福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第580号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人林子龙，男，1987年1月23日出生，汉族，高中文化，农民。曾因犯诈骗罪于2008年12月22日被安溪县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万五千元，于2011年6月21日刑满释放。因涉嫌诈骗罪于2013年5月17日被刑事拘留，同年6月22日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人陈文仕、孙秀芳，福建天翼律师事务所律师、实习律师。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2014）351号起诉书指控被告人林子龙犯诈骗罪，于2014年2月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员吴鸿瑜出庭支持公诉，被告人林子龙及其辩护人陈文仕到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：2013年1月份以来，被告人林子龙伙同他人在网络上经营管理亚讯语音群呼系统平台，在明知詹文全等人实施诈骗的情况下，提供该语音平台帮助发布诈骗语音群呼以牟利，詹文全共向不特定多人拨打虚假邮政语音电话计170×××8个，并雇佣詹海燕、上官彩兰接听电话，雇佣李财祥等人取款，先后骗走被害人吴某、刘某、熊某、古某、朱某、张某、卢某、王某等八人共计人民币330878元。
提供的证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人林子龙的行为已构成诈骗罪，系累犯，能如实供述，建议依照刑法相关规定处罚。
被告人林子龙对指控没有异议。其辩护人提出：1.被告人在共同犯罪中是从犯、帮助犯；2.指控的犯罪金额由法庭认定；3.被告人的认罪态度好，有悔罪表现，愿意退赃，建议减轻处罚。
经审理查明：2013年1月份以来，被告人林子龙伙同他人在网络上经营管理亚讯语音群呼系统平台，在明知他人实施诈骗的情况下，提供该语音平台帮助发布诈骗语音群呼以牟利。2013年1月至5月间，被告人林子龙向詹文全（另案处理）提供服务器为61.38.252.15、ID为10019、10020，服务器为61.38.252.16、ID为10002、10010，服务器为61.38.252.124、ID为10014、10015等语音平台，詹文全利用该语音平台向不特定多人拨打虚假邮政语音电话共计180×××8个，并雇佣詹海燕、上官彩兰（均另案处理）冒充邮政工作人员接听电话，谎称在对方包裹内发现毒品，骗对方将款项转移到詹文全提供的银行帐号中，再雇佣李财祥（另案处理）等人取款，以此手段拨打的其中8个语音电话中，先后骗走被害人吴某的人民币7240元、被害人刘某的人民币49988元、被害人熊某的人民币8500元、被害人古某的人民币6300元、被害人朱某的人民币196440元、被害人张某的人民币49110元、被害人卢某的人民币7650元、被害人王某的人民币5650元，共计人民币330878元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.被害人吴某陈述，证实其接到语音电话称包裹有毒品并提供咨询电话，后其按咨询电话的提示到银行转帐，被骗走人民币7240元。
2.被害人刘某、熊某、古某、朱某、张某、卢某、王某陈述，分别证实被同样手段骗走人民币49988元、8500元、6300元、196440元、49110元、7650元、5650元。
3.同案人詹文全供述、辨认笔录及相关照片，其得知QQ名为“聚宝盆”的男子能提供平台来发短信或语音，遂以“哦哈哦”、“毛妹妹”或“好朋友”的QQ名与该男子联系租用语音平台，该男子提供61.38.252.15、61.38.252.16、61.38.252.124等多个IP地址及10002、10010、10014、10015、10019、10020等多个语音平台，其上传事先录制好的诈骗语音，设置自动拨打电话状态，并雇佣詹海燕、上官彩兰接听电话，雇佣李财祥等人到银行取诈骗款项。
4.同案人李财祥供述、辨认笔录及相关照片，其受雇他人到银行领取诈骗得来的款项，从中抽取报酬，其中帮詹文全取款2次。
5.证人桑某证言，证实其曾丢失一张身份证，但没有将身份证转借他人或授权他人办理银行卡，公安机关让其辨认的8张银行卡不是其办理的。
6.银行帐户交易资料，证实款项在银行的转帐情况等。
7.监控截图，证实同案人李财祥到银行取款的图像情况。
8.邮箱资料、QQ资料、相关照片，证实被告人林子龙的邮箱、QQ中记录的以“聚宝盆”名义与“哦哈哦”联系的情况，及提供服务器、ID及收费情况等。
9.电子数据检验报告，证实对相关服务器进行检测的情况，在服务器上检测到的数据记录共计180×××8条。
10.行政暂时扣留财物收据、暂扣款物专用收据、扣押清单，证实从被告人林子龙处扣押到现金32400元。
11.刑事判决书、裁定书、释放证明书，证实被告人林子龙的前科情况。
12.公安机关相关材料，证实对相关服务器中拨打的电话号码与各被害人电话号码进行比对的情况，及抓获、破案经过、户籍证明等。
13.被告人林子龙供述，其通过网络与上家联系合作亚讯语音群呼系统平台，后使用“聚宝盆”的QQ名与客户联系，在客户往上家提供的银行帐号中充值后才能使用相应服务器进行语音群呼；其负责该系统的操作、维护，客户自己编制诈骗语音向不特定人发送；并对相应的邮箱资料、QQ资料进行指认。
关于诈骗数额，有被害人陈述、同案人供述、银行帐户交易资料、鉴定意见、公安机关工作说明相互印证，对公诉机关指控的数额，本院予以确认。
关于语音电话的数量，系公诉机关计算错误，予以纠正。
本院认为，被告人林子龙以非法占有为目的，明知他人实施诈骗犯罪而提供网络技术支持，利用拨打电话的手段，对不特定多数人实施诈骗，具有其他特别严重情节，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。但本案中拨打的诈骗电话180×××0个的诈骗数额难以查证，属犯罪未遂；另8名被害人的诈骗数额为330878元，属犯罪既遂。两种情况分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的规定即诈骗犯罪未遂处罚。公诉机关以诈骗数额巨大指控不妥。被告人林子龙的行为系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。在共同犯罪中，被告人林子龙与同案人互有分工、互相配合，不宜认定为从犯，但所起作用相对较小。被告人林子龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人林子龙归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人提出的被告人有认罪、悔罪、建议减轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第一条、第五条、第六条、第七条之规定，判决如下：
一、被告人林子龙犯诈骗罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月17日起至2022年5月16日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、从被告人林子龙处扣押的未随案移送的现金人民币32400元，按比例退赔被害人吴衫、刘南生、熊波、古增新、朱啟林、张长庆、卢燕、王珊珊各人民币715元、4890元、835元、620元、19230元、4810元、750元、550元。
三、责令被告人林子龙与同案人共同退赔各被害人其余的经济损失各人民币6525元、45098元、7665元、5680元、177210元、44300元、6900元、5100元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雁平
审 判 员 施经营
人民陪审员 陈国兴
二〇一四年五月五日
书 记 员 黄小燕
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
发送诈骗信息五千条以上的；
拨打诈骗电话五百人次以上的；
诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。
第七条明知他人实施诈骗犯罪，为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持、费用结算等帮助的，以共同犯罪论处。