湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂13民终546号
上诉人（原审被告）沈茂坤，男，1963年5月13日出生，汉族，湖北省随州市人，住随州市曾都区。
委托诉讼代理人余正奎，随州市曾都区淅河法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）叶秀花，女，1956年9月15日出生，汉族，湖北省广水市人，住广水市。
委托诉讼代理人汪思恩，湖北鄂北律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周家木，男，1973年9月21日出生，汉族，广水市人，住广水市。
委托诉讼代理人陈加友，广水市长岭法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）广水市长岭镇坤富页岩砖厂。
负责人周道付，系该厂厂长。
上诉人沈茂坤因与被上诉人叶秀花、周家木、广水市长岭镇坤富页岩砖厂提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381民初1894号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
沈茂坤上诉请求：请求二审法院依法改判上诉人沈茂坤不承担赔偿责任。诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：叶秀花诉称受沈茂坤雇请在砖厂从事扶板、上砖等工作20余年，2016年9月12日在工作中受伤，按此说法，本案应按照职工工伤保险条例的规定，申请工伤认定不服后可诉至法院，一审法院认定为提供劳务者受害责任纠纷是错误的；被上诉人周家木一审未到庭应诉，其妻子在没有任何手续的情况下代理诉讼，审理程序错误；叶秀花的残疾赔偿金应按农村居民收入标准计算，其他经济损失计算数额均有错误；上诉人没有安排和委托叶秀花为周家木驾驶的鄂Ｓ×××××号货车上装砖，叶秀花劳动报酬是周家木提供，由刘某1发放，而且2017年1月4日，叶秀花最初起诉状中陈述是由于周家木货车上的副墙板突然倒下致其受伤的，这是真正事实，因此叶秀花受伤与上诉人无关；在周家木未做任何辩解和推卸责任情况下，一审法院却免除其赔偿责任，明显错误。
被上诉人叶秀花辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人周家木辩称：叶秀花在本案中具有较大过错，应承担主要责任，其经济损失应按照农村居民标准计算，其受伤与我无关，我不应承担赔偿责任。
被上诉人广水市××镇坤富页岩砖厂未进行答辩。
原审原告叶秀花一审诉讼请求：1、请求法院判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、后期治疗费、营养费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币228913.33元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：叶秀花受沈茂坤雇请在砖厂从事扶板、上砖等工作。2016年9月12日上午，叶秀花在砖厂上班过程中准备上到周家木驾驶的鄂Ｓ×××××号货车上装砖时，从货车上摔下不能动弹，沈茂坤立即安排将叶秀花送往随州市中心医院救治，经诊断叶秀花左股骨骨折、左桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突撕脱性骨折。沈茂坤仅支付5600元医疗费后不理不问，叶秀花为伤后的医疗费等各项损失多次找其协商赔偿未果。沈茂坤经营的砖厂的工商营业执照登记名称为广水市××镇坤富页岩砖厂，投资人为周道付。
