广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤12刑终214号
原公诉机关广东省封开县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷国华，男，1980年8月24日出生，汉族，小学文化，广西壮族自治区苍梧县人，户籍地广西壮族自治区梧州市万秀区。因本案于2017年10月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现押于封开县看守所。
原审被告人陈锦洁，女，1978年4月16日出生，汉族，小学，广西壮族自治区梧州市苍梧县人，户籍地广西壮族自治区梧州市万秀区。因本案于2017年10月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕，2018年8月1日被监视居住。
广东省封开县人民法院审理广东省封开县人民检察院指控原审被告人雷国华、陈锦洁犯非法采矿罪一案，于2018年6月21日作出(2018)粤1225刑初29号刑事判决。宣判后，原审被告人雷国华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上�人，其明确表示自行辩护，不需要法律援助律师辩护，本院认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年9月12日至2017年10月1日，被告人雷国华、陈锦洁及雷某三人驾驶船号为“梧州三水司813”的具备自吸自卸功能的抽砂船，于晚上至次日凌晨在广西壮族自治区梧州市莲花桥至紫竹桥之间水域（禁采区）进行非法作业抽取河砂，每晚抽取1至2船河砂不等，共非法采砂5270立方米。该抽砂船共有5名股东，分别是被告人雷国华、陈锦洁、莫某（另案处理）、聂某（另案处理）、“大头安”（在逃）。被告人雷国华、陈锦洁及雷某在该船上作业每月领取3500至4000元工资，除去油费、人工费等开支后按照股份的比例分给各股东利润。被告人雷国华负责该船的日常管理，主要负责记录每天抽砂的数量、卸砂等工作，被告陈锦洁主要负责打杂，�括煮饭、打扫卫生、卸砂等工作，雷某主要负责开船。经物价部门鉴定，“梧州三水司813”非法抽取的5270立方米河砂价值人民币237150元。
2017年10月2日晚，被告人雷国华、陈锦洁及雷某三人驾驶号为“梧州三水司813”（当晚悬挂“梧州三水司18”船牌）的具备自吸自卸功能的抽砂船在广西壮族自治区梧州市新建的五桥下约100-200米的西江河段（禁采区）进行非法作业抽取河砂268.6立方米。经物价部门鉴定，非法抽取的河砂价值10744元。两名被告人当晚在封开县大旺海军码头上游约一公里处及广西梧州收费站上约300米处的西江水域被当场抓获。
上述犯罪事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实：
1.书证物证：
（1）受案登记表、立案决定书，证实：本案由匿名群众报案，2017年10月3日封开县公安局对本案立案侦查。
（2）常住人口基本信息、户籍证明、无犯罪记录证明，证实：被告人雷国华、陈锦洁的个人户籍资料，均无犯罪前科。
（3）抓获经过，证实：被告人雷国华、陈锦洁于2017年10月2日在封开县大旺海军码头上游约一公里处及广西梧州收费站上约300米处的西江水域被当场抓获归案。
（4）检查笔录、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单
证实：依法对船号为“梧州三水司18”（实为“梧州三水司813”号）抽砂船及被告人雷国华、陈锦洁的人身进行搜查，对抽砂船1艘、河砂1船、笔记本1本、手机2台等予以扣押；除抽砂船停泊于江口嘴对出西江与贺江交汇处水域,河砂堆放于河南码头外，其余物品已随案移送。
（5）笔记本一本，证实：经被告人雷国华确认，其用该笔记本记录“梧州三水司813”号抽砂船于2017年9月12日至10月1日每天抽砂的时间、地点、船数及房数。
（6）通话记录，证实：陈锦洁、雷国华、“阿某1”、“阿某2”之间的通话情况；
（7）船舶基本情况，证实：“梧州三水司813”号船舶所有人为雷国华、莫某和梧州第三水运公司，其中雷国华占船舶产权的24.50%，莫某占24.50%，梧州第三水运公司占船舶产权的51%。
(8）禁采河砂文件（公告、《梧州市桂江河道采砂规划报告》2014-2020年、行政处罚材料）证实：①梧州市区河道为河砂禁采区范围。②梧州三水司813号船先后于2013年至2015年因非法采砂受到四次行政处罚。
