广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂03民终1476号
上诉人（一审原告）广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司，住所地广西壮族自治区平乐县二塘镇茶苑街108号5楼。
法定代表人朱济全，该公司总经理。
委托代理人唐业强，该公司副总经理。
委托代理人廖观华，平乐县法律事务中心法律工作者。
被上诉人（一审被告）叶耀兴。
委托代理人罗绍枝，平乐县法律事务中心法律工作者。
上诉人广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司（以下简称全顺公司）因与被上诉人叶耀兴劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区平乐县人民法院（2015）平民初字第1021号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月12日受理后，依法组成合议庭于2016年6月20日公开开庭审理了本案。上诉人全顺公司的委托代理人廖观华，被上诉人叶耀兴的委托代理人罗绍枝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年8月21日，原告聘任被告为公交车驾驶员，并发给编号为060号的准驾证，并于2013年8月19日收取了被告500元公交车驾驶员安全生产押金；被告在原告公司工作期间，原告安排被告驾驶平乐至二塘至青龙线路公交车，原告也没有为被告办理社会养老保险手续及缴纳社会养老保险费；被告在原告公司工作期间，每月休息3天，发给休息日工资210元，原告没有另外发给被告休息日、节假日和延时加班工资；按照原告车队公交车运营制度，平乐至二塘、青龙与平乐至源头运行时间和边数相似，每天运行6边，每边13元，每边运行时间90分钟，每日底薪78元，另按运营款总额8%提成给被告；被告在原告公司工作期间，每月工资总额3500元左右，但原告在庭审时认为被告的工资总额略低于3500元，但没有向该院提供其职工工资花名册予以证实，故该院对仲裁程序认定被告每月工资总额3500元左右该院予以采信；被告于2015年5月向平乐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2015年6月12日作出如下裁决：一、原告支付被告未签订书面劳动合同双倍工资38500元；二、原告支付被告延时加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资共计27229.13元；三、原告为被告到社会保险机构办理社会养老保险手续，补缴2013年8月21日至2015年4月30日的社会养老保险费，具体金额按社会养老保险经办机构核准的基数缴交，其中个人部分本金由被告承担；被告工作至2015年7月3日离职；
一审法院认为，原告于2013年8月21日聘任被告为其公司公交车驾驶员，并发给了编号为060号准驾证，且收取了被告500元公交车驾驶员安全生产押金，在工作过程中接受原告公司管理和安排，故原、被告成立劳动关系，原告应承担被告劳动关系相应的法律责任。因此，原告主张无需对被告承担任何赔偿责任，该院不予支持。根据被告在本案的抗辩主张及仲裁程序的裁决情况，就具体的经济补偿问题，该院确认如下：
一、关于未签书面劳动合同的双倍工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。本案中，被告从2013年8月21至提起仲裁前的2015年4月30日，在原告公司工作的1年8个月零9天，原告没有与被告签订书面劳动合同，故根据上述法律的规定，原告应支付被告未签订书面劳动合同双倍工资未支付部分的工资38500元（3500元／月×11个月）；
二、关于加班工资。被告在原告公司工作期间每月休息
3天，从平乐县城驾驶公交车至青龙，每天往返三趟，每趟单边运行时间约90分钟，每天工作9小时，每天延长加班1小时，被告从2013年8月21日提起仲裁前的2015年4月30日在原告公司工作期间，除去每月休息3天，被告共延时加班549小时（549天×1小时），双休日累计加班114天，法定节假日加班24天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。根据相关规定，加班工资的计算应以基础工资为准，故被告加班工资应参照其日基础工资78元／天计算，具体为：法定节假日加班工资为5616元（78元／天×24天×3倍）；双休日加班工资17784元（78元／天×114天×2倍）；延时加班工资8029.13元（78元／天÷8小时×549小时×1.5倍）。以上三项原告共需支付被告加班工资31429.13元，由于本案仲裁程序裁决该项费用为27229.13元，被告对该项费用裁决无异议，故该院确认原告应支付给被告法定节假日加班、双休日加班、延时加班工资共计27229.13元；
三、关于风险押金。被告在原告公司工作期间，为便于管理，原告收取了被告500元驾驶员风险押金，由于现在双方已解除劳动关系，已不存在管理与被告管理的关系，故原告收取被告的500元风险押金无依据，应依法退还被告。
