湖北省丹江口市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）鄂丹江口刑初字第00127号公诉机关丹江口市人民检察院。附带民事诉讼原告人黄某甲，女，1969年11月1日出生，汉族，初中文化，个体工商户。委托代理人杨梅，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。委托代理人黄朝云，男，1955年10月26日出生，汉族，高中文化，个体司机。代理权限：一般代理。被告人陈某甲，男，1952年8月4日出生，汉族，高中文化，无固定职业。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年12月18日由丹江口市公安局决定监视居住。2014年6月6日本院决定对其逮捕，同年6月9日丹江口市公安局对其执行逮捕。同年6月24日本院决定对其取保候审。现在家候审。辩护人陈刚，湖北遇真律师事务所律师。丹江口市人民检察院以丹检公诉刑诉（2014）17号起诉书指控被告人陈某甲犯故意伤害罪，于2014年6月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某甲向本院提起附带民事诉讼。在审理过程中，因被告人陈某甲对被害人黄某甲的伤情鉴定意见不服，向本院申请重新鉴定。本院于2014年6月18日作出（2014）鄂丹江口刑初字第00127-1号刑事裁定书，裁定本案中止审理。2014年7月29日，西南政法大学司法鉴定中心出具不予受理说明。本院于2014年9月10日作出（2014）鄂丹江口刑初字第00127-2号刑事裁定书，裁定本案恢复审理。本院依法组成由审判员乔海勤担任审判长，代理审判员刘文静（主审）、人民陪审员王莉参加的合议庭，于2014年9月10日公开开庭合并审理了本案。丹江口市人民检察院指派检察员李燕琴出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人陈刚、附带民事诉讼原告人黄某甲及其委托代理人杨梅、黄朝云、鉴定人闵昌鑫到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。公诉机关指控：因黄某甲与邻居李某甲在2013年10月19日发生撕扯时项链丢失，便于10月20日14时许，约其侄儿黄某乙等人到李某甲家问李是否看到项链。后在李某甲回家的途中将其拦住质问，二人发生争吵进而相互撕扯，李某甲便给丈夫陈某甲打电话，被告人陈某甲闻讯赶到后，见李某甲与黄某甲在撕扯，便上前拉二人，在拉扯的过程中与黄某甲发生厮打，厮打过程中陈某甲朝黄某甲的面部进行殴打，造成黄某甲头、面部受伤。2013年11月26日十堰天平司法鉴定中心司法鉴定，黄某甲外伤性右耳鼓膜穿孔其损伤程度评为轻伤。公诉机关认为，被告人陈某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。公诉机关就起诉书指控的犯罪事实，向法庭提供了相关证据予以证明。附带民事诉讼原告人黄某甲诉称：1.要求依法追究被告人陈某甲故意伤害罪的刑事责任并从重处罚；2.要求被告人陈某甲赔偿医疗费11879.45元，住院补助费1600元（32天×50元），护理费2280元（32天×71.25元），误工费12941.76元（122天×106.08元），鉴定费700元，交通费3593元，住宿费530元，二次手术费30000元（右耳膜修复术），伤残费45812元（2年×22906元），精神抚慰金6000元，合计115888.20元。附带民事诉讼原告人黄某甲为支持其诉讼请求，向法庭提交了以下证据：1.黄某甲身份证复印件：证明其个人身份信息基本情况；2.