新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终2040号
上诉人（原审被告）：新疆水清木华置业投资有限公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区。
法定代表人：丁永凤，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈平，新疆聚广律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘慕蕊，新疆聚广律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆长青工贸有限责任公司，住所地乌鲁木齐市。
法定代表人：霍兰兰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：崔福民，新疆赛天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王宇飞，新疆赛天律师事务所律师。
上诉人新疆水清木华置业投资有限公司（以下简称水清木华公司）因与被上诉人新疆长青工贸有限责任公司（以下简称长青工贸公司）委托代建合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初2481号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人水清木华公司的委托诉讼代理人陈平、刘慕蕊，被上诉人长青工贸公司的委托诉讼代理人崔福民、王宇飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人水清木华公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，依法改判驳回长青工贸公司的全部诉讼请求。事实和理由：1.依据生效裁判文书确认的事实，已确认长青工贸公司没有能够提供项目的土地使用证，才影响了涉案房屋前期建设手续的办理，进而使项目建成后未能及时办理安置楼的土地使用证、房产证，此责任是由长青工贸公司违约造成的，一审判决将此责任归责于我公司是认定事实错误。2.根据双方签订的《合作开发合同》第三条第一款约定“作为对价，乙方在甲方拥有的街坊号为第00178号面积为12938.96平方米的土地上，代甲方开发村民安置住宅”，我公司与长青工贸公司就村民安置楼建�项目形成委托代建关系，该房产的最终权益均归属于委托方即长青工贸公司，故除了双方在合同中已明确约定应由我公司承担的义务外，办理房屋的土地证、房产证所需缴纳的土地补偿费、营业税等税费等均应由长青工贸公司自行承担，不存在垫付之说。一审判决将长青工贸公司自行承担的土地、房屋方面的税费及办证费判由我公司承担没有合同及法律依据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审查明事实后依法改判。
被上诉人长青工贸公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。根据我公司与水清木华公司签订的《合作开发合同》第三条、第四条、第十二条第八款约定，水清木华公司的投资方式为以其自有的或自筹的资金作为投资，用于作为与我公司合作开发建设的综合楼项目及村民安置楼项目的建�资金，包括双方合作开发建设项目，在办理相关的开发手续时，应当向政府有关部门及单位缴纳的各项费用及配套费。水清木华公司代我公司开发建设的村民安置楼下的1800平方米层高不低于3.6米的商业用房，水清木华公司代我公司无偿开发，我公司对这部分房屋不向水清木华公司支付任何费用。村民安置楼及综合楼竣工后，水清木华公司负责办理归属我公司的土地证及房产证的分证工作，相关费用（如契税及公共维修基金）由我公司承担。以上约定可以确定，水清木华公司对村民安置楼和底商进行代建工作，水清木华公司承担代建项目开工前必须向政府有关部门及单位缴纳的各项费用及配套费，代建项目完成后必须办理村民安置楼的土地证及房产证的分证工作承担除契税及维修基金之外的其他费用。村民不能办证的根本原因在于水清木华公司未按合同约定办理相�建设手续及向政府有关部门缴纳各项费用，所以我公司代缴这些相关费用后有权要求水清木华公司偿还。综上，请求驳回水清木华公司的上诉请求。
