温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温龙永民初字第143号
原告：吴先和。
委托代理人（特别授权）：叶茂林。
被告：张梓结。
被告：程国接。
被告：温州睿鑫汽车配件有限公司。
法定代表人：张愉。
委托代理人（特别授权）：胡建良、张永斌。
原告吴先和与被告张梓结、程国接、温州睿鑫汽车配件有限公司（以下简称睿鑫公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月15日立案受理，依法由审判员赵建薇适用简易程序于2014年10月15日第一次公开开庭进行了审理，后依法成立合议庭，于2015年1月20日第二次公开开庭进行了审理。第一次庭审，原告吴先和及其委托代理人叶茂林、被告程国接、被告睿鑫公司的委托代理人胡建良到庭参加诉讼，被告张梓结经本院传票传唤无正当理由拒不到庭；第二次庭审，原告吴先和及其委托代理人叶茂林、被告张梓结、被告程国接、被告睿鑫公司的委托代理人胡建良均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴先和诉称：被告睿鑫公司因装修需要，由被告张梓结承包，被告张梓结通过吴某雇佣原告和被告程国接做木工。2013年10月20日上午，原告、被告程国接到被告睿鑫公司进行装修作业。在做隔墙过程中，被告程国接用气枪打钉子，将钉子射到原告的眼睛里。原告后被送往医院治疗。经诊断，原告伤势为右眼球内异物、右眼外伤性白内障、右眼玻璃体积血等。原告住院治疗9天，共花去医疗费13034.36元，原告受伤期间由其家人进行护理。原告的伤势经温州医科大学司法鉴定中心鉴定伤残等级为九级，误工期限为120天、护理期限为45天、营养期限为30天、后续治疗费200元。另，原告受伤前一直在温州常住并务工。家里父亲已经71周岁需原告赡养。原告在提供劳务过程中受损害，被告张梓结作为雇主，应承担赔偿责任；被告程国接提供劳务致人损害，应由雇主张梓结承担赔偿责任，其存在重大过错，应与雇主承担连带赔偿责任。被告睿鑫公司明知被告张梓结没有资质及安全生产条件，应承担连带赔偿责任。据此，原告诉至法院，请求依法判令三被告连带赔偿原告各项损失242041.96元（其中医疗费13115.36元、住院伙食补助费270元、交通费1500元、残疾赔偿金151404元、误工费120天计14640元、护理费45天计5490年、营养费30天计1800元、后续医疗费200元、被扶养人生活费9年×23257元／年÷5人=41862.6元、精神抚慰金10000元、鉴定费1760元）。
为证明自己的主张，原告提供了如下证据：
1、原告身份证，用以证明原告的诉讼主体资格。
2、被告身份证、户籍证明、公司基本情况，用以证明被告的诉讼主体资格。
3、谈话笔录，用以证明原告受伤的事实经过。
4、病历材料及医疗证明书，用以证明原告伤情及治疗情况。
5、医疗费票据及明细表，用以证明原告医疗费支出情况。
6、鉴定费票据，用以证明原告鉴定费支出情况。
7、证明3份，用以证明原告经常居住地情况。
8、户口本，用以证明原告父亲需赡养事实。
9、温州医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书，用以证明原告伤残等级、三期后续医疗等情况。
10、证明，用以证明原告赡养情况。
11、证人吴某的证言，用以证明做工事实经过。
原告于第一次庭审后向法庭提交证据12、证明4份、2、户口本2张，用以证明原告一直在温州居住生活。
被告张梓结未作出书面答辩，其在第二次庭审中答辩称：对原告诉称的事实没有异议，原告受伤后，我没有钱就叫被告睿鑫老板打钱给我，我用这笔钱预缴了4000元住院费，给原告拍ct320元，剩余的钱拿来抵睿鑫的装修施工费用。睿鑫公司让我给他装修，包括拆、线路整改、卷帘门、窗户、木工、油漆、龙骨、垃圾清理等所有的费用，整个包下来是13500元。工期约定是一个星期到十来天。原告和程国接是吴某介绍给我，工钱由我出，事先没说定工钱，大约一天190元、200元，原告受伤那天是他们做工的第二天。原告和程国接的做工工具是他们自己带进来，因为工期短又是老乡，他们能带就自己带了。
被告张梓结在本院指定的举证期限内也没有提供证据。
被告程国接未提交书面答辩状，其于庭审中辩称：原告所说受伤经过及医疗费均属实，医药费由老板张梓结垫付4000元。
被告程国接在本院指定的举证期限内没有提供证据。
被告睿鑫公司未提交书面答辩状，其于庭审中辩称：1、原告受伤当日睿鑫公司通过张梓结垫付医药费6000元，之后又以营养费名义向原告支付1000元，医疗费应扣除6000元费用；住院伙食补助无异议；交通费明显过高，原告受伤住院复检共同5次，费用过高且原告未提供相应依据；残疾赔偿金原告提交证据不能证实其在温州居住满一年及以上且原告是农村户口，应该按照2013年浙江农村人均纯收入16106元，比例应适用15%计算。对误工费及护理费有异议，鉴定结论不能作为认定本案事实依据。营养费，睿鑫公司已经以营养费名义支付1000元，且营养费应实际发生营养费或参照鉴定意见结论支付营养费；后续治疗费200元有异议。被扶养人生活费按9年计算无异议但费用23257元有异议，对五人分担有异议，原告证据里面只有4个儿子，应向当地公安户籍管理部门出具具体子女情况。关于精神抚慰金，残疾赔偿金不能与精神抚慰金同时适用。鉴定费1760元鉴定结论依据不足，需重新鉴定，费用由原告自行承担。另外，2013年10月初睿鑫公司与被告张梓结口头约定，包工包料、开发票总费用13000元，睿鑫公司先支付张梓结2000元定金。睿鑫公司有理由相信张梓结有施工资质的，睿鑫公司与张梓结系包工包料承揽关系。且被告程国接有重大过失，被告睿鑫公司无需承担责任。
