广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛顺法刑初字第1461号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人欧阳某（自报），男，1974年10月16日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省连平县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月15日被羁押，次日被刑事拘留，2015年2月13日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人王志昌，广东道邦律师事务所律师。
被告人赖某，女，1978年12月22日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省连平县。因涉嫌犯诈骗罪于2015年1月15日被羁押，次日被刑事拘留，2015年2月13日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人张财生，广东鹏瑞律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2015）1236号起诉书指控被告人欧阳某、赖某犯诈骗罪，于2015年4月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员罗国泳、代理检察员杨威威出庭支持公诉，被告人欧阳某及其辩护人王志昌、被告人赖某及其辩护人张财生到庭参加诉讼。佛山市顺德区人民检察院于2015年7月16日提出延期审理建议，并于2015年8月13日提出恢复审理申请，本院均予准许。现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2014年12月，被告人欧阳某与赖某形成诈骗的犯罪合意后，欧阳某在网络上发布虚假交友消息取得被害人江某的联系信息，赖某通过上述信息与江某取得联系并交往。在交往过程中，赖某谎称自己的美容店即将开业，要求江某赠送礼物。江某同意后按照赖某提供的联系方式与欧阳某伪装的礼品店主取得联系购买礼物，依约分次向欧阳某指定的中国农业银行账户（账号：62×××70，户名：杨某）转账合共人民币14200元（以下均为人民币）后，欧阳某、赖某与江某中断联系。事后，欧阳某与赖某分占赃款。
2015年1月15日12时许，公安机关在东莞市某出租屋抓获欧阳某、赖某，起获涉案的银行卡、手提电脑、现金等物品。案发后，被告方向被害人赔偿全部损失，被害人表示谅解。
公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人欧阳某、赖某的供述及辨认、指认笔录；被害人江某的陈述；证人刘某、叶某、郑某的证言及辨认笔录；存款凭证、账户历史明细清单；户籍证明；搜查笔录及扣押、移交、发还物品清单；赔偿协议书、刑事谅解书。
公诉机关据此认为被告人欧阳某、赖某无视国家法律，以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。公诉机关建议本院对被告人欧阳某判处有期徒刑六个月至一年零六个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人欧阳某对公诉机关指控的犯罪事实、证据及提出的量刑建议无异议。
被告人赖某对公诉机关指控其犯诈骗罪无异议，但辩称她诈骗的对象不是被害人江某。
被告人欧阳某的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人欧阳某犯诈骗罪的事实和罪名无异议；2.被告人欧阳某主观恶性不大，社会危害性较小；3.被告人欧阳某归案后如实供述犯罪事实，确有悔罪表现；4.被告人欧阳某是初犯、偶犯；5.被告人欧阳某的家庭困难。就量刑方面，辩护人建议对被告人欧阳某判处有期徒刑六个月，并处罚金之刑罚。
被告人赖某的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人赖某有实施诈骗行为，但诈骗对象不是被害人江某；2.根据疑罪从无的原则，被告人赖某的行为不构成诈骗罪。
经审理查明，2014年11月开始，被告人欧阳某、赖某伙同其他女子形成诈骗的犯罪合意后，欧阳某在网络上发布虚假交友消息取得陌生男子的联系信息，通过上述信息，再由赖某或其他女子中的一人伪装征友的女子与对方男子联系并交往。在交往过程中，负责伪装征友的女子谎称自己的美容店即将开业，要求对方男子赠送礼物。对方男子同意后按照伪装征友的女子提供的联系方式与欧阳某伪装的礼品店主取得联系购买礼物，并向欧阳某指定的账户转账汇款。得手后，提留部分赃款作为共同开支，余款由欧阳某与伪装征友的女子分占。欧阳某等人通过上述方式，诈骗了被害人江某人民币14200元。
