天津市静海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）静刑初字第181号
公诉机关天津市静海县人民检察院。
被告人王xx，男，1969年3月6日生。2013年9月25日因涉嫌犯贪污罪被天津市静海县人民检察院取保候审，2014年9月25日被本院取保候审。现在居住地。
辩护人陈广龙，天津朋展律师事务所律师。
天津市静海县人民检察院以津静检刑诉（2014）127号起诉书指控被告人王xx犯贪污罪，于2014年4月23日向本院提起公诉。本院审查后于次日受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市静海县人民检察院指派检察员王宝龙出庭支持公诉，被告人王xx及其辩护人陈广龙到庭参加诉讼�本案经公诉机关建议，于2014年7月8日延期审理，8月8日恢复审理。现已审理终结。
天津市静海县人民检察院指控：“2009年5月至2011年11月期间，被告人王xx利用任天津市静海县杨成庄乡xx村党支部书记及村委会主任的职务之便，指使本村村委会会计陈xx，采取虚报地上物补偿款等手段，以本村陈一x等几十户村民及其他科目的名义先后冲顶出国家征地补偿款及地上物补偿款344695元人民币，其中276500元人民币用于村委会招待等公务活动。其余68195元人民币被被告人王xx非法占为己有。2013年9月25日，被告人王xx被依法传唤。”
在法庭主持下，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了证人证言，出示了记账凭证、证明等相关书证，以证实指控被告人犯罪的事实。公诉机关认为，被告人王xx在协助政府从事土地征用补偿费用管理过程中，利用职务上的便利，采取虚报地上物补偿款等手段，将补偿款占为己有，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第九十三条第二款之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人王xx对公诉机关指控其指使他人采用虚报手段，从村委会账目中冲顶出344695元及其非法占有68195元的事实无异议，但对指控其犯贪污罪有异议，认为其行为构成职务侵占罪，并请求对其从轻处罚。其辩护人认为，本案涉案款项为xx村委会集体收入，不属国家财产，被告人王xx的行为不构成贪污罪，依现有证据应认定其侵占数额为46000元；其经传唤到案后如实供述犯罪事实，具有自首情节；其认罪态度较好，主动退缴赃款，有悔罪表现。建议对被告人王xx以职务侵占罪从轻处罚。
经审理查明，被告人王xx在担任静海县杨成庄乡xx村党支部书记及村委会主任期间，为解决村委会有关费用不能入账报销问题，经其与村两委其他成员研究决定后，自2009年5月至2012年1月，通过虚报、多报村民陈一x、经xx等人地上物补偿款或多报村委会支出等方式多次从村委会账上共计冲顶出344695元，该款或由王xx保管，或由村两委成员用于支付相关费用。其中276500元用于支付村委会相关招待费用及其他公务性支出，余款68195元（含46000元购物卡）被王xx个人占有。天津市静海县人民检察院自2013年5月20日接群众举报后，多次对王xx进行询问调查，并于同年9月25日将其传唤到案。
另查明，天津市静海经济开发区管理委员会在2009年12月征用杨成庄乡xx村1926.6亩土地后，该委员会和静海国土资源局支付xx村委会土地补偿款、地上物补偿调解费和土地收益款共计75137070元，该款除xx村委会提留部分用于村集体支出外，余款发放给xx村村民。在xx村委会集体收入中，除上述征地补偿款�，还包括土地租赁费及厂房租赁费等收入。
再查明，本案在审理期间，被告人王xx主动向本院退缴赃款68195元。
以上事实有经法庭质证的下列证据予以证实：
（一）证人证言
