陕西省镇巴县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0728民初454号
原告蒙某甲，男，汉族。
委托诉讼代理人余前忠，汉中市148法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人吴永超，汉中市148法律服务所法律工作者，代理权限为一般代理。
被告蒙某乙，男，汉族。
委托诉讼代理人陈正荣，男，陕西省镇巴县黎坝镇司法所工作人员，代理权限为一般代理。
被告蒙某丙，男，汉族。
原告蒙某甲诉被告蒙某乙、蒙某丙合伙协议纠纷一案，本院于2017年8月29日作出（2017）陕0728民初406号民事判决。原告蒙某甲不服提起上诉，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。该院于2018年1月26日作出（2017）陕07民终1073号民事裁定，以原判事实不清、适用法律不当发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蒙某甲及其委托诉讼代理人余前忠、吴永超，被告蒙某乙及其委托诉讼代理人陈正荣、被告蒙某丙到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告蒙某甲向本院提出诉讼请求，1、判令三合伙人蒙某甲、蒙某乙、蒙某丙合伙关系成立；2、判令二被告蒙某乙、蒙某丙支付给原告三人合伙经营的山林转让费53666.6元，并赔偿占用一年六个月的转让费利息1.5万元；3、归还原告对合伙承包山林所持份额的经营权。事实及理由，2011年7月10日，在镇巴县黎坝镇政府工作人员主持下，王家坪村委将村办林场对外进行拍卖。蒙某丙出面邀请原告、蒙某乙三人共同出资参与竞拍，最终以拍卖价10100元成交，三人共同集资1万元，下余100元由蒙某丙垫付。三人拍得山林后一直没有书面合伙协议，蒙某丙口头承诺，拍得的山林林权登记在三人名下，但事实上山林的林权登记在蒙某乙一人名下。2015年3月24日，蒙某乙将三人合伙经营的山林转让给四川省达州市豪祥林业有限责任公司，每亩转让费70元，山林共2300亩，合计转让费161000元，原告得知后，多次索要应分得的转让费，蒙某乙不承认转让。在2016年9月27日，由蒙某丙出具证明，蒙某乙签认情况属实，证明三人有合伙关系。综上，三人合伙平均出资竞拍2300亩山林经营权，应依法共同经营并受益。二被告蒙某乙、蒙某丙私分转让费并侵占原告所占份额，系违法违约行为，侵害了原告利益，现依法起诉。
被告蒙某乙辩称，当时王家坪村委拍卖集体林地时，镇政府是由洪成秉主持拍卖的，由蒙某丙拍得王家坪村老军山林地一块，蒙某丙当时支付拍卖价款10100元，蒙某乙与蒙某丙各自出资5050元。这块林地办理了林权证，共1280亩，登记在蒙某乙名下，蒙某丙是共有人。2015年蒙某乙将此块林地转让给四川省达州市豪祥林业有限责任公司，该转让价格是70元/亩，总价款89600元，蒙某乙与蒙某丙各自分得44800元。2016年9月，蒙某甲要求入伙，经蒙某丙、蒙某乙同意，由蒙某甲入伙3000元，共同经营王家坪村委花园寺这块山林。这3000元入伙款，蒙某乙与蒙某丙各分得1500元。花园寺这块林地未办理林权证，也没有转让。原告要求分割转让款及享有老军山林地份额，无事实根据，请驳回原告的诉讼请求。
被告蒙某丙辩称，王家坪村委拍卖村集体山林时，由蒙某丙中标，中标价是10100元，当时由蒙某丙回家取出的现金给村上，由全村人现场分配了的。这10100元，蒙某丙与蒙某乙各自出5050元。2015年3月，蒙某丙与蒙某乙将老军山林地转让。2016年9月，蒙某甲请蒙某丙、蒙某乙到其家吃饭，谈到要养牛放养在山里，提出入伙，蒙某丙与蒙某乙商量同意蒙某甲入伙，但要出资3000元，2016年9月27日，蒙某甲将3000元钱交给蒙某丙后，由蒙某丙出具了一份证明，蒙某乙签认了情况属实意见。老军山林地转让价款89600元，蒙某丙、蒙某乙各分一半，蒙某甲入伙款3000元，也是各自分得一半。蒙某甲入伙经营的是花园寺林地，这块林地不包含在老军山林地，拍得后，既未签承包合同，也未办理林权证。原告要求分割转让款及享有老军山林地份额无根据，请驳回原告的诉讼请求。
（一）原告为支持其诉讼请求，向本院提交了下列证据：
1、2016年9月27日蒙某乙、蒙某丙证明。内容是：证明王家坪村大队林场有荒山一块，地点花园寺连片，属蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三家所有。定价壹万零壹佰元，共同付款。
