上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民二（商）初字第4093号
原告上海深梧资产管理有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区华申路XXX号XXX幢楼三层A-62室。
法定代表人曹芸，执行董事。
委托代理人姜璐，上海百林司律师事务所律师。
被告东兆长泰投资集团有限公司，住所地北京市。
法定代表人郭向东，董事长。
委托代理人申宇光，男。
原告上海深梧资产管理有限公司与被告东兆长泰投资集团有限公司股票交易纠纷一案，本院于2015年9月28日立案受理后，依法适用简易程序，并于2015年12月8日公开开庭进行了审理，原告委托代理人姜璐、被告委托代理人申宇光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告上海深梧资产管理有限公司诉称，2015年4月13日，原告与被告签订《涪陵榨菜大宗减持协议》，约定被告将持有的重庆市涪陵榨菜集团股份有限公司（上市公司，证券代码002507）XXXXXXX股流通股票通过大宗交易的方式转让给原告。同时，上述协议第五条第2项约定，被告不得随意将标的股份转让给第三方或直接在二级市场抛售，否则应向原告双倍返还保证金。原告在协议签订当日即通过指定人员向被告支付了人民币（以下币种同）300万元的保证金。原、被告双方于2015年4月14日、4月24日通过大宗交易平台分别交易XXXXXXX股和XXXXXXX股标的股票，两天交易的股票数合计为XXXXXXX股。此后，被告在2014年4月28日擅自将本应转让给原告的XXXXXXX股股票转让给了第三方，并将300万元保证金退还给原告，但拒绝支付300万元违约金。原告认为，《涪陵榨菜大宗减持协议》系原、被告之间的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，双方均有全面履行合同的义务，守约方有权要求违约方按合同约定承担违约责任。该协议第五条第2项约定，被告不得随意将标的股票转让给第三方或直接在二级市场抛售，否则应向原告双倍返还保证金。该条内容实质上约定了在被告违约情形下，应向原告承担一倍保证金即300万元的违约责任。被告未经原告同意，擅自将本应转让给原告的XXXXXXX股股票转让给了第三方，已构成重大违约，应向原告支付300万元的违约金，现被告拒绝支付，故原告提起诉讼，请求法院判令：1、被告支付原告违约赔偿金300万元；2、本案全部诉讼费用由被告承担。
被告东兆长泰投资集团有限公司辩称，在涉案交易中，被告仅存在部分违约行为，只应承担部分违约责任。双方约定的交易股票总数为XXXXXXX股，被告按约履行了XXXXXXX股，只有XXXXXXX股未履行，故应当按照未履行股票数与应履行股票数的比例承担部分违约责任，即承担300万元违约金中的相应比例部分即约1，313，400元的违约金。同时，依据相关法律规定，违约金过分高于损失的，应当酌情降低，被告即使依约履行，原告也不可能获得300万元的收益。原告的损失实际上难以确定，因为炒股收益谁也说不准，原告如果真的算准涪陵榨菜股票，可以直接从二级市场买卖获利以减损，原告相对合理的损失应为原告在二级市场实际买卖后的利润与大宗买卖后所获利润之差；因原告的损失难以确定，但被告无法预见原告的炒股结果，无法预见原告主张的上百万元的损失，客观上只能预见原告因买股资金闲置而发生的利息损失。另外，被告被证监会罚款近千万元，故被告并未因违约行为而获利。
本院经审理查明：原告与被告签订《涪陵榨菜（002507）大宗减持协议》，原告为乙方（受让方），被告为甲方（转让方）。其中，第一条约定，被告将其持有的重庆市涪陵榨菜集团股份有限公司（证券代码002507）的XXXXXXX股流通股通过大宗交易的方式转让给原告；第二条第1项约定，交易价格为按标的股份当日收盘价的97%进行交易；第二条第3项约定，交易数量为2015年4月14日交易XXXXXXX股，剩余股份于2015年4月底前交易完成，交易数量不超过日成交量的50%，具体交易日期和数量由原、被告双方协商决定；第三条约定，原、被告双方承诺并保证，在本协议签订后不得以任何本协议约定的可以终止本协议之外的理由取消交易，否则视为违约；第四条约定，原告同意打给被告保证金300万元；第五条第2项约定，被告确保按本协议履行，不得随意将标的股份转让给第三方或直接在二级市场抛售，否则应向原告双倍返还保证金。庭审中，原、被告双方确认，双方《涪陵榨菜（002507）大宗减持协议》第五条第2项关于“双倍返还保证金”的约定的含义，系指除退还保证金300万元外，另300万元系违约金。
上述合同签订后，原告委托案外人邢某某于2015年4月13日向被告支付300万元作为原告履行《涪陵榨菜（002507）大宗减持协议》的保证金；原告委托案外人吴某某于2015年4月14日以每股30.58元的成交价买入被告名下的涪陵榨菜股票XXXXXXX股、于2015年4月24日以每股31.19元的成交价买入XXXXXXX股；原告委托案外人郭某某于2015年4月24日以每股31.19元的成交价买入被告名下的涪陵榨菜股票80万股。其后，原、被告双方未再进行标的股票的转让，被告于2015年4月28日将XXXXXXX股涪陵榨菜股票转让给第三方，标的股票自2015年4月24日至4月30日期间各股票交易日的每股收盘价格分别为32.15元、32.82元、33.40元、33.06元、32.60元。根据中山证券有限责任公司杭州营业部股票明细对账单，原告买入的XXXXXXX股涪陵榨菜股票，支出的款项分别为61，731，985.14元、71，517，830.99元、24，958，238元，合计158，208，054.13元；原告卖出的XXXXXXX股涪陵榨菜股票，收到的款项分别为40，248，347.84元、12，731，725.36元、6，280，670.84元、2，484，979.89元、482，017.92元、128，758.86元、72，922，339.55元、723.83元、25，675，935.85元，合计160，955，499.94元，实现盈利2，747，445.81元。
