上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0104民初2186号
原告：上海久奕一期股权投资基金合伙企业(有限合伙)，主要经营场所上海市徐汇区田林路XXX号XXX幢XXX-
XXX室。执行事务合伙人：上海久奕投资管理有限公司(委派代表：裘雄)。委托诉讼代理人：张东晓，上海市锦天城律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘攀，上海市锦天城律师事务所律师。被告：上海淳瑞机械科技有限公司，住所地上海市青浦区外青松公路XXX号XXX幢。法定代表人：王文军。被告：王文军，男，1972年11月8日出生，汉族，住上海市青浦区。原告上海久奕一期股权投资基金合伙企业(有限合伙)(以下简称久奕合伙企业)与被告上海淳瑞机械科技有限公司(以下简称淳瑞公司)、王文军请求公司收购股份纠纷一案，本院于2016年1月8日受理后，依法适用普通程序，于2016年8月24日公开开庭审理。原告久奕合伙企业委托诉讼代理人张东晓到庭参加诉讼。被告淳瑞公司、王文军经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。久奕合伙企业向本院提出诉讼请求：判令王文军回购久奕合伙企业持有的淳瑞公司10.52632%的股权，回购价款为25,640,000元。事实和理由：2012年5月28日，久奕合伙企业与淳瑞公司、王文军签订《增资协议之补充协议》，约定原告以20,000,000元出资认购淳瑞公司XXXXXX股，占新增股份发行后公司股份总额的XX.XXXXX%，并于《增资协议之补充协议》中约定如公司在2015年6月30日前仍未实现首次公开发行股票并上市或者协议各方有合理的理由相信公司不能在2015年6月30日前实现首次公开发行股票并上市的，则新股东可自主选择在2015年6月30日后的6个月内以书面形式要求控股股东(王文军)回购或受让新股东持有的公司股份。回购价款为该行使回购权的新股东支付的认购价款按照8%的年利率(不含复利)计算的本息之和。现约定的期限已届满，王文军并未按照约定履行股权回购的义务并支付股权回购价款。王文军于2015年7月3日向久奕合伙企业出具承诺函，承诺其有能力回购久奕合伙企业持有的股权时，将在第一时间回购。但是据久奕合伙企业所知，王文军与淳瑞公司将公司所有的国有建设用地使用权及厂房设施、基地从物等以2600万元的价格出让给了上海宇田机电设备有限公司，所取得的出让款并未向久奕合伙企业支付股权回购价款。故久奕合伙企业起诉要求王文军回购久奕合伙企业持有的淳瑞公司XX.XXXXX%的股权，回购价款为25,640,000元，其中本金20,000,000元，利息5,640,000元(按年利率8%，自2012年7月11至计算至2016年1月1日，共1,269天)。淳瑞公司未作答辩。王文军未作答辩。经审理查明，本院认定事实如下：2012年5月28日，淳瑞公司(甲方或公司)、久奕合伙企业(乙方或久奕基金)、王文军等8人(丙方或原股东)签订《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议》。内容：公司及原股东同意公司注册资本由300万元增加至335.2941万元，公司股份由XXX万股增加至XXX.XXXX万股，乙方以现金20,000,000元出资认购XX.XXXX万股，占新增股份发行后公司股份总数的XX.XXXXX%。各方同意，乙方认购新增股份的价格为每股56.67元，总价20,000,000元(以下称认购价款)……认购价款应全额计入公司的实缴资本，其中352,941元计入注册资本、19,647,059元计入资本公积……3.3.1(9)公司、控股股东努力使公司在2013年12月31日前达到《公司法》、《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》及其他相关法律、法规规定的合格上市所需的条件。同日，淳瑞公司(甲方或公司)、久奕合伙企业(乙方、新股东或久奕基金)、王文军等8人(丙方或原股东)签订《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议之补充协议》。内容：1.1如公司在2015年6月30日前仍未实现首次公开发行股票并上市或者协议各方有合理的理由相信公司不能在2015年6月30日前实现首次公开发行股票并上市的，则新股东可自主选择在2015年6月30日后的6个月(以下称宽限期间)内以书面形式要求控股股东(指：王文军)回购或受让新股东持有的公司股份……回购价款为该行使回购权的新股东支付的认购价款按照8%的年利率(不含复利)计算的本息之和。计算起始日为本次增资工商登记备案完成之日。回购价款应自新股东书面提出要求之日起6个月内分期支付给新股东。3.3公司IPO。公司及王文军、胡洪波应尽其最大努力，促成公司在本合同签署之日起的尽快获取在经投资者认可的证券交易所上市。2012年5月30日、6月26日，久奕合伙企业分别向淳瑞公司划款352,941元、19,647,059元，共计20,000,000元。2012年6月29日，上海永诚会计师事务所出具《验资报告》：久奕合伙企业实际缴纳新增出资额20,000,000元，认缴淳瑞公司新增注册资本352,941元，占注册资本总额比例10.52631%，溢交19,647,059元作为淳瑞公司资本公积。