黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牡民终字第310号
上诉人（原审原告、反诉被告）韩X。
委托代理人韩XX。
被上诉人（原审被告、反诉原告）濮X。
上诉人韩X与被上诉人濮X合伙纠纷一案，黑龙江省宁安市人民法院于2012年6月14日作出（2010）宁民初字第311号民事判决，原审被告濮X不服该判决，提起上诉，本院于2012年9月27日作出（2012）牡民终字第334号民事裁定，撤销宁安市人民法院（2010）宁民初字第311号民事判决，发回原审法院重审。原审法院于2012年10月24日立案后，于2014年3月26日作出（2012）宁民初字第330号民事判决，上诉人韩X不服，提出上诉。本院于2014年6月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年8月11日公开开庭审理了本案，上诉人韩X的委托代理人韩XX、被上诉人濮X到庭参加诉讼，本案现己审理终结。
原审原告韩X在原审诉称：2009年8月19日，原告与被告濮X口头协议合伙经营位于宁安市宁安镇大合堂药店西侧的某服装店。约定原、被告各出资7500元，并由被告管理账目以及资金，原告负责进货。
2009年10月13日，原、被告根据经营需要，口头协商另行合伙经营位于宁安市宁安镇新华书店楼下某名品服装店。2010年3月20日至2010年6月16日，原告因病外出治疗期间，两个服装店的经营及销售都由被告一人管理。2010年6月22日，原告看病回来，发现被告有侵占合伙资金的行为，于是双方产生矛盾，二人散伙。在原审中，原告申请审计部门对原、被告经营的某名品商店进行了审计，原告认可审计报告。现要求被告给付以下各项数额：其中经营某服装店时属于原告的货品7549元；被告用店内服装核款6000元，原告用店内服装核款4000元，被告应返还原告1000元；依据宁安市人民法院原审判决本院认为中的相关内容，被告应返还原告利润分劈款9154元；服务员工资款18840元在审计报告中列为收入，被告应返还原告工资款的一半9420元；2010年3-4月有35天没有销售记录，原因是被告将销售记录撕掉，长达35天没有销售记录不符合常理，因此，原告依据2010年1月、2月、5月、6月的收入之和84437元，再除以4个月，每月收入平均为27914元，原、被告双方各一半，原告应得13957元；剩余服装款35000万元，原、被告各一半为17500元；某名品服装店装修价值残值30000元，原、被告各一半为15000元。以上各项数额与原告总投资额为119949元（含服装款7549元及双方认可的投资款112400元）及原告合伙期间已取回投资款67800元相加减为88180元（原告称是70680元，计算有误）。
原审被告濮X在原审辩称：原告要求货品7549元没有道理，因为账页上体现的货品7549元是8月26日止，也就是说，7549元是原、被告合伙后所做的相应的记录，属于原、被告双方，并不属于原告个人所有；被告同意原告要求被告返还服装款1000元；被告不同意返还原告利润分劈款9154元、服务员工资款9420元、3-4月份少记账的13957元，一方面是因为原告要求的没有道理，另一方面是否返款应以双方均认可的审计报告为准；被告不同意承担服装款35000元的一半17500元，因为当时被告未能继续经营是原告将被告撵走，不让被告经营，事隔2年，再让被告承担一半服装款没有道理；某名品服装店装修价值残值30000元，被告要求原告给付残值15000元。综上，被告请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审被告濮X在原审反诉称：原、被告散伙时，应根据平均分配的原则进行盈余分配，截止散伙时，原告占有合伙财产67800元加上4000元服装款为71800元；被告占有合伙财产75000元加上6000元服装款为81000元；散伙时，剩余价值为65000元，给原告补足81000元-71800元=9200元，散伙时原告占有的价值65000元-9200元=55800元，应分给被告一半为27900元；再加上审计报告中少计算的去广州进货票据6559元的一半3279元。综上，原告应给付被告合伙期间盈余款共计31179元。
原审原告韩X在原审辩称：原告不同意被告的反诉意见，被告应给付原告合伙期间的盈余款70680元。
原审法院认定：2009年8月19日，原告韩X与被告濮X达成口头协议，合伙经营位于宁安市宁安镇大合堂药店西侧的某服装店；2009年10月中旬，原、被告口头协商又合伙经营位于宁安市宁安镇新华书店楼下某名品服装店。在经营期间，由被告管理账目及资金，原告负责进货。原、被告发生矛盾后，2010年8月11日，被告离开服装店，双方合伙解散，但未就合伙期间账目进行结算。原告在原、被告合伙经营的服装店继续经营，2013年5月28日，原告将其经营的商店转让，出去，不再经营。
