山东省巨野县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巨民初字第2378号
原告赵兴申，男，1971年9月29出生，汉族，农民，住山东省巨野县。
委托代理人吕高贵，巨野九州方圆法律服务所法律工作者。
被告刘福柱，男，1977年2月7日出生，汉族，农民，住山东省巨野县。
委托代理人李志，巨野致胜法律服务所法律工作者。
原告赵兴申与被告刘福柱提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理，2015年9月17日委托巨野县人民医院司法鉴定所，对原告赵兴申的伤残程度、护理人数及期限、后续治疗费进行了司法鉴定。由审判员杨松青适用简易程序，于2015年11月6日公开开庭进行了审理。原告赵兴申及委托代理人吕高贵，被告刘福柱的委托代理人李志到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵兴申诉称：2012年原告受被告刘福柱雇佣，在天津市铁路货物运输卸货站点做装车工，具体工种是配合吊车往汽车上吊装货物时负责摘钩、挂钩。2012年7月5日22时许，原告在汽车上配合吊车吊装钢材摘钩时，车上钢材将原告右腿下端严重挤伤。被告刘福柱等人随即将原告送天津医院抢救，诊断为右腿胫腓骨粉碎性骨折。入院时，被告刘福柱以本人的名义为原告办理的了入院交费手续。被告刘福柱说，这样做医疗费能设法报销。就赔偿问题，原告于2013年向巨野县人民法院提起诉讼，巨野县人民法院作出（2013）巨民初字第1302号民事判决书，驳回了原告的诉讼请求，原告不服判决提起上诉，菏泽市中级人民法院以（2014）菏民一终字第638号民事裁定书撤销了一审判决，发回重审，巨野县人民法院作出（2014）巨民重字第19号民事判决书，判决被告刘福柱对原告承担赔偿责任。本案在原一审时，因被告拒不承认涉案病历是原告的病历，同时否认雇佣原告的事实，导致原告的伤残在原审一审时无法鉴定。巨野县人民法院（2014）巨民重字第19号民事判决书认定被告与原告存在雇佣关系，同时还认定了住院病历虽显示住院人为被告刘福柱，但实际住院人为原告的事实，为原告鉴定伤残查明了事实，创造了条件。现依法提起诉讼，要求被告赔偿因致原告伤残导致的各项损失60000元。
被告刘福柱辩称：我与原告之间不存在雇佣关系，我们都在天津港口的货场作装卸工，均为货场服务。原告在装卸时因违规作业受伤，应向货场或致害人索赔，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年6月份，原告赵兴申到天津港口货物运输卸货站跟随被告刘福柱打工，被告联系活后让原告及跟随其打工的人分组去干，有时被告开车接送工人上下班。2012年7月5日22时许，原告在货场汽车上配合吊车吊装钢材时，车上钢材将原告右腿下端严重挤伤。被告刘福柱等人随即把原告送往天津市天津医院急诊室抢救治疗，于次日办理入院。入院时，被告刘福柱以其本人的名义为原告办理的入院交费手续，并交费24000元。入院诊断为：右胫腓骨远端开放性骨折，右腓静脉血栓，原告赵兴申住院治疗41天，支出医疗费共计22213.86元，住院期间只对伤口进行了清创缝合，跟骨牵引术，没有对右胫腓骨远端开放性骨折手术治疗，于2012年8月25日在巨野县安康医院进行了内固定手术治疗，支出医疗费8843元。2013年8月5日，原告赵兴申提起诉讼，本院同日立案受理，案号为（2013）巨民初字第1302号，要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计60000元，巨野县人民法院以证据不足驳回了原告的诉讼请求。原告对（2013）巨民初字第1302号判决书不服，提起上诉，菏泽市中级人民法院于2014年10月29日做出（2014）菏民一终字第638号民事裁定，以原判认定事实不清为由，将本案发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，重审案号为（2014）巨民重字第19号，庭审时，原告变更诉讼请求，将赔偿金额由原来的30000元变更为48201.94元，但增加部分未在本院指定的期限内缴纳相应的诉讼费，本院对其增加部分的诉讼请求按撤诉处理。2015年5月10，本院作出（2014）巨民重字第19号民事判决书，认定原告赵兴申各项损失为：1、住院医疗费22213.86元；2、护理费3692元（山东省2012年度农林牧渔业职工平均工资标准90.05元／天，90.05元／天×住院41天﹦3692元），3、误工费3692元（标准同上）；4、住院伙食补助费1230元；以上共计30827.86元。由原告自负30827.86元×20%＝6165.57元；被告承担30827.86元×80%＝24662.29元，扣除被告已支付的24000元，判决由被告刘福柱赔偿原告赵兴申各项损失共计662.29元；同时查明在原告入院时，被告刘福柱以其本人的名义为原告办理了入院交费手续，天津市天津医院出具的时间为2012年7月6日，住院号为00141632，住院人属名为刘福柱的病案，实际住院人为原告赵兴申。原告于2015年8月25日再次提起诉讼，要求被告赔偿因其伤残所致各项损失2万元。2015年9月2日，本院依法委托巨野县人民医院司法鉴定所对原告的伤残程度、护理人数及期限、后续治疗费进行了司法鉴定，该司法鉴定所于2015年9月23日作出菏巨司鉴所（2015）临鉴字第350号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人赵兴申因右胫腓骨开放性粉碎性骨骨折伤残程度为X级；住院期间二人护理（41天），出院后一人护理（49天）；因需取出内固定钢板及螺钉，后续治疗费为8000元。2015年11月6日公开开庭进行了审理，原告变更赔偿数额为151929.96元，其中包括伤残赔偿金23764元，误工费132821.59元【误工天数1133天（受伤至评残前一天共1174天-已赔偿41天）】，护理费10550.7元，被抚养人生活费1433.16元，医疗费8843元，鉴定费2500元，精神损害赔偿金2000元。被告对伤残赔偿金、误工费、护理费、后续治疗费、精神损害赔偿金均有异议，认为鉴定结论过高，对原告的鉴定结论申请重新鉴定，后又放弃鉴定。对原告于2012年8月25日在巨野县安康医院手术治疗费8843元真实性无异议，但辨称已超过诉讼时效，不同意赔偿。因被告对原告的误工时间提出异议，原告同意按公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2.14C）胫腓骨双骨折误工期为120天-180日的规定处理，同时，将赔偿数额变更为60000元。经调解，双方达不成协议。
另查明，原告赵兴申有其母赵毕氏，1943年3月15日出生，育有五子女，已丧失劳动能力，由五子女赡养。
