湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘06民终751号
上诉人（原审原告）：李献忠，男，1968年7月12日出生，汉族，住湖南省平江县，
委托诉讼代理人：许汀，湖南惠风律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司东西湖支公司，住所地湖北省武汉市东西湖区二支沟西湖庭院门楼东吴大道1167号（6），统一社会信用代码914201127819972877。
负责人：田正鸿,总经理。
委托诉讼代理人：李晓东，公司员工。
被上诉人（原审被告）：杨志军，1972年6月6日出生，汉族，住湖北省钟祥市，
被上诉人（原审被告）：钟祥市鸿祥汽车服务有限公司，住所地湖北省钟祥市西环二路创业园D区8栋101号，统一社会信用代码91420881588238369E。
被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司荆门中心支公司，住所地湖北省荆门市掇刀区深圳大道22号（掇刀区深圳大道西段南侧），统一社会信用代码91420800784460450D。
负责人：赵德全,总经理。
上诉人李献忠、中华联合财产保险股份有限公司东西湖支公司（以下简称中华财险东西湖支公司）因与被上诉人杨志军、钟祥市鸿祥汽车服务有限公司（以下简称鸿祥公司）、中华联合财产保险股份有限公司荆门中心支公司（以下简称中华财险荆门中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2017）湘0602民初1449号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李献忠的委托诉讼代理人许汀、中华财险东西湖支公司的委托诉讼代理人李晓东到庭参加诉讼。杨志军、鸿祥公司、中华财险荆门中心支公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李献忠上诉请求：撤销原审判决，改判被上诉人在保险范围内增加赔偿5213元。事实和理由：1、一审判决计算被扶养人生活费错误。此项较一审判决增加3213元；2、一审判决上诉人修理费损失错误。此项较一审判决增加2000元。
中华财险东西湖支公司辩称，关于被扶养人生活费、修理费一审认定事实清楚，请求二审法院驳回李献忠的上诉请求。
杨志军、鸿祥公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。事故发生在保险期内，所有赔偿都应该由保险公司承担。本案上诉费用应该由承担赔偿责任的一方负担。
中华财险荆门中心支公司未发表答辩意见。
中华财险东西湖支公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项，依法改判；2、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、误工损失计算无法律依据，李献忠并未鉴定误工时间；2、一审判决损失计算错误。商业三者险多认定了11881元（83011元-71130元）。
李献忠辩称，1、有明确的规定误工时间可以计算到定残的前一日，同时保险公司也并未提出重新鉴定，因此一审认定李献忠的误工时间正确，应当维持；2、对部分损失计算错误的问题，我方核算应当只多算了4708元，并没有11811元。
杨志军、鸿祥公司辩称，1、关于李献忠误工损失部分，一审判决认定事实基本清楚，误工时间的计算应该结合李献忠的病情、住院时间和医嘱休息时间合理计算，应该减去因当事人拖延鉴定时间的部分误工天数；2、中华财险东西湖支公司认为一审判决认定的误工损失计算错误，二审法院应该依据相关法律法规，结合本地区审判惯例重新计算；3、本案上诉费用应该由承担赔偿责任的一方负担。本案完全是由保险公司不愿意赔偿而产生的诉累，因此一审的诉讼费用都应该由保险公司承担；4、请求二审法院维持一审判决的其他判项。
中华财险荆门中心支公司未发表答辩意见。
李献忠向一审法院起诉请求：1、判令杨志军、鸿祥公司连带赔偿李献忠因机动车交通事故造成的医药费等各项损失，共计146185.88元；2、判令中华财险荆门中心支公司、中华财险东西湖支公司在保险范围内先行承担保险赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险中优先支付；3、判令由各赔偿义务人承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年6月7日12时50分，杨志军驾驶鄂Ｈ×××××号重型半挂牵引车沿岳阳市白石岭路由南往北行驶，至岳阳市，与同方向直行李献忠驾驶的两轮电动车相撞，造成李献忠、陈正松两人受伤，两车受损的交通事故。经岳阳市公安局交通警察支队白石岭大队认定，杨志军负此次事故全部责任，李献忠无责任。事故发生后，李献忠被送往岳阳市一人民医院住院治疗27天、并进行门诊治疗，共花费医药费20381元，杨志军垫付17250元。2017年1月25日，岳阳市平安司法鉴定所评定李献忠因交通事故致左某3、4肋骨前肋、右侧第4、5肋骨前肋受伤，经鉴定构成十级伤残，花费鉴定费2200元。杨志军为事故车辆在中华财险荆门中心支公司投保了交强险，在中华财险东西湖支公司投保了保险限额为50万元的商业三者险（含不计免赔特约险），事故发生在保险期内。中华财险荆门中心支公司垫付10000元医药费，支付给另一伤者陈正松。杨志军为鄂Ｈ×××××号重型半挂牵引车实际车主，与鸿祥公司为挂靠关系，发生事故时系杨志军驾驶车辆。经核算，李献忠因伤所造成的经济损失为：1、医药费20381元；2、护理费3143元；3、误工费27898元；4、住院伙食补助费1620元；5、营养费810元；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金62568元；8、被扶养人生活费10710元；9、精神损害抚慰金5000元；10、鉴定费2200元。本次事故还造成陈正松受伤，其损失核定如下：1、医药费90203元；2、住院伙食补助费5460元；3、营养费3000元；4、护理费10556元；5、误工费12875元；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金48803元；8精神损害抚慰金6000元；9、鉴定费1500元。一审法院认为：李献忠的健康权、身体权受到侵害，其有权请求侵权人承担赔偿责任。