陕西省榆林市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）陕08执复29号
复议申请人（利害关系人）：刘忠科，男，1967年10月5日出生，陕西省神木市人，住该市。
委托诉讼代理人：孟俊刚，男，1975年11月28日出生，陕西省神木市人，住该市，系刘忠科亲戚。
申请执行人：邱卡怀，男，1964年4月4日出生，陕西省神木市人，住该市。
委托诉讼代理人：张腾，男，1988年11月24日出生，陕西省神木市人，现住神木市。
被执行人：刘明科，男，1974年10月13日出生，陕西省神木市人，住该市。
复议申请人刘忠科因不服陕西省神木市人民法院（2015）神执字第0372m号之二裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。并于2018年7月16日举行了听证，复议申请人刘忠科的委托诉讼代理人孟俊刚，申请执行人邱卡怀及其委托诉讼代理人张腾参加了听证，并提交了书面意见。现已审查终结。
邱卡怀在执行刘明科民间借贷纠纷一案中，刘忠科请求中止陕西省神木市人民法院（2017）陕0881执02729号案件的执行，准许其对被执行人刘明科所有应由神木县神木镇北关村第三村民小组支付的装修费3910318元参与分配。
陕西省神木市人民法院查明：申请人邱卡怀与被执行人刘明科民间借贷纠纷一案，该院于2015年6月25日作出的（2015）神民初字第02952号民事调解书确定：1、由刘明科偿还邱卡怀借款本金300万元及利息（利息从2012年10月7日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至本金偿还完毕之日止）；2、案件受理费15400元由刘明科承担。另该院执行刘忠科申请执行刘明科民间借贷纠纷一案对上述案款轮候冻结。刘忠科执行刘明科的案件为：该院2014年4月15日作出的（2014）神民初字第01626号民事判决书确定由刘明科、李小丽偿还刘忠科借款本金200万元及利息（利息从2013年1月1日起以月利率2%计算至本金偿还完毕止）。另查明，申请参与分配申请人刘忠科执行被执行人刘明科案件于2016年6月12日执行被执行人大众速腾牌陕KXXX**轿车一辆抵偿借款本金7.5万元；于2016年9月14日查封被执行人刘明科登记在李小兵名下位于铧山社会号n号土地0.5亩地上附着物；查封被执行人刘明科位于神木镇西门外一幢房产一处，评估价为1819500元，截止2017年8月24日抵押贷款为本金1093000元，利息523291.92元。该院执行申请人刘玉生与被执行人刘明科民间借贷案件应偿还借款本金为36万元及利息，于2014年9月25日查封刘明科购买的位于神木镇铧山昌晟房地产开发有限公司开发的三套及附属车位。
陕西省神木市人民法院认为，刘忠科的申请不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五百零八条规定的条件，被执行人刘明科另有可供执行房产多处，故刘忠科提出该院冻结的案款系被执行人仅剩的可执行财产理由不能成立，要求参与分配不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五百零八条之规定，裁定：对申请人刘忠科的参与分配申请不予支持。
刘忠科向本院申请复议，请求：依法撤销陕西省神木市人民法院（2015）神执字第03729号之二执行裁定，支持复议申请人的参与分配申请。事实和理由：一、被执行人刘明科与复议人刘忠科民间借贷纠纷一案，经神木市人民法院审理于2014年4月15日作出了（2014）神民初字第01626号民事判决书，判决：被执行人刘明科于判决生效后15日内偿还复议人刘忠科借款本金200万元及利息。被执行人未在履行期间内履行还款义务，复议人多次催要无果后故向法院申请了强制执行。据复议人了解，当时被执行人的财产有：“刘明珠宝店”一间、车牌号为陕KYYY**的奔驰车一辆及（2014）神民初字第00801号民事判决书第四项所确定的债权3910318元。被执行人刘明科的财产足以清偿复议人刘忠科的债务。但在履行期间，被执行人刘明科迅速将上述财产中的“刘明珠宝店”转移至其姐姐（本案申请执行人邱卡怀的妻子）名下，并将陕KYYY**奔驰车则转移至申请执行人邱卡怀的名下，转移后该车的车牌号变更为陕KZZZ**。故复议人怀疑被执行人刘明科与申请执行人邱卡怀之间的民间借贷可能存在虚假，被执行人刘明科与申请执行人邱卡怀有互相串通，利用虚假诉讼以达到为被执行人刘明科转移财产目的的可能。
二、复议人满足参与分配的全部申请条件：被执行人有多个债权人，而被执行人现有的财产并不足以清偿其全部债务;被执行人是公民，其与各债权人之间的债务为金钱债务，复议人亦取得了(2014)神民初字第01626号民事判决书，并依法向人民法院申请了强制执行。故复议人有权参与分配在被执行人刘明科与申请执行人邱卡怀民间借贷纠纷一案中冻结被执行人刘明科与神木镇北关村第三村民小组房屋租赁纠纷一案的案款2036342元。
邱卡怀二审称：申请人不满足参与分配的法定条件，申请人保全的财产足以满足自己的债务。首先，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定》第88条第一款规定：“多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。”申请人刘忠科的债权为一般债权，本案答辩人与被执行人刘明科之间就民间借贷纠纷冻结被执行人刘明科案款在先，应当先受偿答辩人的债务，而该案款尚不足以偿还答辩人的债务。其次，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定》第90条规定：“被执行人为公民或者其他组织，其全部或者主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押、冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人执行完毕前，可以申请对该财产参与分配。”本案中，申请人已经通过神木市人民法院作出的（2014）神民初字第01626-1号民事裁定书查封了被执行人刘明科所有的神木市神木镇房屋（房产证号zzz**号）一套，并对其所有的大众速腾牌小型汽车一辆（车牌号；陕KXXX**，车辆识别代码：LF******）予以查封。