云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云03民终25号
上诉人（原审原告）孙亚周，男，1979年10月19日生汉族，云南省富源县人，农民。
委托代理人李广周，特别授权代理。
上诉人（原审被告）富源县十八连山镇平庆煤矿，
负责人张家永。
委托代理人王惠敏，特别授权代理。
上诉人孙亚周因与上诉人富源县十八连山镇平庆煤矿（以下简称“平庆煤矿”）劳动争议纠纷一案，不服云南省富源县人民法院（2015）富民初字第861号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年1月6日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的法律事实是：原告系被告煤矿的职工，从事井下采掘工作。2013年11月6日，原告在煤矿井下工作时，因机车出现故障被矿车碰伤全身多处。受伤后原告于2013年11月7日被送至富源县人民医院住院治疗46天，经该院诊断为：1、肺挫伤；2、右侧第三肋骨骨折；3、右胸骨骨折；4、右肩胛骨骨折；5、右尺骨骨茎突骨折。2013年12月20日，经曲靖市人力资源和社会保障局以曲人工认字（2013）第41031号决定书认定原告的伤为工伤。2014年11月26日，曲靖市劳动能力鉴定委员会以曲劳鉴（2014）1255号文件评定原告本次受伤为九级伤残，护理依赖程度为达不到等级。经原告申请，2015年5月14日富源县劳动人事争议调解仲裁委员会以富劳仲案（2015）第52号裁决书，作出如下裁决：一、平庆煤矿与孙亚周解除劳动关系。二、由平庆煤矿一次性支付孙亚周一次性伤残补助金18216元、一次性伤残就业补助金43849元、一次性工伤医疗补助金10119元、停工留薪期工资10120元、住院期间护理费2585元、住院期间伙食补助费1034元。三、由平庆煤矿一次性支付孙亚周人身损害煤矿安全事故赔偿金71784元。以上合计157707元，扣减平庆煤矿已支付的3000元，还应向孙亚周支付154707元。四、驳回平庆煤矿的其他仲裁请求。
另查明，曲靖市2014年度和2012年度职工月平均工资为3550元和3108元。平庆煤矿2013年职工月缴费工资为1865元。云南省2014年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28844元。云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差伙食补助费为100元／天。原告受伤后被告向其支付了3000元。
原审法院审理认为：第一，原、被告均同意解除劳动关系，故关于原告要求解除原、被告劳动关系的主张，本院予以支持。第二，（一）国务院《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资。”《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”本案中，原告于2013年11月6日受伤，其受伤前12个月平均月缴费工资为1865元，原告的伤经鉴定为九级伤残，因此，原告应获得的一次性伤残补助金为16785元（1865元／月×9个月）。（二）《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十九条规定：“因工致残被鉴定为九级伤残的职工，劳动合同期满终止或职工本人提出解除劳动合同的，用人单位可以与其解除或者终止劳动关系。由用人单位按照解除或者终止劳动关系时，支付13个月统筹地区上年度职工月平均工资作为一次性伤残就业补助金。同时支付3个月统筹地区上年度职工月平均工资作为一次性工伤医疗补助金。”本案中，曲靖市2014年度职工月平均工资为3550元，原告应获得的一次性伤残就业补助金为46150元（3550元／月×13个月），应获得的一次性工伤医疗补助金为10650元（3550元／月×3个月）。（三）《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。”本案中，原、被告均未提交证据证明原告的原待遇数额，故本院参照曲靖市2014年度职工月平均工资计算原告的停工留薪期工资。原告从2013年11月6日受伤之日起至2014年11月26日评定伤残等级，共计12个月。因此，原告应获得的停工留薪期工资为42600元（3550元／月×12个月）。（四）《工伤保险条例》第三十条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇……”本案中，原告共计住院46天，本院参照云南省2014年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28844元计算护理人员的收入，参照云南省省级国家机关、事业单位工作人员出差伙食补助费100元／天计算原告的住院伙食补助费。因此，原告应获得的住院期间护理费为3635元（28844元÷365天×46天），住院期间伙食补助费为4600元（100元／天×46天）。因原告未提交证据证明其在停工留薪期内需要护理，故原告主张的停工留薪期护理费本院不予支持。第三，《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》（以下简称云南省人民政府令第131号）于2005年3月21日发布实施，属于地方政府规章。2010年国务院《工伤保险条例》修订后，工伤保险补偿数额已大幅提高，鉴于当初云南省人民政府令第131号所考虑情况已发生变化以及按修订后《中华人民共和国立法法》的立法精神要求，不应继续参照云南省人民政府令第131号执行。故原告关于要求被告支付一次性人身损害煤矿安全事故赔偿金97994元的诉讼请求，本院不予支持。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金16785元、一次性伤残就业补助金46150元、一次性工伤医疗补助金10650元、停工留薪期工资42600元、住院期间护理费3635元、住院期间伙食补助费4600元，以上合计124420元。扣除被告已支付的3000元，被告还应向原告支付121420元。据此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十九条之规定，判决：一、解除原告孙亚周与被告富源县十八连山镇平庆煤矿的劳动关系。二、被告富源县十八连山镇平庆煤矿一次性支付原告孙亚周一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院期间伙食补助费等各项费用合计人民币124420元，扣除已支付的人民币3000元，还应支付人民币121420元。限于本判决生效后十五日内履行完毕。三、驳回原告孙亚周的其他诉讼请求。
