江苏省如东县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东洋民初字第0324号
原告郁建平，自由职业。
委托代理人管爱民，如东县大豫镇法律服务所法律工作者。
被告徐永才，自由职业（木工）。
委托代理人王宏兵，如东县求正法律服务所法律工作者。
被告李兵，自由职业。
委托代理人朱林，江苏江花律师事务所律师。
原告郁建平与被告徐永才、李兵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月22日立案受理，依法由审判员徐炳荣适用简易程序于2014年6月9日公开开庭进行了审理。原告郁建平及其委托代理人管爱民，被告徐永才委托代理人王宏兵，被告李兵及其委托代理人朱林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月被告李兵将自家楼房屋顶改建工程瓦工活部分请瓦工秦建飞、陆爱兵负责组织人员施工，现浇檐沟、阳台的立模部分，由陆爱兵帮助联系到被告徐永才进行立模施工，屋檐外口浇线饰工程部分由徐永才联系到董永权浇注施工，相互之间均未订立书面施工协议。原告郁建平系徐永才雇佣的小工。4月18日下午3时许，原告在李兵家厨房檐沟梁上对檐沟立面做平整时，约80公分高的砖墙体连同墙上圈梁及其他构筑物发生外倾倒塌，致原告与董永权坠地受伤。原告当即被送如东县人民医院救治，医院诊断为腹部外伤、右侧1－12肋骨骨折、左侧第一肋骨骨折、右侧气胸、双侧胸腔积液、两肺挫伤、胸壁血肿、右肾挫伤、包膜下血肿、L4右横突骨折、右髂骨粉碎性骨折、盆壁血肿，司法鉴定构成九级伤残。原告因伤治疗等造成各项经济损失181143元。徐永才在原告治疗期间虽已给付39000元医疗费，但原告其余损失至今未能获得赔偿。原告徐永才应当承担雇主赔偿责任，李兵具有明显定作过失，应承担相应的赔偿责任。原告要求两被告赔偿经济损失142143元（不含徐永才已支付的39000元）。
被告徐永才辩称，原告与徐永才之间不存在雇佣关系，系松散型的合伙关系。事故发生当天，原告系董永权雇请受伤。原告在本起事故中存在过错，应承担相应的责任。李兵在本起事故中责任较大，应承担相应的责任。原告不追加董永权为被告承担责任，该部分责任应由原告自己承担。徐永才垫付的39000元，原告应当予以返还。请求法院驳回原告对徐永才的诉讼请求。
被告李兵辩称，李兵与徐永才之间存在承揽关系。2013年4月李兵将现浇檐沟、阳台立模、屋檐外口浇线饰工程发包给了徐永才施工，双方之间虽没有订立书面合同，但已经生效的法院判决确认了该事实。李兵将工程发包给徐永才后，现场施工的相关人员均由徐永才雇请，分别从事相应的工作。郁建平受雇于徐永才做小工，且在受伤后相关费用均由徐永才支付，足以证明徐永才正在履行雇主赔偿义务。雇主徐永才应当承担赔偿责任。郁建平自己没有尽安全保护措施，对事故的发生也负有责任。李兵是否报批房屋改造工程，不是发生事故的原因。徐永才作为承揽方，应当承担包括生产、安全在内的责任。没有证据证明李兵的发包工程存在设计上的安全隐患，仅凭非专业的主观臆断，是不能认定设计方面的安全问题，更不能作为法院断案的依据。没有证据证明原告受伤的事故被权威部门定性为“安全生产事故”，李兵作为发包人承担赔偿责任的法定前提条件不存在。综上理由，李兵不应承担赔偿责任，请求法院驳回原告对李兵的诉讼请求。
经审理查明，2013年4月被告李兵对自家“7”字形旧楼房的楼顶进行修建，拆除原来的屋面，重新铺盖楼板，楼板上再砌矮砖墙，建尖顶屋面，并在屋面前后浇混凝土檐沟，檐沟外口浇混凝土线饰。对此修建工程，李兵未办理相关申请及批准手续，未进行专业设计。施工前，李兵与案外人秦建飞口头商谈，瓦工部分由秦建飞召集工人施工，按农村一般瓦工日工资标准点工计算报酬，机械费用另由李兵支付。4月12日开始施工，瓦工在拆砌过程中未在楼房外围搭脚手架及其他安全防护设施。因工程上需要现浇屋面前后的檐沟并浇线饰，由瓦工陆爱兵电话联系到被告徐永才。徐永才自带模板并自行雇请做小工的原告郁建平，两人到李兵家立檐沟部分的木模，与李兵未签订施工合同。徐永才又电话联系到董永权，让董永权自带线饰模板到李兵家浇线饰，董永权也未与徐永才或李兵签订施工合同。