上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第25868号
原告沈建国。
委托代理人杨燕亭，上海市勋业律师事务所律师。
委托代理人傅晟旻，上海市勋业律师事务所实习律师。
被告刘西玲。
委托代理人张海刚。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人陈任重，中豪律师集团（上海）事务所律师。
原告沈建国与被告刘西玲、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月14日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年8月14日公开开庭进行了审理。原告沈建国的委托代理人杨燕亭、被告刘西玲的委托代理人张海刚、被告太平洋公司的委托代理人陈任重到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈建国诉称，2013年11月14日7时20分许，被告刘西玲驾驶沪A3XX**小轿车在本市浦东新区灵山路出云山路西100米由东向西通行时，适遇原告骑电动自行车由东向西通行，刘西玲开启后车门，造成原告受伤，被告刘西玲的右后车门和原告的车辆车身损坏。交警部门认定刘西玲负事故全部责任。经鉴定，原告因本次交通事故致颈部功能障碍，构成XXX伤残，需遵医嘱择期行内固定拆除术，给予休息期180日、营养期和护理期各120日。原告起诉主张因本次事故造成的损失包括医疗费人民币（以下币种同）6，207.70元、后续治疗费6，000元、营养费4，800元（40元／天＊120天）、误工费10，920元（1，820元／月＊6个月）、残疾赔偿金175，404元（43，851元／年＊20年＊20%）、残疾辅助器具费150元、护理费5，040元（45元／天＊112天）、精神损害抚慰金10，000元、交通费318元、衣物损失费200元、律师费6，000元、鉴定费2，200元，被告太平洋公司在交强险和商业险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出或不属于保险范围的部分由被告刘西玲承担赔偿责任。
被告刘西玲辩称，对事故的事实和责任的认定无异议。本人垫付了医疗费、护理费、颈托费，要求一并处理。非医保用药的费用应由保险公司承担。本人经济困难，要求法院在处理诉讼费和律师费时予以考虑。
被告太平洋公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议，同意在交强险、商业险范围内承担赔偿责任。医疗费应扣除伙食费，非医保范围的费用不属于保险赔付范围。认可后续治疗费5，000元。认可误工费、残疾辅助器具费（颈托费）、交通费、衣物损失费。认可营养费每天30元、护理费每天40元，住院期间的护理费据实计算。因原告自身颈椎存在严重疾病，且原告鉴定时间过早，对XXX伤残不予认可。同意对残疾赔偿金和精神损害抚慰金进行协商，协商不成则要求重新鉴定。鉴定费、律师费不属于保险赔付范围。
经审理查明，2013年11月14日7时20分许，被告刘西玲驾驶自己名下的沪A3XX**小轿车在本市浦东新区灵山路出云山路西100米由东向西通行时，适遇原告骑电动自行车由东向西通行，刘西玲开启后车门，造成原告受伤，被告刘西玲的右后车门和原告的车辆车身损坏。交警部门认定刘西玲负事故全部责任。
原告伤后至上海仁济医院治疗，经诊断，原告因事故致C7骨折、颈椎不稳，后于2013年11月22日至11月30日住院治疗8天，住院期间行颈椎前中减压固定融合术。出院后复诊数次。原告的颈椎自身患有骨质增生、C3椎体轻度后移、多个椎间盘突出、部分颈椎间盘变性。
原告因此次事故先后花费医疗费56，123.40元，其中原告自行支付6，207.70元，刘西玲支付49，915.70元（含伙食费157.40元）。原告另行花费颈托费150元、交通费318元、鉴定费2，200元，因本案诉讼支付律师费6，000元。刘西玲另行为原告支付颈托费45元，住院期间的护理费448元。
受上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2013年3月13日对原告损伤后的伤残程度及“三期”进行了鉴定，结论为，原告因本次事故所致颈部功能障碍构成XXX伤残，需遵医嘱择期行内固定拆除术，伤后可酌情予以休息期180日、营养期和护理期各120日。
本次事故发生在刘西玲就其涉案车辆向太平洋公司投保的交强险和商业险保险期内。太平洋公司确认商业第三者责任险的责任限额为50万元，不计免赔。各方确认鉴定费不属于保险赔偿范围。原告和太平洋公司一致确认后续治疗费5，000元，残疾赔偿金和精神损害抚慰金按原告主张金额的80%计算。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书，关于原告治疗的门诊就医记录、出院小结，支付医疗费的医疗费收据、外购药处方和发票、颈托费发票、交通费发票、鉴定意见书和鉴定费发票、律师费发票，刘西玲提供的医疗费收据和住院费用清单、护理费发票、颈托费发票，各方当事人的陈述等证据证明。
本院认为，机动车与非机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。太平洋公司是刘西玲的涉案车辆的交强险和商业险保险人，应首先在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，不足部分和不属于交强险赔偿范围的费用，因原告在本次事故中无过错，应全部由太平洋公司和刘西玲承担，先由太平洋公司在商业险责任限额内赔偿，不足部分或不属于商业险理赔的费用由刘西玲承担。
关于损失的认定。原、被告实际支付的医疗费56，123.40元已经认定，原告没有另行主张住院伙食补助费，故医疗费中的伙食费不予扣除，医疗费均作为原告的损失予以处理。原告与太平洋公司就后续治疗费5，000元、误工费10，920元、交通费318元、残疾赔偿金140，323.20元、精神损害抚慰金8，000元、原告和被告刘西玲支付的颈托费计195元、衣物损失费200元均意见一致，无不当，本院均予确认。原告主张的营养费4，800元和住院期间外的护理费5，040元均无不当，本院予以确认，护理费应加上刘西玲实际支付的住院期间的护理费448元，护理费合计5，488元。上述费用合计231，367.60元，均属于交强险或商业险赔付范围，由太平洋公司承担，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。鉴定费2，200元不属于保险赔付范围，由刘西玲承担。就律师费，本院酌情确定4，500元，该费用不属于保险赔付范围，由刘西玲承担。刘西玲合计应当承担6，700元，与其已经支付的医疗费49，915.70元、护理费448元、颈托费45元相抵后，原告应返还刘西玲43，708.70元。
依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告沈建国231，367.60元；
二、原告沈建国在收到本判决第一项的款项后三日内返还被告刘西玲43，708.70元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，893元，减半收取计2，446.50元，由原告沈建国负担15.30元，由被告刘西玲负担2，431.20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
审判员 李桔英
二〇一四年八月二十一日
书记员 余晨曦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。