广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江中法民四终字第151号
上诉人（原审原告）：张柏盛。
委托代理人：张兆奇，广东鲲翔律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：金羚电器有限公司。
法定代表人：ALDOFUMAGALLI。
委托代理人：杨健强，系广东中权律师事务所律师。
上诉人张柏盛因与被上诉人金羚电器有限公司（以下简称“金羚公司”）劳动合同纠纷一案，不服广东省江门市江海区人民法院（2013）江海法劳初字第109号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人张柏盛一审的诉讼请求是：一、违法解除劳动合同的经济赔偿金10000元（2500元／月×2月×2倍）；二、8个月（每月950元）违约金7680元；三、2013年1月1日至10日期间的工资305.4元；四、考勤卡押金20元；五、本案诉讼费由金羚公司负担。
原审法院审理查明：张柏盛于2011年7月20日进入金羚公司工作，2012年7月19日，双方签订一份期限从2012年8月1日起至2013年7月31日的劳动合同，约定工作地点为公司内（当时公司地址是江门市江海区江翠路XX号），工资计算方式为正常工作时间工资950元＋绩效奖金。2008年12月27日，金羚公司依法制订了《金羚电器有限公司员工奖惩制度》，张柏盛参加了学习，该制度于2011年3月进行了修订，其中关于严重违反规章制度的情形“连续旷工三天”的规定没有改变。2012年11月14日，金羚公司位于江门市江海区云沁路XX号的新厂举办了落成典礼，2012年12月19日，金羚公司发出“公司乔迁事宜”的通知，将有关的交通、食堂、宿舍定出方案，并开始逐步搬迁到新厂，因有部分员工未统一到新厂上班，金羚公司于2013年1月5日贴出公告，告知各员工于2013年1月7日（星期一）起到新厂上班，如有困难，需办理请假手续，没有办理请假手续又不到新厂上班的，将按公司制度做自动离职处理。2013年1月9日，金羚公司张贴发出“关于催促到岗通知”（含附表），催促附表中的员工（有张柏盛的名字）即日起到公司新厂地址上班。2013年1月10日，金羚公司向2013年1月9日经催促到岗而实际未到新厂址上班的员工发出“解除劳动合同通知书”，通知本案张柏盛因其自2013年1月7日起至今未到新厂上班已连续旷工4天，已严重违反公司规章制度，公司决定从即日起解除与其的劳动关系。但张柏盛自2013年1月的6日、7日、8日、9日、10日有到旧厂址签到而未到新厂上班。金羚公司将2013年1月2日调为休息，将2013年1月5日和6日休息日调为正常上班。扣除加班费后，张柏盛在2011年和2012年工资（正常工作时间工资950元＋绩效奖金）的平均月工资分别为：799.5元和1872.09元，该两年金羚公司每年均已统一安排全体职工休了5日的带薪年休假。张柏盛收到金羚公司发出的“解除劳动合同通知书”后，不服金羚公司解除劳动关系的决定，遂向江门市江海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人（金羚公司）：一、违法解除劳动合同的经济赔偿金10000元（2500元／月×2月×2倍）；二、8个月（每月950元）违约金7680元；三、2013年1月1日至10日期间的工资305.4元；四、考勤卡押金20元。仲裁期间金羚公司支付了2013年1月的工资174.71元给张柏盛。该仲裁委员会于2013年3月21日作出江海劳人仲案字（2013）230号仲裁裁决书，裁决：“一、被申请人金羚电器有限公司在本裁决生效后五日内向申请人张柏盛一次性支付2013年1月1日至6日工资262.07元；二、被申请人金羚电器有限公司在本裁决生效后五日内向申请人张柏盛一次性支付考勤卡押金20元；三、驳回申请人其他诉求”。该仲裁裁决送达金羚公司后，尚未生效，金羚公司便依该裁决支付了107.36元给张柏盛。但张柏盛不服仲裁裁决，遂诉至原审法院。
原审法院审理认为：本案涉及张柏盛、金羚公司间劳动合同的法律关系。双方均应依法自觉履行法律、法规及合同约定的义务。对本案双方争议的问题具体分析如下：
