云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民四终字第475号
上诉人（原审原告、反诉被告）云南尚风机械设备租赁有限公司，住所：昆明经济技术开发区信息产业基地果林金谷6幢2层207号，组织机构代码：06984594-1。
法定代表人杨显伟，该公司总经理。
委托代理人张少模，重庆金点律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人蔡礼斌，男，汉族，1973年9月17日生。
被上诉人（原审被告、反诉原告）江苏大都建设工程有限公司，住所：江苏省泰州市海陵区凤凰东路2-98号2幢，组织机构代码：70397589-1。
法定代表人陈达泉，该公司经理。
委托代理人王海龙，重庆龙创律师事务所律师，特别授权代理。
原审第三人重庆长风机械制造有限责任公司，住所：重庆市沙坪坝区山洞村工业园区山田路388号。
法定代表人周仕民。
上诉人云南尚风机械设备租赁有限公司（以下简称：尚风公司）因与被上诉人江苏大都建设工程有限公司（以下简称：大都公司）、原审第三人重庆长风机械制造有限责任公司（以下简称：长风公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服昆明市呈贡区人民法院（2015）呈民初字第963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月8日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案在审理中，因双方当事人均有调解意愿，本院依法扣除审限60日。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认以下案件事实：尚风公司与大都公司于2014年6月19日签订了《施工升降机租赁合同》，约定：“一、尚风公司提供施工升降机SC200／200一台，大都公司承担每月11000元租金，进出场费30000元。二、从施工升降机到达大都公司施工现场第一次安装完毕尚风公司验收合格次日起开始计算租金。三、安、拆要求：1、基础由大都公司严格按照尚风公司提供的基础图自己浇灌，浇灌产生的费用及基础质量由大都公司负责；并由大都公司提供基础抗压报告及基础隐蔽资料以办理备案使用；若因大都公司基础原因造成尚风公司经济损失或安全责任由大都公司承担。2、安装完毕后，尚风公司向大都公司移交相关备案资料；大都公司负责监理及项目部的相关签字、盖章手续，尚风公司按国家规定自行到安监站办理备案事宜。3、安施工升降机及附件需要使用现场塔机无偿提供配合吊装，且由大都公司负责协调，拆除尚风公司自行拆除；4、大都公司现场电压应能保证尚风公司施工电梯正常安装及正常使用……。四、其他约定：1、若大都公司原因致使尚风公司施工升降机及附件不能顺利安装，大都公司应立即配合尚风公司解决，若不及时解决造成尚风公司损失，则尚风公司施工升降机及附件的起租时间为双方签订建筑机械租赁合同之日；2、本合同签订后，任何一方不能随意终止合同，若任何一方违约都必须赔偿守约方租金损失（租金损失计算时间从本合同签订之日起开始计算），并另付守约方贰万元每台的违约金。3、尚风公司施工升降机进场大都公司支付2万元，使用登记证办理完毕再支付剩余1万元。”另外，大都公司与长风公司签订了《施工升降机安装施工合同》，委托长风公司安装了一台施工升降机。2014年7月20日，大都公司与长风公司安装的升降机进行了验收。此外，在尚风公司与大都公司签订合同后，尚风公司将升降机运送到了大都公司施工处，且安装到3楼，剩余未安装。大都公司未使用尚风公司的升降机设备，现在尚风公司的升降机已经被拆除。大都公司已经支付了2万元进出场费。尚风公司向原审法院起诉，请求判令：1、解除《施工升降机租赁合同》；2、大都公司向尚风公司支付施工升降机租金99000元，并返还设备；3、大都公司向尚风公司支付出场费10000元；4、诉讼费由大都公司承担。大都公司则提起反诉，请求判令：1、解除大都公司与尚风公司签订的S200／200施工升降机租赁合同；2、尚风公司退还进场费2万元；3、尚风公司赔偿大都公司受到发包方贵州荣融房地产开发有限公司工程延期处罚5万元的损失、工人工资损失99334元及交通费损失1万元，合计赔偿大都公司损失159334元；4、尚风公司支付大都公司违约金2万元；5、本案的诉讼费由尚风公司承担。
