萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第183号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人刘某国，曾用名刘兴国，男，1966年2月4日出生于江西省萍乡市，汉族，大学文化，涉嫌犯罪时系萍乡市安源区青山镇中心学校校长、青山镇中心小学（即青山镇葡萄小学）校长，户籍所在地为本市安源区青山镇新生散户X号，家住江西萍乡经济技术开发区碧水华庭X栋X室。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2014年1月8日被萍乡市安源区人民检察院取保候审。本院于2014年6月18日对其继续取保候审。现在家。
辩护人童安萍，江西博韬律师事务所律师。
萍乡市安源区人民检察院以安检刑诉（2014）167号起诉书指控被告人刘某国犯贪污罪，于2014年6月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。萍乡市安源区人民检察院指派检察员易春燕出庭支持公诉，被告人刘某国及辩护人童安萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2008年5月，被告人刘某国经萍乡市安源区教育局任命为萍乡市安源区青山镇中心学校（以下简称青山镇中心学校）校长，同时兼任青山镇中心小学校长，对青山镇所属学校进行管理。2012年9月25日，青山镇中心小学召开行政会，会议决定为在编在岗教师购买笔记本电脑，由自愿购买电脑的教师每人出资1000元，余款由学校承担。同年10月份，青山镇中心小学副校长朱某某在收取自愿购买电脑的33名教师的现金计33000元后存于其个人账户上。同年11月青山镇中心小学与萍乡国强网络科技中心签订电脑采购合同购买33台联想电脑，单价为4100元，金额共计135300元。青山镇中心小学将购买的33台联想电脑发放给教师后，刘某国安排朱某某将33000元存入青山镇中心学校副校长兼报账员杨某某（另案处理）的个人账户上，并于同日安排杨某某从青山镇中心学校账户上将135300元货款转账至萍乡国强网络科技中心员工吴某某的个人账户。约半个月之后，刘某国以其女儿读书要用钱，从杨某某处将该33000元拿出归个人支配。2013年3月刘某国将其中的30000元用于归还其在中心学校的个人借款，剩余的3000元用于个人日常消费。
2、2011年至2012年，萍乡市安源区青山中学教师刘某某、黎某某经安源区教育局同意休病假，但青山镇中心学校仍将二人的年终绩效工资造表上报，经区财政拨付后被告人刘某国指示杨某某按80%的标准给二人发放绩效工资，剩余的20%绩效工资由刘某国与杨某某二人私分，二年共计4724元，其中刘某国分得2724元，杨某某分得2000元。
2014年1月8日，被告人刘某国主动到本院反贪局投案。
针对指控的事实，公诉机关当庭提供了被告人供述、证人证言、书证等证据，并据此认为被告人刘某国作为国家工作人员，利用职务便利，侵吞、骗取公共财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十三第一款第（三）项之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。庭审中，公诉人提出被告人刘某国具有自首情节，积极退赃，有一定的悔罪表现，请合议庭结合被告人的上述情节在量刑时予以考虑。
被告人刘某国对公诉机关指控的第一起事实提出没有贪污单位公款的辩解意见。辩护人提出第一起事实刘某国主观上没有贪污财产的故意，客观上没有对公款占有和使用，认为刘某国的行为不构成贪污罪，第二起事实，刘某国已退赃、涉案金额小，也不应该认定为犯罪。
经审理查明，2008年5月，被告人刘某国经萍乡市安源区教育局任命为萍乡市安源区青山镇中心学校（以下简称青山镇中心学校）校长，同时兼任青山镇中心小学校长，对青山镇所属学校进行管理。2012年9月25日，青山镇中心小学开行政会议决定为在编在岗教师购买笔记本电脑，由自愿购买电脑的教师每人出资1000元，余款由学校承担。同年10月份，副校长朱某某收取购买电脑的33名教师的现金计33000元后存于其个人账户上。同年11月5日青山镇中心小学向萍乡国强网络科技中心采购33台联想电脑，单价为4100元，金额共计135300元。11月19日，刘某国安排朱某某将33000元存入青山镇中心学校副校长兼报账员杨某某的个人账户上（账号12422012100011＊＊＊＊），同日杨某某从青山镇中心学校账户（账号12422810000000＊＊＊＊）上将135300元电脑款支付给萍乡国强网络科技中心。约半个月之后，刘某国以其女儿读书要用钱的名义从杨某某处借出该33000元归个人支配。2013年3月刘某国将其中的30000元用于归还其在中心学校的个人借款，剩余的3000元用于个人日常消费。2013年7月11日，杨某某将该33000元钱存至中心学校的公存账上（账号12422810000000＊＊＊＊）。
2014年1月8日，被告人刘某国主动到安源区人民检察院投案，并供述了挪用33000元的事实。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、中华人民共和国组织机构代码证及证明，证实萍乡市安源区教育局的代码为01457088-0。
