重庆市第四中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）渝四中法少刑终字第00004号
原公诉机关重庆市黔江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1956年2月19日出生于重庆市黔江区，土家族，小学文化，农民，住重庆市黔江区。
重庆市黔江区人民法院审理重庆市黔江区人民检察院起诉指控原审被告人杨某某犯强奸罪一案，于2015年10月12日作出（2015）黔法少刑初字第00269号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭不公开开庭审理了本案，重庆市人民检察院第四分院指派代理检察员张兴文出庭履行职务，上诉人杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，被告人杨某某与被害人杨某系邻居关系，杨某父亲早逝，母亲改嫁，其随幺叔一起生活。2015年5月2日23时许，杨某某企图与杨某发生性关系，杨某某通过强行拉开门扣的方式非法进入杨某睡觉的房间，趁杨某熟睡时，用手抚摸其小腿、大腿、外阴等部位对杨某实施猥亵。因被杨某和杨某戊发现，杨某某逃离现场。2015年5月3日凌晨2时许，杨某某被黔江区公安局民警抓获归案。
另查明，被害人杨某系重庆市黔江区金溪镇中心学校在校学生，案发时系未满十四周岁的未成年人，被告人杨某某企图与杨某发生性关系时明知杨某未年满十四周岁。
上述事实，有经当庭举证、质证，并经庭审确认的下列证据在案佐证：
1.受案登记表、立案决定书，证明案件的来源。
2.到案经过，证明杨某某被抓获归案。
3.户籍信息，证明杨某某的基本情况。
4.现场指认笔录及照片，证明案发的现场情况。
5.疾病诊断证明书，证明杨某于2015年5月3日在重庆市黔江中心医院的诊断情况。
6.现场勘验检查笔录及照片，证明杨某经诊断，大阴唇稍红肿。
7.扣押决定书、扣押清单，证明黔江区公安局民警在杨某某处扣押手电筒一支。
8.刑事判决书、行政处罚决定书，证明杨某某的违法犯罪经历及被处罚的情况。
9.全国中小学生学籍信息确认表，证明杨某的出生日期系2001年8月12日，案发时系黔江区金溪镇中心学校初中一年级学生。
10.证人姚某某的证言，证明她在2015年5月3日凌晨1时许接到女儿杨某戊的电话，杨某戊在电话中说杨某某又来把门打开了，但没有对自己做什么，然后杨某接电话，杨某在电话中哭着说杨某某用手在她的生殖器上又摸又抠，她让她们不要怕，她马上回去。过了一会，杨某戊又打电话来，说在看电视的过程中，电闸被人捅了，家里没电了，叫她不要挂电话，她叫她们不要怕，随后就报警了。杨某是他丈夫的亲侄女，杨某的父亲去世了，母亲离家出走了，杨某从小就是和他们一起生活。
11.证人杨某甲的证言，证明她是杨某的班主任老师，案发前杨某性格比较开朗，勤奋好学，成绩一直是中上，是学校学生会的干事，表现良好。案发后杨某的表现有点异常，上课不爱回答问题，精神不振，上课时间经常趴在桌子上没精打采的，也不喜欢和同学说话，性格变得内向孤僻。
12.证人杨某乙的证言，证明2015年5月2日她和杨某在家，天黑就睡觉了，半夜的时候她朦胧地感觉床上有其他人，由于睡的床比较软，她感觉床明显往下沉，她处于半睡半醒的状态，听到杨某在喊自己把灯开起，这时那个人就出去了。她把灯开起后，发现杨某在流泪，杨某叫她把所有的房门关上。随后她给妈妈打电话，告知这一情况。随后她和杨某在床上躺了一会，由于害怕，她们把电视开起观看，过了一会电闸被人关了，这时外面有人朝她们乱骂，说话内容就是乱骂她妈妈和杨某的，听声音是杨某某，她又给妈妈打电话，过了一会她表叔周达文来她家了，后头又去了杨某某家，表叔随后回来让她们不要怕。她们一直没睡觉直到她妈妈回来，杨某随后边哭边向她妈妈说了被人在身上乱摸的情况。
13.证人周某某的证言，证明他是黔江区白土乡金塘村村委调解主任，2015年5月3日凌晨1点半左右，他接到金塘村委文书高万年的电话，高万年在电话中说杨某某强奸了杨光其的侄女和女儿，让他去看一下，他到杨光其家后发现杨某和杨某戊睡觉的房间没电，杨某和杨某戊在床上大声地哭，房间的后门是用一根板凳抵起的。他随后来到杨某某家，他问杨某某今晚做什么没有，杨某某说没做什么，他说：“你都是几十岁的人了，你懂不懂今天晚上所做事的罪行”，杨某某回答：“我懂，我坐牢那几年知道强奸犯罪丢人”。然后他又回到杨某的房间，杨某说杨某某把电闸关了，让他开一下，他就把电闸开了。他还证明杨某某与他人具有不正当关系，因盗窃杨光其的钱被判过刑。
