贵州省贵阳市观山湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）筑观法刑初字第235号
公诉机关贵阳市观山湖区人民检察院。
被告人吴开友，男，1966年4月29日出生，汉族，贵州省织金县人，文盲，无业，住······。2014年因涉嫌贩卖毒品罪被贵阳市公安局观山湖分局刑事拘留，2014年5月8日被逮捕。现羁押于贵阳市第一看守所。
辩护人袁家强，贵州黔鹰律师事务所律师。
贵阳市观山湖区人民检察院以观检公诉刑诉（2014）251号起诉书指控被告人吴开友犯贩卖毒品罪，于2014年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵阳市观山湖区人民检察院指派检查员邱妃妮出庭支持公诉，被告人吴开友到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵阳市观山湖区人民检察院指控2014年4月2日下午，被告人吴开友在贵阳市南明区云关乡富源北路岩脚寨其居住地附近，以电视机抵押的方式，将价值1，000元的毒品海洛因贩卖给购毒人员胡某某。2014年4月3日19时许，被告人吴开友在上述同样地点，以300元的价格将毒品海洛因贩卖给购毒人员潘某某。2014年4月3日20时许，被告人吴开友在上述同样地点，与潘某进行毒品交易时被公安机关当场抓获，从其家厨房窗外搜出毒品海洛因10.4克，从潘某身上搜出毒品海洛因0.6克。公诉机关就指控向法庭提供了书证、证人证言、被害人供述、被告人的供述和辩解、鉴定意见等证据，认为吴开友的行为已经构成贩卖毒品罪，提请本院在七年至八年有期徒刑对其依法判处。
被告人吴开友提出“自己没有贩卖毒品，与购买毒品的人员之间只存在债权债务关系”的辩解；辩护人提出“毒品的称量不是净重而是毛重，对于10.4克的毒品应当认定为非法持有，吴开友应当认定为从犯，且危害范围小，没有前科，证据不充足，量刑应在两至三年有期徒刑”的辩护意见。
经审理查明，被告人吴开友分别于2014年4月2日下午、2014年4月3日19时许、2014年4月3日20时许三次向购毒人员胡某某、潘某某在贵阳市南明区富源北路岩脚寨其居住地附近进行毒品交易，并于2014年4月3日20时许在上述同样地点与购毒人员潘某进行毒品交易时被公安机关当场抓获，并从其家厨房窗外搜出连同装物共重10.4克的毒品海洛因，从购毒人员潘某身上搜出连同装物共重0.6克的毒品海洛因。
认定上述事实的证据有：
1、证人胡某某的证言：2014年4月2日的下午，我打电话给吴开友，叫他给我们准备二个药，我在电话里和吴开友商量，把我家的电视机抵押给他，价值是1，000元钱，下星期一去赎回来，于是吴开友说要下来看一下我家的电视机，大约过了30分钟左右吴开友就到我家来了，他看了一下我家的电视机后，就同意了之前和我商量的事情，于是我就和吴开友一起把电视机抬上了他的面包车，我就和他一起到他家去了，我和他把电视机运到他家里后，他拿了两个药给我，我拿到药以后就离开了他家，大约过了20分钟左右，我就回到家了，我和我老婆就在家中采用烫吸的方式吸食了半个药。我从2014年3月份开始，基本上每天都要去拿一次药。
2、证人潘某的证言：2014年4月3日下午17时许，我打电话给吴开友说去赎回我家的电视机，同时购买半个药，最后我们以1，800元的价格谈好，其中1，000元是本钱，500元是利息，300元钱是购买海洛因的钱，谈好价格后我打车到他家门口，他抱起我家的电视机下来了，我就把1，750元钱给他，对他说我要拿50元钱作为我打车的车费，他同意后就给了我半个药，之后我和他把电视机抬出了他家，刚要上车的时候就被你们公安机关给抓获了。
