江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终25号
上诉人（原审原告）新干县易得实业有限公司，住所地新干县金川镇学前路31号。
法定代表人周亮，该公司总经理。
委托代理人杨文峰，广东深大地律师事务所律师。
上诉人（原审被告）黄小兰。
委托代理人周红莉，吉安市法律援助处指派律师。
上诉人新干县易得实业有限公司（以下简称易得公司）、黄小兰因劳动争议纠纷一案，不服新干县人民法院（2015）干民初字第211号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年8月份，黄小兰开始在易得公司工作，从事二手房交易中介工作，双方未签订劳动合同。2013年1月26日，黄小兰在带客户实地看房时，扭伤了左脚，经新干县人民医院诊断为左侧第五趾骨骨折，易得公司支付了黄小兰医疗费4100元。黄小兰在易得公司工作至2014年4月份。2014年1月24日，黄小兰向吉安市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2014年6月5日，吉安市人力资源和社会保障局作出吉人社伤认字（2014）第1-073《工伤认定书》，认定黄小兰在这次事故中造成的伤害系工伤。2014年9月11日，黄小兰向吉安市劳动能力鉴定委员会进行伤残鉴定，被鉴定为十级伤残，黄小兰支付了鉴定费260元。此后，黄小兰向新干县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤赔偿仲裁。2015年2月3日，新干县劳动人事争议仲裁委员会作出干劳人仲字（2014）第037号仲裁裁决书，裁决：一、黄小兰与易得公司劳动关系解除；二、自本裁决书生效之日起二十日内易得公司支付黄小兰以下费用：一次性伤残补助金22239元、一次性医疗补助金12708元、一次性伤残就业补助金28910.70元、护理费800元、工资5922元、鉴定费260元，合计70839.70元；三、易得公司自本裁决书生效之日起二十日内为黄小兰补缴2012年8月至2014年4月职工基本养老保险（个人缴交部分黄小兰自行承担），具体金额由社会保险经办机构核准；四、依法驳回黄小兰的其他仲裁请求。2015年2月16日，易得公司不服该仲裁裁决，提起诉讼。
2015年3月18日，易得公司因不服吉安市人力资源和社会保障局作出吉人社伤认字（2014）第1-073《工伤认定书》，向吉安市吉州区人民法院提起行政诉讼。本案依法中止审理。2015年6月5日，吉安市吉州区人民法院作出（2015）吉行初字第12号行政判决书，裁定驳回易得公司的起诉。易得公司不服该判决，依法提起上诉。2015年8月24日，吉安市中级人民法院作出（2015）吉中行终字第60号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2015年9月30日，黄小兰告知其收到（2015）吉中行终字第60号行政裁定书，本案遂于2015年10月9日恢复审理。
一审法院认为：双方之间是否存在劳动关系问题。在申请工伤认定过程中，吉安市人力资源和社会保障局向易得公司法定代表人周亮之妻付海英、易得公司员工肖红及黄小兰进行了调查并制作了调查笔录，在一审行政诉讼过程中，黄小兰提交了工作牌、名片、房屋买卖合同、买房定金委托书、收款收据、实地看房服务协议书，上述证据，在一审行政诉讼过程中均经过了双方及吉安市人力资源和社会保障局的质证，吉安市吉州区人民法院结合上述证据等情况，认定双方之间存在事实上的劳动关系。吉安市中级人民法院亦依法维持了一审行政判决，确认了双方之间的事实劳动关系，现二审行政裁定已经生效。易得公司虽坚持称黄小兰并非其员工，双方不存在劳动关系，但庭审中却未提交任何证据，易得公司未能提交证据予以推翻法院已发生法律效力的裁判所确认的事实，故依法确认双方存在事实劳动关系，黄小兰于2013年1月26日扭伤脚属于工伤事故。因易得公司未为黄小兰缴纳工伤保险费，故黄小兰因工伤事故而依法享受的工伤保险待遇应由易得公司负担。因黄小兰的损伤属于十级伤残，黄小兰依法可享受一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据法律规定，十级伤残可享受一次性伤残补助金为7个月的本人工资、一次性医疗补助金为4个月的本人工资、一次性伤残就业补助金为13个月的本人工资，距法定退休年龄不足五年的，一次性伤残就业补助金每差一年扣减10%，黄小兰距法定退休年龄不足两年，一次性伤残就业补助金应扣减30%。而本人工资是指工伤职工遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资。因易得公司未为黄小兰缴纳工伤保险费，双方均未提交证据证明黄小兰的工资，故依法参照2012年度新干县职工缴交工伤保险的缴费基数2016元／月予以确定黄小兰的本人工资，新干县劳动人事争议仲裁委员会按照2013年度吉安市在岗职工平均工资3177元／月计算黄小兰的本人工资不符合法律规定，予以变更。易得公司作为用人单位，应提供向劳动者支付劳动报酬的有关凭证，未能提供有关凭证应承担举证不利的法律后果。易得公司未能提供证据证实已向黄小兰支付劳动报酬，故对易得公司拖欠黄小兰工资5922元予以确认。根据《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条之规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位派人护理，单位未派人护理的，按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准支付护理费，新干县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决黄小兰的护理费为800元不违反法律规定，予以支持。