江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）连商初字第00098号
原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行，住所地江苏省连云港市海州区通灌北路79号。
负责人章少良，该支行行长。
委托代理人夏振国、王静，江苏润国律师事务所律师。
被告连云港顺和汽车贸易有限公司，住所地江苏省连云港市海州区解放东路318号振兴汽车城B4号楼7号门面。
法定代表人钱虎，该公司总经理。
被告连云港腾福贸易有限公司，住所地江苏省连云港市连云港经济技术开发区大浦工业区中心路北侧。
法定代表人朱恩光，该公司总经理。
被告钱虎。
被告刘洪波。
四被告共同委托代理人汪伟，连云港市海州区宁海法律服务所法律服务工作者。
原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行（以下简称张家港银行新浦支行）与被告连云港顺和汽车贸易有限公司（以下简称顺和公司）、连云港腾福贸易有限公司（以下简称腾福公司）、钱虎、刘洪波金融借款合同纠纷一案，本院于2015年3月25日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。原告张家港银行新浦支行的委托代理人夏振国、王静，被告刘洪波，被告顺和公司、腾福公司、钱虎、刘洪波的共同委托代理人汪伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张家港银行新浦支行诉称：2013年8月12日，原告张家港银行新浦支行与被告顺和公司签订了《最高额流动资金借款合同》，合同约定在2013年8月12日起至2015年8月11日的期间内，张家港银行新浦支行向顺和公司发放最高额为200万元整的流动资金借款，在上述期间内发放的每笔借款之借款金额、发放日期、到期日、利率、具体用途等，以借款借据为准，借款借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。如顺和公司违约致使张家港银行新浦支行采取诉讼或非诉讼方式实现债权，顺和公司应当承担为实现债权的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费等费用。
2013年8月12日，被告腾福公司与张家港银行新浦支行签订《最高额抵押担保合同》，为顺和公司自2013年8月12日至2015年8月11日期间内向张家港银行新浦支行办理约定的各类融资业务所实际形成的债务提供抵押担保，并办理抵押登记，担保的主债权本金最高余额为200万元。腾福公司提供抵押担保的房屋位于新浦区建设东路188号20号楼3单元102室、202室。抵押担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费等）。
2013年8月12日，被告钱虎、刘洪波与张家港银�新浦支行签订《个人最高额保证担保合同》，为顺和公司自2013年8月12日起至2015年8月11日止向张家港银行新浦支行的借款提供最高额担保，担保的主债权本金最高余额为200万元整。
2013年8月23日，张家港银行新浦支行向顺和公司发放200万元的流动资金借款，到期时间为2014年8月12日，月利率为6.6‰。借款到期后，张家港银行新浦支行多次催要，被告拒不支付。
综上，请求法院判令：1.被告顺和公司偿还借款200万元及利息、逾期利息、复利；2.被告腾福公司在抵押担保限额内承担连带还款责任，张家港银行新浦支行对抵押财产享有优先受偿权；3.被告钱虎、刘洪波连带偿还上述借款及利息、逾期利息、复利；4.四被告连带承担本案诉讼费、律师费、保全费。
原告张家港银行新浦支行为支持其诉讼请求提供了以下证据：
1.《最高额流�资金借款合同》、贷款凭证、银行流水、还款明细、利息清单，证明2013年8月12日，张家港银行新浦支行与顺和公司签订了《最高额流动资金借款合同》，约定在2013年8月12日起至2015年8月11日的期间内，该支行同意向顺和公司发放最高额为200万元整的流动资金借款；2013年8月23日，张家港银行新浦支行向顺和公司发放200万元的流动资金借款，到期时间为2014年8月12日，月利率为6.6‰；截至2015年3月9日，顺和公司共欠该支行2225556.71元；
2.《最高额抵押担保合同》、他项权利证明书，证明2013年8月12日，腾福公司与张家港银行新浦支行签订《最高额抵押担保合同》，为顺和公司自2013年8月12至2015年8月11日期间内向该行办理约定的各类融资业务所实际形成的债务提供抵押担保，并办理抵押登记，担保的主债权本金最高余额为200万元；腾福公司提供抵押担保的房屋位于�云港市海州区建设东路188号20号楼3单元102室、202室；
3.《个人最高额保证担保合同》两份，证明2013年8月12日，钱虎、刘洪波分别与张家港银行新浦支行签订《个人最高额保证担保合同》，为顺和公司自2013年8月12日起至2015年8月11日止向该支行的借款提供最高额担保，担保的主债权本金最高余额为200万元整。
4.《委托代理合同》及发票，证明张家港银行新浦支行与江苏润国律师事务所签订委托代理合同，该支行为主张权利支付了代理费24450元。
5.顺和公司付款给福隆公司200万元的转账支票、进账单以及经办人滕园的身份证，证明本案所借款项已经全部转付给福隆汽车贸易有限公司；
6.福隆公司的银行对账单，证明福隆公司在收到200万元款项后将该款转账给李加敏个人账户；
7.福隆公司付款给李加敏的转账支票、进账单�经办人滕园的信息资料；
8.李加敏的个人账号对账单；
证据5-8综合证明张家港银行新浦支行已经按照借款合同约定将200万元款项支付给顺和公司，顺和公司将款项用于公司的正常经营业务，与四被告所称的为案外人偿还贷款的陈述是互相矛盾的。
被告刘洪波答辩称：我是顺和公司的隐名股东，这笔钱我们没有使用，张家港银行新浦支行前任行长因有刘宝春做标致汽车4S店的不良坏账，让我们将这笔坏账代偿。
被告顺和公司、腾福公司、钱虎、刘洪波共同答辩称：涉案金融借款合同未履行，因张家港银行新浦支行当时有笔坏账，让我们背这笔坏账，将200万元打到我们账户上又马上打回银行了，我们没有使用一分钱，也不会还这笔钱；我们已向银监会举报该违规行为，银监会正在查。
