广东省揭阳市揭东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）揭东法民一初字第164号
原告：吴某甲，男，1999年10月13日出生，汉族，住揭阳市揭东区。
法定代理人：吴潮波（系吴某甲的父亲），男，1974年1月3日出生，住揭东县。
委托代理人：黄丹丹，广东圣桥律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司，住所地：揭阳市榕城区。
负责人：陈钦城。
委托代理人：黄汉存、吴剑群，该公司职员。
被告：王婉玲，女，1990年10月22日出生，汉族，住揭阳市空港经济区。
原告吴某甲与被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司（以下简称保险公司）、王婉玲机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员林桂娜独任审判，于2015年7月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人黄丹丹，被告保险公司委托代理人黄汉存到庭参加诉讼，被告王婉玲经本院传票传唤没有到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告吴某甲诉称，2015年2月24日21时20分，王婉玲驾驶粤VWL＊**号小型轿车在揭东区曲溪镇沿江路御龙湾小区前左转弯掉头时，与吴立业驾驶的无号牌二轮摩托车（后载原告吴某甲）发生碰撞，造成吴立业、原告受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生当天，原告被送往揭东区人民医院治疗，经诊断，原告的伤情为：1.左胫骨上段粉碎性骨折；2.多处软组织挫伤。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队认定王婉玲应承担事故的主要责任，吴立业承担次要责任，原告无责任。肇事车辆在保险公司处投保机动车交强险及商业三者险，事故发生在保险期限内。同年6月9日，广东榕江法医临床司法鉴定所鉴定：原告因本次交通事故受伤造成十级伤残；后续治疗费为12500元；护理期为90天，受伤前期60天配护理人员2名，之后30天配护理人员1名；营养期为90天，建议营养费1800元。本次交通事故造成原告受伤致残的严重后果。王婉玲作为肇事车辆的驾驶人及所有人，对此应承担赔偿责任；而保险公司作为肇事车辆的保险人，也应在保险责任限额内承担相应的赔偿责任。但事发至今，二被告对原告的各项损失均迟迟不予赔偿，造成原告人身及财产上的双重损害，严重侵犯了原告的合法权益，原告的损失共186059.14元，包括医疗费63149元、住院伙食补助费99天×100元／天=9900元、后续治疗费11500元、营养费1800元、交通费2000元、护理费58431元／年÷365×（60天×2＋30天×1）=24012.74元、残疾赔偿金32598.7元／年×20年×10%=65197.4元、康复费1000元、鉴定费2500元、精神损害抚慰金5000元。请求判令：1、被告保险公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告的损失共163154.44元；上述损失超过交强险限额部分，由被告王婉玲承担连带赔偿责任。2、本案一切诉讼费由两被告共同承担。
原告提供如下证据证明自己的主张：1、身份证、户口簿，证明原告的诉讼主体资格及户口性质；2、机动车驾驶证及机动车行驶证，证明王婉玲的诉讼主体资格，肇事车辆为王婉玲所有，王婉玲具有驾驶资格；3、保险单，证明被告保险公司系肇事车辆的交强险及商业险的承保单位，事故发生在保险期间；4、企业机读档案登记资料，证明被告保险公司的基本情况；5、道路交通事故认定书，证明本案交通事故的经过及责任的划分；6、揭东区人民医院病历及住院病人明细清单，证明原告因交通事故造成的伤情及治疗情况；7、医疗费发票、外购药发票，证明原告为本次事故支出的医疗费用；8、司法鉴定意见书，证明原告的伤残等级、后续治疗费、护理期限及人数、营养期限的情况；9、鉴定费发票，证明原告支付司法鉴定费2500元的事实；10、交通费发票，证明原告因本案交通事故发生的部分交通费用；11、声明书及户口簿复印件，证明吴立业不参与分配本案交强险赔偿数额的事实。
被告保险公司辩称，1、医疗费用应提供相关发票及用药清单予以证实，根据交强险及商业三者险保险条款，答辩人在当地医保标准范围内承担赔偿责任，对于非医保用药部分，答辩人不承担赔偿责任。对于外购药部分，医院的医嘱注明4瓶，而发票显示购买的数量为10瓶，对于超出的6瓶，应由原告自行承担。另外，对于超交强险赔偿限额部分，责任比例应按照主责承担70%，次责承担30%的赔偿责任。2、根据交强险及商业三者险条款的规定，鉴定费、诉讼费不属保险责任，不应由答辩人承担。3、护理费请求无相关依据，应按照32598.7元／年的标准进行计算较为合理，按照1人计算90天。4、营养费请求无相关依据，并无提供医院的医嘱，住院伙食补助费按照实际住院天数进行计算。5、交通费请求无相关依据，交通费应提供时间、地点、人数相符合的正式发票予以证实。6、后续治疗费请求明显过高，按照当地医院的实际收费情况，后续治疗费为8000元，因此答辩人认为后续治疗费应待实际发生再做请求。7、康复费应提供治疗费发票予以证实，否则不予支持。8、精神损害抚慰金请求明显过高，依据原告的伤残程度及事故的责任比例，答辩人认为3000元较为合理，且该损失不属保险责任，不应由答辩人承担。9、本次事故共造成两人受伤，请法院依法分配交强险赔偿限额，以保护另一伤者的合法权益。