2、2016年11月16日杜玖堂书面证言1份。证明王家坪村原大队林场荒山一块，地点花园寺连片至老军山大约2300余亩，于2011年7月20日由村委大会集中拍卖，当时由蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三人共同出资每人3300元左右，合计10100元，属三人共同经营管理及使用。
4、2016年11月6日杜万元书面证言1份。证明花园寺连片至老军山大约2000亩，于2011年7月20日村委大会拍卖，由蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三人合伙共同出款10100元，属三人共同经营使用。
5、2016年11月5日杜桂堂书面证言1份。证明花园寺连片荒山一块，属蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三人共同出钱，当天大会上分钱领款。
6、2016年11月16日李怀德书面证言1份。证明蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三人共同出钱10100元买王家坪村林场荒山一片。
7、2016年11月15日钱和林书面证言1份。证明王家坪村大队林场荒山一块，地点花园寺连片，属蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三人共同出钱定价10100元。
8、2016年11月16日杜坤元书面证言1份。证明王家坪村林场荒山一块，地点花园寺至老军山，由蒙某甲、蒙某丙、蒙某乙三人共同出钱，属三人共同经营管理及使用。
9、2010年6月11日中标通知书。证明蒙某丙在王家坪村林地拍卖会上以价款10100元，购得王家坪村3个组集体林地一块，小地名老军山。
10、林界勘验表。申请人蒙某乙，坐落王家坪村白云观小组。小地名老军山，面积1280亩，树种中用材林、橡树。四至：东与地巴坪粱直上大梁直上为界；南与康乐乡亮垭子粱直上为界；西与地巴坪河坝直上树叶粱扇子排大还路至红春垭正粱到短垭子到白沙石梁还路直到黄家屋基还路到桐马树垭口上桃树湾粱包对春芽树粱包对亮垭子上尖包为界；北四川大梁分水为界。
11、2010年8月31日，发包方王家坪村委与蒙某乙签订的黎坝镇王家坪村林地其他方式承包合同，约定将老军山1280亩，承包给蒙某乙经营，承包期限50年，2010年8月31日至2060年8月31日。承包林地所有权属村委，承包方享有林地使用权、林木所有权。承包价格1万元。
12、2015年3月24日镇巴县集体林权流转合同书及林地转让补充协议，约定：流出方蒙某乙与流入方四川省达州市豪祥林业有限责任公司签订了集体林权流转合同，主要内容是，将老军山1280亩林地以70元/亩流转30年，自2015年3月24日至2045年3月23日，共30年。
13、2015年1月1日蒙某丙委托书，委托蒙某乙办理老军山林地流转事项。
14、2015年1月1日蒙某乙承诺书，承诺经与家人、共有人协商，将位于张家坡、大地湾、老军山林地自愿流转给达州市豪祥林业有限责任公司。
15、林地流转公告，在公告序号4中，对老军山林地四至被人涂改。
以上15组证据，对证据1，二被告质证无异议，应予采信。对证据2至8的7位证人证言，二被告质证认为证人未到庭，有异议，经本院对其中2名证人杜万元、李怀德证言核实，均表明是按原告意思写的证明，二人均对三人是否合伙经营山林不知情，故对以上7人证言不予采信。对证据9至14，这些证据来源于镇巴县林业局档案，二被告质证无异议，应予采信。对证据15，二被告质证有异议，认为公告序号栏目中不是他俩所涂，经审查，此证据与本案无关联，不予采信。
16、中级法院二审庭审记录，二被告无异议，应予采信。
（二）被告蒙某乙、蒙某丙为抗辩原告的诉讼请求，向本院提交的证据：
1、2010年6月12日蒙某乙、蒙某丙合伙经营山林协议，证明俩人以价款10100元共同经营老军山山林一块。主要内容：协议平等、自愿，风险共担、利益共享，共同出资、共同分红。蒙某丙同意将山林林权登记在蒙某乙名下（在林权证上备注蒙某丙）。
2、镇巴县人民政府林权证，载明林地使用权人蒙某乙。座落于王家坪村，小地名老军山，图号（小班）62，面积1280亩，林地使用期50年，四至（略）。注记蒙某丙。2015年3月27日记载：老军山小班号62林地已于2015年3月24日以转让方式流转给四川省达州市豪祥林业有限责任公司，到2045年3月23日合同终止，转让期限30年。
3、洪成秉书面证言1份。证明洪成秉系王家坪村包村干部。2010年6月11日参加了王家坪村老军山山林拍卖大会，由蒙某丙10100元中标。
4、2010年6月11日中标通知书。与原告举出证据一致。