医疗费单据：证明其在2013年10月20日受伤后就诊发生的医疗费用共计11879.45元情况；3.病历、出院小结、诊断证明：证明其受伤后到医院就诊治疗情况，诊断脑震荡、全身多处软组织挫裂伤、右耳鼓膜穿孔，出院后需休息三个月；4.丹江口市公安局委托鉴定书复印件：证明其在2013年10月20日受伤经丹江口市公安局六里坪派出所出警出具的委托鉴定书，委托十堰天平司法鉴定中心对其全身多处软组织及右耳损伤程度进行鉴定的情况；5.法医鉴定书复印件：证明其伤情经鉴定为轻伤；6.交通费发票：证明其因受伤就医及鉴定诉讼而产生的交通费用；7.住宿费发票：证明其受伤后与派出所警官前往武汉、广州等地产生的住宿费用；8.黄某甲营业执照复印件：证明其系个体工商户，从事蛋糕、面包制作行业；9.十堰市铁路医院证明：证明黄某甲在2013年10月20日受伤后于10月21日在六里坪十堰铁路医院就诊，因该院医疗设备及黄某甲本身伤势情况，其耳部伤在身体略好转情况下前往十堰太和医院做检查的事实。被告人陈某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。其认为：1、证据不足，其是面对面用右手打黄某甲的左脸，但是被害人黄某甲伤的是右耳；2013年10月20日发生纠纷到黄某甲去医院治疗，中间离开了其与公安机关的视线，其中发生了什么事情我们都不知道；2、对鉴定意见书有异议。照片模糊不清；没有原始鼓膜穿孔的记录及证明，2013年10月21日没有受伤的证明；鉴定意见书第4、5条不真实，从法院调取的十堰市太和医院的证据来看，黄某甲在2013年10月21日没有做过耳内镜检查。针对附带民事赔偿部分，被告人陈某甲称被害人的伤不是由其造成的，不应由其赔偿。辩护人陈刚提出的辩护意见为：1、黄某甲在本案的发生中有过错在先，本案发生的直接原因是黄某甲引起的；2、从证据来看，证实陈某甲造成黄某甲伤害的证据不充分；3、十堰天平司法鉴定中心的20130987号鉴定意见不能作为本案的定案依据；4、开庭前陈某甲已经将二万元的赔偿款支付到法院账户。辩护人陈刚向本院申请十堰市天平司法鉴定中心鉴定人闵某出庭，并提交了一份由十堰市天平司法鉴定中心出具的司法鉴定咨询意见书，主要内容为：对黄某甲鉴定轻伤是以2013年10月28日的鉴定报告认定的；从病历上不能看出黄某甲受伤是2013年10月20日案发时造成的。经审理查明：被告人陈某甲与被害人黄某甲系邻居。2013年10月20日14时许，被害人黄某甲发现自己的项链丢失，因其与邻居李某甲（系被告人陈某甲的妻子）曾于2013年10月19日为村里的路发生纠纷撕扯，被害人黄某甲便约其侄儿黄某乙、黄某乙的好友鲁静、葛某等人到李某甲家准备问李某甲是否看到项链。后在李某甲回家的途中将其拦住质问，李某甲表示没有看到黄某甲的项链。后黄某甲与李某甲再次发生争吵进而相互撕扯，李某甲便给丈夫即被告人陈某甲打电话。被告人陈某甲闻讯赶到后，见李某甲与黄某甲在撕扯，便上前拉二人，在拉扯的过程中与被害人黄某甲发生厮打。厮打过程中，被告人陈某甲朝被害人黄某甲的面部进行殴打，造成被害人黄某甲头、面部受伤。2013年11月26日，十堰天平司法鉴定中心司法鉴定：被害人黄某甲外伤性右耳鼓膜穿孔其损伤程度评为轻伤。另查明：被害人黄某甲受伤后，于2013年10月21日至2013年11月22日在十堰市铁路医院住院治疗，共住院32天，已支付医药费（包括在十堰市铁路医院、十堰市太和医院、十堰市人民医院及广州市中山大学附属第一医院）11879.45元。经十堰市铁路医院诊断：黄某甲出院后需休息三个月。黄某甲受伤前系个体工商户，从事蛋糕、面包制作行业。在本案审理过程中，经本院主持调解，双方就民事赔偿问题经协商未能达成赔偿协议。