中华人民共和国
北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）京行终5564号
上诉人（原审原告）安科派乐带素株式会社，住所地日本国东京都。
法定代表人海野贵史，董事长。
委托代理人李婷，中国专利代理（香港）有限公司职工。
委托代理人李荣欣，中国专利代理（香港）有限公司职工。
被上诉人（原审被告）中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地中华人民共和国北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人赵刚，主任。
委托代理人申琼珊，中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会审查员。
上诉人安科派乐带素株式会社（简称安科株式会社）因商标申请驳回复审行政纠纷一案，不服北京知识产权法院（2017）京73行初4211号行政判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京知识产权法院认为：一、第G1242724号“還元陶板浴”商标（简称诉争商标）与第15061690号“还元REDUCTION及图”商标（简称引证商标一）、第15524741号“还元工法REDUCTIONTECHNOLOGY及图”商标（简称引证商标三）是否构成使用在同一种或类似服务上的近似商标，应当适用《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第三十一条的规定。中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）适用商标法第三十条属于适用法律错误，予以纠正。二、诉争商标与引证商标一、第11777902号“还元工法”商标（简称引证商标二）、引证商标三分别构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。其他商标的注册及共存，不能成为本案诉争商标核准注册的当然依据。
综上，北京知识产权法院《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回安科株式会社的诉讼请求。
安科株式会社不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决及商评字[2016]第110847号《关于国际注册第1242724号“還元陶板浴”商标驳回复审决定书》（简称被诉决定），判令商标评审委员会重新作出复审决定。其主要理由是：针对引证商标一、二、三的无效宣告裁定均已生效，引证商标一至三不再构成诉争商标申请注册的在先权利障碍。
商标评审委员会服从原审判决。
经审理查明：
本院经审理查明：
一、诉争商标
1．申请人：安科株式会社。
2．申请号：G1242724。
3．申请日期：2015年4月16日。
5．指定使用服务（第44类，类似群4402）：桑拿服务；提供沐浴房。
二、引证商标一
1．注册人：上海和风来实业有限公司。
2．注册号：15061690。
3．申请日期：2014年7月9日。
4．初审公告日期：2015年5月20日。
5．注册公告日期：2015年8月21日。
6．商标专用期限至：2025年8月20日。
8．核定使用服务（第44类，类似群4401-4402）：保健；医药咨询；医疗辅助；疗养院；理疗；芳香疗法；矿泉疗养；心理专家；蒸汽浴；按摩。
三、引证商标二
1．注册人：上海和风来实业有限公司。
2．注册号：11777902。
3．申请日期：2012年11月21日。
4．初审公告日期：2014年1月27日。
5．注册公告日期：2014年4月28日。
6．商标专用期限至：2024年4月27日。
8．核定使用服务（第44类，类似群4401-4402）：保健；医疗辅助；理疗；医药咨询；心理专家；芳香疗法；公共卫生浴；蒸汽浴；按摩；矿泉疗养。
四、引证商标三
1．注册人：上海和风来实业有限公司。
2．注册号：15524741。
3．申请日期：2014年10月16日。
4．初审公告日期：2015年9月6日。
5．注册公告日期：2015年12月7日。
6．商标专用期限至：2025年12月6日。
8．核定使用服务（第44类，类似群4401-4402）：保健；医疗辅助；理疗；医药咨询；心理专家；芳香疗法；公共卫生浴；蒸汽浴；按摩；矿泉疗养。
五、被诉决定：商评字[2016]第110847号《关于国际注册第1242724号“還元陶板浴”商标驳回复审决定书》。
被诉决定作出时间：2016年12月21日。
商标评审委员会以诉争商标已构成商标法第三十条所指情形为由，决定：诉争商标指定使用在第44类复审服务上在中国的领土延伸保护申请予以驳回。
六、其他事实
原审诉讼中，安科株式会社提交了商评字[2017]第50781号《关于第15061690号“还元REDUCTION及图”商标无效宣告请求裁定书》、商评字[2017]第43287号《关于第11777902号“还元工法”商标无效宣告请求裁定书》、商评字[2017]第26314号《关于第15524741号“还元工法REDUCTIONTECHNOLOGY及图”商标无效宣告请求裁定书》，用以证明引证商标一、二、三已被宣告无效，不再对诉争商标构成在先权利障碍。
二审期间，安科株式会社向本院补充提交了由中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局作出的第1572期《注册商标撤销公告》（简称第1572期公告）、第1575期《注册商标撤销公告》（简称第1575期公告）、第1567期《注册商标撤销公告》（简称第1567期公告）分别用以证明针对引证商标一、二、三无效宣告的相关裁定均已生效，引证商标一、二、三在核定使用服务上不再构成诉争商标获准注册的在先权利障碍。
上述事实，有诉争商标及引证商标一至三的商标档案、《商标驳回通知书》、驳回商标注册申请复审申请书、被诉决定、第1572期公告、第1575期公告、第1567期公告、当事人提交的证据及当事人陈述等在案佐证。
本院认为：商标法第三十条规定，申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。
商标法第三十一条规定，两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标；同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。
原审法院和商标评审委员会关于诉争商标与引证商标一、二、三分别构成使用在同一种或类似服务上的近似商标的相关认定并无不当，本院对此予以确认。
根据二审诉讼中查明的事实，引证商标一、二、三在核定使用服务上的注册已经被全部宣告无效。由于诉争商标是否应予核准注册的事实基础发生了根本性变化，其申请注册的权利障碍已经消失，即本案中引证商标一、二、三已经不再成为诉争商标申请注册的权利障碍。故本院对被诉决定及原审判决的结论予以纠正。安科株式会社关于引证商标不再成为诉争商标申请注册的权利障碍的上诉理由成立，本院予以支持。
鉴于上述事实发生在二审诉讼期间，且本院处理结论是在考虑该新的事实基础上作出的，因此本案一、二审诉讼费用，均应当由安科株式会社负担。
综上所述，由于原审判决及被诉决定所依据的事实发生变化，因此不宜再予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第二项、第三款之规定，判决如下：
一、撤销中华人民共和国北京知识产权法院（2017）京73行初4211号行政判决；
二、撤销中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会作出的商评字[2016]第110847号《关于国际注册第1242724号“還元陶板浴”商标驳回复审决定书》；
三、中华人民共和国国家工商行政管理总局商标评审委员会针对安科派乐带素株式会社就第1242724号“還元陶板浴”商标提出的申请驳回复审请求重新作出复审决定。
一、二审案件受理费各人民币一百元，均由安科派乐带素株式会社负担（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶 钧
审 判 员 孙柱永
代理审判员 陈 曦
二〇一八年五月二十四日
书 记 员 郭媛媛