浙江省温州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2011）浙温刑终字第568号
原公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某，于浙江省乐清市，无业。曾因犯流氓罪、故意伤害罪被判处有期徒刑九年，1996年2月2日被假释，考验期限至1999年2月16日止。又因犯敲诈勒索罪于2002年4月12日被判处有期徒刑六个月。现因本案于2010年9月22日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
上诉人（原审被告人）史浩辉，于江西省余干县，务工。因本案于2010年9月1日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
上诉人（原审被告人）陈雷曼，于浙江省乐清市，无业。曾因吸毒于2002年7月31日被强制戒毒六个月，2003年2月1日延长强制戒毒六个月；又因吸毒于2006年5月12日被决定劳动教养一年六个月。现因本案于2010年9月19日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
原审被告人刘某，于浙江省乐清市，无业。因本案于2010年9月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
原审被告人陈诚，曾用名陈鹏程，于浙江省乐清市，无业。曾因赌博于2008年6月3日被行政拘留十日，并处罚款人民币500元。又因吸食毒品于2010年8月31日被行政拘留十五日。现因本案于2010年8月31日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
原审被告人骆某，于湖北省蕲春县，无业。因本案于2010年9月6日被刑事拘留，同年10月13日被逮捕。2011年8月5日被取保候审。
原审被告人陈某甲，于浙江省乐清市，无业。因本案于2010年9月3日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
原审附带民事诉讼原告人黄某甲，于浙江省乐清市，经商。
浙江省乐清市人民法院审理乐清市人民检察院指控原审被告人刘某、林某、史浩辉、骆某、陈某甲犯开设赌场罪；原审被告人陈诚犯开设赌场罪、非法拘禁罪；原审被告人陈雷曼犯开设赌场罪、故意伤害罪；原审附带民事诉讼原告人黄某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一一年七月一日作出（2011）温乐刑初字第519号刑事附带民事判决。原审被告人林某、史浩辉、陈雷曼不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2009年11月份左右，蔡永飞、蔡余岳、蔡兰妹、钱晓旦、郑碎南、南君淼（均已判）等人经商量后，合股在乐清市北白象镇一带开设赌场。同年12月份左右，郑碎南、南君淼退出赌场股份，后王全信、秦利永、黄时锋（均已判）等人又先后分得赌场股份。过了一段时间，黄时锋退出赌场股份。2010年2月份左右，郑建新、陈俊达（另案处理）等人入股，并分走赌场一半股份。此后，被告人刘某开始在赌场向参赌人员发放筹码。2010年2月19日左右，赌场股份被重新予以分配，蔡永飞、王全信、钱晓旦、秦利永、蔡余岳、蔡兰妹、蔡某（均已判决）、郑建新、陈俊达等人均分得赌场股份。后该赌场因蔡永飞等人被抓而于2010年3月22日结束。随后，郑建新、陈俊达等人继续在北白象镇下痒村开设赌场约一周时间，被告人刘某继续在赌场向参赌人员发放筹码。赌场以骨牌九的方式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪，赌场每天开设两场，每场参赌人员约有十余人。被告人刘某参与开设赌场期间，赌场抽头获利达数十万元，参赌人数累计达480人次以上。
上述事实有证人黄某乙、黄某丙、金某、杨某的证言；辨认笔录、抓获经过、户籍证明；被告人刘某和同案犯王全信、蔡永飞、蔡余岳、蔡兰妹、钱晓旦、秦利永、蔡某、蔡振森、王广堂、陶简、汪百辉的供述等证据证实。
2、2010年3月份左右，被告人林某伙同他人在乐清市翁垟镇一带开设赌场。该赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪。期间，赌场输赢额累计在100万元以上。被告人史浩辉在赌场向李某等人放高利贷，从中赚取高息。
上述事实有证人黄某丙、胡某、黄某丁、陈某乙、南某、余某的证言；辨认笔录、抓获经过，户籍证明、刑事判决书；翁垟镇门前村村民委员会及老年协会出具的报告；被告人林某、史浩辉和同案犯李某、王全信、王广堂、刘传新、杨利强的供述等证据证实。