本院依据庭审查明的事实和相关法律规定，对附带民事诉讼原告人黄某甲因伤所产生的各项损失和费用经审核为24517.12元，其中：1.医疗费11879.45元、2.住院伙食补助费1600元（50元／天×32天）、3.误工费8784.67元（餐饮业26282元／年÷365天×122天）、4.交通费1116元、5.鉴定费700元、6.住宿费437元。被告人陈某甲已于2014年11月17日向本院财务部交赔偿款24518元。认定上述事实的证据如下：（一）证人证言。1.证人李某甲在接受公安机关询问时的证言：2013年10月20日中午，其与丈夫陈某甲一同在六里坪镇凯隆酒店吃喜酒。饭后由于其要回家喂猪便先离开。走到六里坪镇减震器厂院墙外时，遇到黄某甲带着黄某乙和两个不认识的男的将其拦住，黄称前一天因村里的路的事与其撕扯时挂在脖子上的项链被其抢走，其向黄表示并未拿她的项链，黄不信并不让其离开。其遂给丈夫陈某甲打电话。没一会陈某甲到了以后，看到黄某甲抓着其衣服便与黄撕扯起来。相互推搡过程中黄某甲被陈某甲推到田里，其也下去与黄撕扯。同时其儿子陈某乙、女婿李某乙及侄子陈某丙与黄某乙在一边打架。其没有打黄某甲的头部和脸部，没注意到陈某甲与黄某甲是如何厮打的。其看到陈某甲受伤了。2.证人黄某乙在接受公安机关询问时的证言：黄某甲是其姑姑。2013年10月20日下午13时许，黄某甲给其打电话称让其陪着一起找项链。其就叫上好友鲁静、葛某与黄某甲一起去陈某甲家。由于陈某甲家没人，一行人便往回走，走在半路上遇到陈某甲的妻子李某甲，黄便将李拦住询问项链的事，说着说着就互相吵骂起来。李某甲便给陈某甲打电话，其看到陈某甲的儿子陈某乙想要打黄某甲，其挡住陈某乙，陈某乙、李某乙与陈某丙一起将其拉到一边互相打起来，其听到陈某甲与黄某甲在一边吵的厉害，陈将黄推到田里，李某甲撕抓黄某甲，陈某甲拽着黄某甲用手朝黄某甲扇了好几巴掌。黄某甲的脖子和脸上都受伤了，她还说她的耳朵嗡嗡响。3.证人陈某乙在接受公安机关询问时的证言：其是陈某甲的儿子。2013年10月20日下午2点其听到邻居说其父母与人发生了争执，其便赶紧过去。过去以后看到其父母都躺在地上，其便将黄某乙拉到一边，和陈某乙、李某乙一起与黄某乙发生厮打。其看到其父亲陈某甲头上流血。4.证人李某乙在接受公安机关询问时的证言：其是陈某甲的女婿。2013年10月20日中午其与陈某甲、李某甲等一起在外吃饭，饭后李某甲先回去了。没一会儿，李某甲给陈某甲打电话称黄某甲带着几个人将她拦住了，找她要项链，其便跟陈某甲一起过去。到现场以后看到李某甲与黄某甲正在发生撕扯。于是其和陈某乙、陈某丙和黄某乙撕扯在一起，黄某甲和陈某甲、李某甲撕扯在一起。其看到黄某甲和其丈母娘撕抓在一起，黄某甲朝其丈母娘头上打了几下，然后将其推倒在地，陈某甲过去之后和黄某甲相互撕抓。5.证人陈某丙在接受公安机关询问时的证言：其是李某甲的侄子。2013年10月20日下午14时，陈某甲接到李某甲的电话称有人要讹她，于是其和陈某甲等一起赶过去。到现场之后看见黄某甲和李某甲相互撕扯。其看到黄某乙准备打李某甲，于是就和陈某乙、李某乙一起把黄某乙拉到一边互相打起来。陈某甲也和黄某甲撕扯在一起，相互推搡中陈某甲被黄某乙推倒在地上，受伤了，黄某乙就跑了，然后其就报警了。李某甲、陈某甲和黄某甲一直相互撕抓，互相推搡，没有用拳头或者脚打对方。6.证人葛某在接受公安机关询问时的证言：其是黄某乙的朋友。2013年10月20日中午其与黄某乙在一起吃饭。饭后黄某乙说他姑姑黄某甲在前一天和李某甲吵架把项链搞丢了，让其一起去帮忙要项链。到李某甲家门口后发现她家中没人，准备走的时候看到李某甲回来，黄某甲就和李某甲吵起来了。李某甲发誓说没有拿项链，但是黄某甲不信，后李某甲给她的家人打电话，她家里人过来之后，黄某乙要去打李某甲，被一个上了年纪的男的拦住了，陈某乙和另两个男的把黄某乙拉到一边相互撕抓。