广西壮族自治区贵港市港南区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2013）南刑初字第101号
公诉机关广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘仕雄，男，1950年8月10日出生，汉族，农民，住广西××自治区贵港市××湛江镇××村××号。
诉讼代理人刘奕彰，男，1973年10月22日出生，汉族，农民，住广西××自治区贵港市××湛江镇××村××号，系附带民事诉讼原告人刘仕雄的儿子。
被告人刘汉尤，男，1942年12月8日出生于广西壮族自治区贵港市港南区，汉族，文盲，农民，住港南区湛江镇××村××号。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年4月2日被贵港市公安局港南分局刑事拘留，同日被监视居住，同年7月26日被取保候审。
辩护人马彬华，广西诚济律师事务所律师。
辩护人及诉讼代理人卢铭涛，广西诚济律师事务所律师。
诉讼代理人黄伟，广西诚济律师事务所实习律师。
广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院以贵南检刑诉（2013）103号起诉书指控被告人刘汉尤犯故意伤害罪，于2013年7月25日向本院提起公诉，本院于同日立案。在诉讼过程中，刘仕雄提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，于2013年8月7日公开开庭进行了合并审理。广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院指派代检察员冯小佶出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘仕雄及其诉讼代理人刘奕彰，被告人刘汉尤及其辩护人、诉讼代理人卢铭涛和诉讼代理人黄伟到庭参加了诉讼。在审理期间，公诉机关以本案需要补充侦查为由建议延期审理，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年1月25日17时许，被告人刘汉尤因邻里间排水沟的权属纠纷在港南区湛江镇平江村其家门口与被害人刘仕雄打架，并将刘仕雄打致左后肋骨骨折。经鉴定，刘仕雄的伤情属轻伤。对指控的事实，公诉机关列举了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、勘验检查笔录等证据，认为被告人刘汉尤故意伤害他人的身体致人轻伤的行为已触犯了我国的刑法，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人刘仕雄诉称，2013年1月25日17时许，被告人刘汉尤因对其砌排水沟有意见，用事先准备好的铁锤打伤其左脸和打断一根肋骨，后经法医鉴定，其的伤情构成轻伤。其因此受伤后，经送医院治疗，造成其经济损失有医疗费11321.5元、误工费4420元、护理费1300元、住院伙食补助费1000元、后继治疗费5000元、营养费2400元、车费300元，共计25741.50元，要求被告人刘汉尤赔偿。
被告人对起诉书指控的事实和罪名均有异议，辩称其没有打到被害人，被害人的骨折与其无关，其不构成故意伤害罪。原告人在本案中存在过错，原被告双方损失相当，应主张抵消，互相不负赔偿责任，并表示其不赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，请求法院依法驳回附带民事诉讼原告人的诉讼请求。
辩护人卢铭涛提出公诉机关所提供的证据不能证明被害人肋骨骨折与被告人的行为存在因果关系，且公诉机关所提供的伤情鉴定书所依据的材料事实不清，被害人的伤情没有达到轻伤的程度，公诉机关指控被告人刘汉尤犯故意伤害罪不成立。退一步来说，即使公诉机关指控被告人刘汉尤的罪名成立，但本案是兄弟、邻里纠分引发，社会危害性不大，情节轻微，且被害人有过错，被告人刘汉尤有自首情节，依法可以不认为是犯罪，或者依法免予刑事处罚或减轻处罚。
经审理查明，2013年1月25日17时许，被告人刘汉尤因相邻排水沟的问题在贵港市港南区湛江镇平江村其家门口与被害人刘仕雄打架，并将刘仕雄打致左侧第11后肋骨骨折。经鉴定，刘仕雄的损伤程度属轻伤。
