福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汀刑初字第151号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人林某某，男，1980年8月14日出生于福建省云霄县，汉族，户籍所在地和住址为福建省云霄县。因涉嫌非法经营于2014年12月31日由长汀县公安局决定并执行取保候审。2015年4月14日由长汀县人民检察院决定并由长汀县公安局执行取保候审。
被告人林某某被控非法经营一案，长汀县人民检察院于2015年6月4日以汀检公刑诉（2015）123号起诉书向本院提取公诉。本院于同日立案后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年6月23日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员晏兴亮出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2014年12月12日，被告人林某某驾驶向他人租用的闽A号别克商务车从云霄县城出发前往江西省南昌市，途经漳州农贸市场门口路段时被一中年男子（身份待查）拦下，后该中年男子与被告人林某某商议帮其运输卷烟至江西省瑞金市，到达目的地后支付运费。尔后，被告人林某某将商务车换上闽B号假车牌，驾车载中年男子经漳州上高速沿厦蓉高速往江西方向行驶；途中，被告人林某某经询问中年男子得知所载卷烟为假烟；15时30分许，经过厦蓉高速闽赣收费站时，被龙岩高速交警古城中队民警查获，并当场扣押中华（硬）卷烟100条、中华（软）卷烟50条、芙蓉王（硬）卷烟125条、闽B汽车牌照（假）一副等物品。被告人林某某及该名中年男子在检查期间乘乱逃离现场。经福建省烟草质量监督监测站认定：所送检测的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。经福建省烟草专卖局鉴定：该批涉案烟草专卖品价值为人民币102750元。
2014年12月31日，被告人林某某自动向长汀县公安局投案，如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人林某某在开庭审理过程中亦无异议，并有长汀县公安局出具的《受案登记表》、《到案经过》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《小型汽车闽A车辆信息》、《发还清单》、长汀县烟草专卖局出具的涉嫌犯罪案件移送书及相关材料等书证；证人林某某甲、林某某乙的证言；福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、福建省烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明书》等鉴定意见；长汀县公安局制作的辨认笔录、提取笔录及现场照片等勘验、检查笔录等证据证实，足以认定。
案件审理过程中，被告人林某某主动预缴罚金人民币20000元。
本院认为，被告人林某某明知他人所托运货物系假烟的情况下，但仍然为其提供运输工具和运输行为，应当按照非法经营罪的共犯追究刑事责任，公诉机关的指控成立，应予支持。被告人林某某犯非法经营罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。因涉案假烟被全部查获，犯罪人的违法所得无法查清，本院根据被告人在共同犯罪中的地位、作用酌情确定罚金数额。被告人林某某在非法经营犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；自动向公安机关投案并如实供述自已的罪行，依法可以从轻处罚或者减轻处罚；当庭自愿认罪、主动预缴罚金，且系初犯，酌情从轻处罚。综合被告人的犯罪事实、性质、情节，决定对被告人林某某从轻处罚并适用缓刑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第一款第（一）项、第五条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人林某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年九个月；并处罚金人民币二万元，限在判决生效之日起三十日内缴纳。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的假冒商标且伪劣的中华（硬）卷烟一百条、中华（软）卷烟五十条、芙蓉王（硬）卷烟一百二十五条及闽B汽车牌照（假）一副，予以没收，判决生效后由暂扣机关长汀县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 黄田火
二〇一五年六月二十三日
代书记员 陈靖芬
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条：违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第七十二条：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法
第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。