山东省济宁市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁08刑终117号
原公诉机关济宁市任城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）薛某甲，曾用名薛代金，男，1962年4月1日出生于济宁市任城区，汉族，初中文化，农民，住济宁市任城区安居镇薛屯村。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月16日被取保候审，2016年2月25日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人汪提，山东恒正律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）薛某乙，男，1960年10月24日出生于济宁市任城区，汉族，初中文化，农民，住济宁市任城区安居镇薛屯村。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月16日被取保候审，2016年2月25日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
辩护人张丙海，山东恒正律师事务所律师。
济宁市任城区人民法院审理任城区人民检察院指控原审被告人薛某甲、薛某乙犯故意伤害罪一案，于二O一六年三月二日作出（2015）任刑初字第738号刑事判决书。原审被告人薛某甲、薛某乙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年5月2日13时许，在济宁市任城区南辛庄十字路口往西路北，被告人薛某甲、薛某乙与魏某乙酒后因琐事发生口角，双方发生肢体接触，被告人薛某甲、薛某乙拳脚并用对魏某乙的脸部、胸部实施殴打，致被害人魏某乙右侧上颌骨额突、双侧鼻骨骨折；右侧第5-7肋骨骨折。经法医鉴定，被害人魏某乙的伤情为轻伤二级。
2015年9月14日，双方达成赔偿协议，一次性赔偿被害人魏某乙经济损失4万元（被告人薛某甲、薛某乙各赔偿2万元），取得被害人谅解。
2015年9月15日，被告人薛某甲、薛某乙到公安机关投案。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、被害人魏某乙的陈述能够证实案发的时间、地点及因薛某乙与他人争吵被其劝解发生纠纷，二人打起来，薛某甲亦参与对其殴打，其逃离的过程中，摔倒在地上，薛某甲先朝其面部、胸部捣了几拳。薛某乙又紧接着过来对其进行殴打，其从地上起来拿了一块砖想砸薛某甲，薛某甲吓跑了，又拿了砖朝薛某乙身上砸了一下。后来没有再打，薛某乙躺在东面了，其坐在西面了，警察到了之后就都去医院了。肋骨、鼻骨是被打伤的，脖子被缝的地方是其摔倒摔的。
2、证人刘某证言证实案发的时间、地点，证实其路过南辛庄十字路口，见两个男的正追着一个男的打，看着三个人都喝了点酒，前面跑的男的也不知道就歪倒在地上了，脖子正好搁到一辆电动三轮车架边上了，电动车骑的很慢，后面的两个男的其中一个追上之后，就摁着这个男的，后面的男的追上之后两个人一起朝身上连揍带踹。扒在地上的男的起来，看见他的脖子下巴有块肉悬着，脖子那全是血，他起来之后就往东追那两个男的，在路边摸了一块砖，没看见是否砸到他们，其就报警，警察到后，脖子流血的男的躺在西边了，打他的其中一个男的躺倒在东边了，之后120把他们带到医院去了；
3、证人王某的证言证实案发的时间、地点，证实因为薛某乙与他人争吵，魏某乙从旁边说了一句话，薛某乙与魏某乙发生纠纷，两人先互相推，薛某乙朝魏某乙脸上打了两拳，魏某乙又朝薛某乙脸上打了两拳，薛某甲帮着薛某乙一起打魏某乙，上来与魏某乙支架子，朝魏某乙身上踹了一脚，后来魏某乙跑，薛某乙和薛某甲就追，正好路上行驶着一辆电动车，他俩在后面一推，魏某乙摔倒在电动车上了，脖子被车帮搁的全是血，后薛某乙、薛某甲朝魏某乙身上又跺又踹，魏某乙起来后从旁边摸了一块砖，朝薛某乙身上砸，没有砸到，薛某乙当时躺在地上也不起来了，魏某乙坐在西边地上等120。110民警到的时候，薛某甲跑了，薛某乙、魏某乙被拉到医院去了。同时证实三人都喝了酒，魏某乙脖子的伤是薛某甲、薛某乙追时被推倒在电动车上造成的；
4、公安机关民警出具的抓获被告人薛某甲、薛某乙的经过证实2015年9月15日，被告人薛某甲、薛某乙到公安机关投案。
5、被告人薛某甲、薛某乙与被害人魏某乙达成的协议书、魏某乙收款条证实2015年9月14日，双方达成赔偿协议，一次性赔偿被害人魏某乙经济损失4万元（被告人薛某甲、薛某乙各赔偿2万元），取得被害人谅解；
6、被告人薛某甲、薛某乙的户籍证明证明二被告人的自然身份情况。
7、济宁市公安局市中分局法医出具的（济中）公（法）鉴（伤检）字（2015）300号法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人魏某乙系右侧上颌骨额突骨折、双侧鼻骨骨折、右侧第5-7肋骨骨折，伤情为轻伤二级。