原审法院认为：尚风公司诉请解除其与大都公司签订的《施工升降机租赁合同》，大都公司同意尚风公司的意见，原审法院依法予以确认，尚风公司与大都公司签订的《施工升降机租赁合同》依法予以解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，大都公司将尚风公司提供的施工升降机SC200／200一台返还给尚风公司。对于尚风公司主张大都公司支付施工升降机租金99000元的请求，大都公司辩称尚风公司未将施工升降机安装完毕，尚未使用该设备，根据双方的合同约定不应支付租金；尚风公司认为其没有安装的义务，大都公司与第三人长风公司签订了《施工升降机安装合同》，且升降机安装经过了大都公司的验收，根据其双方的合同约定，大都公司应当从升降机验收合格次日起开始支付租金。原审法院认为，《施工升降机租赁合同》签订的主体是尚风公司与大都公司，未涉及第三人。合同的权利义务由合同主体享有及承担。不涉及第三人承担义务。《合同》约定：“从施工升降机到达大都公司施工现场第一次安装完毕验收合格次日起开始计算租金……；安施工升降机及附件需要使用现场塔机无偿提供配合吊装，且由大都公司负责协调，拆除尚风公司自行拆除；大都公司现场电压应能保证尚风公司施工电梯正常安装及正常使用……；”合同双方未明确约定由第三人来安装施工升降机，从其双方订立合同的目的看，其双方约定的安装升降机义务在于尚风公司。至于大都公司与长风公司签订《施工升降机安装施工合同》，合同主体没有尚风公司，同时也未对尚风公司与大都公司签订的《施工升降机租赁合同》的内容变更，故，《施工升降机租赁合同》对尚风公司与大都公司有约束力，双方应当遵守该合同约定。尚风公司也实际到达大都公司施工现场进行安装升降机，且安装到了3层，由于某种原因，未安装完毕。故尚风公司的安装义务未完成，大都公司未使用该升降机，根据其双方的合同约定，其向大都公司主张支付租金无事实和法律依据，原审法院依法不予确认。根据尚风公司与大都公司合同约定：“尚风公司施工升降机进场大都公司支付2万元，使用登记证办理完毕再支付剩余1万元。”，对于施工升降机进场的费用由大都公司支付，故对于大都公司主张尚风公司返还2万元进场费的请求，原审法院不予确认。由于施工升降机未安装完毕，大都公司也未使用该升降机，合同目的未实现，为平衡合同双方的利益，对于尚风公司主张大都公司再支付1万元进出场费的请求，原审法院依法不予支持。对于双方主张的违约金的请求，原审法院认为施工升降机是一种特种设备，要进行安装实际使用，要有安装的事实和向相关行政部门进行审批两个程序，对于审批程序，根据其双方的合同约定及法律规定，尚风公司与大都公司都要提供相关材料进行报批，使用特种设备。尚风公司与大都公司都未提交证据证明其已经履行了提供相关材料进行报批的义务，在此大都公司违约，未完全履行自己的义务。尚风公司未将升降机完全安装完毕，交付大都公司实际使用，也未提供相关材料进行报批，尚风公司构成违约。在双方都存在违约情形下，对于双方都主张的违约金，原审法院依法不予确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条：“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。”，第一百一十三条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”的规定，对于大都公司主张的要求尚风公司赔偿处罚、工人工资、因诉讼产生的交通费等159334元损失的请求，原审法院认为，大都公司主张的处罚损失及因诉讼产生的交通费损失，在订立合同时，尚风公司并不能合理预见，且对于工人工资的损失，提交的《误工期间管理人员工资发放表》、《误工补助生活费发放名单》证据，尚风公司不予认可，大都公司未提交其他证据予以佐证有工人工资的损失，此外，大都公司也有违约行为，故，对于大都公司主张的违约损失，原审法院依法不予确认。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、一百一十三条、一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百一十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条之规定，判决如下：一、尚风公司与大都公司签订的《施工升降机租赁合同》在本判决生效后依法解除。二、由大都公司在本判决生效后十五日内向尚风公司返还其提供的施工升降机SC200／200一台。三、驳回尚风公司的其他诉讼请求。四、驳回大都公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费2480元，由尚风公司承担；反诉案件受理费1943元，由大都公司承担。
