西安市未央区人民法院民 事 判 决 书（2017）陕0112民初6159号原告井茸花，女，汉族。委托代理人闫亚妮，陕西丰瑞律师事务所律师。委托代理人苏发全，男，汉族。被告屈忠锋，男，汉族。委托代理人吕艳燕，陕西庄威律师事务所律师。委托代理人衡帆，陕西庄威律师事务所实习律师。原告井茸花与被告屈忠锋合伙纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告井茸花的委托代理人闫亚妮、苏发全，被告屈忠锋的委托代理人吕艳燕、衡帆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告井茸花诉称，2011年7月15日，其与被告签署《合作协议》，就陕西民营医院医药销售合作达成合意：其投入人民币45万元，被告负责医药销售工作的全盘开发运营，双方各占纯利润的50%。2012年8月14日，双方签署《补充协议》，确定截止2012年8月14日账面经营金额1163041.23元，扣除本金45万元，2011年7月15日至2012年8月14日利润总计713041.23元，其与被告各应分得利润356520.6元。因资金周转紧张，双方同意将首投本金与应得利润继续投入。2013年8月31日，双方签署《补充协议》，确定截止2013年8月31日账面经营金额1842172.38元，扣除上年度投入的总款项（本金45万元及上一年度总利润713041.23元），2012年8月15日至2013年8月31日利润总计679131.15元，其与被告各应分得利润339565.58元。因资金周转紧张，双方同意将上年度已投款项及本年度应得利润继续投入。至此，其共投入人民币1096086.17元。2014年8月31日后，其多次通知被告按照《合作协议》、《补充协议》的约定，履行账务清算及补充协议的签订义务，但被告以忙为借口，至今仍未按照约定进行账务清算。无奈之下诉至法院，请求判令：1、解除原、被告之间的《合作协议》；2、被告返还原告投资款1096086.18元（其中首投40万元、合作期间利润投入696086.18元）；3、被告向原告分配自2013年8月31日起至合作协议解除之日的利润616183.74元；4、诉讼费用由被告承担。被告屈忠锋辩称，1、双方未约定在合作终止时退还投资人本金，因此在合作终止时，享有的只是对经营后剩余财产的分配权利。原告投资本金作为经营资金已经融入合伙资产，双方在2013年8月已经对合伙期间产生的剩余财产权利进行了明确约定，如无相反约定，原告只能享有对利润的分配权，不可再要求退还本金；2、其与原告共合作两年，期间每年对利润进行一次结算，两年共确认结算利润696086.17元。因当时资金紧张未在当期兑现，后双方未再继续合作。原告需购买房产和车辆，其分期为原告支付507475.84元，该笔款项应从确认的应付利润中予以扣减。剩余未支付利润188610.33元，其愿意给予偿还，但原告的其他诉讼请求没有依据，其不予认可。经审理查明，2011年7月15日，原告井茸花（乙方）与被告屈忠锋（甲方）关于西安圣和医院开发药品销售事由签订《合作协议》，约定：由乙方投入45万元整，此笔资金作为品种前期上货投入专款专用，任何一方不得私自挪用；双方友好协商由乙方全面资金投放，由甲方负责在医院推进品种，选择新品及市场全面开展工作，此约定不变，乙方可以负责监督完成；股份划分，甲方（运营方）50%，乙方（投资方）50%；利益分配，甲乙双方各占纯利润的50%，年终12月31日前一次性付清；分工，财务（暂时由甲方管理），全盘开发运营（甲方）；资金管理，资金流动账号为甲方名下的信合账号；等等。2011年8月4日、9月27日原告分两次向被告给付出资款45万元，履行了投资义务。合作事宜依约定进行。2012年8月14日，原、被告签订《补充协议》，就合作一年的经营状况进行总结，并约定：一、2011年度经营情况。1、2011年7月15日至2012年8月14日，总投资本金45万元，今天账面经营金额1163041.23元；2、2012年8月份退回乙方本金5万元，余下投资本金40万元；3、2011年度利润总计713041.23元，甲方在第一年度里利润回报35620.6元，乙方在第一年度里利润回报356520.6元加本金40万元，计756520.6元；二、2012年投资。1、因经营资金周转一直处于紧张状态，故双方友好协商将2011年度的经营利润与投资本金合计1113041.23元签到下一年度；2、补充年度时间2012年8月14日至2013年7月31日。2013年8月31日，双方就第二合作年度的经营状况进行总结并签订补充协议，约定：一、2012年8月15日至2013年8月31日经营情况。1、2012年8月15日至2013年8月31日，总投资本金45万元，截止今天账面经营金额1842172.38元；2、2013年度利润减去外借5万元，利润总计679131.15元；2、甲乙双方两年度分红情况。