浙江省慈溪市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）甬慈刑初字第688号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某，农民。（未到庭）
诉讼代理人杨杰，浙江万豪律师事务所律师。
被告人蒋某甲，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2013年10月9日被慈溪市公安局刑事拘留，同月22日被依法逮捕。现羁押于�溪市看守所。
辩护人虞旭挺，浙江达鹏律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检公诉刑诉（2013）2243号起诉书指控被告人蒋某甲犯故意伤害罪，于2014年4月29日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院于同日立案，经审查认为不宜适用简易程序，于同年6月12日转为普通程序。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。在审理过程中，浙江省慈溪市人民检察院以补充侦查为由，分别于2014年9月11日、2015年1月8日建议本院延期审理，于2014年10月10日、2015年2月6日建议恢复审理，本院均于同日予以同意。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员胡丽英出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某的诉讼代理人杨杰、被告人蒋某甲及其辩护人虞旭挺到庭参加诉讼。现已审理终结。
�江省慈溪市人民检察院指控：
2013年10月8日上午6时许，在慈溪市附海镇东海村陈某住宅门口，被告人蒋某甲父亲蒋某乙因地基纠纷，与陈某、沈某两夫妻因地基纠纷发生争吵扭打。被告人蒋某甲闻讯赶至现场，抓住陈某的头发，将陈某甩倒在地，致陈某受伤。经法医鉴定，陈某外伤致右股骨颈骨折，行右股骨头切除全髋关节置换术，目前右髋关节运动活动度丧失68.3％，此伤势已构成重伤。
到案后，被告人蒋某甲如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人蒋某甲故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人蒋某甲到案后如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。
鉴于以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被�人蒋某甲的量刑幅度为有期徒刑三年六个月至五年。
附带民事诉讼原告人陈某诉称，由于被告人蒋某甲的犯罪行为使其遭受经济损失，要求被告人蒋某甲赔偿医疗费45413.39元、误工费48927元、护理费48927元、交通费3000元、住院伙食补助费1000元、营养费12000元、残疾赔偿金200299.2元、被扶养人生活费24685元、司法鉴定费3700元、残疾辅助器具费40000元、精神损害抚慰金80000元、后续治疗费45000元、护工床位费110元、担架费500元，合计人民币553561.59元，扣除被告人蒋某甲已赔付的20000元，尚需赔偿533561.59元。为证明上述事实，附带民事诉讼原告人向法庭提供了病历资料、母女关系证明、雇佣合同、护理病人协议书、医疗费、交通费、鉴定费票据、身份证明等证据。
诉讼代理人杨杰认为，本案的争议焦点是被害人的损伤程度。鉴定的依据应当经过医院治疗后，等伤情基本稳�后再予以鉴定。浙江省的人身伤害鉴定委员会仍然以2013年的诊断作为鉴定对象，所以鉴定结论明显依据不足，且鉴定过程相当草率，因而被鉴定为轻伤一级。慈溪市公安局在被害人受伤六个月后进行了补充鉴定，发现后遗症比较严重，右髋关节功能恢复较差，而补充作了损伤程度鉴定。所以无论从鉴定过程、鉴定的对象都应以慈溪市公安局的鉴定意见进行评判或者对被害人陈某再进行重新鉴定。由于被告人蒋某甲的行为造成附带民事诉讼原告人陈某二级重伤，伤残等级为八级，依法应程度民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某系失地农民，且随子女在宁波养老，其经常居住地在城镇，故应当以城镇居民标准计算赔偿。
被告人蒋某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，对被害人的经济损失，表示愿意在法律规定的范围内赔偿。
辩护人虞旭挺辩护，本案是因�邻里纠纷引起，被害人本身存在过错，被告人蒋某甲的主观恶性相对较小，到案后如实供述自己的罪行，有悔罪表现，且没有前科，其家庭生活困难，有年迈的父母和患病的妻子需要照顾，并在家属陪同下主动到案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，请求对被告人蒋某甲从轻处罚。
经审理查明：
2013年10月8日上午6时许，在慈溪市附海镇东海村陈某住宅门口，因地基纠纷，被告人蒋某甲父亲蒋某乙与陈某、沈某夫妻发生争吵并扭打。被告人蒋某甲闻讯赶至现场，抓住陈某的头发，将陈某摔倒在地，致陈某受伤。
