新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民五终字第1056号
上诉人（原审原告）：新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司。住所地：乌鲁木齐市黄河路*号。
法定代表人：刘保华，新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司总经理。
委托代理人：罗飞。
被上诉人（原审被告）：杨越好。
委托代理人：朱冠琪，乌鲁木齐市水磨沟区华凌法律服务所法律工作者。
委托代理人：李洪涛，乌鲁木齐市水磨沟区华凌法律服务所法律工作者。
原审第三人：沙依巴克区黄河路鼎麒宾馆。住所地：乌鲁木齐市沙依巴克区黄河路*号富丽华大酒店。
经营者：陈双香。
委托代理人：崔丽梅。
上诉人新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司（以下简称诺亚方舟资产公司）与被上诉人杨越好及原审第三人沙依巴克区黄河路鼎麒宾馆（以下简称鼎麒宾馆）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月10日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭审理了本案。上诉人诺亚方舟资产公司的委托代理人罗飞，被上诉人杨越好及其委托代理人朱冠琪，原审第三人鼎麒宾馆的委托代理人崔丽梅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，2006年3月杨越好到新疆诺亚方舟酒店管理有限公司经营管理的富丽华大酒店从事锅炉工工作，双方未签订书面劳动合同，2006年9月起新疆诺亚方舟酒店管理有限公司给杨越好缴纳了社保费用，2013年1月起杨越好的社保费用由第三人鼎麒宾馆缴纳，2013年9月30日因工作岗位调整未达成一致，杨越好离开工作岗位。2013年11月12日杨越好以新疆富丽华娱乐有限公司富丽华大酒店、鼎麒宾馆为被申请人向乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付2005年5月18日至2013年9月30日解除劳动关系经济补偿金25200元；2、被申请人支付2005年5月1日至2013年9月30日期间年休假工资15448元；3、被申请人支付2013年9月的工资2800元；4、被申请人支付2005年5月18日至2013年9月30日期间双休日加班工资221579.56元；5、被申请人支付2005年5月18日至2013年9月30日期间法定节假日加班工资47117元；6、被申请人承担邮寄费22元。2014年2月21日该仲裁委以（2013）乌劳仲裁字第1096号仲裁裁决书裁决：1、鼎麒宾馆支付杨越好解除劳动合同经济补偿金2800元；2、鼎麒宾馆支付杨越好2013年9月工资2800元；3、鼎麒宾馆支付杨越好2013年1月1日至2013年9月30日未休年休假工资962.94元；4、鼎麒宾馆支付杨越好邮寄费22元；5、驳回杨越好的其他申请请求。该裁决书已生效。2014年杨越好以诺亚方舟资产公司为被申请人、鼎麒宾馆为第三人向乌鲁木齐市沙依巴克区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付违法解除劳动关系经济赔偿金44800元；2、被申请人支付未签订书面劳动合同二倍工资30800元；3、被申请人支付法定节假日加班工资30800元；4、被申请人支付双休日加班工资100000元；5、被申请人补缴2005年6月至2006年9月期间的养老保险费、失业保险费；6、被申请人承担邮寄送达费。2014年5月5日该仲裁委以（2014）沙劳仲裁字第147号仲裁裁决书裁决：1、诺亚方舟资产公司支付杨越好违法解除劳动合同经济赔偿金39200元；2、诺亚方舟资产公司支付杨越好未签订书面劳动合同二倍工资30800元；3、诺亚方舟资产公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴杨越好2006年3-8月的养老保险费、失业保险费，期间利息由诺亚方舟资产公司承担；4、诺亚方舟资产公司支付杨越好法定节假日加班工资13806元；5、驳回杨越好的其他申请。该裁决书送达后，诺亚方舟资产公司不服诉至原审法院。
另查明，2006年4月10日新疆诺亚方舟酒店管理有限公司给杨越好颁发荣誉证书一份，奖励杨越好在2006年3月因工作表现突出，被授予优秀员工的荣誉称号。2008年2月至5月杨越好工作期间的基本工资加工龄工资分别为1040元、1090元、1090元、1110元，2008年6月至12月杨越好的基本工资加工龄工资为1240元，2008年2月至12月杨越好工资合计13010元。
再查明，新疆诺亚方舟酒店管理有限公司于2003年6月2日领取营业执照成立，2013年4月22日名称变更为新疆诺亚方舟投资发展有限公司，2013年5月7日名称变更为新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司即诺亚方舟资产公司。2007年3月至2008年2月杨越好平均工资为1024.17元；2008年3月至2009年2月杨越好平均工资为1204.17元；2009年3月至2010年2月杨越好平均工资为1365元；2010年3月至2011年2月杨越好平均工资为1640.83元；2011年3月至2012年2月杨越好平均工资为2022.50元；2012年3月至2013年2月杨越好平均工资为2640.42元；2013年3月至2013年9月杨越好平均工资为2757.14元；2012年10月至2013年9月杨越好平均工资为2769.97元。
