四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川15民终2078号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司。住所地：宜宾市南岸长江大道中段；组织机构代码：90885070-X。
代表人：王彦，总经理。
委托诉讼代理人：唐明武，四川戎城律师事务所律师。执业证号15115201310978995。
被上诉人（原审原告）：陈明鑫（曾用名陈明海），男，1988年4月出生，住四川省江安县。
原审被告：兰勇，男，1988年9月出生，汉族，住四川省江安县。
原审被告：江安县公交客运有限公司。住所地：江安县江安镇竹海路中段运管所楼下；统一社会信用代码：91511523588363151E。
代表人：樊均茂，总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司（以下简称：人保财险宜宾分公司）因与被上诉人陈明鑫、原审被告兰勇、江安县公交客运有限公司（以下简称：江安公交公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省江安县人民法院（2016）川1523民初144号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
人保财险宜宾分公司上诉请求：1、撤销一审判决中的误工费10800元，被扶养人邹本华生活费21330元，精神抚慰金9000元，鉴定费2500元，依法改判。2、案件受理费由被上诉人和兰勇、江安县公交客运有限公司负担。事实和理由：1、一审法院采信鉴定结论误工损失日为180天违反法律规定。法律规定误工费可计算至评残前一日的依据其一是医疗机构证明，其二是存在持续误工的。陈明鑫住院18天，鉴定为八级伤残，即使存在持续误工也只能计算至评残前一日为40天。一审法院在陈明鑫评残后仍计算误工费增加了上诉人的赔付责任。2、一审法院支持邹本华被扶养人生活费于法无据。邹本华生于1956年11月29日，在被上诉人定残时，邹本华未满60周岁，且没有任何证据证明邹本华丧失劳动能力又无其他生活来源，一审法院支持被扶养人生活费违反法律规定。3、一审法院按侵权责任全责核定精神抚慰金不符合法律规定。被上诉人对事故发生有同等责任，被上诉人自身有过错，一审法院没有减轻侵权人赔偿违反法律规定。4、被上诉人委托的鉴定意见已经被推翻，一审法院判决上诉人承担鉴定费违反保险合同约定和法律的规定。
被上诉人陈明鑫答辩称：1、泸州正光司法鉴定中心的鉴定意见确定陈明鑫的误工时限是180日，保险公司申请了重新鉴定但对误工时限未提出异议。一审法院依照陈明鑫出院时的伤情，医生建议休息时间及陈明鑫提交的鉴定意见支持陈明鑫180日的误工费合法、有据。2、陈明鑫受伤时，其母亲58周岁，按照2003年9月23日劳动和社会保障部令18号公布于2004年1月1日施行的《因工死亡职工供养亲属范围规定》第三条规定，男年满60周岁，女年满55周岁视为丧失劳动能力即为供养人口。该规定至今没有修改，陈明鑫的母亲在陈明鑫受伤时已年满58周岁，一审法院判决支持陈明鑫母亲的生活费完全符合法律规定。3、最高人民法院司法解释规定精神抚慰金可以在交强险内优先支付。陈明鑫在一审中已经提出在交强险限额内解决，上诉人应当支付陈明鑫精神抚慰金9000元。4、鉴定费应包括在陈明鑫的损失内，一审法院判决正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陈明鑫向一审法院起诉请求：判决兰勇、江安公交公司赔偿其各项经济损失费235080.12元（变更后的总金额）。即1、医疗费71654.83元；2、续医费15000元；3、辅助医疗费2380元；4、住院护理人员误工费5400元；5、鉴定结论护理时间为90日，护理费用为5400元（60元/天×90元/天）；6、误工费10800元（60元/天×180天）；7、住院伙食补助费270元（15元/天×18天）；8、营养费270元（15元/天×18天）；9、残疾赔偿金146286元（24381元/年×30%×20年）；10、被扶养人生活费89446.42元，其中陈明鑫儿子陈某为46875.30元、陈明鑫父亲陈善兵为21241.12元、陈明鑫母亲邹本华为21330元；11、鉴定费2500元；12、交通费1000元；13、精神抚慰金9000元；14、袁川江的医疗费、误工费4152.98元。上述赔偿金额由保险公司在其保险限额内直接向陈明鑫进行赔付，诉讼费用由兰勇、江安公交公司负担。
