山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终3185号
上诉人（原审原告）：季某甲，农民。
委托代理人：王智光，山东同济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：季某乙，农民。
委托代理人：周滨，烟台开发大季家法律服务所法律工作者。
上诉人季某甲因与被上诉人季某乙法定继承纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初1203号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告季某甲诉称，原、被告系同父同母的兄弟。原、被告父母季业珠、房淑兰共生育四个子女，依次为原告季某甲、被告季某乙及季福河、季福水。季业珠1910年4月10日出生，1964年8月1日死亡，遗留老房三间，1972年翻新为四间。1981年分家析产时，将1972年翻新的老房四间分于季福水所有，房屋已过户至其名下。房淑兰1922年出生，1997年4月26日（死亡证明为1997年5月份）死亡，无遗产。季福河1990年10月11日死亡，生前有过一段非常短暂的婚姻，无子女，遗产为烟台经济技术开发区大季家街道办事处大季家村民房四间。季福水1956年1月12日出生，终生未婚，无子女，2015年10月16日死亡，遗产为烟台经济技术开发区大季家街道办事处大季家村民房四间、松树山树木补偿款、死亡补助金、人口钱。其中松树山树木补偿款、死亡补助金、人口钱在被告手中。原、被告均为被继承人季福河、季福水的第二顺序继承人。现原告请求法院依法判决：一、平均分割季福河名下一处平房及宅基地；平均分割季福水名下房产证为01××59号平房一套。二、诉讼费用由被告承担。庭审中，原告撤回了对季福水名下房产证为01××59号平房分割继承的请求，表示另案处理。
原审被告季某乙辩称，季福河的房产卖给了季福水，季福水后来的生活全部由被告照顾，按照《继承法》的规定，对被继承人生活尽了主要义务的应该多分配遗产，对有条件、不照顾被继承人的应该不分遗产或者少分，被告对被继承人季福水尽了主要的照顾义务，该遗产应该由被告继承。
原审法院审理查明，季业珠与房淑兰系夫妻关系，二人共生育五名子女，分别为长女季福英、原告季某甲、被告季某乙、季福河、季福水。季业珠于1964年8月死亡，房淑兰于1997年5月死亡。季福英于1966年死亡，生前未婚无子女。季福河于1990年10月11日死亡，生前离异无子女。季福水于2015年10月16日死亡，生前未婚无子女。
1981年12月15日，经中间人季忠堂、季福泮主持，原告季某甲、被告季某乙、季福河、季福水四人达成了分家协议，约定：季某甲现住的四间房屋归季某甲所有，季某乙现住的四间房屋归季某乙所有，新盖的四间房屋归季福河所有，老房四间归季福水所有。分书中季福河分得的房屋即是涉案房屋，位于大季家村（现为大季家居民委员会），季福河一直在此居住直至1990年10月死亡。1993年左右，季福水及母亲搬至此房居住。1997年5月母亲去世后，季福水单独在此居住直至2015年10月死亡，此后房屋闲置。
原审庭审中，原告提供了房产证原件两本，房主姓名均为季福河，颁证时间均为1985年11月26日，但正房面积、正房结构、建房时间、宅基地面积等均不同。原告称两本房产证均是指涉案房屋，被告对此无异议，但双方均不清楚为何同一时间办理了两本房产证。
庭审中，被告主张1997年原、被告与季福水共同协商将季福河的房屋作价4000元卖于季福水，季福水应付原、被告每人1000元差价款，后经被告提议，原、被告一致同意将该房屋无偿转让于季福水所有。被告提供2016年5月证人季某丙与被告委托代理人周滨的对话视频以证明其主张。原告不认可被告的主张，并提供2012年7月季福水与原告妻子、女儿的对话视频，以证明季福河去世后季福水在该房中居住，季福水确认房屋仍属于季福河的。
庭审中，被告提供大季家居委会出具的证明，以证明季福水生前生活起居由被告照顾。原告对此不认可，称季福水生前由原告的妻子照顾其生活起居，但未提供证据证明。
