上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第9526号
原告石教稳。
委托代理人彭咏梅，上海方英律师事务所律师。
委托代理人杨福香，上海方英律师事务所律师。
被告上海鹏江建设工程有限公司。
法定代表人陈士江。
委托代理人周超，上海海耀律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司。
负责人张志斌。
委托代理人陈光磊，河南千业律师事务所律师。
原告石教稳与被告上海鹏江建设工程有限公司（以下简称鹏江建设公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月26日立案受理。依法由代理审判员陈洁适用简易程序公开开庭进行了审理。原告石教稳之委托代理人杨福香，被告鹏江建设公司之委托代理人周超，被告太平洋保险公司之委托代理人陈光磊到庭参加诉讼。审理中，本院准许原告撤回对杨洋的起诉。本案现已审理终结。
原告石教稳诉称，2012年11月26日21时15分，被告鹏江建设公司驾驶员杨洋驾驶牌号为沪BLXX**重型自卸货车行驶至本市闵行区浦江镇鲁南路、汇红路口处时，与骑电动自行车的原告相撞，致使原告车损人伤，构成事故。本起事故经公安机关交警部门处理，认定杨洋负事故全部责任。原告的伤势经司法鉴定被评定为XXX伤残，给予两次治疗休息期共360日、营养和护理各135日。为维护自身合法权益，原告诉至法院，要求对其以下损失：医疗费人民币（币种下同）128，798.12元、住院伙食补助费1，630元、鉴定费2，300元、残疾赔偿金84，515.20元、误工费36，000元、营养费5，400元、护理费8，536.50元、残疾辅助用具费（即长腿带脚支架及轮椅）1，048元、杂费564元、交通费500元、手机损失1，300元、电动车损失2，100元、衣物损300元、精神损害抚慰金11，000元、后续治疗费10，000元（即拆除内固定所需的费用）、律师费3，000元，以上金额合计296991.82元由被告太平洋保险公司在保险限额内先行赔偿（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付），超出及不属于保险限额部分由被告鹏江建设公司承担赔偿责任，并扣除其已支付的60，000元。
诉讼中，原告确认被告鹏江建设公司为其垫付相关医疗费，金额由法院依法核定，同意在本案中一并处理。
被告鹏江建设公司辩称，杨洋系其公司雇佣的驾驶员，事发时杨洋的驾驶行为系履行其职务行为，本起事故同意由其承担相应的赔偿责任。对事故内容、责任认定及车辆投保情况无异议。事故车辆在被告太平洋保险公司处投保交强险及商业三者险（商业三者险限额100万元，含不计免赔），事发在保险期间内。原告的损失应当由太平洋保险公司在保险限额内先行赔偿。事发后其已向原告支付现金60，000元，并垫付医疗费8，640.90元，要求在本案中一并处理，在其应赔款中予以扣除，多退少补。对原告请求金额，后续手术费尚未发生，不同意在本案中处理；杂费均不予认可，律师费由法院依法认定，鉴定费同意由其承担；其余诉讼请求同意被告太平洋保险公司的意见。
被告太平洋保险公司辩称，对事故内容、责任认定及车辆投保情况无异议。事故车辆在被告太平洋保险公司处投保交强险及商业三者险（商业三者险限额100万元，含不计免赔），事发在保险期间内，故同意在保险限额内承担赔偿责任。对原告请求金额，医疗费（包括被告鹏江建设公司垫付的医疗费）金额由法院凭票核定，但应扣除外购药的费用；住院伙食补助费认可815元（按每天10元计算81.5天）；鉴定费不属于保险赔偿范围，不予认可；残疾赔偿金，对鉴定结论有异议，此项认可按每年19，208元计算20年乘以0.21；误工费不予认可，营养费认可815元（按每月10元计算81.5天），护理费认可按每月1，897元除以30天乘以81.5天，残疾辅助用具费不予认可，杂费不予认可，交通费酌定200元；手机损失、电动车损失、衣物损均不予认可；精神损害抚慰金过高，认可5，000元；后续手术费尚未实际发生，不予认可；律师费不属于保险赔付范围。
经审理查明，原告诉称的事故经过和责任认定情况属实。
事发后，原告即被送往医院治疗，被诊断为骨盆骨折、右胫腓骨开放性骨折、右踝开放性骨折、左腓骨头开放性骨折等伤情，于2012年12月4日行右踝骨折切开复位固定术、2013年1月24日行右小腿支架外固定清创皮瓣转移术＋右内踝切复内固定＋左小腿清创缝合等治疗。原告经住院（81.5天）及门急诊治疗已发生医疗费134，993.22元，其中7，612.70元系被告鹏江建设公司垫付。住院期间原告另已发生理发费90元、日用品费474元，原告因伤情购买长腿带脚支架、轮椅已分别支出250元、798元。事发后被告鹏江建设公司另已预付原告60，000元。
经公安部门委托，鉴定部门曾对原告之伤情等作鉴定，结论是原告因交通事故致双下肢多发皮肤挫裂伤，右胫腓骨多发性粉碎性骨折，骨盆多发骨折伴倾斜，左侧第2肋骨骨折，现右膝、踝关节及右足足趾活动受限，日常活动能力大部分受限，骨盆畸形愈合，分别评定XXX伤残；酌情给予伤后休息330日，营养120日，护理120日；择期行内固定拆除术给予休息30日，营养和护理各15日。为此鉴定，原告已付鉴定费2，300元。
事发时原告在上海锋涛工贸有限公司担任数控车床操作工工作。另原告因本次诉讼已支付律师服务费3，000元。事发时杨洋系履行被告鹏江建设公司的职务行为。牌号为沪BLXX**重型自卸货车登记的所有人为被告鹏江建设公司，该车的交强险、商业三者险均投保于太平洋保险公司，事故发生于保险期间内，其中商业三者险保险金额1，000，000元，含不计免赔。机动车第三者责任保险条款第八条约定，下列原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；……
