江苏省溧阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0481刑初550号
公诉机关溧阳市人民检察院。
被告人许志华，男，1982年5月24日生，汉族，溧阳市人，中专文化，个体，住本市，户籍所在地本市。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月13日被刑事拘留，6月17日被取保候审，经溧阳市人民检�院决定，于8月9日被取保候审，经本院决定，于8月29日被取保候审，12月23日被逮捕。
辩护人陈亮，江苏方直律师事务所律师。
被告人钱泽清，男，1975年12月23日生，汉族，江苏省宜兴市人，初中文化，个体，租住本市，户籍所在地江苏省宜兴市。曾因犯盗窃罪，于1995年12月9日被江苏省常州市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，1998年被江苏省高级人民法院裁定减为有期徒刑二十年，剥夺政治权利十年；后经减刑，于2010年5月25日被假释，2012年7月22日假释考验期间届满。现因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年5月21日被刑事拘留，6月18日被逮捕。
辩护人徐旭东，江苏平凌律师事务所律师。
溧阳市人民检察院以溧检诉刑诉�2016］524号起诉书指控被告人许志华、钱泽清犯聚众斗殴罪，以简易程序于2016年8月26日向本院提起公诉。本院于当日立案，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派代理检察员金灿出庭支持公诉，被告人许志华、钱泽清及辩护人陈亮、徐旭东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
溧阳市人民检察院指控，汪某2、陶某因抵押合同违约问题与武小威发生纠纷，2016年5月5日中午，汪某2、陶某带人到被告人许志华的当铺，要求当时做介绍人的许志华出面解决问题，后许志华的姐夫姜某陪同汪某2、陶某等人前往江苏宜兴找武小威协商解决未果。5月5日晚，汪某2、陶某二人再次来到许志华当铺内要求解决问题，被告人许志华随即纠集了王冲（另案处理）及被告人钱泽清，王冲又纠集了王启、段前进（均另案处理）。上述人员来到当铺后，被告人许志华与汪某2发生争执，被告人钱泽清持砍刀欲劈砍汪某2，被被告人许志华等人拦住，并将其带离当铺，许志华将钱泽清的砍刀拿走交给王冲要其放在车辆后备箱内，汪某2又欲与被告人钱泽清发生冲突，被告人钱泽清想打开车后备箱拿刀未果后逃离现场。后汪某2报警，王冲、王启、段前进三人担心警察来了发现车上有刀欲上车离开现场，汪某2阻止三人离开，后双方发生冲突，王冲、王启、段前进、许志华与汪某2、陶某互相殴打，后四人将汪某2、陶某打倒在地后，驾车离开现场。汪某2右臂擦伤面积约30.1平方厘米；陶某右环指末节肿胀，甲床青紫。经鉴定，两名被害人之伤均属于轻微伤。
案发后，被告人许志华主动投案；被告人钱泽清归案后如实供述了犯罪事实。
公诉机关为指证上述事实，提供了相关证据，并据此认为，被告人许志华、钱泽清伙同他人聚众斗殴，其中被告人钱泽清系持械聚众斗殴，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第一款第（四）项，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，是共同犯罪。被告人钱泽清曾因故意犯罪被判处无期徒刑，刑罚执行完毕以后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人许志华案发后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人钱泽清归案后如实供述了犯罪事实，可以从轻处罚。建议判处被告人许志华有期徒刑六个月至一年六个月，判处被告人钱泽清有期徒刑三年至五年。
被告人许志华、钱泽清对溧阳市人民检察院的指控和量刑建议无异议。
辩护人陈亮提出以下辩护意见：一、被告人许志华的行为不构成聚众斗殴罪，应认定为寻衅滋事罪，被告人许志华没有聚众斗殴的主观故意，在同伴欲持刀劈砍的时候，是许志华主动及时制止，并想离开，不存在斗殴的故意；二、被告人许志华具有自首情节；三、被告人许志华系初犯，且被害人有无故挑衅的行为。综上，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
辩护人徐旭东提出以下辩护意见：一、被告人钱泽清持刀砍向汪某2，但被人阻止，随后离开，后王冲等人与汪某2等人发生相互殴打的行为致使汪某2受伤，钱泽清并未参与相互殴打行为，不构成聚众斗殴罪；二、即使被告人构罪，被告人钱泽清有如实供述的情节，且属于犯罪中止，被害人本身也有过错；三、被告人钱泽清在本案中应属于�犯；四、被告人取得被害人谅解。
