广东省潮州市潮安区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤5103民初1464号原告：盛继学，男，1978年10月14日出生，汉族，住安徽省霍邱县。委托诉讼代理人：屈建国，男，1955年2月14日出生，汉族，住安徽省霍邱县。被告：潮州市缘之屋网吧连锁有限公司，住所地潮州市潮安区庵埠镇庵凤中路（沟腰路段）。法定代表人：陈喜贵，经理。被告：潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧，住所地潮州市潮安区彩塘镇华侨新埠工业区。负责人：陈喜贵，经理。上列二被告共同委托诉讼代理人：吴键镁，广东泽安律师事务所律师。上列二被告共同委托诉讼代理人：陈燕贞，广东泽安律师事务所实习律师。第三人：蒲忠旭，男，1994年12月14日出生，汉族，住重庆市城口县。第三人：万九，男，1995年2月17日出生，汉族，住贵州省剑河县。原告盛继学诉被告潮州市缘之屋网吧连锁有限公司（下称第一被告）、潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧（下称第二被告）、第三人蒲忠旭、万九用人单位责任纠纷一案，本院于2016年9月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告盛继学及其诉讼代理人屈建国、被告潮州市缘之屋网吧连锁有限公司、潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧的共同诉讼代理人吴键镁到庭参加诉讼。第三人蒲忠旭、万九经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令两被告赔偿原告因遭受伤害损失款135883.22元。2、本案的诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求：将第1项诉讼请求的赔偿数额变更为人民币139123.22元。事实与理由：2015年11月30日上午，原告在第二被告网吧消费时，遭第二被告网吧主管侮辱偷食保洁员的油条。当原告与其理论时，遭到该网吧主管和另一名员工殴打致伤。原告当时被送往潮安区人民医院抢救治疗，住院医治24天，仅医疗费就花去一万多元。原告治疗终结后，损害程度经潮安公安机关法医鉴定为轻伤二级，伤残程度经安徽高诚司法鉴定所伤残评为十级。原告遭受的人身损害是第二被告的两名员工在从事雇佣活动中致其损害的。第一被告是第二被告的连锁有限公司系主管单位，依法应承担连带赔偿责任。由于第二被告的两名雇员作案后外逃和两被告逃避其雇主必须承担的赔偿责任，使原告蒙受巨大的经济损失，现特向人民法院提起诉讼，请依法判准原告的诉讼请求。二被告答辩称，网吧主管万九及非网吧员工蒲忠旭的行为不是职务行为，网吧不应承担责任，原告应直接向万九、蒲忠旭进行索赔。第三人万九、蒲忠旭未到庭应诉，也没有提交书面答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据。第三人蒲忠旭、万九经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭举证、质证，视为放弃对原告提供的上述证据的质证权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告提供证据3安公（彩）答复字(2016)0203号处理涉法涉诉信访事项答复意见书、安公（彩塘）鉴通字（2016）02021号鉴定意见通知书]（复印件），拟证明原告受到被告伤害事实情况。本院经审查认为，该证据载明原告在第二被告处被打伤，而犯罪嫌疑人万九（现在逃）、蒲忠旭被判处有期徒刑，发生法律效力的法律文书认定原告在与第三人万九打架过程中受二第三人殴打致伤，原告伤情经潮安公安机关法医鉴定为轻伤二级，可见该证据并不能证明原告受到被告伤害，原告拟证明的事实不成立。二、原告提供的潮安区人民医院住院记录中的多层螺旋CT检查报告单记载：“骨窗示右侧胸第12肋后段骨折，折端对位好，骨痂生长不明显；左侧胸第6-8肋腋前段局部皱褶并骨痂生长”跟安徽省六安市人民医院的CT诊断报告单记载：“横断位及三维重建见右侧第12肋骨及左侧第6、7、8肋骨局部骨质密度增高，皮质欠规则。”是相符的，也跟原告提供的证据6伤残鉴定意见书中所采信的病历内容相一致。第一、二被告虽对该鉴定结论有异议，但未能提供证据予以反驳，且明确表示不申请重新鉴定。本院经审查认为，该鉴定所具备伤残等级鉴定资格，其鉴定程序合法，鉴定依据充分，本院予以采信。本院经审查认为，二被告对原告提供的证据4-7所提出异议不成立。三、原告提供的证据8交通住宿票据及第二次开庭时提交的交通住宿票据，拟证明原告因受伤派生的费用情况。本院经审查认为，该证据与原告因本案受伤住院治疗的时间地点等不相符，不能证明原告因本案受伤就医或转院治疗而支付的交通住宿费用，故本院不予支持。四、原告提供证据9证明，拟证明原告工资情况。本院经审查认为，原告未能提供书面劳动合同及劳动部门的用工证明，故本院对该证据不予采信。五、对原告提供证据10-12，本院经审查认为，该证据与本案不具有关联性，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2015年11月29晚，原告盛继学在第二被告网吧上网。期间，网吧管理员万九（另案处理）因怀疑原告在前几天盗窃了网吧工作人员带来的油条，遂上前质问原告，双方因此发生吵架。后原告继续上网至2015年11月30日上午，双方又因为该事再次发生争吵并打架。在场的另一名上网人员蒲忠旭（已判刑）见状遂上前劝架，期间被原告打中，蒲忠旭为泄愤遂与网吧管理员万九用拳脚殴打原告，致其受伤。事故发生后，原告被送往潮州市潮安区人民医院住院治疗。至2015年12月23日出院，原告住院治疗23天共用去医疗费人民币10745.87元。出院诊断:右侧第12肋骨后段骨折、左侧胸6、7肋骨腋前段骨折。同日，该医院多层螺旋CT检查报告单记载：“骨窗示右侧胸第12肋后段骨折，折端对位好，骨痂生长不明显；左侧胸第6-8肋腋前段局部皱褶并骨痂生长”。