江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民终字第00099号
上诉人（原审原告）泰兴市海外经济技术合作有限公司，住所地泰兴市济川街道中兴大道国安大厦11楼。
法定代表人程余山，董事长。
委托代理人汪卫国，江苏济恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）罗文青。
被上诉人（原审被告）殷三富。
上诉人泰兴市海外经济技术合作有限公司与被上诉人罗文青、殷三富劳动争议纠纷一案，不服泰兴市人民法院（2014）泰民初字第0690号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
原审查明，2013年3月7日、7月12日，泰兴市海外经济技术合作有限公司分别向罗文青、殷三富出具代办费缴款凭证一份，表明分别收到罗文青、殷三富赴阿尔及利亚出国费用6000元和8000元。2013年11月21日，泰兴市海外经济技术合作有限公司（甲方）分别与罗文青、殷三富（乙方）签订《工程劳务派遣和雇佣合同》一份，该合同为泰兴市海外经济技术合作有限公司提供的格式合同，合同约定，乙方的工种为瓦工，工作期限为1＋1，即工作一年，续签一年；甲方为乙方办理出国劳务入境签证手续前，乙方缴纳自身出国费用分别为6000元和8000元，此款用于乙方的机票费、签证费、工程所在国家办理工作许可及其他费用，不足部分由甲方或发包商承担，国内到机场的交通费由乙方自理或甲方为其代购后在其工资中扣除；如果乙方圆满完成两年合同且在工程施工过程中工作积极主动，服从分配，保质保量完成定额任务的，甲方将乙方已缴的出国费用作奖金奖励给乙方，乙方分别最高可获得肆仟元和捌仟元人民币奖金；乙方在境外工作时间未达到两年或中途回国不再返回工程所在国继续履行合同的，乙方无条件获得甲方奖金，除此之外，乙方另承担回程机票；乙方出国前的适应性培训费用自理；甲方负责为乙方提供食宿，为防止浪费，生米自理，床上用品、工作服、工作帽由甲方和发包商承担；人工计时工资不低于人民币250元／天，一般以班组包工为主，保底年薪在8万-10万元人民币左右；甲方实行一年统一发放工资两次，无论乙方是否有孩子上学，甲方均在9月1日开学之前和1月30日农历春节之前每次发放乙方70%的工资作为乙方家中孩子上学和春节年事安排之用，剩余工资在乙方回国后的56天内一次性支付给乙方本人；意外伤害保险的投保金由甲方承担，约定本合同的投保人即为受益人；同时该合同的违约责任条款是乙方在履约期间出现下列行为的除遣送回国外，已缴的自身出国费用甲方不作奖金退还，往返机票自己承担，另支付违约金1000元人民币，“挑拨是非、煽动工人罢工的”作为违约责任情形之一。合同签订后，包括罗文青、殷三富在内的工人于2013年11月28日赴赤道几内亚，泰兴市海外经济技术合作有限公司为罗文青、殷三富办理了旅游签证。到达工地后泰兴市海外经济技术合作有限公司的工地负责人又承诺当月可以按300元／天发放工资，但下个月必须抓紧完成工作量。在计发工资时，实发工资为每日285元。2014年1月2日起，包括罗文青、殷三富在内的多名工人因工资问题与泰兴市海外经济技术合作有限公司方发生争议，并到中国驻赤道几内亚大使馆要求解决相关争议。2014年1月8日，罗文青、殷三富申请回国，并在泰兴市海外经济技术合作有限公司提供的格式“回国（非正常）申请书”中回国原因一栏里选择的回国原因是“劳务报酬未达到预期目标”，泰兴市海外经济技术合作有限公司方代表在该申请书中签名。罗文青、殷三富随后于2014年1月14日回国。
另查明，泰兴市海外经济技术合作有限公司为罗文青、殷三富出国、回国期间每人所花费用为：出国签证费2000元、劳保用品费1471元、公证费175元、培训费480元、人身意外伤害保险费740元、国内交通费240元、床上用品260元、国际航空机票出国8850元、回国罗文青为10702.6元、殷三富为10324.9元（按当日汇率计算）。
泰兴市海外经济技术合作有限公司在罗文青、殷三富回国后向泰兴市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求罗文青、殷三富赔偿其出国费用21359元、工程延误损失、单位重新招录人员损失、其他工人的出国费用等计100万元。仲裁过程中，罗文青、殷三富没有参加仲裁庭审，但在泰兴市海外经济技术合作有限公司与叶某等其他工人的劳动争议案件中，叶某等人的委托代理人在仲裁庭审时陈述去大使馆的原因是出于签证问题。该委员会于2014年4月25日作出泰兴劳人仲案字（2014）第73号仲裁裁决书，裁决罗文青、殷三富每人支付泰兴市海外经济技术合作有限公司1247元。泰兴市海外经济技术合作有限公司不服即诉至原审法院。
原审法院认为，劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。工资支付的周期最长不得超过一个月。
