广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）汕中法刑二终字第16号
原公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王斯，男，出生于广东省汕头市澄海区，汉族，文化程度初中，打工，住汕头市澄海区。因吸毒于2014年5月23日被汕头市公安局澄海分局处行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年6月8日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
汕头市澄海区人民法院审理汕头市澄海区人民检察院指控原审被告人王斯犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月17日作出（2014）汕澄法刑二初字第305号刑事判决。原审被告人王斯不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人王斯，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人王斯自2014年1月份开始吸食甲基苯丙胺（冰毒），并多次将毒品贩卖给黄某某、王某某，具体情况如下：
1、2014年4月17日下午，吸毒人员王某某通过吸毒人员黄某某与被告人王斯电话联系后，王某某、黄某某二人一起到龙湖区外砂镇政府附近找被告人王斯，被告人王斯将0.2克甲基苯丙胺免费提供给黄某某吸食。
2、2014年4月20日晚上，王某某通过电话联系被告人王斯，后王某某到龙湖区外砂镇政府附近向被告人王斯购买毒品海洛因0.1克，价值人民币100元。
3、2014年5月7日上午，黄某某通过电话联系被告人王斯，后黄某某与王某某一起到龙湖区外砂镇政府附近找被告人王斯，由黄某某向被告人王斯购买0.8克甲基苯丙胺，价值人民币80元。
4、2014年5月13日晚上，王某某通过电话联系被告人王斯，后黄某某与王某某一起到龙湖区外砂镇政府附近找被告人王斯，由黄某某向被告人王斯购买0.5克甲基苯丙胺，价值人民币50元。
5、2014年5月18日下午，黄某某通过电话联系被告人王斯，后黄某某与王某某一起到龙湖区外砂镇政府附近找被告人王斯，由黄某某向被告人王斯购买1克甲基苯丙胺，价值人民币100元。
2014年5月23日下午，公安机关抓获被告人王斯，并在其租屋内查扣毒品甲基苯丙胺9包（净重8.75克）及手机一部。
经汕头市公安司法鉴定中心鉴定：白色晶体9包，净重8.75克，检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人王斯共贩卖毒品甲基苯丙胺2.5克、海洛因0.1克，从其身上查扣到甲基苯丙胺8.75克。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人王斯的供述，证人黄某某、王某某的证言，扣押物品清单，汕头市公安局澄海分局制作的搜查笔录、辨认笔录及现场照片，广东省汕头市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告，汕头市公安局澄海分局出具的抓获经过，行政处罚决定书等。
原审法院认为，被告人王斯无视国家法律，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当追究刑事责任。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十七条第三款之规定，判决被告人王斯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三千元。
上诉人王斯上诉提出：原审判决认定的事实错误，吸毒人员黄某某、王某某向他拿毒品吸食并主动拿钱给他，他并没有想要收钱，且在他的住所被公安机关缴获的冰毒共8.75克都是他用于自己吸食，并没有贩卖，原审判决量刑过重，请求二审法院对他从轻处罚。
经审理查明，原审被告人王斯于2014年4月17日，将0.2克甲基苯丙胺（冰毒）免费提供给黄某某吸食；于2014年4月20日在龙湖区外砂镇政府附近贩卖0.1克毒品海洛因给吸毒人员王某某；于2014年5月7日在龙湖区外砂镇政府附近贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共0.8克给吸毒人员黄某某，于2014年5月13日在龙湖区外砂镇政府附近贩卖0.5克毒品甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员王某某；于5月18日在龙湖区外砂镇政府附近贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共1克给吸毒人员黄某某，并于2014年5月23日在其家中被公安机关查获毒品甲基苯丙胺（冰毒）9包（净重8.75克）及手机一部的犯罪事实清楚。
