甘肃省秦安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）秦刑初字第53号
公诉机关秦安县人民检察院。
被告人马换章，男，1972年9月10日出生，回族，甘肃省张家川回族自治县人，小学文化程度，农民。因贩卖毒品罪于2001年12月14日被张家川回族自治县人民法院判处有期徒刑七年六个月。2013年5月5日因涉嫌犯非法持有毒品罪被秦安县公安局刑事拘留，同年6月6日被执行逮捕。现羁押秦安县看守所。
辩护人贾建国，天水知音律师事务所律师。
秦安县人民检察院以秦检刑诉（2013）47号起诉书指控被告人马换章犯非法持有毒品罪，于2013年9月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。秦安县人民检察院指派检察员杨平出庭支持公诉，被告人马换章及其辩护人贾建国到庭参加诉讼。现已审理终结。
秦安县人民检察院起诉书指控：2013年5月5日0时许，秦安县公安局巡警大队民警在秦安县迎宾招待所206房间内将被告人马换章抓获，当场查获毒品海洛因71.769克。
公诉机关为举证证明被告人马换章的犯罪事实成立，当庭宣读了被告人马换章的供述，证人哈武平、池某、张某的证言，书证马换章户籍证明、扣押物品清单、天公鉴（理）字（2013）181号检验意见书、现场检测报告书、现场勘验检查笔录及照片、张某短信记录及照片、告知笔录、隋宝华驾驶证复印件、出示了物证机动车驾驶证一本、黑色联想手机一部等证据材料。指控认为被告人马换章的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，已构成非法持有毒品罪，请依法惩处。
被告人马换章辩称，其持有毒品中有21.811克的一包掺进了部分药品，纯度低。
辩护人意见，1.被告人马换章系吸毒人员，非法持有的性质区别于其他不明原因的非法持有；2.毒品被当场查获，未造成其他严重危害社会的结果，且被告人自愿认罪，对被告人可以从轻处罚；3.本案被告人所持毒品掺有吡垃西炎药片，侦查机关只作了成分鉴定，未作含量鉴定，量刑时应予考虑。
经审理查明，2013年5月5日0时许，秦安县公安局巡警大队民警在检查旅馆业时，在秦安县迎宾招待所206房间内将被告人马换章抓获，当场查获毒品海洛因71.769克。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）证人证言
1.哈武平的证言，内容为，2013年5月4日下午4时许马换章打电话叫我到秦安县城的秦安饭店帮他抽油（饭店炉灶用的燃油），后来马换章把我带到秦安县汽车站对面的一旅社206房间后，马换章从他衣兜里掏出约0.2克的一块毒品海洛因，我们两人各自取了一份吸食了。吸完毒品后，马换章和一个女的（池某）住在秦安县汽车站对面的那个旅社的206房间，我回天水了。大约10时许马换章又给我打电话叫我和他到秦安取个东西。于是我们便乘车一起到了秦安县汽车站对面的旅社。马换章到206房间取东西，我在旅社门口等他，不多时，马换章就被警察抓住了，随即我也就被警察抓了。我不知道他的毒品海洛因是从哪里来的，当时在场的只有马换章一起的那个女的，她坐在床边观看我俩吸食毒品，她没吸食。
（2）池某的证言，内容为，2013年5月4日下午18时许，我和隋宝华（马换章）给秦安县“秦安饭店”送完油（饭店炉灶用的燃油）后，就和隋宝华（马换章）的朋友哈武平一起到饭馆吃饭，吃完饭后一起到了我和隋宝华（马换章）2013年5月3日下午登记的旅店房间（迎宾招待所206房间），期间，我一直在看电视，后我看见隋宝华（马换章）和哈武平二人在吸食毒品海洛因，吸食完了后，哈武平就走了，不一会公安局民警进来检查，在核查其他房间旅客的身份证时，隋宝华（马换章）就乘机跑了。
（3）张某的证言，内容为，2013年5月4日晚21时许，秦安县公安局巡警大队民警来我迎宾招待所例行检查，发现206房一男一女神情慌张，在公安局民警检查其他房间时，206房这名男子（住宿登记姓名为“隋宝华”）就悄悄溜走，这名女子被公安局民警带走了。22时30分公安局民警又回到招待所，对我说这名男子可能涉案，希望我配合工作，22时40分许，206房这名男子给我打来电话说要取他的手机充电器，但没有来取，接着22时48分给我发来信息：“你好老板，公安局的人是不是在店里等我，麻烦回个信。”我在公安局民警的安排下，回了信息：“把女的叫走了再没来，”随后公安局民警在我店里蹲守，23时09分这名男子又发来信息：“我一起的女的还没回来，我想从市上回店里来，感来不老板。”在00时00分的时候又打来电话说让我帮忙，我拒绝了。在01时02分又打来电话说：“我要来取些东西。”在公安局民警的安排下我答应了他。过了一小时左右，他和另外一名男子来到我招待所二楼。“隋宝华”拿着伍佰元钱要给我，说让我行个方便，我没有要他的钱，我告诉他：“你自己去拿，责任你自己负。”他就拿了挂在墙上的钥匙去了206房，这时蹲守的民警上前就将他和他一起来的那个男子抓获了，当时我在二楼楼道里听民警说：“在“隋宝华”身上查获用塑料纸包裹的两包东西，同时在206房间电风扇底座下面查获用卫生纸包裹的七小包东西。”公安局民警当场还问“隋宝华”了，“隋宝华”也承认塑料纸和卫生纸包裹的东西都是他的，所包裹的东西是毒品海洛因。“隋宝华”今年5月3日住到212房，5月4日转到206房，是用他的驾驶证登记的，驾驶证姓名是“隋宝华”，证号：620502196803151316。
