宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁04民终551号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司彭阳支公司。住所地：宁夏彭阳县。
负责人：高文杰，任该公司经理。
委托诉讼代理人：吴强，宁夏萧关律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）：梁宏伟，男，1977年12月19日出生，汉族，初中文化，农民，住宁夏彭阳县。
原审被告：杨世峰，男，1977年7月16日出生，汉族，个体户，高中文化，农民，住宁夏彭阳县。
委托诉讼代理人：刘柱，宁夏李金凤律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原审被告：彭阳县宏泰汽车检测有限责任公司。住所地：宁夏回族自治区彭阳县。
法定代表人：扈志峰，任该公司总经理。
委托诉讼代理人：李文科，男，汉族，1982年2月27日出生，中专文化，该公司职员，住宁夏彭阳县。代理权限:一般授权。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司彭阳支公司（以下简称人保财险彭阳支公司）因与被上诉人梁宏伟、原审被告杨世峰、彭阳县宏泰汽车检测有限责任公司（以下简称彭阳宏泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区彭阳县人民法院(2018)宁0425民初794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人保财险彭阳支公司的委托诉讼代理人吴强，被上诉人梁宏伟，原审被告杨世峰，彭阳宏泰公司的委托诉讼代理人李文科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
人保财险彭阳支公司上诉请求：1.请求依法撤销彭阳县人民法院(2018)宁0425民初794号民事判决，依法改判驳回被上诉人梁宏伟对上诉人的起诉或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人粱宏伟在一审是基于提供劳务者受害责任纠纷向彭阳县宏泰汽车检测有限公司、杨世峰主张的侵权责任赔偿。本案提供劳务者受害责任纠纷与保险合同纠纷所依据的事实与法律关系不具有一致性，故被上诉人梁宏伟不应在提供劳务者受害责任纠纷一案中向上诉人主张保险赔偿。人身保险合同中，以存在劳动关系的劳动者为被保险人，而本案梁宏伟及原审被告没有提供用工合同等证据来证明梁宏伟是否属于被保险人及受益人。如果本案被上诉人梁宏伟是保险合同的被保险人，投保人也不能以被保险人享有的保险金来代替其工伤待遇赔偿。同时根据保险合同约定，被上诉人梁宏伟所受之伤不构成伤残，上诉人不应承担其主张的残疾赔偿金。
梁宏伟辩称，上诉人的上诉理由不成立，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杨世峰述称，上诉人的上诉请求及上诉理由没有事实依据和法律依据，检测公司向保险公司投保是为了防控风险，在施工过程中梁宏伟发生意外受伤，保险公司应当理赔。因保险公司受理检测公司的投保以后，并未向检测公司送达有关保险条款等材料，而杨世峰在一审中提供的证据可以证实，保险合同的生效并履行。一审庭审中，保险公司认可了梁宏伟的伤残，构成了自认。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
彭阳宏泰公司述称，上诉人的上诉理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
梁宏伟向一审法院起诉请求：杨世峰、彭阳宏泰公司赔偿梁宏伟各项损失共221728.68元;人保财险彭阳支公司在责任保险范围内承担赔偿责任。
