安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜刑终字第00190号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）章宗侨，男，1951年7月7日出生，汉族，桐城市人，初中文化，农民。2014年1月21日，桐城市公安局以被告人章宗侨涉嫌犯故意伤害罪对其取保候审。2015年1月9日桐城市人民法院决定对其取保候审。2015年4月2日桐城市人民法院决定对被告人章宗侨逮捕，同月7日由桐城市公安局对其执行逮捕。现羁押于桐城市看守所。
安徽省桐城市人民法院审理桐城市人民检察院指控原审被告人章宗侨犯故意伤害罪一案，于二○一五年五月二十八日作出（2014）桐刑初字第00107号刑事判决。原审被告人章宗侨不服，提出上诉。本院受理后依法组成合庭，经过阅卷，讯问上诉人后，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人章宗侨和妻子方某某及村民汪某甲以各家未协商一致为由，不准他人从大沙河中取沙。2013年12月2日17时许，同一村民组村民汪某乙带家人在大沙河为刘某某和程某某两位司机装了两辆农用车河沙，驾驶员驾车到达河埂下面时被赶到现场的同村民组村民汪某甲及章宗侨妻子方某某阻止不让运走，汪某甲站在车辆的前方将车拦住。当晚19时许，农用车司机刘某某到汪某乙家找来汪某乙及其妻子汪某丙、儿子汪某丁。汪某乙的妻子汪某丙与女儿汪甲、儿子汪某丁一起揪打汪某甲。汪某丙把汪某甲拉开后，二名司机马上驾车离开。汪某乙手上拿着一把铁锹将章宗侨和方某某拦住，不让二人靠近车子。后汪某丁和汪某甲的儿子汪乙两人在旁边殴打。汪某乙拿着铁锹和章宗侨发生拉扯打斗。其间，被告人章宗侨手上拿着一根木棍，汪某乙手上拿着一把铁锹，打斗中章宗侨用手中木棍击打汪某乙左臂数下，致其左侧尺骨粉碎性骨折，汪某乙用铁锹朝被告人章宗侨面部挥舞致其面部受伤，后经桐城市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，汪某乙的损伤程度属于重伤二级，被告人章宗侨的损伤程度属于轻微伤。
以上事实，有下列证据予以证实：
（一）被告人章宗侨的供述。2013年12月2日19时许，汪某甲在大沙河道口处把汪某乙运沙的农用车拦住不让走，我看见汪某乙的妻子汪某丙和女儿一起上去打汪某甲，我准备上去拉架，汪某乙不让我去拉架，汪某乙儿子汪某丁和汪某甲儿子汪乙两人纠缠打了起来。汪某甲被他们拉开后运沙车子就开走了，汪某乙手上拿着一把铁锹指着我说，你敢下来我就打死你，我手上拿了一根约一米多长的树棍子，我用树棍子打了汪某乙身上几下，汪某乙也用铁锹打了我的脸，我用木棍打了汪某乙身上什么部位由于天黑我看不清楚，后来我发现自己脸上有许多血我就倒在地上昏过去。
（二）被害人汪某乙的陈述，章宗侨先用树棍子打了我的左肩部一下，章宗侨老婆方某某也在我后背用棍子打了一下，之后章宗侨用棍子再次打我时，我用左手挡了一下，棍子打到了我的左手小臂上面，我当时就用铁锹舞了几下，有没有打到章宗侨我不清楚，章宗侨又用树棍将我的铁锹柄打断了，我讲我的手臂断了，我将铁锹扔了之后章宗侨就跑掉了。
（三）证人证言：
1、证人方某某的证言，证实2013年12月2日19时许，汪某甲喊我丈夫章宗侨讲大沙河里有人搞沙，这样章宗侨和汪某甲一道到大沙河，在路上看见汪某乙家里人上了两车沙往外走，汪某甲就上去把车子挡停下来，汪某乙的妻子汪某丙及儿子女儿一起打汪某甲，汪某甲喊救人，我和丈夫章宗侨准备去拉，汪某乙手上拿着一把铁锹将我们挡住，汪某乙的儿子汪某丁与汪某甲的儿子汪乙两人又打了起来，汪乙被打跑了，钻进竹园里，汪某乙与妻子汪某丙及儿子汪某丁、女儿都上来对我和章宗侨拳打脚踢，当时天太黑，相互殴打，我丈夫章宗侨在地上捡起一根木棍打汪某乙，具体打到他身上什么位置没有看清楚，汪某乙的儿子汪某丁拿起铁锹把章宗侨的头打破，流了好多血，我的头部不知道被谁打了几下，现在头还痛，双方打过后就离开了。
