陕西省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）陕民二终字第00099号
上诉人（原审被告）：陕西乾恒实业有限公司，住所地：陕西省西安市未央区未央湖碧云天花园2-2-101。
法定代表人：孙江，该公司董事长。
委托代理人：张贺才，陕西博硕律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陕西乾恒置业有限公司，住所地：陕西省渭南市开发区林园小区。
法定代表人：王林，该公司董事长。
委托代理人：郑森林，该公司员工。
委托代理人：祁厚玉，陕西永嘉信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陕西豪城房地产开发有限公司，住所地：陕西省渭南市乐天大街中段。
法定代表人：王卫勇，该公司董事长。
委托代理人：王振玉，该公司法律顾问。
委托代理人：杨涛，该公司法律顾问助理。
上诉人陕西乾恒实业有限公司（以下简称乾恒实业公司）、陕西乾恒置业有限公司（以下简称乾恒置业公司）因与被上诉人陕西豪城房地产开发有限公司（以下简称豪城公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服渭南市中级人民法院（2013）渭中民一初字第00009号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人乾恒实业公司的委托代理人张贺才，上诉人乾恒置业公司的委托代理人祁厚玉，被上诉人豪城公司的委托代理人王振玉、杨涛，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2009年10月6日，乾恒实业公司（甲方）与豪城公司（乙方）签订合作协议，约定：一、合作方式和范围：1、乙方为甲方在渭南市开发区建设的林园小区1#、3#、5#、7#楼项目的独家代理人。2、合作范围：项目全程策划推广、项目销售。3、项目占地51亩，销售面积约27141㎡（地下面积约3113㎡，住宅建筑面积24028㎡，最终以政府测量面积为准）。二、合作期限：1、代理期限12个月，自2009年10月10日至2010年10月10日。在合同到期前的30天内，如甲乙双方均未提出反对意见，本合同代理期自动延长3个月。合同到期后，如甲方或乙方提出终止合同，按合同终止条款处理。2、在合同有效代理期内，双方不得单方面终止合同。3、乙方销售该项目房屋达90%以上含90%时合同终止。三、费用负担。1、本项目的推广费用均由乙方负责支付。2、售楼中心装修及日常消耗水、电及政府部门要求的相关费用甲方承担。3、售楼中心电话费由乙方承担。4、合作中涉及的公关活动、媒体费一律由乙方支付。5、乙方负责其销售人员的工资、奖金和其他服务报酬。6、乙方人员来往于本项目的所有差旅费用均由乙方承担。四、销售价格及付款方式。1、销售基价（项目各层的平均价和地下室）由甲乙双方确定为：住宅1780元／㎡，地下室810元／㎡。上浮销售价格由乙方制定，适应市场。2、甲方同意客户的以下付款方式：一次性付款、办理银行按揭付款。五、策划服务、代理佣金及支付办法。1、乙方的策划服务费及代理佣金为销售房屋合同成交价款的2.4%。2、溢价部分归乙方所有。溢价部分的结算：售完一个单元，结算一个单元（溢价部分指超出甲乙双方确定的平均价格，为溢价）确定的平均价格为地下室810元／㎡，住宅楼1780元／㎡。3、甲方在正式销售合同签订并获得首期房款后，乙方对该销售合同中指定房屋的销售即告完成，即可按照合同销售额获得本合同所规定的全部佣金。4、对于已签署《商品房买卖合同》并已按实际收取楼款的房屋，乙方每月30日前提供佣金款明细单报甲方审核。甲方收到请款明细单后的5日内向乙方支付佣金，乙方提供等额的合法票据。5、因客户对临时买卖合约违约而没收的定金，由甲乙双方五五分成。6、甲方任何部门或个人无论以何种方式、任何价位对该项目房屋进行的销售均视为乙方销售，乙方有权按照本合同约定计提佣金……。十、违约责任：1、双方约定，一方未按合同条款规定之情形履约，致使合同履行迟延、履行不符合约定给对方造成损失的，应承担损害责任……。
