山西省乡宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）乡刑初字第00064号
公诉机关乡宁县人民检察院。
被告人杨XX，男，1958年10月23日出生，汉族，高中文化，中共党员。2014年3月11日因涉嫌犯贪污罪经乡宁县人民检察院决定被刑事拘留，同年3月17日被乡宁县人民检察院取保候审。2014年8月5日被本院取保候审。
辩护人李选生，山西近道律师事务所律师。
乡宁县人民检察院以乡检公诉刑诉（2014）38号起诉书指控被告人杨XX犯挪用公款罪、贪污罪，于2014年7月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月21日、11月6日公开开庭审理了本案。乡宁县人民检察院指派检察员杨淑瑞、杨红雷出庭支持公诉，被告人杨XX及辩护人李选生均到庭参加了诉讼。因本案事实涉及面广，核实证据困难，2014年10月17日经临汾市中级人民法院批准延长审理期限二个月。现己审理终结。
乡宁县人民检察院指控，被告人杨XX担任乡宁县昌宁镇田家垣村委党支部书记期间，2006年10月至2007年7月，乡宁县扶贫局、财政局分三次拨付给昌宁镇田家垣村委高家河自然村21户村民88口人（每人3000元标准）移民建房补助资金264000元。被告人杨XX让昌宁镇财政所将该款转入其在乡宁县城关农村信用社开设的账户上。在发放该款过程中，杨XX谎称上级还未拨付等理由，从中截留64000元，用于个人及家庭支出。2009年3月，乡宁县审计部门在调查落实移民款发放情况时，杨XX将截留款补发给移民户。
2007年2月至5月，乡宁县扶贫局、财政局分两次拨付给田家垣村委移民公用设施建设资金10万元。同年4月份该村委实施了修桥、铺路工程。在工程完工结算时，杨XX指示施工人员杨一X、上官X虚开发票，薛XX虚打领条等手段平账，将22940元非法占为己有。案发后，2014年3月17日，被告人杨XX委托家属主动交回赃款22940元。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：1、书证：发票、记账凭证、户籍证明等；2、证人杨一X等人证言；3、被告人杨XX的供述与辩解；4、视听资料：审讯光盘。
公诉机关认为，被告人杨XX身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作中，利用职务上的便利，挪用移民补助款64000元归个人使用，数额较大，超过三个月未还；采取虚假手段，骗取公款22940元，非法占为己有，应当以挪用公款罪、贪污罪追究其刑事责任。被告人杨XX犯数罪，应当数罪并罚。
被告人杨XX对公诉机关指控其犯挪用公款罪的犯罪事实及罪名不持异议，辩称案发前已将该款全部退还，请求从轻处罚；对指控其犯贪污罪罪名提出异议，认为其利用虚假手段骗取移民建房补助资金22940元，目的是将该资金用于村委发放福利开支，其行为不构成贪污罪。
辩护人李选生认为，被告人杨XX挪用公款后，在案发前主动将公款退还，主观恶性不大，依法可以从轻处罚；被告人杨XX虚开发票、虚打领条，领取移民建房补助资金22940元后，全部用于给村委党员干部发放福利，未占为己有，其行为不构成贪污罪。被告人杨XX犯罪情节较轻，且积极将截留款给村民发放，建议对被告人依法适用缓刑。
经审理查明：
一、被告人杨XX挪用公款事实部分
1997年11月，被告人杨XX任乡宁县昌宁镇田家垣村委党支部书记至今。2006年10月16日、2007年2月11日、7月16日，乡宁县扶贫局通过县财政局分三次给昌宁镇田家垣村委高家河村21户88口人（每人每次1000元标准，每次拨付88000元）拨付移民建房补助资金264000元。被告人杨XX让昌宁镇财政所将该款转入其在乡宁县城关农村信用合作社账户。发放该款过程中，第一笔全部发放；第二笔除移民户杨三X5口人5000元未发、王XX5口人少发1000元外，其余全部发放；第三笔在发放时，谎称上级还未拨付等理由，少发或不发给移民户，从中截留移民建房补助资金58000元。被告人杨XX将64000元用于个人及家庭开支。2009年3月份，乡宁县审计部门在调查落实移民款发放情况时，被告人杨XX将截留款全部补发给移民户。
