浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙11刑终183号
原公诉机关浙江省缙云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈映华，男，1976年10月25日出生，浙江省缙云县人，汉族，初中文化，农民，住缙云县。因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2008年1月10日被缙云县人民法院判处罚金6000元。因本案于2017年4月7日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现羁押在缙云县看守所。
辩护人胡建昌，浙江民晖律师事务所律师。
原审被告人陈志洪，男，1966年8月14日出生，浙江省缙云县人，汉族，文盲，农民，户籍地为缙云县，现住缙云县。因本案于2017年4月13日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈宏初，男，1980年1月13日出生，浙江省缙云县人，汉族，小学文化，农民，住缙云县。因犯赌博罪于2010年11月12日被缙云县人民法院判处拘役三个月，缓刑五个月。因本案于2017年4月14日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈立洪，男，1975年2月16日出生，浙江省缙云县人，汉族，小学文化，农民，住缙云县。因犯赌博罪于2010年11月12日被缙云县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2017年4月20日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈志高，男，1964年6月2日出生，浙江省缙云县人，汉族，小学文化，农民，住缙云县。因犯赌博罪于2010年11月12日被缙云县人民法院判处拘役四个月，缓刑六个月。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈晓明，男，1968年8月7日出生，浙江省缙云县人，汉族，小学文化，农民，户籍地为缙云县，现住缙云县。因本案于2017年4月11日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈丁昌，男，1960年3月11日出生，浙江省缙云县人，汉族，初中文化，农民，住缙云县。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈建明，男，1962年10月30日出生，浙江省缙云县人，汉族，初中文化，农民，住缙云县。因犯交通肇事罪于2007年6月27日被缙云县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈猛操，男，1967年12月22日出生，浙江省缙云县人，汉族，初中文化，农民，住缙云县。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈义光，男，1971年2月17日出生，浙江省缙云县人，汉族，小学文化，农民，住缙云县。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈志飞，男，1961年5月30日出生，浙江省缙云县人，汉族，文盲，农民，住缙云县。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈义强，男，1963年7月27日出生，浙江省缙云县人，汉族，初中文化，农民，户籍地缙云县，现住缙云县。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
原审被告人陈勇升，男，1976年12月22日出生，浙江省缙云县人，汉族，初中文化，农民，住缙云县。因本案于2017年4月20日被取保候审。
原审被告人陈伟扬，男，1976年7月21日出生，浙江省缙云县人，汉族，高中文化，农民，户籍地为缙云县，现住缙云县。因本案于2017年4月19日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。2018年6月21日被变更为取保候审。
缙云县人民法院审理缙云县人民检察院指控原审被告人陈映华、陈志洪、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升犯敲诈勒索罪一案，于2018年6月20日作出（2017）浙1122刑初382号刑事判决。原审被告人陈映华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年初，缙云县东方镇前金村（茶园）垦造耕地工程（以下称前金村项目工程）立项，刘志斌与前金村村委联系并开展了工程前期测量、设计等工作。2015年9月7日，该项目公布发包公告，以邀请标方式进行招投标，刘某邀请了缙云县兆盛建设有限公司参加招投标，被告人陈晓明受前金村村长陈某1委托邀请了缙云县聚能建设有限公司和缙云县新建建筑工程有限公司（下称新建公司）（现改名为浙江柏景园林建设有限公司）参加招投标。2015年9月14日，该工程在缙云县人民政府进行公开招投标，缙云县新建建筑工程有限公司以597.4733万元中标。2015年9月21日晚，被告人陈志洪、陈宏初等人为在该工程中“插一脚”，以交20万元押金为门槛，召集人员到被告人陈志洪位于壶镇镇的水管店商量，被告人陈晓明负责收取押金，被告人陈映华、陈志洪、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈勇升共13人现场参与，被告人陈义强委托被告人陈丁昌参与。经商量，被告人陈映华、陈志洪、陈宏初三人进行“竞标”并约定中标人可以出面和工程承包人谈判。被告人陈映华以42万元“中标”，将42万元平分给包括自己在内的14人，其余人得到陈映华允诺支付的3万元后，承诺全力支持陈映华。此后，被告人陈映华叫朱某将挖机停放到工地并向刘某提出要承包该工程。刘某觉得继续承包该工程风险较大，就将工程让给被害人蔡某并将被告人陈映华、陈志洪等人私下投标的事告诉了被害人蔡某。2015年10月8日，刘某带被害人蔡某到缙云县新建建筑工程有限公司签订工程承包合同。被害人蔡某考虑到被告人陈映华、陈志洪等人在前金村都是影响力较大的村民，若不支付被告人陈映华42万元就无法进村里做工程，为使工程能顺利开工，蔡某和陈映华进行多次协商，最后蔡某被迫转账给被告人陈映华共54.5万元。被告人陈映华将其中4万元支付给朱某。
另查明，案发后，被告人陈映华、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升均自动到公安机关投案，归案后如实供述了基本犯罪事实。被告人陈晓明、陈丁昌、陈伟扬、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升已向公安机关退出违法所得各人民币3万元，被告人陈志洪、陈建明、陈猛操已退出违法所得各人民币3万元，被告人陈宏初、陈立洪已退还被害人蔡某各人民币3万元，上述被告人均取得被害人的谅解。朱某向公安机关退出被告人陈映华支付给其的4万元。