被上诉人长青工贸公司向一审法院起诉请求：1、判令水清木华公司偿还垫付的土地方面税费1,510,631元；2.判令水清木华公司偿还垫付的房屋方面的税费2,433,374.55元;3.判令水清木华公司偿还垫付的其他费用726,646.42元；4.水清木华公司承担长青工贸公司安置房办证小组人员工资540,000元；5.水清木华公司承担长青工贸公司安置房办证小组支出的交通费10,400元；6.案件受理费由水清木华公司承担。
一审法院认定事实：2004年4月16日，因城市化进程需要，长青工贸公司（甲方，原南大湖村委会）与水清木华公司（乙方）签订《合作开发合同》（共16页），合同第2页合作开发项目、范围：甲方以其拥有的街坊号178号建设用地面积为25741.7平方米的国有土地使用权，乙方以其拥有的开发建设资金，开发建设综合楼、乙方独自开发“水清木华”精品社区及乙方在甲方拥有的街坊号为00178号土地上代甲方开发建设村民安置楼。甲方拥有的国有土地使用权是以国有划拨的方式取得。使用国有划拨土地进行商品房开发建设，应当办理土地使用权出让手续，具体手续由双方共同办理。合同第3页投资方式：甲方以其拥有的街坊号178号建设用地面积为25741.7平方米的国有土地使用权作为投资；乙方以其自有或自筹的资金作为投资，用于双方合作开发的项目，包括合作开发的项目在办理相关的开发手续时，应当向有关部门及单位缴纳的各项费用及配套费。合同第6页（开发具体内容）2、甲方委托乙方在其拥有的面积为12938.96平方米的土地上代建村民安置楼，建设面积应在42500平方米以上，户数为425户，每户面积应在100平方米以上。甲方应向乙方按每平方米450元支付代建费（回购费），超出代建面积的，甲方按高层每平方米1200元、多层按每平方米600元向乙方支付费用。乙方代建的村民安置楼下的1800平方米层高不低于3.6米的商业用房，乙方代甲方无偿开发，甲方对这部分房屋不向乙方支付任何费用。合同第7页（开发期限）乙方应当在2004年开工建设村民安置楼，应当在2005年8月1日以前竣工并交付甲方使用。合同12-13页双方权利义务：4、本协议签署后，甲方将建设用地使用权过户给乙方，费用由乙方承担。6、乙方负责办理综合楼、村民安置楼及“水清木华”精品社区等项目的所有前期手续，并承担前期全部费用。8、村民安置楼及综合楼竣工后，乙方负责办理归�甲方的土地使用证及房屋所有权证的分证工作，相关费用（如契税及公共维修基金）由甲方承担。2005年6月6日，长青工贸公司（甲方）与水清木华公司（乙方）签订《补充协议》，约定：散热器采暖改为地板辐射采暖；3500平方米商业楼变更为一托五住宅，所有工作和费用由乙方承担；村民安置楼A、B两个小区所有绿化由乙方全部承担等。2007年4月20日，长青工贸公司（甲方）各户委托的代表与水清木华公司（乙方）签订《拆迁补偿协议》，约定：双方同意将原约定的实物（水清木华精品社区A组团内的部分住宅、商铺、写字楼及地下室）补偿方式变更为货币补偿方式，由乙方向甲方支付补偿金等。上述合同、协议签订后，水清木华公司于2007年、2008年分批将代建的村民安置楼交付长青工贸公司使用，村民陆续入住。2012年，村民因安置房屋的土地使用证及房屋所有权证一直未予办理而多次上访，经乌鲁术齐市政府多次组织相关部门协调，成立了由长青工贸公司和水清木华公司及相关部门工作人员组成的办证工作小组。在政府有关部门协调支持及办证小组努力下，2013年4月完成了村民安置楼的土地使用证的办理。2014年，乌鲁木齐市住房保障和房产管理局在办理村民安置楼房屋所有权证过程中了解到：2014年1月，市规划局为安置小区办理《建设用地规划许可证》和建筑设计红线规划手续。小区至今未办理建设工程规划许可证、规划竣工认可手续、建设工程施工许可证和质量安全监督手续。遂于2014年6月30日向乌鲁木齐市处理居民购买住房申办房屋权属证书历史遗留问题领导小组请示：建议将水清木华公司代建的长青工贸村民安置小区纳入历史遗留问题解决落实范围，按照乌政办（2006）312号文件规定进行处理。在办证小组为案涉的水清木华公司代建的长青工贸村民安置楼办证期间，长青工贸公司于2013年1月25日向乌鲁木齐市财政局缴纳土地补偿费411,367.20元，其他土地出让金收入、土地使用权出让金欠款利息277,143元，土地出让总价款822,120.80元。合计1,510,631元。