江苏省无锡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏02刑终324号
原公诉机关无锡市惠山区人民检察院。
上诉人(原审被告人)张晓（曾用名张晓敏），男，1982年11月25日出生于河南省叶县，汉族，初中文化，无业，住河南省叶县。曾因寻衅滋事于2015年12月25日被无锡市公安局惠山分局行政拘留五日。因本案于2016年6月7日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被无锡市公安局惠山分局取保候审。2017年4月1日由无锡市惠山区人民法院继续取保候审，同年5月25日由无锡市惠山区人民法院决定逮捕，后潜逃，于同年8月2日归案。现羁押于无锡市第二看守所。
辩护人戴华龙，江苏博事达律师事务所律师。
无锡市惠山区人民法院审理无锡市惠山区人民检察院指控被告人张晓、秦某、李某2、郑某2、李方正犯聚众斗殴罪，被告人余某3犯开设赌场罪一案，在案件审理过程中，因被告人张晓潜逃，该院于2017年5月27日对被告人张晓中止审理，并于同日作出（2017）苏0206刑初145号刑事判决，对被告人秦某、李某2、郑某2、李方正、余某3先行进行了判决。同年8月2日，被告人张晓到案，该院于2017年8月9日作出（2017）苏0206刑初145号之一刑事判决。原审被告人张晓不服，提出上诉。本院于2017年9月14日立案，并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人和江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：
1.2014年3月9日晚，高某、被告人张晓与余某4、王某1（均另案处理）因赌债问题而发生吵架，被告人张晓扬言要教训余某4。余某4遂纠集余某5、孙某、韩某等人携带砍刀等作案工具至无锡市惠山区前洲市民广场，余某4与王某1、余某2、朱某分乘两辆汽车在无锡市惠山区前洲玫瑰之家宾馆门口等候。此时，被告人张晓纠集金某2、金某1、王某2等人，持钢管、砍刀至该宾馆门口追砍余某4、王某1，余某4、王某1、余某2、朱某遂四散逃跑，余某5等人与余某2、朱某汇合后与被告人张晓等人发生斗殴，并将被告人张晓的现代牌轿车引擎盖、挡风玻璃砸坏。后王某1被被告人张晓等人找到，被告人张晓持刀对王某1进行砍打，致使其双手示指近节指背静脉断裂、双手示指近节伸肌腱断裂、左手示指近节指骨开放性粉碎性骨折。经鉴定，王某1的损伤已构成轻伤二级。
2.2015年12月8日，余某4与李某1因他人的债务问题而发生争吵，双方约定在无锡市惠山区前洲广场斗殴。余某4遂纠集朱某、余某1、邓某、余某2、郑某1、陈某和被告人李某2、郑某2、秦某等20余人，并准备了钢管、砍刀等工具。李某1一方通过被告人张晓纠集了金某1、金某3、张某、凌某（均另案处理）等10余人，也准备了钢管等工具。双方在前洲人民广场相遇后随即发生斗殴，在此过程中余某4一方的人员将李某1一方的张某、凌某砍伤，并持钢管、砍刀等工具砍砸李某1一方人员的车辆，造成张某的福特蒙迪欧某胜轿车、耿某的别某越黑色轿车、牛某的五菱之光白色面包车的前后车窗及车门、引擎盖不同程度的损坏。经鉴定，五菱之光汽车（豫Ｋ×××××）损失人民币5808元、别克轿车（苏Ｂ×××××）损失人民币12329元、蒙迪欧轿车（苏Ｂ×××××）损失人民币15724元。
上述事实，有被告人张晓及秦某、李某2、郑某2的供述和辩解，证人朱某、余某1、余某2、邓某、陈某、王某1、郑某1、金某1、凌某、李某1、张某等人的证言，辨认笔录，病历材料，涉案人员刑事判决书，法医学人体损伤程度鉴定意见书，价格认定结论书，刑事案件侦破经过，被告人张晓的身份依据及劣迹材料等证据证实。
