吉林省白山市浑江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浑民一初字第319号
原告郝伟。
委托代理人蔡衍文，吉林乾羽律师事务所律师。
被告辛福祥。
被告王培明，1965年3月11日，住吉林省辽源市。
二被告委托代理人张伟华，吉林连星律师事务所律师。
原告郝伟诉被告辛福祥、王培明人身损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张建军独任审判，公开开庭进行了审理，原告委托代理人蔡衍文、被告辛福祥、王培明的委托代理人张伟华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：二被告系合伙关系，二被告雇佣原告从事司机工作。2013年7月18日，被告在板石露天矿塞点废渣和矿石时，原告驾驶装载废渣的大车，因该车翻车，原告从车中被甩出后受伤，当日即入住白山市中心医院治疗，住院治疗35天，二被告为原告支付了医疗费。原告的工资由二被告支付，原告与二被告系雇佣关系，依据我国相关法律规定，二被告应当承担损害赔偿责任，故原告诉至法院，请求：一、依法判令被告给付住院伙食补助费1750元、住院护理费5191元，合计6941元；二、依法判令被告给付原告残疾赔偿金，误工费（待司法鉴定后计算）；三、依法判令被告给付原告后续治疗费（待司法鉴定后计算）；四、诉讼费用由被告承担。
法庭审理过程中，原告变更和增加诉讼请求：一、变更诉讼请求为：1、医疗费从2721.31元变更为1176.41元；2、住院伙食补助费从1750变更为5200元；3、误工费变更为50385.76元；4、护理费从5191元变更为6841.17元。二、增加诉讼请求为：1、残疾赔偿金98008.24元；2、鉴定费1500元。以上合计163111.51元。
被告辩称：原告称从车中甩出证明其在驾驶中没有采取安全防护措施才会发生被甩出的情况，从而看出原告是有过错的。原告确系二被告雇佣的司机，原告在工作过程中把刹车踩死，造成车斗站立，因为其经验不足，在此种情况下采取了跳车造成自身的伤害，二被告认为是其采取措施不当造成其自身损害，其应当承担相应的责任，并且原告在住院期间，二被告给付了相关的费用。综上所述，请法庭公正裁决。
法庭审理过程中，原告为证实其事实主张提供证据如下：
1、2014年3月24日白山市劳动争议仲裁委员会出具的白山劳人仲裁字（2014）33号裁决书1份，证明原被告之间系雇佣关系，二被告之间是合伙关系，原告的工资由二被告支付。
2、入院时间为2013年7月18日的原告在白山市中心医院的住院病历1份，证明原告住院35天，根据出院诊断书原告住院后仍需住院治疗。
3、2013年8月21日白山市中心医院出具的护理证明1份，证明原告在住院期间一级护理8天，二级护理27天。
4、2013年9月3日白山市中心医院出具的医疗费票据及费用清单各1份，证明原告住院总医疗费为49721.31元，其中原告自行垫付医疗费2721.31元。
5、入院时间为2014年8月20日的原告在白山市中心医院住院病例1份，证明原告住院治疗17天。
6、2014年9月5日白山市中心医院出具的护理证明1份，证明原告一级护理为3天，二级护理为14天。
7、2014年9月5日白山市中心医院出具的住院票据1份、2014年8月19日门诊票据1份以及2014年8月19日挂号收据2份，证明原告花销医疗费8358.50元，门诊费84.60元，挂号费6元。
8、鉴定费票据1份，证明原告因申请鉴定支付鉴定费1500元。
9、吉林大众司法鉴定所作出的吉大司鉴所2014法临鉴字第180号法医临床司法鉴定意见书1份，证明原告左肩关节活动受限相当于一肢丧失功能31.5%符合伤残九级，锁骨骨折并左侧5、6、7肋骨骨折符合伤残十级。
被告质证：对证据1、3无异议；对证据2真实性无异议，但是对证明内容有异议，出院诊断书并没有继续治疗的字样；对证据4真实性无异议；对证据5、6、7、8均无异议，但是原告出院恢复到做鉴定的时间为45天左右，原告还没有恢复到能够做鉴定的程度，所以鉴定意见不准确；对证据9对该证据真实性有异议，该鉴定报告检材不全，没有提供取钢板的病例，并且所有的X光片均是二次手术前的，所以鉴定结论不准确。
