山东省青岛市市南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初字第40245号
原告孙某，女，1946年9月26日生，汉族，住山东省莱阳市。
委托代理人王永山，山东梨城律师事务所律师。
委托代理人邵某1，男，1976年2月9日生，系原告之子。
原告邵某2，男，1946年10月22日生，汉族，住山东省莱阳市。
委托代理人王永山，山东梨城律师事务所律师。
委托代理人邵某1，男，1976年2月9日生，系原告之子。
原告吕某，男，1969年9月20日生，汉族，住山东省烟台市莱阳市。
被告青岛大学附属医院，住所地青岛市江苏路**号。组织机构代码42740178-6。
法定代表人王新生，职务院长。
委托代理人肖兴国，山东瑞康律师事务所律师。
委托代理人邹艳霞，山东瑞康律师事务所律师。
原告邵某2、孙某和吕某诉被告青岛大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案立案时的原告邵某3在本案诉讼过程中去世，原告邵某2和孙某作为邵某3的父母申请参加诉讼，本院依法通知邵某3的丈夫吕某参加诉讼。原告邵某2和孙某的共同委托代理人王永山和邵某1、被告青岛大学附属医院的委托代理人邹艳霞到庭参加了诉讼，原告吕某经本庭依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告邵某2、孙某和吕某诉称，2012年6月6日，患者邵某3在被告处行直肠癌根治术。10日出现阴道漏气，12日发现阴道出现大便，肛门没有任何分泌物。原告认为被告医生手术不当，故诉请判决被告赔偿原告医疗费42545元、误工费25833元、护理费1438.80元、残疾赔偿金169089.60元、被扶养人生活费12916元（以上均按40%主张）、鉴定费11750元、交通费5870元、精神损害抚慰金20000元，以上合计289444元。
被告青岛大学附属医院辩称，答辩人对患者邵某3疾病诊断明确，手术操作规范，医疗行为无过错。××患者病情的自然转归。患者瘘未愈合的原因，考虑与术后化疗有关。
经审理查明，2012年6月4日，患者邵某3因“便血半年，加重一周”入被告医院治疗。入院诊断为直肠癌。6日，被告为患者行直肠癌根治术，13日行回肠双腔造口术，17日出院。共住院13天。出院诊断为直肠癌、子宫肌瘤。出院医嘱有“3月后行造口还纳”等。19日，患者邵某3因“直肠癌术后13天，腹痛、腹胀伴造瘘口停止排气排便2天”入住烟台市莱阳中心医院。入院诊断为肠梗阻、直肠阴道瘘、回肠造瘘术后、直肠癌术后。至25日出院，共住院6天。××。2012年10月11日，患者邵某3因直肠癌、维持化疗第二次到烟台市莱阳中心医院住院治疗，至20日出院，共住院9天。出院诊断为直肠癌、维持化疗。2013年4月1日，患者邵某3因“直肠癌根治术及回肠造瘘术后9月余”第二次到被告处住院治疗，至5月6日出院，共住院35天。出院诊断为回肠双腔造瘘术后、直肠癌根治术后、直肠阴道瘘。2013年5月10日，患者邵某3因“直肠癌术后6个月，发现肺转移1周”到烟台市莱阳中心医院住院治疗，至21日出院，共住院11天。出院诊断为直肠癌术后肺转移维持化疗。2013年5月31日，患者邵某3因“直肠癌术后6个月，发现肺转移1月”到烟台市莱阳中心医院住院治疗，至6月8日出院，共住院8天。出院诊断为直肠癌术后肺转移维持化疗。2013年6月21日，患者邵某3因“直肠癌术后6个月，发现肺转移2月”到烟台市莱阳中心医院住院治疗，至29日出院，共住院8天。出院诊断为直肠癌术后肺转移维持化疗。
