重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2015）渝北法民初字第01043号原告重庆万利宫娱乐会所，住所重庆市渝北区龙溪街道佳园路66号银海北极星1幢3-商业3。投资人邓艾文，总经理。委托代理人唐永彬，重庆正智律师事务所律师。委托代理人唐农闰，男，该会所员工，住重庆市渝北区。被告马筱枢，男，汉族，1985年8月31日出生，住成都市高新区。委托代理人李科林，重庆嘉凯律师事务所律师。被告杨泽保，男，汉族，1983年5月2日出生，住南宁市西塘区。委托代理人黄云，重庆中耀律师事务所律师。被告郭德元，男，汉族，1964年5月6日出生，住重庆市江北区。委托代理人徐建成，上海和华利盛（重庆）律师事务所律师。原告重庆万利宫娱乐会所与被告马筱枢、杨泽保、郭德元合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员贺前春担任审判长，与代理审判员雷元亮、王婷婷组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告重庆万利宫娱乐会所的委托代理人唐永彬、唐农闰，被告马筱枢的委托代理人李科林，被告杨泽保、被告郭德元经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告重庆万利宫娱乐会所诉称：2014年6月10日，原告与被告马筱枢签订万利宫娱乐会所承包合同，约定原告将万利宫娱乐会所承包给马筱枢，由其支付承包费、房租等。2014年6月12日，原告与马筱枢、杨泽保签订承包补充协议，即杨泽保为合同共同承包人。合同担保人为郭德元。被告履行合同至8月10日后，就不再继续履行。三被告欠付房租、承包费，原告现诉至法院，请求判令：1.三被告连带支付2014年8月10日至2015年12月9日房租1929600元（120600元16个月）；2.三被告连带支付2014年8月10日至2015年12月9日承包费200万元；讼费由被告承担。被告马筱枢辩称，原告主体不适格，原告起诉状上的名称为重庆万利宫娱乐会所，但公章为重庆万利宫娱乐汇；原告没有组织机构代码证，不能作为诉讼主体。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告杨泽保辩称，同意马筱枢意见，另杨泽保未参加合同签订及履行，不是本案当事人，不应承担责任。被告郭德元辩称，同意马筱枢、杨泽保的意见，另郭德元是合同的中间人、见证人，不应承担责任。经审理查明：原告为个人独资企业，投资人为邓艾文。2014年6月8日，形成《万利宫娱乐会所承包合同》一份，合同抬头甲方为“万利宫娱乐会所邓艾文”，乙方为马筱枢，合同末尾甲方签字处有邓艾文签字，法定代表人签字处有邓艾文签字，乙方签字处有马筱枢签字，乙方担保人签字处有郭德元签字，乙方担保人签字下方万利宫娱乐会所公章处加盖万利宫娱乐汇公章。合同约定甲方在万利宫娱乐会所法定代表人邓艾文授权下，自愿将自行投资的坐落在重庆市渝北区佳园路66号、总面积2100平方米的万利宫娱乐会所承包给乙方，一、合同期限：2014年6月10日至2017年6月9日。二、费用支付方式：1、房租现每月120600元。2、押金8万元。3、承包费：自本合同生效之日起，第一个月至7月10日为零承包费，第二个月至8月10日为5万元，第三个月至9月10日为10万元，第四个月至10月10日为15万元，从第五个月即11月起每月10日为20万元（若开游戏未达到7天，按16万元交承包费）。4、支付方式，本合同生效之日起，乙方须向甲方支付一个月房租费120600元，押金8万元，共计200600元。合同签订之日，乙方须向甲方支付5万元作为定金，剩余150600元在3日之内交清，由甲方交所有手续除保安、税务、食品流通证，交接同时支付。