河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫03民终3801号
上诉人（一审被告）：黄素芹（黄素琴），女，汉族，1953年8月9日出生。
委托诉讼代理人：樊印，河南王城律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：河南经源律师事务所。
法定代表人：刘振甫，该所主任。
一审被告：刘冰，男，汉族，1974年10月15日出生。
一审被告：刘华军，男，汉族，1969年3月15日出生。
一审被告：刘振军，男，汉族，1963年7月3日出生。
一审被告：刘智军，男，汉族。
一审被告：刘丽君，女，汉族，1962年3月10日出生。
一审被告：耿三尖，男，汉族，1955年9月30日出生。
一审被告：洛阳三明变速器有限公司。地所地：洛阳市洛龙区忠义街3号。注册号／统一社会信用代码：4103001200455493。
注定代表人：刘冰，该公司总经理。
上诉人黄素琴因与被上诉人河南经源律师事务所及一审被告刘冰、刘华军、刘振军、刘智军、刘丽君、耿三尖、洛阳三明变速器有限公司法律服务合同纠纷一案，黄素琴不服洛阳市洛龙区人民法院（2013）洛龙民初字第176号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人黄素琴及其委托代理人樊印，被上诉人河南经源律师事务所的法定代表人刘振甫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄素琴不服原审判决向本院提出上诉请求：1、依法撤销一审判决或发回重审；2、依法改判被上诉人不承担连带赔偿责任；3、本案上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清，证据不足，应依法撤销一审判决，发回重审。1、一审法院未对关键证据的真实性和关联性予以查明，在一审中认定双方法律服务关系成立及支付律师代理费的关键证据是支付律师代理费不可撤销承诺书，该承诺书的真实性未予查证，该证据作为本案核心关键的证据必须予以核实，该证据上诉人对其真实性和关键性均持异议。首先该证据从形式上讲系打印出来后由人在上面写承诺内容并签字，该证据形式存在瑕疵，且承诺书为打印纸质，两页均未加盖骑缝章或者捺手印证明其完整性。其次，上诉人对签字的真实性不予认可，且在一审中也对是否为刘亚军本人的签字提出了字迹鉴定申请，该鉴定申请应依法予以同意，字迹鉴定申请提出程序合法，一审驳回上诉人笔迹鉴定申请无任何法律依据和事实依据，该证据无法证实上诉人与被上诉人之间产生法律服务合同关系，在本案中被上诉人提供的支付律师代理费不可撤销承诺书上面的法律服务合同的相对方少数是洛阳三明变速器有限公司，一份承诺书的法律服务对象不是承诺人，而承诺人却要支付高昂的律师费，最后该承诺书不论从真实性、关联性和公平公正的角度讲均有异议，应该依法查清。二、案由和法律关系错误。首先，本案定性为法律服务合同纠纷，合同的主体为签订合同的双方，在本案中原告应该提供与上诉人及其他一审被告签订的法律服务合同即委托书证明双方产生法律服务关系，在本案中被上诉人提供的仅是相关的判决书，证明被上诉人与他人之间产生过法律服务关系，却没有提供在履行法律服务合同过程中上诉人及其他一审被告违约的证据，即使违约也是签订法律服务合同的相对人即被上诉人提供的洛阳唐龙汽车销售有限公司、洛阳中南铜材有限公司等违约，也不是上诉人及其他一审被告。其次，被上诉人提供的借款协议系另一法律关系，与本案没有关联性，也不属于法律服务合同的一部分，不应该算在合同内，也不应该予以审理，但一审法院却超出合同范围之内予以审理存在违法情形，应该予以纠正。被上诉人履行了合同义务，上诉人违反了合同约定。最后本案中2007年11月21日可能为刘亚军的签字并写的分期支付律师代理费承诺书，根据《合同法》第五十条规定法人或者其他组织的法定代表人，负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。在本案中，被上诉人作为专业律师事务所应该充分了解并清楚该承诺书因涉及法律关系复杂牵扯多人，是超出刘亚军本人权限，必须征得公司及各股东同意，方能产生法律效力，并对公司和其他股东具有约束力，但被上诉人却依然让对方签订此承诺书，该承诺书应该被认定为无效，其个人代表行为也不具有任何法律效力。综上，本案案由错误，被上诉人不是适格主体，刘亚军的承诺对上诉人不具有任何约束力，应该依法驳回对被上诉人的诉讼请求，上诉人不承担任何连带赔偿责任。三、一审法院推定洛阳三明实业有限公司、刘亚军、刘华军在法律规定期间内未对公司组织清算，有逃避公司债务的主观故意，因三方不能说明清算的理由而裁决三方对公司债务承担连带责任无事实依据和法律依据，属一审法官主观推测，不能准确认定洛阳三明变速器有限公司的客观情况。