鉴定费260元系黄小兰因进行劳动能力鉴定所产生，应由用人单位即易得公司负担。因易得公司未为黄小兰缴交养老保险费，故黄小兰要求易得公司为其补缴其工作期间（2012年8月至2014年4月）养老保险费符合法律规定，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条第三款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条及《江西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十二条之规定，判决：一、解除易得公司与黄小兰的劳动关系；二、易得公司应在判决生效后十日内支付黄小兰一次性伤残补助金14112元、一次性医疗补助金8064元、一次性伤残就业补助金18345.60元、护理费800元、工资5922元、鉴定费260元，合计47503.60元；三、易得公司应在判决生效后十日内为黄小兰补缴2012年8月至2014年4月职工基本养老保险（个人缴交部分由黄小兰自行承担），具体金额由社会保险经办机构核准；四、驳回易得公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由易得公司负担。
易得公司不服上述判决，上诉请求撤销原判，依法改判其不承担责任。其理由主要是：黄小兰不是其公司的员工，不受其管理和支配，黄小兰也未从其公司处领取过工资，双方之间不存在劳动关系。黄小兰受伤与其无关，工伤认定程序违法且不符合事实，黄小兰不属于工伤。
黄小兰答辩称：其系易得公司的员工，且吉安市人力资源和社会保障局已认定其系工伤，易得公司提起的行政诉讼也被驳回，故应驳回易得公司的上诉。
黄小兰亦不服上述判决，上诉请求撤销原判，依法改判易得公司赔偿其62712.70元。其理由主要是：其在易得公司工作至2014年4月，其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以解除或终止劳动关系时本人工资为基数并按2013年度吉安市在岗职工平均工资3177元／月计算。
易得公司答辩称：黄小兰并非其公司员工，黄小兰受伤不属于工伤，即使可认定为工伤，其一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应按受伤前一年度即2012年度新干县职工工伤保险缴纳基数2016元／月计算。
综合上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、黄小兰所受伤害应否认定为工伤？2、一审认定黄小兰的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金是否正确？
经审理查明：2013年度新干县职工工伤保险缴纳基数为2292元／月，其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为：2014年1月24日经黄小兰申请，吉安市人力资源和社会保障局认定黄小兰在这次事故中造成的伤害系工伤。易得公司对吉安市人力资源和社会保障局所作工伤认定不服，依法提起行政诉讼，一、二审法院均裁定驳回其起诉，现裁定已经生效，该生效裁定已确认“黄小兰2012年8月份入职易得公司从事二手房交易中介工作，双方未签订劳动合同”这一事实，该事实系免证事实，故一审确认黄小兰与易得公司存在事实劳动关系，黄小兰2013年1月26日所受伤害属于工伤符合法律规定。《江西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十二条第二款规定：一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应以解除或终止劳动关系时本人工资为基数。黄小兰2014年4月与易得公司解除劳动关系，在双方均未提供证据证明黄小兰实际工资的情形下，黄小兰主张参照2013年度工资标准确定其工资予以照准，但应参照新干县职工工伤保险缴纳基数2292元／月确定其工资，黄小兰为十级伤残，其一次性医疗补助金应计算4个月为9168元（2292元／月×4月），一次性伤残就业补助金应计算13个月，因黄小兰距法定退休年龄不足两年，其一次性伤残就业补助金应扣减30%，其一次性伤残就业补助金为20857.20元（2292元／月×13月×70%），综上，易得公司应支付黄小兰一次性伤残补助金14112元、一次性医疗补助金9168元、一次性伤残就业补助金20857.20元、护理费800元、工资5922元、鉴定费260元，合计51119.20元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持新干县人民法院（2015）干民初字第211号民事判决第一、三、四项；
二、变更新干县人民法院（2015）干民初字第211号民事判决第二项为：新干县易得实业有限公司在本判决生效之日起十日内支付黄小兰51119.20元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费20元，由新干县易得实业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 彭 箭
代理审判员 罗良华
代理审判员 陈利国
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 王 婷