昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0112民初字第535号原告：张雁斌，男，1984年10月25日出生，汉族。原告：何莲君，女，1989年1月24日出生，汉族。两原告共同委托代理人：蒋斌，上海东申律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南由你啃食品有限公司。（以下简称：由你啃公司）住所：昆明市西山区豆腐营采莲路**号。法定代表人：张雁斌。委托代理人：杨宓，系该公司员工，特别授权代理。被告：杨佳明，男，1984年9月7日出生，汉族。原告张雁斌、何莲君诉被告由你啃公司、杨佳明公司决议效力确认纠纷一案，本院于2016年1月19日立案受理后，依法组成合议庭于2016年7月4日公开开庭进行了审理。原告张雁斌、何莲君及其委托代理人蒋斌，被告由你啃公司的委托代理人杨宓到庭参加了诉讼，被告杨佳明经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张雁斌、何莲君诉称：两原告与被告杨佳明于2014年2月27日注册成立了被告由你啃公司，注册资金1000000元。原告张雁斌、何莲君与被告杨佳明分别出资580000元、70000元、350000元，各占被告由你啃公司股权的58%、7%、35%。被告由你啃公司申请注册及开业初始，均由被告杨佳明予以负责，公章、财务软件等均由其把握，后移交给被告由你啃公司工作人员予以管理运营。近期，原告经财务提醒发现，被告由你啃公司于2014年3月19日发生了一笔与案外人云南莱联商贸有限公司（以下简称：莱联公司）汇款400000元的业务，至今挂在账上无法解释。经原告核实发现，被告由你啃公司与莱联公司并无任何业务往来。同时，原告进一步发现被告杨佳明系莱联公司的法定代表人及大股东，故怀疑被告杨佳明涉嫌抽逃注册资本金。因此，原告、被告由你啃公司于2015年11月10日向被告杨佳明发出催告函，希望其一个月内予以合理解释上述转账行为或者归还上述借款，但被告杨佳明却不予理睬。于是，原告张雁斌于2015年12月11日以公司执行董事的身份提议并通知包括被告杨佳明在内的各被告由你啃公司的股东于12月31日上午10点召开临时股东会，决议审议被告杨佳明股东资格，但被告杨佳明再次缺席，放弃解释及申辩。现两原告诉至法院，请求判决确认：1、被告由你啃公司2015年12月31日的《临时股东会决议》合法有效；2、被告杨佳明予以配合原告进行被告由你啃公司相应的税务、工商变更登记手续；3、诉讼费由被告杨佳明负担。被告由你啃公司辩称：对原告起诉的事实理由及诉讼请求无异议。被告杨佳明未到庭应诉，亦未向本院提交书面答辩状。原告张雁斌、何莲君为支持其诉讼主张，共同向本院提交以下证据材料：一、1.被告由你啃公司企业登记基本情况表，2.公司股东出资信息表，3.验资报告，4.公司章程，欲证明两原告与被告杨佳明于2014年2月27日注册成立被告由你啃公司，分别出资（实缴）580000元、70000元、350000元，并就公司经营、股东会议等制定了相应的章程制度。二、银行转账凭证，欲证明被告由你啃公司于2014年3月19日在与案外人莱联公司无任何业务往来的情况下向其汇款400000元。三、莱联公司企业登记基本信息及企业公示信息，欲证明被告杨佳明系莱联公司的法定代表人、大股东及实际掌控人。四、公证书，欲证明2015年11月10日原告向被告杨佳明发出催告函，让其在合理期限内解释上述汇款行为或者返还款项。五、公证书，欲证明2015年12月11日，被告杨佳明未做任何解释或归还上述款项，原告张雁斌以公司执行董事身份提前15天通知被告杨佳明召开临时股东会议，审议解除被告杨佳明在被告由你啃公司的股东资格事宜。六、临时股东会决议，欲证明2015年12月31日，两原告在公司召开临时股东会，决定解除被告杨佳明在被告由你啃公司的股东资格，由原告张雁斌缴纳被告杨佳明的相应出资。七、1.被告由你啃公司对公账户2014年3月10日开户之日起至2014年3月18日的银行流水，2.被告由你啃公司对公账户开户印鉴卡，3.被告由你啃公司对公账户开户许可证，4.被告由你啃公司对公账户开户手续一套，5.资料交接单，6.被告由你啃公司对公账户电子对账账号、密码，7.被告杨佳明身份证复印件，欲证明：1.被告由你啃公司的注册资金转到了被告由你啃公司的对公账户；2、被告杨佳明于2014年4月15日将所有的银行资料移交给原告张雁斌，此前这些材料都是由被告杨佳明保管。经质证，被告由你啃公司对原告张雁斌、何莲君共同提交的证据材料一、二、三、四、五、六、七均予以认可。被告杨佳明未到庭质证，亦未在本案审理过程中向本院提交证据材料。通过当事人的举证、质证，本院认为：原告提交的证据材料一、二、三、四、五、六、七符合证据的形式要件，与本案具有关联性，本院对其予以采信。综上，结合庭审调查，本院确认本案法律事实如下：被告由你啃公司系设立于2014年2月27日的有限责任公司，注册资本为1000000元，股东为原告张雁斌、何莲君及被告杨佳明。云南华昆建诚会计师事务所云华昆建诚验字第E177号《验资报告》记载：经审验，截至2014年2月20日，被告由你啃公司已收到全体股东缴纳的注册资本（实收资本）合计1000000元，全体股东以货币方式出资，被告杨佳明出资350000元，原告张雁斌、何莲君分别出资580000元、70000元。其中，被告杨佳明缴纳的出资额350000元于2014年2月20日缴存入被告由你啃公司在昆明市五华区农村信用合作联社翠湖分社开立的验资账户内。