3、2010年农历正月期间，被告人史浩辉伙同林孟珍、陈某乙、金华丰、屠丽平、蔡某（均已判决）等人在乐清市柳市镇、翁垟镇一带开设赌场。赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪，赌场每天开设两场，参赌人数累计达50人次以上。被告人史浩辉在赌场内向参赌人员放高利贷，从中赚取高息。
上述事实有被告人史浩辉和同案犯林孟珍、陈某乙、金华丰、屠丽平、蔡某的供述与辨认笔录等证据证实。
4、2009年6月至7月左右，王宇（已诉）伙同他人在北白象镇王家店村一带开设赌场，赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪。赌场经营至少一个月，参赌人数累计达120人次以上。被告人史浩辉在赌场向参赌人员放高利贷，从中赚取高息。
上述事实有证人潘某的证言；被告人史浩辉和同案犯王宇的供述及辨认笔录等证据证实。
5、2010年2月份左右，被告人陈诚伙同黄赛燕、邹乐奔、刘记、郑祥委（均已判）等人在柳市镇一带开设赌场。赌场经营十天左右后，邹乐奔、刘记、郑祥委陆续退出股份。后该赌场经营至同年5月份左右结束。该赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪，赌场每天开设两场，每场约有六人参赌。被告人陈诚持股期间，赌场抽头获利10万元以上，参赌人数累计达900人次以上。
6、2008年8月25日下午1时许，被害人黄某乙因赌博欠债而被他人强行带至乐清市乐成镇城北山上一庙中予以非法拘禁。随后被告人陈诚在上述地点逼迫黄某乙偿还债务，并对黄某乙实施殴打。后黄某乙向被告人陈诚出具了两张欠条，并打电话向女友张某乙要钱。之后，张某乙根据黄某乙的指示，往陈诚的农业银行账户上汇入10万元人民币。当晚11时许，被告人陈诚等人见黄某乙无法再筹到钱才将其放走。经医院诊断，黄某乙头面部、胸腹部及四肢多处受伤。
另查明，2010年8月31日，被告人陈诚主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行。
上述事实有被害人黄某乙的陈述；证人陈某甲、蔡某、张某甲、陈某乙、张某乙、黄某戊的证言；到案经过、银行交易明细、病历、行政处罚决定书、户籍证明；被告人陈诚和同案犯黄赛燕、郑祥委、邹乐奔、刘记、费久明的供述等证据证实。
7、2010年5月份左右，被告人陈雷曼伙同高永颂（另案处理）、王胜利（已诉）等人在乐清市北白象镇高岙一带开设赌场，该赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪。赌场经营期间，参赌人数累计达60人次以上，赌博输赢额累计在100万元以上。
8、2010年5月16日晚上，被害人黄某甲到高永颂等人开设的赌场内参与赌博，共输了100余万元人民币。次日早上6时许，因黄某甲无法偿还赌债，被告人陈雷曼伙同高永颂、王胜利等人便将黄某甲带至乐清市柳市镇第一时间宾馆721房间非法拘禁，并向其索要赌债。当天下午，黄某甲称自己在宁波有一套房子，愿意将房子变卖以偿还赌债，高永颂等人便驾车将黄某甲带至宁波。后因黄某甲未能通过上述方法偿还债务，高永颂等人便于同月18日下午将黄某甲带回到北白象镇高岙村。当日下午3时许，被告人陈雷曼伙同高永颂、王胜利将黄某甲带至北白象镇一山边，并用自来水管殴打黄某甲的腿部，逼迫其偿还赌债。当晚11时许，在黄某甲及其妻子陈某丙出具了几张欠条后，陈雷曼等人才将黄某甲放走。经鉴定，黄某甲左胫骨骨折，其伤势构成轻伤。
另查明，被害人黄某甲受伤后住院治疗13天，用去医药费9822.31元、住院伙食补助费390元、护理费1092元、误工费11172元、交通费酌定500元、营养费2000元，共计人民币24976.31元。
上述事实有被害人黄某甲的陈述；证人蔡某、李某、陈某乙、张某丙、陈某丙的证言；扣押物品清单、辨认笔录、情况说明，劳动教养决定书、解除劳动教养通知书及前科核实材料；欠条、病历、伤情鉴定书、××证明书、医药费票据、户籍证明；被告人陈雷曼和同案犯王胜利、刘三委、胡志飞的供述等证据证实。
9、2010年6月份左右，季星利、叶星宣、杨建新、陈永乐（均已诉）等人在乐清市乐成镇南岸村开设赌场。赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪。期间，赌场抽头获利达数万元，参赌人数累计达50人次以上。被告人骆某在赌场向参赌人员放高利贷，从中赚取高息。
10、2008年9月份左右，被告人陈某甲伙同陈乐丹（另案处理）等人在乐清市乐成镇新世纪花园及柳市镇一带开设赌场。该赌场以骨牌九的形式进行赌博，并按庄家赢利百分之三的比例抽取头薪。
