河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）新中民一终字第853号上诉人（原审原告）程洁（曾用名程万洁），女。委托代理人苗磊，河南卫宪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）葛天毅，男。被上诉人（原审被告）葛岚，男。上诉人程洁与被上诉人葛天毅、葛岚因侵权责任纠纷，诉至新乡市卫滨区人民法院，要求葛天毅、葛岚赔偿其损失19669.5元，该院于2015年4月17日作出（2014）卫滨民一初字第1111号民事判决，程洁不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院查明：2014年10月20日19时30分，葛天毅驾驶后载有梁雪颖的电动自行车沿胜利路由北向南行驶至新乡市胜利路粮食局门前时，于同方向程洁驾驶的自行车发生道路交通事故，造成程洁受伤的后果。程洁随即被送往新乡市中心医院进行住院治疗，住院2天，花去医疗费1089.5元。本次事故经新乡市公安局交通管理支队事故处理大队处理认定，出具新公交认字【2014】第1420881号道路交通事故认定书，认定葛天毅承担事故的主要责任，程洁承担事故的次要责任。事故发生时，葛天毅系未成年人，其父亲葛岚是他的监护人及法定代理人。另查明，2013年河南省居民服务业和其他服务业平均工资29041元／年。一审认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。具体到本案中，对于程洁要求的误工费，根据法律规定，该部分区分为有固定收入的误工费和无固定收入的误工费，是受害人如未遭受人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害无法得到的利益，即实际减少的收益。另侵权责任法的最重要的功能就是填补损害，误工费的赔偿也是填补受害人实际受到的损失。而本案程洁仅提供了新乡市中心医院的工资表，未能提供单位出具的其实际误工损失的证明及事发前三个月及误工期间的工资银行流水，不能证明其因此次交通事故构成实际误工损失，因而，其要求的误工费证据不足，不予支持。对于程洁出院后是否需要护理，因其未提供鉴定机构的明确意见，不予支持。护理时间以住院天数为准，计算2天。出院证上虽显示住院期间陪护两人，但庭审中程洁认可护理费按一人计算。因程洁未提供护理人员的工资证明，护理费用可参照2013年河南省居民服务业和其他服务业平均工资29041元／年计算。程洁因此次交通事故所造成的经济损失有：1、医疗费1089.5元；2、护理费:159元（29041元∕年÷365天×2天）；3、交通费20元。以上共计1268.5元。因事故发生时，葛天毅系限制民事行为能力人，造成他人损害的，由其监护人葛岚承担责任。根据新公交认字【2014】第1420881号道路交通事故认定书，认定葛天毅承担事故的主要责任，故其法定代理人葛岚需承担程洁损失的70%共计887.95元。依据《中华人民共和国民法通则》第十二条、第十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条和第二十二条之规定，一审判决：一、葛岚于判决生效后十日内赔偿程洁各项经济损失共计887.95元；二、驳回程洁的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，程洁承担287元，葛岚承担13元。程洁上诉称：1、一审仅认定程洁受伤，而没有明确程洁所受的伤情程度，程洁不仅因事故受伤，而且是左臂撕脱性骨折。一审对程洁伤情避重就轻、含糊其辞的认定，导致判决结果严重违背事实和法律，侵害了程洁的合法权益。2、关于误工费、陪护费。程洁受伤后，为了减少双方的损失，没有住院手术治疗，而是采取了在家保守治疗。伤筋动骨一百天是路人皆知的常识，一审只认定两天的误工费和护理费不妥。至于程洁未被单位扣工资，是因为程洁是在上班途中受伤，属于工伤，不扣工资是单位给程洁的合法福利，与本次事故不属于同一法律关系，不应从本次事故的赔偿数额中扣减。另外，骨折需要陪护是事实，无需鉴定。据此，请求支持程洁三个月的误工费和护理费。3、关于精神抚慰金。程洁受伤骨折后，左臂至今不能正常使用，每逢阴雨天还隐隐作痛，但一审对此未支持不妥，应支持程洁的精神抚慰金5000元。4、关于交通费。程洁骨折后在家休养三个月，要经常往医院复查伤情、换药，一审只支持20元交通费不妥，应依据程洁提供和一审认定的证据认定300元。5、关于诉讼费。程洁是本案的受害人和胜诉方，不应承担诉讼费。故应撤销一审判决，依法改判支持其诉请。葛天毅、葛岚认为一审判决无论程序还是实体都完全合法，请求驳回程洁的上诉请求，维持一审判决。本院经审理查明：根据程洁提供的DR影像诊断报告显示其左肱骨结节撕脱骨折，其出院证显示左肱骨大结节骨折。本院查明的其他事实与原审认定相同。本院认为：关于误工费问题。《最高人民法院》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。……”依据上述规定，误工费是对受害人因交通事故导致不能工作而减少的收入部分进行的赔偿。本案中，程洁受伤后，虽存在误工事实，但其收入并未减少，根据侵权责任法中的填补原则，其误工费不应得到支持；其称单位未扣发工资是由于其构成工伤，但并未提供相关证据材料，故一审未支持其误工费的请求，并无不当。关于护理费问题。《最高人民法院》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”依据上述规定，受害人是否需要护理应有医疗机构或者鉴定机构出具明确意见。本案中，程洁住院期间的护理情况，医院出具有明确意见；出院后的护理情况，既没有医嘱，也没有鉴定机构的鉴定意见，故一审没有支持，亦无不当。关于精神损害抚慰金问题。根据《最高人民法院》第八条规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，法院可以根据受害人的请求判令侵权方赔偿相应的精神损害抚慰金，但未造成严重后果的，一般不予支持。实践中，严重后果一般以构成伤残为界限。因程洁未提供相关证据，故一审未支持，亦无不当。关于交通费问题。《最高人民法院》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”本案中，程洁受伤后住院两天，一审根据其住院时间、地点等情况酌定交通费数额，并无不当。关于诉讼费问题。《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。……”本案中，程洁的部分诉讼请求没有得到支持，一审根据其请求的数额和侵权人应承担的赔偿数额决定双方承担的诉讼费比例，并无不当。综上，程洁的上诉理由不成立，一审判决并无不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费270元，由程洁负担。本判决为终审判决。审判长  田泽华审判员  温双双审判员  张颜民二〇一五年八月二十四日书记员  刘万发