综上，被告人杨XX挪用移民补助款64000元归个人使用，数额较大，超过三个月，审计部门调查时已全部归还。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、昌宁镇人民政府、昌宁镇人民代表大会主席团证明，证实被告人杨XX1997年11月至今任田家垣村委党支部书记。昌宁镇第二届、第三届人民代表大会代表。
2、乡宁县扶贫局、财政局关于下发移民扶贫建房补助资金的通知、关于下达2006年度扶贫移民建房补助资金的通知及资金下达表、乡宁县2006年度扶贫移民建房补助资金使用情况表、记账凭证、收款收据、进账单、转账支票，证实2006年10月16日、2007年2月11日、7月16日，乡宁县扶贫局根据上级相关规定，通过县财政局分三次，给昌宁镇田家垣村委高家河村21户88口人（每人每次1000元标准，每次拨付88000元，）移民建房补助资金264000元。昌宁镇财政所将该款转入杨XX在乡宁县城关农村信用合作社账户。
3、财政局扶贫项目移民建房补助资金直补花名表，证实移民建房补助资金分三次拨付给田家垣村委后，村民在花名表上签字并捺印。
4、被告人杨XX乡宁县城关农村信用合作社存折，证实乡宁县昌宁镇财政所给杨XX个人开具的存折拨付移民建房补助资金的情况。
5、证人高XX（田家垣村委主任）证言，证实2009年3月份，支书杨XX、会计薛一X叫其一同给移民户补发移民款。其当时负责开车，具体发放情况不清楚。
6、张XX、杜XX、张一X、张二X、闫XX、张三X、陈XX、闫一X、闫二X、尉XX证言及领条，证实2009年3月份，被告人杨XX以上级还未拨付等理由，将以上证人移民补助资金27500元截留，2009年，被告人杨XX和会计薛一X将截留移民款27500元全部补发后出具了领款领条。
7、证人张四X、张五X、王XX、刘XX、闫三X、张六X证言，证实领取第三次移民补助款时，杨XX以款未全部到位等理由，每户每口人截留500元，2009年3月，杨XX将上述证人及证人闫三X代领的尉一X、张七X、闫四X共9户，41口人，每人500元，计20500元补助款，全部补发，但没有让出具条据。
8、证人王XX（田家垣村委高家河村村民）证言，证实共领取移民建房补助款9000元，第一次杨XX给其5000元，第二次应给5000元，杨XX给了4000元，说移民款还没有全部拨付，让先签字，等款全部下来后，再把剩余1000元发放。第三次发放时，杨XX给其说上次少发1000元，加上这次5000元，共计6000元。后杨XX给其打了6000元欠条，其在花名表上签字捺印。
9、证人薛一X（田家垣村委会计）证言，证实2009年3月份一天，支书杨XX给其1万元让给杨三X补发移民补助款，因杨三X不在，其将该款付给杨三X哥杨一X。
10、证人杨一X证言，证实2009年3月份，因妹妹杨三X外出打工，会计薛一X将杨三X移民补助款1万元付给其，其告知杨三X。
11、证人上官XX（杨XX外甥女）证言，证实2009年3月份，杨XX因有事借其80000元整，后来全部归还。
12、被告人杨XX供述，证实2006年至2007年，乡宁县扶贫局通过县财政局分三次，给昌宁镇田家垣村委高家河村拨付移民建房补助资金264000元。让昌宁镇财政所将该款转入其在乡宁县城关农村信用合作社账户。在给移民户发放该款过程中，第一笔全部发放；第二笔除移民户杨三X5口人5000元未发、王XX5口人少发1000元外，其余全部发放；第三笔在发放时，以上级还未全部拨付等理由，少发或不发给移民户，从中截留移民建房补助资金58000元，合计64000元，用于个人及家庭开支。2009年3月份，乡宁县审计部门在调查落实移民款发放情况时，其将截留款全部补发给移民户。
二、被告人杨XX涉嫌贪污事实部分
2007年2月11日、5月28日，乡宁县扶贫局通过县财政局分两次（每次5万元）拨付给田家垣村委移民公用设施建设资金10万元，被告人杨XX让昌宁镇财政所将该款转入其在乡宁县城关农村信用合作社存折。同年4月份，该村委实施铺路、修桥工程，被告人杨XX支付上官X材料及运输费用21060元、杨一X铺路工人工资14700元、薛XX修桥工人工资4万元。被告人杨XX指使上官X虚开发票7000元、杨一X虚开发票14000元（支付杨一X1300元税款）、薛XX、薛一X虚开工资1940元，共计虚列22940元在村委财务报支。2014年3月17日，被告人杨XX上交乡宁县检察院涉案款22940元。
