贵州省水城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0221民初832号
原告黄飞鸿（又名黄飞源），男，1986年2月16日生，汉族，大学文化，贵州省毕节市人，无业，住贵州省贵阳市乌当区。
特别授权委托代理人黄大伟（系原告黄飞鸿父亲），男，1958年3月17日生，汉族，大学文化，贵州省毕节市人，系水城县人民检察院退休职工，住贵州省六盘水市钟山区。
被告水城县住房和城乡建设局（以下简称“县住建局”），住所地：贵州省六盘水市水城县双水新区兴县路。组织机构代码：00947521-3。
法定代表人翁毅飞，系该局局长。
特别授权委托代理人王强，贵州勤维律师事务所律师。执业证号：15202200810852390。
被告水城县人民政府（以下简称“县政府”），住所地：贵州省六盘水市水城县双水新区政府大楼。组织机构代码：00947501-0。
法定代表人王尔彬，系县政府县长。
特别授权委托代理人屈运，女，1977年12月10日生，汉族，大学文化，湖北省武汉市人，系水城县人民政府法制办公室副主任，住贵州省六盘水市钟山区。
原告黄飞鸿诉被告水城县住房和城乡建设局、水城县人民政府确认劳动关系纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告黄飞鸿及其委托代理人黄大伟、被告县住建局的委托代理人王强、被告县政府的委托代理人屈运到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告因与被告高层次人才引进劳动人事争议纠纷，经水城县劳动人事争议仲裁委员会受理、审查，作出了黔水劳人仲案（2016）第50号仲裁裁决书，原告认为原仲裁裁决违背查明案件的客观事实，认定事实存在随意性、片面性，导致事实认定不清，适用法律错误，有失公平、公正，应当依法纠正。理由如下：一、关于原仲裁裁决认为原告与被告签订的协议书是双方未按规定在组织人事部门办理聘用手续前，建立的关系应为劳动关系，是对事实错误的认定。原告与被告于2015年4月2日签订的水城县高层次人才招聘引进协议书，是原告经水城县人民政府、县组织部、县人社局、县住建局共同严格审理、考核、面试、评审合格后，按《六盘水市2015年度高层次人才和急需特殊人才引进公告》的规定，引进到被告方工作的高层次复合型人才，原告是按照组织程序进入水城县城乡建设局工作的，而并非水城县仲裁委认为的未按照组织程序办理聘用手续，是简单的劳动关系。二、关于原仲裁委认定的原告与被告的劳动关系的工作时间，明显出现认定事实错误，依法应予纠正。协议签订后，原告依约到被告单位上班，被告却迟迟不为原告办理工作聘用手续，从工作至今未发工资或其他任何工作补助，也未办理社保手续及缴纳社会保险费，导致原告生活困难以及无法享受正常的医疗等相关社保待遇。经原告多次催促未果，原告只好边上班边找水城县人民政府、六盘水市人民政府、贵州省巡视组反映，被告于2015年11月23日单方擅自强行解除与原告的劳动关系。由此可证明原告与被告的劳动关系是从2015年4月2日即用工之日起至今有效，而并非原仲裁委认定的从2015年7月2日之后就终止了合同。三、关于原仲裁裁决认为被告应支付给原告的劳动报酬为9000元是错误的。原告与被告签订水城县高层次人才招聘引进协议书时，被告口头承诺试用期为3个月，试用期间工资为每月3000元，转正后工资按照水党办发（2012）80号文件提供待遇。参照被告单位转正后工资待遇按照每月5000元计算，从2015年4月2日至2016年3月14日，被告应向原告支付拖欠的工资及经济补偿金为144549元。即1.试用期拖欠工资数额，从2015年4月2日至2015年7月2日，按双方口头约定的每月3000元计算为9000元（3000元×3月）；2.试用期满后拖欠的工资数额，从2015年7月3日起至2016年3月14日，按每月5000元计算为42727元（5000元×8＋5000÷22×12）；3.法定节假日工资，按加班3日计算为2045元（5000÷22×3×300%）；4.平时休息日加班工资，按加班4日计算为1818元（5000÷22×4×200%）；5.被告向原告支付被拖欠工资总额的99%的加付赔偿金为55034元［（9000＋42727＋2045＋1818）×99%］；6.经济补偿金10000元（5000×2）。四、关于原仲裁委未支持原告要求被告赔偿因未缴纳五险一金所造成经济损失的诉求是错误的问题，依法应予纠正。