经审理查明，汪某2、陶某因抵押合同违约问题与武小威发生纠纷，2016年5月5日中午，汪某2、陶某带人到被告人许志华的当铺，要求当时做介绍人的许志华出面解决问题，后许志华的姐夫姜某陪同汪某2、陶某等人前往江苏宜兴找武小威协商解决未果。5月5日晚，汪某2、陶某二人再次来到许志华当铺内要求解决问题，被告人许志华随即纠集了王冲（另案处理）及被告人钱泽清，王冲又纠集了王启、段前进（均另案处理）。上述人员来到当铺后，被告人许志华与汪某2发生争执，被告人钱泽清持事先藏匿在衣服中的砍刀欲劈砍汪某2，被被告人许志华等人拦住，并将其带离当铺，许志华等人将钱泽清的砍刀拿走放在车辆后备箱内，汪某2又欲与被告人钱泽清发生冲突，被告人钱泽清想打开车后备箱拿刀�果后逃离现场。后汪某2报警，王冲、王启、段前进三人欲上车离开现场，汪某2阻止三人离开，双方发生冲突，王冲、王启、段前进、许志华与汪某2、陶某互相殴打，后四人将汪某2、陶某打倒在地后，驾车离开现场。经鉴定，汪某2、陶某之伤均属于轻微伤。
案发后，被告人许志华主动投案并如实供述犯罪事实；被告人钱泽清归案后如实供述了犯罪事实。被告人许志华、钱泽清积极赔偿被害人汪某2、陶某经济损失，取得被害人谅解。
上述事实，有公诉机关及被告人、辩护人提供，经当庭质证、确认的书面“抓获经过”，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，谅解书，被告人许志华、钱泽清的供述，同案犯王冲、王启的供述，被害人汪某2、陶某的陈述，证人姜�、黄金虎、潘某、汪某1的证言等证据证实，被告人许志华、钱泽清亦供认不讳，足以认定。另被告人钱泽清的前科情况有相关刑事判决书、刑事裁定书及假释证明在卷证实。
本院认为，被告人许志华、钱泽清为不正当目的伙同多人聚众斗殴，其中钱泽清持械参与斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，是共同犯罪。公诉机关指控被告人许志华、钱泽清犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人钱泽清前罪判决宣告以后，在剥夺政治权利附加刑执行期间，又犯新罪，应当数罪并罚；被告人钱泽清曾因故意犯罪被判处无期徒刑，后经减刑为有期徒刑，所判主刑执行完毕以后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人许志华主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，�以从轻或者减轻处罚；被告人钱泽清归案后如实供述自己所犯罪行，可以从轻处罚；被告人许志华、钱泽清积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。关于辩护人陈亮认为被告人许志华的行为应以寻衅滋事罪定罪处罚以及建议对其适用缓刑的辩护意见，经审理认为，被告人许志华伙同多人参与斗殴，事先有纠集行为，聚众斗殴的主观目的明确，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任；被告人许志华在聚众斗殴中属于纠集者，参与了斗殴行为，造成了两名被害人轻微伤的危害后果，不宜适用缓刑。关于辩护人徐旭东认为被告人钱泽清不构成聚众斗殴罪以及即使构罪，应属于犯罪中止和从犯的辩护意见，经审理认为，被告人钱泽清受许志华纠集，参与斗殴，到案发现场后，主动挑衅对方，并持刀砍向对方，在被许志华等人拦住后，虽然因想再次拿到刀�果而逃离现场，没有继续参与之后的斗殴行为，但其持刀劈砍的行为是双方发生斗殴的开始，是共同犯罪行为中不可分割的一部分，对方正因为钱泽清的挑衅行为和持刀劈砍行为而和被告人许志华一方发生冲突，而钱泽清在双方发生冲突时，准备继续找刀和对方斗殴，因为刀被许志华一方夺走并锁在后备箱，其没有拿到刀，怕对方过来打自己而逃离现场，其伙同他人参与斗殴的主观目的明确，逃离现场也并非自动放弃犯罪，也并未自动有效地防止犯罪结果发生，且在聚众斗殴行为中起到较为关键的作用，故对辩护人徐旭东的上述辩护意见不予采纳，但可根据被告人钱泽清参与聚众斗殴的程度在量刑时酌情考虑。关于辩护人陈亮、徐旭东认为被害方有严重过错的辩护意见，经审理认为，本案系被告人一方主动挑衅引发，被害方报警并阻止被告人一方离开的行为并无严重过错，但双方在处理纠纷时采取措施有不当行为，可在量刑时酌情考虑。辩护人陈亮、徐旭东的其他辩护意见经查属实，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第一款第（四）项，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十一条，第六十九条第三款之规定，判决如下：
一、被告人许志华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月（刑期自2016年12月23日起至2017年8月17日止，已扣除先前羁押的一个月五天）。
二、被告人钱泽清犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，连同原判余刑剥夺政治权利四年三天，决定执行有期徒刑三年（刑期自2016年5月21日起至2019年5月20日止），剥夺政治权利四年三天。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 段云松
人民陪审员 乔建平
人民陪审员 沈紫阳
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 谢 萍
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重�罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的合并执行，种类不同的，分别执行。