原审法院认为，本案存在以下争议焦点：1、诺亚方舟资产公司是否存在违法与杨越好解除劳动关系的事实。杨越好于2006年3月到诺亚方舟资产公司经营管理的富丽华大酒店从事锅炉工工作，双方未签订书面劳动合同，诺亚方舟资产公司缴纳了杨越好2006年9月至2013年1月期间的社保费用，因此诺亚方舟资产公司与杨越好之间在此期间存在劳动关系。2013年1月起诺亚方舟资产公司将杨越好的社保费转入鼎麒宾馆，诺亚方舟资产公司提供的证据不足以证实其与杨越好之间在2012年12月期间劳动关系解除事实，杨越好的工作岗位及性质均未改变，诺亚方舟资产公司也未提供证据证实其已告知杨越好将其劳动关系转入鼎麒宾馆的事实，因此诺亚方舟资产公司单方面解除与杨越好劳动关系，属于违法行为，诺亚方舟资产公司应当按照法律规定支付杨越好违法解除劳动合同经济赔偿金。且鼎麒宾馆于2013年3月7日领取营业执照成立，其经营期限经核准自2012年11月26日起算，因此对鼎麒宾馆陈述其与杨越好之间一直存在劳动关系的事实，原审法院确认自2013年1月起杨越好与鼎麒宾馆之间存在劳动关系。对杨越好计算赔偿金的工资标准原审法院以2012年10月至2013年9月的平均工资标准予以计算，故对诺亚方舟资产公司主张不支付杨越好违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，原审法院部分支持。二、诺亚方舟资产公司是否应当支付杨越好未签订书面劳动合同二倍工资。因诺亚方舟资产公司未与杨越好签订书面劳动合同，因此诺亚方舟资产公司应当按规定支付杨越好未签订书面劳动合同二倍工资，此期限应当自2008年2月起计算至2008年12月，共计11个月，其工资应当按杨越好2008年2月至12月工作期间基本工资加工龄工资予以计算。三、诺亚方舟资产公司是否应当补缴杨越好社保费。缴纳社保费用是用人单位的法定义务，因此用人单位即诺亚方舟资产公司应当为杨越好补缴工作期间的养老保险费、失业保险费，故对诺亚方舟资产公司主张不补缴杨越好2006年3月至8月期间的养老、失业保险费的诉讼请求，原审法院不予支持。四、诺亚方舟资产公司是否应当支付杨越好法定节假日加班工资。杨越好的工作岗位为锅炉工，节假日锅炉正常运行，诺亚方舟资产公司未提供证据证明在杨越好工作期间节假日已支付过加班工资事实，因此诺亚方舟资产公司应支付杨越好法定节假日加班工资，工资标准以杨越好的年平均工资标准予以计算。杨越好对仲裁委裁决由诺亚方舟资产公司支付其工作期间法定节假日一半的加班工资无异议，原审法院亦按法定节假日的一半予以计算。对诺亚方舟资产公司主张不支付杨越好工作期间法定节假日加班工资的诉讼请求，因仲裁委计算金额过高，原审法院部分予以支持。
原审法院判决如下：一、诺亚方舟资产公司支付杨越好违法解除劳动合同经济赔偿金38779.58元（2769.97元／月×7个月×2倍）；二、诺亚方舟资产公司支付杨越好未签订书面劳动合同二倍工资13010元；三、诺亚方舟资产公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴杨越好2006年3月至8月的养老保险费、失业保险费，期间利息由诺亚方舟资产公司承担；四、诺亚方舟资产公司支付杨越好法定节假日加班工资8553.96元（1024.17元／月÷21.75天×5.5天×300%＋1204.17元／月÷21.75天×5.5天×300%＋1365元／月÷21.75天×5.5天×300%＋1640.83元／月÷21.75天×5.5天×300%＋2022.5元／月÷21.75天×5.5天×300%＋2640.42元／月÷21.75天×5.5天×300%＋2757.14元／月÷21.75天×5.5天×300%×0.5年=776.96元＋913.51元＋1035.52元＋1244.77元＋1534.31元＋2003.08元＋1045.81元=8553.96元）。
上诉人诺亚方舟资产公司上诉称，我公司与鼎麒宾馆是上下级关系，杨越好在工作单位、工作地点、工作待遇未变的情况下，2013年1月社保费由鼎麒宾馆为其缴纳，我公司不存在违法解除与杨越好劳动关系的行为，不应支付其赔偿金；杨越好的工作岗位系锅炉工，不应支付其法定节假日加班工资；杨越好要求支付赔偿金及未签订书面劳动合同二倍工资已经超过仲裁时效。原审判决错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人杨越好答辩称，我自2005年到诺亚方舟资产公司工作，期间双方未签订书面劳动合同，也未在法定节假日、休息日休息过，诺亚方舟资产公司在我不知情的情况下将我的社保转移至鼎麒宾馆名下，并在2013年9月将我辞退。原审判决正确，请求二审法院维持。
原审第三人鼎麒宾馆述称，诺亚方舟资产公司是我单位的实际控制人，杨越好的薪酬和岗位从未改变，我单位与杨越好存在劳动关系，请求二审法院依法判决。
本院经审理查明，2014年2月21日乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会作出的（2013）乌劳仲裁字第1096号仲裁裁决书认定：2006年9月至2012年12月杨越好在诺亚方舟资产公司工作，2013年1月1日至9月30日杨越好在鼎麒宾馆工作。对该仲裁裁决书双方均未起诉，现已生效。
诺亚方舟资产公司在原审庭审中提出杨越好主张的赔偿金及未签订书面劳动合同二倍工资超过仲裁时效。
其他查明的事实与原审法院查明的事实一致。
