河南省新乡市牧野区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新牧刑初字第212号
公诉机关新乡市牧野区人民检察院。
被告人吴晓，男，1980年11月26日出生，汉族，无业，被捕前住新乡市牧野区22所3号院14号楼1单元3楼东户。因涉嫌诈骗，于2015年6月29日被刑事拘留，2015年7月9日被依法逮捕。现羁押看守所。
辩护人张艳艳，河南中原法汇律师事务所律师。
新乡市牧野区人民检察院以新牧检公诉刑诉（2015）182号起诉书指控被告人吴晓犯诈骗罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新乡市牧野区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉。被告人吴晓及其辩护人张艳艳，被害人秦某、王某乙到庭参加诉讼。期间延期审理一次。现已审理终结。
新乡市牧野区人民检察院指控，2013年8月份，被告人吴晓称可以利用关系将新乡市澳达置业有限公司开发的玫瑰园小区防盗门项目承包下来，但缺少资金需合作伙伴，被害人王某乙、秦某遂与被告人吴晓达成三人合伙的口头协议，即被告人吴晓负责把项目承包下来，被害人王某乙、秦某负责出资，利润平分。
之后被告人吴晓以承包防盗门项目需交保证金和防盗门货款为由向被害人王某乙、秦某索要现金，2013年9月8日被害人王某乙向被告人吴晓交付10万元现金，2013年10月22日被害人秦某通过网银向被告人吴晓的农行卡转账27万元。2014年3月份被害人王某乙、秦某到新乡市澳达公司玫瑰园工地查看时，发现防盗门已由河南省大安消防器材有限公司安装完毕，且玫瑰园防盗门工程并未收取保证金。被告人吴晓收取的37万元保证金及货款从始至终未向新乡市澳达置业有限公司交付。
案发前，被告人吴晓已将37万元挥霍完毕。
公诉机关认为，被告人吴晓以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。并向法庭提交了相应的证据。
被告人吴晓辩解称有五万元给王某乙了。其辩护人辩护称：1、被告人吴晓从主客观方面均不符合诈骗罪的犯罪构成；2、即使被告人吴晓的行为构成诈骗罪，犯罪数额应当以吴晓得知生意做不成之后的剩余数额为准；3、被告人吴晓具有初犯、偶犯、无前科，归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好的从宽处罚情节。
经审理查明，2013年8月份，被告人吴晓称可以利用关系将新乡澳达置业有限公司开发的玫瑰园小区防盗门项目承包下来，但缺少资金需合作伙伴，被害人王某乙、秦某遂与被告人吴晓达成三人合伙的口头协议，即被告人吴晓负责把项目承包下来，被害人王某乙、秦某负责出资，利润平分。
之后被告人吴晓以承包防盗门项目需交保证金和防盗门货款为由向被害人王某乙、秦某索要现金，2013年9月8日被害人王某乙向被告人吴晓交付10万元现金，2013年10月22日被害人秦某通过网银向被告人吴晓的农行卡转账27万元。2014年3月份被害人王某乙、秦某到新乡市澳达公司玫瑰园工地查看时，发现防盗门已由河南省大安消防器材有限公司安装完毕，且玫瑰园防盗门工程并未收取保证金。被告人吴晓收取的37万元保证金及货款从始至终未向新乡澳达置业有限公司交付。
案发前，被告人吴晓已将37万元挥霍完毕。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被告人的照片、户籍证明证实被告人吴晓犯罪时已达到完全刑事责任能力年龄。
2、违法犯罪查询记录证实被告人吴晓无违法犯罪记录。
3、到案经过证实2015年6月28日17时许，报警人秦某、王某乙在新乡市红旗区人民路耐特网吧发现诈骗其二人的犯罪嫌疑人吴晓后报警并将其扭送至新乡市公安局花园分局案件侦查大队。
4、借条证实吴晓于2014年6月7日借秦某27万元现金的事实；吴晓于2013年9月8日借王某丙10万元现金的事实。
5、澳达玫瑰园1号、2号楼防火门制作与安装工程承包合同证实新乡澳达置业有限公司与河南省大安消防器材有限公司分别于2014年6月6日和2014年3月12日签订合同的事实。
6、中国农业银行合约信息查询证实吴晓在中国农业银行的开户情况。
7、银行卡交易明细证实吴晓的刷卡消费记录。
8、辨认笔录证实经证人王某丁辨认7号照片是吴晓。
9、证人裴某的证言证实，王某乙、秦某和吴晓一起做防盗门业务，秦某给了吴晓27万元，王某乙给了吴晓10万元的事实。
10、证人陈某甲的证言证实，2013年大概9月份，吴晓对其说想承包玫瑰园防盗门工程，但在内部招标时未中标，且必须在其同意后才可以收取保证金。玫瑰园防盗门大概是2013年五六月份招标的，是河南省大安消防器材有限公司中标的。工程总价大概四、五十万元左右，统一都没有收取保证金。吴晓不能以个人名义收货款及保证金
11、证人周某的证言证实，其是公司的财务主管，吴晓原来在办公室干过，后来，跟着陈经理在工程部干过。吴晓没有向财务上交过关于玫瑰园两栋楼防盗门招标保证金。
12、证人吴某甲的证言证实，其是新乡澳达置业公司副总经理，总经理是吴某乙，现在退休，其是吴晓小姨。原来吴晓是他们公司的，好长时间不见他，原来吴晓在办公室干过，后来去工程部干过。玫瑰园项目的防盗门安装工程对外招标具体不清楚，这个事情其不负责，其最后一次见吴晓大概是2015年5月份。吴晓收37万元保证金的事，公司不知道。2015年6月1日前的一天，吴晓让其将之前替他保管的2万元给了王某乙，不知道这钱是干什么的。