为证明自己的主张，被告睿鑫公司提供了如下证据：
1、账户明细清单，证明被告睿鑫公司已经支付的款项。
被告睿鑫公司于第一次庭审后向法庭提交：证据2、流动人口登记表，用以证明原告于2014年10月开始居住在温州，原告在事发前在温州并未满一年。
上述证据经庭审质证，本院认定如下：
对原告提供的证据，被告程国接的质证意见如下：证据1、2无异议；证据3系真实；证据4、5、6无异议；证据7以前我不知道吴先和地址，出事后我才去的；证据8-10无异议；证据11的工资有异议，其它无异议；证据12无异议。
被告张梓结缺席第一次庭审，视为放弃对原告第一次庭审中出示证据1-11质证的权利，对原告第二次庭审中出示的证据12，其表示没法核实真实性。
被告睿鑫公司的质证意见如下：证据1、2无异议；证据3对受伤过程睿鑫公司有质疑，程国接讲到是吴某叫他们去做事情，吴某应追加为被告。证据4无异议，但原告到医院就诊复诊只有6次，不可能产生1500元交通费用；证据5无异议，扣除垫付6000元费用；证据6真实性无异议，关联有异议，不认定结论；证据7真实无异议，关联性合法性有异议，；村委会并不是管理登记暂住人口认定机关不能证明原告居住在娄桥街道且原告未能提供房屋租赁合同及暂住证；证据8；户口本不能证明本案关联性；证据9真实合法无异议，关联有异议，最高院最高检公安部及司法部2013年联合发布了人体损失鉴定标准已经明确废止人体重伤鉴定标准、人体轻伤鉴定标准，故该鉴定参考文件已经废止，鉴定文件依据不足。原告吴先和出院后立即从事装修等工作，该事实与鉴定中情况不符合，故该鉴定结论不用作为认定事实依据；证据10真实性无异议，关联性有异议，证明内容与原告户口本内容不一致，原告父亲有几个子女不能确定，原告应提供补强证据；证据11，应责令张梓结出庭说明情况；关于吴某所说的原告居住温州，我方不予承认，应以证据为准；证据12不能作为认定事实依据，证人未出庭，被告认为吴先和暂住的认定应以公安机关依职权出具的证据为准，关于吴水娇是否是同一个人，学校出具证明不能证实两个吴水娇为同一人，原告提供的证据只能证明此吴水娇在此学校就读，但不能证明原告的待证事项，且该证据与本案无关。
对被告睿鑫公司提供的证据，原告的质证意见如下：证据1，真实性无异议，关联性有异议，我们是从张梓结手里拿到4000元，至于是不是睿鑫公司给的我们不清楚；证据2，真实性、证明对象无异议，恰可证明原告在温州居住生活的事实，这是派出所上门办理的暂住信息。被告张梓结、程国接对被告睿鑫公司提交的证据真实性均无异议。
本院对原告提供的证据1-6、9、11均予以认定，证据7、8、10、12能与庭审陈述相互印证，共同证明待证事实，也予以认定；对被告睿鑫公司提供的证据1真实性予以认定，对待证事实宜结合后续再议，证据2形式合法性予以认定。
经审理查明：被告睿鑫公司因装修需要，由被告张梓结承包装修，包工包料，被告张梓结通过吴某雇佣原告和被告程国接做木工。2013年10月20日上午（原告、程国接做工的第二日），被告程国接用气枪打钉子，钉子射到原告的眼睛里。原告后被送往医院治疗。原告住院治疗9天（2013年10月20日至2013年10月25日，2013年11月6日至2013年11月8日），医疗费13034.36元，原告受伤期间由其家人进行护理。2014年7月10日，温州医科大学司法鉴定中心对原告的伤势鉴定为人体损伤九级伤残。
另查明，原告于2010年2月24日至今一直租住在温州市瓯海区娄桥街道，从事木工行业；原告的父亲吴正云于1943年2月28日出生，育有四子，居住在安徽省安庆市宿阳县隘口乡燃灯村。
原告受伤后，被告睿鑫公司向被告张梓结转账6000元，张梓结将其中4000元用于预缴原告的住院费、320元用于交纳拍摄ct费用，之后睿鑫公司法定代表人张愉以营养费的名义向原告支付1000元。除此之外，各被告未向原告支付其他费用。
本院认为，原告、被告程国接提供劳务为被告张梓结承包的工程施工，其工作报酬由被告张梓结支付，原告、被告程国接与被告张梓结均形成劳务关系。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。被告张梓结作为雇主，不具备相应的施工资质，又未加强对雇请人员的安全教育和监督管理，虽然本案原告的施工工具为自己携带进场，但被告张梓结仍应当提供必要的安全施工条件，如为原告提供安全头盔、护目镜等防护工具，被告张梓结未尽到上述义务导致雇员即原告在从事雇佣活动中被另一雇员程国接的施工行为致伤，应对雇员程国接在从事雇佣活动中造成他人损害及原告在雇佣活动中受到的伤害承担赔偿责任。原告从事装修工作，有丰富木工经验，对于气钉施工中可能存在的风险未尽到安全注意义务，未采取必要的安全防范措施，对事故的发生有过失，故原告本人对损害结果亦应承担一定的民事责任。同理，被告程国接也应对其行为承担相应的责任。同时，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告睿鑫公司未经审查将工程承包给不具备施工资质和安全生产条件的被告张梓结装修，存在选任过失，致使埋下安全生产事故隐患，依法应承担连带赔偿责任。综合事故发生实际情况，本院酌情确定由原告自行承担10%的责任，被告张梓结承担40%的责任，被告程国接承担20%的责任，被告睿鑫公司承担30%的责任，三被告互负连带责任。
