宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终216号
上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区上海西路239号英力特大厦7-9层。
负责人：姜秀娟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张志明，男，该公司职员。
被上诉人(原审原告)：杨晓东，男，1982年8月20日出生，汉族，公司职员，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：张万程，宁夏宁人律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：海军，男，1988年8月10日出生，回族，农民，住宁夏回族自治区吴忠市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司（以下简称平安产险悦海支公司）因与被上诉人杨晓东、海军机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院（2017）宁0303民初1653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安产险悦海支公司的委托诉讼代理人张志明、被上诉人杨晓东及其委托诉讼代理人张万程到庭参加诉讼。被上诉人海军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安产险悦海支公司上诉请求：1.依法改判原审判决第一项中上诉人赔偿被上诉人误工费16090.5元、护理费6436.2元，共计22526.7元；2.二审诉讼费由各被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对误工费、护理费的判决明显偏高且证据不足。1.一审法院关于误工费的判决明显偏高且证据不足，杨晓东提交的误工费证据明显不完整，无法核定杨晓东误工期间实际减少的金额，且杨晓东无法提供2016年8月至2017年2月工资银行流水以证明其误工期间工资扣发的情况，因此无法证实其月工资收入10500元的事实。故请求贵院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算杨晓东的误工费；2.一审法院关于护理费的判决明显偏高且证据不足。杨晓东只提供了护理人单位工资证明及部分银行流水，根本无法核定杨晓东和护理人员误工期间实际减少的金额，认定其护理费的标准应按照其提供的误工期间的工资流水中实际减少的收入计算，且杨晓东无法提供护理人2016年2月至2017年2月的工资银行流水以其证明其护理人误工期间工资扣发的情况。因此无法证实其护理人月工资收入为6058.44元以及在杨晓东受伤期间确定护理的事实。故请求贵院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算护理费。二、一审法院判决上诉人承担鉴定费错误。根据保险合同的约定，鉴定费不属于保险公司承担范围。综上，恳请二审法院以事实为根据，以法律为准绳，撤销一审判决并依法改判，支持上诉人的上诉请求。
杨晓东辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。一审法院判决杨晓东月工资为10500元的事实有杨晓东提供的劳动合同、职位证明、误工证明、企业工商信息档案、工资表和杨晓东个人的银行流水等证据予以证实，因被上诉人杨晓东在其公司担任财务总监职位，且具有较高的财务知识，因此其工资待遇较一般职员较高。至于杨晓东是否缴纳了个人所得税，因杨晓东任职的公司在杨晓东的工资发放中采取分摊方式，因此分摊后的收入并没有超出3500元的免征额，同时杨晓东是否缴纳个人所得税是税务机关的范畴，不属于本案的审查范围。关于护理费，杨晓东在一审中提交了护理人员即其父亲的工资证明，以及个人收入的银行流水，同时结合其在矿山企业工作，待遇较高的特点，因此一审认定的护理费和实际情况相符。虽然法院判决认定是一人护理，但实际因为杨晓东在受伤后昏迷多日，伤情较为严重，一直是母亲和父亲两人在护理。关于鉴定费，一审判决平安产险悦海支公司承担鉴定费符合法律规定，平安产险悦海支公司以保险合同约定不包含鉴定费的理由不能成立，平安产险悦海支公司和杨晓东之间并不存在保险合同，杨晓东向平安产险悦海支公司主张赔偿的法律依据是海军系平安产险悦海支公司保险合同的投保人。
海军经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，庭前也未提交书面答辩意见。
杨晓东向一审法院起诉请求：1.判令被告海军赔偿原告经济损失167105.44元（医药费18605.06元、护理费12116.88元、误工费52500元、交通费2969.5元、住宿费1266元、住院伙食补助4600元、医药费15000元、残疾赔偿金50372元、精神补偿抚慰金2000元、鉴定费1600元、财产损失6076元）；2.判令被告平安产险悦海支公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案的诉讼费用等由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月2日22:10许，被告海军驾驶宁A08G**号小型越野车沿六盘山路由北向南行驶至六盘山路鼎盛花园门口路段处时，将横过道路的原告杨晓东撞倒造成杨晓东受伤，车辆受损的道路交通事故。事故经吴忠市公安局红寺堡区分局交通管理大队认定：海军负事故全部责任，杨晓东无责任。原告受伤后，在宁夏医科大学总医院住院治疗46天，诊断为1．左足第2、3近节趾骨骨折；2．双肺下叶坠积性炎症；3．左侧耻骨下支骨折；4．闭合性颅脑损伤、头皮裂伤；5．颈部软组织损伤；6．左小腿肌腱静脉血栓形成。原告花费医疗费共计18605．06元，被告海军支付原告医疗费8000元，被告平安悦海支公司支付原告医疗费5000元。被告海军驾驶的宁A08G**号小型越野车在被告平安产险悦海支公司投保交强险和300000元的商业三者险，事故发生在保险期间内。
