四川省乐至县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乐至民初字第2030号
原告马莺芯，女，生于1998年2月18日，汉族，四川省乐至县人。
法定代理人马小洪，男，生于1974年11月14日，汉族，四川省乐至县人。系马莺芯之父。
委托代理人吴善成，系四川精略律师事务所律师。
被告周军，男，生于1970年11月26日，汉族，四川省简阳市人。
被告吴林，男，生于1979年3月27日，汉族，四川省乐至县人。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司。
组织机构代码：73834590-2。
地址：资阳市雁江区松林路55号、57号、59号。
法定代表人钟家思，总经理。
委托代理人杨帆，系资阳市雁江区东安法律服务所法律服务工作者。
原告马莺芯诉被告周军、吴林、中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司（以下称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2014年10月21日立案受理，依法由审判员左青青适用简易程序公开开庭进行了审理，原告马莺芯的法定代理人马小洪、委托代理人吴善成、被告周军、被告吴林、被告保险公司的委托代理人杨帆到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告马莺芯诉称，2014年5月5日14时45分，马小洪驾驶川AY6A**号北京现代牌小型轿车搭乘陈晓凤、马莺芯，由劳动向宝林方向行驶，行至宝林至劳动4Km＋600m处，与相对行驶的吴林驾驶的川M263**号东风牌中型自卸货车相撞，致陈晓凤当场死亡，马小洪、马莺芯受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经乐至县公安局交通警察大队责任认定：马小洪负此事故同等责任，吴林负此事故同等责任，陈晓凤、马莺芯不负此事故责任。故请求人民法院判令三被告赔偿原告因交通事故造成的损失：医疗费18571.64元、护理费960元、住院伙食补助费320元、营养费240元、残疾赔偿金134208元、鉴定费1300元、精神损害抚慰金9000元、后续治疗费2400元、交通费1000元、抢救人员误工费180元，共计168179.64元。原告自愿放弃应由马小洪承担的赔偿责任。
被告周军、吴林辩称，对交通事故发生经过无异议，但对责任划分有异议。但周军所有的川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险，故原告的损失应由保险公司在限额内赔偿。吴林是周军雇佣的驾驶员。交通事故发生后，被告周军己垫付原告的损失20000元，原告收到保险公司赔偿款时应返还给周军。请法院公正判决。
被告保险公司辩称，对交通事故发生经过及责任划分无异议。川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险属实。保险公司已赔偿此次交通事故另一名死者陈晓凤351152元，其中包括交强险死亡伤残限额内已赔偿11万元，交强险限额内赔偿不足的部分在商业险内按责任比例赔偿。要求品迭医疗费中16%的自费药、乙类药；保险公司不承担鉴定费、诉讼费、精神损害抚慰金；面部瘢痕修复费认可1500元，交通费认可100元；住院天数应为15天，营养费无医嘱不认可营养费，抢救人员误工费不予认可。请法院公正判决。
经审理查明，2014年5月5日14时45分，马小洪驾驶川AY6A**号北京现代牌小型轿车搭乘陈晓凤、马莺芯、马健峰，由劳动向宝林方向行驶，行至宝林至劳动4Km＋600m处，与相对行驶的吴林驾驶的川M263**号东风牌中型自卸货车相撞，致陈晓凤当场死亡，马小洪、马莺芯受伤，两车受损，造成交通事故。乐至县公安局交通警察大队对该交通事故经现场勘查，询问当事人于2014年5月26日以乐公交认字（2014）第00050号道路交通事故认定书，对事故形成原因分析为：马小洪驾驶违反会车规定，是造成此事故的原因之一，吴林驾驶违反会车规定，是造成此事故的另一原因，陈晓凤、马莺芯无违法过错行为。该道路交通事故认定书认定：马小洪负事故同等责任，吴林负事故同等责任，陈晓凤、马莺芯不负事故责任。原告于受伤的同日被送往乐至县人民医院住院治疗16天，用去医疗费18571.64元。该院为原告出具的出院病情证明书出院诊断栏载明：“1.外伤性脾破裂；2.左侧气胸；3.左肩胛骨骨折；4.左面部皮肤挫裂伤；5.脑震荡”；出院医嘱及建议栏载明：“1、全休一月，加强营养，适量活动；2、左肩部持续悬吊固定，必要时骨科专科随访（定期复查肩胛骨愈合情况）；3、我科随访。”乐至县公安局交通警察大队于2014年9月25日委托资阳求真司法鉴定中心对马莺芯的伤残等级、面部瘢痕修复费进行鉴定，该中心于2014年9月16日以资求真司鉴中心（2014）临鉴字第0860号法医临床鉴定意见书作出鉴定意见：“1、被鉴定人马莺芯因交通事故受伤后，其伤残等级为Ⅷ（八）级。（赔付比例为30%）；2、面部瘢痕修复费约需2400元人民币”。原告支付了鉴定费1300元。马莺芯在成都市实验中学高中2012级2班读书，其父马小洪自2011年起在成都承包工程，马莺芯与马小洪在陈晓凤（已故）与马小洪共同所有的座落在成都市新都区大丰镇晓初滨河路88号“博雅新城A区”4幢2单元6楼6号房屋居住。
周军所有的川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险。吴林是周军雇佣的驾驶员。
另查明，保险公司已向陈晓凤亲属赔偿因交通事故致陈晓凤死亡的损失：在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元；在第三者责任险限额内赔偿241152元。马莺芯自愿放弃应由马小洪承担的赔偿责任。
庭审中，经双方当事人协商认可：医疗费18571.64元迭除16﹪自费药、乙类用药费用即2971.46元，不由保险公司赔偿，该费用周军承担1485.73元，原告自行承担1485.73元；保险公司在交强险医疗费用限额内分别赔偿马莺芯、马小洪5000元。
上述事实，有马莺芯、马小洪常住人口登记卡、学籍证明、周军身份证、周军行驶证、吴林驾驶证、交强险保单、商业险保单、道路交通事故认定书、乐至县人民医院住院病历、住院病员费用清单、用药清单、出院病情证明书、乐至县人民医院费用结算票据、资阳求真司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费发票、道路交通事故认定书、（2014）乐至民初字第1341号民事判决书、机动车交通事故责任强制保险条款、机动车第三者责任保险条款、收条等证据证实。
