山西省吕梁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）吕刑终字第351号
原公诉机关山西省文水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）辛占龙。2014年7月15日因涉嫌犯故意伤害罪被文水县公安局刑事拘留，同年7月25日被取保候审。
辩护人彭建荣、王艳梅，山西华闻律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人马某，农民。
山西省文水县人民法院审理山西省文水县人民检察院指控原审被告人辛占龙犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人马某提起附带民事诉讼一案。于二0一五年六月十七日作出（2015）文刑初字第44号刑事附带民事判决。宣判后，被告人辛占龙不服，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明，2013年3月23日中午12时30分许，南安镇蔚家堡村的马某在西南社村与该村村民郭某甲因琐事发生口角继而打斗在一起，马梁哥哥马某见状后也上前帮助马梁殴打郭某甲，郭某甲哥哥程拾珍、被告人辛占龙等人闻讯后赶到，程拾珍用瓷碗、被告人辛占龙用啤酒瓶击打马某头部，马梁遂拿三轮车摇把打到程头部致程死亡。经文水县公安局法医鉴定马某头部损伤为轻伤。
附带民事诉讼原告人马某主张被告人辛占龙赔偿其128000元，并未提交相应的证明材料。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、马某的陈述及报案材料证实
主要内容，2013年3月23日中午12时许，我和我弟弟马梁在西南社村清理完垃圾，我到村西冀建国的饭店等马梁时，我从窗户上看见西南社的电工正从三轮车上往下拽马梁，并用拳头朝马梁脸上打，我赶紧跑出去扑上去打这个电工，一会儿，我村的人就将我们拉开了。站了一会儿，电工的二哥相跟的十几个人出来问电工谁打来，电工指着我说是我打的，并让他二哥往死打我，说完电工的二哥拿的碗扑上来就朝我头上盖了一下，当时我头上就流血了，有一个人拿的啤酒瓶朝我头上砸了一下，其他人也对我拳脚相加，将我打倒在地，后我爬起来与我弟弟去医院处理伤口了。我就报案了，在马梁开庭时听说是辛占龙和彪则等人参与打我来。
2、证人张某甲证言证实
主要内容，2013年3月23日，我和我村马某、马梁等人在西南社清理渠道，中午我们在冀建国的饭店吃饭时，马某、马梁和西南社村的电工肉鬼打架了。我跑出去时看见肉鬼和马梁打在一起，马某也上去和肉鬼撕扯起来。我和张守斌等人将他们拉开。肉鬼叫喊赶紧叫人去，过了一会儿，从南面跑过十几个人来，石鬼手里端着饭碗，口里喊谁来了，肉鬼指着马某说这一个，石鬼拿着碗就劈到马某头上，西南社村的占龙用啤酒瓶在马某头上又劈了一下，其他人围着马某兄弟俩打，后因马梁将石鬼打倒人们才住手了。
3、证人张某乙的证言证实
主要内容，我是蔚家堡村的党支部书记。2013年3月23日中午，因我村灌溉村里的地在西南社村清理渠道，中午十几个人在西南社建国饭店吃饭时，我从饭店的窗户看见肉鬼和我村的马梁在叫喊，并打马梁，我就叫我村的人出去看一下，马某也跑出去扑上去打肉鬼，我们就拉开了。后西南社村的来了几十个人，肉鬼的哥哥石鬼问谁打来了，肉鬼指着马某说是他来，给我往死里打，石鬼就用手里的饭碗一下盖在马某头上，随后占龙拿的啤酒瓶砸在马某头上。彪则等人也打马某，我还抱着肉鬼不敢放开，怕出大事，这时人们一下就散开了，我看见马某头上、脸上都是血，石鬼在地上躺着不动，人们让马某回村包扎，抬上石鬼到医院了。
4、证人张某丙的证言证实
主要内容，2013年3月23日，我受雇到西南社村清理河道，中午时到饭店吃饭时，村支书说，马梁和肉鬼打起来了，咱们赶紧把他们拉开。马某出去扑上去就打肉鬼，我村的几个人上去就拉开。后西南社村的彪则等人来到这里问谁打的，肉鬼指着马某说就是他，给我往死里打，石鬼拿着饭碗一下就盖在马某头上，随后占龙用啤酒瓶砸在马某头上。其他人也跟着打了起来。
5、证人张某丁证言证实
主要内容，因我承包了我村的浇地，在浇地前须先清理渠道。2013年3月23日，我带着我村的马某、马梁等十几个人在西南社村清理渠道，在冀建国饭店吃饭时，马梁与电工肉鬼打了起来，我们几个人跑出去就拉开了。后来西南社村的石鬼，彪则等二十几个跑来参与打架，石鬼拿饭碗砸在马某头上，还有人用啤酒瓶打。当时，马某头上流的都是血跌倒在地上。
6、证人郭某甲证言证实