1、甲方在2011年7月至2012年8月分红金额为356520.6元，在2012年8月15日至2013年8月31日分红金额为339565.58元，两年合计696086.17元；2、乙方在2011年7月至2012年8月分红金额为356520.6元，2012年8月15日至2013年8月31日分红金额为339565.58元，两年合计为696086.17元；3、乙方投资本金为40万元；三、外借资金为5万元；四、经营运转情况。1、因经营资金周转一直处于紧张状态，故双方友好协商将两年度的经营利润与本金合计为1842172.38元，续签到一下年度；2、合作期限为长期，合同必须一年签订，账务必须一年一清算，补充时间为2013年9月1日至2014年8月31日。特签订补充协议，此协议与总合作协议同起法律责任。2013年8月24日至2015年12月28日，被告屈忠锋分次向原告井茸花支付款项457475.84元。2015年12月17日被告屈忠锋向案外人苏希罕支付5万元，并认为是代原告支付的借款，而庭审中原告则认为是双方的共同借款。该举证责任在于被告，根据原告的自认，本院认定该5万元中的2.5万系被告支付原告的利润款。双方合作期间，经营管理及财务均由被告屈忠锋负责。因合作协议的解除、出资款及利润的返还等，双方产生争议，原告遂诉至法院，请求判如所请。由于双方各持已见，致调解未果。以上事实，有合作协议、收条两份、补充协议两份、供货协议、车款支付凭证、房款支付凭证等及当事人的陈述在卷予以佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告在平等自愿基础上签订“合作协议”，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，为有效协议，对双方均具有约束力。根据原、被告的诉辩，本案的争议焦点为：1、“合作协议”的是否已实际解除；2、原告井茸花投资款40万元，被告是否负有返还义务；3、利润款的分配。关于“合作协议”的解除。合作协议及补充协议均没有关于解除合作的约定。在前两个经营年度，双方均签订“补充协议”对经营及财务进行结算。之后，双方虽再未进行结算但被告一直向原告支付款项。截止原告起诉时，双方就合伙期间的利润、资产、债权债务均没有清算，故双方之间的合作关系在事实上没有解除，被告认为自2013年8月后双方合作关系已经终止的理由不能成立。现原告请求解除合作协议，而被告在履行合作协议过程中迟延履行合同相关义务致使原告不能实现合同目的，符合合同解除的条件，故对于原告请求解除合作协议的诉讼请求，本院予以准许。关于被告是否应当返还出资款40万元。合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。根据合作协议，原告没有参与经营，合伙事务的经营管理及财务均由被告负责。被告辩称不应返还原告出资款40万元，其应当对于经营期间的资产、利润回报、盈亏状况或资不抵债情况进行举证，但其未能举证证实存在不予返还原告出资款的相关情形。因此，对于原告返还出资款40万元的诉讼请求，本院予以支持。关于利润的分配及返还。在2012年、2013年合作期间，双方按年度对经营状况进行了清算，并签订“补充协议”，根据补充协议，截止2013年8月31日，被告屈忠锋应向原告井茸花支付红利696086.17元，而至2015年12月28日前，被告屈忠锋分次向原告井茸花支付款项合计482475.84元，两项相抵被告尚余213610.33元分红款项未给付原告，原告主张被告支付上述两年度的分红款的诉讼请求，合理有据，本院予以支持。2013年8月31日至原告起诉之时，双方再未对合伙经营状况进行清算。原告主张被告以西安华协医药有限责任公司名义对外销售药品的利润款予以分割，而原、被告并非西安华协议医药有限责任公司的公司股东，从本案双方提交的证据来看，不足以认定系原、被告合作经营期间的利润款，故对于原告主张分割该利润款的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第四十六条、第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国合同法》第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：解除原告井茸花与被告屈忠锋之间的《合作协议》；被告屈忠锋于本判决生效之日起二十日内返还原告井茸花出资款40万元；被告屈忠锋于本判决生效之日起二十日支付原告井茸花2013年8月31日之前的分红款213610.33元；驳回原告井茸花的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20210元（原告已预交），由原告承担12672元，被告承担7538元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审 判 长  刘晓国代理审判员  马 俊人民陪审员  姚广成二〇一七年十二月五日书 记 员  张 瑾