关于2013年10月20日被告睿鑫公司向被告张梓结转账6000元的认定问题。原告住院时预缴的4000元及320元ct拍片费，根据庭审陈述，可以确定是被告睿鑫公司委托被告张梓结交付，本院予以认定；被告张梓结辩称将剩余款项中100元交给被告程国接打车，其余的用于装修支出，本院认为，该100元并非用于原告治疗必需，不宜认定为医疗费支出，故6000元中除4320元外的款项与本案无关，在本案中不予处理。
本院认为《温州医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书》系根据浙江省现行人体损伤残疾程度鉴定标准作出，对被告睿鑫公司要求重新鉴定的申请不予支持，对该鉴定意见书评定的伤残等级（九级）、误工日期（120日）、护理期限（45日）、营养期限（30日）、后续医疗费（200元）予以认定。由于浙江省统计局尚未公布2014年度相关统计数据，“上一年度”统计数据均按照2013年度的计算。
本院确定原告的各项损失如下：
1.医疗费13115.36元；
2.住院伙食补助30元／日×9日=270元；
3.交通费，酌情认定200元；
4.残疾赔偿金，从原告提交的证据可以证实原告事实上在温州城镇区域持续务工一年以上，应按照2013年浙江省城镇居民人均可支配收入，自定残之日起按20年计算，37851元×20年×20%=151404元；
5.误工费，原告未提供最近三年平均收入状况，酌情按2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算，44513元÷365日×120日=14634元；
6.护理费，按2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资计算，44513元÷365日×45日=5487.90元；
7．营养费，根据鉴定意见营养期限30日，酌情定为1000元；
8.后续医疗费200元；
9.被扶养人生活费，根据原告提供公安机关出具的证明，结合原告的诉求，吴正云为农村居民（原告定残时为71周岁），按照2013年度浙江省农村居民人均年收货消费支出标准计算，其生活费为11760元×9年×20%÷5=4233.6元；
10.精神抚慰金，原告在雇佣活动中受伤造成伤残，精神受到一定影响，其要求赔偿精神抚慰金符合法律规定，本院对原告请求赔偿精神抚慰金10000元的主张予以支持；
11.鉴定费1760元。
综上，原告的损失为202304.86元，原告自行承担10%即20230.49元；被告张梓结承担40%的赔偿责任80921.94元；被告程国接承担20%的赔偿责任40460.97元；被告睿鑫公司承担30%的赔偿责任60691.46元，扣除已经支付5320元（4320元医疗费＋1000元营养费），尚需支付55371.46元。三被告互负连带责任。原告超出上述的诉讼请求本院予以驳回。
据此，按照《中华人民共和国民法通则》第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十一条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告张梓结于本判决生效之日起五日内赔偿原告吴先和80921.94元。
二、被告程国接于本判决生效之日起五日内赔偿原告吴先和40460.97元。
三、被告温州睿鑫汽车配件有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告吴先和55371.46元。
四、被告张梓结、程国接、温州睿鑫汽车配件有限公司对相互间的赔偿责任互负连带责任。支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
五、驳回原告吴先和的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4931元（原告已经预缴1112元），由原告吴先和负担1112元，由被告张梓结负担1823元，由被告程国接负担812元，由被告温州睿鑫汽车配件有限公司负担1184元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审 判 长 赵建薇
人民陪审员 杨 阳
人民陪审员 项招蝉
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 冯 贤