江西省南昌市西湖区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）西刑初字第458号
公诉机关南昌市西湖区人民检察院。
附带民事诉讼原告人任某，男，1954年2月18日出生，汉族。系本案被害人。
委托代理人周九华，江西华邦律师事务所律师。
被告人曲某，男，1980年12月21日出生，汉族，初中文化，无业，户口在吉林省白山市浑江区七道江镇青山湖七委*组。2014年5月5日因故意毁坏财物被公安机关行政拘留10日。2014年5月15日因涉嫌故意伤害罪被南昌市公安局西湖分局刑事拘留，2014年5月29日因涉嫌故意伤害罪经南昌市西湖区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局西湖分局执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人万筱安，张先鸣，江西方正律师事务所律师。
南昌市西湖区人民检察院以西检刑诉（2014）477号起诉书指控被告人曲某犯故意伤害罪，于2014年8月7日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人任某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。南昌市西湖区人民检察院指派检察员周劲民出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人任某及其委托代理人周九华、被告人曲某及其辩护人张先鸣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年4月22日下午6时许，被告人曲某与“老三”（在逃）等共七人在本市二七南路上的“味好”烧菜馆内吃完饭，被告人曲某与“老三”因结账一事与烧菜馆老板娘理论。“老三”带来一起吃饭的四个朋友出来后与被害人任某发生冲突，并殴打了被害人任某。随后，“老三”的四个朋友就朝明园大酒店方向离开了。被告人曲某与“老三”及其妻子就上了被告人曲某开的一辆银色现代牌汽车（车牌为赣M×××××），被告人曲某开车调头后，再次路过“味好”烧菜馆门口附近时，看到被害人任某正在用手机拍摄其的车子。于某被告人曲某从车上下来，要求被害人任某将手机中的照片删除，双方争吵起来，被告人曲某就对被害人任某进行殴打，这时“老三”也上前来，一起殴打被害人任某，最后两人逃离现场。经西湖公安分局法医鉴定：被害人任某损伤程度为轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了以下证据：1、被告人曲某的供述和辩解；2、被害人任某的陈述；3、证人黄某等人的证言；4、视听资料；5、到案经过等书证；6、鉴定意见；7、辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人曲某伙同他人将被害人任某打成轻伤二级。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条规定的情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关公诉人庭审中认为被告人曲某于2014年5月5日因故意毁坏财物被公安机关行政拘留10日，属于有前科，可酌情从重处罚。
附带民事诉讼原告人诉称，2014年4月22日18时许，在南昌二七南路上的“味好”烧菜馆附近，被告人曲某与“老三”对我进行殴打。在将我打倒在地之后，还拳打脚踢，直至打昏，然后开车逃之夭夭。后路人报警并将我送至南昌大学第二附属医院抢救治疗，诊断为：1、右尺骨骨折，2、右桡骨小头脱位，3、鼻骨骨折，4、双眼外伤。经法医鉴定为轻伤二级，伤残九级。被告人曲某无故行凶伤人，致我住院治疗，由于被告人的故意伤害行为已造成我经济损失，在追究被告人刑事责任的同时，诉请赔偿护理费、医疗费、伙食补助费、营养费、交通费、后续治疗肺、伤残赔偿金、法医鉴定费等损失共计180020.2元。附带民事诉讼原告人当庭出示了医疗费票据、鉴定费发票、法医学鉴定书、出院记录等证据。
被告人曲某辩称，对起诉书指控的罪名无异议，自愿认罪。但对犯罪事实有部分异议。“老三”带来一起吃饭的四个朋友出来后与被害人任某发生冲突，并殴打了被害人任某，当时是我拉开了“老三”他们一伙的。后来我上车后发现被害人用手机拍我的车子，我才下车到被害人那某。是被害人先打我一拳，我们在拉扯的过程中，“老三”过来动手把被害人打倒在地，后来我就拉着“老三”走了。民事赔偿方面，无异议，但需要家人和律师商量，因为我的经济能力有限。
