白山市江源区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江民一初字第587号
原告刘建汝，女，汉族，住白山市江源区。
委托代理人赵连营，系浑江区新建街道法律服务所法律工作者。
被告白山市江源区公共汽车有限责任公司。
法定代表人孙铁英，系经理。
被告鲍东，男，汉族，住白山市江源区。
委托代理人于国锡，系江源区石人法律服务所法律工作者。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司。
法定代表人司海岩，系该公司经理。
委托代理人任成杰，系该公司法律顾问。
原告刘建汝诉被告白山市江源区公共汽车有限责任公司、鲍东、中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司道路交通事故损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘建汝委托代理人赵连营、被告鲍东委托代理人于国锡、中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司委托代理人任成杰到庭参加诉讼。被告白山市江源区公共汽车有限责任公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2009年12月9日5时30分许，车辆驾驶人王福明驾驶吉F2T8**号微型轿车并载原告刘建汝沿鹤大线由江源至白山方向行驶至翁泉标志牌处，因冰雪路面采取措施不当，造成原告受伤车辆受损的交通事故。2009年12月20日白山市公安局作出公认字（2009）第0913号道路交通事故认定书，车辆驾驶人王福明在该事故中承担全部责任，原告无责任。鲍东是吉F2T8**号微型轿车的实际所有人，白山市江源区公共汽车有限责任公司是吉F2T8**号微型轿车行车证载明车辆所有人，吉F2T8**号微型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司投保交通强制险。事故发生后，原告在白山市中心医院住院22天，白山市中心医院出院建议原告“术后4个月左右取出，侧俩枚锁钉1.5年左右愈后取出固定物”2013年5月6日取钢板后住院5天。原告起诉来院，要求四被告赔偿各项费用共计46580.99元，误工费与伤残赔偿金数额依照司法鉴定结果确定具体数额。
被告鲍东辩称，对原告的诉状事实与理由部分没有异议，被告认为应追加本案的直接肇事者王福明参加诉讼。此次事故王福明承担全部责任。鲍东只是车辆出租人，放弃主要肇事者，这是对被告鲍东一种权利的侵害。本案机动车所有人与使用人不是同一人，应当由使用人先赔偿，不足部分再由机动车所有人赔偿。2009年10月28日，被告鲍东把车辆租赁给了被告王福明，约定租赁过程中出现交通事故由王福明赔偿，所以应当由王福明承担赔偿责任，车辆所有人鲍东没有过错，不应当承担赔偿责任。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司辩称，对此次事故无异议，原告系我公司承保的车上人员责任险的范围，属商业险范畴，并非是交强险和商业第三者责任险，所以，根据合同相对性，我公司直接赔付给被告本人，有法律依据，我公司已将赔款赔付给被保险人石伟伟，总计为22962.14元，包括驾驶员和其他二位成员，包括原告，所以我公司不再具有赔付义务。（2010）江民一初字第74号判决中也认定了我公司将赔款支付给被保险人的事实。我公司不承担赔偿义务，应由领取赔款的石伟伟将赔款支付给原告。
被告江源区公共汽车有限责任公司未到庭亦未提交答辩状。
本案的争议焦点：被告白山市江源区公共汽车有限责任公司、鲍东是否应当赔偿原告因交通事故造成的各项损失医疗费24536.60元、住院伙食补助费1350元、护理费2774.79元、按照评残结果计算误工费及残疾赔偿金。被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山市支公司是否应当在车上人员责任险的赔付范围内进行赔偿。
针对争议焦点原告举证、陈述如下：一、提交（2010）江民一初字第74号判决书复印件一份，根据该判决书认定的事实可以明确本案的基本事实。二、提交江源区交警大队道路交通事故认定书一份，证明此次交通事故的经过及责任划分；三、提交2009年12月9日到2009年12月31日白山市中心医院病历复印件一份，证明住院22天，同时证明原告的护理天数，护理等级二级。四、提交2013年5月6日至2013年5月11日江源区人民医院住院病历复印件一份，证明住院天数及二级护理五天。五、白山市中心医院医疗费票据复印件一张，证明原告花医疗费19141.60元。江源区人民医院住院票据七张，证明原告花医疗费15970元，合计20738.60元。根据2012年度人身损害赔偿司法解释，住院伙食补助费每天50元，住院27天，护理费是102.77元，住院27天，原告家是开汽车修理厂的，误工费是根据交通运输行业标准是每日149.33元，误工天数根据司法鉴定结果计算。
被告鲍东质证，对证据一真实性没有异议，但原告所证明的问题有异议，虽然是同起交通事故，所认定的事实是不一样的，赔偿数额和标准也是不一样的，原告用此证据证明直接侵害者王福明不到庭，可以查询事实，被告认为对鲍东是不公平的，此案遗漏当事人，因此，被告要求法庭追加王福明为当事人。对证据二没有异议。对证据三、四的真实性没有异议，但原告需要出示护理等级的证明。对证据五真实性没有异议，但是白山市中心医院票据应当出示原件。误工计算方法和护理计算方法应当向被告示明。住院伙食费没有异议，住院天数没有异议，但护理费标准有异议，应当根据发生事故时间的标准，依据省高院2009年执行标准，护理费应是每天55.44元，误工标准有异议，不应按运输行业赔偿，如果按运输行业赔偿，请原告向法庭出示具体运输行业的证据。误工天数要求原告提供误工的起止时间。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司质证，对以上证据均无异议，保险公司已经赔付完毕，不应承担任何责任。根据证明一可以证明赔款被王福明领取的事实。
