安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖13民终2680号
上诉人（原审原告）：葛家祥，男，1960年10月11日出生，汉族，住江苏省泗阳县南刘集乡刘集村葛庄组**号。
委托诉讼代理人:彭兵,安徽尊崇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：毛万运，男，1959年11月24日出生，汉族，农民，住安徽省砀山县李庄镇毛堤口行政村毛堤口村***号。
委托诉讼代理人：史先海，砀山县砀城镇法律服务所法律工作者。
上诉人毛万运、上诉人葛家祥因农村房屋买卖合同纠纷（二审纠正为农村建房合同纠纷）一案，均不服安徽省砀山县人民法院（2016）皖1321民初2823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
葛家祥上诉请求：撤销一审判决第二项，改判毛万运支付葛家祥违约金20000元。事实和理由：葛家祥垫资建设砀山海升新农村居民用房，与毛万运签订代建房屋协议，约定违约金为20000元。葛家祥交付房屋后，毛万运至今未能付清房款，存在违约，应当按照约定支付违约金。一审法院对违约金进行调整错误，应予纠正。
毛万运辩称，涉案房屋交付时水电工程未完工，其不应承担违约责任。
毛万运上诉请求：撤销一审判决，改判驳回葛家祥的起诉。事实和理由：1、其与葛家祥之间不存在合同关系，葛家祥无权以个人名义提起本案诉讼；2、依照合同约定，房屋总造价为120048元，毛万运已经交纳76660元，剩余款项由于水电设施及道路没有完工，及房屋未能办理房产证，毛万运不存在违约行为，不应支付违约金；3、毛万运将房屋销售给刘振兴后，房屋被拆迁，砀山县李庄镇海升新农村建设指挥部认为房款未付清，经协商刘振兴从补偿款中支出50000元支付剩余房款。
葛家祥辩称，1、葛家祥是砀山县李庄镇海升新农村工程的实际承建人，唐桂东只是项目代表，其二人与砀山县李庄镇海升新农村指挥部无隶属关系，毛万运对此知情，葛家祥为本案适格诉讼主体；2、对于毛万运已付款项数额葛家祥并无异议，但双方并未约定以毛万运主张的上诉理由为付款条件；3、案外人刘振兴支付的50000元与本案无关，葛家祥与刘振兴在调解过程中从未提及该笔款项系代毛万运支付，参与调解的经办人及开发区负责人也证实该笔款项与本案无关。
葛家祥向一审法院起诉请求：1、毛万运给付购房款、阁楼款合计71046元；2、毛万运承担违约金20000元及本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2009年10月17日，葛家祥与唐桂东以砀山县李庄镇海升新农村建设指挥部的名义与毛万运签署一份代建房屋协议，约定建筑面积为140平方米(以实际建筑面积为准），价格为每平方米800元，阁楼另加10000元，付款方式为：协议签订时付10000元作为定金，房屋一层封顶时付30000元，主体结束时付20000元；协议签订后，毛万运缴纳了10000元订金，加之用50000元集资款及利息16600元累计付款76600元。该项目完工后测算实际建筑面积为168.6116平方米，其中阁楼面积为31.05平米，去除阁楼面积后的实际面积为137.5616平方米，折合价款为110049.28元，上述价款加上阁楼款10000元合计为120049.28元，去除已付款76600元，尚欠43449.28元，该欠款毛万运至今未付。另查明，毛万运对上述房产已经接收，并于次年2010年6月7日将该房产作价120000元转让给刘振兴，刘振兴已将购房款全额支付。刘振兴接手后又于2016年5月17日与砀山经济开发区益民社区居委会签署征迁安置补偿协议，并且已领取补偿金311755元。在领取补偿金前因本案葛家祥提出异议，刘振兴给付葛家祥50000元后，葛家祥对刘振兴领款再无异议。当时负责处理此事的开发区副主任黄红兵和砀山经济开发区益民社区居委会主任王永法共同签名出具证明并加盖居委会公章证明刘振兴给付的50000元是解决其与葛家祥之间的纠纷，毛万运未参与处理，相关处理不涉及毛万运与葛家祥之间的欠款。一审法院认为，毛万运与葛家祥签署合同后，葛家祥已交付代建房屋，毛万运已接收并于次年以120000元的价格出售给刘振兴，获得全部房款。毛万运应当按照合同约定向葛家祥支付全部房款120049.28元。至于毛万运抗辩刘振兴在2016年5月以后给付葛家祥的相关款项，因毛万运始终未参与处理，刘振兴在已付清房款的情况下再次为毛万运偿付50000元不合常理。