山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄商终字第367号
上诉人（原审原告）：威海智铭贸易有限公司。住所地：威海市。
法定代表人：谷妍丽，总经理。
委托代理人：陈瑞志，山东东方未来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：淄博市周村金晟纺织品有限公司。住所地：淄博市周村区。
法定代表人：韩敬功，总经理。
委托代理人：范基贞，北京大成（济南）律师事务所律师。
委托代理人：沈磊，北京大成（济南）律师事务所律师。
上诉人威海智铭贸易有限公司因买卖合同纠纷一案，不服淄博市周村区人民法院（2013）周商初字第207号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人威海智铭贸易有限公司的委托代理人陈瑞志，被上诉人淄博市周村金晟纺织品有限公司的委托代理人范基贞、沈磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2012年8月13日，原告威海智铭贸易有限公司与被告淄博市周村金晟纺织品有限公司签订《采购合同》一份，合同约定：原告向被告采购单价均为7元的藏青色布料13000米、墨绿色4333米、灰色4333米、蓝色4333米、军绿色2888米、白色2888米、黑色2888米及单价为3.2元白色坯布3312米，上述布料价值共计253239.40元；双方约定验收标准、方法及提出异议期限为按客户确认版生产，货发齐后两周内提出质量异议；结算方式及期限为预付30%订金，大货陆续分批发货，货款陆续分期付清，增值税发票根据供方需要，与需方协商；违约责任约定由违约方承担一切违约责任，并承担违约损失。合同签订后，原告于2012年8月14日向被告支付订金70000.00元，后又于2012年9月14日向被告支付货款50000.00元、于2012年9月20日支付50000.00元，上述订金及货款共计170000.00元。
另查明，2012年8月14日，原告威海智铭贸易有限公司向被告公司发出大货指示书，大货指示书中描述载有长裤的尺码搭配等内容。2012年9月14日，原告威海智明贸易有限公司通过Susle﹤whz×××＠whzhiming.com﹥向被告淄博市周村金晟纺织品有限公司的邮箱zbjs2377﹤zbj×××＠126.com﹥发送载有订标以及包装、标的附件两个的邮件。附件订标方法记载为1、主标：后腰中缝合线向下2cm两边缝制。2、洗涤标：与左侧布兜边缘取齐，折叠缝。3、吊牌：用胶针订在左侧外露线绳上。4、叠法：三折。5、包装：一件一个塑料袋，注意裤子与塑料袋尺码对应。每箱48件，严格按照配比装箱。附件中附有图片两张。同日，向被告发送载有内容为辅料单的附件的邮件一封，辅料明细包括腰绳、吊牌、尺码标、塑料袋、松紧带、字母贴等内容。
再查明，被告淄博市周村金晟纺织品有限公司将采购合同约定的布料交予河南省中联龙安实业有限公司依托加工单位河南省内黄监狱将布料加工成品裤。
原审认为，原告威海智铭贸易有限公司与被告淄博市周村金晟纺织品有限公司签订的采购合同虽为布料采购合同，被告主张的其受原告委托将布料直接发往加工单位加工成品裤也未有直接的委托合同，但通过被告向该院提供的公证书中所包含的邮件内容及原告向被告发出的大货指示书，邮件内容对于主标、洗涤标、吊牌、叠法的记载可认为原告以其实际的行为指示被告为其找加工单位并加工成品裤的事实。原告通过其实质行为指示被告为其寻找加工单位并加工成品裤，视为变更了原合同的内容，增加了被告对于履行合同的义务，被告对于原告的指示行为予以认可，可视为原、被告双方协商一致改变了原合同的约定。被告按照变更后的合同向加工单位交付了订购合同中的布料并由加工单位加工成品裤，原告无充分证据证实被告履行合同的行为构成违约，故对于原告主张其未收到任何布料而要求被告返还其订金及货款170000.00元及按同期银行利率计算支付原告公司截止到2013年7月31日的经济损失9262.35元及至判决生效之日的损失不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：驳回原告威海智铭贸易有限公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3885.00元，由原告威海智铭贸易有限公司负担。
