浙江省富阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2012）杭富民初字第2564号
原告：郎铁屏。
法定代理人：骆爱梅。
委托代理人：郎建纲。
委托代理人：冯宇钦。
被告：罗灵。
委托代理人：张少波。
被告：富阳市鑫旺汽车修理厂。
代表人：叶春。
被告（追加）：中国太平洋财产保险股份有限公司富阳支公司（机构代码。
法定代表人：曾锐灵。
委托代理人：陈罗铭、�林楠。
原告郎铁屏诉被告罗灵、富阳市鑫旺汽车修理厂（以下简称鑫旺修理厂）、中国太平洋财产保险股份有限公司富阳支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年11月26日立案受理后，依法组成合议庭，于2012年6月13日公开开庭进行了审理。原告郎铁屏的委托代理人郎建纲、冯宇钦，被告罗灵委托代理人张少波，被告鑫旺修理厂代表人叶春，被告太平洋保险公司委托代理人陈罗铭、钱林楠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郎铁屏起诉称：2011年11月30日下午，被告罗灵驾驶浙a×××××号轿车从新登镇到胥口镇，沿老05省道由东向西行驶，17时10分许，途径老05省道新登镇七板桥船厂超车时，与相对方向原告郎铁屏驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。经富阳市第二人民医院、富阳市第一人民医院、�江大学医学院附属第二医院、武警浙江省总队医院诊断为一、多方伤1、头部外伤，2、胸外伤，3、多处骨折，4、失血性休克；二、吸入性肺炎，急性呼吸衰竭；三、颈椎骨质增生等。事发至今，原告经治疗仍处于植物状态，构成一级伤残，一级护理依赖。期间原告由于医药费的欠缺，已经先诉请被告罗灵驾驶车辆所投保的交强险部分的赔付。被告鑫旺修理厂系被告罗灵的雇主，罗灵在为被告鑫旺修理厂办事期间发生该事故，理应承担赔偿责任。被告罗灵驾驶的肇事车在保险公司处投保了保额为1000000元的商业第三者责任险。原告多次与被告方协商无果。故原告提起诉讼要求：1、被告太平洋保险公司在商业第三者责任险保额内赔偿原告损失1000000元（原告损失共计2948480.57元）。二、被告罗灵、鑫旺修理厂共同赔偿被告太平洋保险公司在第三者责任险不足部分的损失1948480.57元。三、本案诉讼费由被告罗灵、鑫旺修理厂承担。本案审理中，原告变更诉讼请求：一、本案涉及的医疗费276931.73元；住院期间护理费30313.6元（总共住院222天；部分特护150天，为22408元；其他时间72天）；住院伙食补助费222天，每天50元，为11100元；营养费90天×每天50元，4500元；残疾赔偿金34550×16年，552800元；精神损害抚慰金50000元；被抚养人生活费107725元（21545×5年）；鉴定费2000元；交通费3000元；住宿费800元；后续护理费1人，109.8×365天×16年，为641230元；后续基本医疗费，就是每天必须发生的药物费用，每天40元×365天×16年，233600元。合计2145765.26元，要求被告保险公司在商业险范围内承担1000000元。二、剩余部分1145765.26元由被告罗灵、鑫旺修理厂共同赔偿。三、诉讼费由被告罗灵、鑫旺修理厂承担。
原告郎铁屏为证明其主张，向本院提供了下列证据：
1、�故认定书一份，证明交通事故情况及责任划分。
2、驾驶证、行驶证复印件各一份，证明事故发生时浙a×××××号轿车由被告罗灵驾驶的事实。
3、被告鑫旺修理厂营业执照复印件一份，证明事故是被告罗灵在为被告鑫旺修理厂工作期间发生的事实。
4、门诊病历五本及住院病历一份、出院记录两份，证明原告因事故受伤并进行医治的事实。
5、诊断证明一份，证明原告因事故受伤医治出院后需要后续持续用药的事实。
6、伤残鉴定意见书一份，结合法院委托鉴定报告证明原告因事故受伤导致一级伤残，需要伤后营养补偿90日，一人护理依赖及后续治疗的事实。
7、医疗费发票三十五份，证明原告本案所涉花费医药费及辅助器具费276931.73元的事实。
8、护理费发票一份（2012年1月29日到6月27日），证明住院前期实际发生护理费的事实。
