广东省鹤山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0784刑初227号
公诉机关广东省鹤山市人民检察院。
被告人余万杨，男，1992年8月7日出生，汉族，小学文化，农民工，户籍所在地广东省鹤山市。因本案于2018年3月5日被羁押，同月20日被逮捕，现押于鹤山市看守所。
广东省鹤山市人民检察院以鹤检未检刑诉（2018）17号起诉书指控被告人余万杨犯寻衅滋事罪和聚众斗殴罪，于2018年6月15日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员叶敏瑶出庭支持公诉，被告人余万杨到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
广东省鹤山市人民检察院指控：
（一）寻衅滋事
2016年5月10日20时许，被告人余万杨在其位于鹤山市宅梧镇靖村村委会东约村85号的住所门前遇到骑车经过的被害人余某1，余万杨要求余某1以后不要带其堂弟去网吧上网，二人发生争执，余万杨用拳头及竹筒（水烟筒）殴打余某1，过程中余某1的自行车倒下擦伤张某2（已判刑）的脚部，于是张某2也上前殴打余某1，后余某1逃离现场。接着张某2和余万杨前往余某1家中，至果园村球场附近巷道时遇到余某1的父亲余某2，余某2称要报警处理，余万杨、张某2认为余某2言语嚣张，余万杨遂随地捡起一条竹棍殴打余某2，张某2也使用拳头一起殴打余某2。经鉴定，余某1、余某2的伤情均达轻微伤程度。2018年6月10日，余万杨家属代为赔偿余某1、余某2人民币3000元，余某1、余某2对余万杨表示谅解。
（二）聚众斗殴
2017年4月8日凌晨时分，李某3、黄某、杨某2、冯某（均已判刑）、任某1（另案处理）等人在鹤山市文明酒店翡翠明珠酒吧饮酒。期间，杨某2用食物投掷李某3后背，李某3向黄某等人询问是何人所为，杨某2等人拒绝承认。当日凌晨1时30分，黄某、杨某2等人离开酒吧时再次遇到李某3，李某3再次质问黄某等人，双方发生争吵，言语中有打架意思联络。随后，黄某等人离开酒吧外出宵夜。在黄某等人吃宵夜期间，李某3利用其朋友李某1的微信相约黄某、杨某2等人返回翡翠明珠酒吧谈判，黄某、杨某2、冯某、任某1同意赴约，并携带伸缩棍、水管铁前往翡翠明珠酒吧。另一方面，李某3让其朋友找来也在该酒吧饮酒的被告人余万杨等人帮忙，一同在翡翠明珠酒吧门口等候。至凌晨2时40分许，黄某、杨某2、冯某、任某1到达翡翠明珠酒吧门口，与余万杨一方发生争吵、推操。期间，在该酒吧饮酒的杨某3、钟某、陈某（均已判刑）等人离开酒吧时目睹在门口的上述两方人员争吵，因钟某认识余万杨，钟某、杨某3遂上前询问争吵原由。余万杨见任某1一方拿出伸缩棍，遂拿起酒吧门口指示停车的铁牌砸往任某1，但被在场的人员拦阻而未果。之后，黄某一方欲离开现场，被驶来的一辆白色小轿车拦截。随后，余万杨脚踢任某1，杨某2用伸缩棍殴打余万杨，在场多人遂展开斗殴。其时，此前目睹双方在酒吧门口争吵的陈某到酒吧停车场驾驶粤Ｊ×××××号红色马自达小轿车途经斗殴现场并停车，余万杨从该车尾箱内取出水管铁追打杨某2至酒吧超市外，用水管铁打砸杨某2致其头部受伤，后余万杨搭乘一辆轿车离开现场，其他人员也相继离开现场。经鹤山市公安局法医检验：杨某3的伤情达到轻微伤程度，钟某的伤情达轻伤二级程度，黄某的伤情达轻微伤程度，杨某2的伤情达轻伤二级程度。2018年2月19日，余万杨因涉嫌吸毒被鹤山市公安机关查处，同年3月5日因本案被刑事拘留。
被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项和第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应以寻衅滋事罪和聚众斗殴罪追究其刑事责任。并指被告人到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。建议以寻衅滋事罪对被告人判处有期徒刑六个月至一年；以聚众斗殴罪对被告人判处有期徒刑三年六个月至五年，并依法应当数罪并罚，提请法院依法判处。
上述犯罪事实，被告人余万杨在开庭审理过程中亦无异议,并有抓获、破案经过，被害人余某1、余某2的陈述，证人苏某、余某3的证言，证人李某1、杨某1、郑某、麦某、胡某、彭某、朱某、李某2、张某1的证言，同案人张某2的供述及辩解，同案人杨某3、李某3、任某2、钟某、冯某、黄某、杨某2、陈某的供述及辩解，被告人余万杨的供述及辩解，辨认笔录，监控录像视频及截图，司法鉴定意见书，扣押清单，谅解书及赔偿款收据，同案人刑事判决书，身份证明材料，现场勘查笔录，作案现场及辨认作案现场照片、作案工具照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人余万杨无视国家法律，在其住所门前及巷道随意殴打他人，情节恶劣，破坏社会秩序，其行为构成寻衅滋事罪；被告人余万杨无视国家法律，在翡翠明珠酒吧门前持械积极参与多人斗殴，扰乱社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人余万杨既犯寻衅滋事罪，又犯聚众斗殴罪，依法应当对其实行数罪并罚。被告人余万杨归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚；案发后，被告人余万杨主动赔偿被害人余某1、余某2的经济损失，并取得其谅解，有悔罪表现，对余万杨寻衅滋事罪相对应的刑罚，可以酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用的法律正确，指控的罪名成立，对被告人犯寻衅滋事罪的量刑建议恰当，本院予以支持。唯对被告人犯聚众斗殴罪的量刑建议偏重，应予纠正。本案致对方人员身体受伤，可对被告人酌情从重处罚。因聚众斗殴相对一方对犯罪发生有一定过错，可对被告人酌情从轻处罚。被告人余万杨辩解认为其在翡翠明珠酒吧门前的斗殴行为属寻衅滋事，否认公诉机关指控的罪名。经查，被告人余万杨受同案人李某3纠集而持械在公共场所积极参与对不特定人实施斗殴，斗殴双方聚众多人，扰乱社会公共秩序，其行为符合聚众斗殴罪的构成要件，应以聚众斗殴罪对其定罪量刑，其辩解意见不予采纳。
根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（一）项、第六十九条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人余万杨犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。数罪并罚，总和刑期有期徒刑三年十一个月，决定执行有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2018年3月5日起至2021年11月4日止。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长
余真盛
人民陪审员
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易国坚
人民陪审员
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李燕敏
二○一八年六月三十日
本件与原本核对无异
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法官助理
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李乐群
书记员
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陈婉文
附相关法律条文：
第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的;
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的;
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的;
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百九十三条【寻衅滋事罪】有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。”
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。