广东省湛江市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）粤08民终1632号
上诉人（一审原告）：黄敏怡，女，汉族，1995年5月31日出生，住湛江市赤坎区，
委托诉讼代理人：黄建明，男，汉族，1995年5月31日出生，住湛江市赤坎区，
被上诉人（一审被告）：湛江市赤坎区广购超市南华店，住所地：湛江市赤坎区中山二路**号之一。
经营者：罗清，男，汉族，1973年4月20日出生，住湛江市赤坎区，
上诉人黄敏怡因与被上诉人湛江市赤坎区广购超市南华店劳动争议纠纷一案，不服湛江市赤坎区人民法院（2016）粤0802民初516号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
黄敏怡上诉请求：撤销湛江市赤坎区人民法院（2016）粤0802民初516号民事裁定，将本案指令一审法院重新审判。事实和理由：一、赤坎区劳动人事争议仲裁委员会据以劳动者黄敏怡委托其父亲出庭无效，而按撤诉处理是错误的。上诉人黄敏怡委托父亲黄建明出庭代理仲裁开庭并已递交委任代理书，符合《中华人民共和国民法通则》有关代理的规定。二、作出按黄敏怡撤诉处理，劳动者黄敏怡依法重新向赤坎区劳动人事争议仲裁委员会申请，作出不受理是错误的。依据原劳动部办公厅《关于已按撤诉的劳动争议案件，劳动争议仲裁委员会是否再受理的复函》，劳动者重新向赤坎区劳动人事争议仲裁委员会申请，应当再次立案审理。三、劳动者黄敏怡是据以赤坎区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书为由，向一审法院起诉符合法律规定。依据是《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条“对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”四、一审法院以劳动者黄敏怡劳动争议未经仲裁程序解决为由，驳回劳动者黄敏怡的起诉是错误的。并提供了湛江市赤坎区港丰企业有限公司于2016年11月8日出具的证明：黄敏怡于2015年11月30日被该公司招为装修设计员工，于2015年12月15日至2016年3月15日被派往广西南宁凤凰宾馆装修工地工作三个月，期间不批准请假。
湛江市赤坎区广购超市南华店没有书面答辩意见。
黄敏怡向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告湛江市赤坎区广购超市南华店存在事实劳动关系；2、原告与被告存在8个月的事实劳动关系，其劳动报酬应按湛江市人民政府发布的在岗职工平均工资计算；3、被告支付克扣原告差额工资18787元；4、被告支付不与原告签订劳动合同书的双倍工资29987元；5、被告支付原告经济补偿金3729元；6、原告与被告产生的劳动休息时间按法律规定执行，支付双休日加班39天，节假加班5天，工资共15810元给原告（第4项至第六项总计68313元）。
一审法院认定事实：原告黄敏怡于2015年12月21日以被告为被申请人向湛江市劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求确定与被申请人存在事实劳动关系，要求被申请人支付克扣的差额工资、不与申请人签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、经济补偿双倍赔偿金。仲裁委于2016年1月14日公开开庭审理，黄敏怡委托代理人黄建明与广购超市南华店经营者罗清参加庭审，黄敏怡本人不到庭参加庭审亦未经仲裁委批准，该仲裁委于同日以黄敏怡无正当理由拒不到庭为由作出湛赤劳人仲案字（2016）2号视为撤回仲裁申请通知书，按黄敏怡撤诉处理。黄敏怡于同日收到视为撤回仲裁申请通知书，此后，其于2016年4月12日再次以被告湛江市赤坎区广购超市南华店为被申请人向该仲裁委提出仲裁申请，请求确定与被申请人存在事实劳动关系，要求劳动报酬应按湛江市人民政府发布在岗职工平均工资计算，支付克扣差额工资、不与申请人签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、经济补偿双倍赔偿金、双休日节假日加班工资等。仲裁委于2016年4月13日以作出的湛赤劳人仲案字（2016）9号不予受理通知书，决定不予受理。
一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第五十条和最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，劳动者与用人单位发生劳动争议，应先行经过劳动仲裁程序解决，不服裁决才能依法提起诉讼。结合本案情况，原告作为劳动者因确认劳动关系、工资及经济补偿金等问题与被告发生劳动争议，于2015年12月21日向仲裁委申请劳动仲裁，仲裁委受理后在2016年1月14日开庭审理该仲裁案时，原告未经仲裁委批准拒不到庭，仲裁委依照《广东省劳动争议仲裁委员会劳动仲裁委托代理人暂行规定》第三条的规定，作出视为撤回仲裁申请通知，对原告的劳动仲裁申请按自动撤回申请处理。其后，原告再次提出仲裁申请，仲裁委以上述理由作出不予受理的决定。因申请人无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭，劳动人事仲裁机构按自动撤回申请处理后，申请人又提起仲裁申请，劳动人事仲裁机构作出不予受理的决定或通知，申请人不服该决定而向人民法院起诉的，人民法院应予受理。人民法院经审查认为确属无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，应裁定驳回起诉。鉴于原告第一次提出仲裁申请时无正当理由拒不到庭，已被仲裁委按自动撤回申请处理，其后原告再次申请仲裁未被仲裁委受理，亦即是原告的劳动争议未经仲裁程序解决，不符合起诉的条件。因此，对原告的起诉，经该院审查，不符合起诉条件，应不予受理，已经受理的，依法应驳回起诉。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第（三）项的规定，裁定：驳回原告黄敏怡的起诉。
本院经审查查明：一审认定事实属实，本院予以确认。
