天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津02民终629号
上诉人（原审被告）：刘祥军，男，1988年10月19日出生，汉族，农民，住天津市津南区。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天津
分公司，住所地天津市南开区红旗路乐谷商务中心二楼。
主要负责人：王然，总经理。
被上诉人（原审原告）：宋宝和，男，1957年6月23日出
生，汉族，农民，住天津市津南区咸水沽镇金益园1-2203。
委托诉讼代理人：付俊和（社区推荐）,男,1948年11月2
日出生,汉族,住天津市津南区咸水沽镇惠丰花园发达居10-2-301。
原审被告：于勇,男,1982年3月12日出生,汉族,住天津
市津南区小站镇北湖村十一区28号。
上诉人刘祥军、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司（以下简称平安财险天津分公司）因与被上诉人宋宝和及原审被告于勇机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市津南区人民法院（2016）津0112民初第6645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月17日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘祥军，被上诉人宋宝和及委托诉讼代理人付俊和到庭参加诉讼。本案上诉人平安财险天津分公司经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，按上诉人平安财险天津分公司撤回上诉处理。原审被告于勇经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
刘祥军上诉请求：1.刘祥军不承担10%的赔偿责任；2.平安财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿刘祥军垫付医疗费8050元。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。平安财险天津分公司未依法告知被保险人非指定驾驶员需要扣除10%的赔偿，没有尽到提示说明义务，责任应当由平安财险天津分公司承担。刘祥军垫付医疗费8050元。一审法院只判决平安财险天津分公司赔偿刘祥军4830元，不符合法律规定。要求二审法院查清事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人宋宝和辩称，同意一审法院判决。
原审被告于勇未作答辩。
宋宝和向一审法院起诉请求：1、判令三被告赔偿其医疗费93246.94元、住院伙食补助费6800元、营养费18000元、误工费33912元、护理费33912元、交通费1620元、交通工具损坏赔偿600元，共计188090.94元；赔偿金额先由保险公司在交强险限额内赔偿，不足部分在商业三者险中予以赔偿，再不足部分由刘祥军、于勇按责任主次承担。伤残赔偿金、精神损害抚慰金根据定残情况依据相关规定进行赔偿;2、诉讼费由三被告承担。一审诉讼过程中，宋宝和将诉讼请求的第1项进行了部分变更：营养费4500元、误工费16230.41元、护理费6492.16元、伤残赔偿金231886.8元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费3025元。
一审法院认定事实：刘祥军驾驶的车牌号为津Ｋ×××××的小型客车登记在案外人刘玲玲名下，在平安财险天津分公司投保了交强险和商业三者险；在商业三者险合同中指定驾驶人为刘旭。于勇驾驶的车牌号为津Ｈ×××××的小型客车登记在案外人郭淑琴名下，在平安财险天津分公司投保了交强险和商业三者险。2015年11月22日16时40分，刘祥军驾驶津Ｋ×××××号小型客车，在咸××××与新慧路交口行驶时，由于雪天路滑，其车辆前部与宋宝和骑行的自行车发生碰撞后，遇于勇驾驶的津Ｈ×××××号小型客车由于雪天路滑躲闪不及，又与宋宝和及自行车发生碰撞，造成宋宝和受伤及三车不同程度损坏的交通事故。天津市公安交通管理局津南支队咸水沽大队就此次事故出具了第1201120201508314号道路交通事故认定书，认定刘祥军承担事故的主要责任，于勇承担事故的次要责任。事故发生后，宋宝和在咸水沽医院住院治疗67天，刘祥军为宋宝和垫付了8050元医疗费，平安财险天津分公司在交强险限额内垫付了20000元。因赔偿问题双方未达成一致意见，故宋宝和提起起诉。