被告顺和公司、腾福公司、钱虎、�洪波为支持其抗辩，提供证据为：《汽车按揭贷款合作协议》复印件，证明2013年张家港银行新浦支行与顺和公司签订了该协议，由于该支行没有按照协议履行，导致我们投入失败没有能力偿还。
被告顺和公司、腾福公司、钱虎、刘洪波对原告张家港银行新浦支行提供证据的共同质证意见为：对证据1-4的真实性、合法性、关联性无异议；对证据5-8的真实性、合法性无异议。
原告张家港银行新浦支行对被告顺和公司、腾福公司、钱虎、刘洪波提供证据的质证意见为：1.对其真实性有异议，要求提供原件；2.该协议与本案无关联性，对其证明目的有异议，不能证明我方是否履行了该协议，我方也没有收到对方要求贷款的相关资料。
本院认证意见为：经本院审查，张家港银行新浦支行提供的证据真实、合法，与本案有关联性，本院予以采信；顺和公司、腾福公司、钱虎、刘洪波提供的《汽车按揭贷款合作协议》，因系复印件，且与本案事实缺乏关联性，本院不予采信。
本院经审理查明：2013年8月12日，张家港银行新浦支行（贷款人）与顺和公司（借款人）签订编号为农商行高流借字（2013）第（0264）号《最高额流动资金借款合同》一份，约定：在2013年8月12日起至2015年8月11日的期间内，张家港银行新浦支行向顺和公司发放最高额度为200万元整的流动资金借款；在上述期间内发放的每笔借款之借款金额、发放日期、到期日、利率、具体用途等，以借款借据为准，借款借据为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。本合同项下的贷款实行固定利率。贷款利息自贷款人将款项划入借款人指定账户之日起计算，按日计息。按月结息，结息日为每月的第20日，如借款的到期日不是上述结息日，则�后一次的结息日为借款到期日。借款人应按期支付利息，归还本金。贷款人有权从借款人在贷款人处开设的任何账户中扣收相应的应付款项。贷款人有权对借款人逾期的贷款（包括被宣布提前到期的贷款）按本合同贷款利率的150%计收逾期利息。借款人不按期付息（包括利息、逾期利息、罚息）的，贷款人有权就未付部分按本合同贷款利率的150%计收复利。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或非诉讼方式实现债权的，借款人应当承担贷款人实现债权的费用包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、评估费等。
同日，腾福公司与张家港银行新浦支行签订编号为农商行高抵字（2013）第（0264）号《最高额抵押担保合同》，约定腾福公司以其自有的坐落于位于新浦区（今海州区）建设东路188号20号楼3单元102室、202室的房产，为自2013年8月12日至2015年8月11日止，张家港银行新浦支行享有的顺和公司办理约定的各类融资业务所实际形成的主债权提供抵押担保。担保的主债权本金最高余额为200万元。抵押担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、鉴定费、律师代理费等）。任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。无论抵押权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、抵押权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，抵押人在本合同项下的担保责任均不�此减免，抵押权人均可直接要求抵押人依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，抵押人不提出异议。2013年8月13日，张家港银行新浦支行与腾福公司就上述抵押物分别向登记机关办理了抵押登记，两套涉案房屋抵押登记债权数额均为100万元。
2013年8月12日，张家港银行新浦支行（债权人）分别与钱虎、刘洪波（保证人）签订编号为农商行个高保字（2013）第（0264）号、第（0264-1）号《个人最高额保证担保合同》各一份，约定：为了确保顺和公司（债务人）在本合同确定的期间及最高额度内与债权人签订的一系列融资业务合同（主合同）的履行，保证人自愿提供连带保证担保。被担保的主债权为自2013年8月12日至2015年8月11日止，张家港银行新浦支行享有的顺和公司办理约定的各类融资业务所实际形成的主债权。担保的主债权本金最高余额为200万元。抵押担保范围包括主合同项下的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、手续费、违约金、损害赔偿金、债权人实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、执行费、保全费、鉴定费、律师代理费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。无论债权人对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、不论其他担保是否由债务人自己所提供、债权人是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免；债权人均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担连带保证责任，保证人不提出异议。
2013年8月23日，张家港银行新浦支行向顺和公司发放贷款200万元。贷款凭证载明的借款�额为200万元，贷款利率为月息6.6‰，到期时间为2014年8月12日。借款期限届满后，顺和公司未偿还贷款本金200万元；截止2015年3月9日，顺和公司欠张家港银行新浦支行利息、逾期利息、复利共计225556.71元。
另查明：2013年8月23日，顺和公司获得上述200万元贷款后，随即将该款转账至福隆公司账户，福隆公司随即又将该款转账至李加敏个人账户。
又查明：张家港银行新浦支行为本案向江苏润国律师事务所支付律师代理费24450元。