按照《社会保险法》的规定，自建立劳动关系起就应当缴纳，五险一金是按月缴纳，超过一个月还未缴纳即属违法。因被告不履行合同义务，不遵守国家法律法规的行为，导致原告不能正常享受养老、医疗、生育、失业等待遇的严重后果。综上，为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求：1.判决被告县住建局履行与原告2015年4月2日签订的水城县高层次人才招聘协议书约定的义务；2.判决二被告为原告办理与县住建局工作聘用手续；3.判令被告向原告支付拖欠的2015年4月2日至2016年3月14日工资55590元，顺延时间按实计算；4.判令被告向原告支付拖欠的2015年4月2日至2015年7月2日期间法定节假日加班工资2045元；5.判令被告向原告支付拖欠的2015年4月2日至2015年7月2日休息日加班工资1818元；6.判令被告向原告支付被拖欠工资总额的99%的加付赔偿金55034元；7.判令被告向原告支付单方解除劳动合同的经济补偿金10000元；8.判令被告向原告赔偿未缴纳五险一金所造成的经济损失23925元，以上合计144549元；9.诉讼费及相关费用由被告承担。庭审中，原告自愿放弃诉请第7项即被告支付经济补偿金10000元的请求。
原告在举证期限内提交的证据有：第一组：六盘水市2015年度高层次人才和急需特殊人才引进公告，证明六盘水市2015年度面向全国招聘引进高层次人才等内容。第二组：六盘水市2015年度高层次和急需特殊人才需求一览表，证明原告符合被告的招聘条件。二被告对以上两组证据无异议。第三组：贵州省水城县2015年引进紧缺急需人才报名登记表，证明原告按照被告要求填写，填报的第一学历是大学本科，不存在欺骗行为。被告县政府对真实性有异议，该表只能证明是原告填写的，但是内容是否真实不能证实，达不到原告的证明目的。被告县住建局对真实性有异议，认为登记表内体现的研究生学历不是真实的，记录的只是原告工作和学习履历，是事实的反应，不是主观心态的反应，不能达到原告的证明目的。第四组：1.普通高等学校毕业证书、学士学位证书，证明原告是真实有效获得毕业证书及学士学位证书；2.中国政法大学民商法学专业研究生课程证书及同等学历合格证书，证明原告通过中国政法大学研究生课程班学习，是具有研究生毕业同等学力的学员；3.国际注册法律顾问师证、高级中学教师资格证及普通话二级乙等资格证，证明原告有相关资格证。被告县政府对普通高校毕业证书及学士学位证书无异议，但认为与本案无关；对中国政法大学证书的三性均有异议；对其余的证书均有异议，与本案无关。被告县住建局同意被告县政府的质证意见，认为中国政法大学研究生课程班的证书不是毕业证书，无法查询其真实性，只是在课程班学习过的证书，不能证实其具备研究生学历资格；其余证书与本案没有关联性；对于国际法律顾问师证书在我国没有对此证书进行认可，对合法性、关联性有异议。第五组：贵州省水城县引进（试用）人员协议书，证明原告符合被告的引进条件并签订了协议书。被告县政府对三性无异议，但对证明目的有异议，此份证据证明了原告与县住建局签订的是试用期协议。被告县住建局对三性没有异议，但对证明目的有异议，该协议是试用协议，原告的资格条件不符合。原告即使具备条件，协议中也明确约定需要审核才能决定是否聘用。第六组：仲裁裁决书及送达回证，证明仲裁委查明事实不清。被告县政府对三性没有异议，但对证明目的有异议，在仲裁委仲裁期间，并没有提到对县政府的任何诉请，县政府也没有参加过仲裁庭审。被告县住建局对三性没有异议。第七组：关于转办黄飞鸿信访件的通知及水住建发（2015）199号文件关于黄飞鸿同志信访事项处理意见书，证明被告与原告的用工关系存续至文件下发时间。被告县住建局认为双方在在7月份已经解除劳动合同，原告不服才去信访，我们根据信访局通知作出的回复。被告县政府同意县住建局的质证意见，认为解除劳动关系合理合法。
被告县政府辩称，一、原告要求县政府为其办理与县住建局工作聘用手续的这一诉请没有事实和法律依据。1.原告与县住建局签订的《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》中，县政府并不是协议书中任何一方当事人，县政府没有履行合同的义务；另外，根据劳动法第79条之规定，该项诉讼请求应先经仲裁委仲裁后再予进行民事诉讼，但原告在仲裁委申请仲裁时，并未提出该项仲裁请求，因此，县政府不是本案适格的被告。2.原告与县住建局签订的协议书属于普通的试用期劳动合同，且该协议书是一个附条件的试用劳动合同，只有双方在彼此条件都达到的情况下，经一定审核程序，办理相关手续，原告才能得以录（聘）用为事业单位工作人员。