河南省南召县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南召民初字第197号
原告刘广银，男，生于1987年2月4日。
委托代理人赵学会，男，生于1982年8月18日。
被告段方瑞，女，生于1960年5月22日。
委托代理人朱茂卿，男，方城县清河乡中心法律服务所法律工作者。
第三人司马金德，男，生于1952年7月18日。
委托代理人司马玉军，男，生于1978年7月25日。
原告刘广银与被告段方瑞产品责任纠纷一案，本院于2013年2月27日受理后，依法组成合议庭审理此案，向被告段方瑞送达了应诉通知书、起诉状副本、举证通知书、开庭传票等诉讼文书，诉讼中，追加司马金德为本案第三人参加诉讼，于2013年9月18日公开开庭对本案进行了审理，原告刘广银及其委托代理人赵学会，被告段方瑞及其委托代理人朱茂卿，第三人司马金德的委托代理人司马玉军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告在南召县云阳镇建设路租赁三间门面经营汽车装饰，拟于2012年10月1日开业。依本地民俗，开业当天需燃放烟花爆竹，上午九时许，原告和朋友张海深一起到被告经营的土产日杂店购买万字筒、笛音雷、春雷等烟花，摆放于本店门口等待燃放。当日10时许，开业仪式开始，在燃放春雷过程中，烟花里面装填的泥块被炸飞出来，其中一约2公分的泥块，击中站在本店隔壁（距燃放点约15米）的司马金德的脖子动脉血管处，导致司马金德2分钟后呕吐昏迷，现场14余人目睹了整个过程，后司马金德被送往南阳市中心医院救治，花费医疗费16226.94元，已经由原告先行支付。
2012年11月13日原告向南召县工商局云阳工商所投诉被告出售不合格的鞭炮烟花，并递交了查封申请，云阳工商所将被告的所有鞭炮全部予以查封，同时立案调查。当时未燃放的春雷还有20枚，2012年12月14日，云阳工商所抽取剩余20枚春雷中的10枚送往南阳市质量技术监督检验测试中心进行鉴定，鉴定意见认为：所送检的鞭炮为不合格产品。2012年12月26日，原告和司马金德达成赔偿协议，在支付司马金德的23686元医疗费后，需再向司马金德支付误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等费用共计82000元。因燃放被告出售的不合格鞭炮而导致司马金德受伤，现原告需赔偿司马金德各项损失共计105686元。综上，因被告出售有质量缺陷的烟花及鞭炮，造成他人伤害，依据相关法律规定，依法判令被告赔偿原告为此应支付司马金德的医疗费23686元；误工费17270元；护理费1680元；营养费900元；住院伙食补助费720元；残疾赔偿金90299.28元；精神损害抚慰金20000元；以上共计154555.28元中的105686元；本案诉讼费由被告承担。
原告向本院提供以下证据：
第一组：
1、原告刘广银对被告段方瑞的同步录音录像视频，其中该视频第七分钟对话内容为：段方瑞：100块钱这么？这两盒配个红雷。刘广银：国庆节那一天在这搬的。段方瑞：哦，那一天说这儿了，自己人。该视频第八分钟四十秒对话内容为：刘广银：给你100块钱吧。段方瑞：那会中？108，那一天就说给我110，算了，不找你钱了，是不是？刘广银：哦，可是，110给你的。用以证明2012年10月1日当天，原告刘广银在被告段方瑞处购买了烟花爆竹。
第二组：
1、证人段XX的证言一份，内容为：我于2012年10月1日去参加朋友刘广银汽车装饰店的开业典礼，上午10点左右在燃放春雷时，春雷后面堵塞处的水泥块炸到了在一旁观看的隔壁云昌饭店老板的父亲司马金德的脖子右颈大动脉血管，水泥块约2公分左右，春雷燃放处与受害人大约距离15米，约2分钟后，受害人司马金德就倒在了地上，不省人事，后马上送往了红阳医院。