综上所述：根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、原告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付被告叶耀兴未签订书面劳动合同双倍工资未支付的部分工资人民币38500.00元；二、原告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付被告叶耀兴法定节假日、休息日、延时工作加班工资共计人民币27229.13元；三、原告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内退还被告叶耀兴风险押金人民币500.00元；四、驳回原告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告全顺公司负担。
上诉人全顺公司不服一审判决，上诉称：一、被上诉人主张未签订合同双倍工资赔偿的理由不成立。被上诉人于2013年8月21日到公司的下属的车队担任驾驶员工作，双方口头协商约定暂不签订劳动合同。至被上诉人提起劳动仲裁申请之日，也未要求补签劳动合同或者解除劳动合同，证明双方原约定暂不签订合同的事实是存在的，且双方按约定履行两年有余。故被上诉人主张未签订劳动合同双倍工资赔偿及其它补偿的理由不能成立；二、未签订劳动合同双倍工资的赔偿金额计算错误。被上诉人于2013年8月21日到公司下属车队工作，至2015年5月13日提起仲裁申请，已超过了一年的仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。本案一审全额支持其11个月的双倍工资没有法律依据，计算方法错误。综上，双方不签合同的约定的事实存在，其双倍工资的主张超过期限，一审认定事实不清，实体判决错误，请求二审法院依法改判。
被上诉人叶耀兴答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
综合诉辩双方的意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、被上诉人要求上诉人支付未签订劳动合同双倍工资是否有事实和法律依据；二、本案是否超过仲裁时效及本案判决双倍工资赔偿金额的计算是否有误。
本院认为：
首先，对于上诉人应否支付不签订劳动合同双倍工资的问题。根据本案相关证据及事实，一审认定涉讼双方存在事实劳动关系并无不当，上诉人对未与被上诉人签订书面劳动合同这一事实亦予认可，其仅以双方经口头协议同意不签订书面劳动合同进行抗辩，对该抗辩，被上诉人不认可，上诉人亦未能提供证据予以证实，故对上诉人提出的经被上诉人同意不签订书面劳动合同，上诉人不应向被上诉人支付双倍工资的上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。
其次，对于本案是否超过仲裁时效及计算是否有误的问题。本案被上诉人以上诉人未与其签订书面劳动合同为由向用人单位主张支付双倍工资，故对该双倍工资属于赔偿金的部分具有惩罚性，适用一年仲裁时效规定。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。因本案系劳动者因用人单位不签订书面劳动合同追索二倍工资，仲裁时效应从未签订书面劳动合同的第二个月按月分别计算仲裁时效。本案被上诉人叶耀兴2013年8月21日开始在上诉处上班，计算双倍工资的截止时间为2014年8月21日，应从2013年9月22日起逐月计算仲裁时效，又因被上诉人于2015年5月13日向仲裁机构提起仲裁申请，故叶耀兴未超过仲裁时效的期间应为2014年5月13日至2014年8月21日，也就是说，叶耀兴未超过仲裁时效的期间为3个月零8天。上诉人应支付给被上诉人因未签订书面劳动合同双倍工资未支付部分应为人民币3500元×3个月＋3500元÷21.75天／月×8天=11787元。故被上诉人追索未签订书面劳动合同双倍工资部分超过诉讼时效，对该部分双倍工资本院依法不予支持，但对未超过诉讼时效部分的双倍工资上诉人应依法支付给被上诉人。故上诉人以一审判决计算双倍工资数额有误，并请求本院予以纠正的上诉理由，有事实依据，本院予以部分支持。
综上，一审判决基本事实认定清楚，程序合法，但在计算二倍工资数额有误，本院依法予以变更。上诉人的上诉理由部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区平乐县人民法院（2015）平民初字第1021号民事判决书第二项、第三项、第四项；
二、变更广西壮族自治区平乐县人民法院（2015）平民初字第1021号民事判决书第一项“原告广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付被告叶耀兴未签订书面劳动合同双倍工资未支付的部分工资人民币38500.00元”为：上诉人广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司支付被上诉人叶耀兴未签订书面劳动合同双倍工资未支付的部分人民币11787元。
一审案件受理费10元，由广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司负担；二审案件受理费10元，由广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司负担。
上述款项，义务人应于本生效判决送达之日起十日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或者与一审法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 王裕松
审 判 员 胡卫新
代理审判员 王 凯
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 黄 璐