四川省双流县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）双流民初字第68号
原告成都鼎华页岩砖厂。住所地：四川省双流县太平镇白马村*组。
法定代表人蔡孙烁，厂长。
委托代理人王洪星，四川科信律师事务所律师。
被告ＸＸ学。
委托代理人童娟，四川均鼎律师事务所律师。
委托代理人罗婵玉，四川均鼎律师事务所律师。
本院于2012年12月10日立案受理了原告成都鼎华页岩砖厂诉被告ＸＸ学劳动争议纠纷一案。依法由审判员郭海平适用简易程序于2013年1月28日公开开庭进行了审理。原告成都鼎华页岩砖厂委托代理人王洪星，被告ＸＸ学及其委托代理人童娟、罗婵玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告成都鼎华页岩砖厂诉称，原告与被告不存在劳动关系，劳动仲裁委没有对相应的证据进行核查就以此认定原告与被告存在事实劳动关系和认定被告的入职时间、月工资明显存在错误。被告ＸＸ学于2011年9月6日向双流县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委裁决原告向被告支付工伤待遇96038元，支付未签订劳动合同的二倍工资中未支付部分49500元，并为被告补缴社会保险并承担利息和滞纳金。原告对裁决不服，故起诉来院。请求判令：1、原告不向被告支付工伤待遇96038元；2、原告不向被告支付未签订劳动合同的二倍工资中未支付部分49500元；3、请求判令原告不为被告补缴社会保险金并承担利息和滞纳金。
被告ＸＸ学辩称，被告于2008年7月31日到原告处上班，每月平均工资4500元。2011年4月21日，在工作时间不慎受伤，当日送往成都航天医院住院治疗17天，原告支付了住院伙食补助费1000元及医疗费。2011年7月13日，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。原告不服向四川省人力资源和社会保障局提起行政复议，2012年3月9日该局作出川人社复决（2012）28号行政复议决定书，维持了市社会保障局作出的（2011）15-419工伤认定决定书。2011年8月22日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。双流县劳动人事争议仲裁委员会于2012年8月21日作出双劳人仲委裁字（2012）第201号仲裁裁决书，认定被告因工受伤，足以证明原告与被告劳动关系成立，故请求法院按相关法律规定依法判决由原告支付被告工伤待遇。
经审理查明，被告ＸＸ学于2008年7月13日到原告成都鼎华页岩砖厂上班，从事搬运上砖工作，工资以计件计算，双方未签订劳动合同。2011年4月21日，被告在工作时受伤，当日送往成都航天医院住院治疗17天，经诊断：1、左小指中节骨折；2、右拇指末节远端骨折；3、头皮撕落伤；4、右前臂皮肤裂伤及右足第2趾皮肤裂伤。其医疗费、住院伙食补助费由原告支付。2011年7月13日，经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤。原告不服，向四川省人力资源和社会保障局提起行政复议，2012年3月9日，四川省人力资源和社会保障局作出川人社复决（2012）28号行政复议决定书，维持了原成都市劳动和社会保障局作的（2011）15-419工伤认定决定书。2011年8月22日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。被告于2011年9月6日，向双流县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2012年8月21日作出双劳人仲委裁字（2012）第201号仲裁裁决书，仲裁裁决：1、被申请人成都鼎华页岩砖厂于本裁决书生效之日起十日内，一次性支付申请人ＸＸ学工伤待遇96038元；2、被申请人成都鼎华页岩砖厂一次性支付申请人ＸＸ学未订立书面劳动合同的二倍工资中未支付部分共计49500元；3、被申请人成都鼎华页岩砖厂于本裁决书生效之日起十日内，为申请人ＸＸ学补缴2008年7月至2011年8月的社会保俭，个人应缴部分由申请人承担，利息和滞纳金由被申请人承担，具体金额以社保机构核定为准。被告申请上班同事汪平奎、何洪全作为证人出庭，两证人的证词证明被告在原告处上班，从事上下砖工作，未签订劳动合同，无固定工资，其工资以计件大概在4500元左右。
另查明，2010、2011年度成都市企业在岗职工平均工资标准分别为每月2543元、2834元。
上述事实有原、被告的身份信息复印件，仲裁裁决书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定（确认）结论书、证人当庭作证的证词等入卷佐证。
本院认为，双方争议焦点是原告成都鼎华页岩砖厂与被告ＸＸ学是否存在事实劳动关系。双方是否存在事实劳动关系，可以根据劳动和社会保障部（2005）12号《关于确定劳动关系有关事项的通知》的规定来认定，该通知第2条规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工作支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证据；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）（三）（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。本案中，被告ＸＸ学在原告处受伤，受伤当日，原告成都鼎华页岩砖厂及时将被告ＸＸ学送往医院，并为ＸＸ学垫付了全部医疗费的行为，可以认定为原告在履行用工单位的职责，加之证人汪平奎、何洪全证明被告在原告处工作，说明双方存在事实上的劳动关系。被告ＸＸ学经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，成都市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。被告ＸＸ学要求按照工伤保险享受各项赔偿待遇符合法律规定，本院予以支持。原告所述与ＸＸ学既没有签订劳动合同，也没有对被告进行过聘用，之间不成立劳动关系的理由与事实不符，本院不予支持。被告ＸＸ学在原告处领取的是计件工资、无底薪，根据砖厂生产经营不具有稳定性的特点，被告在原告处的工作量也是不均衡的，被告每月领取的工资额也是不固定的，所以被告ＸＸ学主张月工资为45O0元与其工作性质不符，在无其他证据证明被告月平均工资为多少的情况下，其工资应以2011年成都市职工平均月工资2834元计算。关于原告不为被告补缴社会保险金并承担利息和滞纳金的请求，因该项属于相关行政机关处理的范畴，本院不作处理。
综上，根据《工伤保险条例》第三十一条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工保基金按伤残等级支付一性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；（二）劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗助金和伤残就补助金。具体标准由省自治区直辖市人民政府规定。ＸＸ学的工伤待遇认定分析如下：1.一次性伤残补助金22672元（2834元×8个月）；2.一次性工伤医疗和伤残就业补助金40688元；3.停工留薪期工资8502元，4.护理费850元，5.鉴定和检查费用共500元，共计73212元。关于原告未与被告签订劳动合同应支付被告二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同；已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同；用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。”第八十二条第一款之规定：“用人单位自用工日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，故原告应当向劳动者支付二倍的月工资。被告于2008年8月至2009年6月的二倍工资，扣除原告已支付的费用后，成都鼎华页岩砖厂还应向ＸＸ学支付31174元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《工伤保险条例》第三十七条、之规定，判决如下：
一、原告成都鼎华页岩砖厂于本判决生效之日起十日内内，一次性支付被告ＸＸ学工伤待遇73212元。
二、原告成都鼎华页岩砖厂于本判决生效之日起十日内内，一次性支付被告ＸＸ学未订立书面劳动合同的二倍工资中未支付部分共计31174元。
三、驳回原告成都鼎华页岩砖厂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由原告成都鼎华页岩砖厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 郭海平
二〇一三年三月二十一日
书记员 唐家顺