以上事实，有房屋所有权证、分书、居委会证明、派出所证明、视频光盘等及双方当庭陈述在案为凭，并经质证。
原审法院认为，季福河1990年去世时遗留登记在其名下的平房一处，位于大季家居民委员会，该事实清楚。被告主张1997年原、被告及季福水就该房屋协商一致无偿转让于季福水所有，并提供证人季某丙的证人证言视频资料以证明其主张。对此，法院认为，根据相关规定，除因法定情形外，证人应当出庭作证，本案证人季某丙无法定情形未到庭作证，该证据依法不予采信，被告未提供其他证据证明此主张，法院依法不予支持。《中华人民共和国继承法》第二条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”第五条规定：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠抚养协议的，按照协议办理。”第十条第一、二款规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。”第十三条第一、三、四款规定：“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。”本案中，季福河生前未立遗嘱，也未办理遗嘱抚养协议等，对于遗留的房产应当按照法定继承予以分配。季福河生前离异无子女，死亡时母亲尚在世，母亲为第一顺序继承人，应由母亲继承该房产。母亲去世后，其继承人为三个子女即原、被告及季福水，三人各应均等继承1/3份额。季福水去世后，因没有第一顺序继承人，其应得的1/3份额由第二顺序继承人即原、被告依法继承。被告提供的居委会证明证明了被告对季福水尽了主要扶养义务，原告未证明其对季福水尽过主要扶养义务，所以被告依法应适当多分，据本案情况，法院认定被告继承季福水份额的2/3,原告继承季福水份额的1/3。综前，原告继承该房产的4/9,被告继承该房产的5/9。综上，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第五条、第十条、第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十五条、第五十六条之规定，原审法院于2016年6月27日判决：登记在季福河名下的位于烟台经济技术开发区大季家街道办事处大季家居民委员会平房一处由原告季某甲继承4/9份额，被告季某乙继承5/9份额。案件受理费4492元，减半收取2246元，由原告季某甲、被告季某乙各负担1123元。
宣判后，上诉人季某甲不服原审判决，向本院提起上诉称，一、原审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人及季某甲、季福水为同胞兄弟，季福河生前离异无子女。1990年季福河去世时，母亲尚在，遗留的登记在其名下的平房一处，母亲作为第一顺序继承人，依法应由母亲继承该房产。母亲去世后，该房产依法应由上诉人与被上诉人以及季福水继承，季福水生前单身，身体无疾病，不需要任何人对其生活起居进行所谓的照顾，季福水去世后，其丧葬事宜由上诉人与被上诉人共同操办，费用由上诉人与被上诉人平均负担。故因季福水没有第一顺序继承人，其应得的1/3份额应由上诉人与被上诉人依法继承。原审在没有查明事实的情况下，简单的采信了被上诉人提交的所谓证据，是错误的。二、原审判决结论错误。原审判决根据被上诉人提交的证据，判决让被上诉人继承5/9的份额是错误的，应当判决上诉人与被上诉人平均分割诉争房产。请求二审法院依法驳回上诉，依法改判。
被上诉人辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求依法驳回上诉，维持原判。
本院审理期间，被上诉人申请证人季某丁、季某戊到庭作证，主张季某丁与季福水是前后邻居。两位证人证明被上诉人及儿子经常到季福水家里照顾季福水，还证明季福水精神不太正常。季福水没有妻子，日常起居都是由被上诉人照顾。在原审审理期间，居委会给其出具了证明。原审法院判决之后，上诉人的家属经常到居委会去闹，居委会又重新给上诉人出具了一份证据，故被上诉人申请两位证人出庭作证。季某丁到庭作证称，证人与季某乙曾经在一个生产队干过活，两人是同学，季福水从上学的时候，就自我封闭，基本不跟外人来往。季某乙经常去看看季福水，季福水经常喝酒，喝多了就把门砸了，季某乙就找到证人，将自己的门卸下，让证人跟其一起给季福水按门。近几年村里的福利，都是季某乙给季福水拿回来。证人经常看见季某乙到季福水家里，季福水的后事也是季某乙领着他儿子找本家去办的，没有见过季某甲给季福水办后事。