一审认定事实，2017年3月30日，彭阳宏泰公司指派其工作人员杨世峰雇佣梁宏伟为其拆除钢架结构维修车间。次日，梁宏伟在与其他工友拆卸钢架时，钢梁侧翻，梁宏伟被打落受伤。梁宏伟受伤后被送至彭阳县人民医院检查治疗，后转至宁夏医科大学总医院住院治疗，诊断为1.盆骨骨折：右侧骼骨骨折、右趾骨下支骨折；2.右桡骨远端骨折；3.右桡骨神经损伤；4.左肾结石。2017年4月11日出院，实际住院11天。2017年4月17日，梁宏伟到彭阳县人民医院住院治疗，诊断为1.盆骨骨折：右侧髂骨骨折术后；2.右侧桡骨远端骨折术后；3.右侧桡神经损伤；4.左肾结石；5.慢性前列腺炎。5月7日出院，实际住院20天。梁宏伟为治疗支出医疗费共69731.97元、交通费3500元。彭阳宏泰公司支付医疗费53877.43元。2018年1月14日，经固原正源司法鉴定所鉴定，梁宏伟之损伤构成两项十级伤残，综合评定丧失劳动能力12%；内固定取除住院费用约10000元。梁宏伟支出鉴定费1600元。彭阳宏泰公司于2017年3月27日向人保财险彭阳支公司投保建筑施工人员团体意外伤害保险，保险期限自2017年3月28日0时起至2017年9月27日24时止，意外身故、残疾给付项目的保险限额为每人500000元。意外医疗费用补偿项目的保险限额为每人50000元。《团体建筑施工人员意外伤害保险条款（2012版）》约定了人身保险残疾程度与保险金给付比例对照表，残疾程度共分为7个等级，对构成残疾程度的情形作了具体约定。审理中，梁宏伟、杨世峰、彭阳宏泰公司均以该约定系减轻或免除保险人责任的格式条款，且保险人未向投保人作出提示及解释说明该条款为由不予认可。人保财险彭阳支公司未提供其已向投保人作出提示及解释说明的证据。依赖梁宏伟赡养的人有其父梁志珍（1948年1月19日出生）、其母杨世荣（1951年11月25日出生），户籍类型均为非农业，赡养义务人2人。依赖梁宏伟夫妇抚养的人有其长子梁启浩（2007年10月18日出生）、次子梁启博（2013年1月17日出生），户籍类型均为农业。彭阳县白阳镇姚河村委会、彭阳县白阳镇人民政府共同出具证明，梁宏伟的承包土地和宅基地因城市建设被征收，现同其父母在××县长期居住生活。一审认为，本案的争议焦点有，1.各方当事人之间法律关系的认定；2.杨世峰、彭阳宏泰公司、人保财险彭阳支公司是否承担赔偿责任，如果承担赔偿责任，如何赔偿；3.梁宏伟的损失数额如何认定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”彭阳宏泰公司指派杨世峰雇佣梁宏伟提供劳务，接受劳务的一方为彭阳宏泰公司。梁宏伟的损失应由彭阳宏泰公司赔偿。杨世峰系彭阳宏泰公司的工作人员，其受该公司指派雇佣梁宏伟提供劳务，审理中，彭阳宏泰公司亦对杨世峰职务行为的主张无异议，故杨世峰不承担赔偿责任。同时，彭阳宏泰公司在人保财险彭阳支公司投保建筑施工人员团体意外伤害保险，且事故发生在保险期限内。该保险系商业保险，订立该保险合同的目的在于保险事故发生后，由人保财险彭阳支公司替代彭阳宏泰公司分担部分损失，性质上属于责任保险合同，故梁宏伟有权主张保险金。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，”订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”人保财险彭阳支公司提供的保险条款列明的残疾赔偿金的支付条件，系免除其责任的格式条款，人保财险彭阳支公司未提供证据证明其已就该条款对投保人作出提示及解释说明义务，故该条款不产生效力。人保财险彭阳支公司应在其保险责任范围内赔偿医疗费、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定”受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”该条第二款规定”受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。梁宏伟未提供有效证据证实其支出住宿费、其他必要器具费，本院对该主张不予支持。梁宏伟及其抚养的梁启浩、梁启博均在彭阳县城生活居住，故残疾赔偿金、被扶养人生活费应分别按照城镇居民人均可支配收入、城镇居民人均消费性支出计算。梁宏伟的损伤构成两项十级伤残，本院将其丧失劳动能力12%调整为11%。彭阳宏泰公司辩称梁宏伟被诊断出肾结石，治疗该病情支出的医疗费与本案无关。经查，宁夏医科大学总医院诊断出梁宏伟患有左肾结石，但根据该院病历的记载，该院未就肾结石进行治疗，故对彭阳宏泰公司的该辩解理由不予采纳。