一、关于金羚公司是否违法解除劳动合同的问题。工作地点的变更是在同一个行政区域内，而且金羚公司对工作地点变更制订了交通、食堂、宿舍、人身意外险等公司福利配套措施，减少了因工作地点变更给张柏盛造成的影响。根据省人社、经信、住建、外经贸、地税联合下发的粤人社发（2013）189号《关于妥善解决当前劳资纠纷重点问题的通知》中第一个问题“关于理顺企业转型升级劳动关系问题”的第3点“规范企业与员工劳动合同履约行为”中的规定“……企业在本市行政区域内搬迁变更工作地点的，如职工上下班可乘坐本市公共交通工具，或企业提供交通补贴，免费交通工具接送等便利条件，职工生活未造成明显影响的，劳动合同继续履行。……”，故该工作地点的变更不视为《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项的重大情形变化的情况，就算合同某些内容的变更也应到新厂协商解决，而不是通过旷工来解决。金羚公司于2008年底制订的《金羚电器有限公司员工奖惩制度》有经公司各个层次的代表参加，也包括工会的代表，虽然金羚公司未能提交该制度公布的证据，但从员工有参加学习该制度的情况反映，应采信金羚公司已将该制度公布，故其制订的程序是合法有效的，虽然该2008年的制度经过2011年修订，金羚公司也未能提交修订后员工学习修订的新制度的证据，但该制度的修订也是经过公司各个层次的代表参加而修订的，而且其中关于连续旷工三天公司可无偿解除劳动合同的规定并没有变更。即使员工未参加2011年修订的制度学习而参加了2008年的制度学习，也应视为该员工知晓连续旷工三天的后果。张柏盛经催促到岗而未前往新厂上班，应视为劳动者旷工，金羚公司解除与其签订的劳动合同是符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项规定的情况，是合法解除劳动合同，金羚公司无需支付赔偿金给张柏盛，故张柏盛请求金羚公司支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏理据，原审法院不予支持。
二、关于金羚公司是否应该支付违约金给张柏盛及其数额的问题。由上述的分析可知，金羚公司是合法解除劳动合同，不存在违约的情况，所以张柏盛诉请金羚公司支付未履行劳动合同月份部分的违约工资没有事实和法律依据。
三、关于金羚公司是否拖欠张柏盛2013年1月1日至10日的工资的问题。2013年1月1日为法定节假日，当月2日调为休息，当月5日和6日调为正常上班，当月7日为金羚公司公告必须到新厂上班的日期，但未见张柏盛到新厂上班。故2013年1月张柏盛在旧厂报到上班的时间只有2013年1月6日这1日，根据双方签订的劳动合同及金羚公司提交的张柏盛的工资台账，双方约定的工资为950元＋绩效奖金，因该1日张柏盛只报到上班并没有工作，其绩效奖金应为0，但张柏盛报到上班没工作是因金羚公司没有安排其在旧厂工作所致，也属于正常上班，金羚公司给予张柏盛的工资就不能低于本市的最低工资标准计付正常工作时间工资给张柏盛，所以金羚公司应按950元／月的工资标准计算工资给张柏盛，故张柏盛该1日加上1月1日为法定带薪节假日共同2日的工资应为87.36元（950÷21.75×2=87.36），该款金羚公司已支付174.71元给了张柏盛，超出了87.35元（174.71-87.36=87.35）故原审法院对张柏盛的该项请求不予支持。
综上所述，张柏盛诉请金羚公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金证据不足，原审法院不予支持；诉请金羚公司支付违约金没有事实和法律依据原审法院不予支持；诉请金羚公司支付2013年1月1日至10日的工资，原审法院仅支持87.36元，该款金羚公司已支付完毕；诉请金羚公司支付考勤卡押金20元，金羚公司没有异议，原审法院予以支持，但该款金羚公司已支付完毕。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项和第四十条第（三）项的规定，判决如下：驳回张柏盛的全部诉讼请求。本案案件受理费10元，由张柏盛负担。
上诉人张柏盛不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，改判支持张柏盛的一审诉讼请求。理由是：
一、原审法院认定张柏盛已学习金羚公司2008年制定的《员工奖惩制度》是错误的。张柏盛仅是在《培训签到表》签名，但没有见到《员工奖惩制度》，更不存在学习的情况。
