青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）宁民二初字第00366号原告（反诉被告）：西宁云山房地产开发有限公司，住所地：青海省西宁市城东区。法定代表人：韩高伟，该公司董事长。委托代理人：孙生宏，青海西海律师事务所律师。被告（反诉原告）：青海兴皓矿业有限公司，住所地：青海省西宁经济技术开发区。法定代表人：戚成祥，该公司董事长。委托代理人：秦涛，青海徐晓同律师事务所律师。原告（反诉被告）西宁云山房地产开发有限公司（以下简称云山房地产公司）与被告（反诉原告）青海兴皓矿业有限公司（以下简称兴皓矿业公司）合同纠纷一案，原告（反诉被告）云山房地产公司于2015年8月18日向本院提起诉讼。诉讼中，被告（反诉原告）兴皓矿业公司提起反诉，本院依法合并审理。并依法组成合议庭于2015年11月12日公开开庭合并审理了本案，原告（反诉被告）云山房地产公司的法定代表人韩高伟及其委托代理人孙生宏，被告（反诉原告）兴皓矿业公司的委托代理人秦涛到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）云山房地产公司诉称：2014年7月，原、被告双方开始协商商砼搅拌站承包合作事宜。2014年8月25日，双方签订《承包协议书》，约定被告将其位于青海省平安县小峡镇州里铺村的商砼搅拌站承包给原告生产、经营。并约定被告的商砼搅拌站需达到的条件及承包期间被告不得干涉原告生产、经营活动等权利义务。协议签订后，原告给付被告承包押金5000000元。但被告没有依约使搅拌站达到约定的条件，且被告在2015年3月提出终止协议，要求原告停止生产，被告的违约行为致使协议无法继续履行。原告为履行协议投入大量资金，被告的违约行为使原告遭受巨大经济损失，故请求判令：1、解除《承包协议书》；2、被告返还承包押金5000000元并给付违约金1379910.56元；3、诉讼费用由被告负担。被告（反诉原告）兴皓矿业公司答辩并反诉称：对于双方之间存在承包的事实没有异议，同意解除承包协议。5000000元的承包押金在扣除1429664.35元(云山房地产公司应当负担的承包费、水电费、对外欠款、兴皓矿业公司代付的材料款)及云山房地产公司的对外欠款后，愿意返还。兴皓矿业公司无违约行为，原告未按合同约定完成生产销售，未按约支付承包费构成违约。合同解除后，请求判令云山房地产公司返还设施设备（见清单）。原告（反诉被告）云山房地产公司答辩称：设施设备都在搅拌站内，合同解除后，我公司撤出。经审理查明：2014年8月25日，兴皓矿业公司与云山房地产公司签订《承包协议书》，约定兴皓矿业公司将位于青海省平安县小峡镇州里铺村的商砼搅拌站承包给云山房地产公司生产、经营。同时对双方的权利义务作出了如下约定：兴皓矿业公司为商砼搅拌站的生产、经营，已注册成立了兴皓矿业公司海东商砼分公司，并已合法取得了兴皓矿业公司海东商砼分公司营业执照、印章、其他有关经营性文件及资质证书、土地使用证等。兴皓矿业公司商砼搅拌站于2014年10月1日前需达到完成搅拌机安装并达到运行条件，完成骨料等输送、计量设备的安装，具备水通、电通、路通，配备型号为12立方米卡车10辆，52米泵车一台、车载泵一台，搅拌站内所有土建工程必须完善。兴皓矿业公司于2014年8月25日前将商砼搅拌站全部证照（包括但不限于营业执照、税务登记证、生产经营许可证等）、印章（包括但不限于企业公章、法定代表人章、合同专用章、财务专用章等）、土地使用权证及设施设备移交云山房地产公司。兴皓矿业公司承诺财务账目真实、清楚，承包前该商砼搅拌站一切债权、债务均已合法有效剥离并向云山房地产公司开放全部财务资料备云山房地产公司查询。如未剥离，兴皓矿业公司需要专门作出书面申明。承包期间，兴皓矿业公司不得干涉云山房地产公司的生产、经营。协议签订后，兴皓矿业公司必须按时交付商砼搅拌站全部证照原件、印章、土地使用证复印件，否则协议不予生效。兴皓矿业公司派驻一名管理人员进行商砼方量的统计工作。云山房地产公司有权以兴皓矿业公司或其分公司的名义自主开展生产、经营。云山房地产公司按商砼搅拌站年生产方量向兴皓矿业公司支付承包费，每立方米13元，以每年度1月1日至下年度12月31日为一年度，于每年度结束后60日内结清上一年度承包费。本协议期限为8年，自2014年9月1日起至2022年9月1日止。