2013年4月18日徐永才与郁建平两人到李兵家做立檐沟木模工程的扫尾工作，董永权与其弟董永冬两人自带模板到李兵家，进行立浇线饰施工。上午董永权与其弟董永冬完成了朝南三间房屋后檐沟外口线饰的浇铸。午饭后2时左右，徐永才与郁建平木模工程基本结束，徐永才开始拆卸模板。董永权兄弟两人应李兵的要求，又到其楼房西南面南北方向的檐沟外口浇铸线饰（又称厨房屋后檐沟线饰）。因董永权浇线饰施工比较忙，就请郁建平一同帮其做小工拌砂浆，并拎到屋面檐沟梁上浇线饰使用。同时郁建平还对檐沟梁面上进行平整。施工至3时许，董永权及郁建平站在檐沟梁上施工时，约80公分高的砖墙墙体连同墙上的圈梁（即檐沟梁）、所立檐沟模板、线饰等构筑物发生外倾倒塌，致郁建平与董永权两人随倾翻的建筑物坠地受伤。
原告受伤后，当即被送到如东县人民医院救治，医院诊断原告为腹部外伤、右侧1－12肋骨骨折、左侧第一肋骨骨折、右侧气胸、双侧胸腔积液、两肺挫伤、胸壁血肿、右肾挫伤、包膜下血肿、L4右横突骨折、右髂骨粉碎性骨折、盆壁血肿，医院对其施行了肋骨内固定术，住院治疗24天。原告治疗先后花去医疗费96905元（已扣减住院费票据中伙食费240元、救护车交通费100元、农村合作医疗补助款25元），花去交通费450元（含救护车费100元）。
2013年9月12日如东县人民医院司法鉴定所受如东县大豫镇法律服务所委托，对原告伤残程度等进行了司法鉴定，其鉴定意见为：被鉴定人郁建平雇佣劳动中因墙体倒塌致多发伤，经复查X线片确认其右侧第1-12肋及左侧第1肋共13根肋骨骨折，构成人身损害九级伤残。同时评定原告误工期限以5个月为宜；住院期间护理人员2人，出院后1人护理2个月为宜；营养支持3个月为宜。原告花去鉴定费1560元。
建筑事故发生后，如东县大豫镇人民政府建设服务中心派员对事故进行调查处理。通过调查，认为李兵无设计方案，无报批手续，无安全防护措施，于2013年4月19日向李兵下发了建筑工程施工安全监督整改停工通知书。2013年4月27日李兵以徐永才是立模壳和做线饰承包人，书面通知徐永才，限其继续完成承包工程。2013年4月30日徐永才书面回复李兵，否认承包关系。2013年5月4日李兵又另找他人订立书面协议，将未完工的建筑工程发包给他人施工。徐永才已经按郁建平出勤工日，给付了工资，其中包括事故当日的工资款。
2013年8月29日事故中的另一受伤人董永权，以徐永才、李兵为被告，向本院提起赔偿诉讼。本院立案审理于2013年11月28日作出（2013）东洋民初字第0388号民事判决书，判决李兵作为承揽关系的定作人，承担过错赔偿责任，赔偿董永权经济损失47884元；徐永才与董永权不存在雇佣关系，又无其他过错行为，对董永权损害结果徐永才不承担赔偿责任。李兵对该判决不服提起上诉。2014年3月26日南通市中级人民法院作出（2014）通中民终字第0253号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。
上述事实有当事人及诉讼代理人的陈述，并有原告提交的证据医疗病历、出院记录、医疗费票据、住院费用明细单、交通费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证人出庭陈述、出工记录，以及本院（2013）东洋民初字第0388号案卷材料、南通市中级人民法院（2014）通中民终字第0253号民事判决书等佐证，予以认定。
本院认为，（一）被告李兵将自家楼房屋顶改建工程瓦工活部分请瓦工秦建飞、陆爱兵负责组织人员施工，现浇檐沟、阳台的立模部分，由陆爱兵帮助联系到被告徐永才自带模板进行立模施工，屋檐外口的浇线饰工程部分由徐永才联系到董永权自带线饰模板进行浇铸施工。李兵与秦建飞、陆爱兵、徐永才、董永权之间，以及陆爱兵与徐永才，徐永才与董永权之间，徐永才与郁建平之间均未订立书面施工协议。徐永才、董永权分别以自己的立木模、做线饰的技术专长，自带模板到李兵家完成各自的施工项目，结合当地农村民用房屋建设施工工程中各工种工匠施工交易习惯，徐永才与李兵之间立模工程，董永权与李兵之间浇线饰工程，均符合承揽合同的本质特征，均确认为承揽关系。徐永才与郁建平之间虽未订立雇佣合同，但徐永才自带模板承揽李兵立模工程后，请郁建平做小工，并按郁建平出勤工作日向其支付劳动报酬的情形，符合雇佣关系的持征，即原告郁建平受雇于被告徐永才从事木模立模工程施工。徐永才认为郁建平与其是合伙关系，缺乏证据证实，本院不予认定。
