江苏省徐州市泉山区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0311民初1027号原告：刘洪兰，女，1963年7月4日出生，汉族，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：刘文义，男，1958年8月1日出生，汉族，住徐州市泉山区（受徐州市泉山区金山街道金山社区居民委员会推荐）。被告：徐州市体育中心，住所地徐州市湖北路西首。法定代表人：郭联生。委托诉讼代理人：闫清刚，男，1974年8月20日出生，汉族，徐州市体育中心职工，住徐州市泉山区。委托诉讼代理人：周云，江苏恒毅律师事务所律师。原告刘洪兰与被告徐州市体育中心劳动争议纠纷一案，本院于2018年2月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘洪兰及其委托诉讼代理人刘文义、被告徐州市体育中心的委托诉讼代理人闫清刚、周云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘洪兰向本院提出诉讼请求：1.判令解除原被告之间的劳动关系；2.判令被告为原告补交2016年2月至解除劳动合同之日止的社会保险；3.判令被告支付解除劳动合同后的经济补偿3440元（1720元/月*2个月）；4.判令被告支付未签书面劳动合同的双倍工资18920元（1720元/月*11个月）；5.判令被告支付已发工资与最低工资标准的差额4800元[（1720元/月-1400元/月）*15个月（2016年2月至2017年4月）]；6.判令被告向原告支付工伤医疗费6049.38元；7.判令被告支付停工留薪期工资13760元（1720元/月*8个月）；8.判令被告支付工伤医疗期间的护理费5676元（516元/月*11个月）；9.判令被告支付一次性伤残补助金12040元（1720元/月*7个月）、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元；10.判令被告支付伤残鉴定费357元；11.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2016年3月至被告食堂从事勤杂工作。每月工资1400元，每天工作时间为8小时、6小时轮换，没有休息日。被告未与原告签订书面劳动合同。2017年2月8日，原告在食堂滑倒，左手腕摔伤。2017年9月25日，原告伤情被认定为工伤，后被鉴定为十级伤残。原被告就赔偿问题协商未果，请求人民法院判如所请。被告徐州市体育中心辩称：1.原告于2016年3月1日至被告食堂工作，双方于当日签订书面的非全日制劳动合同，约定原告自2016年3月1日至2016年12月31日期间在被告食堂从事粗加工、卫生保洁工作，每周工作5天，每天工作4小时，按完成的工作计酬，并约定原告自行参加社会保险。该合同是经过双方签字盖章予以确认的，原告系非全日制劳动者。根据劳动合同法72条规定，非全日制按用工小时计酬，不低于当地政府的最低小时工作标准即可。2016年徐州市地区非全日制用工小时最低工资标准为14元，2017年为15.5元，根据原告每月工作时长80个小时、工资1400元计算，其工资标准为17.5元每小时，远高于最低工资标准。依据劳动保障部关于非全日制用工若干问题的意见规定，当地政府颁布的小时工资表准含用人单位为其缴纳的基本养老保险费和基本医疗保险费，对此原告不可重复主张；2.根据劳动合同法69条、71条的规定非全日制用工双方可以口头约定，且任一方可以终止用工，终止用工时用人单位不向劳动者支付经济补偿，根据原告的用工性质被告无需向其支付经济补偿；3.劳动能力鉴定书中，原告被确定伤残等级为十级且无生活自理障碍，根据原告主张的医疗费判定，其伤情并不影响正常工作，治疗期也很短，不存在停工留薪期，而且被告向原告支付的工资是到2017年5月份，结合江苏省工伤保险条例和工伤保险条例的规定对原告主张的停工留薪期的工资及生活护理费不应支持；4.十级伤残一次性伤残补助金是本人7个月的工资，因原告为非全日制用工，用工形式不同，工资标准不能依据全日制用工的最低标准来计算，应当按照其个人遭受工伤前12个月的平均月工资计算，原告前12个月的平均工资为1400元，即一次性伤残补助金的标准应以1400元为标准；5.原告是于2017年12月25日被鉴定为十级伤残，其当时年龄已经超过54岁，距离退休年龄已经不足一年的时间，根据江苏省工伤保险条例28条的规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足一年一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照全额10%支付，因此原告主张的两金不应全额支付。综上对于原告主张的2、3、4、5、7、8项诉请与原告的用工性质不符，请求予以驳回。对于9项诉请请求采纳答辩意见。本院经审理查明如下事实：原告于2016年3月至被告处食堂工作，并在被告提供的《非全日制劳动合同书》（以下简称《合同书》）上填写自然情况并落款。