2、汪某丁的证言，证实：我姐姐汪甲打电话给我讲沙车在路上被人拦住不让走，这样我就到大沙河河埂上，看见我妈妈汪某丙与汪某甲两人在运沙车前面纠缠，汪某甲的儿子汪乙准备上去打架，我就把他拽住，我们两人滚到竹园里，我们两人都没有动手打，因天黑是谁打了谁我没有看见，后来听见我爸爸说他的手不能动了，双方就离开了，事后我就报警，派出所民警就到了现场。
3、证人汪某丙的证言，其证言内容与被害人汪某乙及其子汪某丁的证言内容基本一致，均证实汪某乙的左手手臂被章宗侨用木棍子打伤。
4、证人汪乙的证言，证实其母亲汪某甲被汪某丙及其女儿殴打的事实，自己与汪某丁揪打，因自己打不过，跑到了旁边的竹园中躲了起来；未证明汪某乙的伤势是章宗侨用木棍打击所致。
5、证人汪某甲的证言，证实的内容与其子汪乙的证言基本一致，证明当时章宗侨的头部受伤，脸上流了血，我打电话叫来了王新生，开车把章宗侨送到医院去了。未证明章宗侨将汪某乙打伤。
6、证人刘某某的证言，证实2013年12月2日19时许，我与同事程某某两人一道，我驾驶一辆农用车到大沙河了，汪某乙夫妻两人将我们车子上满了沙，我的车行驶到河埂上时，汪某甲和儿子汪乙、章宗侨和老婆每人手上拿了一根棍子，我的车子在前面，他们四人将我的农用车拦停下来，汪某甲儿子、章宗侨的老婆站在我的车前面不让车子走，我讲了许多好话，他们仍然不让车子走，我走到汪某乙家中，把汪某乙喊过来了，汪某乙、汪某丙、汪某丁三个人一道到了我的车子旁边，汪某丙、汪某丁一起拉汪某甲，章宗侨的老婆相互拉扯了一会儿，汪某丙把汪某甲拉开后，我与程某某两人马上就开车离开了。
7、路过的司机陈某证言，证实有几个妇女在一起纠缠在水泥路下面，两个小伙子在竹园旁边扭打，具体怎么打的天黑看不见，我只看见章宗侨手上拿了一根一米多长的木棍，汪某乙手上拿着铁锹两个人互打对方。
（四）鉴定意见
1、2014年2月28日桐城市公安局刑事科学技术室对汪某乙的损伤程度进行了鉴定，其分析说明意见是：根据病历资料及检查所见，被鉴定人汪某乙左前臂受伤，左手活动受限，感觉功能异常，左手X片示：左侧尺骨粉碎性骨折，伤情根据《人体损伤程度鉴定标准》5.9.3e条之规定，损伤程度应评定为轻伤一级，因考虑愈后功能恢复情况，建议在治疗终结后进行补充鉴定。
2、2015年1月19日桐城市公安局刑事科学技术室对汪某乙的损伤程度进行了鉴定，其分析说明意见是：根据病历资料及检查所见，被鉴定人汪某乙左前臂受伤，左手食指既往有短指畸形，左手余指不能对指握物，呈爪形，大小鱼际有萎缩，此伤根据《人体损伤程度鉴定标准》5.10.2c条之规定，损伤程度应评定为重伤二级。
（五）书证
被告人章宗侨的户籍证明，证实了被告人的主体资格及其刑事责任能力。
以上证据均经庭审质证，证据来源合法，客观真实且相互关联，足以认定。
原判认为：被告人章宗侨遇事不冷静，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成了故意伤害罪，公诉机关对其指控罪名成立。被告人章宗侨用木棍殴打汪某乙的事实，有被告人章宗侨的供述，被害人汪某乙的陈述，证人方某某、汪某丙、陈某的证言予以证实。证人汪某丁、汪某甲、汪乙虽然没有证实看见章宗侨用木棍殴打汪某乙，但能共同证实汪某乙的伤势是在汪某乙持铁锹和章宗侨持木棍进行殴打过程中形成的这一基本事实。本案辩方的争议焦点是被害人汪某乙的伤情是否属于重伤，补充鉴定意见是否采信。依照桐城市公安局刑事科学技术室于2015年1月19日对汪某乙的损伤程度进行检验。资料摘要内容有：汪某乙左前臂的陈旧性手术瘢痕伴左手“爪形手”畸形的检查。在2014年12月5日在神经阻滞麻醉下行“内固定取出术”。