山东省临沂市兰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）临兰民初字第1801号
原告张华。
原告周红。
二原告共同委托代理人沈剑，山东上和律师事务所律师。
被告刘富军。
委托代理人孙新华、王仕龄，山东华斌律师事务所律师。
被告王全东。
委托代理人常寿松，山东正之源律师事务所律师。
原告张华、周红诉被告刘富军、王全东所有权确认纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张华、周红的委托代理人沈剑，被告刘富军的委托代理人王仕龄，被告王全东的委托代理人常寿松均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张华、周红诉称，2011年12月12日原告通过省拍卖行拍卖程序，合法取得位于兰山区临西三路与金二路交汇处原商业银行办公楼一处，被告刘付军、王全东非法占用上述土地建房使用，使用面积共计400平方米。2011年12月14日原告在合法取得该房屋产权后，被告经多次通知却拒不搬走，非法侵占至今，严重影响原告使用楼房，无奈原告特依法诉至法院，请求法院依法判令被告停止侵权，排除妨碍，依法拆除违章建筑，赔偿原告经济损失共计10万元，诉讼费由被告承担。
被告刘富军辩称，原告所诉不实，在原告取得土地使用权之前，被告就已经占有该宗土地，是不争的事实，因此被告以涉案的房屋享有所有权，对土地享有使用权，请依法驳回原告的诉讼请求。
被告王全东辩称，被告对涉案土地有合法的租赁权利，并对地上建筑物享有所有权。2000年被告与临沂市兰山区金雀山办事处三合屯签订了土地租赁合同，2002年临商银行才将违规少征多占的土地补办了土地手续，被告的租赁使用在先，临商银行取得使用权在后，同时临商银行并未按法律规定给予被告合理的征地补偿，也未向被告主张过任何权利。根据合同权利与义务转让的一致性原则，原告受让涉案土地享有权利的同时，也承担土地上所负担的义务。原告诉被告的主张不能成立，原告的损失应该向案外人临商银行或拍卖人主张，与被告无直接关系。合同法150条规定，出卖人就交付的标的物负有保证第三人不能向买受人主张任何权利的义务。拍卖法61条规定，拍卖人、委托人未说明拍卖标的物的瑕疵给买受人造成损失的，买受人有权向拍卖人要求赔偿，根据以上规定，原告损失应向临商银行主张。原告与临商银行恶意串通，损害被告的合法权益，其转让土地违背法律规定，是无效的，临商银行自始知道其违规补办手续的土地上还有其他人合法权益，10多年来既未向被告主张权利，也没有对被告进行过任何补偿，原告在购买该宗土地前，也肯定知道在该宗土地上存在不属于临商银行的建筑物。因为原告就居住地与争议土地一街之隔的地方，何况对一个家庭来讲，这是一笔大的投资，原告不可能不到近在面前的标的物进行考察。原告和临商银行对此均知情不宣，通过形式合法的拍卖方式，以此损害被告的合法权益，原告买了有瑕疵的标的物，不按常理向出卖人主张权利，却单单向不知情的被告主张权利，也能证明他们早有预谋，想因此损害被告的合法权益。根据《中华人民共和国民法通则》第58条规定，其民事行为自始无效，原告和临商银行已合法行为掩盖非法目的，侵害第三人的利益，对此造成的损失，被告保留其追究其法律责任的权利。请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，1990年8月4日，原临沂市银雀山城市信用合作社（以下称银雀山信用社）因社址征用银雀山办事处三合屯村委土地，双方为此签订协议书一份，征地的范围为：西至临西三路，东至五里堡碱厂，南临金雀山二路，北接三合屯村委非耕地，东西长37米，南北长67米，计征地面积3.72亩（包括临西三路、金雀山二路），使用面积2.17亩。土地价格：因所占土地属非耕地，议定每亩2.5万元，补偿费每亩1000元，共计96720元。同年9月8日，原临沂市城市建设管理局批准银雀山信用社在临西三路与金二路交会处建设800平方米的三层营业室及住宅的规划申请。同年12月22日，原临沂市土地管理局作出临土征字[1990]第39号《关于临沂市银雀山城市信用合作社等单位要求使用、征用土地的批复》，批准银雀山信用社因建金雀山二路营业室使用三合屯村委非耕地三亩七分二厘，土地权属为办事处集体所有。