天津市宝坻区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）宝刑初字第363号
公诉机关天津市宝坻区人民检察院。
附带民事诉讼原告人李×，男，1968年12月5日出生，汉族，农民。
诉讼代理人张一×，女，1966年4月13日出生，汉族，农民。（系李×之妻）
被告人赵维田，男，1967年3月6日出生，汉族，初中文化，农民。2014年1月10日因涉嫌犯故意杀人罪被刑事拘留，同年1月22被执行逮捕。现羁押于宝坻区看守所。
辩护人暨附带民事诉讼代理人曹崇佐，天津津宝律师事务所律师。
天津市宝坻区人民检察院以津宝检公诉刑诉（2014）167号起诉书指控被告人赵维田犯故意杀人罪，于2014年8月21日向本院提起公诉。2014年10月10日，天津市宝坻区人民检察院作出津宝检公诉刑变诉（2014）1号变更起诉决定书，并提出量刑建议。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李×向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。天津市宝坻区人民检察院指派检察员孙秀明出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李×、诉讼代理人张一×、被告人赵维田、辩护人曹崇佐到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宝坻区人民检察院指控，2014年1月9日15时许，被告人赵维田与李×在宝坻区八门城镇梁家沽村邢××家，因打牌发生矛盾，李×持砖头殴打赵维田，后赵维田持木锨击打李×头部致其倒地不起，并用木锨连续击打李×头部，木锨柄断成两段，欲将李×杀死，因被他人阻拦，杀人未遂。经鉴定，李×的损伤情况为五处构成轻伤一级，一处构成轻伤二级。
对上述事实，公诉机关提供了相关证据。公诉机关依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条第一款之规定，认为被告人赵维田的行为已构成故意杀人罪，属情节较轻，且有自首情节。
附带民事诉讼原告人李×要求被告人赵维田赔偿其各项经济损失176287.08元。同时请求保留后续治疗及伤残等级鉴定后所产生费用的请求权。其在庭审中提交了证明其经济损失的相关证据。
被告人赵维田对公诉机关指控其持木锨殴打被害人，并致被害人轻伤的犯罪事实供认，辩称自己的行为虽已构成犯罪，但不构成故意杀人罪。并表示愿意赔偿由于其犯罪行为给被害人造成经济损失的合理部分。被告人赵维田的辩护人对本案的定性无异议，提出被告人赵维田的行为属防卫过当，并具有自首、未遂的法定从轻、减轻处罚情节，又能认罪、悔罪，且被害人对本案的发生存在明显的过错，建议法院对被告人从轻、减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，2014年1月9日15时许，被告人赵维田与同村居住的附带民事诉讼原告人李×在宝坻区×××镇×××村邢××家，因在打牌过程中发生矛盾，李×持砖头殴打赵维田，被邢××劝开。后赵维田持木锨击打李×头部致其倒地不起，并用木锨连续击打李×头部，木锨柄断成两段，欲将李×杀死，因被他人阻拦，杀人未逞。李×被送至宝坻区人民医院救治，经诊断为：1、面部开放性外伤（上下唇、上下颌齿龈、左颧部、左上下眼睑、额部）；2、上唇挫裂伤；3、皮下血肿（右顶枕部、左额颞顶部、左眶周颜面部）4、左侧眼眶眶壁多发骨折；5、左侧眼内直肌挫伤；6、左上颌骨额突骨折；7、双侧鼻骨骨折；8、牙折断；9、上颌牙槽骨骨折；10、高血压。经法医鉴定，李×的眶骨骨折之损伤程度为轻伤一级；双侧鼻骨骨折伴左侧上颌骨额突骨折情况之损伤程度为轻伤二级；面部瘢痕情况、左眼球内陷情况、牙齿缺失情况及左眼视力损害情况之损伤均为轻伤一级。
另查，附带民事诉讼原告人李×在宝坻区人民医院住院12天，出院时医嘱进食高营养饮食。