合同签订后，豪城公司按合同约定搭建了售房部，配备了销售人员，印制了宣传彩页，组织了演唱会，全面展开了房屋销售工作。乾恒实业公司向售楼部派驻了工作人员党武周，代表乾恒实业公司收取定金。乾恒实业公司的财务工作人员石喜云负责收取首付款和房款。2010年3月4日，乾恒实业公司向豪城公司通知，由于其不能确定以哪一个公司的名义与业主签订合同，要求豪城公司暂时停止销售房屋，但售楼部一直没有停止工作，主要处理交过首付款及定金的业主的后续工作。2010年11月1日，案外人以乾恒实业公司欠其工程款为由，强行将售楼部大门锁上，致使销售工作无法进行。后豪城公司的销售经理雷艳丽打电话给乾恒实业公司的石枣树反映了情况，双方一致协商未果。截止2010年3月4日乾恒实业公司通知暂停销售活动，在此期间，豪城公司共销售126户，销售总面积13908.79㎡。其中，从2009年12月中旬至2010年春节前夕，豪城公司共签订销售房屋合同50份（买受人安永年等50户），面积5459.15㎡，总房款10643399元，地下室面积828.49㎡，地下室总价款745641元。收入房款及定金全部交给乾恒实业公司会计石喜云。该50套购房合同出卖人处没有署名，也未加盖公章，但委托代理机构是豪城公司。另外76户，乾恒实业公司收取了定金，但未签订购房合同。
另查明，2010年1月12日，乾恒置业公司注册成立，法定代表人王林。2010年3月19日，乾恒实业公司与乾恒置业公司签订了土地使用权转让合同，乾恒实业公司将位于渭南高新区敬贤大街北侧，地号为WK-（02）-040-01地块的土地使用权，面积33120.91㎡，转让于乾恒置业公司名下。2010年5月18日，乾恒实业公司召开股东会决议，全体股东一致同意将位于渭南编号为WK-（02）-040-01宗地的土地使用权转让至王林、石枣树在渭南成立的陕西乾恒置业有限公司名下。2010年8月5日，乾恒置业公司向渭南市高新技术开发区土地局提出申请，要求将编号为WK-（02）-040-01宗地办理土地使用权转让手续。
2012年3月21日至4月9日期间，乾恒置业公司作为房屋出卖人与115户业主签订了商品房买卖合同，合同中委托代理机构处未署名。该115户房屋总面积12787.84㎡，总房款25037505元，地下室总面积1967.06㎡，地下室总价款1770354元。乾恒置业公司已收取了115套房屋的房款。豪城公司对该115套购房合同及统计数据予以认可。
又查明，2011年6月份，豪城公司收到乾恒实业公司佣金5万元。
遂后因豪城公司索要剩余佣金及溢价款双方发生争议，豪城公司诉至法院，请求：判令乾恒实业公司和乾恒置业公司共同向其支付策划服务费及代理佣金704511元、溢价销售款2731494.25元和违约金10万元，并承担本案诉讼费。
以上事实有合作协议、林园小区宣传彩页、渭南楼市大地图、临渭区多彩广告公司证明、证明、收款收据、林园小区客户登记本、成交房屋统计册、商品房买卖合同（豪城公司提供）、收款收据、购房人订金收据名单、上访材料、证人证言、土地使用权转让合同、股东会决议、申请、乾恒置业公司机构代码证、业主谈话笔录、豪城公司林园小区售楼人员名册、移交资料清单、移交资料备忘录、豪城公司的工商档案、豪城公司收取定金的白条及收据、豪城公司提供的销售情况报告、预售许可证、商品房买卖合同（乾恒实业公司提供）、（2013）临民初字第00117号民事裁定书等在卷佐证。
原审法院认为，2009年10月6日，豪城公司与乾恒实业公司签订的合作协议是双方当事人的真实意思表示，未违反相关法律规定，合法有效。合同签订后，豪城公司按合同约定展开房屋销售工作，乾恒实业公司也派驻了财务人员专门负责收取定金及房款。后因乾恒实业公司的原因，豪城公司暂停房屋销售工作。根据本案的实际情况，双方的合同已无法继续履行，且双方当事人均认为合同已经终止，故该合同应予终止履行。虽然豪城公司诉称，已代理销售127套房产，总成交面积13997.02㎡，销售金额人民币27456363.65元，但是根据乾恒实业公司提供的已签订的购房合同为115套，豪城公司对此也予以认可，其余的豪城公司未提供充分证据予以证明。