山东省德州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁14民终1839号上诉人（原审原告）：王恩义，男，1964年5月1日出生，汉族，住山东省禹城市。法定代理人：刘桂芹，女，1966年11月6日出生，汉族，住山东省禹城市，系王恩义之妻。委托诉讼代理人：王磊，男，1987年12月28日出生，汉族，住山东省禹城市，系王恩义之子。委托诉讼代理人：姜国华，山东正唐律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王顺涛，男，1972年9月18日出生，汉族，住山东省。委托诉讼代理人：孙静，山东益联律师事务所律师。原审被告：永安财产保险股份有限公司德州中心支公司，住所地山东省德州经济技术开发区东方红路新城家园65号楼1-3层17号营业房。法定代表人：白延庆，总经理。委托诉讼代理人：王娟，女，该公司员工。上诉人王恩义、王顺涛因与原审被告永安财产保险股份有限公司德州中心支公司（以下简称永安财险德州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省禹城市人民法院(2017)鲁1482民初2583号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。王恩义上诉请求：1.撤销禹城市人民法院（2017）鲁1482民初2583号民事判决，依法改判被上诉人王顺涛赔偿上诉人王恩义医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等各项损失共计552061.63元。（一审法院判令赔偿136646.62元，实际增加赔偿额为415415.01元）；2.一、二审诉讼费用由王顺涛承担。事实和理由：一、一审法院按上年度农村人均纯收入计算出院后护理费没有法律依据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，对照当地护工人事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”，根据该条规定，上诉人出院后护理费的计算标准应当对照护理人员的收入或当地护工报酬。一审法院按上年度农村居民人均纯收入计算护理费，违反了法律规定。以农村居民人均纯收入作为计算护理费的依据，标准明显过低，与实际不符，也显失公平。一审法院在确定住院期间护理费与出院后护理费时，采取了两个完全不同的标准，自相矛盾。一审法院在确定住院期间护理费时，王凯的护理费按每日93元计算，参照的是城镇居民人均可支配收入，该标准是一审被告永安财险德州支公司认可的计算依据，而出院后护理费却以农村居民人均纯收入作为计算标准。将护理费标准分为农村标准和城镇标准没有法律依据，护工报酬标准只有一个，没有农村和城镇之分。按农村居民人均约纯收入计算，每天护理费仅为38.23元，该标准与护工收入明显不符，与实际支出也明显不符。上诉人主张按山东省居民服务和其他服务业平均工资作为计算护理费的依据，符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，上诉人的护理费应当对照当地护工人事同等级别护理的劳务报酬计算。根据山东省统计局公开信息，护工平均工资没有作为单独的类别，在类别上，护工应当属于居民服务和其他服务业。山东省统计局公开信息显示，2016年度山东省居民服务和其他服务业平均工资为44511元，折合日平均工资为121.95元，因此上诉人主张按该标准计算出院后的护理费，符合法律规定。二、一审法院确认的交通费和精神损害抚慰金数额偏低，显失公平。1.一审中，上诉人向一审法院提交了交通费票据4张，用以证明王恩义到济南进行民事行为能力鉴定交通费用。同时，上诉人因伤住院治疗期间，护理人员往返的交通费也是必然产生的费用，根据上诉人住院时间、地点，每天按20元计算，符合法律规定，应当予以支持，而一审法院确认500元交通费的数额，明显偏低。2.