广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂04民终78号
上诉人（原审原告）陈初武，男，1987年1月8日出生，汉族，住广西岑溪市。
委托诉讼代理人罗上泉，广西盈顺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）广西岑溪市广袤新材料有限公司，住所地广西岑溪市糯垌镇新塘村，组织机构代码：91450481061722162N。
法定代表人顾洪锤，该公司经理。
上诉人陈初武与被上诉人广西岑溪市广袤新材料有限公司关于劳动争议一案，不服广西岑溪市人民法院（2017）桂0481民初1008号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人陈初武的上诉请求：请求二审法院改判被上诉人应支付给上诉人的工伤保险款为83531元。事实和理由：一、一审法院在上诉人应得工伤保险待遇中扣减上诉人在发生工伤后由用人单位按月支付的工资（包含工伤事故发生前工资）不符合法律规定，用人单位不能解除劳动合同，用人单位所发工资不能抵减工伤保险待遇；二、上诉人并没有提出停工留薪期工资的诉求（因用人单位已经按月支付），被上诉人也没有对已经支付给上诉人的工资29793元，其中包含工伤前工资1195+1488=2683元（一审法院认为是30000元）提出抗辩，一审法院超出诉讼请求范围进行�理并作出不当处理。故请求法院依法改判，维护原告的合法利益。
被上诉人广西岑溪市广袤新材料有限公司在二审期间无提交答辩意见。
陈初武向一审法院起诉请求：一、请求判令被告赔偿各项经济损失200113元给原告陈初武；二、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告从2013年7月6日起在被告处做生产工人。每月工资2500元，双方签订有劳动合同。2014年6月4日14时左右原告在被告处开叉车时被叉车压伤腰部。事故发生后原告被送到岑溪市人民医院抢救，2014年6月9日转至玉林市结合骨科医院治疗，经确诊原告右髋臼粉碎性骨折并髋关节后脱位，左趾骨上下支骨折、趾骨联合分离右坐骨骨折，腰4横突骨折，腰4/5刺骨骨折。原告在玉林市结合骨科医院住院治疗123天。2016年3月24日原告再次入院住院�疗至4月17日。2016年10月28日经梧州市盛邦司法鉴定中心鉴定，原告的伤构成八级伤残。2017年3月6日岑溪市劳动人事争议仲裁委员会以岑劳人仲字[2017]第22号仲裁裁决书，确认原告与被告之间存在劳动关系。2017年4月27日梧州市人力资源和社会保障局以梧人社工伤不受字[2017]B001号工伤认定不予受理通知书，因工伤认定时间超出法定时效不予受理。2017年5月23日岑溪市劳动人事争议仲裁委员会对原告申请劳动仲裁的申请不予受理。依照《工伤保险条例》赔偿项目计算标准规定，原告应获得的赔偿有：1、一次性伤残补助金30241元（4582元×0.6×13个月＝30241元）；2、一次性工伤医疗补助金32990元（4582×0.6×12个月＝32990元）；3、一次性伤残就业补助金27492元（4582×0.6×10个月＝27492元）；4、护理费19890元（130元×153天＝19890元）；5、住院伙食补助费15300元（100元×153天＝15300元）；6、�续治疗费（康复费）60000元；7、交通费5000元；8、住宿费7200元（300元×24日＝7200元）；9、鉴定费2000元。以上1至9项合计人民币200113元。原告多次要求被告赔偿，被告拒绝赔偿。为此，请求法院依法支持原告的上述诉讼请求。
一审法院认定事实：广西岑溪市广袤新材料有限公司是经岑溪市工商行政管理局登记于2013年1月28日依法成立的有限责任公司，法定代表人为顾洪锤。2013年7月6日广西岑溪市广袤新材料有限公司（甲方）与陈初武（乙方）签订了《劳动合同》。该合同第一条对工作岗位、合同期限及薪资约定：1、甲方聘用乙方从事生产劳务工作，主要履行职责为生产员工、服从公司安排。2、劳务合同期从2013年7月6日至2014年7月5日，为12个月。3、雇用期劳务工资为1500元/月。双方确认，甲方仅需按照劳务合同约定支付报酬即可，不必支付额外的社会保险费用。合同签订后原告到被告处工作，每月工资1500元，工作岗位是选沙。2014年6月4日陈初武在选沙岗位工作时开叉车受伤，陈初武受伤后被送到岑溪市人民医院住院治疗至2014年6月9日，住院6天，入院诊断：骨盆骨折。被告岑溪广袤公司支付医疗费23473.42元；2014年6月9日陈初武被转到玉林市医结合骨科医院治疗至2014年10月10日，住院123天，被告岑溪广袤公司支付医疗费88502.47元。