贵州省盘县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）黔盘刑初字第378号
公诉机关贵州省盘县人民检察院。
附带民事诉讼原告人侯某某，男，1967年5月11日生，汉族，重庆市永川区人，初中文化，农民。系本案被害人（未到庭）。
法定代理人唐某某，女，1969年12月14日生，汉族，重庆市永川区人，小学文化，农民，系本案被害人侯某某之妻。
被告人高波，男，1983年3月10日生，彝族，贵州省盘县人，初中文化，农民。因本案于2014年2月15日被逮捕。现羁押于盘县看守所。
被告人陶甲（陶超），男，1984年6月4日生，汉族，贵州省盘县人，中专文化，无业。因本案于2014年4月25日被逮捕。现羁押于盘县看守所。
辩护人熊瑾，贵州忠章律师事务所律师。
贵州省盘县人民检察院以盘检诉刑诉（2014）258号起诉书指控被告人高波、陶甲犯故意伤害罪，于2014年6月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人侯某某的法定代理人唐某某以要求赔偿经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼，本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年8月11日公开开庭进行了合并审理。盘县人民检察院指派检察员程大志出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人侯某某的法定代理人唐某某，被告人高波，被告人陶甲及其辩护人熊瑾到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘县人民检察院指控，2013年8月9日19时许，被告人高波、陶甲与高甲（已判刑）、范某甲、刘某某、范某乙在盘县坪地乡街上香辣虾餐馆喝酒吃饭，曾某某之妻过生日也在餐馆外间请客吃饭。在吃饭喝酒的过程中，高甲外出转回跟高波等人讲，有人用手指他的脑袋。吃完饭，高甲、陶甲等人准备坐车回家，高甲、范某甲又返回到曾某某等人吃饭的桌边，要求曾某某向高甲道歉，双方为此发生争执，孙某华（已判刑）路过香辣虾餐馆门口，见高甲、陶甲与人发生争执，就上前帮忙高甲等人，孙某华将站在餐馆门口阶梯上的侯某某打了一嘴巴，陶甲踢了侯某某一脚，接着高波等人拳打脚踢将侯某某打倒在地，后高波用脚踩了侯某某几脚，导致侯某某受伤住院治疗。经盘县公安司法鉴定中心鉴定，侯某某所受人体损伤为重伤，二级伤残。
为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提供了被告人供述、证人证言、现场勘验检查笔录、辨认笔录、鉴定意见等证据证实，认为被告人高波、陶甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，建议对被告人高波在有期徒刑五年以上八年以下量刑；对陶甲在有期徒刑三年以上五年以下量刑。
附带民事诉讼原告人侯某某的法定代理人唐某某诉称，2013年8月9日，原告人在盘县坪地乡一家餐馆与朋友聚会，被告人高波等人酒后无故殴打原告人，导致原告人脑部遭受重创。后被送往盘江总医院住院治疗31天，后转院至重庆医科大学附属永川医院住院治疗92天，花去医疗费157046.16元。经法医鉴定，原告人之伤为重伤、二级伤残，后期医疗费需35000元。据此，请求人民法院依法追究被告人高波犯故意伤害罪的刑事责任，同时判令被告人高波赔偿原告人医疗费157046.16元，误工费139744.08元，护理费139744.08元，交通费12000元，住院伙食补助费3390元，营养费17580元，后续治疗费35000元，轮椅费920元，鉴定费用1580元，共计507004.32元。为支持其诉讼请求，向法庭提交了昆明法医院司法鉴定中心司法鉴定意见书复印件二份，贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院入院记录、出院记录、医学影像学诊断报告书复印件各一份，重庆医科大学附属永川医院入院证、出院记录、出院证、MR诊断报告复印件各一份，第三军医大学第一附属医院（西南医院）门诊病历复印件一份，医疗费票据、收据复印件二十四张，户口、身份证复印件各一份等证据（上述证据原件均在庭审中出示并质证）。
