山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吕民一终字第866号
上诉人（原审被告）林州建总建筑工程有限公司，住所地河南省林州市开元区太行路48号。
负责人李怀增，经理。
委托代理人卜剑，山西晋邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）程龙。
委托代理人王三平，山西晋义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马晓刚，又名马国庆。
委托代理人王银光，山西仁睿成律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国移动通信集团山西有限公司吕梁分公司，住所地山西省吕梁市离石区滨河南东路。
负责人闫根全，总经理。
被上诉人（原审被告）中国移动通信集团山西有限公司孝义市分公司，住所地山西省孝义市迎宾路西建设街北。
负责人武常亮，经理。
上述二被上诉人的共同委托代理人王海峰，山西锋卫律师事务所律师。
上诉人林州建总建筑工程有限公司（以下简称林州建总）因与被上诉人程龙、马晓刚、中国移动通信集团山西有限公司吕梁分公司（以下简称吕梁移动）、中国移动通信集团山西有限公司孝义市分公司（以下简称孝义移动）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2014）孝民初字第1788号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人林州建总的委托代理人卜剑、被上诉人程龙的委托代理人王三平、被上诉人马晓刚的委托代理人王银光、被上诉人吕梁移动、孝义移动的委托代理人王海峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2014年5月，被告林州建总建筑工程有限公司承包了被告中国移动通信集团山西有限公司吕梁分公司的2014年吕梁市基站塔基建设项目土建施工，施工期限至2014年10月30日，双方于2014年11月20日补签了《通信工程施工合同》。在施工中，被告林州建总建筑工程有限公司负责该工程施工的王相军雇佣被告马晓刚，被告马晓刚又受王相军的委托找到范虎根雇佣工人进行施工，范虎根便叫上原告程龙、程某、王某、范某一块施工。2014年6月22日，范虎根、程龙、程某、王某、范某在孝义市华夏动力基站工地施工中，原告不慎从架板上掉下，当日被告马晓刚带原告到孝义市梧桐镇卫生院检查，因该卫生院不能做相应检查，原告也不同意被告马晓刚建议到孝义市人民医院检查治疗，被告马晓刚将原告送回家中。2014年6月23日，被告马晓刚带原告程龙在孝义市人民医院检查后，原告住院治疗，经诊断：第4腰椎压缩骨折、腰4、5椎间盘突出，同年6月26日出院。2014年7月8日原告入住山西医科大学第二人民医院继续治疗，经诊断：腰4椎体爆裂骨折伴不全瘫、乙型糖尿病，同年7月21日出院。住院期间，被告马晓刚共支付原告500元。现原告提起诉讼，提出以上诉讼请求。庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿各项损失158024.19元。因原告的村庄属建制镇，故伤残赔偿金按城镇居民可支配收入计算。2014年12月10日，原告经山西省孝义司法鉴定中心进行伤残等级鉴定，鉴定意见：程龙4压缩前缘高度〈1／2，及腰3-5三个节段脊柱内固定术，评定为八级伤残。内固定物取出术所需费用为壹万零贰佰玖拾玖元整（10299元）。二被告申请本院对原告的伤残等级重新进行鉴定，2015年4月20日，山西省人身伤害司法鉴定中心作出（2015）临鉴字第94号司法鉴定意见书，鉴定意见为：程龙的损失构成八级。另原告为农业家庭户口，被告林州建总建筑工程有限公司在施工过程中未对施工人员及现场采取相应的安全保障措施。原告造成的损失为，医疗费59262.39元、住院伙食补助费15元／天×16天=240元、营养费15元／天×16天=240元、护理费（按上一年度居民服务业计算）27476元／年÷365天×16天=1200元、误工费（按被告马晓刚支付原告每日工资170元计算至定残前一日止）170元／日×170天=28900元、伤残赔偿金7154元／年×20年×30%=42924元、精神损害抚慰金6000元、交通费酌情认定1000元，二次手术费10299元、第一次鉴定费3000元，以上共计153065.39元。
原审认为，被告林州建总建筑工程有限公司在孝义工地施工的负责人王相军委托被告马晓刚雇佣原告程龙在其指定的工地进行施工，原告与被告林州建总建筑工程有限公司之间形成劳务关系，由于被告林州建总建筑工程有限公司未尽到安全保障措施导致原告在施工过程中受伤，原告受伤的事实有证人虎根、程龙、程某、王某、范某予以证实，故由被告林州建总建筑工程有限公司对原告造成的损失应承担全部的赔偿责任。被告马晓刚也系被告林州建总建筑工程有限公司所雇佣的工人，其雇佣他人属职务行为，且在本案中不存在任何过错，故不应承担任何赔偿责任。根据被告林州建总建筑工程有限公司与被告中国移动通信集团山西有限公司吕梁分公司之间签订的《通讯施工合同》第十五条的约定，被告林州建总建筑工程有限公司未按规定采取严格的安全保护措施，承担由于自身安全措施不力造成事故责任和因此产生的费用，故本院对原告要求被告中国移动通信集团山西有限公司吕梁分公司承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。