宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁05民终401号
上诉人（原审原告）：中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区中卫市沙坡头区迎宾大道东侧天莉花园小区*号营业房。
法定代表人：吴进川，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：王军，宁夏永东律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）：王学金，男，生于1947年8月19日，回族，不识字，农民，住宁夏回族自治区中卫市。
上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司因与被上诉人王学金物权保护纠纷，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第2105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月11日立案后，依法组成合议庭审理本案，于2018年6月26日公开开庭进行了审理。上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人王军到庭参加了诉讼，被上诉人王学金经本院传票合法传唤未到庭，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。
中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判王学金赔偿中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司收益损失266784元（自2013年11月12日至2017年7月5日，按照每日0.79元/平米计算），2017年7月5日之后的收益损失计算至实际返还房屋之日止；2.王学金承担一、二审案件受理费。事实与理由：1.一审法院认定惠泽苑1号楼111、211号营业房未实际用于经营，对中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的损失赔偿请求不予支持，事实认定错误，法律适用错误，应予纠正；2.中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司按照日租金0.79元/平米计算收益损失赔偿，符合涉案营业房所在地段租金标准，并且有证据证实，二审法院应予以支持。
王学金未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。
中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司向原审法院起诉请求：1.判令王学金立即退出中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司所有的位于中卫市××区号楼111位于中卫市××区的位于中卫市××区、211号营业房（门牌号南苑东路221号），并停止侵害、排除妨害、恢复原状；2.判令王学金赔偿中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司损失266784元（自2013年11月12日至2017年7月5日止，按照每日0.79元/平米计算），2017年7月5日后的损失计算至实际返还房屋之日止；三、本案诉讼费由王学金承担。
原审法院认定事实：王学金是惠泽苑小区开发时的拆迁户，2011年12月26日中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司与王学金签订《房屋确认表》1份，该确认表确定给王学金的房屋中包括××楼（面积102平方米）。2011年5月6日，中卫市规划管理局公布的卫规函【2011】45号文件规定惠泽苑小区的1、2号楼的1、2层为商业房。现今，惠泽苑实际建成的1号楼是1、2层的连体营业房，不存在2楼独立的住宅房。
因惠泽园小区规划设计发生改变而导致王学金实际不能的得到原来《房屋确认表》中的××楼，至今王学金没有得到拆迁安置的住宅房。王学金认为现在的××园连体营业房中的211号房屋系房屋确认表中已经安置给王学金的××楼，故王学金对该涉案房屋进行了控制。中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司认为自己的合法权益受到损害并造成损失，诉至法院。
另查明：中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司于2014年7月31日办理了位于中卫市××区#楼111、211号商品房的房屋所有权证，中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司系房屋所有权人。
原审认为，根据《中华人民共和国物权法》第九条第一款”不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”和第十七条”不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”之规定，中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司依法取得房屋所有权证，即成为惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人。根据《中华人民共和国物权法》第四条”国家、集体、私人的物权和其他权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。”之规定，中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司作为惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人，任何单位和个人对其物权不得侵犯。而王学金没有惠泽苑小区1号楼111号、211号营业房所有权人的所有权证，故不是涉案房屋的所有权人，因此王学金无权进入该涉案房屋、更换门锁、进行控制。根据《中华人民共和国物权法》第三十四条”无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”和第三十五条”妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”及第三十六条”造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。”之规定，中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司要求王学金退出涉案房屋并停止侵害、排除妨害、恢复原状的诉讼请求，予以支持。对中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司要求王学金赔偿损失的诉讼请求，因涉案房屋未实际用于经营，故对该诉讼请求不予支持。关于王学金所述”认为现在的××园连体营业房中的211号房屋系房屋确认表中已经安置给王学金的××楼”的辩论意见，王学金通过签订拆迁协议有权获得自己因拆迁而得到的住宅房，但是在实际建设中中卫市建设局对原安置位置的住宅房进行了变更，且将住宅房变更为营业房。故王学金依拆迁协议而获得原住宅房的要求已经在现实中不能实现。王学金至今未得到拆迁安置的住宅房，其合法权益受到侵害，其应采取合法的途径维护自己的合法权益。但王学金无权以占有他人合法取得所有权的房屋来实现自己的权益，其占有并控制他人房屋侵害他人物权的行为，不符合法律规定。因此，王学金的该辩解意见，不予采纳。
对王学金当庭提起的反诉，因本案案由是物权保护纠纷，故不属于本案审理的范围，王学金可以另行起诉。
综上，依照《中华人民共和国物权法》第四条、第九条第一款、第十七条、第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十八条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款之规定，判决：一、王学金自本判决生效后十日内退出位于中卫市××区号楼111位于中卫市××区、211号营业房，并停止侵害、排除妨害、恢复原状；二、驳回中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的其它诉讼请求。案件受理费5402元，由中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司负担5302元，由王学金负担100元。
二审期间，上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司与被上诉人王学金均未向本院提交新的证据。
本院二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司合法持有对涉案房屋的房产证，其是涉案房屋的合法所有人，被上诉人王学金无理由侵占涉案房屋，经上诉人交涉后拒不搬出，属侵权行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）、（四）、（六）项之规定应当返还财产并赔偿损失。一审法院认为被上诉人王学金侵占该营业房后没实际经营，上诉人没有损失，属理解错误，本院予以纠正。被上诉人虽于2013年11月份对涉案房屋进行了控制，但上诉人于2014年7月31日才取得了涉案房屋的所有权，因此被上诉人侵权应从2014年7月31日算起至本案诉讼日即2015年10月15日，其他时间损失因诉讼等客观原因及结合本案实际情况，本院不予支持。涉案营业房损失标准按照生效的中卫市沙坡头区人民法院（2016）宁0502民初780号民事判决书、本院生效的（2016）宁05民终876号民事判决书确定的同地段、同档次的营业房租金为日0.65元，上诉人的损失应为（建筑面积245.55平方米×0.65/日×30日×14.5个月）69429元。
综上，上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的部分上诉理由成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（一）、（四）、（六）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第2105号民事判决第（一）项，即”王学金自本判决生效后十日内退出位于中卫市××区号楼111位于中卫市××区、211号营业房，并停止侵害、排除妨害、恢复原状”；
二、撤销宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院（2015）沙民初字第2105号第（二）项，即”驳回中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的其它诉讼请求”；
三、被上诉人王学金于本判决生效之日起十日内向上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司赔偿房屋收益损失69429元；
四、驳回上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5402元，由上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司负担3997.48元，被上诉人王学金负担1404.52元；二审案件受理费5302元，由上诉人中卫市浩嘉房地产开发有限责任公司负担3923.48元，被上诉人王学金负担1378.52元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭群杰
审 判 员 孙万红
代理审判员 刘丽娜
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 张 旭
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。