湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终303号
原公诉机关：湖南省ＸＸ瑶族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：游某甲，男，1988年12月7日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，汉族，小学文化，农民。因本案于2016年12月9日被执行逮捕。现羁押在ＸＸ瑶族自治县看守所。
辩护人：唐华，湖南盛仁律师事务所律师。
原审被告人：游某乙，男，1982年4月29日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民。因本案于2016年10月11日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，2016年11月18日被变更为取保候审。2017年2月14日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审。
原审被告人：游某丙，男，1981年10月20日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，汉族，小学文化，农民。因本案于2016年12月19日被ＸＸ瑶族自治县公安局刑事拘留，同日被变更为取保候审。2017年2月14日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审。
原审被告人：游某丁，男，1987年9月17日出生于湖南省ＸＸ瑶族自治县，瑶族，初中文化，农民。因本案于2016年12月29日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院决定，由ＸＸ瑶族自治县公安局执行逮捕，同日被变更为取保候审。2017年2月14日经ＸＸ瑶族自治县人民检察院决定对其取保候审。
湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院审理ＸＸ瑶族自治县人民检察院指控的原审被告人游某甲、游某乙、游某丙、游某丁犯敲诈勒索罪，原审被告人游某甲、游某丁犯聚众斗殴罪一案，于二○一七年五月二十四日作出（2017）湘1129刑初86-1号刑事判决。宣判后，原审被告人游某甲不服，于2017年5月30日依法提起上诉。本院于2017年7月12日收到一审法院移送的上诉材料并于同日立案受理。经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、敲诈勒索罪
2011年9月11日10时许，在ＸＸ瑶族自治县桥头铺镇四发砖厂办公室内，被告人游某乙、游某甲、游某丙与游某戊（已判刑）等人以过中秋节要钱请客吃饭为由，向四发砖厂老板邱某甲索要人民币8000元，遭到邱某甲拒绝后，被告人游某丙将邱某甲办公室的茶几掀翻，当邱某甲走出四发砖厂办公室后，被告人游某甲追上并朝邱某甲的脸部打了两巴掌。当天下午，被告人游某乙、游某甲、游某丙与游某戊、游某己又到四发砖厂向邱某甲索要钱财，后被害人邱某甲被迫拿出现金人民币4000元交给上述人员。
2016年10月11日，被告人游某乙被公安民警抓获归案。2016年11月28日，被告人游某乙代表被告人游某丙及游某己将上述赃款4000元退给邱某甲。邱某甲已出具谅解书，愿对被告人游某乙、游某丙及游某己的行为予以谅解。2016年12月19日，被告人游某丙主动到ＸＸ瑶族自治县公安局刑警大队投案，并如实供述其犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有同案犯游某戊的供述及辩解，证人邱某乙、游某庚、邱某丙的证言，被害人邱某甲的陈述，公安机关制作的现场照片、辨认笔录、抓获经过及投案情况说明，被害人邱某甲出具的收条及谅解书，户籍信息等。
二、聚众斗殴罪
2016年2月11日10时许，ＸＸ瑶族自治县桥头铺镇赫洞村村民游某辛驾驶一辆男式摩托车与东冲村村民朱某甲用驾驶一辆女式摩托车在两村村道交汇处路段相撞发生交通事故，随后两人引发冲突。游某辛打电话叫其父亲游某壬到场处理交通事故，继而游某壬父子与相继赶来的东冲村村民发生争吵并扭打。游某壬打电话给其妻潘某甲告知其本人及儿子被东冲的人打了，叫潘某甲从村里叫人来帮忙，东冲村村民亦陆续进村叫人帮忙，由此引发两村村民在此聚集。两村村民不顾现场公安民警劝解持械形成对峙，随后发生械斗。在械斗过程中，双方村民互相持管杀、铁棍、木棒等工具对砍、对打，其中：赫洞村被告人游某甲、游某丁、游某癸（已判刑）等人持管杀积极参与械斗；东冲村朱某乙（已判刑）、朱某丙（已判刑）持木棒、朱某丁（已判刑）等人持管杀积极参与械斗。此次械斗造成朱某乙、游某甲、朱某庚、朱建益等多人受伤，经鉴定，朱某乙所受伤为重伤二级，游某甲所受伤为轻伤一级，朱某庚所受伤为轻伤二级，朱建益等人所受伤为轻微伤。
