广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民二终字第837号
上诉人（原审原告）：钟勇军。
被上诉人（原审被告）：东莞市赢网网络科技有限公司。住所地：广东省东莞市莞城旗峰路***号中侨大厦*座***号。
法定代表人：顾晓垒。
被上诉人（原审被告）：顾晓垒。
被上诉人（原审被告）：王云。
被上诉人（原审被告）：周朋朋。
上诉人钟勇军因与被上诉人东莞市赢网网络科技有限公司（以下简称为赢网公司）、顾晓垒、王云、周朋朋服务合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2015）东一法民二初字第94号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
钟勇军向原审法院起诉称：2014年7月7日，钟勇军与赢网公司签订《“赢网通”营销型网站建设服务合同》（合同编号YWTYX1406225），由赢网公司承接钟勇军关于10个网站的复制工作等相关网站建设服务。签订当日，钟勇军按约将网站建设服务费21600元整付给赢网公司。根据案涉服务合同第2条第3款的约定，赢网公司需在10个工作日内出首页效果图，首页效果图确认后25个工作日内完成整站制作，共计35到40个工作日完成网站制作。赢网公司至今未给出首页效果图，更未完成整站制作。钟勇军多次催问网站建设进度及效果，赢网公司都未明确给出答复并拖延至今。顾晓垒、王云、周朋朋作为赢网公司的股东，至今没有交付任何实际出资，应承担补充赔偿责任。综上，赢网公司构成根本违约甚至欺诈，给钟勇军造成严重影响与损失，侵害了钟勇军的财产权利，而顾晓垒、王云、周朋朋作为股东没有实际出资，依法应承担补充赔偿责任。据此，请求法院判决：1.解除钟勇军与赢网公司之间的《“赢网通”营销型网站建设服务合同》，赢网公司返还侵占的合同款21600元，并按银行同期贷款利率支付钟勇军的利息损失（计至付清所有款项为止）；2.顾晓垒、王云、周朋朋对上述债务依法承担连带赔偿责任；3.赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋承担本案的诉讼费用。原审庭审中，钟勇军确认诉请二存在笔误，应为判令顾晓垒、王云、周朋朋对上述债务依法承担补充赔偿责任。
钟勇军为其诉称向原审法院提供如下证据：2014年7月7日签订的《网站建设服务合同》、2014年7月7日银联刷卡签单、2014年7月7日收款收据、赢网公司工商登记内部所有资料。
赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋共同向原审法院答辩称：一、双方在2014年7月7日签订服务合同，钟勇军在2014年7月9日安排一名刘小姐与赢网公司联系。钟勇军分别于2014年7月18日和2014年7月23日提供了部分资料到赢网公司，赢网公司在收到资料后的第二天，即2014年7月24日已将首页效果图发送给钟勇军，钟勇军于2014年8月6日对首页效果图进行了满意度的确认，同意赢网公司在该版面架构基础上进行程序开发。二、在钟勇军确认首页效果图后，赢网公司于2014年8月19日提交了做好的整站给钟勇军，测试地址为http：／／lvshi.dgsanjin.com，正式域名为xs136.com并且正式域名已经上线。三、双方存在合同关系，钟勇军提供的证据不能证明赢网公司欠钟勇军合同款项，更不存在利息。综上所述，自双方签订合同之后，赢网公司已经为钟勇军完成了“域名注册、服务器开通、网站备案、网站设计、后台开发、程序编写”等工作，赢网公司严格按照合同要求制作了网站，不存在违约行为，钟勇军的诉求没有事实和法律依据，请求法院驳回钟勇军的诉讼请求。
赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋为其辩称向原审法院提供如下证据：网络建设服务合同、网络设计确认书、备案信息、服务器证明、域名信息、聊天记录。