2015年1月15日12时许，公安机关在东莞市某出租屋抓获欧阳某、赖某，起获涉案的银行卡、手提电脑、现金等物品。案发后，被告方向被害人赔偿全部损失，被害人表示谅解。
上述事实有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人欧阳某的供述及辨认、指认笔录，证实2014年10月开始，我出租屋使用手提电脑通过交友网站登记了虚构的网名、个人资料、联系电话进行交友。我定期将获得的联系方式分别交给赖某、叶某、郑某、刘某、彭某等人，她们就根据我提供的资料和交友诈骗指引手册联系对方，直至与对方发展至男女朋友关系，再以新店开张为由要求对方送招财树、花篮、牌匾等礼品，并提供一个专门制作礼品的电话给对方联系购买礼品，我就冒充礼品及广告公司老板，让对方将订做礼品的款项汇至指定的银行卡内，我再负责到银行取款。诈骗所得的款项中，首先抽取部分赃款作为平时的花费和开销，包括购买作案用的手机、电话卡、银行卡、身份证、电话费、伙食费、水电费等费用，余下赃款由我和负责打电话聊天的女子分占。
被告人欧阳某对被告人赖某进行了辨认，对案发现场及扣押物品进行了指认。
2.被告人赖某的供述及辨认、指认笔录，证实2014年11月底的一天，欧阳某交给我一份从网站摘录下来的虚假交友信息，让我联系对方进行交友诈骗。我根据信息以“张静”的名义联系一名自称姓高的先生接触。2014年12月中旬的一天，我致电高先生，谎称在东莞经营的一间美容院马上开业，要求高先生赠送牌匾，并提供欧阳某扮演的花店联系方式。高先生按照欧阳某的要求将款项汇入指定账户。后我又谎称因风水原因，要求高先生再送四棵招财树，高先生继续按照欧阳某的要求将款项汇入指定账户。确认收款后，我逐渐与高先生断绝联系。2014年12月的一天，我按照欧阳某提供的信息，以“师梅芳”的身份，诈骗得一名叫刘开文的男子800元。事后，我从中共获利6050元。
被告人赖某对被告人欧阳某进行了辨认，对案发现场及扣押物品进行了指认。
3.被害人江某的陈述，证实2014年11月下旬或者12月初的一天，我在大良使用电脑登入交友网，结识一名叫“张静”的女性。双方深入聊天后默认了恋爱关系。2015年1月1日11时许，“张静”来电称其经营的美容院即将开业，希望我赠送一块牌匾庆贺，并给我一个礼仪公司的联系方式，让我自己洽谈。我按照“张静”提供的联系方式，与礼仪公司的一名男子联系，约定一块牌匾交易价格4800元，由我汇款到指定账户交易。于是，我按照约定分两次将4800元汇到对方指定的中国农业银行账户（账号：62×××70，户名：杨某）。10多分钟后，“张静”又来电称需要四棵盆景，于是我又与那名礼仪公司的男子联系，并按照约定将9400元汇款到上述账户。后我与“张静”失去联系，发现被骗，于是报案。赖某的家属向我退回损失14200元。
4.证人刘某的证言及辨认笔录，证实2014年11月，叶某找我一起诈骗他人财物。我们通过交友征婚网与对方男子聊天并取得对方联系电话，取得对方信任后，以开店为借口，要求对方送花篮，并称认识一名开花店的朋友（欧阳某），让对方与欧阳某联系，对方信以为真，并转账至欧阳某指定的账户。我们就把得来的款项私分。欧阳某负责取款，而我、叶某、赖某、“阿香”、彭某等人就负责与他人聊天。我共诈骗了三名男子，诈骗成功后，我分得部分款项，余款由其他人分占及用于日常生活的伙食费、购置电话卡等费用。
证人刘某对被告人欧阳某、赖某进行了辨认。
5.证人叶某的证言及辨认笔录，证实我与欧阳某、郑某、刘某、赖某、彭某一起参与诈骗活动。我们四名女子一般通过交友征婚网与对方的男子聊天，接着取得对方的联系电话，取得男子信任后，我就以开店做生意为借口，要求对方送两棵发财树，并称认识一名开花店的朋友（欧阳某），叫对方与欧阳某联系，对方男子就将款项转入欧阳某指定的账户。我共诈骗过三名男子，先后使用了“陈敏”、“师梅芳”等假名。我们骗取对方男子的款项后，大部分赃款由我和欧阳某分得，其余赃款用作平时诈骗活动的公共费用（包括购买诈骗用的银行卡、电话卡、生活开销等）
证人叶某对被告人欧阳某、赖某进行了辨认。
6.证人郑某的证言及辨认笔录，证实2014年12月，欧阳某让我通过婚恋网站取得陌生男子的联系方式，并以开美容院为由诈骗对方款项，但一直没有成功。我的同伙有欧阳某、叶某、赖某、“阿容”，叶某和赖某都有诈骗得手。
证人郑某对被告人欧阳某、赖某进行了辨认。
7.抓获经过，证实2015年1月3日9时许，大良派出所接被害人江某报称被一名自称“张静”的女网友诈骗14200元。经侦查，发现欧阳某、赖某有重大作案嫌疑。2015年1月15日12时许，民警在东莞市某出租屋抓获被告人欧阳某、赖某，起获手机、银行卡、手提电脑等物品。
8.存款凭证、账户历史明细清单，证实2015年1月1日，被害人江某通过银行存款至账户（62×××70）400元及9400元的凭据；2015年1月1日，杨某的中国农业银行账户（账号：62×××70）分别现存400、4400、9400元。
9.户籍证明，证人被告人欧阳某、赖某的身份情况。
