甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）陇民一终字第05号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司，住所地：陕西省汉中市略阳县。
负责人马平志，该支公司经理。
被上诉人（原审原告）曹占花，女，1935年3月15日生，汉族，农民，住康县。
委托代理人李访，康县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）张辉，男，1983年5月17日生，汉族，住陕西省略阳县。
被上诉人（原审被告）严江，男，1987年3月15日生，汉族，住陕西省略阳县。
被上诉人（原审被告）略阳县双祥出租汽车有限公司，住所地：略阳县。
法定代表人苏尼亚，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司略阳支公司（以下简称财保略阳支公司）为与被上诉人曹占花、张辉、严江、略阳县双祥出租汽车有限公司（以下简称双祥公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服康县人民法院（2014）康民初字第285号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年9月30日19时45分许，被告严江驾驶陕FB06**号出租车，从陕西省略阳县前往甘肃省成县，当行至省道307线40KM＋500M处时，将行人原告刮擦倒地，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故。当天原告被送往康县第一人民医院，经诊断为：1、左肱骨外科颈骨折；2、左内外踝骨折、右前额皮肤裂伤、双侧额颞部硬膜下积液。原告于当日在康县第一人民医院住院治疗，后因伤情严重，原告于同年12月31日被转入陕西省汉中市中心医院住院治疗，2014年3月25日出院。原告在康县第一人民医院实际住院91天，在陕西省汉中市中心医院住院84天。住院治疗期间，被告张辉支付原告医疗费100143.72元（包含被告严江所支付的医疗费），在百货商店和药店为原告购买成人尿不湿和成人看护垫等医疗用具开支1157.50元，支付原告生活费11300.00元，支付护理人员护理费12800.00元，为原告买高靠轮椅开支400.00元。原告自己向医院交纳医疗费3500.00元。2013年10月12日，康县公安局交通警察大队以康公交认字（2013）第201300045号《道路交通事故认定书》认定“严江应承担本起交通事故的全部责任，曹占花无责任”。2014年4月14日，康县公安局交通警察大队委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告的伤残等级、后期医疗费用及住院时间进行了鉴定，鉴定意见为“曹占花左肱骨外科颈骨折内固定后，其伤残等级评定为九级伤残，颅脑损伤术后和左内外踝骨折内固定术后，其伤残定级均评定为十级伤残，其第二次手术治疗费用评估为一万元，住院时间评估为三十天左右”。同年6月30日，康县公安局交通警察大队委托陕西汉中汉航法医司法鉴定所对原告的护理依赖程度进行了鉴定，鉴定意见为部分护理依赖，前后两次鉴定共开支鉴定费1900.00元，均由被告张辉支付。因原被告就赔偿事宜未达成协议，原告遂诉至原审法院，请求依法判令四被告赔偿其各项损失共计321275.72元，并由被告承担本案诉讼费。
原审法院另查明：被告严江驾驶的被告张辉租赁被告略阳双祥公司的陕FB06**号出租车由被告略阳双祥公司在被告财保略阳支公司投保有交通事故责任强制保险和最高限额50万元的第三者责任险。
据上事实，原审法院认为：被告严江驾驶被告张辉租赁被告略阳双祥公司的陕FB06**号出租车将行人原告刮擦倒地，造成原告受伤及车辆损坏的道路交通事故，被告严江的该行为是民事侵权行为，应承担相应的民事赔偿责任。康县公安局交通警察大队作出的交通事故责任认定书所认定的事实客观真实，可以作为认定该起交通事故责任划分的依据。该交通事故责任认定书认定被告严江应承担本起交通事故的全部责任，故应由被告严江承担赔偿原告曹占花全部损失的责任，但因严江受雇于被告张辉，雇员在雇佣活动中所产生的侵权责任应由雇主承担，故张辉应承担被告严江在这次交通事故中的责任。