之后，淳瑞公司向上海市工商行政管理局青浦分局申请变更登记注册资本、股东实际出资情况。2012年7月11日，上海市工商行政管理局青浦分局准予淳瑞公司变更登记注册资本、实收资本出资情况。久奕合伙企业为淳瑞公司股东，持股比例XX.XXXXX%。2015年7月1日，久奕合伙企业向淳瑞公司、王文军发送《告知书》：……由于淳瑞公司在2015年6月30日前未能如约实现IPO，现本公司根据协议，要求王文军无条件回购本公司在淳瑞公司的全部股份，回购价格以上述协议约定为准，即投资本金加年化利息……。2015年7月3日，王文军向久奕合伙企业出具《承诺函》：本人于2015年7月收到贵方邮寄过来的告知函，依据贵方就增资淳瑞公司与本人等签署的《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议》、《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议之补充协议》，本人对贵方持有的淳瑞公司的全部股权具有回购义务。本人理应尽快全部回购贵方持有的公司股权。但因近期公司经营压力巨大，本人已尽力对外筹资保生产稳定，现无余力如约回购贵方股份，为表回购诚意，特承诺如下：本人自愿将本人持有的公司XX%的股权(合计67.0588万元注册资本)质押给贵方，并尽快配合贵方办理相关质押手续，以确保贵方权益不受损失。待本人有能力全部回购贵方持有的淳瑞股权时，本人一定第一时间进行回购。由于王文军未按承诺回购，遂久奕合伙企业起诉。另查明，截至本案庭审时，淳瑞公司为有限责任公司，工商登记状态为“存续(在营、开业、在册)”。上述事实，有当事人陈述，久奕合伙企业提供的《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议》、《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议之补充协议》、2012年5月30日、6月26日划款指令书、《验资报告》、《公司章程》、2012年7月12日《准予变更登记通知书》、2015年7月1日《告知书》、2015年7月3日王文军出具的《承诺函》、国家企业信用信息公示系统查询等证据证实。本院认为，《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议》、《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议之补充协议》系当事人真实意思表示，属合法有效。系争协议约定的股权回购条款，目前普遍发生于投资方与目标公司的股东、实际控制人之间，机制设计的初衷是为了高效促成交易、良性引导目标公司的经营管理、降低投资风险，且对于双方交易起到一定的担保功能，同时还隐含有一定程度对于目标公司估值调整的期权，业内将该条款称之为“对赌条款”。由于“对赌条款”在内容上亦隐含有非正义性的保底性质，容易与现行法律规定的合同无效情形相混淆，且无对应的法律条文予以规范，故人民法院在对此法律行为进行适度评判时，应当遵循以下原则：1、鼓励交易；2、尊重当事人意思自治；3、维护公共利益；4、保障商事交易的过程正义，以此来确定“对赌条款”的法律效力。结合本案查明的基本法律事实，《上海淳瑞机械科技有限公司增资协议之补充协议》第1.1条关于股权回购之约定从本质上而言，属于“对赌条款”性质。上述条款的订立，首先完全基于签约各方当事人的真实意思表示，属于意思自治范畴，应予充分尊重；其次，该条款亦促成了淳瑞公司增资行为的依法顺利完成，最大程度维护了原始股东、增资方以及目标公司的基本利益。因淳瑞公司至今尚未完成上市公司的股份制改制，客观上已不可能在限期内实现上市，显然已经触发了股权回购条款。久奕合伙企业请求王文军按约予以回购并支付利息，该请求权已具备了相应的合同依据，本院予以支持。上海淳瑞机械科技有限公司、王文军经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭，视为自愿放弃诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国公司法》第七十二条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决如下：王文军于本判决生效之日起十日内支付上海久奕一期股权投资基金合伙企业(有限合伙)股权回购款20,000,000元、利息5,640,000元，共计25,640,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费170,000元、保全费5,000元，合计175,000元，由王文军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 王 嵘
人民陪审员 黄树芝
人民陪审员 华 玮
二〇一六年九月二十六日
书 记 员 李润青
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国公司法》第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。……二、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。