湖南省郴州市中级人�法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑二终字第30号
原公诉机关湖南省临武县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1983年12月11日出生于湖南省临武县，汉族，初中文化，农民。因犯盗窃罪于2012年9月10日被湖南省临武县人民法院判处有期徒刑一年，2013年3月15日刑满释放；又因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月23日被抓获归案，次日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现羁押于临武县看守所。
上诉人（原审被告人）陈某，男，1992年10月5日出生于湖南省临武县，汉族，小学文化，农民。因犯盗窃罪，于2011年5月10日被湖南省临武县人民法院判处有期徒刑二年；又因涉嫌犯盗窃罪于2013年11月28日被抓获归案，2013年11月30日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。现羁押于临武县看守所。
湖南省临武县人民法院审理湖南省临武县人民检察院指控原审被告人黄某甲、陈某犯盗窃罪一案，于二○一四年三月三日作出（2014）临刑初字第26号刑事判决。原审被告人黄某甲、陈某不服，均提出上诉。2014年3月17日湖南省临武县人民法院将卷宗移送本院，本院于当日立案后，由审判员赵学军担任审判长，与审判员段贤礼、代理审判员林雪莲依法组成合议庭，书记员李诚诚担任记录。经过阅卷，讯问原审被告人黄某甲、陈某，认为事实清楚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，决定不开庭审理。现已审理终结。本案二审审理时间28天。
原审判决认定，2013年9月30日，被告人黄某甲、陈某因身上无钱便起意盗窃摩托车。黄某甲驾驶自己的一辆车牌号为湘L048**的女士摩托车搭载陈某并携带作案工具小钢钉等物品到临武县迎宾馆，由被告人黄某甲负责实施盗窃，被告人陈某负责望风。二人将被害人李某的一辆车牌号为湘L19H**的黑色�爵女士摩托车盗走。得手后，被告人黄某甲在赌桌上以人民币1600元的价格将盗得的摩托车卖给他人。被告人陈某以借款为由从被告人黄某甲处分得赃款人民币500元。经鉴定，被盗摩托车价值人民币3976元。
上述事实，被告人黄某甲、陈某在开庭审理过程中均无异议，且有被害人李某的陈述，被盗摩托车票据、手续资料，现场照片，扣押物品清单，作案工具照片，辨认笔录、照片，现场指认笔录、照片，机动车信息资料，监控视频资料，湖南省临武县人民法院（2012）临刑初字第131号刑事判决书、湖南省临武县人民法院（2011）临刑初字第212号刑事判决书，鉴定意见，户籍资料等证据证明。
原审法院认为，被告人黄某甲、陈某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值人民币3976元，二被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人黄某甲、陈某所犯罪�成立。在共同犯罪过程中，二被告人均起主要作用，均是主犯，应按其所犯全部罪行处罚。但被告人陈某在共同盗窃过程中所起的作用相对较小，可比照被告人黄某甲从轻处罚。被告人黄某甲、陈某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法从重处罚。案发后，被告人黄某甲、陈某均能如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。公诉机关根据被告人黄某甲、陈某的犯罪事实、情节等，对二被告人作出的量刑建议合法、适当，予以采纳。综上所述，判决如下：一、被告人黄某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元；三、追缴被告人黄某甲犯罪所得赃款人民币一千一百元，返还给被害人；四、追缴被告人陈某犯罪所得赃款人民币五百元，返还给被害人。
上诉人（原审被告人）黄某甲上诉理由：一审判决量刑过重；被盗摩托车估价过高。
上诉人（原审被告人）陈某上诉理由：他不是主犯；一审判决量刑过重。
经审理查明：原审判决认定，2013年9月30日，上诉人（原审被告人）黄某甲、陈某到临武县迎宾馆，由陈某负责望风，黄某甲实施盗窃一辆车牌号为湘L19H**的黑色豪爵女士摩托车。经司法鉴定，被盗摩托车价值人民币3976元的事实，有一审当庭举证、质证的证据予以证明，且上诉人（原审被告人）黄某甲、陈某对一审认定的盗窃事实没有异议，且未提供新的证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄某甲、陈某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人财物价值人民币3976元，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，黄某甲起了主要作用，�主犯；陈某起了次要作用，是从犯。黄某甲、陈某曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，从重处罚。案发后，黄某甲、陈某均能如实供述自己的罪行，是坦白，依法从轻处罚。关于陈某上诉提出，他不是主犯的辩解意见。经查，本案是黄某甲提出盗窃犯意，在实施盗窃过程中，由黄某甲实施盗窃，陈某负责望风，陈某起了次要作用，是从犯，故该辩解意见成立，本院予以采纳。关于陈某上诉提出，一审判决量刑过重的辩解意见。经查，一审虽认定陈某是主犯，但在量刑时考虑到陈某在共同盗窃过程中所起的作用相对较小，已按从犯的标准比照黄某甲从轻处罚了，量刑在法律幅度范围内并无不当，故该辩解意见不成立，本院不予采纳。关于黄某甲上诉提出，一审判决量刑过重；被盗摩托车估价过高的辩解意见。经查，案发后，临武县价格认证中心接受公安机关的委托，对被盗摩托车进行了估价鉴定。在一审开庭审理时，黄某甲对公诉人当庭出具的估价鉴定没有提出异议，在二审亦没有提供相关证据推翻原估价鉴定。一审法院根据黄某甲的犯罪行为和认罪态度，对黄某甲的量刑在法律幅度范围内并无不当，该辩解意见不成立，本院不予采纳。对上诉人（原审被告人）黄某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款；对上诉人（原审被告人）陈某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款；依照《中华人民共和国刑事�讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（本页无正文）
审 判 长 赵学军
审 判 员 段贤礼
代理审判员 林雪莲
二〇一四年四月十四日
书 记 员 李诚诚
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三�罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。