福建省德化县人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0526民初808号原告漳州市常山昌盛五金铸造有限公司，住所地漳州市常山华侨经济开发区大水堀。法定代表人邓昌张，该公司董事长。委托代理人廖煌灯，福建瓷城律师事务所律师。被告德化县同鑫建材经营部，住所地德化县浔中镇浔中村福美厂后。经营者郑志辉，男，汉族，1989年7月18日出生，德化县人。委托代理人张剑平、郭燕燕，福建岱仙律师事务所律师。被告郑志辉，男，汉族，1989年7月18日出生，德化县人。被告郑丁泉，男，汉族，1965年3月27日出生，德化县人。被告林朝阳，男，汉族，1969年3月7日出生，德化县人。被告郑建平，男，汉族，1976年2月10日出生，德化县人。被告徐为坤，男，汉族，1978年10月15日出生，德化县人。被告郑玉石，男，汉族，1977年10月12日出生，德化县人。被告颜东阳，男，汉族，1968年10月10日出生，德化县人。原告漳州市常山昌盛五金铸造有限公司（下简称：昌盛五金公司）与被告德化县同鑫建材经营部（下简称：同鑫建材经营部）、郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告昌盛五金公司的委托代理人廖煌灯，被告同鑫建材经营部的委托代理人张剑平、郭燕燕，被告林朝阳、郑建平到庭参加诉讼，被告郑志辉、郑丁泉、徐为坤、郑玉石、颜东阳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告昌盛五金公司诉称，被告同鑫建材经营部自2013年起多次向原告购买钢材，除已支付货款外，双方于2015年1月16日结算，被告同鑫建材经营部共欠原告钢材货款人民币2799320元，双方约定所欠货款自结算之日起每星期还款50万元，2015年春节前还清。结算后至2015年春节，被告只支付499319元，尚欠货款230万元没有支付。原告又多次向被告催讨，被告至今只再偿还70万元，剩余所欠货款160万元没有偿还。另根据被告向原告提供的协议书可以证实被告2至被告7是被告1的实际经营者，对本案的债务应共同承担连带清偿责任。现要求被告共同偿付原告材料款人民币160万元及自2015年2月20日起至付款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的违约金；要求各被告承担连带清偿责任；要求被告承提担诉讼费用。被告同鑫建材经营部辩称，一、本案属答辩人同鑫建材经营部的欠款，答辩人有合格的资质，应由答辩人负责偿还。本案欠款与被告郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳等人无关，原告起诉要求他们偿还欠款没有依据，诉讼主张不能成立；二、答辩人现经营困难，无法一次性偿付欠款，恳请给予分期偿还；三、原告要求支付从2015年2月20日起的违约金没有依据，其诉讼主张不能得到支持。被告郑志辉、郑丁泉未作答辩，也没有提供相关证据材料。被告林朝阳、郑建平辩称，我们已经退出同鑫建材经营部的股份，退股前与同鑫建材经营部的债权债务已经结算清楚，该补的钱也已经补清，因此欠款应当由同鑫建材经营部负责偿还。被告徐为坤、郑玉石、颜东阳未作答辩，也没有提供相关证据材料。经审理查明，2012年4月1日，被告郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳签订了一份《德化县同鑫钢材经营部合资协议书》。该协议书约定：经营部名称为德化县同鑫钢材经营部，组织形式为个体经营模式；经营范围为建材加工销售；股东以货币出资，注册资本为叁拾万元；股东出资及分红比例为郑志辉、郑丁泉出资9万元、表决权及分红比例30%，林朝阳出资9万元、表决权及分红比例30%，郑建平出资4.5万元、表决权及分红比例15%，徐为坤出资5.7万元、表决权及分红比例19%，郑玉石出资0.9万元、表决权及分红比例3%,颜东阳出资0.9万元、表决权及分红比例3%等条款。协议书签订后，于2012年5月3日向德化县工商行政管理部门申请注册登记，成立了被告同鑫建材经营部。2013年至2015年间，被告同鑫建材经营部多次向原告昌盛五金公司购买钢材货物，经双方于2015年1月16日进行结算，被告同鑫建材经营部结欠原告货款2799320元，并出具一份《欠条》给原告收执，约定于欠款日起每星期还50万元正，春节内还清。截至春节止，被告只支付原告货款499319元，欠货款230万元。嗣后，经原告催讨，被告又支付原告货款70万元。至今，被告尚欠原告货款160万元未能支付。2015年9月1日，被告林朝阳、徐为坤、郑建平、郑玉石、颜东阳作为甲方，与被告郑丁泉作为乙方，双方签订了一份《退股协议书》。该《退股协议书》约定：甲方林朝阳、徐为坤、郑建平、郑玉石、颜东阳自愿退出同鑫建材经营部所占的股份，同鑫建材经营部股份全部归郑丁泉所有，由乙方郑丁泉经营享有；退股时间为2015年8月31日，合股期间的债权债务结算至退股日期2015年8月31日止，退股日前的债权债务由原股东享有分担，退股后即2015年9月1日起债权债务由乙方承担等条款。另查明一，被告同鑫建材经营部系登记为被告郑志辉个人经营的个体工商户，从事建材加工销售。另查明二，2016年6月23日，原告昌盛五金公司向本院申请对被告郑志辉、林朝阳、郑建平、徐为坤所有的址在德化县龙浔镇瓷都大道7号楼房地产的土地，国有土地使用证德国用（2016）第59418号进行查封，并提供了相应的担保，本院于当日作出予以查封保全的裁定。