二、原审认定金羚公司2011年修改的《员工奖惩制度》中“连续旷工三天规定”没有改变，也是错误的。2008年及2011年修改的《员工奖惩制度》根本不存在，况且二者之间的条款不一致。
三、原审法院认定金羚公司的“奖惩制度”是依法制定是错误的。《员工奖惩制度》均未经职工代表大会或者全体职工讨论，也没有公示和告知有关劳动者，况且显失公平，明显不合理。
四、原审判决认定张柏盛2013年1月7日至10日旷工是错误的。张柏盛在2013年1月7日至10日是正常上班，不存在旷工。
五、金羚公司是违法解除双方的劳动合同，应支持张柏盛的赔偿请求。
六、根据粤人社发（2013）189号《关于妥善解决当前劳资纠纷重点问题通知》同样可以说明金羚公司是违法解除合同。
七、一审判决按950元支付张柏盛5天工资是错误的，张柏盛上班时间为10天。
被上诉人金羚公司答辩称：原审判决认定事实清楚，请二审法院驳回张柏盛的上诉请求，金羚公司不认可张柏盛上诉意见。
二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。
本院经审理查明：原审法院查明的事实基本确实，本院予以确认。
本院认为：本案是劳动合同纠纷。根据最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第三十五条“第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外”的规定，原审法院对本次劳动争议的事实、责任分担作出认定并判决后，对各方当事人没有提出异议的部分，本院不予审查。本院围绕张柏盛的上诉请求进行审理，结合双方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案具体分析如下：
一、工作地点的变更是否应视为客观情况发生重大情形变化，致使劳动合同无法履行的问题。
1、张柏盛与金羚公司签订劳动合同时，该公司的地址为江门市江海区江翠路XX号。2012年11月14日，金羚公司位于江门市江海区云沁路XX号的新厂区落成。同年12月19日发出《公司乔迁事宜》，就工作地点变更制订了交通、食堂、宿舍、人身意外险等公司福利配套措施，并于2013年1月5日张贴公告，告知员工于同年1月7日起到新厂址上班。张柏盛认为上班地点变更后，其上班不便，拒绝到新厂址上班。本院认为，用人单位厂址的搬迁，属于用人单位的生产经营需要，是用人单位合理行使经营自主权和用人自主权。本案中金羚公司厂址的搬迁，均是在江门市江海区行政区域内，且已经制订了交通、食堂、宿舍、人身意外险等公司福利配套措施，迁厂后劳动者的工资水平以及其他福利无明显降低，对劳动者并不具有侮辱性和惩罚性，参照《广东省人力资源和社会保障厅、广东省经济和信息化委员会、广东省住房和城乡建设厅、广东省对外贸易经济合作厅、广东省地方税务局》粤人发（2013）189号﹤关于妥善解决当前劳资纠纷重点问题的通知﹥》第3条“企业在本市行政区域内搬迁变更工作地点的，如职工上下班可以乘坐本市公共交通工具，或企业提供交通补贴、免费交通工具接送等便利条件，对职工生活未造成明显影响的，劳动合同继续履行。劳动合同继续履行的，企业无需支付经济补偿，职工的本企业工作年限连续计算”的规定，本案的情况不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第（三）项规定的客观情况发生重大情形变化，致使劳动合同无法履行的情形，张柏盛请求金羚公司支付代通知金的依据不充分。张柏盛与金羚公司签订的最后一份劳动合同的期限为2012年8月1日至2013年7月31日，在合同期限未满的情况下，双方应继续履行。
2、关于张柏盛旷工的问题。因张柏盛拒绝按照金羚公司的通知要求到新厂址上班，金羚公司以其旷工为由与其解除劳动合同。张柏盛上诉称金羚公司曾通知员工可以到旧厂上班，因此其到旧厂上班不应视为旷工。本院认为，虽然张柏盛提交了一份《通知》，其中有“不愿到新厂的员工可暂定在厂待安排”的内容，但该通知并无金羚公司的落款以及盖章，金羚公司对该通知不予承认。另外，该通知注明发出的日期为2012年12月27日，而金羚公司于2013年1月5日张贴了《公告》，注明“2013年1月7日开始，如果没有办理请假手续并不去新厂上班者，将按公司制度做自动离职处理”，2013年1月7日金羚公司再次向张柏盛发出《关于催促到岗的通知》，其中有“请您自即日起马上到公司新厂址上班，否则将按公司相关规章制度处理，一切后果由您自行承担”的内容。