故豪城公司已销售的房屋应按115套计算，面积12787.84㎡，总房款25037505元，按合同计算佣金（2.4%）600900.12元、溢价款2275150.02元；地下室112套，实际销售面积1967.06㎡，地下室总价款1770354元。按合同计算佣金（2.4%）42488.50元、溢价款177035.40元。共计佣金643388.62元，溢价款2452185.42元。对于乾恒实业公司已向豪城公司支付的5万元佣金，在支付上述款项时予以扣除。由于乾恒实业公司通知豪城公司暂停销售工作，致使合同已无法继续履行，构成违约，应按双方的约定承担违约责任。关于乾恒实业公司提出豪城公司没有销售代理资质，不得从事房地产经纪业务的问题，根据豪城公司提供的企业法人营业执照载明经营范围：房地产开发、销售，豪城公司从事的房地产销售业务并未超出规定的经营范围，且乾恒实业公司未能提供充分证据证明豪城公司没有房地产销售资质，故乾恒实业公司的辩称理由不能成立。关于乾恒实业公司辩称豪城公司的违约行为给其造成重大损失的问题，乾恒实业公司未提供充分的证据证明，其辩称理由亦不能成立。关于乾恒实业公司辩称双方约定的付款条件不成就的问题，由于乾恒实业公司通知豪城公司暂停销售工作，导致销售期间与大部分买受人未签订正式购房合同，但该115户买受人均在之后与乾恒置业公司签订了正式购房合同，乾恒置业公司也收取了相应的房款，因此，其理由亦不能成立。关于乾恒实业公司辩称《合作协议》中溢价款的约定违反法律的强制性规定的问题，缺乏法律依据，理由不能成立，乾恒实业公司应当按双方的约定支付相应的溢价款。另外，由于乾恒实业公司在合同履行期间将土地使用权转让于乾恒置业公司，且乾恒置业公司作为房屋出卖人与115户买受人签订了商品房买卖合同，也收取了相应的房款，其作为合同义务的受让方，应当与乾恒实业公司承担连带清偿责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条一款、第六十条一款、第八十四条、第九十一条一款（二）项、第九十八条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第三百九十六条、第四百零五条之规定，判决：一、被告乾恒实业公司向原告豪城公司支付策划服务费及代理佣金人民币643388.62元（已支付5万元）；二、被告乾恒实业公司向原告豪城公司支付销售溢价款人民币2452185.42元；三、被告乾恒公司向原告豪城公司支付违约金人民币10万元；四、被告乾恒置业公司对以上给付内容承担连带责任。五、驳回原告豪城公司的其他诉讼请求。以上有给付内容的判决主文于本判决生效后，十日内履行完毕。一审案件受理费37588元，由豪城公司负担7588元，乾恒实业公司、乾恒置业公司各负担1.5万元。
宣判后，乾恒实业公司不服上诉称：一、原判以被上诉人单方制作的证据认定其完成了115套房屋的销售，明显错误。1、被上诉人向法庭提供的《林园小区客户登记本》、《成交房屋统计册》、《商品房买卖合同》等证据，均是其单方制作的，根本不能作为证据使用；2、被上诉人在代理销售期间没有与客户签订过一份《认购协议》或《商品房买卖合同》，未完成过任何一套房屋的销售，不符合协议约定房屋的代理销售完成条件。3、林园小区目前总共销售房屋只有115套，均是乾恒置业公司与买受人签订了商品房买卖合同，收取了购房款，完成了合同成交行为，与被上诉人无关。
二、一审认定双方合同终止的原因是上诉人违约明显错误。2010年3月4日，合作协议刚签订后4个多月，由于被上诉人违规操作以及没有销售代理资质，上诉人要求其补办手续并要求其对违规操作进行整改，并向其发出了暂停代理销售的通知。然而，被上诉人不仅未补办相关手续、拒绝整改并擅自撤场，导致合作协议不能继续履行。l、一审法院对被上诉人违反协议约定和相关财务制度，以自己的名义为买受人出具收款收据和白条、私自收取定金的行为的性质未予认定错误。2、一审法院认定被上诉人具有房屋代理销售资质是错误的，混淆了销售和代理销售的概念。