协议生效后，云山房地产公司对商砼搅拌站经营管理，其与他方所签订的协议、合同、合作协议等权利义务所产生的一切债权债务由云山房地产公司享有和负担。云山房地产公司承诺不因自身经营而产生的债务归结于兴皓矿业公司。协议期间及协议解除时，兴皓矿业公司设施设备归兴皓矿业公司所有，云山房地产公司投入设施设备归云山房地产公司所有，双方共同出资建设的设施设备由双方按出资比例共有，处置办法另行商议。云山房地产公司向兴皓矿业公司借款10000000元（付利息），以后每年的承包费不再另行支付，从借款中扣除，不足部分由云山房地产公司补足（按实际结算）。本协议签订后兴皓矿业公司应把所有手续移交云山房地产公司，云山房地产公司3日内支付兴皓矿业公司5000000元借款，进驻后支付5000000元保证金，其余5000000元借款30日内支付。违约责任约定为任何一方违约，因违约给对方造成损失的，应当赔偿全部损失。因一方违约致使合同目的不能实现，需向对方支付违约金10000000元。上述协议签订后，兴皓矿业公司于2014年9月5日向云山房地产公司移交海东商砼分公司营业执照正副本各一本、组织机构代码证正副本各一本、税务登记证副本一本、分公司公章一枚、合同专用章一枚、财务专用章一枚、戚成祥私章一枚。2014年9月18日前，云山房地产公司分6次以银行转账的方式支付兴皓矿业公司保证金5000000元。云山房地产公司进驻商砼搅拌站后，共生产商砼15362立方米，其中商砼站自己使用2084立方米。2014年12月16日，兴皓矿业公司海东商砼分公司经海东市工商行政管理局登记核准变更为兴皓矿业公司海东市商砼分公司。同日，原兴皓矿业公司海东商砼分公司公章、财务章、合同章及证照被海东市工商行政管理局工作人员收回。现兴皓矿业公司海东市商砼分公司商砼搅拌站的设施设备有52米泵车1辆、豪沃搅拌车10辆、车载泵1辆、搅拌楼1套、地磅1套、伸缩门1套、实验室350平方米、实验仪器1套、宿舍楼680平方米、门房42平方米、磅房21平方米、配电室68平方米、办公楼1336平方米。云山房地产公司在承包经营期间收取兴皓矿业公司629立方米商砼的应收款223955元、代兴皓矿业公司付西宁城北鑫辰试验仪器经销部试验仪器款91000元。兴皓矿业公司代付云山房地产公司在承包经营期间欠付平安县德胜建材砂石厂的货款107543.7元并交纳水费3910.17元、电费103676.29元。后双方因证照的返还及经营问题发生矛盾，产生纠纷。根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：兴皓矿业公司是否构成违约如何承担违约责任的问题？原告（反诉被告）云山房地产公司举证主张：《承包协议书》约定了双方的权利义务，被告没有取得经营性文件，搅拌站不具备合法资质，没有在约定时间达到标准，未移交经营许可证和设施设备，没有偿还以前的债务，导致第三方主张权利，搅拌站无法正常经营。收条、《委托书》证明被告收回证照后不返还且在承包期间要求解约，被告的行为已违约。《承包协议书》约定的违约金为10000000元，现违约金只主张自2014年8月25日起至2015年11月10日5000000元保证金2%的利息1379910.56元。被告（反诉原告）兴皓矿业公司质证后认为：对《承包协议书》、收条、《委托书》的真实性没有异议，但对其证明方向不认可，被告已履行合同义务，2014年12月13日取得了经营许可证，由于双方的原因没有移交，搅拌站在约定的时间已经达到约定的标准，设施设备已移交，只是没有办理确认手续，但云山房地产公司于2014年8月25日已经实际入驻。没有及时清理对外债务的原因是云山房地产公司承诺大量资金跟进未兑现，我公司资金困难。证照收回后办理了新的证照，通知云山房地产公司后，其没有来取。《委托书》不能证明解约的事实。故我公司不存在违约的问题。对收到5000000元保证金不持异议，但支付时间为2014年9月18日，违约金按保证金的2%计算没有事实和法律依据，对计算方式不予认可。本院认为：在双方签订《承包协议书》时，兴皓矿业公司对没有取得商砼搅拌站《经营许可证》是明知的，2014年12月13日才取得《经营许可证》，但在更换证照后未交付云山房地产公司；对其购买的设施设备没有支付相应的价款，导致第三人行使权利，设施设备不能正常使用，影响云山房地产公司的生产经营，故兴皓矿业公司的行为构成违约，应承担相应的违约责任。现云山房地产公司认为合同约定的违约金过高，以5000000元保证金被兴皓矿业公司占用期间的利息损失主张违约金，主动减少违约金，属当事人意思自治，且不违反法律的规定，应予支持。