浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑再1号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
原审被告人陈积庆，男，1968年12月21日出生于浙江苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县。1995年10月25日因犯盗窃罪被温州市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，2012年4月1日被假释（2017年1月26日假释期满，附加剥夺政治权利六年）。因本案于2012年12月14日被苍南县公安局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现在浙江省第一监狱服刑。
浙江省苍南县人民检察院指控原审被告人陈积庆犯盗窃罪一案，本院于2013年2月5日作出（2013）温苍刑初字第201号刑事判决。该判决已发生法律效力。因被告人陈积庆刑期计算有误，本院于2016年8月25日作出（2016）浙0327刑监2号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员陈德星出庭支持公诉，原审被告人陈积庆到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审查明：
2012年12月13日晚上，被告人陈积庆伙同“起恒”（另案处理）驾驶电动三轮车窜至苍南县灵溪镇沪山路，盗窃走一辆农用车上的一只鸿雁牌12V、80AH电瓶（价值247元）和一只弘帆牌12V、80AH电瓶（价值247元）。后被告人陈积庆伙同“起恒”窜至苍南县灵溪镇上江小区1－18幢萤火虫网吧门口，盗走被害人叶某停放在此的一辆电动车（价值3262元），后在网吧附近撬锁时，被巡防队员发现并当场抓获陈积庆。现被盗物品均已追回，电动车已发还被害人叶某。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人叶某的陈述，证人谢某,4、黄某的证言，检查笔录、辩认笔录、发还物品清单、收款收据、价格鉴定结论书、刑事判决书、刑事裁定书、归案经过、户籍证明等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人陈积庆以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人陈积庆在假释考验期间又犯新罪，应当撤销假释，予以并罚。被告人陈积庆在归案后能如实供述犯罪事实，且赃物已追回，可从轻处罚。公诉机关就新犯盗窃罪建议对被告人陈积庆判处有期徒刑八个月至一年六个月的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。据此，原审判决：一、被告人陈积庆犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；与原犯盗窃罪余刑有期徒刑四年九个月二十六日，剥夺政治权利六年并罚；决定执行有期徒刑五年二个月，剥夺政治权利六年，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月14日起至2018年2月13日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。二、随案移送的赃物一只鸿雁牌12V、80AH电瓶、一只弘帆牌12V、80AH电瓶，待查清被害人身份后由公安机关负责发还。
本院再审查明的事实、证据与原审认定一致。
原审被告人陈积庆在开庭审理过程中对原审事实及证据均无异议，但提出不认可再审决定认为刑期计算有误，案件再审不能体现罪刑相适应及从旧兼从轻原则，且对其减刑造成严重影响。
另查明，被告人陈积庆因犯盗窃罪于1995年10月25日被温州市中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。后在浙江省第一监狱服刑期间于2000年11月被浙江省高级人民法院裁定减刑为有期徒刑十九年九个月，剥夺政治权利九年。后又于2003年7月、2005年9月、2007年11月分别被浙江省衢州市中级人民法院裁定减刑一年五个月、一年二个月、一年，共减刑三年七个月。其实际执行的刑期为十一年四个月五日。浙江省衢州市中级人民法院于2012年3月再次裁定，对罪犯陈积庆予以假释，假释考验期限自2012年4月11日至2017年1月26日，剥夺政治权利期限改为六年。本院（2013）温苍刑初字第201号刑事判决书判决确定被告人陈积庆的刑罚执行期限自2012年12月14日起至2018年2月13日止。
上述事实，原审被告人陈积庆在开庭审理过程中亦无异议，并有刑事判决书、裁定书等证据证实，足以认定。
本院再审认为，原审被告人被告人陈积庆以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控成立，予以支持。原审被告人陈积庆在假释考验期间犯新罪，应当撤销假释，予以数罪并罚。原审关于被告人陈积庆定罪准确，但在认定陈积庆在假释考验期内犯新罪，应当撤销假释，将前罪没有执行的刑罚和后罪所判处刑罚实行数罪并罚时，将陈积庆在前罪服刑期间经减刑裁定减去的刑期三年七个月计入已经执行的刑期，导致在实行数罪并罚时刑期计算错误，应予纠正。原审被告人陈积庆提出意见于法不符，不予采纳。依照中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第八十六条一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》第三百八十五条、第三百八十九条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省衢州市中级人民法院（2012）浙衢刑执字第1304号刑事裁定书对被告人陈积庆的假释。
二、撤销本院（2013）温苍刑初字第201号刑事判决第一项即被告人陈积庆犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；与原犯盗窃罪余刑有期徒刑四年九个月二十六日，剥夺政治权利六年并罚；决定执行有期徒刑五年二个月，剥夺政治权利六年，并处罚金人民币2000元。
三、原审被告人陈积庆犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2000元；与原犯盗窃罪余刑有期徒刑八年四个月二十五日，剥夺政治权利六年并罚；决定执行有期徒刑八年五个月，剥夺政治权利六年，并处罚金人民币2000元。原判已缴纳的罚金予以扣减（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年12月14日起至2021年5月9日止）。
四、维持本院（2013）温苍刑初字第201号刑事判决第二项即随案移送的赃物一只鸿雁牌12V、80AH电瓶、一只弘帆牌12V、80AH电瓶，待查清被害人身份后由公安机关负责发还。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李正钢
审 判 员 谢春凤
代理审判员 廖宝章
二〇一六年十二月二十四日
代书 记员 林珍珍
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
……第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百八十五条开庭审理的再审案件，再审决定书或者抗诉书只针对部分原审被告人，其他同案原审被告人不出庭不影响审理的，可以不出庭参加诉讼。
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：……（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；