主要内容，2013年3月23日中午12时许，我带着电业局的成利强办事走到冀建国饭店门口时，与一个开三轮车的因行走发生争吵并打在一起，过了几分钟，从饭店出来几个人，有的打我，有的过来拉架，我就喊给我叫人去，一会儿，我二哥程拾珍和几个人跑出来，我二哥用碗朝那人头上砸去，彪则也扑上去打，当时我被张守斌拽着，等我挣脱后看见我二哥脸上都是血躺在地上，后我们将我二哥送到医院救治。
7、证人郭某乙证言证实
主要内容，2013年3月23日中午，我在我村二臭鬼家吃饭时，听见外面有人吵架就从院子里跑出来看，看见肉鬼和蔚家堡的六、七个人在一起撕扯，随后石鬼、辛占龙等人跑出来问肉鬼谁打的，石鬼就用碗盖到一个轻瘦的年轻人头上，辛占龙手里拿的啤酒瓶朝那人头上砸去，瘦男子一下就跌倒，头上就出血了，其他人围着打这个人。蔚家堡另一个胖男子用三轮车的摇把朝石鬼头砸了一下，石鬼就倒在地上，人们就停下了。
8、证人张某戊证言证实
主要内容，2013年3月23日中午12时许，张某丁带着我们几个人在冀建国饭店吃饭时，张守斌说马梁和肉鬼闹起来了，我们就跑出去拉架，后石鬼、彪则等人跑过来参与打架，石鬼用碗砸在马某头上，占龙用啤酒瓶打在马某头上，当时马某头上就有血流出来跌倒在地上，马梁情急之下用摇把将石鬼打倒。
9、证人王某证言证实
主要内容，2013年3月23日中午12时许，我村的马某、马梁兄弟与肉鬼打架来，我们拉开后，西南社村的彪则、石鬼等人跑过来打马某，石鬼用碗砸在马某头上，占龙用啤酒瓶打在马某头上，当时马某头上流着血跌倒在地上。
10、现场照片、示意图证明当时现场情况。
11、鉴定书证明，马某头右额部及枕部头皮裂伤，损伤为轻伤。
12、调解书、谅解书证明，马某与郭某甲就赔偿达成协议并谅解郭某甲的行为。
13、山西省吕梁市中级人民法院（2013）吕刑初字第63号刑事判决书证实，被告人辛占龙用啤酒瓶击打马某头部的事实。
14、常住人口信息证明被告人辛占龙生于1965年4月16日。
上述证据，该院予以确认。
被告人辛占龙在庭审中提交了以下证据：
1、文水县西南社村委证明，辛占龙在村遵纪守法，从来没有和任何人打过架。
2、郭二宝证明，我在吃饭时，听到外面有人吵架就跑出来，看见程拾珍被人打倒，随后看见辛占龙从院里出来和他们夺摇把。
3、录音证明了有关情况
原审认为，被告人辛占龙故意伤害他人身体致一人轻伤，公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，被告人辛占龙的行为构成故意伤害罪。被告人辛占龙提交的证据与该院查明的不符，不予采纳；其无罪的辩解不成立。附带民事诉讼原告人马某的诉讼请求无相应的证据证明，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决一、被告人辛占龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零三个月；二、驳回附带民事诉讼原告人马某的诉讼请求。
上诉人辛占龙称自己并没有打马某也没有参与打架，认为不构成犯罪也不应承担赔偿责任，本案中的证人证言的陈述不具有客观性，不能排除合理怀疑，请求二审查明事实，改判上诉人无罪。其辩护人意见为：一、原审法院认定被告人构成故意伤害罪所使用的证人证言、被害人证言不符合法律规定，应予排除。二、原审法院认定被告人犯故意伤害罪证据不足，证据之间没有形成完整的证据链，原审认定被告人有罪主要是主观性的言辞证据，而此类证据的易变性极强，不能证明犯罪事实为被告人所为。三、侦查机关、检察院、原审法院违反了刑事诉讼程序，剥夺了被告人的诉讼程序。综上，辩护人认为，原审关键证人出具的书面证人证言具有不客观性，相互之间存在冲突和矛盾，无法相互印证，其真实性无法认可。在关键证人没有出庭作证、也没有其他客观证据予以相互印证的情况下，认定被告人实施故意伤害行为没有任何事实和法律依据。
二审查明的事实同一审所采信的证据均经一审庭审举证、质证。上诉人辛占龙在二审期间未提供新的证据，本院对原审认定的事实确认。
本院认为，上诉人辛占龙故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，依法应当惩处。上诉人称其没有用啤酒瓶砸被害人马某头部，与公诉机关提供的证人证言以及本院生效的（2013）吕刑初字第63号刑事判决所确认的事实相矛盾，其上诉与辩护理由不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张少军
审判员 杨尉苑
审判员 陈星星
二〇一五年十一月十二日
书记员 胡彩平