三、一审法院在《合作协议》终止履行，被上诉人没有全面、适当履行合同义务的情况下，按林园小区全部成交的115套房屋计算支持了被上诉人的代理佣金、溢价款和违约金的请求，明显错误。1、《合作协议》提前终止履行属实，一审法院也已经认可。被上诉人要求上诉人支付违约金10万元，正是合作协议中约定因解除合同需要支付的，说明被上诉人已经认可双方的《合作协议》已经解除。2、被上诉人由于没有全面适当履行协议约定的义务，无权按约定要求支付代理佣金。从签订《合作协议》到终止履行共4个多月，被上诉人只做了私自开出收据、白条和私自收取定金两项工作，该行为不仅是违规，而且根本不能代表销售完成。然而，一审法院既认定了《合作协议》提前终止履行，支持了被上诉人10万元违约金的请求，又按被上诉人完成了《合作协议》约定的全部义务来处理，明显显失公平。
四、《合作协议》中溢价款的约定因违反法律的强制性规定而无效，被上诉人无权要求支付溢价款。根据《中华人民共和国价格法》、《中介服务收费管理办法》、《国家计委建设部关于房地产中介服务收费的通知》、《商品房销售管理办法》规定：房地产销售代理佣金，属于国家指导价管理的范围，代理佣金的收取不得超过国家限定的2.5%，且不得收取佣金以外的其他任何费用。本案合作协议中约定的溢价款已经远远超出政府指导价，因此，溢价款的约定无效。
综上，原判认定事实错误，请求：1、依法撤销渭南市中级人民法院（2013）渭中民一初字第00009号民事判决，改判或发回一审人民法院重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
豪城公司答辩称：一、豪城公司与乾恒实业公司于2009年10月6日签订《合作协议》，对代理佣金、销售溢价款及违约责任均有明确约定，这是处理本案的基本依据。二、《合作协议》签订之后，豪城公司依约履行了代理销售其林园小区l#、3#、5#、7#商品房的义务，对此在一审之中已提供了足够的证据证明。其中，在代理销售过程中，销售的定金、房款均由乾恒实业公司的工作人员党武周收取，在一审党武周已出庭作证，并提供了乾恒实业公司关于代理销售包括定金、房款在内资料移交的证据。三、2010年3月4日之前，豪城公司已实际销售商品房127套，且乾恒实业公司收取了定金，部分也收取了全部房款。一审认定为115套，我们对此虽有意见但表示认同。115套中的50套是由豪城公司代理与业主签订了《商品房买卖合同》，剩余部分由于房产市场涨价，加之乾恒实业公司内部体制原因，不同意签订合同，后由于业主上访，在政府的协调下，最终也签订了合同。四、一审认定的115套房屋销售成果完全是由豪城公司完成的并无不当。虽然合同最终签订在乾恒置业公司名下，但并不能否定豪城公司的代理工作及代理成果，这些都有据可查。五、在一审和本次二审庭审中乾恒实业公司均证明并承认其2010年3月4日通知停止销售、通知解除合同的事实。因此依据《合作协议》应承担违约责任，一审对此判决有事实和法律依据。六、在审理中，豪城公司提供了关于销售代理佣金及溢价款的计算说明，以此支持自己的诉请及要求维持一审判决的请求。七、豪城公司拥有房地产代理销售资格，即使没有资格，上诉人所列的规定均为管理性规定，并非效力性规定，以此否认支付佣金、溢价款等不仅违约，而且违法。
综上，原判认定事实清楚、程序合法、运用法律适当，判决正确。请求依法驳回乾恒实业公司的上诉，维持原判。
乾恒置业公司不服上诉称：一、一审法院判令其与乾恒实业公司承担连带责任没有事实依据和法律依据。1、一审法院违反了“一事不再理”的原则。其与被上诉人就委托代理销售合同纠纷一案，渭南市临渭区人民法院已经于2013年3月14日作出了（2013）临民初字第00117号民事裁定，驳回豪城公司的起诉，该裁定已经发生法律效力。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条（五）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第139条规定，豪城公司就相同的事实、被告和同样的诉讼请求，在没有新的证据的情况下，再次向人民法院起诉，明显违反“一事不再理”的原则，理应驳回起诉。2、一审法院违反了合同相对性的原则。其与豪城公司之间没有任何合同关系。3、一审法院判决其承担连带责任没有法律依据。4、根据《合作协议》的性质，其不应承担连带责任。本案中的《合作协议》属委托合同范畴，委托合同具有人身性质，以当事人之间相互信任为前提，本案中，上诉人不是《合作协议》的当事人，不应承担《合作协议》所约定的义务，从而不应承担连带责任。