黄某甲和李某甲、还有那个上了年纪的男的相互撕抓，其直接走了。7.鉴定人闵某于2014年9月10日当庭陈述：十堰市天平司法鉴定中心接受丹江口市公安局委托对被害人黄某甲的伤情进行鉴定，检查时间是2013年11月22号，被鉴定人是黄某甲，委托鉴定时送交的鉴定材料有：1、病情证明书，时间是11月4日；2、出院小结，住院编号39896；3、十堰市铁医螺旋ct的检查报告，编号是10842；4、黄入院当天的检查记录；5、十堰市太和医院2013年10月28日出示的电子内窥镜检查报告；6、2013年11月6日太和医院电子耳鼻喉检查报告，同时送了太和医院门诊病历，铁医住院当天的住院病历。就这些材料在材料分类上应当属于外部材料，但是内部材料是我们对黄某甲的检查。按照首次入院记录得出的结论是：有耳鸣，住院检查有面部肿胀，没有进行耳膜方面的检查，住院记录最后的结论是耳膜穿孔。2013年10月28日太和医院的电子镜检查结论是耳膜大穿孔，2013年11月6日又做了电子耳鼻喉检查报告，2013年11月6日的检查报告的图像和上次检查图像耳膜破裂情况是一致的。其伤情鉴定结论是以耳膜穿孔得出的鉴定。（二）鉴定意见。1.十堰市天平司法鉴定中心司法鉴定意见书，内容为：黄某甲电子鼻咽喉检查为外伤性右耳鼓膜穿孔，其损伤程度评为轻伤。2.湖北同济法医学司法鉴定中心于2014年3月11日在丹江口市公安局鉴定聘请书上的答复，内容为：本案由于缺乏原始鼓膜照片及病情资料，不能受理此案。3.中山大学法医鉴定中心答复函，内容为：伤者黄某甲于2014年3月18日到中山大学附属第一医院复查耳内镜，其右耳鼓膜穿孔形态与损伤当时形态类似，没有呈现损伤修复愈合的动态变化，故不予受理此案。4．十堰市天平司法鉴定中心司法鉴定咨询意见书，内容为：十堰市天平司法鉴定中心以2013年10月28日右耳鼓膜大穿孔诊断时间鉴定被鉴定人为轻伤；2013年10月21日十堰市铁路医院住院志没有明确诊断黄某甲右耳鼓膜穿孔，单就病历记录不能确定黄某甲右耳鼓膜大穿孔受伤时间为2013年10月20日。右耳鼓膜大穿孔有两种致伤方式，一是掌击耳部产生的气流冲破鼓膜，二是颅骨整体变形致鼓膜破裂。（三）被害人的陈述。被害人黄某甲在接受公安机关询问时的陈述：2013年10月19日下午三、四点，其因为道路占地问题与李某甲发生争执并相互撕扯。回家之后发现自己的金项链不见了，遂于2014年10月20日下午1点多给其侄子黄某乙打电话，让黄某乙与其一起去找李某甲问有没有看到项链。其一行五人到李某甲家没找到人，往回走的路上看到李某甲，其遂将李某甲拦住并询问，后二人言语不和争吵起来，李某甲给家人打电话，她的家人过来之后，陈某甲、陈某乙和李某乙把黄某乙拉开打起来，其还没过去拉架陈某甲就过来到其面前将其推到路下坎里，其摔到坎里仰面卧在地上，李某甲随后立即跳下去骑在其身上厮打，李某甲按住其两只手，陈某甲弯着腰趁机用拳头和巴掌朝其脸上和头上连打好几下，当时其被打晕了。其头上和脸上被李某甲抓的到处都是血印，头上被陈某甲打了几个包，脸也被陈某甲打肿了，右耳被陈某甲用巴掌打的嗡嗡响，听不到东西。（四）书证。户籍证明：被告人陈某甲的身份信息。（五）被告人的供述与辩解。被告人陈某甲在接受公安机关讯问时的供述与辩解：2013年10月20日其与其妻子李某甲在外吃饭，饭后其妻子李某甲先回家喂猪。下午14时许其接到李某甲的电话称黄某甲带着三个人在路上拦着她不让她回家，找她要金项链，要讹钱。其就跟儿子陈某乙和女婿李某乙一起往家赶。在离家不到200米的地方看到黄某甲和李某甲都倒在田里撕抓，黄某甲把李某甲摁在田里，手揪着其妻子的衣领，其上前将黄某甲拉开，黄某甲还在骂，其就用左手拽着黄某甲的衣领，右手朝黄某甲的脸上打了一巴掌，当时气得很，中午又喝了点酒，具体打的黄某甲左脸还是右脸记不清了。