海南省第二中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）琼97刑初90号
公诉机关海南省人民检察院第二分院。
被告人刘孝能，男，1990年2月26日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，海南省东方市人，住东方市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月29日被逮捕。现羁押于东方市看守所。
辩护人柯兆锋，海南天赐律师事务所律师。
海南省人民检察院第二分院以琼检二分公诉刑诉〔2018〕65号起诉书指控被告人刘孝能犯故意伤害罪，于2018年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海南省人民检察院第二分院指派检察官孟江出庭支持公诉，被告人刘孝能及其辩护人柯兆锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
海南省人民检察院第二分院指控：2015年7月13日23时许，同案人符亚弟（已判刑）驾驶摩托车途径东方市八所镇琼西路与浪沙路交叉路口处时，碰撞文某2驾驶的三轮电动车尾部，双方因此发生争执，符亚弟打了文某2一拳，双方均打电话叫人。符亚弟一方有庄皇文（已判刑）、刘某、文某3等人赶到现场，文某2一方有文某4、符某1及被害人许某等人赶到现场，在他人劝解及出警民警制止下，双方矛盾逐渐平息，民警离开现场后，被告人刘孝能应其兄刘某要求到现场欲将符亚弟的摩托车开走，符亚弟要求文某2一方道歉，双方争执升级并互殴，符亚弟、庄皇文、文某3被打伤，被告人刘孝能从其摩托车上取出一把链子锁并持一根木棍，与符亚弟、庄皇文等五人（另三人身份待查）持木棍、砖头、石块等往浪沙路里追打许某等人，庄皇文在华玉商行前持木棍将许某打倒，符亚弟持砖头、庄皇文持木棍及被告人刘孝能等人持木棍、链子锁、石块等击打许某头部、肩部、背部等部位。2015年7月21日23时许，被害人许某经抢救无效死亡。经东方市公安司法鉴定中心鉴定，被害人许某系被钝性物体打击头部造成重度颅脑损伤出血死亡。
2017年11月24日，被告人刘孝能向东方市公安局投案。
针对上述指控的事实，出庭检察官当庭出示了以下证据：
1.书证受案登记表、刑事判决书、刑事裁定书、通话清单、常住人口登记表、到案情况说明和案件情况说明等；
2.证人文某2、文某4、文某5、符某1等人的证言；
3.被告人刘孝能及同案人符亚弟、庄皇文的供述；
4.法医学尸体检验鉴定书、法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见；
5.现场勘验、检查、辨认等笔录；
6.现场监控视频等电子证据；
被告人刘孝能及其辩护人辩称：被害人的致命伤非其所为，其在共同犯罪中只起次要作用，是从犯；案发后，其投案自首，并已赔偿被害人家属30万元，取得了被害人家属的谅解；被害人一方存在过错。故请法院在量刑时应予以减轻或从轻处罚。