本院所确认的上述事实，有当事人陈述笔录、住院病历、医疗费单据、司法鉴定意见书、护理人员身份证明、被抚养人身份证明等证据在卷为凭，并经本院开庭质证和审查，可以采信。
本院认为，原告赵兴申跟随被告刘福柱打工，工作由被告安排，劳动报酬由被告发放，双方经过诉讼，原、被告之间存在劳务关系及原告在从事劳务活动中受伤的事实已被生效的法律文书所确认，以上事实，本院予以采纳。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称“侵权责任法”）第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告赵兴申在从事劳务活动中遭受人身损害，被告刘福柱作为接受劳务一方应承担赔偿责任。本院根据双方过错程度，在（2014）巨民重字第19号民事判决书中判决被告刘福柱对原告的损失承担80%的赔偿责任，事实认定清楚，适用法律正确，本院予以采纳，并作为本案承担民事责任的依据。
“侵权责任法”第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”对原告要求被告赔偿伤残赔偿金、医疗费、护理费、误工费、被抚养人生活费的诉讼请求，本院应予支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“司法解释”）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告赵兴申在巨野县安康医院手术治疗胫腓骨开放性粉碎性骨折，支出医疗费8843元，有该院出具的正规票据及诊断证明为证，被告对其真实性无异议，本院予以认定。该笔医疗费原告在（2014）巨民重字第19号中要求被告赔偿，本院以证据不足未予支持，其诉讼时效应从（2014）巨民重字第19号民事判决书生效之日起重新计算，被告辨称超过诉讼时效，本院不予采纳。原告赵兴申需取出手术内固定钢板，经鉴定需8000元，是必须发生的费用，应与已经发生的医疗费一并予以赔偿。“司法解释”第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告在天津医院住院41天，经鉴定住院期间为二人护理，出院后为1人护理，时间为49天，在（2014）巨民重字第19号案中，被告对原告住院期间的护理费按1人护理已予以赔偿，护理人员为农村居民，未提供收入证明，平时打工为其主要收入来源，参照山东省上年度农林牧渔业职工平均工资标准117.23元／天计算，其护理费为10550.7元【117.23元／天×90天（41天＋49天）】。“司法解释”第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告赵兴申因伤致残，其自述在（2013）巨民初字第1302号案中，曾申请鉴定，只是因为病历显示为刘福柱的名子，没有鉴定依据而没有鉴定，说明其在2013年8月5日立案时已治疗终结。本诉中原告要求误工时间1174天（计算至评残前一天），明显过高。被告提出异议后，原告同意按公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》中10.2.14C）胫腓骨双骨折误工期120日-180日的规定处理，符合伤残实际。原告因伤致右胫腓骨开放性粉碎性骨折，在天津医院没有得到较好治疗，在巨野安康医院手术治疗后，恢复欠佳，综合以上因素，确定原告赵兴申的总误工日为180天，因在（2014）巨民重字第19号案中已赔偿41天，尚有139天未赔偿。原告赵兴申为农村居民，受伤前在外地打工，误工费参照山东省上年度农林牧渔业职工平均工资标准117.23元／天计算，其误工费为16294.97元（117.23元／天×139天）。“司法解释”第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但七十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告赵兴申系农村民，因伤致十级伤残，山东省2014度农村居民纯收入11882元，其伤残赔偿金为23764元（11882元／年×20年×10%）。“司法解释”第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失生活劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无生活来源的成年近亲属。被抚养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当承担的部分。被抚养人有数人的，年赔偿总额累计不得超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告之母赵毕氏已丧失劳动能力，要求被告赔偿被抚养人生活费，本院予以支持，其被抚养人生活费为1273.92元（其父母赵毕氏，1943年3月15日出生，抚养8年，五子女分担，2014年山东省农村居民家庭人均消费性支出为每年7962元×8年÷5人×伤残系数10%），最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”因此，原告赵兴申的伤残赔偿金25037.92元（其中伤残赔偿金23764元＋被抚养人生活费1273.92元）。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告赵兴申系在从事劳务活动中受伤，对原告的受伤被告刘福柱没有过错，原告要求精神损害赔偿没有法律依据，本院不予支持。鉴定费、照相费2500元，系原告的实际支出，被告应予赔偿。综上，原告赵兴申的合理损失为：医疗费16843元（医疗费8843元＋二次手术费8000元），误工费16294.97元，护理费10550.7元，伤残赔偿金25037.92元，鉴定费、照相费费2500元，合计71226.59元，由被告刘福柱承担承担80%，计款56981.3元（71226.59元×80%），原告自负20%，计款14245.3元（71236.59元×20%）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告刘福柱赔偿原告赵兴申各项损失共计56981.3元，于本判决书生效之日起10日内履行完毕；
二、驳回原告赵兴申对被告刘福柱的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1300元，减半收取650元，由原告赵兴申负担50元，被告刘福柱负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判员 杨松青
二〇一五年十二月二十日
书记员 李 辉