广东省廉江市人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2015）湛廉法刑初字第9号公诉机关广东省廉江市人民检察院。附带民事诉讼原告人陈某甲，男，1977年8月8日出生，汉族，广东省廉江市人，住廉江市。被告人赵广华（附带民事诉讼被告人），男，1992年10月5日出生于广东省廉江市，、汉族，初中文化，无业，捕前住廉江市、。因涉嫌犯故意伤害罪和非法持有枪支罪于2014年6月29日被羁押，同日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。辩护人暨委托代理人梁燕伟，广东大展律师事务所律师。廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉〔2014〕634号起诉书指控被告人赵广华犯故意伤害罪和非法持有枪支罪，于2014年12月22日向本院提起公诉，2015年3月20日向本院建议延期审理，2015年4月3日建议恢复审理。诉讼期间，公诉机关以被害人伤情鉴定发生变化为由，于2015年4月7日向本院变更起诉,附带民事诉讼原告人陈某甲则向本院提起附带民事诉讼，请求追究被告人刑事责任同时，判令被告人赵广华赔偿其医药费、交通费、营养费，后续治疗费等损失合计人民币311966元。审理过程中，附带民事诉讼原告人陈某甲请求增加护理费、误工费、伙食补助费等判项。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年4月8日公开开庭合并进行了审理，廉江市人民检察院指派检察员陈泽文出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某甲，被告人赵广华及其辩护人暨委托代理人梁燕伟均到庭参加了诉讼。2015年7月2日公诉机关再次建议本院延期审理，同年8月1日期建议本院恢复审理，本院于2015年9月23日第二次公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。经审理查明：2013年12月4日20时许，被害人陈某甲因怀疑黄某乙偷陈某丙的鸡，在寻找黄某乙未果的情况下，将黄某乙家的门窗砸坏，后又辱骂梁某丁（另案处理）的父母及被告人赵广华，并动手殴打李某戊后离去。随后，被告人赵广华向梁某丁、李某戊提议报复陈某甲，梁某丁、李某戊均表示同意。随后，由李某戊驾驶摩托车，搭着被告人赵广华携带猎枪，梁某丁携带手榴弹，到廉江市青平镇寻找陈某甲伺机报复，当遇见陈某甲后，被告人赵广华持枪朝陈某甲开了一枪，将陈某甲打伤。随后，被告人赵广华及梁某丁、李某戊弃车逃走。案发后，公安民警在现场提取到手榴弹一枚、无牌号摩托车一辆。被害人陈某甲的伤情经廉江市公安局司法鉴定中心两次鉴定，损伤程度分别为轻伤和重伤，伤残八级。诉讼期间，被害人陈某甲的伤情经湛江市公安司法鉴定中心重新鉴定，其损伤程度为重伤。另查明，被害人陈某甲受伤后，在廉江市青平医院住院治疗一天，用去治疗费用421.11元，在中国人民解放军第一九六医院住院治疗14天，用去治疗费用58088元，因伤情鉴定需要，在广东医学院附属医院门诊检查,共用去费用2554.5元，合计医疗费用为人民币61063.61元。其因伤造成的经济损失还有：1、误工费1012.27元（按2014年广东省农业人口标准24632元/÷365天×15天计）；2、住院伙食补助费1500元（100元/天×15天）；3、护理费1050元（酌情按70元/天×15天计）4、交通费500元；5、营养费420元（30元/天×15天，按原告请求的数额计算）。上述损失合计65545.88元。以上事实，被告人赵广华及其辩护人暨委托代理人在开庭审理过程中均无异议，其辩护人辩称：1、对被害人陈某甲的重伤鉴定不持异议，但被害人陈某甲的损伤程度由原来轻伤鉴定为重伤，且没有伤残等级，说明陈某甲的损伤虽然达到重伤标准，但属于较轻的重伤，而且被害人陈某甲对损害的发生有明显的过错，被告人赵广华又能认罪悔罪，建议法庭考虑以上情节，对被告人赵广华予以从轻处罚。2、被告人赵广华非法持有仿制猎枪及汽枪各一支，但被告人归案后从侦查至法庭审理阶段均能如实交代罪行，恳请法庭对被告人作出客观公正的判决，给被告人一个改过自新的机会。3、被害人陈某甲的损害结果由赵广华与同案人李某戊、梁某丁共同造成，应由三名致害人共同承担陈某甲的损害赔偿责任。而且被害人陈某甲对损害发生具有明显过错，应当减轻被告人赵广华的附带民事赔偿责任。至于被害人陈某甲提出的无事实及法律依据的损失不应支持。以上事实，并有被害人陈某甲的陈述，同案犯梁某丁、李某戊的供述，证人陈某己、陈某庚、刘某辛、陈某壬的证言，被告人对伤害现场的相片指认，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，被害人身份资料，疾病诊断证明书，住院病历及出院记录，住院费用明细清单及医疗发票等证据证实，足以认定。