河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民再80号
抗诉机关河南省郑州市人民检察院。
申诉人（原审被告）牛胜利，男，1968年10月12日出生，汉族。
委托代理人康建乔，河南星光律师事务所律师。
委托代理人钟兆杰，河南星光律师事务所律师。
被申诉人（原审原告）范元贵，男，1952年6月16日出生，汉族。
被申诉人（原审被告）王进涛，男，1969年7月5日出生，汉族。
范元贵与牛胜利、王进涛健康权纠纷一案，巩义市人民法院于2010年12月1日作出（2010）巩民初字第1722号民事判决，已经发生法律效力。2015年12月18日，河南省郑州市人民检察院作出郑检民（行）监（2015）41010000350号民事抗诉书，对本案提出抗诉。2016年3月23日，本院作出（2016）豫01民抗7号民事裁定，对本案进行提审。本院再审后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。河南省郑州市人民检察院指派检察员崔建勋、张磊出庭履行职务，牛胜利及其委托代理人康建乔，范元贵等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
范元贵提起诉讼称：王进涛为稍柴村建筑队的工头，范元贵为农村木匠。2009年7月，王进涛承包牛胜利的住宅工程，组织包括范元贵在内等人进行施工。7月21日施工过程中，由于架子倒塌，导致范元贵从楼顶摔下，受伤住院治疗，诊断为腰椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤，构成三级伤残。事故发生后，王进涛支付了部分医疗费。请求判令牛胜利、王进涛赔偿医疗费16485.99元、误工费120950元、住院伙食补助费及营养费4280元、住院期间护理费4110元、伤残赔偿金96139元、鉴定费1450元、交通费950元、辅助用具88元、后期治疗费10000元、后期护理费109500元、精神抚慰金20000元、其他费用100元。扣除已付11200元，共计263352.99元。
牛胜利答辩称：王进涛与牛胜利之间存在建筑合同关系，双方签订了相关协议，约定建房期间的安全问题由王进涛负责。范元贵受伤与牛胜利无关，牛胜利不应负责赔偿。范元贵受伤后，牛胜利进行了相关救治，支付了2000元的医疗费。
王进涛答辩称：王进涛不是工头，只是与范元贵等人联合起来，在农闲时盖房子增加收入；在承包的工程结束后，按照出工多少，平均分配收入，王进涛没有从中取得利润，王进涛只是一个组织者。王进涛与范元贵之间不存在雇佣关系，范元贵受伤要求王进涛赔偿缺乏法律依据。2009年7月，牛胜利家建房子，王进涛组织了相关人员，包工不包料，每平方米90元；施工所需的壳子板、顶杆均是牛胜利负责提供。范元贵受伤的主要原因是施工过程中架木倒塌造成的，原因是牛胜利在租赁站租赁的工具数量少、质量差。事故发生后，王进涛支付了医疗费10000多元。另外，范元贵作为从业多年的建筑人员，应注意安全生产防范意识，范元贵受伤是其疏忽大意造成的，其应负一定的责任。
原判决认定：2009年7月7日，王进涛与牛胜利签订承揽协议一份，由王进涛为牛胜利修建房屋，质量按牛胜利的要求施工，每平方米100元，大门单独计算；打平房顶时，搅拌机、铲车、吊车由牛胜利提供。协议签订后，王进涛雇佣包括范元贵在内等人进行施工。7月21日，在修建房顶时，由于架木所用的顶杆折断，架子倒塌，导致范元贵从楼顶摔下，同日送往巩义市第二人民医院进行抢救，花费医疗费1364.12元；次日送往巩义市中医院住院治疗至同年11月5日出院，共计107天，花去医疗费15683.21元，诊断为：腰椎体爆裂性骨折并脊髓圆锥损伤。住院期间的伙食补助费按每天30元计算，共计3210元；营养费每天10元，共计1070元；范元贵请求住院期间的前30天需要两人护理，后77天一人护理，每人每天按30元计算，根据范元贵的伤情需要，其请求合理，予以支持，护理费共计4110元。经郑州衡星法医临床司法鉴定所伤残评定，该所2010年4月8日作出结论，伤残等级为三级，护理依赖程度为部分护理依赖，伤残赔偿金为76911.2元，范元贵支付鉴定费1450元。范元贵系农村居民，其误工费按河南省农林牧渔业职工平均工资13631元／年的标准从受伤之日计算至定残之日的前一天，共计8553.15元。范元贵出院后，于2009年11月9日在河南省洛阳正骨医院花费医疗费427.78元，2010年4月3日在河南省人民医院花费检查费375元，2010年6月1日在巩义市民康医疗器械经销有限公司购买双拐一副，花费88元，并为此事花费交通费950元。范元贵在伤残鉴定时需要对其进行背扶，支付相关费用100元。范元贵构成部分护理依赖，其要求护理费按每天15元计算20年，符合法律规定，共计109500元。范元贵请求赔偿精神抚慰金20000元，根据其遭受人身损害的程度、王进涛和牛胜利的经济承受能力及巩义市平均生活水平等情况，范元贵的请求适当，予以支持。以上范元贵损失共计243792.46元，王进涛已支付医疗费11200元。