庭审中，原告认为其与被告之间的股票大宗交易系以交易当日收盘价的97%作为股票买入价，故其作为接盘方有3%的利润空间，因此主张以2015年4月24日至4月30日期间各交易日该股票收盘价格平均值的3%计算双方未交易的XXXXXXX股股票的预期利润，为3，916，840元，但以该种方式计算原、被告双方已交易的XXXXXXX股股票的预期利润约为4，891，600元，高于该部分股票的实际利润2，747，445.81元，原告同意以双方已交易部分实际利润2，747，445.81元与预期利润4，891，600元的比例来计算未履行部分的损失（2，747，445.81元÷4，891，600元×3，916，840元），扣除零头部分即损失金额为2，199，000元，原告确认，同意以该金额2，199，000元计算违约金。
以上事实，有原告的《涪陵榨菜（002507）大宗减持协议》、《说明书》、工商银行电子回单、保证金退款记录、《中山证券有限责任公司杭州营业部股票明细对账单》、东方财富网下载的大宗交易数据、《关于要求双倍返还保证金的函》等证据及原、被告双方庭审陈述在案佐证。
本院认为，原告与被告签订《涪陵榨菜（002507）大宗减持协议》，通过大宗交易方式转让流通股，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律及相关行政法规的规定，故合法有效，双方均应恪守。涉案协议第二条约定，被告应于2015年4月底前完成全部标的股票的交易；第三条约定，原、被告双方在协议签订后不得以任何本协议约定的可以终止本协议之外的理由取消交易，否则视为违约；第五条第2项约定，被告确保按协议履行，不得随意将标的股份转让给第三方或直接在二级市场抛售。现被告未在合同约定的期限内向原告转让足额的标的股票，且未经原告同意将标的股票转让给第三方，显属违约，应当承担相应违约责任。鉴于原、被告双方在庭审中均确认涉案协议第五条第2款“双倍返还保证金”系指除退还原告支付给被告的300万元保证金外，另外支付300万元违约金，对此，本院予以确认。
对于违约责任的承担，被告认为应按照部分违约承担部分违约责任，即以300万元为基数，按双方已履行和未履行的股票数量比例，按比例计算违约金。对此，本院认为，从涉案协议第五条第2款的约定看，该条款并未约定300万元违约金系按未履约部分的比例承担，且条款中明确将“随意将标的股份转让给第三方或直接在二级市场抛售”作为违约事项，可见除被告未按协议其他相关条款履行外，随意将标的股份转让给第三方或直接在二级市场抛售亦系违约事项之一，本案被告亦存在将标的股票转让给第三方的违约行为，该违约行为与未履行股票数量无关，故被告主张以已履行和未履行的股票数量比例承担部分违约金，缺乏合同依据，本院不予采纳。
对于实际损失，被告主张违约金高于原告的实际损失，即使被告依约履行合同，原告也无法获得300万元的利益。原告认为其与被告之间的股票大宗交易系以交易当日收盘价的97%作为股票买入价，故其作为接盘方有3%的利润空间，庭审中，原告主张以2015年4月24日至4月30日期间各交易日该股票收盘价格平均值的3%计算双方未交易的XXXXXXX股股票的预期利润，为3，916，840元，但因以该种方式计算原、被告双方已交易的XXXXXXX股股票的预期利润约为4，891，600元，高于该部分股票的实际利润2，747，445.81元，故原告同意以双方已交易部分实际利润2，747，445.81元与预期利润4，891，600元的比例来计算未履行部分的实际损失，即主张损失金额为2，199，000元。本院认为，虽然本案涉及的转让标的系股票，其价格存在波动，但仍可综合原、被告在本案中的交易模式对原告的损失进行合理的计算。本案中，原告系通过大宗交易方式，以当日收盘价97%的价格从被告处买入80万股至229万股不等的标的股票，并在买入后的2天至10天时间内在二级市场卖出以获取收益，结合原告买入标的股票渠道、价格以及其对已受让的标的股票的处理期限、处理模式及收益金额，原告主张以买入当日收盘价的3%计算预期利润，并以双方已交易部分股票获取的实际利润与预期利润的比例来计算未履行部分的实际损失，具有合理性。从可预见性角度看，被告以标的股票当日收盘价97%的价格将股票转让给原告，原告以受让股价与收盘价之间的差额来计算预期利润，并未超出被告的可预见范围。被告虽主张违约金高于实际损失，并认为原告应通过在二级市场买卖标的股票的方式进行减损，但被告未举证证明该实际损失的金额，且原、被告系通过大宗商品方式交易股票，双方交易的股价明显低于二级市场当日收盘价，被告主张原告应在二级市场对标的股票进行买卖，该方式对原告的风险显然高于涉案合同约定的大宗商品交易方式，被告主张原告应以风险更高的方式来减损，缺乏事实依据，本院不予采纳。基于上述理由，本院对于原告主张的损失计算方式及损失金额2，199，000元予以确认，鉴于原告同意以该金额来计算违约金，对此，本院亦予以确认。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
被告东兆长泰投资集团有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告上海深梧资产管理有限公司违约金2，199，000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15，400元，由被告东兆长泰投资集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 徐劲草
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 王源超
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
……
二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。