证人季某戊到庭作证称，证人与被上诉人季某乙的儿子是朋友，与上诉人和被上诉人是一个村的。证人看见过季某乙帮助过季福水，季某乙的儿子给季福水送电风扇，过年过节还去送点东西，季福水家里灯泡之类坏的话，季某乙的儿子去买灯泡给按上，证人也去过。
经质证，上诉人对证人证言有异议，主张季某丁称没有见过季某甲操办季福水的后事与事实不符。事实上季福水病故以后是上诉人季某甲与被上诉人季某乙两边的家人共同操办的丧事。季某丁的陈述是没有看见过上诉人操办丧事，上诉人也认可是双方一起办的，也证实了上诉人的家人也去看望过季福水，季某甲两夫妻两人不在大季家村居住，回村的时候，季某甲的妻子就去帮忙照顾季福水的生活。证人季某戊也承认其是被上诉人季某乙儿子的朋友，不认识上诉人及上诉人家人，其出庭作证带有片面性，证人在没有任何证据的情况下主张被上诉人的儿子季辉自己花钱给季福水电灯泡、风扇，与事实不符。上诉人与被上诉人都认可季福水低保钱，都是被上诉人领走的。因此即使看到季辉给季福水送过电风扇等东西，也只是季福水应得的钱物的一小部分，而并不是季辉花钱所买。被上诉人对证人证言无异议。
上诉人提交烟台××技术开发区大季家居委会于2016年7月22日出具的证明一份，该证明否认了大季家居委会在原审庭审中出具的关于季福水生活起居由季某乙照顾的内容。上诉人还提交一份清单，主张季福水在2015年10月病故后花费情况的清单，该清单是其本家的季业维所写，共花费5561元，其中，季某甲承担2800元。经质证，被上诉人对于大季家居委会证明的真实性没有异议，但对于证明内容有异议，主张上诉人总去居委会闹，居委会受不了才出具了该份证明。对于上诉人提交清单的真实性不予认可。
本院审理查明的其他案件事实与原审查明的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国继承法》第二条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”第五条规定：“继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠抚养协议的，按照协议办理。”第十条第一、二款规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。”第十三条第一、三、四款规定：“同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。”本案中，季福河去世时遗留一处登记其名下的平房，现双方当事人争议的问题是上诉人与被上诉人应继承涉案房屋的份额。季福河生前未立遗嘱，也未办理遗嘱抚养协议等，对于遗留的房产应当按照法定继承予以分配。季福河生前离异无子女，死亡时母亲尚在世，母亲为第一顺序继承人，应由母亲继承诉争房产。母亲去世后，其继承人为三个子女即上诉人、被上诉人及季福水，三人各应均等继承1/3份额。季福水去世后，因没有第一顺序继承人，其应得的1/3份额由第二顺序继承人即上诉人与被上诉人依法继承。原审审理期间，被上诉人提供了居委会证明，证明被上诉人对季福水尽了主要扶养义务。本院审理期间，申请两位证人季某丁、季某戊出庭作证，通过两位证人证言，可以认定被上诉人对季福水的照顾多一些。上诉人虽然二审时提交了居委会的证明，但该证明与被上诉人在原审审理期间提交的证明相矛盾，对该证明本院不予采信。故原审认定被上诉人对季福水尽了主要扶养义务，依法应适当多分，并无不当。原审判决正确，应当予以维持。上诉人上诉主张理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4492元，由上诉人季某甲负担。
本判决为终审判决。
审判长 门伟
审判员 丁伟
审判员 于青
二〇一六年十月九日
书记员 肖婷