浙江省桐乡市人民法院
民 事 判 决 书
（2010）嘉桐民初字第1913号
原告：马某某。
委托代理人：单甲。
被告：上××司。
法定代表人：张甲。
委托代理人：刘乙、孙某。
被告：刘甲。
委托代理人：张乙。
被告：周口市汽车运输集团××运输有限公司。住所地：河南省××段。
法定代表人：布某某。
委托代理人：李某。
被告：中国××财产保险股份有限公司××中心支公司。住所地：安徽省××光明路。
代表人：王某某。
委托代理人：戚某某、卢某某。
原告马某某诉被告上海思锐物流有限公司、刘甲、周口市汽车运输集团××运输有限公司（以下简称周口××公司）、中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司道路交通事故人身损害赔偿一案，原告于2010年5月11日向本院起诉，本院同日受理后，依法由审判员沈黎独任审判，审理中原告申请将被告“上海思锐物流有限公司”变更为“上××司（以下简称思××运输公司）”、“中国平安财产保险股份有限公司涡阳支公司”变更为“中国××财产保险股份有限公司××中心支公司（以下简称平安××公司）”，本院依法予以准许。本院于2010年9月16日公开开庭进行了审理。原告马某某及其委托代理人单甲，被告思××运输公司委托代理人孙某，被告平安××公司委托代理人卢某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马某某起诉称，2008年10月10日，被告思××运输公司驾驶员文某某驾驶沪a×××××号车途经沪杭高速公路往杭州方向135km＋900m处，尾随碰撞刘甲驾驶的豫p×××××／豫p×××××号挂车，造成文某某死亡、马某某受伤、两车损坏的交通事故。经公安交警认定，文某某负事故主要责任，刘甲负事故次要责任，原告无责任。请求判令四被告共同承担原告住院伙食补助费1860元、营养费930元、误工费16345元、护理费4254元、交通费1000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元、残疾赔偿金53350元、被扶养人生活费8203.50元，合计92442.50元；被告平安××公司在交强险范围内赔偿原告损失。审理中要求将医疗费约40000元一并计算赔偿款中；要求精神损害抚慰金5000元在交强险范围内先行赔付。
被告思××运输公司辩称，本起事故诉其公司，诉讼主体不适格，根据规定应参加工伤保险统筹的用人单位，因工伤事故造成损害，请求由用人单位承担责任的，原告作为其公司的员工，在正常工作期间发生损害属工伤，其公司也为原告办理了工伤认定，所以原告起诉其公司诉讼主体不当，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告刘甲辩称，1、被告思××运输公司说原告系从事工作中发生损伤，这是一个事实；2、就本案诉讼请求来说，赔偿范围及金额如果有工伤保险，应先剔除工伤保险部分，剩余部分，因另外一当事人文某某已经死亡，请求的金额交强险部分，余留部分给原告，超出部分按事故责任比例分配计算；3、本案事故车辆系周口××公司的，刘甲是为该公司开车，是从事雇佣合同过程中发生交通事故，应负的赔偿责任应由公司承担。庭审中又提出，医疗费应按照职工医保标准计算，非医保范围应予以剔除；住院伙食补助费应按1人计算31天，按浙江标准计算；营养费计算标准请求法院酌定；误工费，原告应出具完税证明，关于误工时间请求法院酌定；护理费，原告主张由其妻子护理，但是没有护理人员工资收入减少的证明，请求法院酌定；交通费，应根据最基本的交通工具计算，请求法院酌定；精神损害抚慰金，原告因事故导致10级伤残，已经以残疾赔偿金的形式给予补偿，且刘甲负事故次要责任，其不同意赔付；被扶养人生活费，10级伤残并不能表明原告失去劳动能力，工伤保险应有被扶养人的赔偿，如果法院支持该费用，原告并未提供在上海居住地，应按受诉地浙江农村7375元／年计算2人；鉴定费，第一次鉴定是由原告单乙面鉴定，所以该笔费用应由原告负担，第二次鉴定是被告平安××公司申请重新鉴定，所以该笔费用应由被告平安××公司负担；残疾赔偿金，对等级无异议，愿意按照规定进行赔偿。
被告周口××公司未作答辩，庭审中提出的意见与被告刘甲一致。
