广西壮族自治区永福县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）永民初字第83号
原告黄××
委托代理人张××
被告莫××
委托代理人黄××
被告莫××
被告范××
被告××保险股份有限公司广西分公司
代表人××
委托代理人刘××
原告黄××与被告莫××、莫××、范××健康权纠纷一案，本院于2012年12月17日立案受理后，在诉讼过程中，依法追加××保险股份有限公司广西分公司（以下简称××财保广西分公司）为本案共同被告参加诉讼，并依法由审判员刘贤斌适用简易程序，于2013年3月7日公开开庭进行了审理。代理书记员范修明担任记录。原告黄××及其委托代理人张××、被告莫××及其委托代理人黄××、被告××财保广西分公司的委托代理人刘××到庭参加了诉讼。被告莫××、范××经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告××诉称，2012年3月20日，被告莫××雇用其弟被告莫××和被告范××挖路，由被告范××担任司机，被告莫××在现场指挥。原告去桥塘吃酒途经此处时，被告莫××叫停原告并递烟给原告抽，原告还没有来得及抽就被被告范××所驾驶的挖掘机撞倒在地受伤。之后莫××和范××将原告送到永福县人民医院住院治疗19天，尔后又到兴安县界首骨科医院住院治疗24天，共花去医疗费36978.67元，其中被告莫××支付了36178.67元，原告支付了800元。兴安界首骨科医院出院医嘱：1、暂禁下地负重行走；2、定期复诊（一周一次）不适随诊；3、合理进行功能锻炼；4、建议全休三个月；5、加强营养；6、住院期间陪护壹名；7、一年后视愈合情况取去内固定物。2012年6月23日，原告经桂林市华源司法鉴定所鉴定为十级伤残。原告虽然是农村户口，但是已在城镇生活5年，因此，残疾赔偿金应该以城镇居民人均可支配收入来算。另外，医院建议原告一年后才能取出内固定物，还需后续治疗费16000元。该事故发生后，由于被告莫××、莫××、范××都没有报案，所以既没有得到交警部门处理，也没有得到保险部门理赔，被告莫××仅支付了原告部分医疗费，但拒绝支付原告的其他各项损失。为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、四被告共同赔偿原告医疗费800元、误工费8078.42元、住院伙食补助费1720元、营养费3600元、陪人误工费（即护理费）2611.82元、交通费1500元、残疾赔偿金35102元、伤残鉴定费700元、2012年6月至10月份的医疗费3850元、后续治疗费16000元，共计73962.24元。二、本案诉讼费由被告承担。
原告对其陈述事实在举证期限内提供的证据有：
1、黄××的身份证复印件一份。证明原告的身份情况。
2、医院疾病诊断证明书、住院病历、出院记录、手术记录、出院证共8页及门诊发票4张。证明原告因受伤住院的诊断、治疗、出院医嘱等相关情况及出院后复诊门诊开支医疗费828.6元的事实。
3、桂林市××司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书一份、鉴定发票一张。证明原告人身损害致左下肢功能丧失程度属Ⅹ级（十级）伤残及做鉴定开支鉴定费700元。
4、融安县××镇××社区居民委员会于2012年7月16日出具的证明一份。证明原告在该社区××街××号居住已经有五年多的事实，即原告经常居住地为城镇。
5、永福县××镇××村民委员会于2012年4月29日出具的证明一份。证明原告于2012年3月20日因去桥塘吃酒，在路途中被挖掘机撞伤脚的事实。
6、永福县××镇××村民委员会于2013年1月20日出具的证明一份。证明原告从2005年至今，长期居住在融安县××镇××社区××号。
7、胡××于2012年4月8日出具的“傍证材料”一份、汽油票3张、车票10张。证明2012年4月7日原告由××至××住院治疗开支请车费用1300元（其中请车费1000元，途中加油300元）及原告住院期间陪人所乘车的费用以及接送原告出院开支交通费200元的事实。
8、2012年10月31日署名何××手写的发票（手写白条，非正式发票，也非印制收据）一张。证明原告2012年7月至10月底原告在何××处开支药费3050元。
9、融安县××镇××社区居民委员会于2012年12月24日出具的证明一份。证明原告在该社区××街××号居住已经有五年多的事实，即原告经常居住地为城镇。
10、永福县人民医院、兴安县界首骨伤医院的门诊病历各一份。证明原告在两个医院门诊治疗的情况。
被告莫××辩称，一、对原告诉请的项目和数额的意见是：1、对医疗费800元、住院伙食补助费1720元、护理费2611.82元、伤残鉴定费700元无异议；2、对2012年6月至10月份的医疗费3850元、误工费8078.42元有异议，不同意赔偿；4、对残疾赔偿金35102元有异议，应按农村居民人均纯收入计算；5、对后续治疗费只认可4000元，营养费认可600元、交通费认可500元。二、原告对此次事故负有责任，应负担30%的责任。三、被告莫××、范××系本被告莫××的雇工，不应承担赔偿责任，其责任由莫××承担。请求法院公正判决。