上述事实，有公诉机关和附带民事诉讼原告人提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人李×的陈述笔录，证明2014年1月9日下午，其去本村的邢××家，当时赵维田、邢××、张二×、郭××正在邢××家东屋打麻将，邢××让他玩会儿，他们五个人就一起玩上了。后来在一把牌中，赵维田抓了牌，把牌出了，又拿回去了，说胡了。其就说赵维田，还有这样玩牌的！赵维田说他们家就这样玩牌，两个人越说越多，后来，赵维田就开始骂街，还想动手，邢××就把他拉到前边街上去了，邢××也回去了。他刚要走，听到赵维田在屋里骂街并从屋里出来了，邢××家门口西侧正好有一把木锨，赵维田就拿起来了，他一看赵维田要打他，就从地上捡起一块砖头，上去先用砖头拍打赵维田头部一下，然后，赵维田就抡起木锨向他的头打来，他来不及躲闪，木锨拍在了他的左脸上，之后他就没有知觉了，等他醒来已经在宝坻区人民医院了。
2、证人证言笔录。（1）证人邢××的证言笔录，证实2014年1月9日13时许，其与郭××、张二×、赵维田四人在他家东屋打麻将。到14时30分左右，本村的李×到其家来了。李×表示也想玩儿，这样，其又给李×拿了一把椅子，五个人一起玩儿。玩儿到15时许，赵维田有一把牌，看意思是想胡又不想胡，手里拿着牌想打出去，但是还没有撒手，赵维田又把牌拿了回去，说是胡了。随后李×就说这样胡牌不行，以后这样胡牌不算。赵维田说：“怎么不算，我就胡了。”他们两个人越说越多，其一看也玩不了牌了，就把麻将牌收起来了。之后其就让李×从他家走了，还是让赵维田在其家里呆着，因为他怕他们两个人在外面打架。过了一会儿，李×又回来了，在他家门口外的街道上骂街，他与张二×就劝赵维田别出去，但是，赵维田不听，就从他家出去了。赵维田和李×在他家门口外的街道上就执搏在一起了，他就在两个人的中间拉架，就看见李×从地上捡起一块砖头朝赵维田的脑袋上砸了一下，他就把两个人给拉开了，随后，李×就把砖头扔在了地上，其就劝李×回家。接着，赵维田就到他家的门口西侧拿起了他家的一把木锨，过来就朝李×的脑袋上拍了一下，当时李×就倒在了地上不动了。接着赵维田又过去用木锨朝李×的脑袋上拍了三、四下，其当时就害怕了，就赶紧用手抱住赵维田往边上推，不让赵维田打了，赵维田就不打了，其就把木锨从赵维田的手里抢过来扔在了地上，其就说赶紧报警，赵维田说他自己报警，赵维田拿出电话报警后就走了。派出所的民警来了之后其就去找赵维田，在村东的大埝上其找到了赵维田，其和赵维田说：“派出所的民警找你呢，你把人打坏了吧。”赵维田说：“我就想打死他，我等着呢。”之后，派出所的民警就把赵维田带走了。（2）证人张二×、郭××、龙××的证言笔录，证实的事实经过与邢××证实的内容一致。（3）证人张一×证言笔录，证实李×是其丈夫。2014年1月9日下午3点多钟，在本村邢××家门口当街处，李×被赵维田打伤，当时其不在现场。同时证实其与赵维田两家有亲戚关系，因为孩子的事情两家有过矛盾。（4）证人赵一×的证言笔录，证实其是宝坻区×××镇×××村的村民委员会主任。2014年1月9日下午，赵维田与李×在村里打架时其不在现场，是事后听说的。同时证实赵维田与李×两家在打架之前有过矛盾。（5）证人赵二×的证言笔录，证实其是赵维田的弟弟。2014年1月9日下午，赵维田与李×打架时其没有在现场，打架的原因不清楚。赵维田家与李×家之前因为孩子的问题发生过矛盾。同时证实赵维田的平时表现情况。（6）证人常××的证言笔录，证实其是宝坻区人民医院口腔科的医生。2014年1月9日17时30分许，其收治了一名叫李×的病人，该人面部多处损伤，多处骨折。
3、诊断证明书、法医学人体损伤程度鉴定意见书，法医学人体损伤程度补充鉴定意见书，证明被害人李×的损伤情况及损伤程度。
4、现场勘验检查笔录、现场及物证拍照，证明案发现场情况及作案所用工具情况。
5、被告人赵维田的供述笔录，称2014年1月9日12时许，其与本村的邢××、张二×、郭××在邢××家打麻将。下午2点多钟，李×去了邢××家，也与他们一起打麻将。下午3点左右，其有一把牌因为摸牌把牌亮开了，又说不出，说胡了，李×就不让他胡，说没有这样玩牌的，其他人没说别的，就让他胡了。之后，他们继续玩儿，李×就一直在说他，其他人劝李×，李×也不听，其听着也烦了，就与李×争吵起来了，邢××就把李×劝走了，其他人在屋里劝他。过了一会儿，李×又回来了，还骂他，让他出去，还说弄死他，其当时就生气了，就从邢××家出去了，刚到邢××家门口，李×就跑过来，从邢××家门口处捡起一块砖，就朝他脑袋砸了一下，当时就把其拍急了，其就开始找家什，就看见邢××家门口西侧有一把木锨，其就把木锨拿过来朝李×的脑袋拍过去了，拍在李×的脑袋上了，李×就倒地上了。之后其过去用木锨又往李×的脑袋上拍，把木锨柄拍折了，之后其看见李×不动了，以为李×死了，这时，邢××把其拦住了，其就把木锨扔了，然后其就打电话报警了。报警之后其去村东解手，邢××遇见他，说其惹事了。当时其自己说啥也忘了，这时民警来了把其带到了派出所。
