河南省原阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0725刑初224号
公诉机关原阳县人民检察院。
被告人邢二敏，女，1986年3月12日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地原阳县，现住原阳县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年7月25日被原阳县公安局取保候审，2018年1月10日被原阳县人民检察院取保候审，2018年4月8日被原阳县人民法院取保候审。
被告人王旭，男，1993年2月13日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地辽宁省黑山县，住黑山县。因涉嫌犯非法经营罪，于2017年9月29日被黑山县公安局民警抓获并被临时羁押于黑山县看守所，2017年10月6日被原阳县公安局刑事拘留，2017年11月10日被原阳县公安局逮捕，2018年1月24日被原阳县人民检察院决定取保候审。2018年4月8日被原阳县人民法院取保候审。
原阳县人民检察院以新原检公诉刑诉[2018]223号起诉书指控被告人邢二敏、王旭犯非法经营罪，于2018年4月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,于2018年7月4日公开开庭审理了本案。原阳县人民检察院指派检察院梁丽媛出庭支持公诉，被告人邢二敏、王旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
原阳县人民检察院指控：1、2016年5月份至2016年12月份，被告人王旭在无烟草专卖许可证的情况下，以非法牟利为目的，通过微信从昵称为“A别离”、“若凌稳定2017”、“初七”等处购进香烟并转卖给被告人邢二敏，价值共计98092元。
2、2016年5月至2017年7月，被告人邢二敏在无烟草专卖许可证的情况下，以非法牟利为目的，通过微信从被告人王旭及微信昵称为“王牌集团”等处购买香烟予以零售，价值共计121087元。
2017年7月25日，原阳县烟草专卖局在被告人邢二敏家扣押香烟28.8条，价值13046.96元。经河南省烟草质量监督检测站检验：扣押香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
针对上述事实，公诉机关提供了香烟16条；户籍证明、到案经过、银行查询记录明细等书证；证人李某、王某、吴某、杨某的证言；被告人邢二敏、王旭的供述与辩解；
卷烟产品鉴别检验报告；辨认笔录；微信转账明细光盘2张。
等证据，认为被告人邢二敏、王旭违反国家规定，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，已构成非法经营罪。被告人邢二敏、王旭到案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚，建议在三年以下有期徒刑判处，并处罚金。
被告人刑二敏、王旭对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，1、2016年5月份至2016年12月份，被告人王旭在无烟草专卖许可证的情况下，以非法牟利为目的，通过微信从昵称为“A别离”、“若凌稳定2017”、“初七”等处购进香烟并转卖给被告人邢二敏，价值共计98092元。
2、2016年5月至2017年7月，被告人邢二敏在无烟草专卖许可证的情况下，以非法牟利为目的，通过微信从被告人王旭及微信昵称为“王牌集团”等处购买香烟予以零售，价值共计121087元。
2017年7月25日，原阳县烟草专卖局在被告人邢二敏家扣押香烟28.8条，价值13046.96元。经河南省烟草质量监督检测站检验：扣押香烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
另查明，在非法经营过程中，被告人王旭从中获利10000元，被告人邢二敏从中获利10000元。被告人邢二敏、王旭符合适用社区矫正条件。
上述事实有下列证据证实：
（1）物证
香烟16条，证实被告人邢二敏经营的假烟。
（二）书证
（1）户籍证明，证实被告人邢二敏，女，1986年3月12日出生，居民身份证号码，户籍所在地原阳县葛埠口乡杨庄0123号等个人身份信息。
被告人王旭，男，1993年2月13日出生，居民身份证号码，汉族，户籍所在地辽宁省黑山县太和镇大菸沟433号等个人身份信息。
（2）违法犯罪查询记录，证实被告人邢二敏、王旭无违法犯罪前科。
（3）到案经过，证实2017年7月25日，被告人邢二敏因涉嫌非法经营罪被原阳县公安局民警在原阳县鑫源花园小区家中抓获。2017年9月29日，被告人王旭因涉嫌非法经营罪被黑山县公安局民警在黑山县太和镇大菸沟村家中抓获。
（4）黑山县看守所证明，证实被告人王旭于2017年9月29日因涉嫌非法经营被羁押在黑山县看守所。2017年10月6日被河南省原阳县公安局解回。
（5）黑山县烟草专卖局证明，证实被告人王旭未在黑山县烟草专卖局管理辖区办理烟草专卖零售许可证等烟草经营文件。
（6）新乡市烟草专卖局证明，证实被告人邢二敏未在新乡市烟草专卖局管理辖区办理烟草专卖零售许可证。
（7）残疾人证复印件，证实被告人邢二敏系肢体残疾贰级。
（8）银行查询记录明细，户名：杨某银行卡号：62×××15，62×××84，62×××71，证实杨某银行交易明细。
（9）原阳县烟草专卖局证据复制提取单(照片）二份，证实由太平镇市场监管稽查队在杨某家中搜查出赃物假烟。
（10）原阳县烟草专卖局先行保存登记清单、扣押决定书及涉案烟草专卖品核价表，证实在被告人邢二敏家中搜查出28.8条香烟，并予以扣押，价值合计13046.96元。
