湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终4412号上诉人（一审被告）：武汉前进村物业管理有限公司前进集贸市场,住所地武汉市汉阳区鹦鹉大道385号。负责人：魏爱元，该公司总经理。委托诉讼代理人：张汉芝，湖北省正义法律服务所法律服务工作者。被上诉人（一审原告）：程新国，男，1962年4月12日出生,汉族,住武汉市汉阳区。上诉人武汉前进村物业管理有限公司前进集贸市场（以下简称武汉前进集贸市场）因与被上诉人程新国劳动争议一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2018）鄂0105民初468号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。武汉前进集贸市场上诉请求：撤销原判第二项，即武汉前进集贸市场于本判决发生法律效力之日起10日内付给程新国22785元。理由：一、一审事实未查清。程新国原系武汉市汉阳区江堤乡前进村村民，1999年2月1日在汉阳区前进综合市场从事管理员工作，前进综合市场属于江堤乡前进农贸市场，属于村办企业。2005年5月城中村改制，村委会一次性为程新国购买了工作期间的社会保险，有社保缴纳凭证。村委会改制成为武汉前进村经贸集团股份有限公司，程新国为该公司股民，每年分红。程新国于1999年2月1日至2005年5月由村委员会发放工资。2005年6月以后与本公司具有劳动关系，2010年l月程新国因犯盗窃罪判刑5年，2012年假释，假释期间未在本公司工作，2015年1月因犯危险驾驶罪判处拘役及有期徒刑2年2个月26天，2017年8月7日刑满释放。程新国与本单位劳动关系存在时间应在2005年6月-2010年1月。二、一审适用《失业保险条例》等法律条款不准。1.程新国在2005年6月改制前系村民，2005年6月以后为居民。根据《失业保险条例》第三条第l款规定，本地城镇户籍失业人员享受失业保险待遇。程新国享受失业保险待遇应该从2005年6月开始计算。2.程新国与本单位解除劳动关系是因其触犯了刑法，构成犯罪，7年多时间不能到单位工作，本单位依规定可以解除劳动关系，不是本单位违法解除劳动关系。劳动者非因本人意愿中断就业具体包括下列情形：l.终止劳动关系；2.被用人单位解除劳动合同；3.因用人单位不按规定提供劳动条件、提出解除劳动合同；4.因用人单位以暴力、胁迫或者限制人身自由等手段强迫劳动，提出解除劳动合同；5.因用人单位克扣、拖欠工资或者不按规定延长工作时间或者支付劳动报酬，提出解除劳动合同；6.因用人单位扣押身份、资质、资历等证件、提出解除劳动合同；7.因用人单位以低于当地最低工资标准或集体合同的工资标准支付工资，提出解除劳动合同；8.因用人单位未依法缴纳社会保险费，提出解除劳动合同。本案不属于以上8种情形，一审理解错误。三、一审实体存在错误。程新国自2005年5月至2010年1月工作4年多，单位没有为其缴纳失业费，程新国应在仲裁时效或诉讼时效内提出主张，但程新国在长达7年时间内未主张权利，本案已超过时效期限。而一审对时效只字不提，实体存在严重错误。程新国辩称：为员工缴纳社会保险是企业的法定义务，武汉前进集贸市场应遵守国家规定，请求驳回上诉请求。程新国一审诉讼请求：1.判令武汉前进集贸市场向程新国支付双倍工资117800元；2.判令武汉前进集贸市场向程新国支付十年未休年休假工资4116元；3.确认程新国、武汉前进集贸市场于1999年2月1日至2010年1月期间存在劳动关系；4.武汉前进集贸市场向程新国支付失业保险待遇损失。一审法院认定事实：程新国于1999年2月1日入职原汉阳区江堤乡前进村所属的前进综合市场（现武汉前进集贸市场），任市场管理员，双方未签订书面劳动合同。依照武汉市人力资源和社会保障局汉阳社会保险监督处出具的程新国《武汉市职工社会保险缴费情况查询单》，武汉前进集贸市场（单位编号：6400389）为其缴纳社保情况为：基本养老保险参保及缴费起止时间为1995年1月至2003年9月；基本医疗保险参保及缴费时间为：2005年2月至2005年4月。无失业保险参保记录。2010年1月，程新国因犯盗窃罪被判处有期徒刑五年。2012年8月22日,武汉市中级人民法院作出（2012）鄂武汉中刑执字第04188号刑事裁定书，对程新国予以假释，假释后其对武汉前进集贸市场未继续向其发放工资一事知情，但未到武汉前进集贸市场工作亦未向该市场主张相关权利。2015年1月14日，程新国因涉嫌危险驾驶罪再次被捕，同年1月26日，被判处拘役四个月及有期徒刑二年二个月二十六天，2017年8月7日刑满释放。2017年11月20日，程新国向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁令武汉前进集贸市场向其支付双倍工资差额117,800元；支付1999年2月1日至2010年1月未休年休假工资4,116元；确认双方于1999年2月1日至2010年1月期间存在劳动关系；武汉前进集贸市场向其支付失业保险待遇损失。2018年1月4日，该仲裁委作出阳劳人仲裁字（2017）第243号仲裁裁决书，确认程新国与武汉前进集贸市场于1999年2月至2010年1月期间存在劳动关系，但程新国未在假释后有效时间内主张2010年1月（被判刑之前）未签订书面劳动合同二倍工资差额、未休带薪年休假工资及支付失业保险待遇损失，且被申请人提出仲裁时效抗辩，其请求已超过仲裁申请时效为由，驳回程新国的其他请求。