徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书(2015)开民初字第1792号原告徐州经济技术开发区诚意商品混凝土有限公司,住所地徐州经济技术开发区大黄山镇大黄山村16号。法定代表人曹忠雪，该公司董事长。委托代理人姚珊，女，1985年11月15日生，汉族，该公司人资办主任，住该公司宿舍。委托代理人李锋，江苏恒邦律师事务所律师。被告刘磊,男,1975年3月16日生，汉族,住徐州经济技术开发区大庙镇西贺村7队****号。委托代理人俞金秋，徐州市云龙区青年法律服务所法律工作者。委托代理人张国阳，徐州市云龙区青年法律服务所法律工作者。原告徐州经济技术开发区诚意商品混凝土有限公司（以下简称诚意公司）与被告刘磊劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月27日立案受理后，依法由审判员聂新国独任审判，适用简易程序于2016年4月13日、11月24日公开开庭进行了审理。原告诚意公司的委托代理人李锋、姚姗以及被告刘磊的委托代理人张国阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诚意公司诉称，被告于2013年5月17日进入原告诚意公司处工作，原、被告双方签订了书面的劳动合同。原告要求被告按照规定缴纳各项社会保险，但被告均以各种理由不予配合。2015年4月1日，被告以原告不给缴纳社会保险为由解除劳动关系并要求支付经济补偿金，并向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，后该委裁决原告支付被告经济补偿金7516元。原告认为，被告因其自身原因不愿缴纳各项社会保险，按照相关规定不应支付被告经济补偿金。现原告诉至法院，请求判令不予支付被告经济补偿金7516元，同时也判决驳回被告在申请仲裁时主张的未签订书面劳动合同的双倍工资49500元、解除劳动关系经济补偿金9000元、中夜班津贴2520元、降温取暖费480元、加班费37448元、失业金4400元、工资1500元、押金1500元以及工资、押金两项相应的经济补偿金750元等各项诉讼请求，诉讼费用由被告承担。被告刘磊辩称，首先，原告诚意公司的诉请没有事实和法律依据，请求法院驳回原告诚意公司的诉请请求。其次，请求法院判令原告诚意公司向被告刘磊支付未签订书面劳动合同的双倍工资49500元、解除劳动关系经济补偿金9000元、中夜班津贴2520元、降温取暖费480元、加班费37448元、失业金4400元、拖欠工资及收取押金的经济补偿金750元（原告诚意公司已经将拖欠工资1500元以及收取的押金1500元支付给被告，被告在本案中不再主张）。经审理查明，原、被告双方于2013年5月19日签订了劳动合同书一份，约定被告的工作内容为从事驾驶员工作，劳动合同期限自2013年5月19日至2015年5月18日止。同时，该劳动合同书还约定，“……四、工作时间和休息休假（一）甲（即原告诚意公司）乙（即被告刘磊）双方在工作时间和休息方面经协商一致，甲方实行每天8小时工作制，平均每周工作不超过四十小时。甲方应当保证乙方每周至少休息1日。（二）甲方高级管理人员、外勤人员、生产人员、部分值班人员等因工作需要或者职责范围的关系不能按照前款执行的职工，经劳动保障行政部门批准，可以实行不定时工作制……六、劳动报酬：甲方可以采用以下任意一种形式向乙方支付工资（一）乙方月工资1500元……七、社会保险和福利甲乙双方经协商选择下列2条款（一）双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴。（二）乙方如不同意甲方代办社会保险，必须提出书面申请，自行办理。一切后果由乙方自负。乙方也不得再要求甲方补办社会保险。否则，甲方有权拒绝，或乙方返还应代扣代缴的金额。八、协商条款……3、乙方确认已经了解了公司规章制度的内容，乙方已向甲方充分了解工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬及其他相关情况……7、若乙方主动提出解除合同，应提前三十日书面提出申请，并经甲方同意。经人事部门审核无异议后，甲方应当同意乙方辞去工作。同时，合同解除或终止或其他原因离开时，乙方应向部门主管人员交回所有与生产经营有关的文件资料，包括通信、备忘录、顾客清单、图标资料及培训资料，并办理交接手续……十、违反劳动合同的责任……（三）乙方未提前三十日向甲方提出辞职或有其他擅自离职情形的，或在终止本合同时，有拖欠、损坏甲方财物而未偿还时，甲方有权依法追究其赔偿责任，并将在乙方办交接工作完毕后支付乙方的当月工资……”。2014年4月8日，徐州市人力资源和社会保障局批复同意原告诚意公司对驾驶员、年薪制经营管理人员等部分工作岗位实行不定时工作制，有效期限为1年。2015年3月20日，徐州市人力资源和社会保障局再次批复同意原告诚意公司对驾驶员、年薪制经营管理人员等部分工作岗位实行不定时工作制，有效期限为1年。另查明，2015年4月1日，被告通过EMS向原告诚意公司邮寄了解除劳动合同通知书，以被告诚意公司未为缴纳各项社会保险、拖欠工资等为由要求解除劳动合同，并主张2013年至2014年2月期间未签订书面劳动合同的双倍工资。该邮件于次日妥投。后被告向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告诚意公司向被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资49500元、解除劳动关系经济补偿金9000元、中夜班津贴2520元、降温取暖费480元、加班费37448元、失业金4400元、拖欠工资1500元、收取的押金1500元以及拖欠工资、收取押金应支付的经济补偿金750元。2015年7月29日，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出徐开劳仲案字﹝2015﹞第114号仲裁裁决书，裁决原告诚意公司向被告支付经济补偿金7516元，同时驳回了被告的其他仲裁请求。