被告由你啃公司章程约定：股东会会议由股东按照实缴出资比例行使表决权；股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开15日以前通知全体股东，代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；股东会会议应对所议事项作出决议，决议应由代表三分之二以上表决权的股东表决通过。2014年3月19日，被告由你啃公司向案外人莱联公司转账400000元。案外人莱联公司的法定代表人为被告杨佳明。2015年11月10日，被告由你啃公司及原告张雁斌、何莲君向被告杨佳明邮寄《催告函》，称被告由你啃公司近期查账发现一笔异常交易，即被告由你啃公司在与莱联公司并无任何业务往来也没有任何借、贷款事宜，不应存在任何款项来往的情况下于2014年3月19日向莱联公司转账400000元，并认为被告杨佳明的上述转账行为可能系抽逃出资，希望被告杨佳明在一个月内回函对上述转账行为进行合理解释或返还上述款项。2015年12月11日，被告由你啃公司及原告张雁斌、何莲君向被告杨佳明邮寄《临时股东会会议通知》，通知其被告由你啃公司经原告张雁斌提议，决定于2015年12月31日上午10时召开临时股东会议，审议关于解除其股东资格的事项。上述《催告函》及《临时股东会会议通知》的邮寄地址均为被告杨佳明身份证登记住址“云南省晋宁县云磷机械汽车修配厂生活区16幢3单元205室”。2015年12月31日，被告由你啃公司召开临时股东会，原告张雁斌、何莲君出席股东会。《临时股东会决议》记载，本次会议应到股东3人，实到股东2人，占股总数65%，占临时股东会决议议案有效股权、表决权100%，决议为：1、由于被告杨佳明在合理期限内经催告不予解释、申辩其2014年3月19日与莱联公司一笔400000元汇款的正当性、合法性，也未及时归还其应缴纳的注册资本金，故决定解除被告杨佳明作为被告由你啃公司股东资格，保持公司注册资本金不变，由原告张雁斌缴纳相应的出资；2、通过修改后的章程，高级管理人员作出相应的变动。以上事项表决结果同意的占有效表决权数的100%。庭审中，原告张雁斌、何莲君陈述：对于被告杨佳明抽逃的部分出资，应由原告张雁斌补齐，但不再主张该项诉讼请求。本院认为：本案中，根据云华昆建诚验字第E177号《验资报告》的记载，被告杨佳明于2014年2月20日将其应缴纳的350000元出资额存入被告由你啃公司的验资账户，完成了对被告由你啃公司的出资义务。但在2014年3月19日，被告由你啃公司向法定代表人为被告杨佳明的案外人莱联公司转账400000元，被告杨佳明应明知其出资款项在其出资后的一段时间内被全部抽回，其出资并未由被告由你啃公司使用。现被告由你啃公司及原告张雁斌、何莲君均陈述被告由你啃公司与案外人莱联公司无任何经济往来，被告杨佳明对该笔转账未作出合理解释，也未提供证据证明该笔转账存在合理用途，之后也没有将其出资补足。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条之规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。”本院认定被告杨佳明存在抽逃对被告由你啃公司全部出资的情形，且在被告由你啃公司及原告张雁斌、何莲君催告后仍未返还。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条第一款之规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。”被告由你啃公司有权以股东会决议的形式解除被告杨佳明的股东资格。该条款规定的股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享有的一种法定权能，是不以征求被除名股东的意思为前提和基础的，故在特定情形下，股东除名决议作出时，会涉及被除名股东可能操纵表决权的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有利害关系时，该股东不得就其持有的股权行使表决权。本案中，被告由你啃公司及原告张雁斌、何莲君向被告杨佳明寄送了《催告函》并按照公司章程的约定向被告杨佳明寄送了《临时股东会会议通知》，已尽到了对拟被除名股东权利的保护。故在对临时股东会议事项表决时，被告杨佳明所持股权对应的表决权应被排除在外，则本案中，临时股东会议事项以100%表决权同意并通过，故被告由你啃公司2015年12月31日的《临时股东会决议》应属有效，被告杨佳明应当协助办理被告由你啃公司的税务、工商变更登记手续。被告杨佳明经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。据此，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云南由你啃食品有限公司2015年12月31日的《临时股东会决议》有效；二、被告杨佳明于本判决生效之日起十日内协助办理被告云南由你啃食品有限公司的税务、工商变更登记手续。本案案件受理费人民币100元（原告张雁斌已预交），由被告杨佳明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。审 判 长  陈婧怡人民陪审员  郭一入人民陪审员  何 云二〇一六年七月二十八日书 记 员  叶绍会