3.根据《六盘水市2015年度高层次人才和急需特殊人才需求一览表》第519项“用人单位是水城县住房和城乡建设局，所需专业是法学，学历要求是全日制普通高校大学本科及以上学历”之规定，原告认为自己已经达到该岗位的学历要求，但经查，原告从报名时提供给被告的学历信息一直都是研究生，也提供了相应的证书，被告根据原告提供的研究生学历来进行审核，但该证书上所示的相关信息在国家唯一认可的学信网上无法查询。被告有理由认定原告的研究生学历未经国家认可，也就是原告不能履行协议书中双方当事人约定的条款，所以未予审查通过。根据《事实单位管理条例》第十条、《贵州省水城县引进紧缺急需人才办法》第十八条及《六盘水市2015年度高层次人才和急需特殊人才引进公告》的相关条款，未给原告办理相关录用手续。二、原告在诉状中关于拖欠工资、支付加班工资、经济补偿金等诉请，水城县仲裁委黔水劳人仲字（2016）第50号裁决书已经作了公平合理的裁决。综上，原告的起诉缺乏事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求，由原告承担本案诉讼费用。
被告县政府在举证期限内提交的证据有：第一组：水城县住建局出具的情况说明及附件，证明原告初始报名时填写的学历是研究生学历。原告及被告县住建局对该组证据无异议。第二组：学信网的查询信息，证明学信网上无法查询到原告研究生学历的真实性。原告认为不能作为证据使用，原告是以本科学历进行报名的，该证据与本案无关；被告县住建局对三性无异议，原告自述都是研究生学历，但是在学信网上无法查询证实，不能得到国家的认可。第三组：水城县劳动人事争议仲裁委员会黔水劳人仲字（2016）50号庭审笔录一份，证明原告与被告县住建局在县仲裁委开庭时没有提供证明其具有研究生学历的证据。原告对庭审查明的事实部分没有异议，但对证明目的有异议，原告出具研究生的毕业证书，只是证明其曾经在研究生院进行学习，原告在应聘时只是以本科学历进行应聘，该证据与本案无关。被告县住建局对该证据无异议。
被告县住建局辩称，1、原告的诉请相互矛盾，违反了民诉法的规定，原告在诉请中要求与原告签订合同，又要求支付解除劳动关系的经济补偿金。2、原告的各项诉请没有合法依据，体现于双方签订的合同属于试用期间的合同，被告按法律的规定通知原告解除劳动合同，解除合同的原因水城县人民政府已经答辩了，原告在提供应聘资料的时候，是以研究生的学历进行应聘，但经查实原告并没有取得相应学位，存在欺诈的行为，被告依据双方签订的合同，解除聘用是有合同依据的。从原告提交的证据看出，原告与被告签订合同期间，与鹰山法律服务所有合同，违反了相关规定。被告解除与原告的劳动合同，是有法可依的，符合相关法律法规的程序。3、针对原告诉请支付拖欠的工资，被告不是不支付，而是原告拒绝领取，不存在拖欠问题。关于社保、加班工资等诉请，我方同意第一被告的答辩意见。
被告县住建局在举证期限内提交的证据有：第一组：第三届中国贵州人才博览会对接洽谈情况登记表两份，证明原告在应聘期间提供的学历是研究生学历。原告对三性有异议，认为不是原告填写的，与本案无关。被告县政府没有异议。第二组：考勤表，证明原告在被告县住建局上班期间有不到岗情形，并且实际工作时间只到2015年7月初。原告对三性有异议，认为是被告单方制作，达不到其证明目的。被告县政府没有异议。
综上，各方当事人无争议的证据有：原告提交的证据：第一组：六盘水市2015年度高层次人才和急需特殊人才引进公告；第二组：六盘水市2015年度高层次和急需特殊人才需求一览表；第四组：1.普通高等学校毕业证书、学士学位证书。被告县政府提交的证据：第一组：水城县住建局出具的情况说明及附件。对上述证据，各方无异议，本院依法予以认定并作为认定本案事实的依据。
对各方当事人有争议的证据的分析及认定：一、对原告提交的证据：第三组：贵州省水城县2015年引进紧缺急需人才报名登记表，该表系原告单方填写，且被告不认可，本院不予采信。第四组：2.中国政法大学民商法学专业研究生课程证书及同等学历合格证书，该份证据仅能证明原告在中国政法大学民商经济法学院民商法学专业研究生课程班学习成绩合格的事实，不能达到原告取得相应学位学历的证明目的；3.国际注册法律顾问师证、高级中学教师资格证及普通话二级乙等资格证，以上证据与本案无关。第五组：贵州省水城县引进（试用）人员协议书，该协议系试用协议，明确了引进（试用）人员的资格条件及聘用流程，即甲方（县住建局）安排乙方（原告）至相关岗位进行试用，结束后由甲方将乙方表现情况上报县人才工作领导小组审核，报请县委常委会研究决定是否聘用；若未取得相应学历、学位或通过伪造、骗取等行为获得相应学历、学位的，取消拟引进（试用）资格，综上，该份证据不能达到原告的证明目的。