因双方对被告的医疗行为是否具有过错等存在争议，本院依法委托北京法源司法科学证据鉴定中心出具司法鉴定意见书【（京）法源司鉴[2013]临鉴字第373号】，认为：被告给予患者邵某3直肠癌的临床诊断具有依据，采取直肠癌根治术符合临床诊疗要求，术前风险告知符合临床诊疗常规，××在治疗过程可以预见但难以完全避免的并发症，现有送检病历记载，尚缺乏手术直接损伤的医学证据。但医院在直肠阴道瘘的替代医疗方案告知方面存在不足，该不足对于本次医患矛盾的发生以及直肠阴道瘘的发展具有不利影响，故医院的医疗行为存在过错，与患者目前状态（回肠双腔造瘘）之间具有一定因果关系。参与度评定为C级（理论系数值25%-参与度参考范围20-40%）。原告为此支出鉴定费7650元。原告对该鉴定意见书无异议，被告认为该鉴定意见书中确定的参与度过高。
经原告申请，本院委托，青岛万方医学司法鉴定所于2014年5月9日出具司法鉴定意见书【青万方司[2013]临鉴字第831号】，认定被鉴定人邵某3结肠部分切除、直肠阴道造瘘、回肠双腔造瘘术后，目前评为五级伤残。原告对该鉴定意见书无异议。被告青岛大学附属医院对该鉴定意见书有异议，认为患者结肠部分切除、直肠阴道造瘘等系治疗原发病导致的结果，与医方的医疗过错行为无关，不应由被告赔偿，申请就因医疗过错行为造成的损害后果出具补充鉴定意见。本院委托该鉴定所出具补充鉴定意见【青万方司[2016]临鉴字第13号】认为，患者邵某3回肠双腔造瘘构成的伤残等级为十级伤残。对该补充鉴定意见，原告主张由法院审查，不再质证，被告收到后未提出异议。被告认为患者已经去世，原告按照二十年主张残疾赔偿金于法无据。原告为此支出鉴定费800元。
原告提交医疗费单据及医疗保险统筹费用结算单一宗，证明患者邵某3因病支出医疗费106363元（已扣除医保报销部分），按照40%主张42545元。被告对该组证据的真实性无异议，但认为患者第一次住院系治疗原发病，另有××，与被告方的医疗过错无关，不应由被告赔偿。
原告提交交通费单据一宗，主张交通费5870元。被告认为原告主张过高。请法庭根据实际情况确定。加油票等证据形式不符合法律规定。
原告提交鉴定费票据一张，主张因做医疗事故技术鉴定，支出鉴定费2500元。被告认为该费用不应由其赔偿。
原告邵某2和孙某提交邵某3的自书遗嘱一份及邵某3书写遗嘱的照片三张，证明邵某3将本案所得经济赔偿全部归原告孙某所有。被告青岛大学附属医院对此无异议。
原告邵某2当庭提交说明一份，同意本案赔偿费全部归孙某所有。
另查明，患者邵某3于2014年6月24日去世。其父亲系本案原告邵某2，其母亲系本案原告孙某，其丈夫系本案原告吕某，其无子女。
再查明，邵某2与孙某共育有包括患者邵某3在内的四个子女。
以上事实有门诊病历、住院病历、门诊医疗费票据、住院医疗费票据、交通费票据、医疗保险统筹费用结算单、司法鉴定意见书、补充鉴定意见、鉴定费票据、自书遗嘱、照片、证明及庭审笔录等证据在案佐证。上述证据业经本院庭审质证和审核，可以采信。
本院认为：医院肩负着救死扶伤的社会责任，对接诊的每一位患者均有责任尽自己所能进行合理合规的治疗，在治疗过程中有过错的，应承担与其过错程度相当的赔偿责任。本案患者邵某3因直肠癌到被告处治疗，医院在对患者直肠阴道瘘的替代医疗方案告知方面存在不足，该不足对于本次医患矛盾的发生以及直肠阴道瘘的发展具有不利影响，故医院的医疗行为存在过错，与患者目前状态（回肠双腔造瘘）之间具有一定因果关系，参考鉴定机构的意见及本院查明的事实，酌定被告承担本案40%的赔偿责任。
关于本案的原告诉讼主体问题，因本案患者邵某3作为本案原告向法院提起诉讼后，在案件审理期间去世，按照法律规定，本案三原告作为邵某3的全部第一顺序继承人有权参加本案诉讼。因原告邵某2当庭表示将本案赔偿全部归孙某所有，故其已无权向被告主张权利，其应得赔偿由原告孙某享有。患者邵某3在生前自书遗嘱将本案赔偿全部归孙某所有，本院认为，本案之赔偿除被扶养人生活费外，其余均为夫妻共同财产，邵某3仅有权处置其中属于自己的50%部分，另50%归其丈夫吕某所有。故本案原告孙某仅享有100%的被扶养人生活费及其余赔偿50%的部分，另50%的部分归原告吕某所有。原告吕某虽经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，但其财产权利不应被剥夺，故其应享有本案除被扶养人生活费外50%的赔偿份额。
