广西壮族自治区武宣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）武刑初字第266号
公诉机关广西壮族自治区武宣县人民检察院。
被告人何某，农民。2015年9月11日，因本案涉嫌犯职务侵占罪被武宣县公安局刑事拘留，同年10月17日因被逮捕。现羁押于武宣县看守所。
被告人陆某，农民。2015年9月11日，因本案涉嫌犯职务侵占罪被武宣县公安局刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现羁押于武宣县看守所。
辩护人赵鹏亮，广西仙城律师事务所律师。
广西壮族自治区武宣县人民检察院以武检公刑诉（2015）248号起诉书指控被告人何某、陆某犯盗窃罪，于2015年12月9日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理。本院受理后依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年12月18日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区武宣县人民检察院指派检察员莫贵出庭支持公诉，被告人何某、陆某及其辩护人赵鹏亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西壮族自治区武宣县人民检察院指控：2015年1月至9月8日期间，被告人何某（系广西柳州市回原农牧科技有限公司金鸡新春养殖场饲养员）以非法占有为目的，多次伙同被告人陆某将广西柳州市回原农牧科技有限公司金鸡新春养殖场（以下简称金鸡新春养殖场）内由其饲养、管理的生猪、小猪和猪饲料、米皮、木薯渣盗走放在陆某家，并将盗走的生猪宰杀卖掉、母猪产下小猪后将小猪卖掉，占为己有。案发后，经陆某、何某指认，公安民警在陆某的猪圈内提取到被盗的生猪7头及猪仔10头。经武宣县价格认证中心鉴定，被何某、陆某非法占有的6头回原肉猪价值为13，675元，回原猪仔10头价值为3，000元，回原母猪1头因系自培猪品种，无法收集价格，无法鉴定价值。
本院另查明，2015年9月10日11时许，失主单位金鸡新春养殖场的场长梁某发现养猪场内的3头母猪被员工何某盗走后向公安机关报案。当日14时许，何某在武宣县金鸡新春养殖场被公安民警传唤到案。当日15时许，陆某经公安民警电话通知后主动到武宣县公安局金鸡派出所接受调查，但在第一次讯问中其只交代何某拉有3头母猪到其家圈养的事实，没有交代其与何某共同将养猪场的另外3头母猪、1头公猪及其他肉猪偷出来的事实。2015年9月11日12时许，公安民警在武宣县金鸡新春养殖场何某居住的宿舍前提取并扣押到作案工具飞肯牌蓝色电动三轮车1辆，在武宣县金鸡乡新村村民委蔗场村陆某家大院内提取并扣押到作案工具源茂牌红色电动三轮车1辆。案发后，公安机关已将金鸡新春养殖场被盗的生猪7头及猪仔10头发还给失主单位。被盗后已被宰杀生猪的价值无法查明，但陆某的家属已自愿代为退赔7，000元给失主单位，陆某取得对方谅解。
上述事实，被告人何某、陆某及其辩护人赵鹏亮在庭审中亦无异议，但辩护人赵鹏亮提出：1、养殖场场长报案时并未明确陆某参与盗窃，后陆某经公安机关电话通知到公安机关接受调查，其先于何某被讯问并如实供述犯罪事实，因此陆某构成自首；2、本案系何某提出犯意，从组织实施和分赃等情况来看，何某起主要作用，陆某只是在何某的指示和授意下默认并配合何某实施盗窃，起辅助作用，应是从犯；3、案发后，被盗的大部分猪已追回并退还失主单位，陆某的亲属亦主动代为赔偿7，000元给失主单位并取得谅解，挽回了失主的经济损失；4、陆某犯罪的主观恶性和社会危害性相对较小，且系初犯、偶犯，认罪态度好，建议对其从轻或减轻处罚。本案还有受案登记表、抓获经过、户籍证明、购猪收款收据、采购猪饲料和木薯渣等单据、谅解书、收条、鉴定结论书、失主单位报案及陈述、证人证言、现场勘查笔录及照片、现场示意图、指认现场笔录及照片、提取笔录、扣押清单、发还物品清单、称量笔录及照片、指认作案工具照片、指认赃物照片等证据证实，本院予以确认。
本院认为，被告人何某、陆某以非法占有为目的，结伙盗窃公私财物，数额较大，他们的行为确已触犯刑律，构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。在共同盗窃过程中，何某、陆某分工合作、相互配合，均起主要作用，均是主犯，应当按照他们所参与的全部犯罪处罚。何某、陆某归案后均如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被盗的部分赃物已被追回，挽回失主单位的部分经济损失，可酌情对何某、陆某从轻处罚。未追回的赃物，陆某的家属已自愿代为退赔7，000元给失主单位并取得谅解，可视为陆某确有悔罪表现，可酌情对陆某从轻处罚。辩护人赵鹏亮提出被告人陆某经公安民警电话通知后主动到公安机关接受调查并如实供述犯罪事实，构成自首的辩护意见，经查，被告人陆某虽然在案发后主动到公安机关接受调查，但在第一次讯问时并未如实交待其和何某共同实施盗窃的主要犯罪事实，依法不能认定为自首，故本院不予采纳该辩护意见；提出陆某在共同犯罪过程中起辅助作用，是从犯的辩护意见，本院认为，陆某与何某分工合作、相互配合，属共同犯罪中的积极参与者，应以主犯论处，因此本院不采纳该辩护意见；提出的其他辩护意见，与案件事实相符，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第四十二条、第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条，《广西壮族自治区高级人民法院、广西壮族自治区人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件执行具体数额标准的通知〉》第一条之规定，判决如下：
一、被告人何某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4，000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2016年3月10日止；罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴的，由本院强制缴纳。）
二、被告人陆某犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币3，000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月11日起至2016年1月10日止；罚金已交。）
三、作案工具电动三轮车2辆，予以没收，作为物证保存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判员 黄莉秋
二〇一五年十二月二十四日
书记员 蒙文波
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
二、《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
三、《广西壮族自治区高级人民法院、广西壮族自治区人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件执行具体数额标准的通知〉》
第一条盗窃公私财物价值一千五百元以上的应当认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”。