福建省厦门市集美区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）集民初字第2604号原告厦门市林毅钢结构有限公司，住所地福建省厦门市集美区灌口镇铁山村（泉厦高速公路319国道交叉点）。法定代表人林忠勇，总经理。委托代理人林文锋，福建兴世通律师事务所律师。被告张献东，男，汉族，住重庆市秀山县。委托代理人黄丽娥，厦门市集美区法律援助中心律师。委托代理人李少仁，福建银江律师事务所律师。原告厦门市林毅钢结构有限公司（以下简称“林毅公司”）与被告张献东劳动争议纠纷一案。原告林毅钢结构公司于2014年7月16日向本院提起诉讼，本院立案受理后，由代理审判员钟乾华独任审判，于2014年8月8日公开开庭进行了审理，原告林毅公司委托代理人林文锋，被告张献东及其委托代理人黄丽娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林毅公司诉称，林毅公司与被告张献东之间的劳动争议纠纷，经厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会于2014年6月20日作出了厦集劳仲案（2014）505号仲裁裁决书，林毅公司于2014年7月2日收到该仲裁裁决书。林毅公司与张献东之间不存在管理与被管理的人身依附关系，林毅公司规章制度不适用于张献东，双方之间不存在劳动关系，林毅公司无需对张献东的受伤承担工伤赔偿责任。为维护林毅公司合法权利，特诉至法院，请求判令：1、原告林毅公司无需向被告张献东支付医疗费12740.75元、停工留薪期护理费1438.71元、住院伙食补助费620元、停工留薪期工资28800元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金43770元、一次性伤残就业补助金43770元；2、本案全部诉讼费由被告张献东承担。被告张献东辩称，1、张献东受伤之时与原告林毅公司之间存在劳动关系，此已经一、二审生效判决确认；2、张献东因工受伤伤残八级，因林毅公司未及时足额向张献东支付工资，张献东提出自2014年4月29日已与林毅公司解除劳动关系，为此，林毅公司应支付张献东各项工伤待遇共计216276.75元，医疗费12740.75元、护理费14576元、住院伙食补助费620元、停工留薪期工资74400元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金43770元、一次性伤残就业补助金43770元。经审理查明，原告林毅公司与被告张献东未签订书面劳动合同，双方口头约定每天报酬80元，林毅公司员工林美惠曾于2011年3月12日汇入张献东账户2480元，于2011年10月22日汇入2400元，林毅公司未为张献东办理工伤保险。2011年8月29日，上午11时20分左右，张献东在林毅公司干活时不慎左下肢被钢板砸伤，被送往厦门大学附属第一医院杏林分院住院治疗，经诊断为：左股骨干粉碎性骨折，左胫腓开放性粉碎性骨折，左膝关节开放性脱位，左腓总神经损伤，自2011年8月29日至2011年9月16日，共计住院18天。2011年9月17日，该院出具《证明书》，载明：“……，5、建议休息四个月，二期行左膝关节探查及韧带重建；6、陪护1人。”2014年2月18日，张献东因左股骨折、左胫骨骨折术后骨性愈合内固定物稽留，左膝关节僵硬再次入住厦门大学附属第一医院，至2014年3月3日，共计住院13天。2014年3月3日，该院出具《证明书》，载明：“休息壹个月，……。”2012年8月20日，张献东向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与林毅公司之间存在劳动关系。2012年9月21日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案（2012）第552号仲裁裁决书，认定张献东与林毅公司于2011年8月29日存在劳动关系。林毅公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼，本院于2012年12月19日作出（2012）集民初字第3500号民事判决书，判决确认林毅公司与张献东之间于2011年8月29日存在劳动关系。林毅公司对一审判决不服，向厦门市中级人民法院提起上诉，2013年3月19日，厦门市中级人民法院作出（2013）厦民终字第771号民事判决书，判决维持原判，驳回林毅公司上诉。2013年6月5日，厦门市人力资源和社会保障局作出编号2013050469号《厦门市职工工伤与职业病认定书》，认定张献东于2011年8月29日所受伤系工伤。林毅公司不服厦门市人力资源和社会保障局的认定，向厦门市思明区人民法院提起行政诉讼。2013年10月31日，厦门市思明区人民法院作出（2013）思行初字第112号行政判决书，维持厦门市人力资源和社会保障局于2013年6月5日作出的编号2013050469号《厦门市职工工伤与职业病认定书》。林毅公司不服该判决，向厦门市中级人民法院提起上诉，2014年1月20日，厦门市中级人民法院作出（2014）厦行终字第5号行政判决书，判决维持原判，驳回林毅公司上诉。2014年3月24日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出编号2014031816号《厦门市劳动能力鉴定书》，认定张献东伤残八级。2014年4月29日，张献东向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、确认张献东与林毅公司于2014年4月29日解除劳动关系；2、林毅公司支付张献东医疗费12740.75元、护理费14576元、住院伙食补助费620元、停工留薪期工资74400元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金43770元、一次性伤残就业补助金43770元、共计216276.75元。