通过本案采信的证据及当事人的主张，梁宏伟的损失可确定为，医疗费69731.97元、后续治疗费10000元、误工费32641.22元（115.34元/天×283天）、护理费11534元（115.34元/天×100天）、交通费3500元、住院伙食补助费3100元（100元/天×31天）、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）112378.05元[其中残疾赔偿金59736.6元=27153元/年×20年×11%、被扶养人生活费52641.45元（梁志珍12320.34元=20364.2元/年×11年×11%÷2、杨世荣15680.43元=20364.2元/年×14年×11%÷2、梁启浩8960.25元=20364.2元/年×8年×11%÷2、梁启博15680.43元=20364.2元/年×14年×11%÷2）]、鉴定费1600元，以上共计244485.24元。综上所述，对于梁宏伟的损失244485.24元，由人保财险彭阳支公司在保险限额内赔偿医疗费50000元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）112378.05元，彭阳宏泰公司赔偿剩余损失82107.19元。因彭阳宏泰公司已赔偿53877.43元，彭阳宏泰公司再须赔偿28229.76元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十四条、《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条、第十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司彭阳支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告梁宏伟损失162378.05元；二、被告彭阳县宏泰汽车检测有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告梁宏伟损失28229.76元；三、驳回原告梁宏伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1409元，减半收取计704.5元，由被告彭阳县宏泰汽车检测有限责任公司负担。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人梁宏伟受雇于原审被告彭阳宏泰公司，其在提供劳务过程中受到伤害，作为接受劳务的彭阳宏泰公司，对于梁宏伟的损失应由其承担赔偿责任。一审认定的事实在二审庭审中当事人均无异议。同时，彭阳宏泰公司在上诉人人保财险彭阳支公司投保建筑施工人员团体意外伤害保险，且事故发生在保险期限内。《中国保监会关于促进团体保险健康发展问题的通知》保监发［2015］14号规定，保险公司承保团体保险合同，应要求投保人提供被保险人同意为其投保团体保险合同的有效证明和被保险人名单，但下列特殊情形除外：（二）投保时因客观原因无法确定被保险人，或承保后被保险人变动频繁，但是可以通过客观条件明确区分被保险人的团体保险，如建筑工程意外险等。根据该规定，彭阳宏泰公司可以不提供被保险人名单投保团体保险。人保财险彭阳支公司在承保彭阳宏泰公司建筑施工人员团体意外伤害保险时，未核实被保险人名单，其在一、二审也未提交被保险人的名单，说明其在承保团体建筑工程意外险时，未要求彭阳宏泰公司提供被保险人名单。人保财险彭阳支公司在被保险人梁宏伟发生意外伤害要求保险理赔时，以梁宏伟及彭阳宏泰公司未提供用工合同等证据否定梁宏伟不属于被保险人及受益人，与保监会的规定不相符，且被保险人梁宏伟的受伤发生在彭阳宏泰公司用工期间，故人保财险彭阳支公司该上诉理由不能成立，梁宏伟属于被保险人，应当由人保财险彭阳支公司替代彭阳宏泰公司分担部分损失，其有权主张保险金的赔偿。人保财险彭阳支公司提供的保险条款列明的残疾赔偿金的支付条件，系免除其责任的格式条款，但人保财险彭阳支公司未就该条款对投保人作出提示及解释说明义务，故该条款不产生效力。人保财险彭阳支公司应在其保险责任范围内赔偿医疗费、残疾赔偿金。梁宏伟之损伤经鉴定构成两项十级伤残，一审中上诉人虽有异议，但未申请重新鉴定，应视为对其权利的放弃，其上诉所称不构成伤残，不应承担赔偿残疾赔偿金的理由亦不能成立。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司彭阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1112元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司彭阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长吴俊良
审判员王喜军
审判员李凤玲
二〇一八年九月三日
书记员侯荣