山东省滨州市滨城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）滨刑初字第456号
公诉机关滨州市滨城区人民检察院。
被告人朱百德，滨州某苗木有限公司股东。因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年7月12日被刑事拘留，同年8月15日被逮捕。现羁押于滨州市看守所。
辩护人王武奇，山东明清律师事务所律师。
滨州市滨城区人民检察院以滨区检刑诉（2013）473号起诉书指控被告人朱百德犯职务侵占罪，于2013年11月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨城区人民检察院指派检察员马丽、赵娜出庭支持公诉，被告人朱百德及其辩护人王武奇到庭参加诉讼。本案因案情复杂，经山东省滨州市中级人民法院批准，延长审限三个月。本案审理过程中，滨城区人民检察院于2014年5月27日、9月25日以需要补充侦查为由，二次建议本案延期审理，延期后本院于同年6月27日、10月25日决定恢复法庭审理。现已审理终结。
公诉机关指控，2011年7月11日至2012年4月5日，被告人朱百德利用担任滨州某苗木有限公司股东，负责为公司购销苗木的职务便利，在从刘某某处为公司采购苗木过程中，向公司虚报采购苗木的价格，滨州某苗木有限公司根据朱百德提供的苗木报价，共向被告人朱百德持有的刘某某、梁某某的中国工商银行卡账户上汇款1747295元。后被告人朱百德再按实际购买苗木价格，支付给刘某某792700元，将剩余货款954595元非法占为己有。为支持上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了被告人朱百德的供述，证人丁某某等人的证言，相关书证等证据。公诉机关认为，被告人朱百德身为公司人员，利用其职务上的便利，将公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人朱百德辩解称：其没有投资入股，不是股东。其辩护人提出的辩护意见是：1、金水滩苗木公司成立不合法，朱百德未实际入股不是公司股东或从业人员，其与丁某某之间是民事关系，被告人朱百德不构成职务侵占罪。2、其已退赔被害单位部分经济损失。
经审理查明，2011年7月11日至2011年11月3日期间，时任滨州某苗木有限公司股东的被告人朱百德利用为其公司向刘某某采购苗木的职务便利，通过虚报采购价格，隐瞒截留货款的手段，将其公司支付的货款1593795元中的564095元予以侵占，非法占为己有。案发后，被告人近亲属向公安机关缴纳退赔款20万元并已发还被害单位滨州某苗木有限公司。
上述事实，有经庭审质证认证的以下有效证据予以证实：
1、证人证言
（1）丁某某证言，其系滨州某苗木有限公司股东。2011年5月份，其与丁某某、朱百德、王某某协商成立一家苗木公司，四人是股东并约定了各自的出资、公司注册等情况，因朱百德大部分时间不在滨州，且朱百德说自己没多少文化，全权委托他们去办理并留下自己的身份证，后张某受全体股东委托具体经办，于2011年6月24日注册成立了滨州某苗木有限公司。其与丁某某、王某某往公司交的股金，朱百德是往公司运了一批苗木33万余元抵的股金入股。在公司其负责公司现场管理，张某负责公司全面工作，朱百德负责公司的苗木采购和销售。公司苗木采购过程时，公司股东先开会商量采购什么品种的树苗，再由朱百德联系货源负责采购，朱百德与供货商谈好价格和数量后给其发短信告知。其再通过公司财务把货款转到朱百德指定的账户上。公司主要是从辽宁丹东市采购的树苗，大部分是从刘某某、梁某某那里采购。自2011年7月11日至2011年11月3日共采购树苗十几次，贷款全打到朱百德指定的账户上了。2011年8月上旬，其和朱百德去丹东在和刘某某聊天时，刘某某说公司汇款给刘某某的尾号3331银行卡、梁某某的尾号0118银行卡实际在朱百德手上，刘某某还告诉了其树苗的实际价格，其才知道朱百德侵占了公司部分货款。