2011年3月29日，应原告韩X申请，牡丹江东信会计师事务所有限责任公司对原、被告合伙经营期间共同提供的双方合伙经营的相关情况进行司法会计鉴定。鉴定结论为（一）韩X投入资金112400元、被告濮X投入资金108815元；（二）双方合伙经营期间的销售收入金额为337383元，其中包括……4.双方个人及服务员使用商店商品视同销售收入18840元（包括韩X4000元、濮X6000元、服务员8840元）；（三）双方合伙经营期间的各项支出为365235元，其中包括服务员工资18600元、房屋装修40000元；（四）合伙经营期间的利润为截止2010年7月22日，店内有存货成本合计35000元，依据鉴定结论（二）、（三）确定双方合伙经营期间的利润为7148元。
原、被告除认可鉴定结论外，还对以下内容均予以认可：韩X投入资金112400元、被告濮X投入资金108815元；原、被告分别已撤回投资款67800元、75000元；合伙经营期间库存服装价值35000元（在原告处）；服装店投入装修款40000元，现店装修残值30000元。在合伙经营期间，原告拿走价值4000元的衣物、被告拿走价值6000元的衣物，被告同意给付原告1000元的衣物款。另外，庭审中，被告濮X放弃对进货成本差额6559元的争议，并表示将来不管如何分配与该笔差额款6559元无关。
原审法院认为：原告韩X与被告濮X达成口头合伙协议，双方约定合伙经营位于宁安市宁安镇大合堂药店西侧的某服装店、宁安市宁安镇新华书店楼下某名品服装店。当合伙终止时，双方应对合伙期间的财产进行合理分配。
关于原、被告合伙解散后有哪些可分配财产的问题。
原告称7549元的货品属原告个人所有，不是合伙财产。在原告提供的由被告书写的账页上记录双方诉争的7549元货物的时间是2009年8月26日，庭审中，原告称双方合伙时间是2009年8月19日，被告称2009年8月6日双方开始装修的时间应是开始合伙的时间，虽然双方对合伙时间存在争议，但可以确定的是2009年8月26日记录货品7549元的这一时间是双方合伙之后的时间，原告主张7549元货品属其个人所有，证据不足，不予支持；
原告依据宁安市人民法院原审判决本院认为中的相关内容，要求被告返还原告利润分劈款9154元，因原审判决已被上级法院撤销，未发生法律效力，故该项请求不予支持；
原告要求被告给付服务员工资款18840元的一半9420元，理由是在鉴定报告中工资款列为收入，既然是收入，被告就应给付原告一半。原告所称将工资款列为收入的说法不正确，其所称列为收入且原告在庭审中指认的实为鉴定报告中的第（二）项双方合伙经营期间的销售收入中的第4点内容即“双方个人及服务员使用商店商品视同销售收入18840元”，因服务员工资款已在鉴定报告中列为双方合伙经营期间各项支出中，而且双方在庭审中均表示对鉴定报告予以认可，故原告的该项请求没有根据，不予支持；
原告主张2010年3-4月有35天没有销售记录不符合常理，并称是被告将销售记录撕掉所致，要求被告给付2010年3月、4月的销售收入13957元，因原告也承认被告所主张的双方经营的另一个商店在同期有38天没有销售记录的事实，且原告并无证据证明被告有将销售记录撕掉的行为，因此，原告的该项主张不予支持。
原告主张被告用店内服装核款6000元，原告用店内服装核款4000元，被告应返还原告1000元，被告同意，本院予以认可。
现双方认可的可分配的合伙财产有：店内库存服装35000元、服装店装修残值30000元，该两项财产自2010年8月11日原、被告解散合伙时至原告将服装店转让时止，一直由原告占有、管理，同时考虑到被告负责账目和资金的因素，因此，本院在处理合伙财产时，应以原告应取得多少合伙财产（利润）为计算标准。
庭审中，原、被告对鉴定报告均予以认可，鉴定报告中体现原、被告在合伙经营期间，销售支出大于销售收入，二者差额为27852元，这一数字表明，双方在合伙经营期间，利润为－27852元；而从鉴定报告中的利润7148元的计算方式即35000元－27852元=7148元可以看出，原告韩X与被告濮X共有258363元财产可进行分配即原告投入资金112400元、被告濮X投入资金108815元、服装店装修残值30000元、鉴定报告中的利润7148元；原、被告现可分配利润共计37148元（30000元＋7148元），原、被告平均分配，各18574元；结合各自投入，原告应分利润为112400＋18574=130974元，而原告实际撤回投资款67800元，取走4000元衣物，占有装修残值30000元、店内服装款35000元，因此原告已多占应分利润5826元（即130974-67800-4000-30000-35000=－5826元），即原告应给付被告财产分劈款5826元。