1998年，中国人民银行山东省分行同意撤销临沂市城市信用合作社中心社及包含银雀山信用社在内的十六处合作社，设立临沂市商业银行十七处支行，均为不具有法人资格的金融企业。2002年8月16日，临沂市国土资源局与临沂市商业银行签订国有土地使用权出让合同，出让位于临西三路东与金雀山二路北交会处，南北长85.63米，北宽22.76米，南宽18米，面积为1775.89平方米（实际占用面积，不含路及退居红线距离）的宗地。2002年9月20日，临沂市人民政府作出《关于临沂市商业银行补办用地手续的批复》（临政土清补字[5248]号），内容为：“临沂市商业银行：你单位2002年7月20日关于补办土地使用手续的申请收悉，经研究批复如下：为建设临沂市银雀山城市信用合作社，1990年兰山区银雀山办事处经批准占用三合屯村土地3.72亩，土地权属：办事处集体所有。根据1995年9月国务院国发[1995]25号文件精神，在原城市信用合作社的基础上组建股份制商业银行。兰山区银雀山办事处所属城市信用合作社的人、财、物全部上交市人民银行，组建临沂市商业银行。根据《土地管理法》的有关规定，该宗地应以出让方式处置，但你单位一直未办理有关手续。为完善土地使用手续，经研究同意为你单位使用的原银雀山办事处集体所有工矿用地1776平方米补办征地手续，并全部出让给你单位使用，出让期为30年，土地用途为商业。具体事宜按国有土地使用权出让合同执行。”2002年9月24日，临沂市人民政府颁发临兰国用（2002）字第0637号国有土地使用证，使用者为临沂市商业银行，土地坐落于临西三路与平安路交汇处，用途为金融保险业，使用权类型为出让，使用权面积为1775.89平方米，终止日期为2032年9月19日。2008年，中国银行业监督管理委员会同意临沂市商业银行股份有限公司更名为临商银行股份有限公司。2011年1月20日，临商银行委托山东佳联拍卖有限公司拍卖其名下位于临西三路与金二路交会处1775.89平方米的土地使用权及地上781.99平方米的房产。2011年9月9日，原告周红通过拍卖方式取得涉案土地的使用权及房产的所有权。2011年11月7日，二原告将上述房屋过户于其名下。2011年11月29日，临商银行与周红签订国有土地使用权转让合同，将临兰国用（2002）字第0637号宗地的土地使用权1775.89平方米转让给周红。同日临商银行向临沂市国土资源局提出国有土地使用权转让申请。同年12月2日，临沂市国土资源局经审查后准予转让。在原告周红交纳相应契税后，临沂市人民政府于2011年12月12日为其颁发了临兰国用（2011）第0218号国用土地使用权证，土地使用者为周红，使用权类型、用途、终止日期均不变。2012年3月20日，原告通知二被告搬出涉案房屋及土地未果，2012年4月24日，二原告诉至本院，要求二被告停止侵权，排除妨害，依法拆除违章建筑，赔偿原告损失10万元，诉讼费由二被告负担。诉讼中，原告变更赔偿损失的数额为50万元。
被告刘富军接本院传票后，认为临沂市人民政府为临商银行颁发的土地证侵犯了其合法权益，于2012年8月15日以临沂市人民政府为被告，以本案原告周红、临商银行、银雀山办事处三合屯居委为第三人，向本院提起行政诉讼，案号为(2012)临兰行初字第72号。称其于2012年3月20日接到原告通知，被要求其搬出涉案房产，始知涉案土地、房产已被出让并拍卖，诉求本院撤销涉案土地证书。本院经审理查明后，认为临商银行对争议土地一直享有合法使用权，刘富军未能举证证实其对涉案土地享有合法使用权，从而不能证明其与被诉具体行政行为有法律上的利害关系，不具备主体资格，遂依法裁定驳回了刘富军的起诉。刘富军不服上述行政裁定书，上诉于临沂市中级人民法院。中院经审理查明后，认为涉案土地在临商银行转让给周红前一直享有合法使用权，刘富军提交的证据不能证明其对涉案土地享有合法使用权，刘富军不具备上述行政案件的主体资格，依法驳回了刘富军的上诉，维持了本院(2012)临兰行初字第72号行政裁定。
诉讼过程中，原告申请对其损失进行了评估，评估意见为：二被告所占土地参考当地租赁行情，每月每平方米27元。被告刘富军实际占地1055.55平方米，自2012年1月1日起占用了16.5个月，损失为470248元，；王全东实际占地354.21平方米，自2012年1月1日起实际占用16.5个月，损失为157801元。同时，评估机构实测被告刘富军占地南北长46.5米，东西宽22.7米；被告王全东占东西宽17.3米，南北长28.6米的斜长地。对于该评估意见，被告王全东认为与其无关，未予质证。被告刘富军经本院传唤无正当理由未到庭参与质证。