本案中，杨志军驾驶机动车，撞伤驾驶电动车的李献忠，负事故的全部责任，李献忠无过错，不减轻杨志军的责任。杨志军为鄂Ｈ×××××号重型半挂牵引车在中华财险荆门中心支公司投保交强险，在中华财险东西湖支公司投保了商业三者险，中华财险荆门中心支公司、中华财险东西湖支公司应在保险合同范围内承担替代责任。杨志军与鸿祥公司系挂靠关系，依法应当承担连带赔偿责任，但杨志军已经承担了赔偿责任，故鸿祥公司无需再承担责任。本次事故还造成陈正松受伤。李献忠医疗费项下的损失为22811元，伤残赔偿项下的损失为110319元。陈正松医疗费项下损失为98663元，伤残赔偿项下的损失为79234元。根据两人的损失比，酌情由中华财险荆门支公司在交强险医疗费项下赔偿陈正松8000元，赔偿李献忠2000元；在伤残赔偿项下赔偿陈正松50000元，赔偿李献忠60000元。李献忠的余下损失83011元，由中华财险东西湖支公司在商业三者险限额内赔偿。杨志军先行支付的医药费17250元，由李献忠在保险理赔款中予以返还。判决：一、限中华财险荆门中心支公司于判决生效之日起七日内在交强险限额内赔偿李献忠62000元；二、限中华财险东西湖支公司于判决生效之日起七日内在商业三者险限额内赔偿李献忠医药费、护理费、残疾赔偿金等各项损失83011元；三、李献忠在保险理赔款中返还杨志军垫付款17250元；四、驳回李献忠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3223元，李献忠负担422元，杨志军、鸿祥公司共同负担2801元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认证如下：李献忠提供的车辆维修费发票，名称处有涂改，且加盖了两枚不同的公章，故本院不予采信；中华财险东西湖支公司提供的《人身伤害受伤人员误工损失日评定准则》系规范性文件，不属于民事证据，本院不予采纳。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点问题是：一、一审判决认定的被扶养人生活费是否正确；二、一审判决未予认定车辆损失是否正确；三、一审判决认定李献忠的误工费是否正确；四、一审判决计算商业三者险赔偿额是否正确。
一、关于一审判决认定的被扶养人生活费是否正确的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。分别计算李献忠的被扶养人生活费，其母亲为2142元/年（21420元/年×10%），5年应为10710元（2142元/年×5年）；其女儿为1071元/年（21420元/年×10%÷2），3年应为3213元，被扶养人生活费共计13923元。因2被扶养人生活费年赔偿总额为3213元（2142元+1071元），并未超过2016年度城镇居民人均消费性支出额（21420元），故李献忠的该项上诉理由成立，本院予以采纳。
二、关于一审判决未予认定车辆损失是否正确的问题。李献忠在一审中未提交相关证据，二审中提交的发票有瑕疵，均不能证明车辆损失为2000元。但岳市公交直认字[2016]第0607号道路交通事故认定书已查明本次交通事故造成“陈正松两人受伤、两车受损”，可以认定李献忠的两轮电动车受损的事实。故李献忠的该项损失本院酌情支持500元。
三、关于一审判决认定李献忠的误工费是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”虽然岳阳市平安司法鉴定所出具的[2017]法临检字第69号司法鉴定意见并未明确李献忠的误工时间，但一审法院根据相关规定，结合其身体状况、《证明》等证据，将误工时间计算至定残日前一天，并认定李献忠的误工费并无不当。
四、一审判决计算商业三者险赔偿额是否正确。即使按照一审判决查明的事实，李献忠各项损失共计135330元（20381元+3142元+27898元+1620元+810元+1000元+62568元+10710元+5000元+2200元），扣减中华财险荆门中心支公司在交强险限额内赔偿的62000元（2000元+60000元），余下损失应为73330元，而一审判决认定李献忠的余下损失为83011元确系错误，应予纠正。
综上，李献忠因本次交通事故造成的各项损失为：交强险医疗费用项下的医药费20381元，住院伙食补助费1620元，营养费810元，小计22811元；交强险伤残赔偿项下的残疾赔偿金62568元，误工费27898元，护理费3143元，交通费1000元，被扶养人生活费13923元，精神损害抚慰金5000元，小计113532元；交强险财产损失赔偿项下的车辆损失500元；鉴定费2200元，共计139043元。结合陈正松案，中华财险荆门中心支公司应在交强险限额内赔偿李献忠62500元（2000元+60000元+500元）。中华财险东西湖支公司在商业三者险责任限额内赔偿李献忠的余下损失76543元。杨志军先行支付的医药费17250元，由李献忠予以返还。
综上所述，李献忠、中华财险东西湖支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2017）湘0602民初1449号民事判决第三项（李献忠在保险理赔款中返还杨志军垫付款17250元）；
二、撤销湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院（2017）湘0602民初1449号民事判决第一、二、四项；
三、中华联合财产保险股份有限公司荆门中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔偿李献忠62500元；
四、中华联合财产保险股份有限公司东西湖支公司在第三者责任商业保险责任限额内赔偿李献忠76543元；
五、驳回李献忠的其他诉讼请求。
以上给付款项，限各义务人于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3223元，由李献忠负担422元，杨志军、钟祥市鸿祥汽车服务有限公司负担2801。二审案件受理费3273元，由李献忠负担50元，由中华联合财产保险股份有限公司东西湖支公司负担3223元。
本判决为终审判决。
审判长 何 蓓
审判员 吴圣岩
审判员 肖芝乐
二〇一八年五月二十四日
书记员 黎雨薇
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。