被告濮X反诉要求原告韩X给付双方合伙期间的盈余款共计31179元，因原、被告在经营期间，由被告管理账目及资金，且被告在庭审中明确放弃对差额6559元的请求，因此，被告反诉请求5826元有理，应予支持，其超出部分不予支持。综上，应驳回原告韩X的诉讼请求。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条的规定，原审判决：一、驳回原告韩X的诉讼请求；二、原告韩X于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付被告濮X合伙分劈款5826元；三、驳回被告濮X的其他反诉请求。案件受理费2657元、诉讼保全费1020元、鉴定费10000元，由原告韩X负担8677元，被告濮X负担5000元；反诉费198元，由原告韩X负担50元，被告濮X负担148元。
原审宣判后，上诉人韩X对判决不服，上诉称：请求二审法院依法撤销宁安市人民法院（2012）宁民初字第330号民事判决书或依法改判。由被上诉人承担一、二审诉讼费用。其上诉理由为：一审认定事实不清，账目计算有误。关于上诉人使用店内服装，一审认定事实正确，判决有误。关于利润与装修残值，分担错误。关于剩余过季库存服装，双方当事人应平均分配。关于上诉人在合作之前店内自有商品7549元应为上诉人所有。被上诉人应返还上诉人款项为56723元。
被上诉人濮X辩称：上诉人说的由我管理账目资金，上诉人负责上货不符合事实，事实上是我和上诉人经营期间没有约定我管理账目及资金，每天只是由我保管，之后二人对账结清，进货拿出资金都是上诉人进货，全部资金也不全是由我管理，账目本上面有记录。店内服装和装修都在上诉人处，而且上诉人经营二年后转出，他有好处费，不应再让我承担。
本案争议的焦点：一、双方当事人在经营期间各自取回款项为多少；二、原审关于剩余服装分配是否合理；三、原审法院分割财产计算方法是否正确。
结合一审庭审质证、认证与二审庭审调查，本院认定的事实与一审一致。
本院认为：关于服装款项由谁保管问题，被上诉人濮X于（2012）宁民初字第330号卷宗第130页陈述：“每天都把货款给我由我存到银行，等到上货时我拿出钱交给韩X。”同一本卷宗110页庭审笔录中濮X亦有类似陈述。故原审法院认定余下存款在濮X处无不当。关于店内库存价值35000元服装问题，（2010）宁民初字第311号卷宗第68页庭审卷宗上诉人韩X陈述：“我们6月22日对账，濮X告诉我两个店剩余680元，之后我每天去店里计算账本的账目，到7月23日之间我找到濮X谈论四次，7月23日我对濮X说把账目归我，把钱归我，我来管账，濮X因钱在别处为由不同意。7月23日濮X把账本给我，但钱没有给我，我对濮X说你走吧。”因后期由韩X单独经营，且其要求濮X撤走，故原审法院将店内库存价值35000元服装分配给韩X并无原则不当。店内库存服装35000元、服装店装修残值30000元，该两项财产自2010年8月11日双方当事人解散合伙时至韩X将服装店转让时止，一直由韩X占有、管理，故应当认定服装店装修残值30000元由韩X取得。关于上诉人称7549元的货品属其个人所有，不是合伙财产的主张，因未能向法院提供合法有效证据，故不予支持。因双方当事人对鉴定结论均无异议，鉴定结论中认定，韩X投入资金112400元、被告濮X投入资金108815元；店内有存货成本合计35000元，双方合伙经营期间的利润为7148元，合伙期间韩X取走服装4000元、濮X6000元视同销售收入。服装店装修残值30000元未记入利润。韩X、濮X认可分别已撤回投资款67800元、75000元。故从合伙法律关系认定韩X最终应分得款项为：双方投入之和221215元，加上最终利润7148元，加上装修残值30000元，共计258363元为双方最终可分配财产价值。此款项应按照双方投资比例分配，原审平均分配不当，韩X投资比例为50.8%，其应分得款物总值为131275元。鉴于韩X已取回投资款67800元，取走服装价值4000元，实际占有店内存货价值35000元，服装店装修残值30000元，上述款物共计折合价值136800元，故其应返还濮X5525元。综上，原审认定事实清楚，适用法律部分不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持（2012）宁民初字第330号民事判决第一项、第三项；
二、变更（2012）宁民初字第330号民事判决第二项为：上诉人韩X于本判决发生法律效力之日起10日内一次性给付被上诉人濮X合伙分劈款5525元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2657元、诉讼保全费1020元、鉴定费10000元，由上诉人韩X负担8677元，被上诉人濮X负担5000元。反诉费198元，由上诉人韩X负担50元，被上诉人濮X负担148元。
二审案件受理费2657元，由上诉人韩X负担2557元，被上诉人濮X负担100元。
本判决为终审判决。
审判长 李 刚
审判员 王 凡
审判员 潘景江
二〇一四年九月十七日
书记员 蔡 丽