本案争议焦点为：涉案《最高额流动资金借款合同》有无实际履行。
本院认为：本案所涉《最高额流动资金借款合同》、《最高额抵押担保合同》、《个人最高额保证担保合同》均是各方当事人的真实意思表示，合法有效，本院予以确认。各方当事人应当按约履行，如违约则承担相应的违约责任。
根据《最高额流动资金借款合同》的约定，张家港银行新浦支行向顺和公司交付200万元贷款后，顺和公司未按约偿还贷款本息构成违约，应按约承担相应的违约责任，故张家港银行新浦支行要求顺和公司偿还借款200万元及利息、逾期利息、复利和本案律师代理费24450元的诉讼请求成立，本院予以支持。
根据《最高额抵押担保合同》的约定，腾福公司以其自有房产为张家港银行新浦支行享有的涉案主债权提供抵押担保，并依法办理了抵押登记，因顺和公司不履行到期债务，该支行有权就抵押财产在抵押登记范围内优先受偿。故张家港银行新浦支行要求确认其对涉案抵押财产享有优先受偿权的诉讼请求成立，本院予以支持。抵押人承担担保责任后，有权向债务人追偿。张家港银行新浦支行要求腾福公司在抵押担保限额内承担连带还款责任、连带承担律师费的诉讼请求，因缺乏法律依据，本院不予支持。
根据《个人最高额保证担保合同》的约定，钱虎、刘洪波为顺和公司的借款提供连带责任保证，因顺和公司不履行其债务，故上述保证人应承担连带保证责任，对张家港银行新浦支行的该部分诉求，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
关于涉案《最高额流动资金借款合同》有无实际履行的问题。本院认为，张家港银行新浦支行已经按照约定向顺和公司交付200万元贷款，故该行已履行涉案《最高额流动资金借款合同》约定的义务，至于顺和公司获得上述贷款后将该款转账给他人，是其处分行为，不能以此对抗张家港银行新浦支行。被告顺和公司、腾福公司、钱虎、刘洪波提出的涉案金融借款合同未实际履行，其没有使用一分钱的抗辩理由，因缺乏事实依据，本院不予采纳。
综上，原告张家港银行新浦支行的诉讼请求部分成立，本院依法对其合理部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十二条的规定，判决如下：
一、被告连云港顺和汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行借款本金200万元及利息、逾期利息、复利（截至2015年3月9日的利息、逾期利息、复利共计225556.71元；2015年3月10日至款项实际给付之日止的逾期利息以200万元本金为基数，按年利率11.88%计算；复利按合同约定计算）；
二、被告连云港顺和汽车贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行律师费24450元；
三、如被告连云港顺和汽车贸易有限公司未按上述第一、二项判决履行，原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行有权就被告连云港腾福贸易有限公司用以抵押登记的连房他证新字第X001357**号、连房他证新字第X001358**号《房屋他项权证》项下的房产，在抵押登记范围内优先受偿；
四、被告钱虎、刘洪波对被告连云港顺和汽车贸易有限公司上述第一、二项债务承担连带清偿责任；
五、被告连云港腾福贸易有限公司、钱虎、刘洪波承担担保责任后，有权向被告连云港顺和汽车贸易有限公司追偿；
六、驳回原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费24605元、保全费5000元、公告费600元，共计30205元（原告江苏张家港农村商业银行股份有限公司连云港新浦支行已预交），由被告连云港顺和汽车贸易有限公司、连云港腾福贸易有限公司、钱虎、刘洪波连带负担。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时应向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（根据中华人民共和国国务院《诉讼费用交纳办法》规定，按照上诉请求金额计算）。江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行，帐号：10×××75（汇款后将汇款凭证复印件交本院随卷移送）。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条之规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 刘扬
代理审判员 任慧
代理审判员 袁辉
二〇一五年十二月三日
书 记 员 任燕
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国合同法》
第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。
第六十条第一款当事人�当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
（二）《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
（三）《中华人民共和国担保法》
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证�同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范�包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
（四）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。
保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。
（五）《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省高级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。