二、一审法院违反证据规则，对被上诉人单方制作的证据予以全盘认定，导致认定事实明显错误。1、被上诉人提供的《林园小区客户登记本》、《成交房屋统计册》、《商品房买卖合同》、售楼人员名册、谈话笔录等证据，均是被上诉人单方制作的，根本不能作为证据使用。2、证人党武周、雷艳丽、郑萨萨均是被上诉人一方的人，与被上诉人有重大利害关系，其证言不仅前后矛盾，而且具有明显的倾向性，根本无法保证其客观性。
综上所述，原判认定事实错误，请求依法改判，驳回被上诉人的起诉或诉讼请求。
豪城公司答辩称：对于乾恒置业公司与乾恒实业公司上诉理由的相同处同对乾恒实业公司上诉的答辩理由，仅对其中不同之处答辩如下：
一、豪城公司的一审诉请及事实理由与原在渭南市临渭区人民法院的起诉，从诉请及事实、理由方面均不一致，因此，一审判决并不违反“一事不再理”的原则。二、乾恒置业公司应承担连带责任。因为：1、豪城公司的代理成果最终完全由乾恒置业公司享有。2、乾恒实业公司只转让了债权，也应转让债务，否则应连带承担。三、豪城公司在一审之中不仅提供了《林园小区客户登记本》、《成交房屋统计册》、《商品房买卖合同》，而且提供了购房业主的全部信息及购买房屋的全部状况，也提供了收取定金及房款的证据，还有证人党武周，系乾恒实业的工作人员，其提供的证言，包括其他书面证据均可以证明豪城公司完成115套商品房销售成果的工作。
综上，原判认定事实清楚、程序合法、运用法律适当，判决正确。请求依法驳回乾恒置业公司的上诉，维持原判。二审上诉费分别由两上诉人各自承担。
二审查明：一审认定事实正确，本院予以确认。
另查明，2009年10月6日，王林、ＸＸ二人代表乾恒实业公司与豪城公司签订的《合作协议》。2010年3月19日，王林、ＸＸ代表乾恒置业公司与乾恒实业公司就渭南高新区敬贤大街北侧编号为WK-（02）-040-01号（面积33120.91平方米）地块签订了《土地使用权转让合同》，其中明确：该土地使用权实为王林出资820万元、石枣树出资800万元于2007年1月10日通过挂牌的方式竞得，且该项目已在建的1#、3#、5#、7#商住楼所有的资金也全部由王林和石枣树投资。现在王林和石枣树新成立了乾恒置业公司，加之以乾恒实业公司名义在开发该项目办理业务及缴纳各种税费有诸多不便，现双方约定将该宗地使用权由乾恒实业公司转让至乾恒置业公司名下。转让价格为35万元／亩，乾恒置业公司已付乾恒实业公司1620万元，乾恒实业公司将上述房产土地使用权转至乾恒置业公司时，支付120万元。《合作协议》还约定：六、甲方（乾恒实业公司）的责任：1、甲方应向乙方（豪城公司）提供以下文件和资料保证其真实性、准确性：……乙方代理销售该项目所需合同，……2、甲方委派财务负责收取定金和楼款。3、甲方负责办理银行按揭。4、甲方应积极配合乙方销售。十、违约责任：2、因非法律规定或本合同约定的情形，甲乙双方均不得擅自提前解除本合同。服务期未满，双方协商后一致同意解除合同的，可以解约。一方要求解除合同而另一方不同意，视为擅自解除合同，擅自解约方应向对方支付壹拾万元违约金。
上述事实有《合作协议》、《土地使用权转让合同》在卷佐证。
本院认为，乾恒实业公司与豪城公司签订的《合作协议》系双方真实意思表示，内容也未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。虽然豪城公司不具备建设部颁布的《城市房地产中介服务管理规定》中要求的资质，但由于该规定属于部门规章，并不足以否定《合作协议》的效力问题，当然不影响豪城公司据此协议主张权利；《中介服务收费管理办法》、《国家计委建设部关于房地产中介服务收费通知》均属于部门规章，《价格法》关于“经营者价格活动应当遵守法律、法规，执行依法指定的政府指导价……”的规定属于管理性规定，均不能作为判定合同效力的依据，所以，上诉人乾恒实业公司据此主张双方协议中溢价款约定无效的理由不成立，依法应不予支持。