2、证人藏XX的证言一份，内容为：在2012年10月1日，建设路火车站转盘北150米路西一枝红家具店对面（车世界）开业，当天十点左右，在燃放鞭炮时，春雷后面堵塞的水泥块崩着司马金德先生的脖子右径大动脉血管，水泥块约2公分左右，春雷燃放地点与受害人距离15米左右，约2分钟后，受害人开始呕吐、昏迷、满身大汗，当时本人正好在场，便立即开车将受害人送往红阳医院。
3、证人田X的证言一份，内容为：在2012年10月1日，建设路火车站转盘北150米路西一枝红家具对面（车世界），开业当天十点，本人亲眼目睹春雷燃放时后面堵塞的水泥块崩着司马金德的动脉血管，水泥块大约2公分，春雷燃放地点在车世界右门外7米左右，受害人在云昌饭店门口，燃放地点与受害人距离约15米，受害人在2分钟左右开始呕吐，接着昏迷，随后立即被送往红阳医院。
第二组证据证明2012年10月1日上午10时左右，刘广银燃放春雷时后面堵塞的水泥块崩着了司马金德的脖子右径大动脉血管，水泥块约2公分左右，司马金德2分钟后倒地，后被送往红阳医院抢救。
第三组：
1、证人李X的证言一份，内容为：2012年10月1日我去参加朋友刘广银的汽车装饰店开业典礼，大约九点之前到达，到后已有几位朋友在场，大约九点刘广银和他的朋友张海春去买鞭炮，买回来的鞭炮有：春雷、笛音雷、万子头。上午十点在店门口十米以外燃放，燃放春雷时，春雷后堵塞的水泥块（约2公分）崩着了受害人司马金德的脖子动脉血管，导致受害人大约2分钟后呕吐、昏迷，事发之后立即将受害人送往红阳医院。证明其本人当天参加了刘广银的开业典礼，开业当天刘广银燃放的烟花爆竹是刘广银和张海春一起去购买的。
2、证人张XX的证言一份，内容为：本人张海春于2012年10月1日上午8点30分左右到汽车装饰（车世界）开业典礼，本人因去的过早，做了些琐碎之事，9点钟左右，我骑车带着刘广银去本镇土产日杂百货买鞭炮，到时我在土产百货门口等候，本人因骑车没有随去，买来之后，到我面前，我随口就问买的就什么鞭炮，春雷两板，万字头一捆（俗称大地红）笛音雷两个，总计110元，买来之后，到车世界时已经有很多朋友在场了，受害人司马金德在他店门口站，朋友们在上午10点钟开始点燃鞭炮开业。在刘广银店门口6米外先放笛音雷和万字头，在放春雷时，春雷后面堵塞的水泥块约两公分，崩着受害人司马金德的脖子动脉血管，导致受害人大约两分钟后呕吐和昏迷，现场和受害人距离约10米开外，后被送往红阳医院，以上证言所写属实。证明其本人和原告刘广银一起到被告段方瑞处购买了上述物品，在燃放春雷时炸伤了司马金德。
3、证人史的证言一份，内容为：我于2012年10月1日上午九点去店里干活，在云阳转盘北30米左右的一个土产日杂门口看见刘广银和张XX，见刘广银抱着鞭炮和烟火还有两捆春雷，便上前搭话，“你在这买这些东西弄啥？”刘广银说：“今天上午十点开业，有空不忙喽一会过来捧捧场。”我说：“中啊！”于是，我便骑车离去。以上所说属实。证明其本人看到刘广银和张海春一起在被告处购买的烟花爆竹。
4、证人张X峰的证言一份，内容为：刘广银2012年10月1日购买鞭炮，在燃放过程中由于鞭炮质量问题导致司马金德受伤，经治疗已构成伤残，丧失语言功能，经刘广银诉说鞭炮存在质量问题，他便请我与他本人在2012年11月5日上午骑摩托车到土产日杂批发采集证据，证据有手机录像为证，本人也可作证，可以证明手机录像全属事实。到达土产日杂，刘广银对店主媳妇说10月1日买的鞭炮再买一份，店主媳妇说她不是很清楚，于是便叫来她婆婆（店主），店主媳妇对店主说，他10月1号买的鞭炮再买一份，店主便给她媳妇详细说出10月1日所买的名称及数量外加春雷两包共计费用110元，刘广银与店主讨价能否便宜10元，店主不同意，于是刘广银付给店主110元，店主收取。购买鞭炮有：万字筒1捆、笛音雷2箱、春雷2包，以上证言属实。证明第一组证据（视频资料）的来源以及视频资料内容同其书写的证言内容一致，被告承认2012年10月1日原告在被告店中购买了烟花爆竹。
第四组：
红阳医院诊断证明和病历记录一份，用以证明司马金德于1小时前颈部被烟花爆竹炸伤，约2分钟后意识丧失。
第五组：