被告保险公司提供交强险、商业第三者险保险条款，证明非社保用药部分、鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金不属于保险责任。
被告王婉玲没有答辩也没有提供证据。
被告保险公司对原告提供的证据质证如下：证据1-5没有异议；证据6中病历资料没有异议，对用药清单中自费药、乙类用药不属于保险公司赔偿范围；证据7中医疗费发票2单的真实性没有异议，外购药发票的真实性没有异议，但因医院的处方只有4瓶，而外购药发票中数量是10瓶，因此多购买的部分应由原告自行承担；证据8司法鉴定书真实性没有异议，对伤残程度没有意见，但认为后续治疗费费用过高，应以8000元较为合理，护理期限90日没有意见，但认为只能配护理人员1人，营养费没有医院医嘱，因此不予支持；证据9真实性没有异议，但认为不属于保险责任；证据10的三性均有异议；证据11无法确认真实性，由法院认定。
原告对被告保险公司提供的证据三性均有异议，因为该证据是复印件而且没有保险公司及投保人签章，无法证明被告保险公司已将该保险条款交给投保人详细阅读，无法确定真实性，该保险条款是格式条款，被告保险公司没有任何证据证明其已经依据法律规定就其中免责条款向投保人尽到明确说明的义务，因此，该免责条款没有法律效力，不予认可。
根据原、被告的举证、质证及辩论，本院对原、被告提供的证据审查如下：
对原告的证据1-5，被告没有异议，可予确认；证据6系医院出具，符合证据三性的要求，可予确认；证据7中医疗费发票2单可予确认，对外购药发票，外购药小票载明购“上生白蛋白”4瓶，每瓶805元，共3220元，而外购药发票记载的数量为10瓶，每瓶320元，共3220元，外购药小票是客观反映购物情况的依据，小票中记载每瓶805元符合该药品的价格，且小票的总金额与发票的总金额一致，另外良康医药公司已出具证明证实外购药发票中的数量和单价是笔误，故应认定白蛋白每瓶的价格是805元，4瓶共3220元；证据8、9，因为该鉴定意见论证清楚，说理透彻，保险公司也没有提供反驳的证据，依法可以作为认定事实的依据，鉴定费发票符合证据三性的要求，可作为有效证据使用。证据10，因为交通费发票没有记载时间、乘车的起始地点，无法确认与本案事故是否有关联性，不予确认；证据11是本案另一受害人的声明书及户籍登记情况，可予确认。
对被告保险公司提供的证据，该证据系复印件，且系格式合同的条款，应按格式合同进行认定。
经审理查明，2015年2月24日21时20分，王婉玲驾驶粤VWL＊**号小型轿车在揭东区曲溪镇沿江路御龙湾小区前左转弯掉头时，与吴立业驾驶的无号牌二轮摩托车（后载原告吴某甲）发生碰撞，造成吴立业和原告受伤、车辆损坏的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队认定王婉玲应承担事故的主要责任，吴立业承担次要责任，原告无责任。事故发生当天，原告被送往揭东区人民医院治疗，经诊断，原告的伤情为：1.左胫骨上段粉碎性骨折；2.多处软组织挫伤。同年6月3日，原告出院，共住院99天，期间，花去医疗费63149元（其中外购白蛋白4瓶共3220元）。出院医嘱：1、继续专科治疗休息1个月；2、专科门诊定期复诊，不适随诊；3、继续专科医师指导下进行相关康复锻炼；4、择期手术取出内固定。同年6月9日，广东榕江法医临床司法鉴定所评定原告：1、构成十级伤残；2、建议给予后续治疗费用12500元（含康复费1000元、二次手术费1万元、继续治疗费1500元）；3、护理期限评定为90天，其中受伤前期60天需要完全护理依赖，建议配护理人员2名，其余护理期30天需要部分护理依赖，建议配护理人员1名；4、营养期评定为90天，建议给予营养费1800元；5、不予评定误工期限。原告支付鉴定费2500元。原告于同年6月29日向本院起诉。庭审时，原告将原来护理费按每年58431元计算变更为按每年47019元计算，并表示在本案中不要求吴立业承担超过交强险部分的次要责任。
原告系非农业户口。王琬玲系粤VWL＊**号小型轿车的车主及驾驶员，王琬玲为该车在在保险公司处投保机动车交强险及100万元商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险期限内。本案另一受害人吴立业向法庭表示本案交强险的赔偿限额全部由原告一人享有，其不参与分配。
上述事实，有原、被告提供的证据和庭审笔录等在卷为证。