被告莫××为其辩解在举证期限内提供的证据有：
1、机动车辆商业保险单（正本）一份。
2、保险业专用发票一张。
以上证据证明涉案××EC140BLC××机的车主系被告莫××，该车在××财保广西分公司投保了商业第三者责任保险（保险单号：105150370201000××），保险期间自2011年11月12日零时起至2012年11月11日二十四时止，被保险的该挖掘机的赔偿限额为10万元以及莫××已按约定交纳了保险费。
3、住院收费收据2张。证明原告受伤后在永福县人民医院住院开支医疗费14055.08元、在兴安界首骨伤医院住院开支医疗费23222.22元，两次住院共开支医疗费37277.3元，均是由被告莫××支付。
4、证人黄××、黄××、黄××、黄××、黄××、漆××、漆××、杨××等八人分别出具的证明共8份。证明这些证人均是与原告相识的原告住所地××镇××村茶豆屯附近屯的村民，这些证人均证实原告最近几年经常在××村茶豆屯居住，即原告的经常居住地为农村。
被告××财保广西分公司辩称，一、被告莫××为其挖掘机在本公司投保了商业第三者责任保险，在负全责的情况下本公司有20%的事故责任免赔率。二、对原告诉请的项目和数额的意见是：1、对住院伙食补助费1720元无异议；2、对医疗费，应当按发票计算；3、对误工费、营养费不认可；4、对残疾赔偿金、护理费应当按农村人口的标准计算；5、交通费、后续治疗费诉请太高，只认可后续治疗费4000元。三、原告对此次事故负有责任，应负担30%的责任。请求法院公正判决。
被告××财保广西分公司为其辩解在举证期限内提供的证据有：
1、机动车辆商业保险条款一份。证明被告莫××为涉案挖掘机在该公司投保了商业第三者责任保险和事故责任免赔率的约定情况以及其他约定的事实。
2、询问笔录一份。证明原告的生活来源是子女给钱和原告的住所地和经常居住地为农村。
被告莫××、范××未作口头及书面答辩，也未提供任何证据及均未出庭参加诉讼。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告莫××、范××经本院合法传唤，无正当理由拒不出庭，未对到庭的各方当事人向法庭提交的证据提出书面异议和抗辩，视为放弃答辩权和质证权，因此，本院对到庭的各方当事人陈述的案件事实和提交的证据予以综合认定。
经过开庭质证，到庭的各方当事人对原告提供的证据1、3、证据2中的医院疾病诊断证明书、住院病历、出院记录、手术记录、出院证和被告莫××提供的证据1、2、3以及被告××财保广西分公司提供的证据1均无异议，本院对上述当事人均无异议的证据予以认定。
被告莫××对原告提供的证据2无异议；对证据4、5、6、8、9有异议，认为出具这些证据的人未出庭，证据8不是正式发票；对证据7不认可，因为4月7日原告还在住院，4月8日才出院，汽油票的日期也不是4月7日，开车的人也未出庭；对证据10中的永福县人民医院的门诊病历有异议，认为与本案无关，对兴安县界首骨伤医院的门诊病历无异议。
被告××财保广西分公司对原告提供的证据2中的门诊发票有异议，对其他部分无异议；对证据4、5、6、9有异议，认为居委会、村委会不是人口管理机关；对证据7有异议，意见与被告莫××的一致；对证据8不认可。
原告对被告莫××提供的证据4不认可，认为这八人的证人证言不属实，但被告××财保广西分公司对该证据4无异议。
被告莫××对被告××财保广西分公司提供的证据无异议，原告对该证据的真实性无异议，但认为其长期在县城居住，偶尔回农村居住几天，其生活费也是子女给的。
对原告提供的有异议的证据的分析认定：本院认为，第一、证据10及证据2中的门诊发票是原告受伤后到医院治疗的记录和开支医疗费的票据，与事实相符，本院予以认定。第二、证据5证明的内容与原告受伤的事实相符，本院予以认定。第三、证据4、6、9证明的内容没有其他证据佐证，且居委会和村委会均未派人出庭接受质证，被告莫××、××财保广西分公司又不予认可，原告提供的证据1却证实原告的住所地为农村，因此，对该三证据本院不予认定。第四、对证据7中的“傍证材料”和汽油票本院不予认定，对车票予以认定，理由一是原告是2012年4月8从永福县人民医院出院，同日到兴安县界首骨伤医院住院，而“傍证材料”却是4月7日原告由百寿至兴安住院治疗开支请车费用1300元（其中请车费1000元，途中加油300元），且汽油票的日期不是4月7日，而是一张为5月2日的100元，另外两张均是5月3日的100元、100元；二是兴安县界首骨伤医院的病历记载是该院用救护车接原告入院；三是司机未出庭接受质证；四是原告住院期间陪人所乘车的费用以及接送原告出院开支交通费200元是必须开支的交通费，也与实际情况相符。第五、证据8本院不予认定，理由一是该“发票”不是正式发票，而是白条；二是没有其它证据证明何××有行医资质和原告是否用药及用药情况；三是何××未出庭接受质证。
