广东省怀集县人民法院
民 事 判 决 书
（2011）怀民初字第33号
原告：敬世明，男，1986年3月30日出生，汉族，住怀集县。
委托代理人：汤满意，广东天誉律师事务所律师。
被告：刘志华，男，1979年12月23日出生，汉族，住肇庆市端州区。
委托代理人：陈月清，女，汉族，怀集县司法局干部，住怀集县。
第三人：郑雄图，男，1989年1月18日出生，汉族，住怀集县。
原告敬世明诉被告刘志华、第三人郑雄图生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2010年10月15日立案受理后，依法组成合议庭，于同年11月24日公开开庭进行了审理。原告敬世明及其委托代理人汤满意和被告刘志华及其委托代理人陈月清、第三人郑雄图到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告敬世明诉称：被告刘志华在怀集县怀城镇××号开办怀集县怀城镇东升电器行，经营家用电器、计算机、手机及配件零售。2010年7月8日，被告销售一套美的KF-26G/GC空调给居住在怀集县怀城镇西区凯旋豪庭C2幢202房姓文的顾客(户主)。当天下午3时许，被告通过打电话通知第三人郑雄图为其销售服务安装上述型号牌子空调，到该电器行领取东升电器美的专卖店空调安单，并约定安装每一套空调支付报酬60元。于是第三人和原告受雇于被告而为其进行安装其售后服务的空调，在安装工作过程中，因凯旋豪庭C2栋202房室外窗户的墙体太滑及梯子未能扶稳而突然倒下，将原告从二楼掉下来砸伤。事故发生后，第三人将原告送往怀集县人民医院治疗，共计住院24天，诊断为腰椎体压缩性骨折等多处骨折，后经治疗，原告伤愈。截止2010年8月l日止，原告共用了医疗费58023.31元。原告和第三人尚未领取安装空调的劳动报酬。后因双方就赔偿事宜不能达成协议，为了维护自身的合法权益，特向人民法院提出本诉，请求人民法院依法判令被告刘志华赔偿原告医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费共计人民币63898.67元。本案的一切诉讼费用由被告承担。
被告刘志华辨称：一、原告诉错对象。答辩人没有实施侵权损害行为，不应成为本案被告，也不应承担赔偿责任。本案是以人身损害为由提起的侵权之诉，本案中，答辩人没有对原告实施侵权损害行为，也没有主观过错，原告受伤与答辩人无关。二、答辩人与原告、第三人都没有雇佣关系，依法不应承担原告的赔偿责任。雇工必须有固定的上班工作，有固定的工资收入，雇主必须支付工资给雇工。本案中，原告和第三人郑雄图从未在答辩人的电器行上过一天班，答辩人也从未支付过工资给原告和第三人，所以答辩人与原告、第三人都没有雇佣关系。第三人郑雄图安装电器是不固定的，他既可以给答辩人的电器行安装电器而收取劳务费，也可以给任何一家电器行安装电器而收取劳务费。同样，答辩人的电器行销售出去的电器，也不是固定叫第三人郑雄图安装的，也叫其他懂电器安装的人去安装。答辩人与原告也没有劳务关系，无需支付劳务费给原告。答辩人仅与第三人郑雄图有劳务关系，但第三人没有完成劳务工作，所以答辩人按约定没有支付劳务费给第三人郑雄图。答辩人只是通知第三人郑雄图安装，并没有叫原告安装。至于原告是应第二人郑雄图之约，还是自愿去帮郑雄图的忙，又或者是与文某相熟而自愿帮忙，那是原告与第三人郑雄图及文某之间的事，与答辩人无关。第三人郑雄图临时为答辩人安装空调，并按安装台数一次性获得报酬的行为，说明第三人郑雄图与答辩人的关系只是劳务合同关系，而不是雇佣关系。本案中，安装完空调给付劳务费后，第三人郑雄图与答辩人双方的劳务合同关系即告终止。三、原告是无侵权人实施侵权行为下的自身疾病原因引起的意外受伤，因此而支出的住院医药费用，除了新型农村合作医疗医保报销支付的部分之外，其余的应由原告自己承担。(一)从2010年7月14日(即原告受伤后第8天)第三人郑雄图到城中派出所反映情况的笔录看，原告是意外受伤，是没有侵权人实施侵权行为的受伤。(二)从原告住院医疗费发票复印件来看，住院医疗费58023.35元中有27909.70元是由新型农村合作医疗医保报销支付的。根据新型农村合作医疗政策的规定，只有参加合作医疗的人员因疾病原因引起的住院医疗费，才能由新型农村合作医疗医保报销支付。而现在原告的住院医疗费已由由新型农村合作医疗医保报销支付，这足以证明原告是无侵权入实施侵权行为下的自身疾病原因引起的意外受伤。综上，请怀集县人民法院依法驳回原告的诉讼请求并承担本案的诉讼费。
