浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0282刑初286号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人兰阳军，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月13日被拘传到案，同月14日被慈溪市公安局刑事拘留，同年11月20日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人聂昭洪，湖南远达律师事务所律师。
被告人聂某，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月13日被拘传到案，同月14日被慈溪市公安局刑事拘留，同年11月20日被变更为监视居住。
辩护人胡江川，浙江春煦律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2016）277号起诉书指控被告人兰阳军、聂某犯贩卖毒品罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院于同月7日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员李仲豪、被告人兰阳军、聂某及辩护人聂昭洪、胡江川到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2015年10月12日下午，王某（另案处理）与被告人兰阳军经事先电话联系，向被告人兰阳军告知常某欲购买毒品，后王某、常某及万某一起至浙江省宁波市镇海区湾塘村后泓头64-1号被告人兰阳军的家中试吃毒品。期间，被告人聂某受其丈夫被告人兰阳军指使，帮助被告人兰阳军取出毒品给常某试吃。之后，被告人兰阳军与常某商议了购买毒品的品种、价格、时间、地点等。次日，双方经电话联系后，被告人兰阳军、聂某带着其小孩，伙同兰某（另案处理）携带毒品租乘轿车至慈溪市附海镇东港村，被告人兰阳军、聂某先行至东港村四百里路93号与常某见面，被告人兰阳军在常某拿出10000元购买毒品的现金后，通知兰某将毒品送至交易现场，并通过被告人聂某将毒品交给被告人兰阳军，在被告人兰阳军将疑似甲基苯丙胺（冰毒）1包（净重14.565克）及疑似海洛因1包（净重17.4724克）交给常某后，被赶至现场的民警抓获。经理化检验鉴定，在上述疑似甲基苯丙胺（冰毒）中，检出甲基苯丙胺成份；在上述疑似海洛因中，检出海洛因成份。
被告人兰阳军、聂某到案后，均如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，被告人兰阳军、聂某在开庭审理过程中均无异议，并有证人常某、万某、王某、粟某、陆某的证言、同案犯兰某、王某的供述、辨认笔录及照片、现场检测报告书、理化检验鉴定报告、扣押、发还清单及照片、涉案照片、称重经过及照片、话单制作说明及通话详单、搜查笔录、行政处罚决定书、抓获经过及被告人兰阳军、聂某的身份证明等证据证实，足以认定。
针对控辩双方就本案所存的争议，本院综合评判如下：
1.关于本案贩卖毒品属既遂还是未遂的认定问题。经审理认为，本案中，控、辩双方对本案的事实、证据均无异议。现被告人兰阳军、聂某等人系在毒品交易现场被公安民警抓获，该毒品交易已进入实质性交易环节，至于毒品交付行为是否完成，并不影响对本案犯罪既遂的认定。辩护人聂昭洪提出的关于本案系犯罪未遂的辩护意见，其理由不能成立，本院不予采纳。
2.关于本案是否属于控制下交付及是否应当有县级以上公安机关负责人作出决定的认定问题。经审理认为，本案二被告人虽存在因受特情引诱实施毒品交易的因素，但被告人兰阳军事先从他人处购得毒品，并伙同被告人聂某、兰某从浙江省宁波市镇海区将毒品运输至慈溪市附海镇东港村进行贩卖的行为，系被告人一方的自发行为，并不属于《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百六十三条规定的控制下交付的情形，故辩护人聂昭洪提出的本案属于控制下交付，应有县级以上公安机关负责人作出决定的相关辩护意见，其理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人兰阳军、聂某违反国家毒品管理法规，伙同他人贩卖毒品甲基苯丙胺及海洛因数量共计在十克以上不满五十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人兰阳军、聂某到案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人兰阳军起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪予以处罚；被告人聂某起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。根据被告人聂某的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。辩护人聂昭洪请求对被告人兰阳军从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。辩护人胡江川请求对被告人聂某减轻处罚并适用缓刑的相关合理辩护意见，本院予以采纳。涉案被查扣的甲基苯丙胺（冰毒）1包（净重14.565克）及海洛因1包（净重17.4724克），依法均予以没收；供犯罪所用移动电话机1部，依法予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人兰阳军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月13日起至2023年10月12日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人聂某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）
三、涉案被查扣的甲基苯丙胺（冰毒）1包（净重14.565克）及海洛因1包（净重17.4724克），依法均予以没收；供犯罪所用移动电话机1部，依法予以没收，上缴国库。（上述物品均扣押于慈溪市公安局）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许 越 骋
人民陪审员 褚 忠 华
人民陪审员 孙 建 武
二〇一六年三月三十日
书 记 员 胡嘉婷（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。