湖北省通山县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）鄂通山行初字第2号
原告王文滔。
委托代理人梅进白，湖北海舟律师事务所律师。
被告通山县住房和城乡建设局，住所地通羊镇洋都大道68号。
法定代表人朱新华，该局局长。
委托代理人徐唐早，湖北自成律师事务所律师。
第三人王武槐。
委托代理人苑春海，通山县法律授助中心律师。
原告王文滔诉被告通山县住房和城乡建设局确认未履行建设规划行政管理职责行为违法附带赔偿一案，于2014年12月29日向本院提起行政诉讼。本院于2015年1月5日受理后，于2015年1月16日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年1月21日公开开庭审理了本案。原告王文滔的委托代理人梅进白，被告的委托代理人徐唐早，第三人王武槐及其代理人苑春海到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王文滔与被告通山县住房和城乡建设局于2014年8月12日经行政协调后，原告书面向被告提交了《请求贵局对大路乡犀港村王武槐私建终止规划并责令王武槐停止建设、限期拆除的申请书》一份，被告在原告起诉之前未书面答复告知作出处理决定。
原告王文滔诉称，2014年4月22日，因第三人王武槐在原告房屋前违法建设，原告多次要求第三人停止建设，但第三人不予理睬，原告多次向被告反映并书面申请要求被告履行法定监管职责，对第三人违法建设依法进行处罚。但被告不予处理不予答复原告，原告诉至人民法院，经咸宁市中级人民法院协调，被告同意自2014年8月12日起60天内将第三人违法建设的处理意见向原告作出书面答复。但至今，被告拒不对第三人王武槐违法建设进行处理及书面答复。原告认为，被告系城乡规划主管部门，依法赋有对第三人王武槐未取得合法准建手续的私建行为，履行法律授予的行政管理和依法查处的法定职责。终上，原告具文起诉，恳请人民法院支持原告的诉讼请求：一、确认被告接到原告《关于请求贵局对大路乡犀港村王武槐私建终止规划，责令王武槐停止建设、限期拆除的申请书》后，未在60天内向原告书面答复的不作为行为违法；二、判令被告履行法定监管职责，立即对王武槐违法建设作出处理并答复原告；三、判决被告赔偿原告损失100万（被告不履行法定监管职责，行政不作为）。四、本案诉讼费用由被告承担。原告提交的证据：1、王文滔身份证复印件。2、协议书及申请书。3、判决书、裁定书。
被告通山县住房和城乡建设局辩称，一、原告起诉状中诉称不仅与客观事实不符，而且扭曲了第三人房屋建设成因以及笫三人行为存在的合理性和合法性。1、第三人建设房屋的起始时间为2013年8月，而不是原告诉称的2014年4月12日。2、第三人建筑的房屋业经通山县人民政府许可，并系政府落实房屋拆迁工作方案之成因。3、在第三人建设房屋的过程中经人民调解组织调解，原告的两个儿子王某甲、王某乙已代原告等家庭成员与第三人签订了协议，同意第三人建造房屋。二、原告提出的诉讼请求缺乏合理性和合法性，不能得到法律的支持。1、我局在收到原告的“制止第三人王武槐违法建设行为，限期拆除其违法建筑物申请书”后，不仅已发函通山县城市管理局立案查处第三人无证建设行为，而且对原告多次作了口头回复，原告诉求确认我局违法缺乏法律依据。2、原告诉求我局立即对第三人违法建筑作出处理并给予答复不符合实际情况，也不符合法律规定。第一，我局多次召集双方调解，力争案结事了，且原告也同意协调解决纠纷；第二，对行政相对人的行为是否立即作出处理应根据具体情况。如果脱离实际，立即作出处理，可能发生不良后果，我局曾因制止第三人建设行为，其妻子到我局服毒自杀足以证明处事不能操之过急；第三，法律并未规定是违法行为必须立即处理。3、原告诉求我局赔偿损失一百万元没有事实和法律依据。第一，第三人建房经原告两个儿子同意，责任不在我局；第二，对第三人无证建房行为我局已授权县城市执法局出面制止，且该局已送达了书面停工通知书；第三，对第三人的行为我局已在处理之中；第四，第三人的建设行为并未造成原告的财产损失。因此，原告诉求我局赔偿一百万元没有事实和法律依据。综上，敬请人民法院根据本案的实际情况，作出公正合法的判决。
第三人王武槐述称，2013年7月，通山县人民政府启动咸通公路犀港段改建工程，需拆迁公路两侧的民房，第三人的房屋正在拆迁范围之内。2013年8月8日，在第三人实施建房过程中，原告的儿子与第三人达成书面协议，亦在四至图示上签名认可。2013年10月10日，第三人建房申请表获犀港村委会和大路乡政府盖章同意。2014年4月4日，被告通知第三人领取房屋建筑效果图，收取效果图设计费人民币1500元。2014年4月18日，第三人粉刷房屋时，原告的儿子强行阻止并导致纠纷发生。第三人认为，第三人因房屋拆迁安置，取得了建房用地的使用权，手续正在办理过程中，因此，原告请求拆除的诉求不公正不合理，况且第三人与原告的儿子已经达成协议应当有效，也应受到法律保护，故恳请驳回原告的起诉。第三人提供的证据有：1、建设用地平面图。2、王武槐住房许可前公示图。3、房屋效果图、收条。4、协议书、图示。5、咸通路改建项目部证明。6、房屋拆迁请求安置函。7、证明材料。8、CT诊断报告单。9、建设规划许可申请表。
在庭审质证中，各方对对方当事人提交的证据进行了质证，并发表了自己的质证意见。一、原告对被告提交的证据1、2、3持有异议，认为不具有真实性、合法性和关联性，前案开庭没有该证据，现在将第三人的证据作为被告不履行法定职责行为合法的证据，侵害了原告的合法权益。对证据4的真实性无异议，但不能证明被告对第三人违法行为进行立案查处，该公函是委托关系，不能证明被告履行了行政管理职责。对证据5与本案缺乏关联性，也不具有合法性，因第三人的妻子喝农药就不进行处罚，该执法理念不符合建设法制社会的要求。对证据6持有异议，该答复是针对上级巡视组的，不能证明对原告进行书面答复。第三人对被告的举证均不持异议。二、被告对原告提交的证据1、2无异议；对证据3持有异议，认为照片上没有时间和拍摄人，不能起到证明作用。对证据4持有异议，认为属复印件且不清楚出处；对证据5的真实性无异议，但不能达到证明的对象和目的。第三人对原告的证据1无异议。