6月至2015年6月期间的社会保险。6.劳动合同签订情况：2014年5月20日，原告与被告签订了一份《劳动合同》，约定：劳动合同期限为2014年5月20日至2015年5月19日，原告从事接片工作，月工资1800元，试用期工资1500元。7.工资情况：原告签收了2014年5月的应收工资共901元，但被告未支付停工留薪期工资给原告。8.工伤情况及劳动能力鉴定情况：2014年6月4日，原告在车间工作过程中右手被卷入机器内，造成右手臂及多处受伤，后进入佛山市禅城区中心医院住院治疗至2014年10月16日出院（共计住院135天），并被诊断为：右侧全臂丛神经损伤、右锁骨骨折、右侧肩胛骨骨折、右侧第7、8、9肋骨骨折、右侧胸腔积血、多处软组织挫伤。2014年9月5日，佛山市南海区人力资源和社会保障局作出佛南人社伤认（2014）04766号认定工伤决定书，认定原告的上述受伤属于工伤。2015年4月21日，佛山市劳动能力鉴定委员会作出佛劳鉴（二）初字2015年0509号初次鉴定（确认）结论书，确定原告的停工留薪期为9个月，劳动功能障碍等级为四级。9.原告领取工伤保险待遇的情况。2016年4月12日，原告从佛山市南海区社会保险基金管理局领取了从2015年10月起计算的6个月伤残津贴合共12529.2元，其中《佛山市南海区工伤保险待遇核报表》反映，补缴生效日期为2015年10月10日，医疗终结期为2015年4月21日，伤残津贴计发工资基数为2310元，合计发放金额为2088.20元/月，6个月的伤残津贴总额为12529.20元/月。10.需要说明的情况。原告住院期间，被告为原告支付了医费、住院伙食补助费3567元、护理费4661元。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料、组织机构代码证；2.佛南劳人仲案字[2015]1367号仲裁裁决书、送达回证；3.佛南人社伤认（2014）04766号认定工伤决定书、佛劳鉴（二）初字2015年0509号初次鉴定（确认）结论书；4.佛山市禅城区中心医院疾病诊断证明、入院记录、出院记录。经质证，被告对原告提交的证据1-4均无异议，原告住院期间，其家属没有进行护理，原告也不需要家属护理。（二）被告提交了如下证据：1.佛山市社会保险参保缴费证明；2.佛山市南海区工伤保险待遇核报表（伤残）；3.收据；4.佛山市禅城区中心医院住院膳食开卡凭证；5.劳动合同；6.金顺莱塑料鞋材厂5月工资表。经质证，原告对被告提交的证据1-4无异议。对证据5中的劳动合同中最后落款处签名的真实性予以确认，根据签名可以看出这是原告受伤后签订的，为了做工伤认定使用，原告入职时的工资并非劳动合同所注明的工资。对证据6的真实性予以确认，实际原告的工资并非这么多，原告受伤时被告的员工不止三个人，且其工资的构成和被告提供的劳动合同是明显不符的，劳动合同约定的试用期的工资为1500元，而提供的工资表上的正常工作时间的工资为1310元。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告与被告的劳动合同解除时间的问题。南海劳仲委仲裁裁决确认原、被告于2015年5月11日解除劳动关系，双方均没有就此项仲裁裁决内容提起诉讼，视为双方服裁，故本院确认双方于2015年5月11日解除劳动关系。二、关于原告受伤前12个月的月平均工资问题。原告于2014年5月20日入职，于2014年6月4日发生工伤事故，故无法以原告受伤前12个月的工资数额来确定原告受伤前的月平均工资。原告主张其每月工资为4200元，但没有举证证实。从被告提供的由原告签名确认的2014年5月工资表反映，原告当月上班12天而应收工资为901元，可折算得出原告在2014年5月整个月份的工资为2327.58元（901元÷12天×31天）。三、关于原告应得的工伤保险待遇问题。原告于2014年6月4日发生工伤事故，并被鉴定为四伤残，停工留薪期9个月，依法应享受工伤保险待遇。被告虽为原告缴纳了自2014年6月至2015年6月期间的社会保险费，但被告是在原告发生工伤后才为原告补缴，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条及《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见(二)》第三条的规定，用人单位在职工发生工伤后才为其参保的，在用人单位补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照《工伤保险条例》的规定支付参保后新发生的费用，新发生的费用中由工伤保险基金支付的费用包括新发生的工伤医疗费、工伤康复费、住院伙食补助费、统筹地区以外就医交通食宿费、辅助器具配置费、生活护理费、一级至四级伤残职工伤残津贴，以及参保后解除劳动合同时的一次性工伤医疗补助金，但不包括一次性伤残补助金。