宣判后，上诉人威海智铭贸易有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人与被上诉人之间只是简单的面料采购关系，双方只是签订了一份面料采购合同，在上诉人给予被上诉人宽展期，被上诉人仍然未交货的情况下，上诉人要求其返还预付货款符合事实与法律规定。二、上诉人从未委托被上诉人为其寻找加工厂加工布料，上诉人没有就委托加工事宜与被上诉人签订任何形式的合同，被上诉人将布料送至河南省内黄监狱没有经过上诉人任何确认。被上诉人将布料送至上诉人之外的第三人违反合同约定。三、一审程序违法，严重超审限本案。综上，一审法院的错误判决将导致被上诉人既不需要向上诉人交付面料，也不需要向上诉人返还货款，使上诉人钱货两空的结果。请求二审法院撤销一审判决，判决被上诉人返还货款17万元，并按银行同期贷款利率支付自收款之日起至实际返还之日止的利息损失，一二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人淄博市周村金晟纺织品有限公司答辩称：一、被上诉人提交的经公证处公证的电子邮件内容、上诉人向被上诉人发送的辅料明细以及被上诉人向上诉人传真的大货船样配比、裤子大货指示书等证据足以认定，除去合同约定交付相应布料外，上诉人还要求被上诉人为其用所购布料加工成品裤。二、被上诉人有足够证据证实被上诉人已经将布料发往河南省内黄监狱，并对上诉人进行了通知，上诉人也是据此向被上诉人支付了部分货款。三、上诉人与被上诉人之间存在委托加工合同关系，在上诉人没有指明具体加工单位的情况下，被上诉人只要按照上诉人的大货指示书等生产符合要求的成品库即可，上诉人无权要求返还货款。综上，一审判决只是驳回上诉人无理的诉讼请求，并不会导致上诉人钱货两空。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的案件事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：一、上诉人威海智铭贸易有限公司与被上诉人淄博市周村金晟纺织品有限公司是否变更了原采购合同的内容。二、上诉人威海智铭贸易有限公司依据原采购合同要求被上诉人淄博市周村金晟纺织品有限公司返还货款有无事实及法律依据。
首先，上诉人和被上诉人在2012年8月13日签订的采购合同对于上诉人所需布料名称、数量、价格等内容约定明确，双方对此均无异议。2012年8月27日，上诉人向被上诉人发送裤子辅料明细传真一份，并将裤子辅料送至被上诉人处，要求被上诉人收到后清点数量。2012年8月29日，上诉人向被上诉人发送裤子大货船样配比传真一份。2012年9月14日，上诉人向被上诉人发送电子邮件两封，一封内容为订标方法及包装要求，上诉人对于主标、洗涤标、吊牌具体缝制位置和方法以及裤子的叠法和包装进行了具体说明，另一封为色卡中英文对照，上诉人对于布料颜色的中英文名称进行了说明。上诉人主张向被上诉人发放辅料是要求被上诉人免费保管和代其将辅料发放加工单位，因双方在采购合同中无此项内容，上诉人也未将加工单位告知被上诉人，上诉人将辅料发至被上诉人处，要求被上诉人清点数量并代为免费保管和发送，不符合商业交易的一般逻辑。上诉人主张向被上诉人传真裤子大货船样配比及大货指示书，是为了让被上诉人根据制作裤子的合理损耗，确定需要布料数量，这明显与合同约定不服，合同中已经对布料数量和价格进行了明确约定，被上诉人没有义务为上诉人计算合理损耗，上诉人的解释明显不符合常理。综上，上诉人向被上诉人发出的上述指示足以认定上诉人与被上诉人变更了原采购合同内容，被上诉人的义务不仅仅是交付布料，而是根据上诉人的指示对布料进行加工。
其次，因上诉人与被上诉人的行为实际变更了原合同内容，依据上诉人原审的诉讼请求，双方履行变更后合同内容的行为不属于本案审查范围，当事人应根据事实另行主张权利。针对本案而言，上诉人依据最初签订的采购合同，以被上诉人未向其交付布料为由要求被上诉人向其返还货款没有事实及法律依据。
关于一审程序问题，一审法院根据审理需要中止诉讼导致案件审限延长，不属于《中华人民共和国民事诉讼法》规定的发回原审法院重审的情形。
综上，上诉人威海智铭贸易有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3885.00元，由上诉人威海智铭贸易有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王忠熙
代理审判员 翟雪利
代理审判员 禚慧聪
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 王东一