另查明，1990年原银雀山信用社实际使用面积西边缘距临西三路中心平均距离为11米，南边边缘距金二路中心平均距离为12米。即原银雀山信用社占地在南北长为55米，东西宽26米的不规则方形内，实际使用面积约为2.17亩。
还查明，被告刘富军于2001年9月20日租赁了三合屯居委在临西三路东、金二路北的部分场地，租赁期限至2021年9月20日。被告王全东于2000年开始与三合屯居委签订合同，租赁了刘富军租占地以南的东西长22.7米、南北宽15.5米的351平方米土地。
上述事实，主要依据原、被告的庭审陈述及向法庭提交的房产证、土地使用证、银雀山法律服务所出具的见证书、承包合同、本院（2012）临兰行初字第72号行政裁定书、临沂市中级人民法院（2012）临行终字第261号行政裁定书等证据及庭审笔录予以认定，并均已收集、记录在卷。
本院认为，二原告依法对位于临西三路东，金雀山二路北南北长85.63米，面积为1775.89平方米的土地享有使用权的事实，有临沂市人民政府为其颁发的国有土地使用证书为证，事实清楚，证据充分，本院予以认定。1990年原银雀山信用社占地包含金雀山二路在内南北长才67米，2002年临商银行进行土地登记时不包含金雀山二路在内，南北长度变更为85.63米，显然该次的土地登记在1990年用地基础上向北进行了延伸。扣除实际占地南边至金雀山二路的距离，2002年的土地登记向北延伸了30.63米[85.63-（67-12）]，扣除被告刘富军实际占地南北长46.6米，被告王全东所谓在涉案宗地内租赁三合屯地的土地，显然全部包含在原银雀山信用社1990年征地范围之内，且时间在原银雀山信用社征地之后。被告王全东以其与三合屯签订的土地承包合同而实际占用临商银行合法使用的土地，已构成侵权，依法应当承担清退并赔偿损失的法律责任。被告刘富军对涉案宗地无使用权，已经本院、临沂市中级人民法院两份行政裁定书认定，本院予以认定。被告刘富军亦应对其占用的土地承担清退并赔偿损失的责任。
对于原告主张的损失，本院酌定以其向二被告主张权利之日即2012年3月20日起，以每月每平方米27元为标准，计算至返还土地为止。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第二款、第一百三十四条第一款第（四）、（七）项，《中华人民共和国土地管理法》第十三条的规定，判决如下：
一、被告刘富军于本判决生效之日起十日内清除其在临沂市兰山区临西三路东与金雀山二路北交会处所占的包含在临兰国用（2002）字第0637号国有土地使用证登记范围内土地上的建筑物，并将相应土地返还给原告周红、张华，同时自2012年3月20日起直至返还土地止，以占地1055.55平方米为基数，以每月每平方米27元为标准赔偿二原告损失；
二、被告王全东于本判决生效之日起十日内清除其在临沂市兰山区临西三路东与金雀山二路北交会处所占的包含在临兰国用（2002）字第0637号国有土地使用证登记范围内土地上的建筑物，并将相应土地返还给原告周红、张华，同时自2012年3月20日起直至返还土地止，以占地354.21平方米为基数，以每月每平方米27元为标准赔偿二原告损失；
三、驳回原告周红、张华的其他诉讼请求。
案件受理费8800元，由被告刘富军负担6600元，由被告王全东负担2200元。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按判决履行清退义务，应当支付迟延履行金。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照上诉的标的额于递交上诉状后七日内预交上诉费（收款人：临沂市兰山区人民法院开户行：临商银行宏图支行账号：800001709005000000017），上诉于山东省临沂市中级人民法院。仅提出上诉而不预交上诉费用的，视为自动撤回上诉。
审 判 长 姜友银
审 判 员 陈士祥
人民陪审员 赵永生
二〇一三年五月二十九日
书 记 员 倪俊龙