另查明：仲裁委于2015年12月25日送达受理通知书和开庭通知书给黄敏怡签收。开庭通知书内容包括通知开庭事由和仲裁庭组成人员，应到时间和地点。通知另注明：1、被通知人应持本通知准时到达应到地点。2、若申请人无正当理由不按时到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，将视为撤回仲裁请求……3、劳动争议仲裁公开进行，当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。
仲裁委2016年1月14日庭审笔录当事人身份中记录申请人黄敏怡，委托代理人黄建明（到庭签名）。另仲裁委送达给黄敏怡的答辩书、被申请人证据、视为撤回仲裁申请通知书均为黄敏怡的委托代理人黄建明签收。
仲裁委于2016年1月14日作出湛赤劳人仲案字（2016）2号视为撤回仲裁申请通知书给黄敏怡：本委已于2015年12月25日通知你本人于2016年1月14日下午三点开庭，但你本人无正当理由拒不到庭，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第三十六条规定，本委视你撤诉处理。
仲裁委于2016年4月13日以作出的湛赤劳人仲案字（2016）9号不予受理通知书给黄敏怡：2016年4月12日送来申请书已收悉。经审查，不符合受理条件，本院决定不予受理。主要理由见第8项其他人力资源和社会保障部《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十八条；广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要第35条（因申请人无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭，劳动人事仲裁机构按自动撤回申请处理后，申请人又提起仲裁申请，劳动人事仲裁机构作出不予受理的决定或通知，申请人不服该决定而向人民法院起诉的，人民法院应予受理。人民法院经审查认为确属无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，应裁定驳回起诉）。并附注申请人可在本通知书送达之日起十五内向人民法院提起诉讼。
本院认为：仲裁委于2016年1月14日作出湛赤劳人仲案字（2016）2号视为撤回仲裁申请通知书给黄敏怡，是根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第三十六条“申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。”规定作出，并非一审法院所称的仲裁委依照《广东省劳动争议仲裁委员会劳动仲裁委托代理人暂行规定》第三条“职工当事人委托并特别授权代理人参加仲裁活动的，除经劳动争议仲裁委员会批准的以外，本人仍应出庭参加仲裁庭审。”规定作出。仲裁委于2015年12月25日送达受理通知书和开庭通知书给黄敏怡签收时，并无提及该条规定内容，也没有附上《广东省劳动争议仲裁委员会劳动仲裁委托代理人暂行规定》。而仲裁委送达给黄敏怡的答辩书、被申请人证据、视为撤回仲裁申请通知书均交黄敏怡的委托代理人黄建明签收。且2003年12月4日实施的广东省劳动争议仲裁委员会《劳动仲裁委托代理人暂行规定》，是依照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》、劳动部《劳动争议仲裁委员会办案规则》规定制定，但《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》、劳动部《劳动争议仲裁委员会办案规则》已分别于2011年1月8日和2009年1月1日废止。黄敏怡本人虽然不到庭，但其的委托代理人黄建明签收仲裁委相关文书材料，并已到庭参加仲裁庭审活动，不属于无正当理由拒不到庭的情形。仲裁委于2016年4月13日以作出的湛赤劳人仲案字（2016）9号不予受理通知书给黄敏怡，黄敏怡不服向人民法院起诉，一审法院以“原告的劳动争议未经仲裁程序解决，不符合起诉的条件”为理由驳回黄敏怡的起诉，不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条“……对劳动争议仲裁委员会不予受理……的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”的规定。上诉人黄敏怡提供的湛江市赤坎区港丰企业有限公司于2016年11月8日出具证明的时间内容明显与仲裁委于2015年12月25日送达受理通知书和开庭通知书给黄敏怡签收的时间相冲突，对该份证明本院不予认可。另根据《诉讼费用交纳办法》第八条的规定，对驳回起诉裁定不服，提起上诉的案件，不交纳案件受理费。本案原审法院通知上诉人黄敏怡预交二审案件受理费10元不妥。
综上，原审法院作出的驳回起诉裁定有错误，本院予以纠正。上诉人黄敏怡的上诉请求具备事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条、第三百三十三条和《诉讼费用交纳办法》第八条之规定，裁定如下：
一、撤销湛江市赤坎区人民法院（2016）粤0802民初516号民事裁定；
二、本案指令湛江市赤坎区人民法院审理。
上诉人黄敏怡预交的二审案件受理费10元，本院予以退还。
本裁定为终审裁定。
审判长 张志强
审判员 陈湛雅
审判员 李常红
二〇一六年十一月二十八日
书记员 黎锦宁
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第三百三十二条第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。
第三百三十三条第二审人民法院对下列上诉案件，依照民事诉讼法第一百六十九条规定可以不开庭审理：
（一）不服不予受理、管辖权异议和驳回起诉裁定的；
（二）当事人提出的上诉请求明显不能成立的；
（三）原判决、裁定认定事实清楚，但适用法律错误的；
（四）原判决严重违反法定程序，需要发回重审的。
《诉讼费用交纳办法》
第八条下列案件不交纳案件受理费：
(一)依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件；
(二)裁定不予受理、驳回起诉、驳回上诉的案件；
(三)对不予受理、驳回起诉和管辖权异议裁定不服，提起上诉的案件；
(四)行政赔偿案件。