山西省晋城市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋市法刑终字第218号
原公诉机关阳城县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）贾XX，男，出生于1971年3月18日，汉族，出生地为阳城县XX村，农民，现住本村。
诉讼代理人常XX，女，出生于1972年11月2日，汉族，出生地为阳城县XX村，农民，现住本村。系贾XX妻子。
上诉人（原审被告人）白全见，男，出生于1967年6月20日，汉族，小学文化，农民，住阳城县XX村。2006年4月21日因殴打他人被阳城县公安局行政拘留七日。2008年6月18日因扰乱单位秩序被阳城县公安局行政拘留七日。2013年9月27日因涉嫌故意伤害罪被阳城县公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现羁押于阳城县看守所。
阳城县人民法院审理的阳城县人民检察院公诉指控被告人白全见犯故意伤害罪一案，于2014年8月7日作出（2014）阳刑初字第2号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人贾XX、被告人白全见不服，提出上诉。本院受理本案后依法组成合议庭，经阅卷，询问原告人，讯问被告人，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2013年9月26日21时许，被告人白全见饮酒后到本村村民贾XX经营的”粉爱”超市购买香烟，因赊账被拒绝，与贾发生口角，争执中白全见将贾XX拉到超市门外，双方在撕打过程中，白在贾XX脸上打了一拳，致贾摔倒在地头部受伤，当场昏迷。经阳城县公安局司法鉴定中心鉴定，贾XX之损伤构成重伤。
另查明，（一）附事民事诉讼原告人贾XX受伤后在阳城县人民医院住院治疗两次，经医主要诊断为颅脑损伤，住院83天、29天，由2人陪护，花医疗费57027.21元、32031.85元。白全见支付给贾XX治疗费5000元。期间，贾XX在阳城县人民医院、阳城县中医院花门诊医药费567元、632.9元；在药店购买西药花2151元。贾XX的损伤，经鉴定，构成三级伤残，需大部分护理依赖，花鉴定费1300元。住院治疗及鉴定期间花交通费475元。因鉴定等原因花照相、复印等其他费用379.8元。为购买轮椅花费1000元。（二）贾XX系XX村养蜂专业户，与其妻子育有一女儿，1997年2月出生，系农业户口；贾XX的父母分别是1943年7月出生和1946年8月出生，均系农业户口，贾XX有兄弟姐妹四人。山西省2013年农村居民人均生活消费支出为6017元、农业人员在岗职工平均工资为29661元。
上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证明：
（一）书证
1、白全见的户籍证明，证明被告人白全见为完全负刑事责任能力人。
2、归案说明，证明公安民警接到报案后，将白全见抓获归案，白全见对犯罪事实供认不讳。
3、违法犯罪记录查询情况说明、阳城县公安局公安行政处罚决定书，证明白全见的两次违法前科情况。
4、阳城县人民医院病历2份、诊断证明书2份、出院证2份、住院收据2份，证明贾XX在阳城县人民医院两次住院，住院83天、29天，花医疗费57027.21元、32031.85元。
5、阳城县人民医院门诊医药费收据5支、阳城县中医院门诊医药费收据6支，证明贾XX在阳城县人民医院、阳城县中医院花门诊医药费567元、632.9元。
6、购买西药票据3支，证明贾XX住院期间在外购买西药费花2151元。
7、阳城县人民医院外一科证明，证明贾XX在阳城县人民医院住院治疗，陪侍2人。
8、阳城县XX村民委员会证明、贾XX父母和女儿的户籍证明和身份证明，证明贾XX的家庭基本情况。
9、阳城县工艺美术厂发票4支、阳城县人民医院收据1支、其他收据3支，证明贾XX花理发、照相、复印等其他费379.8元。
10、交通费单据19支，证明贾XX因伤花交通费475元。
11、山西金诚司法鉴定中心单据1支，证明贾XX花鉴定费1300元。
12、2014年4月16日阳城县XX村民委员会的证明、阳城县财福达蜂业农民专业合作社的证明、刘志强出具的证明，证明贾XX多年来从事蜜蜂养殖。
（二）证人证言
1、证人贾XA（贾XX女儿）的证言，证明2013年9月26日晚9点许，白全见在我家闹事，后我爸（贾XX）被白全见拽出外面，过了一会我出去后，发现我爸（贾XX）躺在地上。
2、证人王XX的证言，2013年9月26日晚9点许，我在常XX家看电视，一个人（后来知道是我们村的全见（白全见））和贾XX在超市吵起来，我准备离开时，看到全见将贾XX按倒在超市门口的地上，闻到全见一身酒味。
3、证人常XX（贾XX妻子）的证言，2013年9月26日21时，白全见进入超市与我丈夫贾XX吵起来，白全见拽住我丈夫衣领拽出了超市门外，白全见骑在我丈夫身上，两手卡着我丈夫脖子，白全见妻子蹲在地上抓着我丈夫的手，我回超市报警，出来看见白全见把我丈夫摔到路边的青石墙上，头部碰在墙上，我丈夫就跌倒在地。
