辽宁省普兰店市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）普刑初字第45号
公诉机关辽宁省普兰店市人民检察院。
被告人于盼成，系无职业人员，捕前辽宁省瓦房店市元台镇兴元路309号。曾因吸毒、非法持有毒品，于2014年8月22日被大连市公安局沙河口分局行政拘留十日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年9月11日被普兰店市公安局刑事拘留，经普兰店市人民检察院批准，于同年9月24日被普兰店市公安局依法执行逮捕。现羁押于普兰店市看守所。
辩护人邵永顺，系辽宁金刚石律师事务所律师。
辽宁省普兰店市人民检察院以普检公诉刑诉（2014）665号起诉书指控被告人于盼成犯贩卖毒品罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。辽宁省普兰店市人民检察院指派代理检察员赵晓娜出庭支持公诉，被告人于盼成及其辩护人邵永顺到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年上半年的一天，被告人于盼成在普兰店市城子坦镇郑沟村包屯1号董某时家，以每克人民币360元的价格卖给董某时甲基苯丙胺（冰毒）8克。
2014年9月10日21时许，被告人于盼成在普兰店市城子坦镇董某时看鱼塘的房子内，以人民币3400元的价格卖给董某时甲基苯丙胺共8.3克。嗣后，民警在该房屋内将被告人于盼成、董某时抓获。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，疑似冰毒晶体净重8.3克，检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关针对上述指控事实，向本院提交了搜查证及搜查笔录、扣押决定书及扣押清单、行政处罚决定书、户籍证明、案件来源及到案经过、证人董某时证言、被告人于盼成的供述与辩解、大连市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告、辨认笔录及照片、普兰店市公安局同步录音录像等证据。
公诉机关认为，被告人于盼成违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人于盼成对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名没有异议，但对指控事实提出异议，辩解称只向董某时贩卖过一次毒品8.3克，而不是指控的贩卖过两次16.3克，之所以在公安机关承认还贩卖过8克冰毒，是因为遭到刑讯逼供不得已而承认。其辩护人提出，公诉机关指控被告人于盼成第一节贩卖毒品8克的事实不清，证据不足，该节事实除了被告人于盼成的供述和买毒人董某时的陈述外，没有其他任何证据证明。两个人的供述和陈述也没有形成证据的同一性和排他性。双方交易的时间、地点、方式，毒资的支付和结算，毒品实际数量以及毒品中是否含有甲基苯丙胺成份，均没有确实的证据予以佐证。被告人于盼成贩卖毒品8.3克具有被动性，是在他人犯意引诱和数量引诱的情况下实施的犯罪行为。买毒人董某时用从侦查机关借来的3800元钱为诱饵，先后三次打电话给被告人于盼成要购买毒品，并要求被告人于盼成按照其要购买的数量、指定的时间，亲自送到指定地点，使被告人于盼成在其诱惑和促成下形成了犯意，在其本身没有毒品的情况下，只好向他人购买毒品送到买毒人的指定地点，进而实施了贩卖毒品的行为。对此情节，希望能够对被告人于盼成从轻处罚。
经审理查明，2014年上半年的一天，在普兰店市城子坦镇郑沟村包屯1号董某时家，被告人于盼成以每克人民币360元的价格卖给董某时甲基苯丙胺（冰毒）8克。