被告平安××公司辩称，1、本起事故有死者和伤者，根据交强险比例对其进行赔偿；2、误工费，应向思××运输公司索要；护理费应计算30天；3、标的车是次要责任，所以不赔偿精神损害抚慰金；残疾赔偿金应是原告收入部分，不应另行赔偿扶养费，且伤者的伤不影响其正常工作，本起事故是侵权案件，其公司不承担诉讼费；医疗费，其公司对医保外用药予以剔除，愿意在交强险范围进行合理赔偿。庭审中又提出，住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费意见与被告刘甲一致；误工期限不符合事实，应按照3个月计算，按照1375元计算没意见；护理费，既然是由原告家属请假护理，应提供收入减少证明；残疾赔偿金不符某某观事实。
针对自己的主张，原告提供了下列证据：一、浙江省公安厅高速公路交通警察总队嘉兴支队一大队交通事故认定书，证明事故发生事实，文某某负事故主要责任，刘甲负事故次要责任，原告无责任；二、上海市医疗机构门急诊就医记录册，上海市第六人民医院上海交通大学附属第六人民医院门急诊病历、诊断报告、影像报告、出院小结，上海市普陀中心医院自管门诊卡，上海市普陀区利群医院门诊记录卡，嘉兴市第二医院门诊病历、出院记录，证明原告因事故受伤治疗的情况；三、嘉兴新联司丁定所嘉联司乙所（2010）临鉴字f198号鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告之伤构成10级伤残，误工补助期限拟为7个月，护理期限拟为2个月，营养期拟为1个月，支出鉴定费1500元；四、上海市临时居住证、工资收入证明，证明出事故前3个月原告的收入为2335元／月，2007年6月17日开始做上海市临时居住证，一直在使用该证；五、江某某阜宁县芦蒲镇三马某民委员会证明、常住人口登记卡、被扶养人朱某某身份证，证明原告母亲朱某某（1948年3月20日出生）生育二子；六、原告护理人员司丙工资收入证明，证明司丙在原告出事前3个月工资收入为2127元／月；七、交通费发票，证明原告支出交通费1000元。
被告思××运输公司提供的证据有：一、嘉兴市第二医院出院证、住院收费收据、归类费用汇总报表，上海市第六人民医院住院医疗费收据、费用小项某计、出院小结、门诊收据，证明被告思××运输公司为原告垫付医疗费合计39545.41元；二、劳动合同、工伤认定受理通知书、工伤认定书，证明原告是被告思××运输公司职工，系劳动合同关系，按照工伤认定程序办理了工伤认定手续，已经受理。
被告刘甲、周口××公司提供的证据有：一、被告周口××公司车辆行驶证原件，刘甲驾驶证、体检证明、身份证复印件，证明被告刘甲、周口××公司主体资格；二、保险单，证明豫p×××××／豫p×××××号挂车重型半挂车依法向被告平安××公司投保了交强险及商业险。被告平安××公司未提供证据。
本院出示杭某某皓司丁定所司丁定意见书及鉴定费发票，证明原告之伤经重新鉴定构成10级伤残，误工时间7个月左右，被告平安××公司支出鉴定费1480元。
质证意见：被告思××运输公司对原告提供的证据均无异议。
被告刘甲、周口××公司对原告提供的证据一，真实性无异议，对事故事实无异议，对责任认定的内容有异议，认为这是一起追尾事故，应认定被告刘甲无责；对涉及被告刘甲驾驶的车辆超载有异议；证据二、三无异议；证据四，临时居住证无异议，出具证明的时间没有，章属于部门章；证据五，表明被扶养人的母亲生活在江苏农村，不能按上海标准计算；证据六，与本案无关，没有营业执照及组织机构佐证；证据七，根据实际情况请求法院酌定。
被告平安××公司对原告提供的证据一，其中关于责任认定的意见与被告刘甲一致；关于车辆超载，认为这是事实；证据二无异议；证据三不符某某观依据，从原告的伤情看不会影响其正常工作，误工时间应为3个月比较合理，护理期限应按住院时间30天来计算；证据四无异议，但误工费应由被告刘甲承担；证据五无异议，但与本案无关；证据六、七意见与被告刘甲一致。
对被告思××运输公司提供的证据，原告、被告平安××公司无异议；被告刘甲、周口××公司对真实性无异议。对被告刘甲、周口××公司提供的证据，原告及被告思××运输公司无异议；被告平安××公司对真实性无异议。
对本院出示的证据，原告及被告思××运输公司、刘甲、周口××公司均无异议；被告平安××公司认为不符某某观事实。