现原告诚意公司不服上述仲裁裁决，向本院提起本案之诉。庭审中，原、被告双方共同确认被告于2015年4月10日从原告诚意公司处离职。以上事实有原、被告双方提供的劳动合同书、徐州市人力资源和社会保障局文件、徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书、解除劳动合同通知书及快递单等证据予以证实。本院认为，对于原告诚意公司是否应当向被告支付经济补偿金9000元的问题：首先，原、被告双方在劳动合同书中明确约定“七、社会保险和福利甲乙双方经协商选择下列2条款（一）双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴。（二）乙方如不同意甲方代办社会保险，必须提出书面申请，自行办理。一切后果由乙方自负。乙方也不得再要求甲方补办社会保险。否则，甲方有权拒绝，或乙方返还应代扣代缴的金额”，虽被告并未向原告诚意公司提出书面申请，但原、被告双方实际上是按该条的约定来长期履行劳动合同的，而根据对该条的文义解释以及整体解释，可以认定原、被告双方并未选择适用该条的第一款项（即参加社保），而是选择适用该条的第二款项（即不参加社保），该款项已明确约定被告不在原告处参加社会保险，该约定应视为被告对自己参加社会保险权利的放弃。同时，被告领取的工资远超过劳动合同约定的基本工资，结合原告诚意公司提供的工资发放表等证据，可以证实被告每月的工资中已经包含社保补贴费用，被告在本案中再以原告诚意公司未为其办理社保为由主张经济补偿金有违诚信原则。其次，根据原告诚意公司提供的录音证据，可以证实系被告本人不同意参加社会保险，原告诚意公司的工作人员也要求被告参加社会保险，再根据原告诚意公司提供的会议安排及职工签到表等证据，也可以证实原告诚意公司要求包括被告在内的职工参加社会保险，在此情况下，被告仍拒绝参加社会保险，其应当自行承担不利后果。最后，在被告工作期间，原告诚意公司均按月足额支付被告工资，并不存在拖欠工资的情形，且考虑到驾驶员职业的特殊性，违章等信息的反馈需要一定时间，原告诚意公司的工资发放方式也并不违反法律规定。综上，因劳动者自身不愿缴纳等不可归责于用人单位的原因，导致用人单位未为其缴纳社会保险费，劳动者请求解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿金的，不予支持，故被告以原告诚意公司存在未办理社会保险、拖欠工资等违法行为为由主张经济补偿金，该主张没有事实和法律依据，本院对其主张不予支持。对于被告主张的自2013年6月至2014年1月期间未签订书面劳动合同的双倍工资49500元，虽被告提出原、被告双方于2013年5月19日签订的书面劳动合同系补签等抗辩，但未提供证据予以证实，该合同系原、被告双方的真实意思表示，且合同的内容与形式均符合法律规定，根据该合同约定的劳动合同期限，原告诚意公司已经履行了签订书面劳动合同的法定义务，现被告主张的该项请求没有事实和法律依据，本院不予支持。关于被告主张的中夜班津贴2520元以及加班费37448元，首先，被告作为劳动者并没有在本案中提出存在中夜班津贴及加班费存在的初步证据，也没有提供证据证明中夜班津贴及加班费计算的具体标准。其次，根据徐州市人力资源和社会保障局的批复，被告作为驾驶员实行不定时工作制，原、被告双方的劳动合同约定被告的工资为每月1500元，而实际上被告解除劳动合同前12个月月平均工资已达每月3758元，再结合原告诚意公司提供的工资发放表，可以认定原告诚意公司已向被告支付了相应的加班费与中夜班津贴。故本院对被告主张的中夜班津贴及加班费的请求不予支持。对于被告主张的降温取暖费480元，被告系从事驾驶员工作，驾驶室具备空调系统，可以防暑降温以及取暖，被告并无证据证明其在高温天气下露天工作或在寒冷气候下工作，且该主张没有法律依据，故本院对被告的该项请求亦不予支持。关于失业金，因被告主动提出解除劳动合同，不符合失业保险条例有关失业金的领取应以“非因本人意愿中断就业”为条件的规定，故被告主张的失业金损失4400元不应得到支持。关于拖欠工资、收取押金的经济补偿金，首先，在被告工作期间，原告诚意公司均按月足额支付被告工资，并不存在拖欠工资的情形，且考虑到驾驶员职业的特殊性，违章等信息的反馈需要一定时间，原告诚意公司的工资发放方式也并不违反法律规定。而对于被告所陈述的原告拖欠其最后一笔工资1500元的主张，被告并未提供证据予以证实，且即使原告诚意公司延迟发放该1500元，因原、被告双方已经解除劳动关系并发生纠纷，双方也未办理交接手续，考虑驾驶员职业的特殊性，违章、车辆状况等信息的确认需要一定时间，原告诚意公司的行为并不违反法律规定。其次，对于被告所述原告诚意公司收取其押金1500元，被告并未提供证据予以证明，而原告诚意公司则陈述并未收取被告的押金，只是收取的处理交通违章的费用，因被告从事驾驶员工作，必然涉及违章行为的处理等，原告诚意公司收取处理违章的费用并无不当，且被告并未就原告诚意公司收取押金的行为向劳动行政部门主张，依据劳动合同法第八十四条的规定，被告在本案主张原告诚意公司收取押金的经济补偿金无法律依据。综上，被告主张的拖欠工资及收取押金的经济补偿金请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、第八十四条，《失业保险条例》第十四条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：原告徐州经济技术开发区诚意商品混凝土有限公司不向被告刘磊支付未签订书面劳动合同的双倍工资、解除劳动关系经济补偿金、中夜班津贴、降温取暖费、加班费、失业金、拖欠工资及收取押金的经济补偿金等各项费用。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  聂新国二〇一六年十二月二十日书记员  彭婷婷