第三人郑雄图述称：原告所受的伤害确定因受雇于被告而为其进行安装其售后服务的空调，在安装工作过程中从二楼摔下来砸伤所致。对这一事故，第三人曾于2010年7月14日向怀集县公安局城中派出所报过案，反映这一事故的情况。事后第三人和原告多次要求被告就事故赔偿事宜进行协商，但被告却置之不理。答辩人请求法院依法作出公平、公正的裁决。
经审理查明：被告刘志华是个体户怀集县怀城镇东升电器行的经营者，经营家用电器、计算机、手机及配件零售。2010年7月8日，怀城镇东升电器行销售一套美的牌KF-26G/GC空调给居住在怀集县怀城镇西区凯旋豪庭C2幢202房的文姓顾客。当天下午3时许，该电器行销售人员打电话通知第三人郑雄图到该电器行领取东升电器美的专卖店空调安装单，为其安装所销售的上述型号牌子空调，并约定安装每一套空调支付报酬60元。于是第三人郑雄图约原告一起进行安装该空调，在安装工作过程中，因凯旋豪庭C2栋202房室外窗户的墙体太滑及梯子未能扶稳而突然倒下，将原告从二楼掉下来砸伤。事故发生后，第三人郑雄图将原告送往怀集县人民医院治疗，共计住院24天，诊断为腰椎体压缩性骨折等多处骨折，后经治疗，原告伤愈。医院证明在住院期间有两名陪护人员护理。事故造成原告产生医疗费等损失。后因双方就赔偿事宜不能达成协议，原告遂诉至本院。
上述事实，有原告举证的个体机读档案登记材料、城中派出所询问笔录、东升电器美的专卖店空调安装单、住院收费收据及费用明细单、门诊收费收据、医学诊断证明书、门诊病历以及当事人陈述等在案佐证，本院予以确认。
本院认为：本案的争议焦点是被告是否应承担赔偿责任以及原告因本起事故而产生的实际损失问题。
关于被告是否应承担赔偿责任的问题。第三人郑雄图到被告刘志华经营的东升电器行的客户住所安装空调时，是包工不包料，东升电器行没有对第三人郑雄图限定具体的工作时间，第三人郑雄图是根据工作成果计算报酬，不是定期领取报酬，双方不存在控制、支配和从属关系，故被告方与第三人郑雄图是承揽关系。原告敬世明与第三人郑雄图一起参与安装施工，均分施工报酬，他们之间形成共同承揽关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告刘志华经营的东升电器行作为定作人，应知空调安装工作需要高处作业，具有一定的危险性，虽其只是与第三人郑雄图联系接洽，并未与原告直接联系，但其未对第三人郑雄图的资质与安装技能进行审查，对第三人郑雄图可否独立完成工作未作考量，而是盲目依赖，故其对于作为第三人郑雄图的工作伙伴的原告受伤存在选任上的过错，应承担相应的赔偿责任。结合本案实际情况，本院酌定被告应承担20%的赔偿责任为宜。原告敬世明要求被告依雇佣关系承担民事赔偿责任的主张于法无据，本院不予支持。
关于本起事故原告的实际损失问题。根据原告的诉讼请求，结合本案的证据，本院认定原告在本起事故中的损失为：1、医疗费。根据原告提供的门诊病历、医院证明及门诊和住院收费收据，本院确认医疗费为59931.05元。2、对误工费，故其主张的误工费为789.36元（32.89元/天×24天），并未超出相关计付标准和原则，本院予以确认。3、护理费。由于原告没有举证证明护理人员的收入情况，其主张的每天40元计付并未超出相关的标准；原告住院24日，根据医院证明其住院期间有两名陪护人员护理，故护理费本院确认为1920元（40元/天×24天×2）。4、对住院伙食补助费,原告受伤后住院治疗，其主张计付住院期间24天，以每天50元的伙食补助费亦属合理，故对原告主张的住院伙食补助费1200元本院予以确认。综上，原告因本次事故而引致的损失总额为63840.41元。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条的规定，判决如下：
限被告刘志华于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿12768.08元给原告敬世明。
本案受理费1397元，由原告敬世明负担1118元，被告刘志华负担279元（该款原告已预交，被告应在履行付款义务时一并付清给原告，本院不另作收退）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审判长 莫小飞
审判员 蔡文彬
审判员 黄冬梅
二０一一年三月九日
书记员 黄江波