2016年3月24日陈初武又到玉林市医结合骨科医院治疗至2016年4月17日，住院24天，用去医疗费18644.18元，被告岑溪广袤公司于2016年3月23日、3月29日分两次共转账20000到陈初武账户。2016年3月23日陈初武委托广西盛邦司法鉴定中心对其伤残程度、劳动能力进行鉴定，2016年10月28日广西盛邦司法鉴定中心作出了广西盛邦司鉴中心[2016]临鉴字第118号法医临床司法鉴定意见书，该鉴定书�鉴定意见为：陈初武的损伤构成八级伤残，属劳动能力部分丧失。陈初武用去鉴定费2000元。2016年12月30日陈初武向岑溪市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2017年3月6日岑溪市劳动人事争议仲裁委员会作出了岑劳人仲字[2017]第22号仲裁裁决书，该裁决书裁决陈初武与岑溪广袤公司之间存在劳动关系。2017年3月22日陈初武向岑溪市人民法院提起诉讼，同年4月27日岑溪市人民法院作出了（2017）桂0481民初639号民事裁定书准许陈初武撤诉。2017年4月27日陈初武向梧州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2017年4月27日梧州市人力资源和社会保障局以陈初武提交工伤认定申请材料的时间已超过法定时效为由作出了梧人社工伤不受字[2017]B001号工伤认定不予受理通知书。2017年5月18日陈初武向岑溪市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2017年5月23日岑溪市劳动人事争议�裁委员会以陈初武的仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由作出了岑劳人仲不通字[2017]第3号不予受理通知书。因赔偿问题，双方协商未果，2017年6月1日原告诉至该院并提出上述诉讼请求。庭审中原告变更诉讼请求为请求法院依法判决被告岑溪广袤公司支付工伤待遇各项损失248917元给原告。另查明，原告受伤后被告岑溪广袤公司从2014年6月26日至2016年1月16日共支付人民币30000元给原告。庭审结束后，经该院询问原告确认自其受伤后没有到被告处工作，原告也自认从2017年6月1日起与被告已经解除了劳动关系。
一审法院认为，岑溪市劳动人事争议仲裁委员会岑劳人仲字[2017]第22号仲裁裁决书已经发生法律效力，原告陈初武与被告岑溪广袤公司之间存在劳动关系。原告在工作中受伤应认定为工伤。本案原告在工作中受伤，原告已经向�动行政保障部门提出工伤认定申请，因申请已超过一年时效被劳动行政保障部门确定不予受理，而被告岑溪广袤公司没有为原告办理工伤保险也没有在法定时限内向劳动行政部门提出工伤认定申请，根据《工伤保险条例》的第十七条第四款规定，原告因工受伤符合规定的工伤待遇等有关费用由被告岑溪广袤公司负担。原、被告签订的劳动合同虽约定被告不必支付额外的社会保险费用，但其约定违反了法律的规定，属无效条款，被告岑溪广袤公司应按照《工伤保险条例》的规定支付工伤待遇给原告。原告提供的广西盛邦司法鉴定中心[2016]临鉴字第118号司法鉴定意见书确定原告的伤残为八级伤残，由于被告岑溪广袤公司经该院传票传唤无正当理由不到庭参加诉讼，应视为其自行放弃质证的权利，被告应承担不利后果。因此该院对原告提供的司法鉴定意见书予以采纳。对原告工资问题，原、被告双方签订的劳动合同约定原告的月工资为1500元，且原告在2016年11月18日提交给岑溪市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁申请书也认可其月工资为1500元，但由于原告的工资低于2014年度全区在岗职工平均工资，因此原告的工伤待遇计算标准应参照广西壮族自治区人力资源和社会保障厅桂人社发[2014]25号的通知，原告的工伤待遇计算标准应以2013年全区城镇非私营单位在岗职工平均工资42637元的60%计算。根据《工伤保险条例》的规定，原告受伤应享受的工伤待遇为（小数点后四舍五入）：1、医疗费130620元[23473.42元（人民医院）+88502.47元（玉林骨科医院）+18644.18元（玉林骨科医院）=130620元]2、一次性伤残补助金23450元（3553元*60%*11个月=23450元），一次性工伤医疗补助金25582元（3553元*60%*12个月=25582元），一次性伤残就业补助金21318元（3553元*60%*10个月=21318元）。3、住院伙食补助费2295元（153天×15元/天＝2295元）。4、住院护理费10241元[153天×（24432元÷365天）＝10241元]。5、交通费2000元。以上1至5项合计人民币215506元。原告诉请的住宿费没有票据提供，该院不予采信，后续治疗费没有实际发生，原告可在实际发生后另案主张。原告诉请的停工留薪期工资的提出不符合法律规定，本案不予处理。