湖南省湘潭市雨湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0302刑初49号
公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
被告人李奎，男，1972年1月7日出生，湖南省常德市澧县人，汉族，初中文化，住湖南省长沙市开福区。2017年9月30日因涉嫌假冒注册商标罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，2017年11月7日经湘潭市雨湖区人民检察院批准由湘潭市公安局九华分局执行逮捕。现押湘潭市看守所。
被告人王卫帮，男，1985年10月18日出生，江西省上饶市余干县人，汉族，初中文化，住湘潭市。2017年9月30日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，2017年11月6日经湘潭市雨湖区人民检察院批准，由湘潭市公安局九华分局执行逮捕。现押湘潭市看守所。
辩护人陈静，湖南启贤律师事务所律师。
被告人王卫涛，男，1992年4月9日出生，江西省上饶市余干县人，汉族，初中肄业文化，住湘潭市。2017年9月30日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，2017年11月6日经湘潭市雨湖区人民检察院批准，由湘潭市公安局九华分局执行逮捕。现押湘潭市看守所。
辩护人朱晓艳，湖南勤人坡律师事务所律师。
被告人王卫奔，男，1986年8月8日出生，江西省上饶市余干县人，汉族，小学文化，住湘潭市九华经济开发区。2017年5月13日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被长沙市公安局直属分局刑事拘留，2017年6月20日被长沙市公安局直属分局取保候审；2017年9月30日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，2017年11月7日经湘潭市雨湖区人民检察院批准，由湘潭市公安局九华分局执行逮捕。现押湘潭市看守所。
辩护人杨争云，湖南勤人坡律师事务所律师。
湖南省湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检公诉刑诉（2018）54号起诉书被告人李奎犯假冒注册商标罪、被告人王卫帮、王卫涛、王卫奔犯销售假冒注册商标的商品罪，于2018年1月29日向本院提起公诉。公诉机关建议本院适用简易程序进行审理，本院经审查后认为本案不宜适用简易程序，依法转为普通程序，依法组成由审判员曹劲武担任审判长，审判员魏伟、人民陪审员肖宵参加的合议庭，于2018年3月8日公开开庭进行了审理。代理书记员朱素婷担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派检察员郭少优出庭支持公诉，被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔及辩护人陈静、朱晓艳、杨争云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市雨湖区人民检察院指控：
一、假冒注册商标罪
2017年3月以来,被告人李奎在长沙市凤羽村一租用私房内,采取以次充好的方式,利用“邵阳大曲”和“绵竹大曲”等低档酒,假冒茅台、五粮液、剑南春、国某、湘窖、小糊涂仙等注册商标制作高仿酒,并多次将假冒注册商标的酒贩卖给湘潭市九华经开区凤某酒行等商户,销售金额共计34000元。2017年9月30日,公安机关在李奎车某和其租住屋内扣押了大量未销售的假冒茅台、五粮液、国窖等注册商标的白酒,金额共计61100元。经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定,被告人李奎未销售的假冒注册商标的假酒在我市的合理价格水平为304860元。
2017年10月26日,被告人李奎的家属代其向公安机关退缴违法所得34000元。
二、销售假冒注册商标的商品罪
1、被告人王卫帮、王卫涛和王卫奔作为凤某酒行、湘和烟酒店的股东,明知李奎等人销售的系假冒注册商标的假酒和假烟,仍以明显低于市场的价格从李奎等人处购入,并以市场价格出售给李某1、韦某、赵某、肖某、吴某1,销售金额共计61800元。2017年9月30日,公安机关从王卫帮等人店内和仓库内扣押了大量未销售的假冒茅台、五粮液、国窖等注册商标的白酒和假冒芙基王、中华、和天下等注册商标的卷烟,货值金额共计156230元。经湘潭市雨湖区价格价认证中心鉴定,被告人王卫帮等人未销售的假冒注册商标的假酒、假烟在我市的合理价格水平为198780元。
2017年10月17日,被告人王卫帮的家属代其向公安机关退缴违法所得61800元。公安机关依法将上述违法所得发还李某1、韦某、赵某、肖某、吴某1。
2、2016年5月份至2017年5月,被告人王卫奔在湘潭九华经营某酒店期间,从万某(另案处理)处以明显低于市场价格购进大量假冒注册商标的香烟,并销售给刘某1、胡某、谭某某、刘某2、吕某等人,销售金额共计47100元。2017年5月13日,湘潭市烟草专卖局从王卫奔店内查获大量假冒芙蓉王、中华、和天下等注册商标的卷烟,货值金额共计20398元。
经湖南大学司法鉴定中心鉴定,上述被查扣的白酒均为假冒注册商标的商品。经湖南省烟草质量监督检测站检验,上述被查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
为证实上述事实，公诉机关随案移交了被告人供述、证人证言、书证等证据予以证实。据此认为，被告人李奎未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，应以假冒注册商标罪追究其刑事责任；被告人王卫帮、王卫涛、王卫奔销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，应以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。本案销售假冒注册商标的商品罪第1笔系共同犯罪，被告人王卫帮、王卫涛、王卫奔在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。本案销售假冒注册商标的商品罪，未销售部分系犯罪未遂；被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔如实供述自己的罪行，提请本院依法判处。