针对争议焦点被告鲍东举证、陈述如下：提交2009年10月28日被告鲍东与王福明签订的车辆租赁协议复印件一份，证明鲍东将车租给了王福明，证明王福明是承租人，因此，根据侵权责任法第49条的规定，出租人不承担赔偿责任，应当由承租人承担赔偿责任。被告江源区公共汽车有限责任公司应承担赔偿责任。
原告质证：对协议的真实性没有异议，但双方的约定是内部的事情，不能对抗第三人，
被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司未发表质证意见。
针对争议焦点被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司举证、陈述如下：一、提交保险业专用发票复印件一张，证明石伟伟作为被保险人交纳了143元保险费用，投保了车上人员责任险。二、提交出险信息表，证明出险时驾驶员是王福明，报案人是鲍东。三、提交损失计算书一份，证明我方已将22962.14元主动支付的方式支付给了开户行为中国工商银行江源支行，支付对象是石伟伟。四、提交（2010）江民一初字第74号判决书一份，证明赔偿款已实际被王福明领取，所以，我公司不应对原告再承担任何责任。五、提交交强险保险条款，其中第五条明确规定交强险的受害人不包括机动车车上人员。
原告质证：对被告提交的证据真实性没有异议，但不能证明保险公司已经按照相应的法律法规全部赔付。
被告鲍东未发表质证意见。
二次庭审中，被告白山市江源区公共汽车有限责任公司、中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司经送达开庭传票传唤未到庭参加诉讼。原告提交吉林大众司法鉴定所出具的吉大司法鉴所（2013）法临鉴字第116号司法鉴定意见书及鉴定费票据（该票据庭后提交）各一份，证明刘建汝为拾级伤残及鉴定费用为1500元。并明确医疗费数额为24536.60元，护理费2656.28元（120.74元／天＊22天），伙食补助费不变，误工费的计算天数是依据原告的病历及诊断书为635天（21个月），误工费173.52元／天，是按照交通运输行业的最新标准计算的，误工费总额为110185元，残疾赔偿金为40416元。各项赔偿的总额为180634.28元。
被告鲍东质证意见：对司法鉴定意见书及鉴定费票据均无异议。1、对护理费的标准不认可，应按照2009年吉林省高级人民法院关于人身损害赔偿的执行标准，55.44元／天，对护理天数22天无异议。2、误工费由异议，应按照2009年的赔偿标准，55.44元／天。原告开设汽车修理厂属于服务行业，所以应按照2009年的服务行业标准来执行，对于误工天数有异议，不应为635天。3、残疾赔偿金的执行标准应按照2009年城镇居民人均可支配收入12829.45元×百分之十×二十年。4、对其余各项赔偿数额及标准均没有异议。5、对医药费数额没有异议。
经审理查明，2009年12月9日5时30分许，被告王福明驾驶吉F2T8**号微型轿车并载刘建汝、刘艳飞及李卫东沿鹤大线由江源至白山方向行驶至翁泉标志牌处，因冰雪路面采取措施不当，造成车内四人受伤的交通事故。2009年12月20日白山市公安局作出公认字（2009）第0913号道路交通事故认定书，被告王福明在该事故中承担全部责任，原告无责任。2009年12月9日到2009年12月31日刘建汝因此次事故在白山市中心医院住院治疗22天，出院诊断载明“术后4个月左右取出侧两枚锁钉1.5年左右愈后取出固定物”，2013年5月6日至2013年5月11日，刘建汝在江源区人民医院进行了内固定物取出手术，住院5天。被告鲍东购买鞠成银的吉F229**号轿车，此车是出租车，其将牌照变更为吉F2T8**，车挂靠于被告白山市江源区公共汽车有限责任公司，在中国太平洋保险有限公司白山支公司投保交强险和商业险，商业险险种为机动车车辆综合险2008版，险别为车上责任险（驾驶员）和车上责任险（乘员），投保人为石伟伟，车上责任险（驾驶员）保险赔偿金实际理赔数额2744.47元，车上责任险（乘员）保险赔偿金实际理赔数额20217.67元。鲍东是吉F2T8**的实际车主，鲍东又将此车租赁给王福明。李卫东因此次事故受伤起诉至法院，本院于2011年8月22日作出（2010）江民一初字第74号民事判决书。2013年8月12日，吉林大众司法鉴定所出具吉大司鉴所（2013）法临鉴字第116号司法鉴定意见书，鉴定意见：“被鉴定人刘建汝右股骨中段骨折内固定术后符合伤残拾级”，此次鉴定共花费1500元。
本院认为，王福明驾驶吉F2T8**号轿车于2009年12月9日发生交通事故，该侵权行为是发生在《中华人民共和国侵权责任法》实施之前，根据法律不具有溯及力的原则，本案不适用《中华人民共和国侵权责任法》。被告鲍东是吉F2T8**号轿车的实际车主，虽然被告鲍东与被告王福明在协议书中约定“该车若有事故发生，由王福明承担”，该约定只能约束其二人，不能对抗约定以外的第三人，二被告之间存在利益关系，故被告鲍东应当承担连带责任，原告未将王福明列为被告不违反法律强制性规定。鲍东所有的吉F2T8**号轿车挂靠在被告白山市江源区公共汽车有限责任公司，也存在利益关系，故白山市江源区公共汽车有限责任公司也应承担连带责任。被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司辩称已经按照合同相对性向受益人石伟伟赔付22962.14元，石伟伟即是该机动车辆综合险2008版投保人。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金”之规定，本案被保险人王福明投保的车上责任险保险（乘员），属该条法律规定的责任保险，在王福明尚未向造成损害的车上人员即本案原告赔偿前，保险人不应向其他人支付因该受损害人受害所发生的赔偿金，即王福明投保的该险种包括3名乘员每人1万元的保险金。庭审中，被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司未提交此次事故中受害人所受损失赔付完毕的证据，保险人直接将属于受害人刘建汝应获得赔偿的1万元保险赔偿金赔付给他人违反法律强制性规定，综上，保险人应在车上责任险保险（乘员）赔偿金1万元范围内承担赔偿责任。关于保险公司向被保险人石伟伟已支付的该部分保险赔偿金，保险公司应该自行向被保险人石伟伟主张不当得利。