2、事业单位机构编制管理证、萍乡市安源区教育局安教字（2008）36号文件及证明，证实刘某国为萍乡市安源区教育局在编人员。2008年5月，经安源区教育局研究决定，刘某国任青山镇中心学校校长。从2008年5月至2013年2月刘某国兼任青山镇中心小学校长。青山镇中心小学又名青山镇葡萄小学。
3、证人朱某某证言，证实2012年，她是青山镇中心小学副校长兼报账员，中心小学没有公存账户。他们学校的银行账本、现金账本存放在杨某某处。2012年9月，校长刘某国召开行政会议决定为中心小学在岗在编教师配备手提电脑，教师每人出资1000元，剩余部分由学校出资，有33名教师自愿购买，共交了33000元现金给她。她将该33000元分三次存入其个人农村信用社账户（账号为12422012100024＊＊＊＊）上，购买电脑后，刘某国找到她，要她把33000元转账到杨某某个人账户，由杨某某支付购买电脑的钱，2012年11月19日，她转了33000元到杨某某个人账户（账号12422012100011＊＊＊＊）。
4、证人杨某某证言，证实青山镇中心学校由安源区教育局管理，属全额拨款事业单位，管辖源头小学、温盘小学、高枧小学、下柳源小学、大城小学、青山镇中心小学、青山小学、光辉教学点及青山中学，都是采取报账形式的财务制度。青山镇各小学都没有公存账户，资金均存放在青山镇中心学校公存账上，账号为12422810000000＊＊＊＊。由中心学校校长任命她为中心学校的报账员，交接手续是2009年5月办理的。中心学校的备用金共52600元，青山镇辖区内所有学校的备用金限额为3000元由各学校报账员保管。备用金主要用于中心学校的日常费用支出，经手人拿开支票据到中心学校审核后，她从备用金中支取现金给经手人，然后，他到区教育局会计核算中心报账领取支票，再由信用社转账到她个人信用社银行账上，备用金总额不变。2009年1月至2012年2月间，她将备用金存放在何某的工资账户，2012年2月以来，备用金存放在她个人银行账户。
2012年下半年，时任中心小学校长刘某国在行政会议上提出为中心学校和中心小学在编在岗老师每人购置一台笔记本电脑，每名老师出资1000元，余款由中心小学承担，有33名老师自愿购买，每人缴纳1000元到中心小学副校长朱某某处。2012年11月19日，朱某某按照刘某国的指示，转账存入33000元到她个人账户（账号为12422012100011＊＊＊＊），这样的话，刘某国能方便把33000元取出归个人使用。同日刘某国安排她从中心学校的公存账户（账号12422810000000＊＊＊＊）将电脑款135300元转账给电脑商。大约过了半个月，刘某国以其女儿读书要用钱为由，向她借该33000元，她从家里拿了33000元现金给刘某国。刘某国没有开具手续给他，账上也没有体现。2013年7月11日，她把33000元存入中心学校公存账户上，不久，刘某国将33000元还给了她。
5、证人徐某某证言，证实2014年1月8日，刘某国主动到青山镇纪委交代经济问题，她和纪委书记肖某认为刘某国交代的问题属于人民检察院管辖，便陪同刘某国到安源区检察院投案。
6、萍乡市安源区青山镇中心学校会议记录、青山中心小学为教师配备笔记本电脑协议书及领取笔记本电脑登记表，证实2012年9月25日，青山镇中心学校在编在岗的33名教师自愿出资1000元购买笔记本电脑，余款3100元由学校出资，连续三年在该校任教，电脑归个人所有，三年内如果离开本校，要么将笔记本电脑留在学校（自己缴纳的钱款不予退还），要么补交电脑差价，带走电脑。11月2日，确定向国强网络科技中心采购电脑，11月16日，教师领取笔记本电脑。
7、购置手提电脑的申请报告及记帐凭证，证实2012年10月16日，萍乡市安源区青山镇中心小学向安源区教育局申请购置手提电脑33台，每台约4200元。11月30日，记账事业支出31003专用设备购置电脑款135300元。
8、电脑采购合同书、江西增值税普通发票、进账单及银行帐，证实2012年11月5日，萍乡市安源区青山镇中心学校与国强网络科技中心签订电脑采购合同以单价4100元的价格购买联想笔记本33台，总金额为135300元，2012年11月19日，该学校12422810000000＊＊＊＊账户转账支付电脑款135300元至吴丽芳个人账户。
9、记账凭证、借条、银行帐、现金缴款单、收款收据，证实2012年8月16日，刘某国向青山镇中心学校借款30000元，于2013年3月1日归还。
10、记帐凭证、现金缴款单、事业单位公款往来结算票据、银行帐及账号为12422810000000＊＊＊＊的江西省农联社司法查询（交易明细查询），证实该账户支付135300元电脑款至吴某某个人账户；2013年7月11日，青山镇中心学校收到杨某某交来的电脑款33000元。
11、账号为12422009900005＊＊＊＊、12422012100011＊＊＊＊的银行卡交易明细、江西省农村信用社记账凭证等，证实2012年11月19日，杨某某尾号为8172的账户收到朱某某尾号为5104的账户汇款33000元；2013年7月11日，杨某某尾号8172账户支取现金33000元。
12、情况说明及涉案财物入库清单，证实2013年7月12日，刘某国将现金60000元退到安源区人民检察院，包括本案金额33000元。
