贵州省仁怀市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0382刑初181号
公诉机关贵州省仁怀市人民检察院。
被告人张本涛，男，1989年11月21日出生于贵州省仁怀市，汉族，初中文化，无业，住仁怀市。曾因犯盗窃罪于2013年3月13日被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金三千元。之后又犯盗窃罪于2016年12月23日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金一千元。2017年11月17日因吸食毒品被遵义市公安局红花岗区分局行政拘留十五日。2017年12月1日被遵义市公安局红花岗区分局刑事拘留，2018年1月3日因涉嫌犯贩卖毒品罪被执行逮捕。现羁押于遵义市第二看守所。
指定辩护人帅乾坤，贵州律林律师事务所律师。
被告人高洪，男，1991年11月25日出生于贵州省仁怀市，汉族，初中文化，无业，住仁怀市。曾因犯盗窃罪于2013年3月13日被本院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三千元。因本案于2016年6月13日被仁怀市公安局行政拘留十五日。2017年1月18日被仁怀市公安局刑事拘留，同月20日因涉嫌犯诈骗罪被取保候审，2018年5月18日被本院决定并于当日执行逮捕。现羁押于仁怀市看守所。
指定辩护人张春玲，贵州仁致律师事务所律师。
仁怀市人民检察院以仁怀检公刑诉〔2018〕173号起诉书指控被告人张本涛犯贩卖毒品罪、诈骗罪，指控被告人高洪犯诈骗罪，于2018年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。仁怀市人民检察院指派检察员吴春娇出庭支持公诉，被告人张本涛、高洪及其指定辩护人帅乾坤、张春玲均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
仁怀市人民检察院指控：1.2016年5月3日17时40分许，被告人张本涛伙同高洪使用他人身份证，到仁怀市盐津街道办事处城南社区政务中心对面被害人龙某经营的姐妹自行车行，租赁了两辆价值共5108元的迪卡龙牌自行车后一直未归还。
2.2017年11月16日，被告人张本涛通过微信与购毒人员“霞姐”相互添加成好友，“霞姐”在微信中向张本涛提出贩卖毒品，张本涛同意后，霞姐通过微信转账200元给张本涛作为路费。2017年11月16日21时许，张本涛与杨某（另案处理）从仁怀市坐车到遵义市红花岗区忠庄客运站附近与“霞姐”见面。当日22时许，张本涛与“霞姐”正准备交易时，在遵义市红花岗区忠庄客运站附近人行道上被公安民警抓获。当即从张本涛身上搜出毒品甲基苯丙胺15.47克和手机1部。
公诉机关认为：被告人张本涛的行为已构成贩卖毒品罪和诈骗罪，应对其数罪并罚，张本涛系累犯，应从重判处，建议判处其八年以上十年以下有期徒刑，同时并处罚金。被告人高洪的行为已构成诈骗罪，高洪系累犯，建议判处其八个月以上一年三个月以下有期徒刑，同时并处罚金。
被告人张本涛对起诉书指控其犯诈骗罪的事实和罪名不持异议，但对指控其贩卖毒品的事实和罪名有异议，其辩称未贩卖毒品给他人，其不知道公安民警从其身上搜出的东西是毒品，还辩解自己收到王某1转账200元是事实，但和王某1聊天商量贩卖毒品事宜的是杨某。
被告人高洪对起诉书指控的事实和罪名均无异议，但辩称自己是在租自行车后准备还车时，才知晓张本涛在租车时使用了假的身份证，并同意了张本涛不还车的提议，之后将自行车留下归二人使用。
经审理查明：1.2016年5月3日17时40分许，被告人张本涛、高洪到仁怀市盐津街道办事处城南社区政务中心对面被害人龙某经营的“姐妹自行车行”，张本涛使用假的身份证，预留假的联系电话，租赁了两辆价值共5108元的迪卡龙牌自行车。在离开该租车行后，张本涛告诉高洪租赁自行车使用的身份证非张本涛本人的身份证，还说租来的两辆自行车不用还了，留下归二人使用，高洪同意了。二人当日骑玩后将该两辆自行车藏匿于仁怀市茅台镇张本涛亲戚的家中。几日后，高洪要求张本涛将其中一辆自行车骑到仁怀市城区给自己骑玩，张本涛就骑了其中一辆自行车到仁怀市城区交给高洪，之后，高洪骑该辆自行车到仁怀市会展中心玩耍时被被害人抓获。
2.2017年11月16日，被告人张本涛通过微信与购毒人员“霞姐”相互添加成好友，“霞姐”在微信中向张本涛提出贩卖毒品，张本涛同意后，霞姐通过微信转账200元给张本涛作为路费，让张本涛带价格为3000元的毒品到遵义交易。2017年11月16日21时许，张本涛带上毒品和杨某（另案处理）从仁怀市坐车到遵义市。当日22时许，张本涛、杨某在遵义市红花岗区忠庄客运站下车，与“霞姐”见面后，正寻找合适的交易地点进行交易的过程中，在遵义市红花岗区忠庄客运站附近的人行道上被公安民警抓获。公安民警当即从张本涛身上搜出并扣押了毒品甲基苯丙胺15.47克和手机1部。
另查明，被告人高洪因本案于2016年6月13日被仁怀市公安局行政拘留十日。
