辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）沈中民五终字第01910号
上诉人（一审原告）：苏哲，男，1993年10月7日出生，满族，无职业，现住址辽宁省抚顺市。
委托代理人：敖阳，辽宁良友律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：沈阳鞍东混凝土产业有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：郑永珠，该公司董事长。
委托代理人：李会志，辽宁成功金盟律师事务所律师。
上诉人苏哲、沈阳鞍东混凝土产业有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第2339号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏、代理审判员李元旬（主审）参加的合议庭公开审理了本案。
一审苏哲起诉称：2012年3月1日开始苏哲在沈阳鞍东混凝土产业有限公司处从事司机工作，工作时间为24小时工作制。在事实劳动关系存续期间，苏哲认真履行工作职责，经常加班加点工作。但沈阳鞍东混凝土产业有限公司一直未与苏哲签订书面的劳动合同，且未缴纳社会保险，并于2014年6月擅自变更工作时间，要求苏哲实行48小时工作制，并强行将苏哲开除。沈阳鞍东混凝土产业有限公司的行为严重违反法律规定，并侵害了苏哲的合法权益。为此，苏哲特申请劳动仲裁，仲裁庭为下达了不予受理通知书，因此，为维护苏哲的合法权益，现苏哲对仲裁决定不服，故诉讼至法院，请求法院依法判决，1、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付苏哲自2012年3月1日至2014年6月15日解除《劳动合同》的经济赔偿金16000元；2、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付自2012年3月1日至2014年6月15日未签《劳动合同》的双倍工资35200元；3、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付加班费59584元；4、沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付尚欠工资9600元及经济补偿金2400元；5、沈阳鞍东混凝土产业有限公司为苏哲补缴自2012年3月1日至2014年6月15日社会保险。
一审沈阳鞍东混凝土产业有限公司答辩称：1、苏哲、沈阳鞍东混凝土产业有限公司之间已签订劳动合同，不存在双倍工资问题；2、苏哲在合同期内自己主动提出解除劳动合同，但不到公司办理离职手续，公司作出严重违纪解除劳动合同决定，不给付经济补偿金。更不给付赔偿金，且赔偿金要求并未经过仲裁前置程序；3、苏哲不存在加班情况，因单位实行不定时工作制，按计件方式支付工资；4、社会保险不是法院受案范围，且我公司为其缴纳社会保险；5、抵押苏哲拒绝领回；6、不存在欠工资9600元也就不存在经济补偿。综上所述，苏哲在合同期内自己提出离职，造成工作岗位无人接替，并不到公司办理任何离职手续，单位按严重违反公司规章制度给予解除劳动合同的处罚决定，因此不给付任何经济补偿、加班费等，请求驳回起诉，以维护沈阳鞍东混凝土产业有限公司合法权益。
一审法院审理查明：苏哲系沈阳鞍东混凝土产业有限公司的职工。2012年3月1日苏哲开始到沈阳鞍东混凝土产业有限公司处工作，从事罐车司机工作，工资3200元／月。沈阳鞍东混凝土产业有限公司未与苏哲签订书面劳动合同，沈阳鞍东混凝土产业有限公司未给苏哲缴纳社会保险，未扣除社会保险个人应承担部分。沈阳鞍东混凝土产业有限公司未向苏哲支付2014年1月和2月，每月690元，合计1380元。苏哲在沈阳鞍东混凝土产业有限公司工作至2014年6月15日。2014年6月沈阳鞍东混凝土产业有限公司车队以公告形式擅自变更工作时间，实行48小时工作制。苏哲未表示同意，其后苏哲未在到沈阳鞍东混凝土产业有限公司处工作。