3、证人王某某的证言：大约二十多天前（2014年4月4日前）的一天中午，我下班回家，在我家房子下面的十字路口见到我丈夫（吴开友）在和一个年龄大约20多岁的男子正在交谈，我看见我丈夫给那个男的一个塑料纸包装的小东西，那个男的给了我丈夫一百元钱。回家之后我问我丈夫那个男的是干什么的。我丈夫给我讲那个男的是个吃白粉（毒品）的，他刚刚在卖白粉给那个男的。
4、搜查笔录、扣押笔录、毒品称量笔录、毒品扣押及计量记录：2014年4月3日晚上21时许，在吴开友的身上搜出现金1，750元、海信手机一部、康佳lc42ms96pd液晶电视一台，在其卧室搜出电子秤一台、吡拉西坦片（“脑复康”）三瓶，在其居住的房屋后面搜出海洛因一瓶（连带包装共10.4克），在其与购毒人员潘某的毒品交易现场查获海洛因0.6克（连包装称量重量）。
5、指认照片：反映了本案现场情况。
6、被告人吴开友的供述与辩解：2014年4月3日19时许，“胡老三”的妻子打电话给我，让我将昨天（2014年4月2日）抵押给我的一台电视机赎回去，同时她还讲要购买“半个”海洛因，我就喊她准备1，500元钱来将电视机赎回去，她开始让我给她送到油榨街下面来，我说我累得很，喊她自己上去拿。她到后打我的电话，我就将“半个”毒品海洛因和电视机一起搬到岩脚寨我家门口的路边来，她去后就数了一扎钱给我，她说是1，750元，因为是熟人，我也没有数就放在身上了。我正准备帮“胡老三”的妻子将电视机搬到她坐起来的轿车上时，就被公安机关抓获了。在其身上和家中搜查出的物品，身上其中的1，750元现金是“胡老三”的妻子向我赎电视机和购买“半个”海洛因付给我的钱，手机是购买来平时用来联系的通讯工具，电视机是“胡老三”以1，000元现金抵押给我的，三瓶脑复康和电子秤我不知道是谁放在家里的，那些毒品海洛因是“沙沙”拿给我给他贩卖的。
上述证据，经庭审举证、质证，查证属实，予以确认。
关于被告人吴开友提出“自己没有贩卖毒品，与购买毒品的人员之间只存在债券债务关系”的辩解；辩护人提出“毒品的称量不是净重而是毛重，对于10.4克的毒品应当认定为非法持有，吴开友应当认定为从犯，且危害范围小，没有前科，证据不充足，量刑应在两至三年有期徒刑”的辩护意见，经查，吴开友多次向胡某某、潘某某贩卖毒品的事实，有证人胡某某、潘某某以及吴开友在公安机关的供述予以证实，其辩解不能成立。对毒品的称量不是净重而是毛重的辩护意见，经查，现场称量照片、笔录证实在吴开友处提取的毒品海洛因边包装重10.4克，在潘某某处提取的毒品海洛因边包装重0.6克，贵阳市公安局禁毒支队的收据证据收到本案毒品疑似物净重11克，后办案单位出具情况说明“案件中的毒品净重重量以贵阳市公安局禁毒支队收取毒品时的收据为准”，这三个证据间存在矛盾，不能客观真实的证实查获毒品的重量，对辩护人所提辩护意见予以采纳。对其余辩护意见，经查，吴开友持有毒品用来贩卖的意图明显，全案所涉毒品均应认定为贩卖毒品，根据法律规定，走私、贩卖、运输、制造毒品情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人吴开友违反国家对毒品的管制，向他人多次贩卖毒品海洛因，情节严重的行为已构成贩卖毒品罪，应当依法处罚。公诉机关指控吴开友贩卖毒品海洛因11克的证据不足，不应以此对吴开友作为量刑依据，其余指控事实清楚，证据充分。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定：“走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”判决如下：
被告人吴开友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即从2014年5月8日起至2019年5月7日止，罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 黄 浩
人民陪审员 龙珊珊
人民陪审员 张永利
二〇一四年十月十日
书 记 员 杨 隽