经审理查明：2015年7月13日23时许，同案人符亚弟（已判刑）驾驶摩托车途径东方市八所镇琼西路与浪沙路交叉路口处时，碰撞文某2驾驶的三轮电动车，双方因此发生争执，符亚弟打了文某2一拳。之后，双方均打电话叫人。符亚弟一方有庄皇文（已判刑）、刘某、文某3等人赶到现场，文某2一方有文某4、符某1、许某等人赶到现场。在他人劝解和民警的制止下，双方矛盾逐渐平息。民警离开后，被告人刘孝能应其兄刘某的要求，赶到现场欲将符亚弟的摩托车开走。符亚弟此时就要求文某2一方道歉，双方因此争执升级并相互斗殴，符亚弟、庄皇文、文某3被打伤，被告人刘孝能从其摩托车上取出一把链子锁，并持一根木棍，与符亚弟、庄皇文等五人（另三人身份待查）持木棍、砖头、石块等往浪沙路追打许某等人，庄皇文在华玉商行前持木棍将许某打倒，接着符亚弟持砖头和庄皇文持木棍及被告人刘孝能等其他人持木棍、链子锁、石块等物击打许某头部、肩部和背部等部位。2015年7月21日23时许，许某经抢救无效死亡。经东方市公安司法鉴定中心鉴定，许某系被钝性物体打击头部造成重度颅脑损伤出血死亡。
另查明，2017年11月24日，被告人刘孝能向东方市公安局投案，并供认了自己的罪行。2018年4月23日，被告人刘孝能与被害人许某家属自愿达成调解协议，已赔偿给被害人许某家属30万元，被害人许某家属表示对其行为表示谅解，并出具了一份谅解书。
以上事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1．书证
（1）受案登记表。证实2015年7月14日零时许，群众报警称：在东方市八所镇浪沙路有一群人正在互殴，被害人许某因伤势过重被送往医院治疗，公安机关遂立案侦查。
（2）到案经过。证实2017年11月24日刘孝能向东方市公安局投案，并供认了自己的罪行。
（3）投案自首书。证实2017年11月24日刘孝能向东方市公安局投案后，供述其于2015年7月13日23时许在东方市琼西路与浪沙路交叉路口参与殴打他人事实。
（4）刑事附带民事判决书、刑事裁定书。证实2016年5月26日，海南省第二中级人民法院已对同案犯符亚弟、庄皇文犯故意伤害罪一案作出了判决。判决认定公诉机关指控的事实和罪名，并采信公诉机关出示的书证《办案情况说明》、《通话清单》、现场监控视频提取笔录及《现场监控视频示意图》、《扣押决定书》、《扣押物品、文件清单》、《入院病历》、《死亡记录》、医疗费《单据》、《费用清单》，现场勘验检查笔录、现场方位示意图及现场照片、案发现场监控视频，琼东公司鉴（法医）字[2015]315号《法医学尸体检验鉴定书》及《补充鉴定的说明》、琼东公司鉴（法医）字[2015]303号《法医学人体损伤程度鉴定书》、琼东公司鉴（DNA）字[2015]55号《法医学DNA检验鉴定书》和证人文某2、文某4、文某5、刘某、符某1、符某2、文某3、张某1、符某3、张某2、张某3的证言以及符亚弟、庄皇文的供述等证据，同时认定刘孝能参与了该案的犯罪事实，及判决符亚弟、庄皇文无期徒刑，剥夺政治权利终身。2016年11月24日，符亚弟、庄皇文上诉至海南省高级人民法院，该院经审理认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，裁定驳回上诉，维持原判。
（5）刑事谅解书。证实2018年4月23日，被告人刘孝能赔偿给被害人许某家属30万元，被害人家属对此谅解，并出具一份刑事谅解书。
（6）通话清单。证实文某2手机152XXXX****在23:31:47、23:38:35两次主叫文某4的手机152XXXX****。在23:27:37、23:38:35两次拨打110电话报警。符亚弟的手机139XXXX****在23:27:05被叫、23:32:03主叫刘某手机139XXXX****，在23:32:57主叫庄皇文的手机136XXXX****。庄皇文手机136XXXX****在23:32与符亚弟通话，在23：34与阿岛通话，在23:36与主叫文某3139XXXXXXXX，在23:38与188XXXX****符运鹏通话。刘某手机139XXXX****在23:27:05主叫符亚弟手机，在23:32:03被叫符亚弟手机，在23:33:12主叫186XXXX****，在23:43:55主叫文某3139XXXXXXXX，在23:45:27主叫刘孝能139XXXX****，在23:56:26被叫139XXXX****文某3。刘孝能手机139XXXX****的通话清单。显示在案发前后与其兄刘某多次联系。
