辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）葫民终字第01497号
上诉人（原审被告）：赵军，男，1966年5月21日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审原告）：谭永和，男，1970年12月20日出生，汉族，农民。
委托代理人：张丽霞，辽宁一鸣律师事务所律师。
委托代理人：张丽芬，女，1971年12月19日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审被告）：王镇，男，1975年4月22日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审被告）：齐加学，男，1954年4月23日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审被告）：高亮，男，1974年5月15日出生，汉族，无业。
被上诉人（原审被告）：辽宁省第一建筑工程公司。
法定代表人：王立志，该公司经理。
委托代理人：王玉坤，辽宁百维律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中冶葫芦岛有色金属集团有限公司。
法定代表人：王明辉，该公司董事长。
委托代理人：李朋坤，该公司法律事务部顾问。
委托代理人：耿宝山，该公司职员。
上诉人赵军因与被上诉人谭永和、王镇、齐加学、高亮、辽宁省第一建筑工程公司、中冶葫芦岛有色金属集团有限公司健康权纠纷一案，葫芦岛市龙港区人民法院曾作出（2012）龙民一初字第00805号民事判决，宣判后，赵军不服该判决，向本院提起上诉。本院作出（2014）葫民终字第00096号民事裁定：撤销原判，发回重审。葫芦岛市龙港区人民法院重审后，作出（2014）龙民一初字第00423号民事判决，赵军不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵军，被上诉人谭永和及其委托代理人张丽霞、张丽芬，被上诉人辽宁省第一建筑工程公司委托代理人王玉坤，被上诉人中冶葫芦岛有色金属集团有限公司委托代理人李朋坤、耿宝山到庭参加诉讼，被上诉人王镇、齐家学、高亮经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2010年10月14日中冶葫芦岛有色金属集团有限公司（发包人）与辽宁省第一建筑工程公司（承包人）签订合同，在协议中约定：“第一部分协议书，一、工程概况，工程名称为中冶葫芦岛有色金属集团有限公司厂内三车间0-8号炉厂房钢结构拆除，工程地点在中冶葫芦岛有色金属集团有限公司厂内，工程内容为钢结构拆除、垃圾外运，废物按甲方指定位置堆放…第三部分专用条款，二、双方一般权利和义务…5.3发包人派驻的工程师姓名王振刚，职务工程科长，职权：对工程施工过程中的质量、工期、进度、技术、安全、签证等实行指导监督、检查确认。五、安全施工承包人应遵守安全施工与防护规程，因违反安全操作规程所发生的后果由承包人自负。十一、其他…7、乙方在施工过程中必须接受设备部及精锌厂有关人员的双重领导管理，更好的完成施工…”。2010年10月15日辽宁省第一建筑工程公司与辽宁省第一建筑工程公司中冶葫芦岛金属集团公司赵军项目部签订了“工程内部承包协议书”，合同中约定：“由辽宁省第一建筑工程公司承揽并中标的中冶葫芦岛有色金属集团有限公司厂内三车间0-8号炉厂房钢结构拆除的工程。以内部承包施工的方式承包给辽宁省电力有限公司中冶葫芦岛有色金属集团有限公司赵军项目部承建…。”同时辽宁省第一建筑工程公司（合同甲方）与中冶葫芦岛有色金属集团有限公司赵军项目部（合同乙方）签订了“建筑安装工程施工安全合同”合同中约定：“第二条乙方必须对施工现场的施工人员进行安全培训和安全教育，认真执行国务院颁发的《建设工程安全生产管理条例》，一旦出现伤亡事故，要追究乙方的法律责任，同时按责任大小进行经济赔偿…。第四条甲方的权利和义务1、对施工中的安全生产、文明施工按《安全法》的要求负有监督、检查和领导责任…”。2011年赵军与高亮、王镇、齐加学又签订“协议书”一份，协议书中约定：“工程项目：葫芦岛锌厂精锌冶炼厂三车间拆除，根据施工要求甲方：赵军乙方：高亮、王镇（书写为王振系同一人）、齐加学签订拆除协议如下：1、乙方按甲方在施工中的要求施工；…5、在施工当中发生的任何安全事故，由乙方自行承担。甲方概不负责（包括甲方不给乙方上任何保险）。…”。2011年3月初，王镇找谭永和与高亮等七人一同在中冶葫芦岛有色金属集团有限公司厂内进行拆除中冶葫芦岛有色金属集团有限公司三车间0-8号炉厂房的钢结构，2011年3月27日，在施工过程中谭永和从高处摔下，当日被送往葫芦岛市中心医院住院治疗，入院诊断为：右肩胛骨粉碎骨折、右肩关节脱位、右脚神经挫伤、桡骨神经挫伤、右肱骨骨干骨折、右股骨干骨折、颌面部…挫裂伤、下颌骨骨折、多发性肋骨骨折、胸腔积液，住院治疗17天，普食，二级护理17天，2011年4月12日出院，出院诊断为：右肩胛骨粉碎骨折、右肩关节脱位、右脚神经挫伤、桡骨神经挫伤、右肱骨骨干骨折、右股骨干骨折、颌面部…挫裂伤、下颌骨骨折、多发性肋骨骨折、胸腔积液均好转。2012年10月22日谭永和再次在葫芦岛市中心医院住院治疗，入院诊断为：右股骨、肱骨干骨折术后骨性愈合，住院治疗7天，普食，二级护理7天。2013年3月19日经葫芦岛滨城法医司法鉴定所鉴定，谭永和身体致残程度为八级，二次手术费需8，000.00元。谭永和因此事故造成的经济损失为：1、医疗费55，182.49元；2、二次手术费8，000.00元；3、住院伙食补助费720.00元（24天×30.00元／天=720.00元）；4、误工费60，498.60元（31，182.00元÷35天×708天=60，498.60元）；5、护理费720.00元（24天×30.00元／天=720.00元）；6、残疾赔偿金122，802.00元（20，467.00元×20年×30%=122，802.00元）；7、精神损害抚慰金8，000.00元；8、交通费1，300.00元；9、鉴定费1，250.00元；10、复印费92.50元；以上各项合计258，565.59元。
