湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘01民终4056号
上诉人（原审原告）：刘田媚。
委托诉讼代理人：龙威，湖南汗青律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁易佳。
上诉人刘田媚因与被上诉人宁易佳买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院(2018)湘0103民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理本案，现已审理终结。
上诉人刘田媚不服一审判决，上诉请求：（一）请求撤销一审判决，依法改判支持刘田媚的全部诉讼请求；（二）本案一审、二审诉讼费用由宁易佳承担。事实与理由：（一）刘田媚整体收购宁易佳的美甲店，当然包括门店使用权，即宁易佳有责任保证其有权处置该门店。从双方商谈记录来看，达成的共识是：刘田媚整体收购美甲店，且交接后，刘田媚直接继续经营，不须停业整顿。换言之，刘田媚要收购的不仅是美甲店中的各项设备、财产，也包括门店的使用权。（二）宁易佳作�卖方在定金合同达成前隐瞒其无权转租及转让门面房租必然涨价的事实。1、宁易佳隐瞒其无权转租的事实。2017年11月11日，双方达成定金合同。直至11月24日，宁易佳才将租赁合同发送给刘田媚，该合同第6.2条转租约定：合同期内，乙方（宁易佳）如欲将租赁的商铺转租给第三方时，必须事先征得甲方（房东）的同意。2、宁易佳早就知道转让门面房屋房价的事实，但其签订定金合同时并未告知。2017年11月26日中午的微信记录显示，房东给宁易佳发送过信息，该信息表明房东与卖方早有约定，转让要经过房东同意，且一定会涨价。但是宁易佳并未将信息及时告知刘田媚。（三）定金合同签订后，房东明确表示不同意转租，该责任完全在于宁易佳，且宁易佳给出的解决方案存在法律风险。按照《商铺(房屋)租赁合同》第6.2条约定，房东同意转租后，应由第三方书面确认�取得使用权的第三人成为本合同的当然乙方，继续履行本合同。换言之，房东同意转租的，第三人为该合同的当然乙方，继续履行该合同，包括按照合同约定的租金标准支付租金，不会在该合同基础上涨价。但是2017年11月27日下午微信记录看出，宁易佳给出两个解决方案：一是上诉人直接与房东签订租赁合同，房东涨价20%，买卖双方各负担10%；二是不告诉房东转让事宜，卖方（被上诉人）与房东签订租赁合同，买方再与卖方签订租赁合同。对第一个方案，房东要求涨价20%，即意味着房东不同意按照原《商铺(房屋)租赁合同》约定进行转租；对于第二个方案，未经房东同意转租的商铺，对买方而言存在法律风险，不排除房东事后得知清场，收回房屋。（四）宁易佳有能力保证房东同意转租，即按原《商铺(房屋)租赁合同》，但却一直告知刘田媚房东不同意按照原租金标准转租，宁易佳有意不想促成合同成立。宁易佳提供的《商铺(房屋)租赁合同》显示，其以5.5万元价格向第三方转让了美甲店，其中被上诉人必须负责原房东与第三方签订一模一样的租房协议书，即宁易佳有能力在房东同意转租的情况下，租金标准按照《商铺(房屋)租赁合同》执行，不涨价。但是在此之前，宁易佳一直声称房东不同意按照《商铺(房屋)租赁合同》租金标准执行，要涨价20%，明显不想促成合同成立。
被上诉人宁易佳辩称：房东同意转让，转让没有问题。我们有房东的录音取证，房东同意转让，房东没有说过不同意，只是要涨价。但是我们说过房东涨价部分我方愿意承担，刘田媚还是按照原价承租。之后我以低价转让给另一个人，我是问过刘田媚是否不转让了，刘田媚说不转让了。然后我就转给了另一个人，也是按照涨价金额签订的合同，我自己损失了五万元钱。
刘田媚向一审法院起诉，请求判令：1、请求判令宁易佳双倍返还定金40000元；2、请求宁易佳承担本案诉讼费。
一审法院审理查明：2017年10月底，刘田媚、宁易佳通过微信软件认识，双方商量德思勤城市广场A-
xxx号美甲店商铺转让事宜。2017年11月2日、2017年11月8日，刘田媚两次前往宁易佳经营的店铺查看，并向宁易佳表示了受让门面的意向，宁易佳称店铺转让后会对刘田媚方进行皮肤管理教学，还有会员资源，故要求10万元转让金，刘田媚表示同意。双方就宁易佳经营过程中吸纳的会员充值费用及商铺租金问题进行了初步协商：关于会员问题，刘田媚要求将宁易佳原吸纳的会员费余额在转让费中剔除，由刘田媚继续对原有会员提供服务，但宁易佳认为会员费余额应该折算后抵扣，双方未能达成一致意见。关于房�问题，刘田媚在聊天中问宁易佳：“房东不会涨房租不？”宁易佳回答：“这个要跟房东聊下，应该目前不会。但是门面一般都是递增。”该问题未明确达成一致意见。2017年11月11日，宁易佳要求刘田媚缴纳2万元诚意金，当日12点28分，刘田媚通过支付宝转账给宁易佳2万元，摘要处填写“定金”。宁易佳出具“今日收到陈新、刘田媚转让德思勤门面定金2万元整”的字条，并通过微信将字条图片发送至刘田媚。刘田媚支付定金后，经过多次电话、微信沟通双方就会员问题达成一致，即宁易佳将会员全部带走。关于房租问题，因转租房屋房租上浮20%，宁易佳虽同意承担其中上浮的10%房租，但仍与刘田媚预期的房租价格不一致。后双方又多次协商未果。2017年11月28日，刘田媚明确表示不继续签订门面转让合同并要求宁易佳退还定金。宁易佳认为双方对于合同内容的协商与刘田媚交纳定金时协商的一致，刘田媚单方面不签订合同，系刘田媚方的过错，不同意退还定金，故刘田媚诉至法院。