13、办案说明及情况说明，证实2013年上半年，安源区人民检察院接信访件要求查处安源区青山镇中心学校校长，初查后刘某国主动到该院说明问题将自认为不当收入60000元退交至该院。该院因有其他紧急案件，便暂缓核实刘某国一案。2014年1月，该院又收到举报刘某国的信访件。1月8日，刘某国主动到青山镇纪委交代经济问题，青山镇纪委认为其交代的问题已涉及违法犯罪，于同日派员陪同刘某国到该院投案。
14、常住人口登记表，证实案发时，被告人刘某国已达完全刑事责任年龄。
15、被告人刘某国供述，证实萍乡市安源区青山镇中心学校是安源区教育局的下属单位，属全额拨款的事业单位，青山镇中心小学也是全额拨款的事业单位。他2008年5月起担任青山镇中心学校校长兼任青山镇中心小学校长，具体负责青山镇中心学校的全面工作及中心学校的行政和党委工作，负责中心小学的行政和党委工作。2012年9月份，他安排青山镇中心小学副校长朱某某召开全体在编在岗教师召开学校行政会议，决定采取每名教师个人出资1000元，余款由中心学校承当的操作方案，在教师自愿的前提下，为青山镇中心小学及中心学校的在编老师每人购置一台笔记本电脑，最后有33名老师自愿购买，每人将1000元钱，共计33000元钱交给朱某某。经安源区教育局同意，青山中心学校最终决定向萍乡国强网络科技中心采购电脑，单价为4100元，数量为33台，并签订电脑采购合同。11月中旬，萍乡国强网络科技中心开具两张增值税发票，金额共计135300元，他安排杨某某从青山镇中心学校银行账上转账135300元至电脑经销商，并要朱某某将33000元转账存入杨某某的个人账户。大约过了半个月，他因女儿读书要用钱，而杨某某处恰好有一笔没上账的33000元，所以要杨某某把朱某某转存的33000元拿给他。2013年3月份，他用其中的30000元还他个人在区教育局会计核算中心的借款，另外3000元他平时零用了。这33000元钱，在公存账上没有体现，他从杨某某处拿钱也没有手续。2013年7月，有关部门找他了解情况，他因为害怕，于是他个人向杨某某借33000元钱后安排杨某某存入33000元至青山镇中心学校的公存账上。
关于公诉机关指控被告人刘某国的上述行为构成贪污罪，以及刘某国辩称没有贪污单位公款、辩护人提出刘某国不构成贪污罪的意见。经查，刘某国安排朱某某将33000元电脑款转存至杨某某保管的备用金账户后，以个人要用钱为由从杨某某处借出该33000元，个人占有该款的故意不明显；客观上亦没有利用职务之便，采取侵吞、窃取、骗取等手段占有该款。被告人刘某国身为国家工作人员，利用职务之便，将公款从单位借出后归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪。但其行为不符合我国刑法关于贪污罪的构成要件，故公诉机关指控刘某国构成贪污罪，不能成立，被告人刘某国及辩护人提出不构成贪污罪的辩解、辩护意见予以采纳。
关于公诉机关指控2011年至2012年被告人刘某国与杨某某贪污公款4724的事实。经查，公诉机关当庭提供了证人刘某某、刘某某、杨某某证言、安源区教育局说明、萍乡市安源区教育局安教字（2014）144号文件、事业单位机构编制管理证、人员名册、疾病证明书、二〇一一年、二〇一二年奖励性发放表、记账凭证、二〇一一、二〇一二年病休人员绩效30%发放表及被告人刘某国的供述，上述证据证实被告人刘某国利用职务上的便利，制造两份不同的30%奖励性绩效工资发放表，骗取实际应发放给刘某某及黎某某奖励性工资中的20%共计4724元占为己有，其中刘某国分得2724元，杨某某分得2000元。被告人刘某国与杨某某利用职务上的便利，采取制作不同的奖励性绩效工资发放表，骗取公款4724元私分，属贪污行为。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十三条之规定，个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役。本案中，刘某国贪污数额不满五千元，所贪污的公款亦不是救灾、抢险、扶贫等款，且贪污手段也不恶劣，不属于情节较重，可不认定为犯罪。辩护人的相关意见予以采纳。
本院认为，被告人刘某国身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大、超过三个月未归还，其行为构成挪用公款罪。被告人刘某国主动向萍乡市安源区人民检察院投案，并如实供述自己的犯罪事实，根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》关于自首的认定和处理的规定，系自首，可从轻处罚。案发后已归还挪用公款，可酌情从轻处罚。鉴于被告人刘某国犯罪较轻，有自首情节及悔罪表现，可免予刑事处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第六十七条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人刘某国犯挪用公款罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 樊雨兰
人民陪审员 彭利兵
人民陪审员 姚 斌
二〇一四年八月二十九日
代书 记员 朱郭萍