（二）书证
1.秦安县公安局扣押物品、文件清单载明：2013年5月5日从被告人马换章处查获海洛因七小包（特征为外用卫生纸包装，内用蓝色塑料纸包装的五小包，红色塑料纸包装的贰小包）、海洛因一包（特征为红色塑料纸包装的块状、粉末状）、海洛因一包（特征为黑色塑料纸包装块状）、姓名为“隋宝华”，证号为620502196803151316的机动车驾驶证一本、黑色联想手机一部。
2.户籍证明载明：马换章，回族，1972年9月10日出生。
3.（2001）张刑初字第48号判决书载明：2001年12月14日，被告人马换章因犯贩卖毒品罪，被甘肃省张家川回族自治县人民法院判处有期徒刑七年六个月，罚金2000元；
4.（2004）白中刑执字第339号刑事裁定书载明：2004年7月6日，被告人马换章因有悔改表现，被甘肃省白银市中级人民法院裁定减去有期徒刑一年。
5.调取短信记录及照片载明：2013年5月5日，秦安县公安局巡警大队民警从张某的手机（号码为152××××1877）中调取到马换章（号码为151××××9019）发来的信息，时间及内容为：2013年5月4日22时48分的短信内容为“你好老板，公安局的人是不是在店里等我，麻烦回信”；2013年5月4日23时09分的短信内容为“我一起的女的还没回来，我想从市上回店里来，感来不老板”。
6.中国移动通信集团甘肃有限公司天水分公司通话清单载明：手机号码为151××××9019、131××××8851在2013年4月28日至2013年5月6日期间的通话情况。
（三）鉴定意见及告知书
1.天水市公安局司法鉴定中心天公鉴（理）字（2013）181号检验报告，检验意见为：2013年5月5日，从马换章处查获的毒品疑似可疑物，净重71.769克，经检验，从中检出海洛因。
2.鉴定结论告知笔录载明：2013年8月2日，秦安县公安局对从马换章处查获的海洛因七小包（特征为外用卫生纸包装，内用蓝色塑料纸包装的五小包，红色塑料纸包装的贰小包）、海洛因一包（特征为红色塑料纸包装的块状、粉末状）、海洛因一包（特征为黑色塑料纸包装块状）的检验意见及重量对被告人马换章进行告知（鉴定结果为海洛因，重71.769克），被告人马换章无异议。
3.秦安县公安局现场检测报告书一份载明：马换章尿检结果呈阳性。被告人马换章对尿检结果无异议。
（四）物证
机动车驾驶证一本、黑色联想手机一部，经被告人马换章当庭辨认，系被公安机关查获的自己所持财物。
（五）现场勘验笔录及照片载明：现场位于甘肃省秦安县兴国镇迎宾招待所，该招待所门坐北朝南，铝合金镶玻璃门呈半开状，进入门内，是楼梯，沿楼梯上至二楼，朝西侧巷道进入206室。该室门为木质单扇内开式，门锁完好。进入室内，靠南侧窗下地面上有一木质单人床，床上有两个枕头。靠北墙下地面上有一个电视柜，上有一台电视机。电视机西侧置一台落地式电风扇。靠西侧墙下有一衣架。衣架下面地上有一垃圾桶，用一黑色塑料袋裹罩。经被告人马换章当庭辨认，确系自己被抓获的现场。
（六）被告人马换章均供认上述事实。
以上证据均经当庭举证、质证，对其证明效力予以确认。
本院认为，被告人马换章违反国家对毒品的管制，非法持有毒品海洛因，其行为已构成非法持有毒品罪。秦安县检察院起诉书指控的犯罪事实清楚，罪名成立，应予认定。被告人马换章曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯本罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚，鉴于其自愿认罪，所持毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。辩护人辩称，被告人马换章所持毒品所含海洛因含量没有鉴定的辩解意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算，故其辩解意见，不予支持；其他辩护意见，予以采纳。被告人马换章的辩解意见，没有事实及法律依据，不予采纳。据此，为了维护国家对毒品的管理制度，严厉打击严重犯罪活动，保护人民的生命健康，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、三百五十六条、第三百五十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马换章犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，罚金3000元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月5日起至2020年5月4日止。罚金自判决生效后一月内缴纳。）
二、查获的机动车驾驶证一本、小型轿车一辆退还被告人马换章；
三、联想手机一部，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 安高增
人民陪审员 董永杰
人民陪审员 黄新明
二〇一三年九月二十五日
书 记 员 赵晨言