湖南省衡阳市南岳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0412民初200号
原告旷夏昌，男，住湖南省衡阳市南岳区南岳镇。
委托代理人唐会民，衡阳市南岳区南岳法律服务所法律工作者。
委托代理人杨巨，衡阳市南岳区南岳法律服务所法律工作者。
被告国网湖南省电力有限公司衡阳市南岳区供电分公司，住所地：湖南省衡阳市南岳区祝融南路。
法定代表人：陈疆，经理。
委托代理人熊冬林，湖南南舫律师事务所律师。
委托代理人秦思，女，系衡阳供电分公司法律专责，住长沙市雨花区。
原告旷夏昌诉被告国网湖南省电力有限公司衡阳市南岳区供电分公司（以下简称南岳供电公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年9月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告旷夏昌及委托代理人唐会民、杨巨，被告南岳供电公司之委托代理人熊冬林、秦思及证人旷志林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告旷夏昌向本院提出诉讼请求：判决被告南岳供电公司赔偿原告护理费10620元、交通费500元、住院伙食补助费1500元、误工费24750元、营养费2700元、后续治疗费2800元、残疾赔偿金187704元、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费1320元，共计246894元。事实和理由：2017年5月5日14时许，原告受被告安排到寿岳乡岳林村砍树枝（砍青）时，不慎摔下受伤。后随即被送往南华大学附属第三医院进行救治，因症状无好转，遂于次日送往南华大学附属第一医院治疗，住院15天。现经衡阳市民典司法鉴定所出具衡民典司鉴所【2017】临鉴字第98号鉴定意见，其鉴定结论为一处八级伤残，一处压缩性骨折，住院15天，误工165天，护理90天，营养期90天，后续治疗费2800元。原告旷夏昌的医疗费已由被告支付，但其余的费用的赔偿原、被告无法达成一致意见，原告故诉至法院。
被告南岳供电公司辩称：1、原告旷夏昌在砍青时不听劝阻擅自爬到一颗枯树上才导致掉落受伤，原告在提供劳务过程中自身存在重大过错，应承担主要责任。2、原告系农村户口，应按农村居民标准计算赔偿金额。3、原告自身有重大疾病，其在南华大学附属第一医院出院后的治疗费用与伤势无关，应予以核减。4、原告诉请的各项赔偿金额应依法核定，供电公司已付各项费用61363.96元，应从赔偿款中予以冲减。5、重新鉴定费2300元，应由原告承担。
原告旷夏昌提交了如下证据：1、原告身份证复印件；2、社区证明；3、被告公司信息；4、衡阳市民典司法鉴定所司法鉴定意见书。
被告南岳供电公司提交了如下证据：1、南华大学司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费票据；2、南华大学附属第一医院出院记录、疾病诊断书及南华附属第三医院出院记录、疾病诊断书、用药费用清单；3、发奉、收条、收费票据等支付票据；4、证人旷志林的证言。
上述证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据和事实，本院认定如下：原告旷夏昌提交的：证据1，被告南岳供电公司仅对证明目的持有异议，本院对该证据之效力予以认定，是否达到原告之证明目的将在后文中再行确定。证据2，来源合法，具有一定的客观真实性，本院确认其具有证据效力。被告所持异议仅指向证据形式上的轻微瑕疵，不影响证据效力的认定。证据4，系由具有鉴定资质的鉴定机构出具的鉴定意见，符合有效证据之要件，但该鉴定意见中关于伤残等级、陪护、营养期等部分已经重新鉴定另行确认，故对该证据中涉及伤残等级、陪护、营养期等部分的意见，本院不予认定；对其余部分的鉴定意见之效力，本院予以认定。
被告南岳供电公司提交的：证据1，原告对真实性、合法性无异议，仅就鉴定意见该适用何种标准提出异议，因鉴定意见适用何种标准涉及适用法律问题，本院将在后文进行阐释。本院对该证据之效力予以认定。证据2，因原告未将医疗费用纳入诉请，该组证据与本案关联程度不大，本院对其效力不予认定。证据4，原告认可证人的陈述，故对证人陈述的与事件相关的内容，本院予以认定。
依据认定的证据及原、被告双方当事人的陈述，本院确认如下案件事实：
2017年5月5日，原告旷夏昌受被告南岳供电公司安排，为公司在寿岳乡岳林村砍伐树枝（俗称：砍青）。14时许，旷夏昌在未使用安全绳缆的情况下，借助供电公司提供的楼梯上树砍青，后不慎从树上摔落受伤。伤后，旷夏昌被送往南华大学附属第三医院治疗。次日，又转入南华大学附属第一医院住院治疗，原告在该医院共住院10天。2017年8月16日
