河南省漯河市召陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1104刑初423号
公诉机关漯河市召陵区人民检察院。
被告人屈党阳，男，1981年8月6日出生，汉族，小学毕业，农民，住河南省襄城县。因涉嫌非法经营犯罪于2014年4月24日被漯河市临颍县公安局刑拘在逃，2017年3月17日被临颍县公安局刑事拘留，同年4月6日被漯河市召陵区人民检察院决定刑事拘留，4月13日被取保候审。于2017年12月4日被漯河市召陵区人民法院决定逮捕。
辩护人王世龙，河南依伦律师事务所律师。
辩护人刘洋，河南依伦律师事务所实习律师。
漯河市召陵区人民检察院以漯召检诉刑诉[2017]129号起诉书，指控被告人屈党阳犯非法经营罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本案经漯河市中级人民法院指定管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漯河市召陵区人民检察院指派检察员陈玮旭出庭支持公诉，被告人屈党阳及其辩护人王世龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
漯河市召陵区人民检察院指控：
2013年8月份，被告人屈党阳伙同付某某、崔某、张某1（均已判刑）、崔合彬（在逃）等人，在无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发许可证等证件的情况下，在漯河市临颍县王岗镇善庄阎村张某2的院子内，由张某3、马某1等人进行烟丝加工生产，后将生产好的成品烟丝分别运至许昌市县城县、漯河市舞阳县等地进行销售。
2013年12月15日晚上，公安机关会同烟草专卖机关查获该烟丝加工场，现场缴获烟28980公斤、烟丝2190公斤及振动运输机2台、滚筒式烘丝机1台、滚刀式切丝机1台。经鉴定，涉案烟丝、烟梗总价值293824元，各种烟丝加工机器共计5.5万元。
公诉机关认为，被告人屈党阳的行为已构成非法经营罪，请求依法惩处。
被告人屈党阳在开庭审理过程中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，当庭认罪。
辩护人王世龙的辩护意见是：1.对公诉机关指控被告人屈党阳犯非法经营罪的定性不持异议。2.屈党阳具有自首情节。3.屈党阳在共同犯罪中作用不大，属于从犯。4.屈党阳具有行为社会危害性较小，认罪态度较好，初犯、偶犯的从轻处罚情节。
经审理查明：
2013年8月，被告人屈党阳在未取得《烟草专卖生产许可证》、《烟草专卖批发许可证》的情况下，伙同罪犯张某1、崔某以租金6000元/年，租用罪犯张某2位于漯河市临颍县王岗镇镇善庄阎村自家院子加工生产烟丝、烟梗，进行非法经营活动。2013年12月15日晚，公安机关会同烟草专卖机关查获该制假窝点，现场查获烟梗28980公斤、烟丝2190公斤、震动输送机2台、滚筒式烘丝机1台、滚刀式切丝机1台。经鉴定，涉案烟丝、烟梗价值293824元，各种烟丝加工设备价值55000元。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被告人屈党阳的供述和辩解证明：
2013年9月份的一天，其与崔某某在漯河市狗市上遇见张某1，在一起吃饭商量做点生意，崔某某说他有个哥在漯河烟草局上班，喊崔某某叔哩，回去问问崔某某如果可行，就做假烟生意。回去后其与崔某某、崔某某、张某1、崔某某商量出资生产烟丝，每份50000元，崔某某占三份，张某1和崔某某各占一份，自己出资20000元，分别包含在张某1和崔某某的份额里。张某1、崔欧某通过付某某联系临颍县公安局汤局长的老婆，租赁位于临颍县下高速的左边张某哥的房子。
几个人把兑的钱交给崔合彬，资金到位后其与崔某某、张某1、崔某某一起到襄城县购买生产设备，来到临颍县租赁的院子里准备生产。按照事先商量好的张某1、崔某某负责管理机器，崔某某负责照看烟丝的干湿度，崔某彬总负责，自己负责购买机器零部件、在路口望风和接送工人。还有三个老头参加生产，一个叫张某3，另外两个一个姓苏，另一个姓马。
