青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民一终字第141号
上诉人（原审原告）任胜年，男，汉族，1953年3月9日生。
上诉人（原审原告）王宗连，女，汉族，1950年6月13日生，农民。
上诉人（原审原告）冯建琼，女，汉族，1970年1月19日生，农民。
上诉人（原审原告）任倩娟，女，汉族1991年8月1日出生，农民。
上诉人（原审原告）任宇坤，男，汉族，1993年11月1日生，无业。
以上四上诉人委托代理人任胜年，系任军之父。
上诉人（原审被告）青海首信建设工程有限公司。
法定代表人刘立军，该公司董事长。
委托代理人谢春，方圆第一法律事务所法律工作者。
委托代理人邵帆，女，汉族，1968年9月21日生，系该公司职工。
上诉人（原审被告）青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部。
负责人邵帆，该项目部负责人。
被上诉人（原审被告）义马煤业集团青海义海能源有限公司。
法定代表人李凌杰，该公司董事长。
上诉人任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤因与上诉人青海首信建设工程有限公司、青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部、被上诉人义马煤业集团青海义海能源有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服青海省天峻县人民法院（2014）天民（一）初字第227号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月23日受理后，依法组成合议庭于2015年8月26日公开开庭进行了审理。上诉人任胜年、冯建琼、任倩娟及上诉人王宗连、任宇坤、冯建琼、任倩娟委托代理人任胜年，上诉人青海首信建设工程有限公司委托代理人谢春、邵帆，青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部负责人邵帆到庭参加诉讼，被上诉人义�煤业集团青海义海能源有限责任公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明，死者任军是被告青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目工作人员（保安），2013年3月16日受该公司项目部经理王学伟的指派，乘坐王学伟驾驶的青AFS3**小型普通客车（长城牌）护送该公司病人到天峻县人民医院进行救治，在返回途中，当车辆行驶至天木路46KM＋800M处，车辆驶出左侧路基翻车，造成乘车人任军当场死亡。2014年5月19日原告任胜年向青海省海西州人力资源和社会保障局申请工伤认定，青海省海西州人力资源和社会保障局于2014年7月8日作出西人社局工字（2014）218号认定工伤决定书，认定：任军受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章十四条第五项之规定，属于工伤认定的范围，予以认定为因工死亡。死者任�系原告任胜年、王宗连之子、原告冯建琼之夫，原告任胜年系非农业户口，出生于1953年3月9日，61周岁。原告王宗连出生于1950年6月13日，满65周岁，原告冯建琼出生于1970年1月19日，经四川省绵阳维益司法鉴定中心作出，棉维司（2014）临鉴字第796号司法鉴定意见书，原告冯建琼属于丧失大部分劳动能力。发生事故后被告首信建设下属单位采剥工程项负责人邵帆向后原告任胜年支付了部分现金，（共计161060元，即2014年6月27日支付了100000元，2015年2月10日支付了50000元，剩余用于办理死者任军的丧葬事宜）。另查明死者任军的工亡的善后事宜处理时间为2014年3月16日至4月13日为止。
原审法院认为，死者任军与被告青海首信建设工程有限公司之间未签订任何书面的劳动合同，但经青海省海西州人力资源和社会保障局认定工伤，工伤事故认定书已送达双方当事人，双方均未提出复议，该认定书已经发生法律效力。《工伤保险条例》规定：职工因工死亡的，其近亲属按照法律规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工伤补助金。本案死者任军所在的单位公司（被告）个人均为未缴纳工伤保险费、工伤保险基金。《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位发生工伤时，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故原告提出被告赔偿工伤丧葬补助金、供养抚恤金、一次性工亡补助金的诉求应当予以支持。工伤丧葬补助金为六个月的统筹地区上一年度职工月平均工资，原告所提交的证明证实青海省城镇非私营单位职工年平均工资为66639元，2013年度青海省在岗职工平均月工资为3902元／月，即丧葬补助金3902元×6个月=23412元计算较为适宜。一次性工亡补助金应按上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍，2013年全国城镇居民人均可支配收入为26955元×20倍=539100元，一次性工亡补助金应为539100元较为适宜。供养亲属抚恤金按照职工本人工资的比例发给由因工亡死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属，配偶为40%，其他亲属每人30%。《中华人民共和国劳动部和社会保障部第18号令，因工死亡职工亲属范围》规定：死亡职工亲属包括配偶、子女、父母、祖父母等，且申请亲属抚恤金的人为完全丧失劳动能力的、工亡职工父母男方年满60周岁、女年满55周岁的。