山东省莘县人民法院民 事 判 决 书（2014）莘民一初字第1135号原告聊城润华市政园林有限公司，住所地：聊城市昌润路南首路西。法定代表人张高潮，总经理。委托代理人魏斌，聊城高新三名法律服务所法律工作者。委托代理人李瑞明，聊城高新三名法律服务所法律工作者。被告聊城鲁钇特钢有限公司，住所地：莘县古云镇崔庄村。法定代表人孙玉辉，总经理。委托代理人吴立成，聊城东昌安太法律服务所法律工作者。被告孙玉辉，男，1954年5月30日出生，住聊城市东昌府区建设西路**号内*号楼204，居民身份证：4109231954********。原告聊城润华市政园林有限公司诉被告聊城鲁钇特钢有限公、孙玉辉建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告聊城润华市政园林有限公司的委托代理人魏斌、李瑞明以及被告聊城鲁钇特钢有限公司的委托代理人吴立成，到庭参加了诉讼。被告孙玉辉经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告聊城润华市政园林有限公司诉称：原告承包了被告聊城鲁钇特钢有限公司厂区内道路施工。待全部竣工后，经双方勘查及测量，根据双方约定的价格，该工程共计55万元。双方就此签订了协议书，约定该工程款于2013年12月30日前全部还清。如公司无法偿还，被告孙玉辉自愿用自己的个人财产对该工程款承担连带责任。协议也约定了违约金，公司及被告孙玉辉在该协议上盖章签字。原告多次找被告催要，被告至今未给付原告，并无明确答复。为此，诉至贵院，要求二被告连带给付原告工程款55万元、2013年12月30日至2016年6月30日的违约金46.5万元。被告聊城鲁钇特钢有限公司辩称：一、本案原、被告签订的水泥路面施工协议书合法有效，双方应全面履行。原、被告就涉案工程签订的协议第三条明确了工程标准，即达到国家合格质量标准。可原告违背诚实信用原则，在施工中未按施工协议中的规定质量标准施工建设，偷工减料，最严重的三七灰土厚度不够，混泥土不达标，造成路面承受力下降。该路面出现严重质量问题，被告要求原告返修，但原告一直未返修。根据合同法第二百八十一条的规定，因承包人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求无偿修理或返工。现原告只要求给付工程款而不履行义务，显然不合法。二、根据《民法通则》第111条和《最高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第11、13、23条规定，答辩人拒付工程款或减少工程款的要求应得到支持。被告请求法院责令原告对路面进行返修或者对该工程进行质量鉴定。三、原告主张的违约金过高，不应支持，违约金的数额应依中国人民银行同期贷款利率计算。被告孙玉辉未提出答辩。经审理查明：原告聊城润华市政园林有限公司于2005年1月24日成立，经营：市政工程、水利水电工程、城市及道路照明工程施工；园林景观规划设计及园林工程施工、养护；园林机械、喷灌材料、草坪、花卉销售及相关技术咨询；园林植物培养、种植、销售；护栏销售、安装；塑钢门窗安装、销售。2012年年底，被告聊城鲁钇特钢有限公司作为甲方，原告作为乙方，双方签订《水泥路施工协议书》，约定“一、工程概况工程名称：聊城鲁钇特钢有限公司室外水泥路工程工程地点：聊城鲁钇特钢有限公司工程内容：聊城鲁钇特钢有限公司内所有水泥路面工程造价：按实际工程量计算，18cm混凝土每平方米125元，18cm三七灰土12cm混凝土每平方米95元，（含处理路基三七灰土12cm）。资金来源：自筹资金二、合同工期开竣工日期：合同签订后乙方在5日内进入工地施工。