一审法院认定的事实，2015年8月7日，陈明鑫驾驶川Q×2号普通两轮摩托车搭乘袁川江从江安县阳春镇兴园大道往永兴大道向安置房方向行驶，当日10时44分许，该车行驶至江安县阳春镇兴园大道与永兴大道路口处时，因采取措施不当，与兰勇驾驶的川Q×1号大中型普通客车发生侧面碰撞，造成陈明鑫、以及乘车人袁川江受伤，两车部分受损的交通事故。2015年8月13日江安县公安局交通管理大队作出公交认字[2015]第00090号《道路交通事故认定书》，认定兰勇与陈明鑫承担此次事故的同等责任，袁川江无责任。陈明鑫受伤后立即被送往江安川南医院进行抢救治疗，入院诊断为1、L1爆裂骨折；2、T12右侧横突骨折。因伤情紧急，陈明鑫于当日17时17分转入四川医科大学附属中医医院进行住院治疗，后于2015年8月25日出院，实际住院18天，产生医疗费54682.10元，出院医嘱为：1、出院后每2天换药1次，术后14天视伤口情况拆除伤口缝线；2、出院后6月禁剧烈活动，卧床休息1月；3月内佩戴支具下地。加强营养，防跌倒；3、出院后1、2、3、6、12月到我院复查，根据复查结果决定下一步治疗方案；4、根据复查结果，待骨质愈合后到我院取出内固定；5、不适门诊随访。陈明鑫所受之伤经泸州正光司法鉴定所出具泸正司[2015]临鉴字第325号《法医学鉴定意见书》，鉴定意见：1、陈明鑫脊柱损伤属八极伤残；2、陈明鑫的损伤需续医费用人民币15000元，或者以实际治疗费用为准；3、陈明鑫损伤的误工损失日评估为180日（至受伤之日起计算）；4、陈明鑫损伤的护理时限评估为90日（至受伤之日起计算）。
川Q×1号大型普通客车的法定车主系江安公交公司，兰勇系江安公交公司所雇请的驾驶人员，兰勇在履行工作职责中发生此次交通事故，兰勇具有驾驶川Q×1号大型普通客车的资质。江安公交公司已将该车在人保财险宜宾分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车交通事故第三者责任保险（以下商业三者险），依据保险条款，驾驶人员在有责情形下交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；商业三者险赔偿限额为1000000元、不计免赔险等，交强险的保险期间为2014年12月5日0时起至2015年12月4日24时止，商业三者险的保险期间为2014年12月25日0时起至2015年12月24日24时止。本次交通事故发生在上述保险期间内。事故发生后，江安公交公司已为陈明鑫垫付医疗费11972.73元，人保财险宜宾分公司已赔付陈明鑫医疗费10000元。
陈明鑫与其妻唐琴于2014年生育一子取名陈某，事发时系未满周岁的婴儿（8个月大），陈某受抚养年限为17年；陈明鑫之父陈善兵，出生时间为1955年6月29日，事发时60周岁，系农村户籍，受扶养年限为20年；陈明鑫之母邹本华，出生时间为1956年11月29日，系农村户籍，事发时59周岁，其已达法定退休年龄，其受扶养年限亦应当计算20年。陈明鑫为证明其残疾赔偿金应当按照城镇标准计算赔偿，提交了工商营业执照副本，证明其在水清镇街村从事铝合金门窗制作、销售，另有江安县水清社区居民委员会出具的证明，证实陈明鑫在水清镇创业大道53号租用叶瞿门市经营铝合金门窗制作工作，陈明鑫还提供了租房协议及对外签订门窗安装施工合同等证据佐证。陈明鑫自述其已与本次交通事故另一伤者袁川江达成赔偿协议，由其赔付袁川江全部经济损失共计2000元，并已履行完毕。
一审诉讼中，人保财险宜宾分公司对陈明鑫的伤残等级、后续医疗费有异议，申请对陈明鑫的伤残等级、后续医疗费进行重新鉴定。经依法委托四川鼎诚司法鉴定所进行重新鉴定。2016年5月3日，鼎诚司鉴[2016]临鉴字第0880号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人陈明鑫的伤残等级评定为八级；2、被鉴定人陈明鑫腰1椎体内固定物取出费用约需人民币7000元。另特别说明：以上续医费为预估性费用，仅作为赔偿计算的参考依据，其今后的费用以实际发生额为准。
一审法院认为，江安县公安局交通管理大队作出的《道路交通事故认定书》，认定兰勇与陈明鑫承担此次事故的同等责任，袁川江无责任，该认定程序合法、结论客观，各方当事人均无异议，对该认定结论予以采信，并作为当事人承担民事责任的比例依据。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，依法确定由兰勇承担50%的责任。由于兰勇系江安公交公司聘请的驾驶员，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，兰勇应当承担的民事赔偿责任依法应由江安公交公司承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”的规定，依法对陈明鑫的经济损失作如下核定：1、医疗费71654.63元，经核定票据，确定医疗费金额为56654.83元，人保财险宜宾分公司辩称应扣除基本医疗费20%，但未举证证明非基本用药的具体金额，对此抗辩意见不予采纳；2、续医费15000元，但根据重新鉴定意见书，续医费为7000元，双方对此项鉴定意见亦无异议，确定续医费为7000元；3、陈明鑫请求辅助医疗费2