2014年7月10日沈阳鞍东混凝土产业有限公司作出《关于与苏哲解除劳动合同的决定》，以苏哲于2014年6月14日因个人原因提出离职，公司多次要求办理离职手续，但未办理，沈阳鞍东混凝土产业有限公司按照《职工违纪管理条例》第10条第24、27项规定，做出解除劳动合同决定，并不支付经济补偿金。沈阳鞍东混凝土产业有限公司未向苏哲送达该文件。苏哲离职前8个月的平均工资为2898.7元（2013年7月工资3648元，8月工资3200元，9月工资3200元，10月工资3200元，11月工资3200元，12月工资2325元。2014年1月工资2790元，4月工资1024元，5月工资3200元，6月工资3200元），其后，苏哲与沈阳鞍东混凝土产业有限公司就支付2012年3月1日至2014年6月15日解除劳动合同经济补偿金8000元；支付从2012年3月1日至2014年6月15日未签订书面劳动合同双倍工资35200元，加班费59584元，工资9600元及经济补偿金2400元，补缴从2012年3月1日至2014年6月15日社会保险等事宜向沈阳市浑南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2014年8月4日以苏哲的申请超过申请时效，不属于劳动人事争议处理范围，作出不予受理通知书，苏哲不服该决定，故诉至法院，请求法院依法判令，1、沈阳鞍东混凝土产业有限公司向苏哲支付自2012年3月1日至2014年6月15日解除《劳动合同》的经济赔偿金16000元；2、沈阳鞍东混凝土产业有限公司向苏哲支付自2012年3月1日至2014年6月15日未签《劳动合同》的双倍工资35200元；3、沈阳鞍东混凝土产业有限公司向苏哲支付加班费59584元；4、沈阳鞍东混凝土产业有限公司向苏哲支付尚欠工资9600元及经济补偿金2400元；5、沈阳鞍东混凝土产业有限公司为苏哲补缴自2012年3月1日至2014年6月15日社会保险。
印证上述事实的依据有：苏哲、沈阳鞍东混凝土产业有限公司提供的证据及苏哲、沈阳鞍东混凝土产业有限公司双方陈述。
一审法院认为：苏哲原系沈阳鞍东混凝土产业有限公司职工。对于苏哲主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付解除劳动合同赔偿金的请求，因苏哲入职沈阳鞍东混凝土产业有限公司后，沈阳鞍东混凝土产业有限公司未给苏哲缴纳社会保险，同时，沈阳鞍东混凝土产业有限公司提出因苏哲严重违法沈阳鞍东混凝土产业有限公司规章制度的抗辩理由，沈阳鞍东混凝土产业有限公司所提供的证据不能证明苏哲存在严重违反公司制度的行为，不能证明沈阳鞍东混凝土产业有限公司解除劳动关系的行为符合法律规定，同时，沈阳鞍东混凝土产业有限公司单位未提供支付工资明细，应按照法律规定的标准予以计算，故苏哲的该项请求，一审法院对其合理部分予以支持。对于苏哲主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求，因苏哲于2012年3月入职沈阳鞍东混凝土产业有限公司单位，沈阳鞍东混凝土产业有限公司并未与苏哲签订书面劳动合同，根据法律规定，用人单位应在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额，同时，沈阳鞍东混凝土产业有限公司单位未提供支付工资明细，苏哲主张的数额低于本庭计算的数额，故苏哲的该项请求，一审法院对其合理部分予以支持。对于苏哲主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付加班费的请求，因苏哲在沈阳鞍东混凝土产业有限公司所从事的职业为罐车司机，该行业存在旺季和淡季之分，且工资系以保底工资加计件工资计算，并且参考该行业的特点及劳动强度，苏哲领取该工资时未提出过异议，故苏哲的该项请求，一审法院不予支持。对于苏哲主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付拖欠工资的请求，因沈阳鞍东混凝土产业有限公司尚欠苏哲部分月份的工资，苏哲已经提供劳动，沈阳鞍东混凝土产业有限公司理应支付工资，故苏哲的该请求，一审法院部分予以支持。