原审法院经审理查明：东莞市三今网络科技有限公司（以下简称为三今网络）在2014年5月经东莞市工商行政管理局核准变更企业名称为“东莞市赢网网络科技有限公司”。2014年7月7日，钟勇军与赢网公司签订《“赢网通”营销型网站建设服务合同》，约定网站技术服务内容；双方的权利义务方面约定：“甲方（钟勇军）提供专人与乙方（赢网公司）联络。按时支付费用。提供有关企业的材料及图片，应保证材料完整，图片清晰；甲方发布的信息应符合国家法律、法规，不得损害他人的合法权益，不得违反《互联网信息服务管理办法》，因上述原因导致信息发布后发生纠纷及被相关部门查处，其责任均由甲方负责……乙方提供独立顶级域名、独立空间、独立企业邮箱，正面选注的功能栏目开发，50张图片基础处理及上传，优化2-6个关键词。乙方在甲方提供相关资料齐全的情况下，10个工作日内出首页效果图，首页效果图确认后25个工作日内完成整站制作，共计35到40个工作日完成网站制作。如因甲方资料未提供齐全而导致制作周期延时，乙方不负任何责任。首页效果图确认后，乙方有权拒绝甲方任何关于首页布局及风格的修改要求。自合同签订之日起，如果甲方以本合同没有涉及到的内容和服务单方终止合同，乙方均不退还甲方缴纳的任何款项包括定金。”验收方面约定：“3.1甲方可以通过连接互联网的计算机访问这个网站。3.2网站内无文字拼写及图片错误（以甲方提供的材料为准）。3.3网络程序正常运行。”在合同签订当天钟勇军支付了网站建设费用21600元给赢网公司，赢网公司开具收款收据并加盖了公司财务专用章。
深圳市盈商科技有限公司（以下简称为盈商公司）是一家注册资本为100万元的有限责任公司，股东为徐爱红、钟勇军，由徐爱红担任法定代表人，钟勇军担任监事。该公司在一份带有“三今网络”标识的《网站设计确认书》客户认可栏处盖章确认“经我公司验收，东莞市三今网络科技有限公司（三今网络）为我公司网站进行的页面风格设计工作已完成并符合我方要求，现同意用该设计稿进行下一步的网站功能实现及相关程序的制作工作，特此认可。”广东省通信管理局查询信息显示：主办单位名称为盈商公司的备案／许可证号为粤I**备14068503号，在2014年9月11日通过审核。网站首页网址为www.xs136.com，网站域名为xs136.com。中国互联网络信息中心CNNIC发放《中国国家顶级域名证书》证明“域名xs136.com已由Shenzhensurplustechnologyco.LTD深圳市盈商科技有限公司注册，并已在顶级域名数据库中记录。”注册时间为2014年8月18日。通过终端设备点击“www.xs136.com”进入网页显示内容为“著名律师网”“团队首席律师介绍”处显示“钟勇军律师”。
原审庭审中，赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋明确表示不同意解除合同。钟勇军主张若个人不能通过域名备案，赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋不在合同签订的时候告知钟勇军这个情况，其构成根本违约。且钟勇军表示合同签订的主体是个人，不是盈商公司，自己没有确认过首页设计图。赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋主张合同签订是钟勇军个人，但为完成顶级域名的备案，钟勇军一直以盈商公司的名义与赢网公司联络，在提交的聊天记录中有“0755-666××××6”这个电话号码，通过114分类信息网和“本地搜”都能搜索到此号码属于“盈商律联”的“钟勇军律师”。
以上事实，有双方提交的证据及原审法院院庭审笔录、质证笔录附卷为证。
原审法院认为：案涉纠纷需要先明确“域名”和“顶级域名”这两个专业问题：域名由两个或两个以上的词构成，中间由点号分隔开。最右边的那个词称为顶级域名。顶级域名有“.COM”“.NET”。案涉顶级域名“.COM”是用于商业机构。钟勇军与赢网公司签订的《网站建设服务合同》是双方的真实意思表示。中华人民共和国国务院令第291号《中华人民共和国电信条例》、第292号《互联网信息服务管理办法》规定，国家对提供互联网信息服务的ICP实行许可证制度，经营性网站必须办理ICP证。虽然赢网公司在案涉合同内容中没有明确表明顶级域名的备案需要商业机构作为主体，但是该规定应属于行政法规的管理性强制性规定，赢网公司没有在合同中说明，并不当然导致其与钟勇军个人签订的合同无效。
