江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏09民终31号
上诉人（原审原告）盐城市庙港化学品有限公司，住所地盐城市滨海开发区沿海工业园。
法定代表人潘国萍，该公司副总经理。
被上诉人（原审被告）冷文兵，居民。
上诉人盐城市庙港化学品有限公司（以下简称庙港化学品公司）因与被上诉人冷文兵劳动合同纠纷一案，不服江苏省滨海县人民法院（2015）滨民初字第1116号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
庙港化学品公司原审诉称，庙港化学品公司于2014年6月23日在没有向公司书面请假的情况下离厂，之后也未向公司说明情况和补办请假条。公司分别于2014年8、9、10月分三次由公司通知冷文兵来公司上班，冷文兵均没有来公司，直至2015年1月27日，事隔7个月后，冷文兵才来公司要求上班，在此情况下公司只能作出旷工处理。滨海县劳动人事仲裁委员会的滨劳人仲裁字（2015）第109号《仲裁裁决书》明显没有采纳以上公司所诉。为维护公司的合法权益，故特向法院起诉，请求判决撤销一审仲裁裁决书，认定冷文兵属于旷工行为。
冷文兵原审辩称：1、冷文兵在非工伤医疗期内，庙港化学品公司不能和冷文兵解除劳动关系，冷文兵应当享受非工伤医疗补助，冷文兵在庙港化学品公司几次通知的情况下都到厂里带去病历说明情况，并且说明需要继续治疗，这些都是得到庙港化学品公司的同意的。2、冷文兵不属于旷工，滨海县劳动人事仲裁委员会2015年7月29日作出的裁决是在查明事实的基础上依法作出的，冷文兵认为是正确的。
原审法院经审理查明，冷文兵于2012年10月20日进入庙港化学品公司处工作。2014年6月23日冷文兵因身体不适到响水县中医院住院治疗，经检查确诊为缺血性心脏病、窦性心动过速、心功能Ⅱ级等，2014年6月30日出院。出院后，冷文兵在家休息，2015年1月14日到庙港化学品公司报到，要求上班，并于2015年1月27日向庙港化学品公司出具了《情况说明》，载明：“兹有庙港化学品公司原职工冷文兵自2014年6月23日回家，没有履行书面请假手续，只是口头请假，公司2014年8月份打电话喊其来上班，没有来，2014年9月份打电话让其来上班，还是没有来，因冷文兵一直没有来上班，公司做自动离职处理。冷文兵2015年1月14日突然来上班，公司没有岗位，不让上班。”
另查明，冷文兵向滨海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求庙港化学品公司支付解除劳动合同赔偿金15000元，医疗期内请假工资9000元。该委员会于2015年7月29日作出滨劳人仲案字（2015）第109号仲裁裁决，裁决认为：“根据《企业职工患××需要停止工作，根据其实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十中个月的医疗期。企业职工实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月。在庭审中已查明，申请人实际工作年限不满十年，在被申请人处工作年限为二年三个月。故申请人医疗期为三个月。申请人因病于2014年6月23日向被申请人请假，故以申请人2013年6月23日至2014年6月22日期间的工资计算其本人工资。根据工资发放记录，申请人的本人工资为（1260÷30×8＋2820＋2760＋3030＋1660＋1500＋1500＋2930
＋2750＋3050＋1300）÷12＝2246.33元／月。关于申请人主张被申请人支付其医疗期病假工资9000元的仲裁请求，根据《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》规定，劳动者在本人工作单位已满二年不满四年者，病假工资为本人工资70%。申请人在被申请人处的工作年限为二年三个月，被申请人应依法发放申请人三个月病假工资：2246.33元／元×70%×3个月＝4717.29元。故本委对申请人该项仲裁请求中合理部分4717.29元依法予以支持。”对于冷文兵要求支付赔偿金的请求，仲裁裁决认定：“被申请人于2015年1月27日解除与申请人的劳动合同，申请人在医疗期满后至解除劳动合同前，不能从事原工作，被申请人也未另行安排申请人工作，故以申请人2014年1月27日至2014年9月22日期间平均工资计算其月工资：（1500÷31×5＋1500＋2930