《2011年山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要》明确：侵权人是自然人的，一般精神损害赔偿标准为1000元-5000元；严重精神损害，赔偿标准为5000元-10000元，损害后果特别严重的，可以上述基础上适当提高赔偿标准。上诉人因本案交通事故造成严重后果，应当在5000元-10000元的标准上适当提高，一审法院认定精神损害抚慰金5000元，明显过低，应当依法改判，请求二审法院判令被上诉人赔偿精神损害抚慰金30000元。三、一审法院就案件受理费负担的裁定，显失公平。一审裁定案件受理费16144元，王恩义负担14394元，王顺涛负担1750元，显失公平。一审中上诉人诉讼标的额为1260447.55元，经过调解和判决，一审被告永安财险德州支公司承担620300元，王顺涛赔偿136646.62元，合计756946.62元，因此，永安财险德州支公司、王顺涛应当承担约60%的诉讼费用，因为一审法院在确定被上诉人王顺涛赔偿额时，已经扣除了永安财险德州支公司在交强险和第三者责任险限额620300元，永安财险德州支公司已经全额赔偿，应当由王顺涛承担的案件受理费，而不能由上诉人承担。王顺涛对王恩义的上诉请求答辩称，王恩义的上诉请求没有事实和法律依据应予驳回。王顺涛上诉请求：1.撤销禹城市人民法院作出的（2017）鲁1482民初2583号民事判决书，依法改判上诉人不承担赔偿责任；2.一审、二审期间的上诉费、鉴定费等诉讼费用由王恩义承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，应当依法撤销并改判。1.王恩义的误工损失认定错误。王恩义应当就其主张的工资标准提交相应的纳税证明，一审法院却在未要求王恩义提交纳税证明的前提下，以500元/月的工资标准计算误工损失，错误的将举证不能的不利后果分配给王顺涛，造成王顺涛无故多承担16500元（55000-3500÷30×330=16500）的赔偿责任。2.一审认定的责任承担的赔偿比例认定错误。一审法院以交通事故责任书为依据，认定被上诉人驾驶的电动车为非机动车，判定上诉人承担65%的赔偿责任，认定事实存在严重错误。因对电动车性质的错误认定，造成错判上诉人承担巨额赔偿责任，应当予以撤销。一审庭审期间，王顺涛要求对王恩义驾驶的电动车是否属于机动车进行司法鉴定，一审法院未予准许，根据《电动自行车通用技术条件》（国家标准GB17761-1999）第五条关于电动自行车的技术要求部分的规定，王恩义的电动车明显缺少脚踏配置，不具备“必须的脚踏能力”，系完全依靠电力装置行驶的交通工具，也不应当以非机动车论，而应以机动车论，据此判令王顺涛承担50%的赔偿责任方符合法律规定。在王顺涛已经垫付19405元的前提下，应判令王恩义返还多垫付的14749.905元，诉讼费不再承担。二、一审判决适用法律错误，应当依法撤销或改判。一审法院既未批准王顺涛的鉴定申请，也没有根据国家标准对被上诉人的电动车作出正确判断，适用法律明显错误，应当撤销判决依法改判。王恩义针对王顺涛的上诉请求辩称，一、关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，王恩义向一审法院提交了与济南欧讯科技有限公司第一分公司签订的《用工合同协议书》、用人单位出具的王恩义收入及收入减少证明、王恩义工资明细表等证据，上述证据证明，王恩义自2015年9月起在济南欧讯科技有限公司第一分公司从事工程现场劳务工作，月工资5000元，说明王恩义有固定收入，其误工费应当按照实际减少的收入计算，个人所得税证明并非证明个人收入的唯一证据。一审法院对误工费的认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。二、关于赔偿比例，1.王恩义驾驶的电动自行车应当属于非机动车，德州市公安局交通警察支队禹城大队的认定与一审法院的判决正确。王顺涛没有在法定期间内提出复核申请，也没有在举证期限内就本案电动自行车是否属于机动车提出鉴定申请，《道路交通事故认定书》应当作为认定案件事实的依据。