本案的争议焦点为案涉合同的解除条件是否成就；赢网公司是否存在违约行为需返还合同款及赔偿利息损失。钟勇军主张在付款之后，赢网公司没有履行任何合同义务。但以盈商公司作为主办单位进行ICP备案的网站域名xs136.com，点击其首页网址www.xs136.com进入显示内容为“著名律师网”“团队首席律师介绍”处显示“钟勇军律师”。虽然盈商公司不是案涉合同的主体，但其作为主办单位备案的网址内容与钟勇军本人业务密切相关，网页内容与案涉合同的约定契合，且钟勇军作为该公司的股东，与公司紧密联系。通过链接可以认定备案／许可证号为粤I**备14068503号的网站为案涉合同约定建设的网站，其备案的主办单位为盈商公司。钟勇军个人与赢网公司签订了案涉合同，是盈商公司作为主办单位在履行案涉合同的后续内容。因此，盈商公司在《网站设计确认书》上盖章对首页效果图的确认应视为钟勇军对首页效果图的确认。案涉合同明确约定“首页效果图确认后，乙方（赢网公司）有权拒绝甲方（钟勇军）任何关于首页布局及风格的修改要求。”案涉域名在2014年8月18日注册，2014年9月11日审核通过，并没有超过合同约定的网站制作时间。根据合同约定的验收的三个条件“3.1甲方可以通过连接互联网的计算机访问这个网站。3.2网站内无文字拼写及图片错误（以甲方提供的材料为准）。3.3网络程序正常运行。”赢网公司已经履行完毕网站制作部分的义务，符合验收的条件。钟勇军没有证据证明赢网公司存在其他违约行为，赢网公司提供的聊天记录中显示的号码0755-666××××6属于钟勇军律师的联系方式，可见赢网公司在制作网站的过程中与钟勇军或钟勇军指派人员有过明确的沟通。因此案涉合同不存在钟勇军主张的因赢网公司迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的情况。案涉合同的解除条件不成就，对钟勇军主张解除合同的诉请，原审法院不予支持。在合同没有解除且赢网公司不存在违约行为的情况下，对钟勇军主张的返还合同款及赔偿利息损失的请求，原审法院不予支持。
此外，钟勇军因案涉纠纷诉至法院，虽然赢网公司按照合同履行了义务，完成了建站与顶级域名的备案，在案涉合同之下赢网公司不存在违约行为，但钟勇军并非电脑及网络方面专业人员，对合同的理解存在一定的偏差。合同具体约定中并没有关于网站实际内容的要求，致使钟勇军认为案涉网站达不到己方要求。作为已经完全履行付款义务的钟勇军，必然难以接受。既然合同目前尚不符合解除的条件，赢网公司也不同意解除案涉合同，那赢网公司应秉持诚信的原则，积极与钟勇军进行协调，对网站内容进行整改，履行合同后续未完的义务。务求在实际内容的处理上达到钟勇军的要求。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，原审法院判决如下：驳回钟勇军的诉讼请求。本案一审受理费177.99元，由钟勇军负担。
上诉人钟勇军不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，适用法律错误。原审法院仅凭赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋提供的聊天记录复印件以及网打资料就认定钟勇军确认首页设计图，进而推断赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋未构成根本违约属于事实认定错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十九条、第六十五条、第六十九条的规定，首页设计图非经钟勇军本人确认，钟勇军未曾确认过首页设计图；赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋提供的聊天记录复印件不具有真实性，而且赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋提供的网打资料包括显示“本地搜”以及“114”的打印资料不能通过网络查询到，“0755-666××××6”该电话与钟勇军之间无关联性。赢网公司怠于履行合同，而且提供的网站建设服务未达到使用目的，钟勇军因合同根本目的不能实现，才解除合同。原审法院认定解除条件不成就，认定错误。