陕西省丹凤县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民初字第00523号
原告张龙岗，男，生于1988年、汉族，住陕西省。
委托代理人郭虎，陕西省丹凤县龙驹寨镇法律服务所法律工作者。
被告屈铁军，男，生于1953年，汉族，住陕西省。
委托代理人贺洪，男，生于1948年，汉族，住陕西省。
被告查斯林，男，生于1971年，汉族，住陕西省。
委托代理人李家虎，陕西商邑律师事务所律师。
被告叶书记，男，生于1977年，汉族，住陕西省。
委托代理人王新芳，陕西秦南律师事务所律师。
被告中国移动通信集团陕西有限公司商洛分公司（以下简称中国移动商洛分公司）。
住所地：商洛市商州区新区移动路*号。
负责人武兴存，系该公司总经理。
委托�理人刘新锋，陕西书宝律师事务所律师。
被告陕西省通信服务有限公司中维通信分公司（以下简称陕西通信中维分公司）。
住所地：陕西省西安市雁塔富鱼路鱼化工业园南侧西安机电科技学院南侧*楼。
负责人张书宝，系该公司总经理。
委托代理人王新芳，陕西秦南律师事务所律师。
原告张龙岗诉被告屈铁军、查斯林、叶书记、中国移动商洛分公司、陕西通信中维分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月19日进行了公开开庭审理。原告张龙岗及委托代理人郭虎，被告屈铁军及其委托代理人贺洪，被告查斯林及其委托代理人李家虎，被告叶书记及其委托代理人王新芳，被告中国移动商洛分公司委托代理人刘新锋，被告陕西通信中维分公司委托代理人王新芳均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
原告张龙岗诉称，2012年9月20日，原告之父张抗娃在给被告布放丹凤县迎宾路至富源小区光缆工程中因发生意外从高处掉下受伤，受伤后即被送往丹凤县医院抢救，因伤情严重转至商洛市中心医院救治，经诊断为：急性重型闭合性颅脑损伤；脑挫裂伤；硬膜外血肿；颅骨骨折；蛛网膜下腔出血；右下肢深静脉血栓形成，住院124天。因被告在支付53500元治疗费后即置之不理，且互相推脱责任，故于2013年4月2日提起诉讼，要求依法判令各被告赔偿住院治疗费153316.9元、输血费2810元、住院伙食补助费2480元、营养费1240元、护理费14880元、误工费18360元、伤残赔偿金80682元、精神损害抚慰金7000元、长期护理费324000元、交通费2024元，共计606792.9元。一审宣判后，被告陕西通信中维分公司与叶书记提起上诉，二审审理期间，原告父亲张抗娃于2014年2月20日发生意外死亡。商洛市中级法院以原审法院判决所依据的�实发生重大变化为由发回重审。重审中赔偿项目数额发生变化，诉讼请求如下：1、治疗费154684.35元（原一审依票据核定）；2、误工费100元×266天=26600元；3、护理费张龙岗129.47元×124天=16054.28元，张桂珍80元×124天=9920元；4、伙食补助30元×124天=3720元；5、营养费20元×124天=2480元；6、护理人员生活费30元×124天×2人=7440元；7、精神抚慰金7000元；8、护理依赖（519天―124天）×30元=11850元；9、伤残赔偿金6503元÷365天×519天=9246.73元；10、死亡赔偿金6503元×18年=117054元；11、丧葬费25000元；12、车费1424元；13、鉴定费3880元。共计279299.36元，现要求五被告应承担百分之八十即223439.48元的赔偿责任。
被告屈铁军辩称，原告之父在给被告陕西通信中维分公司拉光缆中受伤，属于工伤，根据法律规定只有企业或公司才承担因工伤造成损害的赔偿责任，自己是自然人，在原告之父受伤中无过错，不应承担赔偿责任；被告陕西通信中维分公司的负责人叶书记将工程转包给查斯林，自己从查斯林处承接工程后邀约原告之父同酬劳动，与原告之父是工友关系。原告之父和自己都与陕西通信中维分公司形成了事实上的雇佣关系，原告之父的损失应由被告中国移动商洛分公司和被告陕西通信中维分公司承担。