9、鉴定费发票一份，证明花费鉴定费情况。
10、住宿费发票一份，证明住了10天，每天80元，共800元的事实。
11、交通费发票若干，证明原告花费交通费的事实。
12、证明一份，证明原告母亲由原告独自赡养的事实。
13、证人证言2份，证明事故当天，罗灵受修理厂指派执行职务时发生交通事故的情况。
被告罗灵答辩称：对交通事故发生无异议，针对陈述的罗灵系被告鑫旺修理厂的雇员不是事实，其实是职工，不是雇佣关系，该车祸发生不是在执行职务行为。具体费用清单，医疗及辅助用品待审核；护理时间等下核实；营养费认可30元每天，时间无异议；残疾赔偿金，城镇标准无异议，但应计算15年；精神损害抚慰金无异议；被抚养人生活费，原告陈述过原告的母亲有三个子女；鉴定费2000元，我方申请重新鉴定，改变部分，我方只同意承担1000元；交通费数额由法院确定；住宿费由法院确定；�续护理费、后续基本治疗费还未实际发生，被告支付能力有限，要求实际发生后予以赔偿。
被告罗灵为证明其主张，向本院提供了下列证据：
1、收条三份，证明被告鑫旺修理厂代罗灵支付赔偿款120732元的事实。
2、事故认定书一份（复印件），证明事故是发生在下班途中，不是执行修理厂的职务行为。
3、鉴定意见书一份，证明原告护理人数一人的事实。
被告鑫旺修理厂答辩称：同意罗灵的辩称意见。罗灵是修理厂的职工，没有缴纳社保，没有签订劳动合同。他是从2007年左右在我厂里做的，工资是固定工资，每月2400元左右。出事故当天，是罗灵在下班回家的路上出的事故。我厂已经代替罗灵支付赔偿款140000元左右。
被告鑫旺修理厂为证明其主张，向本院提供行驶证复印件一份，证明肇事车是叶春所有，不是修理厂的车，罗灵不是执行职务发生事故。
被告太平洋保险公司答辩称：事故发生经过、责任认定无异议，在商业险保险期间，保额是1000000元，保有三者险、事故不计免赔险。原告诉请项目：营养费和残疾赔偿金同罗灵答辩意见；其他项目，医疗费按照商业险条款合同约定，扣除非医保用药，数字质证时核对；伙食补助费，期限以实际住院为准，标准每天30元；住院期间护理费以具体发生期限为准，标准每天97.89元，住院期间在icu的护理费应扣除，因为已经在医疗费中了，后续护理费最长不得超过5年，每天109.80元的一半计算；交通费酌情认可2000元；精神损害抚慰金，不在商业险理赔范围，不予认可；被抚养人生活费，原告的抚养关系不充分，没有当地户籍管理部门的确认，对共同抚养人数，没有相关户籍证明，因此不予认可；住宿费，伤者住院期间家属可以在医院陪护，该笔费用可以不发生，保险公司不认可；后续治疗费，本案伤者已经进行伤残鉴定，残疾赔偿金已经计算在内，原告主张的并未实际发生，保险公司不予认可。除了交强险122000元上次案子已经支付，本案没有支付过。
被告太平洋保险公司为证明其主张，向本院提供机动车三者险条款一份，证明第八条第四项列明，鉴定费不在保险理赔范围，第五项，精神损害抚慰金不在理赔范围，及赔偿处理第十四条，非医保用药不在保险公司赔偿范围内，第十五条第四项，计算被抚养人生活费，必须提供被抚养人生活状态和抚养关系相关证明。
经庭审举证、质证，本院认证如下：
对于原告提供的证据，三被告对证据1、2，无异议。本院对该二份证据真实性予以认定。三被告对证据3，真实性无异议，认为不能证明被告罗灵是在为鑫旺修理厂工作期间发生事故的事实。本院经审查后对真实性予以认定，对证明目的不予认�。三被告对证据4，真实性、合法性无异议。本院认为与本案有关联性，对该证据予以认定。对证据5，被告罗灵、鑫旺修理厂对三性均有异议，在上次撤诉的案子并未提供该证据，是事后补充的。被告太平洋保险公司认为并未实际发生，三性有异议，费用不认可。本院认为后续治疗费具体数额不确定，可待实际发生后主张，故对该证据证明目的不予认定。三被告对证据6，除了后续治疗有异议，其他无异议。本院对该证据予以认定。