山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第2054号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司。
负责人邓凤龙，总经理。
委托代理人文茂华，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）董现伟，居民。
委托代理人管彦俊，平邑县平邑第二法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）韩路路，居民。
阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服平邑县人民法院（2013）平民初字第4075号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年8月24日12时11分许，被告韩路路驾驶鲁Q×××××小型轿车，沿省道240线由北向南行驶至56公里路段时，与原告董现伟驾驶的“欧比特”电动自行车相撞，发生致董现伟受伤、车辆部分受损的道路交通事故。该事故经临沂市公安局交通警察支队平邑大队临公交平认字（2012）第021208241056号道路交通事故认定书认定：韩路路承担事故的主要责任，董现伟承担事故的次要责任。事发当日，原告被送往平邑县人民医院住院治疗97天，支付医疗费29930.57元，原告住院期间由其妻王纪花、其妹夫沈维建护理，原告及其护理人员均系农村居民。原告的伤情于2012年12月20日，经临沂平邑法医司法鉴定所平邑司鉴所（2012）临鉴字第384号司法鉴定书鉴定：其损伤达不到伤残评定标准。住院期间需（前一个月）两人进行护理，后需一人进行护理。需进行二次手术取内固定物，费用约6000元。建议伤后需休息治疗四个月。原告支付司法鉴定费500元。原告的车辆于2012年12月28日，经平邑县恒信价格评估有限公司临平恒价评字（2012）133号价格评估报告评估：车辆损失为2400元，原告支付评估费300元。经原告申请，法院于2012年10月9日将被告韩路路驾驶的鲁Q×××××“红旗”小型轿车予以保全，原告缴纳申请费620元。事故发生后，原告还支付复印费40元。
原告董现伟系其驾驶的“欧比特”电动自行车的实际车主。蒋茂友系被告韩路路驾驶的鲁Q×××××“红旗”小型轿车的实际车主，该事故系被告韩路路在借用蒋茂友的车辆期间发生的。2012年6月20日，蒋茂友将其所有的车辆鲁Q×××××“红旗”小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险。责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；同日，蒋茂友为其所有的车辆鲁Q×××××“红旗”小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保了机动车保险，其中第三者责任保险限额为500000元，并投保了不计免陪特约险。保险期间均自2012年6月24日零时起至2013年6月23日二十四时止。
原告董现伟系平邑县巨鑫石材工艺厂员工，月平均工资为3800元，住院休息治疗期间，其所在单位停发其工资。
原告曾于2012年9月19日诉至法院，法院于2013年2月28日依法作出（2012）平民初字第3372号民事判决，判决原告董现伟因该交通事故受伤而造成的各项损失：医疗费29930.57元、误工费12125元、护理费4955.54元、住院伙食补助费776元、司法鉴定费500元、车辆损失2400元、评估费300元、复印费40元、交通费600元、二次手术费6000元，共计57627.11元。由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿29680.54元，由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿27946.57元；蒋茂友不承担赔偿责任。案件受理费1240元，申请费620元，共计1860元，由被告韩路路负担1258元，由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担602元。宣判后，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司不服该判决，上诉于本院。本院于2013年8月7日作出（2013）临民一终字第1295号民事判决，判决驳回上诉、维持原判。被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司已按该判决书所确定的义务履行完毕。
原告的伤情于2013年5月16日，经临沂沂蒙法医司法鉴定所沂蒙司鉴所（2013）临鉴字第660号司法鉴定书鉴定，其损伤评定为九级伤残。为做鉴定，原告支付医疗费896元、鉴定费1400元。原告于2013年11月20日以其诉求诉至原审法院。在诉讼中，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司对原告提交的该鉴定书有异议，以该鉴定书不能作为有效证据使用，应由法院进行委托鉴定；认为其伤情不构成伤残，要求对原告的伤残进行重新鉴定。经法院委托临沂民信法医司法鉴定所对原告的伤残等级进行了法医学鉴定，该所于2014年3月13日作出了民信司鉴所（2014）临鉴字第187号伤残鉴定书，意见为：被鉴定人董现伟双侧多发肋骨骨折可以确定8根以上，其损伤评定为九级伤残。该鉴定费由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司支付。
原告之父董宝海（1947年12月21日出生），原告之母孙西兰（1951年4月18日出生），原告之父母董宝海与孙西兰生育两个子女，即长女董现玲、长子董现伟；原告与其妻王继花生育两个子女，即长女董志明（2000年2月22日出生），长子董志林（2003年9月6日出生）。
上述事实，主要是根据原审庭审调查及当事人陈述、举证、质证所认定的，其材料均已收集在卷佐证。