14.被害人杨某的陈述，2015年5月2日她和杨某戊在家睡觉，第二天凌晨的时候，她感觉有人摸自己的阴部，当时由于害怕没敢喊，她就喊杨某戊开灯，这时摸她的人就跑出去了。灯开起后发现房门已经全部打开，她喊杨某戊拿板凳把门抵住，随后杨某戊打电话给妈妈，电话中她给杨某戊的妈妈说有人摸她下面，又摸又扣。由于害怕，她们把电视开起看，不久有人把电闸关了，她们又给杨某戊的妈妈打电话，杨某戊的妈妈在电话中对她们进行了安慰。之后杨某某在她睡觉的房屋外对她和杨某戊的妈妈乱骂，她们还和他对吼几句，还说：“你们又不是没有着人日过”，杨某某骂后就走了。没多久她的表叔周达文来了，对她们进行了安慰，并去了杨某某家。在杨某戊的妈妈及警察到她家之前她一直不敢睡觉。在今年清明节的时候杨某某也在她不知情的情况下闯入她睡觉的房间，对她动手动脚。她还证明自己未满十四周岁，目前在金溪镇中学读初一。
15.被告人杨某某的供述和辩解，证明他在2015年5月2日晚上9点左右上床睡觉，产生了想和杨某发生性关系的想法，于是在晚上11点左右拿着手电筒到了杨某睡觉的房间外，采取用力拉门扣的方式打开房门，进入房间，发现杨某和杨某戊睡着后，他把进入的门闩上，并把后门打开，他来到杨某睡觉的床前摸杨某的小腿、大腿及大腿根部，在搬动杨某小腿的时候杨某醒来，杨某叫杨某戊把灯开起，他听到这话拿起手电筒就从后门返回自己的家中了。他是在清明节那几天就想和杨某发生性关系，但因感觉杨某很生气且很害怕，就没有和她发生性关系。他还证明他知道杨某的年龄就是13岁多一点，想和她发生性关系是因为杨某长得漂亮、丰满，杨某的父亲已经去世，母亲已经改嫁，所以才敢对杨某下手。
16.办案民警的情况说明，证明公安机关在办案过程中未对杨某某进行殴打，无刑讯逼供行为。
17.在押人员健康检查登记表，证明杨某某于2015年5月4日被关押进黔江区看守所时无伤情。
原审法院认为，被告人杨某某明知被害人杨某系未满十四周岁的未成年人，仍采取非法手段，欲强行与其发生性关系，其行为已构成强奸罪。杨某某奸淫未满十四周岁的未成年人，依法予以从重处罚。杨某某有犯罪前科，酌情予以从重处罚。杨某某在实施犯罪过程中因害怕被人发现而逃跑，其强奸行为未能得逞，系犯罪未遂，依法予以减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二十三条之规定，判决：被告人杨某某犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月。
上诉人杨某某提出，其主观上没有强奸被害人杨某的故意，其行为不构成强奸罪。
二审查明的事实和证据与一致。二审期间，上诉人杨某某没有提供新的证据。
本院认为，上诉人杨某某以奸淫为目的，明知被害人未满十四周岁，采取撬门进入被害人房间的方法，欲与被害人发生性关系，当其对被害人实施猥亵时被发现后即逃离现场，其行为已构成强奸罪。杨某某因意志以外的原因强奸未得逞，系犯罪未遂。原判认定上诉人杨某某犯强奸罪的事实和定罪正确，本院予以认定。
关于上诉人杨某某提出其主观没有强奸被害人的故意，其行为不构成强奸罪的理由。经查，上诉人杨某某在侦查机关多次供述，案发前当天晚上9时许产生了想与被害人杨某发生性关系的想法，并且知道当晚被害人家中只有两个未满十四周岁小女孩在家，故其主观上具有奸淫被害人的故意。从上诉人杨某某实施的行为上看，杨某某进入被害人房间的时间是2015年5月2日晚上23时许，房间内已熄灯，被害人已熟睡；杨某某进入被害人房间的方式是乘被害人睡觉后，采取撬门入室的方法进入被害人房间，当其进入房间后，将被害人房间的后门打开，为逃离现场作好准备；从作案的具体行为看，杨某某对被害人大腿、小腿根部等部位进行了抚摸。认定上述事实的证据有上诉人杨某某在侦查机关的供述；证人杨某乙、姚某某、周某某等人证实；被害人杨某的陈述，且证据间能相互印证。原审法院在一审期间结合侦查机关对杨某某讯问时的同步录音录像，杨某某被刑拘后羁押看守所时进行的身体检查，对杨某某提出的非法证据进行了排除，上诉人杨某某供述的真实性应予采信。故上诉人杨某某提出其主观上没有强奸被害人故意的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 万晓佳
审判员 冉ＸＸ
审判员 侯 迅
二〇一五年十二月十六日
书记员 周 伟