被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔对起诉书所指控的犯罪事实均无异议。
被告人王卫帮辩护人陈静的辩护意见为：1、对起诉书指控被告人王卫帮犯销售假冒注册商标的商品罪罪名无异议。2、未销售金额应认定为156230元。3、被告人王卫帮如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。4、被告人王卫帮系初犯。5、被告人王卫帮积极退赃，可以依法酌情从轻处罚。
被告人王卫涛辩护人朱晓艳的辩护意见为：1、对起诉书指控被告人王卫涛犯销售假冒注册商标的商品罪罪名无异议。2、未销售金额应认定为156230元。3、被告人王卫涛应认定为从犯。4、被告人王卫涛如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。5、被告人王卫涛系初犯。6、被告人王卫涛积极退赃，可以依法酌情从轻处罚。
被告人王卫奔辩护人杨争云的辩护意见为：1、对起诉书指控被告人王卫奔犯销售假冒注册商标的商品罪罪名无异议。2、起诉书指控的销售假冒注册商标的商品罪第1笔中，未销售金额应认定为156230元。3、起诉书指控的销售假冒注册商标的商品罪第1笔中，被告人王卫奔应认定为从犯。4、被告人王卫奔如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。5、被告人王卫奔系初犯。6、被告人王卫奔积极退赃，可以依法酌情从轻处罚。
经审理查明：
一、假冒注册商标罪
2017年3月以来,被告人李奎在长沙市凤羽村一租用私房内,采取以次充好的方式,利用“邵阳大曲”和“绵竹大曲”等低档酒,假冒茅台、五粮液、剑南春、国某、湘窖、小糊涂仙等注册商标制作高仿酒,并多次将假冒注册商标的酒贩卖给湘潭市九华经开区凤某酒行等商户,销售金额共计34000元。2017年9月30日,公安机关在李奎车某和其租住屋内扣押了大量未销售的假冒茅台、五粮液、国窖等注册商标的白酒,金额共计61100元。
2017年10月26日,被告人李奎的家属代其向公安机关退缴违法所得34000元。
二、销售假冒注册商标的商品罪
1、被告人王卫帮、王卫涛和王卫奔作为凤某酒行、湘和烟酒店的股东,明知李奎等人销售的系假冒注册商标的假酒和假烟,仍以明显低于市场的价格从李奎等人处购入,并以市场价格出售给李某1、韦某、赵某、肖某、吴某1,销售金额共计61800元。2017年9月30日,公安机关从王卫帮等人店内和仓库内扣押了大量未销售的假冒茅台、五粮液、国窖等注册商标的白酒和假冒芙基王、中华、和天下等注册商标的卷烟,货值金额共计156230元。
2017年10月17日,被告人王卫帮的家属代其向公安机关退缴违法所得61800元。公安机关依法将上述违法所得发还李某1、韦某、赵某、肖某、吴某1。
2、2016年5月份至2017年5月,被告人王卫奔在湘潭九华经营某酒店期间,从万某(另案处理)处以明显低于市场价格购进大量假冒注册商标的香烟,并销售给刘某1、胡某、谭某某、刘某2、吕某等人,销售金额共计47100元。2017年5月13日,湘潭市烟草专卖局从王卫奔店内查获大量假冒芙蓉王、中华、和天下等注册商标的卷烟,货值金额共计20398元。
经湖南大学司法鉴定中心鉴定,上述被查扣的白酒均为假冒注册商标的商品。经湖南省烟草质量监督检测站检验,上述被查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
在本案诉讼过程中，被告人王卫奔家属代其向本院退缴违法所得47100元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人李某1、韦某、赵某、肖某、吴某1的证言，证明：2017年4月，他们分别在湘潭市九华经开区凤某酒行以明显低于市场价的价格购买了湘窖、小糊涂仙、国窖、茅台、五粮液等假酒。
2、证人吴某2的证言，证明：吴某2系凤某酒行营业员，该烟酒店系王卫帮主要负责，曾发生过顾客要求购买茅台酒后要求退货的情况。
3、证人顾某1的证言，证明：顾某1在湘潭市岳塘区经营方舟烟酒店，她曾通过李奎以明显低于市场价的价格购买了水井坊、小糊涂仙等高仿酒。
4、证人谭某某的证言，证明：谭某某在湘潭市岳塘区经营某超市，曾通过李奎以明显低于市场价的价格购买了茅台等高仿酒；曾向王卫奔以明显低于市场价的价格购买了假芙蓉王等香烟。
5、证人向某的证言，证明：向某系李奎的妻子，李奎在长沙租住房内有制作销售假酒的行为。
6、证人李某2的证言，证明：李某2系李奎之女，案发后，她替李奎向公安机关退缴违法所得34000元。
7、证人刘某1、胡某、刘某2、吕某的证言，证明：他们曾向王卫奔以明显低于市场价的价格购买了假芙蓉王等香烟。
8、证人万某的证言，证明：万某通过从上线购买假烟然后进行销售的方式牟利，曾向王卫奔低价销售了假冒芙蓉王等香烟。
9、辨认笔录，证明：万某、刘某1、谭某某、胡某、刘某2、吕某分别辨认出销售假烟的王卫奔；顾某1辨认出李奎系送假酒的人；谭某某、王卫帮辨认出李奎；李奎辨认出王卫涛、王卫帮、王卫奔。
10、搜查证、搜查笔录、查封扣押清单，证明：2017年9月30日，公安机关对被告人李奎在长沙市凤羽村租住房进行了搜查，查获扣押小糊涂仙酒24瓶、剑南春24瓶、国窖157312瓶、湘窖酒36瓶、水井坊30瓶、天之蓝18瓶等酒；以及用于制作假酒的设备、原料等物品。
11、搜查证、搜查笔录、查封扣押清单，证明：2017年9月30日,公安机关从王卫帮等人店内和仓库内扣押了未销售的假冒茅台、五粮液、国窖等注册商标的白酒和假冒芙基王、中华、和天下等注册商标的卷烟。
12、四川某酒厂有限公司、江苏某酒厂股份有限公司、四川某股份有限公司、某股份有限公司、某酒股份有限公司、湖南某酒业股份有限公司、广州某酒业有限公司、贵州某酒股份有限公司、四川某集团有限公司出具的鉴定书，以及湖南大学司法鉴定中心[2017]知鉴字第14-1、2、3、4、5、6、7、8、9、10、11号司法鉴定意见书，证明：公安机关扣押送检的酒鬼酒、小糊涂仙酒、剑南春、国窖1573、湘窖酒、水井坊、海之蓝等11个品牌酒并非原厂所产，其包装盒上的商标系“未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标”。
13、湘潭市烟草专卖局案件说明及卷烟鉴别检验报告，证明：经湖南省烟草质量监督检测站检验,湘潭市烟草专卖局从王卫奔处查扣的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
