安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终5951号上诉人（原审被告）：义城建设集团有限公司，住所地安徽省合肥市包河区义城街道汪潦路56号，统一社会信用代码91340100149140167U。法定代表人：王家全，董事长。委托诉讼代理人：杨春，安徽巢阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘萍，安徽巢阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽中奥混凝土有限公司，住所地安徽省长丰县岗集镇江汽大道，统一社会信用代码91340121MA2MXY1G00。法定代表人：李峰，总经理。委托诉讼代理人：王安林，安徽天瑞律师事务所律师。委托诉讼代理人：李浩，安徽原声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柯成友，男，1971年7月10日出生，汉族，住安徽省肥西县。上诉人义城建设集团有限公司因与被上诉人安徽中奥混凝土有限公司、被上诉人柯成友买卖合同纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院（2017）皖0121民初1504号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。义城建设集团有限公司上诉请求：依法撤销原判，改判驳回安徽中奥混凝土有限公司对义城建设集团有限公司的全部诉讼请求。事实和理由：义城建设集团有限公司与安徽中奥混凝土有限公司间没有签订过任何形式的买卖合同，合同上仅有柯成友个人签名，没有加盖任何公司印章。在货款询证函上，被询证对象是安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房，不是义城建设集团有限公司，且该函上仅有柯成友签名没有本公司印章。虽然公安机关出具说明柯成友是代表安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房项目部在企业询证函上签名，但公安机关没有任何证据证明其出具函件的依据。柯成友与义城建设集团有限公司没有直接挂靠关系，本公司也从未向柯成友出具过委托书，也没有对其行为以任何形式进行过追认，柯成友的行为不具备表见代理的任何表象，安徽中奥混凝土有限公司也没有证据证明其善意无过失，且尽到充分的注意义务。故原审认定柯成友的行为构成表见代理错误。另丁国财等人的刑事案件于2014年8月11日结案，安徽中奥混凝土有限公司于2017年4月5日提起诉讼，已超过诉讼时效。安徽中奥混凝土有限公司二审辩称，柯成友代表义城建设集团有限公司签订的《商品混凝土订货合同》真实有效，案涉安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房是由义城建设集团有限公司承建，柯成友是该项目施工负责人，其为施工所需代表义城建设集团有限公司签订混凝土买卖合同，原审认定柯成友的行为构成表见代理，合同的权利义务应由义城建设集团有限公司承担正确。公安机关在侦破案件期间核对债权时，找到柯成友，柯成友代表义城建设集团有限公司在询证函上签名的行为合法，货款应由义城建设集团有限公司负担。丁国财等人的刑事案件虽然2014年结案，但依据长丰县人民政府办公室制定的工作方案，最终的资产处置工作从2016年5月才开始启动，故本案没有超过诉讼时效。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。柯成友未发表答辩意见。安徽中奥混凝土有限公司一审诉讼请求：判令义城建设集团有限公司、柯成友立即支付货款670395元及逾期违约金40223元（违约金以670395元为基数，自2014年8月26日暂算至2015年8月26日，按年违约金6%计算，以后顺延至款清之日止）。一审查明：柯成友挂靠义城建设集团有限公司，以义城建设集团有限公司名义对外承接建设安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房项目。2010年3月20日，柯成友因承建安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房的工程需要，与安徽中奥混凝土有限公司签订《商品混凝土订货合同》，约定：由安徽中奥混凝土有限公司为安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房项目施工供应预拌混凝土，并同时对付款方式及违约责任进行了约定。合同签订后，由于安徽中奥混凝土有限公司的原法定代表人丁国华及总经理丁国财涉嫌以公司名义对外非法吸收公众存款等犯罪，公安机关对安徽中奥混凝土有限公司财产进行查封并审计，截止2011年12月31日，对安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房项目应收账款审定为670395.50元。长丰县公安局经济犯罪侦查大队出具说明，证明当时在办理丁国财等人非法集资案核对债权时，柯成友是代表安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房项目部在企业询证函上签名。一审法院审理后认为：柯成友挂靠于义城建设集团有限公司，实际承包涉案工程。因此对于柯成友以义城建设集团有限公司名义与安徽中奥混凝土有限公司签订购销合同，及代表公司对所欠安徽中奥混凝土有限公司货款在询证函上的确认，再结合其与公司的挂靠关系，即使在买卖混凝土的合同关系上，未经过义城建设集团有限公司的授权，仍应认定柯成友的行为在客观上形成具有代表义城建设集团有限公司代理权的表象，符合表见代理的构成要件，义城建设集团有限公司应对涉案货款承担给付责任。义城建设集团有限公司辩称安徽中奥混凝土有限公司的起诉已超过诉讼时效。2012年，因丁国财等人利用公司涉嫌犯罪，故安徽中奥混凝土有限公司财产被依法查封进行清理并审计，直至2014年8月11日该刑事案件结案，故义城建设集团有限公司的时效抗辩理由不能成立。据此可以确认义城建设集团有限公司尚欠安徽中奥混凝土有限公司货款670395.50元。因此，对于安徽中奥混凝土有限公司要求义城建设集团有限公司支付货款670395.50元的诉讼请求予以支持。另对安徽中奥混凝土有限公司要求按年利率24%支付逾期违约金的诉讼请求，安徽中奥混凝土有限公司虽称多次向义城建设集团有限公司催要，但未提供证据予以证实，故以安徽中奥混凝土有限公司起诉日视为催告日，违约金应从起诉之次日起（即2017年5月2日），按中国人民银行同期同类贷款利率支付至款清之日止。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第二百四十一条的规定，判决：一、义城建设集团有限公司于判决生效之日起十五日内一次性支付安徽中奥混凝土有限公司货款670395.50元及逾期违约金（以670395.50元为基数，按中国人民银行同期银行贷款利率，自2017年5月2日起至实际付款之日止）；二、驳回安徽中奥混凝土有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10906元，减半收取5453元，由义城建设集团有限公司承担。二审期间，各方均未提交证据。对于一审所举证据，双方均坚持一审举证、质证意见。二审查明事实同一审查明事实。本院认为，案涉安徽省惠尔电器有限公司6#标准厂房项目由义城建设集团有限公司承建，一审期间，义城建设集团有限公司对于柯成友系挂靠该公司实际承建案涉工程的事实亦予以认可。柯成友在挂靠义城建设集团有限公司，实际组织施工期间，为施工所需以义城建设集团有限公司名义与安徽中奥混凝土有限公司签订《商品混凝土订货合同》，安徽中奥混凝土有限公司将订购的混凝土亦实际送货至义城建设集团有限公司承建的项目，原审认定柯成友的行为具有表见代理的表象，其行为后果应由义城建设集团有限公司承担并无明显不妥。义城建设集团有限公司仅以合同中未加盖印章为由，主张其不应承担付款责任的上诉理由不能成立，本院依法不予采信。因安徽中奥混凝土有限公司原法定代表人涉嫌经济犯罪，公司相关财务资料均由办理刑事案件的公安机关交由审计机关审计，虽然该刑事案件于2014年结案，但实际的公司债权清收工作并不是自刑事案件结案时启动，安徽中奥混凝土有限公司在清收债权条件具备时，及时主张权利，并未超过诉讼时效。义城建设集团有限公司上诉主张安徽中奥混凝土有限公司的起诉超过诉讼时效的上诉理由亦不能成立，本院依法不予采信。综上，原审认定事实清楚，适用法律并无不当。据此，依据依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10906元，由义城建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 项 红审判员 万庆农审判员 王 倩二〇一八年九月八日书记员 陆飞迪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。