浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）浙金刑二终字第9号
原公诉机关义乌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）盛键铭，男。因本案于2012年6月21日被刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人李晓阳、何丽君，浙江宾虹律师事务所律师。
义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人盛键铭犯受贿罪一案，于2012年11月16日作出（2012）金义刑初字第2659号刑事判决。原审被告人盛键铭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派代理检察员吴丽波出庭履行职务，原审被告人盛键铭及其辩护人李晓阳、何丽君到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定，被告人盛键铭在担任金华市食品药品监督管理局副局长期间，利用职务之便，为他人谋取利益，多次收受他人财物，共计价值人民币457490元。
（一）2009年10月许至2012年3月，被告人盛键铭利用担任金华市食品药品监督管理局副局长分管医疗器械监管的职务之便，在医疗器械产品注册审批、医疗器械出口销售证明审批和日常监管等事项中给予浙江汇康医药用品有限公司关照，先后六次收受该公司法定代表人吴某所送的共计价值人民币382700元的财物。具体事实如下：
1、2009年10月许的一天，吴某为求得被告人盛键铭在对其企业进行业务监管过程中的关照，以给被告人盛键铭买相机的名义，在其车上送给被告人盛键铭现金人民币20000元，被告人盛键铭予以收受。
2、2010年上半年的一天，吴某以恭贺乔迁之喜为名到被告人盛键铭家中，将现金人民币20000元及价值人民币2700元的红檀木雕1座送给被告人盛键铭，被告人盛键铭予以收受，现赃物已扣押。
3、2010年下半年的一天，被告人盛键铭与吴某在金华相约吃饭途中，被告人盛键铭在车上称准备购买二手车，下车时吴某即以给被告人盛键铭买二手车的名义送给被告人盛键铭现金人民币40000元，被告人盛键铭予以收受。
4、2011年8月的一天，被告人盛键铭与吴某、王某甲、朱某等人一起在金华市朱某家中吃晚饭，饭后在朱某家楼下，吴某以祝贺被告人盛键铭儿子上大学为名送给被告人盛键铭现金人民币30000元，被告人盛键铭予以收受。
5、2011年8月许，被告人盛键铭出面促成吴某、毛某夫妇为朱某向银行贷款500万元提供担保。同年11月许的一天，吴某为求得被告人盛键铭对其企业的关照及希望被告人盛键铭利用职位保障该笔银行贷款的担保安全，送给被告人盛键铭现金人民币50000元，被告人盛键铭予以收受。
6、2012年3月许的一天，吴某为求得被告人盛键铭在对其企业进行业务监管过程中的关照，以给被告人盛键铭拜年为名，在被告人盛键铭家楼下送给其现金人民币20000元，被告人盛键铭予以收受。
7、2010年年初左右的一天，被告人盛键铭以需资金周转为名向吴某”借款”100000元人民币。同年6月许的一天，被告人盛键铭以购买宅基地名义再次向吴某”借款”100000元人民币，二次借款均未归还。
（二）2009年8月至2012年3月许，被告人盛键铭利用担任金华市食品药品监督管理局副局长分管医疗器械监管的职务之便，在金华市康佳医疗器械厂器械生产换证申请、金华市康任医疗器械有限公司的企业开办申请、日常监管等事项上给予关照，先后四次收受金华市康佳医疗器械厂厂长，金华市康任医疗器械有限公司的法定代表人王某甲所送财物，共计价值人民币19000元。具体事实如下：
1、2009年8月许的一天，王某甲为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在被告人盛键铭办公室送给被告人盛键铭现金人民币10000元，被告人盛键铭予以收受。
2、2009年下半年的一天，王某甲为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在被告人盛键铭办公室送给盛键铭面值2000元的商场购物卡，被告人盛键铭予以收受。
3、2010年4、5月份的一天，王某甲、王某乙夫妇为求得被告人盛键铭在业务监管过程中的关照，以祝贺被告人盛键铭乔迁之喜为名，在被告人盛键铭家中送给其现金人民币6000元，被告人盛键铭予以收受。
