辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终2313号
上诉人（原审被告）：段志伍，男，汉族，住辽宁省喀左县白塔子镇。
委托诉讼代理人：刘春彤，辽宁元直律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：沈阳双兴建设集团有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：王振飞，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张庚园，辽宁同方律师事务所北京分所律师。
委托诉讼代理人：陈兆剑，辽宁同方律师事务所北京分所律师。
被上诉人（原审原告）：徐东玉，男，满族，住辽宁省北镇市。
委托诉讼代理人：曹阳，辽宁鼎晟律师事务所律师。
上诉人段志伍、上诉人沈阳双兴建设集团有限公司（以下简称双兴公司）因与被上诉人徐东玉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初5230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
段志伍上诉请求：1、本案侵权主体是双兴公司，其应当承担赔偿责任。徐东玉受伤是因为双兴公司的雇员“高蒋瑞”野蛮施工造成的。2、一审法院适用法律错误。一审法院没有认定双兴公司为侵权主体，错误认定双兴公司侵权的雇员为第三人，导致适用法律错误。
双兴公司上诉请求：双兴公司与徐东玉之间不存在劳务关系，双兴公司与段志伍之间是加工承揽关系，因此一审法院不应判决双兴公司与段志伍承担连带责任，请求二审法院依法改判。
徐东玉辩称，同意一审判决，请求维持原判。
徐东玉向一审法院起诉请求：1、依法判令段志伍、双兴公司赔偿医疗费519元、住院伙食补助费3100元、误工费12,200元、护理费3617元、营养费3100元，交通费3000元；2、请求法院委托相关鉴定部门对徐东玉所受伤害进行伤残等级鉴定并依法给付伤残赔偿金，精神损害抚慰金；3、判令本案诉讼费由段志伍、双兴公司承担。理由：徐东玉受段志伍、双兴公司聘请到辽中县杨士岗镇世外桃源项目从事电工工作，约定月工资为6000元。2013年11月14日，徐东玉在工作时头部受伤，被送到当地医院就诊后又被转送至中国医科大学附属第一医院进行治疗。诊断为左侧额顶枕部颅骨多发骨折，左侧额顶脑挫裂伤、右侧顶枕部硬膜外血肿、额叶脑挫伤。经了解，段志伍作为徐东玉的雇主应承担赔偿责任，而本案工程项目系双兴公司为施工单位，其将电气工程承包给不具备用工主体资格的自然人，存在过错的，应承担连带赔偿责任。
一审法院认定事实：双兴公司承建辽中县杨士岗镇世外桃源项目，双兴公司将该项目的电气工程部分发包给段志伍，徐东玉系受雇于段志伍在该工地从事电工的工作，月工资6000元，徐东玉从2013年3月开始在该工地工作。2013年8月后项目基本结束，徐东玉在现场留守做维护工作。2013年11月14日，徐东玉在工地从事拆临时线工作过程时，被高空坠物砸伤头部。徐东玉受伤后，在当地医院就诊，于2013年11月15日转入中国医科大学附属第一医院治疗，共住院治疗18天，被诊断为：左侧额顶枕部颅骨多发骨折，左侧额顶脑挫裂伤，右侧顶枕部硬膜外血仲。于2013年12月3日出院，住院期间重症监护3天，一级护理8天，二级护理7天。出院医嘱：加强陪护，预防跌倒，补充营养，避免情绪激动，回当地医院继续行系统康复治疗。定期复查肝肾功、血离子、肺CT、头CT等相关指标，病情变化随诊。
徐东玉于2014年4月17日至4月30日，在中国医科大学附属第一医院住院治疗13天，于4月24日行颅骨修补术，住院期间一级护理3天，二级护理10天。出院记录记载为治愈，出院医嘱：注意起居休息，继续口服抗癫痫药，术后1个月门诊复查，病情变化随诊。
徐东玉上述医疗费由案外人“高蒋瑞”垫付。徐东玉与段志伍、双兴公司均称：徐东玉系在工地工作时，被楼上扔下的架子管砸伤，架子管的负责人为“高蒋瑞”。
2014年9月22日，因徐东玉癫痫疾病发作，去吉林大学第一医院门诊治疗，花费急救费209.60元，门诊医疗费104.69。上述医疗费共314.29元。
上述事实，有沈劳人仲字（2014）986号仲裁裁决书、（2015）沈和民四初字第246号民事判决书、（2015）沈中民五终字第1409号民事判决书、住院病志、门诊病志、医疗费收据及徐东玉、段志伍、双兴公司的陈述在卷佐证，一审法院予以确认。
一审法院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷，各方争议的焦点为：第一，应由段志伍承担赔偿责任，还是由肇事方承担赔偿责任；第二，双兴公司作为发包人是否应承担赔偿责任；第三，徐东玉是否应承担部分责任。第一个问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，本案徐东玉系在工作中受伤，如果段志伍认为系第三人的侵权行为造成徐东玉受伤，段志伍可以向该第三人追偿。