380元（其中支具费用2000元，购买泡沫床及浴巾380元），因陈明鑫所受之伤已构成八级伤残，遵医嘱要求其佩戴支具，故购买支具2000元可视为陈明鑫必要性支出，予以支持，对其余费用陈明鑫未对其产生的合理性进行举证证明，不予支持；4、住院护理人员误工费5400元过高，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，根据泸州正光司法鉴定所出具的鉴定意见书，陈明鑫损伤护理时限评估为90日（从受伤之日起计算），陈明鑫实际住院18天，住院期间护理费支持1440元（18天×80元/天），出院后护理费支持1296元（72天×60元/天×30%）；5、陈明鑫请求误工费10800元（180天×60元/天）,根据出院后6月禁剧烈运动，卧床休息1月，3月内佩戴支具下地的医嘱，及根据误工时间可以计算至定残前一日的规定，陈明鑫的该项请求符合法律规定，予以支持；6、陈明鑫请求住院伙食补助费270元（18天×15元/天），该项请求符合法律规定，予以支持；7、陈明鑫请求住院期间营养费270元（18天×15元/天），有出院医嘱予以证明，且请求标准符合法律规定，予以支持；8、陈明鑫请求残疾赔偿金146286元（24381元/年×20年×30%），保险公司提出异议，认为陈明鑫的残疾赔偿金应当参照农村标准计算。陈明鑫虽是农业户口，但其提交了工商营业执照副本、江安县水清社区居民委员会出具的证明，均可证实陈明鑫在水清镇创业大道53号租用叶瞿门市经营铝合金门窗制作、销售工作的基本事实，故其残疾赔偿金可以参照城镇标准计算；陈明鑫请求给付其子陈某被扶养人生活费46875.30元[（18029元/年×17年）+（1502.25元/月×4月）×30%]÷2人，陈某于2014年12月28日出生，定残时尚属哺乳期婴儿，其随父母一起生活符合常理，故对陈明鑫的该请求依法予以支持；陈明鑫之父陈善兵，出生时间为1955年6月29日，定残时已满60周岁，陈明鑫请求其被扶养人生活费21241.12元[（7110元/年×19年）+（592.50元/月×11月）×30%]÷2人，该项请求符合法律规定，予以支持；陈明鑫之母邹本华，出生时间为1956年11月29日，陈明鑫定残时其已达法定退休年龄，其为陈明鑫法定赡养对象，故其请求被扶养人生活费21330元[（7110元/年×20年）×30%]÷2人，符合法律规定，依法予以支持；上述三被扶养人生活费共计为89446.42元（46875.30元+21241.12元+21330元），该被扶养人生活费一并计入残疾赔偿金，计入后残疾赔偿金为235732.42元（146286元+89446.42元）；9、陈明鑫请求鉴定费2500元，有鉴定费票据为证，依法予以支持；10、陈明鑫请求交通费1000元，未提供证据予以证实，考虑交通事故发生后，交通费确系陈明鑫必要产生的费用，故酌情考虑300元；11、陈明鑫请求精神抚慰金9000元，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定和结合本地实际，确定精神抚慰金为9000元；12、陈明鑫请求为本次交通事故另一伤者袁川江支出的医疗费、误工费4152.98元，因本案系人身损害赔偿，具有专属性不得进行让与，且另一伤者袁川江受伤后的赔偿请求权属另一法律关系，故不宜在本案中一并处理（袁川江可另案解决）。审理中，陈明鑫自述已与本次事故另一伤者袁川江对因本次交通事故造成的损失达成赔偿协议，并已履行完毕。
陈明鑫因本次交通事故造成的经济损失确定为327263.25元[其中医疗费项损失为64194.83元(医疗费56654.83元+续医费7000元+住院伙食补助费270元+营养费270元),其余经济损失费263068.42元]。因肇事的川Q×1号大型普通客车在被告人保财险宜宾分公司处投保了交强险、商业三者险、不计免赔险，且此次交通事故发生在保险期间内，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”、《最高人民法院关于审理道路交通事故的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”由于陈明鑫的医疗损失为64194.83元，已超出肇事车交强险医疗费项限额10000元，故保险公司首先应当在交强险医疗费项限额内赔偿陈明鑫10000元（保险公司已预先赔付），对超出交强险医疗费项限额外的损失54194.83元（64194.83元-10000元），由江安公交公司按照赔偿比例承担相应赔偿责任。陈明鑫的其余经济损失为263068.42元，该损失应先由保险公司在交强险限额内赔偿110000元，对超出交强险限额外的损失153068.42元（263068.42元-110000元），由江安公交公司按照确定的赔偿比例承担相应赔偿责任。江安公交公司承担的上述超交强险限额外的损失为103631.62元[（54194.83元+153068.42元）×50%]，又因江安公交公司已为肇事车辆在人保财险宜宾分公司购买了商业三者险（保险限额1000000元）及不计免赔险，故该损失依法应当由人保财险宜宾分公司对陈明鑫进行赔偿。