4、证人于XX（白全见妻子）的证言，2013年9月26日晚7点许，我丈夫和几个人在火锅店喝了酒。大约晚9时许，我听见我丈夫和贾XX吵架了，我过到跟前，二人互相推对方，都跌翻在地，我就拽我丈夫回家，但我拽不住。
5、证人李XX的证言，2013年9月26日19时许，白全见和几个人到我火锅店吃火锅喝酒了。
6、证人贾XB的证言，2013年9月26日20时许，我到李XX的火锅店看看，白全见在火锅店不要紧醉酒，说话走路都没有问题。
（三）被害人陈述
被害人贾XX的陈述，2013年9月份的一天，白全见进了我家，因买烟与我发生争执，白全见双手卡住我脖子把我拽出了我家，卡住我脖子后，我不能呼吸就失去了知觉。
（四）被告人供述
被告人白全见的供述，2013年9月26日21时许，我酒后到贾XX经营的”粉爱”超市买烟，与贾XX发生口角，我们发生撕打，我拽着贾出了超市外，我们再次撕打，二人倒地后，我站起来，贾拽着我不让我走，我转身在贾脸上打了一拳头，贾跌翻在地，就再也没有起来。
（五）鉴定意见
1、阳城县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明贾XX之损伤，构成重伤；贾XX之损伤，构成三级伤残。
2、山西金诚司法鉴定中心司法鉴定意见书，证明贾XX因故致颅脑损伤，需大部分护理依赖。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
现场勘验检查笔录、图及照片，证明白全见伤害贾XX的犯罪地点及现场血迹。
上述证据能相互印证，本院予以确认。
原审法院认为，（一）被告人白全见酒后殴打他人致重伤，其行为构成故意伤害罪，应当追究刑事责任，且应承担民事赔偿责任。公诉机关的指控成立，本院予以支持。被告人白全见有违法前科，可以酌情从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。（二）附带民事诉讼原告人贾XX因伤所造成的各项损失为：1、医疗费92409.96元；2、其所主张的护理费日计算标准合理，确定住院护理费为15523.2元（69.3元×112天×2人）、大部分护理依赖费为404712元（69.3元×365天×20年×80%）；二住院伙食补助费5040元（112天×45元）；4、营养费1680元（112天×15元）；5、被抚养人生活费32491.8元（6017元×2年÷2人×80%＋6017元×10年÷4人×80%＋6017元×13年÷4人×80%）；6、其所主张的误工费日计算标准，现有证据虽能证明其多年来从事蜜蜂养殖，但未能证明其明确的收入状况，故参照相同或相近行业上一年度职工的平均工资确定误工费为16333.87元（201天×29661元／365天）；7、鉴定费1300元；8、交通费475元；9、其所主张的轮椅花费1000元，是必要的残疾辅助器具，予以确认；10、其他费379.8元；合计571345.63元。附带民事诉讼原告人贾XX要求被告人赔偿伤残赔偿金、精神抚慰金以及间接损失的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持；其要求被告人赔偿后续康复治疗费的请求，待实际发生后另行起诉。故依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第二款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人白全见犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2021年9月26日止）二、被告人白全见赔偿附带民事诉讼原告人贾XX各项经济损失571345.63元（白全见已支付的5000元可予以折抵）。
刑事附带民事诉讼原告人贾XX的上诉请求及理由：请求撤销原判，依法改判。理由：1、量刑趋轻，应加重处罚，因报复而故意伤害；2、伤残赔偿应予判决，护理、误工，被扶养人生活费应以2014年最新标准计算，对间接损失也应赔偿。
被告人白全见的上诉请求及理由：请求：1、撤销原判；2、依法改判，从轻量刑，并减轻民事赔偿。理由：1、刑事部分事实不清，量刑畸重；2、打架中贾XX有挑逗，且是互殴行为；3、民事部分没考虑被害人过错。
二审经审理查明事实及证据与一审一致。
本院认为，被告人白全见酒后到附带民事诉讼原告人贾XX经营的超市购买烟，因赊账被拒绝而与原告人发生口角，形成撕打，被告人拳打原告人脸部，致原告人摔倒在地，头部受伤，诊断为颅脑损伤，经司法鉴定，原告人贾XX之损伤构成重伤，达三级伤残，被告人的行为构成故意伤害犯罪，应予刑罚惩处，被告人的行为给附带民事诉讼原告人所造成的医疗等经济损失，其应承担相应的民事赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，适用法律准确，判处适当，应予维护，附带民事诉讼原告人的上诉请求及理由不成立，不予支持，被告人的上诉请求和理由缺乏证据支持，不予采信。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 田新伟
审判员 秦树杰
二〇一四年十月八日
书记员 冯雯雯