1、首先，客观上该公司是否存在因公司主要股东原因导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失而无法进行清算，需要进行调查，公司无法清算和无法成立清算小组的原因是多方面的，只有通过调查取证才能于以确认，现法院在没有任何证据的前提下就认定公司主要财产、账册等灭失明显与事实不符，这种认定损害了其他债权人和服东的合法权利。2、其次，公司未能成立清算组的原因是多方面的，股东怠于履行主要义务只是其中之一，因清算组成立涉及多方面更牵扯到股东及债权人的利益问题，如果是股东之间存有问题且没有协商一致，任何股东均可向法院提起诉讼要求成立清算组织，同时根据法律规定公司清算组逾期不成立的，债权人有权申请人民法院指定清算组进行清算，被上诉人享有这项救济权利，其可直接向法院申请要求成立清算组在清算公司资产后进行受偿。3、根据一审法院认定清算组未成立，公司资产也未连行清算，也就无法确认各股东之间的资产分割和债务承担比例，那作为刘亚军的家属也就无法继承刘亚军在该公司的资产，在继承人未继承李亚军遗产的情况下，判决上诉人及刘冰在继承遗产范围内对还款承担连带责任明显存在相互矛盾之处，同时被上诉人也未提供上诉人继承该公司资产的证据。
被上诉人辩称：1、律师代理费当时约定的是180万，不是风险代理，而是根据2004年司法厅的文件和省发改委的文件计算出来的；2、代理费包含的有二审上诉的代理费，而非只是一审的费用，二审上诉费也是我垫付的；3、委托书上的签字是刘亚军本人签的；4、公司还没有最后清算。
河南经源律师事务所向一审法院起诉请求：1、判决八被告共同承担拖欠原告的诉讼代理费180万元；2、本案诉讼费由六被告共同负担。
一审法院认定事实：原告接受被告洛阳三明变速器有限公司及耿三尖、陈世英、刘振军、刘丽君、任红利、刘华军、黄素芹（黄素琴）、刘亚军、黄兰萍、刘智军、任云莉、秦现虎、马志哲、段鹏、徐洛、黄清香等人的委托为其代理一审、二审及执行有关案件。2006年1月9日，被告洛阳三明变速器有限公司向原告出具支付律师代理费不可撤销承诺书，认可原告为其公司及其他人员所诉讼的其它案件办理案件16件，律师代理费共计180万元，以前各公司与个人承诺同时失效，该承诺书加盖有被告洛阳三明变速器有限公司公章及该单位法定代表人刘亚军的签字认可。2007年11月21日，刘亚军又向原告出具分期支付律师代理费承诺书，该承诺书注明：本人刘亚军于2006年1月11日，对河南经源律师事务所律师刘振甫代理的洛阳三明变速器有限公司、洛阳世祺房地产置业有限公司、洛阳唐龙汽车销售有限公司、洛阳中南铜材有限公司、洛阳三明实业有限公司等五个公司及耿三尖、陈世英、刘振军、任云莉、秦现虎、马志哲、段鹏、徐洛、黄清香等16人的民事诉讼案件律师代理费做出不可撤销承诺书，“以上所有案件办理终结后，共支付律师代理费壹佰捌拾万元整，以前各公司与个人承诺同时失效”。本人愿意再次承诺，自本承诺签字之日起，2010年12月31日前分三次还清拖欠河南经源律师事务所律师刘振甫律师代理费壹佰捌拾万元整。刘亚军再次向原告承诺后，仍未按承诺内容向原告支付律师代理费。2008年刘亚军死亡，被告刘冰、黄素芹（黄素琴）为刘亚军法定继承人。现原告以被告洛阳三明变速器有限公司未按承诺向原告支付代理费180万元为由，要求被告共同承担支付原告180万元代理费的义务。由于被告洛阳三明变速器有限公司、刘冰、刘智军、黄素芹（黄素琴）经该院合法传唤，无故未到庭参加本案诉讼，使该院调解无法达成。另查明，被告洛阳三明变速器有限公司成立于2004年12月9日，企业类型为有限责任公司，现法定代表人为刘冰，注册资本为5000万元。被告洛阳三明变速器有限公司股东洛阳三明实业有限公司出资5万元、刘亚军出资1010万元、刘华军出资3985元，企业状态为吊销。被告洛阳三明变速器有限公司公司未成立清算组对公司债权债务进行清算。
一审法院认为：原、被告之间存在有效代理合同关系，被告在接受原告提供的法律服务后，应当及时履行给付价款的义务。原告提供的两份承诺书证明原告应得到的代理费用应为180万元，该180万元被告洛阳三明变速器有限公司两次承诺该款项由其在2010年12月31日前支付完毕，但被告洛阳三明变速器有限公司至今未向原告支付该款项，原告诉至法院要求被告洛阳三明变速器有限公司支付该180万元代理费的诉讼请求符合法律规定，该院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十四条的规定，公司被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。公司清算是股东的法定义务，必须严格遵守。十五日的法定期限，也不得违背。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带责任的，人民法院依法予以支持。本案中，被告洛阳三明变速器公司被工商部门吊销营业执照后，作为股东的洛阳三明实业有限公司、刘亚军、刘华军应在法律规定的期限内对公司组织清算而未组织清算，除存在怠于履行法定义务、逃避公司债务的主观故意外，客观上不排除因公司主要财产、账册、重要文件等灭失而无法进行清算的可能。