（7）案件情况说明。证实东方市公安局东海派出所第一时间赶到现场后，提取到长短木棍共九根、镰刀两把、凉鞋三双、拖鞋一只、摩托车断裂后视镜一个。上述物品均未提取到DNA。
（8）在逃人员登记表。证实2015年7月31日起，刘孝能被上网追逃。
（9）常住人口查询表。证实刘孝能于1990年2月26日出生，身份证号码×××；被害人许某于1986年11月1日出生，身份证号码×××。
2.证人证言、辨认笔录及照片
（1）文某2的证言。其证称：2015年7月13日晚上11时许，我驾驶电动三轮车途经琼西路与浪沙路交叉口，一名男子驾驶摩托车追尾撞到电动三轮车，双方因此发生口角，后该男子准备驾车离开，我就说：”这样可以了吗？”该男子听后很不服气，下车就朝其左太阳穴打一拳。我就打电话给妻弟文某4，文某4带着几个朋友过来，文某4让其报警。警察过来时，对方男子叫来的人中有一人与文某4一同前来的符某2相识，就说大家都认识，自行解决纠纷，警察就离开了现场，我也骑车回去了。我在现场看到许某。另我第一次拔打110报警时，我没有说话报警电话就挂断了。
（2）文某4的证言。其证称：2015年7月13日23时30分许，我接到姐夫文某2电话称，其驾驶电动三轮车与他人相撞，我便与符某2、符某1、谢旺进、张恩旌等5人赶到浪沙路口，文某2说：”那个人撞了我的车还打我。”我让文某2报警，并质问对方男子：”你怎么撞了别人，还打人？”男子没有回话，一直在打电话叫人。这时对方有一名男子驾驶摩托车来到现场，下车就喊：”打死，打死。”警察来到现场后，一个叫”阿岛”的男子对警察说：”我们都认识，这个是小事，我们自己摆平就行了。”警察离开后，因道歉问题双方又发生争执，从而引发打斗，那名喊”打死，打死”的男子先上前掐住文某4的脖子，撞车的男子上来踢打了文某4，我从地上捡了一根银色长约30㎝的东西，边打边退。双方开始打斗时我看见了被害人许某在现场，我跑到民中后，符某1就在电话中称许某被打到。
辨认笔录及照片。证实文某4通过照片辨认出庄皇文就是掐其脖子的人。
（3）文某5的证言。其证称：2015年7月13日23时30分许，我接到庄皇文（”阿才”）电话称符亚弟（”军明”）在三角公园铁路道口附近与他人撞车，让我过去看看。我驾驶摩托车赶到现场后，看见符亚弟、庄皇文在与对方的人争吵，在拦符亚弟的过程中，发现对方有我认识的被害人许某和符某2（”大摆”），警察过来后，我便与警察说双方都是朋友没有什么事，警察随后离开了现场。我准备离开时，双方再次发生争吵并引发打斗，我怕被打到便躲起来，后见到有几名男子追打庄皇文便上去救庄皇文，警察过来时，打架的人都散了。我随后走到吉星宾馆旁边的小卖部时看到许某坐在凳子上。在案发现场我看到了刘孝能。
（4）刘某的证言。其证称：2015年7月13日23时30分许，符亚弟打电话给我称其喝酒醉了开不了车。我来到现场后，看到符亚弟因交通事故与对方争吵，我劝符亚弟回家，但符亚弟不听。我遂打电话叫我二弟刘孝能过来帮符亚弟开车回去，十几分钟后刘孝能驾驶摩托车载一名男子一同过来。之后场面一下子就混乱起来，我发现双方要打架就躲起来了。符亚弟一方在现场的人有我和符亚弟、庄皇文、刘孝能、文某3、文某5（”阿岛”），还有与刘孝能一同驾车前来的男子。刘孝能当时上身穿白色T恤，下身穿黑色中裤。事发后，我几次打电话给二弟刘孝能，刘孝能一直说自己头疼、需要休息，不说自己在哪里，也不说伤得怎么样。
