贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终4809号
上诉人（原审原告）：邹书全，男，1971年1月18日出生，汉族，住贵州省湄潭县。
被上诉人（原审被告）：贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡天治煤矿，住所地贵州省贵阳市修文县谷堡乡平滩村。
法定代表人：陈圣进，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王晓梅，修文县龙场镇法律服务所法律工作者。
上诉人邹书全因与被上诉人贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡天治煤矿（以下简称天治煤矿）劳动争议纠纷一案，不服贵州省修文县人民法院（2016）黔0123民初745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
邹书全上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发回重审；二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决除停工留薪期工资计算正确外，其余均计算错误，一审已认定上诉人月工资8000元，就应该按上诉人的月工资计算赔偿上诉人的各项伤残补助金。上诉人住院期间是由家属护理，家属是农业人口，故应按农林渔牧业收入而不是按其他服务业收入计算护理费。
天治煤矿辩称，被上诉人对上诉人的工资标准有异议，被上诉人的业务承包给他人，故无法提供上诉人的工资表，请求参照同行业的工资标准依法判决。
邹书全向一审法院起诉请求：天治煤矿向邹书全支付各项工伤保险待遇432750元（停工留薪期工资9个月×8000元／月=72000元，七级伤残赔偿金13个月×8000元／月=104000元，一次性工伤医疗补助金14个月×8000元／月=112000元，一次性伤残就业补助金12个月×8000元／月=96000元，住院伙食补助费205天×10元／天=2050元，住院护理费，住院205天，天治煤矿请人护理15天，剩余190天×150元／天=28500元，交通费3000元，后续治疗费9000元及鉴定费1200元，营养费55元／天×90天=5000元。），减去天治煤矿已经支付的款项93500元，天治煤矿还应向邹书全支付各项工伤保险待遇339250元。
一审法院认定事实：邹书全系天治煤矿工人。2015年4月7日，邹书全在天治煤矿井下工作时受伤。邹书全在贵州医科大学附属医院住院治疗共205天。2015年5月7日，修文县人力资源和社会保障局作出工认字（0112201539729）号《认定工伤决定书》，认定邹书全所受伤为工伤。2016年1月18日，贵阳市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论》，认定邹书全受伤为七级伤残，停工留薪期从2015年4月7日至2016年1月7日，共9个月。2016年4月22日，邹书全向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除与天治煤矿之间的劳动关系，并主张各项工伤保险待遇。2016年5月18日，修文县劳动人事争议仲裁委员会作出修劳仲案字（2016）41号仲裁裁决书，裁决：1、解除邹书全与天治煤矿之间的劳动关系；2、天治煤矿向邹书全支付停工留薪期工资72000元，一次性伤残就业补助金48486.96元，共计120486.96元，扣除邹书全受伤后向天治煤矿借支的93500元，天治煤矿还应向邹书全支付26986.96元；3、天治煤矿向邹书全支付其在修文县社会保险收付管理中心已领取的一次性伤残补助金52527.54元、一次性工伤医疗补助金48486.96元，住院伙食补助费2050元；4、驳回邹书全要求天治煤矿支付交通费和护理费的请求。邹书全不服，诉至法院。另查明，2016年5月26日，邹书全委托遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心对邹书全的误工期、护理期、营养期及后续治疗费用进行评估。2016年6月12日，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出遵医司鉴（2016）临鉴字第2026号《法医临床学鉴定意见书》，鉴定邹书全误工期300日，护理期120日，营养期90日，邹书全左股骨中下段粉碎性骨折内固定术后需后续治疗费用7000元-8000元。邹书全为此次鉴定支付鉴定费1200元。天治煤矿为邹书全缴纳了工伤保险，缴费时间从2012年7月至2012年9月、2013年12月至2016年1月。