上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第5629号
原告周才兴。
委托代理人杜志景，上海上华律师事务所律师。
被告上海申花汽车服务公司。
法定代表人陆建一。
委托代理人樊粉宝。
委托代理人盛佐华。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司。
负责人杨劼。
委托代理人邵海华。
原告周才兴诉被告上海申花汽车服务公司（以下至判决主文前简称申花公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司（以下至判决主文前简称人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月28日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年2月26日公开开庭进行了审理。原告周才兴的委托代理人杜志景，被告申花公司的委托代理人樊粉宝、盛佐华，被告人民财产保险公司的委托代理人邵海华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周才兴诉称，2014年3月18日0时50分许，原告驾驶沪DTXX**二轮摩托车行驶至上海市浦东新区川沙路川环南路路口时，适遇被告申花公司的驾驶员黄某某驾驶沪FWXX**小轿车行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤及车辆损坏。经交警部门认定，原告承担事故主要责任、黄某某承担事故次要责任。肇事车辆在被告人民财产保险公司投保了交强险、商业三者险，事发时在保险期间内。现原告起诉，要求被告赔偿医疗费人民币52，734.10元（以下币种同）、住院伙食补助费550元、鉴定费2，400元、营养费4，800元、护理费7，240元、残疾赔偿金190，840元、误工费17，880元、精神损害抚慰金10，000元、交通费500元、衣物损失费500元，上述费用由被告人民财产保险公司在交强险限额内先行赔付，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险的部分由人民财产保险公司在商业三者险范围承担30%的赔偿责任，超出及不属于保险理赔部分由被告申花公司承担30%赔偿责任，律师费6，000元由被告申花公司全额承担。
被告申花公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，肇事车辆沪FWXX**的驾驶员黄某某是本公司员工，事发时系履行职务行为，本公司愿意对超出及不属于保险理赔的部分承担30%赔偿责任。对于具体的赔偿项目，律师费过高，本公司愿按责任比例承担900元。因肇事车辆未投保商业三者险不计免赔险，故同意承担5%的不计免赔部分的损失。事发后，本公司支付原告30，000元，要求在本案中一并处理。
被告人民财产保险公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，肇事车辆的交强险及商业三者险投保在本公司，但未投保商业三者险不计免赔险。事故发生在保险期间内，同意在保险理赔范围内承担相应赔偿责任。对于具体赔偿项目，医疗费52，734.10元金额予以确认，但要求扣除非医保部分，住院伙食补助费550元无异议，营养费认可30元／天，护理费认可40元／天，交通费认可200元，衣物损失费认可100元。对原告的伤残等级和三期期限均有异议，要求重新鉴定，如果重新鉴定推翻现有鉴定结论，该鉴定费由原告自行承担，如维持现有鉴定结论，则鉴定费在商业三者险内按照责任比例扣除不计免赔率后承担。残疾赔偿金要求按照43，851元／年标准计算，精神损害抚慰金要求按照责任比例计算，误工费不予认可。
经审理查明，2014年3月18日0时50分许，原告驾驶沪DTXX**二轮摩托车行驶至上海市浦东新区川沙路川环南路路口时，适遇被告申花公司的驾驶员黄某某驾驶沪FWXX**小轿车行驶至此，两车发生碰撞，致原告受伤及车辆损坏。经交警部门认定，原告承担事故主要责任、黄某某承担事故次要责任。
事发当日，原告被送往上海市浦东新区人民医院就诊治疗，于2014年4月14日出院，共住院27.5天。之后，原告至该院门诊一次。原告共发生医疗费52，734.10元，支付住院期间的护理费1，800元。事发后，被告申花公司支付原告30，000元。
原告的伤势经上海市公安局浦东分局交警支队委托由上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所作鉴定，鉴定意见为：原告之左胫骨中上段及平台骨折，左腓骨上端骨折，致左下肢丧失功能31%，日常活动能力部分受限，构成XXX伤残；酌情给予休息期150天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。因鉴定原告支付了鉴定费2，400元，此外，原告为本次诉讼支付律师费6，000元。
另查明，1、肇事车辆沪FWXX**小轿车的所有人为被告申花公司，该车在被告人民财产保险公司投保了交强险、商业三者险，事发时在保险期间内，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险的保险金额为200，000元。该车未投保商业三者险不计免赔险。商业三者保险条款第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%......；”。2、原告为本市非农户籍，系上海市浦东新区川沙镇XXXX杂货店的经营者。
审理中，被告人民财产保险公司申请对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定。2015年3月3日，本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心进行重新鉴定，该中心于2015年5月28日出具鉴定意见书，鉴定结论为：原告因交通事故受伤，后遗功能障碍构成XXX伤残，伤后可予以休息180天、营养90天、护理90天；遵医嘱择期行内固定取出术，术后可予以休息30天，营养30天，护理30天。被告人民财产保险公司预付重新鉴定费2，000元。
