湖北省黄冈市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂11民终491号
上诉人(原审被告)：余小妹，女，1995年10月11日出生，汉族，住蕲春县。
委托诉讼代理人：童光明，蕲春县漕河镇法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审原告)：姜君玉，女，1975年10月3日出生，汉族，住蕲春县。
委托诉讼代理人：高绍铭，湖北衡权律师事务所律师。
上诉人余小妹因与被上诉人姜君玉机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省蕲春县人民法院（2017）鄂1126民初1752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
余小妹上诉请求：撤销原判，发回重审或查清事实后改判。事实和理由：一、原审认定事实错误。1、公安机关的交通事故责任认定书不能作为认定案件事实的依据。上诉人提供的视频资料完全还原事故当时的真实情况，足以推翻该事故认定书，上诉人是驾驶摩托车正常行使，被上诉人违章占道停车妨碍他人正常通行，且是在其打开车门的情况下自行倒地造成，上诉人无过错，也无责任。2、原审认定后期治疗费、护理费、误工费及鉴定费均有错误。二、原审程序违法。1、原审遗漏当事人。被上诉人所驾驶的车辆的所有人是其姐夫张和清，该车未年检且已达报废标准，且违停占道，张和清存在严重过错，应作为本案当事人参加诉讼。2、本案案情复杂、事实不清、权利义务关系不明，不应适用简易程序审理，原审以简易程序审理属程序违法。
被上诉人姜君玉辩称，余小妹的三个上诉理由与本案无关联性，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院予以维持。
姜君玉向一审法院起诉请求：1、判令余小妹赔偿因交通事故遭受的损失医疗费用28055.23元、住院伙食补助费1300元、误工费27000元、护理费11397.26元、鉴定费1300元，共计69052.49元；2、由余小妹承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年2月6日下午，余小妹驾驶鄂Ｊ×××××号二轮踏式摩托车沿齐昌大道从四路口往百佳方向行驶，14时57分，行至中银富登银行前路段时，将站在路右侧准备开粤Ｓ×××××号车驾驶室车门的姜君玉撞倒，造成一起姜君玉受伤的交通事故。经蕲春县公安局交通警察大队认定：余小妹负事故的主要责任，姜君玉负事故的次要责任。姜君玉当即被送往蕲春县人民医院住院治疗，同年3月4日出院，诊断为左桡骨头粉碎性骨折，行左桡骨头骨折切开复位钢板内固定术。医嘱：加强营养，在医生指导下规范功能锻炼；骨折愈合后及时取出内固定物；定期就诊；建议全休一个月。姜君玉支付了13055.23元医疗费。2017年6月14日，经蕲春铭鉴法医司法鉴定所鉴定，姜君玉后期医疗费为15000元或按实际发生认定，误工日180天，护理日90天。姜君玉支付了鉴定费1236元。交通事故发生后，余小妹支付了2000元。姜君玉受伤后，由其丈夫陈田彬护理。陈田彬供职于湖北蕲春农村商业银行股份有限公司，担任西驿支行行长。事发前，姜君玉自2016年4月起就职于蕲春县金贝时尚音乐会所。余小妹所驾驶的二轮摩托车未办理机动车交通事故责任强制保险。
一审法院认为，姜君玉与余小妹因违反交通管理法规，造成交通事故致姜君玉受伤，依据交警部门的事故认定书，姜君玉负事故的次要责任，余小妹负事故的主要责任，结合本案的实际情况，姜君玉与余小妹应按3：7的比例承担侵权责任。同时《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”。因余小妹驾驶的摩托车未投保交强险，故姜君玉的合理损失应由余小妹在交强险限额内先行赔偿，超额部分依据事故责任分担。
姜君玉请求赔偿的损失依据法律、法规确定为：医药费依据有效票据认定为13055.23元，后期医疗费依据司法鉴定认定为15000元。共计为28055.23元；住院伙食补助费计算为1300元（26日×50元／日）；营养费姜君玉未主张，不予审理；护理费依据护理时间50日和2017年湖北省金融业职工年人均收入105795元计算为14492.47元（50日×105795元／365日），因姜君玉实际主张11397.26元，故依据姜君玉的实际主张认定；误工费依据姜君玉的误工时间56日和2017年湖北省文艺、体育和娱乐业年平均工资收入51001元计算为7824．81元（51001元／365日×56日）；鉴定费据实认定为1236元。上述损失中医疗费、住院伙食补助费共计29355.23元由余小妹在交强险医疗费用赔偿限额内承担10000元；误工费、护理费共计19222.07元由余小妹在交强险死亡伤残赔偿限额内承担；超出交强险医疗费用限额的19355.23元由双方按事故责任分别承担5806.57元、13548.66元。鉴定费1236元按事故责任由双方分别承担370.8元、865.2元。余小妹已经支付的2000元应予扣减。综上，余小妹共计应赔偿姜君玉损失41635.93元。遂判决：一、余小妹于本判决生效后十日内赔偿姜君玉损失41635.93元；二、驳回姜君玉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，被上诉人姜君玉向本院提交了其《职工养老保险手册》及个人缴纳社会保险费专用收据8份。拟证明姜君玉虽是农村户口，但一直在城镇居住和生活，且收入来源于城镇，故相关损失应按城镇标准计算。
经质证，上诉人余小妹对上述证据没有异议。
本院经审理查明，原审查明的事实属实。