金羚公司发出以上《公告》以及《关于催促到岗的通知》的行为均经过公证机关的公证。因此，即使按照张柏盛的陈述，金羚公司表示过可以到旧厂上班，但以上《公告》以及《关于催促到岗的通知》明确说明，金羚公司于2013年1月5日发出公告，要求员工自2013年1月7日起，员工应到新厂上班。张柏盛拒绝到新厂上班，应当视为旷工。因此，原审判决确认张柏盛只在2013年1月3日至6日为上班时间并无不当，张柏盛上诉认为其上班10天理据不足。
3、关于金羚公司单方解除与张柏盛的劳动合同是否合法的问题。金羚公司于2008年底制订的《金羚电器有限公司员工奖惩制度》有经公司各个层次的代表参加，也包括工会的代表，虽然金羚公司未能提交该制度公布的证据，但从员工有参加学习该制度的情况反映，应采信金羚公司已将该制度公布，故其制订的程序是合法有效的。虽然该2008年的制度经过2011年修订，金羚公司也未能提交修订后员工学习修订的新制度的证据，但该制度的修订也是经过公司各个层次的代表参加而修订的，虽然有关的条款顺序有所调整，表述也不尽相同，但其中关于连续旷工三天公司可无偿解除劳动合同的规定并没有实质变更，如果员工未参加2011年修订的制度学习而参加了2008年的制度学习，也应视为该员工知晓连续旷工三天的后果。张柏盛经金羚公司发出《关于催促到岗的通知》，通知员工到新厂上班，否则按公司的规章制度处理后，仍未前往新厂上班，应视为旷工，金羚公司根据《金羚电器有限公司员工奖惩制度》的规定，以张柏盛连续旷工三天为由，解除与其签订的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，是合法解除劳动合同，金羚公司无需支付赔偿金给张柏盛，故张柏盛请求金羚公司支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏理据，原审法院不予支持并无不当，本院依法应予支持。张柏盛上诉称该规章制度未经职工大会或职工代表讨论同意，职工大会签到表是事后制作，但其无提供证据予以证实。张柏盛称虽然其在学习表上签名，但并无实际参加学习，对规章制度不了解的理由不成立，本院不予支持。至于张柏盛上诉称金羚公司未按照法律的规定，通知工会的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。金羚公司已经在2013年1月10日向工会委员会发出《沟通函》，将其准备解除劳动合同的劳动者名单、理由等通知工会，金羚公司工会委员会也已经于2013年1月11日批注“按公司规定执行”。因此，金羚公司已经履行了通知工会的程序。虽然工会的批注在金羚公司解除劳动合同之后，但法律规定的只是告知工会，并无法律规定用人单位单方解除劳动合同必需先经工会同意。张柏盛称该函系事后补发，但没有提供证据证明其主张的事实，其上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，金羚公司以张柏盛严重违反公司的规章制度为由，解除劳动合同，符合法律的规定。张柏盛请求金羚公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金、违约金的理由不成立，原审法院不予支持并无不当，本院予以维持。
二、关于金羚公司是否拖欠张柏盛2013年1月1日至10日的工资的问题。
关于计薪天数，原审判决根据员工上班签到表确认张柏盛只在2013年1月6日为上班时间，加上1月1日为法定带薪节假日，计薪天数应为2日，并无不当；关于工资标准，由于张柏盛在此期间未提供劳动，并无计件劳动成果，因此应以当年本市最低工资标准计付工资。据此，原审法院计算2日的工资应为87.36元（950÷21.75×2=87.36），该款金羚公司已支付的174.71元，超出了87.35元，是金羚公司自行处分的权利，故此，原审判决认定正确，处理恰当，应予维持。
综上所述，张柏盛的上诉理据不足，本院不予采纳，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由张柏盛负担。
本判决为终审判决。
审判长 马健文
审判员 黄国坚
审判员 黄孝发
二〇一四年四月十五日
书记员 何朝伟