以上事实，有道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、交强险保单、机动车保险单、出院记录、医疗费票据、放射诊断临时报告、病人费用小项统计、门急诊病历、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定意见书、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书、律师费发票、鉴定费发票、护理费发票、户口簿、个体工商户营业执照、情况说明及庭审笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，黄某某驾驶的肇事车辆与原告驾驶的二轮摩托车相碰，造成原告受伤，经交警部门认定，原告承担事故主要责任，黄某某承担事故次要责任。因黄某某系被告申花公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，而被告人民财产保险公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的投保人，故被告人民财产保险公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告人民财产保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险范围的损失，由申花公司承担赔偿责任。
对于赔偿项目及金额，本院认为，1、医疗费。原告共发生医疗费52，734.10元，有出院记录、医疗费票据、放射诊断临时报告、病人费用小项统计、门急诊病历等为凭，为实际损失，本院予以确认。至于被告人民财产保险公司要求扣除非医保部分的金额，对此，本院认为，虽然人民财产保险公司在商业三者险合同中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但合同中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对人民财产保险公司的上述主张不予采纳。2、住院伙食补助费。被告人民财产保险公司对原告主张的住院伙食费550元无异议，经审查，无不当，本院予以确认。3、营养费。经重新鉴定，原告伤后给予营养120天（含二期），本院酌定营养费4，800元。4、护理费。经重新鉴定，原告伤后给予护理120天（含二期），本院结合原告在住院期间支出的护理费，酌定护理费6，425元。5、误工费。原告系从事零售业的个体工商户，其工资标准可参照2013年度上海市零售业其他单位职工平均工资计算，结合原告的休息期210天（含二期），现原告主张误工费17，880元，尚在合理范围内，本院据此确认。6、交通费。原告为就诊、处理交通事故、鉴定等亦发生了一定的交通费，本院酌定交通费为300元。7、残疾赔偿金、精神损害抚慰金。经重新鉴定原告的伤情构成XXX伤残，原告系本市非农户籍，其主张残疾赔偿金190，840元、精神损害抚慰金10，000元，符合法律规定，本院予以照准。8、衣物损失费。考虑到原告在本起事故中受伤，其衣服上确有可能沾染血污等，本院酌定衣物损失费200元。9、鉴定费。原告在上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所发生的鉴定费2，400元，有发票为凭，系原告实际损失，本院予以确认。被告人民财产保险公司预付的重新鉴定费2，000元，有发票为凭，本院予以确认。10、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度以及案件标的等因素，本院酌定律师费4，000元。
上述原告可获赔项目中的第1-3项合计58，084.10元，由被告人民财产保险公司在交强险医疗费用责任限额内承担10，000元，余额48，084.10元由被告人民财产保险公司在商业三者险内承担25%（保险人的免赔率为5%）即12，021元，由被告申花公司承担5%即2，404.21元。第4-7项合计225，445元，由被告人民财产保险公司在交强险死亡伤残责任限额内承担110，000元，其中精神损害抚慰金10，000元在交强险内优先赔付，余额115，445元由被告人民财产保险公司在商业三者险内承担25%（保险人的免赔率为5%）即28，861.25元，由被告申花公司承担5%即5，772.25元；第8项衣物损失费200元由被告人民财产保险公司在交强险财产损失责任限额内承担。第9项鉴定费，因重新鉴定的结论与原鉴定结论一致，故原鉴定费2，400元由被告人民财产保险公司在商业三者险内承担25%（保险人的免赔率为5%）即600元，由被告申花公司承担5%即120元。被告人民财产保险公司预付的重新鉴定费2，000元，由人民财产保险公司自行承担。第10项律师费4，000元由被告申花公司承担。综上，被告人民财产保险公司合计应赔偿原告161，682.25元。被告申花公司合计应赔偿原告12，296.46元，鉴于申花公司已支付30，000元，故原告应返还被告申花公司17，703.54元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告周才兴161，682.25元；
二、被告上海申花汽车服务公司应赔偿原告周才兴12，296.46元，此款与被告上海申花汽车服务公司已支付的30，000元相抵扣，原告周才兴于本判决生效之日起十五日内返还被告上海申花汽车服务公司17，703.54元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，741元，减半收取计1，870.50元，由原告周才兴负担281元、被告上海申花汽车服务公司负担1，589.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一五年七月七日
书记员 姜 黎
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。