6、附带民事诉讼原告人（被害人）李×的住院病历、医疗费用明细清单、医疗费单据，证明其人身遭受经济损失的情况。
本院认为，被告人赵维田故意非法剥夺他人生命，因意志以外的原因而未得逞，其行为已构成故意杀人罪（未遂），天津市宝坻区人民检察院指控被告人的犯罪事实及罪名成立。被告人赵维田犯罪后主动报警，到案后如实供述自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚。被告人赵维田认为自己的行为不构成故意杀人罪及其辩护人提出的被告人赵维田的行为属防卫过当的辩护意见，均理由不足，本院不予采纳，但辩护人提出的其他建议对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
由于被告人赵维田犯罪行为给附带民事诉讼原告人李×造成的经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人请求的医疗费，本院根据其提交的医疗费票据确认为22814.88元；住院伙食补助费，应参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每天50元计算，计算12天，合计600元；营养费，根据附带民事诉讼原告人的伤情及参照医疗机构需加强营养的医嘱，本院对营养费酌情支持期间42天，每天按照50元计算，合计为2100元；误工费，根据附带民事诉讼原告人住院病历记载医嘱、诊断证明书，结合附带民事诉讼原告人的伤情，本院对其误工期间酌情支持102天（住院之日至出院后90日），误工标准按照每天78.24元，合计为7980.48元；护理费，根据原告的伤情及参照医疗机构的医嘱，本院酌情确定其护理人数为1人，标准按照天津市上一年度服务业标准每天78.24元，护理期限为住院期间12天，合计为938.88元；交通费，结合附带民事诉讼原告人治疗的实际情况，本院酌情确定为1020元；鉴定费，本院根据附带民事诉讼原告人提交的票据确认为200元。上述经济损失共计人民币35654.24元。附带民事诉讼原告人主张的尚未发生的医疗费用50000元，可在该费用发生后另行起诉。附带民事诉讼原告人请求保留后续治疗所产生费用的诉权，本院予以支持。但其请求保留伤残等级鉴定后所产生费用的诉权，本院不予支持。公诉机关的量刑建议本院在对被告人量刑时予以考虑。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十三条，第六十七条第一款，第三十六条第一款，最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人赵维田犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2020年1月9日止。）
二、被告人赵维田赔偿附带民事诉讼原告人李×的各项经济损失共计人民币35654.24元（其中医疗费22814.88元，住院伙食补助费600元，营养费2100元，护理费938.88元，误工费7980.48元，交通费1020元，鉴定费200元）。上述赔偿款于判决生效后十日内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 杨素琴
人民陪审员 李文来
人民陪审员 丁建华
二〇一四年十二月三日
书 记 员 刘春丽
附《中华人民共和国刑法》及相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人死亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。