上述事实的认定，除有庭审笔录、当事人陈述证实外，还有（2013）乌劳仲裁字第1096号仲裁裁决书、（2014）沙劳仲裁字第147号仲裁裁决书、荣誉证书、个人缴费明细单、工商档案、工作交接记录、工作报表、工资表、证人证言等证实。
本院认为，本案的争议焦点一为诺亚方舟资产公司应否支付杨越好违法解除劳动合同赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位……”本案中，杨越好于2006年3月至2013年9月期间一直在富丽华大酒店从事锅炉工工作，2013年1月1日，杨越好非因本人原因其用人单位由诺亚方舟资产公司变更为鼎麒宾馆，现杨越好于2013年9月离开工作岗位，符合应支付经济补偿金情形。因此，诺亚方舟资产公司不支付杨越好赔偿金，原审法院对此处理不当，本院予以纠正。依照上述规定，杨越好与鼎麒宾馆解除劳动关系后，可以向鼎麒宾馆主张其在原用人单位工作期间的经济补偿金，对此，杨越好已于2013年11月12日向乌鲁木齐市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，主张鼎麒宾馆支付2005年5月18日至2013年9月30日期间的经济补偿金，该仲裁委作出的（2013）乌劳仲裁字第1096号仲裁裁决书裁决已生效。杨越好辩称其一直与诺亚方舟资产公司存在劳动关系，与（2013）乌劳仲裁字第1096号仲裁裁决书认定的事实相悖，因该裁决已生效，其抗辩理由不能成立，本院不予采信。
本案的争议焦点二为杨越好要求诺亚方舟资产公司支付未签订劳动合同二倍工资是否超过仲裁时效。双方于2013年9月30日解除劳动关系，杨越好于2013年11月12日申请劳动仲裁，其主张未签订书面劳动合同二倍工资的请求未过1年期仲裁时效，诺亚方舟资产公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。
本案的争议焦点三为诺亚方舟资产公司应否支付杨越好法定节假日加班工资。杨越好的工作岗位为锅炉工，节假日锅炉正常运行，其法定节假日加班事实存在，因此应支付杨越好法定节假日加班工资，对诺亚方舟资产公司主张杨越好的工作岗位性质不应支付法定节假日加班工资的上诉请求，本院不予支持。原审法院对此处理并无不当，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律有误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1392号民事判决第二项即：“新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司支付杨越好未签订书面劳动合同二倍工资13010元”；第三项即：“新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司按照社会保险经办机构核定的缴费基数和比例补缴杨越好2006年3月至8月的养老保险费、失业保险费，期间利息由新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司承担”；第四项即：“新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司支付杨越好法定节假日加班工资8553.96元（1024.17元／月÷21.75天×5.5天×300%＋1204.17元／月÷21.75天×5.5天×300%＋1365元／月÷21.75天×5.5天×300%＋1640.83元／月÷21.75天×5.5天×300%＋2022.5元／月÷21.75天×5.5天×300%＋2640.42元／月÷21.75天×5.5天×300%＋2757.14元／月÷21.75天×5.5天×300%×0.5年=776.96元＋913.51元＋1035.52元＋1244.77元＋1534.31元＋2003.08元＋1045.81元=8553.96元）”；
二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2014）沙民一初字第1392号民事判决第一项即：“新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司支付杨越好违法解除劳动合同经济赔偿金38779.58元（2769.97元／月×7个月×2倍）”；
三、新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司不支付杨越好违法解除劳动合同经济赔偿金39200元。
一审案件受理费10元（新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司已预交），减半收取5元，由新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司负担。余款5元，退还新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司。
本案二审案件受理费10元，由新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司负担（已付）。
上述给付义务，新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司于本判决生效后十日内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；新疆诺亚方舟资产管理集团有限公司于本判决生效后十日内补缴杨越好养老、失业保险费。
本判决为终审判决。
审判长 杜 琼
审判员 崔晓东代理审判员吾尔开希
二〇一四年十二月十日
书记员 公 维 锋