根据原告的诉讼请求和被告的抗辩意见，结合本院采信的证据，本院对本案分析如下：（一）关于一次性伤残补助金的问题。根据上述分析，在用人单位补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照《工伤保险条例》的规定支付参保后新发生的费用，而保险基本支付的新发生费用不包括一次性伤残补助金，故原告享受的一次性伤残补助金应当由被告向原告支付。由于原告的工资低于2013年度佛山市在岗职工月平均工资4196元的60%即2517.6元，依据《工伤保险条例》第六十四条规定“本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算”，故被告应当向原告支付的一次性伤残补助金为52869.6元（4196元×60%×21个月）。原告请求的数额超出本院核定的部分，本院不予支持。（二）关于原告停工留薪期工资的问题。原告的停工留薪期为9个月，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期工资应当由被告支付，非由保险基金支付，原告的平均工资为2327.58元，故被告应当向原告支付停工留薪期工资20948.22元（2327.58元×9个月）。原告请求的数额超出本院核定的部分，本院不予支持。（三）关于原告住院期间的护理费问题。原告受伤后被评定为四级伤残，结合原告受伤的部位，住院期间确实会存在诸多行动不便需要护理的情形，而被告未派员照顾原告，扣减被告已为原告支付的护理费4661元，故被告尚应向原告支付住院期间的护理费差额6139元（80元/天×135天-4661元）。（四）关于原告住院期间的伙食补助费问题。在用人单位补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照《工伤保险条例》的规定支付参保后新发生的费用。被告补缴社会保险后，新发生的住院伙食补助费本应由保险基金支付，但被告为原告补缴的社会保险从2015年10月10日才开始生效，而住院伙食补助费发生在该日前，扣除被告已支付的3567元后，故被告尚应向原告支付住院伙食补助费差额5883元（100元/天×70%×135天-3567元），原告请求的数额超出本院核定的部分，本院不予支持。（五）关于原告请求被告支付2015年4月21日后至2015年10月9日期间的伤残津贴25200元的问题。原告于2015年4月21日被确定为四级伤残，而被告为原告补缴的社会保险从2015年10月10日才开始生效，原告未能从社会保险基金领取2015年4月21日至2015年9月30日期间的伤残津贴，是因为被告没有及时为原告购买社会保险而导致，因此而产生的损失也应当由被告承担。本院参照原告在2015年10月至2015年3月期间每月应得的伤残津贴2088.2元/月计算原告上述期间的应得伤残津贴，而2015年10月的伤残津贴原告已经领取，故原告请求2015年10月1日起至10月9日期间的伤残津贴，本院不予支持。经计算，被告应向原告支付2015年4月21日至2015年9月30日期间的伤残津贴11137.07元（2088.2元/月÷30天×10天+2088.2元×5个月）。原告请求的数额超出本院核定的部分，本院予以驳回。裁判结果根据《工伤保险条例》第三十三条、第六十四条、《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十一条、第五十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：一、确认原告张山峰与被告佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂于2015年5月11日解除劳动关系。二、被告佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付一次性伤残补助金52869.6元予原告张山峰。三、被告佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付停工留薪期工资20948.22元予原告张山峰。四、被告佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付住院护理费差额6139元和住院伙食补助费差额5883元予原告张山峰。五、被告佛山市南海区西樵金顺莱鞋材厂应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2015年4月21日至2015年9月30日期间的伤残津贴11137.07元予原告张山峰。六、驳回原告张山峰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由被告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘俊霞二〇一六年八月二十九日书记员  何玉嫦