一审判决宣判后，原告孙亚周及被告平庆煤矿均不服，分别提出上诉。
上诉人孙亚周请求撤销原判第三项，依法改判由平庆煤矿向其支付一次性伤残赔偿金人民币97994元并承担本案上诉费。其上诉的主要事实及理由是：一、上诉人依据现行合法、有效，并一直被执行的地方政府规章提出赔偿请求，一审法院直接驳回该请求没有法律依据。《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》作为现行合法、有效的地方政府规章，自公布实施之日起就被作为人民法院审理煤矿安全事故赔偿的重要依据，并作为维护煤矿安全事故受害人的合法权益的重要依据被予以适用。一审判决在本案中不予适用该规定，并判决对上诉人一次性人身损害煤矿安全事故赔偿金的请求不予支持，没有法律依据。二、上诉人依据《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》提出的赔偿请求，一审法院直接驳回于法无据，有失公平公正。上诉人于2013年11月6日受伤，在同一时期和其后发生煤矿安全事故受到伤害的当事人均依据《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》的规定获得相应赔偿，上诉人经过劳动仲裁也获得一次性伤残赔偿金的支持，一审法院直接剥夺上诉人应获得的赔偿于法无据，有失公平公正。另，一审计算一次性伤残补助金的标准错误，应按云南省在岗职工的平均工资计算。综上，上诉人由于煤矿安全事故受到伤害，根据《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》提起的赔偿请求，有事实及法律依据，应依法得到人民法院的支持，恳请二审人民法院依法裁判，支持上诉人的上诉请求。
上诉人平庆煤矿请求二审人民法院依法撤销一审判决，并予以改判。其上诉的主要事实及理由是：第一，本案事故的发生完全是孙亚周因违章操作造成的，应当减轻上诉人的赔偿责任。2013年11月6日，孙亚周在煤矿地面驾驶机车运送矸石至货场卸货时，因其严重违反机车运输安全操作规程，在货场卸货时，未将机车控制手把返回零位，使机车处于停止状态，擅自离开司机室进行卸货，导致机车在卸货过程中仍然处于运行状态，造成机车自动运行冲向煤矿机修车间大门，孙亚周发现后上前对机车采取制动措施时受伤。因此，孙亚周因严重违反机车运输安全操作规程，违章作业，从而引发煤矿地面运输机械事故，并造成煤矿机车及机修车间大门等重大财产损失，故孙亚周应对此次事故负主要责任，上诉人请求二审法院改判减轻上诉人的赔偿责任。第二，本案不属于煤矿安全责任事故，不适用《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》中有关煤矿安全事故赔偿金的规定。第三，上诉人仅应承担停工留薪期工资和一次性医疗补助金的赔偿，其他赔偿费用属于社保基金承担的范畴，一审判决上诉人承担赔偿责任违反相关法律法规的规定。上诉人请求二审法院依法予以改判。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，判决显失公平。恳请二审人民法院依法撤销一审判决，并予以改判!
二审中双方当事人均未提交新的证据。
经二审审理查明的事实与一审认定的法律事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为，1、关于上诉人平庆煤矿应否赔偿一次性伤残赔偿金的问题。上诉人孙亚周一审请求按照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第六条之规定，由上诉人平庆煤矿赔偿其一次性伤残赔偿金，因其损失已通过《工伤保险条例》得到补偿，不应再额外赔偿，故一审对其提出的一次性伤残赔偿金的请求不予支持正确，应予维持。2、关于一次性伤残补助金的计算标准的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”依此规定，本案中，由于二上诉人均未提供孙亚周的工资证据，应以上诉人孙亚周受伤的前一年度即2012年曲靖市统筹地区职工月平均工资3108元作为其本人工资。故上诉人孙亚周享受的一次性伤残补助金为27972元（3108元／月×9月）。3、关于应否减轻上诉人平庆煤矿的赔偿责任的问题。在工伤事故中，工伤赔偿责任属于无过错赔偿责任，不能因为劳动者的过错而减轻用人单位的赔偿责任。因此，上诉人平庆煤矿提出的减轻其赔偿责任的上诉请求不能成立，应不予采纳。3、关于上诉人平庆煤矿应否向上诉人孙亚周支付工伤保险待遇的问题。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中支付的工伤保险待遇应由用人单位偿还”，因上诉人平庆煤矿未提交其依法缴纳工伤保险费的证据，因此视为其未依法缴纳工伤保险费，上诉人平庆煤矿应依法向上诉人孙亚周支付工伤保险待遇。因上诉人孙亚周及上诉人平庆煤矿对一审确认的停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、护理费、住院伙食补助费的数额均未提出异议，故二审予以确认。据此，上诉人孙亚周依法应该享受的工伤保险待遇为：（1）停工留薪期待遇42600元；（2）一次性伤残补助金27972元；（3）一次性伤残就业补助金46150元；（4）一次性工伤医疗补助金10650元；（5）护理费3635元；（6）住院伙食补助费4600元，以上合计135607元，扣除上诉人平庆煤矿已支付的3000元，上诉人平庆煤矿实际应支付给上诉人孙亚周的工伤保险待遇为132607元。综上，原审判决认定事实基本清楚、审判程序合法、但适用法律存在不妥之处，二审予以纠正。上诉人孙亚周提出的上诉理由的合理部分二审予以采纳。上诉人平庆煤矿提出的上诉理由不能成立，二审不予支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《云南省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第三十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持云南省富源县人民法院（2015）富民初字第861号民事判决的第一项及第三项，撤销第二项；
二、由上诉人富源县十八连山镇平庆煤矿在本判决生效后15日内支付上诉人孙亚周工伤保险待遇共计132607元（已扣除上诉人富源县十八连山镇平庆煤矿已支付的3000元）。
上诉案件受理费免交。
本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判长 邬汉洪
审判员 朱福华
审判员 刘爱萍
二〇一六年三月二十三日
书记员 朱 丹
-1-