陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕01刑初27号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人张占军，无业。2015年2月2日因本案被抓获，同月6日因涉嫌犯非法持有毒品罪被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
辩护人王锋、潘春雨，陕西贺宝虎律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉〔2016〕6号起诉书指控被告人张占军犯贩卖毒品罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员郝振耀、代检察员张珂出庭支持公诉。被告人张占军及其辩护人王锋、潘春雨到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控，从2015年元月份，被告人张占军贩卖毒品给“包哥”、“刚子”等人，牟取非法利益。
2015年2月2日11时许，公安人员在西安市未央区龙首领域小区2号楼4层408室张占军暂住处将其抓获。当场从其卧室床尾箱体内查获白色晶状物三大包，净重451.52克；从其睡衣口袋内查获白色晶状物一瓶，净重0.51克；从其客厅茶几下查获白色晶状物一小包，净重4.83克。经鉴定，从查获的白色晶状物中均检出甲基苯丙胺。
据此，检察机关认为，被告人张占军的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。针对上述指控，检察机关随案移送了本案的证据，提请依法判处。
张占军辩解称，他没有给“包哥”、“刚子”贩卖过毒品。从其睡衣口袋和茶几下查获的毒品是他从房磊手里买来的，床箱内查获的毒品他不知道是谁放的。
张占军的辩护人提出，公诉机关指控张占军犯贩卖毒品罪证据不足，张占军的行为应构成非法持有毒品罪或窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪；涉案毒品全部被收缴，未流入社会；张占军为初犯、偶犯。
经审理查明，2015年2月2日11时许，公安人员根据举报，在西安市未央区龙首领域小区2号楼4层408室张占军暂住处将其抓获。当场从其卧室床尾箱体内查获白色晶状物三大包，净重451.52克；从其睡衣口袋内查获白色晶状物一瓶，净重0.51克；从其客厅茶几下查获白色晶状物一小包，净重4.83克。经鉴定，从查获的白色晶状物中均检出甲基苯丙胺。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、抓获经过证明：2015年2月2日11时30分许，西安市公安局新城分局韩森寨派出所民警接到匿名电话举报西安市未央区永祥路龙首领域小区2号楼408室有人贩毒。接报后，民警即赶往该址蹲守。13时许，将涉嫌非法持有毒品的张占军抓获，并在其租住的房屋卧室床尾箱体内南侧角落查获疑似冰毒3大包；在卧室门后睡衣右口袋内查获一个装有白色晶体疑似冰毒的塑料瓶；在客厅茶几下查获疑似冰毒一小包。
2、查获记录及照片、扣押清单、称重和指认毒品记录证明：民警当着张占军的面对查获的毒品进行了称量，并封存。其中从张占军租住的房屋卧室床尾箱体内南侧角落查获疑似冰毒的白色晶体3大包，约463克；在卧室门后睡衣右口袋内查获一个装有白色晶体疑似冰毒的塑料瓶，约14.5克；在客厅茶几下查获疑似冰毒的白色晶体一小包，约6.07克。公安人员抓获张占军时在其身上查获HTC手机一部，苹果5S手机一部。
3、毒品检验鉴定报告证明：送检的三大包白色晶体净重451.52克，从中检出甲基苯丙胺，含量为84.36%；塑料瓶装白色晶体净重0.51克，从中检出甲基苯丙胺，含量为78.26%；一小包白色晶体净重4.83克，从中检出甲基苯丙胺，含量为84.60%。
4、尿检报告证明：张占军尿检呈阳性，吸食毒品。
5、房屋租赁合同、物业收费票据等证明：查获毒品的未央区永祥路龙首领域小区2号楼408室由黄天凤租赁。
6、证人刘某证明：西安市未央区永祥路龙首领域小区2号楼408室的房子是他妻子梁洒佳挂在赶集网上通过西安泽晟置业有限责任公司给租出去的，租给一个叫黄天凤的女孩，黑龙江鸡西人，她说和老公一起住。租期一年，每月租金1600元。
