安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）六金民一初字第0961号
原告：胡世祥、男、1953年10月19日出生、汉族、六安市人、住金安区。
法定代理人：胡德胜、男、1985年7月23日出生、汉族、六安市人、农民、住金安区。是原告胡世祥之子。
委托代理人：徐学远、安徽寻求律师事务所律师。
被告：六安市第一建筑安装工程公司，住所地六安市梅山北路。机构代码：15298185-6。
法定代表人陈太祥，该公司经理。
委托代理人：晏学文、六安市金安区望城法律服务所法律工作者。
委托代理人：汪磊、六安市金安区望城法律服务所法律工作者。
被告：徐学勇、男、1979年10月18日出生、汉族、六安市人、住金安区。
委托代理人：李忠诚、安徽大别山律师事务所律师。
委托代理人：王兆文、安徽大别山律师事务所律师。
被告：黄厚君、男、1978年2月28日出生、汉族、六安市人、住金安区。
委托代理人：田中喜、安徽寻求律师事务所律师。
被告：姜明田、男、195年6月10日出生、汉族、六安市人、住皖金安区。
委托代理人：田中喜、安徽寻求律师事务所律师。
被告：徐学武、男、1972年7月8日出生、汉族、六安市人、住皖金安区。
委托代理人：田中喜、安徽寻求律师事务所律师。
原告胡世祥与被告六安市第一建筑安装工程公司（以下简称一建公司）、徐学勇、黄厚君、姜明田、徐学武承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告胡世祥及其委托代理人徐学远、被告一建公司的委托代理人晏学文、汪磊、被告徐学勇及其委托代理人李忠诚、王兆文、被告黄厚君、姜明田、徐学武及其委托代理人田中喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
胡世祥诉称：一建公司系六安市人民路、皖西路景观提升工程1标段工程中标单位。2010年10月16日，该公司施工现场负责人安排原告等人当晚具体施工。约21时许，原告在施工过程中因踩空脚手架致身体严重摔伤，原告先后在六安市人民医院、安医大附属医院住院治疗，2011年2月21日治疗终结出院，经鉴定原告颅脑损伤是植物状态，属一级伤残，外伤性脑脊液耳漏属十级伤残，生活属完全护理依赖。原告受雇期间受伤，给家庭带来极大的精神伤痛和经济损失，为维护原告的合法权益，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费52521.7元、护理费515846.8元，误工费12231.88元，营养费3720元，伙食补助费1860元、交通费2000元、伤残赔偿金315760元，被抚养人生活费115130元、精神抚慰金80000元，鉴定费1200元、后续医疗费100000元，计1200264.38元。本案诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼主张，举证如下：1、居民身份证。证明原告的基本身份情况。2、企业登记信息。证明被告一建公司主体资格。3、安全事故调查情况函。证明本起事故发生后，六安市城市管理行政执法局进行了调查，证实六安一建是人民路、皖西路景观提升工程1标段中标单位，2010年10月16日，一建公司现场施工负责人陈德余安排包括原告在内五人于当晚拆除六安大市场沿街广告牌，原告在施工过程中踩空脚手架受伤，本起事故发生的原因是施工单位没有安全措施所致。4、六安市人民医院出院记录二份，安医大附属医院出院小结一份。证明原告的伤情、住院治疗93天。5、住院医疗费收据。证明原告支付医疗费数额。6、鉴定费收据。证明原告支付伤残鉴定费1200元。7、伤残等级鉴定意见书，证明原告伤情构成一级伤残，完全护理依赖。8、租房合同、工资表。证明原告户籍虽在农村，但在市内企业做工有固定收入，且在城区租房居住，赔偿标准应按城镇居民标准计算。9、户籍档案。证明原告父亲1933年2月出生，母亲1935年12月出生，二人均75周岁以上，没有其他生活来源，符合被抚养人条件。