本院认为，马小洪驾驶川AY6A**号北京现代牌小型轿车搭乘陈晓凤、马莺芯，与相对行驶的吴林驾驶的川M263**号东风牌中型自卸货车相撞，致陈晓凤当场死亡（已另案处理），马小洪（已另案处理）、马莺芯受伤，两车受损，造成交通事故。乐至县公安局交通警察大队通过现场勘查，对本次交通事故作出的马小洪负事故同等责任，吴林负事故同等责任的道路交通事故认定书，符合证据“三性”，本院予以采信，庭审中，被告周军、吴林对责任划分有异议，本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，被告周军、吴林有对自己的该项主张提供证据予以证实的义务，诉讼中，被告周军、吴林未向本院提供证据来证实自己的该项主张，被告周军、吴林应当承担举证不能的法律后果，故对被告周军、吴林提出的对本次交通事故责任划分有异议的主张，本院不予支持。对本次交通事故致原告马莺芯受伤，侵犯了原告的健康权，被告吴林按责任比例承担50﹪的赔偿责任，原告自行承担50%的损失。吴林是周军雇佣的驾驶员，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；…”，故周军应当对本次交通事故致原告受伤的损失承担50﹪的民事赔偿责任。由于周军所有的川M263**号东风牌中型自卸货车在保险公司投保了交强险、第三者责任险限额50万元和不计免赔险，故保险公司应当按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定和保险合同的约定，在交强险限额内分项赔偿原告所受损失的责任后，剩余部份在商业性笫三者责任险限额内承担50﹪的赔偿责任。保险公司辩称精神损害抚慰金因原告没有要求在交强险内赔偿，根据商业险条款约定，保险公司不赔偿精神损害抚慰金，本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，原告马小洪请求精神损害赔偿符合法律规定。对保险公司的该项辩称，本院不予支持。关于原告的损失：1、医疗费18571.64元，品迭16%自费药、乙类药即2971.46元，由被告周军承担1485.73元，原告自行承担1485.73元；2、护理费960元（60元／天×16天）；原告请求护理费960元，本院予以支持；3、住院伙食补助费320元（20元／天×16天），原告请求住院伙食补助费320元，本院予以支持；4、营养费240元（15元／天×16天），保险公司关于营养费无医嘱不应支持的辩论意见，本院认为，乐至县人民医院为原告出具的出院病情证明书出院医嘱及建议栏载明：“1、全休一月，加强营养，适量活动…”，结合原告伤情，应当支持营养费，保险公司的该辩论意见，本院不予支持；5、残疾赔偿金。原告马莺芯在成都市实验中学高中2012级2班读书，以其父、母务工的收入为主要生活来源，原告要求按城镇标准计算其残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。残疾赔偿金134208元（四川省2013年度城镇居民人均可支配收入22368元×20年×伤残系数0.3），原告请求残疾赔偿金134208元，本院予以支持；6、鉴定费1300元。本院认为，原告主张的鉴定费是为查明原告伤残等级、后续治疗费等所必须支出的费用，本院予以确认。对于保险公司辩称的不赔偿鉴定费，不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，本院不予支持；7、精神损害抚慰金9000元，结合本地经济状况和原告的伤残等级，（30000元×伤残系数0.3），原告请求精神损害抚慰金9000元，本院予以支持；8、后续治疗费2400元，被告保险公司辩称后续治疗费过高，本院认为，鉴定结论确认后续治疗费为2400元，被告保险公司未提出相反证据，对该辩论意见不予支持；9、抢救人员误工费，原告主张抢救人员误工费180元，无事实和法律依据，本院不予支持；10、交通费，根据原告住院医伤、鉴定的实际，酌情认定交通费500元。综上，原告的损失共计167499.64元。保险公司已向陈晓凤亲属赔偿因交通事故致陈晓凤死亡的损失：在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元；在第三者责任险限额内赔偿241152元。因庭审中双方当事人协商一致：保险公司在交强险医疗费用限额内分别赔偿马莺芯、马小洪5000元，该约定不违反法律规定，本院予以确认。由保险公司在交强险医疗费用限额内赔偿原告马莺芯医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费计5000元；保险公司在第三者责任险限额内赔偿原告马莺芯医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费计79764.09元，合计84764.09元。原告马莺芯在保险公司未获得赔偿的82735.55元，因原告放弃应由马小洪承担的赔偿责任，由原告马莺芯自行承担81249.82元（含自费药、乙类用药1485.73元），被告周军按责任比例承担自费药、乙类用药1485.73元，品迭被告周军垫付的医疗费20000元，原告马莺芯应退还被告周军垫付款18514.27元。由被告保险公司支付原告马莺芯赔偿款66249.82元，由保险公司支付被告周军垫付款18514.27元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司于本判决生效后20日内向原告马莺芯支付赔偿款66249.82元；
二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司资阳中心支公司于本判决生效后20日内向被告周军支付垫付款18514.27元；
三、驳回原告马莺芯的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3664元，适用简易程序审理减半交纳1832元，由原告马莺芯负担916元，被告周军负担916元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。
审判员 左青青
二〇一四年十二月二日
书记员 杨 雪