另查明，案发当天，刘仕雄先到贵港市第二人民医院检查，后到广西贵港市中西医结合骨科医院住院治疗，并于2013年2月18日出院，共住院治疗25天，用去医疗费11321.50元，住院诊断：左侧11肋骨骨折，住院期间留陪人壹名。另刘仕雄住院治疗期间所造成经济损失还有护理费1300元（52元／天×25天）、交通费16元×3人×3次＝144元（酌情给予），合计造成刘仕雄总的经济损失人民币12765.50元。
认定上述事实，有经过当庭质证的以下证据证实：
（一）书证
1、抓获经过证实，2013年4月1日15时许，公安人员通知被告人刘汉尤和被害人到派出所进行调解。在调解过程中，被告人刘汉尤不同意调解，双方不能达成调解协议，之后公安机关便对被告人刘汉尤进行刑事拘留。
2、受案登记表证实，2013年1月25日22时许，刘甲到派出所报案称，当天下午5时许，其父亲刘仕雄与邻居刘汉尤因水沟问题在湛江镇平江村刘汉尤家门前发生打架，刘仕雄被刘汉尤用铁锤打伤了左脸和打断了肋骨。
3、户籍证明证实，被告人刘汉尤出生于1942年12月8日，其在实施本案行为时已达完全刑事责任年龄。
4、入院记录、出院小结、医院疾病证明、医院门诊收费收据、医院住院收费收据、住院费用汇总清单证实，案发当天，刘仕雄先到贵港市第二人民医院检查，后到广西贵港市中西医结合骨科医院住院治疗，于2013年2月18日出院，共住院治疗25天，用去医疗费11321.50元，住院诊断：1、左侧11肋骨骨折；2、左侧胸腔少量积血；3、高血压病（Ⅰ级，高危组），住院期间留陪人壹名，出院后建议全休贰个月。
（二）证人证言
1、证人刘甲的证言证实，2013年1月25日下午5点多钟，其大嫂打电话讲其父亲刘仕雄被邻居刘汉尤打伤了。当晚7点几钟，其回到家里，看见其父亲左脸被打肿。其父亲讲是被刘汉尤用铁锤打了一锤左脸部，打了两三锤左肋骨的位置，当时感觉很痛。其去质问刘汉尤，刘汉尤当时承认打了其父亲。之后，其和其哥送其父亲到桥圩第二人民医院检查，结果其父亲被打断了5条肋骨，看到事情这么严重，其兄弟二人把其父亲送到贵港市骨科医院住院治疗。
2、证人李某某的证言证实，2013年1月25日下午5点半钟的时候，其在家里听到刘仕雄和刘汉尤正在外面吵架。过了几分钟，其出到自家门口看见刘汉尤右手拿着一个大铁锤大声对刘仕雄说：“看我怎么收拾你。”刘仕雄就说你要打就来。刘仕雄刚说完，刘汉尤就举起手中的铁锤向刘仕雄的背部砸了两三下，刘仕雄想还手被刘汉尤的老婆和一个女人给拦住了，这时候刘汉尤又拿着铁锤向刘仕雄两边肋骨捅过去两三下才回家。
3、证人刘乙的证言证实，2013年1月25日下16-17时左右，其在家看电视，听到门窗后面其伯公刘汉尤与叔公刘仕雄吵架，其到门窗处往外看见其伯公手里拿一个铁锤打叔公的腹部和背部四锤，这时，伯婆去抓伯公的手，叔婆去抓叔公的手，不让他们互相打架，大家就不打了。
4、证人张某某的证言证实，2013年1月25日下午5点多钟，其在自家厨房听到外面其老公刘汉尤和邻居刘仕雄吵架的声音。其出去见到刘仕雄手中拿着铁铲和其老公在对打，在对打过程中，刘仕雄的铁铲掉到地上，刘仕雄和其老公就滚到地上用拳头互相对打，曾某某看到这个情况跑出来和其一起拦架，把其老公拉回家去。
5、证人曾某某的证言证实，其家与刘汉尤家相隔，刘汉尤家与刘仕雄家相隔。2013年1月25日下午17时多钟，其在家里听到外面的刘汉尤与刘仕雄发生口角相争、互相谩骂。其行出门口看见刘汉尤与刘仕雄在5、6米远的水泥路上打起来，当时刘仕雄手里拿一把铲的木柄来撞刘汉尤，其就说：“又干什么打架？”刘仕雄就把铲丢在地上冲上去抓刘汉尤的肩膀互相推打，其看见地上有一个铁锤，刘仕雄又上去踢一脚刘汉尤，接着又一拳打中刘汉尤胸部，其又说：“你还打做什么？人家不打你（刘仕雄）。”其说了之后，刘仕雄就不打了，各自回家。
（三）被害人陈述
1、被害人刘仕雄的证言证实，2013年1月25日下午5时许，其看到其屋与邻居刘汉尤屋中间的排水沟有一些泥土，就想用铁铲铲一下，好让水更容易排出来。刘汉尤平时一直讲其家建的房屋占到了他（刘汉尤）的土地，那条排水沟属于他的，为这事其二人经常吵架。当其铲了几下泥土，刘汉尤拿一把铁锤过来讲其再铲就要用铁锤锤其来阻止，其不理会刘汉尤，继续铲土。当其铲了几铲时，其左肋部被刘汉尤锤了一锤，其夺刘汉尤的铁锤时又被刘汉尤打中两锤背部。后其夺过刘汉尤的铁锤丢到一边，其两人用拳头对打，刘汉尤打中其的左脸部，其则打中两拳刘汉尤的肩部，后刘汉尤的老婆和弟媳先后来拦住其二人，其二人才停止打架。其回家不久觉得被打伤的左肋部开始疼痛起来，到了晚上，其两个儿子把其送到桥圩第二人民医院检查得知其被锤的左肋部断了四根肋骨，其儿子马上把其送到贵港市骨科医院住院治疗，经检查确定断了一根肋骨。