（5）符某1的证言。其证称：2015年7月13日23时许，因文某4姐夫文某2驾驶的三轮电动车与他人相撞，我与文某4、符某2等5人一同来到浪沙路现场，文某2称对方撞了他的车，还打了他一拳，我与文某4遂让文某2报警。与文某4姐夫撞车的男子也在打电话叫人，并在现场一直叫嚣：”你们来打我啊！”不久对方有一个穿着白色T恤的人驾驶摩托车来到现场。许某一人也来到了现场。警察来后，有一名男子对警察说双方都是认识的、自行处理就行了。警察离开现场后，对方一名穿着白色T恤、黑色短裤的男子冲过说：”我大哥（指撞车的男子）被你们的人打了。”与文某4姐夫撞车的男子朝符某2冲了过来，被我拦住后，又冲过去掐文某4的脖子，又被我拦住，穿白色T恤、黑色短裤的男子与一名穿黑色T恤男子用拳殴打许某的头部，我上前阻拦后与许某各找了一根长约2米细细的风景树棍，边打边往浪沙路里退。穿白色T恤、黑色短裤的男子在摩托车里一手拿车锁一手拿棍子追赶他们，在吉星宾馆前对方驾驶摩托车穿着白色T恤的男子最先追上来往许某的头上打了一棍，许某直接倒地，接着陆续冲上来5个人，穿黑色T恤的男子用手中的车锁砸许某的头，穿白色T恤、黑色短裤的男子拿着棍子往许某的头上打，和文某4姐夫撞车的男子用石头砸了许某的头部，最先持木棍将许某打倒的男子也继续持木棍往许某身上打，另外还有两名男子在旁边捡石头丢许某。我拿棍子返回救许某，但被对方打跑。对方一共6人。开始是穿白色T恤、黑色短裤的男子从摩托车内拿了摩托车锁头出来，追打到吉星宾馆时，他就没有拿车锁，而是另一个穿黑色T恤的人拿。
辨认笔录及照片。证实符某1通过照片辨认出符亚弟就是拿着石头往许某的头上砸的人；庄皇文就是持木棍将许某打倒在地并继续持木棍往许某身上打的人；刘孝能就是持木棍打躺在地上的许某的人。
（6）符彦坤的证言。其证称：2015年7月13日23时许，因文某4姐夫文某2驾驶的三轮电动车与他人相撞，符某2（”大摆”）与文某4、符某1等5人一同来到浪沙路现场，到后就质问对方车主为何撞了车还打人？但对方不理他们就坐在路边打电话。不久对方有一个穿着白色T恤的人驾驶摩托车来到现场，停车就指着他们说：”打了。”文某2报警，警察来后，文某5（”阿岛”）对警察说双方都是认识的、自行处理就行了。警察离开现场后，符某2等人也认为没事了准备离开现场，对方四、五个人就拦住了我们，其中一名年轻人指着符某2说：”我大哥说你们打我大哥。”与文某4姐夫撞车的男子上来掐符某2的脖子，对方的其他人也冲上来殴打符某2等人，符某2就退出人群并坐上张恩旌的摩托车跑离现场。
（7）文某3的证言。其证称：2015年7月13日晚上，我分别接到刘某、庄皇文电话称我表弟符亚弟喝醉酒让文某3来拉他回去。我骑摩托车来到浪沙路口，看到符亚弟、庄皇文、”阿岛”等人，庄皇文就对我说符亚弟的摩托车让对方的人刮到，并让对方道歉，对方的人就骂庄皇文，并围住庄皇文，其中一个准备捡起一根长约30㎝摩托车后视镜的铁棍准备打庄皇文，场面就乱了起来。对方一人把文某3按跪在地上，有一人捡起一根摩托车后视镜的铁棍往我头上打，头被打流血，我到现场后大约1分钟就被打了。我随后挣脱就跑回妹妹文香慧在春雨宾馆附近的出租屋。案发时符亚弟穿灰色短袖T恤、牛仔中裤、皮凉鞋，庄皇文穿白色短袖无领T恤（胸前有字母字样）、灰色七分裤、蓝色的拖鞋。