本案中，泰兴市海外经济技术合作有限公司与罗文青、殷三富之间签订的《工程劳务派遣和雇佣合同》具有劳动合同的性质，因而应当按照有关劳动合同的规定对双方之间的纠纷进行审理。首先，泰兴市海外经济技术合作有限公司主张的罗文青、殷三富罢工的事实并无有效证据证明，且泰兴市海外经济技术合作有限公司对罗文青、殷三富回国的理由亦以书面形式确认，故原审法院对泰兴市海外经济技术合作有限公司主张的罢工事实不予认定；其次，罗文青、殷三富在其工资未达到预期的情况下申请回国，泰兴市海外经济技术合作有限公司也未能提供罗文青、殷三富的工作量以证明其计发工资的合理性，因此泰兴市海外经济技术合作有限公司、罗文青、殷三富双方均存在一定的过错从而导致了双方劳动合同的解除；第三，我国《对外劳务合作管理条例》第八条规定，任何单位和个人不得以商务、旅游、留学等名义组织劳务人员赴国外工作。虽然泰兴市海外经济技术合作有限公司为罗文青、殷三富办理旅游签证并不影响双方之间劳动合同的成立，但根据法律规定，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应当提供必要的劳动条件，出国就业办理出国工作签证是罗文青、殷三富到国外为泰兴市海外经济技术合作有限公司提供劳动的必要条件，这也是泰兴市海外经济技术合作有限公司、罗文青、殷三富双方在合同中约定的条件，因此泰兴市海外经济技术合作有限公司的行为本身即存在过错。结合本案案情，根据公平合理原则，可以认定泰兴市海外经济技术合作有限公司和罗文青、殷三富双方各承担50%的过错责任。泰兴市海外经济技术合作有限公司因解除合同造成的直接损失包括出国签证费、公证费、培训费、国内交通费及罗文青、殷三富出国、回国机票款，但罗文青、殷三富已缴纳的费用应从中扣除。泰兴市海外经济技术合作有限公司主张的劳保用品费、人身意外伤害保险费、床上用品，因依双方合同的约定，均由泰兴市海外经济技术合作有限公司或发包方承担，故此三项费用不应由罗文青、殷三富承担赔偿责任。泰兴市海外经济技术合作有限公司主张的回国机场签证费及人头税因无充分证据证明，故不予支持。泰兴市海外经济技术合作有限公司主张的因罢工造成的损失和重新招录工人造成的损失，因双方在合同中无相关约定，泰兴市海外经济技术合作有限公司亦无证据证明罗文青、殷三富因其自身重大过失或故意客观上、直接地造成了泰兴市海外经济技术合作有限公司主张的此等损失，故亦不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条之规定，判决如下：一、罗文青、殷三富于本判决生效后10日内分别赔偿泰兴市海外技术合作有限公司损失计人民币5223.8元及3034.95元。二、驳回泰兴市海外技术合作有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由泰兴市海外经济技术合作有限公司负担。
原审判决书送达后，泰兴市海外经济技术合作有限公司不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人的行为应当认定为罢工，且有煽动和威胁情节，对此有发包方的通知、证人证言为证。2、上诉人无过错。办理旅游签证是目的地国的政策决定的，签证问题也没有对被上诉人务工产生任何影响、发放给被上诉人的工资也达到预期。原审认定上诉人的上述两个方面的过错均不能成立。请求二审法院撤销原判，依法改判支持上诉人一审诉讼请求或发回重审。
被上诉人罗文青、殷三富未提交书面答辩意见。
二审中双方未提供新的证据。
原审判决查明的事实有缴款凭证、合同、机票、保险单、回国申请书、工资表、证人证言、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人签订的工程劳务派遣和雇佣合同是双方当事人真实意思的表示，合同中对合同履行地、工资标准、费用承担等进行了明确约定，对双方当事人具有约束力。该合同履行过程中，罗文青、殷三富于2014年1月8日申请提前回国，双方当事人因此提前解除出国劳务派遣和雇佣合同。原审综合考虑本案双方在合同履行过程中均存在一定过错，结合合同约定的费用承担，判决双方各半承担责任，并无不当。上诉人认为被上诉人系罢工回国，且有煽动和威胁情节，并无充分证据证明，对其主张本院不予采纳。
综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。上诉人上诉理由均不能成立，本院依法驳回其上诉请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人泰兴市海外经济技术合作有限公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周卫平
审 判 员 吴 玫
代理审判员 潘贻杰
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 彭世美