一建公司辩称：1、原告在诉状中所述严重不实，双方不存在雇佣关系，本案属承揽合同关系，答辩人不承担赔偿责任，法院应依法驳回原告全部诉讼请求，同时返还答辩人为其垫付的全部款项。答辩人承接了六安市城市管理行政执法局发包的人民路、皖西路市容景观提升工程，在施工过程中需拆除沿街商户门头招牌。答辩人与本案另一被告徐学勇双方约定：由徐学勇等五人拆除商户门头广告牌，将拆除的广告牌废料抵付其报酬，双方互不找，只要拆除门头广告牌即完成工作，由其自带工具，工作时间、方式都不受答辩人支配、控制和安排，故双方是承揽合同关系，原告在作业中因自身操作不当跌落受伤应由其自己和其中的另四位受益人承担相应责任，根据法律规定，承揽人受伤不属于合同调整范围，不适用侵权责任的规责原则，承揽人在完成承揽工作过程中，造成他人或自身损害的定作人原则上不承担责任。2、原告的诉请不合理、不合法的部分请求法院依法驳回。原告系农业人口，没有合法的暂住证、房屋所有权证、居住及租住房屋证明、工作单位证明等证据，故原告伤残赔偿金、护理费等相关赔偿标准应按农村人口标准计算。精神损害抚慰金因其自身对受害具有重大过失应依法核减。原告后续医疗费的请求没有事实和法律依据，应依法驳回。
为支持其答辩主张，举证如下：1、营业执照等企业登记信息。证明被告具有合法资质，依法经营。2、六安市城市管理行政执法局调查笔录。证明一建公司与原告之间无劳动或劳务关系，双方之间系承揽合同关系。3、照片一组。证明被告徐学勇专门经营物资回收、门牌高空拆除对外承揽。4、仲裁裁决书和社保局通知。证明原告申请工伤认定因不构成工伤而被中止，原告申请劳动仲裁，经仲裁委裁决，一建公司与原告之间没有劳动合同关系和事实上劳动关系以及雇佣法律关系。5、光碟一组。证明一建公司与徐学勇口头协议承揽拆除门牌工程与仲裁裁决查明的事实相同，进一步证明一建公司与徐学勇等人系承揽关系。6、领条、医疗费收据一组。证明原告受伤后，一建公司为其垫付医疗费56300元，原告从一建公司领取现金5400元，合计为原告垫付款110300元。
徐学勇辩称：1、答辩人对原告受伤表示同情。2、答辩人与原告是同事关系，不是雇佣关系，原告的起诉状中没有把答辩人列为被告，故答辩人不承担赔偿责任。
黄厚君、姜明田、徐学武辩称：1、三答辩人与徐学勇及原告胡世祥都是在城区打零工的农民，本案是徐学勇在一建公司找到拆除广告牌的零活，然后通知大家一起干，我们五人都是一建公司的雇员，受一建公司的指派并按要求的进度完成广告牌拆除工作，关于报酬我们选择以废料抵工钱。原告在工作中受伤，理应由一建公司承担赔偿责任。
经庭审对证据的质证及当事人陈述，本院审理查明：被告一建公司是六安市人民路、皖西路景观提升工程1标段工程中标单位。该工程需要对六安大市场沿街商铺门头广告牌进行拆除，被告徐学勇持名片（载明：经营门牌拆除、高空拆除等）与被告一建公司达成口头协议：由徐学勇等自带工具对六安大市场沿街商铺门头广告牌进行拆除，拆除所得废料抵付应得报酬。2010年10月16日下午，被告一建公司现场负责人陈德余通知徐学勇对以上商铺门头广告牌进行拆除，当晚徐学勇和原告胡世祥等五人自带脚手架和电焊枪进行拆除作业，在拆除16号门牌时，原告在作业过程中因踩空脚手架跌落受伤。原告当即被送入六安市人民医院救治，住院治疗93天，花去医疗费计134321.7元（其中一建公司垫付110300元）。出院诊断：急性内开放性颅脑损害（重度）：1、左侧颞叶脑挫裂伤伴脑内血肿，2、右侧颞部急性硬膜下血肿，3、右侧颞骨及中底骨骨折，4、颞骨缺损，5、脑积水。2011年3月10日，安徽正源司法鉴定所第1-116号伤残评定书鉴定意见：被评定人胡世祥因高坠外伤致重度颅脑损伤植物状态符合道标一级伤残，外伤性脑脊液耳漏属十级伤残。完全护理依赖。2011年1月4日，原告之子胡德胜向六安市劳动仲裁委员会申请仲裁，要求裁决其父胡世祥与被申请人一建公司之间存在劳动关系，2011年1月20日，六安市劳动争议仲裁委员会以六劳仲裁字（2011）004号仲裁裁决书裁决：驳回申请人胡德胜的仲裁申请。另查明：原告在住院治疗期间，一建公司为原告垫付医药费及现金计110300元。原告有二个姐妹，父亲胡正升1933年出生，母亲项怀英1935年出生，其父母生活需原告供养。原告在城区租房居住，是六安大军皮革制品有限公司员工。事故发生后双方就有关赔偿问题发生纠纷，导致诉讼。