（8）张某1的证言。其证称：2015年7月14日零时许，我在××路顶上睡觉，听到楼下传来吵架的声音，我起来后往楼下看，看到有十多名年约20岁的男子在吵架，有人用手指互指着对方，当中有一名男子在劝架，并将一个体形偏胖的男子拉走，但体形偏胖的男子不肯走，不久有4名穿着黑色衣服的男子从民中方向步行到浪沙路路口，与体形偏胖的男子说了几句话，4名黑衣男子用手与体形偏胖的男子拍手并说：”耶”，后就离开了。警察来后，与那十几名男子说一些话，就开警车走了。约2分钟后，那十几名男子又开始吵了起来，那个体形偏胖的男子冲了过去与对方指手画脚的男子吵了起来，不一会这十几名男子就打起来了，场面很乱，有些人就往岛西林场方向跑，有几名男子就追了上去，并听到了木棍敲打的声音。体形偏胖的男子当时身穿灰色衣服。
（9）符某3的证言。其证称：2015年7月14日零时许，我位于东方市××镇的小卖部还在营业，我听到浪沙路上有人争吵追打的声音，过了一会吵闹追打声音越来越大，我走出店外，看到离店三、四米远的地方已有一名约30岁的男子倒在了地上，在小卖部往岛西路方向约四、五米远处仍有一名约30岁的男子手里拿着一条木棍和四、五名约20多岁且手里拿着木棍、竹排的男子在打架，打了一会，约30岁的男子就往岛西路方向跑了，那四、五名男子见那名对方跑后就往琼西路方向走了。
（10）张某2的证言。其证称：2015年7月14日零时许，我听到打架喊叫的声音后就从东方市八所镇浪沙路的好乐购超市走出来，看到五、六名年约20多岁的男子持木棍、石头追打2名年约20多岁的男子，追到吉星宾馆旁小卖部时被追的2名男子转身过来准备反抗，但是看到对方人较多，一名男子被打到头部摔倒在小卖部前面的路边，另一名男子就往岛西林场方向跑，有二、三名男子也往岛西林场方向追赶，但该名男子已跑远了。他们没有追上又跑回吉星宾馆旁小卖部，接着这五、六名男子又持木棍、石头继续往被打倒在地的男子身上打，打了约一分钟。见该名男子一直躺在地上，我走进了超市，不久我又听到吵闹声，又走出了超市，看到四、五名男子从岛西林场方向追赶刚才持木棍、石头的五、六名男子，这些人就坐摩托车跑了，但有一名男子没能赶上摩托车，被后赶来的四、五名男子持木棍、石头殴打，此时有一名应该是认识双方的男子从浪沙路方向开摩托车过来，劝阻那些青年不要打架了，从岛西林场方向赶过来四、五名的男子就没有再继续殴打对方。
（11）张某3的证言。其证称：2015年7月13日23时40分许，我与叔叔张某2在好乐购超市上班，听到吵闹追赶的声音后，其走出超市看到有五、六名年约20多岁的男子持木棍追打2名年约20多岁的男子。看了一会张某3又回到超市，过一会其又走出超市看到那五、六名男子在吉星宾馆附近围着殴打一个男子。
3.同案犯的供述、辨认笔录及照片
（1）符亚弟的供述。其供称：2015年7月13日23时许，我驾驶摩托车到琼西路和浪沙路口交界处时，因车速过快与一名驾驶三轮电动摩托车的男子相撞，对方要求我赔钱，而我认为对方的车辆没有撞坏，拒绝赔偿，双方因此发生口角，我生气就往对方头盔上打了一巴掌。对方叫来了五、六名男子，我打电话叫庄皇文、刘某等人过来，庄皇文驾驶摩托车到后就对围住我的男子说：”要干嘛？”并和对方的人争执进而发生了推扯。”阿岛”到后就劝阻双方，警察到现场时，”阿岛”跟警察说双方自行解决纠纷。警察离开后，刘孝能也驾驶摩托车来到了现场。庄皇文要求对方向我道歉，对方不愿意，双方争执越来越激烈，双方就打了起来。对方有2名男子往浪沙路里跑，庄皇文、刘孝能等人拿车锁、木棍、石头等追打对方的2名男子，追到吉星宾馆旁边时，庄皇文追到前面持木棍将对方一名身穿条纹上衣的男子打倒，我及刘孝能等人就围着殴打倒在地上的男子。