4、2012年3月许的一天，王某甲、王某乙夫妇为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在金华鸿运阁饭店以祝贺被告人盛键铭的儿子上大学为名，送给被告人盛键铭现金人民币1000元，被告人盛键铭予以收受。
（三）2009年上半年至2012年上半年，被告人盛键铭利用担任金华市食品药品监督管理局副局长分管医疗器械监管的职务之便，在金华树安医疗用品有限公司器械生产申请、金华市成田医疗设备有限公司企业换证申请、企业变更、金华市天逸医疗设备有限公司的企业开办申请和体外诊断试剂经营企业现场验收等事项中给予关照，先后七次收受金华市成田医疗设备有限公司法人代表、金华市天逸医疗设备有限公司实际出资人、金华树安医疗用品有限公司股东朱某所送的财物，共计价值人民币55790元。具体事实如下：
1、2009年上半年的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在被告人盛键铭办公室送给被告人盛键铭面值5000元的商场购物卡，被告人盛键铭予以收受。
2、2009年中秋节前的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在被告人盛键铭办公室送给被告人盛键铭面值5000元的商场购物卡，被告人盛键铭予以收受。
3、2010年上半年的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在金华市食品药品监督管理局门口，以祝贺被告人盛键铭乔迁新居为名送给被告人盛键铭共计价值人民币10400元的16条中华香烟的烟票，被告人盛键铭予以收受。
4、2010年6、7月份的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，送给被告人盛键铭一只价值人民币1200元的索尼数码相机，被告人盛键铭予以收受。现赃物已扣押。
5、2010年下半年的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，送给被告人盛键铭一只价值人民币4790元的黑色苹果iphone4手机，被告人盛键铭予以收受。现赃物已扣押。
6、2010年年底左右的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在被告人盛键铭家楼下，送给被告人盛键铭一套共计价值人民币28400元的摄影器材（包含一架佳能单反相机、相机专用三角架等摄影设备），被告人盛键铭予以收受。现赃物已扣押。
7、2012年3月许的一天，朱某为求得被告人盛键铭在其业务监管过程中的关照，在金华鸿运阁饭店以祝贺被告人盛键铭儿子上大学的名义送给被告人盛键铭现金人民币1000元，被告人盛键铭予以收受。
2011年下半年，朱某因担心其相关行贿行为会被查处而向被告人盛键铭咨询应对方式，被告人盛键铭对其予以指点。2011年10月14日，被告人盛键铭因担心朱某被查处而暴露其受贿犯罪，遂退还给朱某26000元人民币。
金华市人民检察院于2012年9月17日冻结被告人盛键铭工商银行、农业银行、金华银行帐户内存款127440.10元。
原判认为，被告人盛键铭的上述行为已构成受贿罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人盛键铭犯受贿罪，判处有期徒刑十年零三个月。二、被告人盛键铭扣押在案的违法所得财物佳能照相机一台（型号canonds126201）、索尼相机一台（型号dsc-w320）、相机三角架一个（型号a-550ex）、”招财进宝”木如意一座、苹果手机一只（型号ip579-a1241），予以没收，上缴国库。其余违法所得人民币394400元，予以追缴，上缴国库。
原审被告人盛键铭上诉称，2010年分两次收受吴某的20万元属于借款；2011年11月收受吴某的50000元系因其联系担保事宜的酬谢款；案发前退还给朱某的26000元是之前收受的佳能相机、三角架、苹果手机的折价款；收受朱某的1200元索尼数码相机是医药公司搞活动期间的抽奖奖品；王某甲、朱某于2012年3月各包给其儿子的1000元红包属于正常的礼尚往来。上述款项均不应认定为受贿。二审期间其有检举他人犯罪行为的立功表现，请求二审予以改判。
