江西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣民终179号
上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会。住所地：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼***室。
法定代表人：王化鹏，该协会总干事。
委托代理人：盛逸春，江西观睿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新余市旺角娱乐服务有限公司。住所地：江西省新余市仙来中大道复兴大厦*楼。
法定代表人：彭小忠，该公司经理。
委托代理人：龚玲，江西袁河律师事务所律师。
上诉人中国音像著作权集体管理协会（简称音集协）因与被上诉人新余市旺角娱乐服务有限公司（简称新余旺角公司）著作权权属、侵权纠纷纠纷一案，不服江西省新余市中级人民法院（2015）余民三初字第23号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。音集协的委托代理人盛逸春，新余旺角公司的委托代理人龚玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：音集协是经国家版权局正式批准成立、民政部注册登记的音像集体管理组织，依法对音像节目的著作权以及与著作权有关的权利实施集体管理。滚石国际音乐股份有限公司（简称滚石公司）是涉案118首音像作品的著作权人。根据音集协与滚石公司2012年3月6日签订的《音像著作权授权合同》，滚石公司将其依法拥有的音像节目的放映权、复制权、广播权信托音集协管理；音集协对著作权人的权利管理，指同音像节目的使用者商谈使用条件并发放使用许可，征集使用情况，向使用者收取使用费，根据使用情况向著作权人分配使用费；为有效管理著作权人授予音集协的权利，音集协有权以自己的名义向侵权使用者提起诉讼，著作权人于合理范围内有义务协助进行诉讼。2015年1月28日，双方约定合同的有效期顺延至2017年12月31日。
新余旺角公司于2011年12月6日在工商部门登记成立，注册号360500210034749。经营范围为KTV服务。2015年6月10日，音集协委托黄婕、聂星星与新余市天一公证处公证人员刘玉云、刘春华、龚琴以普通消费者身份在新余旺角公司“旺角至尊KTV”安排的27包房内进行消费。黄婕、聂星星在包房内的歌曲点播机上点播并播放了以下118首歌曲：《分手吧》、《改变》、《干妹妹》、《很难》、《路口》、《秘密》、《讨厌夏天》、《我会想念你》、《想太多》、《小宇》、《再见》、《思念是一种病》、《狠不下心》、《小薇》、《海浪》、《那么爱你为什么》、《你怎么舍得我难过》、《谁能让时间倒转》、《爱一个人恨一个人》、《明天我要嫁给你》、《舍不得把眼睛睁开》、《爱江山更爱美人》、《得意的笑》、《BYEBYE》、《爱像大海》、《裙摆摇摇》、《童年》、《对不起我爱你》、《彩虹》、《分手快乐》、《可惜不是你》、《如果有一天》、《丝路》、《闪亮的星》、《我喜欢》、《喜悦》、《打了一把钥匙给你》、《到处乱走》、《候鸟》、《玫瑰天空》、《成全》、《飞翔》、《风筝》、《铿锵玫瑰》、《伤痕》、《听说爱情回来过》、《为你我受冷风吹》、《夜太黑》、《我心仍在》、《当爱已成往事》、《WHATAWONDERFULWORLD》、《凡人歌》、《寂寞难耐》、《生命中的精灵》、《希望》、《如风往事》、《爱情》、《电台情歌》、《忽然之间》、《寂寞的恋人啊》、《没时间》、《双城故事》、《阴天》、《爱情真伟大》、《北极光》、《盛夏的果实》、《怎么了》、《真的吗》、《春天花会开》、《好聚好散》、《两极》、《心情车站》、《一个男人的眼泪》、《这样也好》、《IFEELGOOD》、《冰力十足》、《哭个痛快》、《流着泪的你的脸》、《伤心太平洋》、《天使也一样》、《天涯》、《我是一只鱼》、《我是一只小小鸟》、《心太软》、《依靠》、《那一年这一天》、《黄色月亮》、《你有离开的自由》、《爱上飞鸟的女孩》、《被动》、《鸭子》、《失恋万岁》、《防空洞》、《爱上你的痛》、《割爱》、《孩子气》、《不确定》、《新不了情》、《夜照亮了夜》、《恋爱ING》、《知足》、《憨人》、《温柔》、《相信》、《时光机》、爱情万岁、《终结孤单》、《心中无别人》、《好不好》、《借众问神明》、《明白》、《能不能不要说》、《人生海海》、为什么、《永远的永远》、《怪你过分美丽》、《深情相拥》、《作伴》。