2013年12月份生产窝点被执法部门查获，其知道被上网通缉，一直东躲西藏，直到2017年3月16日，感觉躲不过去就投案自首了。
2、证人崔某的供述和辩解证明：
2013年收秋期间，其与崔某彬、张某1、屈党阳在崔某彬家商量做假烟的事。首先是张某1提议的，崔某彬说他认识漯河市烟草局的两个工作人员，干烟场过程中可以找他们帮忙，其觉得有钱可赚，就同意了。每人兑2万元钱，购买设备、原料。2013年种麦前的一天下午，张某1给其打电话说让到他村里往车上装机器，到天黑后，一辆农用大架子车拉来一台锅炉，一台振动机，一个炒烟丝用的长锅，卸到村西口路边了，晚上九点左右，又有一辆机动三轮车拉来一台切烟梗的机器。张某1打电话找了一辆吊车、一辆货车，将这些机器装到货车上，然后开着轿车在前面领路。其坐着屈党阳的面包车跟着，货车走在最后面，连夜赶到了临颍县张某1租的院子里。到后，张某1又联系了一辆吊车将机器卸下。机器拉过去一星期后，其与张某1、屈党阳再次开车来到租的院子里，张某1让张某2找人将院子里的地平打上混凝土，修建了一个泡烟丝的水池子和一个放置长锅的锅炉，又搭好了院子上方的彩钢瓦棚子，生产的准备工作就做好了。他们前后进行过两次生产。2013年十一月初开始了第一次烟丝生产，生产了三天，张某1跟干活的人因烟丝质量问题闹矛盾了，就停止了生产。十二月份中旬，又开始了第二次烟丝生产，生产了两天，其出去买烟拐，回来时发现公安局的人在烟场附近抓人，其与屈党阳就连夜回家了，后来听张某1、崔某彬说公安机关当场把在烟场干活的张某3、马某1、苏某三个老头抓走了。这三个老头都是张某1、屈党阳找的，张某1给他们分的工，张某3负责烧锅炉，马某1、苏某一起烧长锅、炒烟丝，其在那里只是帮忙干些杂活，装装包，打扫卫生，摸摸烟丝的干湿程度，另外就是给三个老头发了二、三百元工资。买机器、进原料的钱是张某1、崔合彬、屈党阳出的，其只在买煤、烟场日常开销时出了两万元左右的钱。生产烟梗的活绝大多数是晚上干的，做好的烟丝先放在张某2村边的一个房子里，再由屈党阳拉走卖掉，卖到哪、卖多少钱其不知道，也没有分过钱。其经常听崔某彬说，认识两个烟草局的人可以帮忙，但是没见过面，光听说过名字，知道崔某华与崔某彬还有亲戚关系，直到临颍的烟场被查处后崔某彬打电话到张某1家说事时，才认识崔清华。其知道付某某帮烟场接过两次烟车，烟场里干活的三个老头被公安机关抓走后的第二天，崔某彬给付某某打电话让付某某和崔某华帮忙捞人，并告知了付某某的卡号，让其给付某汇钱。其与屈党阳一起在丁营乡邮政储蓄银行分两次，每次4万元，共给付某某汇去8万元。汇过钱后，崔某彬喊其到张某1家商量，并给崔某华打电话，崔某华也赶到了张某1家中，他们商量说钱都汇过去了怎么还不放人，崔清华说再等等，他再催催付某某，他们又提了提他们几个的事能不能一块摆平，崔某华说先走着看看，然后他们就走了，这是其第一次见到崔某华。过了几天，张某1也被抓了。
3、证人张某1于2016年5月16日及5月17日在河南省豫南监狱的证言证明：2013年8、9月份的一天上午，其在漯河市五一路南头银江花园狗市上碰见了崔某、屈党阳，崔某先提出合伙办烟场生产烟丝，崔某又联系崔合彬和烟草局的“华”。在柏宁岗一饭店内，崔某占、屈党阳、崔某、崔某彬其五人都同意干这个生意，崔某彬提议每人先按2万元算一股兑钱，作为前期烟场运作的费用。两、三天后，崔某彬、屈党阳、崔某、崔某占四人在湘江路路北烟草局门口接住“华”后，到泰山路南头一个火锅店房间内说事。过了几天，“华”给崔某彬打电话让看地方，其与华的手下付某某、“华”、崔合彬四人一起到临颍县看了几个地方，都不合适。又停两天，其联系付某某，付某某给其一个电话号码，说是汤局长老婆的侄女女婿的号，其给这个人联系后，他自称张某5，领着其到张某2处租的房子。又停两三天，其和崔某彬、崔某、“华”、付某某五人在“华”办的烟酒店内，商量兑的钱分成五股，“华”、付某某、崔某各占一股，其与屈党阳两人占一股，崔某彬与崔某占两人占一股，每股2万元。