辩护人辩护提出，1、原判认定原审被告人盛键铭收受吴某贿赂的第5起，盛键铭是因在吴某为朱某提供担保中起到了穿针引线的作用而收受吴某的5万元，与职务无关；2、原判认定原审被告人盛键铭在2010年分两次收受吴某的20万元属于借款；3、原判认定原审被告人盛键铭收受王某甲贿赂的第1起1万元现金，属于因王某甲摔坏盛键铭的相机而给的赔偿款；4、关于原判认定王某甲以乔迁之喜为名送给盛键铭6000元现金，应认定为5000元；5、关于原判认定被告人盛键铭收受朱某贿赂的第4起，盛键铭收受的价值1200元索尼相机是朱某为盛键铭补发的抽奖奖品；6、关于原判认定被告人盛键铭收受朱某贿赂的第5、6起，盛键铭收受的苹果手机及摄影器材在案发前已退回；7、关于吴某、王某甲、朱某等人以过年过节、乔迁新居、儿子上大学等为名送给原审被告人盛键铭的财物，均属正常的礼尚往来，不能按受贿罪处理；上述原审被告人盛键铭收受的财物不应认定为受贿，二审中盛键铭有立功表现，请求二审予以改判。
金华市人民检察院出庭检察人员认为，本案一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，原审被告人盛键铭检举他人犯罪的线索，此前公安机关已经掌握，依法不构成立功；上诉人的上诉理由不成立，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定原审被告人盛键铭犯受贿罪的事实有证人吴某、毛某、王某甲、王某乙、朱某、盛某、陆某、金某甲、金某乙、郑某、严某的证言，到案经过，公务员登记表、干部任免审批表、中共金华市药品监督管理局委员会文件、行政许可内部流转单及相关文书，收入明细表，个人结算业务申请书，业务委托书，借条，证明，增值税专用发票，价格鉴定结论书，扣押财物清单、赃物照片、冻结存款、汇款通知书，户籍证明等予以证实，原审被告人盛键铭的供述与上述证据能够相互印证。上述证据均经原审庭审举证、质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，本院予以确认。
关于上诉理由及辩护意见，经查，1、原审被告人盛键铭的供述、证人吴某、朱某、盛某、陆某的证言、个人结算业务申请书、业务委托书、冻结存款通知书等证据证实，盛键铭身为主管医疗器械监管的金华市食品及药品监督管理局副局长，以借款名义分别于2010年年初及同年6月份收受吴某给予的2笔各10万元人民币，均未出具借条，也未约定还款期限，盛键铭在具有归还能力的情况下，一直未向吴某还款，期间利用职务之便对吴某的企业给予关照，该20万元应认定为受贿。2、原审被告人盛键铭的供述、证人朱某、吴某、毛某的证言证实，吴某经盛键铭介绍，为朱某提供担保，并从朱某处收取利息，吴某为求得盛键铭利用职务对其关照而送给盛键铭5万元，该5万元应认定为受贿。3、原审被告人盛键铭的供述、证人朱某的证言证实，朱某为求得盛键铭利用职务之便对其企业的关照，分别于2010年下半年及同年年底送给盛键铭价值4790元黑色苹果手机一只及价值28400元人民币的摄影器材一套，盛键铭后因担心朱某被调查而牵涉到自己，于2011年10月14日退还给朱某26000元人民币，目的是为掩饰犯罪而退款，仍应认定为受贿。4、原审被告人盛键铭的供述、证人王某甲、王某乙的证言证实，王某甲曾在云南旅游时把盛键铭的一部相机摔在地上，相机的角上有轻微磨损，并不影响使用，相机并未损坏，2009年8月，王某甲为求得盛键铭在业务监管中的照顾，以相机赔偿款为由送给盛键铭现金人民币1万元，该1万元应认定为受贿。5、原审被告人盛键铭的供述、证人王某甲、王某乙的证言证实，2010年4、5月份的一天王某甲以祝贺乔迁之喜为名送给盛键铭的现金金额为6000元人民币。6、吴某、王某甲与朱某均系原审被告人盛键铭的职务管理对象，盛键铭收受朱某的一部价值1200元索尼相机及吴某、朱某、王某甲以过年过节、乔迁新居、儿子上大学等名义所送的财物，均属于受贿。7、原审被告人盛键铭检举他人的犯罪行为，虽经公安机关侦查，查证属实一起，但在盛键铭检举之前，被检举人的同案犯已作供述且对现场进行了辨认，故依法不构成立功。
本院认为，原审被告人盛键铭身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原审被告人盛键铭及其辩护人提出收受的部分财物不应认定为受贿、盛键铭具有立功表现及请求二审予以改判的上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。检察人员的出庭意见与查明的事实及法律规定相符，应予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 于 江
审 判 员 李 晔
代理审判员 徐英杰
二〇一三年三月二十二日
代书 记员 何诗思