关于医药费数额，原告主张两次住院花费24536元，但是根据其提交的由白山市中心医院票据复印件一张，票据金额19141.6元；江源区人民医院出具的门诊票据6张及收据1张，金额计为1597元。被告鲍东在庭审中对白山市中心医院出具的票据因属于复印件不予质证，被告中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司对8张票据无异议，被告白山市江源区公共汽车有限责任公司未到庭应诉，无质证意见。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条规定：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据…（四）无法与原件、原物核对的复印件、复制品…”，原告请求支持其在白山市中心医院住院医药费19141.6元因无法与原件核对其真实性，故本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”的规定，可依照票据原件支持原告医药费数额1597元。
护理费标准，被告辩称应按照2009年吉林省高院关于人身损害赔偿的执行标准，按照每天55.44元计算，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；”、三十五条之规定，“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，护理费应按照2012年度统计数据按照每天120.74元计算，对被告的该项答辩意见本院不予支持。护理天数原告要求主张二级护理27天，未超过原告两次住院住院病历载明的住院护理天数，本院予以支持，根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”，酌情二级护理支持一人，原告护理费总额3259.98元（120.74元×27天×1人）。
关于住院伙食补助费，原告要求按照每天50元，住院27天，共计1350元，共结合原告两次住院病历，原告的主张符合法律规定，本院予以支持。
关于误工天数，原告因此次交通事故于2009年12月9日至2009年12月31日在白山市中心医院住院治疗，在2009年12月31日出院诊断书中载明“术后4个月左右取出侧两枚锁钉1.5年左右愈后取出固定物”，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，原告在住院27天，医嘱取锁钉及固定物时间为4个月及1.5年左右，原告主张按照120天计算误工时间，不违反法律规定，本院予以支持。关于误工费计算标准，庭审中原告主张按照2012年度交通运输业行业标准每天173.52元并在庭后提交个体工商户营业执照复印件和道路运输经营许可证复印件佐证，但是营业执照经营者姓名非原告本人，道路运输经营许可证业户名称与营业执照字号名称并不一致，对原告的该项主张本院不予支持。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第三十五条第二款关于“上一年度”的规定，原告误工费应按照每天120.74元计算。被告主张误工费应按照每天55.44元计算没有依据，本院不予支持。原告误工费总额为14488.8元（120.74元×120天）。
关于残疾赔偿金，根据吉林大众司法鉴定所鉴定意见，刘建汝因此次事故受到侵害伤残拾级，原、被告均未对该司法鉴定意见书提出书面及口头异议，亦未提交任何其他相反证据，对该司法鉴定意见，本院予以认可。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，结合吉高法（2013）第111号文件确定的残疾赔偿金计算标准，原告残疾赔偿金数额为40416.08元（20208.04元×20年×10%）。
以上各项及司法鉴定费1500元总计为62611.86元
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前抚养的人必要的生活费等费用”、第一百二十三条“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第三款之规定，判决如下：
一、中国太平洋财产保险股份有限公司白山中心支公司于本判决生效后五日内在机动车车辆综合险（乘员）商业保险范围内赔付原告保险金1万元；
二、被告鲍东、白山市江源区公共汽车有限责任公司于本判决生效后五日内连带连带赔偿原告52611.86元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1365元，减半收取682.5元（原告已缴纳965元），由被告鲍东、白山市江源区公共汽车有限责任公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
代理审判员 陈春瑞
二〇一三年九月十二日
书 记 员 杨 媛