其打黄某甲时有李某甲在场，别的人没站在他们旁边。当时没看到黄某甲身体哪个部位受伤，只看到她用手捂着自己的耳朵。本院认为：被告人陈某甲在妻子因琐事与他人发生矛盾的情况下，故意伤害他人身体，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陈某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人陈某甲归案后尚能如实供述犯罪事实，应属坦白情节；加之本案系因民间纠纷引发，被告人陈某甲具有法定和酌定从轻处罚情节。被告人陈某甲辩称“我是面对面用右手打她的左脸，但她伤的是右耳”，经查，被告人陈某甲如何伤害被害人的过程除被告人陈某甲妻子外，无其他证人目击，但被害人黄某甲指认被告人陈某甲用拳头和巴掌朝其脸上和头上连打好几下，多位证人证明被告人陈某甲、妻子李某甲与黄某甲发生厮打，结合被告人陈某甲在侦查阶段供述其具体打的黄某甲左脸还是右脸记不清了，只看到她用手捂着自己的耳朵，故对被告人陈某甲的此项辩解本院不予采纳。其辩称“2013年10月20日发生的事情，到她去医院的时间，中间的时间离开了我与公安机关的视线，其中发生了什么事情我们都不知道”，经查，侦查机关于2013年11月27日对被告人陈某甲讯问，被告人陈某甲供述“当时看到她用手捂着自己的耳朵”，2013年10月20日公安机关对黄某甲所做的笔录，被害人陈述“右耳被陈某甲用巴掌扇的嗡嗡响”，证据相互印证，故对此辩解本院亦不予采纳。其辩称“对鉴定意见书有异议”，经被告人申请本庭通知鉴定人闵某出庭，鉴定人对相关问题已做解答，对此辩解本院不予采纳。辩护人提出“黄某甲在本案的发生中过错在先，本案发生的直接原因是黄某甲引起的；证实陈某甲造成黄某甲伤害的证据不充分，十堰天平司法鉴定中心的20130987号鉴定意见不能作为本案的定案依据”的辩护意见与庭审查明的事实不一致，本院不予采纳；其提出“开庭前陈某甲已经将二万元的赔偿款支付到法院账户”的辩护意见与事实一致，本院予以采纳。附带民事诉讼原告人黄某甲要求赔偿因受伤所产生的医疗费、误工费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费、住宿费等经济损失，符合法律规定，依法予以支持，但应以本院审核确认的24517.12元数额为准，超出部分无事实和法律依据，本院不予支持；其要求赔偿护理费，因为未提供需护理的医疗部门证明、护理人员的信息及护理人员的收入状况，对此本院不予支持；其要求赔偿二次手术费，因尚未实际发生，可待实际发生后另行主张权利；其要求赔偿残疾赔偿金、精神抚慰金，不属于附带民事诉讼赔偿的范围，本院对此不予支持；其要求赔偿的营养费未提供证据证实，本院对此不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条，《最高人民法院关于附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告人陈某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，自本判决确定之日起算）；二、被告人陈某甲在本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人黄某甲因伤而产生的各项经济损失24517.12元（已实际履行）；三、驳回附带民事诉讼原告人黄某甲的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审判长乔海勤代理审判员刘文静人民陪审员邢小丽二〇一四年十一月二十日书记员王艺玮