河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫11民终1991号
上诉人（原审原告）：王玉海，男，汉族，1969年12月7日出生，住漯河市源汇区。
委托诉讼代理人：岗俊华，河南永力律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：漯河市美银置业有限公司，住所地，漯河市郾城区太行山路城区农村信用社办公楼。
法定代表人：裴花杰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：万国锐，河南恩达律师事务所律师。
上诉人王玉海因与被上诉人漯河市美银置业有限公司（以下简称美银置业公司）建设工程合同纠纷一案，不服郾城区人民法院（2018）豫1103民初1052号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王玉海的委托诉讼代理人岗俊华、被上诉人漯河市美银置业有限公司的委托诉讼代理人万国锐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王玉海上诉请求：1、请求二审法院撤销（2018）豫1103民初1052号民事判决书，发回重审。2、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院以上诉人未在举证期限内申请司法鉴定，进而判决驳回上诉人的诉讼请求属适用法律错误。在上诉人起诉之前，上诉人已经自行组织进行了工程造价预算，而且将造价结算报告书提交给被上诉人，只是被上诉人对于上诉人单方提交的决算报告不予认可，故上诉人在开庭后7日内向法院申请司法鉴定，程序合法；一审法院目前实施的诉前鉴定程序，不能因为上诉人没有申请诉前鉴定就驳回上诉人诉请等，请求二审法院依法判决。
美银置业公司辩称：一、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条的规定“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”。王玉海实际施工的工程，答辩人与施工方有明确的工程价款的约定，因该工程尚未竣工验收，所以没有具体的工程价款，王玉海要求对工程进行鉴定，不符合前述司法解释的规定；二、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外”。王玉海申请鉴定未在举证期限内提出，应承担不利后果；三、王玉海在上诉状中所称的“自行组织了工程造价预算，而且将造价预算报书提交给了被上诉人”不能成立。王玉海所谓的工程造价预算没造价预算机构和预算人员，没有加盖公章，也没有具体的施工项目等，完全是自说自话，谈不上是什么工程造价预算。综上所述，一审法院程序合法，适用法律正确，请求二审法院查明事实，依法驳回王玉海的上诉，维持原判。
王玉海向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告工程欠款3500000元并支付资金占用期间的利息损失；2、本案诉讼费、保全费、鉴定费等由被告承担。
一审法院认定事实：2013年4月15日，原、被告签订《建设工程施工合同》双方约定，发包人：漯河市美银置业有限公司，承包人：王玉海，工程名称：波普e墅家4#号楼及地下室和公共配建等工程，工程地址：太行山路与岷江路交叉口西北角。合同价款支付方式：±0.00完成，付工程总价10％；六层主体完成，付工程总价10％；十二层主体完成，付工程总价10％；十八层主体完成，付工程总价10％；二十四层工程主体完成，付工程总价10％；三十层主体完成，付工程总价10％；主体结顶（含二次结构）验收合格付工程总价的5％；内外粉完成、屋面工程完成、外墙保温完成、上下水主管道完成，付总造价的10％；外墙涂料、瓷砖、内装饰完成，施工电梯、塔吊、外架拆除完毕、门窗安装工程完成，水、电、暖、消防安装完成，达到竣工验收条件，付总造价的10％；竣工验收合格后，取得监督报告后，付至总造价的95％；结算完成，取得备案证后，付决算总价让利后98％，质量保修金为2％。当日，原、被告双方签订《〈施工合同〉补充协议书》，约定，决算核对日期：竣工日后二十日内为决算资料提交期，决算资料提交期乙方（王玉海）向甲方（美银置业公司）提供一整套工程决算的全部资料，决算期为提交全部决算资料后30天内，双方就工程决算进行核对与确认。群体工程按提交完整决算资料的时间顺序核对认定。合同签订后，原告王玉海开始施工，截止开庭之日，本案涉案工程已经部分交付使用，被告美银置业公司已向原告支付工程款款31252300元，双方至今未对该工程进行决算。另查明：本案于2018年5月29日开庭审理，被告王玉海于2018年6月1日申请对本案涉案工程造价进行鉴定，已超出本院指定举证期间。
一审法院认为：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效。”该法第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予以支持。”该法第十六条第一款规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方式有约定的，按照约定结算工程价款。”本案中，原告王玉海未取得建筑施工资质，其与被告美银置业公司所签订的合同应属于无效合同。本案涉案项目波普e墅家4号楼项目现已部分投入使用，应视为竣工，但原告王玉海未提交证据证明该工程已经验收合格，双方也未对涉案工程进行决算。庭审中，原告王玉海提交了一份单方作出的决算书，被告美银置业公司认为，该决算书系原告单方面制作，被告不予认可。本院认为，原告王玉海所承包的工程虽然竣工，但未验收合格，也未经双方决算，故其主张工程款3500000元，无事实及法律依据，本院不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的后果。”本案中，原告王玉海无正当理由未在本院指定的举证期间内提出鉴定申请，应当承担举证不能的后果。综上，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条第一项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十五条规定，判决：驳回原告王玉海的诉讼请求。本案诉讼费17400元，由原告王玉海负担。
二审审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，根据一审查明事实，王玉海未取得建筑施工资质，故原审法院认为王玉海就涉案工程与漯河市美银置业有限公司签订的建设工程施工合同为无效合同并无不当，本院予以支持。王玉海请求支付工程价款，应当提供本案工程已经竣工验收合格的相关证据证明。关于王玉海一审庭审中提交的《建设工程决算书》是否应予采纳问题，由于该决算书系单方制作，不显示鉴定机构、鉴定人员，也未加盖公章，同时王玉海亦未提供证据证明其在起诉前依据该决算书向漯河市美银置业有限公司主张过权利，且漯河市美银置业有限公司亦不认可该决算书，故一审法院未予采纳并无不当，本院予以支持。由于王玉海一、二审均未提供充分证据证明本案工程已竣工验收，故不符合支付剩余工程款的条件。关于王玉海一审提交的申请司法鉴定问题，司法鉴定应当在举证期间内提出。上诉人王玉海上诉称“一审在开庭后提出司法鉴定程序合法”的上诉理由，由于与《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定及事实不符，本院不予支持。如上诉人王玉海有其他证据证明漯河市美银置业有限公司拖欠其工程款，可另行主张权利。综上所述，上诉人王玉海的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费34800元，由上诉人王玉海负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 强
审判员 刘 超
审判员 曹光辉
二〇一八年八月二十七日
书记员 张 鹏