被告查斯林辩称，原告之父受伤自己没有任何过错，故不承担赔偿责任；原告将自己列为被告没有任何理由，请求驳回原告对自己的诉讼请求。自己受叶书记委托找到屈铁军，屈铁军找的张抗娃，因此其受伤与自己没有关系。被告中国移动商洛分公司将工程承包给无资质的被告陕西通信中维分公司，有过错责任；被告叶书记借用被告陕西通信中维分公司的资质承包工程，其也应当承担责任。原告的各项诉讼请求�高，应依法核减。原告之父的医疗费应剔除锁骨内固定手术费，因该笔费用与本次受伤无关；本案事故工程是被告屈铁军承包的，原告之父的工资也由其支付，故屈铁军应承担一定的责任。此外，原告之父自己也有一定的过错，应依法减轻各被告的赔偿责任。
被告叶书记辩称，自己将工程承包给被告查斯林，查斯林雇佣被告屈铁军等人干活，原告之父是被告查斯林雇佣的工人，为被告屈铁军提供劳务，由屈铁军支付报酬；自己不认识原告之父，与原告之父也没有法律关系，故自己对原告父亲不应承担赔偿责任；对自己预付给原告父亲的47500元医疗费应由原告予以返还；原告之父在提供劳务中有重大过错，应承担主要赔偿责任；被告陕西通信中维分公司与被告中国移动商洛分公司属承包关系，自己借用陕西通信中维分公司的资质承包工程，因此被告陕西通信中维分�司应与自己承担连带责任。原告父亲的医疗费应剔除锁骨内固定取出术手术费，该费用应认定为8000元；原告父亲因车祸意外死亡，现已不应赔偿残疾赔偿金，因受害人的死亡与提供劳务受损无关，也不应请求赔偿死亡赔偿金；因受害人的死亡已不存在护理依赖，从2013年1月23日出院后至死亡之日的护理费可按日30元计算。
被告中国移动商洛分公司辩称，本公司将光缆工程发包给陕西省通信服务有限公司专业施工，并未将工程发包给自然人叶书记施工，叶书记只是陕西省通信服务有限公司的工地代表，原告诉称失实；原告之父与本公司无任何权利义务关系，且本公司不存在违法、过错行为，不应承担责任。原告追加本公司为被告，并要求本公司承担责任，缺乏事实及法律依据，不应支持；被告陕西通信中维分公司是分公司，其使用陕西省通信服务有限公司的资质，应由陕西省通信服务有限公司承担责任；高空施工一般都有安全设备，而原告父亲作为技工却未注意安全，其自身具有过错，也应承担部分责任。
被告陕西通信中维分公司辩称，原告之父张抗娃是为屈铁军提供劳务的人员，与自己没有任何劳务关系；原告人要求自己赔偿损失无法律依据，故不承担原告的赔偿损失。
经审理查明：陕西通信中维分公司将自己公司的资质出借于叶书记，并向叶提供其总公司陕西省通信服务有限公司的营业执照、组织机构代码证等相关材料。叶书记于2012年9月3日代表陕西通信中维分公司与商洛移动分公司签订合同，将丹凤县迎宾路至富源小区家属楼的光缆施工工程以总价款8000元承包。承包后又将部分劳务以1000元分包给查斯林，查斯林又以800元将工程转包给屈铁军。屈铁军让张抗娃、卢月善等人为其提供劳务，于2012年9月11日开始施工。2012年9月20日，张抗娃在施工中不慎从高处摔下受伤。受伤后被送往丹凤县医院抢救，当天又被送至商洛市中心医院救治，经诊断为：1.急性重型闭合性颅脑损伤：（1）脑挫裂伤；（2）右额颞叶硬膜下血肿；（3）左颞叶硬膜外血肿；（4）蛛网膜下腔出血；（5）左颞顶部颅骨骨折；（6）头皮血肿；2.高颅压危象；3.右下肢深静脉血栓形成，住院124天（住院时间为2012年09月20日至2013年01月22日）。2013年7月23日、2013年9月5日经申请，商洛市中级人民法院委托西安交通大学法医学司法鉴定中心分别对原告之父张抗娃的伤残等级、护理依赖程度进行了司法鉴定，经鉴定张抗娃的伤残等级属四级、护理依赖程度属部分护理依赖等级，残疾赔偿天数从2012年09月20日起至2014年2月21日共计为519天，出院后后期护理天数应从2012年09月20日起至2013年7月22日共计为306天。张抗娃受伤后，被告叶�记已先行垫付原告医疗费46500元，被告屈铁军垫付医疗费、交通费13422.4元。张抗娃在商洛市中心医院住院期间，治疗中进行了与本次受伤无关的左锁骨内固定取出术，该内固定取出术共支付费用1805（检查费55元、麻醉费800元、手术费950元）元。