天治煤矿已在修文县社会保险收付管理中心领取了邹书全的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金，其中一次性伤残补助金的金额为52527.54元，一次性工伤医疗补助金的金额为48486.96元。邹书全受伤后，天治煤矿除支付邹书全住院期间的所有医疗费外，还向邹书全支付了93500元。2015年贵阳市在岗职工年平均工资为58537元，月平均工资为4878.08元。2015年贵州省居民服务及其他服务业年平均工资为34214元。诉讼过程中，邹书全与天治煤矿双方对邹书全系天治煤矿工人，邹书全受伤为工伤，伤残等级为七级、邹书全住院期间天治煤矿请人护理15天的事实无异议；对在仲裁时解除邹书全与天治煤矿劳动关系无异议。邹书全主张其受伤前工资为8000元／月。天治煤矿主张邹书全的工资为4040.58元／月，并提交修文县社会保险收付管理中心出具的《邹书全工伤保险缴费情况明细》佐证，该证据载明从2015年7月至2015年12月，天治煤矿为邹书全缴纳工伤保险的每月缴费基数为4040.58元。一审法院认为，邹书全参有工伤保险，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费均应在工伤保险基金中支付。邹书全应当向社会保险行政部门申请主张。邹书全主张的后续治疗费性质上系医疗费用，邹书全也应当向社会保险行政部门申请主张。因修文县社会保险收付管理中心已核定邹书全的一次性伤残补助金金额为52527.54元，一次性工伤医疗补助金金额为48486.96元，且天治煤矿已领取该两项费用，故天治煤矿应将其领取的一次性伤残补助金52527.54元、一次性工伤医疗补助金48486.96元直接支付给邹书全。根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，邹书全停工留薪期为9个月，原工资待遇不变。天治煤矿提出邹书全月工资为4040.58元，并提交了修文县社会保险收付管理中心出具的《邹书全工伤保险缴费情况明细》佐证。该证据仅能证明从2015年7月至2015年12月，天治煤矿为邹书全缴纳工伤保险的缴费基数为4040.58元／月，并不能证明邹书全受伤前每月领取的实际工资为4040.58元。故对天治煤矿提出邹书全月工资4040.58元的主张，不予采信。天治煤矿作为用人单位对邹书全的工资标准有举证的义务。天治煤矿未提供证据证明邹书全月工资标准，应由天治煤矿承担举证不能的不利后果。故对邹书全提出月工资8000元的主张，予以采信。邹书全主张停工留薪期工资8000元／月×9个月=72000元，符合法律规定，予以支持。根据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……七级伤残最高12个月，最低4个月……”的规定，邹书全伤残等级为七级，现45周岁，故对邹书全主张的一次性伤残就业补助金96000元，支持4878.08元／月×12个月=58536.96元。邹书全住院205天，根据邹书全多处骨折及其他多处损伤的伤情情况，邹书全住院确实需要人护理，参照遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出遵医司鉴（2016）临鉴字第2026号《法医临床学鉴定意见书》鉴定邹书全的护理期为120日，支持邹书全的护理期为120日。邹书全未提供证据证明其护理人员的收入情况，护理费应当参照2015年贵州省居民服务及其他服务业为34214元／年的标准计算。因天治煤矿请人护理15天，故对邹书全主张的住院护理费28500元，支持34214元／年÷365天×（120天-15天）=9842.38元。邹书全虽未提供交通费票据，但考虑邹书全到贵阳作伤残鉴定等确实需要产生交通费，故对邹书全主张的交通费3000元，酌情支持500元。天治煤矿提出治疗、鉴定都是由其派车接送邹书全的主张，因未提供证据证实，邹书全不予认可，故不予采信。《工伤保险条例》规定的职工工伤保险待遇中不包括营养费，邹书全也未提供医疗机构出具的其确实需要加强营养的证据，故对邹书全主张的营养费5000元，不予支持。邹书全做后续治疗鉴定产生的鉴定费1200元，因有票据佐证，予以支持。综上，邹书全的工伤保险待遇一次性伤残补助金52527.54元＋一次性工伤医疗补助金48486.96元＋停工留薪期工资72000元＋一次性伤残就业补助金58536.96＋住院护理费9842.38元＋交通费500元＋鉴定费1200元=243093.84元，扣除天治煤矿已向邹书全支付的93500元，天治煤矿还应向邹书全支付工伤保险待遇为243093.84元-93500元=149593.84元。据此，判决：一、被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡天治煤矿于本判决生效之日起十五日内向原告邹书全支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、住院护理费、交通费、司法鉴定费共计149593.84元；二、原告邹书全住院治疗期间的伙食补助费、后续治疗费由被告贵州浙商矿业集团有限公司修文县谷堡乡天治煤矿协助邹书全邹书全到修文县社会保险收付管理中心办理；三、驳回原告邹书全的其他诉讼请求。案件受理费免于收取。