另外洛阳三明实业有限公司、刘亚军、刘华军对被告洛阳三明变速器有限公司被工商部门吊销营业执照后长期未进行清算不能说明合法理由，该院视为洛阳三明实业有限公司、刘亚军、刘华军怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，刘亚军和被告刘华军应对公司所欠原告债务承担连带的清偿责任，原告要求被告刘华军承担对公司债务承担连带责任，该院依法予以支持。被告刘冰、黄素芹（黄素琴）系刘亚军的法定继承人，由于刘亚军的死亡，刘亚军对被告洛阳三明变速器有限公司应承担债务的连带责任，应当由其继承人被告刘冰、黄素芹（黄素琴）在其继承刘亚军遗产范围内和被告洛阳三明变速器有限公司承担连带的还款责任。原告要求被告刘智军、耿三尖、刘丽君、刘振军承担连带的偿还责任，被告洛阳三明变速器有限公司已经承诺所有代理费用由其承担偿还，原告也签字予以认可，现原告所提供的证据并不能证实其他被告应和被告洛阳三明变速器有限公司承担连带的还款义务，也不能提供充分证据证实被告刘智军、耿三尖、刘丽君、刘振军应承担180万元代理费中的份额，其要求对180万元承担全部的连带责任，没有法律依据，该院不予支持。被告洛阳三明变速器有限公司、刘冰、刘华军、刘智军、黄素芹（黄素琴）经该院合法传唤，无故未到庭参加本案诉讼，视为放弃自己的诉讼权利。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四、第六十条，《中华人民共和国公司法》第一百八十一条、第一百八十四条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题解释（二）》第十八条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议后，判决：一、被告洛阳三明变速器有限公司于本判决书生效后十日内支付给原告河南经源律师事务所代理费180万元；二、被告刘华军对以上条款和被告洛阳三明变速器有限公司承担连带还款责任；三、被告刘冰、黄素芹（黄素琴）在继承刘亚军遗产范围内对以上第一条和被告洛阳三明变速器有限公司承担连带还款责任；四、驳回原告河南经源律师事务所的其他诉讼请求。本案诉讼费21000元，由被告洛阳三明变速器有限公司、刘华军刘冰、黄素芹（黄素琴）共同承担。
二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明相关事实予以确认。
本院认为：2006年1月9日，洛阳三明变速器有限公司向河南经源律师事务所出具支付律师代理费不可撤销承诺书，据此双方构成有效代理合同关系。关于黄素芹上诉提出承诺书真实性的问题，鉴于黄素芹在一、二审诉讼过程中均未明确提出司法鉴定申请，黄素芹主张该承诺书非刘亚军本人签字依据不足，本院对此不予支持。关于黄素芹上诉提出该承诺书效力问题，根据一审法院审理查明情况，河南经源律师事务所接受洛阳三明变速器有限公司、洛阳世祺房地产置业有限公司、洛阳唐龙汽车销售有限公司、洛阳中南铜材有限公司、洛阳三明实业有限公司等五个公司及耿三尖、陈世英、刘振军、任云莉、秦现虎、马志哲、段鹏、徐洛、黄清香等16人委托为其代理一、二审及执行有关案件，后洛阳三明变速器有限责任公司、刘亚军出具不可撤销承诺书，对上述案件代理费用予以承诺，应当认定该承诺书合法有效，黄素芹主张河南经源律师事务所明知刘亚军超出权限签订承诺书依据不足，本院对此不予支持。关于黄素芹上诉提出河南经源律师事务所与其他一审被告并未产生法律服务关系问题，原审法院根据本案实际情况结合河南经源律师事务所提交的相关判决书认定双方之间存在代理合同关系并无不当，故本院对黄素芹的该项上诉主张不予支持。关于黄素芹上诉提出不应由于公司未清算问题而使公司股东洛阳三明实业有限公司、刘亚军、刘华军承担连带责任的问题，根据一审法院查明洛阳三明变速器有限公司的长期未清算情况认定其股东洛阳三明实业有限公司、刘亚军、刘华军怠于履行义务，导致公司无法清算，故判其承担连带清偿责任并无不当，黄素芹的此项上诉主张依据不足，本院对此不予支持。关于黄素芹上诉提出其不应在继承刘亚军遗产范围内承担还款责任问题，本案中刘亚军是否有遗产、黄素芹是否继承并承担相应责任，待本案执行程序时一并查明依法予以处理，故本院对黄素芹的此项上诉主张不予支持。综上所述，黄素芹的上诉请求，依据不足，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一笔六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21000元，由上诉人黄素芹负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 杨元卿
审判员 李 慧
二〇一六年九月二十九日
书记员 王 璐