关于双兴公司是否应承担赔偿责任，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，双兴公司将电气工程发包给没有施工资质的段志伍，应与段志伍承担连带赔偿责任。
关于徐东玉是否应承担部分责任的问题，个人之间因雇佣保姆、家政服务、家庭装修等生活性劳务关系发生的人身损害赔偿纠纷，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条所规定的过错责任原则；个人之间因生产经营及营利性商业活动形成的雇佣关系，因雇主与雇员之间存在隶属关系，对雇员负有指挥、监督、管理职责，雇主应为雇员提供更为充分的劳动保护，雇员在从事雇佣活动中生命权、健康权受到侵害的，雇主应依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定承担无过错赔偿责任。本案中，段志伍雇佣徐东玉从事建筑工程劳务，二者之间属于生产经营及营利性商业活动形成的雇佣关系，故应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定的无过错赔偿责任原则。
关于赔偿的具体数额，根据法律规定，对徐东玉主张的损失赔偿请求中合理部分，予以支持。具体如下：
1、医疗费。徐东玉住院医疗费已经由案外人支付，徐东玉仅诉请其2014年9月22日、9月25日的门诊医疗费，根据徐东玉提供的医药费收据凭证确定徐东玉发生的门诊医疗费为314.29元；
2、误工费。依据相关法律规定误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。徐东玉两次出院后均无需要休息的医嘱，但是考虑到徐东玉的伤情，在第一次出院后一审法院酌定误工30天，同时两次住院共误工31天，按照61天计算徐东玉的误工费，误工标准按照月工资6000元计算，误工费为12,200元（6000元÷30天×61天）；
3、交通费。法律规定，交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，徐东玉诉请交通费3000元过高，根据本案实际情况，一审法院酌定为1000元；
4、护理费。法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。徐东玉第一次住院共18天，重症监护3天，一级护理8天，二级护理7天。第二次住院13天，一级护理3天，二级护理10天，护理费标准按照2015年居民服务业计算每天96.24元，徐东玉诉请护理费3617元符合法律规定，予以支持；
5、住院伙食补助费。法律规定按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，徐东玉按照每天100元主张伙食补助费符合法律规定，徐东玉的伙食补助费应为3100元（100元/天×31天）。
关于徐东玉诉请的营养费，因无加强营养的医嘱，不予支持。
上述徐东玉的损失共计为20,231.29元，其中：医疗费314.29元、误工费12,200元、交通费1000元、护理费3617元、住院伙食补助费3100元。
一审法院依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告段志伍于本判决生效后10日内赔偿原告徐东玉20,231.29元；二、被告沈阳双兴建设集团有限公司对本判决第一项被告段志伍的给付义务承担连带责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费198元（已减半收取），由二被告承担。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为,关于徐东玉此次受伤应由谁负责赔偿的问题。因徐东玉受是段志伍雇佣到辽中县杨士岗镇世外桃源工地从事电工的工作，月工资6000元。段志伍作为徐东玉的雇主，根据法律规定，其应对徐东玉在从事雇佣活动中遭受人身损害，承担赔偿责任。双兴公司作为辽中县杨士岗镇世外桃源项目的施工主体，将电气工程发包给没有施工资质的段志伍，根据法律规定，其应与段志伍承担连带赔偿责任。故一审法院根据查明的事实，判决段志伍对徐东玉的损失承担赔偿责任，双兴公司承担连带责任并无不当，本院予以确认。
综上所述，段志伍、双兴公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费共计792元，由段志伍、沈阳双兴建设集团有限公司各负担396元。
本判决为终审判决。
审判长 姜元科
审判员 郭 净
审判员 范 猛
二〇一七年五月八日
书记员 黄 赫
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。