2014年6月20日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案（2014）505号仲裁裁决书，裁决如下：1、确认张献东与林毅公司于2014年4月29日解除劳动关系；2、林毅公司应支付张献东医疗费12740.75元、停工留薪期护理费1438.71元、住院伙食补助费620元、停工留薪期工资28800元、一次性伤残补助金26400元、一次性工伤医疗补助金43770元、一次性伤残就业补助金43770元。林毅公司不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。本案庭审中，张献东自认其于2014年4月29日提出仲裁之日即视为其与林毅公司解除劳动关系之日。上述事实有原告林毅公司提交的厦集劳仲案（2014）505号仲裁裁决书、送达回证，被告张献东提交的劳动仲裁申请书、（2012）集民初字第3500号民事判决书、（2013）厦民终字第771号民事判决书、（2013）思行初字第112号行政判决书、（2014）厦行终字第5号行政判决书、编号2013050469号《厦门市职工工伤与职业病认定书》、编号2014031816号《厦门市劳动能力鉴定书》、病历资料、医疗费发票、银行转账记录，以及本案庭审笔录予以佐证，本院予以确认。本院认为，首先，关于原告林毅公司与被告张献东之间是否存在劳动关系的问题，经厦门市中级人民法院（2013）厦民终字第771号民事判决书终审裁决，已认定林毅公司与张献东之间存在劳动关系，本院对林毅公司关于其与张献东之间不存在劳动关系的抗辩不予采纳。其次，关于张献东所受伤害是否为工伤的问题，张献东在林毅公司干活期间受伤，且经厦门市人力资源和社会保障局作出编号2013050469号《厦门市职工工伤与职业病认定书》认定为工伤，之后又经厦门市思明区人民法院（2013）思行初字第112号行政判决书以及厦门市中级人民法院（2014）厦行终字第5号行政判决书确认，故本院对林毅公司关于张献东所受伤害不是工伤的抗辩不予采纳。第三，关于张献东的各项赔偿项目问题。因张献东与林毅公司存在劳动关系，且其所受伤属于工伤，现林毅公司未为张献东办理工伤保险，张献东亦主张双方劳动关系经其提出而已解除，张献东相应损失应由林毅公司承担，对于张献东的各项赔偿项目具体分析如下：1、医疗费，张献东主张医疗费为12740.75元，并提交了20张医疗费发票予以佐证，本院对医疗费12740.75元予以确认。2、护理费，林毅公司主张该项目计算应按仲裁裁定认定的3357元／月×50%÷21×18天=1438.71元计算。张献东抗辩认为按3357元／月×50%÷21×【18天（第一次住院）＋120天（医生建议休息）＋4377元／月×50%÷21×34天（从第一次住院2014年2月18日至2014年3月24日劳动能力作出之日）=80元／天×138天＋104元／天×34天=14576元。本院认为，根据《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十八条第二款规定：“工伤职工在停工留薪期需要护理的，其护理人数和护理期间由医疗机构确认，护理人员每人每日护理费按不低于全市上年度职工月平均工资除以21日后的50%计发，并由所在单位直接支付给工伤职工。”本案张献东所提交的《证明》中，医生陈述：“……，5、建议休息四个月，二期行左膝关节探查及韧带重建；6、陪护1人。”该证明所谓“陪护1人”并未清楚说明张献东所需要陪护的时间以及程度，现张献东据此即要求该四个月需要全部护理，缺乏依据，本院不予采纳。但鉴于张献东住院第一次18天、第二次13天，前述期间应属于可计算护理费的期间，本院认定张献东合理的护理费为：3357元／月×50%÷21×18天＋4377元／月×50%÷21×13天=2793.50元。3、住院伙食补助费，林毅公司与张献东均确认按20元／天×（18天＋13天）=620元计算，本院予以确认。4、停工留薪期工资，林毅公司主张该项目的计算方式应按仲裁裁决的2400元／月×12个月=28800元计算。张献东则抗辩应按2400元／月×31个月=74400元计算。本院认为，工伤职工的停工留薪期至鉴定结论作出之日止超过12个月的，有办理延长停工留薪期确认的，其停工留薪期至延长停工留薪期满之日止，未办理延长停工留薪期的，其停工留薪期至12个月期满之日止。本案张献东于2011年8月29日发生工伤，于2014年3月24日作出鉴定结论，已超过12个月，且未办理停工留薪期延长，故其停工留薪期应按12个月计算，即其停工留薪期工资为2400元／月×12个月=28800元。5、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，林毅公司与张献东均确认一次性伤残补助金为2400元／月×11个月=26400元、一次性伤残就业补助金为4377元／月×10个月=43770元、一次性工伤医疗补助金4377元／月×10个月=43770元，且符合法律规定，本院予以确认。综上，林毅公司应支付张献东以上赔偿项目共计158894.25。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于审理若干问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告厦门市林毅钢结构有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被告张献东医疗费、护理费、住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计158894.25元；二、驳回原告厦门市林毅钢结构有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元（已预缴），由原告厦门市林毅钢结构有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于厦门市中级人民法院。代理审判员钟乾华二〇一四年八月十八日代书记员孙晓梅附：相关法律法规条文《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”