--8月22日，原告旷夏昌再入南华大学附属第三医院住院治疗。
2017年8月15日，受原告旷夏昌委托，衡阳市民典司法鉴定所作出衡民典司鉴所[2017]临鉴字第98号鉴定意见书，鉴定意见为：旷夏昌所受损伤为：胸9、腰2椎体压缩性骨折（腰2椎体爆裂性骨折内固定术后）。1.腰2椎体爆裂性骨折内固定术后，评定为八级伤残。2.住院15天，出院后休息误工为165天，护理为90天，营养为90天。3.本次受伤已花治伤医疗费凭正规发票核算。4.后期继续康复治疗、复诊、复查费用为人民币2800元（参考值），也可按实际花费（凭医疗单位的正规发票）核算。此次鉴定花费1320元，已由南岳供电公司垫付。
案件审理过程中，被告南岳供电公司对原告旷夏昌自行委托衡阳市民典司法鉴定所做鉴定中认定的伤残等级、护理期、营养期、误工期等申请重新鉴定。本院经摇号并委托南华大学司法鉴定中心进行重新鉴定。该鉴定中心于2017年12月18日出具南大司鉴中心[2017]临鉴字第1176号鉴定意见书，鉴定意见为：1.根据《人体损伤致残程度分级》，伤残程度评定为九级。2.误工期评定为180天、护理期评定为90天、营养期评定为90天，以上均含住院期间。附注：根据GB/T16180-2014《职工工伤与职业病致残等级》，伤残程度评定为八级。此次鉴定花费2300元，已由被告南岳供电公司垫付。2018年1月16日，被告南岳供电公司申请对旷夏昌在南华大学附属第一医院出院后的诊疗花费是否与摔伤伤情有关进行鉴定，后于2018年6月11日撤回该事项的鉴定申请。
另查明，原告旷夏昌现长期居住于两路一中心安置区。庭审中，原告旷夏昌认可被告南岳供电公司垫付的款项共计60881.5元。
本院认为，本案争议的焦点在于：
一、原告旷夏昌与被告南岳供电公司之间存在何种法律关系
原告旷夏昌认为原、被告之间系劳动关系，被告南岳供电公司则认为原、被告之间系劳务关系。对此，本院分析认定如下：在对劳动关系与劳务关系进行认定时，不能单纯从表现形式上去判断，还应从法律事实和证据规则上进一步审查、把握二者的主要区别：
1.双方关系的性质上，劳务关系的双方不存在隶属关系，没有管理与被管理、支配与被支配的权利和义务，提供劳务的一方在工作过程中虽然也要接受用人单位指挥、监督，但并不受用人单位内部各项规章制度的约束，双方的地位处在同一个平台上，而劳动关系中的双方具有隶属关系，劳动者须接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，用人单位对于违反劳动纪律和规章制度的劳动者可以采取如降级、撤职和解除劳动关系等处分，这是劳务关系与劳动关系的最重要区别。2.工作内容上，劳务关系中提供劳务的内容一般非用人单位业务的组成部分，劳动过程主要依靠提供劳务一方独立完成，而劳动关系中劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分，且往往需要其他人协调配合完成。3.形成条件上，劳务关系一般只需双方达成合意即可成立，体现的是一种即时清结的关系，具有临时性的特征，而劳动关系的确立还需要经过较为正式的招聘程序，并常以工作证、入职证明等形式表现出来，具有长期性、持续性和稳定性的特征。
从本案查明事实和双方诉辩意见来看：首先，原告旷夏昌认可自己系在被告有需要时才帮被告做事，在无事可做时，其都是自行安排工作，并不受被告的管理及约束，即使在帮被告做事期间，原告也是以参加劳动，完成一天的工作任务作为计酬指标，如不参加劳动即无报酬，可见，原、被告之间并不存在隶属关系。其次，旷夏昌从事的砍青工作并不属于南岳供电公司的业务组成部分，从技术层面来看，原告在无他人协助的情形下自己独立工作亦可完成。最后，旷夏昌进入南岳供电公司工作并未经过正式的招聘程序，亦未约定工作期限，其也是在每年的特定期间才为被告工作，由此可见，双方关系体现出一种临时性的特征，并不具有长期性、持续性和稳定性。
原告旷夏昌主张其工资定额为150元/天且由被告统一发放为由，主张双方存在事实劳动关系，但如前所述，劳务关系中也需要支付劳务报酬，且发放工资的形式并不能以此证明双方之间形成劳动关系，原告以此主张劳动关系是混淆了劳务关系与劳动关系这两个不同的法律概念。
综上，原告旷夏昌与南岳供电公司之间不具备劳动关系的法律特征，双方的关系为劳务关系，而非事实劳动关系。
二、原、被告在事件中是否存在过错