在办证小组为案涉的水清木华公司代建的长青工贸村民安置楼办证期间，长青工贸公司于2016年1月28日向乌鲁木齐市水磨沟区地方税务局缴纳刘斌等295人营业税、城建税、教育附加、地方教育附加、土地增值税、印花税1,591,844.24元；于2016年5月16日向乌鲁木齐市水磨沟区地方税务局缴纳王新华等85人营业税、城建税、教育附加、地方教育附加、土地增值税、印花税456,312.45元；于2016年12月1日向乌鲁木齐市水磨沟区地方税务局缴纳王亚中等71人营业税、城建税、教育附加、地方教育附加、土地增值税、印花税385,217.86元。合计2,433,374.55元。在办证小组为案涉的水清木华公司代建的长青工贸村民安置楼办证期间，2014年9月15日至2016年8月22日，长青工贸公司向新疆正新房地产测绘咨询有限公司、乌鲁木齐众进建材检测有限公司支付测绘费、结构鉴定费、代理费、户籍图费合计706,035元。在办证小组为案涉的水清木华公司代建的长青工贸村民安置楼办证期间，长青工贸公司于2016年7月5日、8月26日、8月29日，向乌鲁木齐市国土资源交易中心交纳前期手续费及测绘费14,440元；于2016年5月26日，2017年4月17日、6月15日、8月17日，向乌鲁木齐市国土资源勘测规划院交纳测绘费23,434.42元。在办证小组为案涉的水清木华公司代建的长青工贸村民安置楼办证期间，长青工贸公司于2014年12月4日向乌鲁木齐市房屋产权交易中心交纳463户住宅房屋所有权登记费37,040元（463户×80元/宗）。于2016年7月5日、8月26日、8月29日向乌鲁木齐市国土资源局�纳380户国有土地使用证费11,400元（380户×30元/证）、土地权属调查费3,800元（380户×10元/宗）。
一审法院认为，长青工贸公司与水清木华公司于2004年4月16日、2005年6月6日、2007年4月20日签订的案涉《合作开发合同》、补充协议、补偿协议，均系双方的真实意思表示，内容未违反国家法律或行政法规的禁止性规定，属有效合同。双方均应严格履行各自的合同义务。依据案涉合同（含补充协议）约定，在合作项目开发建设前，由水清木华公司负责办理相关的开发手续，并向政府相关部门及单位缴纳各项费用及配套费；村民安置楼及综合楼竣工后，水清木华公司负责办理归属长青工贸公司的土地使用证及房屋所有权证的分证工作。由于水清木华公司在开发建设案涉村民安置楼时，未履行前期相关手续的办理及相关费用的缴纳，致使村民安�楼建成后，安置楼房屋的土地使用证、房屋产权证不能办理。后虽经政府多部门协调并成立办证小组为村民安置楼办理了房屋土地使用证、房屋所有权证，但在办证过程中，本应由水清木华公司前期向财政局缴纳的土地使用权出让金、土地补偿费等1,510,631元，及在办理分证时应由水清木华公司向税务局缴纳的营业税等2,433,374.55元,向乌鲁木齐市国土资源交易中心交纳的前期手续费及测绘费14,440元,向乌鲁木齐市房屋产权交易中心交纳的住宅房屋所有权登记费37,040元、向乌鲁木齐市国土资源局交纳的土地权属调查费3,800元均系长青工贸公司垫付交纳。上述税费均应由水清木华公司承担。关于办证小组中长青工贸公司人员在办证过程中产生的工资及交通费用，在成立办证小组时未对此类问题进行规定。水清木华公司的抗辩理由不能成立，一审法院不予采纳。综上，长青工贸家公司要求水清木华公司偿还长青工贸公司垫付的土地方面的税费合计1,510,63l元，偿还长青工贸公司垫付的房屋方面的税费合计2,433,374.55元的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。长青工贸公司要求水清木华公司偿还长青工贸公司垫付的其他费用中的前期手续费及测绘费11,400元、住宅房屋所有权登记费37,040元、土地权属调查费3,800元，合计52,240元，一审法院予以支持；其他部分不予支持。长青工贸公司要求水清木华公司承担长青工贸公司安置房办证小组人员工资合计540,000元、支出的交通费l0,400元的诉讼请求，事实依据不足，一审法院不予支持。判决如下，一、水清木华公司偿还长青工贸公司垫付的土地方面的税费合计1,510,63l元；二、水清木华公司偿还长青工贸公司垫付的房屋方面的税费合计2,433,374.55元；三、水清木华公司偿还长青工贸公司垫付的其�费用合计52,240元（包含：前期手续费及测绘费11,400元、住宅房屋所有权登记费37,040元、土地权属调查费3,800元）；四、驳回长青工贸公司的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决查明的事实及依据的证据予以确认。