且2012年12月10日，申请人与被执行人刘明科签订抵押协议将神木市麻家塔乡铧山小区m号1亩和社n号0.5亩国有土地抵押给申请人。2017年1月22日，案外人李小兵与申请人签订代替偿还协议，自愿将丽景苑小区两套房屋，每套地下车位一个，两套作价100万元抵顶被执行人刘明科债务，申请人签字确认。2017年，申请人为了泄恨，不处置财产反以拒不履行判决裁定罪报案，被执行人刘明科被神木市人民法院作出（2017）陕0821刑初152号判决，判处有期徒刑八个月。由以上可知，被执行人的主要及大部分财产均被复议申请人保全、控制、处置，答辩人900万债务仅仅保全了200多万的案款，因此，申请人不满足《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定》第九十条的规定。申请人未积极依法处置相关财产，是其债务不能履行的主要原因，而非是被执行人刘明科资不抵债，申请人请求参与分配无法律及事实依据。另补充，因为刘明科与邱卡怀之间有1000多万元的债务，在金融危机爆发时，刘明科将车辆以物抵债抵给邱卡怀符合法律规定，且刘明科与邱卡怀之间的债务已经经过法院的审理判决，邱卡怀也已经在公安机关谈过话，证明刘明科与邱卡怀之间的债务真实存在，不存在恶意串通的情形。综上，请求维持神木市人民法院（2015）神执字第03729号之二执行裁定书，维护执行工作的正常秩序，保障执行中的公平正义。
本院二审期间，复议申请人刘忠科围绕其复议请求向本院提交了以下证据：房屋转让协议（复印件）一份，神木市人民法院传票一份、民事起诉状一份、协议书一份，收据2支，抵押条据一支。证明：申请执行人所述的两套房屋不能抵债及所抵押的土地不能实现，现复议申请人起诉刘忠科的债权不能实现。
申请执行人质证称：对房屋转让协议的真实性没有异议，房屋转让协议是李小兵与刘忠科之间就代刘明科偿还债务的一种新的约定，并同时形成了李小兵与刘忠科之间的新的债务关系，根据合同法的相关规定，新债偿还旧债，因此原有的100万债务消灭，申请人刘忠科与刘明科之间仅剩100万债务，至于房屋转让协议是否能够实现是合同的履行并非是合同的效力问题，原案中的100万债务已经履行完毕，刘忠科可以通过诉讼的手段来实现其对该套房屋的权利。对抵押协议的真实性没有异议，之所以打返还原物的官司是因为抵押协议的期限是一年，该两支条据如果属于案外人，则应该返还；如果不属于案外人，亦因过了抵押期限，刘忠科未根据转让协议及抵押协议处置土地是其过错。
申请执行人向本院提交了以下证据：
第一组证据：2012年9月6日刘明科向邱卡怀出具的借据1支，银行转账汇款凭条2支、存款凭证1支、转账汇款回单1支、神木市人民法院出具的（2015）神民初字第02952号民事调解书1份。证明：刘明科与邱卡怀之间的债务真实存在，不是虚假诉讼。
第二组证据：神木市人民法院出具的（2014）神执字第03820-1号执行裁定书1份、神木市人民法院出具的（2014）神执字第01626-1号执行裁定书1份，证明：复议申请人除了有房屋转让协议、土地抵押协议之外，还另外保全了刘明科的一套房屋、一辆车来保障其债权的实现。
复议申请人质证称：对第一组证据的真实性无异议，证明目的有异议，可能是邱卡怀基于投资向刘明科打款；对第二组证据的真实性及证明目的均认可，房子虽继续查封，但有银行抵押债权在先，车拍卖了7.5万元抵已本金。
本院对双方当事人提供的证据作如下认定：双方当事人对对方提交证据的真实性均无异议，本院予以认定。
本院查明以下事实，2017年1月22日，案外人李小兵与复议申请人签订《房屋转让协议》，李小兵自愿将其丽景苑小区两套房屋及地下车位及两个，作价100万元抵顶被执行人刘明科所欠刘忠科债务。二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，本案争议焦点系复议申请人申请参与申请执行人邱卡怀与被执行人刘明科民间借贷执行一案的分配应否准许。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五百零八条第一款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定》第90条规定：“被执行人为公民或者其他组织，其全部或者主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封、扣押、冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人执行完毕前，可以申请对该财产参与分配。”根据（2014）神民初字第01626号生效民事判决书，被执行人刘忠科应履行复议申请人刘明科的债务200万本金及利息（利息从2013年1月1日至本金偿还完毕止，月利率按2%计算。）及应承担的案件受理费22800元，保全费5000元。在该案的执行过程中，虽已拍卖被执行人刘明科车辆兑现刘忠科7.5万元,另外李小兵房产抵价100万,对于查封被执行人刘明科在李小兵名下的0.5亩土地,因李小兵名下在该处的两套房产已作价100万元抵付刘明科债务,该查封土地是否与所抵房产一体不清,已查封位于神木镇西门外一幢房产一处评估价为1819500元，截止2017年8月24日抵押贷款为本金1093000元，利息已产生523291.92元,根据上述查明事实,该房产因优先受偿银行抵押贷款,刘忠科保全查封的资产明显不足清偿其全部债务。且刘忠科同意将其保全的财产由本案申请执行人参与分配,故复议申请人刘忠科的参与分配的申请,应予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五百零八条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题规定》第90条及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
一、撤销陕西省神木市人民法院（2015）神执字第03729号异议裁定；
二、准许复议申请人刘忠科提出的参与分配申请。
本裁定为终审裁定。
审判长 贺金丽
审判员 李文龙
审判员 韩连梅
二〇一八年七月二十日
书记员 朱慧园