经核定，原告的合理损失为：1.医疗费155634.35元―1805元（153829.35元，按票据核定）；2.营养费1240元（124天×10元／天）；3.住院伙食补助费2480元（124天×20元／天）；4.残疾赔偿金5734.95元（5763元×19年×70％÷19年÷365天×519天）；5.误工费18360元（306天×60元）；6.护理费14880元（124天×60元×2人）；7.交通费1686.5元（按票据核定）；8.后期护理费23700元（出院后至死亡期间的护理费，60元／天×395天）；9、精神抚慰金7000元，共计228910.8元。
另查明，2014年2月20日5时36分，张抗娃在丹凤县境内铁�商镇站至孝义乡站间，被通过的87843次列车撞碰致伤，经抢救无效死亡。铁路单位给予死者家属安葬费、抢救费、一次性困难补助费18000元。
以上事实，有原、被告当庭陈述及原告提交的原告常住人口登记卡及身份证复印件、证明、商洛市中心医院诊断证明书及住院病案资料、医嘱单、药品汇总单、费用明细汇总单、门诊收退费明细表、CT影像诊断报告书、脑电分析报告、西安交通大学医学院第一附属医院诊断证明书、门诊病历、心理测验报告结果及报告单、医疗费票据、淡冬粉证明、龙驹寨镇南沟村民委员会证明、交通费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、西安铁路局西安车务段商镇车站与张龙岗达成的事故处理协议书，被告屈铁军提交的张学民证明材料及身份证复印件、医疗费票据、住院患者预交费收据、汇款凭证3张、收条1张，被告查斯林提交的收条2张、�款凭证3张，被告叶书记提交的调解笔录、住院患者预交费收据、汇款凭证5张、原告张抗娃住院病案资料、张龙岗所打收条一张，被告中国移动商洛分公司提交的工程施工合同、施工清单、施工安全协议书、营业执照、组织机构代码证、资质证书、委托书等证据以及卢月善、赵岳锋的调查笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为，被告中国移动商洛分公司与被告陕西通信中维分公司签订光缆施工合同，将光缆工程发包给具有施工资质的被告陕西通信中维分公司，其行为并无不当，原告父身体受到伤害造成的损失与被告中国移动商洛分公司并无法律上和事实上的因果关系，其要求中国移动商洛公司承担责任无任何法律依据，故应驳回原告张龙岗对被告中国移动商洛分公司的诉讼请求。被告陕西通信中维分公司向被告叶书记出具委托书并由其作为陕西通信中维分公司在商�移动分公司对商洛分公司集团客户专项资金项目工程（即本案所涉工程）的施工代表，由叶书记与商洛移动分公司签订合同的后果，应由陕西通信中维分公司承担；叶书记与移动公司商洛分公司签订合同后，又将拉光缆的劳务分包给并不具有相应施工资质和施工条件的查斯林，其在转包过程中有选任不当的过错，叶书记作为陕西省通信服务有限公司中维通信分公司的施工代表，该过错造成的后果应由陕西省通信服务有限公司中维通信分公司承担，陕西通信中维分公司在选任工程施工者中存在过错，依法应对原告的损失承担赔偿责任；且叶书记与陕西省通信服务有限公司中维通信分公司应作为一个整体对外承担责任。被告查斯林不具有从事本案光缆施工工程的相关专业资质，从被告叶书记处分包本案光缆施工工程，并将该工程分包给同样不具有工程施工资质和施工�件的被告屈铁军，其在工程的分包中亦存在过错，作为分包人也应对原告的损失承担相应的赔偿责任。被告屈铁军从被告查斯林处分包了本案光缆施工工程后，让原告之父张抗娃等人负责施工，其与原告之父之间形成劳务关系，作为接受劳务的屈铁军应具有过错，依法应对原告之父张抗娃的损失承担相应的赔偿责任。但张抗娃作为成年人，且从事光缆布线施工工程时间较长，应具有一定的工作经验和较高的安全生产意识，其对自己在工作期间的安全应有避免损伤的注意义务，但其由于疏忽大意而未尽到应有的安全注意义务，对损害的发生存在一定的过错，故原告之父应对其损伤自行承担一定的责任。