被告人高波对起诉书指控其犯故意伤害罪没有意见，但提出没有用脚踩侯某某，愿意赔偿侯某某的经济损失，但没有赔偿能力的辩解意见。
被告人陶甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。其辩护人提出被告人陶甲系从犯，有自首情节，积极赔偿被害人的经济损失，取得谅解，建议减轻处罚并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，2013年8月9日19时许，被告人高波、陶甲与高甲（已判刑）、范某甲、刘某某、范某乙在盘县坪地乡街上香辣虾餐馆喝酒吃饭，被害人侯某某与朋友曾某某、喻某某等人也在餐馆吃饭。高甲酒后到侯某某吃饭那桌滋事，被劝走。饭后，高波、陶甲、高甲、范某甲、刘某某、范某乙准备坐车回家，但高甲、范某甲二人返回餐馆，要求曾某某道歉，双方发生争执，侯某某离开饭桌走到餐馆门口。孙某华（已判刑）路过香辣虾餐馆，见高甲、陶甲与人发生争执，就来到餐馆门口，陶甲叫孙某华拦住侯某某，孙某华就打了站在餐馆门口阶梯上的侯某某一嘴巴，陶甲上前踢了侯某某一脚，接着高波等人拳打脚踢将侯某某打倒在地，后高波用脚踩了侯某某几脚，导致侯某某受伤住院治疗。现侯某某生活不能自理。经盘县公安司法鉴定中心鉴定，侯某某所受损伤程度评定为重伤，所受伤残鉴定评定为二级伤残。
另查明，被害人侯某某于2013年8月10日至2013年8月29日到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗19天，支付医疗费54117.12元，后到西南医院门诊治疗，支付医疗费5085.20元，2013年8月31日至2013年12月3日转院至重庆医科大学附属永川医院住院治疗94天，支付医疗费73530.91元。2013年12月26日，侯某某委托昆明法医院司法鉴定中心对其三期评定及后期医疗费评估进行鉴定，鉴定意见为：被鉴定人侯某某休息期评定为24个月，营养期评定为180日，护理期评定为24个月；侯某某后期医疗费评估人民币35000元。支付鉴定费1580元。
案发后，刘某某预付侯某某医疗费10000元，范某某预付医疗费10000元，陶甲预付医疗费5000元，孙某华赔偿医疗费70000元，高甲赔偿医疗费70000元。在审理过程中，被告人陶甲赔偿侯某某医疗费130000元，被害人侯某某及其亲属对陶甲、高甲、孙某华的行为表示谅解，自愿放弃追究陶甲民事责任。被害人侯某某及其亲属共收到赔偿款人民币295000元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证明：
（一）被告人供述。1、被告人高波供述，8月9日那天我们在坪地乡香辣虾饭馆吃饭喝酒，范某乙、陶甲、高甲出去后回来说和别桌的人吵架了，我叫他们不要闹了，吃完饭我们出饭馆准备回家，孙某华骑摩托车路过和我们打招呼，高甲就说和别人惹事，孙某华就停下摩托车，高甲就向餐馆跑去，陶甲、范某甲也跟进去。我从厕所出来，看到陶甲、孙某华站在香辣虾餐馆门口，有两个不认识的男的站在台阶下，其中一个男子被陶甲踢了一脚，那个男子就跑到水泥地上，那个男的想踢我，被我躲开，不知是谁一脚把那个男的踢倒在地上，我上去用脚踢了睡在地上的男子。2、被告人陶甲供述，8月9日那天，我与高甲、范某甲、刘某某、范某乙、高波在香辣虾餐馆吃饭，期间高甲说外面有一个四川男子用手戳他的脑壳，我们上车准备走的时候，高甲又转回餐馆里面，范某甲就跟着高甲进去，我们其他人也全部都下车站在餐馆门口，然后孙某华不知道从什么地方来，问我是怎么回事，我说有个四川人用手戳高甲的脑壳，孙某华问是哪个，我就指着一个四川男子说，这个最冲。然后孙某华就过去骂了一句，说完又打了这个四川男子一耳光，接着高波冲上来几拳就把这个四川男子打倒在地，又用脚踩这个男子。