对证据7，被告罗灵、鑫旺修理厂认为2012年6月15日的发票是复印件，金额37197.46元，三性均不认可；对于器械经营部的六张发票均有异议，医用病床等如果病人需要，应有相应诊断书，其中有五份无时间，对真实性有异议的；杭州环龙贸易公司的发票有异议，金额540元，这些材料医院有的，如果需要购买应有医生诊断证明书；2012年2月24日的购买搅拌机239元的发票三性有异议；2012年2月10日，华东医药股份有限公司保健医疗器械分公司开具轮椅的2800元的发票有异议，如果需要应由医院医生开具建议购买的诊断证明书；2012年10月25日，食品店的收据三性有异议；2012年7月14日，富阳市春天大药房提供的明细单三性有异议。被告太平洋保险公司对证据7，认为医疗费总额无异议；2012年6月15日的发票是复印件，金额37197.46元，三性不认可；医疗器具、没有发票的不予认可，医疗机构出具的用于原告治疗的正规的医疗发票真实性无异议，要扣除非医保费用，初步核定83053元，按照商业险条款合同约定，非医保费用不承担。本院经审查认为被告方异议部分成立，扣除富阳市春天大药房无公章的明细单金额为140元和食品店的非正规发票的收据金额为105元，经核算本案所涉医疗费总额为276686元。故对该证据部分认定。对�据8，被告罗灵、鑫旺修理厂认为原告没有提供住院天数，由法院核实，我方予以认可。被告太平洋保险公司认为四次住院共168天，每天98元，需要扣除在icu的天数。本院认为对该证据真实性予以认定，护理费标准应按照每天109.83元计算，伤后护理时间参照明皓鉴定所报告应为182天。证据9，被告罗灵、鑫旺修理厂同意承担部分。被告太平洋保险公司认为不在理赔范围。本院根据法院委托鉴定的明皓鉴定所报告酌情部分认定。证据10、11，被告罗灵、鑫旺修理厂认为由法院酌情确定。被告太平洋保险公司认为住宿费不予承担。交通费支持2000元。本院认为证据10符合证据特征，予以认定。证据11，本院酌情部分认定。三被告对证据12，认为有关户籍证明应由当地公安机关出具，原告母亲有三个子女，都有抚养义务，对三性均有异议。本院认为根据庭审原告方自认有三个兄弟姐妹。对该证据不予认定。对证据13，被告罗灵、鑫旺修理厂质证认为第一个证人系原告儿媳，第二个证人系原告女儿，均与原告存在亲属关系，三性均不予认可。被告太平洋保险公司认为无异议。本院认为二个证人系原告很近的亲属，具有利害关系，且证人证言内容与交警队认定不一致，综合分析认为该二份证人证言不具有证明目的，故对该证据不予认定。
对被告罗灵证据1-3，被告鑫旺修理厂认为无异议，车子是叶春的，当时不是执行职务，是下班途中发生事故。被告太平洋保险公司认为无异议。原告质证认为对证据1真实性无异议，收条上多次载明修理厂直接支付医药费，恰能证明修理厂愿意承担责任，而且实际在承担责任的，否则不会几次支付赔偿款，与证人证言相互认证。对证据2，证明目的有异议，真实性无异议，事故认定书是根据笔录出具的，是事故过�天才做的笔录，不具有真实性。对证据3，无异议。本院认为原告对证据1的异议不成立，对该证据予以认定。证据2，本院对该证据予以认定。本院对证据3予以认定。
对被告鑫旺修理厂提供的证据，原告对真实性无异议，但认为叶春是修理厂的投资人，实际是修理厂的车。被告罗灵、太平洋保险公司无异议。本院认为该证据真实性予以认定。
对被告太平洋保险公司提供的证据，原告认为没有法律依据，只要事故中客观发生的费用均应当赔偿。被告罗灵认为条款当时有无对投保人进行明示不清楚，认为不合理。被告鑫旺修理厂认为当时没有看到这些条款，没有告知，没道理。本院认为非医保用药应当由保险公司举证，但保险公司未举证证明非医保用药数额。精神损害抚慰金在商业险内根据合同约定不予承担。故对该证据予以部分认定。
本院经审理，本院认定事实�下：
一、2011年11月30日下午，被告罗灵驾驶浙a×××××号轿车从新登镇到胥口镇，沿老05省道由东向西行驶，17时10分许，途径老05省道新登镇七板桥船厂超车时，与相对方向原告郎铁屏驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。经交警部门认定，被告罗灵承担事故全部责任，原告郎铁屏无责任。
二、原告经医院诊断为一、多方伤1、头部外伤，2、胸外伤，3、多处骨折，4、失血性休克，；二、吸入性肺炎，急性呼吸衰竭；三、颈椎骨质增生等。分别在富阳市第二人民医院、富阳市人民医院、浙医二院及武警浙江总队杭州医院救治。共计住院208天。2012年11月8日11月8日，浙江商检司法鉴定所出具鉴定意见：狼铁屏颅脑损伤致植物状态，构成道路交通事故一级伤残。事故后，被告鑫旺修理厂已经赔偿原告120732元。（2012）杭富民初字第336号民事判决书确定上次起诉所涉医疗费为176787.81元。本案所涉医疗费为276686元。
