山西省吕梁市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）吕执复字第5号
申请复议人（被执行人）华润水泥（方山）有限公司，住所地山西省方山县大武镇东坡村。
法定代表人周龙山，该公司董事长。
申请执行人吕梁振祥混凝土工程有限公司，住所地山西省方山县大武镇保安村。
法定代表人孙汉伟，该公司经理。
申请复议人华润水泥（方山）有限公司不服方山县人民法院（2015）方法执异字第1号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院认为，执行工作应严格依照执行程序进行。本案中，该院执行所依据的是己发生法律效力的该院（2014）方民初字第222号民事判决。该判决第一项内容为：“一、被告华润公司继续履行给付原告振祥公司价款为2797612.80元的S425水泥8742.54吨；或者支付相应价款2797612.80元。”首先，该判决所确定的两种履行方式是并列的、可选择性的，没有先后履行顺序。其次，第一种履行方式内容是相互矛盾的、不确定的，如果以2797612.80元价款确定S425水泥数量，则并非8742.54吨；如果以8742.54吨S425水泥确定价款，也并非2797612.80元。异议人在判决生效前向申请人发出提取8742.54吨S425水泥的通知，是对判决第一项第一种履行方式的错误理解。再次，一审判决当时的S425水泥价格为320元／吨，而现在S425水泥的零售价格是165元／吨，如果继续按照当时的价格计算水泥数量，必然会导致显失公平。因此，该院按第二种履行方式直接扣划存款并无不妥，异议人请求退还被扣划款项的理由不能成立。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第30条规定，执行员依照2012年《中华人民共和国民事诉讼法》第240条立即采取强制措施后，应在同时或采取强制措施之日起3日内发送执行通知书。该院在2015年4月17日扣划异议人的存款后，于当天向异议人发送了执行通知书等法律文书，故该院的执行程序符合法律规定。该院虽然在履行期限内受理了申请人的执行申请，但在履行期限内并未启动执行程序，也未向异议人发送执行文书。在法定履行期限届满后，因异议人仍未按判决内容实际履行相应的义务，所以才启动执行程序扣划了异议人在银行的存款，并由异议人承担执行费用。此外，因申请人在收到异议人支付的利息和诉讼费后未及时向该院反馈，导致该院向异议人发送的执行通知书等法律文书中将利息和诉讼费均列入执行范围。现该院撤回对异议人己支付利息和诉讼费用的执行。综上，异议人的异议理由不能成立，其异议请求不予支持。裁定驳回异议人华润水泥（方山）有限公司的异议。
申请复议人华润水泥（方山）有限公司称，一、请求撤销（2015）方法执字第1号执行通知书、（2015）方法执字第1-1号执行裁定书及（2015）方法执异字第1号执行裁定书。1、执行法院违法立案。二审判决2014年11月24日生效，维持一审判决，而一审判决明确规定履行时间是15日内，即到2014年12月9日履行期限才届满，但是执行法院居然在2014年12月1日就给予立案执行了。（2015）方法执异字第1号执行裁定书称：“本院虽然在履行期限内受理了申请人的执行申请，但在履行期限内并未启动执行程序”，并不能掩盖执行立案的违法。（2015）方法执异字第1号执行裁定书称申请复议人没有履行判决确定的义务，纯属编造。申请复议人在2014年11月17日就告知履行义务，要求申请执行人前来提取货物，执行法院并未向申请复议人核实，怎么能说没有履行判决的义务？2、执行法院违法采取强制措施。扣划申请复议人759883.00元银行回执显示的时间是2015年4月17日上午10点58分，申请复议人是在2015年4月17日下午3点多钟收到执行法院送来的（2015）方法执字第1号执行通知书，而该执行通知书写明三日内履行。2012年《民事诉讼法》240条规定的采取强制措施至少是同时进行，时间点绝不会超过送达执行通知书的时间之前。虽然《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第30条规定应在同时或采取强制措施之日起3日内发送执行通知书。但是其是有前提条件，即被执行人不履行法律文书确定的义务且存在转移或隐藏财产的行为。申请复议人已经主动履行了判决书确定的全部义务，是申请执行人没有在履行期限内提取货物，责任完全在于申请执行人。