陕西省咸阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）咸中民终字第00424号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司。（以下简称平安财险陕西分公司）
住所地：西安市高新区科创路***号西安电子科技大学科技园研发中心*栋***层。
负责人原廷会，该公司总经理。
委托代理人曹华、王媛，陕西丰瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）穆党民，居民。
委托代理人黄鸿斌，陕西凌达律师事务所律师。
原审被告蒋文彦，四川大家园林环境工程有限公司员工。
原审被告北京神州汽车租赁有限公司。（以下简称神州租赁公司）
住所地：北京市朝阳区望京中环南路**号*层。
法定代表人陆正耀，该公司董事长。
原审被告北京神州汽车租赁有限公司西安分公司。（以下简称神州租赁西安分公司）
住所地：西安市莲湖区大庆路**号。
负责人刘承，该分公司经理。
原审被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司。（以下简称平安财险北京分公司）
住所地：北京市西城区金融大街**号**层。
负责人龙泉，该公司总经理。
委托代理人曹华、王媛，陕西丰瑞律师事务所律师。
上诉人平安财险陕西分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市杨陵区人民法院（2014）杨民初字第00273号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安财险陕西分公司的委托代理人曹华，被上诉人穆党民及其委托代理人黄鸿斌，原审被告平安财险北京分公司的委托代理人曹华到庭参加了诉讼。原审被告蒋文彦、神州租赁公司、神州租赁西安分公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审审理查明：2012年4月1日14时许，被告蒋文彦驾驶陕a×××××号轿车沿杨陵区城南路由西向东行驶至城南路水运西路十字时，与原告穆党民驾驶无牌二轮摩托车沿水运西路由南向北行驶至该十字时相撞，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。经交警部门认定，本次交通事故被告蒋文彦应负主要责任，原告穆党民应负次要责任。事故发生当天原告被送往杨凌示范区医院治疗，花费医疗费1233.52元、救护车费800元；2012年4月2日原告转入第四军医大学西京医院住院治疗，诊断为右股骨外髁骨折伴深静脉血栓，住院5天，花费医疗费61791.44元；2012年4月7日转入铁一局中心医院治疗，诊断为：1、右股骨外髁骨折伴深静脉血栓术后；2、左腕舟状骨外侧骨折，住院12天，2012年4月19日出院，花费医疗费11915.26元。2013年7月25日，原告在第四军医大学西京医院复查，诊断为右股骨髁骨折术后内固定存留，医生建议：1、定期复查，必要时行关节置换手术；2、术后2年拆除内固定，拆除内固定前避免体力劳动。2014年1月15日原告在杨陵仁和中医医院住院，诊断为右股骨远端骨折内固定术后，住院12日，行右股骨骨折内固定取出术，同年1月27日出院，花费医疗费4551.35元，医嘱出院后注意休息，功能锻炼，定期复查。另外，原告花费检查费共391元。经咸阳市中级人民法院委托鉴定，原告穆党民受伤属十级伤残。原告交纳鉴定费900元。原告的摩托车施救费及停车费共235元。
另查明，原告系城镇户口。被告蒋文彦驾驶的陕a×××××号轿车系被告北京神州汽车租赁有限公司西安分公司的车辆，该车由案外人熊波租赁，熊波与被告蒋文彦系朋友关系，事故发生时该车由被告蒋文彦驾驶。陕a×××××号轿车在被告平安财险陕西分公司投保交强险，在被告平安财险北京分公司投保商业第三者责任保险限额20万元，不计免赔。该交通事故发生在保险期间内。事故发生后，被告蒋文彦向原告穆党民垫付医疗费等共计78740.22元。2012年7月、2013年8月原告曾两次向法院起诉，后撤回起诉。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾赔偿金。本案中，被告蒋文彦驾驶车辆与原告发生碰撞造成原告受伤，该车辆系案外人熊波从被告神州租赁西安分公司租赁而来，被告蒋文彦驾驶过程中发生交通事故，因该车分别在被告平安财险陕西分公司及被告平安财险北京分公司投保交强险及商业第三者责任险，故应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。故原告的各项损失，先由被告平安财险陕西分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；超出交强险部分，因被告蒋文彦负事故的主要责任，原告负次要责任，故原告应当自行承担30%的责任，被告蒋文彦承担70%的责任，被告蒋文彦所承担的部分由被告平安财险北京分公司根据保险合同在第三者责任商业保险限额内予以赔偿。经核，原告医疗费共计80682.57元；住院天数共计30天，住院伙食补助费为30元×30天计900元；护理费，因医疗机构并无要求两人陪护的明确意见，且医嘱并未建议出院之后仍需护理，故以1人计算护理费，护理费为80元×30天计2400元；关于误工费，住院期间误工费按每天100元计算30天计3000元，原告复查时医嘱术后2年拆除内固定，拆除内固定前避免体力劳动，原告虽因受伤收入有所减少，但并非导致完全误工，根据原告伤情并结合本地的收入情况，出院之后的误工费按每天50元计算2年计36500元，误工费共计39500元；原告请求被告支付营养费2000元，因无相关医嘱，故不予支持；原告请求交通费1906元，根据原告就医情况，结合原告提供的交通费票据，酌定为1000元；原告请求施救停车费235元，系因交通事故造成的财产损失，故应予支持；原告构成十级伤残，按城镇居民计算其残疾赔偿金为45716元；精神损害抚慰金酌情考虑为1000元。