原告申请法院调取的司马金德在南阳市中心医院的住院病历、专用发票、结算发票，证明司马金德2012年10月1日—2012年10月24日在南阳市中心医院住院24天，支付医疗费16226.94元。
第六组：
2012年12月26日，原告刘广银同受害人司马金德达成的赔偿协议，司马金德的收据一份，原告刘广银欠条一份，用以证明原告于2012年12月26日已支付司马金德医疗费23686元，另赔偿司马金德后继治疗费、误工费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费共计82000元（其中2012年12月26日已支付32000元，下欠50000元必须于2013年11月份前支付完毕，逾期利息按壹分计算）。
第七组：
司马金德收据一份及医疗费票据若干，证明司马金德医疗费用共计23686元（其中在南阳市中心医院支付医疗费16226.94元；2012年10月3日在红阳职工医院支付医疗费586.52元；2012年11月2日在郑州大学第一附属医院支付医疗费2319.46元；以上共计19132.92元；南召县云钢社区居委会卫生所中药费846元，康健大药房等购药小票共计3842元）已由原告先行支付。
第八组：
南阳市质量技术监督检验测试中心出具的检验报告一份（附资质证明），证明南召县云阳工商所送检的被告卖出的烟花爆竹质量为不合格。
第九组：
鉴定费发票两张，用以证明原告送检烟花爆竹鉴定费800元，司马金德伤残鉴定费700元，共计1500元。
第十组：
南阳溯源法医临床司法鉴定第465号意见书，用以证明烟花爆竹里的水泥块击伤司马金德颈部是诱发脑梗塞的因素之一；司马金德脑梗塞后完全性失语，伤残等级为五级。
第十一组：
2012年11月22日南召县工商行政管理局云阳工商所终止调解书，证明2012年11月20日，云阳工商所受理了原告刘广银与被告段方瑞关于爆竹炸伤他人的消费争议，因双方意见分歧较大，调解失败。
第十二组：
2012年11月13日刘广银向云阳工商所递交的投诉书一份及2013年1月10日南召县工商局对段方瑞无证从事土产、日杂、烟花爆竹等经营的处罚卷宗一份，证明原告刘广银因2012年10月1日在被告段方瑞处购买了不合格烟花爆竹击伤他人，原告曾向工商部门投诉；被告段方瑞无证从事土产、日杂、烟花爆竹销售，证据确凿，已被南召县工商局行政处罚；行政处罚卷宗中，工商局扣押物品清单中显示除红炮（大地红小鞭）有县日杂公司专用封签外，其余9种烟花爆竹无任何安检或日杂公司专用封签，属来源不正，系假冒伪劣产品。
第十三组：
被告段方瑞的身份证以及营业执照复印件，证明被告的身份和被告从事销售日杂、土产、烟花爆竹等。
第十四组：
朱XX、王XX、赵X证人证言各一份以及司马玉军饭店营业执照一份，证明司马玉军自2008年至2012年11月20日在南召县云阳镇建设路开饭店，其父司马金德一直在其饭店工作至被烟花爆竹炸伤（2012年10月1日）后停止。
第十五组：
司马金德的身份证复印件、户口本，证明司马金德的基本情况；
第十六组：
事故当天燃放春雷击伤司马金德的水泥块照片。
第十七组：
依原告申请，证人李X出庭作证，主要证实原告开业当天，原告和张XX一起去买的烟花爆竹，10点左右燃放时炸伤原告隔壁饭店的一个老人，后老人昏迷，被送往红阳医院。
第十八组：依原告申请证人史X出庭作证，主要内容证实2012年10月1日，本人看见原告和张XX一起从云阳转盘土产店过来，手里拿着鞭炮、春雷。
被告段方瑞辩称：被告全家于2012年9月29日去河南省中医院口腔科处理医疗纠纷，2012年10月3日才从郑州返回云阳，在此期间本人土产日杂店关门没有营业，2012年10月1日上午被告并未卖给原告烟火鞭炮，司马金德的受伤与被告无关。
被告段方瑞提供如下证据材料：
1、2013年8月27日证人段XX、郭XX、张XX的证言各一份，内容为：2012年9月29日段方瑞之女周XX在郑州中医院口腔科发生医疗事故，段XX、赵X焕、郭XX、张XX与段方瑞一家一起去郑州解决此事，于2012年10月3日事故解决后返回云阳，在此期间段方瑞一家没有一人回云阳。