原审判决宣判后，尚风公司不服，向本院提起上诉，请求维持原判第一、二、四项，撤销原判第三项，改判为由大都公司向尚风公司支付施工升降机租金99000元和出场费10000元。其主要事实及理由：一、本案双方当事人签订的《施工升降机租赁合同》第二条约定：从施工升降机到达大都公司施工现场第一次安装完毕甲方验收合格次日起开始计算租金。二、尚风公司在一审时向法院提交了2014年7月20日有大都公司、第三人（安装单位）、监理单位等三方共同签章及其工作人员签字认可的施工升降机安装完毕验收合格的证明材料：《施工升降机安装竣工验收表》。三、一审法院漠视租金支付的前提条件：施工升降机第一次安装完毕验收合格。主观认定为未安装完毕、未实现合同目的而判决被上诉人不予支付租金及出场费，漠视双方签订的《施工升降机租赁合同》第二条及第一条的约定。
大都公司针对尚风公司的上诉请求答辩称：尚风公司是否完全履行了安装和交付租赁物的义务是本案的争议，只要这个问题查清那么本案就可以解决，通过一审查明的事实，尚风公司并没有安装完成，仅仅安装到了3楼，没有达到大都公司的使用要求，本案的租赁物是特种设备，适用特种设备安全法，本案中按照相关的规定尚风公司是在云南省注册的租赁公司，要首先到相关部门进行备案，安装前要有报批，安装过程中要有行政部门的监督，安装完后要有行政主管部门的验收发放许可证。尚风公司没有进行上述程序，那么本案没有安装完毕，也没有交付使用。关于双方签订的合同，因为尚风公司没有资质，没有完成备案手续，所以尚风公司弄了假的第三人，这份合同是为了备案所需而做的合同，大都公司履行了自己的义务。尚风公司没有履行完成义务，导致大都公司没有使用，所以尚风公司的请求不能支持。因租赁物不能使用，大都公司多次发函催促尚风公司，而他们并没能来处理，大都公司不存在返还的义务，大都公司要求尚风公司尽快将租赁物拉走。大都公司请求驳回尚风公司的上诉请求。对原审的第二项判决也要求驳回，大都公司不存在返还义务，请尚风公司尽快拉走租赁物。
二审中，上诉人尚风公司对原审判决认定的事实无异议。但认为应补充认定合同第二条约定的内容。被上诉人大都公司对原审判决认定的事实部分有异议，其认为安装行为和验收行为都是虚假的，是为了协助尚风公司进行备案，大都公司没有实际的进行验收，尚风公司也没有安装完毕。原审判决遗漏了合同约定的内容，合同第六条第1小条和大都公司已经履行了配合交相应材料的义务。尚风公司备案不能的情况下大都公司多次电话要求尚风公司解决，但是尚风公司怠于解决导致纠纷的发生，大都公司不存在任何的责任。大都公司对原审判决认定的其余事实无异议。
对原审判决认定的事实，双方当事人均表示无异议的部分本院依法予以确认。对于双方当事人提出的原审判决遗漏认定《施工升降机租赁合同》第二条及第六条第1小条相关约定内容的问题，原审判决实际已进行了认定。对于大都公司对原审判决认定的事实提出的安装行为和验收行为都是虚假的，是为了协助尚风公司进行备案，大都公司没有实际的进行验收，尚风公司也没有安装完毕的问题，本院认为本案证据即大都公司与长风公司签订的《施工升降机安装施工合同》及大都公司、长风公司与监理单位三方签章确认的《施工升降机安装竣工验收表》能够证实尚风公司租给大都公司的升降机第一次安装完毕后于2014年7月20日经大都公司验收合格的事实存在。大都公司虽主张安装行为和验收行为均是虚假的，大都公司是为了协助尚风公司进行备案，大都公司没有实际的进行验收，但其未提交相应的证据予以证实，故本院对大都公司提出的该主张不予采信。本院对原审判决认定的事实依法予以确认。此外，本院根据本案证据及当事人陈述，补充确认以下事实：务川仡佬族苗族自治县建设工程安全监督管理站于2015年4月28日出具的《情况说明》载明：尚风公司提交的型号为S200／200拟用于大都公司承建的务川自治县世纪东升新城13#楼的施工升降机，因其需办理《安装告知》程序的资料不齐全，不符合《中华人民共和国特种设备安全法》关于特种设备安装备案的有关规定，故未允许其S200／200升降机进行安装。安装于大都公司世纪东升新城施工现场的升降机未进行备案。
综合本案双方当事人诉辩主张，本院归纳本案争议焦点如下：1、本案双方当事人签订《施工升降机租赁合同》后是否对合同权利义务进行过变更？2、双方在履行《施工升降机租赁合同》过程中是否存在违约行为，尚风公司要求大都公司支付租金及出场费的诉请有无事实和法律依据？
本院认为，本案系建筑设备租赁合同纠纷。1、关于双方争议的《施工升降机租赁合同》签订后双方是否对合同权利义务进行过变更的问题。根据《中华人民共和国合同法》第七十七条的规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”本案中，根据双方签订的《施工升降机租赁合同》对各自权利义务的约定，尚风公司出租给大都公司的升降机安装义务在出租人尚风公司。后因尚风公司不具备特种设备的安装资质，承租人大都公司与长风公司签订了《施工升降机安装施工合同》，由大都公司委托长风公司为其安装其向尚风公司承租的施工升降机，故依据本案事实能够认定尚风公司与大都公司签订《施工升降机租赁合同》后双方对合同约定的升降机安装义务进行了变更。