本院认证意见：原告提供的证据一，系公安交警部门分析交通事故发生原因后认定当事人各自责任的，符合证据的真实性、合法性、关联性，被告虽提出异议但未提供相应证据，本院予以确认；证据二，被告无异议，本院予以确认；证据三，符合真实性、合法性、关联性，且伤残等级及误工时间与重新鉴定的结论一致，本院予以确认；证据四、五，符合真实性、合法性、关联性，本院予以确认；证据六，被告所提异议成立，本院不予确认；证据七，部分票据没有载明时间、地点，无法与就医次数、地点相互印证，不予确认，但原告及其陪护人员在原告治疗期间支出交通费事实存在，本院酌情确定为900元。
对被告思××运输公司提供的证据一，经本院核算，并扣除住院费用中的伙食费，医疗费确认为38741.51元；其余证据符合真实性、合法性、关联性，本院予以确认；证据二，原告及其他被告无异议，本院予以确认。
对被告刘甲、周口××公司提供的证据，原告及其他被告无异议，本院予以确认。
对本院出示的证据，符合真实性、合法性、关联性，被告平安××公司虽提出异议但未提供相应证据，本院予以确认。
本院经审理认定，2008年10月10日0时55分，文某某驾驶被告思××运输公司的沪a×××××号中型厢式货车途经沪杭高速公路往杭州方向135km＋900m处，尾随碰撞被告刘甲驾驶的被告周口××公司的豫p×××××／豫p×××××号挂车重型半挂车，造成文某某（另案处理）、沪a×××××号车乘员原告马某某受伤，后文某某经医院抢救无效于当日死亡，两车损坏的交通事故。该事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队嘉兴支队一大队认定，文某某负事故主要责任，刘甲负事故次要责任，原告无责任。原告因本次交通事故受伤所需医疗费共计38741.51元，住院共计31天。2010年4月28日嘉兴新联司丁定所出具鉴定意见书载明，原告之伤构成10级伤残，误工补助期限拟为7个月，护理期限拟为2个月，营养期拟为1个月。
原告支出嘉兴新联司丁定所鉴定费1500元。审理中，根据被告平安××公司申请，本院依法委托杭某某皓司丁定所对原告的伤残等级及误工时间进行重新鉴定，2010年8月30日杭某某皓司丁定所出具司丁定意见书载明，原告之伤构成10级伤残，误工时间7个月左右。被告平安××公司支出杭某某皓司丁定所鉴定费1480元。
又查，原告于2007年6月17日始持有上海市临时居住证，一直在使用。出事时，原告系被告思××运输公司职员，在工作期间发生本次交通事故，原告出事前3个月平均工资收入为2335元／月，出事后领取工资960元／月。原告母亲朱某某（1948年3月20日出生）生育二子。2008年12月29日上海市普陀区劳动和社会保障局认定原告的伤害属于工伤。被告刘甲系被告周口××公司职员，是在执行职务中发生交通事故。豫p×××××／豫p×××××号挂车重型半挂车在被告平安××公司投有机动车交通事故责任某制保险。出事后，被告思××运输公司已垫付原告医疗费38741.51元。
本院认为，一、关于本案赔偿责任问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条有关规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任某制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比例分担责任。本案中，被告刘甲驾驶的豫p×××××／豫p×××××号挂车重型半挂车在被告平安××公司投有机动车交通事故责任某制保险，且浙江省公安厅高速公路交通警察总队嘉兴支队一大队出具了交通事故认定书，并经本院审查予以确认，文某某负事故主要责任，刘甲负事故次要责任，原告无责任，故原告的损失应由被告平安××公司在机动车第三者责任某制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告刘甲承担30%赔偿责任，因刘甲系执行职务过程中发生本次交通事故，故应由被告周口××公司承担民事赔偿责任。原告诉请被告思××运输公司与其他被告共同赔偿原告损失，被告思××运输公司提出异议，本院认为原告因本次交通事故造成的伤害已被劳动保障局认定为工伤，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十二条的规定，劳动者向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任，按《工伤保险条例》规定处理，故原告的这一诉请本院不予支持。