故原告应享受合法合理部分的工伤待遇由被告岑溪广袤公司负责支付，被告岑溪广袤公司已支出部分应予扣减，即215506元-23473元-88502元-20000元-30000元=53531元由被告广袤公司支付给原告。被告岑溪广袤公司辩称本案不符合法定程序的主张，该院不予采纳。被告岑溪广袤公司经该院传票传唤没有到庭参加诉讼，该院依法缺席审理。综上所述，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动法》第�十三条第一款第三项、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条第三款、《工伤保险条例》第二条、第十四条、第十七条第四款、第三十七条第一款、第六十四条第二款及广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法第二十一条第一款第三项、第二十四条第一款第一、二项及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：被告广西岑溪市广袤新材料有限公司还应支付工伤保险待遇人民币53531元给原告陈初武。本案诉讼受理费10元（原告已预交），鉴定费2000元，合计2010元，由被告广西岑溪市广袤新材料有限公司负担2010元。上述金钱给付义务，义务人应于本判决生效后10日内履行完毕。款汇入该院帐户（帐户：岑溪市人民法院，帐号：21×××15，开户行：中国工商银行岑溪市支行），由该院转给原告。
�院二审期间，上诉人陈初武与被上诉人广西岑溪市广袤新材料有限公司均无证据提交。
经审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是：被上诉人应支付给上诉人的工伤保险待遇53531元是否正确。上诉人对一审判决认定其应享受合法合理部分的工伤待遇215506元，由被上诉人岑溪广袤公司负责支付无异议，只是对被上诉人支付的其中一项30000元数额及性质提出异议，认为属工资报酬，不应作为工伤保险待遇而扣除。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力�定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据上述规定，上诉人因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付,但停工留薪期一般不超过12个月。需要延长的，要经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认。结合本案一审在案证据，没有证据证明上诉人已向设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，因此，上诉人停工留薪期应为12个月。经查，上诉人受伤后被上诉人岑溪广袤公司从2014年6月26日至2016年1月16日共支付工资及相关费用人民币32793元给上诉人。一审判决认定为30000元，不妥，本�予以纠正。上诉人的每月工资为1500元，而当地职工最低工资标准，根据梧州市人力资源和社会保障局作出的梧人社字[2013]59号及[2015]42号文件规定,2013年至2014年为936元,2015年至2018年1月为1085元。因此，上诉人的月工资标准高于当地职工最低工资标准。上诉人享受停工留薪12个月的工资总额为18000元，而本案被上诉人共支付20个月合计32793元给上诉人。因此，应将14793元（32793元-18000元）作为被上诉人已支付的部分费用予以扣减。综上，被上诉人还应支付给上诉人的工伤保险待遇为68738元（215506元-23473元-88502元-20000元-14793元）。一审判决将被上诉人支付给上诉人的工资30000元从工伤保险待遇予以扣减，显属不妥，本院予以纠正，上诉人的上诉请求，对合理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更广西壮族自治区岑溪市人民法院（2017）桂0481民初1008号民事判决，由被告广西岑溪市广袤新材料有限公司还应支付工伤保险待遇人民币53531元给原告陈初武为：被上诉人广西岑溪市广袤新材料有限公司还应支付工伤保险待遇人民币68738元给上诉人陈初武。
一审案件受理费10元，鉴定费2000元，二审案件受理费10元共2020元，均由被上诉人广西岑溪市广袤新材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄树东
审判员 潘志安
审判员 毛美美
二〇一八年四月二十五日
书记员 冯正群
附相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。