禹城交警大队出具的《道路交通事故认定书》认定王恩义驾驶的电动自行车为非机动车，并出具了《道路交通事故认定书》，王顺涛也没有在法定期间内提出符合申请，应当视为其对《道路交通事故认定书》的认可，在诉讼过程中，王顺涛明知《道路交通事故认定书》将涉案电动自行车认定为非机动车、王恩义在诉讼请求中也以非机动车作为计算赔偿比例的情况下，没有在举证期限内就电动自行车是否属于机动车提出鉴定申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，一审法院驳回王顺涛当庭提出的鉴定申请，符合法律规定。在没有其他证据足以推翻《道路交通事故认定书》认定事实的情况下，《道路交通事故认定书》应当作为认定案件事实的依据。2.一审法院判令王顺涛承担65%的赔偿责任符合法律规定。根据《道路交通安全法》第七十六条和《山东省实施办法》第六十六条规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，负同等责任的，机动车应当承担60%至70%的赔偿责任。在道路通行中，机动车一方相对于非机动车一方而言，处于优势地位，应当更加充分的尽到注意义务，在确保安全和畅通的情况下通行，以避免和减少事故的发生。事故发生地点为乡村公路，周边村庄、人员密集，王顺涛驾驶机动车在没有交通标志的道路上超速行驶，潜在危险性较高。王顺涛驾驶机动车辆，相对于王恩义的电动自行车而言，在回避能力和机动性能方面处于优势地位。王恩义因交通事故造成一级伤残、完全护理依赖的严重后果，给其本人和家庭造成巨大损失，从充分保护受害人自然人的角度出发，应当适当减轻受害人王恩义的责任，一审法院认定王顺涛承担65%的民事责任符合立法精神和公平原则。综上，一审法院对误工费的认定、对赔偿比例的确定事实清楚，公平合理，符合法律规定，应当予以维持，请求二审法院驳回王顺涛的上诉请求。永安财险德州支公司对王恩义、王顺涛的上诉请求辩称，永安财险德州支公司已与王恩义达成调解协议，同意永安财险德州支公司在鲁Ｎ×××××车交强险、商业三者险赔56万元，此款于2017年12月20日前打入王恩义账户，永安财险德州支公司已经赔偿完毕，不再重复赔偿。王恩义向一审法院起诉请求：1.判令王顺涛、永安财险德州支公司赔偿王恩义医疗费206527.19元、住院伙食补助费15300元、交通费3000元、财产损失2000元、鉴定费3000元，共计229827.19元。残疾赔偿金、残疾辅助器具费等鉴定后再行增加（庭审时，王恩义要求的赔偿数额确定为1260447.55元，后续康复费用待实际发生后，另行主张）；2.本案诉讼费用由王顺涛、永安财险德州支公司承担。一审法院认定事实：王恩义向一审法院提交了以下证据：1.禹城市人民法院（2017）鲁1482民初2号民事判决书。该判决为宣告被申请人王恩义为无民事行为能力人；准许申请人刘桂芹为被申请人王恩义的监护人。证明王恩义为无民事行为能力人。刘桂芹作为其法定代理人有权代为参加本案诉讼活动。2.禹公交认字（2016）第2298号交通事故认定书，证明王顺涛与王恩义负责事故的同等责任。3.永安财产保险股份有限公司保险2份，证明鲁Ｎ×××××车在保险公司投有交强险和50万元的不计免赔，商业三者险。4.禹城市人民医院的病历和诊断证明各一份，证明王恩义在事故中受伤在医院治疗的事实。王恩义住院治疗153天。出院医嘱为加强陪护、加强营养，继续康复治疗。王恩义之伤被诊断为多发脑挫裂伤并蛛网膜下腔出血，脑干损伤，双肺下叶挫伤，右侧第4肋骨骨折，双侧硬膜下积液，头皮裂伤，头皮血肿。5.住院收费票据1张，费用清单4张，门诊票据1张，证明王恩义医疗费206527.19元，门诊费405元，计206932.19元。6.德州德弘法医司法鉴定中心司法鉴定意见书【德弘司法鉴定中心（2017）临鉴字第769号】一份，鉴定意见：①、被鉴定人王恩义构成人体损伤一级伤残；②、被鉴定人王恩义以上损伤的误工时间止于评残之日前一天，营养期限150日，住院期间需二人互利；③、被鉴定人王恩义需完全护理依赖（2017年10月25日）。7.济南殴迅科技有限公司第一分公司的营业执照一份，及该公司出具的证明工资清单，用工合同协议书各一份，证明王恩义月公司5000元，结合鉴定意见，王恩义持续误工330天，每日166.67元，应当赔偿王恩义误工费55000元。