被告举证：1、原告出具的收据2份及原告妻子肖淑华出具的收据3份，证明二被告共给付原告49000元。
2、照片1份，证明原告对事故发生有过错。
证人王某某出庭证实：二被告系合伙关系，证人王某某系被告王培明的哥哥，其负责板石露天矿7号渣堆的管理工作，原告郝伟经人介绍到被告处开车，证人未某甲的驾驶证。郝伟于2013年7月18日到被告处工作，工作前证人开某某，叮嘱司机注意安全。会后，郝伟修车到当日下午两点才开始工作，工作中因郝伟让装车钩机多装，在运输过程中过坎时，因为料都装到车尾了，车就爬不上去了，郝伟把刹车踩死，造成车斗站立，又因郝伟经验不足，在此种情况下他采取了跳车造成自身伤害，而车没有任何损坏，如果采取得当措施，将车往后倒，就不会出现车站立的问题。证人本人无机动车驾驶证。
证人刘某某出庭证实：证人曾为二被告工作过，其是一名有20年经验的大车司机，遇上翻斗车站立的情况时，司机不应当跳车，应当冷静处理，作为翻斗车司机应当对自己驾驶车辆的吨数和性能了解。郝伟在事故发生时，证人未某乙。
证人高某某出庭证实：证人现受二被告雇佣，为二被告工作。本案事故发生，其不在现场。但其认为翻斗车发生站立翻滚情况，司机应当把稳方向盘就不会被甩出去。
原告质证：对证据1无异议；对证据2有异议，对证人王某某的证言有异议，对该证人证明原告跳车事实的真实性有异议，因证人不会开车也没有驾驶证，证人从某某的判断与事实不符；对于证人刘某某、高某某的证言及照片均有异议，与本案无关。
对于原告所举证据，本院认证如下：
对原告所举证据1、3、5、6、7、8，被告均无异议，本院予以采信；对原告所举证据2、4的真实性无异议，本院予以采信；对证据9的真实性，被告有异议，但该证据系白山市中级人民法院依法主组织原、被告选定鉴定机构后，并由白山市中级人民法院委托的吉林大众司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，被告虽然主张该鉴定意见书依据的剪材不全，但经本院释明后，不申请对原告的伤残等线进行重新鉴定，故对该证据本院予以采信。
对被告所举证据1，原告无异议，本院予以采信；对原告所举证据2中的照片，原告有异议，且因该照片不是本案事故发生现场的照片，不能证明本案事实经过，故本院不予采信；对证据2中证人王某某的证言，原告有异议，且证人无机动车驾驶证，事故发生时亦未在肇事车内，不能证明本案事实经过，故本院不予采信；对证据2中证人刘某某、高某某的证言，因二证人事发时未在事故现场，其证言不具证据效力，本院不予采信。
根据当事人的陈述、举证、质证和以上认证，本院确认以下案件事实：
二被告系合伙关系，雇佣原告从事司机工作。2013年7月18日，原告驾驶装载废渣的大车，因该车翻车受伤，在白山市中心医院住院治疗35天，一级护理8天，二级护理27天，花销医疗费49721.31元，出院诊断为：左侧肩关节孟骨折、左侧肩胛骨骨折（肩峰）、左侧锁骨骨折、左侧肩锁关节脱位、左足Ⅱ、Ⅲ跖骨头骨折、右足皮肤裂伤、左足软组织挫伤、右前臂及双小腿皮肤挫伤、闭合性胸外伤、左侧多发肋骨骨折（5、6、7肋）、左肺挫伤、左侧血气胸等，医嘱骨折愈合后回院行内固定物取出术。被告给付原告各项费用49000元。2014年8月20日，原告到白山市中心医院住院行内固定物取出手术，住院17天，一级3天，二级护理14天，花销医疗费8449.10元，出院诊断为：锁骨骨折（左侧）术后、左侧肩胛骨骨折术后、左侧肩峰骨折术后、左侧肩锁关节脱位术后。原告两次住院共花销医疗费58170.41元。被告在原告第一次住院期间给付原告各项费用49000元。原告在第一次出院后申请劳动争议仲裁，劳动仲裁委员会认定原告与通化钢铁集团板石矿业有限责任公司之间不存在劳动关系。2014年10月28日，根据原告申请，吉林大众司法鉴定所作出吉大司鉴所（2014）法临鉴字第180号法医临床司法鉴定意见书：被鉴定人郝伟左肩关节活动受限相当于一肢丧失功能31.5%符合伤残九级，锁骨骨折并左侧5、6、7肋骨骨折符合伤残十级。原告误工时间为464天。