一审法院认为，被告海军驾驶机动车在行驶中撞伤原告杨晓东，根据《中华人民共和国道路交通安全法》规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。根据吴忠市公安局红寺堡区分局交通管理大队对事故原因及当事人责任的认定，被告海军驾驶机动车在道路上行驶，遇行人横过道路未避让，是造成此事故发生的直接原因，负事故全部责任。因此，此次事故对原告的人身损害，首先应由被告保险公司在交强险责任限额范围内对原告予以赔偿，超过责任限额部分，由被告保险公司在商业三者险责任限额内予以赔偿。关于赔偿范围和标准，依照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，按照宁夏回族自治区2016年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准，结合原告提交证据，原告杨晓东的各项损失确定为：1．医疗费18605.06元，（其中被告海军已垫付8000元，被告平安悦海支公司支付原告医疗费5000元）；2．误工费52500元（10500元／月×5个月）；3．护理费12116．88元（6058．44元／月×2个月）；4．住院伙食补助费4600元（46天×100元／天）；5．营养费1800元（30元／天×60天），对原告主张的超出部分不予支持；6．残疾赔偿金50372元（25186元／年×20年×10％）；7．交通费2000元；8．住宿费658元；9．鉴定费1600元；10．对原告主张的精神损失抚慰金不予支持；11．对原告主张的财产损失6076元，没有充分证据能够证明，不予支持。综上，原告各项损失共计144251.94元。因被告平安产险悦海支公司已经支付原告5000元医疗费，被告海军垫付原告医疗费8000元，故被告平安产险悦海支公司应再支付原告各项费用共计131251.94元，被告平安产险悦海支公司支付被告海军费用8000元。被告平安产险悦海支公司在第二次开庭时，经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃答辩、举证、质证、辩论、陈述的诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款、第十六条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨晓东医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费共计131251.94元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司于本判决生效后十日内支付被告海军垫付原告杨晓东医疗费8000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1135元，减半收取计568元，原告杨晓东负担90元，被告海军负担478元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为,本案二审的争议焦点是：一、一审法院认定杨晓东的误工费和护理费是否过高？二、一审法院判决鉴定费1600元由平安产险悦海支公司承担是否正确？
关于争议焦点一。1.误工费。杨晓东在一审中提交的其与宁夏红粉佳荣科技有限公司签订的劳动合同、宁夏红粉佳荣科技有限公司出具的职位证明和误工证明、工资银行流水和工资表等证据，能够相互印证杨晓东每月固定收入为10500元以及因涉案交通事故受伤误工5个月期间其所在公司未发放工资的事实。据此，杨晓东在误工期间实际减少的收入即为其五个月的工资共计52500元，一审法院予以支持杨晓东误工费52500元是正确的，本院予以确认。2.护理费。杨晓东因涉案交通事故受伤致残，其在住院期间确需人员护理，海军在一审中认可杨晓军的父亲杨有富对杨晓东进行了护理，对该事实本院予以确认。杨晓东在一审中提交的宁武县昌盛洗煤有限责任公司出具的证明、工资台账及交通银行交易明细等证据，能够相互印证杨晓军父亲杨有富的月平均工资为6058.44元且在护理杨晓东期间其所在公司未发放工资的事实。据此，杨有富在护理杨晓东期间实际减少的收入即为其两个月的工资12116.88元，一审法院予以支持杨晓东护理费12116.88元也是正确的，本院予以确认。
关于争议焦点二。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：”责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案中，杨晓东支付的鉴定费1600元属于为确定其人身损失所花费的必要的、合理的费用。平安产险悦海支公司未能提供证据证实其与海军之间的商业三者险合同中有关于其不承担鉴定费的约定，故依据上述法律规定，涉案鉴定费1600元应由平安产险悦海支公司承担。
综上，平安产险悦海支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司悦海支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长陈秀霞
审判员张军
审判员刘磊
二〇一八年四月二十五日
书记员魏玮
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。