若未支付，5万元定金不退，付清后3日内盘点并将场地交给乙方。2015年1月起，款项打入万利宫原对公法人账户，房租乙方每次接三个月提前十天支付。5、纯利润分配：每月纯利润（扣除经营场所需要开支的费用后）超出70万以上部分，按照甲方60%、乙方40%比例分成。6、从2014年11月起，乙方须提前十天支付承包费。自签合同起每个月的所有一切费用由乙方全部自行支付。三、手续移交。合同生效后，甲方移交工商执照、卫生许可证、消防合格证、文化经营许可证；公司公章等。合同第四条约定若乙方改变装修格局须经甲方同意。合同第五条约定甲方不得干预乙方正常经营管理。合同第九条约定甲乙双方对设施、物品、酒水等进行盘点和移交。合同第十一条约定，任何一方违反上述第二条至第十一条内容之一属违约，如因违约造成合同终止，违约方须向守约方支付违约金20万元。第十二条约定乙方留下甲方法定代表人作为工作人员，月薪不低于4500元。甲方派一名乙方认可的会计参与，工资由乙方发放，经乙方同意甲方可随时调看乙方财务报表。诉讼中，邓艾文出具说明，陈述其在《万利宫娱乐会所承包合同》上的签字代表原告，权利义务由原告行使。2014年6月10日，原告的工作人员唐红波将万利宫空调合同、音响合同、营业执照、公章、各类许可证、员工花名册等文件移交给马筱枢。2014年6月12日，形成《承包补充协议》一份，协议抬头甲方为万利宫娱乐会所投资方代表，乙方为承包经营方代表，合同末尾甲方代表处有邓艾琼（原告的工作人员）、邓艾文签字，乙方代表处有马筱枢、杨泽保签字。协议约定甲方法定代表人由邓艾文变更为郭宏伦，2014年7月至2014年12月房租及承包费款项打入万利宫指定账户。同日，以邓艾琼为委托方1，以马筱枢为委托方2，以郭宏伦为受托方，签订协议，约定委托方将万利宫娱乐会所法人代表（法定代表人邓艾文变更为郭宏伦）变更事宜委托给受托人全权处理，受托人自愿接受委托。委托期限2014年6月13日至2017年6月12日，报酬每月1000元，由承包方支付。承包经营期间，场所的一切责任由受托方及承包方负责，委托方1不承担任何责任。承包结束后，可延期也可解除委托，受托方须无条件协助变更新的法人。原告陈述，郭宏伦系郭德元的员工，其后郭宏伦车祸死亡，未能变更法定代表人。2014年6月14日，唐红波、马筱枢、杨泽保对万利宫物品进行盘点并签字确认。唐红波将各种钥匙移交给杨泽保。2014年6月16日，形成《协议》一份，协议抬头甲方为唐农闰（邓艾琼代表人），乙方为杨泽保，双方代表人为郭德元。协议末尾甲方有唐农闰签字，邓艾文代邓艾琼签字，乙方有杨泽保签字，双方代表人有郭德元签字。协议约定，甲乙双方确认2014年6月8日所签《万利宫娱乐会所承包合同》由乙方派代表马筱枢、甲方派代表邓艾文签字确定。甲乙双方须按《万利宫娱乐会所承包合同》予以执行。乙方须按纯利润的5%给予甲方责任费，但甲方不得干预乙方的经营及管理，也不得承担经营亏损。郭德元作为甲乙双方代表人，监督甲乙双方对《万利宫娱乐会所承包合同》以及该协议的执行。马筱枢不认可该协议，认为自己不是受杨泽保指派签订《万利宫娱乐会所承包合同》，该合同马筱枢的签字只代表本人。原告认为，《协议》与《万利宫娱乐会所承包合同》冲突的地方应以《万利宫娱乐会所承包合同》为准。杨泽保分别于2014年6月8日、2014年6月16日、2014年7月4日、2014年8月4日向唐农闰账户转款20600元、115010元、170610元、120600元。被告马筱枢陈述上述款项分别为押金80000元、2014年6月10日至2014年9月9日房租共计361800元（120600元/月3月）、2014年7月10日至2014年9月9日承包费20万元，差额金额视为承包费。原告同意80000元从起诉的房租中扣除，抵扣顺序同意马筱枢意见。原告立案时提交马筱枢2014年9月1日向万利宫娱乐汇股东（法人：邓艾文、董事长：唐农闰）发出的《关于解除马筱枢与万利宫娱乐汇签订的经营承包合同的函》，马筱枢在庭审中将该函作为证据举示。