另，在案件审理过程中，依原告郝伟先予执行申请，本院于2014年7月9日作出（2014）浑民一初字第319-1号民事裁定书，裁定被告辛福祥、王培明立即给付原告郝伟二次手术医疗费10000元，该款项已得到执行。
本院认为，原告受雇于二被告，从事运输工作，因此，原告因工作遭受的人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。虽然被告主张原告对自身所受伤害亦应承担部分责任，但被告主张原告有过错的证据不足，本院不予支持。另，因二被告系合伙关系，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五第二款“合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。”的规定，二被告对原告应承担连带赔偿责任。原告主张其月工资为3500元，被告有异议，主张原告的月工资为3000元，但原、被告均未能提供证据证明原告的月工资，现原告诉请误工费依据2013年度居民服务、维修和其他服务业日工资108.59元符合法律规定，本院予以确认。综上，二被告应承担原告的各项合理损失为：医疗费58170.41元、误工费50385.76元（464×108.59元／天）、住院护理费6590.91元（第一次住院按2011年度居民服务和其他服务业日工资标准102.77元计算，一级护理8天，二级护理27天，8×2×102.77元／天＋27天×102.77元／天=4419.11元；第二次住院按2013年度居民服务、维修和其他服务业日工资标准108.59元计算，一级护理3天，二级护理14天，3×2×108.59元／天＋14天×108.59元／天=2171.80元）、住院伙食补助费3450元（第一次住院按吉林省高级人民法院关于《二〇一二年度人身损害赔偿执行标准的通知》中的住院伙食补助费计算标准为每人每天50元，即35天×50元／天；第二次住院按吉林省高级人民法院关于《二〇一四年度人身损害赔偿和小诉讼案件标的额执行标准的通知》中的住院伙食补助费计算标准为每人每天100元，即17天×100元／天）、残疾赔偿金98008.24元（按2013年度吉林省城镇居民人均可支配收入22274.60元的标准、原告一项九级伤残及一项十级伤残以22%比例计算，22274.60元／年×20年×22%）、鉴定费1500元，合计218105.32元，扣除二被告已付原告的59000元，二被告还应连带给付原告159105.32元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”、第十七条第一、二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”、第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”、第三款“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”、第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，判决如下：
一、被告辛福祥、王培明应给付原告郝伟医疗费58170.41元、误工费50385.76元、住院护理费6590.91元、住院伙食补助费3450元、残疾赔偿金98008.24元、鉴定费1500元，合计218105.32元，二被告已给付原告的59000元，应予扣除，二被告还应于本判决发生法律效力后立即连带给付原告159105.32元。
二、驳回原告郝伟的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3560元减半收取，由原告承担40元（已缴纳25元），由二被告连带承担1740元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
审判员 张建军
二〇一四年十二月九日
书记员 李 冰