因被告略阳双祥公司为陕FB06**号出租车在被告财保略阳支公司投保有交通事故责任强制保险和最高限额50万元的第三者责任险，故可由被告财保略阳支公司在交强险限额内和第三者责任险限额内直接赔偿原告的损失。原告损失的确定，医疗费根据住院结算单和门诊费票据核定为104801.22元（包括被告张辉支付的医疗费100143.72元和支付的医疗用具费1157.50元及原告自己交纳的医疗费3500.00元），交通费根据实际情况核定为1140.50元，住宿费根据有效票据核定为970.00元，住院伙食补助费核定为8160.00元［40.00元×（91天＋84天＋30天）］，营养费核定为4080.00元［20.00元×（91天＋84天＋30天）］，护理费核定为105868.50元［（70.50元×91天×2人＋80.00元×84天×2人＋80.00元×30天×1人）＋（70.50元×365天×5年）×60%］，残疾辅助器具费核定为400.00元，残疾赔偿金核定为20861.30元（18964.78元×5年×22%），后续治疗费核定为1万元，精神抚慰金酌定为3000.00元，鉴定费1900.00元（被告张辉已支付）。以上共计261181.52元。综上，遂判决：一、被告财保略阳支公司在判决生效后5日内赔偿原告曹占花交强险项下医疗费1万元。二、被告财保略阳支公司在判决生效后5日内赔偿原告曹占花第三者责任险项下医疗费94801.22元、交通费1140.50元、住宿费970.00元、住院伙食补助费8160.00元、营养费4080.00元、护理费105868.50元、残疾辅助器具费400.00元、残疾赔偿金20861.30元、后续治疗费1万元、精神抚慰金3000.00元，共计249281.52元。三、原告曹占花在陕西汉中汉航法医司法鉴定所做鉴定支出的1900.00元鉴定费由被告张辉负担。四、驳回原告曹占花的其他诉讼请求。上述一、二两项赔偿款共计259281.52元，其中应返还被告张辉垫付的医疗费等费用125801.22元（医疗费100143.72元＋医疗用具费1157.50元＋生活费11300.00元＋护理费12800.00元＋轮椅费400.00元），实际赔偿原告曹占花133480.30元。
财保略阳支公司不服康县人民法院的前述判决，向本院提起上诉称：原审判决认定事实不清，请求撤销原判第二项后予以改判，并由被上诉人承担本案诉讼费用。1、对上诉人先期支付的1万元医疗费原审未作认定并在判决时予以扣减，对被上诉人曹占花治疗交通事故之外的原发性疾病产生的费用未按比例扣除，对被上诉人曹占花在百货公司及药店购买医疗药品以外的成人尿不湿等产生的费用判令由上诉人承担缺乏依据。2、对被上诉人曹占花受伤后治疗期间的护理人数，医疗机构出具的病历中并无需两人护理的意见，另外在鉴定意见中更没有必须由两人护理的意见，故原审判决按二人计算护理费用有失公允也缺乏证据，对曹占花护理依赖年限应按照2年计算，费用应按当地月工资30%予以确定。3、被上诉人曹占花未提交证据，医院也没有必须配备轮椅的明确意见，原审判令上诉人支付该笔费用缺乏依据。4、被上诉人曹占花不能就交通费和住宿费的合理性予以明确说明，也不能举出与就医地点、时间、次数、人数相吻合的交通、住宿费用发生的明细单，故原审对该些费用的判处不公正。5、对被上诉人曹占花应赔偿的费用只有在超出交强险限额之外的部分，才能在第三者责任险限额内赔付，原审判决仅在交强险内计算1万元医疗费，对其他费用迳行判令在第三者责任险内赔偿违反《保险法》的相关规定。
曹占花答辩称：1、被答辩人主张先期支付1万元医疗费，但其在一审举证、法庭调查等诉讼活动中均未提及，答辩人也不清楚张辉垫付的医疗费用中哪些是被答辩人先期支付；答辩人因交通事故受伤后，在康县医院初诊时检查发现有原发性高血压，但在治疗过程中及用药清单上并没有用于治疗高血压的药品和由此产生的费用；答辩人在汉中医院住院期间，因伤致瘫痪在床，大小便失禁，主治医生医嘱购买成人尿不湿等，由此而产生的费用应是治疗答辩人伤情的必要费用，应该由被答辩人负担。2、因答辩人年事已高，加之腿部、头部受伤，基本处于昏迷或卧床状态，生活完全不能自理，医嘱也明确需一级护理和留陪护人，同时，汉中中心医院护理站也出具了护理答辩人人数的证明，故答辩人虽伤残等级不高但因情况特殊必须由2人24小时轮流护理，对后期护理年限确定为5年法律有明确规定。3、答辩人至今仍大小便失禁，且腿部骨折尚未痊愈，不能行走，购买轮椅应属必要的费用支出。4、答辩人主张的交通、住宿费是答辩人及必要陪护人员因就医或者转院治疗、复查、做伤残鉴定等实际发生的费用，答辩人提交的均是正式票据且与就医地点、时间、人数、次数相符合，应予认定。综上，请求二审维持原判。
