北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）二中刑终字第148号
原公诉机关北京市西城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘军，男，42岁，1971年5月15日出生；1999年3月因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑七年；2006年8月因吸毒被强制戒毒六个月；2007年10月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；2010年1月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，与前罪所判罚金人民币二千元并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币四千元；2011年1月因吸毒被强制戒毒二年，2012年4月解除强制戒毒；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月27日被羁押，同年6月4日被逮捕。现羁押于北京市西城区看守所。
北京市西城区人民法院审理北京市西城区人民检察院指控原审被告人刘军犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2013年12月5日作出（2013）西刑初字第729号刑事判决。在法定期限内，原审被告人刘军对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
北京市西城区人民法院判决认定：（一）被告人刘军于2012年6月，在北京市海淀区刘××租住的房屋内，以人民币700元的价格向刘××、宗××贩卖甲基苯丙胺（未收缴）。（二）被告人刘军于2012年12月，在北京市海淀区刘××租住的房屋内，以人民币300元的价格向刘××、宗××贩卖甲基苯丙胺（未收缴）。（三）被告人刘军于2013年2月，在北京市西城区刘××租住的房屋内，以人民币200元的价格向刘××贩卖甲基苯丙胺（未收缴）。（四）被告人刘军于2013年2、3月间，在北京市西城区刘××租住的房屋内，以人民币200元的价格向刘××贩卖甲基苯丙胺（未收缴）。（五）被告人刘军于2013年4月27日凌晨4时许，在北京市西城区欲以人民币600元的价格向刘××贩卖甲基苯丙胺1克时，被民警抓获。民警在被告人刘军驾驶的现代牌伊兰特轿车内及刘军衣兜内起获甲基苯丙胺21.49克；咖啡因0.97克；氯胺酮0.18克。现毒品已被收缴。
原判认定上述事实的证据有：
1、被告人刘军在公安机关的供述：我向刘××卖过五次毒品，第一次是在西直门那边卖的，时间是2012年7、8月份的一天，卖了1克左右的冰毒，人民币700元，当时有我和刘××，宗××在不在我记不清了。第二次也是在西直门那边卖的，时间是2012年12月的一天，这次卖了0.5克左右的冰毒，人民币300元，当时我和刘××在场，宗××应该也在场，第三次是在新街口这边卖的，时间是在2013年2月春节后的一天晚上，这次卖了0.3克左右的冰毒，收了200元人民币，当时刘××在场，宗××也应该在场。第四次是在2013年2、3月间，也是在新街口这边卖的，我给了宗××、刘××价值200元的冰毒。还有一次就是被抓的这次。
2、证人刘××的证言：我是通过宗××认识的刘军，我从刘军手里买过毒品，第一次是2012年6月左右，在西直门我们租住的房屋内，刘军卖给我和宗××人民币700元的冰毒，第二次是2012年12月份左右，也是在我租住西直门的房屋内，我和宗××从刘军手里买了人民币300元的冰毒，第三次是2013年2月左右，我让刘军送人民币200元的冰毒到我居住的新街口租住小区后，我给了他人民币200元，他给了我一包冰毒，第四次是2013年2、3月左右，我让刘军给我送人民币200元的冰毒到我在新街口的租住小区，我给了刘军人民币200元。2013年4月26日我给刘军打电话，让他给我找人民币600元的毒品，第二天凌晨4时许，刘军到了新街口我租住小区房屋的楼下，被民警抓获了，我没有向刘军借过钱，宗××向刘军借没借过钱，我不清楚，宗××没有向我说过向刘军借钱的事，刘军也没有向我们提出过还钱的事。
3、证人马××的证言：2013年4月27日4时许，我们在新街口将准备向刘××贩卖毒品的刘军抓获，从其上衣左侧兜内发现称重器一个，白色晶体小袋一个，右侧内兜发现白色晶体一包。并从其驾驶车辆的左驾驶座下搜出白色晶体一包，在右后座一黑色皮包外侧兜内，发现一袋白色晶体，一袋白色粉末，方向盘下方有粉色药片一片。