原告主张医疗费42545元，系其实际支出，本院予以支持。被告认为其中有治疗原发病的费用，不应赔偿。本院认为，患者在第一次住院治疗期间，被告的过错行为即发生，现有证据无法区分哪些费用系治疗原发病，哪些费用系治疗因被告医疗过错导致的损害，且鉴定机构在确定过错参与度时已经考虑到以上因素，故在没有证据准确区分治疗费用性质的情况下，不宜再进行区分。故对被告的该主张，本院不予采纳。
原告主张误工费25833元，考虑到患者为了治疗疾病多次住院的事实，对原告的该诉请，本院予以支持。
原告主张护理费1438.80元，考虑到患者住院累计长达90天的事实，本院予以支持。
原告主张交通费5870元，但其提交的证据无法证明与本案的关联性。本院依据原告多次赴外地就医及到北京鉴定等事实，酌情支持原告交通费1200元（已按照40%比例计算）。
原告主张残疾赔偿金169089.60元，系按照五级伤残主张，而本案查明的事实是，患者之五级伤残系因治疗原发病导致，不是因被告方的医疗过错导致。鉴定机构已经出具补充鉴定意见，认为因被告方医疗过错导致患者之伤残为十级伤残。故本院支持原告残疾赔偿金30635.20元（已按照40%比例计算）。被告认为患者邵某3已经去世，不应按照二十年计算残疾赔偿金。本院认为，患者邵某3在本案审理期间去世，而本案之所以从立案到判决长达近三年，就是因为被告不认可医疗行为有过错，不得不申请司法鉴定，而司法鉴定的结果却是被告的医疗行为有过错，如果因患者邵某3去世而减少残疾赔偿金的赔偿数额，则被告将因患者邵某3去世而受益，这对本案原告是不公平的，故对被告的该主张，本院不予支持。
原告主张被扶养人生活费12916元，亦系按照患者邵某3五级伤残主张，且计算有误。基于以上理由，本院支持原告被扶养人生活费1729.28元。该费用应计入残疾赔偿金中。
原告主张精神损害抚慰金20,000元，因患者已经去世，其精神损害抚慰金依法不能转让和继承，故对原告的该诉请，本院不予支持。
本院支持的原告以上诉请，医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金合计101652元，被告应赔偿给原告孙某50826元，应赔偿给原告吕某50826元。被扶养人生活费1729.28元，应赔偿给原告孙某，该费用计入残疾赔偿金中。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第五十五条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告青岛大学附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告孙某医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金合计人民币52555.28元。
二、被告青岛大学附属医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告吕某医疗费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金合计人民币50826元。
三、驳回原告邵某2的诉讼请求。
四、驳回原告孙某、吕某的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5642元，鉴定费10950元，合计16592元，由原告负担10197元，被告青岛大学附属医院负担6395元。公告费600元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 曹恩华
人民陪审员 常安利
人民陪审员 王秀凌
二〇一六年一月二十日
书 记 员 邹 容