一审法院认为：刘田媚、宁易佳双方为了确保位于德思勤城市广场A-
xxx号美甲店商铺的转让合同订立，刘田媚于2017年11月11日向宁易佳支付定金2万元。关于定金的性质，双方均不持异议，一审法院认定该2万元为立约定金。双方约定立约定金的目的是促成主合同的签订，但主合同最终的签订取决于双方是否能在平等协商的基础上达到意思表示一致。宁易佳在收取定金之前告知刘田媚房租目前应该不会上涨，导致刘田媚产生了房租一定不会上涨的预期，而房租最后价格与刘田媚预期不符，因此宁易佳未能尽到谨慎的缔约义务；宁易佳在协商过程中积极履行谈判协商义务，而刘田媚在宁易佳仍表示愿意继续协商的情形下拒绝签订主合同，�尽到诚信的缔约义务，故双方均存在过错。一审法院酌定双方各承担50%的责任，即宁易佳退还1万元定金给刘田媚。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百一十五条之规定，判决：一、宁易佳在本判决书生效之日起十日内退还刘田媚1万元定金；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回刘田媚的其他诉讼请求。本案受理费减半收取400元，由刘田媚承担200元，宁易佳承担200元。
本院二审中，上诉人刘田媚提交如下证据：证据一双方当事人的聊天记录，从10月31日开始至11月底，时间是连续的，拟证明宁易佳不愿意按照之前约定的内容来签订合同，从而导致双方最终没有签订合同，过错在于宁易佳。
被上诉人宁易佳质证称：对证据的真实性没有异议，对证明目的有异议，房东涨价部分我方表示愿意承担，我方并未变更任何约定的内容，但是上诉人仍不愿意签订合同。
本院二审中，被上诉人宁易佳提交如下证据：证据一商铺（房屋）租赁合同两份，拟证明刘田媚上诉状第四条“被上诉人有能力保证房东同意转租，即按照原合同不涨价，但却一直告知上诉人房东不同意按照原租金标准转租，有意不想促成”，但合同显示房东与别人签订的合同为涨价之后的原价是3740，涨价10%是4080。
上诉人刘田媚质证称：对证据一两份合同三性均有异议。被上诉人未提供合同原件予以质证，且该商品租赁合同从其内容上看也与本案没有关系，所表明的内容也不一定真实存在发生，上述的出租方与承租方也不知其是否真实存在。
本院认证如下：1、对上诉人刘田媚提交证据的真实性、合法性、关联性予以认定，但该证据能否实现证明目的，本院将结合全案证据予以综合认定。2、被上诉人宁易佳提交的两份租赁合同，本院对该证据的真实性予以认定。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点宁易佳是否应退还刘田媚定金及其金额问题。根据当事人陈述、微信记录等证据，刘田媚支付给宁易佳的20000元是为确保美甲店转让合同订立的定金，系订约定金。刘田媚、宁易佳在订立合同过程中，均应诚实守信，应谨慎告知对方当事人影响缔约的相关信息，审慎履行缔约义务，否则应承担相应责任。双方当事人在缔约过程中均未谨慎履行义务，具体表现如下：第一、宁易佳未审慎履行缔约义务。本案中，双方当事人欲签订美甲店转让合同，房屋租金、客源处理等均系合同关键条款。宁易佳与美甲店房东已经订立租赁合同，且租赁合同中约定房屋转租应经过房东同意。则宁易佳在与刘田媚商讨转让合同前，应当先行取得房东同意，与房东就转租租金等关键条款达成一致。根据微信聊天记录，宁易佳并未先行与房东就房屋转租进行沟通，后房东要求转租增加20%的房租时，直接对双方当事人的缔约造成消极影响。且宁易佳在未确定转租价格时，草率向刘田媚表明房租“应该目前不会”涨价，导致刘田媚产生房租不会上涨的预期。第二、刘田媚未审慎履行缔约义务。双方当事人在缔约过程中产生分歧，宁易佳仍积极履行协商义务，意图尽快解决双方缔约分歧，但刘田媚在宁易佳愿意继续协商的情况下拒绝签订主合同，亦未尽到审慎缔约义务。本院结合双方当事人缔约过失程度、缔约时间（20天左右）、当事人损失等因素，酌情确定宁易佳返还刘田媚15000元。
综上，上诉人刘田媚的上诉请求及理由部分成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但处理不当，一审判决应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2018）湘0103民初47号民事判决；
二、宁易佳在本判决书生效之日起十日内退还刘田媚15000元；
三、驳回刘田媚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，刘田媚负担100元，宁易佳负担300元；二审案件受理费400元，刘田媚负担100元，宁易佳负担300元。
本判决为终审判决。
审判长 张玉霞
审判员 柳ＸＸ
审判员 王晓虹
二〇一八年八月二十三日
书记员 刘 培
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方法依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四�原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。