三、质量标准工程质量标准：达到合同约定的质量标准，国家合格标准。四、付款方式：乙方春节前施工工程灰土全部做完，由乙方垫付；春节后，开始施工，混凝土完成3000平方米，甲方支付给乙方叁拾万元工程款；混凝土再完成3000平方米，甲方再支付给乙方叁拾万元工程款；以此类推每完成混凝土3000平方米甲方就拨付给乙方叁拾万元，工程完工后，甲方支付给乙方工程总造价的90%，余款10%在一年内确无质量问题，工程款全部付清。不按合同拨付工程款，视为违约。五、约定事项：1、工程质量由甲方负责监督，乙方负责按时完成工程，工程在2013年4月底完工。2、甲方协助乙方解决在施工中的干扰。3、未尽事宜双方协商解决。4、乙方施工全部人员的人身安全、意外伤害均由乙方全部承担。六、违约责任1、如有一方违约，违约方向守约方支付违约金工程总造价的10%。2、本合同自双方签订之日生效，在本合同全部工程竣工验收结清尾款后失效。3、此合同一式两份，甲乙双方各执一份。七、本合同在履行过程中发生的争议，由双方协商解决；双方协商不成由当地人民法院裁决”。2013年5月10日，被告聊城鲁钇特钢有限公司作为甲方，原告作为乙方，双方签订《协议书》，约定“1、乙方承包甲方厂区道路工程已全部竣工，经甲、乙双方现场勘查及测量，双方协商确认该工程款总造价为55万元，至今未付该工程款。2、本协议签订后，双方签订的厂区道路施工合同自动解除，双方按本协议履行，甲方同意最迟2013年12月30日前，将55万元工程款全部结清。3、本协议生效后，如果甲方无能力偿还该工程款，甲方法定代表人孙玉辉自愿用自己的个人财产对该工程款承担连带责任。4、本协议生效后，对于乙方在该工程施工过程中对外所欠的当地人工费、材料费及机械费由乙方在合同生效后十日内付清。5、本协议一式四份，甲、乙双方盖章，法定代表人及见证人和见证机关签字盖章后生效。双方对以上约定均不得违约。如有违约，违约方每逾期一个月（不足一个月按一个月计算）向对方支付违约金15000元，以此类推（如逾期两个月支付违约金30000元）”。该协议书甲方处有聊城鲁钇特钢有限公司印章，法定代表人处有孙玉辉签字。该协议书乙方处有聊城润华市政园林有限公司印章，法定代表人处有张高潮签字。该协议书见证机关处有聊城高新三名法律服务所印章，见证人处有李瑞明签字。2014年5月20日原告提起本案诉讼。本案审理过程中，2014年6月5日聊城鲁钇特钢有限公司对聊城润华市政园林有限公司提起诉讼，案号：（2014）莘某一初字第1280号，认为聊城润华市政园林有限公司承建的水泥路面工程存在严重质量问题，要求聊城润华市政园林有限公司赔偿经济损失10000元，并要求在鉴定后追加诉讼数额。在此案审理过程中，针对聊城鲁钇特钢有限公司关于鉴定水泥路面质量问题的申请，本院委托相关鉴定中心进行鉴定，由于聊城润华市政园林有限公司与聊城鲁钇特钢有限公司签订的水泥路施工协议书中未明确水泥路面采用的混凝土强度等级等事项，鉴定中心认为无法鉴定其是否合格。2015年10月8日本院作出（2014）莘某一初字第1280号民事判决书，该判决本院认为部分显示“被告建设原告厂区水泥路工程，双方签订协议书记载该工程已经全部竣工，并对工程造价进行协商确认，应视为原告对被告建设的原告厂区水泥路面工程的验收，现原告主张被告工程存在质量问题，由于双方对水泥路面混凝土强度等级没有约定，故对路面质量是否合格无法进行鉴定，原告亦未提供证据证明其主张，因此对原告要求判决被告赔偿因工程质量产生的经济损失10000元及追加诉讼数额的请求依法不予支持……”，判决“驳回原告聊城鲁钇特钢有限公司的诉讼请求”。聊城鲁钇特钢有限公司对此不服上诉后，2015年4月18日山东省聊城市中级人民法院作出（2016）鲁15民终491号民事判决书，判决“驳回上诉，维持原判”。