其中我拿着半块砖头朝倒在地上的男子的头部方向用力砸打了一下，庄皇文则用木棍站在我们这伙人的最左侧继续殴打那名男子，我方的一名男子拿着车锁往倒地男子的头部砸打，另2名男子站在该名男子的右侧拿着石头往倒地男子的头部打，刘孝能又从路边捡石头返回打倒在地上的男子。对方被追打的另一名男子返回救被打倒在地的男子时，又被他们这边的人打跑。案发时我身穿灰色网格短袖上衣、深灰色裤子；庄皇文身穿白色短袖上衣、白色中裤。另在打斗中，符亚弟、庄皇文及文某3均被打伤。
辨认笔录及照片。证实符亚弟于2015年7月16日，通过现场视频截图辨认出：庄皇文持木棍沿浪沙路追赶对方的人；刘孝能持木棍和一把摩托车车锁追打对方；符亚弟等殴打对方倒地男子；刘某、”阿岛”均在案发现场。2015年10月9日，在案发现场辨认出：琼西路和浪沙路口交界处就是符亚弟驾驶摩托车与对方驾驶三轮电动摩托车的男子相撞的地点；浪沙路口往北侧走几步处就是双方开始发生斗殴的地方；浪沙路口往里走第一个路口北侧就是符亚弟捡砖头的地方；吉星宾馆前路面就是符亚弟、庄皇文等人殴打倒地条纹上衣男子的地方；庄皇文及刘孝能就是伙同其在吉星宾馆前殴打倒地条纹上衣男子的人。2015年12月30日辨认出案发时遗留在现场的凉鞋就是其遗留的。
（2）庄皇文的供述。其供称：2015年7月13日晚，我接到符亚弟电话，符亚弟在电话称其在琼西路铁路道口附近与他人撞车让庄皇文来现场，我就驾驶摩托车赶往现场，路上我打电话将情况告知了刘某和”阿岛”等人。我到现场后见到对方五六个人围着符亚弟，我就上去问对方：”要干嘛？”对方有个人想上来掐我脖子，但被拦住。”阿岛”来后就劝解双方。警察到后看见双方自行解决纠纷就离开了。警察离开后，符亚弟又与对方争吵起来，并让我去叫对方的人道歉，对方一名男子冲出来说：”撞了我姐夫还要我们道歉，这是什么意思？”符亚弟又上来与对方争吵，另一个男子要打符亚弟，我与文某3在阻拦过程被人用摩托车后视镜打到了头部，双方就开始打了起来。包括符亚弟及刘孝能在内的五、六个人持木棍、石头沿浪沙路追打对方的2名男子，其中符亚弟右手拿着一个东西，我在路边找了1根长约1.5m、直径约10㎝的方形顶木（建筑房屋所用木头）。我追上对方的位置靠后一名男子，持木棍朝对方头顶从上往下用力打了2棍，将对方打倒在地上，接着朝其身体以上部位连续猛打几棍。另有几名男子殴打摔倒在地上的男子。对方另一名男子返回救摔倒在地上的男子时，被我和几名男子打跑后，我返回打倒在地上的男子右腿1棍。被追打的对方2名男子手中也持有木棍。案发时符亚弟身穿灰色上衣、牛仔短裤，脚踏沙滩凉鞋；我身穿白色圆领T恤、灰色运动7分裤，脚踏拖鞋；被打倒在地男子身穿短袖条纹T恤及短裤。另我们准备撤离时，又被对方的几名男子追打。
辨认笔录及照片。证实2015年7月16日庄皇文通过现场视频截图辨认出：其持木棍打倒对方男子后，又连续打了男子3棍；符亚弟参与沿浪沙路追打对方；刘某、”阿岛”均在案发现场。2015年10月9日庄皇文辨认出：琼西路和浪沙路交叉口南侧人行道就是其驾驶摩托车到现场后停放摩托车的地点；浪沙路口就是双方开始发生斗殴的地方；吉星宾馆门口电线杆旁路面就是符亚弟、庄皇文等人殴打被害人的地方；浪沙路往琼西路方向一处房屋卷帘门处就是其逃跑时被对方几名男子追打的地方；符亚弟及刘孝能就是伙同其在浪沙路参与追打被害人的人。
