辽宁省铁岭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）铁刑二终字第00103号
抗诉机关辽宁省铁岭县人民检察院。
原审被告人陈某某（曾用名陈某某），女，1976年7月4日出生于辽宁省铁岭县，汉族，初中文化，农民，住铁岭县阿吉镇山河村*组**号。因本案2013年1月29日被刑事拘留，同年2月7日被执行逮捕，现羁押于铁岭市看守所。
辽宁省铁岭县人民法院审理辽宁省铁岭县人民检察院指控原审被告人陈某某犯诈骗罪一案，于2013年8月8日作出（2013）铁县刑初字第42号刑事判决，认定被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币90000元。宣判后，辽宁省铁岭县人民检察院以辽铁县检刑抗（2013）2号刑事抗诉书提出抗诉，辽宁省铁岭市人民检察院以辽铁检支刑抗（2013）9号支持刑事抗诉意见书予以支持。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，辽宁省铁岭市人民检察院代理检察员董丹出庭履行职务，原审被告人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年1月间，被告人陈某某以帮助同学王某某租地为名，先后3次共骗取王某某租地款4.5万元。赃款被其挥霍。后又谎称有地出租，租金合计5.4万元，因被发现而未能得逞。
上述事实，被告人陈某某在庭审中亦无异议，且有经庭审质证的被害人王某某陈述、证人胡某某、房某甲、房某乙、金某某、赵某某、李某某、任某某、代某某、陈某某、李某某证言和铁岭县公安局提取笔录、被告人陈某某手书的收条、租地书及租地合同及铁岭县公安局案件来源、到案经过、情况说明、被告人及被害人信息等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人陈某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人具有以下量刑情节：1、被告人挥霍诈骗财物，致使财物无法返还，可酌情从重处罚；2、被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚；3、诈骗未遂系未实施终了的未遂，未造成损害后果的，可以比照既遂犯从轻或者减少处罚；4、同一罪名中，既有犯罪既遂，又有犯罪未遂的，可根据案件的具体情况，对未遂的犯罪部分确定适当的从宽比例。为维护正常的社会秩序，保护公民合法的私有财产不受侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第六条、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，判决如下：被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币90000元。
铁岭市人民检察院的出庭意见：被告人陈某某轻罪重判，量刑畸重，适用法律、刑罚明显不当。支持铁岭县人民检察院的抗诉意见。
经审理查明，2013年1月间，被告人陈某某以帮助同学王某某租地为名，先后3次共骗取王某某租地款4.5万元。赃款被其挥霍。后又谎称有地出租，租金合计5.4万元，因被发现而未能得逞。
经二审庭审举证、质证，有下列证据予以证实：
1、被害人王某某陈述：2013年1月初，陈某某说阿吉镇山河村9组有40亩旱田地向外包，问我是否承包，我同意包地。她分三次在我家取走4.5万元，并给我打了条。我托人打听包地的东家情况，才知道被骗。2013年1月29日，我假意让陈某某来取又联系的包地款，陈某某来后，我质问她是否将钱给了房某乙和房某甲，她不说话。我给她丈夫打电话让他还我钱，她丈夫来了，没带钱，我报警了。证人胡某某（王某某妻子）亦能证实此节事实。
2、证人房某甲、房某乙证实：我们在山河村分别有13亩旱田，我们自己种，从未和陈某某说过包地的事。
3、证人金某某证实：我在山河村有17.6亩旱田，2012年我把地包给了陈某某。2013年初陈某某说还要包我家地，并说1月27、28号给钱，但一直没给。我没让陈某某给我联系向外租地，也没让她帮我写租地合同。我不认识王某某。
4、证人赵某某证实：我借过陈某某2.3万元，2012年12月份陈某某还我800元。陈某某还过我妻子李某某6500元或是6000元。
5、证人李某某证实：陈某某跟我丈夫赵某某借过两次钱，一共2.3万元，只还了800元。我借过陈某某2万元，经过催要她还我1.15万元。
6、证人任某某证实：我借给过陈某某3万元，2012年10月份至2013年1月中旬共还我4000元。
7、证人陈某某（被告人弟弟）证实：陈某某欠我2万多元，2013年1月中旬她还我不到5000元。
8、证人代某某（被告人丈夫）证实：2013年元旦后我妻子陈某某给王某某在山河村承包40亩地，有没有地我不清楚，王某某给拿了4.5万元。2012年12月中旬，陈某某拿出一份与金某某的包地合同让我签名，我签了。金某某租给王某某地的合同是2013年1月28日陈某某让我写的，合同上金某某、代某某、陈某某的名字上的章我不清楚。
9、证人李某某证实：2013年1月末，王某某问我我们村房某乙、房某甲是否往外租地，我说没听说，年年都是他们家自己种。
10、提取笔录证实：铁岭县公安局民警从被害人王某某家中提取租地合同三份、5000元字条一份。
11、租地合同证实：陈某某收取王某某租地款4万元。
12、收条证实：陈某某收王某某给付租地款5000元。
13、租地书及租地合同证实：该租地书和租地合同均不真实，系陈某某伪造。
14、案件来源、到案经过证实：案件的揭发、侦破及陈某某到案情况。
15、被告人及被害人信息证实：被告人及被害人的身份情况。
16、被告人陈某某供述：2013年1月初，王某某让我帮他联系租地的事。我领着王某某随便看了一块地，王某某看中了，我告诉他连包三年4.5万元。我分三次在王某某家取走4.5万元。4.5万元我还债一部分，花一部分。2013年1月28日，我在王某某家补写了之前的一份租地合同，同时我还带了两份合同。两份合同，一份是我写的，另一份是我丈夫代某某写的，合同上的承包人、出租人、担保人的名字是我写的，章是我找人做的。我拿这两份合同是想收租地款5.4万元。2013年1月29日我去王某某家取钱时被抓获。
上述证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予惩处。原审法院以原审被告人在同一罪名中，既有犯罪既遂，又有犯罪未遂的，可根据案件的具体情况，对未遂的犯罪部分确定适当的从宽比例，属适用法律不当，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条规定：诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚，而本案的未遂骗取金额是5.4万元，未达到数额巨大标准，不应定罪处罚。检察院的出庭意见有法律依据，予以支持。为维护正常的社会秩序，保护公民合法的私有财产不受侵犯，打击犯罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省铁岭县人民法院（2013）铁县刑初字第42号刑事判决的第一项中对原审被告人陈某某的定罪部分，即被告人陈某某犯诈骗罪；
二、撤销辽宁省铁岭县人民法院（2013）铁县刑初字第42号刑事判决的第一项中对原审被告人陈某某的量刑部分，即有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币90000元；
三、原审被告人陈某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月29日起至2015年11月28日止）。
四、继续追缴原审被告人陈某某的犯罪所得，返还给被害人。
本判决为终审判决。
审 判 长 张栋松
审 判 员 朱存根
代理审判员 袁振尧
二〇一三年十一月二十日
书 记 员 张春日