本院认为：本案存在二个争议焦点，一是本案法律关系的定性问题。二是本案法律责任的承担问题。从本案原被告之间形成法律关系的特征来看，原告自带脚手架电焊枪等劳动工具，为被告一建公司拆除商铺门头广告牌，拆除所得废料抵作报酬，拆除工作具有相对独立性，原告与被告一建公司之间不存在被控制、支配等从属关系，也不是持续性提供劳动，定期给付劳动报酬。双方以完成拆除工作成果为目的，拆除完毕即完成工作，双方之间符合承揽合同的法律特征。根据承揽合同相关法律规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任；但由于本案拆除工作是空中作业，应当由具有一定的技术能力和安全生产条件的人员承揽，被告一建公司对原告是否具备承揽该项工作的能力未作审查即让本案原告等承揽该项工作，在选任上存在过错，故其对原告损害结果发生，应当根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条即“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定对原告的损失应承担相应的赔偿责任，按照其在承揽合同中对承揽人选任的过错程度本院确定其承担40%的赔偿责任。原告是年近60岁的成年人，对自己是否能胜任该项承揽工作未作考量，且其在工作中未尽安全注意义务，其本人在此次事故中存在主要过错责任，应承担60%的责任；被告徐学勇、黄厚君、姜明田、徐学武与原告均是承揽人，且原告在本案中未要求其承担责任，故上列四被告在本案中不承担责任；原告各项损失核定为：医疗费（含后续医疗费）本院认定52521.7元、伤残赔偿金315760元（15788元×20年）、误工费12087.34元（82.79元×146天）、护理费515846.8元（67.9元×146天×2人＋24801元×20年）、住院伙食补助费1860元（20元×93天）、营养费1860元（20元×93天）、交通费酌情认定1000元、精神损害抚慰金根据原告伤残等级本院予以认定80000元，被抚养人生活费38376.67元（11513元×10年／3人）、鉴定费1200元。以上合计1020512.51元，由被告六安市第一建筑安装工程公司承担40%即408205元。关于原告诉称后续医疗费其他诉讼请求对此未能举证加以证明，本院不予支持；关于原告诉称与被告是雇佣关系，证据不足，本院不予采纳；被告六安市第一建筑安装工程公司辩称，原告是农业人口，赔偿标准应按农业人口标准计算以及原告不存在误工费问题等，与本院查明的事实不符，本院不予采纳；其辩称要求原告返还垫付医疗费110300元，因不在原告诉请数额内，可在本案执行中扣除按其责任比例应承担的数额后由原告退还给被告一建公司；据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及有关法律司法解释的规定，判决如下：
一、被告六安市第一建筑安装工程公司赔偿原告胡世祥经济损失1020512.51元的40%即408205元。款于本判决生效之日二十日内付清。
二、驳回原告胡世祥其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件诉讼费15180元，保全费5000元，计20180元，由六安市第一建筑安装工程公司负担10180元，原告负担10000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判长 马开功
审判员 杨效成
人民陪审左绪金
二〇一一年六月二日
书记员 余子敏
附《中华人民共和国民法通则》第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。