4.被告人刘孝能的供述和指认、辨认笔录及照片。其供称：2015年7月13日22时许，我到浪沙路口劝架，但庄皇文突然被对方的人推了，符亚弟和庄皇文便和对方的人打起来，我也被打到太阳穴。打了没多久，对方的人就往三角公园和民中方向逃跑，只有两个人拿着长木棍在浪沙路口，当时这两名男子想打我，我就到摩托车上拿了车锁防身，看到他们拿木棍后我也在路口捡了一根长50公分的圆筒形的木棍追到浪沙路里。我追到超市附近时摔倒了，爬起来后手里就只有木棍，我看到符亚弟和庄皇文以及另外三名男子已经走在我前面，我就拿着木棍继续追，走了十米左右，庄皇文冲到最前面用木棍把其中的一个人打摔倒在地上，我就拿着棍子打了一下他的后背。我打的时候，其它五人也都在打这名倒地的人，我打了一棍之后就离开现场了。
指认、辨认笔录及照片。证实刘孝能通过视频截图，指认出：案发现场，其开摩托车载朋友”阿国”到浪沙路口的情况，双方打起来后其到摩托车上拿车锁的情况，有人将其摩托车骑走的情况，其拿木棍和车锁追到浪沙路里摔倒的情况，向对方丢石头的三名男子中有一个拿了车锁，其不知道是不是之前其拿的车锁。通过照片辨认出符亚弟、庄皇文。
5.鉴定意见
（1）海南省东方市公安司法鉴定中心琼东公司鉴（法医）字[2015]315号《法医学尸体检验鉴定书》及《补充鉴定的说明》。证实：入院诊断：1、创伤性硬膜下血肿，2、脑挫（裂）伤，3、创伤性脑疝，4、头皮血肿，5、创伤性硬膜外血肿，6、中枢性呼吸衰竭。属重型颅脑损伤。辅助检查：头颅CT示：右侧额颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤，脑肿胀；死亡时间：2015年7月21日23时35分许。死亡诊断：1、特重型颅脑损伤术后，2、弥漫性脑轴索损伤（重度），3、脑死亡，4、多器官功能衰竭；尸体检验：1、左侧颞顶部有一3cm×2cm皮下出血及表皮剥脱，2、后枕部有2处皮下出血及表皮剥脱，分别为3cm×1.5cm、2cm×1cm，3、右侧头皮顶部至颞部有一30cm长弧型手术切口，呈”马蹄形”，切口未缝合处有脑组织溢出，4、右侧颞部靠近右耳部有一6cm×2.5cm皮下出血及表皮剥脱，5、喉结处有一2.5cm×0.5cm表皮剥脱，6、左肩胛上部有一14cm×1.5cm条形皮下出血及表皮剥脱，7、右骼部外侧有一2.5cm×1cm表皮剥脱，8、右肘后部有一4cm×2.5cm表皮剥脱，9、左手第五指指腹有一1cm×0.5cm表皮剥脱，10、右足大拇指外侧有一1.5cm×1cm表皮剥脱。三、解剖检验。头部：沿手术切口呈”八字形”矢状且开头皮，检见整个头皮下及膜状腱膜出血及肿胀明显，左侧颞肌出血，剥离颞肌见左颞部颅骨有一13cm长骨折线。右侧额颞部颅骨缺损及相对应的硬脑膜缺损（手术摘除），右侧脑组织肿胀明显，右侧额颞部脑组织挫烂，硬额颞部有一10cm×4cm硬膜外血肿块。剪开硬脑膜，可见左侧脑组织额颞叶挫裂伤及蛛网膜下腔出血；分析说明：1、根据病历资料及尸检检验所见，根据死者头部损伤部位、形态及程度等特征综合分析认为：死者头部损伤符合被他人用具有一定重量且便于挥动的钝性物体（如棍棒类或砖石类）多次击打所形成，属致命伤。2、根据病历资料及尸检检验所见，死者左肩胛上部的损伤特征，分析认为符合被钝性物体击打所致，属非致命伤；其右肘后部、左手第五指、右骼部外侧及右足大拇指的损伤特征，应系其被击打倒地后与粗糙的地面挫擦所形成。3、根据尸表及解剖检验所见，死者左侧颞肌出血，左颞骨骨折、左侧额颞部硬膜外血肿，右侧额颞部硬膜下血肿及脑组织挫烂，双侧额颞叶脑挫裂伤及蛛网膜下腔出血，综合分析死者系生前被钝性物体击打头部造成重度颅脑损伤出血死亡。4、根据病历资料，医院及医护人员在救治及抢救过程中用药合理规范，死者的死因与医院的治疗无因果关系；鉴定意见：许某系生前被钝性物体击打头部造成重度颅脑损伤出血死亡。