（二）证人证言。1、证人孙某华证实，我吃完晚饭后骑摩托车路过香辣虾馆子门口，见陶甲他们一帮人在路边吵闹，陶甲、高甲等人进香辣虾馆子里，我就跟着进去，听见高甲、范某甲、陶甲等人对四川人说，你们一定要承认错误。我闻着双方身上全是酒味，陶甲喊一个走到馆子门外的四川男子不要走，这个男子返转脸来，我就顺手扇了他一嘴巴，陶甲跟着用脚蹬了他屁股一脚，接着高波又打了他一拳，然后是高甲还是刘某某也过去打这个四川男子几拳。当时这个四川男子还没有倒地，后来高波又拉着这个四川男子用脚膝盖顶这个四川男子腹部几下，这个四川男子用手挡了几下，往后退了几步，高波就用脚踢了这个四川男子下巴一脚，这个四川男子当时就倒了睡在地上，高波又上前去踩了这个四川男子头部两脚。2、证人范某某证实，8月9日那天我、陶甲、高波、高甲、范某甲去吃饭，我们边吃菜边喝酒，高甲不知什么时候出去，回来后说有个人戳他的脑壳，我们就全部出来了，我到厨房结账出来高甲和另外吃饭那帮不知为什么嚷起来，孙某华也不知从什么地方来，把一个男的一耳光打了滚在餐馆门口坎下，高波又用脚踢一脚，那个男子滚了一转，后高波被我们拉走了。3、证人高甲证实，我和陶甲、范某甲、刘某某、高波、孙某华、范某乙在坪地江某某家饭店里吃饭，饭后我们出到饭店院坝里我就跟陶甲说，有人戳我的脑壳，怎么办。陶甲说，转去叫他道歉。后我们七个人就转回饭店，我看到陶甲指着一个男的对孙某华说就是这个冲得很。我和范某甲进饭店内叫那个大个子道歉，大个子被他媳妇拉起走了，跟大个子在一起的另外两个男人走出门口就跟在门口的陶甲、刘某某、高波、孙某华、范某乙五个人打了起来，我和范某甲出来看见有一个稍胖的男人躺在了地上，另外有一个小个子还在和他们打，我和范某甲就冲上去帮忙，那个小个子没有还手，我们就回家了。4、证人范某甲证实，那天晚上我和陶甲、高波、刘某某、范某乙、高甲一起去香辣虾餐馆吃饭喝酒，我们吃完饭后准备上车的时候，高甲又跑回餐馆，要戳他脑壳的人道歉，我就跟着他进到餐馆内，餐馆的老板江某某和她丈夫就过来拉我和高甲，有两个四川女人就去拉那个四川人，我和高甲走到餐馆门口，看见有一个男子睡在那里，我们就上车走了。5、证人刘某某证实，我们在坪地香辣虾饭馆吃饭，期间高甲说外面吃饭的人摸他的脑壳，我们吃完后站起来走，他又去闹人家，是孙某华来之后他才转进屋里去的。当时高甲、孙某华、范某甲他们进去问，出来后我只看见孙某华和高波他们二人打被打伤的那个男子。6证人彭某某证实，那天我们朋友过生日到香辣虾吃饭，另外一间的有一个小伙到我们吃饭的男的这一桌来，被他们一起的一个人拉走了，侯某某就出去了，我就坐在门边的，有个小伙不知讲什么，我只听见讲就是那个，另外一个小伙就把侯某某打倒在地，还用脚踢了侯某某的头部几脚，头部被打出血了。7、证人江某某证实，2013年8月9日下午7点钟左右，有三桌人在我家餐馆里面吃饭，是两帮人，后来高甲就去找外面吃饭的人的麻烦，我就上前去劝，高甲就走出去了，我转进厨房后10多分钟，一个女的跑进厨房喊我，我就出来见有个男的躺在地上，头部流着血，有两个大约10多岁样子的小孩抱着躺在地上的这个男子哭。8、证人罗某某证实，那天我和父亲去坪地香辣虾饭馆吃饭，我从饭馆出来发现我父亲躺在地上，便问在场的人是谁打着我父亲，一言不合，他们便上前来打我，谁打我父亲我没有看清楚，打我的人我也不晓得，我就是头部、面部、颈部被打。9、证人唐某某证实，我丈夫侯某某3年前头部曾经受过伤。2013年8月9日侯某某在坪地头部再次被打伤。10、证人成某某证实，我们那天吃饭才开始喝酒，就有两个陌生人到我们桌边来非要和曾老板、曾老板的舅子喝酒，其中一个就把另一个拉走了，后来那两个人又到我们桌边喊姓曾的和他舅子喝酒，带有强行喝酒的意思，曾老板的媳妇看到事情不对就去喊她男的走，我们吃饭的人就站起来走，走到餐馆门口的院坝头就打起架来，我没有看到怎么打。11、证人喻某某证实，8月9日那天是我姐喻某学的生日，我们去坪地香辣虾餐馆吃饭，途中有个小伙到我们桌边来扯皮，我就从厨房那间走出去，看见侯某某躺在餐馆门前的地上，鼻子、嘴巴都是血，侯某某家儿子罗某某跑到侯某某面前问是那个打他爹，有一个三十多岁的男子答应是我打的，罗某某就问为什么打他爹，那个男的就一拳打在罗某某的鼻子上，罗某某的鼻子就出血了，那个人还来打，我就把罗某某拉到我后面，说他们连小孩都不放过。后来他们就走了。