2013年10月15日，慈溪市公安局根据被害人陈某的病历资料对被害人陈某的伤势进行法医文证审查，认定被害人陈某外伤致右股骨颈骨折的伤势属轻伤。2014年4月24日，慈溪市公安局对被害人陈某的伤势进行了补充鉴定，认定被害人陈某外伤致右股骨颈骨折，行右股骨头切除全髋关节置换术，目前右髋关节运动活动度丧失68.3％，其损伤程度属重伤。2014年5月16日，经宁波诚和司法鉴定所鉴定，被害人陈某因故致右股骨颈骨折，经右侧全髋关节置换术治疗后，遗留右髋关节功能明显障碍，评定其伤残等级为八级；其伤后休养时间为9个月，护理时间为4个月，营养期限为3个月，后续治疗费参照第一次安装费用或以实际发生为准。2014年10月20日，浙江省人身伤害鉴定委员会对被害人陈某的伤势进行重新鉴定，认定被害人陈某右股骨颈骨折，行“右侧全髋关节置换术”，右股骨颈骨折依据《人体损伤程度鉴定标准》5.9.3g之规定为轻伤一级。全髋置换术的目的是人工关节替代髋关节的活动功能，手术成功后经康复锻炼，关节活动度一般能接近正常关节的活动度，故建议陈某在专科医师指导下进行康复锻炼。
被告人蒋某甲到案后�如实供述了上述犯罪事实，并已赔偿被害人陈某经济损失人民币22000元。
为疗伤，附带民事诉讼原告人陈某的经济损失为：医疗费45413.39元、护理费16309元、交通费1500元、住院伙食补助费550元、营养费2400元、司法鉴定费3700元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）108897.90元，合计损失为人民币178770.29元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证明：
1.被告人蒋某甲的供述笔录，供认：2013年10月8日早上，其在家里看电视，其老婆喊其下去，说父亲蒋某乙与邻居沈某打架了。其下楼见父亲与沈某夫妇扭在一起，就一边拉父亲，一边推沈某，沈某老婆上来抓其，其就抓住沈某老婆头发，用力把她甩向身后，沈某老婆坐在地上说骨头断了。
2.被害人陈某的陈述笔录，证实：其家与隔壁蒋某乙家有地界纠纷。2013年10月8日6点半左右，其听到有人敲门，就去开门，见门外站着蒋某乙，就想关门，蒋某乙拿伞打其，其跑出门外，蒋某乙跟到门外，其老伴沈某见状赶过来，被蒋某乙按倒在地，其去扳蒋某乙的手，蒋某甲过来抓住其头发，把其朝后一摔，其就倒在地上不能动了。
3.证人沈某的证言笔录，证实：其和蒋某乙是邻居，之前双方因为宅基地的事经常吵架。2013年10月7日下午，蒋某乙把其种花砌的墙拆掉后，用拆下来的砖砸其家门，其报警后，民警让村治保主任第二天来处理。次日早上6点半左右，外面有人砸门，其老伴去开门，见蒋某乙在砸门，就赶紧关门，蒋某乙推门进来，用伞打其老伴的头部、背部，并用伞戳其老伴。其赶过去把蒋某乙推到门外，蒋某乙把其按倒在地，骑在其身上，其老伴过来帮忙，用手去扳蒋某乙，蒋某甲跑过来，不知是踹还是怎么地，把其老伴弄倒在地，其老伴喊“骨头断了”。蒋某乙就从其身上爬起来，其也爬起来，从墙边拿了一根铁棍想打对方，被蒋某甲老婆抱住，蒋某甲打了其二拳后就跑了。
4.证人史某的证言笔录，证实：2013年10月8日早上6点多，其听到外面有争吵声，出门见公公蒋某乙在隔壁沈某家争吵，因为两家人为宅基地问题一直有矛盾，其也没在意，就回房穿了一件衣服。再次出来时，沈某和蒋某乙已扭打在地，沈某老婆陈某在后面打蒋某乙。其怕出事，就叫老公蒋某甲，蒋某甲过去，沈某以为蒋某甲要打他，一口咬住蒋某甲的腿部，蒋某甲就把沈某按住推开。其把公公扶起，沈某也爬起来，拿了一根铁棍要打蒋某甲，被其抓住，双方僵持了几分钟，沈某说他不打了，其就放手了。这时，陈某躺在地上站不起来了，其把陈某扶起来，警察也到了。
5.证人蒋某乙的证言笔录，证实：多年前，邻居沈某家造房子时，把房子造到离其家很近，导致一下雨雨水就流到其家里。2013年10月8日早上6点半左右，天下着雨，其打着伞去沈某家说这个事，见他家门开着一条缝，就没敲门进去了，沈某老婆见到其，就叫其出去，想关门，其用伞顶住，不让她关门。沈某就和他老婆把其推出门，其和沈某打了起来。沈某用脚踢其，没踢到，反把他老婆踢倒在地，他老婆自己爬起来。其和沈某扭打，沈某老婆用铁棍打其，然后不知怎么就躺在地上喊骨头断了。这时，其儿子蒋某甲来拉其，沈某就在其儿子腿上咬了一口。在其与沈某扭打时，其儿子做了什么，其不知道。
6.证人韩某的证言笔录，证实：2013年10月8日6时30分许，天下着雨，其正要出门，见其房东隔壁姓蒋的老头拿着伞在敲房东前门，老头进去后就吵架了，房东老公和老头对打着出门来，当时老头拿着伞，房东老公拿着三四十公分的铁铲。出来后双方滚到地上，老头骑在房东老公身上，按住房东老公双手，房东过去拉架，这时，老头儿子过来，双手搭在房东肩上，同时用膝盖顶了一下房东屁股，用力朝后一扳，房东就仰面倒在地上。其上去叫他们不要打了，把老头拉开。房东老公起来后，捡起铲子要打老头儿子，被老头儿媳抱住。老头儿子走掉后，房东老公就报警了。
7.证人刘某的证言笔录，证实：2013年10月8日6时30分许，其听见对面有敲门声，出去见其房东隔壁的老头拿着伞在敲房东前门，房东打开门后，拿伞的老头用伞打房东老公，被房东拉开，老头就打房东了，房东老公拿了铁锹出来，双方对骂，吵着吵着房东夫妇和老头扭在一起。老头儿媳来劝架，想把他们拉开，但拉不开。这时，老头儿子过来，和老头儿媳一起打房东老公，房东急了，拿伞打老头儿子，老头儿子就抓住�东头发，一只手搭在房东肩上，把房东朝后一摔，房东就仰面倒在地上哭了起来。