二、非法持有枪支罪2014年6月29日，廉江市公安局民警查获被告人赵广华藏匿在其家中（位于廉江市青平镇太平村29号）房间内的枪形物体2支及子弹5发。经鉴定，被查获的枪形物体分别是4.5毫米气步枪1支，自制仿12号猎枪1支，子弹是自制12号猎枪弹5发。上述事实，被告人赵广华及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有搜查证及扣押清单，枪支弹药检验鉴定报告，被告人对被扣押枪支的相片指认，现场勘查笔录，现场图及现场照片，归案情况说明，被告人户籍资料及到案经过等证据证实，足以认定。本院认为，被告人赵广华故意伤害他人身体致重伤，又违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已分别构成了故意伤害罪和非法持有枪支罪，应数罪并罚。廉江市人民检察院指控被告人赵广华犯故意伤害罪和非法持有枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。本案中，被告人赵广华纠集他人并持枪打伤被害人陈某甲，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。应当按照其所参与的全部犯罪处罚。但被害人对案件的发生有过错，对被告人可酌情从轻处罚。被告人赵广华归案后认罪态度较好，依法可从轻处罚，公诉机关建议对被告人犯故意伤害罪在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内量刑，犯非法持有枪支罪，建议在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑，对指控的两项罪名的量刑建议恰当，本院均予以采纳。被告人赵广华除承担刑事责任外，还应对被害人陈某甲因伤造成的经济损失承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人赵广兴在本案中具有主要过错，应承担70%的民事赔偿责任，即45882.12元（65545.88×70%）。附带民事诉讼原告人陈某甲具有次要过错，应承担30%的民事赔偿责任，被告人赵广华辩护人辩称附带民事诉讼原告人陈某甲具有明显过错，应减轻被告人刑事及民事赔偿责任的意见有理，本院予以采纳。附带民事诉讼原告人请求后续治疗费200000元没有相关医疗机构证据证明，本院不予支持，后续产生的医疗费用，附带民事诉讼原告人可以待实际费用发生后另行起诉。根据被告人赵广华的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第一百二十八条，第二十五条第一款，第六十九条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款，第十九条、第二十条第一款，第二十一条第一款，第二十二条，第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、并参照《广东省2014年度人身损害计算标准》之规定，判决如下：一、被告人赵广华犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年三个月；决定执行有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月29日起至2018年12月28日。）二、扣押在案的4.5毫米气步枪1支，自制仿12号猎枪1支，自制12号猎枪弹5发。依法予以没收。三、限被告人赵广华在本判决书生效后的第二日起十日内赔偿经济损失45882.12元给附带民事诉讼原告人陈某甲。（逾期履行，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。）四、驳回附带诉讼原告人陈某甲的其它诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  陈文佳代理审判员  梁成虎人民陪审员  黄晓云二〇一五年十月十二日书 记 员  庞宇清附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的,有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼;被害人死亡或者丧失行为能力的,其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。《中华人民共和国侵权责任法》第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。