三、被告罗灵驾驶的浙a×××××号轿车登记所有人为叶春。被告鑫旺修理厂系叶春的个人独资企业。浙a×××××号车的机动车交强险和第三者商业险均投保在被告太平洋保险公司。商业险额度为1000000元，并投保了不计免赔险。事故后，（2012）杭富民初字第336号一案，被告太平洋保险公司已经支付交强险限额范围内赔款122000元。
四、经交警部门认定，罗灵在下班途中发生该交通事故。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康权的，应当承担相应的民事责任，本次事故中，被告罗灵驾车遇相对方向有来车情况超车，以致与相对方向行驶过来的电动自行车相撞，且超速行驶，交警队认定承担事故的全部责任。本案焦点在于事故时被告罗灵是否在执行职务行为。根据原告提供的证据看�不能充分证明被告罗灵在执行职务行为，且根据交警部门认定，被告罗灵在下班途中发生交通事故。故本院认定被告罗灵是在下班途中发生事故。故被告罗灵应对原告的合理损失承担相应的赔偿责任。交强险部分本院已经处理。鉴于肇事车在被告太平洋保险公司处投保商业三者险，根据相关法律法规的规定和合同约定，交强险承担不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。仍有不足，由侵权人予以赔偿。
关于被告鑫旺修理厂辩称已经替罗灵垫付140000元赔偿款，因证据显示为120732元，且原告认为仅为120732元，故本院确定被告鑫旺修理厂已经垫付赔偿款为120732元。关于被告太平洋保险公司主张扣除非医保费用的辩称意见，本院认为，原告的非医保医药费被告太平洋保险公司并未举证证明非医保用药数额，故保险公司的该辩称意见本院不予采纳。后续治疗费被告均有异议，且尚未实际发生，数额难以确定。本院认为可以待实际发生后再主张。
综上，本院认定原告因本次交通事故导致的本案所涉合理损失为：医疗费276686元；护理费664252元（109.83元×182天＋109.83元×365天×16年）；住院伙食补助费10400元（208天×50元）；营养费3150元（90天×35元）；残疾赔偿金588708元【（34550元×16年）＋被抚养人生活费35908元（21545元×5年÷3）】；精神损害抚慰金50000元；鉴定费酌情支持1600元；交通费酌情支持2000元；住宿费800元；合计1597596元。扣除被告太平洋保险公司在第三者商业险内承担1000000元，余款597596元应当由被告罗灵承担。扣除事故后被告鑫旺修理厂已经垫付的120732元，尚应承担余款476864元。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《最高人民法院关于�理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司富阳支公司在机动车交通事故责任商业三者险责任限额范围内赔偿原告郎铁屏经济损失1000000元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、被告罗灵赔偿原告郎铁屏经济损失476864元，于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回原告郎铁屏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费23966元（缓交30388元），由原告负担7471元（免交），被告罗灵负担16495元。
如不服本判决，可在判决书�达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理［开户银行：工商银行湖滨支行，户名：浙江省杭州市中级人民法院，帐号：12×××68］。
审 判 员 黄韦卿
代理审判员 窦颖东
人民陪审员 孙小莉
二〇一三年九月十八日
书 记 员 李 蕾