同时，申请复议人完全不存在转移或隐藏财产的行为，执行法院先采取扣划申请复议人银行存款的强制措施，然后才向申请复议人发出执行通知书，属于执行程序错误，违反法律规定。3、执行费由复议申请人承担无事实依据。如上所述，复议申请人已经主动履行了判决书确定的全部义务。是申请执行人没有在履行期限内提取货物，责任完全在于申请执行人。因此执行费用不应当由申请复议人承担。4、（2015）方法执字第1-1号执行裁定书没有完整引用一审判决书第一项内容，而是选择性引用执行，是没有生效判决的依据的，剥夺了申请复议人的实体履行的选择权，应予以撤销执行裁定书。二、请求裁定申请复议人有按照判决书确定选择履行申请执行人S425水泥8742.54吨水泥货物的权利。（2015）方法执异字第1号执行裁定书中本院认为的观点不成立。1、判决书判项：“一、被告华润公司继续履行给付原告振祥公司价款为2797612.80元的S425水泥8742.54吨；或者支付相应价款2797612.80元。”是判决申请复议人来履行这个判决。申请复议人在履行期限届满前书面通知并到申请执行人处明确表达了履行水泥货物的要求，结果是申请执行人没有前来提起货物。申请复议人在履行期限内有权按照判决选择履行的方式和内容，是毫无问题的，因此请求裁定申请复议人有履行货物的选择权。（2015）方法执异字第1号执行裁定书认为：“该判项所确定的两种履行方式是并列的、可选择性的，没有先后履行顺序。”既然这样，作为履行人有选择权，执行法院剥夺了这个权利。2、本案的起因是是否履行提货卡上标注的剩余8742.54吨水泥，之前已经提取了6257.46吨水泥，现在仅是对于先前一贯行为的继续。3、水泥价格是随着市场波动的，执行法院无权确定这种市场价格是否合理。其想当然的认为不公平已经超出了原审判决的范围，其直接裁定给付货币是完全错误的。综上所述，执行法院在执行立案、执行程序、采取强制措施，特别是选择性执行的行为均是违法和错误的，执行裁定应当予以撤销并改正，非法执行款应当立即退还；同时请求裁定申请复议人有按照生效判决选择履行货物的权利。
本院查明，申请执行人吕梁振祥混凝土工程有限公司与被执行人华润水泥（方山）有限公司债务转移合同纠纷一案，方山县人民法院于2014年12月4日立案执行，2015年4月17日作出（2015）方法执字第1-1号执行裁定，向中国工商银行股份有限公司吕梁永宁支行发出（2015）方法执字第1号协助扣划存款通知书，将被执行人华润水泥（方山）有限公司在该行开立的账户内存款759883元扣划至该院执行账户内，并于当日向被执行人华润水泥（方山）有限公司送达执行通知书、报告财产令及执行裁定书。被执行人华润水泥（方山）有限公司提出异议，该院经审查于2015年4月30日作出（2015）方法执异字第1号执行裁定，驳回异议。被执行人华润水泥（方山）有限公司不服，向本院申请复议。
另查明，被执行人华润水泥（方山）有限公司于2014年11月17日以挂号信函向申请执行人发出提取水泥通知书，2014年12月3日从网上银行分别转账支付到方山县人民法院执行账户诉讼费14590元和申请执行人吕梁振祥混凝土工程有限公司账户利息378789.11元。
本院认为，方山县人民法院作出的（2014）方民初字第222号民事判决，确定由申请复议人给付货物或支付相应价款两种履行方式。在申请复议人仅发出提货通知，并未将货物实际交付申请执行人的情况下，申请执行人提出强制执行申请，请求申请复议人支付相应价款，执行法院根据申请执行人的请求，强制申请复议人支付相应价款，符合法律规定。申请复议人先期支付诉讼费及相关利息，属于判决确定其应履行的部分义务，其履行该义务后未及时将履行情况及时告知执行法院，执行法院在核实后，可将履行部分在执行总标的中予以扣除。执行法院在强制扣划执行款后，当日将执行通知书、报告财产令及执行裁定书送达申请复议人，符合《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第三十条的规定。执行法院在判决确定自动履行期限内予以立案，但在此期限内未采取强制执行措施，并未造成申请复议人实际利益损失。申请复议人的复议理由不足，本院不予采信。原异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回申请复议人华润水泥（方山）有限公司的复议申请，维持原异议裁定。
本裁定送达后立即生效。
审判长 尹玉平
审判员 杨全照
审判员 张彦平
二〇一五年九月二十一日
书记员 王慧楠