（2）海南省东方市公安司法鉴定中心琼东公司鉴（法医）字[2015]303号《法医学人体损伤程度鉴定书》。证实：被鉴定人符亚弟右肩部、右手肘窝、右膝部的损伤，合并评定为轻微伤；庄皇文头顶部、背部的损伤，均评定为轻微伤；文某3头顶部、右侧颞顶部的损伤，合并评定为轻微伤。
（3）海南省东方市公安司法鉴定中心琼东公司鉴（DNA）字[2015]55号《法医学DNA检验鉴定书》。主要载明：所送检的庄皇文带血迹衣服上的血迹为庄皇文所留。另现场提取的木棍、镰刀、凉鞋等上均未提取到DNA。
6.现场勘验笔录及照片。证实中心现场位于浪沙路由西往东178M处南侧店铺前，浪沙路一横街与二衡街之间。中心现场南面是华玉商行与吉星宾馆。中心现场没有发现血迹或其他痕迹，现场已经发生变动。现场未提取物证。
7.电子证据。证实提取路面监控视频的情况，并说明各视频与北京时间的误差。监控位置示意图说明各监控摄像头所处的位置。
上述证据，均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且与案件事实具有关联性，本院予以确认并采信。
本院认为，被告人刘孝能因其友与他人发生交通事故而伙同符亚弟、庄皇文等人持械殴打被害人许某，致被害人许某因伤势过重抢救无效而死亡，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人刘孝能犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。
关于被告人刘孝能及其辩护人所提其自首、从犯，已赔偿被害人家属30万元，取得了被害人家属的谅解及被害人一方有过错，对其应减轻或从轻处罚的辩护意见，经查，被告人刘孝能案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，依法应认定为自首；被告人刘孝能在共同犯罪过程中，不仅积极参与，而且主动实施，是致被害人死亡的主要共犯之一，故依法不能认定为从犯；被告人刘孝能到案后，主动与被害人家属达成调解协议，并赔偿了被害人家属30万元，取得被害人家属的谅解，故可作为量刑情节予以考虑；本案被害人一方在处理双方纠纷时，亦将被告人一方打成轻微伤，确存在一定的过错，故可作为量刑情节予以考虑。综上，被告人刘孝能及其辩护人关于对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。
鉴于本案系因轻微交通事故而引发的犯罪，且被害人一方亦存在一定的过错，综合考虑被害人死亡系因多人伤害行为共同所致和被告人自首、赔偿、取得被害人家属谅解等情节以及全案的具体情况，根据被告人刘孝能犯罪的事实、性质和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款和第六十七条第一款、第六十一条和第四十七条的规定，判决如下：
被告人刘孝能犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月24日起至2027年11月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周永高
审 判 员 潘心情
审 判 员 王德红
二〇一八年六月十九日
法官助理 唐帅英
书 记 员 蔡六女
附本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。