一审法院认定，广水市××镇坤富页岩砖厂系周道付投资成立的个人独资企业，自2014年起，广水市××镇坤富页岩砖厂一直由沈茂坤承包经营。沈茂坤承包经营过程中没有雇佣专职上砖工人，该砖厂上砖的工作主要由砖厂所在地的村民完成，村民刘某1负责对上砖村民的安排和记帐。村民闲散时在砖厂守候，当拖砖车来时，刘某1就安排守候的村民搬砖上车，并记载每人的上砖的数量。刘某1将数量汇总后交给沈茂坤。沈茂坤按刘某1上报的数量计算好上砖村民的工资报酬后，将上砖的工资总额交给刘某1，由刘某1具体的向每个上砖村民发放。上砖的工资报酬按拖拉机拖砖时每口砖0.006元，汽车拖砖时每口砖0.008元给付。刘某1不参加上砖，其报酬由沈茂坤按每年6000元的标准另行发放。叶秀花系当地村民，多年来闲散时就到该砖厂守候上砖。2016年9月12日上午，周家木受购砖者的委托驾驶汽车到广水市××镇坤富页岩砖厂拖砖，叶秀花与其他守候的村民一起搬砖上车。叶秀花准备从驾驶室攀上汽车后箱，在攀爬过程中不慎从汽车上摔下受伤。叶秀花被送往随州中心医院住院治疗11天，经诊断叶秀花左股骨骨折、左桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突撕脱性骨折，用医疗费45501元，出院医嘱要求加强营养。叶秀花的人体损伤经本院委托随州中意法医司法鉴定所鉴定：叶秀花因外伤致左下肢损伤构成玖级伤残，致左腕部损伤及后遗症构成拾级伤残；伤后误工365日，一人护理150日；后期促进骨质生长、复查及髋关节作业疗法费用拟定为2000元。鉴定费1100元。叶秀花受伤后，女儿周姣照顾护理了13天。周姣在深圳市朗科科技股份有限公司工作，2016年5月至9月的平均工资为4895.44元，周姣因请假公司扣发了部分工资。另查明，叶秀花系农村户籍，农村无田地，居住在广水市××镇永阳街，系城镇区域；闲散时在广水市××镇坤富页岩砖厂务工。事故发生后，沈茂坤向叶秀花给付现金5600元。上一年度城镇居民人均可支配收入为29386元，居民服务业年平均工资为32677元，农林牧渔业年平均工资为31462元。审理过程中，本院为查明沈茂坤与广水市××镇坤富页岩砖厂的权利义务关系，要求沈茂坤提交承包合同，沈茂坤以合同丢失为由，拒不提交。庭审中，叶秀花主张每年的收入为18000元，沈茂坤不予认可，辩称叶秀花2014年的收入为1809元，2015年的收入为2174.7元，双方均无书面证据证明。叶秀花的上砖的工资报酬由刘某1记载，其没有保存。
一审法院认为，沈茂坤承包经营广水市××镇坤富页岩砖厂是客观事实，庭审中认可是个人承包，其应持有承包合同而不提交，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定，一审法院认定沈茂坤个人承担承包经营过程中的全部责任，广水市坤富页岩砖厂不承担责任。叶秀花只是在闲散时到砖厂务工，工作时间并不受砖厂约束，其上砖的工资报酬由沈茂坤给付，双方形成劳务关系。刘某1的工资报酬由沈茂坤支付，对上砖村民的工作安排和发放工资，是受沈茂坤委托履行管理职责，并没有从中获利，沈茂坤辩称叶秀花与刘某1之间形成雇佣关系与事实不符，不予支持。叶秀花在上砖时攀爬汽车时，应注意自身安全，采取安全的方式攀爬，因疏忽或过于自信穿着拖鞋攀爬，导致从汽车上摔下，其自身有一定的过错。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，一审法院认定沈茂坤承担70%的过错责任，叶秀花承担30%的过错责任。叶秀花系无职业的家庭妇女，居住在城镇，忙时在家庭劳动，闲散时在砖厂务工，故应按城镇居民的标准计算其损失。叶秀花的收入应为“家庭劳动”和“砖厂务工”两部分，因不能提交证据证明误工收入，应认定比照农业人员的年平均工资标准计算误工费。叶秀花的经济损失如下：医疗费45501元，后期治疗费2000元，误工费31462元/年÷365天×365天=31462元，护理费14386元（周姣护理4895.44元/月÷30天×13天=2121元和他人护理32677元/年÷365天×（150天-13天）=12265元），残疾赔偿金29386元/年×19年×赔偿系数22%=122833元，鉴定费1100元，住院伙食补助费100元/天×11天=1100元，法院酌情认定营养费4000元、交通费1000元和精神损害抚慰金10000元，以上合计为233382元。叶秀花和沈茂坤按照各自过错责任承担上述损失，即叶秀花自行承担70015元，沈茂坤承担163367元，折抵已支付的5600元，沈茂坤应赔偿叶秀花各项经济损失157767元。叶秀花不能提交证据证明其受伤是因周家木的过错造成，故对叶秀花要求周家木承担赔偿责任的主张不予支持。综上所述，叶秀花在提供劳务过程受到损害，沈茂坤理应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、沈茂坤在判决生效之日起十日内赔偿叶秀花各项经济损失157767元。二、驳回叶秀花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1444元由被告沈茂坤负担。