对本院查明的第1起事实，有接处警登记表、行政转刑事审批表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、刑事判决书、二合派出所的证明、现场检测报告书、行政处罚决定书、接受证据清单、发还物品清单、自行车出租合同、被告人的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、指认笔录、辨认笔录等证据证实，且被告人张本涛、高洪在开庭审理过程中无异议，本院予以确认。
对本院查明的第2起的事实，有经过庭审举证质证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案系遵义市公安局红花岗区分局接他人报案后对本案立案侦查，并将被告人张本涛及同行的杨某抓获。
2.被告人张本涛的供述和辩解，证实：2017年11月15日，一个微信名叫“霞姐”的人加我的微信，我们就在微信上面聊天，霞姐问我是不是同行，我就问霞姐是谁，霞姐就给将之前我在的一个微信群内发的一张冰毒的照片给我发过来，霞姐还说价格好商量，我就问霞姐要多少，霞姐说至少要3000元钱的。我就给杨某说我有一个网友要东西，杨某问要多少，我说我问清楚了再告诉他。我就通过微信问霞姐，霞姐说要3000元钱的。我就转告杨某，杨某就说我和他一起出钱，共同去购买一些冰毒，将其中一部分用来自己吸食，另一部分用来贩卖，最后我出了3000元钱，杨某出了3800元钱，杨某就去联系购买冰毒，具体他在什么地方购买的我不知道了。我和霞姐一直在微信上聊天，说到了交易方式是通过微信转账的方式进行交易，我让她到仁怀来拿毒品，但她说没时间，喊我送过来。我把微信记录给杨某看了后，杨某就叫我让霞姐先转一半的钱过来，霞姐不同意，杨某又叫我让霞姐转500元的路费过来，我们给她送到遵义去，最后霞姐只转了200元的路费过来，我给霞姐说我到了遵义忠庄车站后打电话，让她过来接我们，我还将我的电话号码给了霞姐。我给杨某说了这个情况后，杨某就让人把东西送过来，我们在杨某的租住房外面的草丛中找到了别人送来的东西，杨某就把东西给我，我把东西揣起来。我们就坐黑出租车到遵义忠庄车站下车，之后霞姐就打电话给我说她在忠庄车站门口。我们和霞姐以及霞姐同行的一个男子见面后，还没有交易，我们准备先去吃点东西，我们一直在往下边走，在走的过程中就被公安民警抓了。警察在我的外套的左边内包搜出一个盒子，当着我的面打开，里面装的是冰毒和小红米，警察清点了数目后封装，让我在封装的袋子上面签字。
3.证人杨某的证言，证实：2017年11月15日左右的样子，我的朋友（指张本涛）打电话给我说他在微信上认识了一个女子想要购买毒品，我朋友问我是什么价格，我当时给他说的是价格在500元至700元之间，我喊我的朋友问清楚了要多少之后再给我说。之后我就和我的朋友商量，我们都出钱去购买毒品，一部分用来自己吸食，一部分用来贩卖，然后我出了3800元，我朋友出来3000元，由我联系购买毒品。16日的晚上20时左右，我朋友说需要我们把毒品送到遵义，到遵义忠庄的时候有人来接我们，我当时喊我朋友给购买毒品的女子说，让她先转500元钱过来，那个女子不同意，我朋友就喊她转了200元的车费过来。我们在我的出租屋外面的一个草丛中找到了别人给我送过来的毒品，我们拿到毒品后，我朋友就把毒品放在身上，之后我们坐黑车到遵义。到了遵义忠庄车站后，那个女子就给我朋友打电话了，我们和那个女子以及一个男子接头后，我们就一直往下面走，在走的过程中就被抓了。
4.证人王某1的证言，证实：2017年11月16日零点左右，我在一个微信群中看到一个微信名为“为你而变”的人发了一张毒品冰毒的照片后，我就加他为好友。在聊天的过程中我就问他是不是同行，他就问我是谁，我就把那张冰毒照片截图发给他，我还说了一句价格好商量，他就问要多少，我就直接讲要3000元左右的。我们就在微信上谈，他说如果去仁怀交易就是550元每克，如果他们到遵义来交易就不是这个价格，我给他说600元、700元的价格都可以，让他送到遵义来，而且只要3000元的小红米，他说小红米没有那么多，他还说冰毒和小红米都有一些，我就给他说我只要小红米，叫他多弄点，他说尽量，他还给我强调只通过微信支付，我就给他说没问题，之后我就睡觉了。之后他就在微信里追问我要不要冰毒，我说要，他叫我去仁怀，我说我有事去不了，之后他同意给我送到遵义来，还叫我先转一半的钱给他，我没有同意，最终我转了200元给他，后来他说上高速了给我微信。我就到北京路派出所举报，警察问了情况后，让我继续和那个男子微信聊。后来那个男子说他出仁怀了，让我到忠庄收费站接他，我就说好。我就和派出所安排的便衣民警去了忠庄。我还在微信上问他是几个人，他说的是两个人，我叫他把车牌号发给我，他说他坐的车，我在和他微信聊天的时候，我就发了我的照片给他看，后面还和他视频聊天，在视频中我发现他是一个二十多岁的男子。他说他下收费站后就不使用微信了，我们就留了电话号码。晚上22时许，他就打电话给我，说他已经到忠庄车站对面了，我就和便衣民警一起去忠庄车站，我打电话问他在哪里，他说他已经看到我了，说他就在我们对面，我们就看见天桥处有两个男子，我们就过去和他们见面。见面后，我们就叫他们去旁边交易，我们走到遵义市公安局对面的人行道上时，公安民警就将他们抓获了，并在和我视频聊天的那个男子身上搜出了一些毒品。
