湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂汉江中刑终字第00124号
原公诉机关天门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，湖北省天门市，天门市某高级中学。因涉嫌犯受贿罪，于2014年3月6日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。因一审被宣告缓刑，2014年8月21日被天门市人民法院取保候审。
辩护人罗孝平，湖北鹰之歌律师事务所律师。
天门市人民法院审理天门市人民检察院指控原审被告人杨某犯受贿罪一案，于2014年8月20日作出（2014）鄂天门刑初字第00199号刑事判决，以杨某犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；在案赃款14500元，予以没收，上缴国库。宣判后，杨某不服提出上诉。本院于2014年9月28日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2006年至2013年，被告人杨某利用其担任天门市某高级中学副校长、校长的职务之便，在该校基础建设、教辅资料订购、实验设备采购、后勤食用油采购和面粉采购过程中，为他人谋取利益，收受他人财物共计38000元。分述如下：
1、2006年至2011年，被告人杨某利用其职务之便，在天门市某高级中学教学楼维修、澡堂修建、运动场建设、实验楼修建、学生公寓楼维修等工程中，为建筑工程承包商陈某谋取利益，先后7次收受陈某15000元。
2、2010年至2011年，被告人杨某利用其职务之便，在天门市某高级中学实验设备采购业务过程中，为实验室装备销售商刘某谋取利益，收受刘某6000元。
3、2006年至2011年，被告人杨某利用其职务之便，在天门市某高级中学教辅资料采购中，为教辅资料销售商徐某谋取利益，先后4次收受徐某8000元。
4、2008年至2012年，被告人杨某利用其职务之便，在天门市某高级中学面粉采购中，为粮油销售商李某谋取利益，先后5次收受李某4000元（其中购物卡2500元、现金1500元）。
5、2012年，被告人杨某利用其职务之便，在天门市某高级中学食用油采购中，为食用油销售商王某谋取利益，于同年10月收受王某5000元。
另查明：2013年5月3日、5月24日，陈某、徐某因涉嫌行贿罪先后被天门市人民检察院立案侦查。同年5月20日，天门市某高级中学前任校长冯某，因涉嫌受贿罪被天门市人民检察院立案侦查。2013年5月25日，被告人杨某退还刘某6000元；同年5月底，杨某退还李某3500元；同年6月3日，杨某将陈某给予的9000元上交学校财务；同年9月，杨某退还王某5000元。
本案在一审审理过程中，被告人杨某退缴14500元。
原判认定的上述事实，有原公诉机关提供并经一审举证、质证的下列证据予以证实：
1、被告人杨某的居民身份证、中共天门市教育局委员会文件、中共天门市委组织部通知，证明杨某于2005年12月31日任天门市某高级中学副校长，于2012年1月30日任天门市某高级中学校长，具有刑事责任年龄及主体资格的事实。
2、天门市某高级中学教学楼维修工程施工合同、新建田径运动场合同、澡堂施工合同、球场、司令台施工合同、维修公寓楼协议书及相关账据，证明被告人杨某在该校上述工程中为他人谋取利益并收受他人财物的事实。
3、证人陈某的证言，证明陈某于2006年至2011年，在天门市某高级中学教学楼维修、澡堂修建、运动场建设、实验楼修建、学生公寓楼维修等工程中，为得到被告人杨某关照和帮助，先后7次送给杨某15000元，杨某均予以接收的事实。
4、证人刘某的证言，证明2010年至2011年，刘某在向天门市某高级中学销售实验设备过程中，为得到被告人杨某关照和帮助，送给杨某6000元，杨某予以接收的事实。
5、证人徐某的证言，证明2006年至2011年，徐某在向天门市某高级中学销售教辅资料过程中，为得到被告人杨某关照和帮助，先后4次送给杨某共计8000元，杨某均予以接收的事实。
6、证人王某的证言，证明2012年，王某在向天门市某高级中学销售食用油过程中，为得到被告人杨某关照和帮助，于同年10月送给杨某5000元，杨某予以接收的事实。并证明2013年9月，杨某将此款予以退还的事实。
7、证人李某的证言，证明2008年至2012年，李某在向天门市某高级中学销售面粉过程中，为得到被告人杨某关照和帮助，先后5次送给杨某4000元（其中购物卡2500元、现金1500元），杨某均予以接收的事实。并证明2013年5月底，杨某将此款予以退还的事实。
8、2013年5月25日的中国建设银行业务收费凭证，2013年6月3日的天门市某高级中学记账凭证，证明2013年5月25日，被告人杨某退还刘某6000元。同年6月3日，杨某将陈某所送9000元上交学校财务的事实。
9、天门市人民检察院对陈某、徐某、冯某的立案决定书，证明2013年5月3日与同年5月24日，陈某、徐某因涉嫌行贿罪先后被天门市人民检察院立案侦查，同年5月20日，天门市某高级中学前任校长冯某，因涉嫌受贿罪被天门市人民检察院立案侦查的事实。
