广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）桂09民特17号申请人玉林市新华书店有限公司，住所地玉林市广场东路700号。法定代表人窦建军，执行董事。委托诉讼代理人李辉民，广西广合律师事务所律师。被申请人李春，男，汉族，1973年3月10日出生，住玉林市。委托诉讼代理人阙业奇，广西金大地律师事务所律师。申请人玉林市新华书店有限公司与被申请人李春劳动争议一案，本院于2018年7月3日受理后。依法组成合议庭适用特别程序对本案进行了审理。现已审理终结。申请人玉林市新华书店有限公司申请称，一、玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决书存在《劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（一）项规定的“适用法律、法规确有错误的”情形。《劳动法》四十四条规定，加班必须具备单位安排的前提条件。劳动者在休息、休假期间自行履行本职、到单位巡视、值班等出勤，不能认定为加班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班的事实存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。申请人公司的规章制度规定，销售部门工作时间为每周六个工作日，星期休息实行轮休制，休息时间不能确定。职工加班事实通常以《休息表》、《调休条》、《放假安排通知》、《出勤考核登记表》等综合确定。该仲裁裁决让申请人承担加班事实的举证责任是适用法律错误。《劳动法》第四十七条规定：用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位工资分配方式和工资水平。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采取书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。2017年以前，申请人单位计算加班工资基数为“基本工资+店龄”，经支部委员会和职代会讨论通过，执行多年工会、职工均没有提出过异议。2017年10月，申请人单位进行工资结构改革和调整，考虑到岗位工资偏大，不宜作为计算加班工资基数。由于职代会未选举完成，经党支部会、领导班子扩大办公会、中层管理人员店务会讨论决定，以定额50元发放每天加班费。被申请人接受年终确认工资总额。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。申请人单位的工资构成方案、加班工资计算基数等规章制度都经职代会表决通过，并组织全体职工学习。被申请人李春已经知道申请人单位的规章制度。二、被申请人李春实际上制作了两份《出勤考核登记表》，其作为证据提交仲裁委，主张加班事实的《出勤考核登记表》原件与被申请人交给申请人申报加班补助的《出勤考核登记表》原件记载内容不一样。经核实被申请人每周日、周一为休息时间，明显违反了公司的作息制度。被申请人提供的证据不能证明其加班的事实。根据《劳动争议调解仲裁法》四十九条规定，请求中级人民法院依法撤销玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出的玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决书。被申请人李春述称，玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出的玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决书认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，没有《劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的撤销情形。请求中级人民法院依法驳回申请人的申请。经审理查明，被申请人李春于1995年8月15日进入申请人玉林市新华书店有限公司工作，双方于2009年12月25日签订了无固定期限劳动合同，双方在劳动合同约定申请人玉林市新华书店有限公司安排被申请人在图书发行生产岗位并约定加班加点工资属于劳动报酬，应执照国家规定的标准支付加班工资。申请人玉林市新华书店有限公司在《关于制订的通知》中规定被申请人李春每月工资总额由基本工资、绩效工资和福利补贴三部分构成。2017年7月前被申请人每月工资构成为基本工资1232元+店龄工资110元+技能补贴60元。2017年7月1日起申请人玉林市新华书店有限公司实行新的工资发放方案，被申请人李春的工资构成为岗位工资3600元+店龄工资330元，申请人玉林市新华书店有限公司工资发放方式为通过银行代发。被申请人李春的绩效工资未按月发放。由于被申请人李春对申请人玉林市新华书店有限公司发放的加班费和节假日加班工资的发放有异议。2018年3月8日被申请人李春通过邮递方式寄送《解除劳动合同通知书》给申请人玉林市新华书店有限公司。被申请人李春以申请人玉林市新华书店有限公司未足额支付其加班工资为由于2018年3月31日提出解除劳动合同。同日双方进行了工作交接。2018年4月1日被申请人李春不再到申请人玉林市新华书店有限公司处上班。被申请人李春于2018年4月4日向玉林市劳动人事争议委员申请仲裁，请求申请人玉林市新华书店有限公司支付2017年10月1日至4日法定节假日加班4天工资未足额部分1568.3元及2018年1月1日和2月17日两天加班工资未足额部分664.1元。2018年6月1日，玉林市劳动人事争议委员会经审理后，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第三项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算的通知》（劳动部发（2008）3号）第二条及《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第十五条第一款第（三）项、第三款等法律法规的规定，裁决：申请人玉林市新华书店有限公司在本裁决生效之日起十日内一次性支付2017年10月1日-4日和2018年1月1日及2月17日法定节假日加班工资共计2232.4元给被申请人李春。并告知当事人的相关权利。申请人玉林市新华书店有限公司不服玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决书，于法定期限内向本院申请撤销该裁决。另查明，申请人玉林市新华书店有限公司是领有企业法人营业执照的有限责任公司，具备用工主体资格。本院认为，申请人玉林市新华书店有限公司与被申请人李春因未足额支付加班费发生劳动争议，玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出的玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决，属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（一）项规定的一裁终局的仲裁裁决。但该仲裁委员会作出仲裁裁决时并未适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定的情形，属于适用法律错误。申请人玉林市新华书店有限公司不服该仲裁裁决可以根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条的规定向本院提出申请撤销该仲裁裁决。被申请人李春因与申请人玉林市新华书店有限公司因未足额支付加班工资发生劳动争议申请玉林市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，请求申请人玉林市新华书店有限公司支付2017年10月1日至4日和2018年1月1日及2月17日法定节假日加班工资。玉林市劳动人事争议仲裁委员会经过审理后依法作出仲裁裁决，申请人玉林市新华书店有限公司于该裁决生效之日起十日内一次性支付2017年10月1日至4日和2018年1月1日及2月17日法定节假日加班工资2232.4元给被申请人李春的裁裁决违反《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第（一）项的情形，申请人玉林市新华书店有限公司以玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出的玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决适用法律错误为由申请撤销该仲裁裁决有法律依据，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（九）项、第（十一）项的规定，裁定如下：撤销玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出的玉劳人仲字（2018）第36-1号仲裁裁决书。案件受理费400元，由申请人玉林市新华书店有限公司负担。当事人可以自收到本裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。本裁定为终审裁定。审判长  黄炳才审判员  邹丽娟审判员  陈明学二〇一八年八月二十日书记员  李 萌