河北省正定县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）正刑初字第273号
公诉机关正定县人民检察院。
被告人周杠，男，1980年2月13日出生，汉族，小学文化程度，户籍所在地陕西省榆林市清涧县，现住户籍地。因涉嫌诈骗罪，2015年3月23日被正定县公安局刑事拘留，同年4月22日经正定县人民检察院批准，同日被正定县公安局逮捕。现羁押于正定县看守所。
辩护人，北京市中关律师事务所律师。
被告人赵永红，男，1972年9月16日出生，初中文化程度，户籍地陕西省延川县，现在河北省鹿泉监狱服刑。因犯诈骗罪，2014年12月18日被河北省石家庄市中级人民法院判处有期徒刑十一年五个月。因涉嫌诈骗罪，2015年9月21日被正定县公安局解回正定县看守所。现羁押于正定县看守所。
正定县人民检察院以正检公刑诉（2015）246号起诉书指控被告人周杠、赵永红犯诈骗罪，于2015年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。正定县人民检察院指派检察员王志勇出庭支持公诉。被告人周杠及其辩护人，被告人赵永红到庭参加诉讼。现已审理终结。
正定县人民检察院指控：
1、2012年6月下旬至7月初，被告人赵永红伙同被告人周杠、郝某某（在逃）为达到车辆过磅时进行干扰，虚增玉米吨数的目的，遂雇佣他人在北京农大铁骑力士科技有限公司涿州基地电子过磅秤上安装电子干扰器，后赵永红、郝某某、周杠多次利用陕E861**、冀GAO1**两辆货车向该公司运送玉米，并在车辆过磅时进行电子干扰，虚增玉米吨数。经鉴定，北京农大铁骑力士科技有限公司被骗多付购玉米款人民币214728元。
2、2012年7、8月份，被告人赵永红（该起已判刑）伙同被告人周杠、郝某某（在逃）为达到车辆过磅时进行干扰，虚增玉米吨数的目的，遂找到贾某某（已判决）、甘某某（已判决）、张某某（另案处理），在赵永红的指使下贾某某等三人先后在石家庄市田牛牧业有限公司、河北六和兴达饲料有限公司的电子过磅秤上安装电子干扰器，后赵永红、郝某某、周杠多次利用陕E861**、冀GAO1**两辆货车向上述两公司运送玉米，并在车辆过磅时进行电子干扰，虚增玉米吨数。经鉴定，石家庄市田牛牧业有限公司被骗多付购玉米款人民币520758元，河北六合兴达饲料有限公司被骗多付购玉米款人民币508781元，上述两公司被骗共计人民币1029539元。2013年2月6日，被告人赵永红退赔石家庄市田牛牧业有限公司人民币20万元，退赔河北六合兴达饲料有限公司人民币10万元。
被告人周杠于2015年3月23日到陕西省绥德县公安局刑警大队投案。被告人赵永红系在押服刑人员被提解到案。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见等证据。
公诉机关认为，被告人周杠、赵永红以非法占有为目的，虚事实，隐瞒真相，诈骗公私财物，其中，被告人周杠诈骗数额特别巨大，被告人赵永红诈骗数额巨大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。被告人赵永红系刑罚执行完毕前发现漏罪，应当对其并罚。
被告人周杠辩称对起诉书指控的罪名无异议。辩称：我们没有挣那么多的钱。
被告人周杠的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，对其部分指控内容及犯罪事实持不同的看法，同时，被告人具有法定和酌定的从轻、减轻的量刑情节，依法应当从轻或者减轻处罚。1、公诉机关对被告人周杠涉嫌诈骗金额的认定证据不足。首先，关于铁骑公司，公诉机关认定，被告人向铁骑公司送货10车，在铁骑诈骗的数量为93.36吨，价值214724元。辩护人认为公诉机关对被告人诈骗铁骑公司玉米的数量及金额的认定存在问题。其次，关于河北六合兴达饲料有限公司（以下简称六合公司）和石家庄市田牛牧业有限公司，公诉机关认定被告人诈骗六合公司玉米215585公斤，价值508781元；诈骗田牛公司玉米220660公斤，价值520758元。辩护人认为，公诉机关对被告人诈骗六合公司和田牛公司玉米的数量及金额的认定均存在问题。综上，公诉机关认定被告人周杠诈骗铁骑公司、六合公司、田牛公司玉米数量，其证据不能达到排除合理的怀疑，不能得出唯一确定的结论，所以，公诉机关对于该数额并没有充分确定的证据，不应当以该数额作为被告人定罪量刑的依据。2、被告人周杠的行为符合合同诈骗罪的特征，公诉机关指控周杠诈骗罪是错误的。3、被告人有自首的法定从轻量刑情节。4、被告人系初犯，且能够主动认罪、悔罪，主观恶性小，可改造性大，可以从轻处罚。