14、被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔的户籍资料，证明：被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔的个人基本情况，作案时达到完全刑事责任年龄且已年满18周岁。
15、抓获经过，证明：被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔均系被公安机关抓获。
16、被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔的供述与上述事实和证据相符，能够相互印证。
关于公诉机关提交的湘潭市雨湖区价格认证中心潭雨价认定（2017）245、246号价格认定结论书，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定“已销售的侵权产品的价值,按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值,按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算,侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的,按照被侵权产品的市场中问价格计算。”在本案中，按照已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算，因此，对该两份鉴定意见不予采信。
本院认为：被告人李奎未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪；被告人王卫帮、王卫涛、王卫奔销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的罪名成立。本案销售假冒注册商标的商品罪第1笔系共同犯罪，被告人王卫帮、王卫涛、王卫奔在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。本案销售假冒注册商标的商品罪，未销售部分系犯罪未遂，依法从轻处罚。被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔如实供述自己的犯罪行为，依法从轻处罚。案发后，被告人李奎、王卫帮、王卫涛、王卫奔上缴全部违法所得，依法酌情从轻处罚。
关于被告人王卫帮辩护人陈静的辩护意见，经查与事实相符，予以采纳；关于被告人王卫涛辩护人朱晓艳、被告人王卫奔辩护人杨争云辩护意见中“王卫涛、王卫奔在销售假冒注册商标的商品罪第1笔中系从犯”的观点，经查，王卫涛、王卫奔亦系凤某酒行、湘和烟酒店的股东，其虽相对于王卫帮股份份额较小，但二人在该共同犯罪中起主要作用，系主犯，因此，对该辩护意见不予采纳；其他辩护意见予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十五条、第三百六十七条第二款之规定，判决如下：
一、被告人李奎犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五万元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人李奎的刑期自2017年9月30日起至2018年3月29日止。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）
二、被告人王卫帮犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十二万元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人王卫帮的刑期自2017年9月30日起至2018年3月29日止。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）
三、被告人王卫涛犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十二万元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人王卫涛的刑期自2017年9月30日起至2018年3月29日止。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）
四、被告人王卫奔犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金十五万元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人王卫奔的刑期自2017年9月30日起至2018年4月21日止。前期羁押38天已折抵。罚金限在本判决生效后三日内缴纳。）
五、被告人王卫奔违法所得47100元，由本院依法收缴，上缴国库；未随案移送的经公安机关扣押的被告人李奎违法所得34000元，假冒香烟、假冒白酒及作案原料及工具，由相关扣押机关依法没收，并在接到本判决书后一个月内将执行回单送回本院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉至湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曹劲武
审 判 员 魏 伟
人民陪审员 肖 宵
二〇一八年三月十九日
代理书记员 朱素婷
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一、四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第十二条第一款已销售的侵权产品的价值,按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值,按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算,侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的,按照被侵权产品的市场中问价格计算。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。
第三百六十七条第二款涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。