河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）商民三终字第451号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地商丘市。
代表人翟昊，该公司总经理。
委托代理人孙雪峰，该公司法律顾问。
上诉人（原审被告）许杰，男，汉族，1974年4月17日出生，初中文化，住商丘市睢阳区.
委托代理人李传东，河南睢阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴长军，男，汉族，1955年1月18日出生，初中文化，住商丘市梁园区。
委托代理人毕雪印、陈潜，金研（商丘）律师事务所律师。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称太平洋财险商丘支公司）因与被上诉人许杰、吴长军机动车交通事故责任纠纷一案，被上诉人吴长军于2012年10月29日向商丘市梁园区人民法院提起诉讼，请求依法判令被告赔偿原告医疗费等170000元。梁园区人民法院经审理于2012年12月26日作出（2012）商梁民初字第2794号民事判决，并于2013年1月23日将判决书送达给双方当事人，太平洋财险商丘支公司对此判决不服，于2013年2月1日提起上诉。本院于2013年5月27日立案受理后，依法组成合议庭在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，上诉人太平洋财险商丘支公司的委托代理人孙雪峰，上诉人许杰及委托代理人李传东，被上诉人吴长军的委托代理人毕雪印、陈潜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2012年7月4日，被告许杰驾驶豫NRB8**号五菱牌面包车在香君路水榭花都小区门前与行人原告相撞，致使原告受伤的道路交通事故。事故经商丘市公安局交警支队事故处理大队现场调查、勘验，作出（2012）第0614202号交通事故认定书，认定被告许杰承担此事故的主要责任，吴长军承担此事故的次要责任。原告吴长军的伤经商丘市第一人民医院诊断：腰椎体滑脱、颈椎外伤、颈椎病。住院治疗23天，支付医疗费37011.3元、交通费400元。原告住院期间需要1人护理。原告吴长军的伤情经委托商丘商都法医临床司法鉴定所坚定，于2012年11月28日定残，鉴定意见（结论）：吴长军腰部外伤，腰椎体滑脱所致后遗症为8级伤残。支付鉴定费l300元。原告为非农业家庭户口，父亲吴明西1932年2月12日出生，母亲朱克停1932年3月6日出生，原告住院治疗期间被告许杰支付医疗费36341元，护理人宋秀荣（原告吴长军妻子）系非农业家庭户口。
另查明：被告许杰系豫NRB8**号五菱牌面包车所有人，该车在太平洋财险商丘支公司投保了交强险，交通事故发生在保险期间，2011年河南省城镇居民人均可支配收入18194.80元／年，城镇居民人均消费支出为12336.47元／年，国家机关工作人员省内出差补助标准每人30元。原告父母吴明西、朱克停共有7个子女。
原审认为：被告许杰驾驶机动车与原告吴长军发生交通事故，造成原告吴长军受伤，交警部门认定许杰承担该事故的主要责任，且驾驶机动车车辆，应承担原告实际损失的80%，原告吴长军承担该事故的次要责任，且系行人，应自担损失的20％。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任…（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任。”被告许杰的豫NRB8**号五菱牌面包车在太平洋财险商丘支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，原告的损失应由被告太平洋财险商丘支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内予以赔付。原告的损失超出交强险责任限额的部分按责任比例分担。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”精神损害赔偿与物质损害赔偿，在机动车交通事故责任强制保险责任限额中的赔偿次序，请求权人有权进行选择，故对原告要求在机动车交通事故责任强制保险责任限额中先行赔偿精神损害抚慰金的请求，予以准许。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”对事故造成原告的损失，应按法定的赔偿范围、项目和标准进行计算。故对原告诉讼请求的项目及数额中符合法律规定部分，酌情予以支持。认定原告因交通事故受伤造成的各项损失为：原告吴长军医疗费37011.3元、后续治疗费6000元、误工费5981.85元（18194.8元／年÷365天×120天）、护理费1146.5元（18194.8元／年÷365天×住院23天）、住院伙食补助费690元（30元／天×23天）、营养费230元（10元／天×23天）、交通费400元、鉴定费1300元、残疾赔偿金109l68.8元（18194.80元／年×20年×30％）、被抚养人生活费5287元（12336.47元／年×5年×2人÷7人×30％），根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第四条的规定，除按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法力若干问题的解释》规定计算残疾赔偿金外，还应将被抚养人生活费按照解释的规定单独计算后一并计入，伤残赔偿金114455.8元；精神损害抚慰金酌情支持10000元。