＋2750＋3050＋1300＋2246.33＋70%×3）÷8＝2061.15元／月，故本委对申请人该项仲裁请求中合理部分10305.75元依法予以支持。”庙港化学品公司不服该仲裁裁决，于2015年8月12日向一审法院递交了民事诉状，提起民事诉讼。
原审法院认为，旷工是指无正当理由劳动者未经请假未到岗工作的行为。本案冷文兵因生病需治疗休息才未上班，对于该事实庙港化学品公司明知，而生病治疗休息不属不正当理由。根据2015年1月27日庙港化学品公司出具的情况说明，冷文兵作了口头请假，没有办理书面请假手续，而法律没有规定口头请假无效，因此，对于庙港化学品公司辩称的理由不予采信，其要求确认冷文兵的行为属于旷工的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国保险条例实施细则修正草案》第十六条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定，原审判决：一、驳回盐城市庙港化学品有限公司要求确认冷文兵的行为属于旷工的诉讼请求；二、盐城市庙港化学品有限公司于判决生效之日起十日内向冷文兵一次性支付医疗期病假工资4717.29元、赔偿金10305.75元，计人民币15023.04元。案件受理费10元，免予收取。
庙港化学品公司不服上述判决，向本院提起上诉称：冷文兵于2014年6月23日在没有向公司请假的情况下离开，之后也未向公司说明情况和补办请假条，公司分别于2014年8月、9月、10月三次通知冷文兵来上班，但其均没有来，直至2015年1月27日冷文兵才来公司要求上班，在此情况下，公司只能作出旷工离职处理。请求二审法院查明事实，依法改判，并确认冷文兵的行为属于旷工行为。
冷文兵答辩称：冷文兵是因病需要治疗休息才没有上班，并不是旷工，庙港化学品公司于2015年1月27日作出的情况说明中对冷文兵作出自动离职处理，违反法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明，原审法院查明的事实有相应证据证实，应予确认。
本案的争议焦点为：冷文兵是旷工离职还是因休病假未上班，庙港化学品公司与冷文兵解除劳动关系是否合法。
本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；…第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的…第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。故用人单位与劳动者解除劳动合同，原因和程序都必须合法。从解除原因上来看，庙港化学品公司认为冷文兵的行为为旷工，而旷工是指职工在正常工作日不请假或请假未批准的缺勤行为。根据查明的事实，庙港化学品公司对于冷文兵生病的事实是知晓的，且其也认可冷文兵曾经向其口头请假，但其并未提供未予批假的证据，并且也未能提交其在拒绝冷文兵请假的申请后与冷文兵解除劳动关系的证据。如冷文兵在医疗期满后未能及时上班，庙港化学品公司应当以合理的方式通知冷文兵上班，如冷文兵不能从事原工作，庙港化学品公司亦应当为其安排其他适当的岗位，或者及时与冷文兵解除劳动关系。而庙港化学品公司提交的情况说明，是其在冷文兵返回单位要求上班后才出具的，在此之前，其并未对其主张的冷文兵旷工的行为作出任何处理，故双方的劳动关系仍然一直存续，直至其向冷文兵出具情况说明，冷文兵接受该情况说明时止。从程序上看，庙港化学品公司解除与冷文兵的劳动关系，其应当通知工会，如尚未建立工会，亦应当通知用人单位所在地工会。但庙港化学品公司并未能提交证据证明其与冷文兵解除劳动关系时已经履行了上述程序。故无论从原因还是从程序上，庙港化学品公司解除与冷文兵的劳动关系，均不符合法律规定，其应当向冷文兵支付相应的经济赔偿金。
综上，上诉人盐城市庙港化学品有限公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费10元，由上诉人盐城市庙港化学品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴珊珊
代理审判员 王 珩
代理审判员 胡廷霞
二〇一六年三月三十日
书 记 员 许其娟