安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）六金民一初字第00470号
原告：陈仁海，男，住安徽省六安市金安区。
原告：叶旺珍，女，住同上，系陈仁海之妻。
委托代理人：陈继从。
被告：安徽省六安市人民医院，住所地皖西西路。
法定代表人：ＸＸ昌，院长。
委托代理人：高洁，安徽皋兴律师事务所律师。
原告陈仁海、叶旺珍与被告安徽省六安市人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，因陈仁海、叶旺珍不服六安市中级人民法院（2009）六民一终字第88号民事判决，向安徽省高级人民法院申请再审。安徽省高级人民法院于2010年6月1日作出（2009）皖民申字第0476号民事裁定，指令六安中院对该案进行再审。2010年11月29日，六安市中级人民法院作出（2010）六民再终字第00015号民事裁定书，指令本院对该案进行重审。本院依法另行组成合议庭，于2011年4月29日公开开庭进行了审理。原告陈仁海、叶旺珍及其委托代理人陈继从，被告安徽省六安市人民医院的委托代�人高洁等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈仁海、叶旺珍诉称：2007年3月19日23∶40左右，原告之子陈礼峰因喉水肿感觉呼吸困难，便在原告等人陪同下赶到被告120急救中心急诊。起初原告之子意识尚清，呼吸十分困难且极度烦躁。被告的医务人员在给原告之子检查完后，给予吸氧、肾上腺素皮下注射、输液等措施，未做任何气管切开准备。第二组输液开始后，原告之子即显现呼吸极度困难，十分痛苦，病情已十分××重，急救中心的医务人员便要求原告在制式的“有创性诊断、治疗操作同意书”签字，进行插管手术。经三次插管不成后，中心的医务人员进行环甲膜穿刺术，并电话通知住院部的耳鼻喉科医生来急救中心给原告之子行气管切管手术。当耳鼻喉科医生从住院部来到急诊室时，见急救中心的医务人员所使用的用于环甲膜穿刺术的针型号太小，便建议取型号更大的针来继续做环甲膜穿刺术。但为时已晚，原告之子呼吸停止，心脏已停止了跳动。直到此刻耳鼻喉科医生才将原告之子气管切开，同时进行人工通气，心脏按压等急救措施，终究原告之子离开了人世。综上，被告救治患者时违规操作，施行气管插管是导致患者死亡的直接原因，应负完全责任。被告延误抢救时机，事后伪造假病历逃避责任。原告起诉时要求被告承担医疗过错赔偿责任。请求法院判令被告按医疗过错赔偿原告误工费3646元、丧葬费10938元、被扶养人生活费85319元、精神损害抚慰金80000元、死亡赔偿金229472元、垫支的鉴定费11700元、交通住宿费9883元、原告鉴定误工费1944.5元（计23527.5元）、因申诉取证等增加的经济损失7000元，合计439902.5元。
安徽省六安市人民医院辩称：1、患者陈礼峰的死亡是因为药物过敏导致其在被告方救治�程中没有实现患者所实现的。对于患者的死亡有三份鉴定，我方认为应客观全面地认定，不能只取对己有利的而舍去不利的。中华医学会的鉴定已经足以代表了最具有权威的结论，医疗行为属于医疗事故，我方只承担轻微责任。2、关于赔偿数额问题，对于死亡赔偿金、丧葬费、误工费请求法院依据证据被告的责任大小判决。关于被抚养人生活费，被告没有看到患者生前扶养的相关票据，故不予支持。3、医患纠纷的发生，双方都应以平静的心态对待。4、对于患者的发生，医方也是不想看到的，原告方与医生界也有一定的联系。毕竟我方的观点是在法律规定的范围之内的。最后请求人民法院依法判决。
经审理查明：陈礼峰系原告陈仁海、叶旺珍之子。××患者陈礼峰因感冒在外院静点头孢曲松钠，输液前曾饮酒，输液后约半小时出现胸闷、心悸，被迫端坐呼吸。于3月20日0时急去被告处就治，入院检查，呼吸25次／分，心率150次／分，血压90／60mmHg，患者神志清楚，极度烦躁，呼吸困难，全身紫绀，被迫端坐呼吸，咽部充血明显，扁桃体不大，颈静脉轻度怒张，两肺可闻及广泛喘鸣音，心率齐，腹部正常。入院诊断1、药物过敏（头孢类），2、急性上呼吸道感染，3、急性喉头水肿伴呼吸衰竭，4、××。立即给予吸氧、肾上腺素1mg皮下注射，开放静脉通道，地塞米松20mg静脉滴注、非那根25mg肌注，再给予肾上腺素1mg、地塞米松10mg静脉注射，0.9%盐水250ml加琥珀酸氢化考的松200mg静点，××××，给予心电监护，向患者及家属说明需行气管插管，请外科医生协助抢救，请耳鼻喉科会诊作气管切开。0时15分患者心率73次／分，呼吸37次／分，期间先后气管插管三次未成功，0时22分患者呼吸停止，心率69次／分，行环甲膜穿刺，0时24分患者呼吸0，心率0，行气管切开术，胸外心脏按压，人工辅助通气，予肾上腺素、阿托品静推，电击除颤等抢救措施，患者陈礼峰于2007年3月20日1∶21经抢救无效死亡。2007年4月19日，原告起诉要求被告赔偿其死亡赔偿金195422元、精神损害抚慰金60000元、丧葬费8974.5元、误工费980元、被扶养人生活费72947元，被告承担本案的诉讼费、鉴定费及其它因本案诉讼所支出的全部费用。在本次诉讼期间原告要求被告承担医疗过错赔偿责任。2007年4月30日，原告陈仁海、叶旺珍曾向本院申请医疗过错司法鉴定；2007年5月8日，被告六安市人民医院向本院申请医疗事故技术鉴定。六安市医学会鉴定认为不属于医疗事故，原告陈仁海、叶旺珍不服该鉴定遂向安徽省医学会申请重新鉴定，安徽省医学会鉴定也认为不属于医疗事故，原告陈仁海、叶旺珍不服该鉴定又向中华医学会申请重新鉴�。2008年7月10日，中华医学会根据本院认定的抢救经过记录、××重患者护理记录等现有病历材料，分析认为，医方在抢救过程中存在以下医疗过失行为：患者入院时，存在喉水肿及两肺广泛喘鸣音，提示同时存在广泛的上下气道阻塞，以致呼吸衰竭。此时抢救措施应以争分夺秒改善通气为原则。由于医方对病情严重性认识不足，在患者神志尚清但烦躁不安的情况下，以气管插管解除上呼吸道梗阻是有困难的，且一次失败后又连续试插管两次均告失败，违反了急性喉梗阻的抢救常规，延误了解除上气道梗阻的宝贵时间，与患者的死亡有一定的因果关系。属于壹级甲等医疗事故，医方应承担医疗事故的轻微责任。2008年8月21日，陈仁海、叶旺珍向本院申请要求撤回医疗过错司法鉴定。
另查明，原告垫付鉴定费11700元，其中安徽省医学会3200元、中华医学会8500元�委托鉴定人员两次去北京的实际花费分别是2799元、4006元；原告方为鉴定的实际支出是3078元。以上合计21583元。