2016年12月9日，被告人游某甲在广东中山市横栏镇三沙路一五金厂作坊内被公安民警抓获。2016年12月29日，被告人游某丁主动到ＸＸ瑶族自治县公安局投案，并交代其参与聚众斗殴的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有证人朱某甲、朱某戊、朱建益、朱某庚、朱某辛、朱某壬、朱某癸、朱某华、朱某兵、陈奋奋、朱某平、周某甲、朱某庚、朱某得、朱某平、朱某平、游某辛、游某德、游某安、游某科、游某程、胡某甲、王某甲、范某甲、蒋某甲、潘某甲的证言，公安机关制作的现场勘验笔录、现场图及视频截图、辨认笔录、处警经过、抓获经过及到案经过，公安机关调取的通话详单，永州市冯河司法鉴定所[2016]临鉴字第67、88号司法鉴定意见书，（江）公（法）鉴（伤鉴）字[2016]07、08、09号鉴定文书，户籍证明等。
原判认为，被告人游某甲伙同被告人游某乙、游某丙等人以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段敲诈他人钱物人民币4000元，数额较大，三被告人的行为已构成敲诈勒索罪；又被告人游某甲伙同被告人游某丁等人不听公安人员劝阻，公然藐视法纪持械积极参与斗殴，二被告人的行为又构成聚众斗殴罪。本案二起犯罪均为共同犯罪，在第一起共同犯罪中，被告人游某甲、游某丙、游某乙所起作用相当，不宜区分主从犯；被告人游某丙事后主动投案，并如实供述其犯罪事实，应为自首，依法可对其从轻处罚；被告人游某甲、游某乙、游某丙在庭审中认罪态度较好，可酌情对三被告人从轻处罚；被告人游某乙与被告人游某丙积极退赃，并已取得被害人的谅解，应认定为有悔罪表现，故对被告人游某乙、游某丙适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故决定对二被告人宣告缓刑。在第二起聚众斗殴的共同犯罪中，被告人游某甲、游某丁持械积极参与，应属积极参与者，依法应予严惩。因第二起共同犯罪系民间矛盾引发，且被告人游某甲、游某丁在庭审过程中认罪态度较好，可酌情对二被告人从轻处罚。被告人游某丁事后主动投案，并如实交代其犯罪事实，应为自首，依法可对其减轻处罚，同时亦可认定其有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，故决定对其宣告缓刑。被告人游某甲已犯数罪，依法应对其实行数罪并罚。综上，为维护稳定的社会秩序，惩治刑事犯罪，根据本案的犯罪事实、各被告人在犯罪中所起的作用及情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第二百七十四条，第四十五条，第四十七条，第四十二条，第二十五条，第六十七条第一款，第六十九条，第七十二条第一款，第七十三条，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人游某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四千元。二、被告人游某丁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；三、被告人游某乙犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。四、被告人游某丙犯敲诈勒索罪，判处拘役四个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。
宣判后，被告人游某甲不服，依法提起上诉，请求撤销原判，对其处三年以下有期徒刑并适用缓刑，其具体理由为：一、其涉嫌敲诈勒索罪仅为参与者，且犯罪情节显著轻微。二、其涉嫌聚众斗殴罪仅为参与者，且案件双方已经互相取得谅解，应当依法对其从轻或减轻处罚。三、其涉嫌的两起犯罪，均系跟随他人所导致发生的。
其辩护人的辩护意见与上诉意见相同。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人游某甲伙同被告人游某乙、游某丙等人以非法占有为目的，采取暴力、胁迫手段敲诈他人钱物人民币4000元，数额较大，三被告人的行为已构成敲诈勒索罪；又被告人游某甲伙同被告人游某丁等人不听公安人员劝阻，公然藐视法纪持械积极参与斗殴，二被告人的行为又构成聚众斗殴罪。原判根据本案的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，结合其在共同犯罪中所起的作用及具备的法定或酌定量刑情节，对其数罪并罚，量刑适当。其上诉提出“其涉嫌的两起犯罪，均系跟随他人所导致发生的，其均系参与者”的意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。其提出的其它量刑情节，原判已充分予以考虑，二审不再重复评价。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪量刑准确，审判程序合法，应予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周艳君
审判员 徐国贤
审判员 蒋胜毅
二〇一七年八月十四日
书记员 唐 媛
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。