但合同就保证金的返还问题并无时间及以2%计算利息的约定，因此违约金参照同期银行贷款利率计算，比较符合公平原则。因云山房地产公司与兴皓矿业公司在2014年8月25日前后通过银行发生多笔转账业务，对涉案合同保证金的转账无法区分，但保证金收条记载交纳保证金时间为2014年9月18日，故利息应从2014年9月18日起算。自2014年9月18日起至2015年11月10日参照同期银行贷款利率计算的违约金应为300416.7元（5000000元×年贷款基准利率5.25%÷360天×412天）。综上，本院认为：根据《承包协议书》，云山房地产公司承包兴皓矿业公司的搅拌站后即取得经营权、收益权，合同期间届满或合同解除，各自的设施设备归各自所有，具有租赁合同的性质。同时云山房地产公司用兴皓矿业公司的资质以兴皓矿业公司名义生产、经营，所以该《承包协议书》又具有合作经营的属性，因此本案应以合同纠纷定性。就其合同内容而言，是双方真实意思的表示，其约定不违反法律的强制性规定，合法有效，应受法律保护，双方当事人均应当依照合同的约定履行各自的义务。诉讼中，双方对解除合同均无异议，本院予以准许。合同解除后，兴皓矿业公司应返还已收取的保证金，云山房地产公司应当依约履行支付承包费和清理承包经营期间的债权债务的义务。并有权根据合同约定就自建设施设备自行处理。双方就代收的款项折抵保证金已达成合意，属当事人意思自治，应予支持。由于试验仪器的费用91000元是云山房地产公司代付，兴皓矿业公司也认可代付的事实，现兴皓矿业公司主张返还仪器，因此该款项应由兴皓矿业公司负担。云山房地产公司共生产商砼15362立方米，扣除商砼站自用的2084立方米，根据协议约定，云山房地产公司应支付承包费172614元（13278立方米×13元）。现原告请求解除协议，被告同意解除，其所收的5000000元保证金应当予以返还。合同解除前的水费3910.17元、电费103676.23元是云山房地产公司应当支付的债务，现兴皓矿业公司已代付，应当从返还的保证金中扣除。云山房地产公司认可代收兴皓矿业公司的商砼款223955元，云山房地产公司认可兴皓矿业公司代付其所欠平安县德胜建材砂石厂砂石款107543.7元，应从保证金中折抵。兴皓矿业公司要求对云山房地产公司承包经营期间其他对外所付债务折抵保证金的主张，因与本案不属同一事实和法律关系且云山房地产公司不同意折抵，故对其主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第一百条、第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）西宁云山房地产开发有限公司与被告（反诉原告）青海兴皓矿业有限公司签订的《承包协议书》；二、被告（反诉原告）青海兴皓矿业有限公司于本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）西宁云山房地产开发有限公司保证金4479300.90元，并承担违约金300416.7元；三、原告（反诉被告）西宁云山房地产开发有限公司于本判决生效后十日内返还被告（反诉原告）青海兴皓矿业有限公司设施设备52米泵车1辆、豪沃搅拌车10辆、车载泵1辆、搅拌楼1套、地磅1套、伸缩门1套、实验室350平方米、实验仪器1套、宿舍楼680平方米、门房42平方米、磅房21平方米、配电室68平方米、办公楼1336平方米。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费56459元，由原告（反诉被告）西宁云山房地产开发有限公司负担12986元，由被告（反诉原告）青海兴皓矿业有限公司负担43473元。反诉案件受理费50元，由原告（反诉被告）西宁云山房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长 赵 亮审判员 郭 鑫审判员 高海霞二〇一五年十二月二十二日书记员 李春香附:本判决适用的法律《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。第九十三条第一款当事人协商一致，可以解除合同。第一百条当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。