本院另查明，2017年2月23日，蕲春县公安局交通警察大队作出蕲公交认字［2017］第0206号《道路交通事故认定书》是依据现场图、现场照片、当事人的陈述。事故现场的监控视频系事故责任认定书作出后余小妹要求交警部门提取后由交警部门提供。此段视频起始时间为2017年2月日14时57分05秒，有一辆警车停靠在画面左下方路面右侧斑马线前(以警车停放方向为准)，姜君玉驾驶的车辆停放在斑马线后方路面右侧其他两辆车之后。当时有民警对违停车辆张贴罚单并拍照。14时57分20秒，姜君玉从其驾驶车辆的尾部绕行到车辆左侧驾驶室处发现车辆上在张贴的罚单伸手拿起察看(与姜君玉陈述一致，时间为14时57分23秒)，此时，余小妹驾驶摩托车从其后方驶来。14时57分27秒，姜君玉面向车头方向，用右手打开车门的同时身体稍微向左侧移动，此时，余小妹的摩托车刚好驶至姜君玉身边，因躲闪不及，摩托车倒车镜挂到姜君玉左手臂提挎的手提包，姜君玉、余小妹驾驶的摩托车及车上的乘客几乎同时向同侧倒地。在余小妹驾驶摩托车姜君玉身边的同时，余小妹的左侧同时有一辆两轮摩托车(或电动车)逆行驶过。
姜君玉驾驶的粤Ｓ×××××号车为其姐夫张和清所有，该车存在逾期未年检、达到报废标准等情况。余小妹所驾驶鄂Ｊ×××××号二轮踏式摩托车为其家人所有，未购买交通事故责任强制保险，余小妹无驾驶资格。
本院认为，本案有以下争议的焦点：
一、关于事故的责任问题。虽然蕲春县公安交警部门已对本次事故作出责任认定，但在作出责任认定时，交警部门并未提取事故现场的监控视频，而是依据事故现场图、现场照片、当事人的陈述等，现上诉人余小妹提供的事故现场监控视频能够真实反映事故现场情况，当时余小妹驾驶摩托车载两人在右侧车道正常行驶，但姜君玉在打开车门时未观察车后面的情况，在余小妹驶近时突然打开车门，导致余小妹躲闪不及与姜君玉发生接触并导致事故的发生。因此，在此过程中，姜君玉没有观察车后情况突然打开车门是事故发生的主要原因，余小妹虽超载且无证驾驶，但姜君玉亦同样存在车辆未年检且违章停放，故根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条的规定，本院认定姜君玉应承担此次事故的主要责任，余小妹应承担次要责任。
二、原审认定的后期治疗费、护理费、误工费及鉴定费是否有错误。
1、关于后期治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”姜君玉的损伤系左桡骨头粉碎性骨折并行骨折切开复位钢板内固定术，现内固定的钢板尚未取出，确需进行第二次手术，故原审依据鉴定结论认定其后期治疗费15000元并无不当。
2、关于护理费。根据姜君玉的受伤情况，其在住院期间及出院休息期间，确需护理。姜君玉住院26天，出院医嘱建议全休一个月，因此，确定姜君玉合理的护理期限应为56天。但姜君玉起诉时仅主张其住院26天的护理费，系其对自身权利的处分。对于护理费的标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款的规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。同时该解释第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。姜君玉虽举证证明其住院期间是由其丈夫陈田彬请假一个月护理，且陈田彬系蕲春县农村商业银行股份有限公司西驿支行行长，年收入16万元，但其没有提供陈田彬收入减少的证明，原审按湖北省金融行业职工年人均收入标准计算亦无事实依据。根据本案的实际，本院酌情考虑按2017年度居民服务业的标准32677元/年为其护理费的计算标准。即姜君玉的护理费为2328元(32677元/年÷365天×26天)。
3、关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原审根据医疗机构出具的证明认定其误工时间为56天是正确的，但姜君玉有固定收入，应按其固定收入计算其误工费，因此，姜君玉的误工费应为8400元。
4、关于鉴定费。姜君玉申请的鉴定包括误工日、护理日、后期治疗费三项，共缴纳鉴定费1236元，但最终仅采信了其中的后期治疗费一项，其他两项的鉴定费应由姜君玉自行承担。因此，本院认定姜君玉与本案有关的鉴定费为412元。
三、关于原审程序是否违法的问题。姜君玉所驾驶的车辆虽未年检且已达报废标准，且违停占道，但发生事故时车辆并不是处于行驶状态，因此，此次事故与车辆的存在的问题没有直接的因果关系，上诉人认为本案漏列当事人的上诉理由不能成立，本院不予支持。同时，本案案情并不复杂、权利义务关系也很清楚，一审适用简易程序审理时双方当事人亦未提出异议，因此，上诉人认为原审以简易程序审理属程序违法的上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
姜君玉因本次事故造成的损失中，属于交通事故强制责任险医疗费用限额的部分有：医疗费13055.23元、后期治疗费15000元、住院伙食补助费1300元，共计29355.23元；属于死亡、伤残赔偿限额的部分有：误工费8400元、护理费2328元共计10728元。上述损失应由余小妹在医疗费用赔偿限额内承担10000元，在死亡伤残赔偿限额内承担10728元，共计20728元；超出部分19355.23元由双方按事故责任承担，即由余小妹承担5806.57元，由姜君玉自行承担13548.66元。鉴定费1236元，由余小妹承担412元。即余小妹应当承担的赔偿费用为26946.57元，扣除其已经支付的2000元，还应负担24946.57元。
综上，上诉人余小妹的上诉请求部分成立。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省蕲春县人民法院（2017）鄂1126民初1752号民事判决；
二、由余小妹于本判决生效后十日内赔偿姜君玉损失24946.57元；
三、驳回姜君玉的其他诉讼请求。
一审案件受理费490元，由上诉人余小妹负担150元，由被上诉人姜君玉负担340元。二审案件受理费300元，上诉人余小妹负担100元，由被上诉人姜君玉负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 詹德先
审判员 林 俊
审判员 涂建锋
二〇一八年五月二十四日
书记员 卢 雪