5、2010年6月11日王家坪村委拍卖会记录。内容是由蒙某丙以10100元中标获得老军山林地一块经营权。
6、2018年4月20日杨军德书面证言1份，证明王家坪村老军山，花园寺两块林地于2010年被村委拍卖，蒙某丙拍得。
7、2018年6月16日钱孝林书面证言1份，证明内容与杨军德一致。
8、2018年6月14日钱友足书面证言1份，证明内容同杨军德一致。
9、2018年5月15日钱友文书面证言1份，证明内容同杨军德一致。
10、2018年6月18日苏光荣书面证言1份，证明蒙某丙一人中标老军山、花园寺两块荒山。
11、2018年6月19日钱永林书面证言1份，证明内容同杨军德一致。
12、2018年6月12日周子金书面证言1份，证明王家坪村老军山、花园寺两块山林由蒙某丙中标。
13、2018年6月10日文学军书面证言1份，证明内容同杨军德一致。
以上13组证据，经原告质证，对证据1，认为系二被告事后伪造，但无相反证据反驳，应予采信；对证据2，原告有异议，但无证据反驳，应予采信。对证据3、4、5原告有异议，但无证据反驳，应予采信。对证据6至13的8位证人证言，原告质证认为证人未到庭作证，不予认可，经审查，上述8位证人未到庭作证，不予采信。
（三）本院为查明案件事实，调取的证据有：
1、王家坪村白云观组集体林宗地图，图中62号小班号为老军山。
2、对李和海的调查记录。李和海系王家坪村村委主任，证明2010年6月11日王家坪村委对村集体林地进行了拍卖，小地名老军山被蒙某丙中标，另有一块林地花园寺林地被拍卖，村委在签订其他方式承包时只将老军山林地承包经营并办理了林权证，对花园寺林地未办理林权证，也未签订其他方式承包合同。
3、对李怀德的调查笔录。李怀德证明老军山林地被蒙某丙竞拍，价格是10100元，老军山林地与花园寺林地各是一块，花园寺林地在地巴粱以上。以前蒙某甲让李怀德出具了一份书面证明，是按照蒙某甲的意思写的，以这次为准。李怀德不知道蒙某甲与蒙某乙、蒙某丙合伙经营山林的情况。
4、对杜万元的调查笔录。杜万元证明在2010年6月，村上拍卖花园寺、老军山、任家湾三块林地。当时由蒙某丙竞拍成功，拍卖款是蒙某丙支付的，老军山与花园寺各是一块林地。蒙某甲让杜万元写个书面证明，但杜万元并不知道三个人合伙购山林的情况。
5、对付文英的调查笔录。付文英证明村委拍卖山林由蒙某丙拍得，蒙某甲是否给蒙某丙合伙款3300元并不知情。
6、王家坪村委2018年7月26日书面证明1份。内容是，王家坪村委将集体山林对外拍卖，蒙某丙以10100元价格中标，老军山林地由蒙某丙与蒙某乙合伙经营并办理了林权证，另有一块花园寺林地一并拍卖，但当时村委未与蒙某丙签订其他方式承包合同，也未到林业部门办理林权证，花园寺林地四界：东以赵远鹏老房子，南以河沟地坪河口，西以地巴粱上，北以四川大梁，面积未测量，估算有700亩。
上列6组证据，经原告质证，对证据1无异议，对证据2认为李和海证明花园寺与老军山各是一块林地不属实，老军山林地含花园寺林地。对证据3、4、5质证认为，不予认可，特别是证言有假，对证据6村委证明不予认可，但未提出反驳证据，经二被告质证，认为上述6组证据合法、真实，经审查，李和海的证言及王家坪村委会证明花园寺林地已被拍卖，但中标通知书、村委与蒙某乙的其他方式承包合同、林权证均无花园寺林地，故2、6组证据与事实不符，对花园寺林地被拍卖一节不予采信。
根据原告、被告举证，当事人陈述及本院依职权调取的证据，经庭审质证、认证，认定本案事实如下：
2010年6月11日，镇巴县黎坝镇王家坪村民委员会对该村三个小组的集体林地以其他方式对外竞拍承包经营，蒙某丙最终以价款10100元中标，村委给蒙某丙下发了中标通知书，内容是：王家坪村3个小组集体林地一块，小地名老军山，四至为：东与地巴坪粱直上大梁直上为界；南与康乐乡亮垭子粱直上为界；西与地巴坪河坝直上树叶粱扇子排大还路至红春垭正粱到短垭子到白沙石梁还路直到黄家屋基还路到桐马树垭口上桃树湾粱包对春芽树粱包对亮垭子上尖包为界；北四川大梁分水为界。经村委林改领导小组确认，要求蒙某丙办理相关手续。蒙某丙当时向村委支付现金10100元。2010年6月12日，蒙某丙与蒙某乙签订了合伙山林经营协议，将蒙某丙中标承包的老军山林地一块共同经营，约定：价格10100元，共同出资，共同分红。将山林林权登记在蒙某乙名下（在林权证中备注蒙某丙共有）。协议签订后，蒙某乙支付给蒙某丙合伙款5050元。2010年8月31日，王家坪村委与蒙某乙签订了白云观林地他包字（2010）2号林地其他方式承包合同，合同内容是：发包方村委将老军山1280亩林地承包给蒙某乙。四至为：东与地巴坪粱直上大梁直上为界；南与康乐乡亮垭子粱直上为界；西与地巴坪河坝直上树叶粱扇子排大还路至红春垭正粱到短垭子到白沙石梁还路直到黄家屋基还路到桐马树垭口上桃树湾粱包对春芽树粱包对亮垭子上尖包为界；北四川大梁分水为界。承包期限50年，自2010年8月31日至2060年8月31日。2010年7月20日，蒙某乙办理了此块林地林权证，载明：林地使用权人蒙某乙，坐落王家坪村，小地名老军山，小班号62号，面积1280亩，林地使用期50年。注明蒙某丙为共有人。
