河南省高级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫民终1317号上诉人（原审被告）：河南腾达铝业有限公司，住所地：河南省巩义市回郭镇新3**国道清西路段北侧。法定代表人：任亚红，该公司董事长。委托诉讼代理人：田青，河南振山律师事务所律师。委托诉讼代理人：司萍萍，河南振山律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王星，女，汉族，1986年11月4日出生，住河南省偃师市。原审被告：河南顺凯彩钢有限公司，住所地：河南省巩义市回郭镇顺源路。法定代表人：李淑玲，该公司执行董事。原审被告：徐顺卿，男，汉族，1966年4月20日出生，住河南省巩义市。原审被告：李淑玲，女，汉族，1966年6月23日出生，住河南省巩义市。原审被告：河南众诚铝业有限公司，住所地：河南省巩义市回郭镇开发区纬二路东段。法定代表人：孙建成，该公司执行董事。上诉人河南腾达铝业有限公司（以下简称腾达铝业公司）因与被上诉人王星、原审被告河南顺凯彩钢有限公司（以下简称顺凯彩钢公司）、徐顺卿、李淑玲、河南众诚铝业有限公司（以下简称众诚铝业公司）借款合同纠纷一案，不服河南省洛阳市中级人民法院（2015）洛民一初字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。腾达铝业公司上诉请求：撤销一审判决，改判腾达铝业公司对顺凯彩钢公司465万元借款债务承担连带清偿责任。事实和理由：2013年10月25日顺凯彩钢公司与王星签订借款合同，王星于2013年10月28日支付借款500万元，但是顺凯彩钢公司于2013年11月4日就返还王星35万元，该35万元实为从借款本金中预先扣除的利息，因此，该35万元应从借款本金中扣除，相应腾达铝业公司的担保责任亦应减少35万元。另外，一审判决认定顺凯彩钢公司已收款190万元错误，应为199万元。王星、顺凯彩钢公司、徐顺卿、李淑玲、众诚铝业公司未提交答辩或陈述意见。王星一审诉讼请求：一、判令顺凯彩钢公司偿还借款本金500万元；二、判令顺凯彩钢公司从2014年12月16日起至全部借款本金还清之日止，以500万元为计算基数按照月千分之二十八支付违约金，暂算至2015年4月15日为46万元(56万元－10万元)；三、判令徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司对第一项、第二项诉讼请求承担连带清偿责任；四、判令顺凯彩钢公司、徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司支付律师费6万元；五、判令顺凯彩钢公司、徐顺卿、李淑玲、众诚铝业公司、腾达铝业公司承担本案全部诉讼费、保全费等费用。一审查明事实：2013年6月5日，王星与徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司签订《最高额保证合同》一份，徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司自愿为顺凯彩钢公司与王星在2013年6月6日至2014年6月5日期间签订的多份借款合同所形成的最高额不超过人民币(借款本金)壹仟万元提供连带责任保证担保，保证担保范围壹仟万元借款本金及利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、诉讼费、保全费、执行费、律师费等，保证期间为二年。2013年10月23日，王星与顺凯彩钢公司签订《借款合同》，主要内容为顺凯彩钢公司向王星借款500万元，借款期限二个半月，自2013年10月28日至2014年1月15日止，借款利率约定月利率20‰。双方对违约责任也作出约定，任何一方不履行或不完全履行合同约定义务的，应从违约之日起每日按借款总金额的万分之十二向守约方支付违约金，并赔偿由此给守约方造成的损失。顺凯彩钢公司未按照合同约定期限偿还本金或支付利息的，应按到期总金额的日万分之十二向王星支付罚息。服务费按月8‰收取。2013年10月28日，王星按合同约定通过农业银行向顺凯彩钢公司指定账户为孙雪婷转款500万元。顺凯彩钢公司为王星出具了500万元的借据。2014年1月15日借款到期后，顺凯彩钢公司、徐顺卿、李淑玲、众诚铝业公司、腾达铝业公司均未偿还借款及利息。另查明，一审庭审中王星认可2013年11月4日收到顺凯彩钢公司的第一笔35万元，但认为该款系顺凯彩钢公司按月利率28‰支付2013年10月28日至2014年1月15日期间的利息；对于顺凯彩钢公司自2014年1月16日至12月15日期间支付的第二笔154万元，王星认为系顺凯彩钢公司按月利率28‰支付的违约金；对于顺凯彩钢公司支付的第三笔10万元，王星认为系顺凯彩钢公司自2014年12月16日至2015年2月15日按月利率10‰累计支付的违约金。以上三笔款项共计190万元。一审法院认为：王星与顺凯彩钢公司签订的《借款合同》以及王星与徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司签订的《最高额保证合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，依法认定上述合同均合法有效。