第六组：仲裁裁决书及送达回证，因原告提起诉讼，该裁决书系未生效文书。第七组：关于转办黄飞鸿信访件的通知及水住建发（2015）199号文件关于黄飞鸿同志信访事项处理意见书，该处理意见书系被告县住建局接到有关部门的通知作出的回复，本院予以采信。二、对被告县政府提交的证据：第二组：学信网的查询信息，该信息经法庭查询核实，与被告所述相符，予以采信。第三组：水城县劳动人事争议仲裁委员会黔水劳人仲字（2016）50号庭审笔录一份，各方对仲裁庭审查明的事实部分没有异议，予以采信。三、对被告县住建局提交的证据：第一组：第三届中国贵州人才博览会对接洽谈情况登记表两份，登记表上的内容系被告根据原告报名时申报信息予以登记，无法核实内容的真实性。第二组：考勤表，该表系被告单位职工上下班签到的真实体现，且有职工本人的签字，本院予以采信。
通过对证据的分析与认定及法庭调查，本院查明如下事实：2015年3月24日，六盘水市人才工作领导小组办公室对外发布《六盘水市2015年度高层次人才和急需特殊人才引进公告》，面向全国公开引进各类高层次人才和急需特殊人才。根据公告要求，原告黄飞鸿向《六盘水市2015年度高层次和急需特殊人才岗位需求一览表》中岗位发布单位之一的县住建局进行申报，并填写了报名登记表，在学历学位一栏上填写“全日制教育本科，毕业院校贵州师范大学法学专业；在职教育研究生，毕业院校中国政法大学研究生院民商法专业”。县住建局对本单位需求岗位各报名人员的申报材料进行初步审查后，按照择优录用原则，确定黄飞鸿符合引进条件。2015年4月2日，被告县住建局（甲方）与原告黄飞鸿（乙方）签订了《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》，约定：甲方根据工作需要，按照水城县人才引进管理的相关办法规定，拟引进（试用）乙方来水城县工作，乙方自愿接受甲方引进（试用）工作；拟引进（试用）基本条件之一是取得相应的学历、学位证等，若未取得相应学历、学位或通过仿造、骗取等行为获得相应学历、学位的，取消拟引进（试用）资格；甲方根据空缺岗位数、结合乙方专业及特点等安排至相关岗位进行试用，待聘用工作结束后，由甲方将乙方现实表现情况上报县人才工作领导小组审核后，报请县委常委会研究决定是否聘用，县委常委会通过后，按照相关程序办理引进（录用）手续；协议还约定了在协议期内乙方应履行的义务、享有的权利和违约责任等。双方还口头约定试用期工资3000元／月。协议签订当日，原告黄飞鸿即到被告县住建局办公室开始工作。期间双方因是否办理工作聘用手续发生争议，原告黄飞鸿在被告县住建局正常工作至2015年7月14日，之后便到有关职能部门寻求解决聘用手续问题，未再向被告县住建局提供正常劳动。在原告正常工作期间，被告县住建局未发放工资报酬，也未为原告办理和缴纳各项社会保险费。2015年11月23日，被告县住建局以水住建发（2015）199号文件对关于黄飞鸿同志信访事项处理意见书作出回复：黄飞鸿违反与县住建局签订的《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》中第二条第二项第4点之规定，也未通过第三条第二项有关规定，决定取消黄飞鸿的继续试用资格并终止双方签订的《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》。后原告黄飞鸿向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求县住建局履行与其签订的协议书义务，支付工资40136元（包括2015年4月2日至2015年7月2日试用期工资9000元、2015年7月3日至2015年12月14日工资27273元、休息日加班工资1818元、法定节假日加班工资2045元），按规定为其缴纳五险一金并为其办理工作聘用手续。水城县劳动人事争议仲裁委员会作出黔水劳人仲字（2016）第50号仲裁裁决书，裁决由县住建局向黄飞鸿支付劳动报酬9000元，并驳回黄飞鸿的其他仲裁请求。原告签收该裁决书后对裁决结果不服，在法定期限内向本院提起诉讼。庭审中，原告自愿放弃诉请第7项即被告支付经济补偿金10000元的请求。