被告人赵永红辩称：起诉书指控的第1起犯罪，我没有参与。
经审理查明：
1、2012年6月下旬至7月初，被告人赵永红伙同被告人周杠、郝某某（在逃）为达到车辆过磅时进行干扰，虚增玉米吨数的目的，遂雇佣他人在北京农大铁骑力士科技有限公司涿州基地电子过磅秤上安装电子干扰器，后赵永红、郝某某、周杠多次利用陕E861**、冀GAO1**两辆货车向该公司运送玉米，并在车辆过磅时进行电子干扰，虚增玉米吨数。经鉴定，北京农大铁骑力士科技有限公司被骗多付购玉米款人民币214728元。
上述事实由下列证据予以证实：
（1）被告人的供述与辩解。
被告人周杠的供述与辩解。我和赵永红、郝某某一起去北京铁骑力士牧业科技有限公司涿州基地，什么时间记不清了，赵永红、郝某某出资负责从雄县买玉米，然后我负责带着我的一辆车，车号尾号138，和赵永红的一辆车，到雄县拉玉米卖到铁骑力公司，他俩负责到公司结玉米款。当时雄县的玉米价格比铁骑力士高，我问过赵永红、郝某某，他们说已经在过磅称上按了遥控器，等过磅的时候能增加玉米吨数，每次能增加6吨左右的玉米，我带着两辆车去卖玉米的时候，赵永红、郝某某有时候跟着去，郝某某去的少些，他俩谁去铁骑力士谁拿干扰器干扰过泵，我只负责两辆车路上的加油和过路费，没有拿过干扰器，我们向铁骑力士送了10车玉米，大约挣了七八万，都是他俩结的账，我分了两万多。往铁骑力士公司涿州基地送玉米具体时间记不清，好像是4月份至5月份，我、赵永红、郝某某送的玉米，玉米是赵永红、郝某某负责出资从雄县一个粮库买的玉米，然后把买来的玉米卖到铁骑力士公司，他俩负责到公司结玉米款。我记着当时是往该公司送玉米前3个月左右，我和郝某某、赵永红开着赵永红的汉兰达车到了铁骑力士公司，郝某某、赵永红去公司问什么价位收玉米，我当时没有进去，他俩问好后，我们三个作伴往北京走，在路上郝某某、赵永红说：找人往铁骑力士公司按干扰器，如果按上了就送，不能按就不送了。然后他俩让我等电话，我们便回了北京。过了几个月，我接到郝某某和赵永红的电话，他俩都说让我带着我的车到雄县粮库拉玉米，然后我便去了，我去后当时没有看到赵永红、郝某某，只看到赵永红找的那辆陕西的车，赵永红给我打电话说，把玉米款都打过来了，让我去装多少吨玉米，我便领着两辆车装玉米后到铁骑力士公司，赵永红、郝某某也在公司，他俩便让我领着车去过泵，过泵的时候赵永红和郝某某在旁边指挥，他俩说让车上称，车下的人就指挥车往上开，一共送了10车玉米，挣了八万元左右，都是郝某某、赵永红负责结的账，分了我两万左右。
被告人赵永红的供述与辩解。去过铁骑力士公司和周杠、郝某某一块去的，去送玉米，我开一辆，周杠押车一辆，当时郝某某跟我说让我开着车给他往铁骑力士涿州基地送玉米，一天给我2000元，送了多少玉米记不清，最后结玉米款时，郝某某跟我要我的身份证、农行卡给他，他说运费给我转账，厂子结货款时一块给转账，最后我扣了2万多运费。
（2）被害人的陈述及辨认笔录。何某某（北京农大铁骑力士牧业科技有限公司工作人员）的陈述。我把我公司收玉米的事情说一下。我在我公司检验部工作。2012年6月18日到7月16日总共收了10车，共计334.87吨。收的三个男子的，其中有一个男子说过一句叫周杠。我是通过公司采购部认识的，当时三个男子中的一个男子拿着玉米样到公司检验部，我们化验合格后才让他们送的，拿玉米样的男子每次送玉米都跟车。我能认出送玉米样的男子。两辆红色货车，车牌号我记不清，公司有记录。我们公司用现金支付的玉米款，我能认清支取玉米款的男子。
辨认笔录。何某某辨认出赵永红系拿玉米样的男子。
（3）鉴定意见。物品价值鉴定结论书正价赃结字（2013）第079号：涉案玉米93.36吨，鉴定价值214728元。
（4）书证。铁骑力士公司提供的周杠供货十车玉米时间，价格吨数车号的明细表。铁骑力士银行转款记录。证实将玉米款转入郝某某、赵永红账户情况。
以上证据经当庭举证、质证，足以认定。