8.禹城市梁家镇张王社区王白村管理小组证明两份，证明王磊、王凯与王恩义为父子关系。9.山东恩达特信息科技有限公司的营业执照一份及该公司出具的证明和该公司与王磊鉴定的劳动合同完税证明各一份，证明王磊在该公司负责工程管理月工资收入约6500元，其父住院治疗期间由其护理。10.山东齐辉智能工程有限公司的营业执照一份及该公司出具的证明和王凯6.9-11月份的工资明细各一份，证明王凯月工资收入约5000元，其父同时的治疗时，由其护理。（6.9-11月的工资分别为4600元、5140元、5500元、5180元）。11.山东省统计局信息公开告知书一份，证明王恩义的长子王磊在济南居住，其父王恩义由其护理较为合适。护理费按2016年度山东省居民服务和其他服务业平均工资44511元计算。12.交通费票据4张，金额为400元。证明王恩义治疗期间，护理人员往返乘车费用。13.山东省正邦假肢赔偿鉴定中心2017年11月8日出具的鉴定报告【鲁正鉴字（2017）0192号】，论证结论为：被鉴定人王恩义适合配置辅助器具为多功能护理床，双通道空气防褥疮床垫，一次性护理尿片和一次性纸尿裤。（一）多功能护理床配置价格为4000元，更换年限为每六年更换一次。（二）双通道空气防褥疮床垫配置价格为3000元，更换年限为每三年更换一次。（三）①、一次性纸尿裤2.8元/片，每日约使用6片，合计每月为504元；②、一次性尿片5元/片，每日约使用两片，合计每月300元。（四）多功能护理床，双通道空气防褥疮床垫，一次性护理尿片和一次性纸尿裤，更换次数可参照山东省人均寿命计算。14.购买护理床、放褥疮床垫、一次性纸尿裤和一次性尿片的票据（2017.11.10）金额为7372元（含税214.71元），其中护理床一张、金额为4000元。防褥疮垫2961.27、纸尿裤145.63元，尿垫50.49元。证明王恩义购买上述物品花费。15.山东省2016年度居民疾病与健康状况××，证明2016年我省居民人均期望寿命78.5岁，其中男性76.07岁。在计算王恩义残疾辅助器具费时，暂计20年、符合相关规定。16.电动自行车毁损照片两张，证明该车损毁无修复价值。17.鉴定票据5张，共计11679元。证明王恩义为鉴定支出的费用。在诉讼中，王顺涛向一审法院提交王磊的收到条，金额为19000元。证明其在王恩义事故治疗期间支付给王恩义款19000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院在庭审时由当事人对证据进行了质证。对王恩义提交的证据1、3、4、5、8、11、12、14、15、16、17永安财险德州支公司和王顺涛无异议。一审法院予以确认。王顺涛提交的证据和王恩义提交的证据5中的405元门诊票据，共计19405元，系王顺涛为王恩义治疗垫付的费用。庭审时双方均认可，一审法院予以确认。对有争议的证据和事实，一审法院认定如下：证据2为事故责任认定书。永安财险德州支公司、王顺涛虽对此提出异议，但未提交相应证据证明，一审法院予以确认。证据6、13为德州德弘法医司法鉴定中心和山东省正邦假肢值赔偿鉴定中心出具的鉴定意见和鉴定报告，该鉴定均是当事人申请，一审法院委托具有鉴定资格的机构作出的，永安财险德州支公司、王顺涛虽对此提出异议，申请重新鉴定，但未提出证据证明该鉴定结论明显依据不足，一审法院予以确认。证据7为济南欧迅科技有限公司出具的工资证明，工资发放证明及用工协议。能证明王恩义在该公司工作及工资发放情况，永安财险德州支公司、王顺涛虽提出质疑，也为提交反驳证据，对此一审法院予以确认。证据9、10为山东恩达特信息科技有限公司和山东齐辉智能工程有限公司分别为王恩义之子王磊、王凯出具的误工工资证明，并有工资发放明细及用工合同（王磊有劳动合同），永安财险德州支公司、王顺涛对此也未提交反驳证据，一审法院予以确认。在诉讼过程中由一审法院主持，王恩义就其主张的赔偿问题单独与永安财险德州支公司自愿达成如下赔偿协议：一、永安财险德州支付公司在交强险和商业三者险限额内一次性赔偿王恩义各项损失55万元。