其出了一万五，屈党阳出了五千，他们商量好兑的钱交给崔某，由他管账，购买机器设备、原料，给工人发工资，租场地的资金均从崔某处支付。崔某有一个小黑胶皮记录本，可以装到衣服口袋里，他在本上记有流水账。其与崔某负责烟场的日常管理，屈党阳负责找工人和开着面包车接送工人，崔合彬负责进货和销售，付光辉负责进烟梗时押车以及碰见查车时协调关系，“华”负责烟场生产过程中协调外部关系，崔文占很少露面。付光辉是漯河市烟草局的工作人员，上面组织查假烟时，他能第一时间得到消息，提前通知他们逃避查处。因此在临颍县的一个饭店内，其与崔合彬、崔清华、付光辉、汤局长的老婆事先商量好，由付光辉负责押车，押送第一车给一万三千元钱，第二车给一万二千元钱，其中一万元钱给汤局长的老婆，剩下的钱付光辉落了。在烟场生产期间，付光辉共押车两次，通风报信三次。通风报信的三次，第一次是烟场邻村发生杀人案件，汤局长透露出的消息，第二次是临颍县又发生铁丝捆住烧死人的命案，也是汤局长提供的消息，这两次是付光辉给崔合彬打电话通知的。第三次是河南省打假办烟草稽查的领导周天方带人往北去查假烟，是付光辉直接给其发短信通知的。押车是两次，第一次是2013年11月份上旬，崔合彬联系货源后，付光辉和其老婆开车接住汤局长的老婆到临颍县高速公路下站口处接住车，其与崔合彬、屈党阳各自开着车也到高速下站口汇合。其刚到就碰见临颍县公路稽查的工作人员扣住车了，付光辉和崔合彬找到稽查人员，不知道怎么协调的，车就放行了。之后货车到烟场卸货，崔某拿出一万三千元钱给崔合彬，崔合彬交给付光辉。第二次押车是在第一次之后五、六天，崔合彬开车与崔文占、崔某、屈党阳一起在“华”的烟酒店接住付光辉到临颍县高速下站口一个加油站等着，其赶过去后付光辉坐到其车上，领住货车到临颍县南街路口西边，过地磅后拉往烟场卸车。车卸后，崔某拿出一万二千元钱交给崔合彬，崔合彬给了付光辉，之后崔合彬的儿子拉着崔合彬、付光辉回漯河了。其烟场共生产800包左右，每包重30斤，都放在位于烟场北边进村口张某2家的两个院子里，路东路西各一个。2013年12月16日上午十点左右，张某2分别给其和崔某打电话，说路东院子被王岗派出所的警察发现了，其与崔合彬、付光辉到“华”的烟酒店里，见面后说仓库里货太多了查住麻烦就大了。“华”让付光辉给汤局长打电话，让汤局长从中协调别查了。付光辉打电话后，对他们几个说汤局长说没有太大问题，汤局长在王岗派出所干过所长，可以帮忙。过有一个多小时，张某2打电话说派出所的人已经撤走了，但是他们几个不敢马上去拉烟丝。到了2014年1月初，其与崔合彬、屈党阳、崔某、崔文占到“华”的烟酒店，见到“华”和付光辉，商量拉烟丝的事情，“华”让他们先在其家等着，下午“华”给崔合彬打电话，说汤局长要七万元保护费再让拉烟丝。商量后只同意给五万，其拿出三万，加上崔合彬的一万，一共四万交给了“华”，“华”那里还有一万，一共凑够五万元，“华”和付光辉就走了。当天晚上，付光辉让其找几个装卸工，付光辉又找来一辆拉鸡子的车，拉了一车烟丝到襄城县，又拉了两车到舞阳县低价处理了，付光辉把拉烟丝的车送到临颍县与襄城县交界处就回去了。
4、证人孙某的证言证明：其系张某1之妻，2013年其丈夫张某1与崔某、屈党阳、崔合彬一起做烟丝、烟梗生意。2013年12月16日其通过漯河市文化路口的邮政银行给付光辉汇了一万元钱，是张某1让转的，转钱时其听银行的营业员说付光辉是烟草局的。其回家后问张某1，张某1也说付光辉是烟草局的，这钱是为了救烟场干活的三个老头，其中一个是其老公公。2014年1月23日或24日上午，其与其哥杨俊奇、张某1的侄子张鹏三人开车到文化路与湘江路交叉口，在车上给了付光辉四万元钱，付光辉还打了收据，收据内容：“今收到孙某活动张某1春节前出来费用四万元整，如果出不来把钱退回”。因为这四万元钱的事，其还将付光辉起诉至郾城区法院。其通过付光辉认识了崔清华，知道崔清华在烟草局上班还开了一个烟酒店。张某1出事后其曾与律师陈占营一起去临颍县公安局找过汤局长，但汤局长没有让其进办公室。