（二）被告李兵作为楼房屋顶改建工程的定作人，没有对房屋改建工程报政府有关职能部门批准，对高空作业施工工程没有出资金租赁设备设置安全防护设施，或发包他人采取其他安全防护措施，对浇檐沟梁结构的设计存在极大安全隐患，是导致檐沟梁、屋顶墙体倒塌、施工人员摔伤的直接原因，被告李兵具有较大过错，应对原告的损害结果承担主要赔偿责任。被告徐永才系与原告郁建平雇佣关系中的雇主，虽然原告跌伤事故发生在董永权承揽的浇线饰工程施工过程中，但徐永才与董永权两人因平素承揽业务相互关系较好，事故发生时被告徐永才也在施工现场，并未阻止郁建平为董永权承揽的浇线饰工程帮忙做小工，认可原告郁建平的帮忙行为，应视为被告徐永才对原告郁建平雇佣关系的延伸，且徐永才立木模工程、董永权浇线饰工程两承揽人之间相互协作帮忙，也是社会生产活动中人之常情之举，故不能由此而认定原告发生事故时是临时受雇于董永权之雇佣关系。被告徐永才辩称原告是临时受雇于董永权发生事故受伤的理由，本院不予采信。被告徐永才没有对雇员进行必要的安全监管，存在一定的过错，也应当承担相应的赔偿责任。原告郁建平在帮助董永权浇线饰的施工过程中疏忽大意，对在檐沟梁上施工行走可能出现的危险情形估计不足，对事故的发生存在一定过错，对自身损害结果应承担相应的责任，即应当适当减轻雇主的赔偿责任。
（三）原告因施工跌伤而造成的经济损失：1、医疗费96905元。2、住院伙食补助费：原告住院治疗24天，每天以18元标准计算，为432元。3、营养费：参照司法鉴定意见计算90天，每天10元标准，为900元。4、误工费：司法鉴定意见评定原告误工期限5个月，但原告自受伤之日起至伤残评定之前一日止的期间为147天，应以147天计算误工费，标准每天69.48元，误工费为10214元。5、护理费：参照司法鉴定意见护理期间，原告主张护理费5880元没有超过相关规定标准，予以确认。6、残疾赔偿金：参照司法鉴定意见，原告损伤构成九级伤残，原告主张残疾赔偿金54392元，符合相关规定，予以确认。7、精神损害抚慰金：由于原告在事故发生中存在一定的过错，结合两被告对发生事故的过错大小，原告构成伤残的等级，酌定精神损害抚慰金6000元。8交通费：结合原告住院期间护理人员轮流护理来往的交通费用实际情况，酌定交通费450元（含救护车费100元）。9、鉴定费：1560元。
综合上述理由，本院依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、原告郁建平因施工跌伤而造成的经济损失医疗费96905元、住院伙食补助费432元、营养费900元、误工费10214元、护理费5880元、残疾赔偿金54392元、交通费450元、鉴定费1560元，合计人民币170733元，由被告李兵赔偿102440元，于判决书生效后30日内履行。
二、被告李兵赔偿原告董永权精神损害抚慰金人民币5000元，于判决书生效后30日内履行。
三、被告徐永才赔偿原告郁建平经济损失34146元，赔偿原告郁建平精神损害抚慰金1000元，合计人民币35146元。被告徐永才先行给付原告郁建平医疗费39000元相抵算后，原告郁建平返还被告徐永才3854元，于判决书生效后30日内履行。
四、驳回原告郁建平的其他诉讼请求。
案件受理费减半收取556元，由原告负担88元，被告李兵负担468元。原告预交的不予退还，执行时由被告李兵给付原告468元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1112元（该院开户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
审判员 徐炳荣
二〇一四年七月二十二日
书记员 蔡 敏
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
2、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。