张辉、严江、双祥公司均未答辩。
原审判决对被上诉人严江在造成被上诉人曹占花受伤的交通事故中应承担全部责任；被上诉人曹占花因该起交通事故受伤后产生的医疗费103643.72元、治疗期间的护理费28671.00元、后续治疗费1万元、购买辅助器具费400.00元、医疗用具而支出的相关费用1157.50元、交通费1140.50元、住宿费970.00元、住院伙食补助费8160.00元、营养费4080.00元、鉴定费1900.00元、精神抚慰金3000.00元、被上诉人张辉已支付各项费用数额及曹占花因伤致残等级、残疾赔偿金20861.30元、护理依赖程度；各原审被告之间的关系；肇事车陕FB06**投保险种及保险责任限额等事实认定清楚，本院予以确认。但原审对被上诉人曹占花定残后的护理费比例认定错误，二审认定应为25733.00元／年×5年×50%＝64332.50元。
本院认为：上诉人财保略阳支公司上诉主张在交通事故发生后先期支付1万元医疗费，但在一审举证、法庭调查等阶段，上诉人对此均未作陈述，也未提交证据，在本院审理中亦未提交证据，故对上诉人的该项上诉主张不予支持；据康县第一人民医院的诊断证明及住院病历，被上诉人曹占花因交通事故受伤入院时诊断病情中有原发性高血压，但在治疗过程中是否产生有治疗该病的费用，应由专门机构鉴定后作出，上诉人主张按比例在总费用中扣减缺乏依据，不应支持；对被上诉人曹占花购买成人护理垫等个人护理卫生用品的支出，应属必要合理的治疗支出，应计入赔偿范围，故上诉人主张该些费用不属赔偿范围不予支持；被上诉人曹占花年近八旬，据医疗机构病历记载，住院治疗期间，存在躁狂症状明显，精神处于亢奋状态，夜间不休息等情况，故医疗机构虽未出具明确意见，但原审基于曹占花的实际情况，将其治疗期间的护理人数确定为2人并无不当。曹占花因交通事故致残后的护理依赖程度经鉴定为部分护理依赖，参照《人身损害护理依赖程度评定》所确定的赔偿指数应是50%，同时参照《人损解释》，原审判决将护理年限确定为5年并无不当，上诉人主张护理期限按2年，费用按当地月工资30%予以确定缺乏依据，不应予支持，但原审判决按60%的赔偿指数计算定残后的护理费不当，本院予以纠正；据汉中市中心医院出院医嘱，要求曹占花继续治疗骨折，故为治疗、复查及护理方便，购买辅助器具轮椅应属合理支出，亦应计入赔偿范围；被上诉人在一审时提交的住宿、交通费票据，经庭审质证各原审被告包括上诉人均未提出异议，同时经本院审查，该些票据载明的出具机构、始发地和目的地、出具时间等均与就医地点、时间相吻合，故二审亦应予认定；肇事车陕FB06**在上诉人处投保有交强险和商业三者险，依据最高人民法院的相关司法解释，在当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道交法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，据此，原审仅将曹占花的医疗费1万元在交强险责任限额内予以赔偿，其余赔偿费用均在商业三者险责任限额内赔付系适用法律错误，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、维持康县人民法院（2014）康民初字第285号民事判决第一、三、四项；
二、撤销康县人民法院（2014）康民初字第285号民事判决第二项；
三、上诉人财保略阳支公司在判决生效后5日内赔偿被上诉人曹占花交强险项下伤残赔偿限额11万元；
四、对超出交强险责任限额的应赔偿款126416.52元由上诉人财保略阳支公司在判决生效后5日内在商业三者险责任险额赔偿给被上诉人曹占花。
以上赔偿款共计246416.52元，应返还被上诉人张辉垫付的医疗等费用125801.22元（医疗费100143.72元＋医疗用具费1157.50元＋生活费11300.00元＋护理费12800.00元＋轮椅费400.00元），实际由上诉人赔偿曹占花120615.30元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审受理费1562.00元由上诉人负担1400.00元，被上诉人张辉负担162.00元。
本判决为终审判决。
审判长 蔡喜平
审判员 寇彩霞
审判员 朱晓剑
二〇一五年三月三日
书记员 陈 卓