上述事实，有原告提供的《德化县同鑫钢材经营部合资协议书》、《欠条》、营业执照、组织机构代码证，被告郑建平提供的《退股协议书》，本院（2016）闽0526民初808号民事裁定书及原、被告在庭审中的陈述为据。本院认为，原告昌盛五金公司与被告同鑫建材经营部订立的买卖合同双方意思表示真实，且没有违反国家法律、行政法规效力性的强制规定，买卖合同合法有效。被告同鑫建材经营部尚欠原告昌盛五金公司货款160万元，有被告同鑫建材经营部出具的《欠条》为据，事实清楚，可以确认。被告郑志辉虽登记为同鑫建材经营部的经营者，但被告郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳均参与合伙出资经营同鑫建材经营部，有《德化县同鑫钢材经营部合资协议书》为据，事实清楚，可以确认被告郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳为实际经营者，应与登记的经营者为本案共同被告。本案中，原、被告双方的买卖关系发生在被告郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳合伙期间，故该《欠条》所载明的欠款，应属于合伙期间的债务，应由各合伙人共同承担支付货款责任。由于被告林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳于2015年9月1日退出同鑫建材经营部的经营管理，并且签订了《退股协议书》，约定分担合伙期间的合伙债务。根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十三条：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”的规定，因此被告林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳作为退伙人，仍应对其参加合伙期间的全部债务承担连带责任。故原告要求各被告共同偿还原告尚欠货款160万元的诉讼请求，本院予以部分支持；要求各被告承担连带清偿责任，本院予以支持。被告逾期付款，构成违约，应当承担逾期付款的违约责任。关于违约金的起算时间问题。被告同鑫建材经营部出具《欠条》的时间是2015年1月16日，属于农历2015年春节（2015年2月19日）之前；自欠款日起至农历2015年春节，从时间上算将近五个星期，根据双方约定的“每星期还50万元，春节内还清”，按结算时的欠款总额2799320元进行分期，刚好可以分五期还清，符合双方约定的实际情况，故双方约定的春节期限可以确定为2015年2月19日，因此违约金的起算时间应当从期限届满之日起即2015年2月20日起计算。原告要求违约金按2015年2月20日为起算时间，符合约定，本院予以支持。被告同鑫建材经营部、林朝阳、郑建平关于本案欠款与被告郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳等人无关的抗辩意见，因不符合法律规定，本院不予采纳；被告同鑫建材经营部关于原告要求支付从2015年2月20日起的违约金没有依据的抗辩意见，因不符合约定，本院也不予采纳。被告郑志辉、郑丁泉、徐为坤、郑玉石、颜东阳经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条、第九十条的规定，判决如下：一、被告德化县同鑫建材经营部、郑志辉、郑丁泉应在本判决生效后十五日内给付原告漳州市常山昌盛五金铸造有限公司货款人民币160万元，并支付自2015年2月20日起至付款日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的逾期付款违约金。二、被告林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳对上述合伙期间的债务承担连带清偿责任。三、驳回原告漳州市常山昌盛五金铸造有限公司的其它诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20075元，保全费5000元，合计25075元，由被告德化县同鑫建材经营部、郑志辉、郑丁泉、林朝阳、郑建平、徐为坤、郑玉石、颜东阳负担，限于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。审 判 长 曾 金 赞人民陪审员 徐 婉 嬿人民陪审员 欧阳金枪二〇一六年八月十九日书 记 员 潘 静 韵附:（一）本案相关的法律法规：1、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。2、《中华人民共和国民法通则》第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。3、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十三条合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。（二）执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。