2、2012年9月30日朱X省（河南省中医院口腔科医生）的担保书一份，内容为：朱X省为解决周双双医疗事故纠纷一事担保找到周双双主治医师陈福举。证实被告在处理事故现场。
3、依被告申请，证人段XX、郭XX、张XX、赵X出庭作证，内容为：2012年9月29日段方瑞女儿周双双在郑州中医院口腔科发生医疗事故，2012年10月1日上午，段XX、郭XX、赵X、张XX等和段方瑞一家一起去郑州解决此事，于2012年10月3日返回云阳，在此期间段方瑞一家不在云阳，云阳土产店门关着，一直未营业。
第三人司马金德述称：本人原本身体健康，因原告当天燃放的春雷内部的水泥块击伤颈部诱发脑梗塞，先后在红阳厂职工医院、南阳市中心医院治疗，现完全性失语，本人和原告已达成赔偿协议，原告共赔偿本人各项损失共计105686元，现原告已支付本人医疗费23686元、其他费用32000元，下欠50000元于2013年11月份之前支付完毕。
第三人司马金德为未提供书面证据材料。
经庭审质证，对原告提供的第十三、十五组证据，被告无异议；对第一组证据，被告认为只能证实原告2012年11月5日在被告处买烟花爆竹的经过，不能证实致伤受害人司马金德的烟花爆竹系在被告处购买，该录音模糊不清，不具整体性，不真实；对第二、三、十四组证据，被告认为证人必须出庭接受质证，该组证言的证人均未出庭，被告不予质证；对第四、五组证据的真实性无异议，但认为与本案无关；对第六、七、九、十、十二、十六组证据，认为与被告无关；对第八组证据，被告对其真实性无异议，但对原告是否系春雷所伤及对被鉴定的春雷是否在被告处当天购买剩余的有异议；对第十一组证据，对其真实性无异议，但认为该调解未显示被告卖给原告爆竹，系被告拒绝调解而终止；对第十七、十八组证据，被告认为证人陈述不完整，不真实。第三人司马金德对原告提供的以上证据均无异议。
对被告提供的证据1、3，原告认为不属实，原告的证据足以证明2012年10月1日原告在被告处购买烟花爆竹的事实。对被告提供的证据2，原告认为该证言系复印件，证言上面无公章、没有捺指印，不能证明被告在处理事故现场。对被告提供的证据1、2、3，第三人司马金德不发表质证意见。
本院认证如下：对原告提供的第十三、十五组证据，被告无异议的，本院对其证明力予以确认；对第四、五、八、十一组证据的真实性无异议，本院对其证明力予以确认；对第六、九、十、十二、十六组证据无实质性异议，本院对其证明力予以确认；对第七组证据，经审查，本院对19132.92元医疗费的证明力予以确认；对第一组证据，原告对被告的录音显示：被告自认原告于2012年10月1日在被告处购买了烟花爆竹，本院对其证明力予以确认；第二、三组证据和第一组证据能够互相印证，本院对其证明力予以确认；对第十四组证据，本院认为该组证据均系证人证言，无其他证据相佐证，本院对其证明力不予确认。第十七、十八组证据和第三组证据能够互相印证，本院对其证明力予以确认。
对被告提供的证据1、3和原告提供的第一组证据互相矛盾，本院对其证明力不予确认；对被告提供的证据2，本院认为和本案无关，对其证明力不予确认。
根据证据，结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：
原告刘广银在南召县云阳镇建设路租赁三间门面（一支红家具店对面）拟经营汽车装饰，2012年10月1日上午准备开业，依当地民俗开业当天要燃放烟花爆竹，上午九时许，原告刘广银和朋友张海深一起到被告段方瑞经营的土产日杂店购买万字筒1盘（俗称大地红）、笛音雷2箱（每盒100发）、春雷2包（每盒20发），上午十时许，开始开业庆典，依次对所购买的万子筒、笛音雷、春雷进行燃放，在燃放春雷时，春雷后面堵塞的水泥块（约2公分）击伤站在该店隔壁（云昌饭店）的司马金德的径部，导致受害人司马金德呕吐、昏迷，后被送往南阳市中心医院接受治疗，经诊断司马金德的伤情为：1、脑梗塞，2、慢性支气管炎，3、高血压病2级，4、甲状腺瘤。司马金德2012年10月1日—2012年10月24日在该院治疗，住院24天，支付医疗费16226.94元，2012年10月3日在红阳职工医院支付医疗费586.52元；2012年11月2日在郑州大学第一附属医院支付医疗费2319.46元；以上共计19132.92元。经本院委托，2013年7月30日南阳溯源法医临床司法鉴定所第465号因果关系鉴定意见书认为，司马金德脑梗塞致完全性失语属伤残五级；点燃烟花爆竹时水泥块击伤颈部是诱发脑梗塞的因素之一；原告支付鉴定费700元。