7、证人张某（张占军之兄）证明：案发当天他刚到他弟张占军的住处就被抓了，他当时头被蒙着，听说话和翻动的声音应该是从他弟卧室查获的毒品。张占军住在西安市未央区龙首领域2号楼4层408室。不知道房主是谁，是张占军租住的房子，一个多月前他去过这个房间，有时候他弟认识的一个叫“傻凤”的女朋友回去住一下。他不知道张占军贩卖毒品的事情，张占军给过他两次冰毒。
8、被告人张占军供述：他吸食冰毒有2年左右时间，2014年来到西安后，认识了房磊，并通过房磊认识了“娟”，通过房磊在“娟”那里取过几次冰毒，按180元每克的价格计算。房磊因为冰毒的事情被公安机关处理过，可能判了有8个月左右的时间，房磊和“娟”在一起的时候曾经告诉他如果因为冰毒被公安局抓了，一定要咬牙不承认，要扛住。2015年1月初，房磊让他把龙首领域房门钥匙给房，当时说为了安全，趁他走时在他房子藏些冰毒，并告诫他说这事情不能告诉任何人，他当时就把房门钥匙给了房磊一把。钥匙给房磊之后，第二天他就坐高铁回老家了。应该是他走后，房磊把冰毒放到的他房子，直到他回来被抓，在卧室将这三大包冰毒找到。他回鸡西市老家后，房磊给他打过几次电话，让他赶紧回来，说钥匙“娟”拿走了，让他赶紧回来开门取冰毒。他回来时，房磊到机场接的他，到他住处后，房间没电，当晚就没在家住，房磊当晚并没有将冰毒带走。他给过他哥冰毒，房磊有一次因为欠他钱，给了他哥一克，房磊和他算的账，其他的就不太清楚了。租房的物业费和电费都是他到物业上交的。租赁合同是他女朋友黄天凤签的，房租每月1600元。
9、手机通话记录证明：张占军所持手机153××××4468与房磊的手机185××××8082、张某手机181××××4520联系频繁。该手机2015年1月12日漫游至郑州、沈阳，1月13日漫游至鸡西，1月30日漫游至牡丹江、哈尔滨、天津，当日返回西安。张占军另一部手机186××××7617与房磊的手机185××××8082、张某手机181××××4520也有多次联系。张占军两部手机在2月1日与房磊手机有多次通话。张某手机181××××4520和房磊的手机185××××8082也有多次通话，最后一次通话时间是2月1日。
10、辨认笔录证明：被告人张占军和证人张某均辨认出房磊。刘某辨认出黄天凤就是租其房屋的人。
11、户籍信息证明：张占军出生于1985年8月12日，作案时已达到承担完全刑事责任能力的年龄。
12、张占军和黄天凤、“包哥”、“刚子”之间的手机短信记录证明：张占军与“包哥”、“刚子”有可能存在毒品交易的嫌疑。
本院认为，被告人张占军明知是毒品仍非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。西安市人民检察院指控张占军贩卖毒品事实不清，证据不足，不予支持。对张占军辩解他没有给“包哥”、“刚子”贩卖过毒品之意见，经查，认定此节事实，仅有张占军与“包哥”、“刚子”的手机短信记录，但该记录内容不明确，除此之外，既没有“包哥”、“刚子”的证言，也没有张占军的供述，也没有相关资金往来记录，即该不明确的短信记录无法等到其他证据的印证，证据明显不足，故对其该辩解予以支持。对张占军辩解从其睡衣口袋和茶几下查获的毒品是他从房磊手里买来的，床箱内查获的毒品他不知道是谁放的之意见，经查，张占军在公安机关曾明确供述，房磊告诉他要在其租房中放毒品，他即给了房磊房门钥匙，且公安人员确实从张占军的床箱内查获了大量毒品，其供述得到了从其房间查获毒品的客观事实印证，故其该辩解不能成立。张占军的辩护人所提，公诉机关指控张占军犯贩卖毒品罪证据不足，张占军的行为应构成非法持有毒品罪之意见，经查属实，予以采纳；所提涉案毒品全部被收缴，未流入社会；张占军为初犯、偶犯之意见，经查，毒品被收缴是公安机关及时破案所致，与张占军本人无关，张占军所犯罪行严重，不属于适用初犯、偶犯从轻处罚之情形。被告人张占军非法持有毒品甲基苯丙胺456.86克，数量大，应依法惩处。根据其犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人张占军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月2日起至2030年2月1日止），并处罚金人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王全谋
代理审判员 邓少波
人民陪审员 梁秀兰
二〇一六年五月三十一日
书 记 员 马晓娜