2014年9月10日下午，董某时给被告人于盼成打电话称欲购买冰毒10克，被告人于盼成应允，并告知单价为每克340元，双方约好由被告人于盼成将冰毒送至董某时住处。当晚，被告人于盼成开着白色捷达轿车携带冰毒前往普兰店市城子坦镇。21时许，在董某时的指挥下，被告人于盼成来到位于普兰店市城子坦镇董某时看守鱼塘的房屋内，交付给董某时两袋疑似冰毒晶体，并收取毒资人民币3400元。当被告人于盼成正欲离开时，被前来赶到的民警将其和董某时一起抓获，并当场从房间内搜出疑似冰毒两袋。经大连市公安司法鉴定中心鉴定，从董某时居所内搜出的疑似冰毒晶体净重8.3克，检出甲基苯丙胺成分。案发后，该8.3克冰毒和被告人于盼成驾驶的白色捷达轿车一辆（悬挂假牌照辽B×××××）已被公安机关予以扣押。
综上，被告人于盼成向他人贩卖甲基苯丙胺两次，数量共计16.3克。
上述事实，有已经当庭质证的下列证据予以证实：
1、证人董某时证言，证实其从被告人于盼成手中购买冰毒的时间、地点、经过、数量等事实，以及其同被告人于盼成一起被公安机关当场抓获的事实。
证言重点摘要：今天晚上18时许，我给小潘打电话，问他手中是否有冰毒，我想买，小潘就问我要多少克，我说要10克。过了一会小潘就给我回电话，告诉我现在太紧，要340元钱一克。他还跟我说手里现在没有货，我上别人那去串点货。到时候给你送到城子坦。我就说好，我等你电话。后来我又给小潘打电话问他是否弄好冰毒了，他说弄好了，往我这走呢。大约21时，我又给小潘打电话问他走到哪里了，他告诉我到了城子坦镇品香饭店门口，我就指挥小潘直接到我看守鱼塘的房子里了，小潘就开车到了。进屋后，小潘就拿出2袋冰毒，我就看了看，我就一共给了小潘3800元钱，其中3400元钱冰毒的钱，300元钱是我以前欠了300元钱，还有100元钱是车费钱。后来小潘就要走，刚出门的时候，你们警察就进来将我们抓获。我一共给了小潘3800元钱，我以前买冰毒还欠他300元，还有100元钱是他送货跟我要的路费钱。从2014年5月份开始，具体日期我记不住了，我就记得3、4个月前，最多一次卖给我9克，当时是我给小潘打电话向他买的，每克都是360元钱，都是他给我送到城子坦我的家里。我当时给了他3240元钱，其中有100元钱是车费。其他几次我都记不住了，每次都是3克、4克。我家具体地址是普兰店市城子坦镇郑沟村包屯1号。
2、被告人于盼成的供述与辩解，证实其卖给董某时冰毒的时间、地点、经过、数量，以及被公安机关当场抓获的事实。
供述重点摘要：2014年9月10日下午4、5点钟左右，姓董的男的发信息说，他的钱到位了，因为姓董的男的以前欠了我300元钱，我就以为他要还我钱，我就给他回电话，姓董的男的问我能不能帮他整点东西，我们都明白他说的东西就是冰毒。我说好我去联系弄点，问他要几个，他说要10个。10个就是10克的意思，他问我多少钱，我告诉他说340元钱1个，并且要我给他送到城子坦镇来，我就告诉他说车费这块让他自己看，意思就是让他给点车费，他说好。我大约在晚上7点多钟不到8点的时候，我拿着冰毒开车去城子坦镇，大约在快到晚上9点的时候我到了城子坦镇，并且找到了姓董的男的鱼塘，鱼塘那里有个小屋子，我就进屋和姓董的男的说话，说了几句后，我就拿出冰毒拿给姓董的男的，姓董的男的就要试试，我说好，姓董的男的试了一下以后，就拿出了钱给我，我数了一下后是3800元钱，就是冰毒3400元钱，300元钱欠我的钱，100元钱车费，然后我就准备走，这时候进来一些警察，当场就把我抓住了。我这次卖给他的冰毒是分成两个塑料透明袋装的，一个袋子里面装了一大块冰毒，另一个袋子稍微碎点。我卖给他的冰毒应该是9克多一点，我告诉他是10克。我卖给姓董的男的冰毒340元钱1克。我今天开的车是我的白色捷达，车牌号是辽B×××××.这辆车是黑车，牌照也是假的。我还卖过他一次冰毒。大约是在三四个月前的事情了，我卖给姓董的男的冰毒，应该不是10个就是8个，我记不清楚了，好像是360元钱1克，我当时去他家送的货，是晚上去送的货，应该是晚上8、9点钟的时候，我去他家送货，他家就住在城子坦镇源发桥附近。