大都公司虽辩解《施工升降机安装施工合同》是虚假的，安装行为及验收行为均是虚假的，但大都公司针对其该主张未向本院举证证实，故本院不予采信。2、关于本案双方当事人争议的双方在履行《施工升降机租赁合同》过程中是否存在违约行为，尚风公司要求大都公司支付租金及出场费的诉请有无事实和法律依据的问题。本案中，《施工升降机租赁合同》约定由大都公司提供基础抗压报告及基础资料以备办理备案使用，安装完毕后由尚风公司向大都公司移交相关备案资料，大都公司负责监理及项目部的相关签字、盖章手续，由尚风公司按国家规定到安监站办理备案事宜。根据上述约定办理升降机安装使用的备案义务在出租人尚风公司，同时尚风公司与大都公司均有义务提供办理备案手续所需材料，大都公司应向尚风公司提供基础抗压报告及基础隐蔽资料。大都公司现主张其已向尚风公司提供基础抗压报告及基础隐蔽资料，尚风公司不予认可，大都公司针对其此主张未能举证证实，故本院不予采信。尚风公司出租给大都公司的施工升降机因资料不齐全最终未能办理备案手续，因本案中双方所举证据均不能证实是因为缺少对方按合同约定各自应提供的资料造成未能备案的情形下，本院认定本案中双方均存在违约行为。现双方当事人对解除双方签订的《施工升降机租赁合同》均无异议，原审判决尚风公司与大都公司签订的《施工升降机租赁合同》依法解除并无不当，本院予以维持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”。本案中，双方签订的合同解除后承租人大都公司应将租赁物返还出租人尚风公司，原审判决由大都公司返还尚风公司施工升降机一台并无不当，本院予以维持。对于尚风公司要求大都公司支付租金99000元的诉请，大都公司主张施工升降机安装了三层后，因尚风公司未办理备案事宜，且无特种设备安装资质，被务川县建设工程安全监督管理站勒令停止安装，并要求自行拆除，尚风公司于2014年7月中旬自行拆除了所安装的部分电梯。尚风公司则主张所安装的升降机不是尚风公司拆除的，是大都公司还是大都公司让他人拆除的，其不清楚，具体何时拆除的也不清楚，其估计是在2014年9月或10月被拆除的。关于上述尚风公司主张的拆除主体及时间未向本院提交证据予以证实，而大都公司所举证据亦不能证实其主张，且大都公司的主张与本院认定尚风公司租给大都公司的升降机第一次安装完毕后于2014年7月20日才验收合格的事实相悖，故本院对双方当事人的上述主张均不予采信。综上，本院根据合同约定的租金支付条件及本案实情酌情判处由大都公司支付尚风公司1个月的租金即11000元。对于尚风公司诉请的出场费10000元，因本案中双方均违约，尚风公司的该诉请缺乏事实和法律依据，原审判决驳回尚风公司要求大都公司支付出场费10000元的诉请，并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人尚风公司的上诉请求有事实及法律依据的部分，本院予以支持，无事实及法律依据的部分予以驳回。本院依据《中华人民共和国合同法》第七十七条、第九十七条、第一百一十三条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持昆明市呈贡区人民法院（2015）呈民初字第963号民事判决第一项、第二项、第四项，即（一）云南尚风机械设备租赁有限公司与江苏大都建设工程有限公司签订的《施工升降机租赁合同》在本判决生效后依法解除；（二）由江苏大都建设工程有限公司在本判决生效后十五日内向云南尚风机械设备租赁有限公司返还其提供的施工升降机SC200／200一台；（四）驳回江苏大都建设工程有限公司的其他诉讼请求；
二、撤销昆明市呈贡区人民法院（2015）呈民初字第963号民事判决第三项，即（三）驳回云南尚风机械设备租赁有限公司的其他诉讼请求；
三、由江苏大都建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付云南尚风机械设备租赁有限公司租金11000元；
四、驳回云南尚风机械设备租赁有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费2480元，由云南尚风机械设备租赁有限公司承担2230元，由江苏大都建设工程有限公司承担250元。一审反诉案件受理费1943元，由江苏大都建设工程有限公司承担。二审案件受理费2480元，由云南尚风机械设备租赁有限公司承担2230元，由江苏大都建设工程有限公司承担250元。
本判决为终审判决。
本判决送达各方当事人后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。
审 判 长 起 俊
审 判 员 朱吉文
代理审判员 苏 燕
二〇一六年二月五日
书 记 员 罗明珠