8.辨认笔录，证实证人韩某、刘某对被告人蒋某甲及证人蒋某乙进行辨认的情况。
9.病历资料、法医学人体损伤程度文证审查意见书、法医学人体损伤程度补充鉴定书、宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书、浙江省人身伤害鉴定委员会法医学咨询意见书，证实陈某的伤势、伤残等级等情况。
10.医疗费、鉴定费、交通费发票，证实陈某受伤治疗及鉴定等所花费的费用等情况。
11.预交款凭证、领款凭证，证实：在审理过程中，被告人蒋某甲又赔偿了被害人陈某人民币2000元。
12.到案经过说明，证实被告人蒋某甲到案的经过情况。
13.被告人蒋某甲、被害人陈某的身份证明，证实被告人及被害人的身份情况。
本院认为，被告人蒋某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤�罪。公诉机关指控的罪名成立。根据现有伤势鉴定情况，被害人陈某右股骨颈骨折未达到股骨头坏死程度，且已行假体置换，依据《人体损伤程度鉴定标准》的规定，应为轻伤一级，故公诉机关指控被告人蒋某甲故意伤害致人重伤不妥，本院不予支持。被告人蒋某甲经公安机关电话通知后到案，未立即如实交代自己的犯罪事实，故不宜认定为自首，但之后其能如实供述自己的罪行，并已赔偿被害人部分经济损失，依法可以从轻处罚。辩护人虞旭挺关于被告人蒋某甲有自首情节的辩护意见，不符法律规定，本院不予采纳，其请求对被告人蒋某甲从轻处罚的相关合理辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议偏重。由于被告人蒋某甲的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人陈某遭受经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人陈某已过退休年龄，其提供的证据不足以证实其仍在工作，故误工费不予支持；残疾辅助器具费、部分交通费未提供相应证据，住院伙食补助费、营养费、护理费计算有误，故对上述未提供证据及计算有误部分不予支持；残疾赔偿金、被扶养人生活费未提供其系失地农民的证据，故按照农村居民标准计算；后续治疗费可在第二次人工全髋关节置换术实际发生后另行主张权利；精神损害抚慰金、护工床位费、担架费不符法律规定，不予支持。诉讼代理人杨杰关于被害人系重伤、且系失地农民的代理意见，不予采纳；其请求判令被告人蒋某甲赔偿附带民事诉讼原告人陈某经济损失的相关合理意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某甲犯故意�害罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月9日起至2016年4月8日止。）
二、被告人蒋某甲赔偿附带民事诉讼原告人陈某医疗费45413.39元、护理费16309元、交通费1500元、住院伙食补助费550元、营养费2400元、司法鉴定费3700元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）108897.90元，合计人民币178770.29元。扣除被告人蒋某甲已支付的人民币22000元，余款人民币156770.29元，于本判决生效之日起十日内履行。
三、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪 东 海
人民陪审员 梁 鲁 红
人民陪审员 方 华 春
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 邹荷君（代）
附：
一、《中华人民共和国刑法》相关条文
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后�发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
二、《中华人民共和国民法通则》相关条文
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
四、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》相关条文
18.人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；
（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；
（3）申请执行人在法定期限内提出申请；
（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；
（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；
（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；
不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。