1、陈xx的证言，证明自己是xx村村委会副主任、党支部委员兼报账员，为了解决村里不能下账的支出，村两委决定以虚报村民补偿款或多报村委会支出等方式从村委会账上冲顶款项，共冲顶出344695元，是王xx让自己做的账。冲顶出的每笔钱都给王xx，这些钱由自己和王xx或他人去还村委会的欠账，包括给村里个别病人和钉子户一部分。另外王xx买了50000元购物卡说是去送礼，但自己不知道送给了谁。冲顶出的这些钱是村委会的集体收入，国家支付给xx村的土地补偿等款项，由村委会提留一部分用于集体建设和公益性支出，余款经村民代表大会讨论后发放给村民。
2、刘xx的证言，证明自己是xx村党支部委员，村两委曾决定从群众地上物补偿款中顶替一部分钱用于村里不能下账的支出。其中以给自己绿化占地费名义顶出49985元，后将该款用于偿还村委会所欠债务等支出。因为患病，村里给自己和陈二x一部分钱。王xx曾买了部分购物卡，但自己不清楚购物卡送给谁。国家支付给xx村的土地补偿等款项，由村委会按比例提留一部分，余款经村民代表大会确定标准后发放给村民。
3、陈二x的证言，证明自己在2003年5月至2012年11月任xx村村委会委员，期间村两委曾商量从村委会账上冲顶钱，用于偿还村委会的账。自己知道一笔以树补的形式冲出10万多元，另外2012年春节以给党员和村民代表慰问金的形式冲出一部分。冲顶出的钱给曾患病的自己和刘xx一部分，自己和王xx给村里的钉子户一部分，以及偿还村里的部分欠款。王xx买了一部分购物卡，但自己不清楚购物卡具体给�谁。国家支付给xx村的土地补偿等款项，除村委会提留部分用于村集体支出外，余款发放给村民。
4、陈三x、陈四x、陈五x、陈一x、张一x、陈六x、陈七x等人的证言，证明分别从xx村委会实际得到的地上物补偿款或占地补偿款的数额情况。
5、经xx、陈x、王xx、王一x、陈八x、张二x、张三x、陈x一、刘一x、陈九x、陈十x等人的证言，证明在2010年1月和2011年1月，均未从xx村委会领取过补偿款。
6、乔xx、王二x、陈甲x、陈乙x、陈三x等人的证言，证明xx村委会2011年支付乔xx挖土款以及2012年春节发给村民和党员代表慰问金的实际数额情况。
7、王三x、陈丙x、刘二x、陈丁x、陈戊x、毛xx等人的证言，证明xx村委会给各自钱款的情况，其中王xx曾给王三x4000元购物卡。
8、王四x、回xx、张四x的证言，证明杨成庄乡xx村委会在三人各自经营的店里消费、欠账以及还款情况。
（二�被告人王xx的供述，证明自己曾担任杨成庄乡xx村党支部书记和村委会主任。2009年至2012年，为了解决村里不能下账报销的费用，经与村两委成员研究，其让会计作假票，采取虚报地上物补偿款或多报村委会支出等方式从村委会账上冲顶款项，共冲顶出344695元。该款用于村委会公务支出、偿还村委会欠款、给村里个别生病的村民及钉子户，其中有46000元购物卡和22000余元记不清给谁或具体的去向，认可公诉机关指控自己侵占了68195元。上级拨付给xx村委会的土地补偿款除村委会按规定提留一部分外，余款发放给村民。在xx村集体收入中，除上级拨款外，还有土地租赁费、厂房租赁费等收入。
（三）其他证据
1、收条、记账凭证、付款凭单、领款单、协议及2012年党员、村民代表春节慰问表，证明xx村委会以虚报、多报支出的方式从村委会账上冲顶出344695元，其中，2009年5�26日支付陈一x青苗费等费用20000元（实际支付2000元）；2010年1月26日支付陈三x等人地上物牛棚款86000元（实际支付36000元）；2010年2月3日支付陈六x树补款27000元（实际支付14000元）；2010年10月22日支付陈七x占地绿化补偿款15000元（实际支付8000元）；2011年1月19日支付经xx、陈x宅基地、枣树补偿款共计30000元（实际未支付）；2011年7月5日、8月12日支付购买电动门、减速块、管件、电料款共计50135元（多报销30000元）；2011年11月24日支付乔xx修建村影壁墙挖土款41000元（实际支付11000元）；2010年8月18日支付刘xx绿化占地款49985元（实际未支付）；2010年1月20日支付村民树木款491530元（虚报王xx、王一x、陈八x、张二x、张三x、陈x一、刘一x、陈九x等11人，共计100710元）；2012年春节发放慰问金30000元（实际支出14000元）。