（保险限额62.2万，扣除已垫付1万元，王恩义自愿放弃的6.2万元，余额为55万元），于2017年12月30日前付给王恩义，逾期将按赔偿额61万予以赔偿。二、王恩义就本次事故赔偿问题不再追究永安财险德州支公司的赔偿责任。三、本案诉讼费、鉴定费等应由永安财险德州支公司承担的费用，由王恩义承担。一审法院就此已给王恩义和被告永安财险德州支公司送达了民事调解书。一审庭审后，王顺涛于2017年12月18日向一审法院提交了4份申请书：一、德州德弘法医司法鉴定中心的鉴定意见，鉴定王恩义为一级伤残，级别过高，鉴定的依据与王恩义住院病历记载相互矛盾，要求重新鉴定。二、山东省正邦假肢赔偿鉴定中心出具的鉴定报告是依据的德州德弘法医司法鉴定中心的鉴定意见，因该鉴定意见不正确，因此鉴定报告的结论也是错误的。要求对王恩义的残疾辅助器具的相关更换年限，数量进行重新鉴定。三、王恩义驾驶的车辆其车型最高时速均符合机动车辆的标准，应认定其为机动车，这与本案的赔偿问题密切相关。要求对王恩义所驾车辆是否为机动车进行鉴定。四、王恩义当庭出具的误工证明与事实不符，庭审时，永安财险德州支公司称，关于王恩义的误工情况之前曾做过调查，但没有当庭提交，要求法院让永安财险德州支公司将其调查的材料交到法庭，并申请法院对王恩义的工作单位进行调查。在庭审时，永安财险德州支公司、王顺涛对王恩义主张的交通费认可为500元，车损维修费为300元。一审法院认为，王顺涛驾车与王恩义驾驶的电动自行车相撞致使王恩义受伤，电动自行车损坏。在该次事故中，王顺涛驾车属直行，王恩义驾驶非机动属转弯。交警部门认定王顺涛与王恩义均付该次事故的同等责任。永安财险德州支公司、王顺涛对该责任认定提出异议。交通事故责任认定书，是交警部门依靠专业技术，对事故现场进行勘察，对当事人及目击证人进行调查后，依照相关规定和程序作出的，对事故的发生及责任认定具有较强的证明力。永安财险德州支公司、王顺涛对此虽提出异议，但没有提交充分的证据相反驳，王顺涛也未在法定期限内向上级交警部门申请复核。因此，该责任认定书应当作为认定本案事实的依据。在庭审后，王顺涛提出申请，要求对王恩义所驾驶的电动自行车是否属于机动车进行鉴定，根据民事诉讼证据的规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。王顺涛申请鉴定，不符合上述规定，一审法院不予准许。关于德州德弘法医司法鉴定意见书和山东省正邦假肢赔偿鉴定中心的鉴定报告。一审法院认为，王恩义于2017年5月1日出院，德弘司法鉴定中心于2017年10月18日受一审法院委托后，于2017年10月25日作出鉴定意见。该意见的作出，是鉴定机构依照伤者的原始病历资料，更主要的是根据伤者在鉴定过程中当时的伤情及症状作出的，永安财险德州支公司、王顺涛仅以王恩义的病例与鉴定意见中记载的不一致为由否定鉴定意见的证明效力，明显依据不足。进而要求重新鉴定的意见，一审法院不予支持。山东省假肢赔偿鉴定中心出具的鉴定报告，是依照王恩义的病例并对王恩义的伤情进行了检查，按照民政部颁布的《中国康复辅助器具目录》，参照《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》的相关规定作出的，永安财险德州支公司、王顺涛要求重新鉴定并没有提交相关证据，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定。上述两份鉴定报告，应当作为本案认定事实的依据。关于王恩义的误工、护理等费用问题。王恩义在诉讼中提交了王恩义及其护理人员单位的用工及工资证明，永安财险德州支公司、王顺涛对此不予认可，要求法院予以调查核实。根据民事诉讼“谁主张，谁举证”的规则，永安财险德州支公司、王顺涛对王恩义提供的证据不予认可，应当提交反驳的证据，永安财险德州支公司、王顺涛要求法院予以调查，不符合民事诉讼证据规定的人民法院调查收集证据的情形。另外，王顺涛要求一审法院调取或让永安财险德州支公司、王顺涛永安财险德州支公司提交该公司在事故发生后调查王恩义工作情况的证据材料，没有法律依据。关于王恩义的护理问题。