对于苏哲主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付拖欠工资经济补偿金的请求，因苏哲未提供证明劳动行政部作出责令沈阳鞍东混凝土产业有限公司支付文件，故苏哲的该项请求，法律依据不足，一审法院不予支持。同理，对于沈阳鞍东混凝土产业有限公司提出系合法解除，不应支付未签订书面劳动合同双倍工资差额等抗辩理由，故一审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十二条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向苏哲支付违法解除劳动合同赔偿金14，493.5元（从2012年3月1日至2014年6月15日，2.5个月，2倍标准计算，2898.7元／月）；二、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向苏哲支付未签订书面劳动合同双倍工资差额31885.7元（从2012年4月份至2013年2月份，沈阳鞍东混凝土产业有限公司应向苏哲2898.7元／月，11个月）；三、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起十日内向苏哲支付拖欠工资1380元；四、沈阳鞍东混凝土产业有限公司于本判决生效之日起三十日内给苏哲缴纳养老保险、医疗保险、失业保险及工伤保险和生育保险（从2012年3月到2014年6月，具体数额以社保部门核定为准，劳动者负担部分由苏哲承担，用人单位负担部分由沈阳鞍东混凝土产业有限公司承担，由此产生的滞纳金由沈阳鞍东混凝土产业有限公司承担）；五、驳回苏哲的其他诉讼请求。案件受理费10元，由沈阳鞍东混凝土产业有限公司负担。
宣判后，苏哲、沈阳鞍东混凝土产业有限公司均不服一审法院判决，向本院提出上诉。苏哲上诉称：一审法院关于加班的事实认定错误。双方之间不存在不定时工作制度。苏哲存在加班事实，请求改判或发回重审。
沈阳鞍东混凝土产业有限公司上诉称：1、沈阳鞍东混凝土产业有限公司承认与苏哲存在事实劳动关系，苏哲是计件工资，上24小时休24小时。2、苏哲没有经我公司允许擅自离职，没有证据证明苏哲被我公司强行开除。苏哲起诉状中要求给付赔偿金没有经过仲裁前置程序，我公司不应支付经济赔偿金。3、对于一审法院认定的苏哲离职前12个月平均工资数额有意见，应为1776.75元。4、沈阳鞍东混凝土产业有限公司承认2014年1月、2月每月生活费690元没有支付，此期间我公司全员放假。5、社会保险不是人民法院的受案范围。请求撤销一审判决，依法发回重审。
本院认为：根据一审时苏哲提供的证据及双方当事人二审庭审陈述可以证明苏哲与沈阳鞍东混凝土产业有限公司之间存在事实劳动关系。本案的主要争议焦点在于沈阳鞍东混凝土产业有限公司是否存在违法解除与苏哲的劳动关系的情形。一审法院审理期间，苏哲主张沈阳鞍东混凝土产业有限公司于2014年6月擅自变更工作时间，要求苏哲实行48小时工作制，并强行将苏哲开除。但在一审法院审理期间苏哲并未向法院提供证据予以证明。本院审理期间，苏哲主张“2014年6月15日沈阳鞍东混凝土产业有限公司生产经理金昌明在车队给我们开会，要求我们上48小时，并说不干就开除，我们就受不了就不干了”，有录音为证。但这一关键证据苏哲未能当庭提供。故一审法院对苏哲离职的原因并未查清，本院决定发回重审。重审时应查清苏哲是否为自动离职？沈阳鞍东混凝土产业有限公司是否存在强迫劳动者接受上48小时休24小时的工时制度？同时对苏哲离职前的12个月的工资数额、入职后11个月工资数额一并予以查实，并做出裁决。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市浑南区人民法院（2014）东陵民一初字第2339号民事判决；
发回沈阳市浑南区人民法院重审。
二审案件受理费20元，退回上诉人苏哲10元，退回沈阳鞍东混凝土产业有限公司10元。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
代理审判员 李元旬
二〇一五年十二月七日
书 记 员 崔冰琳
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