山西省大同市南郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋0211刑初83号
公诉机关大同市南郊区人民检察院。
被告人施某，男，1981年9月10日出生，汉族，大专文化，大同市XX商贸有限公司法定代表人，户籍所在地大同市，住山西省大同市。因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪，于2017年10月24日被大同市公安局取保候审，2018年4月13日被本院取保候审。
辩护人杨某，山西宝翰律师事务所律师。
大同市南郊区人民检察院以南检刑刑诉[2018]77号起诉书指控被告人施某犯虚开增值税专用发票罪，于2018年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。大同市南郊区人民检察院指派检察员刘文杰出庭支持公诉。被告人施某及其辩护人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
大同市南郊区人民检察院指控：2016年3月24日，被告人施某将从北京XX信息服务有限公司进购的iphone5s16G手机150台卖给手机销售商王某1，后经王某1介绍，被告人施某明知与上海XX电子科技有限公司没有真实手机销售业务，给上海XX电子科技有限公司开具了三张增值税专用发票，价税合计人民币345000元，其中销售金额294871.80元，税额50128.20元。
为证实上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人施某为他人虚开增值税专用发票，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款的规定，应当以虚开增值税专用发票罪追究其刑事责任。被告人施某如实供述自己的罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，建议本院依法判处。
被告人施某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议。
辩护人杨某提出的辩护意见是：起诉书指控的事实基本清楚，但现有证据只能证明施某明知与王某1之间有货物交易，不能证明施某明知与上海XX电子科技有限公司之间没有货物交易，且手机流向与上海XX电子科技有限公司有无关联不清楚，故不能定罪。即使构成犯罪，也应考虑是单位犯罪，还是个人犯罪。被告人施某及其公司均没有获得利益，且被告人施某在实施行为时有事实认识和法律认识上的错误，建议酌情考虑，予以从轻处罚。
经审理查明：大同市XX商贸有限公司注册成立于2014年11月25日，为自然人投资或控股公司，法定代表人和实际经营人为被告人施某，经营范围为销售电脑产品、数码产品、通讯设备及配件等。2016年3月23日，被告人施某将从XX信息服务（北京）有限公司购进的苹果5S16G手机150台出售给销售商王某1，王某1通过银行卡支付货款345000元。经王某1要求，被告人施某以大同市XX商贸有限公司的名义为上海XX电子科技有限公司开具了增值税专用发票3份（票号分别为No01286472、No01286473、No01286474），价税合计人民币345000元，其中销售金额294871.80元，税额50128.20元。2016年4月25日，上海XX电子科技有限公司向大同市XX商贸有限公司转账345000元，被告人施某按照王某1的要求，将该笔款转到何某某的银行卡，王某1又将该笔款转回到上海XX电子科技有限公司法定代表人王某2的银行卡。
对于上述事实，有公诉机关当庭举证并经质证的下列证据证实：
1、大同市公安局经济犯罪侦查支队出具的到案经过，证实2016年10月16日，该支队民警传唤被告人施某接受讯问，并于2017年10月24日决定对施某取保候审。
2、山西省公安厅经济犯罪侦查总队转发的通知等材料，证实关于上海XX电子科技有限公司涉嫌虚开增值税专用发票案件的相关情况。
3、营业执照、首次办税信息表及授权证明，证实大同市XX商贸有限公司的基本情况。
4、营业执照及税务登记等资料，证实上海XX电子科技有限公司的相关情况。
5、对账单、记账凭证、交易清单、交易明细等资料，证实大同市XX商贸有限公司及施某、何某某银行账户的资金往来情况。
6、增值税专用发票复印件3份及电子业务回单，证实大同市XX商贸有限公司为上海XX电子科技有限公司开具增值税专用发票的金额及二公司之间资金往来情况。
7、微信截图及顺丰速运票，证实交易过程。
8、证人王某2的证言，证实其系上海XX电子科技有限公司法定代表人，他们公司与大同市XX商贸有限公司之间没有业务未来，只是转了一下资金流，并且接受过大同市XX商贸有限公司开具的增值税专用发票。
