杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭上刑初字第664号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人陈奇，无业。2004年7月13日因吸毒被杭州市公安局强制戒毒六个月。2008年3月25日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局强制戒毒六个月。2008年7月1日因犯贩卖毒品罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑十个月。2009年12月9日因犯贩卖毒品罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑二年十个月，2012年2月23日刑满释放。2013年5月23日因吸毒被上海市公安局行政拘留十日并被强制戒毒二年。2015年7月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年8月28日被逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
辩护人高翔，上城区法律援助中心指派的浙江乐道律师事务所律师。
杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉（2015）655号起诉书指控被告人陈奇犯贩卖毒品罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派代理检察员陈小七、柯苇出庭支持公诉，被告人陈奇及其辩护人高翔到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市上城区人民检察院指控：2015年2月4日中午11时许，被告人陈奇指使卫某（已判刑）在本市拱墅区都市水乡水碧苑16幢楼下卖给骆某一小包毒品海洛因。当天晚上6时许，陈奇在本市拱墅区都市水乡水碧苑16幢楼下（楼后面）以200元的价格卖给骆某一小包毒品海洛因（经鉴定，净重0.1697克）。当天晚上11时许，被告人陈奇再次指使卫某在本市拱墅区都市水乡水碧苑16幢楼下以200元的价格将一小包毒品海洛因（经鉴定，净重0.1244克）贩卖给骆某，随后被民警当场抓获，民警从卫某身上查获一小包毒品海洛因（经鉴定，净重0.0178克）。7月29日晚上7时许，民警在本市拱墅区丰庆路诺洁牙科门口抓获被告人陈奇，并从其住处查获一小包毒品海洛因（经鉴定，净重1.1913克）。公诉机关认为上述事实有证人证言、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单、扣押清单、辨认笔录及照片、归案经过、户籍证明、强制戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、罪犯档案材料、行政处罚决定书等证据证明，对被告人陈奇应以贩卖毒品罪追究刑事责任。
被告人陈奇辩称案发当天中午，骆某打电话向其购买海洛因时，其因为没有海洛因，所以让卫某贩卖海洛因给骆某。当晚6时许，其没有贩卖毒品海洛因给骆某。
辩护人认为，1、案发当天中午，被告人陈奇介绍卫某将海洛因贩卖给骆某。2、公诉机关指控的第二笔犯罪事实不清、证据不足。
经审理查明：2015年2月4日中午11时许，骆某打电话联系被告人陈奇要求购买毒品海洛因，双方谈好价格后，陈奇将一小包毒品海洛因交给卫某（已判刑），随后卫某来到本市拱墅区都市水乡水碧苑16幢楼下将该包毒品海洛因交给骆某，收取骆某毒资人民币400元后交给陈奇。
当天晚上11时许，骆某再次打电话联系被告人陈奇要求购买200元的毒品海洛因，陈奇遂将一小包毒品海洛因（经鉴定，净重0.1244克）交给卫某，随后卫某来到本市拱墅区都市水乡水碧苑16幢楼下将该包毒品海洛因交给骆某，收取骆某毒资人民币200元后即被民警当场抓获。民警从卫某身上查获一小包毒品海洛因（经鉴定，净重0.0178克）。
2015年7月29日晚上7时许，民警在本市拱墅区丰庆路诺洁牙科门口抓获被告人陈奇，并从其住处查获一小包毒品海洛因（经鉴定，净重1.1913克）。
上述事实经庭审质证，有下列证据证明：（1）被告人陈奇的原有供述与辩解，证明2015年2月4日中午，骆某打电话向其购买0.4克海洛因，卫某正好在其家中。因卫某曾告知其可以向他购买海洛因，其遂对卫某说有朋友要买0.4克海洛因。之后，其让卫某下楼与骆某进行毒品交易。当天傍晚，骆某又打电话向其购买海洛因，其让骆某向卫某购买。当天晚上10时许，骆某打电话向其购买海洛因，卫某正好在其家中，其将0.2克海洛因交给卫某让他下楼送货给骆某。（2）证人卫某的证言及辨认笔录，证实案发当天中午11时许，陈奇打电话让其送海洛因给他的下家。其来到陈奇家中，陈奇交给其一包用餐巾纸包好的海洛因让其到16幢楼下去交易。其来到16幢楼下，将该包海洛因交给一名穿黑色衣服的男子，并收取毒资400元。随后，其将400元钱交给了陈奇。当天晚上10时30分许，陈奇再次打电话让其到他家里，后交给其一包用餐巾纸包好的海洛因让其到16幢楼下去和中午那名男子交易。其来到16幢楼下，将该包海洛因交给中午来买过毒品的男子，并收取毒资200元，随后被民警抓获。（3）证人骆某的证言及辨认笔录，证实案发当天中午11时许，其打电话联系陈奇要求购买0.5克海洛因，谈好价格后，陈奇称让一名穿睡衣戴眼镜的男子在都市水乡水碧苑16幢楼下等其。之后，其来到都市水乡水碧苑16幢楼下，将400元钱交给一名穿睡衣戴眼镜的五十多岁男子，该男子将一包用餐巾纸包好的海洛因交给其。当天晚上6时10分许，其再次打电话联系陈奇要求购买海洛因，后在都市水乡水碧苑16幢后面楼下，以200元的价格向陈奇购买了一小包海洛因。当天晚上11时许，其又打电话向陈奇购买200元钱海洛因。后陈奇又让中午送货的那名男子在都市水乡水碧苑16幢楼下将一包用餐巾纸包好的海洛因交给其，该男子收取200元毒资后被民警抓获。（4）接受证据材料清单、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关扣押的毒品、毒资情况。（5）搜查笔录及照片，证明公安机关对被告人陈奇住处进行搜查。（6）检测证书、毒品检验报告，证实本案查获毒品的成分及重量。（7）毒品上交清单，证实本案查获毒品已上交上级公安机关。（8）手机通话清单，证实陈奇与骆某、卫某之间手机通话情况。（9）辨认笔录及照片，证实卫某指认毒品交易地点情况。（10）情况说明，证实涉案毒品编号情况。（11）强制戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、罪犯档案材料、行政处罚决定书，证明被告人陈奇的前科情况。（12）刑事判决书，证明卫某已被本院判刑。（13）归案经过，证实被告人陈奇被抓获情况。（14）户籍证明，证实被告人陈奇的身份情况。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于被告人陈奇所提案发当天中午，骆某打电话向其购买海洛因时，其因为没有海洛因，所以让卫某贩卖海洛因给骆某的辩解以及辩护人所提案发当天中午，被告人陈奇介绍卫某将海洛因贩卖给骆某的辩护意见，经审理认为，证人骆某与卫某的证言能够相印证证明案发当天中午，骆某打电话向陈奇购买海洛因，后陈奇将海洛因交给卫某让他送货给骆某并收取毒资的事实，故该辩解及辩护意见均不能成立，本院不予支持。
关于被告人陈奇所提当晚6时许，其没有贩卖毒品海洛因给骆某的辩解以及辩护人所提公诉机关指控的第二笔犯罪事实不清、证据不足的辩护意见，经审理认为，公诉机关指控案发当晚6时许，被告人陈奇在都市水乡水碧苑16幢楼下（楼后面）以200元的价格卖给骆某一小包毒品海洛因，除了证人骆某的证言外，缺少其他证据相印证，不足以认定，故该辩解及辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人陈奇伙同他人明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈奇在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，且属毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
被告人陈奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月29日起至2018年1月28日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宗雄信
人民陪审员 咸青央
人民陪审员 郑芳亚
二〇一五年十二月九日
书 记 员 章 文