综上，原告医疗费、住院伙食补助费共计81582.57元，被告平安财险陕西分公司在医疗费限额内赔偿10000元，超出的71582.57元由原告自行承担21474.77元，剩余50107.79元由被告平安财险北京分公司在第三者责任商业保险限额内赔偿；原告的误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、施救停车费、精神损害抚慰金共计89851元，未超出交强险的赔偿限额，故由被告平安财险陕西分公司在交强险伤残限额内予以赔偿。被告平安财险陕西分公司在交强险范围内赔偿原告共计99851元，扣减被告蒋文彦已垫付费用78740.22元后，由被告平安财险陕西分公司赔偿原告21110.78元，将垫付费用78740.22元直接支付给被告蒋文彦。被告平安财险北京分公司在第三者责任商业保险范围内赔偿原告50107.79元。被告神州租赁公司及神州租赁西安分公司对本次交通事故的发生没有过错，故不应当承担赔偿责任。被告保险公司辩称原告起诉超过诉讼时效，因原告于2014年1月27日二次手术取出内固定出院，现原告起诉并未超过诉讼时效，故对此辩称意见不予采信。另外，被告平安财险陕西分公司申请对原告的误工期限及护理期限进行司法鉴定，因根据医疗机构的诊断证明等能够确定原告的误工期限及护理期限，故对其鉴定申请不予准许。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决：一、原告穆党民的医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、施救停车费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金赔偿额合计为149958.79元，扣除被告蒋文彦已垫付的78740.22元后，由被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险范围内赔偿原告穆党民共计21110.78元；被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司在第三者责任商业保险范围内赔偿原告穆党民50107.79元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司支付被告蒋文彦垫付费用78740.22元。以上款项于判决生效后十日内付清。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3548元、鉴定费900元（原告已预交），由原告穆党民承担1334.40元，由被告蒋文彦承担3113.60元。
宣判后，平安财险陕西分公司不服，向本院提起上诉称，一审认定被上诉人的误工期限过长，与其伤情不符，应予以纠正。一审依据医嘱中建议术后两年拆除内固定物，拆除内固定前避免体力劳动，认定被上诉人误工期为两年，该建议并不是对其休息期的建议，不能作为认定误工期的依据。被上诉人的误工期应根据其伤情并参照相关规定酌情予以确定，在双方对误工期存在较大争议时，应以鉴定机构的意见为依据。本案中，上诉人在一审中向法院提出对误工期进行鉴定，但未获准许。故请求查清事实，依法改判。
被上诉人穆党民答辩称，一审判决认定事实清楚，应驳回上诉，维持原判。一审适用司法解释确定被上诉人的误工期限正确，被上诉人于2012年4月1日因车祸严重受伤，经住院手术治疗，在2013年7月25日经西京医院复查诊断意见为：1、定期复查，必要时行关节置换术；2、术后2年拆除内固定，拆除内固定前避免体力劳动。被上诉人受伤前是一名体力劳动者，禁止体力劳动意味着没有收入，故原审依法认定被上诉人误工期限为两年于法有据。根据被上诉人的伤情和实际治疗情况，误工期最长应至定残前一日，实际误工期要超过二年。而且原审计算误工费出院至拆除内固定期间，酌定按每天50元计算，并未按受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。
原审被告蒋文彦、神州租赁公司、神州租赁西安分公司未进行答辩。
原审被告平安财险北京分公司的委托代理人答辩称，同意上诉人意见。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条中规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
本案上诉人认为一审认定被上诉人穆党民的误工期限为两年，与其伤情不符，仅凭医嘱中建议术后两年拆除内固定物，拆除内固定物前避免体力劳动，不能作为认定误工期的依据。被上诉人的误工期应根据其伤情并参照相关规定酌情予以确定，在双方对误工期存在较大争议时，应以鉴定机构的意见为依据。经查，被上诉人于2012年4月1日因交通事故受伤，先后在第四军医大学西京医院、铁一局中心医院住院治疗，2013年7月25日在第四军医大学西京医院复查诊断为，右股骨髁骨折术后内固定存留，医师意见：1、定期复查，必要时行关节置换手术；2、术后2年拆除内固定，拆除内固定前避免体力劳动。2014年1月15日至1月27日被上诉人住院进行了内固定取出术。2014年7月15日鉴定结论为被上诉人构成十级伤残。原审结合被上诉人的伤情及医疗机构的诊断证明，对被上诉人的误工期限作出的认定并无不当，上诉人未就其上诉主张提供相关证据加以证明，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。上诉人在一审中提出对误工期进行鉴定未获准许一节，因误工期根据本案实际情况能够确定，故无需进行鉴定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费788元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李春丽
审 判 员 席晓颖
代理审判员 刘平浪
二〇一五年四月八日
书 记 员 李莎莎
附相关法律依据：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决、裁定认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。