（9）封开县水政监察大队的执法情况说明、梧州水政监察支队巡查情况说明，证实：①2017年10月2日晚22时30分许查获涉嫌非法抽砂的“梧州三水司18”（“梧州三水司813”）抽砂船的位置属于封开县河道管理范围。②梧州市水政监察支队于2017年10月2日晚20时30分至10月3日8时在两广交界河段巡查，除对停泊在该河段的一艘“南通6588”船进行调查处理外，未发现其他采砂船只在该河段进行河砂开采。
（10）梧州水政监察支队出具的情况说明，证实：根据相关文件及公告，梧州市桂江河道紫竹大桥至莲花大桥之间河段属于河砂禁采区。采砂船“梧州三水司813”并未取得梧州市水政主管部门发放的河道采砂许可证。
（11）现场示意图，证实：2017年10月2日晚查获“梧州三水司18”违法采砂船的位置。
（12）上网追逃人员登记表，证实：聂海燕、莫桂强因涉嫌非法采矿罪被封开县公安局网上追逃。
（13）办案说明，证实：雷国华等人涉嫌非法采矿使用的抽砂船当晚挂牌为“梧州三水司18”，实际该船船号为“梧州三水司813”。
（14）营业�照、水路运输许可证及承诺书，证实:梧州第三水运公司的基本信息及与涉案船舶“梧州三水司813”之间的关系。
（15）梧州市水利局提供的行政处罚材料，证实：被告人雷国华、陈锦洁伙同莫桂强、聂海燕等人利用涉案船舶“梧州三水司813”非法采矿于2013年至2015年间多次被梧州市水利局行政处罚。
2.证人证言
（1）证人雷某的证言，证实：其与被告人雷国华、陈锦洁三人于2017年9月12日开始至2017年10月1日驾驶船号为“梧州三水司813”的具备自吸自卸功能的抽砂船在广西壮族自治区梧州市虎河沿河水域进行非法采砂，2017年10月2日晚在广西梧州白沙对出的桥下1000米左右的西江水域抽砂。其按照雷国华指定的路线和位置负责开船、雷国华负责抽砂、陈锦洁负责打下手。其每月领4000元工资由雷国华发放，雷国华是抽砂船的股东之一，不知道�老婆聂某是该抽砂船的股东，抓获当晚在抽砂的船上搜查到一本笔记本是雷国华的，但不清楚里面登记的内容。
（2）证人陈某的证言，证实：其是梧州第三水运公司的法定代表人，“梧州三水司813”船舶挂靠在该公司名下，是为了方便办理船舶营运证等业务，实际上该公司占该船舶的51%是空挂，仅是收取管理费；该船日常运输的货物详细信息不需要向公司报备。
3.被告人的供述与辩解
（1）被告人雷国华的供述与辩解，证实：
被告人雷国华、陈锦洁及雷某三人于2017年9月12日开始至2017年10月1日驾驶船号为“梧州三水司813”的具备自吸自卸功能的抽砂船在在广西壮族自治区梧州市虎河沿河水域进行非法采砂。在2017年10月2日晚18时许，“阿某1”打电话叫雷国华19时驾驶该抽砂船到西江流域跟着一艘牌号为梧州三水司188的抽砂船抽砂，抽满砂后发现梧州市水利部门的工作人员开着小艇查非法采砂，遂驾驶抽砂船往广东方向的西江流域逃跑，后在西江流域广东封开段被封开县的水利部门和公安机关联合查获。当时抽砂船船上挂的牌号“梧州市三水司18”是假牌，目的是为了偷砂，是“阿某1”教雷国华这样做的。
这艘抽砂船是入户莫某的名下的，共有5名股东，除了雷国华还有莫某、阿某3、聂某、陈锦洁，莫某、聂某、陈锦洁是知道该船没有合法采矿手续，阿某3是莫某联系。股份利润是通过“杰哥”将钱交给莫某，再由莫某扣除了日常开支和扣除工资之后，按照股份的比例分给各股东，各股东暂时没有分到资金。被告人在西江流域抽取的砂是卖给“阿某1”的，“阿某1”需要砂的时候就会通知雷国华去抽，抽完砂后在他指定的地方卸砂。价钱是莫某与“阿某1”联系协商的，再由�某与其他股东商量确定。
这次雷国华利用这艘船抽砂，其他四名股东都同意的，而且抽砂赚取的利润，其他的四名股东都有分成的。抽砂除了日常的开支，如除去油费、人工费等开支，剩余的利润五名股东平分。只有雷国华和雷某、陈锦洁参与抽砂过程，雷国华和陈锦洁除了要分成，还要领取抽砂过程的工资。雷某负责开船，陈锦洁负责在船上打杂工，煮饭和卸砂的时候用竹竿推砂到输送带，雷国华在船上负责抽砂、卸砂、日常的管理，三人日常每月4000元工资。
在船上搜到的一本封面带有“情缘”字样的笔记本就是雷国华用来记录运砂和抽砂的数量等数据的。记录本上14-15页记录的就是2017年9月12日至10月1日在广西壮族自治区梧州市桂江水域进行抽砂的数据，至10月2日被公安机关查处，非法采矿（河砂）的总数就是5400立方米(庭审中雷国华确认�5538.6立方米)。
经辨认相关照片，被告人雷国华对聂某予以指认；并指认盗采河砂地点、作案所使用的船只及案发当晚所盗采的河砂；同时指认出封开县江川镇大园桥下游的水域是案发时他们被查获的地点。
（2）被告人陈锦洁的供述与辩解，主要证实：