13、证人王某丁的证言证实，其从2013年7月份开始，在新乡市红旗区纺织路与新飞大道交叉口经营一家汽车租赁店，店名“车某租车联盟”。吴晓在其店里租辆迈腾，从2013年10月23日起，大概半年后退车停止租赁了。当时，吴晓租车时自称是新乡市开发区名叫“玫瑰园”房地产公司的项目经理，因公司从外地请来一名工程师，他是代表公司给该工程师租车的。他自称该公司的老板是其母亲，自己名下有好多名车。
14、证人陈某乙的证言证实，其是吴晓的妻子，吴晓原来在新乡澳达置业有限公司上班，大半年前就不上了，现在无业。吴晓在外边和王某乙、秦某一起做生意的事情，其开始不知道，只知道吴晓经常和王某乙、秦某在一起。后来，王某乙、秦某去其家要钱，其才知道他们在一起做生意，是王某乙、秦某去家要钱逼着吴晓打欠条时，其才知道这事情。
15、被害人秦某、王某乙的陈述均证实，2013年8月初，他们认识了吴晓，通过一段时间接触后，吴晓自称是新乡澳达置业公司的股东，并在公司工作，分管人力资源和工程部。2013年8月末，吴晓自称其澳达公司玫瑰园项目的入户防盗门开始招标，并说此事可以内部定标，此项目工程他肯定能够拿下，还希望他们二人出资，他从中运作，将该工程揽下来，工程的利润三个人分。大概9月中旬，吴晓就以工程保证金和定货款为借口，向其二人要了40万元钱，他们听后，感觉工程有的干，并肯定能赚钱，当时二人商量了一下，王某乙出10万元，秦某出30万元，王某乙就到处借钱给他筹款，大概是9月底，王某乙就在吴晓22所家中一次性给吴晓现金10万元，当时吴晓还给王某乙写了一张10万元的收到条，后来过了大概一个月，秦某给吴晓转账了27万元，给过钱后，大概有两个月了，王某乙和秦某就问吴晓，他们是不是跟公司签合同，当时吴晓的回答是自家的公司不用签什么合同，请他们放心就行了，他们就没有太在意。但给过钱后，迟迟不见吴晓给他们说工程的任何进展情况，他们就一直督促着，随后吴晓分两次带着王某乙和秦某还有裴某去郑州考察了两次市场，他们也一起商定了几个品牌，又过了一段时间，吴晓在一次吃饭时，给他们说，防盗门已经定过了，让他们不用操心了，公司2014年3月15日前就会给他们付货款。大概2014年2月的一天，他们去玫瑰园工地查看时，发现施工的电梯已经拆除，就询问吴晓关于工程的事，吴晓说没事。到了3月份，他们又去工地查看，发现防盗门已经安装完毕了，他们就去找吴晓说工程款的事，吴晓说已经安装完了，让他们等钱就行了。过了3月15日后，吴晓又说公司给农民工开工资，暂时有点运转不开，让他们缓一缓，之后他们又去找了吴晓几次，吴晓都是找各种理由推脱，一直拖到6月份也没见钱，他们就去澳达公司询问，才知道玫瑰园的防盗门根本不是吴晓安装的，后来找到吴晓，吴晓才被迫说出他把37万元钱挥霍了，他们就来公安机关报警了。王某乙称吴晓让吴某甲退给自己的2万元是跑事用的，与自己给吴晓的10万元无关，这10万元是从朋友王某丙那里借的，所以打的借条是王某丙的名字。
16、被告人吴晓的供述与辩解证实，2013年七八月份，其给王某乙、秦某说澳达置业公司下边一个玫瑰园项目的防盗门开始招标，其可以利用自己的关系将这个工程承包下来，但是前期缺少资金，就问他们愿不愿意一起合伙做这个生意。当时，他们两个都比较支持，都愿意和其一起做这个事情。他们最后商量由其负责把项目承包下来，他们负责出资，到时候有利润后平分。一天下午王某乙到其租住处给其拿去10万元现金，当时，其给王某乙打了10万元的借条。后来，没过多久，秦某给其农行卡转账27万元，玫瑰园工程防盗门没有对外招标，其收的37万元是以个人名义收的。大概是2013年年底天气很冷的时候，王某乙、秦某问其工程的事情，说如果弄不成，就让其把钱退了。其对他们说因为工程主体向后拖了，年前弄不成，估计要到2014年三四月份。过完年，大概是2014年二三月份，其知道防盗门已经被承包出去了，但没有告诉王某乙、秦某，其当时没有告诉他们实情是因为前期费用其已经花了，其想找点钱还给秦某和王某乙。后来王某乙、秦某一直找其还钱，其给秦某打了一个借条。
上述证据均经开庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人吴晓以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人吴晓及其辩护人的辩解、辩护意见中被告人吴晓具有初犯、偶犯、无前科的意见，证据、理由充分，本院予以采纳。
根据本案的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条，第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人吴晓犯诈骗罪，判处有期徒刑七年零十一个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月29日起至2023年5月28日止。罚金自本判决生效后三十日内一次性交纳至法院）。
二、责令被告人吴晓退赔被害人秦某经济损失27万元，退赔被害人王某乙经济损失10万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 王宝峰
人民陪审员 邱么润
人民陪审员 吴 斌
二〇一六年四月二十一日
代书 记员 邵帅淇