一审诉讼过程中，一审法院根据宋宝和的申请，委托天津市开平司法鉴定中心对宋宝和的伤残等级及误工期、营养期、护理期进行了鉴定。天津市开平司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为“1、被鉴定人宋宝和多发肋骨骨折的伤残程度属VIII（八）级伤残。2、被鉴定人宋宝和腰2、3椎体压缩骨折的伤残程度属VIII（八）级伤残。3、被鉴定人宋宝和左肩部损伤的伤残程度属X（十）级伤残。4、被鉴定人宋宝和误工期150天，护理期60天，营养期90天”。一审庭审中，宋宝和称其虽然是农业户口,但因土地整合已经变成小城镇居民，要求按城镇居民的标准计算残疾赔偿金；同时对于司法鉴定意见书中的误工期及护理期有异议，认为上述期限过短。平安财险天津分公司认为宋宝和没有提交城镇收入来源的证据，宋宝和发生事故是在2015年11月22日，还迁安置协议签订时间是2015年10月9日，不符合事故发生前在城镇居住满一年以上的相关规定，故要求按农村常住居民标准计算残疾赔偿金。认为宋宝和要求的营养费过高，交通费及交通工具的损失没有证据不应支持，精神损害抚慰金过高，要求由法院酌定。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据交管部门对于此次事故作出的责任认定，宋宝和在此次交通事故中并无过错,刘祥军、于勇作为侵权行为人分别承担主要责任和次要责任，承担责任的比例以刘祥军承担70%、于勇承担30%为宜。因事故车辆津Ｋ×××××号小型客车及津Ｈ×××××号小型客车均在平安财险天津分公司处投保了交强险和商业三者险，平安财险天津分公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，应由平安财险天津分公司根据商业三者险合同按刘祥军及于勇各自应承担的责任比例予以赔偿；仍有不足的，由刘祥军、于勇分别承担赔偿责任。关于赔偿范围：1、医疗费93246.94元，有宋宝和提交的医疗费票据相佐，予以认定。2、住院伙食补助费，根据宋宝和的住院时间（67天）及相关标准，应为6700元。3、营养费4500元，结合鉴定部门出具的鉴定意见中的营养期（90天）及相关标准，应予支持。4、误工费，鉴定机构出具的鉴定意见中误工期为150天，宋宝和虽然有异议，但未提交相关证据予以佐证，故对于宋宝和的异议不予采纳；依据鉴定机构的鉴定意见及相关标准，误工费为16230.41元。5、护理费，鉴定机构出具的鉴定意见中护理期为60天，宋宝和虽然有异议，但未提交相关证据予以佐证，故对于宋宝和的异议不予采纳；依据鉴定机构的鉴定意见及相关标准，护理费为6492.16元。6、残疾赔偿金，虽然宋宝和的户籍性质系农村居民，但根据本区拆迁整合的现实状况及宋宝和已经在城镇居住的事实，应按城镇常住居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，根据宋宝和的伤残等级及相关标准，残疾赔偿金为231886.8元。7、精神损害抚慰金，根据宋宝和的伤残等级以34000元为宜。8、鉴定费3025元，有票据相佐，应予支持。9、交通费，根据宋宝和的就医情况，酌情考虑1000元。宋宝和要求的交通工具损坏赔偿款，因其未提交相关证据，不予支持。上述费用合计397081.31元(包括刘祥军垫付的8050元)，因平安财险天津分公司在交强险责任限额范围内已经垫付了医疗费合计20000元，故平安财险天津分公司在交强险责任限额范围内还应赔偿宋宝和误工费16230.41元、护理费6492.16元、残疾赔偿金162277.43元、精神损害抚慰金34000元、交通费1000元，合计220000元。超出交强险责任限额的157081.31元（已经扣除平安财险天津分公司垫付的医疗费20000元），因刘祥军驾驶的津Ｋ×××××号小型客车在投保商业三者险时对于指定驾驶人有特别约定，在发生交通事故时该车并非由指定驾驶人驾驶,故平安财险天津分公司应按商业三者险合同对于刘祥军驾驶的津Ｋ×××××号小型客车所造成的损失承担60%的赔偿责任,对于于勇驾驶的津Ｈ×××××号小型客车造成的损失承担30%的赔偿责任，刘祥军自己承担10%的赔偿责任即赔偿宋宝和14903.13（157081.31元-刘祥军垫付的8050元=149031.31元x10%）元。平安财险天津分公司应在商业三者险范围内赔偿宋宝和90%（刘祥军应承担的60%+于勇应承担的30%）即134128.18元（157081.31元-刘祥军垫付的8050元=149031.31元x90%）。