江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终1777号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地山东省济南市历下区黑虎泉北路7号。
法定代表人：李亚力，该公司总经理。
委托诉讼代理人：魏德才，江苏世纪青松律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林凤菊，女，1967年7月16日出生，汉族，农民，住新沂市。
原审被告：刘祥明，男，1954年8月2日出生，汉族，个体工商户，住新沂市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司(以下简称人民财险济南分公司)因与被上诉人林凤菊，原审被告刘祥明机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省新沂市人民法院（2016）苏0381民初4709号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
人民财险济南分公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院将本案涉及的责任保险等同于机动车强制保险是错误的，将非机动车三者险定性为交强险没有事实和法律依据。涉案的各项损失应当按照事故责任比例进行分摊，并依据保险合同约定扣除绝对免赔率20%，一审法院未予扣除错误。2、一审法院认定诉讼费用由上诉人承担不妥当。
林凤菊辩称，上诉人上诉请求不成立，一审判决正确。
刘祥明述称，上诉状中陈述诉讼费用由被上诉人承担我也有意见，一审判决由上诉人承担并无不妥。关于绝对免赔20%，从签的合同上我们没有找到，即使有我们也不认可绝对免赔20%。这是保险公司单方制式合同，这是不公平的。
林凤菊向一审法院起诉请求：判决人民财险济南分公司、刘祥明赔偿医疗费10483.5元、误工费4008.6元、营养费1620元、交通费500元、后续治疗费3000元，合计19612.1元。
一审法院认定事实：2015年11月6日17时许，刘祥明驾驶电动四轮车，沿新沂市新东路由北向南行驶至罗马名城门前地段时，遇前方同向林凤菊驾驶的电动自行车，发生交通事故，致林凤菊受伤。该起事故经新沂市交警大队认定，刘祥明应承担事故的主要责任，林凤菊承担次要责任。林凤菊因本次交通事故造成右肩关节外伤，在新沂市人民医院门诊处治疗，医生诊断林凤菊的伤情为右肱骨大结节骨折、右肩袖损伤，自2015年11月6日至11日，林凤菊支出医疗费96.62元；2015年12月3日至2016年4月15日，林凤菊在新沂市人民做关节松动训练、低频脉冲电治疗，共支出医疗费6198元。医生建议原告休息三个月。
人民财险济南分公司为刘祥明所有的电动四轮车承保了非机动车第三者责任险，赔偿限额为12.2万元，保险期间自2015年10月15日零时起至2016年10月14日24时止，本起事故发生在保险期间内。事故发生后，刘祥明为林凤菊支出检查费1128元、医药费60.38元；2015年11月13日，刘祥明为林凤菊购买肩外展外固定支具，支出3000元，共计支出4188.38元。
一审法院认为，刘祥明驾驶电动四轮车与林凤菊发生交通事故，致林凤菊受伤，刘祥明负事故主要责任，林凤菊负事故次要责任，根据双方的过错情形与事故发生的原因力等因素，酌定刘祥明对林凤菊的损害后果承担80%比例的赔偿责任。人民财险济南分公司为刘祥明驾驶的电动四轮车承保了交强险，且事故发生在保险期间内，故人民财险济南分公司应当在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，由刘祥明按责任比例负担。
关于林凤菊的损失，林凤菊因本次交通事故受伤治疗，支出医疗费有相关门诊病历、医疗费票据、病情证明书等证据佐证，予以确认。林凤菊因本次交通事故造成右肱骨大结节骨折、右肩袖损伤，根据原告的伤情，参照《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》的规定，酌定林凤菊的误工期限为90天、营养期限为45天。林凤菊系农民，误工费按照2015年度江苏省农村居民人均可支配收入标准（44.54元/天）计算。林凤菊因交通事故致伤，结合林凤菊就医地点、因伤治疗情况，酌定林凤菊交通费损失为300元。林凤菊要求人民财险济南分公司、刘祥明赔偿二次手术费3000元，因该笔费用未实际发生，本案不予处理，林凤菊可待实际产生二次手术费后再另行主张权利。
林凤菊的各项损失为：医疗费10483元(96.62元+6198元+4188.38元)、营养费1125元（25元/天×45天）、误工费4008.6元（44.54元/天×90天）、交通费300元，合计15916.6元。综上，人民财险济南分公司应在交强险责任限额内赔偿林凤菊医疗费、营养费共计10000元，误工费4008.6元，交通费300元，合计14308.6元。刘祥明应赔偿林凤菊的下余损失1286.4元[（15916.6元-14308.6元）×80%]。对于刘祥明多支付的医疗费，可视为代替人民财险济南分公司垫付，为一次性解决纠纷，减少当事人诉累，刘祥明为林凤菊多支付的医疗费2901.98元(4188.38元-1286.4元)，由人民财险济南分公司在应给付林凤菊的赔偿款中直接扣减并代林凤菊向刘祥明返还。据此，人民财险济南分公司应向林凤菊支付赔偿款11406.62元（14308.6元-2901.98元），应代林凤菊向刘祥明返还2901.98元。林凤菊超出以上范围外的请求，无事实和法律依据，不予支持。遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司应于判决发生法律效力之日起十日内向林凤菊赔偿医疗费等各项损失合计11406.62元；二、中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司应于判决发生法律效力之日起十日内向刘祥明支付2901.98元；三、驳回林凤菊的其他诉讼请求。
二审期间，当事人未提交新证据。
本院认为，关于本案第三者责任保险性质如何认定问题。本案刘祥明电动车投保的人民财险济南分公司非机动车第三者责任保险为商业三者险，不是机动车强制保险，故本案应以商业三者险的合同约定确定相关损失的赔偿责任，一审以机动车交强险进行认定与事实不符，应予纠正。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，上诉人人民财险济南分公司没有向法庭提供证据证明其已向刘祥明就免赔20%的条款作出提示或明确说明，应承担举证不能的不利后果，其就此提出的上诉没有事实依据，本院不予支持。林凤菊的各项损失为15916.6元，根据道路交通事故认定书，刘祥明负主要责任，应负80%赔偿责任，故人民财险济南分公司应承担12733.28元赔偿责任。刘祥明已向林凤菊支付4188.38元，故人民财险济南分公司应赔偿8544.9元。刘祥明垫付的4188.38元应由人民财险济南分公司直接向刘祥明支付。
法律规定诉讼费用由败诉方负担，一审法院就本案诉讼费用的分担并无不当，上诉人就此提出的上诉没有法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人人民财险济南分公司的上诉理由部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省新沂市人民法院（2016）苏0381民初4709号民事判决第三项；
二、变更江苏省新沂市人民法院（2016）苏0381民初4709号民事判决第一项“被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告林凤菊赔偿医疗费等各项损失合计11406.62元”为“被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告林凤菊赔偿医疗费等各项损失合计8544.9元”；
三、变更江苏省新沂市人民法院（2016）苏0381民初4709号民事判决第二项“被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告刘祥明支付2901.98元”为“被告中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向被告刘祥明支付4188.38元”。
一审案件受理费400元，二审案件受理费400元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦国渠
审 判 员 孙尚武
代理审判员 吴晓志
二〇一七年六月二十日
书 记 员 郭晓艳