被告中国移动通信集团山西有限公司孝义市分公司在本案中无任何利害关系，故不承担任何的赔偿责任。被告以原告的损失与原告2014年6月22日的受伤无因果关系进行抗辩，其理由不足，也未提供相应的证据证明其主张，故对被告的抗辩理由不予采纳。原告主张伤残赔偿金按城镇居民可支配收入计算，但原告提供的常住人口登记卡记载为农业家庭户口，原告也未提供其它相应证据证明其主张，故本院对原告的该项主张不予支持。被告虽对山西省人身伤害司法鉴定中心作出（2013）司鉴字第424号司法鉴定意见不予认可，但未提供相应证据足以推翻该鉴定意见，故对二被告的抗辩理由不予采纳。综上，原告所造成的损失153065.39元，剔除被告马晓刚已支付的500元，被告林州建总建筑工程有限公司还应赔偿原告152565.39元。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告林州建总建筑工程有限公司赔偿原告程龙医疗费、误工费等各项经济损失共计152565.39元，于判决书生效后十五内付清；二、重新鉴定费用5000元由被告林州建总建筑工程有限公司承担；三、驳回原告程龙的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元由原告程龙承担1000元，被告林州建总建筑工程有限公司承担3300元。
判后，上诉人林州建总不服上述民事判决，向本院提起上诉，请求：撤销孝义市人民法院（2014）孝民初字第1788号民事判决，改判上诉人不承担民事赔偿责任，本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院认定事实错误，上诉人与被上诉人程龙之间不存在雇佣关系，被上诉人马晓刚亦非上诉人所雇工人。被上诉人马晓刚承包了上诉人的部分工程，上诉人支付马晓刚工程承包款。程龙系受马晓刚雇佣，上诉人不应承担民事赔偿责任。本案受害者程龙病历存在瑕疵，不应作为认定本案事实依据。
被上诉人程龙辩称，上诉人在一审庭审中陈述马晓刚系其工作人员和工地负责人。上诉人依法应对马晓刚的雇佣行为承担责任。被上诉人程龙系被一起干活的工友送至医院。上诉人的上诉理由不成立，依法应予以驳回。
被上诉人马晓刚辩称其对程龙受伤并不知情，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，依法应予以维持。
被上诉人吕梁移动、孝义移动辩称其与上诉人签订建设工程合同，将工程总包至上诉人，至于上诉人是否分包或签订劳务合同，被上诉人吕梁移动、孝义移动并不知情。上诉人与被上诉人已经在建设工程合同中明确双方权利义务，工程施工责任全部由上诉人林州建总负担。被上诉人吕梁移动、孝义移动不承担任何赔偿责任。
二审庭审中，上诉人林州建总当庭提交七份由被上诉人马晓刚出具的收款收据，用以证明上诉人林州建总将部分工程分包至被上诉人马晓刚，并支付其相应工程款；被上诉人马晓刚辩称上诉收据系建材款收据，而非工程款收据；被上诉人程龙对上诉人提供的证据不予认可；被上诉人吕梁移动、孝义移动称其对此不知情。
二审查明，在施工中，上诉人林州建总雇佣被上诉人马晓刚并将部分工程分包马晓刚，被上诉人马晓刚委托范虎根找人进行施工，范虎根便叫上被上诉人程龙、程某、王某、范某一块施工。
二审查明其余事实同意一审，本院予以确认。
本案的争议焦点为上诉人林州建总与被上诉人程龙之间存在何种法律关系。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案受害者程龙经范虎根介绍向被上诉人马晓刚提供劳务，并通过范虎根向马晓刚领取工资。被上诉人马晓刚与被上诉人程龙形成劳务关系，应对程龙的损失承担赔偿责任。上诉人林州建总作为工程分包人，将本案工程分包至不具有相应资质和安全生产条件的马晓刚，应与马晓刚对程龙的损失承担连带赔偿责任。上诉人林州建总对被上诉人程龙损失与2014年6月22日受伤是否具有因果关系及损失数额有异议，本院认为，被上诉人程龙提供的病历记载时间虽有瑕疵，但上诉人提供的证据不足以证明程龙在2014年6月22日至住院治疗之日期间受其他伤害，故本院对上诉人的此项上诉理由不予采信。
综上，依据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省孝义市人民法院（2014）孝民初字第1788号民事判决第二、三项；
二、变更山西省孝义市人民法院（2014）孝民初字第1788号民事判决第一项为：被上诉人马晓刚赔偿被上诉人程龙医疗费、误工费等损失152562.39元，上诉人林州建总建筑工程有限公司承担连带赔偿责任；
三、驳回上诉人林州建总建筑工程有限公司的其他上诉请求。
上述执行事项于本判决生效后十五日内履行。
如未按本判决指定期限履行金钱给负义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4300元，由被上诉人程龙负担1000元，上诉人林州建总建筑工程有限公司负担3300元；二审案件受理费3451元，由上诉人林州建总建筑工程有限公司、被上诉人马晓刚共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 马兴华
审判员 马秀萍
审判员 王晓强
二〇一五年十一月二十三日
书记员 白舒文