广东省揭阳市榕城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭榕法民一初字第103号
原告郑淑荣，女，汉族，住广东省饶平县。
被告中国人民人寿保险股份有限公司揭阳市中心支公司。住所地：揭阳市榕城区。
负责人张佩瑜。
委托代理人刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。
原告郑淑荣诉被告中国人民人寿保险股份有限公司揭阳市中心支公司（下称揭阳中支）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑淑荣；被告揭阳中支的委托代理人刘少彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2010年8月1日至2014年2月28日（共43个月）与被告建立劳动关系，在此期间，被告一直既没与原告签定书面劳动合同，也没为原告缴纳五险一金。被告以招聘编制内勤的名义，享有五险一金的待遇，招聘原告为公司内勤。春夏季上班时间：上午8：30至12：00，下午14：30至17：30；秋冬季上班时间：上午8：30至12：00，下午14：00至17：00，工作内容包括了负责营销员考取保险代理人资格证的考试报名及培训、追踪个险部营销员关于代理人资格证的换发证工作�办理个险部营销员的入司及离司手续、追踪个险部营销员每月继续教育及报名、为营销员结算每月佣金、负责通知个险营销员每月续期保单缴费情况、帮助营销团队设计制作计划书及个险产品讲解、负责营销团队的会议经营及业绩追踪等。但当原告入职后，被告却以内勤编制紧缺为由，至今也没与原告签劳动合同跟缴纳五险一金。而在2月17日，被告突然以邮件的形式通知原告从3月起停发原告的工资，单方面终止与原告的劳动关系。并在2月28日，被告以邮件的形式要求原告在当天交接工作。被告支付原告2010年8月至2011年12月的月薪为1200元（2010年8月至2011年3月的月薪都是用现金支付，2011年4月至2011年12月都是以发放代理人佣金的形式支付），被告支付原告2012年1月的月薪为1600元（以发放代理人佣金的形式支付），被告支付原告2012年2月至2012年12月的月薪为2000元（以发�代理人佣金的形式支付，7月至12月部分月薪是以现金的形式跟财务领取），被告支付原告2013年1月至2014年2月的月薪为2200元（其中2000元以发放代理人佣金的方式支付，200元以现金的方式跟财务领取）。被告在2009年12月以互动部的形式开始筹建揭阳中支，直到2012年7月才正式成立中支，从筹建至今，负责人都是张佩瑜。原告入职一个月后，被告以便于发放工资为由，要求原告考取保险代理人资格证和签订保险代理合同，于是原告在被告的要求下在2010年9月26日顺利考取了保险代理人资格证并在2010年9月30日签下了一份代理合同（被告要求原告只填姓名不填日期），并向原告收取500元作为押金。2014年4月21日，原告向揭阳市劳动人事争议仲裁委员会（本判决以下简称为仲裁委）申诉，要求被告为其违法用工和违法解除劳动关系的不法行为作出相应的赔偿。2014年6月3日，仲裁委作出揭市劳人仲案字（2014）7号裁决书。原告认为，仲裁委认定事实错误，裁决结果显失公正，理由如下：1、原仲裁裁决认定原告主张支付无订立劳动合同二倍工资差额的请求超过仲裁时效是错误的。2、原仲裁裁决认定被告不属于违法解除劳动合同，无须支付赔偿金是错误的。3、原告对于原仲裁裁决被告依法退还原告的风险抵押金500元无异议。4、原仲裁裁决认定被告按税务机关规定代扣原告个人所得税1192.93元，这一认定是错误的。5、由于被告没有为原告缴纳失业保险费，导致原告不能按规定享受失业保险待遇，请求法院判令被告按原告应当享受的失业保险金总额的二倍给予一次性赔偿原告，合计6546元。诉讼请求：1.2013年4月22日至2014年2月28日无订立无固定期限劳动合同二倍工资差额，合计人民币22000元；2.单方违法解除劳动关系的赔偿金，合计人民币17600元；3.�告的风险抵押金人民币500元；4、代扣原告的个人所得税，合计1280元；5、一次性赔偿原告未能依法享受缴费43个月的失业保险金总额的二倍，合计6546元。第1、2、3、4、5项合计被告应赔付金额为47926元。