上述事实，有原告提供的协议书、被告聊城鲁钇特钢有限公司提供的水泥路施工协议书等证据，在卷佐证。本院认为：本案原告与被告聊城鲁钇特钢有限公司就水泥路的施工与结算先后签订了《水泥路施工协议书》、《协议书》，其上有双方的真实签字和印章，应视为系双方的真实意思表示，故依法成立。被告聊城鲁钇特钢有限公司主张《协议书》的签订不是其真实意思表示，是原告逼迫所为。由于该被告就此未提供证据予以证实，且也未在签订后的一年内行使撤销权，故对被告该主张不予支持。《协议书》中虽有“甲方法定代表人孙玉辉自愿用自己的个人财产对该工程款承担连带责任”的约定，但孙玉辉个人未以担保人的身份在《协议书》上签字。因此，该约定对孙玉辉个人未有约束力。《水泥路施工协议书》、《协议书》关于双方合同权利义务的规定，不违背法律规定，合法有效，原告及被告聊城鲁钇特钢有限公司均应依约履行。关于原告的履约情况，被告聊城鲁钇特钢有限公司认为原告承建的工程存在严重质量问题，不符合合同约定。对被告聊城鲁钇特钢有限公司该诉讼意见，本院（2014）莘民一初字第1280号民事判决书、山东省聊城市中级人民法院（2016）鲁15民终491号民事判决书已予以驳回。因此，应认为原告依约交付了承建工程，其据此要求被告聊城鲁钇特钢有限公司给付工程款的诉讼请求，依法应予支持，具体为55万元。被告聊城鲁钇特钢有限公司认为原告承建的工程不合格，要求拒付工程款或减少工程款的诉讼意见不成立，依法不予采纳。被告聊城鲁钇特钢有限公司不按期支付工程款，属该被告违约，原告据此要求该被告支付违约金的诉讼请符合合同约定及法律规定，应予支持。关于违约金的具体计算，《水泥路施工协议书》、《协议书》对此均有约定，同时，因《协议书》的签订而致《水泥路施工协议书》中关于违约金的约定失效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，当事人对欠付工程价款约定利息的，按照约定处理，但是不能超过损失的30%。本案原告因被告聊城鲁钇特钢有限公司欠付工程款的损失应按中国人民建设银行同期建筑行业利息计算，现《协议书》约定违约金为月息15000元÷550000=2.73%元，明显过高，依法不能以此来计算违约金。被告聊城鲁钇特钢有限公司要求予以调整，应予支持，具体可按中国人民建设银行建筑行业2014年贷款利率的130%计算。依此，被告聊城鲁钇特钢有限公司应支付原告违约金55万元×6.15%年×130%×130%×2.5年=142911元。由于原告与被告聊城鲁钇特钢有限公司签订的《协议书》对被告孙玉辉没有约束力，原告要求被告孙玉辉对工程款、违约金承担连带责任的诉讼请求，应属没有事实根据，依法不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告聊城鲁钇特钢有限公司于本判决生效后十日内给付原告聊城润华市政园林有限公司工程款55万元，该款汇入原告华夏银行聊城分行营业部4673×××55账户内。二、被告聊城鲁钇特钢有限公司于本判决生效后十日内给付原告聊城润华市政园林有限公司违约金142911元，该款汇入原告华夏银行聊城分行营业部4673×××55账户内。三、驳回原告聊城润华市政园林有限公司其他诉讼请求。案件受理费13935元，原告聊城润华市政园林有限公司承担3206元，被告聊城鲁钇特钢有限公司承担10729元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可自本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  邓雪芹人民陪审员  朱玉仙人民陪审员  王雪连二〇一六年六月三十日书 记 员  连 庚