首先，根据《“赢网通”营销型网站建设服务合同》约定，赢网公司需在10个工作日内出首页效果图，然而，经钟勇军的再三催促，赢网公司至今一直未给出首页效果图，更未完成整站制作。钟勇军多次催问赢网公司网站建设进度及效果，赢网公司都未明确给出答复并屡次拖延至今且未给予合理但解释。不仅如此，本案中赢网公司提供的网站www.xs136.com，仅仅完成了建设网站的部分功能，而作为营销型网站该基本服务功能仅仅凭借这些数据是不能体现的，客户链接网络无法通过搜索引擎搜索到该网站提供到信息，这表明赢网公司建设到该网站无任何使用价值。钟勇军与赢网公司签订该合同的目的就是为了建设开发一个营销型网站推广个人的价值，并能够通过该网站在搜索引擎的排名靠前并且得到很好的客户转换率。其次，赢网公司未全面履行其义务，提供的www.xs136.com网站属于半成品，无使用价值，不能达到合同约定之目的，经钟勇军协商未果，继续履行合同已丧失意义。根据涉案合同第2条约定，而赢网公司仅仅完成了建设网站的部分功能，对于网站最关键的部分未予以完成，如合同中明确约定义务：关键词优化（定义：是长期总结出的搜索引擎收录和排名规则，对网站进行程序、内容、版块、布局等的调整，使网站更容易被搜索引擎收录，在搜索引擎中相关关键词的排名中占据有利的位置），达到如下功能及效果：（1）吸引在各搜索引擎上的潜在客户更容易找到你的网站；（2）让搜索引擎给网站带来更多的流量，以此来提升公司的业绩，吸引客户，从而实现网络营销的最佳化，提高网站的曝光率；（3）通过搜索引擎的访问量来提高企业品牌的知名度和影响力；（4）希望通过搜索引擎向浏览者推介公司的产品，展现出产品的亮点，吸引更多的潜在客户，要想获得这其中的利益。但是，赢网公司提供的网站未能达到以上任一功能及效果，不能为钟勇军所用。经钟勇军与赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋协商未果，其未予理会，因互联网时代日新月异，赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋由于自身技术缺陷或者其他原因，无法完成建设网站使用价值目的，钟勇军只能解除合同。再次，关于合同中约定的配备文职客服、上门客服、培训服务、网络应用咨询服务、网站完善等皆为一纸空文，未见有任何服务，网站咨询热线400-777-9949亦为摆设，全都不能为钟勇军所真正实用。原审法院忽略建设网站的使用价值，仅凭赢网公司完成了建站及顶级域名的备案而认定赢网公司完全履行了合同，这种认定是完全片面的，也不符合作为专业网站建设公司应当为客户提供的服务成果要求，不符合现代社会互联网技术中营销型网站推广的技术要求。此外，赢网公司作为一个专业“研发、设计、销售：计算机软硬件；有关网络技术的咨询服务；网站建设、电子商务信息咨询”的公司，收取了高额费用却没有为钟勇军创造任何价值，甚至其提供的网站也是完全抄袭http：／／www.qq841.com／广东青泉律师事务所罗晓春律师网页，无论是首页效果图、设计风格、排版、甚至使用的图片皆惊人的雷同，而非赢网公司自己制作设计完成的成果，更谈不上其是根据钟勇军的情况及要求专为钟勇军打造的网站，根本不能为钟勇军所用。原审法院主观认定赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋不存在违约，认为是因钟勇军非电脑及网络方面专业人员，对合同理解存在偏差而驳回钟勇军的诉讼请求，明显故意偏袒赢网公司。二、顾晓垒、王云、周朋朋作为公司股东至今未实际出资，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。据查，顾晓垒、王云、周朋朋作为赢网公司（公司）的股东，至今没有向赢网公司交付过任何实际出资。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条的规定提起诉讼的钟勇军，请求公司的发起人与赢网公司的股东顾晓垒、王云、周朋朋承担连带责任的，人民法院应予支持。”综上所述，赢网公司不按合同约定未完全履行自己的义务，且未能实现该合同的根本目的，如今对钟勇军已丧失继续履行合同的意义。赢网公司已经构成根本违约，侵害了钟勇军的财产权利。而顾晓垒、王云、周朋朋作为赢网公司的股东，至今没有实际交付任何出资，与赢网公司构成共同侵权、严重侵害了公司债权人（钟勇军）的财产权利，依法应当以其认缴的出资额及利息为限承担连带赔偿责任。综上，请求：1.撤销原审判决，依法改判或将本案发回重审，支持钟勇军在原审中提出的全部诉讼请求；2.本案一、二审案件诉讼费用由赢网公司、顾晓垒、王云、周朋朋负担。
