河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）豫法知民终字第202号
上诉人（原审原告）：毕传国。
委托代理人：肖继浩，河南见地律师事务所律师。
委托代理人：林兴来，河南见地律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆青少年出版社。住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区北京北路**号。
法定代表人：徐江，该社社长。
委托代理人：吴涛，该社员工。
原审被告：杜志学，系郑州市图书城环宇书店业主。经营场所：郑州市图书城北区**号。
上诉人毕传国与被上诉人新疆青少年出版社、原审被告杜志学著作权侵权纠纷一案，毕传国于2014年9月17日向河南省郑州市中级人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求判令：1、新疆青少年出版社停止出版、发行并销毁侵权刊物，停止使用毕传国享有著作权的漫画作品，并在《大河报》上刊登向毕传国赔礼道歉的声明。杜志学停止销售涉案刊物；2、新疆青少年出版社、杜志学赔偿毕传国损失及合理开支1万元；3、本案的诉讼费用全部由新疆青少年出版社、杜志学承担。原审法院于2014年12月8日作出（2014）郑知民初字第813号民事判决。毕传国不服，向本院提起上诉。本院于2015年5月18日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月16日公开开庭进行了审理。毕传国的委托代理人肖继浩，新疆青少年出版社的委托代理人吴涛到庭参加诉讼。杜志学经本院传票合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：新华网于2006年8月22日登载漫画“”，注明作者毕传国。杜志学销售的新疆青少年出版社主办的《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月第73-2页中使用了漫画“”，并署作者姓名“毕传国”。
以下二图左图为毕传国的漫画作品，右图为《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月第73-2页中使用的漫画。
经对比，《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月第73-2页使用的漫画与毕传国的漫画作品构图完全一致。
另查明：1、郑州市图书城环宇书店的经营性质为个体工商户，杜志学系业主。2、毕传国提供的购书小票中加盖“郑州市图书城环宇书店”发票专用章。
原审法院认为：《中华人民共和国著作权法》（以下简称《著作权法》）第十一条规定，著作权属于作者。如无相反证据，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。2006年8月22日，新华网登载的涉案漫画作品署名作者毕传国，新疆青少年出版社、杜志学未提出相反证据，因此认定毕传国为涉案漫画作品的作者，享有该漫画作品的著作权，依法应受法律保护。
新疆青少年出版社主办的《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月第73-2页中使用的漫画注名作者为毕传国，经对比该漫画与毕传国的漫画作品完全相同。毕传国的漫画作品的发表时间早于新疆青少年出版社主办的《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月期刊，毕传国诉称新疆青少年出版社的行为侵犯其获得报酬权的理由成立，予以确认。毕传国提供杜志学的购书发票证明其从该店内购买了《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月期刊，因此杜志学系本案被告与本案有利害关系。《著作权法》第四十七条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：……（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；……。第四十八条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……。综上，毕传国要求新疆青少年出版社、杜志学停止侵犯其著作权行为及新疆青少年出版社赔偿损失的请求成立，予以支持。因新疆青少年出版社《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月第73-2页中使用的漫画注有作者姓名“毕传国”，毕传国要求新疆青少年出版社在《大河报》上刊登赔礼道歉声明的诉讼请求，不予支持。由于毕传国未提供证据证明新疆青少年出版社仍库存有新疆青少年出版社《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》2013／3月期刊，其要求新疆青少年出版社销毁侵权刊物的请求，不予支持。
关于赔偿数额。《著作权法》第四十九条之规定，侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。由于本案中权利人的实际损失和侵权人的违法所得均不能确定，因此原审法院根据《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》的性质及涉案书籍发行范围、毕传国因制止侵权行为的合理开支等因素酌定赔偿数额为800元。由于《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》系在全国公开发行的合法出版物，杜志学作为《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》的销售者，对该涉案书籍内容是否侵权不负有审查义务，对本案的侵权行为，杜志学主观无过错，因此毕传国要求杜志学赔偿损失的诉讼请求，不予支持。
综上，原审法院依照《著作权法》第九条、第十条、第十一条、第四十七条第（七）项、第四十八条第（一）项、第四十九条，《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、新疆青少年出版社于判决生效之日起立即停止出版、发行含有涉案侵权作品的《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》书刊；二、杜志学于判决生效之日起立即停止销售含有涉案侵权作品的《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》书刊；三、新疆青少年出版社于判决生效之日起十日内赔偿毕传国经济损失800元；四、驳回毕传国的其他诉讼请求。如果新疆青少年出版社未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由新疆青少年出版社负担。
毕传国上诉称：原审没有考虑到毕传国的实际损失和制止侵权行为所支付的合理费用，判决赔偿数额太低，不能起到著作权保护的作用。请求改判新疆青少年出版社赔偿1万元，并承担本案的全部诉讼费用。
新疆青少年出版社辩称：毕传国要求赔偿数额过高。请求驳回上诉，维持原判。
杜志学未进行陈述。
根据各方当事人上诉、答辩、陈述情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点为：原审判决赔偿数额是否适当。
本院经审理，对原审查明事实予以确认。
本院认为：依据《著作权法》第四十九条的规定，权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。在本案中，因现有证据不足以证明毕传国的损失及新疆青少年出版社的侵权获利，原审法院根据《金考卷特快专递.2014高考考点＋专项集训45天.政治》的性质及涉案书籍发行范围、毕传国因制止侵权行为的合理开支等因素酌定赔偿数额为800元并无不妥。
综上，毕传国的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，原审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由毕传国负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋旺兴
代理审判员 赵 筝
代理审判员 赵艳斌
二〇一五年七月二十七日
书 记 员 钟秀秀