被告辩称，一、答辩人与原告之间的劳动争议纠纷，已由仲裁委审理后，作出揭市劳人仲案字（2014）7号《仲裁裁决书》，答辩人对该仲裁裁决书查清与认定的事实以及作出的裁决认为公平、合理、合法，原告与答辩人之间确实存在劳动关系与保险代理关系的双重关系，故此，答辩人已在2014年6月19日和6月20日分二次将仲裁裁决的经济补偿金和风险抵押金合共人民币9300元支付给了原告，原告也收取了该笔款项，行为应认定为也确认了仲裁的裁决，但原告在收款后还再次提起诉讼，请贵院根据一事不再理原则，依法驳回原告的诉讼请求。二、原告的诉请没有事实和法律�据。1、关于无订立无固定期限劳动合同二倍工资的问题，依据粤高法（2012）284号文第十四条的规定，答辩人无需再向原告支付无订立无固定期限劳动合同二倍工资；2、关于单方违法解除劳动关系赔偿金的问题，根据双方庭前提交的证据与承认的事实看，答辩人并不存在违法与原告解除劳动关系的行为，答辩人已在2014年2月17日提前不止一个月通知了原告与其解除劳动关系，并且继续发放原告的工资至2014年4月份，答辩人的行为符合法律规定，也及时依法向原告支付了经济补偿金，故对原告该项无理的请求应依法驳回；3、风险抵押金人民币500元答辩人已在2014年6月19日通过银行转账付还了原告；4、关于代扣原告个人所得税的问题，答辩人是依据我国法律和税务部门的规定，代扣了原告依法应缴纳的税费，代扣的税费也已向税务部门缴纳，无证据表明答辩人违法代扣�截留原告税费，原告对税务部门征收的税费有异议，应依行政程序向税务部门提出，与原告无关；5、关于原告无法享受失业保险的问题，原告与答辩人是已签订了《保险代理合同》，属保险代理关系，只是基于原告所做的工作，依法与答辩人具有事实劳动关系的特征，才又具有了劳动关系的双重关系，答辩人是通过仲裁才知道，并非答辩人故意不为原告缴纳社会保险中的失业保险，答辩人并无过错，而且，对社会保险金的有关争议，依据法律规定不属于人民法院审理的范围，依法应予驳回。
经审理查明，被告揭阳中支是经中国保监会广东监管局批准设立的保险业务机构，隶属中国人民人寿保险股份有限公司。原告郑淑荣于2010年8月入职被告单位，参与被告的筹建工作，主要负责公司早会经营、新人班培训、代资考培训、办理员工入职离职手续、办理继续教育等内�工作，按规定执行公司的指纹考勤制度和休息休假制度。原告与被告无签订劳动合同，也无参加社会保险。原告于2010年9月30日与被告签订《保险营销员保险代理合同》，并交纳风险抵押金500元。2014年2月17日，被告通知自2014年3月起停止发放原告工资。2014年4月23日，原告办理工作移交手续。原告工作年限为3年7个月，离职前十二个月平均应得工资为2200元。
2014年2月17日，被告上级公司以揭阳中支2013个险渠道处于亏损的理由，决定从2014年3月起停发原告的工资补贴。被告按税务机关规定代扣原告个人所得税1192.93元。
原告于2014年4月21日向仲裁委申请仲裁，仲裁委于2014年6月3日作出揭市劳人仲案字（2014）7号《仲裁裁决书》，裁决：一、被告揭阳中支在裁决书生效之日起五日内应依法支付原告解除劳动合同关系经济补偿金8800元；依法退还风险抵押金500元；二、双方解除劳动合同关系；三、驳回原告的其他仲裁请求。该裁决书于2014年6月6日送达给原告。原告不服，于2014年6月17日向本院起诉。被告揭阳中支在仲裁裁决书作出后已履行了该裁决书确定的义务，原告确认已收到被告支付的9300元。
目前揭阳市企业职工最低工资标准为每月1010元。
上述事实，有下列证据证明：被告公司员工发给原告各种邮件（包括：关于实行指纹考勤制度的通知、关于2014年春节放假的通知、关于揭阳中支停发个险组训郑淑荣工资补贴的通知、关于个险组训郑淑荣做好工作交接的通知等）、人保寿险广东省分公司员工假期申请表、工作移交清单、原告在工行的帐户收支明细、风险抵押金收据、个人所得税完税证明、纳税清单、保险营销员保险代理合同、员工工作交接表、《仲裁裁决书》以及当事人的陈述等为证。
本院认为，原告郑淑荣与被告揭阳中支存在劳动关系已由仲裁委作出认定，双方对此认定并无异议，本院对此认定予以认可。原告在《仲裁裁决书》生效前向本院起诉，符合法律规定，被告称应驳回原告的起诉的理由依法无据，本院不予支持。被告对于原告请求被告支付其风险抵押金人民币500元的理由，因该请求已得到仲裁委的支持，被告也没有异议且已履行完毕，本院对原告的此项请求予以支持。另外，双方当事人主要的争议焦点有：
一、关于被告是否应支付原告自2013年4月22日起至2014年2月28日无订立无固定期限劳动合同二倍工资差额的问题。原告自入职被告单位，被告未有按法律规定与原告签订劳动合同，根据劳动合同法的相关惩罚性规定，自原告入职之日起满一年时已视为是与被告签订了无固定期限的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定的“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同”这一规定主要是指违反第十四条第二款的情形，并不包括第三款的情形。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十四的第三款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资”的规定，原告郑淑荣的第一项诉讼请求理由不成立，本院予以驳回。