另查明，已生效的新疆维吾尔自治区高级人民法院（2011）新民申字第878号民事裁定中认定，长青工贸公司与水清木华公司签订的《合作开发合同》是有效合同，长青工贸公司负有对其投资的土地办理土地使用权的合同义务。本院（2015）乌中民再字第21号民事判决中认定，未取得使用权的剩余2280.02平方米土地系长青工贸公司的村民在该剩余土地上种植树木等阻碍合同履行所致，造成该部分地块无法按约定纳入挂牌出让程序，水清木华公司对合同约定的义务已履行完毕。
本院认为，长青工贸公司与水清木华公司签订的《合作开发合同》中约定水清木华公司在长青工贸公司拥有的街坊号为00178号土地（即涉案土地）上代长青工贸公司开发建设村民安置楼。长青工贸公司应向水清木华公司按每平方米450元支付代建费，超出代建面积的，长青工贸公司按高层每平方米1200元、多层按每平方米600元向水清木华公司支付费用。依照此约定长青工贸公司与水清木华公司形成委托代建合同关系。委托代建合同是指建房人获得国有土地使用权后委托房地产建设企业代建房屋，并向受托房地产建设企业支付酬金的协议。委托人应当享有土地使用权并承担立项等建设成本，代建人的主要义务是利用自己的资质代建房人依法进行相关建设活动，建房人的主要义务是支付酬金。虽然长青工贸公司与水清木华公司在《合作开发合同》第三条长青工贸�司的投资方式中约定“长青工贸公司是以其拥有的乌鲁木齐市南湖路绿色广场旁的街坊号为第178号面积为25741.7平方米的国有土地使用权作为投资，与水清木华公司在这块土地上合作开发综合楼项目，作为对价，长青工贸公司许可水清木华公司在178号剩余的土地上单独开发“水清木华”精品社区。作为对价，水清木华公司在长青工贸公司的街坊号为第00178号面积为12938.96平方米的土地上代长青工贸公司开发建设村民安置住宅。”但是在水清木华公司代长青工贸公司建设村民安置住宅楼下层高不低于3.6米的商业用房时，长青工贸公司已将该部分商业用房原有的国有划拨土地性质改变了土地建设用途，作为该副土地的使用者长青工贸公司应当履行土地使用权变更手续。根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转�暂行条例》第十四条：“土地使用者应当在签订土地使用权出让合同后60日内，支付全部土地使用权出让金。逾期未全部支付的，出让方有权解除合同，并可请求违约赔偿。”的规定，涉案商业用房土地的土地使用权出让金应由长青工贸公司交纳，因长青工贸公司未及时交纳土地出让金而产生的滞纳金亦应由长青工贸公司自行负担。水清木华公司上诉主张其不应当承担涉案商业用房的土地税费1,510,631元的理由成立，本院予以支持。一审判决对此事实认定不当，本院予以纠正。
《合作开发合同》第12.8条中约定村民安置楼及综合楼竣工后，水清木华公司负责办理归属长青工贸公司的土地证及房产证的分证工作，相关费用（如契税及公共维修基金）由长青工贸公司承担。该合同条款明确约定了水清木华公司只�负责土地证和房产证的分证工作，所涉及的相关费用是由长青工贸公司承担的，“相关费用”包括了因办理分证工作涉及需交纳费用的所有项目及产生的费用，“如契税及公共维修基金”也是进一步说明因分证过程中产生各项费用较多，尚不能一一列举，仅将其中两项列出。因此根据此条合同约定在分证工作中产生的费用均应当由长青工贸公司自行负担，水清木华公司上诉主张不承担房屋税费2,433,374.55元及其他费用52,240元的理由成立，本院予以支持。一审法院对此事实认定不当，本院予以纠正。
综上所述，水清木华公司上诉请求成立，予以支持。一审判决认定事实及适用法律均有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下�
一、撤销乌鲁木齐市水磨沟区人民法院（2017）新0105民初2481号民事判决；
二、驳回新疆长青工贸有限责任公司的全部诉讼请求。
一审案件受理费48,347.36元，由长青工贸公司自行负担。
二审案件受理费38,769.96元（水清木华公司已预交），由被上诉人长青工贸公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董慧
审 判 员 肖炜
代理审判员 徐岚
二〇一八年八月十七日
书 记 员 焦玉