被告人杨XX任村委支书期间每年给党员干部发放中秋节、春节福利。2007年虚开、冒领22940元是全部用于支付村委党员干部福利。2007年至2012年给村委18名党员干部发放福利11次，共计31070元。其中2008年春节1200元和中秋节3000元、2009年春节3060元和中秋节2900元、2010年中秋节3000元、2011年春节3260元和中秋节3360元、2012年春节3420元，共计23200元由被告人杨XX支出；2007年中秋节2700元、2010年春节2040元、2012年中秋节3130元，共计7870元在村委账务上支出。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、乡宁县扶贫局、财政局关于下达2005年度扶贫移民公用设施建设补助资金的通知及资金分配表，证实2005年度扶贫移民公用设施建设补助资金下达给昌宁镇田家垣移民新村架桥、硬化道路补助10万元。
2、田家垣专项收入移民设施配套资金记账凭证、进账单、转帐支票、收款收据、昌宁镇田家垣村修桥修路扶贫配套资金报账请拨单、发票、2006年移民工程干活花名册、领条，证实县扶贫局通过县财政局于2007年2月11日、5月28日两次拨付给田家垣村委10万元移民公用设施建设资金，在乡宁县昌宁镇财政统计所的入账情况。
3、乡宁县城关农村信用合作社杨XX存折，证实乡宁县昌宁镇财政统计所给杨XX账户拨付移民公用设施建设资金的情况。
4、户籍证明，证实被告人杨XX的自然情况。
5、收据，证实被告人杨XX向乡宁县人民检察院交回涉案款22940元。
6、证人薛一X（田家垣村委会计）证言，证实县扶贫局拨付10万元移民配套资金后，村委实施两项工程，薛XX实施修建桥梁工程，杨一X实施铺路工程。2007年5月20日，经计算除去杨一X开具修路发票及运输货物和购买水泥发票总金额，10万元资金中尚差41940元钱无票据入账，按照杨XX安排薛XX提供工人名单，其代为拟定花名册，杨XX代写41940元领条，薛XX在领条上捺印。
2007年担任田家垣村委会计。2007年至2012年给村委18名党员干部发放春节、中秋节福利共计11次，每人每次约150元，2007年中秋节2700元，2008年春节1200元、中秋节3000元，2009年春节3060元、中秋节2900元，2010年春节2040元、中秋节3000元，2011年春节3260元、中秋节3360元，2012年春节3420元、中秋节3130元，共计31070元。每次发放福利时，被告人杨XX在商店谈好每人发放多少钱福利，其负责去商店将每次发放钱数记载下来，其中2007年中秋节、2010年春节、2012年中秋节福利共计7870元在村委账务上支出，由于村委没有钱，其余福利由被告人杨XX负责处理。
7、证人杨一X（田家垣村委高家河村铺路工程承包者）证言，证实2007年4月，其在田家垣村委实施铺路工程，发放工人工资约14700元，杨XX将款全部付清。2007年7月2日，杨XX给1300元税款，让开具修路发票3万元。虚开发票14000元。
8、证人上官X（修桥桥梁工程材料运输购买人）证言，证实2007年给田家垣村委修桥拉料（水泥、沙、石子等），杨XX支付公路货物运输和购买建桥水泥费用，计21060元，杨XX让开具水泥票4370元，公路货物运输票23690元，虚开的7000元自己未领取。
9、证人薛XX（田家垣村委修建桥梁工程承包者）证言，证实2007年，其在田家垣村委实施了修建桥梁工程，工人由其负责共15人，水泥、沙子、石头由北湾村上官X运输购买。从杨XX手中领过2次款，第一次1万元，第二次3万元，为了使移民配套资金10万元进帐进行账务处理，杨XX让会计薛一X计算了一下之前杨一X和上官X已开具发票的总金额，而后让其提供工人名单及工资情况，虚拟一张41940元的工人工资花名册。