原审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告韩路路驾驶机动车与原告董现伟驾驶的电动自行车均违反道路交通管理法规，发生道路交通事故，致董现伟受伤，车辆部分受损的事实存在。该事故经临沂市公安局交通警察支队平邑大队认定，韩路路承担事故的主要责任，董现伟承担事故的次要责任。临公交平认字（2012）第021208241056号道路交通事故认定书认定事实清楚，责任划分得当，予以采信。因蒋茂友所有的车辆在被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和机动车保险，该事故又发生在该车保险期间。蒋茂友与被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司签订的商业保险合同系双方当事人在自愿的基础上订立的，符合双方当事人的真实意思表示，且不违反有关法律、法规的规定，该保险合同合法有效。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。因平邑县人民法院（2012）平民初字第3372号民事判决书已判决由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿29680.54元；由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在第三者责任商业保险限额内赔偿27946.57元。由此给原告造成的损失，应先由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司（扣除（2012）平民初字第3372号民事判决书所确定的该保险公司已赔偿部分）在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内和第三者责任商业保险限额内予以赔偿。因被告韩路路系该事故肇事车辆的实际使用人、控制人，故不足部分，应由被告韩路路按其所承担的责任赔偿。在此次事故中，原告受伤、车辆受损，事实清楚，证据确实、充分，原告要求被告赔偿其合理损失，符合有关法律规定，予以支持。对民信司鉴所（2014）临鉴字第187号伤残鉴定书及原告提交的沂蒙司鉴所（2013）临鉴字第660号司法鉴定书，符合法律有关规定，予以采信，鉴定费应由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。（2012）平民初字第3372号民事判决中对原告仅是支持其实际住院期间的的误工费损失，本案中原告要求出院后（2012年11月29日出院）至定残日前一天的误工费损失，符合法律有关规定，予以支持。原告要求的精神损害抚慰金过高，予以适当支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第七项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决：原告董现伟因该交通事故受伤而造成的各项损失：医疗费896元、误工费21015.6元、伤残赔偿金69631.2元（含被扶养人董宝海的生活费10164元、被扶养人孙西兰的生活费12196.8元、被扶养人董志明的生活费3388元、被扶养人董志林的生活费6098.4元）、鉴定费1400元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元、共计95142.8元，由被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿90319.46元、在第三者责任商业保险限额内赔偿4341元，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司共计赔偿94660.46元。其余损失由原告自负。上述给付内容于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2430元，由原告负担264元，被告韩路路负担2116元，被告阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担50元。
宣判后，阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司不服，提出上诉，请求依法改判。理由如下：1、原审判决支持被上诉人董现伟误工费不当；2、原审判决赡养、抚养费用不当。
董现伟答辩称原审判决正确，请求依法予以维持。
韩路路未到庭答辩。
经二审审理查明的事实与证据和原审相同。
本院认为，本院（2013）临民一终字第1295号民事判决与平邑县人民法院（2012）平民初字第3372号民事判决仅对被上诉人董现伟住院期间的误工费作出处理，原审判决对被上诉人董现伟出院后至定残日前一天的误工费损失予以判决并无不当，本院予以确认。
被上诉人董现伟的伤情经鉴定构成九级伤残，被上诉人董现伟未提交证据证实其因全部或者部分丧失劳动能力而影响其对被抚养人的抚养义务，且原审判决由上诉人赔偿被上诉人赡养费、抚养费没有法律依据，本院予以纠正。
综上，上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司所提上诉理由部分成立，对该部分本院予以采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销平邑县人民法院（2013）平民初字第4075号民事判决；
二、上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿被上诉人董现伟因该交通事故受伤而造成的各项损失共计61895.6元（医疗费896元、误工费21015.6元、伤残赔偿金37784元、精神损害抚慰金2000元、交通费200元）；
三、驳回被上诉人董现伟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2430元，由被上诉人韩路路负担1409元，被上诉人董现伟负担1021元；二审案件受理费2430元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担600元，被上诉人董现伟负担1830元；鉴定费1400元，由被上诉人韩路路负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 周 华
审判员 邹 海 波
审判员 林 传 鹏
二〇一四年十一月二十一日
书记员 谢春萍存在