2、“两委”联席会议记录，证明为了解决相关费用不能入账问�，xx村两委成员王xx、陈xx、刘xx、陈二x开会决定，在开发补偿群众地上物的补偿款中顶替一部分款项用于支付相关协调费用和招待应酬费用。
3、中国共产党静海县杨成庄乡委员会的证明，证明被告人王xx在杨成庄乡xx村的任职情况，以及在任职期间表现良好，建议本院在审理时予以考虑。
4、天津市静海经济开发区管理委员会的证明及统一收据、xx村村委会明细账，证明2009年12月，静海经济开发区管理委员会征用xx村土地1926.6亩后，该管委会与县国土资源局至2010年1月已支付xx村村委会土地补偿款、地上物补偿调解费及土地收益款共计75137070元。
5、静海县杨成庄乡政府的证明，证明被告人王xx在2009年至2010年静海县开发区征用xx村土地过程期间，协助乡党委、政府做了大量工作；土地补偿款和地上物补偿款下拨后，王xx按照资金分配有关政策和民主讨论通过的分配方�积极组织做好发放给村民的工作；到2012年年底，该村有足够的村集体积累资金（土地承包费等收入）由村委会支配使用。
6、xx村财务公开表，证明xx村2009年至2012年，该村的收入除了县开发区、县国土资源局拨付的土地补偿款外，还有宅基地押金、村民土地租赁费及企业厂房租赁费等收入。
7、静海县人民检察院反贪污贿赂局的情况说明，证明通过查阅xx村委会账目，认定王xx以冒顶补偿款中的30000元用于村委会偿还王四x的xxx饭店的饭费。
8、常住人口信息及居民信息表，证明本案被告人及相关人员身份信息情况。
9、案件来源、到案经过，证明2013年5月20日，静海县杨成庄乡xx村村民多次到静海县人民检察院举报该村党支部书记兼主任王xx有经济问题。2013年6月25日，经检察长批准，该院依法进行了初查。同年9月25日立案侦查，并于同日将王xx传唤至静海县人民检察院对其取保候审。
10、缴款凭证，证明被告人王xx向本院退缴68195元。
上述证据具有合法性、关联性、客观性，已形成证据体系，应作为认定本案事实的依据予以确认。
本院认为，被告人王xx系农村基层组织人员，其不属于《中华人民共和国刑法》第九十三条规定的国家工作人员，且本案证据表明，被告人王xx亦未协助人民政府从事全国人大常委会《关于＜中华人民共和国刑法＞第九十三条第二款的解释》规定的任何行政管理工作，其身份不符合贪污罪的主体条件；本案涉案财产出自xx村委会集体账目，该账目中虽包括国家拨付的征地补偿款，但该款在支付给xx村委会后，其所有权已归该村委会所有，故本案涉案财产应为xx村委会集体所有。综上，本案在犯罪的主、客体方面均不符合贪污罪的构成要件，公诉机关指控被告人王xx犯贪污罪的罪名依法不成立。被告人王xx身为杨成庄乡xx村村委会主任和党支部书记，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名应依法予以变更。
被告人王xx如实供述犯罪事实，具有法定可从轻处罚情节；其当庭自愿认罪，主动退缴赃款，具有悔罪表现，属酌定可从轻处罚情节。综合以上情节，可依法对其予以从轻处罚。对被告人王xx及其辩护人关于应以职务侵占罪对其从轻处罚的辩解、辩护意见，本院予以采纳；对辩护人关于本案犯罪数额应为46000元的意见，因无事实依据，本院对此不予采纳；因被告人王xx归案情形不符合职务犯罪案件自首的条件，故对辩护人关于其具有自首情节的意见亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人王xx犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人王xx退缴赃款68195元，返还静海县杨成庄乡xx村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈金清
人民陪审员 李 健
人民陪审员 杨玉爱
二〇一四年十月三十日
书 记 员 魏克东
商晔