对被告提供的有异议的证据的分析认定：本院认为，被告莫××提供的证据4本院不予认定，因为证人均未出庭接受质证且原告不认可；对被告××财保广西分公司提供的证据本院予以认定，因为被告莫××对该证据无异议而原告对该证据的真实性也无异议，且与事实相符。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：二被告莫××、莫××系兄弟关系。2012年3月，莫××雇用莫××和被告范××在广西永福县百寿镇新隆村大坪子（地名）挖路，由范××驾驶莫××所有的沃尔沃EC140BLC挖掘机，莫××负责平时对该挖掘机的管理和一些其他事务。2012年3月20日上午，原告黄××在其表弟家吃饭并喝了约七两白酒，下午4时许原告从自家出发到桥塘屯亲戚家吃满月酒，当日下午约5时途经大坪子范××、莫××挖路地段时，范××正在驾驶挖掘机挖路，莫××在附近。因被告莫××与原告熟悉，两人在挖掘机后面约两米远的地方正讲话时，范××驾驶挖掘机后退时不慎将原告压伤。受伤当日，莫××和范××即将原告送到永福县人民医院住院治疗（系该院救护车接入院），诊断为：（l）左小腿挤压伤，骨筋膜室综合征；（2）左胫腓骨骨折；（3）左小腿皮肤软组织挫裂伤。予行左小腿清创＋骨筋膜室综合征减压术＋支具外固定术，2012年4月8日好转出院，共住院治疗19天，开支医疗费14055.08元。出院医嘱：1、建议继续住院治疗；2、左下肢外固定三个月，禁止下床活动三个月；3、每月回院复查X片1次；4、不适随诊。出院当日（即2012年4月8日）原告又到兴安界首骨伤院住院治疗（系该院救护车接入院），诊断为：（l）左胫腓骨上段陈旧性骨折；（2）左小腿皮肤缺损。在硬膜外麻下行清创、左胫腓骨骨折切开复位钢板螺钉内固定并取同侧大腿皮肤植皮术，术后药物抗炎对症支持治疗，患者病情好转，伤口愈合。于2012年5月2日出院，共住院治疗24天，开支医疗费23222.22元。出院医嘱：1、暂禁下地负重行走；2、定期复诊（一周一次）不适随诊；3、合理进行功能锻炼；4、建议全休三个月；5、加强营养；6、住院期间陪护壹名；7、一年后视愈合情况取去内固定物。两次住院共开支医疗费37277.3元，均是由被告莫××支付。出院后，因伤尚未治愈，原告于2012年6月11日到兴安界首骨伤医院门诊治疗，开支医疗费828.6元。2012年6月23日，原告黄××的伤经桂林市××司法鉴定所鉴定为：黄××人身损害致左下肢功能丧失程度属Ⅹ级（十级）伤残。另查明，被告莫××为其××EC140BLC××机在被告××财保广西分公司投保了商业第三者责任保险（保险单号：1051503702010007204），保险期间自2011年11月12日零时起至2012年11月11日二十四时止，赔偿限额为10万元。该保险合同约定：第一、保险车辆发生道路交通事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。第二、在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率为20%；负主要责任的，事故责任免赔率为15%；负同等责任的，事故责任免赔率为10%；负次要责任的，事故责任免赔率为5%。
本院认为，公民的人身权利受法律保护。本案中，被告范××驾驶挖掘机进行施工作业，应当注意周围环境及人员的安全，其在启动挖掘机前，未谨慎地履行此注意义务，未观察到后方有原告在场，是导致此次事故的主要原因，故范××应就原告黄××所受损害承担主要赔偿责任。因范××系被告莫××的雇员，且是在从事雇佣活动中致原告损害，依法应由雇主莫××承担赔偿责任。被告莫××在本次事故中没有过错，其并未对原告实施侵权行为，且其系被告莫××的雇工，其对原告不应当承担赔偿责任。因此，原告诉请判决被告莫××赔偿其损失的诉讼请求，本院予以支持；但其诉请判决被告莫××、范××赔偿其损失的诉讼请求，本院不予支持。原告黄××作为具有完全民事行为能力的人，其明知范××正在驾驶挖掘机施工的情况下，却酒后在距离挖掘机仅几米远的地方与人谈话，未尽到对其自身安全的注意义务，应当认定黄××对损害的发生存在重大过失，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款关于“适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，应减轻赔偿义务人范××的赔偿责任。根据本案案情，以范××承担80%的赔偿责任，黄××自负20%的责任为宜。本次事故发生在非道路的作业现场，属施工中的安全事故，被告××财保广西分公司已经承保了肇事挖掘机的商业第三者责任保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释”的规定，可以参照该解释第二十五条第二款“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。”的规定和根据保险合同的约定，××财保广西分公司应当在商业第三者责任保险的10万元赔偿限额内赔偿原告的损失。因此，原告诉请判决被告××财保广西分公司在商业第三者责任保险的10万元赔偿限额内承担赔偿责任的诉讼请求，本院予以支持，但在此次事故中，由于保险车辆驾驶人负主要责任，依照保险合同的约定，应当扣除被告××财保广西分公司事故责任免赔部分（免赔率15%），免赔部分应由被告莫××赔偿。