2、2012年7、8月份，被告人赵永红（该起已判刑）伙同被告人周杠、郝某某（在逃）为达到车辆过磅时进行干扰，虚增玉米吨数的目的，遂找到贾某某（已判决）、甘某某（已判决）、张某某（另案处理），在赵永红的指使下贾某某等三人先后在石家庄市田牛牧业有限公司、河北六和兴达饲料有限公司的电子过磅秤上安装电子干扰器，后赵永红、郝某某、周杠多次利用陕E861**、冀GAO1**两辆货车向上述两公司运送玉米，并在车辆过磅时进行电子干扰，虚增玉米吨数。经鉴定，石家庄市田牛牧业有限公司被骗多付购玉米款人民币520758元，河北六合兴达饲料有限公司被骗多付购玉米款人民币508781元，上述两公司被骗共计人民币1029539元。2013年2月6日，被告人赵永红退赔石家庄市田牛牧业有限公司人民币20万元，退赔河北六合兴达饲料有限公司人民币10万元。
被告人周杠于2015年3月23日到陕西省绥德县公安局刑警大队投案。被告人赵永红系在押服刑人员被提解到案。
上述事实，除被骗玉米数量、价值外，被告人周杠亦无异议，且由被告人周杠的供述与辩解，同案犯赵永红的供述与辩解，被害人易某某、王某某的陈述，证人李某某、赵某某、关某某的证言，鉴定意见，辨认笔录、现场勘验笔录、侦查实验笔录等相关证据予以证实。
关于涉案玉米数量及金额问题的说明：本案中，被告人周杠与其辩护人均对涉案玉米数量及金额提出了异议。经查，关于本案涉案玉米数量及金额，对本案涉案玉米数量及金额的鉴定意见已经石家庄市中级人民法院以（2014）石刑终字第00724号刑事裁定予以确认，故对上述辩解意见不予支持。
本院认为，被告人周杠以非法占用为目的，骗取他人财物且数额特别巨大；被告人赵永红以非法占用为目的，骗取他人财物且数额巨大，二被告人的行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人周杠、赵永红犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以确认。被告人赵永红辩称其未参与第1起犯罪，经查，本案除由同案被告人周杠供述其参与该起犯罪外，被害人何某某亦辨认出其系提供玉米样的男子，故对其辩护意见不予采纳。本案之中，被告人周杠的行为符合诈骗罪的构成要件，故对其辩护人关于周杠构成合同诈骗罪的辩护意见不予采纳。案发后，被告人周杠主动投案并如实供述了其犯罪事实，系自首，可从轻处罚；被告人赵永红系刑罚执行完毕以前发现漏罪，应当对其并罚；二被告人多次诈骗，亦应酌情从重处罚。对辩护人关于对周杠从轻处罚的辩护意见部分予以采纳。因二被告人的犯罪行为给被害单位造成的经济损失，应当责令其退赔。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条、第七十条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周杠犯诈骗罪，判处其有期徒刑十一年零十一个月，并处罚金35万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月23日起至2027年2月22日止。罚金限本判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人赵永红犯诈骗罪，判处其有期徒刑五年零八个月，并处罚金5元；与本院（2014）正刑初字第203号中的有期徒刑十一年零五个月，并处罚金30万元并罚，决定执行有期徒刑十四年零六个月，并处罚金35万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月29日起至2027年3月28日止。罚金限本判决生效后十日内给付。）
三、责令被告人周杠、赵永红共同退赔被害单位北京农大铁骑力士科技有限公司214728元；共同退赔被害单位河北六和兴达饲料有限公司人民币408781元。限本判决生效后五日内给付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程计山
代理审判员 郝雪丽
人民陪审员 孙晓阳
二〇一六年一月二十六日
书 记 员 赵 琳
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