被告人曲某的辩护人辩称，一、被告人在本案中属初犯、偶犯，量刑时应予以充分考虑；二、被告人不是唯一加害者，认罪态度较好，有真实的悔罪行为；三、被告人的犯罪行为主观恶性不深，被害人本身也有过错行为；被告人曲某的家庭条件艰难、境况不佳。民事赔偿方面，一、被害人赔偿请求过高，护理费、交通费、后续治疗费等赔偿请求与本案实际情况不符；二、原告主张的残疾赔偿金没有法律依据；三、致被害人受伤的不止被告人一人，被害人自身也有过失，由被告人一人承担全部民事责任显然不公。
被告人未向法庭提供证据。
经审理查明：2014年4月22日下午6时许，被告人曲某与“老三”（在逃）等共七人在本市二七南路上的“味好”烧菜馆内吃完饭，被告人曲某与“老三”因结账一事与烧菜馆老板娘理论。“老三”带来一起吃饭的四个朋友出来后与被害人任某发生冲突，并殴打了被害人任某。随后，“老三”的四个朋友就朝明园大酒店方向离开了。被告人曲某与“老三”及其妻子就上了被告人曲某开的一辆银色现代牌汽车（车牌为赣M×××××），被告人曲某开车调头后，再次路过“味好”烧菜馆门口附近时，看到被害人任某正在用手机拍摄其的车子。于某被告人曲某从车上下来，要求被害人任某将手机中的照片删除，双方争吵起来，被告人曲某就对被害人任某进行殴打，这时“老三”也上前来，一起殴打被害人任某，最后两人逃离现场。经西湖公安分局法医鉴定：被害人任某损伤程度为轻伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人任某受伤后在南昌大学第二附属医院住院治疗22天，支付医疗费共计33514.4元，支付鉴定费3060.5元。2014年4月24日，经江西天剑司法鉴定中心鉴定任某损伤为九级伤残；评定其误工期90天、营养期90天、护理期60天；后续治疗费以临床治疗所必须开支的医疗费为准。后被告人曲某申请就任某的伤残等级进行重新鉴定，2014年11月21日，经江西南莲法医学司法鉴定所鉴定任某因外伤致尺骨骨折内固定手术后评定为九级伤残；鼻骨骨折评定为十级伤残。被害人任某在住院期间，请了护工进行护理，护工护理了17天，按160元／天的标准支付护理费，合计2720元，有护工徐火生出具的收条为证。
上述事实，有经庭审质证的以下证据予以证实，足以认定：
1、被害人任某的的陈述和辨认笔录，证实2014年4月22日下午，我从家中出来散步，走至二七南路上的“味好”烧菜馆门口时，看见店内一名男子手里拿着一个酒瓶砸在地上，突然有名男子用拳头打在我的胸口，并对我说：“滚”，这时我就用手机拍照，又有一名男子见我拿手机出来拍照又过来打了我几拳。这时我受伤并不严重。我就对他们说你们怎么能随便打人，他们又对我说：“滚”。他们一伙人（大概有4-5个人）上了一辆银灰色现代牌汽车，这时我又拿出手机对他们的车子拍照。他们往前掉头回来时，看见我还在拍照，他们在对面停车，司机和车上的一名男子下车跨过铁栏冲过来，小车司机用拳头对我面部和头部猛打，当时我就晕过去了，当我醒来时我已经在医院。后经辨认，被告人曲某就是现代牌汽车的司机。
2、证人黄某、洪某、樊某、迟某、熊某、候玉平、等六人的证言及辨认笔录，证实被告人曲某是赣M×××××现代牌汽车的司机，是将被害人任某打伤的行为人之一。
3、被告人曲某的供述，证实案发当天我们七人在“味好”烧菜馆吃饭，因结账时多算了一百元，我们和老板娘就吵起来了。当时“老三”的四个朋友在烧菜馆门外，已经和别人发生了冲突，但不知道和谁发生冲突。于某我们就把“老三”的四个朋友拉开并往名圆大酒店方向走了。“老三”夫妇上了我的车（车牌号赣M×××××），我往火车站方向掉头，回来时发现有个老头（任某）拿手机拍我的照，我对他说：“我又没有打人，你拍我照干嘛？”，并要求其删除，他不删除并和我们吵起来，我抢他手机删照片，我们互相拉扯衣服，我并没有抢到手机，老头（任某）打了我一拳，我就打了一拳在他肩膀上，然后“老三”又过来用拳头一拳把老头打倒在地，然后我和“老三”都踢了躺在地上的老头几脚，然后我们上车走了。
4、常住人口信息，证实被告人曲某的身份等基本情况。
5、南昌大学第二附属医院入院、出院记录、住院费收据、鉴定费收据等，证实被害人任某受伤及治疗、鉴定花费的情况。
6、江西天剑司法鉴定中心司法医学鉴定书，证实任某被评定为九级伤残；评定其误工期90天、营养期90天、护理期60天；后续治疗费以临床治疗所必须开支的医疗费为准。