9、证人李某的证言，证实其系大同市XX商贸有限公司会计，该公司法定代表人和实际经营人均是施某，在做账时看到过与上海XX电子科技有限公司发生过一次业务，但不知道怎么联系和开票的，施某知道。
10、证人王某1的证言，证实其以妻子何某某的名义在太原注册了一家通讯器材经销部，做手机生意。施某应该知道他只在太原做手机生意，与上海XX电子科技有限公司没有关系。2016年3月，他向施某购买苹果手机150台，并通过何某某的银行卡转给施某的银行卡345000元。因自己的公司要增值税专用发票没用，正好孙某要增值税专用发票，便按照孙某的要求，让施某给上海XX电子科技有限公司开具了增值税专用发票3份。同时让上海XX电子科技有限公司将价税合计345000元汇到大同市XX商贸有限公司的账户，做一个虚假的资金链。大同市XX商贸有限公司收到款后，又将该笔款转到何某某的银行卡，后又从何某某的银行卡转回到王某2的银行卡。
11、证人贺某、张某的证言，证实大同市XX商贸有限公司从他们工作的北京XX信息服务有限公司购进过手机。
12、常住人口基本信息，证实被告人施某的基本身份情况。
13、被告人施某的前供、庭审供述及视频光盘，证实他是大同市XX商贸有限公司的法定代表人和实际经营人。2016年3月23日，王某1向他们公司购买了苹果手机150台，并且通过何某某的银行卡支付345000元。之后，他按照王某1的要求，为上海XX电子科技有限公司开具了增值税专用发票3份。2016年4月25日，上海XX电子科技有限公司向他们公司转账345000元，他按照王某1的要求，将该笔款转给何某某的银行卡。
综合分析以上证据，被告人施某的前供及庭审供述和公诉机关提供的证据材料内容一致，能够相互印证，证明被告人施某及其公司与上海XX电子科技有限公司没有手机销售业务，而应王某1的要求，为上海XX电子科技有限公司开具了增值税专用发票3份，其中税额为50128.20元的事实。
关于辩护人杨某提出的辩护意见。经查：
1、被告人施某当庭供述的内容与证人王某1、王某2的证言、微信截图及顺丰速运票、对账单、记账凭证、交易清单、交易明细、增值税专用发票复印件及电子业务回单等证据材料所证明的内容，能够相互印证，证明被告人施某及其公司与王某1之间存在手机销售业务，而且在太原市已经交货，并且通过何某某的银行卡收到货款345000元。按照一般的交易规则，被告人施某及其公司应当给王某1开具增值税专用发票。而被告人施某及其公司明知与王某1的交易已经完成，且货款两清，又应王某1的要求，与上海XX电子科技有限公司及王某1之间进行了重复转账，制造了存在货物交易和现金流的假象，并且为没有真实手机销售业务的上海XX电子科技有限公司开具了增值税专用发票。通过以上证据分析，可以认定被告人施某对其公司与上海XX电子科技有限公司之间没有真实的手机销售业务一事是明知的。
2、被告人施某为上海XX电子科技有限公司开具增值税专用发票，虽然是以大同市XX商贸有限公司的名义开具的，但在案的现有证据不能证实该行为是由大同市XX商贸有限公司的决策机构按照单位的决策程序决定实施的，不能体现单位的意志，且不能证实犯罪行为所产生的非法利益归单位所有，故不宜认定为单位犯罪。
综上所述，对辩护人杨某提出的对被告人施某从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳，对其他辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人施某以自己担任法定代表人的公司名义为他人虚开增值税专用发票，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。大同市南郊区人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人施某在犯罪后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。综合考虑被告人施某的犯罪情节和悔罪表现，并结合司法机关的调查评估意见，对被告人施某可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一款、第三款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人施某犯虚开增值税专用发票罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已预缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省大同市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 东
审 判 员 杨晓燕
人民陪审员 张丽芳
二〇一八年五月十一日
书 记 员 孙 颖
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。