二审中，当事人没有提交新证据。邹书全称其住院期间，前半个月有两人护理，后仅有其妻子对其进行护理，并称对一审法院支持其鉴定费为1200元的判项无异议。除此之外，二审经审理查明的事实与原判查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，关于邹书全要求天治煤矿支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、后续治疗费的请求，因邹书全参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费均应由工伤保险基金支付，故邹书全应当向社会保险行政部门申请主张。因修文县社会保险收付管理中心已核定邹书全的一次性伤残补助金金额为52527.54元，一次性工伤医疗补助金金额为48486.96元，且天治煤矿已领取该两项费用，故天治煤矿应将其领取的一次性伤残补助金52527.54元，一次性工伤医疗补助金48486.96元支付给邹书全。邹书全主张的后续治疗费属于医疗费范畴，根据《工伤保险条例》的规定，该项费用亦应由工伤保险基金支付，故邹书全应向社会保险行政部门申请主张。一审法院对邹书全的上述请求作出的认定及判决并无不当，应予维持。邹书全要求按照其实际月工资标准计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金不属于本案的审理范围，本院对该项上诉理由，不予采信。
关于邹书全要求天治煤矿支付其一次性伤残就业补助金96000元（12个月×8000元／月）的请求，邹书全的伤残等级为七级，邹书全于2016年4月22日申请劳动仲裁时请求解除双方劳动关系，根据《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算……七级伤残最高12个月，最低4个月……”的规定，一审法院按2015年贵阳市在岗职工月平均工资计算邹书全的一次性伤残就业补助金为58537元（58537元／年÷12个月×12个月）并无不当，应予维持。邹书全要求按其实际月工资标准计算一次性伤残就业补助金的上诉理由无法律依据，本院不予采信。
关于邹书全要求天治煤矿支付其住院护理费28500元的请求，根据邹书全多处骨折及其他多处损伤的伤情情况，一审法院参照遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出的《法医临床学鉴定意见书》鉴定邹书全护理期为120天的鉴定意见支持邹书全的护理期为120日并无不当。因天治煤矿仅请人护理邹书全15天，邹书全称其余时间由其妻子对其进行护理，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，一审法院参照2015年贵州省居民服务及其他服务业为34214元／年的标准计算天治煤矿向邹书全支付护理费为9842.38元（34214元／年÷365天×（120天-15天））并无不当，应予维持。邹书全要求按照农林渔牧业收入作为护理费的计算标准无法律依据，本院对其该项上诉理由不予采信。
关于邹书全要求天治煤矿支付其交通费3000元的请求，在《工伤保险条例》规定的用人单位应向劳动者支付的工伤待遇中并不包含交通费，一审酌情判决天治煤矿支付邹书全到贵阳治疗、作伤残鉴定等产生的交通费500元，天治煤矿未提起上诉，本院予以维持。邹书全要求支持其交通费为3000元无事实及法律依据，本院不予支持。
关于邹书全要求天治煤矿支付其营养费5000元的请求，《工伤保险条例》对此未作规定，故本院对其该项请求不予支持。
邹书全对一审判决天治煤矿支付其停工留薪期待遇72000元、鉴定费1200元无异议，天治煤矿亦未提起上诉，故本院对一审该两项判决予以维持。
综上，天治煤矿应向邹书全支付的各项工伤待遇为：一次性伤残补助金52527.54元，一次性工伤医疗补助金48486.96元，停工留薪期待遇72000元，一次性伤残就业补助金58536.96，护理费9842.38元，交通费500元，鉴定费1200元，以上合计为243093.88元，扣除天治煤矿已向邹书全支付的93500元，天治煤矿还应向邹书全支付149593.88元。
综上所述，邹书全的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审未收取案件受理费。
本判决为终审判决。
审 判 长 邱兴权
审 判 员 吴 霞
代理审判员 邓 艳
二〇一六年十一月十日
书 记 员 陈 燕