又查明，被告人陈伟扬向公安机关提供了胡某容留他人吸毒的线索，后公安机关根据该线索抓获了胡某，且查实了胡某容留他人吸毒的犯罪事实。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人陈映华、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升的供述与辩解，证人刘某、夏某、陈某2、陈某1、陈某3、陈某4、梅某1、黄某、麻某1、曹某、李某、麻某2、詹某、杜某等人的证言，刑事判决书，银行转账记录，暂扣款票据，退赃款票据，收条、谅解书，内部承包协议书，缙云县前金村（茶园）垦造耕地项目施工招标情况报告，发包公告备案表，中标通知书，收购合同，归案经过，各被告人的户籍证明。
原判根据上述事实及相关法律，作出如下判决：一、被告人陈映华犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5万元；二、被告人陈志洪犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币2万元；三、被告人陈宏初犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币2万元；四、被告人陈立洪犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币2万元；五、被告人陈志高犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币2万元；六、被告人陈晓明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；七、被告人陈丁昌犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；八、被告人陈建明犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；九、被告人陈猛操犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；十、被告人陈义光犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；十一、被告人陈志飞犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；十二、被告人陈义强犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；十三、被告人陈勇升犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币2万元；十四、被告人陈伟扬犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币2万元；十五、被告人陈晓明、陈丁昌、陈伟扬、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升已向公安机关退出的违法所得各人民币3万元及朱某向公安机关退出的人民币4万元，由公安机关返还给被害人蔡某；被告人陈志洪、陈建明、陈猛操退出违法所得各人民币3万元，返还给被害人蔡某；十六、继续向被告人陈映华追缴尚未退出的违法所得人民币11.5万元，返还给被害人蔡某。
被告人陈映华的上诉理由：原判认定事实不清，证据不足，请求撤销一审判决，改判上诉人无罪。其辩护人提出，被告人陈映华等人主观上不具有敲诈勒索的犯罪故意，客观上也不存在敲诈勒索的行为，一审判决其有罪，属认定事实错误，请求改判其无罪。即使认为陈映华有罪，鉴于二审期间，陈映华的家属已代其退出违法所得人民币11.5万元，并取得被害人的谅解，请求给予陈映华更大幅度的从轻处罚。
经审理，二审查明的事实与原审一致。原判列明的经庭审举证、质证作为认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。
另查明，一审判决后，上诉人陈映华的家属代陈映华退出违法所得人民币11.5万元并取得被害人蔡某的谅解。
关于本案被告人的行为定性问题，经查，原判认定被告人陈映华伙同本案其他被告人认为前金村项目工程在其本村地界，以该工程相要挟勒索他人财物的事实，不仅有银行转账记录、承包协议书、暂扣款票据、退赃款票据、收条、谅解书等证据证明，还有证人刘某、夏某、陈某2、陈某1、詹某、卢某、褚某等人的证言证实，各被告人均有相关的供述在卷，所供能相互印证，且与上述证据证实的情况相吻合，足以认定陈映华主观上具有敲诈勒索他人财物的故意，客观上实施了勒索他人财物的行为，应以敲诈勒索罪定罪处罚。被告人陈映华及其辩护人对本案定性所提的异议不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈映华、陈志洪、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升以非法占有为目的，敲诈勒索他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪。在共同犯罪中，被告人陈映华起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈志洪、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升起次要作用，系从犯；被告人陈映华与被告人陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升具有自首情节；被告人陈伟扬有立功情节，均可从轻或者减轻处罚；被告人陈映华、陈宏初、陈立洪、陈志高有前科，可酌情从重处罚；被告人陈志洪、陈宏初、陈晓明、陈丁昌、陈建明、陈伟扬、陈猛操、陈立洪、陈义光、陈志高、陈志飞、陈义强、陈勇升已退出全部违法所得，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。鉴于被告人陈映华的家属代陈映华退赔违法所得，并取得被害人的谅解，对被告人陈映华再予酌情从轻处罚。辩护人就此提出的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销缙云县人民法院（2017）浙1122刑初382号刑事判决第一项对被告人陈映华的量刑部分及判决的第十六项，维持判决的其他部分；
二、被告人陈映华犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币50000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月7日起至2024年4月6日止）；
三、被告人陈映华退出的违法所得人民币11.5万元，返还给被害人蔡某（已返还）。
本判决为终审判决。
审 判 长 周小兰
审 判 员 吴建群
审 判 员 金建荣
二〇一八年八月十五日
代书记员 李 斌