宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吴刑终字第197号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜甲，男，生于1993年1月4日，回族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。2015年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局依法刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年7月3日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人吴照河，宁夏清瞳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马甲，男，生于1997年4月16日，回族，住宁夏回族自治区吴忠市利通区。2015年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局依法刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年7月3日由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人杜甲、马甲犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月26日作出（2015）吴利刑初字第314号刑事判决。宣判后，原审被告人杜甲、马甲不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，经阅卷、审核案件证据、并根据宁夏回族自治区吴忠市人民检察院提出的书面审理的建议，提讯了上诉人杜甲、马甲，询问和听取了上诉人杜甲辩护人吴照河的辩护意见，上诉人杜甲及其辩护人、上诉人马甲对本案书面审理均不表异议。本案现已审理终结。
原判认定，2015年6月8日19时许，经被告人马甲介绍，被告人杜甲在吴忠市利通区明珠路联通公司门口向他人贩卖毒品时被公安民警抓获，当场缴获毒品疑似物2.9克。后又在被告人杜甲身上查获毒品疑似物1.6克。经吴忠市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该毒品疑似物中均含有毒品甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、破案经过、扣押决定书、扣押笔录及照片、称量笔录及照片、毒品检验鉴定报告书、鉴定意见通知书、辨认笔录及照片、禁毒办收据、电子证据检查工作记录、通话清单、机主资料、现场检测报告书、证人证言、被告人供述、户籍证明等。
据此，原判认为，被告人杜甲、马甲无视国家法律，明知是毒品而故意实施贩卖行为。其中，被告人杜甲贩卖毒品甲基苯丙胺4.5克，被告人马甲贩卖毒品甲基苯丙胺2.9克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人杜甲、马甲是二人以上共同故意犯罪。在共同犯罪过程中，被告人杜甲系犯意提起者，且系毒品的提供者，对交易的发起和达成起重要作用，其在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人马甲明知被告人杜甲贩卖毒品，为被告人杜甲贩卖毒品提供交易信息、介绍交易对象等帮助行为，对促成交易起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人杜甲、马甲在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杜甲、马甲当庭自愿认罪，主动接受财产刑处罚，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人杜甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；二、被告人马甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）；三、随案移交物品：作案工具“苹果5S”手机（串号351983064379359）、白色“酷派”触摸屏手机一部（串号867417000091148）、白色“小米4”手机一部（串号866500028702712）依法予以没收。
宣判后，原审被告人杜甲以“毒品系范某甲所有，一审量刑过重”为由提出上诉。辩护人提出“上诉人杜甲贩卖的毒品系范某甲所有，应当认定杜甲为从犯，一审量刑过重”的辩护意见。
原审被告人马甲以“量刑过重”为由提出上诉。
二审履行职务检察员书面提出原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，建议二审驳回上诉，维持原判的意见。
经二审审理查明，2015年6月8日19时许，经上诉人马甲介绍，上诉人杜甲在吴忠市利通区明珠路联通公司门口向他人贩卖毒品时被公安民警抓获，当场缴获毒品疑似物2.9克。后又在上诉人杜甲身上查获毒品疑似物1.6克。经吴忠市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该毒品疑似物中均含有毒品甲基苯丙胺成分。
上述事实与一审认定的一致，并有下列证据予以证实：
1.吴忠市公安局利通区分局受案登记表、立案决定书、破案经过、情况说明，证实2015年6月7日18时许，吴忠市公安局利通区分局接到群众举报：有人准备在利通区贩卖毒品冰毒。后公安机关立案侦查，于2015年6月8日19时许，在吴忠市利通区明珠路联通公司门口将正在贩卖毒品的上诉人杜甲、马甲抓获，当场查获白色晶体状冰毒10小包，经称量重2.9克。后在上诉人杜甲身上查获白色晶体状毒品冰毒6小包，经称量重1.6克；