10、天门市人民检察院反贪污贿赂局关于被告人杨某归案经过的说明，证明天门市人民检察院反贪污贿赂局工作人员，到天门市某高级中学将杨某带回天门市人民检察院，经讯问被告人杨某，其如实供述了收受陈某、徐某、刘某、王某、李某财物的事实。
11、被告人杨某于2014年3月6日、8日、9日的供述，证明杨某收受陈某、徐某、刘某、王某、李某财物的数额及退还的数额与证人的证言基本一致。
原判认为，被告人杨某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物38000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。鉴于案发后，被告人杨某能积极退缴全部赃款，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚并可依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十四条的规定，判决：一、被告人杨某犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；二、在案赃款14500元，予以没收，上缴国库。
上诉人杨某上诉提出：1、原判认定其收受陈某15000元和徐某8000元证据不足；2、其在案发前退还和上交的28500元属及时退还或上交，不应认定为受贿；3、其有自首情节，应从轻或减轻处罚；4、原判量刑过重。
辩护人罗孝平亦提出了相同的辩护意见。
经二审审理查明，天门市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，原判所列证据来源合法、有效，所证内容客观、真实，对原判所列证据予以确认。二审根据确认的证据审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人杨某及其辩护人提出原判认定杨某收受陈某15000元和徐某8000元证据不足的上诉理由及辩护意见。经查，杨某在侦查机关多次供述其收受陈某15000元，收受徐某8000元，且上述款项系分多次收取，对每次收取的时间、金额、事由亦作了供述。同时，杨某的供述有证人陈某、徐某的证言予以印证。原判据此认定杨某收受陈某、徐某贿赂15000元、8000元，证据充分。杨某及其辩护人提出的该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人杨某及其辩护人提出杨某在案发前退还和上交的28500元属及时退还或上交，不应认定为受贿的上诉理由及辩护意见。经查，在卷证据证实，2013年5月3日、5月24日，陈某、徐某因涉嫌行贿罪先后被天门市人民检察院立案侦查。同年5月20日，天门市某高级中学前任校长冯某，因涉嫌受贿罪被天门市人民检察院立案侦查。上述人员被立案侦查后，杨某因害怕被查处，于同年5月25日退还刘某6000元；同年5月底，退还李某3500元；同年6月3日，将陈某给予的9000元上交学校财务；同年9月，退还王某5000元。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条的规定，国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。据此，杨某上述退款和上交的行为不影响认定其构成受贿罪。杨某及其辩护人提出的该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于杨某及其辩护人提出杨某有自首情节，应当从轻或减轻处罚的上诉理由及辩护意见。经查，天门市人民检察院反贪污贿赂局出具的《关于被告人杨某归案经过的说明》证实，天门市人民检察院在掌握了杨某收受刘某等人贿赂的犯罪事实后，于2014年3月4日直接到天门市某高级中学，将杨某带回天门市人民检察院办案工作区。据此，可以认定杨某并非主动归案，不应认定为自首。杨某及其辩护人提出的该项上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杨某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物38000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。案发后，被告人杨某能如实供述自己的罪行，积极退缴全部赃款，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚。原判综合考虑上述情节，对杨某处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，量刑适当。杨某及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，拟裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王秀斌
代理审判员 张 双
代理审判员 杨艳荣
二〇一四年十一月七日
书 记 员 刘利雯