关于豪城公司是否存在私自收取定金的问题，ＸＸ作为乾恒实业公司聘请的销售经理，指派党武周在售楼处收款的事实，有党武周的证言、定金收据证实，部分定金收据上有ＸＸ的签名，定金白条问题党武周也已经给予合理解释，这与协议中约定由乾恒实业公司派驻财务人员收费的内容相吻合，且乾恒实业公司没有提供证据证实党武周系豪城公司聘任的人员，所以，乾恒实业公司认为豪城公司私自收取定金构成违约的理由不成立，至于党武周收取的定金及部分首付款是否交付于乾恒实业公司，则是其内部事情，与豪城公司无关。
关于违约金问题和是否应按成交的115套房屋（还包括出售的112套地下室）量向豪城公司计付佣金、溢价款的问题，协议履行中，截止2010年3月4日委托人乾恒实业公司单方向受托人豪城公司发出暂停销售通知时，豪城公司已经收取126户定金，且定金收据载明了房屋位置、面积、单价，一次性付款的也特别予以注明，2010年春节前，其中50户业主已经在购房合同上签名，后续销售工作和其余76户的销售手续因为乾恒实业公司发的暂停销售通知并拒绝配合履行而予以停止，至于乾恒实业公司主张暂停销售原因是豪城公司缺乏中介资质未及时纠正造成的，但其并未提供证据证实豪城公司没有中介资质影响销售和就资质问题向豪城公司提出过交涉的事实，因此，对此理由不予采信。由此可见，豪城公司未能按合同约定完成委托事务，是委托人乾恒实业公司单方擅自违约导致的，符合协议第十条第2项约定的违约金支付情形，原判支持豪城公司的违约金请求并无不妥。依据《中华人民共和国合同法》第四百零五条的规定，豪城公司理应获得相应的报酬，乾恒实业公司以不具备合同约定的付酬条件为由拒绝向豪城公司支付报酬的理由不成立。
报酬的数额问题，乾恒置业公司主张不应按豪城公司已经完成115套房屋（包括出售的112套地下室）销售的全部合同义务付酬，由于合同约定的收取报酬条件是签订正式销售合同并收取首期房款，结合查明的事实分析，豪城公司已经完成了与126户业主的购房谈判，单价、户型、房号、付款方式等主要合同内容已经确定，定金也已经收取，结合迟延2年多仍有115户签订购房合同的事实，足以说明豪城公司已经完成了已付定金客户所购房屋销售绝大部分义务，仅剩签订合同和收取首付款这两项手续，且该部分手续是因为乾恒实业公司拒绝配合，单方擅自终止履行的原因造成，所以，原审综合考虑本案情况，按照已签订合同的115套房屋完成量来计付豪城公司的报酬公平合理，上诉人的该部分上诉理由不成立。
关于乾恒置业公司主张豪城公司对其的诉请属重复诉讼的问题，由于豪城公司单独起诉乾恒置业公司之诉，生效裁定以豪城公司证据不足为由驳回其起诉。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第142条规定，原审法院再次受理豪城公司对乾恒置业公司的起诉并无不妥，故乾恒置业公司该部分上诉理由不成立。
关于乾恒置业应否承担连带责任的问题，虽然依据合同相对性原则，乾恒实业公司应该向豪城公司承担支付代理佣金和溢价款的义务，但从土地使用权转让合同的内容可知，乾恒置业公司与乾恒实业公司之间并无实质的对价支付，合同也约定乾恒实业公司将房产土地使用权包括该项目所有资料一并交付给乾恒置业公司，实际履行中，与业主签合同、收取房款等委托代销合同中委托人乾恒实业公司的权利、义务实际均由乾恒置业公司享有、履行，其是委托代销合同收益的实际享有者，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第六条规定的公平、诚信原则，原判让其承担连带责任并无不妥。
综上所述，两上诉人的上诉理由均不成立，原判正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费上诉人陕西乾恒实业有限公司预交的32365元，由其自行负担；上诉人陕西乾恒置业有限公司预交的35088元，由其自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王西京
代理审判员 路亚红
代理审判员 成 芳
二〇一四年十月二十四日
书 记 员 宋瑞花