本院认为，依法建立的劳动关系对劳动者和用人单位均有约束力。双方应本着诚实信用的原则履行劳动合同中各项义务，并享有相应权利。本案中，原告黄飞鸿与被告县住建局签订《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》后，双方未按规定在组织人事部门办理聘用手续前建立的关系应为劳动关系。2015年4月2日，原告黄飞鸿在县住建局提供正常劳动，直至2015年11月23日县住建局下文决定取消黄飞鸿的继续试用资格并终止双方签订的《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》时为止，原告与被告县住建局在此期间存在劳动关系。
对于原告要求被告支付拖欠的2015年4月2日至2016年3月14日工资55590元的诉讼请求。原告黄飞鸿自2015年4月2日在被告县住建局正常工作至2015年7月14日，之后未再向被告县住建局提供正常劳动，因此，原告在被告单位提供正常劳动期间，被告应依法按月及时足额向原告支付相应的劳动报酬。对原告未向被告正常提供劳动期间的劳动报酬，本院不予支持。原告主张双方口头约定试用期工资为3000元／月，被告县住建局无异议，本院予以支持原告2015年4月2日至2015年7月14日期间工资为3000元／月×3.5月=10500元。
对于原告要求被告支付拖欠的2015年4月2日至2015年7月2日期间法定节假日加班工资2045元、休息日加班工资1818元的诉讼请求。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的，用人单位不提供，由用人单位承担不利后果。原告主张2015年4月2日至2015年7月2日期间法定节假日加班工资及休息日加班工资，应就加班事实的存在承担举证责任，但原告既未提供其存在加班事实的证据，也未提供证据证明其加班事实存在的证据由被告掌握，应承担举证不能的法律后果，故对原告的该项请求不予支持。
对于原告要求被告支付被拖欠工资总额的99%的加付赔偿金55034元的诉讼请求。该赔偿金是用人单位因为违反法律规定而侵犯了劳动者的合法权益，并因此而应当承担的一种惩罚性赔偿责任，是民事法律责任的一种承担方式，劳动者可以通过民事诉讼来主张。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，对于用人单位拖欠劳动者劳动报酬等，劳动者向法院起诉主张加付的赔偿金，必须就用人单位拖欠其劳动报酬的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍未支付，此种情况下才存在加付赔偿金。本案原告未举证证明已经过这一前提程序，故对其直接主张加付赔偿金的诉请，本院不予支持。
对于原告要求被告赔偿因未缴纳五险一金所造成的经济损失23925元的诉讼请求。根据贵州省高级人民法院、贵州省人力资源和社会保障厅《关于劳动争议案件若干问题的会议纪要》（黔高法（2012）136号）第30条关于“劳动者以用人单位未依法为其缴纳社会保险导致其损失这由，要求用人单位赔偿其工伤、失业、生育、医疗待遇损失的，应当作为劳动争议案件受理”之规定，因原告在劳动仲裁时未提出该请求，该部份请求未经仲裁前置程序，不属于本案审理范围。
对于原告主张办理工作聘用手续的请求，因被告县住建局已下文取消黄飞鸿的继续试用资格并终止双方签订的《贵州省水城县引进（试用）人员协议书》，双方劳动关系已经终止，故原告主张被告为其办理聘用手续，其请求不具有事实依据，本院不予支持。
对于原告在起诉时追加县政府作为被告，违反了劳动仲裁前置程序，且根据法庭调查，用工单位系县住建局，县政府并非必须共同参加仲裁的当事人，故其要求被告县政府与县住建局共同履行上述义务，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、第六条、第九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：
一、被告水城县住房和城乡建设局于本判决生效后十日内向原告黄飞鸿支付工资10500元；
二、驳回原告黄飞鸿的其他诉讼请求。
案件受理费10元，因本案适用简易程序减半收取5元，由被告水城县住房和城乡建设局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不上诉，本判决将发生法律效力。原告可在判决生效后二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 郭 丽
审 判 员 彭 婕
人民陪审员 黄晓萍
二〇一六年七月十二日
书 记 员 赵雅洁