该《合同书》载明，合同期限自2016年3月1日至2016年12月31日，原告每周工作5日，每日工作4个小时，每半月领取工资700元，自行参加社会保险。原告在被告处工作时，被告未为其缴纳社会保险。原告实际按照每日6小时、8小时轮换工作，每月领取工资1400元。2017年8月3日，徐州市人力资源和社会保障局受理原告的工伤认定申请。徐州市人力资源和社会保障局查明，2017年2月8日19时左右，原告在被告食堂洗碗后关灯时滑倒并摔伤左腕，同日至徐州市中医院就诊，被诊断为左桡骨远端骨折。2017年9月25日，徐州市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定，认定原告所受上述伤害构成工伤。2017年12月25日，经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的工伤构成十级伤残、无生活自理障碍。期间，原告支付鉴定费357元。2018年2月9日，徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会作出不受受理通知，未受理原告关于解除合同、支付经济补偿、一次性伤残补助金等的仲裁申请。原告遂诉至本院。至此，被告自2016年3月起共向原告发放14.5个月的工资。本院认为，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。本案中，载有原告书写内容及落款的《合同书》虽载明系非全日制用工，然原告实际工作时间已超过非全日制用工的法定劳动时限，不应当将其认定为非全日制劳动者。故对于被告关于按照非全日制用工处理原被告争议的主张，本院不予支持。原被告已签订书面劳动合同，对于原告关于被告应支付未签书面劳动合同双倍工资的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告为其补交社会保险不属人民法院审理劳动争议案件的受案范围，本院在本案中不予处理。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬，否则劳动者有权解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿。本案中，徐州市2016、2017年度市区最低月工资标准分别为1600元、1720元，被告实际向原告发放的月工资低于上述标准，故原告有权解除双方的劳动合同关系，要求被告补足工资差额，并支付经济补偿。经核算，被告应向原告补足工资差额3440元[（1600元-1400元）*10个月+（1720元-1400元）*4.5个月]。原告主张经济补偿3440元（1720元/月*2个月），其计算标准不违反法律规定，本院予以支持。用人单位未依法参加工伤保险而职工发生工伤的，该工伤职工的各项工伤保险待遇，均由用人单位依法予以支付。本案中，《合同书》关于支付低于最低标准的工资而由原告自行缴纳社会保险的约定违反法律强制性规定，应属无效。被告作为用人单位，未依法参加工伤保险，应对原告因工伤而产生的各项费用承担支付责任。原告主张医疗费6049.38元、鉴定费357元，已提交相应票据等为证，本院予以支持。原告主张护理费5676元（516元/月*11个月），本院酌定以516元/月为标准、以护理期3个月为限，支持其护理费1548元。原告主张停工留薪期工资13760元（1720元/月*8个月），本院支持其12900元（1720元/月*7.5个月）。原告主张一次性伤残补助金12040元（1720元/月*7个月），其计算标准符合法律规定，本院予以支持。原告主张一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元，本院根据《江苏省实施办法》、《徐州市贯彻实施意见》的相关规定，下浮10%支持原告一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第六十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，判决如下：一、解除原告刘洪兰与被告徐州市体育中心之间的劳动合同关系；二、被告徐州市体育中心应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘洪兰支付工资差额3440元、经济补偿3440元、医疗费6049.38元、鉴定费357元、护理费1548元、停工留薪期工资12900元、一次性伤残补助金12040元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元，合计80274.38元；三、驳回原告刘洪兰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告徐州市体育中心负担（于本判决生效后十日内向本院缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  杨 瑞人民陪审员  李运华人民陪审员  马建华二〇一八年六月二十九日书 记 员  赵 静