播放过程进行了录像，消费结账时，聂星星支付了168元，现场取得新余旺角公司提供的发票号码为11470726、11470727、11470728、11470799的《江西省新余市地方税务局通用定额发票》四张。新余市天一公证处对上述取证过程进行了公证并出具（2015）赣余天证内字第691号公证书，证明涉案歌曲、发票、已封存的光盘均与实际情况相符。音集协为本案诉讼支付公证费800元、购买公证录像的光盘和刻录光盘费用50元、为取证消费168元、诉讼资料复印费30元、律师函邮寄费11元，共计1059元。音集协请求法院依法判令：1、新余旺角公司向音集协赔偿经济损失94400元及为制止侵权所支付的合理费用1059元。2、新余旺角公司立即停止侵害，删除其曲库中的118首涉案音像作品；3、新余旺角公司承担本案受理费用。
原审法院认为，案件争议焦点为：新余旺角公司使用涉案歌曲是否侵害音集协信托管理的著作权；音集协要求新余旺角公司停止侵权及赔偿经济损失94400元和合理费用1059元是否合法有据。
关于新余旺角公司使用涉案歌曲是否侵害音集协信托管理的著作权问题。滚石公司是涉案118首音像作品的制片者，依法享有著作权，应受《中华人民共和国著作权法》保护。音集协通过合同授权对涉案118首音乐电视作品在授权期内依法享有复制权、放映权等权利，新余旺角公司未经权利人许可，在其经营的娱乐场所内以营利为目的提供涉案音乐电视作品的点播服务，侵犯了音集协对涉案音乐电视作品享有的放映权等相关著作权。
关于音集协要求新余旺角公司停止侵权及赔偿经济损失94400元和合理费用1059元是否合法有据的问题。新余旺角公司侵害了音集协信托管理的著作权，依法应当承担立即停止侵害、赔偿损失等侵权责任。对于音集协要求赔偿的数额，由于其未举证证明因侵权受到的损失或侵权人因侵权所获得的利益，根据著作权法第四十九条的规定，法院综合考虑涉案音像作品的类型、制作成本、流行程度和新余旺角公司侵权行为持续时间、经营规模以及本地区经济发展状况等因素酌定。
综上，依照《中华人民共和国著作权法》第三条（六）项、第八条第一款、第十条第一款第（五）、（十）项、第十一条第四款、第十五条第一款、第四十八条第一项、第四十九条和《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第二款、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、新余市旺角娱乐服务有限公司于本判决发生法律效力之日起立即停止对《分手吧》、《改变》、《干妹妹》、《很难》、《路口》、《秘密》、《讨厌夏天》、《我会想念你》、《想太多》、《小宇》、《再见》、《思念是一种病》、《狠不下心》、《小薇》、《海浪》、《那么爱你为什么》、《你怎么舍得我难过》、《谁能让时间倒转》、《爱一个人恨一个人》、《明天我要嫁给你》、《舍不得把眼睛睁开》、《爱江山更爱美人》、《得意的笑》、《BYEBYE》、《爱像大海》、《裙摆摇摇》、《童年》、《对不起我爱你》、《彩虹》、《分手快乐》、《可惜不是你》、《如果有一天》、《丝路》、《闪亮的星》、《我喜欢》、《喜悦》、《打了一把钥匙给你》、《到处乱走》、《候鸟》、《玫瑰天空》、《成全》、《飞翔》、《风筝》、《铿锵玫瑰》、《伤痕》、《听说爱情回来过》、《为你我受冷风吹》、《夜太黑》、《我心仍在》、《当爱已成往事》、《WHATAWONDERFULWORLD》、《凡人歌》、《寂寞难耐》、《生命中的精灵》、《希望》、《如风往事》、《爱情》、《电台情歌》、《忽然之间》、《寂寞的恋人啊》、《没时间》、《双城故事》、《阴天》、《爱情真伟大》、《北极光》、《盛夏的果实》、《怎么了》、《真的吗》、《春天花会开》、《好聚好散》、《两极》、《心情车站》、《一个男人的眼泪》、《这样也好》、《IFEELGOOD》、《冰力十足》、《哭个痛快》、《流着泪的你的脸》、《伤心太平洋》、《天使也一样》、《天涯》、《我是一只鱼》、《我是一只小小鸟》、《心太软》、《依靠》、《那一年这一天》、《黄色月亮》、《你有离开的自由》、《爱上飞鸟的女孩》、《被动》、《鸭子》、《失恋万岁》、《防空洞》、《爱上你的痛》、《割爱》、《孩子气》、《不确定》、《新不了情》、《夜照亮了夜》、《恋爱ING》、《知足》、《憨人》、《温柔》、《相信》、《时光机》、爱情万岁、《终结孤单》、《心中无别人》、《好不好》、《借众问神明》、《明白》、《能不能不要说》、《人生海海》、为什么、《永远的永远》、《怪你过分美丽》、《深情相拥》、《作伴》等118首音像作品著作权的侵害行为，并将上述音像作品从歌曲库点播系统中删除；二、新余市旺角娱乐服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失35400元以及音集协为制止侵权行为支出的合理费用1059元；三、驳回中国音像著作权集体管理协会的其他诉讼请求。案件受理费2186.47元，由中国音像著作权集体管理协会承担1366.54元，新余市旺角娱乐服务有限公司承担819.93元。