在庭审时，永安财险德州支公司、王顺涛同意护理人员王凯按93元/天，王磊按5500元/月计算，一审法院予以准许。王恩义出院后其经常居住地在梁家镇王白村，王恩义夫妇的户口性质为农业户口（王恩义要求的残疾赔偿金也是按农村居民标准计算的），根据王恩义家庭成员的情况，王恩义之妻对其护理符合实际情况。因此，王恩义出院后的护理费，应按农村居民的标准计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理期限，但最长不超过二十年。赔偿义务人请求以定期金方式给付残疾辅助器具费的，应当提供相应的担保。永安财险德州支公司、王顺涛提出按5年计算护理费和残疾辅助器具费等，没有提供担保，因此，对永安财险德州支公司、王顺涛的该项请求，一审法院不予支持。王恩义因事故致残，给其精神上造成一定损害，王恩义要求永安财险德州支公司、王顺涛赔偿精神损害抚慰金，一审法院适当予以保护。综上，根据王恩义提交的证据及庭审情况，王恩义的损失确定为：1.医疗费206932.19元；2.住院伙食补助费153天×100=15300元；3.、营养费150×30=4500元；4.交通费500元（庭审时认可）；5.残疾赔偿金13954×20=279080元；6.残疾辅助器具费①多功能护理床4000元×4=16000元（每6年更换一次，20年按4次计）；②双通道空气防褥疮床垫3000元×7=21000元（每3年更换一次，20年按7次计）；③一次性纸尿裤504元×12个月×20年=120960元（每日6片，每片2.8元，每月计504元）；④一次性尿片300元×12个月×20年=72000元（每日2片，每片5元，每月计300元），合计229960元；7.护理费①王凯93元/天×153天=14229元，王磊5500/30×153=28050元；②出院后护理费13954×20=279080元，合计321359元；8.误工费2016年11月29日至2017年10月24日（评残前一日），计330元，5000/30×330=55000元；9.精神损害抚慰金5000元；10.车辆损失300元；11.鉴定费11679元。共计1129610.19元。永安财险德州支公司在交强险限额内和商业三者险限额内（按事故责任比例）赔偿王恩义，不足部分由王顺涛赔偿。根据事故发生的情况，永安财险德州支公司、王顺涛按65%的比例赔偿王恩义较为适当。在诉讼中，王恩义与永安财险德州支公司自愿达成赔偿协议，一审法院将民事调解书送达给王恩义和永安财险德州支公司，该调解书已发生法律效力。永安财险德州支公司应按调解书规定的条款赔付王恩义。剩余损失156051.62元【（1129610.19-120300）×65%-500000=156051.62元】由王顺涛赔偿王恩义。王顺涛在王恩义治疗期间已支付王恩义医疗费19405元，扣除后尚需赔偿王恩义136646.62元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《山东省实施办法》第六十条第一款第（三）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，判决：王顺涛赔偿王恩义医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费等各项损失156051.62元，扣除已付的19405元，再赔偿王恩义136646.62元，于判决生效后20日内付清。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明的事实一致，予以确认。本院认为，根据上诉人王恩义、王顺涛的上诉请求与答辩，本案的争议焦点为：一、一审法院对出院后护理费、误工损失、交通费、精神损害抚慰金的认定是否正确；二、一审法院对王顺涛承担比例的认定是否正确；三、一审案件关于案件受理费的负担是否正确。关于焦点一，一审法院对出院后护理费、误工损失、交通费、精神损害抚慰金的认定是否正确。