由于原告的住所地是农村，其未能举证证明其经常居住地是城镇，也未能举证证明护理人员的职业和收入，因此，其残疾赔偿金应当按农村居民人均纯收入标准计算，其护理费应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准70元／天计算；原告已经年满六十周岁，其未能举证证明其收入情况，因此，其提出的误工费的主张本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，原告因本次交通事故受伤致残，其依法享有请求侵权人赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金以及后续治疗费等损失的权利，其请求赔偿的项目中有部分虽然未实际发生，但均合法有据，其诉请确有部分项目数额有过高，本院依法予以调整。因此，被告辩称原告提出的各项赔偿或没有依据或未实际发生，不应支持的意见，本院不予采纳；但其辩称原告提出的各项赔偿费用过高的意见，本院予以采纳。依据原告的诉讼请求、法定的赔偿计算标准和双方的举证情况，本院核定原告在本次事故中遭受的损失有：
1、医疗费：原告住院费用共37277.3元，均由被告莫××支付，原告在本案中未主张，原告门诊开支医疗费828.6元，但原告只主张800元，本院予以认定。
2、住院伙食补助费：原告住院共计19＋24=43天，按广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准每人每天40元计算为43天×40元／天＝1720元。
3、残疾赔偿金：原告的伤残程度已构成Ⅹ级（十级）伤残，事故时原告67岁，故其残疾赔偿金按受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20-7=13年计算为5231元／年×13年×10%=6800.3元。
4、护理费：原告住院共计43天，期间有一人护理，故护理费为43天×70元／天=3010元；现原告只诉请2611.82元，本院予以认定。
5、伤残鉴定费700元有合法收据，且系受伤后所做伤残鉴定开支的合理费用，本院予以认定。
6、交通费：虽然原告合法票据只有200元，但被告认可交通费500元，根据本案原告出院后又到兴安界首骨伤院复诊等具体情况，本院酌情认定原告交通费为500元。
7、营养费：由于医嘱原告要加强营养，本院酌情认定原告应加强营养期为住院期间及出院后一周，每天20元，即认定原告营养费为（43＋7）天×20元／天=1000元。
8、后续治疗费16000元：由于医嘱原告一年后视愈合情况取去内固定物需要开支后续治疗费，虽然该后续治疗费未实际发生，但均合法有据，被告认可4000元，本院认定后续治疗费为4000元，若以后原告的后续治疗费超过4000元，原告可另案起诉。
以上1-8项原告损失合计18132.12元，应由被告莫××赔偿18132.12元×80%=14505.70元，该款在商业第三者责任保险赔偿限额10万元之内，应由被告××财保广西分公司赔偿给原告14505.70元×85%=12329.85元，被告××财保广西分公司免赔部分14505.70元×15%=2175.85元由被告莫××实际赔偿给原告，原告自负18132.12元×20%=3626.42元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二条第二款，参照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条、第二十五条第二款，《中华人民共和国保险法》第二十三条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：
一、被告××财产保险股份有限公司广西分公司在机动车商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿原告黄××经济损失人民币12329.85元；
二、被告莫××赔偿原告黄××经济损失人民币2175.85元；
三、驳回原告黄××的其他诉讼请求。
本案案件受理费1649元，由原告黄××负担1326元，被告莫××负担323元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起二十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状正本一份，副本四份，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费1649元（收款单位：桂林市中级人民法院诉讼费专户，账号：20216301040001416，开户银行：农行桂林高新支行）。逾期不交也不提交缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 员 刘贤斌
二〇一三年三月七日
代理书记员 范修明