（四）被告人供述
1、被告人刘汉尤在侦查阶段的供述，2013年1月25日下午5点半钟左右，其看到邻居刘仕雄正在用铁铲铲其两家之间有争议的排水沟，就和刘仕雄吵起来。吵了一阵后，刘仕雄走过来用铁铲柄戳其，其马上闪开及把拿在手中的铁锤丢到一边，用双手把刘仕雄的铁铲抢到手后丢一边去，接着其两人用拳头对打起来，其被刘仕雄打到胸部，其也打刘仕雄胸部和肚子位置。后其老婆和小婶过来劝架把其拉回家中。
（五）鉴定意见
1、刑事科学技术鉴定书证实，经CT片检查见刘仕雄左侧第11后肋骨折，经鉴定，刘仕雄的损伤程度属轻伤。
（六）勘验等笔录
1、提取笔录、提取物的照片证实，2013年1月26日12时许，侦查人员在被告人刘汉尤的家中提取到涉案工具铁锤一把。
2、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片证实，本案案发现场位于广西壮族自治区贵港市港南区湛江镇平江村平岭屯刘汉尤家门前的村路上。
本院认为，被告人刘汉尤故意损害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条的规定，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人刘汉尤的罪名成立，应依法追究其的刑事责任。本案属相邻纠纷而引发，可适当对被告人刘汉尤减少基准刑。被害人刘仕雄的陈述、被告人刘汉尤的供述、证人证言、鉴定书互相印证，证实刘汉尤和刘仕雄在打架的过程中，刘汉尤致刘仕雄一肋骨骨折。且被告人刘汉尤在侦查阶段的三次笔录均供述其在案发当天与刘仕雄打架，其动手打到刘仕雄的胸部和肚子位置，其供述是稳定，其当庭翻供其没有打刘仕雄，并未能提供任何证据，本院不予采信。侦查机关依法委托有法定资质的鉴定机构对被害人的伤情进行鉴定，鉴定程序符合法律规定，鉴定意见明确，且与案件事实有关联，本院予以采纳。被告人刘汉尤当庭否认其打伤刘仕雄，不论之前被告人刘汉尤作何供述，显然其在本案中不符合自首的法律规定。被害人刘仕雄用铁铲铲相邻水沟的泥土并无过错，被告人刘汉尤认为相邻水沟存在争议问题应通过正当的法律途径解决，而不应与被害人刘仕雄争吵，继而相互打架。所以，对被告人刘汉尤及其辩护人提出被告人刘汉尤不构成故意伤害罪的辩解及意见，本院不予采纳，对辩护人提出被告人刘汉尤有自首情节，被害人有过错的意见，本院亦不予采纳。被告人刘汉尤因其犯罪行为造成原告人刘仕雄的经济损失应予赔偿。对于原告人刘仕雄请求误工费损失，由于原告人刘仕雄在本案发生时已年满62岁，参照我国在职人员的退休年龄，其不存在误工减少收入的情形，故本院不予支持；对于原告人刘仕雄请求住院伙食补助费，因没有法律依据，本院亦不予支持；原告人刘仕雄请求后续治疗费，因其未能提供任何证据予以证实存在该项费用的具体损失，其可以待实际发生后另行起诉；附带民事诉讼原告人诉请的护理费1300元属于未超出法律规定范围的经济损失，本院予以支持。原告人刘仕雄请求交通费损失300元，因其未提供关于交通费损失的证据，但考虑到原告人刘仕雄到医院住院治疗，客观存在交通费损失的事实，在结合当地的实际情况，酌情按三人次给予支持。根据被告人刘汉尤犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第四十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告人刘汉尤犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年11月19日起至2014年9月18日止。）
二、被告人刘汉尤赔偿附带民事诉讼原告人刘仕雄的经济损失人民币12765.50元。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘仕雄的其他诉讼请求。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西贵港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 林 敏
人民陪审员 郑子升
人民陪审员 李春水
二〇一三年十一月十一日
书 记 员 梁 开