（11）调查评估意见书二份，证实被告人邢二敏、王旭符合适用社区矫正条件。
（三）证人证言
（1）证人李某证言，证实其儿子王旭手机号码是150××××7475，微信号是×××，微信昵称是“平凡之路”。
（2）证人王某证言，证实其通过微信与昵称为“至少还有你”的人买卖香烟，以及两次分别由一名年轻男子和一名老太太（卖烟人的母亲）过来送香烟的事实。
（3）证人吴某的证言，证实售卖的是假烟，平常通过女儿邢二敏的微信和电话联系售卖。她手机号码是184××××6439。平时负责送烟的是其和女婿杨某。都卖给不认识的人了，平时是女儿通过她的手机联系好交易地点后，其和女婿负责外出送烟，一般其是负责给来鑫源花园小区周围买卷烟的人送货，远处的是其女婿杨某负责送的，买烟的人一般是通过微信红包或微信转账至我女儿的微信上，有时也收现金。一共送了多少回记不清楚了，一共多少条记不清了，也记不清多少钱。
（4）证人杨某的证言，证实其妻子通过微信兜售假烟，并让其和岳母外出送假烟，用微信绑定的工行卡号62×××15，农行卡号62×××71转账假烟交易款的事实。
（四）被告人的供述与辩解
（1）被告人邢二敏的供述与辩解，证实了微信昵称为“平凡之路”的上家卖给其共六、七万元的假烟，其与王旭断了交易后与微信名为王牌集团的上家继续交易假烟，微信昵称为“王牌集团”的上家卖给其两、三万元的假烟的事实。其丈夫杨某和母亲吴某都知道其卖的是假烟，其让二人帮助运送假烟，二人给顾客送烟时收过现金，他们二人收过现金都给其了，他们两个收了三四万，其母亲收的少一些，有三四千元。因其不方便出去办理银行卡，就让其丈夫多办理了几张银行卡用来绑定微信进行交易。庭审中，供述共获利10000余元。
（2）被告王旭的供述与辩解，证实其用150××××7475的手机号注册的微信号为×××，并且向外发卖烟广告，其从2016年2、3月份开始在微信上销售假烟，4、5月份通过微信转账交易销售给河南省新乡市原阳县微信昵称为“至少还有你”的客户大概有五、六万元假烟。其从2016年有两张专门销售香烟的农业银行卡，账号为：62×××79,62×××74。
自己的支付宝账号为：150××××7475。其从上线微信昵称为“初七”，名叫于平的，30多岁，辽宁省沈阳市的男子交易了两三万块钱从朝鲜走私的香烟并且卖给原阳县的“至少还有你”一万多块钱的走私香烟。与上线“出口苏当天物流”交易了六七千块钱的香烟，从微信昵称为“若凌稳定2017”，30多岁，福建省漳州市的男子交易了几万块钱假烟的事实。庭审中，供述共获利10000余元。
（五）鉴定意见
河南省烟草质量监督检测站卷烟产品鉴别检验报告，证实被告人邢二敏非法买卖卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟的事实。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实被告人王旭指出8号照片中的女子（即邢二敏）是买其香烟的微信昵称“至少还有你”的人。
（2）辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实王某指出8号照片男子（即杨某）就是今年在鑫源花园门口给其送烟的年轻男子。
（3）辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实王某指出9号照片女子（即邢二敏）就是今年通过微信卖给其芙蓉王香烟的人。
（4）辨认笔录、辨认照片、辨认说明，证实王某指出1号照片女子（即吴某）就是今年在鑫源花园门口给其送烟的老太太（卖烟人的母亲）。
（七）视听资料、电子数据
光盘2张，证实被告人王旭与邢二敏微信交易明细。
①发送方：邢二敏（微信号：×××），接收方：王旭（微信号：×××）。交易金额：98092元。
②发送方：邢二敏（微信号：×××），接收方：“王牌集团”（微信号：×××）。交易金额：3840元。
③发送方：邢二敏（微信号：×××），接收方：“王牌香烟”（微信号：×××）。交易金额：19155元。
邢二敏与王旭、“王牌集团”、“王牌香烟”交易总额合计：121087元。
以上证据经当庭举证、质证，查证属实，能够相互印证，足以证明案件事实，可以作为定案的依据，依法予以认定。
本院认为，被告人邢二敏、王旭无烟草专卖许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。原阳县人民检察院指控被告人邢二敏、王旭犯非法经营罪的罪名成立。被告人邢二敏、王旭归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。公诉机关关于被告人邢二敏、王旭的公诉意见，符合庭审查明的事实和法律规定，予以采纳。违法所得应依法追缴后予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，《最高人民法院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第（一）项之规定，判决如下：
（一）被告人邢二敏犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算二年六个月。罚金自判决生效后十日内一次缴纳）。
（二）被告人王旭犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算二年。罚金已缴纳）。
（三）被告人邢二敏违法所得人民币10000元，依法追缴后予以没收。
（四）被告人王旭违法所得人民币10000元，依法追缴后予以没收。
（五）对扣押在案的烟草制品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 李谦林
审 判 员 堵利敏
人民陪审员 李春晓
二〇一八年七月十八日
书 记 员 邢 娜