内蒙古自治区扎兰屯市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）内0783刑初100号
公诉机关内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院。
被告人袁立江，男，1974年4月23日出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，小学文化，户籍所在地内蒙古自治区扎兰屯市，现住址内蒙古自治区扎兰屯市。曾因犯盗窃罪于2004年5月18日被本院判处有期徒刑3年，并处罚金人民币3000元；曾因犯盗窃罪于2016年11月15日被扎赉特旗人民法院判处有期徒刑4年，并处罚金人民币2万元，服刑于内蒙古自治区乌兰监狱。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2017年3月21日被扎兰屯市公安局解回扎兰屯市看守所。现羁押于扎兰屯市看守所。
指定辩护人罗春红，内蒙古政光律师事务所律师。
被告人袁某，男，1975年1月3日出生于内蒙古自治区扎兰屯市，汉族，小学文化，户籍所在地同现住址内蒙古自治区扎兰屯市。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2017年3月18日被扎兰屯市公安局刑事拘留,2017年3月31日被扎兰屯市人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕，分别于2017年5月24日、11月24日被本院取保候审。现在其住所候审。
指定辩护人田文军，内蒙古云龙律师事务所律师。
内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院以扎检公诉刑诉（2017）87号起诉书指控被告人袁立江、袁某犯非法持有枪支罪，于2017年4月27日向本院提起公诉。本院于2017年5月2日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2018年5月16日公开开庭审理了本案。内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指派检察员李晓光、王官巍出庭支持公诉，被告人袁立江及其辩护人罗春红、被告人袁某及其辩护人田文军到庭参加诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区扎兰屯市人民检察院指控，2011年的一天，被告人袁立江将两支气枪交给被告人袁某保管，袁某在明知袁立江让其保管的物品系枪支的情况下，仍将两支气枪存放在扎兰屯市××道自己的住宅内，直至2017年3月18日被查获。经呼伦贝尔市公安局司法鉴定中心枪弹检验报告鉴定，查获的两支气枪均认定为枪支。
公诉机关认为，被告人袁立江、袁某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。袁立江、袁某的行为同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，系共同犯罪。袁立江在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，应当对新发现的罪作出判决，依照数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。
被告人袁立江辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人罗春红的辩护意见是，被告人袁立江具有认罪、悔罪及未使用持有枪支的量刑情节，可以从轻处罚。
被告人袁某辩称，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，自愿认罪，请求从轻处罚。其辩护人田文军的辩护意见是，1.袁某具有初犯、认罪、悔罪的从轻处罚情节，可从轻处罚；2.袁某基于亲属关系才为袁立江保管枪支，可以从轻处罚。
经审理查明，2011年的一天，被告人袁立江将两支气枪交给其弟弟袁某保管，被告人袁某在明知袁立江让其保管的物品系枪支的情况下，仍将两支气枪存放在扎兰屯市××道自己的住宅内，直至2017年3月18日被查获。经呼伦贝尔市公安局司法鉴定中心枪弹检验报告鉴定，查获的两支气枪均认定为枪支。
另查明，被告人袁立江曾因犯盗窃罪，于2016年11月15日被扎赉特旗人民法院（2016）内2223刑初331号刑事判决书判处有期徒刑四年，并处罚金二万元。刑期自2016年3月19日起至2020年3月18日止。
上述事实，被告人袁立江、袁某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户籍证明、到案经过、解回在押犯审批表、扣押清单、刑事判决书、犯罪记录查询，证人张某、李某的证言，搜查笔录，辨认笔录，鉴定意见，被告人袁立江、袁某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人袁立江、袁某违反枪支管理规定，未经主管机关批准擅自持有以压缩气体为动力的气枪2支，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，本院应予支持。二被告人的行为系共同犯罪，所起作用相当不宜区分主从。鉴于被告人袁某受近亲属委托保管枪支，其主观恶性相对较小，在对二被告人量刑时应予区分，同时对辩护人田文军关于袁某基于亲属关系才为袁立江保管枪支可以从轻处罚的辩护意见，因与查明事实相符，本院予以采纳。被告人袁立江在刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当数罪并罚。对辩护人罗春红关于被告人袁立江具有认罪、悔罪及未使用持有枪支可以从轻处罚的辩护意见及辩护人田文军关于被告人袁某具有初犯、认罪、悔罪可以从轻处罚的辩护意见，因与查明事实相符，本院均予采纳。综上，对被告人袁立江依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项；对被告人袁某依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人袁立江犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。与前罪犯盗窃罪判处的有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元进行合并执行，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月19日起至2020年9月18日止。）
二、被告人袁某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、扣押在案的气枪二支予以没收，由扣押机关扎兰屯市公安局直接上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 马维峰
审 判 员 富 豪
人民陪审员 王德胜
二〇一八年五月二十五日
书 记 员 张天阳
附：本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
（第二款略......）