以上合计177215.45元。按照机动车交通事故责任强制保险约定的各分项责任限额，对原告的上述赔偿项目和数额，被告太平洋财险商丘支公司在交强险各分项限额内赔偿原告损失120000元（其中医疗费l0000元、残疾赔偿金100000元、精神抚慰金10000元）。超过机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分（177215.45元-l20000元）×80％=45772.36元，由被告许杰承担。原告住院期间被告许杰支付医疗费36341元，扣减后被告许杰再给付原告9431.36元。
原审判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司商丘中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告吴长军医疗费等各项损失120000元，（汇款账户：商丘市梁园区财政国库集中支付中心特设代管专户，账号：8000083l0811Ol5，开户行：商丘银行平原支行）。二、被告许杰赔偿原告损失9431.36元。上述两项于判决生效后10日内履行完毕。三、驳回原告吴长军的其他诉讼请求。一审案件受理费1850元，由原告负担350元，被告许杰负担1500元。
太平洋财险商丘支公司不服一审判决上诉称：原审中，对被上诉人吴长军的伤残等级鉴定，上诉人当庭提出重新鉴定申请，原审置之不理，直接采用该存疑证据，剥夺了上诉人的重新鉴定的权利。应依照重新鉴定的结果计算被上诉人的各项赔偿数额。对被上诉人医疗费用扣除20%非医保用药，被上诉人吴长军未提供家庭成员的户籍证明和有效证据，判决上诉人承担抚养费无事实及法律依据。原判错误，请求撤销原判，依法改判。
许杰不服一审判决上诉称：被上诉人吴长军的伤情构不成八级伤残，上诉人原审要求进行重新鉴定，但原审法院未予支持。二审重新申请要求进行重新鉴定。被上诉人的赔偿标准应按城乡结合部农村和城市收入总和折价赔偿。请求撤销原判第二项，即上诉人不承担责任。
被上诉人吴长军答辩称：原审认定事实清楚，经原审法院委托鉴定，被上诉人的伤情已构成八级伤残，原审认定并无不当，被上诉人为城镇户口，不应按城乡结合标准计算。原审认定的医疗费、被扶养人生活费有法律依据。原判正确，要求驳回上诉，维持原判。
根据上诉人太平洋财险商丘支公司、许杰与被上诉人吴长军的诉辩意见，本院归纳双方争议的焦点为：被上诉人吴长军的伤是否构成八级伤残，原审适用的赔偿标准和赔偿数额是否正确。
双方当事人对此焦点无异议，并对此进行了论辩。
二审中双方均未提供新的有效证据。
本院经庭审查明的事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，2012年7月4日，上诉人许杰驾驶豫NRB8**号五菱牌面包车将行人吴长军撞伤，致被上诉人吴长军腰部外伤、腰第四椎体滑脱、颈部外伤、颈椎病。吴长军经住院手术治疗后，其腰部活动度丧失50%以上，经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定被上诉人吴长军腰部外伤，腰4椎体滑脱所致后遗症，构成八级伤残。此鉴定为原审法院委托，对此鉴定上诉人太平洋财险商丘支公司在原审中认为被上诉人吴长军的伤情构不成八级伤残，要求重新鉴定，但其并未举证出原审选定的司法鉴定机构程序违法和足以推翻原审鉴定等级的相关证据，原审法院对上诉人太平洋财险商丘支公司要求重新进行伤残鉴定的请求未予支持。二审中上诉人太平洋财险商丘支公司仍要求对吴长军的伤残等级进行鉴定，但其仍未能举证相关的足以推翻被上诉人八级伤残鉴定的相关证据。原审鉴定程序合法，对上诉人要求重新对被上诉人吴长军的伤残进行鉴定的请求，本院亦不予支持。
关于被上诉人吴长军的医疗费应否扣除20%的非医保用药的问题，对被上诉人吴长军的住院医疗费，医疗清单未注明哪些为非医保用药，上诉人太平洋财险商丘支公司亦未能举证出哪些为非医保用药，双方所签的保险合同为格式条款，对该条款的约定，上诉人太平洋财险商丘支公司未能举证已向投保人明确释明应扣减20%的非医保用药条款，本院亦不能确认哪些为非医保用药，对上诉人太平洋财险商丘支公司的该项请求，本院不予支持。
关于被扶养人生活费的问题，被上诉人吴长军兄妹七人，其父母为农业户口，均已超过75岁，为被上诉人吴长军应抚养的人，原审依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，按（12336.47元／年×5年×2人÷7人×30%）计算被扶养人生活费为5287元正确，上诉人太平洋财险商丘支公司上诉认为不应赔付被扶养人生活费的上诉理由，不能成立。
综上，原审认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，判处正确。上诉人所提上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人太平洋财产保险股份有限公司商丘中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王保中
审判员 朱金礼
审判员 彭世峰
二〇一三年七月二十六日
书记员 田英杰