本院认为，交警部门认定王婉玲承担事故主要责任，吴立业承担事故次要责任，当事人均没有异议，本院予以确认。根据王婉玲、吴立业的过错程度，本院确定王婉玲应负本案交通事故70%的民事责任，吴立业应负担30%的民事责任。原告在本案自愿放弃要求吴立业承担超过交强险限额的次要责任，没有违反法律规定，可予照准。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告因本案交通事故所造成的损失应由保险公司在交强险责任限额内先予赔偿，超过交强险责任限额部分，由保险公司在商业三者险责任限额内按责予以赔偿，王婉玲承担连带清偿责任，如有不足，再由王婉玲依法赔偿。
原告根据广东省2014年度人身损害赔偿计算标准计算，没有违反法律规定，可予照准。对于原告的损失，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的规定予以确定。一、原告住院过程中支付医疗费3单共63149元，经审查，原告的用药符合病情需要，可予确认。保险公司认为应按医保的用药标准审查原告的医疗费，因为保险公司没有举证证明原告哪部分用药违反规定，故保险公司的主张，本院不予采纳。二、住院伙食补助费为99天×100元／天=9900元。三、营养费参照鉴定机构的意见确定为1800元。四、后续治疗费，鉴定机构已作出评定，确定为11500元。五、康复费，鉴定机构已作出评定，确定为1000元。六、护理费，根据《解释》第二十一条的规定，鉴定机构评定原告的护理期间为住院期间，并参照医疗机构出具的意见，以伤后前60天每天配护理人员2人，后30天每天配护理人员1名，并按广东省2013年度其他服务业在岗职工年平均工资47019元计算，为19323元。七、残疾赔偿金，原告的请求符合相关法律规定，为65197.4元。八、精神损害抚慰金，综合考虑双方当事人的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及本院所在地平均生活水平，确定为4000元。九、交通费，原告提供的票据没有具体的时间、起止，被告也有异议，故本院不予确认，但考虑原告到医院住院治疗，确实需要支出交通费，本院酌情确定为600元。十、鉴定费是原告因伤致残支付鉴定部门的必需费用，属于原告的损失，凭据确定为2500元。
综上，原告因交通事故造成的损失是：医疗费63149元、住院伙食补助费9900元、后续治疗费11500元、营养费1800元、康复费1000元、护理费19323元、残疾赔偿金65197.4元、精神损害抚慰金4000元、交通费600元、鉴定费2500元，合计178969.4元。本案交强险的责任限额是：医疗费用赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元。原告的损失属于医疗费用限额的有医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，共86349元，超过医疗费用限额76349元；原告的损失属于伤残赔偿限额的有护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、康复费、交通费、鉴定费，共92620.4元，没有超过伤残损失限额。原告属于交强险限额内的损失是102620.4元，保险公司应予赔偿，超出交强险责任限额部分的损失是76349元，由王婉玲承担70%的赔偿责任是76349元×70%=53444.3元，该款没有超出商业三者险责任限额，保险公司应予赔偿，被告王婉玲承担连带清偿责任。对于保险公司提出本案还有另一受害人，需预留交强险的限额给另一受害人，因本案另一受害人吴立业向法庭表示本案交强险的限额全部赔偿原告，故无须预留交强险限额。关于诉讼费，根据《诉讼费用交纳办法》第二条、第二十九条的规定，保险公司作为民事诉讼的共同诉讼当事人参加诉讼，并在本案中承担相应的民事赔偿责任，故应负担相应的诉讼费用。被告王琬玲经本院合法传唤没有到庭，视为其自动放弃质证和抗辩的权利。对于原告不合理请求部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决生效之日起5日内在交强险责任限额内赔偿原告吴某甲102620.4元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应于本判决生效之日起5日内在商业三者险责任限额内赔偿原告吴某甲53444.3元，被告王婉玲承担连带清偿责任。
三、驳回原告吴某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1780元，由原告吴某甲负担70元，被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司负担1710元。被告中国人民财产保险股份有限公司揭阳市分公司应负担的受理费，应于本判决生效之日起5日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
审 判 员 林桂娜
二〇一五年八月七日
代书记员 刘学敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。