河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民六终字第00256号
上诉人（原审被告）河北鸿泰建设工程有限公司，住石家庄市裕华区槐中路118号。
法定代表人刘世伟，该公司总经理。
委托代理人郭艳丽，河北世纪联合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）庄树彬。
委托代理人王全印，河北子辰律师事务所律师。
上诉人河北鸿泰建设工程有限公司因与被上诉人庄树彬劳动争议纠纷一案，不服石家庄市裕华区人民法院(2013)裕民一初字00252号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2011年6月2日,被告将原告派往其下属的邢汾高速路第L12合同路段一工区项目部,任路基工程师。工作期间,双方未签订书面劳动合同,口头约定试用期一个月,试用期工资3200元,转正后月工资4000元,自2011年9月之后工资未支付。2011年8月5日上午十点左右,原告在邢汾十二路标施工现场指挥2号施工便道填筑作业时意外受伤,后被送往邢台县第四医院急救,诊断为:左锁骨骨折、多发软组织挫伤、头皮裂伤、肋骨骨折。同日转至冀中能源邢台矿业集团总医院治疗至2011年8月19日,住院14天,花费11964元,已由被告全部支付。2012年8月1日至2012年8月8日,原告在冀中能源邢台矿业集团总医院住院7天,花费4285.18元,由原告自行负担。原告第一次住院期间,被告派人护理3天。2012年7月6日,石家庄市人力资源和社会保障局做出石人社伤险认决字[2012]2829号认定工伤认定书,认定原告受伤为工伤。2012年9月27日,石家庄市劳动能力鉴定委员会做出结论通知书,鉴定原告[2012]1142号工伤职工劳动能力鉴定结论通知书,鉴定原告为八级工伤。2012年12月11日,原告申请劳动仲裁,后不服仲裁诉至法院。另查明,被告依约支付原告工资至2011年8月。被告从2011年7月为原告缴纳了工伤保险。原告自受伤之日始未再到被告单位工作。对于上述查明事实原被告双方均无异议。
原审认为，2011年6月2日,原告由被告单位录用并工作至2011年8月5日受伤之日止的事实清楚,原被告对双方之间已建立劳动用工关系的事实无异议,本院依法予以确认。原被告双方均同意解除劳动关系,本院依法予以支持。2012年9月27日的定残日做为原被告双方劳动关系存续期间的截止日予以认定。原被告劳动关系存续期间未依法签订劳动合同、被告已于2011年7月为原告办理工伤保险、原告所受伤为工伤及原告伤残等级为八级的事实双方均无异议,证据确实充分,本院依法予以确认。被告应依法给付原告欠付工资13个月×4000元=52000元和未签订劳动合同的不超过11个月的双倍工资11个月×4000元=44000元。根据《工伤保险条例》的相关规定,经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系,由用人单位支付一次性伤残就业补助金;一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付;治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的,从工伤保险基金支付;职工住院治疗工伤的伙食补助费,以及经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。依据上述规定,被告应依法给付原告一次性伤残就业补助金3013.83元×8个月=24110.64元。原告要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食费、交通费的诉讼请求依法不予支持。原告要求被告给付护理费的请求无医嘱证据证明,依法不予支持。《河北省工伤保险实施办法》第二十九条规定“工伤职工在工伤认定前的医疗费用由用人单位垫付,工伤认定后符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录和工伤保险住院服务标准的,由经办机构予以报销。”被告要求将其先行垫付的11964元医疗费从其应给付的金额中予以抵扣的主张,依法不予支持。综上,依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条,《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》第二条之规定,判决:一、原告庄树彬与被告河北鸿泰建设工程有限公司之间的劳动关系依法予以解除;二、本判决生效之日起十日内,被告河北鸿泰建设工程有限公司支付原告庄树彬工资52000元、未签订劳动合同的双倍工资44000元和一次性伤残就业补助金24110.64元,共计120110.64元。三、驳回原告其他诉讼请求。本案案件受理费10元,减半收取5元,由被告承担。
河北鸿泰建设工程有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、依法驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案的诉讼及相关费用由被上诉人承担。主要事实理由：一、上诉人主张拖欠其工资无任何事实与法律依据。1、上诉人与被上诉人之间已无劳动关系存在前提。被上诉人在上诉人公司实际工作至2011年8月5日受伤，其住院期间（2011.8.5-2011.8.19；2012.8.1-2012.8.8）及出院康复至今未向上诉人提供过任何劳动，根据相关规定，双方之间的事实劳动关系基于被上诉人的行为从其受伤之日（2011年8月5日）已解除，一审法院主张定残之日为劳动关系解除之日无任何事实与法律依据。2、被上诉人主张双倍工资无事实依据且已过时效。首先，2011年8月5日双方事实劳动关系已经解除，一审法院支持被上诉人11个月的双倍工资无事实依据；其次，被上诉人于2012年11月的仲裁请求业已过时效。3、被上诉人主张停工留薪期工资依法不应支持。被上诉人未按《河北省工伤保险实施办法》第20条和《河北省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第4条规定提交劳动能力鉴定委员会的书面证明，故其主张无法律依据。二、上诉人已为被上诉人缴纳工伤保险，依规定其产生的相应费用应由工伤保险基金支付。
被上诉人庄树彬答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明的事实同原审查明事实一致。
本院认为，《中华人民共和国劳动法》第二十九条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；……。”本案中，双方当事人对2011年6月2日已建立劳动用工关系的事实均无异议，被上诉人自2011年8月5日受伤之后，先后两次住院治疗，虽未再向上诉人单位提供过劳动，但因在医疗期内，依法不应解除。故上诉人诉称被上诉人住院期间及出院康复至今未向上诉人提供过任何劳动，双方已无劳动关系存在前提，并称从被上诉人2011年8月5日受伤之日双方劳动关系已解除之主张，依法无据，本院不予支持。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。……”依据该规定，工伤职工停工留薪期应计算至评定伤残等级之日。本案中，被上诉人通过上诉人向石家庄市劳动能力鉴定委员会申请，并由该委员会于2012年9月27日作出的评定伤残等级，故原审据此认定上诉人给付被上诉人停工留薪期工资52000元，依法有据。同理，原审将停发被上诉人原待遇之日即评定伤残等级之日认定为双方劳动关系存续期间的截止日，并据此再结合双方当事人自2011年6月2日建立劳动关系后一直未依法签订书面劳动合同的事实，认定由上诉人支付被上诉人11个月的双倍工资差额44000元，并无不当。上诉人诉称被上诉人未提交劳动能力鉴定委员会的书面证明，其主张停工留薪期工资依法不应支持，并称被上诉人主张双倍工资差额无事实依据，且自双方劳动关系终止至2012年11月被上诉人申请仲裁已超过一年的仲裁时效之上诉主张，理据不足，本院不予支持。关于上诉人诉称其已为被上诉人缴纳工伤保险，依规定被上诉人产生的相应费用应由工伤保险基金支付之主张，因《工伤保险条例》第三十七条规定，应由用人单位支付一次性伤残就业补助金。原审据此认定由上诉人给付被上诉人一次性伤残就业补助金24110.64元，并无不当。故上诉人的此项上诉主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人河北鸿泰建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 林
审判员 岳桂恒
审判员 薛金来
二〇一五年五月十日
书记员 李 苒