2012年12月26日，原告和第三人司马金德达成赔偿协议，除去原告已支付给司马金德的23686元医疗费外，另赔偿司马金德误工费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金及后期治疗费等各种费用共计82000元（已支付32000元，下欠50000元于2013年11月底前支付完毕，逾期利息按壹分计算）。
开业当天，原告燃放的春雷剩余20枚，燃放春雷处距受害人司马金德约15米，段红信、藏春洋、田慧、李梁、张海春、史龙等在现场观看了整个过程。2012年11月13日，原告向南召县工商局云阳工商所投诉，申请查封被告出卖的烟花爆竹，2012年11月20日，云阳工商所受理了原、被告的消费争议，因双方意见分歧较大，于2012年11月22日，向双方下达了终止调解书。2012年12月6日，南召县工商行政管理局对被告无照经营的违法行为作出行政处罚，行政处罚卷宗中，工商局扣押物品清单中显示除红炮（大地红小鞭）有县日杂公司专用封签外，其余9种烟花爆竹无任何安检或日杂公司专用封签，属来源不正，系假冒伪劣产品。2012年12月7日，南召县工商局云阳工商所对原告剩余的20枚春雷中的10枚送往南阳市质量技术监督检验测试中心鉴定，2012年12月14日，该中心报告显示，所送检的物品为不合格产品，原告支付鉴定费800元。原告为赔偿一事找被告协商未果，引发本案诉讼。
2012年河南省农村居民人均纯收入为7524.94元∕年，2012年河南省农、林、牧、渔业职工平均工资20732元∕年。
本院认为：因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。本案被告出售的9种烟花爆竹经南召县工商行政管理局调查，无任何安检或日杂公司专用封签，来源不正，认定系假冒伪劣产品。对剩余的烟花春雷经南阳市质量技术监督检验测试中心鉴定，为不合格产品。原告刘广银购买被告段方瑞出售的不合格烟花，在燃放过程中烟花中被炸飞的水泥块击中第三人司马金德颈部，诱发其脑梗塞，造成司马金德受伤致残，作为销售者的被告应当按照原因力的比例承担产品缺陷的侵权责任，原告刘广银就第三人司马金德各项损失赔偿与其达成协议，共计赔偿第三人各项损失105686元。是双方对自己权利的处分，不违反法律规定。对于第三人的损失被告段方瑞应当承担40%的赔偿责任，因原告刘广银按协议履行赔偿义务，被告就应承担的40%即42274.4元支付给原告。被告辩称理由不能成立，本院不予支持。本案经调解，达不成协议，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十三条、第四十二条、《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告段方瑞于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘广银损失共计42274.4元。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2450元，鉴定费1500元，共计3950元，原告刘广银负担1594元，被告段方瑞负担2356元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长 王兴武
审判员 李 豹
审判员 马荣海
二〇一四年三月十八日
书记员 景 军