另有辨认笔录及照片、现场勘查笔录及照片、鉴定意见、抓获经过、到案经过、领条、调解笔录、谅解书、收条、刑事判决书、户籍证明等证据予以证实。
本院认为，被告人高波、陶甲酒后伙同他人滋事，对被害人侯某某实施殴打，致侯某某重伤的后果，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立。本案系共同犯罪，被告人高波无故参与殴打侯某某，在侯某某倒地之后，还继续实施殴打行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人陶甲指使同伴拦下侯某某后，踢了侯某某一脚，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法给予从轻处罚。被告人高波归案后如实供述自己的罪行，依法给予从轻处罚。被告人陶甲当庭自愿认罪，其亲属代为赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，酌情给予从轻处罚。故公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。对被告人高波提出没有用脚踩侯某某的辩解意见，经查，被告人陶甲与证人孙某华、彭某某的证言能相互印证，证明被告人高波在侯某某倒地后，继续用脚对侯某某实施殴打，故其辩解意见不予采纳。对被告人陶甲的辩护人提出陶甲系从犯，积极赔偿被害人的经济损失，取得谅解，建议适用缓刑的辩护意见，予以采纳；其提出陶甲具有自首情节，建议减轻处罚的辩护意见，经查，被告人陶甲主动归案后，未如实向办案机关供述主要犯罪事实，自首不能成立，故该辩护意见不予采纳。
被告人高波、陶甲与高甲、孙某华等人的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人侯某某的经济损失，依法应承担连带赔偿责任。对附带民事诉讼原告人侯某某要求赔偿医疗费157046.16元的诉讼请求，因其提供的证据证实支付的医疗费为132453.03元，故应支持132453.03元；要求赔偿误工费139744.08元的诉讼请求，计算有误，应为37448元／年÷12月÷21.75天×113天＋37448元／年×2年=91109元；要求赔偿护理费139744.08元的诉讼请求，计算有误，应为37448元／年÷12月÷21.75天×113天＋37448元／年×2年﹦91109元；要求赔偿交通费12000元、鉴定费1580元、轮椅费920元的诉讼请求，结合本案实际，酌情予以支持；要求赔偿后期治疗费35000元的诉讼请求，予以支持；要求赔偿住院伙食补助费、营养费的诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼范畴，不予支持。上述予以支持的费用共计人民币364171.03元，扣除已赔偿的人民币295000元，余款为69171.03元，因本案附带民事诉讼原告人及其法定代理人要求高波承担民事赔偿责任，而高波与其他共同侵权人承担连带责任，故上述款项由高波承担。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，第一百三十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人高波犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月15日起至2020年2月14日止。）
二、被告人陶甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
三、被告人高波赔偿附带民事诉讼原告人侯某某经济损失人民币69171.03元。
四、驳回附带民事诉讼原告人侯某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 刘 静
人民陪审员 严梅环
人民陪审员 袁友能
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 陈家艳