王星按照《借款合同》约定支付了借款，顺凯彩钢公司理应按上述合同约定的期限偿还借款本息，其未能按合同约定履行义务系违约行为，应依法承担违约责任。关于王星是否存在在借款本金中预先扣除利息的问题，因本案证据中的《借款合同》、中国农业银行交易明细、借据等均显示王星向顺凯彩钢公司指定收款账户中支付500万元，因此腾达铝业公司的辩解没有事实依据，不予采信。关于本案债务是否超出最高额担保期限问题，《借款合同》第二条约定借款期限自2013年10月28日至2014年1月15日止，《最高额保证合同》第五条约定保证期间为两年，自每笔债务履行期届满之日起分别计算，因此本案担保人承担担保责任的期限为2014年1月15日起两年，王星起诉未超出担保期限，担保人应当承担担保责任，承担担保责任后可以向债务人进行追偿。关于本案利息违约金计算问题，庭审中王星认可收到顺凯彩钢公司支付的2013年10月28日至2015年2月15日的利息违约金等共计190万元，对此顺凯彩钢公司认可曾经支付给王星其它款项，但未提供相应证据予以证明，故对王星收取的190万元予以确认。一审法院受理王星起诉时间为2015年4月30日，因此本案利息违约金计算应当适用最高人民法院于1991年8月13日发布的《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定，即借款利率最高不得超过中国人民银行发布的同期同类贷款利率的四倍，因此王星起诉利率过高部分不予支持。关于顺凯彩钢公司是否应当承担律师费用等问题，因王星未提交实际支付律师费的相关证据，因此王星主张支付律师费可待实际发生后另行解决。综上，王星的诉讼请求部分成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款，第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第七条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、顺凯彩钢公司于判决生效后十日内偿还王星借款本金500万元，并支付利息违约金（利息违约金之和按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的四倍计算，从2013年10月28日起计算至判决确定的履行期限届满之日止;执行时扣除顺凯彩钢公司已支付的190万元）；二、徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司对判决第一项中顺凯彩钢公司所负债务承担连带偿还责任，承担连带清偿责任后可以向顺凯彩钢公司追偿；三、驳回王星其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50440元，由顺凯彩钢公司、徐顺卿、李淑玲、腾达铝业公司、众诚铝业公司共同负担。本院经审理，除对“以上三笔款项共计190万元”外，对一审查明的其它事实予以确认。关于顺凯彩钢公司已付款，一审已查明共三部分，包括2013年11月4日的35万元、2014年1月16日至12月15日期间的154万元、2014年12月16日至2015年2月15日的10万元。经计算，以上三部分款项共计199万元。本院认为：关于借款本金数额的认定问题。2013年10月25日顺凯彩钢公司与王星签订借款合同约定借款500万元，王星按照借款合同约定于2013年10月28日向顺凯彩钢公司支付借款500万元，履行了合同义务。在王星支付借款一周后，即2013年11月4日顺凯彩钢公司向王星支付35万元，该35万元非借款前或借款当日给付，因此，腾达铝业公司关于该35万元系预先扣除的利息、应从借款本金中扣除的上诉理由没有事实和法律依据，不能成立，本院不予支持。对于一审在计算顺凯彩钢公司付款总额时误将199万元计算为190万元，对此，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持河南省洛阳市中级人民法院（2015）洛民一初字第45号民事判决第二、第三项；二、变更河南省洛阳市中级人民法院（2015）洛民一初字第45号民事判决第一项为：河南顺凯彩钢有限公司于本判决生效之日起十日内偿还王星借款本金500万元，支付利息、违约金（利息、违约金之和按照中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍计算，从2013年10月28日起计算至实际给付完毕之日止，扣除河南顺凯彩钢有限公司已支付的199万元）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50440元，由王星负担2440元，河南顺凯彩钢有限公司、徐顺卿、李淑玲、河南众诚铝业有限公司、河南腾达铝业有限公司共同负担48000元。二审案件受理费6550元，由王星负担2000元，河南腾达铝业有限公司负担4550元。本判决为终审判决。审 判 长  陈红云审 判 员  李红芬代理审判员  张俊宇二〇一六年十二月十三日书 记 员  张天艳