该函载明：承包经营合同前期费用过大，筹备至今，承包方出现严重亏损，造成严重拖欠员工工资，现合同所签订的房租及承包费已无力支付，2014年8月31日场所已经关门停业。据2014年8月的经营承包时间还剩余10天，为了保证员工的利益，也保证你方的利益，决定向贵公司提出退场，解除经营承包合同。特邀贵公司于2014年9月3日前到万利宫娱乐汇，就相关事宜进行商谈。若贵公司未能到场，出现的任何经济损失，我方概不负责。2014年9月25日，原告向三被告发生关于履行合同的函，要求其支付2014年9月后的房租、承包费以及违约金，并结清其他费用，然后交接场子归我方，我方将在10月1日前收回场子，若继续拖欠，保留诉讼的权利。2014年10月27日，原告向三被告发出解除合同的函，要求其支付房租费、承包费、违约金，并做好准备交清物管费、水电费，结清工资、酒水、广告费用，然后交接场子归我方，我方在11月1日收回场子，若贵方继续拖欠费用，将保留诉讼权利。我方第三次发函，为减少房租等其他巨大损失，必须解除合同清场。其后，涉案场地未交付原告。庭审中，原告认为合同仍未解除。庭审中，杨泽保申请对2014年6月16日甲方为唐农闰，乙方为杨泽保的《协议》上杨泽保签字的真实性进行鉴定，各方选取杨泽保2015年1月19日到我院领取传票时签字的两份送达回证上的字迹为比对样本，经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，三份文件上签字系同一人书写形成。杨泽保支付鉴定费1000元。庭审中，关于承包关系的相对方问题，原告陈述，甲方是万利宫娱乐汇，乙方是马筱枢、杨泽保；由于不太懂，签合同时把邓艾文也打印到甲方处了以及把万利宫娱乐汇公章盖到乙方下方，邓艾文是法定代表人。马筱枢陈述，甲方是邓艾文，乙方是马筱枢。杨泽保陈述，甲方是万利宫娱乐汇和邓艾文，乙方是马筱枢。郭德元陈述，甲方是唐农闰，乙方是马筱枢。三被告均认可，杨泽保是马筱枢的代理人，杨泽保在本案中所有文件的签字行为及打款行为，均代表马筱枢。原告陈述，原告名称为重庆万利宫娱乐会所，公章刻的是重庆万利宫娱乐汇，原告签合同与起诉状上加盖的均是重庆万利宫娱乐汇的公章，庭审过程中，原告重新刻制了重庆万利宫娱乐会所的公章。2015年9月7日，重庆市公安局渝北区分局出具证明，对收缴重庆万利宫娱乐汇公章、刻制重庆万利宫娱乐会所公章进行了确认。以上事实，有万利宫娱乐会所承包合同、承包补充协议、协议、储蓄对账单、文件移交清单、万利宫盘点清单、证明、关于履行合同的函、关于解除合同的函、关于解除马筱枢与万利宫娱乐汇签订的经营承包合同的函、司法鉴定意见书、说明以及原、被告的陈述随案为证，以上证据经庭审质证，足以认定。本院认为，本案争议的焦点如下：1.原告的诉讼主体资格问题；2.承包关系相对方问题；3.承包关系解除与否问题；4.担保责任问题。原告名称为万利宫娱乐会所，前期使用公章为万利宫娱乐汇，后期重新刻制公章万利宫娱乐会所，收缴前公章，上述事宜有公安机关出具的证明证实，本院予以采信，万利宫娱乐汇与万利宫娱乐会所系同一主体，原告具有诉讼主体资格。《中华人民共和国个人独资企业法》第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”本案中，原告是个人独资企业，投资人邓艾文应以个人财产对企业债务承担无限责任，即企业与个人之间责任不独立、不可分。关于合同甲方，原告在《万利宫娱乐会所承包合同》末尾加盖公章，法定代表人处有邓艾文签字，合同载明“甲方在万利宫娱乐会所法定代表人邓艾文授权下，……”可认定甲方应为万利宫娱乐会所，甲方签字处邓艾文签字代表原告。关于合同乙方，《万利宫娱乐会所承包合同》载明的合同乙方为马筱枢，其后的《承包补充协议》杨泽保以承包经营方代表的身份签字，且杨泽保签字的交接文件以及杨泽保向原告打款的单据，马筱枢与杨泽保均认可系杨泽保代表马筱枢。