据查明的事实，原告旷夏昌系在无安全保护的情况下从树上跌落致伤。首先，作为具有完全民事行为能力的成年人，原告旷夏昌理应知晓徒手攀爬树木具有高度的危险性，即使借助楼梯上树工作亦应确保自身的安全防护措施做到位。本案中，被告南岳供电公司在工作现场提供有安全绳、麻绳等设备，但旷夏昌并未携带即上树进行砍青，原告对自身安全问题的忽视最终导致安全事故的发生，其行为存在一定的过错，应自行承担相应的法律责任。其次，被告南岳供电公司虽然提供有安全绳缆设备，但其工作人员并未敦促原告旷夏昌在上树之前将安全设备配置到位，且在发现旷夏昌未携带安全绳缆即已上树时亦未及时制止，公司在安全管理方面存在责任缺失，故公司亦有过错，亦应承担法律责任。综合本案的实际情况，本院酌情确定原告旷夏昌自行承担40%的责任，被告南岳供电公司承担60%的责任。
三、原告旷夏昌诉求的损失是否合理
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及湖南省统计局公布的2017年度的相关数据，原告旷夏昌诉求的损失，本院认定如下：
1、后续治疗费。《解释》第十九条第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告旷夏昌主张后续治疗费2800元，有民典司法鉴定所的鉴定意见为证，本院予以支持。
2、误工费。《解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”经南华大学司法鉴定中心鉴定，原告旷夏昌误工期为180天。旷夏昌无固定收入，且未提交证据证明其近三年的平均收入情况，结合其事发时所从事的工作来看，砍青类似于提供劳动力服务的性质，故本院参照居民服务行业的标准计算其误工损失为22910.79元（180天×46458元/年÷365天）。原告旷夏昌主张按150元/天的标准计算误工费缺乏事实与法律依据，本院不予支持。被告南岳供电公司认为应按农、林、牧、副、渔行业标准计算误工费亦无法律依据，本院不予采纳。
3、护理费。《解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”经鉴定，旷夏昌的护理期为90天，其主张护理费10620元并无不当，且被告南岳供电公司无异议，本院予以支持。
4、交通费。《解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告旷夏昌主张交通费500元，但未提交任何票据，故本院不予以支持。
5、住院伙食补助费。《解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告旷夏昌主张15天住院时间有南华大学附属第一医院与南华大学附属第三医院的病历资料为据，但其主张100元/天的标准过高，本院按80元/天的标准计算原告的住院伙食补助费为1200元（15天×80元/天）。
6、营养费。《解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”经南华大学司法鉴定中心鉴定，旷夏昌的营养期为90天，其主张2700元营养费并无不当，且被告南岳供电公司不持异议，故本院确认旷夏昌的营养费为2700元。
7、残疾赔偿金。《解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告旷夏昌虽为农业家庭户口，但现长期居住于两路一中心，其收入来源、消费支出均在城镇，故旷夏昌可按城镇居民人均可支配收入的标准计算残疾赔偿金。旷夏昌的伤残等级经南华大学司法鉴定中心鉴定，依据《人体损伤致残程度分级》，伤残程度评定为九级；依据《职工工伤与职业病致残等级》，伤残程度评定为八级。如前所述，原告旷夏昌与被告南岳供电公司之间属劳务关系，而非劳动关系，故在进行伤残评定时，适用的标准应为《人体损伤致残程度分级》。据此，在本案中，原告旷夏昌的伤残等级为九级伤残，其残疾赔偿金为125136元（31284元/年×20年×0.2）。
9、精神损害抚慰金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告旷夏昌因此事造成九级伤残，其身心均遭受了巨大的伤害，其主张精神损害抚慰金，具有事实和法律依据，但其主张15000元精神损害抚慰金过高，本院酌情确认为10000元。
原告旷夏昌另主张民典司法鉴定所鉴定费1320元，被告南岳供电公司提交了票据作为已付凭证，该笔费用客观存在，本院予以支持。
综上，原告旷夏昌诉求的损失中，获支持的部分为：后续治疗费2800元、误工费22910.79元、护理费10620元、住院伙食补助费1200元、营养费2700元、残疾赔偿金125136元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1320元，共计176686.79元。此款应由被告南岳供电公司赔偿其中的60%，计106012.07元，余下70674.72元应由原告旷夏昌自负。