10、证人杨二X、冯XX、高一X、张五X、张四X、薛一X、王一X、杨三X、曹XX、王二X、杨X、薛二X、高二X、高三X、杨四X证言，证实每年中秋节和春节每人每次发放福利物品价值150元左右，已发放很多年。
11、被告人杨XX供述，证实2007年，县扶贫局通过县财政局分两次，每次5万元，拨付给田家垣村委移民公用设施建设资金10万元，其让昌宁镇财政所将该款转入其在乡宁县城关农村信用合作社账户。对村委石咀村实施两项工程，一项为铺路工程、另一项为修建桥梁工程，两项工程承包给村民薛XX并签订修建协议书，后来由于具体施工原因，薛XX只修建了桥梁工程，铺路工程由村民杨一X修建。支付杨一X铺路工人工资15000元左右，2007年7月2日，给杨一X1300元税款，让杨一X开具3万元发票；2007年4月，支付上官X公路货物运输和购买建桥水泥费用，计21060元，让上官X开具水泥票4370元，公路货物运输票23690元，共计28060元；支付薛XX修桥工人工资4万元，2007年5月20日，同薛XX、薛一X共同虚拟41940元领款领条及移民工程花名册（工资表），虚打领条1940元。其将虚开发票、虚打领条在昌宁镇财政所进行账务处理，虚列开支领取款项计22940元。
其任村委支书期间，每年给党员干部发放中秋节、春节福利。2007年虚开、冒领22940元是为了支付之后每次发放村委党员干部福利款。2007年至2012年给村委18名党员干部发放春节、中秋节福利共计11次，每人每次约150元。2007年7月份，从该工程中虚报的22940元全部用于村委党员干部发放福利。
审理中，被告人杨XX及其辩护人认为虚列开支、虚领工人工资22940元全部用于为村委支付党员干部福利，该行为不构成贪污罪；公诉机关认为被告人杨XX采取虚假手段，骗取公款22940元，非法占为己有，其行为构成贪污罪。经查，被告人杨XX供述其任支部书记以来，每年都给党员干部发放福利，其虚报领取22940元，目的不是占为己有，而是为了给党员干部发放福利，且将虚报领取的22940元已全部用于党员干部发放福利，与杨二X等15名党员干部、村委会计薛一X证言相印证，证实被告人杨XX虽然采取虚开发票、虚打领条手段将22940元领取，但主观上没有将该款占为已有的非法目的，客观上已将该款用于支付党员干部发放福利，被告人杨XX的行为不符合贪污罪的构成要件。被告人杨XX及其辩护人认为其行为不构成贪污罪的辩解理由，本院予以采纳。
本院认为，被告人杨XX身为村民委员会基层组织人员，协助人民政府从事行政管理工作，应以国家工作人员论。被告人杨XX利用职务上的便利，挪用县扶贫局给村民发放的移民建房补助资金64000元，归个人使用超过三个月未还，且数额较大，其行为侵犯了公共财物的所有权和国家财经管理制度，确已构成挪用公款罪。公诉机关指控其犯挪用公款罪成立。被告人杨XX挪用移民补助资金归个人使用，应从重处罚。被告人杨XX虚开发票、虚打领条领取村委移民公用设施建设资金22940元，主观上没有非法占有的目的，客观上将该款用于村委公务支出，其行为不符合贪污罪的构成要件。公诉机关指控其犯贪污罪犯罪事实不能成立，本院不予支持。被告人杨XX及辩护人认为被告人杨XX行为不构成贪污罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人杨XX在审计部门调查时，将挪用公款全部归还，犯罪情节较轻，当庭自愿认罪，有悔罪表现，对其从轻处罚并适用缓刑没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第七十二条、第六十四条和《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款第（一）项、第三条之规定，判决如下：
被告人杨XX犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
被告人杨XX挪用公款64000元，依法予以追缴（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向临汾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 文 军
审判员 张闫章
审判员 张香玲
二〇一四年十二月十二日
书记员 张 婷