广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕龙法刑初字第469号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人吕某某，男，1983年10月15日出生，汉族，广东省汕头市人，大学文化程度，原系民航快递有限责任公司广州分公司属下东莞分公司综合室（财务）主任。因本案于2013年11月19日被广东省汕头市龙湖区人民检察院决定取保候审，2014年11月18日被本院决定取保候审。
广东省汕头市龙湖区人民检察院根据上级人民检察院、上级人民法院的指定管辖，以汕龙检诉刑诉（2014）494号起诉书指控被告人吕某某犯贪污罪，于2014年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员李晓东、被告人吕某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
民航快递有限责任公司成立于1996年，原为中国民用航空总局直接管控的企业，现由中国航空集团绝对控股，是一家国有全资公司，总部设在北京，在全国各地下设分公司。民航快递有限责任公司广州分公司（以下简称“广州分公司”）成立于1997年，是民航快递有限责任公司直接管理的二级分公司，负责广东省内（除深圳、珠海外）市场开发、运营管理等工作。民航快递有限责任公司东莞分公司（在“广州分公司”部分内部管理文件中被称为“民航快递有限责任公司广州分公司东莞营业部”，以下简称“东莞分公司”）成立于2000年，是“广州分公司”实际管理的三级分公司，市场、运营、财务、人事等均由“广州分公司”负责管理。“广州分公司”和“东莞分公司”均是民航快递有限责任公司全资分公司，均是国有全资公司。
被告人吕某某于2005年6月9日至2008年7月担任“东莞分公司”出纳兼UPS对账员，2008年7月至2009年10月担任“东莞分公司”财务经理，2011年1月至2013年12月担任“东莞分公司”综合室（财务）主任，属于民航快递有限责任公司广州分公司正式员工。
被告人吕某某利用其担任“东莞分公司”综合室（财务）主任、主管“东莞分公司”财务工作的职务之便，经与分管“东莞分公司”财务审核的“广州分公司”财务部副经理同案人付朝胜（另案处理）通谋，由被告人吕某某按同案人付朝胜授意的金额虚开发票，随后将虚开的发票和没有经“东莞分公司”经理肖某某作为主管签名的虚假报销凭证单列寄往“广州分公司”交与同案人付朝胜本人收取，以规避“广州分公司”会计室工作人员对欠缺主管签名手续的虚假报销凭证的核查及退回，再由同案人付朝胜将上述虚开的发票和没有经“东莞分公司”经理肖某某作为主管签名的虚假报销凭证混同在已经核查的“东莞分公司”正常业务的报销凭证中直接予以签名审核后上报审批。通过审批后，“广州分公司”将被告人吕某某与同案人付朝胜通谋虚报的金额，与正常报销的金额合并拨付到“东莞分公司”账户。而后，被告人吕某某将领取的虚报金额存入其本人在招商银行东莞分行开设的账户（账号6225887690746256），并在转付还虚开发票的开票费用（按票面金额4%计算）后，按照事先与同案人付朝胜“收益”对半分配的约定，将部分款项转至同案人付朝胜指定的其姐夫颜某在中国建设银行开设的私人账户（账号3327129980120309540），余款则被被告人吕某某非法占为己有。
自2011年2月至11月期间，被告人吕某某伙同同案人付朝胜先后5次共同虚报冒领公款共计人民币82308.30元，其中人民币2460.8元用于支付虚开发票的开票费用，人民币40200元由被告人吕某某按同案人付朝胜的要求转至颜某的账户，余款人民币39647.50元被被告人吕某某占为己有并用于个人日常花销。具体事实如下：
1.2011年2月底，被告人吕某某虚报冒领人民币16770元，在支付开票费用人民币670元后，于同年3月3日将人民币8100元转至上述颜某账户给同案人付朝胜，被告人吕某某得款人民币8000元；
2.同年4月底，被告人吕某某虚报冒领人民币8545元，在支付开票费用人民币341.80元后，于同年5月2日将人民币4100元转至上述颜某账户给同案人付朝胜，被告人吕某某得款人民币4103.20元；
3.同年6月中旬，被告人吕某某虚报冒领人民币18466.70元，在支付开票费用人民币739元后，于同月19日将人民币9000元转至上述颜某账户给同案人付朝胜，被告人吕某某得款人民币8727.70元；
4.同年7月中旬，被告人吕某某虚报冒领人民币17755.6元，在支付开票费用人民币710元后，于同月21日将人民币8600元转至上述颜某账户给同案人付朝胜，被告人吕某某得款人民币8445.60元；
5.同年11月中旬，被告人吕某某使用由同案人付朝胜提供的发票，虚报冒领人民币20771元，并于同月21日将人民币10400元转至上述颜某账户给同案人付朝胜，被告人吕某某得款人民币10371元。
2013年11月19日，被告人吕某某在接受民航快递有限责任公司纪委谈话时，主动交代其利用职务之便伙同同案人付朝胜虚报冒领公款并非法占为己有的事实，并向民航快递有限责任公司纪委退交赃款人民币42108元。同日，被告人吕某某在民航快递有限责任公司纪委同志的陪同下，向检察机关投案自首。2014年4月10日，检察机关将被告人吕某某退交的上述赃款人民币42108元依法予以扣押。
上述事实，被告人吕某某在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人付朝胜的供述及辨认；还有证人毛某某的证言、辨认及自书材料，证人肖某某的证言及辨认，证人麦某某、黄某某、何某某、颜某的证言；检察机关扣押财物清单；报销凭证、发票、记账凭证等财务凭证的拍照及辨认；吕某某、颜某、毛某某银行账户交易明细；民航快递有限责任公司出具的情况说明；民航快递有限责任公司广州分公司、民航快递有限责任公司东莞分公司的营业执照；民航快递有限责任公司广州分公司出具的情况说明；民航快递有限责任公司广州分公司下属东莞分公司报销流程、东莞分公司财务人员情况说明；民航快递有限责任公司广州分公司出具的吕某某个人简介，民航快递有限责任公司华南公司聘（解）任通知；劳动合同书；广东汕特司法会计鉴定所司法鉴定意见书；公安机关发破案经过、户籍材料；被告人吕某某的供述、辨认及自书材料等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吕某某身为国有公司中从事公务的财务人员，利用职务上的便利，伙同同案人骗取、侵吞国有公司财产，其行为已触犯刑律，构成贪污罪。公诉机关指控被告人吕某某犯贪污罪的罪名成立。鉴于被告人吕某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其在尚未受到调查谈话、讯问，未被宣布采取调查措施或强制措施时，主动向所在单位和检察机关投案，如实供述贪污的犯罪事实，可认定有自首情节，且当庭自愿认罪，依法可以减轻处罚；其是初犯，已退清全部赃款，有悔罪表现，可予酌定从轻处罚。综上情节，被告人吕某某符合法律规定的可以适用非监禁刑的条件，故对其依法可以减轻处罚并宣告缓刑。
综上，经本院审判委员会讨论决定，根据被告人吕某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、扣押被告人吕某某退缴的赃款人民币42108元由广东省汕头市龙湖区人民检察院发还被害单位。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 希
代理审判员 许佳丽
代理审判员 纪 冰
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 刘洁婷
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人身其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。