宣判后，音集协不服原审判决上诉称：原审判决赔偿数额远低于江西省其他地区及新余市同样案件判赔标准，不能起到遏制、惩戒侵权作用。请求撤销原审判决第一项，改判对方赔偿音集协经济损失59000元并承担为制止侵权行为而支出的合理费用1059元。
新余旺角公司在庭审中答辩称：新余旺角公司确实使用了音集协享有著作权的音乐作品，但该作品系购买点歌系统时系统自带，不应视为侵权；音集协亦未尽到应尽义务，告知使用该作品需要交费，其他机构亦未进行明示；音集协提出的同案同判的理由，我们认为应对应全国的该类案件，而非对应一省一城，本案判赔数额并不低。请求驳回上诉。
根据上诉及答辩，并经双方当事人认可，本案争议焦点为：本案赔偿数额是否合理。对于新余旺角公司答辩中提出的本案不构成著作权侵权的抗辩，因其并未提出上诉，本院对此不予审理，并已向其释明，新余旺角公司无异议。
新余旺角公司提交经营损益表一份，证明公司处于亏损状态，未因使用涉案作品获益。
音集协质证认为，对经营损益表的真实性、合法性、关联性均有异议，该表系其自制，未有第三方审计认证，且与是否赔偿及赔偿多少无关联，不具有证明力。
本院认为，经营损益表即使真实，反映的是公司经营的整体状况，对因使用涉案作品是否获益和获益多少不具有证明力，与本案不具有关联性，对该证据不予采信。
音集协二审未提交证据。
本院二审庭审中，新余旺角公司对原判中关于音集协的诉讼主体资格认定提出异议，对其他事实无异议；音集协对原判认定事实无异议。经查，原审音集协提交了其社会团体法人登记证书、北京市东方公证处（2014）京东方内民证字第10891号、（2015）京东方内民证字第2853号公证书、《流行歌曲经典（第二辑）》等证据，证明其诉讼主体资格。新余旺角公司因未到庭参加诉讼而未对上述证据进行质证，原审经查证进行了认定。现新余旺角公司就此提出异议但未提供反证，其异议理由不能成立。本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：音集协是经民政部注册登记成立的社团法人，从事开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼等工作，其通过和涉案118首音像作品的著作权人滚石公司签订《音像著作权授权合同》，依法取得上述作品的放映权、复制权等信托管理权，并得以自己名义向侵权使用者提起侵权诉讼。音集协据此提起本案诉讼有合法依据，其对涉案118首音像作品享有信托管理的放映权、复制权依法应予保护。新余旺角公司未经音集协许可，在其经营的娱乐场所内以营利为目的提供涉案音乐作品的点播服务，侵害了音集协对涉案音像作品享有的放映权等相关著作权，应承担侵权民事责任。
关于赔偿数额，音集协认为新余旺角公司赔偿数额过低；新余旺角公司则认为根据公司经营状况和全国同类案件判决情况，原审判决数额并不低。本院认为，《中华人民共和国著作权法》第四十九条规定，“侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿”。根据本案权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的情况，原审法院综合考虑涉案作品类型、新余旺角公司侵权诸情节及目前歌舞厅娱乐活动行业的境况，酌定判赔数额并无不当。关于同案同判的问题，全省乃至全国法院并无统一标准，法律规定的是应根据具体情节，综合各种因素酌定判赔数额。音集协上诉请求增加赔偿数额无充分理由及依据，对其上诉主张不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币390元，由音集协负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建玲
代理审判员 丁保华
代理审判员 曾 光
二〇一六年四月二十日
代书 记员 罗 曼
附：本案适用的有关法律条文
《中华人民共和国著作权法》
第八条著作权人和与著作权有关的权利人可以授权著作权集体管理组织行使著作权或者与著作权有关的权利。著作权集体管理组织被授权后，可以以自己的名义为著作权人和与著作权有关的权利人主张权利，并可以作为当事人进行涉及著作权或者与著作权有关的权利的诉讼、仲裁活动。
第四十八条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；