7、江西南莲法医学司法鉴定所司法医学鉴定书，证实任某因外伤致尺骨骨折内固定手术后评定为九级伤残；鼻骨骨折评定为十级伤残。
8、南昌市西湖公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实任某损伤程度为轻伤二级。
9、护工徐火生出具的收条一张，证实被害人任某在住院期间，请了护工进行护理，护工护理了17天，按160元／天的标准支付护理费，合计2720元。
本院认为，被告人曲某伙同他人将被害人任某打成轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关公诉人庭审中认为被告人曲某于2014年5月5日因故意毁坏财物被公安机关行政拘留10日，属于有前科，可酌情从重处罚。本院认为，行政拘留属于治安行政处罚范畴，并不能认定为有犯罪前科。公诉机关的该意见本院不予支持。被告人能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人曲某及其辩护人辩称被害人对被告人拍照先在，且是被害人先打了被告人一拳，被害人自身也有过失的辩解辩护意见，经查，被害人在被被告人的朋友打伤后，对被告人的车子拍照，目的是为了报案留下证据，并无不当。而被告人表示是被害人先打了其一拳，被告人亦未能提供相应证据予以证明。故该辩解辩护意见不予采纳。被告人辩护人辩称致被害人受伤的不止被告人一人，由被告人一人承担全部民事赔偿责任显然不公的辩护意见，本院认为，被告人与“老三”共同殴打被害人，造成被害人损伤，被告人与“老三”系共同侵权行为，应当承担连带责任。故该辩护意见与事实和法律规定不符不予采纳。被告人曲某在实施犯罪的过程中造成附带民事诉讼原告人任某的经济损失，依法应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人任某要求被告人曲某赔偿经济损失的诉讼请求依法应当予以支持。原告诉请被告人赔偿交通费1521.3元，结合任某住院22天的事实，本院确认交通费为440元。原告诉请被告人赔偿残疾赔偿金87164元，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》的规定，附带民事诉讼赔偿的数额应以犯罪行为直接造成的物质损失为依据，犯罪行为造成被害人人身损害的，被告人应当赔偿被害人医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用。因此，原告该诉请不符合法律规定，本院不予支持。原告诉请被告人赔偿后续治疗费40000元，根据江西天剑司法鉴定中心鉴定意见，后续治疗费以临床治疗所必须开支的医疗费为准。庭审中原告并未提出相应的证据证明已经产生了相应的后续治疗费，其可以在将来实际产生了相关的后续治疗费后，另行主张。原告诉请护理费9600元，考虑到原告请了护工护理17天，实际支付了2720元事实以及原告护理期为60天的鉴定意见，对原告护理17天花费的2720元本院予以认定，对剩余43天的护理期本院按照护工护理劳务报酬标准即87.8元／天的标准予以认定。综上，通过对原告举证的分析、认定，本院对原告下列赔偿款项予以认定：医疗费33514.4元、鉴定费3060.5元、护理费6495.4元（2720元＋43天×87.8元／天）、交通费440元、营养费1800元（90天×20元／天）、住院伙食补助费1100元（22天×50元／天），合计46410.3元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：
一、被告人曲某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月15日起至2015年7月14日止）。
二、被告人曲某于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人任某医疗费，鉴定费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等合计46410.3元。
三、驳回附带民事诉讼原告人任某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陶 然
人民陪审员 殷俊文
人民陪审员 黄玉华
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 胡建勇