检验所见：肌电图检查报告示：1、左正中神经的运动神经传导速度稍减慢2、左右尺神经、左桡神经、左中正神经的感觉神经传导速度明显减慢。其分析说明意见是：汪某乙的损伤程度对照《人体损伤程度鉴定标准》5.10.2（c）的标准“一手除拇指外，其余任何三指挛缩畸形，不能对指和握物”认定汪某乙的伤势属于重伤二级，符合汪某乙左手的现状。故对具有鉴定资格的鉴定人运用自己拥有的专业知识对汪某乙的伤情作出的鉴定意见应当予以采信。对被告人章宗侨要求重新鉴定的申请，因没有新的事实和依据，故不予准许。被告人章宗侨辩解自己不是故意伤害汪某乙的理由，不符合法庭查明的事实，不予采信。辩护人辩护被告人章宗侨的行为与被害人汪某乙的伤害结果没有因果关系的辩护意见，无事实根据，不予采纳。辩护人辩护被告人章宗侨具有自首情节的意见，经查：被告人章宗侨不是主动向桐城市公安局及有关单位投案，而是被动接受调查。故不符合自首应当具备的主动投案的法律要件，故辩护人对该情节的辩护意见，本院不予支持。辩护人分析的本案发生的原因及被告人章宗侨具有的初犯，因年龄较大，责任能力低等其他酌定从轻处罚的其他事实和理由，符合法律的规定，本庭予以采纳。综合考虑本案发生的原因、性质、犯罪所使用的工具、情节和危害结果，以及被告人章宗侨应负而未负的民事赔偿责任等情节，经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款，第四十五条的规定，判决：被告人章宗侨犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
宣判后被告人章宗侨认为原判以重伤二级对其判刑不服，要求重新鉴定为由提出上诉。
经审理查明，2013年12月2日17时许，上诉人章宗侨和妻子方某某及村民汪某甲因从大沙河中取沙一事，与同村民组村民汪某乙及家人发生纠纷，汪某乙手持铁锹将章宗侨和方某某拦住，不让二人靠近车子；汪某丁和汪某甲的儿子汪乙两人在旁边殴打。后汪某乙拿着铁锹和章宗侨发生拉扯打斗。其间，上诉人章宗侨手上拿着一根木棍，汪某乙手上拿着一把铁锹，打斗中章宗侨用手中木棍击打汪某乙左臂数下，致其左侧尺骨粉碎性骨折，汪某乙用铁锹朝被告人章宗侨面部挥舞致其面部受伤，后经桐城市公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定，汪某乙的损伤程度属于重伤二级，被告人章宗侨的损伤程度属于轻微伤。上述事实有经一审庭审时举证、质证的证据予以证实。在二审审理期间，上诉人未提供影响本案事实的新证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。
本院认为，上诉人章宗侨遇事不冷静，在纠纷过程中，持木棍击打汪某乙左臂致其左侧尺骨粉碎性骨折，造成汪某乙受重伤的后果，其行为构成故意伤害罪。对上诉人要求对汪某乙的伤情进行重新鉴定的意见，经查，2014年2月28日桐城市公安局刑事科学技术室对汪某乙的损伤程度进行了鉴定，意见为损伤程度应评定为轻伤一级，因考虑愈后功能恢复情况，建议在治疗终结后进行补充鉴定。2015年1月19日桐城市公安局刑事科学技术室对汪某乙的损伤程度进行了补充鉴定，意见为损伤程度应评定为重伤二级。此二份鉴定公安机关均送达给双方当事人。对具有鉴定资格的鉴定人依法所作出的鉴定意见应予采信。对上诉人章宗侨要求重新鉴定的申请因没有新的事实和理由，以及被害人汪某乙不愿再次做鉴定。故不予准许。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 风
审判员 钱丹青
审判员 程 鸿
二〇一五年七月十五日
书记员 刘映红
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。