被上诉人赢网公司、顾晓垒、王云向本院答辩称：没有答辩意见。
被上诉人周朋朋未向本院提交任何答辩意见。
本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。二审期间，赢网公司一方当庭出示客集齐网的手机网页，显示盈商公司的服务信息及注册资金、年份、联系方式等，联系方式有显示盈商公司的电话是6662×××6。钟勇军对该手机网页的真实性予以确认，但对关联性不予确认。钟勇军不确认经备案及许可的网址及网站域名、顶级域名证书，对此赢网公司于庭后提交盈商公司营业执照复印件、盈商公司法定代表人许爱红身份证复印件和半身照片、QQ邮箱页面截图，用以证明盈商公司提供过公司的营业执照原件、盈商公司企业法人的半身照给赢网公司，方才取得顶级域名的备案。钟勇军称，只要赢网公司能够举证证明所有资料都经过钟勇军一方签字确认或由钟勇军一方提供的原件，其都予以确认，无需另行组织质证。钟勇军在二审法庭调查中还陈述，现在建立移动端网站已经是趋势，而本案建立的是PC端网站，故原合同履行已没有价值。
以上另查事实，有盈商公司营业执照复印件、盈商公司法定代表人许爱红身份证复印件和半身照片、QQ邮箱页面截图及本院调查笔录为证。
本院认为：本案为服务合同纠纷。钟勇军和赢网公司签订的《“赢网通”营销型网站建设服务合同》，是双方的真实意思表示，本院予以确认。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院针对钟勇军上诉请求的有关事实和适用法律进行审查，归纳本案二审的争议焦点在于：赢网公司是否构成根本违约，钟勇军要求解除合同并返还合同款及赔偿利息损失的理由能否成立。
钟勇军主张赢网公司建设的案涉网站无法在搜索引擎的排名靠前并取得很好的客户转换率，导致其个人信息无法推广，合同目的不能实现构成根本违约，故要求解除合同。对此本院认为，案涉合同约定的验收标准为，钟勇军可以通过连接互联网的计算机访问网站，网站内无文字拼写错误及图片错误（以钟勇军提供的材料为准），网络程序正常运行。合同并没有约定网站建设需要达到搜索引擎排名靠前并取得很好客户转换率的效果，故钟勇军所称的合同目的没有相应的合同依据，本院不予确认。根据原审法院查明的事实，赢网公司建设的网址点击首页进入后显示内容为“著名律师网”“团队首席律师介绍”处显示“钟勇军律师”，赢网公司已按照合同约定提供独立顶级域名和独立空间，并完成网址注册及顶级域名的备案工作，其建设的网站符合合同约定的验收条件。钟勇军主张赢网公司未履行关键词优化、完善网站、培训服务、咨询服务等合同义务，但无论该主张是否成立，前述行为均未达到导致合同目的不能实现的程度。综上，钟勇军以赢网公司存在违约行为导致合同目的不能实现为由要求解除合同不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的情形，对钟勇军主张解除合同并返还合同款及赔偿利息损失的上诉请求不予支持。
综上所述，上诉人钟勇军的上诉没有依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法正当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费355.98元，由上诉人钟勇军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 祁晓娜
代理审判员 田永健
代理审判员 殷莉利
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 谢翠婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
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