3、大连市公安司法鉴定中心（大）公（司）鉴（理化）字（2014）766号理化检验鉴定报告，证实：从董某时看守鱼塘的房屋内搜出的两包白色疑似冰毒晶体净重8.3克，并检出含甲基苯丙胺成分。
4、辨认笔录及照片，证实：董某时辨认出被告人于盼成即系向其出售冰毒的人。
5、普兰店市公安局同步录音录像，证实被告人于盼成被公安机关讯问时的现场状况。
6、搜查证及搜查笔录，证实公安机关依法在对董某时看守渔塘的居所进行搜查时，发现两包疑似冰毒晶体及被告人于盼成驾驶的白色捷达轿车一辆（悬挂假牌照辽B×××××）。
7、扣押决定书及扣押物品清单，证实案发后两包疑似冰毒晶体及白色捷达轿车一辆已被公安机关依法扣押。
8、大连市公安局沙河口分局大公（沙）行罚决字（2014）第512号行政处罚决定书，证实被告人于盼成曾因吸毒、非法持有毒品被行政拘留十日。
9、户籍证明，证实被告人于盼成已达应负刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
10、案件来源及到案经过，证实本案系普兰店市公安局刑侦大队接到举报而发，被告人于盼成系被抓获到案。
在庭审质证过程中，被告人于盼成对证人董某时的证言部分提出异议，认为证人所述除了8.3克以外其还曾贩卖8克冰毒与事实不符；对自己在公安机关的供述部分翻供，否认曾经贩卖毒品8克给董某时的事实，辩解称公安机关对其存在刑讯逼供非法取证的情形。被告人于盼成对本案其他证据没有提出异议。辩护人提出，证人董某时的证言与被告人于盼成的有罪供述存在矛盾，所以证言不应采信。本院认为，公诉机关提供的证据形式来源合法，内容真实有效，可以作为定案的依据，应当予以采信。
本院认为，被告人于盼成明知甲基苯丙胺是毒品而非法销售，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，破坏了国家的社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪，应予惩处。公诉机关当庭提供的证据来源合法，证明对象客观真实，相互之间能够形成证据链条，充分证实被告人于盼成贩卖毒品的犯罪事实，故指控罪名成立。对于被告人于盼成提出的没有贩卖毒品8克、存在被刑讯逼供情形的辩解意见，以及辩护人提出的公诉机关指控被告人于盼成贩卖毒品8克部分证据不足的辩护意见，经查，被告人于盼成在侦查阶段的供述稳定一致，交代了两次贩毒分别为8克、8.3克给董某时的事实，与买毒人董某时所陈述的时间、地点、数量、单价基本吻合，被告人供述与证人证言之间能够相互印证，符合贩卖毒品罪的证明标准，足以认定被告人于盼成除8.3克外，还曾贩卖毒品8克给董某时的事实成立。尽管被告人于盼成当庭否认其中一节贩毒8克的事实，但不能举证证明公安机关对其非法取证的时间、地点和办案人员等相关线索，又不能合理说明翻供原因，其辩解与证人证言也相互矛盾，故应按照被告人于盼成所作的有罪供述来认定其贩卖毒品次数为两次、数量合计为16.3克的事实。综上，被告人于盼成及其辩护人提出的贩卖毒品的数量应认定为8.3克的辩解及辩护意见，事实和法律依据不足，本院不予采纳。供被告人于盼成犯罪时所使用的作案工具白色捷达轿车一辆，应予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人于盼成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月11日起至2022年9月10日止；罚金于判决生效后三个月内缴纳）。
二、没收已被公安机关扣押的冰毒8.3克，由扣押机关予以处理。
三、没收被告人于盼成犯罪时所使用的作案工具白色捷达轿车一辆，由扣押机关予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 马晓晖
人民陪审员 石玉双
人民陪审员 王 梅
二〇一五年三月二十日
书 记 员 汤程成
附：本判决依据的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。