安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终1856号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部，住所地安徽省安庆市菱湖南路553号。
主要负责人：万家凤，经理。
委托诉讼代理人：江涛，该单位工作人员。
被上诉人（原审原告）：鲁令上，男，1966年2月18日出生，汉族，住安徽省安庆市迎江区，现住安徽省安庆市。
委托诉讼代理人：程竹兰，安徽益上律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈卫东，男，1974年11月26日出生,汉族，安庆市纤维检验所工作人员，住安徽省安庆市宜秀区。
被上诉人（原审被告）：安庆市纤维检验所，住所地安徽省安庆市中兴大街**号。
法定代表人：吴泉峰，所长。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部（以下简称中财保安庆市分公司宜城营业部）因与被上诉人鲁令上、陈卫东、安庆市纤维检验所机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市宜秀区人民法院（2016）皖0811民初914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中财保安庆市分公司宜城营业部上诉请求：1.二审法院依法撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2016）皖0811民初914号民事判决，改判保险公司少承担赔偿款77567元；2.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.鲁令上提交的误工材料不足以证明其收入减少，鲁令上未提交个人所得税的缴纳证明，不能证明其日平均收入为300元，其误工费应按农村居民标准计算；2.鲁令上未提交征地协议，其提交的居民委员会证明没有负责人签字，故该证明没有法律效力，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算；3.原判认定精神损害抚慰金7000元过高，应予核减；4.保险公司不是侵权人，根据保险合同约定，保险公司不应承担鉴定费。
鲁令上辩称，1.一审中，鲁令上提交了云飞公司的劳务合同、收入证明及工资单原件9份，足以证明鲁令上从事安庆地区苏宁电器配送业务，其收入符合本地区的收入行情。鲁令上在事故发生时的平均工资为9000元/月，休息期是180天，原判认定误工费符合客观事实；2.鲁令上虽为农业户口，但其所在村委会于2009年更改为居委会，其土地在安庆市城际铁路建设项目中被征收，房屋也被征迁，系失地农民，故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算；3.鲁令上因事故构成十级伤残且不负事故责任，原判酌定7000元精神损害抚慰金符合相关规定；4.鉴定费应由保险公司承担。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
陈卫东辩称，认可原审判决，请求二审驳回上诉，维持原判。
安庆市纤维检验所未作答辩。
鲁令上向一审法院起诉请求：1.依法判决陈卫东、安庆市纤维检验所、中财保安庆市分公司宜城营业部赔偿鲁令上各项损失合计140835.06元；2.诉讼费用由陈卫东、安庆市纤维检验所、中财保安庆市分公司宜城营业部承担。
一审法院认定事实：2015年2月15日8时35分，陈卫东驾驶皖Ｈ×××××号小型客车行驶至安庆市龙眠山路清怡纺织厂附近时，与鲁令上驾驶的燃油助力三轮车相碰擦，致鲁令上受伤、两车受损。同日，鲁令上被送往安庆市第二人民医院住院治疗，诊断为右髌骨粉碎性骨折、闭合性颅脑损伤，鲁令上于2015年3月9日出院。出院医嘱：1.建议休息3个月；2.加强营养；3.陪护1人；4.患肢绝对禁止下地负重；5.每2个月复查X线；6.我科随诊。2015年2月15日，安庆市公安局交通警察支队四大队对该起事故作出认定书，陈卫东负事故全部责任，鲁令上无责任。2015年4月16日、2015年6月29日、2015年10月16日、2016年3月1日，鲁令上先后在安庆市第二人民医院门诊检查，分别用去医疗费146.34元、145.44元、153.44元、145.44元，合计590.66元。鲁令上住院治疗期间，保险公司先行支付医疗费10000元。陈卫东驾驶的皖Ｈ×××××号小型客车为安庆市纤维检验所所有，事故车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及保险金额为300000元的不计免赔率商业第三者责任保险，保险期间自2015年1月6日至2016年1月5日。经鲁令上申请，法院委托安徽信立司法鉴定所对鲁令上的伤残等级、后期治疗费用及三期进行了鉴定。2015年12月24日，安徽信立司法鉴定所作出司法鉴定意见书，被鉴定人鲁令上右髌骨粉碎性骨折，目前遗留右下肢功能丧失11.4%，评定为十级伤残；被鉴定人鲁令上后期手术及康复治疗费用约10000元左右；被鉴定人鲁令上误工期、护理期、营养期分别评定为180日、90日、60日。为此，鲁令上支付鉴定费1520元。鲁令上系安庆市迎江区老峰镇山湖村幸福组7号居民，该村于2009年3月更名为安庆市迎江区老峰镇山湖居民委员会。鲁令上的田地已被政府征收，属于失地农民。