交通事故发生后，江安公交公司为陈明鑫垫付费用11972.73元（垫付医疗费1972.73元+已支付赔偿金10000元），请求在本案中一并处理，为减少当事人诉累，依法予以准许。品迭后，人保财险宜宾分公司还应在交强险限额内赔偿陈明鑫110000元（已扣除预付10000元医疗费），在商业三者险限额内赔偿陈明鑫91658.89元（103631.62元-11972.73元），支付江安公交公司垫付费用11972.73元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司于判决生效后十五日内，在川Q×1号大型普通客车的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿陈明鑫因本次交通事故造成的各项经济损失费110000元（已扣除预付的医疗费10000元）；二、由中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司于判决生效后十五日内，在川Q×1号大型普通客车的机动车交通事故第三者责任保险限额内赔偿陈明鑫因本次交通事故造成的各项经济损失91658.89元，支付江安县公交客运公司垫付费用11972.73元；三、驳回陈明鑫本案的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4888元，依法减半收取2444元，由江安县公交客运公司负担；此款陈明鑫已交纳，由江安县公交客运公司于判决生效后十五日内直接向陈明鑫支付。
二审期间，当事人未提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点：1、陈明鑫的误工费应当如何计算。2、陈明鑫母亲邹本华的被扶养人生活费是否应当支持。3、精神抚慰金是否应当按照责任比例赔付。4、陈明鑫申请鉴定的鉴定费是否应当由上诉人承担。
针对焦点一，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案受害人陈明鑫因本次交通事故致伤残在江安县川南医院和四川医科大学附属医院抢救治疗。四川医科大学附属医院出院医嘱：出院后6月禁剧烈活动，卧床休息1月，3月内佩戴支具下地，加强营养，防跌倒。一审法院根据四川医科大学附属医院出院医嘱的出院医嘱，支持陈明鑫180天的误工费不违反法律规定。
针对焦点二，200４年５月１日起施行的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分”。根据劳动和社会保障部的相关规定，女年满55周岁视为供养人口。陈明鑫因交通事故受伤致残时，其母亲邹本华已年满58周岁，应视为丧失劳动能力，其被扶养人生活费应当予以支持。
针对焦点三，根据《最高人民关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用范围法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规定确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿；被侵权人或其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院予以支持”，本案当事人陈明鑫因交通事故致残，其应当获得精神抚慰金的赔偿。陈明鑫请求优先在交强险限额内赔付，符合法律的规定。
针对焦点四，陈明鑫出院后，于2015年8月自行申请对其伤残等级、后续医疗费进行鉴定，评定为八级伤残，后续医疗费1.5万元。人保财险宜宾分公司对陈明鑫提交的鉴定意见存异议，申请重新鉴定。一审法院依法委托鼎城司法鉴定所重新鉴定后，鼎城司法鉴定所于2016年5月作出鉴定意见，陈明鑫的伤残等级仍为八级伤残，仅后续医疗费减少为7000元。但陈明鑫的伤情从自行鉴定到重新鉴定历经九个月时间，通过九个月的治疗，重新鉴定后续医疗费减少符合客观实际。陈明鑫为确定其损害程度，申请鉴定产生的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，应由保险公司承担。
综上所述，上诉人人保财险宜宾分公司的上诉理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费891元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜宾市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈淑玉
审判员 张问桃
审判员 陈志彬
二〇一六年十一月三十日
书记员 贾琳玲