10.搜查笔录及扣押、移交、发还物品清单，证实民警从某出租屋扣押一张杨某身份证，中国农业银行卡（账户：62×××70），从被告人欧阳某处扣押一台黑色X53U型手提电脑、现金5000元，从被告人赖某处扣押手机等物品。
11.赔偿协议书、刑事谅解书，证实被告方的家属向被害人江某赔偿了14200元，被害人江某对被告方予以谅解。
以上证据经法庭查证属实，足以认定。
关于被告人赖某是否有直接诈骗被害人江某的事实认定问题。经查，被告人欧阳某在公安侦查阶段的供述反映被告人赖某直接诈骗了被害人江某，被告人赖某的供述虽然一直供认参与诈骗，但其供认的诈骗对象的身份情况与被害人江某有不相符之处。鉴于公诉机关据以指控被告人赖某直接诈骗被害人江某仅有被告人欧阳某的单一供述，故根据存疑有利于被告人的原则，本院对被告人赖某直接诈骗被害人江某的事实不予认定，并对公诉机关指控的事实予以调整。
关于被告人赖某的行为定性问题。根据《中华人民共和国刑法》的规定，二人以上共同故意犯罪的构成共同犯罪。构成共同犯罪需具备三个要件：1.主体条件，共同犯罪人必须是二人以上；2.客观条件，各共同犯罪人必须具有共同犯罪的行为；3.主观条件，各共同犯罪人必须具有共同犯罪的故意。共同犯罪的故意指各共同犯罪人之间的犯意互相沟通，彼此协调，各共同犯罪人认识他们的共同犯罪行为和行为发生的危害结果，并希望或放任这种结果发生的心理态度。综合分析本案的证据，被告人欧阳某、赖某与证人刘某、叶某、郑某对作案参与人员、诈骗方式等细节的表述基本一致，而被告人欧阳某与证人刘某、叶某反映的利益分成方式亦能相互印证。可见，被告人赖某与证人刘某、叶某、郑某等人虽然分别针对一名犯罪对象实施诈骗，具有随机性，但被告人欧阳某、赖某与证人刘某、叶某、郑某等人在犯罪预谋阶段对目标选定、诈骗方式、利益分成等均有一致合意，对其他参与者的行为性质有明确认知，对诈骗后果的发生持放任或希望的态度，并共同居住，相互配合，所得的部分赃款作为维持犯罪的共同成本使用，即每人的诈骗数额都最终促成团伙犯罪的后果，各人均从诈骗总额中获益，均基于全体成员的犯罪行为带来不法收入。故被告人赖某与其他同案人在犯罪预备阶段已产生共同的故意，并按分工各自实施犯罪，共同获益，其行为符合共同犯罪的构成要件，应对共同犯罪的后果承担责任。综上，被告人赖某因本案构成诈骗罪。
本院认为，被告人欧阳某、赖某无视国家法律，以非法占有为目的，以虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，侵犯了他人的合法财产权利，二被告人的行为已构成诈骗罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人欧阳某、赖某犯诈骗罪，罪名成立。被告人欧阳某在该宗共同犯罪中起主要作用，属主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；被告人赖某在该宗共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人欧阳某、赖某归案后如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。鉴于被告方已赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，对二被告人可酌情从轻处罚。
对被告人欧阳某的辩护人提出的第1至4点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。辩护人提出的第5点辩护意见与本案的定罪量刑缺乏关联性，本院不予采纳。
对被告人赖某提出的辩解意见及其辩护人提出的第1点辩护意见，如前所述，本院予以采纳。辩护人提出的第2点辩护意见，如前所述，本院不予采纳。
公诉机关提出的量刑建议与被告人欧阳某的罪责相符，本院予以采纳，被告人欧阳某的辩护人就量刑方面提出的辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。根据被告人欧阳某、赖某的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人欧阳某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月15日起至2015年11月14日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人赖某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月15日起至2015年9月14日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
（本页以下空白）
审 判 长 梁慧仪
人民陪审员 黄木华
人民陪审员 蔡韵茹
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 梁江陵
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。