2.吴忠市公安局利通区分局扣押决定书、扣押笔录及照片，证实2015年6月8日，公安民警在见证人的见证下，从上诉人杜甲手中扣押白色晶体状毒品疑似物10包、人民币2300元、白色直板“苹果5S”手机一部；从上诉人杜甲身上查获6包毒品疑似物；从上诉人马甲手中扣押白色“酷派”触摸屏手机一部、白色直板小米4手机一部；
3.称量记录及照片，证实在见证人的见证下，公安民警对从上诉人杜甲处扣押的白色晶体状毒品疑似物进行称量，净重4.5克；
4.吴忠市公安局刑事科学技术研究所（吴）公（刑）检验（毒品）字（2015）0326号毒品检验鉴定报告书、鉴定结论通知书，证实从上诉人杜甲处扣押的4.5克毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分；该鉴定结论已告知二上诉人；
5.辨认笔录及照片，证实上诉人杜甲未从公安机关向其提供的12张不同男性免冠照片中辨认出向其提供毒品的男子“范某甲”；
6.吴忠市公安局网络安全保卫支队吴公（网安）检（2015）20号电子证据检查工作记录，证实公安机关对从上诉人杜甲、马甲手中扣押的手机进行电子物证检查，经检查发现上诉人杜甲与上诉人马甲为贩卖毒品通过QQ进行联系；
7.通话清单，证实上诉人杜甲与上诉人马甲有过多次通话联系；
8.现场检测报告书，证实公安机关采用吗啡、甲基胺非他明联合检测试剂盒检测的方法对上诉人杜甲、马甲进行检验，检测结果均呈阴性；
9.吴忠市公安局利通区分局禁毒工作领导小组办公室毒品收据，证实本案冰毒4.5克，取检材0.2克，实交4.3克；
10.机主资料，证实号码为132的手机机主姓名为李纲领；
11.证人赵某甲在公安机关的证言，证实2015年6月8日8时许，马甲通过QQ联系其贩卖毒品，并商议了毒品价格。在吴忠市火狐网吧，其通过马甲与马甲的哥哥取得联系，双方协商在“马老四”饭店附近交易，马甲一同前往。在“马老四”饭店对面的联通公司门口，马甲的哥哥拿出10小包毒品冰毒交给“龙龙”，马甲的哥哥在数钱的过程中被抓获；
12.证人姜某甲在公安机关的证言，证实2015年6月8日14时许，赵某甲通过QQ与一名男子联系后双方约定在吴忠市食府北门火狐网吧等候。该男子出来后接了一个电话并将电话交给赵某甲。其驾驶车辆将该男子及赵某甲送到“马老四”饭店对面的联通公司门口。通过电话联系一名穿花T恤的男子过来后进入车内，将10小包毒品倒在车中间的扶手上；
13.上诉人马甲在公安机关的供述与辩解，供认2015年6月6日，杜甲通过“陌陌”告诉其杜甲手中有冰毒欲出售让其帮忙。其遂与一名叫楠楠的女子电话联系毒品买卖事宜。在吴忠市火狐网吧门口，杜甲与楠楠电话联系后，其与楠楠乘坐一名男子的车到“马老四”饭店对面。后杜甲从“马老四”饭店门口过来在车后排坐着，并从一个烟盒子里拿出毒品倒在前排座位间的扶手上，与楠楠一起的男子将2400元现金交给杜甲，杜甲在数钱过程中被抓获；
14.上诉人杜甲在公安机关的供述与辩解，供认2015年6月6日，其应一名叫“范某甲”的男子请求帮忙处理毒品。次日，其通过“陌陌”联系马甲请求帮忙出售毒品冰毒，并承诺给马甲分红。2015年6月8日3时许，马甲告知其联系到买家，并与其通过QQ商议毒品价格。17时许，其携带毒品来到吴忠市利通区，通过电话联系双方约定在“马老四”饭店门口交易。在“马老四”饭店对面联通公司门口一越野车上与一男一女进行毒品交易时被抓获。从其身上搜出的6包毒品是其准备卖给他人的；
15.常住人口详细信息，证实上诉人杜甲，男，生于1993年1月4日，宁夏回族自治区灵武市人；上诉人马甲，男，生于1997年4月16日，宁夏回族自治区吴忠市人；二上诉人均已达到承担刑事责任年龄。
上述证据经审核来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，均予以确认。
本院认为，上诉人杜甲、马甲无视国家法律，明知是毒品甲基苯丙胺而故意实施贩卖行为，上诉人杜甲贩卖毒品甲基苯丙胺4.5克，上诉人马甲贩卖毒品甲基苯丙胺2.9克，其二人行为均已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，上诉人杜甲系犯意提起者，且系毒品的提供者，在共同犯罪中上诉人杜甲起主要作用，是主犯；上诉人马甲明知上诉人杜甲欲出售毒品，帮助上诉人杜甲介绍交易对象，提供交易信息，对促成交易完成起次要、辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。上诉人杜甲、马甲在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人杜甲、马甲主动接受财产刑，具有一定的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。上诉人杜甲、马甲供述、证人赵某甲、姜某甲证言，均能够证实上诉人杜甲携带毒品向他人出售的事实，虽然上诉人杜甲辩解其出售的毒品系他人所有，但本案交易的各个环节均由上诉人杜甲完成，现无证据证实毒品系他人所有，故上诉人杜甲及其辩护人所提毒品系范某甲所有，其系从犯的上诉理由不能成立，不予采纳。原判根据各上诉人的犯罪事实及情节在法定刑幅度内量刑并无不当，故二上诉人所提量刑过重的上诉理由不能成立，不予采纳。二审履行职务检察员所提驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙玉梅
代理审判员 姬晓娟
代理审判员 侯士俊
二〇一五年十二月二十四日
书 记 员 王 婷
本案所附法条：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。