因刘祥军垫付了8050元医疗费，故由平安财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿刘祥军60%即4830元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告误工费16230.41元、护理费6492.16元、残疾赔偿金162277.43元、精神损害抚慰金34000元、交通费1000元，合计220000元，于本判决生效后5日内付清。二、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险范围内赔偿原告宋宝和134128.18元,于本判决生效后5日内付清。三、被告中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在商业三者险范围内赔偿被告刘祥军医疗费4830元，于本判决生效后5日内付清。四、被告刘祥军于本判决生效后5日内赔偿原告宋宝和14903.13元。五、驳回原告宋宝和的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1073元，由被告刘祥军承担751元，由被告于勇承担322元。”
本院二审期间，上诉人刘祥军提交了《机动车辆保险单》、《机动车辆保险条款》，证明平安财险天津分公司没有进行告知和提示保险条款的内容，刘祥军不应承担10%的赔偿责任。被上诉人宋宝和对此以不清楚为由，未发表质证意见。本院经审查认为，刘祥军并非该保险合同的投保人或被保险人，对该证据的证明目的不予确认。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，刘祥军驾驶小型客车行驶中，其车辆前部与宋宝和骑行的自行车发生碰撞后，正遇于勇驾驶小型客车躲闪不及，又与宋宝和发生碰撞，造成宋宝和受伤及车辆损坏的交通事故。原审法院根据天津市公安交通管理部门作出的《道路交通事故责任认定书》，认定刘祥军承担事故主要责任赔偿比例为70%，于勇承担事故次要责任赔偿比例为30%是正确的。对于上诉人刘祥军主ＸＸ安财险天津分公司未依法告知被保险人非指定驾驶员需要扣除10%的赔偿，没有尽到提示说明义务，责任应当由平安财险天津分公司承担。因本案当事人在订立保险合同时，指定驾驶人属于双方的特别约定，应区别于一般的商业三者险，投保人在投保该保险时，对此应是明知的。因为投保人自己提供了指定驾驶人的基本信息，对于保险合同指定了驾驶员这一事实也是明确的，而且指定驾驶人的保险费一般低于不指定驾驶人保险的保费。根据合同权利义务相一致的原则，平安财险天津分公司主张非指定驾驶员免赔10%符合法律规定及双方合同约定。故对上诉人刘祥军的该项上诉主张，本院不予采纳。但是原审法院在计算上诉人刘祥军承担10%的赔偿时并未分责，应当根据本起事故确定的责任赔偿比例分配后再确定上诉人刘祥军10%的赔偿数额。关于上诉人刘祥军提出其垫付医疗费8050元，应由被上诉人宋宝和在保险理赔后返还刘祥军垫付款，对此本院一并予以调整，即：平安财险天津分公司在商业三者险范围内赔偿宋宝和146085.62元；刘祥军赔偿宋宝和10995.69元；宋宝和返还刘祥军8050元。
综上所述，刘祥军的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持天津市津南区人民法院（2016）津0112民初第6645号民事判决第一项；
二、撤销天津市津南区人民法院（2016）津0112民初第6645号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司于本判决生效后5日内在商业三者险范围内赔偿被上诉人宋宝和146085.62元；
四、上诉人刘祥军于本判决生效后5日内赔偿被上诉人宋宝和10995.69元；
五、被上诉人宋宝和于本判决生效后5日内返还上诉人刘祥军8050元；
六、驳回被上诉人宋宝和的其他诉讼请求；
七、驳回上诉人刘祥军的其他上诉请求。
如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1073元，由上诉人刘祥军负担751元，原审被告于勇负担322元。
二审案件受理费，上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司交纳891元，减半收取445.5元,由上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担。上诉人刘祥军交纳300元，由上诉人刘祥军负担121元，上诉人中国平安财产保险股份有限公司天津分公司负担179元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王教柱
审 判 员 白玉明
代理审判员 刘美婧
二〇一七年三月十六日
书 记 员 庞 振