原审法院认为：被告人张晓先后两次纠集多人持械斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，属共同犯罪。被告人张晓在其参与的聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，为主犯，应对其参与的全部犯罪处罚。归案后，被告人张晓如实供述犯罪事实，可予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款之规定，以聚众斗殴罪，判处被告人张晓有期徒刑四年六个月。
上诉人张晓及其辩护人对原审判决认定张晓参与的第一次聚众斗殴的犯罪事实无异议，提出的主要上诉理由和辩护意见是：2015年12月8日张晓为斗殴纠集人员并准备工具到达约定地点后，因对方未按约到达，张晓离开了现场。张晓聚众斗殴的犯罪故意和犯罪行为已因其离开而终止，其纠集人员并准备工具的行为系犯罪预备。请求二审依法改判。
江苏省无锡市人民检察院阅卷后的意见是：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。
经审理查明：
1.2014年3月9日晚，上诉人张晓因与余某4、王某1吵架，扬言要教训余某4。余某4遂纠集余某5、孙某、韩某等人携带砍刀等作案工具至无锡市惠山区前洲市民广场，余某4与王某1、余某2、朱某在无锡市惠山区前洲玫瑰之家宾馆门口等候。上诉人张晓纠集金某2、金某1、王某2等人，持钢管、砍刀至该宾馆门口追砍余某4、王某1，后余某5等人与上诉人张晓等人发生斗殴，并将上诉人张晓的现代牌轿车引擎盖、挡风玻璃砸坏。之后上诉人张晓持刀对王某1进行砍打，致王某1轻伤二级。
2.2015年12月8日，余某4与李某1因他人的债务问题而发生争吵，双方约定在无锡市惠山区前洲广场斗殴。余某4遂纠集朱某、余某1、邓某、余某2、郑某1、陈某和李某2、郑某2、秦某等20余人，并准备了钢管、砍刀等工具。李某1一方通过上诉人张晓纠集了金某1、金某3、张某、凌某等10余人，也准备了钢管等工具。张晓等人到达后因对方未到，先行离去吃饭。余某4一方的人员到达前洲人民广场后，将李某1一方的张某、凌某砍伤，并持钢管、砍刀等工具砍砸李某1一方人员的车辆，造成张某的福特蒙迪欧某胜轿车、耿某的别某越黑色轿车、牛某的五菱之光白色面包车的前后车窗及车门、引擎盖不同程度的损坏。经鉴定，五菱之光汽车（豫Ｋ×××××）损失人民币5808元、别克轿车（苏Ｂ×××××）损失人民币12329元、蒙迪欧轿车（苏Ｂ×××××）损失人民币15724元。
上述事实，有原审法院经庭审质证的相关证据予以证实，本院确认原判决认定的证据均具有证明效力。
本院认为：上诉人张晓先后两次纠集多人持械斗殴，其行为确已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。上诉人张晓在其参与的聚众斗殴共同犯罪中起主要作用，系主犯，应对其参与的全部犯罪处罚。归案后，上诉人张晓如实供述犯罪事实。
对于上诉人张晓提出的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，本院认为，2015年12月8日张晓为聚众斗殴纠集了人员，准备了工具，并亲自率众赶赴斗殴现场，只是在等待对方斗殴人员到来的过程中，其先行离去吃饭，并未遣散斗殴人员，此后其纠集的斗殴人员实施了与对方斗殴的行为。综观张晓的主观故意和客观行为，其已着手实行并完成犯罪，依法应认定为犯罪既遂。故上诉人张晓提出的上诉理由和辩护人提出的辩护意见均不能成立，本院不予以采纳。
综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。江苏省无锡市人民检察院提出应予维持原判的意见，本院予以采纳。上诉人张晓及其辩护人请求二审改判的意见，本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
定为终审裁定。
审判长 周 华
审判员 徐海宏
审判员 蒋 璟
二〇一七年十一月二日
书记员 吴敏逸
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；