再查明，两原告生育子女2人.
以上事实有当事人陈述，相关书证、证人证言等证据在卷，且经原、被告举证、质证，相互印证，足以认定。
本院认为：本案原告的诉请是请求法院判决被告承担医疗过错责任，而不是要求被告承担医疗事故责任，但在举证期间内，经本院法官予以释明后，被告仍未向本院申请医疗过错司法鉴定。因此，在举证期间内视为被告未完成举证义务。根据《安徽省高级人民法院关于审理医疗赔偿纠纷民事案件的若干意见（试行）》第十二条规定“有证据证明医疗机构有下列行为之一的，可以直接认定其存在过错：（一）明显违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规的；（二）涂改、伪造、隐匿、销毁病历资料的；（三）未尽到必要的告知、说明义务的；（四）违反医疗服务职业道德对急、重、××人拒绝诊治而贻误救治时间的。”根据该规定和本院查明的事实，被告明显违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规。因此，可以直接认定被告存在过错。同时第二十二条规定：××是造成损害结果发生主要原因的，其本人应承担不低于60%的责任，但不得高于80%；为次要原因或非主要原因的，其承担的责任比例不低于30%，但不得高于50%”。鉴于本案的事实，本院酌定，被告应按医疗过错承担40%的责任。关于原告主张的丧葬费10938元、死亡赔偿金229472元、被扶养人生活费85319元、垫支的鉴定费11700元、交通住宿费9883元，于法不悖，本院予以支持；关于其主张的误工费3646元（22180元／年÷365天×30天×2人），因原告叶旺珍同时主张了被扶养人生活费，就不应主张误工费，如主张误工费就不应主张被扶养人生活费，其误工费本院酌定以原告陈仁海一人计算，即1823元。综上被告应赔偿原告349135元的40%即139654元。关于精神损害抚慰金，本院酌定30000元。其主张的原告鉴定误工费1944.5元、因申诉取证等增加的经济损失7000元，无据佐证，且于法无据，本院均不予支持。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第四条第一款第（八）项，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十八条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，判决如�：
一、被告安徽省六安市人民医院应按医疗过错责任赔偿原告陈仁海、叶旺珍精神损害抚慰金30000元；
二、被告安徽省六安市人民医院应按医疗过错赔偿原告陈仁海、叶旺珍的丧葬费10938元、死亡赔偿金229472元，计240410元的40%即96164元；
三、被告安徽省六安市人民医院应按医疗过错赔偿原告叶旺珍的被扶养人生活费85319元的40%即34127.60元；
四、被告安徽省六安市人民医院应按医疗过错赔偿原告陈仁海的误工费1823元的40%即729.20元；
五、被告安徽省六安市人民医院应按医疗过错赔偿原告陈仁海、叶旺珍的鉴定费和其他经济损失等各项损失计21583元的40%即8633.20元；
六、驳回原告陈仁海、叶旺珍的其他诉讼请求。
以上款项合计169654元，于本判决生效之日起十五日内付清并交付本院，开户�：六安市金安区人民法院立案庭；开户行：六安市郊区农村信用合作联社球拍路分社；账号：20000108315610300000026。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6380元，由原告陈仁海、叶旺珍负担3000元，被告安徽省六安市人民医院负担3380元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判长 杨效成
审判员 马开功
审判员 何 琼
二〇一一年六月九日
书记员 余子敏
附：法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第四条下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：
（一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；
（二）高度××险作业致人�害的侵权诉讼，由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任；
（三）因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；
（四）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任；
（五）饲养动物致人损害的侵权诉讼，由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任；
（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；
（七）因共同××险行为致人损害的侵权诉讼，由实施××险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任；
（八）因医疗行为引起的�权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。
有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的，从其规定。
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用�律若干问题的解释》
第八条法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。
属于《国家赔偿法》赔偿事由的，依照《国家赔偿法》的规定处理。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十七条丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城�居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算