以上事实，由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、接收身体情况条件回执、保险单、病历、出院小结、医疗费收据、费用清单、急救救护车费收据、司法鉴定意见书及发票、劳动合同、误工及收入情况证明、工资证明及工资单、营业执照、辅助用具发票、处方笺、发票、付款通知单、律师费发票、收条、签购单、机动车第三者责任保险条款等相关证据材料并经庭审质证以及当事人的庭审陈述所证实。
本院认为，法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，依法由相应责任方承担。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照相关规定由侵权人予以赔偿。因此，承保沪BLXX**重型自卸货车交强险与商业三者险的被告太平洋保险公司应依法在交强险的责任限额、商业三者险的保险合同范围内承担相应的赔偿责任。本起事故公安机关认定杨洋负事故全部责任，而被告鹏江建设公司认可事发时杨洋的驾驶行为系履行其职务行为，故原告超出及不属于保险限额部分的合理损失应由被告鹏江建设公司赔偿。
华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情及三期的鉴定，该鉴定中心有鉴定资质，鉴定人也具有鉴定资格，鉴定书中运用原告治疗过程中形成的检查报告、病史以及相关的摄片检查，认定原告的损伤情况有客观性，其根据鉴定程序作出的鉴定结论具有权威性，故被告太平洋保险公司对鉴定结论的异议，因无相反证据足以否定该结论，本院不予采信。
对原告损失金额的确定，本院评判如下：1、医疗费，本院经审核，此项应为134，993.22元，均是原告的实际损失，且与本案直接相关，应计入赔偿范围。对于无处方笺及医嘱对应的外购药发票，因无法反映该费用与本案之关联性，故不应视为原告因本事故损伤而发生的治疗费用，本院不予认定；2、住院伙食补助费，原告之主张与其住院情形相符，本院予以确认，此项即1，630元；3、鉴定费2，300元，属实且合理，本院予以确认；4、残疾赔偿金，原告之主张与其伤情及法律规定相符，本院予以确认，此项即84，515.20元；5、误工费，原告之举证可反映其工作、收入及收入减少情形，且原告之主张与其工作情形及鉴定确定之休息时限相符，故本院予以确认，此项即36，000元（含行内固定拆除术所需的休息期）；6、营养费、护理费，由本院结合原告伤情及鉴定确定之营养和护理时限，分别酌定4，500元、5，400元（含行内固定拆除术所需的营养期和护理期）；7、残疾辅助用具费（即长腿带脚支架及轮椅），此项均属原告康复治疗锻炼所需，且金额合理，故本院予以确认，此项即1，048元；8、杂费564元，属实且合理，本院予以确认；9、交通费、衣物损，由本院考虑原告伤情及治疗情形，分别酌定500元、200元；10、手机损失，原告之举证无法证实其因本事故已产生相应手机损失，故本院难以确认；11、电动车损失，本院结合事故认定书载明之原告车损情形，酌定此项为500元；12、精神损害抚慰金11，000元，原告之主张与其伤情及法律规定相符，本院予以确认；13、后续治疗费，因该费用尚未实际发生，也无依据能证实原告主张之金额是否适当，故本院在本案中不予处理，待实际发生后原告可再主张权利；14、律师费3，000元，属实且合理，本院予以确认。
综上，原告的损失为医疗费134，993.22元、住院伙食补助费1，630元、鉴定费2，300元、残疾赔偿金84，515.20元、误工费36，000元、营养费4，500元、护理费5，400元、残疾辅助用具费1，048元、杂费564元、交通费500元、衣物损200元、电动车损失500元、精神损害抚慰金11，000元、律师费3，000元，上述合计286，150.42元。以上损失由被告太平洋保险公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告280，286.42元（其中在交强险限额内赔偿120，700元，在商业三者险限额内赔偿159，586.42元，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）。超出及不属于保险责任限额部分即5，864元由被告鹏江建设公司承担，扣除其已支付的67，612.70元，其实际已多付原告61，748.70元，此款应由原告予以返还。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司应于本判决生效之日起十日内，在交强险及商业三者险限额内赔偿原告石教稳医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、残疾辅助用具费、交通费、衣物损、电动车损失、精神损害抚慰金合计280，286.42元（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付）；
二、原告石教稳应于本判决生效之日起十日内返还被告上海鹏江建设工程有限公司人民币61，748.70元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2，427.44元，由原告石教稳负担188.85元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担2，238.59元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 陈洁.
二〇一四年九月二十六日
书 记 员 胡庆宇
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十条侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。