2016年5月31日，原告到安徽省六安市人民医院门诊治疗。该院的CT诊断报告单记载：“横断位及三维重建见右侧第12肋骨及左侧第6、7、8肋骨局部骨质密度增高，皮质欠规则”，原告又用去门诊诊疗费用人民币660.75元。经原告委托，安徽高诚司法鉴定所评定原告因本案致伤的伤残等级为十级、误工期为120日、护理期为60日、营养期为60日。原告因本案事故造成的经济损失未得到赔偿，遂于2016年9月21日向本院起诉，并提出上述诉讼请求。另查明，第一被告成立于2011年3月29日，工商营业执照登记的企业类型为有限责任公司；第二被告成立于2013年1月31日，工商营业执照登记的企业类型为有限责任公司分公司，第二被告系第一被告设立的不具有独立法人资格的分公司。本院认为，原告主张二被告的工作人员因工作原因致其受伤而请求二被告承担赔偿责任，故本案定性应为用人单位责任纠纷。公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条关于“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第十六条关于“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，第三人造成原告人身损害，应当赔偿原告因此造成的医疗费、护理费等为治疗支出的合理费用及误工费。参照粤高法发[2014]25号文件精神，加害人蒲忠旭已被判刑，原告请求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，本院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，结合本案实际情况，原告因小故挑起事端，原告应承担本案事故的30%的过错责任，第三人万九和蒲忠旭应承担本案事故的70%的过错责任。因第三人万九和蒲忠旭共同殴打原告致残，原、被告均未能提供证据证明其二人应承担的过错责任大小，故按各承担50%的过错责任确定，即第三人万九和蒲忠旭应对原告的经济损失各承担35%的过错责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款关于“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”及《中华人民共和国公司法》第十四条第一款关于“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，第二被告作为用人单位，对其雇用的工作人员第三人万九在工作时间、工作场所殴打原告致伤所造成的经济损失承担侵权责任。第二被告承担的侵权责任应由第一被告负责。第二被告虽不具有独立的法人资格，但系合法成立、有一定组织机构和财产，在程序法上依法设立并领取营业执照的法人可以作为民事诉讼的当事人，因此，第一、二被告应共同承担本案侵权责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定，原告的各项经济损失数额为：一、医疗费：原告因本案事故住院治疗及门诊共用去医疗费人民币11406.62元。二、误工费按照原告的误工时间和收入状况确定。原告未能提供证据证明其收入情况，其系城镇居民，参照2015年全省国有单位在岗职年均工资72659元/年计算及鉴定结论，即原告误工费为：72659元/年÷365天×120天=23887.89元，原告请求的误工费为21480元，没有违反法律规定，本院予以照准。三、护理费按护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。参照鉴定结论及当地住院护理情况，原告的护理费为：140元/天×23天×2人+90元/天×37天×1人=9770元。四、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院伙食补助费为人民币2300元。五、营养费：因没有相关医嘱印证，本院不予支持。六、鉴定费：1300元，有相关发票为依据，本院予以支持。原告请求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，参照粤高法发[2014]25号文件精神，结合本案的实际情况，本院不予支持。原告请求的交通费、住宿费9000元，因原告未能提供相关有效证据予以证明，本院不予支持。上述六项合计人民币46256.62元。第一、二被告应承担35%的赔偿责任，即46256.62元×35%=16189.82元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告潮州市缘之屋网吧连锁有限公司、潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告盛继学因本案事故致伤造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项经济损失人民币16189.82元。二、驳回原告盛继学的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1179元，由原告盛继学负担1042元、被告潮州市缘之屋网吧连锁有限公司、潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧负担137元。被告潮州市缘之屋网吧连锁有限公司、潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧负担的受理费137元已由原告预交并表示同意垫付，被告潮州市缘之屋网吧连锁有限公司、潮州市缘之屋网吧连锁有限公司新埠网吧应于本判决发生法律效力之日起十日内迳付还原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省潮州市中级人民法院。审 判 长  张雪兰代理审判员  温崇立人民陪审员  洪壮锐二〇一七年九月七日书 记 员  洪庚欣