本院经审理查明，2016年9月12日上午，周家木驾驶汽车到广水市××镇坤富页岩砖厂拖砖，叶秀花从驾驶室攀向汽车后箱过程中，周家木在驾驶室顶棚移动副墙板导致车辆震动，叶秀花担心墙板会把手夹住而松手摔伤。此外，叶秀花的误工费应计算到定残日前一天即2017年5月3日止，共计231天，误工费31462元/年÷365天×231天=19911.56元，故叶秀花经济损失合计为221831.56元。一审法院认定的其他事实属实。
本院认为，关于当事人之间法律责任的问题。沈茂坤承包经营广水市××镇坤富页岩砖厂，沈茂坤对承包经营过程中产生的致人损害的赔偿责任，应由沈茂坤承担。叶秀花只是在闲散时到砖厂务工，工作时间并不受砖厂约束，其上砖的工资报酬由沈茂坤给付，双方形成劳务关系。上诉人称应先进行工伤认定的理由不能成立。刘某1的工资报酬由沈茂坤支付，对上砖村民的工作安排和发放工资，是受沈茂坤委托履行管理职责，并没有从中获利，该事实有证人周某、宋某、张某、刘某1、刘某2、胡某等证据相互印证，故沈茂坤上诉称叶秀花与刘某1或者周家木之间形成雇佣关系与事实不符，一审法院不予支持并无不当。沈茂坤作为接受劳务方，未确保劳务人员的安全，其应承担较大责任。叶秀花在上砖时攀爬汽车时，应注意自身安全，采取安全的方式攀爬，因疏忽导致从汽车上摔下，其自身也有一定的过错，应承担相应责任。叶秀花的丈夫周家斌与周家木之间系本家兄弟，周家木也未提供双方存在矛盾的证据，从叶秀花最初起诉状和一、二审陈述及周家木的陈述，可以认定周家木在驾驶室顶棚移动副墙板时，虽然没有直接砸到叶秀花，但是导致车辆震动，叶秀花担心墙板会把手夹住而松手，周家木的行为也是叶秀花受伤原因之一，周家木也应承担一定责任。本案事故是多原因造成，一审法院判决叶秀花承担30%的过错责任，叶秀花未提起上诉，本院予以认定。根据本案的实际情况，本院认定周家木应承担25%的过错责任，沈茂坤承担45%的过错责任。
关于叶秀花经济损失赔偿标准和数额的问题。叶秀花受伤时未年满60周岁，闲散时常在砖厂务工，具有劳动能力，居住在长岭镇××组，属于城镇范畴，故一审法院按城镇居民的标准计算其损失，符合本案实际情况。沈茂坤虽然提出叶秀花家种有1.4亩土地，但经审查，叶秀花一家6口人，即使有1.4亩农田，仅仅只是口粮田，不能证明叶秀花及其家庭是以种1.4亩农田为其主要收入，其主要收入来源于城镇务工等收入，故上诉人称一审按城镇居民的标准计算其损失错误的理由不能成立。叶秀花的医疗费由医疗发票及住院资料印证，应予认定。但是，一审法院对叶秀花的误工费计算天数错误，本院予以纠正。其他损失亦无不当。此外，周家木一审未到庭应诉，其妻子在没有任何手续的情况下代理诉讼，程序存在瑕疵，但并不影响本案实体处理，未达到发回重审的程度。综上，原判认定主要事实清楚，但实体处理不当，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省广水市人民法院（2017）鄂1381民初1894号民事判决；
二、周家木在判决生效之日起十日内赔偿叶秀花各项经济损失55457.89元；
三、沈茂坤在判决生效之日起十日内赔偿叶秀花各项经济损失94224.20元（99824.20元扣减已付5600元）；
四、驳回叶秀花的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1444元由沈茂坤负担1100元，叶秀花负担344元；二审案件受理费1089元，由沈茂坤负担490元，周家木负担272元，叶秀花负担327元。
本判决为终审判决。
审判长 汪 莉
审判员 姚仁友
审判员 刘 莹
二〇一八年七月二十七日
书记员 夏 飞