湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）郴刑一终字第28号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾庆发。
辩护人李平，湖南众望归律师事务所律师。
辩护人暨附带民事诉讼代理人曾某乙。系原审被告人曾庆发之父。
原审附带民事诉讼原告人彭某。
诉讼代理人彭某甲。系彭某的父亲。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人曾庆发犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人彭某诉廖某甲民事赔偿一案，于二〇一四年十二月二十六日作出（2015）桂阳法刑初字第38号刑事附带民事判决。原审被告人曾庆发不服，向本院提出上诉。原审人民法院于二O一五年一月二十二日向本院移送案卷，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月5日在桂阳县人民法院开庭审理了本案。原审被告人曾庆发及其辩护人李平、诉讼代理人曾某乙，原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人彭某甲到庭参加诉讼，湖南省郴州市人民检察院指派检察员李毅婷出庭履行职务。审理期间，郴州市人民检察院阅卷一个月，原审被告人曾庆发的辩护人李平申请重新鉴定，本院予以准许。现已审理终结，二审审理期限为55日。
原判认定，2014年5月25日下午，被告人曾庆发的婚外女友陈某某的手机被一同玩耍的曹某某、邹某某、彭某等人拿走。当晚，曾庆发与彭某在桂阳县城五云观小区见面，曾庆发要求拿回手机，彭某答应将手机归还给曾庆发。次日16时许，彭某与曾庆发相约在桂阳县中医院后门见面，彭某叫上另外几个朋友和自己一起赴约。双方见面后，因索要手机一事曾庆发与彭某发生口角，彭某的朋友朝曾庆发头部打了一拳，曾庆发即用随身携带的电工刀将彭某大腿捅伤。经郴州市平阳司法鉴定中心鉴定，彭某损伤评定为重伤二级。附带民事诉讼原告人彭某于2014年5月26日至2014年6月11日共计住院16天，花去医疗费17，195.14元，门诊费2000元，法医鉴定费1412元。出院之后3周内左下肢不能负重，可视为全休21天。此后，附带民诉讼原告人彭某在桂阳县农科所卫生院继续治疗花去医疗费6120元。附带民事诉讼原告人彭某的误工费2373.47元（23，414元÷365天×37天）、护理费1026.36元（23，414元÷365天×16天）、伙食补助费480元（30元／天×16天）、营养费320元（20元／天×16天）。
原审法院认定上述事实，被告人曾庆发在原审庭审过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、住院病历及发票、出院诊断书及农科所卫生院的处方及发票、行政处罚材料、户籍资料、健康检查登记表、证人邹某某、李某某、彭某乙、陈某某的证言、被害人彭某的陈述、被告人曾庆发的供述与辩解、损伤程度及伤残及相关收据鉴定书、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录等经原审开庭举证、质证并确认的证据予以证实。
原审判决认为，被告人曾庆发故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人曾庆发到案后能如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人曾庆发通过其家属预交赔偿款三万元，可酌情从轻处罚。本案被害人彭某有一定的过错，可酌情减轻被告人曾庆发的刑事和民事赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人彭某的医疗费25，315.14元、法医鉴定费1412元、误工费2373.47元、护理费1026.36元、伙食补助费480元、营养费320元，以上共计30，926.97元，由被告人曾庆发赔偿29，380.62元。附带民事诉讼原告人彭某提出的残疾赔偿金、被抚养人生活费及精神抚慰金等请求不符合刑事附带民事的赔偿范围，不予支持。附带民事原告人彭某提出的交通费1410元因没有提供相关票据，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，判决：一、被告人曾庆发犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月；二、由被告人曾庆发赔偿附带民事诉讼原告人彭某的医疗费、误工费、护理费等费用共计29，380.62元；三、驳回附带民事诉讼原告人彭某的其他诉讼请求。
上诉人曾庆发及其辩护人、诉讼代理人提出以下上诉理由：曾庆发持刀系正当防卫，被害人先动手殴打上诉人曾庆发应承担全部过错责任，原判划分双方承担民事赔偿责任的比例不当，量刑过重。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定原审被告人曾庆发犯罪事实清楚，定性准确，量刑适当，依法应予以维持。
经审理查明，2014年5月25日下午，上诉人曾庆发的婚外女友陈某某的手机被曹某某、邹某某等人拿走。当晚，曾庆发与邹某某的朋友彭某在桂阳县城五云观小区见面，曾庆发要求拿回手机，彭某答应将手机归还给曾庆发。2014年5月26日16时许，彭某与曾庆发相约在桂阳县中医院后门见面，彭某叫上另外几个朋友和自己一起赴约。双方见面后，因索要手机一事曾庆发与彭某发生口角，彭某的朋友朝曾庆发头部打了一拳，曾庆发即用随身携带的电工刀将彭某大腿捅伤。经郴州市平阳司法鉴定中心鉴定，彭某损伤评定为重伤二级。经湖南正宏司法鉴定中心重新鉴定，彭某损伤亦评定为重伤二级。附带民事诉讼原告人彭某于2014年5月26日至2014年6月11日共计住院16天，花去医疗费17，195.14元，门诊费2000元，法医鉴定费1412元。出院之后3周内左下肢不能负重，可视为全休21天。此后，附带民诉讼原告人彭某在桂阳县农科所卫生院继续治疗花去医疗费6120元。附带民事诉讼原告人彭某的误工费2373.47元（23，414元÷365天×37天）、护理费1026.36元（23，414元÷365天×16天）、伙食补助费480元（30元／天×16天）、营养费320元（20元／天×16天）。
上述事实，有接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过、住院病历及发票、出院诊断书及农科所卫生院的处方及发票、行政处罚材料、户籍资料、健康检查登记表、证人邹某某、李某某、彭某乙、陈某某的证言、被害人彭某的陈述、被告人曾庆发的供述与辩解、损伤程度及伤残及相关收据、鉴定意见书、现场勘验检查笔录及照片、辨认笔录等经开庭举证、质证并确认的证据予以证实。
本院认为，上诉人曾庆发故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人曾庆发到案后能如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚；本案被害人彭某一方，先动手击打上诉人曾庆发，对纠纷激化有过错，对曾庆发可酌情予以从轻处罚并减轻其民事赔偿责任。关于上诉人曾庆发及其辩护人提出“曾庆发持刀系正当防卫，被害人先动手殴打上诉人曾庆发应承担全部过错责任，原判划分双方承担民事赔偿责任的比例不当，量刑过重”的上诉理由，经查，本案纠纷系因上诉人曾庆发为索回女友陈某某手机而与被害人彭某发生争执。双方在协商时，因言语不和发生争执，被害人彭某的朋友先动手打了被告人曾庆发一拳，但并未对曾庆发人身安全造成严重威胁，曾庆发此时持刀捅刺彭某，不具有防卫目的，不符合正当防卫的条件。本案被害人彭某对纠纷的引发和矛盾的激化有过错，对此原审判决已经做出认定，并对曾庆发予以了从轻处罚，相应减轻曾庆发部分民事赔偿责任。原审法院根据曾庆发的犯罪事实、情节和双方的过错程度，对曾庆发的量刑较轻，但仍在法定幅度范围内，附带民事部分处理适当，符合法律规定。上诉人曾庆发及其辩护人提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 淳
审 判 员 陈 学
代理审判员 黄小峰
二〇一五年五月七日
书 记 员 麻俊男
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。