5.便衣警员肖某某的证言，证实其随同举报人王某1一起抓获被告人张本涛等人的经过，与张本涛、杨某、王某1的言词证据证实的事实一致。
6.王某1与被告人张本涛的微信聊天记录及转账记录，证实二人的微信号聊天的记录情况和转账200元的收取情况，与张本涛、王某1的言词证据证实的事实一致。
7.现场勘查笔录，证实抓获被告人张本涛和杨某的现场情况。
8.扣押清单、称量笔录及照片、取样笔录、鉴定意见一组，证实公安民警从张本涛处扣押了毒品甲基苯丙胺15.47克的情况。
9.辨认笔录一组，证实被告人张本涛、杨某、王某1、肖某某之间相互辨认的情况。
10.指认笔录，证实张本涛指认了抓获现场的地点。
上述证据来源合法，具备客观性和关联性，能形成证据锁链证实本案的事实，本院予以确认。
对被告人张本涛辩称“未贩卖毒品给他人，其不知道公安民警从其身上搜出的东西是毒品，还辩解自己收到王某1转账200元是事实，但和王某1聊天商量贩卖毒品事宜的是杨某”辩解，经查，张本涛与王某1的微信聊天记录证实了“王某1如何加张本涛的微信，如何商谈购买毒品的情况，商定如何交易毒品的情况，以及如何提前支付车费的情况”，该聊天记录与被告人张本涛的供述、证人杨某、肖某的证言能一致印证，结合扣押清单、称量笔录、鉴定意见等证据，充分证实张本涛为贩卖而带上毒品去见购毒人员进行交易的事实，故本院对被告人张本涛的该辩解不予采纳。
对本案被告人高洪的行为如何定性问题，因被告人张本涛使用假的身份证，预存假的电话号码以租赁的名义获得了两辆自行车后，张本涛才告知高洪该情况，并提议将该两辆自行车留下归二人使用，高洪同意了，二人积极转移藏匿两辆自行车，高洪在之后还在使用其中一辆自行车的过程中被被害人抓获，从该情况看，张本涛的行为确属诈骗罪，但高洪在张本涛诈骗获得财物后与张本涛共同处置财物的行为更符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的构成。
本院认为，被告人张本涛违反国家对毒品的管制制度，明知是毒品而予以贩卖，被查获毒品甲基苯丙胺的数量15.47克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人张本涛以非法占有为目的，采用欺骗手段骗取被害人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪。被告人高洪明知是他人犯罪所得的财物，而积极转移藏匿该财物，之后将该财物留归自己使用，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十二条之规定，构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的事实和指控被告人张本涛的罪名成立，本院予以确认，对指控被告人高洪的罪名予以变更。被告人张本涛、高洪曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯本罪，属累犯，应从重判处。被告人张本涛既犯贩卖毒品罪，又犯诈骗罪，应数罪并罚。被告人张本涛贩卖毒品甲基苯丙胺的数量达15.47克，应在有期徒刑七年以上判处刑罚。被告人张本涛在归案后如实供述，在庭审中对诈骗罪的事实认罪，对贩卖毒品罪的事实拒不认罪，本院将在量刑时对其犯诈骗罪的事实从轻处罚。被告人高洪在归案后如实供述，在庭审中认罪悔罪，涉案财物已返还失主，可以从轻处罚。公诉机关建议判处二被告人的相应量刑意见，与本院查明的事实所应判处的刑期一致，予以采纳。对指定辩护人所提相应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二百六十六条、第三百一十二条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条的规定，判决如下：
一、被告人张本涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元。犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金六千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月1日至2026年5月31日止。罚金限判决生效后三日内缴纳。)
二、被告人高洪犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月18日至2018年12月30日止。罚金限判决生效后三日内缴纳。)
三、作案工具手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 田维德
二〇一八年五月三十一日
书记员 陈 欣