二、关于原告请求被告支付单方违法解除劳动关系的赔偿金的理由是否成立的问题。被告解除与原告的劳动关系的理由是2013年该公司的个险渠道处于亏损，被告的个险渠道亏损，并不代表着被告整个公司的生产经营发生严重困难，被告揭阳中支可以对原告调整工作岗位或者与原告协商变更劳�合同，若双方无法就变更劳动合同达成一致的，被告应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，才可以解除劳动合同。被告称原告的工资发至2014年4月份，但原告称被告3月发的工资是补发1月份的，4月是补发2月份的，原告并提供其工资帐户收支情况证明其主张。根据被告发给原告的邮件中已决定从2014年3月份起停发原告工资，被告也没有相应的证据证明2014年4月发的工资是发放原告4月份工资，因此，被告的这个理由不成立，本院不予采纳。被告在没有满足上述解除劳动合同条件的情况下即解除与原告的劳动关系，属于违法解除劳动合同，应按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金17600元。
三、关于原告要求被告返还代扣原告个人所得税的问题。根据被告提供的广东省地方税务局个人所得税纳税证明，原告缴纳的个人所得税是被告�税务部门扣取后缴交给税务部门的，因此，原告请求被告返还代扣原告的个人所得税的理由不能成立，本院不予支持。
四、关于赔偿失业保险金的问题。被告并没有为原告参加失业保险，根据2002年8月23日发布的《广东省失业保险条例》（因原、被告的劳动关系发生在此条例施行期间，有关失业保险的规定应适用此条例的规定）的相关规定，应承担原告应当享受的失业保险金的二倍给予原告一次性赔偿。原告工作年限为3年7个月，可以获得三个月的失业保险金。标准为揭阳市企业职工最低工资标准的80%，即被告应赔偿原告的失业保险金为4848元。被告辩称的对社会保险金的有关争议，依据法律规定不属于人民法院审理的范围，应驳回原告的诉讼请求的说法，根据相关法律规定，失业保险待遇的赔偿是按劳动争议的程序进行处理的，因此，被告的此辩称理由不成立，本院不予支持。
综上所述，被告共应赔偿原告违法解除合同赔偿金、失业保险金、返还风险抵押金共22948元，抵除被告已付还原告的9300元，被告还须支付原告各项赔偿金共13648元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《广东省失业保险条例》（2002年8月23日发布）第十六条、第十七条、第四十一条的规定，判决如下：
一、原告郑淑荣与被告中国人民人寿保险股份有限公司揭阳市中心支公司解除劳动关系。
二、被告中国人民人寿保险股份有限公司揭阳市中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告郑淑荣违法解除合同赔偿金、失业保险金、返还风险抵押金人民币13648元。
三、驳回原告郑淑荣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行�间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由原、被告各负担一半。被告中国人民人寿保险股份有限公司揭阳市中心支公司应于本判决生效后五日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉费汇入中国农业银行揭阳分行东升办事处，收款单位：待报解地方预算收入法院诉讼费，账号：44132101012000334。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 陈桂忠
二〇一四年十一月十七日
代书记员 陈淡娜
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍�劳动者支付赔偿金。
《广东省失业保险条例》（2002年8月23日发布）
第十六条失业人员领取失业保险金的期限（以下简称领取期限），根据其缴费年限核定：缴费年限一至四年的，每满一年，领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年领取期限增加一个月。每次失业核定的领取期限最长为二十四个月。
失业人员停止享受失业保险待遇后，其未领取期限自行结转至下次失业时合并计算，合并计算后的领取期限最长为二十四个月。但国务院《失业保险条例》实施前已停止享受失业保险待遇的，尚未领取期限不再结转。
第十七条失业保险金按当地最低工资标准的百分之八十，由社会保险经办机构按月发放。省人民政府可以根据国家规定和本省实际情况作适当调整，但不得高于当地最低工资标准或者低于当地城市居民最低生活保障标准。
第四十一条单位拒不参加失业保险或者擅自停止缴纳失业保险费，导致失业人员不能按规定享受失业保险待遇、农民合同制工人不能按规定享受一次性生活补助的，由单位按失业人员、农民合同制工人应当享受的失业保险金或者一次性生活补助总额的二倍给予一次性赔偿。
因单位不及时为失业人员或者农民合同制工人出具终止或者解除劳动关系的证明，导致失业人员、农民合同制工人不能按规定享受失业保险待遇或者一次性生活补助的，由单位负责赔偿。