广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂10刑终160号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢国品，男，1976年11月29日出生于广西壮族自治区凌云县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地凌云县。住百色市右江区。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2017年7月24日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。
原审被告人吴胜军，男，1992年4月16日出生于广西壮族自治区田林县，汉族，初中文化，农民，住田林县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2017年7月24日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。
原审被告人吴小兵，男，1996年10月7日出生于广西壮族自治区田林县，汉族，初中文化，农民，住田林县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2017年7月24日被刑事拘留，同年8月11日被逮捕。
原审被告人李日海，男，1982年8月8日出生于广西壮族自治区百色市右江区，壮族，初中文化，农民，户籍所在地百色市右江区，住百色市右江区。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2017年7月25日被刑事拘留，同年8月11日被释放，同年9月18日被公安机关变更强制措施为取保候审。2018年1月5日被百色市右江区人民法院继续采取取保候审的强制措施。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理百色市右江区人民检察院指控原审被告人谢国品、吴胜军、吴小兵、李日海犯敲诈勒索罪一案，于2018年4月10日作出（2018）桂1002刑初8号刑事判决。原审被告人谢国品不服，向本院提出上诉。本院于同年5月4日立案并依法组成合议庭审理了本案。经审阅案卷材料，讯问上诉人谢国品，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2017年7月23日22时许，被告人谢国品在百色市右江区龙景西路万景名门售楼部门前发现其妻子宋某与被害人冯某在一起，怀疑其妻子与冯某有不正当关系，谢国品遂电话联系被告人吴胜军、吴小兵来到该处教训冯某。三人汇合后，谢国品驾驶车牌号为桂Ｌ×××××的黑色日产小轿车冲到冯某和宋某的身边停下，吴胜军从后面抱住冯某，谢国品和吴小兵则从汽车尾箱拿出空心钢管殴打冯某。接着，谢国品等三人强行将冯某和宋某带上轿车离开现场来到右江区竹洲桥下，李日海等人在谢国品的联系下亦来到该处。谢国品等人继续对冯某进行殴打。随后，谢国品将冯某押上李日海车牌号为桂Ｌ×××××的白色起亚牌小轿车，李日海和谢国品分别驾驶两辆车来到右江区大同村六咒屯入口的一段偏僻泥巴路段，继续威胁冯某以10万元换取自己的两条腿，冯某被逼无奈，只好联系家属和朋友筹款。后被告人谢国品等人将冯某转移至右江区往龙川镇方向路口处，继续逼迫冯某筹款。次日凌晨2时许，因冯某筹不到钱，谢国品等人遂约定过后再向其索要钱款。后谢国品、吴胜军、吴小兵遂离开现场，李日海则将冯某送回万景名门工地。当日凌晨3时许，公安民警通过对证人杨某调查时，得知被告人谢国品、吴小兵、吴胜军在百色市那马菜市附近一家烧烤摊吃烧烤，且在杨某的配合劝说下，被告人谢国品等人表示吃完烧烤会自行到公安机关投案。后公安民警赶到该烧烤摊将被告人谢国品等人抓获归案。同日18时许，被告人李日海主动到公安机关投案。经鉴定，被害人冯某的伤情为轻微伤。案发后，被告人谢国品、吴胜军、吴小兵、李日海的家属向被害人冯某赔礼道歉，四被告人获得冯某的谅解。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、扣押决定书、扣押清单、刑事谅解书、到案经过、情况说明、违法犯罪记录查询情况说明、户籍证明、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、相关证人证言、被害人的陈述、被告人的供述等。
原判认为，被告人谢国品、吴胜军、吴小兵、李日海以非法占有为目的，使用威胁的方法，强行向他人索要人民币10万元，数额巨大，四被告人的行为均已构成敲诈勒索罪。四被告人已着手实施敲诈勒索犯罪，因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪过程中，被告人谢国品、吴胜军、吴小兵系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人吴胜军和吴小兵系罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚；被告人李日海系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人吴胜军、吴小兵、李日海具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。案发后，四被告人的家属已向被害人赔礼道歉，并获得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人谢国品、吴胜军、吴小兵、李日海的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依法对被告人谢国品、吴胜军、吴小兵、李日海减轻处罚，并对被告人吴胜军、吴小兵、李日海宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第四十五条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人谢国品犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元；二、被告人吴胜军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元；三、被告人吴小兵犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元；四、被告人李日海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
原审被告人谢国品上诉称，本案被害人勾引其妻子，对引发本案存在过错；其在气头上向被害人索要10万元属气话，并非其真实意思表示；其有自首情节，犯罪未遂且取得被害人的谅解，现其家庭困难，请求本院予以从轻改判。
经二审审理查明的事实与一审一致。关于认定本案事实的证据，均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认并作为定案依据。
关于上诉人谢国品提出的上诉意见，经查，根据现有的证据材料，不足以证实被害人与谢国品的妻子有不正当的男女关系，其称被害人对引发本案存在过错，但无相关依据，故对该上诉意见不予采纳；谢国品向被害人索要10万元，并非仅口头表示，而是已与同伙着手实施敲诈勒索的行为，其称不是其真实意思表示与查明的事实不符，故对该上诉意见不予采纳；谢国品在审查起诉阶段和庭审中供认其威胁被害人冯某交出10万元的主要犯罪事实，但在侦查阶段却没有供述，不符合自首的构成要件，不构成自首，其称有自首情节与本案查明的事实不符。综观本案，虽不能认定谢国品有自首情节，但其属犯罪未遂，并能当庭认罪，取得被害人的谅解，是坦白，且在二审审理期间，其能主动缴纳罚金，有较好的悔罪表现，依法可以从轻、减轻处罚。
本院认为，上诉人谢国品、原审被告人吴胜军、吴小兵、李日海以非法占有为目的，使用威胁的方法，强行向他人索要人民币10万元，数额巨大，其行为均已构成敲诈勒索罪。上诉人、原审被告人已着手实施敲诈勒索犯罪，因意志以外的原因未能得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪过程中，谢国品、吴胜军、吴小兵系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，吴胜军和吴小兵系罪责相对较轻的主犯，可酌情从轻处罚；李日海系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。吴胜军、吴小兵、李日海具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。案发后，上诉人、原审被告人的家属已向被害人赔礼道歉，并获得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，定性及适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。鉴于上诉人谢国品犯罪未遂，未造成严重后果，当庭认罪，取得被害人的谅解，有较好的悔罪表现，对其宣告缓刑不致于再有危害社会的危险，对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十一条、第六十二条、第六十三条第一款、第四十五条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区百色市右江区人民法院（2018）桂1002刑初8号刑事判决的第二项即被告人吴胜军犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元的判决；第三项即被告人吴小兵犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币四千元的判决；第四项即被告人李日海犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元的判决；
二、撤销广西壮族自治区百色市右江区人民法院（2018）桂1002刑初8号刑事判决的第一项即被告人谢国品犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元；
三、上诉人谢国品犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币六千元（已缴纳）。
缓刑考验期从判决确定之日起计算。
本判决为终审判决。
审判长 陈 眺 东
审判员 王 小 强
审判员 欧阳广明
二〇一八年六月十三日
书记员 陈 筱 妍