二、关于原告损失的项目和数额问题。根据本院已认定的证据和事实，原告诉请的住院伙食补助费1860元，应计算为930元（30元／天×31天）；营养费930元，应计算为600元（20元／天×30天）；误工费16345元，应计算为9625元［（2335元／月-960元／月）×7个月］；交通费1000元，按前认证确认为900元；诉请的残疾赔偿金53350元（26675元／年×10%×20年）、嘉兴新联司丁定所鉴定费1500元，计算有据，本院予以支持；诉请的被扶养人生活费8203.50元（9115元×10%×18年÷2人），根据《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。原告诉请按上海市农村居民人均年生活消费支出9115元／年计算，本院予以支持；诉请的护理费，本院认为根据本省司法实践掌握的标准，原告未能提供护理人员实际减少收入情况等证据，可以适用统计部门发布的“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准，即27480元／年，原告诉请的4254元（2127元／月×2个月）低于该标准，本院予以支持；诉请的精神损害抚慰金5000元，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、本地生活水平等因素，原告请求合理，本院予以支持。此外，原告医疗费计38741.51元。综上，本院确认原告的损失共计123104.01元。被告对医疗费、残疾赔偿金等所提异议，缺乏依据，本院不予采纳。被告平安××公司应在机动车交通事故责任某制保险医疗费限额项下赔偿19872元（20000元-赔偿另一受害人文某某亲属128元）、死亡伤残赔偿限额项下赔偿22198元（220000元-赔偿另一受害人文某某亲属197802元），合计42070元，原告诉请其中包含精神损害抚慰金5000元，本院认为参照（2008）民一他字第25号最高人民法院《关于交强险中精神损害抚慰金赔偿问题的复函》意见：“精神损害赔偿与物资损害赔偿在强制责任保险限额中的赔偿次序，请求权人有权进行选择。请求权人选择优先赔偿精神损害，对物资损害赔偿不足部分由商业第三者责任险赔偿”，根据该司法解释的精神，精神损害抚慰金可以在强制责任保险限额内予以赔付，故原告的这一诉请，本院予以支持。余款81034.01元由被告周口××公司赔偿30%计24310.20元。因被告思××运输公司已垫付医疗费38741.51元，故原告在获得本案赔偿后，应与被告思××运输公司另行处理该医疗费事宜。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款（七）项，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条之规定，并参照上海市《2009年度人身损害赔偿标准参照表》、浙江省统计局《2009年度浙江省人民生活等相关统计数据的公告》的标准，判决如下：一、被告中国××财产保险股份有限公司××中心支公司赔偿原告马某某42070元（包含精神损害抚慰金5000元）；二、被告周口市汽车运输集团××运输有限公司赔偿原告马某某24310.20元；上述一、二项均于本判决生效之日起十五日内履行。
三、驳回原告马某某其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费824元，减半收取412元，由原告马某某负担212元，被告周口市汽车运输集团××运输有限公司负担200元。杭某某皓司丁定所鉴定费1480元，由被告中国××财产保险股份有限公司××中心支公司负担。
（被告将赔偿款及受理费直接付至：桐乡市人民法院立案庭，开户银行：中国农业银行桐乡市支行营业部，账号：370201040002012）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。在当事人收到《预交上诉案件受理费通知书》后，按通知规定期限、金额预交上诉案件受理费用。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审判员 沈黎
二〇一〇年十月二十日
书记员 陈华