4、证人陈××的证言：2013年4月27日5时许，我们在新街口将准备向刘××贩卖毒品的刘军抓获，从其上衣左侧兜内发现称重器一个，白色晶体小袋一个，右侧内兜发现白色晶体一包。并从其驾驶车辆的左驾驶座下搜出白色晶体一包，在右后座一黑色皮包外侧兜内，发现一袋白色晶体，一袋白色粉末，一个用银色袋装的黄色粉末，在前排座中间发现一个冰壶，冰壶下有一包白色晶体，方向盘下方有粉色药片一片。
5、证人姚××的证言：2013年4月26日21时许，我给刘军打电话，说心情不好，想约他喝点酒，刘军开车到了之后，说先在车上呆会儿，一会儿再去。然后他就把车停在了一个相对僻静的地方，把冰壶拿了出来，就开始吸了起来，我也吸了三四口。27日凌晨2时许，刘军接了一个叫红姐的电话，让他过去。到了4时许，刘军开车带我到了西城区新街口，到了之后他说先上楼一趟，几分钟就下来。过了几分钟警察就来了，把我们带到了派出所。
6、北京市公安局西城分局（2013）117号、118号《现场检测报告书》证实，对刘军、姚××现场检测的结果，呈苯丙胺类阳性。
7、搜查笔录证明材料证实，案发时从被告人刘军处起获电子秤、可疑白色晶体，从其车上起获可疑白色晶体、白色粉末、黄色粉末，粉色药片、自制冰壶等物品。
8、吸毒成瘾认定意见书证实，认定被告人刘军吸毒成瘾。
9、北京市公安司法鉴定中心京公司鉴（毒品）字（2013）第FYA1301883－2013DP0645号《毒品检验报告》证实，白色可疑物晶体5份，净重21.49克，为甲基苯丙胺；白色可疑物粉末1份，净重0.18克，为氯胺酮；黄色可疑物粉末1份，净重0.84克，为咖啡因；粉红色可疑物药片1份，净重0.13克，为咖啡因。
10、北京市公安局收缴毒品清单证实，起获的毒品已被收缴。
11、前科材料证实，被告人刘军此前所受过的刑事处罚和行政处分。
12、北京市公安局西城分局新街口派出所出具的到案经过证实，2013年4月27日5时许，被告人刘军被民警抓获。
根据上述事实及证据，北京市西城区人民法院认为，被告人刘军明知是毒品而向他人贩卖并非法持有的行为，侵犯了国家对毒品的管理制度，妨害了社会管理秩序，已分别构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应予以惩处。鉴于被告人刘军系累犯，且系毒品再犯，应从重处罚。故判决：被告人刘军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币七千元。
刘军上诉提出，原判事实不清，其不构成贩卖毒品罪；车内起获毒品不归其所有。
经审理查明，原判认定上诉人刘军犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的事实是正确的。该事实有原审判决书中所列举的经原审人民法院庭审举证、质证并予以确认的证据证实，本院经审核属实，亦予以确认。
本院认为，上诉人刘军违反国家毒品管制规定，贩卖毒品，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪；同时非法持有大量毒品，其行为又构成非法持有毒品罪，依法亦应惩处，并与其所犯贩卖毒品罪依法并罚。上诉人刘军曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕后五年内又因故意犯罪应被判处有期徒刑以上刑罚，系累犯及毒品再犯，依法应从重处罚。关于上诉人刘军提出原判事实不清，其不构成贩卖毒品罪的上诉理由，经查，证人刘××的证言证明刘军四次向吸毒人员刘××贩卖毒品的犯罪事实，刘军在侦查机关的多次供述中对此曾亦予以供认，上述证据能够相互印证，故刘军贩卖毒品的事实清楚，贩卖毒品罪名成立，故该项上诉理由不能成立；关于上诉人刘军所提车内起获毒品不归其所有的上诉理由，经查，搜查笔录等证据证实，刘军对公安机关当面从其驾驶的伊兰特轿车内起获的毒品予以确认，并自认从中起获毒品的伊兰特轿车为其控制使用，其又不能说明车内起获毒品的来源，故认定车内起获的毒品为其非法持有，该项上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。原审人民法院根据刘军犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度作出的刑事判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人刘军的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张素莲
审 判 员 李慧文
代理审判员 刘克河
二〇一四年二月二十日
书 记 员 梁 雪