上述事实有辨认笔录、抓获经过、户籍证明、前科材料核实证明；被告人骆某、陈某甲和同案犯季星利、叶星宣、杨建新、陈永乐、陈诚、钱晓旦、秦利永的供述等证据证实。
原审法院认定被告人陈诚犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币30000元；被告人陈雷曼犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年十个月，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币30000元。以开设赌场罪分别判处被告人刘某有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；被告人林某有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元；被告人史浩辉有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币40000元；被告人骆某有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元；被告人陈某甲有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；被告人陈雷曼共同赔偿附带民事诉讼原告人黄某甲经济损失合计人民币24976.31元；驳回附带民事诉讼原告人黄某甲的其他诉讼请求。
原审被告人林某上诉称，原判认定其赌场输赢额累计在100万元以上，证据不足。虽然胡某称自己输了100多万元，但没有提到具体的赌场及赌博时间、参赌人员等，没有证据证明是在其赌场输了这么多。因此，原判认定其属情节严重不当，要求二审予以改判。
原审被告人史浩辉上诉称，其没有在林某的赌场向李某倒款，而是在陈某乙的场子里倒给李某4万元，收取红钱1200元，一审认定收取红钱1.2万元与事实不符。另外，其也没在王宇的场子向郑建新倒款，而是2009年的一天郑建新到他家借了2万元。在赌场中其没有参与管理，拥有股份的时间也仅六天，原判认定其情节严重不当，导致量刑畸重，要求二审以从犯认定并对其从轻处罚。
原审被告人陈雷曼上诉称，其是经王胜利介绍到赌场帮忙，每天工资300元，仅参与了四天，主要任务是望风、维持秩序、接送人员等，虽有帮忙追讨债务，但该行为已在非法拘禁案中受到处罚，如果再以此认定其在开设赌场中行为积极，系重复评价。另外，在非法拘禁案中，其只参与了部分环节，且系受高永颂等人指使。综上，其在开设赌场罪中系从犯，原判对其所犯两罪均量刑过重，且判令赔偿应该区分个人份额，要求二审予以改判。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。上诉人林某关于原判认定其赌场输赢额累计在100万元以上证据不足；上诉人史浩辉关于其没有在林某的赌场向李某倒款，也没在王宇的场子向郑建新倒款；上诉人陈雷曼关于其仅在王胜利赌场帮忙等上诉理由，与上述证据所印证的事实不符，均不予采信。
本院认为，上诉人林某、史浩辉、陈雷曼和原审被告人刘某、陈诚、骆某、陈某甲以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。其中，林某、史浩辉、陈雷曼、刘某、陈诚、骆某均属情节严重。同时，上诉人陈雷曼和原审被告人陈诚为索取债务，还非法拘禁他人，其行为又均构成非法拘禁罪。对陈雷曼、陈诚均应数罪并罚。在非法拘禁过程中，均具有殴打情节，依法从重处罚。刘某在赌场发放筹码，骆某在赌场放高利贷，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，均可减轻处罚。陈诚案发后能投案自首，可从轻处罚。上诉人林某关于原判认定情节严重不当；上诉人史浩辉关于其系从犯，原判认定情节严重不当，导致量刑畸重；上诉人陈雷曼关于其在开设赌场罪中系从犯，原判对其所犯两罪均量刑过重，且判令赔偿应该区分个人份额等诉称理由不成立，均不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，判令赔偿合理，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项和依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第三十六条及《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丁前鹏
审 判 员 陈欣俊
代理审判员 李 佩
二〇一一年八月二十四日
书 记 员 夏宁安