鲁令上受伤前从事承包家电配送业务，其受伤前九个月平均工资在9000元以上。对鲁令上因交通事故所造成的损失认定如下：1.医疗费：根据鲁令上提供的医疗费发票，医疗费为590.66元。根据鉴定意见书，后期手术及康复治疗费用约10000元左右。因此，医疗费共计为10590.66元；2.误工费：根据鉴定意见书，鲁令上的误工期180日，参照鲁令上的收入状况，对其主张的误工费按300元／天计算予以认定。由此计算鲁令上的误工费为54000元（300元／天×180天）；3.护理费：根据鉴定意见书，鲁令上的护理期为90日，参照安徽省上一年度居民服务行业标准104.36元/天计算，鲁令上的护理费为9392.4元（104.36元／天×90天）；4.住院伙食补助费：鲁令上住院共计22天，按30元/天计算为660元；5.营养费：根据鉴定意见书，鲁令上的营养期为60日，按30元/天计算为1800元；6.残疾赔偿金：鲁令上的田地已被征收，属于失地农民，其收入来源于城市，应按城镇居民人均可支配收入标准计算为53872元（26936元/年×20年×10%）；7.交通费：鲁令上住院治疗22天+门诊4天，按10元/天计算为260元；
8.精神损害抚慰金：根据鲁令上的伤情，酌情确定为7000元；9.鉴定费：根据鲁令上提供的鉴定费发票，认定为1520元。综上，鲁令上的损失合计139095.1元。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同约定在商业第三者责任险范围内予以赔偿，仍有不足的，由侵权人或其他责任人予以赔偿。鲁令上因陈卫东履行职务发生交通事故受伤，其损失应由安庆市纤维检验所承担赔偿责任。事故车辆在中财保安庆市分公司宜城营业部投保了交强险及商业第三者责任保险，故保险公司应首先在交强险责任限额内予以赔偿，超出交强险赔偿限额的损失应由商业第三者责任保险赔偿。保险公司向鲁令上先行支付的医疗费10000元因不在鲁令上的诉讼请求范围内，故不予处理。依照《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部于本判决生效后十日内赔偿原告鲁令上因交通事故所造成的损失共计139095.1元（不含被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部向原告鲁令上支付的医疗费10000元）。二、驳回原告鲁令上的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费3117元，由被告中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：综合当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.原判认定误工费标准是否正确；2.原审判决残疾赔偿金按城镇居民标准计算是否有事实及法律依据；3.原判酌定精神损害抚慰金是否过高；4.保险公司是否应当承担鉴定费。
1.关于误工费的标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第三款规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，鲁令上提交了户籍所在地居民委员会的证明、云飞物流公司配送承揽合同及证明、运费结算单并申请了云飞物流公司的工作人员出庭作证，上述证据足以证明鲁令上为失地农民，其主张的工作及收入状况有事实依据，对其主张误工费标准予以认定。
2.关于残疾赔偿金的计算标准问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。一审中，鲁令上提交了户籍所在地居民委员会的证明、云飞物流公司配送承揽合同及证明、运费结算单并申请了云飞物流公司的工作人员出庭作证，上述证据足以证明鲁令上为失地农民并在城镇居住、生活且收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。
3.关于精神损害抚慰金是否过高的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的相关规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。精神损害抚慰金的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素确定。本案中，鲁令上在事故中构成十级伤残且不负事故责任，原判根据受害人的伤残等级结合双方过错程度将其精神损害抚慰金酌定为7000元，符合相关规定。
4.关于鉴定费的负担问题。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。本案中，保险公司虽主张保险人和投保人就鉴定费的负担问题已在保险合同中约定，但其并未提交证据证明该项主张，依照上述法律规定保险公司应当承担本案鉴定费。
综上所述，中财保安庆市分公司宜城营业部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1739元，由中国人民财产保险股份有限公司安庆市分公司宜城营业部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 江 韵
代理审判员 朱 静
代理审判员 许德智
二〇一六年十二月九日
书 记 员 王 璜