另认定，修建牛胜利房屋所用的顶杆、架木、壳子板均是由牛胜利租赁。王进涛没有取得建筑房屋的相关资质。
原判决认为：雇员在从事雇佣活动中，遭受人身侵害的，雇主应当承担赔偿责任。王进涛为修建牛胜利的住宅，雇佣范元贵等若干人从事雇佣活动，应在整个雇佣活动期间依法保障范元贵的人身安全。王进涛不能证明范元贵受伤具有故意或者重大过失，因此，对于范元贵遭受的损失，应承担全部赔偿责任。牛胜利与王进涛签订了相关的修建房屋的协议，并付诸了施工，双方之间构成承揽关系，牛胜利作为定做人，在选任王进涛进行施工时，并没有审查王进涛的资质，且王进涛亦没有相关的建房资质。因此，牛胜利在选任承揽人上存在过失。事故发生的主要原因是顶杆折断，导致架木倒塌而造成的，而以上租赁物均是由牛胜利租赁，牛胜利在选定租赁物上疏忽大意，存在一定过失，因此，对于范元贵所遭受的损失，应承担相应的赔偿责任，承担30%的赔偿责任为宜，即赔偿范元贵损失73137.74元。在此情况下，王进涛赔偿范元贵损失为170654.72元，王进涛已经付给范元贵医疗费11200元，扣除后应再赔偿159454.72元。因王进涛与牛胜利签订了相关的承揽合同，且牛胜利将施工款直接支付给王进涛，由王进涛发放相关施工款给其所雇佣的人员，另外，王进涛也提供不出其和其他施工人员平均分配收入的相关证据，因此，王进涛辩称理由不能成立。牛胜利辩称已付给范元贵医疗费2000元，但没有提供相关证据，范元贵也不予认可，故不予采纳。范元贵请求后期治疗费，可待该笔费用实际发生后，另行起诉。范元贵请求过高部分，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一王进涛于本判决生效后十日内赔偿范元贵款159454.72元；二、牛胜利于本判决生效后十日内赔偿范元贵款73137.74元；三、驳回范元贵的其他诉讼请求。案件受理费5521元，范元贵承担521元，王进涛承担3000元，牛胜利承担2000元。
河南省郑州市人民检察院抗诉认为：虽然《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程，但该法第八十三条第三款规定，抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法。《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项规定，对于村庄建设规划范围内的农民自建两层（含两层）以下住宅的建设活动，县级建设行政主管部门的管理以为农民提供技术服务和指导作为主要工作方式。故建设在村庄建设规划范围内的农民自建两层以下住宅，法律未强制规定需具有相应资质条件。因此，牛胜利选任王进涛没有过错。原判决以牛胜利选任没有资质的承揽人为由认定牛胜利存在过失属适用法律错误。
经再审查明，原判决认定的事实属实。有建房合同、住院收费专用票据、检查及诊断证明书、司法鉴定意见书、交通费票据、证人证言及双方当事人陈述等证据佐证。
本院再审认为：王进涛为牛胜利修建房屋，雇佣范元贵等人从事雇佣活动，应在整个雇佣活动期间保障范元贵的人身安全。王进涛不能证明范元贵受伤具有故意或者重大过失，因此，对于范元贵遭受的损失，应承担全部赔偿责任。对于在村庄建设规划范围内的农民自建两层以下住宅，法律虽未强制规定承建人需要具有相应的资质条件，但王进涛与牛胜利签订的合同约定，打平房顶时，搅拌机、铲车、吊车由牛胜利提供。而本案事故发生的主要原因是顶杆折断，从而导致架木倒塌造成的，由于顶杆是由牛胜利租赁的，故原判决认定牛胜利在选定租赁物上存在疏忽大意，存在一定过失，判令牛胜利承担30%的赔偿责任适用法律适当。原判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
维持巩义市人民法院（2010）巩民初字第1722号民事判决。
本判决为终审判决。
审判长 刘秋生
审判员 芦 祎
审判员 张利亚
二〇一六年六月二十一日
书记员 徐丹丹