认定上述犯罪事实的证据有：
（一）书证
1、汕头市公安局澄海分局出具的扣押清单、搜查笔录，东里边防派出所出具的抓获经过。证明2014年5月23日，东里边防派出所在龙湖区外砂镇政府附近一出租屋抓获被告人王斯时，现场从其身上缴获白色晶体9包（净重8.75克）及手机一部并予以扣押。
2、汕头市公安局禁毒支队毒品移交保管单。证明东里边防派出所将从被告人王斯身上缴获的白色晶体9包（净重8.75克）送交汕头市公安局禁毒支队进行鉴定的情况。
3、汕头市公安局澄海分局拍摄的发案现场、涉案毒品和贩毒联络工具的刑事照片。证明发案现场、涉案毒品和贩毒联络工具的情况。
4、坝头边防派出所出具的户籍材料。证明原审被告人王斯的身份基本情况。
5、汕公澄行罚决字（2014）01463号行政处罚决定书。证明原审被告人王斯因吸毒被行政拘留十五日的情况。
（二）证人证言及辨认笔录
1、证人黄某某的证言。2014年5月7日，我与王某某一起去找王斯购买毒品，王某某开车载我到外砂镇政府附近的路口，我下车后找王斯买了80元冰毒；2014年5月18日，我与王某某一起去找王斯购买毒品，王某某开车载我到外砂镇政府附近的路口，我下车后找王斯买了100元冰毒；
证人黄某某辨认了原审被告人王斯的相片和向原审被告人王斯购买毒品地点的相片，并予以确认。
2、证人王某某的证言。2014年4月20日，我打电话给王斯要求其提供海洛因，并自己开车到外砂镇政府附近向王斯购买了100元的海洛因；2014年5月7日，我与黄某某一起去找王斯购买毒品，我开车载黄某某到外砂镇政府附近的路口，黄某某下车后找王斯买了80元冰毒；2014年5月13日，我打电话给王斯要求其提供海洛因，不过王斯刚好没有海洛因，我就改变主意向其购买冰毒，并自己开车到外砂镇政府附近向王斯购买了50元的冰毒；2014年5月18日，我与黄某某一起去找王斯购买毒品，我开车载黄某某到外砂镇政府附近的路口，黄某某下车后找王斯买了100元冰毒；
证人王某某辨认了原审被告人王斯的相片和向原审被告人王斯购买毒品地点的相片，并予以确认。
（三）被告人王斯的供述及辨认材料
2014年4月20日，王某某打电话给我要求购买海洛因，我就联系“黄毛”，他那里刚好有，我就回复王某某，王某某表示要购买100元海洛因，我就在外砂镇政府附近拿了0.1克海洛因给王某某并向其收取100元；2014年5月7日，黄某某打电话给我，说要找我购买冰毒，当天我就在外砂镇政府附近拿了0.8克冰毒给黄某某并向其收取80元；2014年5月13日，王某某打电话给我要求购买海洛因，我就联系“黄毛”，他那里也没有，我就回复王某某，王某某改变主意说要买冰毒，我就在外砂镇政府附近拿了0.5克冰毒给王某某并向其收取50元；2014年5月18日，黄某某打电话给我，说要找我购买冰毒，当天我就在外砂镇政府附近拿了1克冰毒给黄某某并向其收取100元；
被告人王斯还辨认了涉案毒品的相片及其贩卖毒品给吸毒人员黄某某、王某某的地点相片，并予以确认。
（四）鉴定意见
广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2014）05100号理化检验报告。证明2014年5月23日，从王斯身上缴获的白色晶体9包，净重8.75克，从中检出甲基苯丙胺成分。
上述证据均已在一审开庭时宣读、出示并质证，能相互印证，足以认定。本院二审期间，上诉人王斯没有提出新的证据，本院对原审判决认定的事实和证据均予以确认。
本院认为，上诉人王斯违反国家对毒品管理的规定，多次非法贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）11.05克，海洛因0.1克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以处罚。
关于上诉人王斯称吸毒人员黄某某、王某某向他拿毒品吸食并主动拿钱给他，他并没有想要收钱，且在他的住所被公安机关缴获的冰毒共8.75克都是他用于自己吸食，并没有贩卖，原审判决量刑过重，请求二审法院对他从轻处罚的上诉意见。经查，上诉人王斯在提供毒品给吸毒人员黄某某、王某某后收取相应购毒款的事实，有吸毒人员黄某某、王某某的证言与上诉人王斯的供述等证据相互印证，足以认定。而上诉人王斯贩卖了部分毒品，又被查获持有毒品的，其被查获的毒品依法均应认定为其贩毒的数量。故上诉人王斯的上诉理由因缺乏事实和法律依据而理由不成立，本院不予采纳。原审判决将上诉人王斯提供给黄某某吸食的0.2克甲基苯丙胺计入贩卖数额不当，应予更正，但不影响原审判决对其量刑。
原审判决认定基本事实清楚，基本证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 少 荣
审判员 沈 士 栋
审判员 吴 宇 翔
二〇一五年一月九日
书记员 谢琼晖（代）
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。