被供养人原告任胜年生于1953年3月9日，现满61周岁，原告王宗连生于1950年6月13日，现满65周岁，原告提出任胜年供养15年，王宗连12年、按照海西州2013年职工工资比例予以赔偿原告任胜年供养抚恤金172620元，原告王宗连供养抚恤金138096元的诉求予以采纳。原告冯建琼提交的鉴定结论证明其丧失部分劳动能力，并非属于完全丧失劳动能力之人，故被告提出原告冯建琼不属于因工死亡职工亲属范围的辩解本院予以采纳。原告提出交通食宿费30638元的诉求，交通费、食宿费根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际产生的费用计算，本案中受害人不存在就医之事，住宿费事故发生第机关国家工作人员出差的住宿标准计算，本案中死者任军的后事处理时间为29天，自2014年3月16日至同年4月13日，在此期间的产生的交通、住宿费用应当予以支持，提出被告支付剩余交通食宿30638的诉求过高，合理部分9862元应当予以支持。原告提出赔偿损失直接损失47523元的诉求提供不出相应的证据加以证明，本院不予支持。被告辩解死者任军生前工资每月为2000元及同时给原告任胜年打工的辩解未提供相应的证据加以证，�辩解本院不予采纳。参照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定：精神抚慰金包括，致人死亡的为死亡赔偿金，故原告提出赔偿解释损害费50000元的诉求不予支持。据此依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工伤保险条例》第三十九条第一项、第一款、第二款、第三款的规定，判决：一、被告青海首信建设工程有限公司给付原告任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤丧葬补助金23412元、工亡补助金539100元；赔偿原告任胜年养抚恤金172620元、王宗连供养抚恤金138096元；交通食宿费9862元。（以上共计883090元扣除已经支付161060元，剩余721115.4元于判决生效后十日内一次性付清）。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4840元计算有误，实收为5216元，减半收取2608元，由原告任胜年等五人承担1000元，由被告青海首信建设工程有限公司1608元。
上诉人任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤上诉称，一审判决认定事实部分有误，适用法规政策不当，显失公平公正。丧葬补助金一审判决按照青海省2012年职工平均工资的六个月计算，违背了工伤保险条例第39条第1项的规定。供养抚恤金一审判决计算供养人的供养年限错误。任军的善后事宜耗时29天，在此期间的交通食宿应当予以认可。一审判决在工亡补助金中扣除100000元，于法无据，于理不公。请求：一、对（2014）天民一初第227号民事判决书中部分不公正判决进行改判；二、被上诉人必须赔偿丧葬费33320元，供养抚恤金483805元，工亡补助金539100元，近亲属交通食宿费30638元，合计1086863元，扣减已支付61060元，被上诉人欠付1025803元；三、被上诉人先行支付100000元安葬费，应当按照双方签订的《交通事故赔偿协议》处理，不应再扣除；四、本案诉讼费应由被上诉人全部承担。
二审中，上诉人任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤提交如下证据：1、2013年青海省海西州职工平均工资一份，拟证实丧葬费、供养抚恤金计算的法定依据；2、申请、登记表及证明各一份，拟证实任军自2014年开工以来担任保安与后勤工作；3、车辆结算单一份，拟证实任军没有经营管理汽车；4、天峻县法院对本案第一次判决书一份，拟证实本案被供养人的供养时间有法可依。5、分类支出录及省财政厅1051号文件一份，拟证实死者近亲属交通食宿费的计算依据；6、火化证明终止劳动关系协议书一份，肇事车�过路票一组，拟证实被上诉人不及时处理工亡者后事而是到处做假证找人删除录相，延误时间造成巨额费用；7、交通事故赔偿协议一份，拟证实双方协定此款只能在交通事故赔偿中扣减。8、照片三张，拟证实被上诉人的单位住址为假冒。
上诉人青海首信建设工程有限公司辩称，对丧葬费23412元、工亡补助金539100元、交通食宿费9862元均无异议。对任胜年和王宗连的抚恤金应按青海省实施工伤保险条例办法第45条规定，按青海省职工平均工资的60%计算按月支付。
上诉人青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部辩称意见与上诉人青海首信建设工程有限公司意见一致。
上诉人青海首信建设工程有限公司上诉称，原审法院适用法律错误，严重侵害了上诉人的合法权益。原审法院确定的案由是“工伤事故赔偿”纠纷，判案依据和适用法律主要是《工伤保险条例》。请求：一、撤销青海省天峻县人民法院（2014）天民（一）初字第227号《民事判决书》；二、判令供养抚恤金按职工本人工资每人每月30%支付；三、一、二审全部诉讼费用由对方承担。
上诉人青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部上诉称，任军实际是给任胜年打工，后由于工作需要2014年跟任军签订了劳务合同。任军每月2000元工资加生活费2650元，因任军在公司吃住，扣除每月生活费650元后，实际每月按2000元工资标准支付。请求：一、撤销青海省天峻县人民法院（2014）天民（一）初字第227号《民事判决书》；二、判令供养抚恤金按职工本人工资每人每月30%支付；三、一、二审全部诉讼费用由对方承担。
二审中，上诉人青海首信建设工程有限公司、青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部均未提交证据。