结合本案实际，综合各被告在受害人损害发生时的过错程度与原因力大小综合考虑，本院认为，对原告的合理损失，应由被告陕西通信中维分公司承担35%的赔偿责任，计80118.78元，被告查斯林承担22%的赔偿责任，计50360.37元；被告屈铁军承担23%的赔偿责任，计52649.48元；原告自行承担20%的责任，计45782.16元；被告陕西省通信服务有限公司中维通信分公司、查斯林作为工程的发包人、分包人，应当与屈铁军承担连带责任。原告主张的医疗费应剔除锁骨内固定取出术所产生的相关费用1805元及473元外购药费用、20元调案费。锁骨内固定取出术所产生的相关费用虽无临床司法鉴定意见予以证明，但通过对原告之父张抗娃主治医生赵岳锋的调查中得知，行锁骨内固定取出术所产生的相关费用为三项即检查费55元、麻醉费800元、手术费950元共计1805元，对被告叶书记辩称的原告取出锁骨内固定术费用应认定为8000元的理由，虽然提供了陕西正义司法鉴定中心两份法医临床司法鉴定意见书，但是该意见书均与本案无关联，无法证明自己的辩解观点，本�不予采纳。对于原告主张的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、护理依赖费、伤残赔偿金的计算有误，应以本院核定数额为准，其中伤残赔偿金应当按照受诉法院所在地上一年度农村居民纯收入与伤残等级、结合出院后至定残之日的期间计算即5734.95元为准。对于原告主张的护理人员生活费、丧葬费、死亡赔偿金等的请求于法无据应予驳回。对于原告主张的输血费2810元已包含在医疗费中，不再重复计算；对于原告主张护理费的标准及人数问题，考虑到原告之父的年龄及受伤情况，住院护理费应按每人每天60元按二人计算；住院伙食补助仅涉及受害人的补助，按每天20元核定；营养费每天10元核定；伤残赔偿金应以受诉法院上年度农村居民纯收入标准，按19年期限，四级伤残标准，按519天计算。对于被告屈铁军、叶书记已先行给付原告的59922.4元应从原告获得的赔偿总额中予以扣减，被告叶书记要求原告返还其已付的医疗费47500元之辩解，因叶书记与陕西通信中维分公司作为一个整体对外承担责任，叶向原告支付的医疗费46500元是其与陕西通信中维分公司作为整体向原告先行赔偿的金额，故叶书记的该辩解理由不能成立，扣减后被告屈铁军还须赔偿原告之父张抗娃39227.08元；被告陕西通信中维分公司与叶书记还须赔偿原告之父张抗娃33618.78元。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十五条一款（六）项、第十六条、第十八条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十九条之规定，判决如下：
1、由被告陕西省通信服务有�公司中维通信分公司与被告叶书记于本判决生效后三十日内共同赔偿原告张龙岗残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费等各项损失33618.78元。
2、由被告查斯林于本判决生效后三十日内赔偿原告张龙岗残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费等各项损失50360.37元。
3、由被告屈铁军于本判决生效后三十日内赔偿原告张龙岗残疾赔偿金、误工费、营养费、住院伙食补助费等各项损失39227.08元。
被告陕西省通信服务有限公司中维通信分公司、查斯林与被告屈铁军对上述三项承担连带责任。
4、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费3309元，鉴定费3800元，共7109元，由被告屈铁军负担1635元，由被告查斯林负担1563元，由被告陕西省通信服务有限公司中维通信分公司和被告叶书记共同负担2488元，由原告张抗娃负担1423元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金�义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 余四清
代理审判员 吕娇娇
人民陪审员 吴增辉
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 杜 萍