一审法院认为：程新国主张其与武汉前进集贸市场于1999年2月至2010年1月间存在劳动关系，武汉前进集贸市场对此予以认可，予以确认。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，2012年8月22日程新国获假释后，对其服刑期间武汉前进集贸市场未向其发放工资一事知情，但其并未向武汉前进集贸市场主张权利亦未就武汉前进集贸市场未与其签订书面劳动合同二倍工资差额、未休带薪年休假工资提起劳动仲裁，对此程新国主张其因服刑无收入致无法申请劳动仲裁导致时效延误，但该主张并非诉讼时效中止、中断之法定事由，故对武汉前进集贸市场关于程新国的请求已超法定仲裁时效的抗辩理由，予以采信，对程新国要求武汉前进集贸市场向其支付二倍工资差额、未休年休假工资的诉讼请求，不予支持。2010年1月，程新国因犯罪被追究刑事责任，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（六）项：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……；（六）被依法追究刑事责任的”之规定，武汉前进集贸市场与其解除劳动关系符合法律规定。但在程新国与武汉前进集贸市场存在劳动关系期间，武汉前进集贸市场未为其办理失业保险参保及交费手续亦系客观事实。武汉前进集贸市场解除与程新国劳动关系，应认定为非因程新国本人意愿而中断就业情形，依照《失业保险条例》第十四条及《湖北省失业保险实施办法》第二十一条之规定，其于2017年8月刑满释放，依法应享受领取失业保险金之权利，武汉前进集贸市场未按规定为程新国参保失业保险及交费，致其失业后未能享受失业保险待遇，应承担赔偿损失责任。依照《湖北省失业保险实施办法》第二十四条、第二十五条及《湖北省人民政府关于调整全省最低工资标准的通知》中确定的失业保险金发放标准之规定，结合程新国于1999年2月至2010年1月间与武汉前进集贸市场存在劳动关系之事实，程新国可享受的领取失业保险金数额应为22,785元（计算公式：21个月×1,085元/月），该款应由武汉前进集贸市场向程新国予以支付。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《失业保险条例》第十四条、《湖北省失业保险实施办法》第二十一条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、程新国与武汉前进集贸市场于1999年2月1日至2010年1月期间存在劳动关系；二、武汉前进集贸市场于本判决发生法律效力之日起十日内付给程新国22785元；三、驳回程新国的其他诉讼请求。本案受理费减半收取5元，免予交纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院另查明：武汉前进集贸市场一审认可程新国、武汉前进集贸市场于1999年至2010年存在劳动关系。二审期间当事人双方均未提交新的证据。本院认为，武汉前进集贸市场一审自认1999年至2010年与程新国存在劳动关系，现武汉前进集贸市场未举证证明即否认自认事实，不符合《最高人民法院》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”规定，故其上诉理由不能成立。国务院《失业保险条例》第十四条第一款规定，具有下列条件的失业人员可以领取失业保险金：1.按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；2.非因本人意愿中断就业的；3.已办理失业登记，并有求职要求的。《失业保险金申领发放办法》（劳社部令第8号）第四条规定，失业人员符合《条例》第十四条规定条件的，可以申请领取失业保险金，享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业的是指下列人员，1.终止劳动合同的；2.被用人单位解除劳动合同的；3.被用人单位开除、除名和辞退的；4.根据《中华人民共和国劳动法》第三十二条第二、三项与用人单位解除劳动合同的；5.法律、行政法规另有规定的。规定中被解除劳动合同的劳动者均属于非因本人意愿中断就业的劳动者，均属于享受失业保险待遇的人员，规定并未对解除原因作出区分和要求，因此，武汉前进集贸市场称程新国不属于享受失业保险待遇人员的理由不能成立。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，武汉前进集贸市场没有为程新国办理失业保险，而程新国对此也并不清楚，直到诉讼武汉前进集贸市场还以办理了社保为由，让程新国向社保机构主张失业待遇。故受此误导，程新国不可能知晓权利被侵害，因此，程新国主张失业保险损失，其仲裁时效应从主张之日即申请仲裁之日开始起算。程新国主张的失业待遇损失应予保护。武汉前进集贸市场提出的时效抗辩不能成立。综上，武汉前进集贸市场的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人武汉前进村物业管理有限公司前进集贸市场负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 勇审 判 员  曹文兵审 判 员  蒋劢君二〇一八年七月二十三日法官助理  孙泽桦书 记 员  张林薇