（一）关于护理费《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二项规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。关于“无收入”，指本人生活来源主要或者全部依靠他人供给，或者偶然有少量收入，但不足以维持本人正常生活的。本案中，出院后护理人员刘桂芹无证据证明其无收入，而非护工人员的护理费旨在弥补护理人员因护理造成的收入的减少，因此一审法院按照其户籍所在地及实际居住地的收入标准计算出院后护理费正确。（二）关于误工损失王恩义在一审中已就误工情况提交了单位证明及停发工资证明，在无相反证据证明王恩义与济南欧讯科技有限公司第一分公司恶意串通的情况下，一审根据济南欧讯科技有限公司第一分公司出具的证据认定误工损失并无不当。（三）关于交通费《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。一审中，王恩义为证明交通费提交了编号为0008387、0008388的山东省公路汽车补充客票两张，以及号码为25354312、65224515的高速公路通行费专用发票两张，该证据无法证明与就医地点、时间、人数、次数吻合。故一审法院根据本案实际情况酌定交通费正确。（四）关于精神抚慰金根据鲁高法[2011]《2011年山东省高级人民法院关于印发全省民事审判工作会议纪要的通知》关于精神损害抚慰金赔偿标准问题，严重精神损害的，赔偿标准为5000-10000元，一审法院认定精神抚慰金为5000元并未违反法律法规规定，故一审法院关于精神抚慰金认定正确。关于焦点二，一审法院对王顺涛承担比例的认定是否正确。本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十九条第（三）项规定，机动车是指以动力装置驱动或者牵引，上道路行驶的供人员乘用或者用于运送物品以及进行工程专项作业的轮式车辆。王顺涛上诉认为王恩义驾驶的电动自行车为机动车，但公安交警部门在其作出的道路交通事故认定书中明确载明王恩义驾驶的车辆为非机动车，故一审法院认定案涉电动自行车为非机动车具有事实依据。在公安机关已对王恩义驾驶的车辆性质作出认定的情况下，一审未准许王顺涛要求对王恩义驾车的电动自行车进行鉴定处理正确。交通事故认定书是公安机关处理交通事故、作出行政决定所依据的主要证据，可以在民事诉讼中作为证据使用，但由于交通事故认定结论的依据是相应行政法规，运用的归责原则具有特殊性，与民事诉讼中关于侵权行为认定的法律依据、归责原则有所区别。交通事故责任不完全等同于民事法律赔偿责任，因此交通事故认定书并非民事侵权损害赔偿案件责任分配的唯一依据。行为人在侵权行为中的过错程度，应当结合案件实际情况，根据民事诉讼的归责原则进行综合认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，王恩义驾驶非机动车转弯通过没有交通信号等控制也没有交通警察指挥的交叉路口时，没有让直行的车辆、行人优先通过，存在过错；王顺涛驾驶机动车在没有交通信号的道路上，没有确保安全、畅通通行，亦存在过错。王顺涛驾驶的车辆为机动车，王恩义驾驶的车辆系非机动车，机动车控制风险的能力及危险系数均高于非机动车，因王恩义在本起事故中存在过错，可减轻王顺涛的赔偿责任。一审判决综合双方的过错程度、对事故发生原因力的大小等因素酌定由王顺涛承担65%的民事赔偿责任并无不当。关于焦点三，一审案件关于案件受理费的负担是否正确。王恩义一审起诉数额为1260444元，预交案件受理费16144元，王恩义与永安财险德州支公司达成调解协议约定本案诉讼费、鉴定费等应由永安财险德州支公司承担的费用，由王恩义承担，一审判决认定王顺涛应当承担的赔偿数额为136646.62元，一审法院根据比例原则确定案件受理费的负担并无不当。综上所述，王恩义、王顺涛的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10564元，由王恩义负担7531元，王顺涛负担3033元。本判决为终审判决。审 判 长 刘玉福审 判 员 张小雪审 判 员 高晓敏二〇一八年八月三十一日法官助理 李连冰书 记 员 杨 杰