原告认为杨泽保为合同乙方没有其他充分证据，本院不予支持，本院认为，合同乙方为马筱枢。唐农闰与杨泽保其后签订的《协议》虽载明《万利宫娱乐会所承包合同》系双方分别派代表邓艾文、马筱枢签订，但马筱枢否认自己接受杨泽保指派签订合同，认为上述合同的签字只代表自己，且唐农闰作为本案原告代理人仍坚持认为承包关系甲方为原告，故本院不将《协议》作为认定合同相对方的证据，《协议》未能推翻《万利宫娱乐会所承包合同》的效力。故《万利宫娱乐会所承包合同》是原告与被告马筱枢真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效，双方均应按照合同约定履行自己义务。马筱枢虽于2014年9月1日以严重亏损无力支付承包费为由，向原告一方发出解除承包经营合同函，但违约方不享有解除合同的权利，原告系非违约方，马筱枢的解除不产生解除效力。原告其后发出的解除函，载明如被告未在五日内缴清款项，……原告将在11月1日前收回场子，为减少损失，必须解除合同清场。已明确表达了解除合同的意思，被告未在限期内交款，本院认为，《万利宫娱乐会所承包合同》已于2014年11月1日解除。马筱枢应支付合同期内的租金、承包费。合同解除后，马筱枢仍占用场地未交还给原告，则应继续支付占用期间的房屋占有使用费、承包费，本院按合同期内的租金、承包费标准予以主张。被告马筱枢租金支付至2014年9月9日，结合合同，马筱枢还应支付2014年9月10日至2015年12月9日的租金（2014年11月2日后为房屋占有使用费）1809000元（120600元/月15个月），扣除押金80000元，则马筱枢还应支付1729000元（1809000元-80000元）。被告马筱枢承包费支付至2014年9月9日，马筱枢还应支付2014年9月10日至2015年12月9日的承包费295万元（15万+20万/月14月），剩余款项15020元（200600元+115010元+170610元+120600元-押金80000元-2014年6月10日至2014年9月9日租金361800元-2014年7月10日至2014年9月9日承包费150000元）在承包费中抵扣，则马筱枢还应支付2934980元（2950000元-15020元）。原告起诉的金额为200万元，本院在原告起诉的范围内予以支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第二款规定：“主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，郭德元在《万利宫娱乐会所承包合同》乙方担保人处签字，保证合同成立。郭德元对上述租金、承包费与马筱枢一并承担连带支付责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：一、被告马筱枢在本判决生效后十日内支付原告重庆万利宫娱乐会所2014年9月10日至2015年12月9日的租金/房屋占有使用费1729000元；二、被告马筱枢在本判决生效后十日内支付原告重庆万利宫娱乐会所2014年9月10日至2015年12月9日的承包费2000000元；三、被告郭德元对上述一、二项款项承担连带责任；四、驳回原告重庆万利宫娱乐会所的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费38236.80元，保全费5000元，由原告重庆万利宫娱乐会所负担1236.80元，由被告马筱枢、郭德元负担42000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  贺前春代理审判员  雷元亮代理审判员  王婷婷二〇一六年三月十四日书 记 员  杨 皎