被告人雷国华、陈锦洁及雷某三人于2017年9月12日开始至2017年10月1日驾驶船号为“梧州三水司813”的具备自吸自卸功能的抽砂船在广西壮族自治区梧州市虎河沿河水域进行非法采砂，“杰哥”属于安排抽砂的老板，负责安排所有的东西，被告人只负责抽砂运砂收取运费。“杰哥”交代我们抽砂的时候挂一个号牌为“梧州三水司18”的假号牌上去；在桂江、西江水域抽砂没有合法采砂手续的，2017年10月2日晚由雷国华安排在广西梧州市在建的新桥（梧州五桥）下游约150米处的西江水域（禁采�）抽砂。刚抽完一船的河砂，因梧州水政的工作人员来查处，被告人雷国华、陈锦洁及雷某三人就开船往广东封开方向逃跑，随后被广东的公安机关查处。
被告人雷国华负责每天抽砂、卸砂和船只管理，并用笔记本记录每次抽砂的数量，被告人陈锦洁负责打杂，雷某负责开船。该抽砂船共有5名股东，除了其还有莫某、阿某3、聂某、雷国华，股东们都知道用该船去非法采砂，其和雷国华、雷某三人在船上采砂是计算工资的，每个人每月的工资是3500元至4000元人民币，除去油费、人工费等开支，剩下的利润5名股东一起平均分。9月12日至10月1日期间，被告人陈锦洁还没有分得非法采矿（河砂）所得的利润。
经辨认相关照片，被告人陈锦洁对莫某、聂某予以指认，并辨认出李庭安就是其所说的梧州三水司813船的股东之一“大头安”。
4.现场�验笔录、现场方位示意图、现场图片，证实：2017年10月2日查处“梧州三水司813”号抽砂船的现场基本情况。
5.鉴定意见
（1）测量认定结论书、证实：梧州三水司813号抽砂船被查获当晚装载的河砂为268.6立方米。
（2）封开县发展和改革局价格认证中心封价认[2017]218、220号《价格认定结论书》，证实：被告人雷国华所记录的非法开采的5270立方米河砂总价格为237150元人民币；被告人雷国华、陈锦洁在2017年10月2日非法开采的268.6立方米河砂价格为10744元人民币。
原判根据上述事实和证据认为，被告人雷国华、陈锦洁违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。被告人雷国华、陈锦洁伙同莫某、聂某等人违反矿产资源法的规定非法采矿多次被行政处罚后仍不思悔改，继续结伙非法采矿，应酌定从重处罚。两被告人归案后均如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款第（二）项之规定，作出如下判决：1.被告人雷国华犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。2.被告人陈锦洁犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元。3.随案移送的笔记本（软皮，封面有“情缘”字样）一本，予以没收，存档备查；手机两台（红色UBen及白色OPPO）分别发还被告人雷国华、陈锦洁；暂由封开县公安局保管的“梧州三水司813”号抽砂船及河砂268.6立方米，予以没收，上缴国库。
上诉人雷国华提出的上�理由：
1.一审量刑过重，罚金过重，本人是如实供述，应从轻处罚。
2.本人的船只不应没收。
经审理查明，原判认定上诉人雷国华及原审被告人陈锦洁犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
上诉人雷国华的上诉理由，经查：
1.原审鉴于上诉人雷国华归案后能如实供述自己的犯罪事实，已依法对其从轻处罚，原判量刑准确，其上诉请求理由不充分，不予采纳。
2.依照《中华人民共和国刑法》第六十四条规定，供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。“梧州三水司813”号抽砂船是上诉人雷国华用于非法采矿的本人财物，依法应当予以没收。上诉人雷国华认为其船只不应没收的上诉理由，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人雷国华、原审被告人陈锦洁违反矿产资源法的规定�未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。两被告人归案后均如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由，经查，理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟智华
审 判 员 刘永东
审 判 员 余文涛
二〇一八年八月六日
法官助理 何彦斌
书 记 员 梁红梅
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。