湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂28民终1788号
上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司恩施中心支公司，住所地湖北省恩施市施州大道67号，统一社会信用代码91422800698025700C。
负责人：王伍祎，该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈启风，湖北施州律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人(原审原告)：何维州，男，生于2006年8月30日，土家族，住湖北省利川市，
法定代理人：何某（系何维州之父），男，生于1973年9月1日，土家族，住湖北省利川市，
法定代理人：周某（系何维州之母），女，生于1974年9月1日，土家族，住湖北省利川市，
委托诉讼代理人：陈繁，男，生于1975年3月9日，土家族，住湖北省利川市，建南镇仙祠村村民委员会推荐代理人。特别授权代理。
被上诉人(原审被告)：姜峡，男，生于1971年11月12日，土家族，住湖北省利川市，
上诉人阳光财产保险股份有限公司恩施中心支公司（以下简称阳光财险恩施中心支公司）因与被上诉人何维州、姜峡机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2018）鄂2802民初1410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
阳光财险恩施中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判上诉人在交强险、商业三者险内赔偿被上诉人何维州各项损失共计142743.38元。2、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实错误。上诉人按照双方约定的重新鉴定时间去了鉴定地点，但上诉人一直没有收到法院或鉴定机构的缴费通知，一审法院认定上诉人未交纳鉴定费用错误。恩施施南法医司法鉴定所要求被上诉人何维州进行肌力检测检查，但何维州不配合。因此，致使未能重新鉴定的责任不在上诉人。2、一审法院按照伤残七级确定赔偿标准与事实不符，利川市人民医院出院记录诊断，被上诉人何维州右上肢肌力正常，右下肢肌力5级，而利川腾龙司法鉴定所鉴定何维州右下肢肌力2级，两者结论明显相差很大，上诉人认为被上诉人伤残程度为10级，应按此计算赔偿数额。3、一审法院判决的精神损害抚慰金过高，上诉人在5000元范围内予以认可，超出部分请予驳回。
何维州辩称，1、双方在一审法院约定时间到恩施做鉴定，但保险公司没有到，被上诉人等了一个多小时。2、上诉人认为精神抚慰金过高，但是被上诉人年纪还小，在学校读书不能自理，需要人照顾。
姜峡辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
何维州向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿医疗费96879.88元、住院伙食补助费4900元（50元/天×98天）、营养费2700元（30元/天×90天）、后续治疗费10000元、残疾赔偿金101800元（12725元/年×20年×40﹪）、护理费8447.6元（86.2元/天×98天）、交通费868.5元、住宿费418元、鉴定费2640元、精神损失费10000元，共计238653.98元。
一审法院认定事实：2017年4月24日06时许，被告姜峡驾驶鄂Ｑ×××××号小型普通客车由建南镇民族中学院内往建德线方向行驶，当车辆行驶至民族中学门前路段时，将在上学路上同方向道路左侧行走的何维州从背后撞到，造成车辆受损，何维州颅脑、胸、肾、脾等部位受伤的一般道路交通事故。2017年5月8日，经利川市公安局交通警察大队认定：姜峡负本起道路交通事故的全部责任，何维州不负事故责任。何维州受伤后，2017年4月24日至同年7月11日，先后在利川市人民医院、中国人民解放军第三军医大学第三附属医院住院治疗78天，经诊断为重型颅脑损伤、胸部损伤、肋骨骨折、左肾挫伤、脾脏挫伤、骨盆骨折、左股骨骨折、失血性贫血等，支出医疗费87173.43元。2018年10月27日，何维州在利川市民族中医院检查，支出门诊费331.80元。上述阶段治疗过程中共支出医疗费87505.23元、交通费336.5元、住宿费418元。2017年10月30日，经利川腾龙法医司法鉴定所鉴定：何维州的伤残程度为七级、伤后营养时间需90日、后期医疗费需10000元、后期治疗时间需20日，支出鉴定费2640元。2017年12月8日，经利川市道路交通事故人民调解委员会调解，姜峡同意赔偿何维州医疗费、残疾赔偿金等共计218747.33元。此后，姜峡在理赔过程中，阳光财险恩施中心支公司对相关费用不予认可，致使姜峡未能按约履行协议。2018年1月15日，何维州在重庆龙湖医院住院进行后续治疗，行左股骨干骨折内固定物取出术、左大腿增生疤痕切除＋美容缝合术，住院治疗7天，支出检查费、医疗费9374.65元，交通费532元。2018年3月6日，原告起诉来院，要求判令二被告赔偿医疗费、残疾赔偿金等费用共计228747.33元，诉讼过程中，阳光财险恩施中心支公司申请对利腾司鉴［2017］临鉴字第601号《司法鉴定意见书》进行重新鉴定，原告变更诉讼请求为238653.98元。2018年3月28日，何维州按约到恩施施南法医司法鉴定所进行重新鉴定，但阳光财险恩施中心支公司未按约定交纳鉴定费用，亦未按约定时间到达鉴定地点，致使未能进行重新鉴定。另查明：姜峡持C1机动车驾驶证，鄂Ｑ×××××号小型普通客车检验有效期至2018年10月，具备合法驾驶资格。姜峡在阳光财险恩施中心支公司投保了交强险、商业三者险、不计免赔等险种，事发时在承保期内。何维州在治疗期间，姜峡垫付了医疗费77505.23元、鉴定费2640元、交通费336.5元、住宿费418元，共计80899.73元，阳光财险恩施中心支公司垫付了医疗费10000元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费等经济损失。