且砀山经济开发区益民社区居委会的证明也否认了刘振兴在拆迁期间给付葛家祥的50000元与毛万运有关。因此对毛万运的辩称意见不予采信。关于毛万运主张没有付款是因为葛家祥未办理房产证、未通水电的问题，双方系代建房且代建房屋协议并未约定办理房产证、通水电，对毛万运此项抗辩不予支持。毛万运至今仍拖欠葛家祥购房尾款43449.28元，已构成违约，考虑到毛万运违约迟延付款的金额为43449.28元，一审法院将双方约定的违约金20000元调整为10000元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：一、毛万运于判决生效后十日内偿还葛家祥建房款43449.28元；二、毛万运于判决生效后十日内给付葛家祥违约金10000元；三、驳回葛家祥的其他诉讼请求。案件受理费1038元，由毛万运负担610元，葛家祥负担428元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人二审争议事实，本院认定如下：毛万运提供的书面证言，因证人无正当理由未到庭，葛家祥对其真实性不予认可，本案对该证据不予认定。毛万运提供的代建房屋协议虽无葛家祥签字，但葛家祥提供的砀山县李庄镇海升新村村民委员会出具的证明及唐桂东出庭作证，能够证实葛家祥有权以其个人名义提起本案诉讼，对葛家祥提供证据予以认定，对毛万运提供证据不予认定。一审查明的事实，除“去除已付款76600元，尚欠43449.28元”应为“去除已付款76660元，尚欠43389.28元”外，其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，葛家祥提供的砀山县李庄镇海升新村村民委员会证明及申请唐桂东出庭作证证言，结合毛万运庭审中的陈述其与葛家祥协商剩余房款支付事宜，能够证实葛家祥有权以个人名义提起本案诉讼。毛万运认为葛家祥并非协议当事人，无权提起诉讼的上诉理由不能成立，本院不予采信。
刘振兴自毛万运处购买案涉房屋后支付了全部购房款，后在房屋拆迁过程中与葛家祥发生纠纷，经砀山经济开发区益民社区居委会调解，刘振兴自愿向葛家祥支付50000元作为补偿，后其领取了全部拆迁补偿款。此间，毛万运并未参与调解，砀山经济开发区益民社区居委会亦证明当时调解时并未涉及毛万运所欠房款事宜。故，毛万运认为刘振兴支付的50000元系本案剩余房款的上诉主张无有效证据支持，本院不予采纳。
毛万运与葛家祥签订的代建房屋协议中并未有水电及道路施工的约定，且毛万运已经接收房屋并再次转让，其未按照约定支付剩余房款存在违约，一审判令其支付违约金并无不当。二审中，经本院释明，毛万运认为双方约定违约金过高，要求法院予以调整，一审法院结合毛万运所欠实际款项及本案相关事实，将违约金调整为10000元并未违反法律规定，本院予以维持。另，本案双方当事人签订的是代建房屋协议，本案案由应定为农村建房合同纠纷，一审定为农村房屋买卖合同纠纷不当，本院予以纠正。
综上，葛家祥与毛万运的上诉请求均不能成立，予以驳回；毛万运已付款项为76660元，一审认定76600元不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项的规定，判决如下：
一、维持安徽省砀山县人民法院（2016）皖1321民初2823号民事判决第二项，即“毛万运于判决生效后10日内给付葛家祥违约金10000元”；
二、撤销安徽省砀山县人民法院（2016）皖1321民初2823号民事判决第三项，即“驳回葛家祥的其他诉讼请求”；
三、变更安徽省砀山县人民法院（2016）皖1321民初2823号民事判决第一项，即“毛万运于判决生效后10日内偿还葛家祥建房款43449.28元”为“毛万运于判决生效后10日内给付葛家祥建房款43389.28元”；
四、驳回葛家祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1038元，由毛万运负担610元，葛家祥负担428元；二审案件受理费1220元，由葛家祥负担50元，毛万运负担1170元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 伟
审 判 员 吴昊彧
代理审判员 曹 志
二〇一七年一月二十五日
书 记 员 王 艳
附：本案适用相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。