8、被告人薛某甲供述证实案发的时间、地点及当时在南辛庄十字路口等活干，魏某乙也在那里等活，之前认识，其拍了魏某乙肩膀一下，魏某乙不愿意，拧其胳膊与其啰啰，薛某乙过来说了一句，魏某乙与薛某乙打起来了，魏某乙前面跑，其与薛某乙在后面追，魏某乙摔倒在电动车上面了，魏某乙起来打了其右眼部一拳，其还手打了魏某乙一拳就走了，打在什么地方忘了；
9、被告人薛某乙的供述证实案发的时间、地点及当时在南辛庄十字路口等活，见薛某甲与魏某乙争吵，并互相拧手脖子，其劝说并拉架，魏某乙不听，就打其，二人打在一起，两人打完后其就跑了，魏某乙在后面拿砖追，用砖把其砸倒在地上了，醒来在医院了。其怎么打的魏某乙不知道了，魏某乙用手捶了其眼一下，用砖砸了头一下。
原审法院认为，被告人薛某甲、薛某乙故意伤害公民的身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害。被告人薛某甲、薛某乙系共同故意犯罪，均起主要作用，均系主犯。被告人薛某甲、薛某乙与被害人魏某乙达成和解协议，并履行完毕，取得被害人谅解，依法对二被告人可从宽处罚。被告人薛某甲、薛某乙系初犯、偶犯，可酌情予以从轻处罚。案发后被告人薛某甲薛某乙虽主动到公安机关投案，但未如实供述伤害被害人的犯罪事实，依法不构成自首。庭审中被告人薛某甲、薛某乙不能如实供述其犯罪事实，可酌情予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第五百零五条第一款之规定，以故意伤害罪判处被告人薛某甲有期徒刑六个月；以故意伤害罪判处被告人薛某乙有期徒刑六个月。
上诉人（原审被告人）薛某甲以一审判决对其量刑过重为由，提出上诉，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人以相同观点提出辩护意见，建议二审法院对上诉人薛某甲从轻处罚并适用缓刑。
上诉人（原审被告人）薛某乙以一审判决对其量刑过重为由，提出上诉，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人以相同观点提出辩护意见，建议二审法院对上诉人薛某乙从轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审基本相同。一审法院在判决书中列举的认定本案事实的证据，已在一审开庭时质证并确认，本院审查后予以确认。在本院审理期间，上诉人薛某甲、薛某乙提交悔过书，对一审判决认定的事实表示认罪。
本院认为，上诉人（原审被告人）薛某甲、薛某乙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，薛某甲、薛某乙均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。薛某甲、薛某乙与被害人魏某乙达成和解协议，并履行完毕，取得被害人谅解，依法可对二人从轻处罚。薛某甲、薛某乙系初犯、偶犯，可酌情予以从轻处罚。上诉人薛某甲、薛某乙案发后主动到公安机关投案，对其二人伤害被害人魏某乙的基本事实予以供述，系自首，且公诉机关亦认可二被告人的行为构成自首，依法可对二人从轻处罚。上诉人薛某甲、薛某乙及其辩护人提出的与审理查明的事实相符的上诉理由及辩护意见予以采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，但对于薛某甲、薛某乙自首的量刑情节未予认定不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（第二项），第二百七十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第五百零五条第一款及《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第六十七条第一款，第四十二条，《最高人民法院﹤关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释﹥》第一条之规定，判决如下：
一、维持任城区人民法院（2015）任刑初字第738号刑事判决书对被告人薛某甲、薛某乙犯故意伤害罪的定性部分；
二、撤销任城区人民法院（2015）任刑初字第738号刑事判决书对被告人薛某甲、薛某乙犯故意伤害罪的量刑部分；
三、上诉人薛某甲犯故意伤害罪，判处拘役三个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2016年5月24日止）；
四、上诉人薛某乙犯故意伤害罪，判处拘役三个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2016年5月24日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 鞠茂亮
审 判 员 郭方浩
代理审判员 程海军
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 陈 攀