被告南岳供电公司垫付的南华大学司法鉴定中心的鉴定费2300元，有票据为凭，可予认定。结合鉴定意见被采信的情况，本院酌定该项费用由原告旷夏昌负担1000元，由被告南岳供电公司负担1300元。
原告旷夏昌未将已发生的医疗费纳入本案诉请，系诉权的自我处分，另在案件审理过程中，原、被告就医疗费用的金额及各自已承担的部分尚存争议，鉴于此，原告旷夏昌认可的由被告南岳供电公司已垫付的款项60881.5元（含重新鉴定费2300元），本院将不做细分，而将其作为被告已垫付款项在本案中优先扣除。关于原告医疗费部分的承担问题，原告旷夏昌可另诉解决。因此，被告南岳供电公司在本案中应承担的赔偿金额为46430.57元（106012.07元－60881.5元+1300元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条之规定，判决如下：
一、限被告国网湖南省电力有限公司衡阳市南岳区供电分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告旷夏昌事故损失46430.57元。
二、驳回原告旷夏昌的其他诉讼请求。
如被告未按本判决上述指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5000元，由原告旷夏昌负担3800元，被告国网湖南省电力有限公司衡阳市南岳区供电分公司负担1200元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
本判决书发生法律效力后，当事人必须在规定的期限内履行。一方拒绝履行的，对方当事人可向本院申请执行，申请执行的期限为两年，从本判决规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 谭文剑
人民陪审员 刘友从
人民陪审员 康国武
二〇一八年七月十日
书 记 员 周奕芹
核对人：周奕芹
本案所适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
【第二条】侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
【第三条】被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
【第六条第一款】行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
【第十五条第一款（六）项】承担侵权责任的方式主要有：赔偿损失。
【第十六条】侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
【第二十二条】侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
【第二十六条】被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
【第二条】受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
【十一条第一款】雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
【第十七条第一、二款】受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
【第十八条第一款】受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
【第二十条】误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
【第二十一条第一、二款】护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
【第二十二条】交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
【第二十三条第一款】住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
【第二十四条】营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
【第二十五条第一款】残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
【第三十五条】本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。