对证据2持有异议，认为该证据的名字与身份证不同，且该证据不能证明原告主体资格适格，亦不能证明享有房屋物权。对证据3、4无异议。对证据5持有异议，不能起到证明的作用。三、原告对第三人提交证据1持有异议，认为该证据不具有合法性。对证据2持有异议，认为不产生法律效力，不能达到证明目的。对证据3持有异议，认为该证据不具有合法性，且与平面图相矛盾，其中白纸条显然违规。对证据4持有异议，认为原告并不知情协议内容且未签字，应属于第三人与其儿子私下交易。对证据5持有异议，认为该证据不能证明第三人具备合法建房手续。对证据6持有异议，认为与本案缺乏关联性。对证据7持有异议，认为该证据不符合证据形式要件，且不具有合法性。对证据8持有异议，认为与本案缺乏关联性。对证据9持有异议，认为不能证明第三人具备合法建房手续，不能起到证明作用。被告对第三人提交证据1、2、3、4、5、6、8、9的质证意见同（2014）鄂通山行初字第5号开庭时的质证意见一致。
本院认为，对原告提交的证据1、2、3可以证明原告享有起诉人主体资格及事实依据，该证据可以达到证明的所需对象和目的的作用，本院予以采信。对被告所提交证据1、2、3系第三人前案中的证据，不能达到被告所需证明的对象和目的及行政行为合法的目的；对证据4不能达到被告正确履行法定管理职责的作用；对证据5、6与本案被诉具体行政行为具有关联性，本院对上述证据证明的对象及内容不予采信。对第三人提交的全部证据，不能达到证明第三人具备合法建房手续和被告的行政行为合法的目的，本院对其证明的对象和目的不予采信。
根据以上认定的有效证据并结合当事人的陈述，本院可以认定以下事实：
自2013年8月份以来，第三人王武槐在通山县大路乡犀港村四组位于原告门前东边仅2.14米，西边仅1.40米私建房屋。原告多次要求第三人停止违规建设，第三人未予理采仍继续施工。2014年3月27日，原告向被告邮寄提交《关于请求贵局对大路乡犀港村王武槐私建房屋终止规划并责令王武槐停止建设、限期拆除的申请》一份，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证…”的规定，第三人王武槐未依法取得建设工程规划许可证，从事私房建设，现已建设至五层。2014年4月22日，原告以被告未对第三人违法建设制止并实施行政处罚，侵犯其合法权益，向本院提起行政诉讼，请求本院判令：一、确认被告接到原告《关于请求贵局对大路乡犀港村王武槐私建终止规划，责令王武槐停止建设、限期拆除的申请书》后，未在60天内向原告书面答复的不作为行为违法；二、判令被告履行法定监管职责，立即对王武槐违法建设作出处理并答复原告；三、判决被告赔偿原告损失100万（被告不履行法定监管职责，行政不作为）。四、本案诉讼费用由被告承担。
本院认为，根据《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款“县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作”的规定，被告享有法律法规规定的城乡规划法定职责，是本案适格的诉讼主体。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证…”的规定，第三人王武槐未依法取得建设工程规划许可证，擅自从事私房建设，现已建设至五层，其无证建房行为已经违反法律规定。本案被告作为县级以上地方人民政府城乡规划行政规划主管部门，应当依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款”的规定，对第三人无证建设违法行为应当依法履行法定职责。庭审中，被告虽提供证据证明已发函委托通山县城市综合执法局立案查处，但依据《中华人民共和国行政处罚法》第十八条第二款“委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任”的规定，被告至今没有将案件查处结果书面回复给原告，已构成不履行法定职责行为要件。故原告诉请本院确认被告行政行为违法并责令被告依法履行职责理由成立，其诉讼请求本院予以支持。同时，原告王文滔请求被告赔偿损失100万元，因其举证不能亦不符合行政机关赔偿范围规定，故对其赔偿损失的请求本院不予支持。综上，依据最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十七条第二款第（二）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（三）项、《中华人民共和国国家赔偿法》第十五条第一款之规定，判决如下：
一、确认被告接到原告《关于请求贵局对大路乡犀港村王武槐私建终止规划，责令王武槐停止建设、限期拆除的申请书》后，未在60天内向原告书面答复的不作为行为违法。
二、判决被告在本判决生效后在30日内对第三人违法建筑物履行法定职责。
三、驳回原告其他诉讼请求。
本案受理费50元，由被告通山县住房和城乡建设局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费50元，款汇户名：咸宁市中级人民法院，开户银行：工商银行咸宁市分行营业部，帐号：00209035092643，上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 刘亚军
人民陪审员 陈传武
人民陪审员 方 雷
二〇一五年三月十一日
书 记 员 廖清海
附：相关法律法规
《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》
第五十七条第二款有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：
（二）被诉具体行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条（三）被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。
《中华人民共和国国家赔偿法》
第十五条人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。