机动车发生道路交通事故造成人身伤亡、财产损失的，保险公司应当在交强险限额内予以赔偿，不足部分按照交通事故参与各方的过错责任比例进行赔偿。姜峡驾鄂Ｑ×××××7号小型普通客车，将同方向道路上靠左侧行走的何维州从背后撞到，应当承担事故的全部责任，对何维州的经济损失应当全部予以赔偿。姜峡在阳光财险恩施中心支公司投保了交强险、商业三者险、不计免赔等险种，且事发在承保期内，因此，姜峡的赔偿责任应由阳光财险恩施中心支公司在险额内代为赔偿。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。何维州与姜峡达成的调解协议，阳光财险恩施中心支公司对相关费用不予认可，姜峡无法进行理赔，导致协议一直未能实际履行，阳光财险恩施中心支公司虽不具备协议的相对性，但其行为损害了受害人何维州的权利，何维州作为原告主体适格，阳光财险恩施中心支公司要求驳回原告诉讼请求的辩称意见不予采纳。阳光财险恩施中心支公司申请对利腾司鉴［2017］临鉴字第601号《司法鉴定意见书》进行重新鉴定，一审法院准许后，司法技术科主持各方对重新鉴定机构、鉴定时间、鉴定费用等相关事宜达成了一致意见，但阳光财险恩施中心支公司即未按约定交纳鉴定费用，也未按约定时间到达鉴定地点，致使重新鉴定未能实施，不利后果应由阳光财险恩施中心支公司承担，其重新鉴定申请视为自动放弃。根据利腾司鉴［2017］临鉴字第601号《司法鉴定意见书》、2017年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》，结合原告已经进行了后续治疗的实际情况，原告的医疗费应以实际产生的为准，后续治疗费10000元应予以剔除，住院伙食补助费、营养费、护理费应以实际住院天数（85天）进行计算。因此，原告的医疗费应为96879.88元、住院伙食补助费应为4250元（50元/天×85天）、护理费应为7327元（86.2元／天×85天）、营养费应为2550元（30元／天×85天）、残疾赔偿金应为101800元（12725元/年×20年×40℅）。《司法鉴定意见书》明确了原告损伤部位较多较重，康复时间较长，需要加强营养，阳光财险恩施中心支公司辩称营养费应以医嘱为准，医疗费应剔除非医保用药的辩称意见均不予采纳。原告在治疗、鉴定过程中，多次往返建南-
利川-恩施-
重庆，主张的交通费868.5元、住宿费418元，予以认可。鉴定费2640元票据相符，予以认可，阳光财险恩施中心支公司辩称鉴定费不应由其承担意见，予以采纳。原告尚系小学生，各方面正处于成长、发育阶段，本事故对其造成多处骨折，颅脑、胸、脾、肾等多部位造成严重损伤，对学习及身心健康成长具有较大影响，原告要求赔偿精神抚慰金10000元，并不过高，予以支持。原告应得赔偿总额为226733.38元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉诉法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告何维州主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费等应得赔偿共计为226733.38元，该款由被告阳光财险恩施中心支公司在交强险、商业三者险限额内赔偿224093.38元，抵扣垫付的医疗费10000元后，尚应赔偿214093.38元；被告姜峡赔偿鉴定费2640元，抵扣垫付的医疗等费用80899.73元后，何维州尚应返还姜峡78259.73元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费4731.2元，依法减半收取2365.6元，由被告姜峡承担。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交证据。现查明：一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，当事人在人民法院的组织下，选定鉴定机构，并约定鉴定时间及费用负担后，均应主动配合鉴定机构进行鉴定。现有证据能够证明阳光财险恩施中心支公司作为申请人未能按约定的时间到鉴定机构参加鉴定，导致已启动的鉴定程序人为中断，之后，并无证据反映阳光财险恩施中心支公司积极要求鉴定机构召集双方当事人进行鉴定或与被申请人、一审法院、鉴定机构再就鉴定事宜进行协商。因此，一审法院认定阳光财险恩施中心支公司自动放弃重新鉴定申请并无不当。阳光财险恩施中心支公司关于未能重新鉴定的责任不应由其承担的上诉理由与查明事不符，不能成立。司法鉴定书是鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题作出的鉴定意见，不能等同于医疗机构的出院诊断证明。结合何维州的医疗过程，其在中国人民解放军第三军医大学第三附属医院的出院记录载明其出院时右侧下肢肌力3级，利川市人民医院出院记录载明其入院时右下肢肌力2级，出院时右下肢肌力5级（-）。湖北利川腾龙法医司法鉴定所经检查认为何维州右侧上下肢肌力4级，并结合其其他部位的受损情况认定何维州为七级伤残，并无明显不当之处。阳光财险恩施中心支公司称一审采信鉴定意见错误的上诉理由缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。关于精神损害抚慰金的问题，何维州受伤时不足11岁，本案事故对其成长必然会产生不利的影响，结合其所受损伤为七级伤残，未成年人对伤害的承受能力较成人相对较弱等方面考虑，一审法院支持其精神抚慰金10000元符合案件实际，本院予以确认；对阳光财险恩施中心支公司只认可何维州赔偿精神抚慰金5000元的上诉理由不予采纳。
综上所述，阳光财险恩施中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费614元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司恩施中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汪清淮
审 判 员 王颖异
审 判 员 张特立
二〇一八年八月二十二日
法 官 助 理 杨艳云
书记员（兼） 杨艳云