（2）张某证言，其系滨州某苗木有限公司股东、法定代表人。2011年5月份，其与丁某某、朱百德、王某某协商成立一家苗木公司，四人是股东并约定了各自的出资、公司注册等情况，因朱百德大部分时间不在滨州，且朱百德说自己没多少文化，全权委托他们去办理并留下自己的身份证，后其受全体股东委托具体经办，于2011年6月24日注册成立了滨州某苗木有限公司。其与张某、王某某往公司交的股金，朱百德是往公司运了一批苗木33万余元抵的股金。在公司经营过程中，其负责公司全面工作，丁某某负责公司现场管理，朱百德负责公司的苗木采购和销售，王某某不参与公司实际经营。
（3）何某乙证言，其系朱百德老婆的亲姑。2010年9月27日至2012年7月30日期间，其负责给朱百德辽宁的业务转账、汇款。2011年7月份，朱百德和刘某某、梁某某谈业务，朱百德让其用刘某某、梁某某身份证办理了两张工行卡。这两张银行卡朱百德安排其一直持有。滨州公司的货款打到其持有的两张银行卡上，朱百德就让其给刘某某、梁某某转钱，告诉其给刘某某支付多少并把转账的金额和卡号告诉其。滨州公司打到刘某某、梁某某银行卡上的钱不是全部支付给刘某某，每次都有剩余，剩下的按朱百德要求转到朱百德账户和何某甲的账户上。
（4）刘某某证言，其主要种植、经营树苗。朱百德大约是在2011年5月份开始从其处采购树苗。一般是朱百德先给其支付货款，其再给朱百德挖树苗发货。朱百德把钱打到其一个邮局尾号7987的银行卡上，还有其老婆梁某某的工行银行卡，给过其现金约17万元。2013年年初，民警上次找其之后，朱百德来丹东找其，让其给他写一份树苗的价格表，说是好给公司一个交代，其就按照朱百德的要求给他写了一份价格证明，这份价格证明上的价格是朱百德说着其写的，每种树苗的价格他说多少其就给他写多少，其在证明上签了字。证明价格比其卖给朱百德的实际价格高得多。
2、书证
（1）滨州某苗木有限公司营业执照副本、组织机构代码证、公司法人身份证、出资银行询证函、现金存款凭证、朱百德身份证复印件，载明滨州某苗木有限公司出资人及股东为张某、朱百德、丁某某、王某某。
（2）2011年8月7日采购单与朱百德侦查阶段供述相印证，证实朱百德给滨州公司购进335700元的树苗，抵入股本。
（3）汇款凭证，载明丁某某尾号5115账号银行卡内给刘某某名下尾号3331账号银行卡内汇款的情况。
（4）记账凭证、汇款、转账凭证、银行账户明细、银行凭单及短信照片，载明被告人朱百德发短信告知丁某某所购苗木种类、收款账户及滨州某苗木有限公司人员汇款给朱百德持有的刘某某（尾号3331）、梁某某（尾号0118）账户共计1593795元的情况。
（5）银行账户历史交易明细、滨州某苗木有限公司的汇款凭证及刘某某名下尾号3331账号、梁某某名下尾号0118账号内资金流转明细，载明名为刘某某尾号3331银行卡账号、梁某某名下尾号0118银行卡账号内共收到苗木公司转入1593795元，后转入朱百德名下尾号0100银行卡账号内932600元。
（6）梁某某名下尾号5894银行卡、刘某某尾号7987邮政储蓄银行卡账户交易明细及相应的银行凭证，载明自2011年7月17日至11月4日由朱百德、何某乙及朱百德持有的梁某某尾号0118卡中给梁某某持有尾号5894卡中汇款或转账计337800元。自2011年7月12日至10月31日由朱百德、何某乙及“梁某某”给刘某某持有尾号7987卡中汇款或转账计521900元。
（7）朱百德与丁心成签订还款协议，载明被告人朱百德计划分期归还侵占金水滩苗木有限公司货款差价的情况。
（8）协助冻结财产通知书、收到条，载明冻结朱百德中国工商银行日照分行尾号8462账户内余额10×××44.82元及被害单位滨州某苗木有限公司收到朱百德退赔款20万元。
（9）抓获经过，载明被告人朱百德系被抓获归案。