上诉人任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤辩称：任军2013年9月开始为被上诉人公司工作，每月2000元加上生活费650元共计2650元。实际每月按照2000元工资标准发放。他们没签劳动合同，按照劳动法一个工人只能有一个试用期，2014年工资多少也不知道，不应按2013年工资标准支付。工伤保险条例有规定，应按一审法院判决的一次性支付更合理。
根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是：上诉人青海首信建设工程有限公司赔偿上诉人任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤丧葬补助金、供养抚恤金、交通食宿费的计算标准及数额？
经审理查明，任军系上诉人青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目工作人员，每月工资2650元（包括扣除食宿费650元）。2013年度青海省在岗职工年平均工资为46827元。2013年�国城镇居民人均可支配收入为26955元。
本院二审查明的其他事实与一审查明事实相同。
本院认为，根据《工伤保险条例》第三十九条“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金：（一）丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资；（二）供养亲属抚恤金按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%……；（三）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。……”的规定，本案中丧葬补助金应为2013年度青海省在岗职工年平均工资46827元÷12个月×6个月=23413.5元；供养亲属抚恤金劳动和社会保障部颁布的《因工死亡职工供养亲属范围规定》第二�“本规定所称因工死亡职工供养亲属，是指该职工的配偶、子女、父母……”、第三条“上条规定的人员，依靠因工死亡职工生前提供主要生活来源，并有下列情形之一的，可按规定申请供养亲属抚恤金：（一）完全丧失劳动能力的；（二）工亡职工配偶男年满60周岁、女年满55周岁的；（三）工亡职工父母男年满60周岁、女年满55周岁的；（四）工亡职工子女未满18周岁的；……”的规定，本案中，上诉人冯建琼系任军的妻子，其并未年满55周岁亦未完全丧失劳动能力，其主张供养亲属抚恤金的请求不予支持。上诉人任胜年系任军的父亲，事发时已年满61周岁，符合申请供养亲属抚恤金的条件，按其主张抚恤年限15年计算应为2650元×30%×12个月×15年=143100元。上诉人王宗连系任军的母亲，事发时已年满64周岁，符合申请供养亲属抚恤金的条件，按其主张抚恤年限12年计算应为2650元×30%×12个月×12年=114480元。一次性工亡补助金应为2013年全国城镇居民人均可支配收入26955元×20年=539100元。处理事故期间的交通、住宿费用原判认定9862元并无不当。上诉人任胜年主张的丧葬补助金、供养抚恤金、交通食宿费的计算标准及数额，因其提交的证据无法证实其主张，故对超出部分本院不予支持。上诉人任胜年提出的2014年6月27日先行支付的100000元安葬款不应从赔偿款中扣除的上诉意见，在其本人书写的收条中载明“……此款在以后协定的赔偿总额中扣减……”，故该上诉意见不予采纳。
上诉人青海首信建设工程有限公司、青海首信建设工程有限公司天峻义海聚乎更一露天煤矿采剥工程项目部提出的供养人抚恤金应当按月支付的上诉理由，从劳动法保护劳动者合法权益的立法精神以及过错方承担风险的法律公平原则出发，劳动者的合法权益均因优先得到保护，未履行参保义务的企业应当确保劳动者工伤待遇的实现。工伤保险制度是国家为了分散企业经营风险，保障劳动者合法权益而设并强制推行，用人单位未为劳动者办理工伤保险，违反了保护劳动者权益的法定义务，就应当承担因此带来的风险。应由上诉人青海首信建设工程有限公司一次性支付供养亲属抚恤金较为适宜，故该上诉意见不予采纳。依照《工伤保险条例》第三十九条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、的规定，判决如下：
一、维持青海省天峻县人民法院（2014）天民（一）初字第227号民事判决书第�项即：驳回任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤的其他诉讼请求。
二、变更青海省天峻县人民法院（2014）天民（一）初字第227号民事判决书第一项为：青海首信建设工程有限公司支付任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤丧葬补助金23413.5元、一次性工亡补助金539100元、交通食宿费9862元；支付任胜年供养亲属抚恤金143100元、支付王宗连供养亲属抚恤金114480元，以上共计829955.5元，扣除已经支付161060元，剩余668895.5元于判决生效后十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付期间的债务利息。
一审案件受理费5216元，减半收取2608元，任胜年、王宗连、冯建琼、任倩娟、任宇坤承担350.5元，青海首信建设工程有限公司承担2257.5元。二审案件受理费5216元，由上�人青海首信建设工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马建平
代理审判员 鲍丽娜
代理审判员 彭建玉
二〇一五年十月十日
书 记 员 张 彦