原审认为，赵军系辽宁省第一建筑工程公司隶属的中冶葫芦岛有色金属集团有限公司赵军项目部负责人，辽宁省第一建筑工程公司通过内部承包方式签订“工程内部承包协议书”，将辽宁省第一建筑工程公司承揽并中标的中冶葫芦岛有色金属集团有限公司厂内三车间0-8号炉厂房钢结构拆除的工程分包给赵军负责的项目部，赵军又与王镇、高亮、齐加学等三人签订了协议书，具体由其三人施工，谭永和为赵军以及王镇、齐加学、高亮提供劳务，由赵军支付劳务报酬，因此赵军及王镇、齐加学、高亮系谭永和的雇主，谭永和在提供劳务过程中受伤，其损害赔偿责任应由雇主赵军及王镇、齐加学、高亮承担，由于谭永和在施工中自身没有采取安全防范措施并在工作中尽到谨慎注意义务，亦存在一定的过失；结合本案的实际情况谭永和自身应承担损失10%的责任，数额为25，856.56元；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害、雇主应当承担赔偿责任。…雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，因此辽宁省第一建筑工程公司与赵军、王镇、齐加学、高亮对谭永和的其余损失为232，709.04元应承担连带责任；关于赵军与王镇、齐加学、高亮等人签订的拆除协议，因王镇、齐加学、高亮并无相应的资质，因此赵军与王镇、齐加学、高亮实际为雇佣关系；关于中冶葫芦岛有色金属集团有限公司是否承担责任的问题，根据辽宁省第一建筑工程公司与被告中冶葫芦岛有色金属集团有限公司签订的工程协议中约定：“二、双方一般权利和义务…5.3发包人派驻的工程师姓名王振刚，职务工程科长，职权：对工程施工过程中的质量、工期、进度、技术、安全、签证等实行指导监督、检查确认。五、安全施工承包人应遵守安全施工与防护规程，因违反安全操作规程所发生的后果由承包人自负。十一、其他…7、乙方在施工过程中必须接受设备部及精锌厂有关人员的双重领导管理，更好的完成施工。”按照该约定中冶葫芦岛有色金属集团有限公司对此次安全生产事故的发生无过错不应承担责任；综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条的规定，经原审法院审判委员会研究决定判决：一、赵军、王镇、齐加学、高亮、辽宁省第一建筑工程公司于本判决生效后三十日内连带赔偿谭永和医疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项经济损失共计232，709.04元。二、驳回谭永和对中冶葫芦岛有色金属集团有限公司的诉讼请求。三、驳回谭永和其他诉讼请求。案件受理费1，900.00元，邮寄费40.00元合计1，940.00元，由谭永和负担216.00元，辽宁省第一建筑工程公司与赵军、王镇、齐加学、高亮、中冶葫芦岛有色金属集团有限公司各自承担288.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审宣判后，赵军不服向本院提起上诉称：第一，原判认定事实错误，上诉人与王镇、齐家学、高亮之间所签订的协议内容完全符合承揽合同的法律特征，上诉人与该三人之间属于承揽法律关系，原审判决认定上诉人与该三人属于雇佣关系错误。第二，谭永和违反操作规程，应承担其受伤后果的一定责任。综上，原审判决确实存在错误，请二审法院撤销原判，依法裁决。
被上诉人谭永和答辩称：原审判决正确，应予维持。
被上诉人辽宁省第一建筑工程公司答辩称：赵军与王镇、齐家学、高亮之间完全符合承揽关系的法律特征，对谭永和的经济损失，我公司不应承担责任。
中冶葫芦岛有色金属集团有限公司答辩称：上诉人主张的是承揽合同法律关系，定做人为赵军，承揽人为高亮等三人，因此我公司不应该承担任何法律责任。我公司与辽宁省第一建筑工程公司施工合同明确载明一建资质为三级，因此截止到本案开庭审理时对于辽宁省第一建筑工程公司资质情况中冶有色才知道，因此依照相关法律规定，我公司不承担法律责任。
二审查明事实与原审查明事实一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是上诉人赵军与王镇、齐家学、高亮之间为何种法律关系及如何承担责任的问题。对此，本院作如下分析认定：
首先，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，赵军就其主张的其与王镇、齐家学、高亮之间为承揽合同关系这一事实并未提供充分证据予以证明，依照上述规定，应承担举证不能的不利后果，对赵军提出的该点上诉主张不予支持。
其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，谭永和受雇于赵军、王镇、齐家学、高亮，在雇佣活动中受伤，作为雇主的赵军、王镇、齐家学、高亮应对谭永和的经济损失承担赔偿责任。赵军上诉称谭永和违反操作规程，应减轻其赔偿责任，但未提供证据予以证明，故本院对该点上诉主张亦不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1，900.00元，由赵军承担。
本判决为终审判决。
审判长 孔凡义
审判员 李春学
审判员 郭逸群
二〇一六年二月十七日
书记员 刘 影
本判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”