3、被告人朱百德在侦查阶段的供述，2011年上半年，经朋友叶某某介绍其认识丁某某，协商一起做苗木生意，公司成立时让其拿钱入股，其没有钱，就先挂了个名，后来其又用30多万的苗木抵了股金。其是公司的股东，主要负责采购和出售苗木。2011年7月至2012年7月份其给公司采购树苗大部分是在辽宁丹东跟刘某某联系。其在刘某某处看好了树苗告诉公司，公司定好品种、数量后，其就和刘某某谈好价钱，后通过手机短信给丁某某发送树苗的品种数量和价格，公司按照其提供的品种、数量和价格给其指定的账户打款。其给公司报的价格是在给刘某某的实际苗木价格上又虚报了部分，公司将款打到其指定的刘某某和梁某某的账户（这两个账户都是当时其让刘某某和梁某某办的，后其交由何某乙负责保管的）上后，其再安排何某乙给刘某某和梁某某转货款，剩下的钱就转到其老婆何某甲的账户上了。当时其给公司采购的苗木价格全部以手机短信的形式发送给公司的丁某某了。
关于公诉机关对被告人朱百德侵占滨州某苗木有限公司954595元的指控，本院经审查认为，现有证人证言及相关书证能够证实滨州某苗木有限公司于2011年7月11日至2011年11月3日向被告人朱百德持有的刘某某、梁某某的中国工商银行卡账户上汇款1593795元，被告人朱百德于2011年7月12日至11月4日由朱百德、何某乙及朱百德持有的梁某某尾号0118卡中给梁某某持有尾号5894卡中汇款或转账计337800元，给刘某某持有尾号7987卡中汇款或转账计521900元，并支付给刘某某现金17万元。虽给梁某某支付的521900元中无法排除有案外款项往来的可能性，依据有利于被告人的原则，应将该款在侵占数额中全部予以扣减。本院认定被告人朱百德侵占数额为564095元。
本院认为，被告人朱百德身为公司人员，利用其职务上的便利，将其公司财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。依法应处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。公诉机关指控被告人犯罪的罪名及部分事实成立，本院予以确认。关于被告人朱百德辩解其没有出资不是公司股东及其辩护人所提公司成立不合法，朱百德未出资不是公司股东或从业人员，其与丁某某之间是民事关系，不构成职务侵占罪的辩护意见，本院经审查认为，被告人朱百德在侦查阶段的供述其系公司股东，以30多万元的苗木抵其股金入的股与证人刘某某、何某乙、丁某某、张某的证言及银行交易明细、工商登记材料等相关书证相互印证，能够证实，其一，被告人朱百德系以苗木抵其出资入股；其二，被害单位滨州某苗木有限公司系经工商部门依法注册登记的合法法人单位；综合被告人供述和相关证人证言，能够认定被告人朱百德系代表公司在与刘某某进行相关的经济活动，其履行的是公司的职务行为，其和丁某某之间的打款、采购、发货等行为不是平等民事主体之间民事交易行为，其和供货方刘某某之间也不是其个人之间的交易行为，而是其利用代表公司在采购经营活动中的职务便利，将单位资金予以侵吞，其行为符合职务侵占罪的构成要件，被告人及其辩护人上述辩解辩护意见，本院不予采纳。被告人朱百德归案后如实供述自己的主要罪行，依法可从轻处罚。其退赔被害单位部分经济损失并由冻结的部分财产为赔偿被害单位经济损失予以部分保障，对其酌情可从轻处罚。其辩护人该辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人朱百德犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年六个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月12日起至2019年1月11日止。）
二、责令被告人朱百德退赔被害单位滨州某苗木有限公司364095元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张丽霞
人民陪审员 吕荣敏
人民陪审员 张向华
二〇一四年十二月十日
书 记 员 孟利华