5、证人张某3、马某1、苏某的证言证明：张某3系张某1之父，马某1和苏某与屈党阳同村。其三人的证言证实了分别被张某1、屈党阳介绍到涉案烟梗、烟丝加工场干活的事实，崔某给三人分工，其中张某3负责烧锅炉，马某1和苏某负责加工烟丝、烟梗，三人从崔某处各领了500元工资。
6、证人张某2的证言证明：其陈述了其村的“小胖”给其介绍了一个叫浩伟的男子，双方联系后其将自己的院子租给浩伟从事非法经营的事实经过。
7、证人滕某1、王某、滕某2、张某4、马某2的证言证明：其五人经张某2介绍到张某2的院子里加工烟丝、烟梗的事实。
8、证人张某5的证言证明：其外号“小胖”，与张某2同村，其陈述了介绍“伟”与张某2联系租赁房子的事实和经过。
9、证人赵某的证言证明：其系河南省临颍县烟草局的工作人员，2013年12月15日晚接群众举报，临颍县烟草局在临颍县王岗镇拐子张村村南路东一处民房院内查获滚刀切丝机1台、卧式锅炉1台、带蒸汽管的大型滚筒1个、带电机的振槽1个、烟梗791包32051.5公斤、烟丝205包2265.25公斤，抓获非法生产烟丝工人9人。
10、鉴定意见及价值说明一组证明：经鉴定，涉案烟丝、烟梗总价值293824元，各种烟丝加工机器共计55000元。
11、现场勘验检查图片及现场照片证明：案发现场的基本情况。
12、辨认笔录一组证明：张某3、马某1、苏某能够辨认出崔某和屈党阳，张某2能够辨认出张某1，张某1、崔某能够辨认出付光辉，张某1、崔某能够辨认出崔清华。
13、（2014）临刑初字第185号刑事判决书证明：张某1因犯非法经营罪被判处有期徒刑五年。张某2、张某3、马某1三人因犯非法经营罪均被判处有期徒刑三年，缓刑三年。
14、被告人屈党阳的户籍证明：被告人屈党阳于1981年8月6日出生，系完全刑事责任能力人。
15、案件来源及到案经过证明：2016年5月19日，漯河市人民检察院侦查监督处将漯河市城区烟草专卖局稽查员付光辉涉嫌滥用职权犯罪的线索移送至反渎职侵权部门。案件涉及屈党阳、崔占峰等人，同年5月21日，漯河市人民检察院决定对付光辉涉嫌帮助犯罪分子逃避处罚犯罪一案立案侦查。
16、到案经过证明：屈党阳主动投案，并如实供述犯罪事实。
上述所有证据均经当庭质证、认证，证据之间能够相互印证，足以认定。
本院认为：被告人屈党阳伙同他人在无烟草专卖生产许可证、烟草专卖批发许可证的情况下，租用罪犯张某2的场地加工生产烟丝、烟梗，进行非法经营，情节特别严重，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已经构成非法经营罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
屈党阳伙同他人共同故意犯罪，系共同犯罪。在共同犯罪中，屈党阳起主要作用，系主犯，但作用相对较小。辩护人关于屈党阳属于从犯，建议适用缓刑的辩护意见与本院查明事实不符，本院不予采纳。屈党阳主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。辩护人关于屈党阳具有自首情节，认罪态度较好，且系初犯、偶犯，请求从轻处罚的辩护意见，符合本案事实和法律规定，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第五十二条之规定，判决如下：
被告人屈党阳犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月4日起至2020年11月18日止。罚金限判决书生效十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省漯河市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 张泉河
审 判 员 左珊珊
人民陪审员 亢国英
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 鹿一龙