2015年3月24日蒙某乙（经蒙某丙同意）与四川省达州市豪祥林业有限责任公司签订了林地流字（2015）第2号镇巴县集体林权流转合同书及林地转让补充协议，内容是：流出方蒙某乙将自有的张家坡69亩（自己承包林地）、大地湾46亩（自己承包林地）、老军山1280亩林地转让给四川省达州市豪祥林业有限责任公司，转让期限30年，自2015年3月24日至2045年3月23日止。流转价格为每亩70元。并到镇巴县林业局办理了林权流转登记，老军山林地流转价款为89600元，由蒙某乙与蒙某丙各分得44800元。
2016年9月27日，蒙某甲邀请蒙某丙、蒙某乙到家里吃饭，饭毕蒙某甲提出养牛需要林地，想入伙经营集体山林，蒙某丙与蒙某乙同意其入伙，但提出按10100元计算入股金额，蒙某甲当即拿出3000元在蒙某丙家中交给蒙某丙，蒙某丙当即书写证明1份，内容是：证明王家坪村大队林场有荒山一块，地点花园寺连片，属蒙某丙、蒙某乙、蒙某甲三家所有，定价壹万零壹佰元，共同付款，代笔人蒙某丙，蒙某乙签注情况属实。实际已形成三人共同合伙经营花园寺林地的协议。蒙某甲所交3000元入股款，由蒙某乙、蒙某丙各分得1500元。
另查明，花园寺林地与老军山林地相连，各是一块。花园寺林地四界为，东以赵远鹏老房子，南以河沟地坪河口，西以地巴粱上，北以四川大梁。面积未经测量，估计有700亩左右。蒙某丙竞拍后，村委中标通知书未将花园寺林地载入中标通知书，王家坪村委与蒙某丙对花园寺林地未签订其他方式承包合同，也未办理林权登记。
本院认为，合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担，入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。没有书面合伙协议，应当有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的。本案原告蒙某甲提出在2010年6月11日前入股3300元与被告蒙某丙、蒙某乙合伙竞拍王家坪村老军山林地的承包经营权，既未提供合伙协议，也未提供无利害关系2个以上证人证明，故原告诉称的与二被告合伙经营老军山林地的口头协议不能成立。原告要求二被告给付转让老军山林地转让款的诉讼请求，要求确认对老军山林地合伙份额，无证据支持，无事实根据，依法驳回。原告举出2016年9月27日二被告证明，二被告亦认可原告出资3000元，同意原告入伙经营王家坪村花园寺林地，但花园寺林地未在中标通知书内容内，也无村委发包合同，该块山林承包经营权还未发生转移、变更。2016年9月27日，二被告在未取得花园寺林地承包经营权前提下，同意原告入股经营花园寺林地，具有欺诈行为，该合伙协议应属无效。根据无效合同处理原则，二被告应返还原告入伙款3000元。并赔偿占用合伙款期间的利息损失，利率可按年利率6%计算。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第五十条、第五十一条、《中华人民共和国合同法》第五十二条（一）款、第五十八条之规定，判决如下：
一、原告蒙某甲与被告蒙某乙、蒙某丙于2016年9月27日达成的合伙经营镇巴县黎坝镇王家坪村花园寺林地的协议无效；
二、被告蒙某乙返还原告蒙某甲入伙款1500元并赔偿利息损失127.5元（1500元×17个月×年利率6%÷12个月），被告蒙某丙返还原告蒙某甲入伙款1500元并赔偿利息损失127.5元（1500元×17个月×年利率6%÷12个月），限本判决生效后十日内付清。二被告对上述返还入伙款及利息损失互负连带责任。
如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，将依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
三、驳回原告蒙某甲要求被告蒙某丙、蒙某乙给付转让镇巴县黎坝镇王家坪村委白云观小组小地名老军山林地转让款及利息并享有该山林经营权份额的诉讼请求。
案件受理费1616元，由被告蒙某乙承担808元，蒙某丙承担808元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院，同时向汉中市中级人民法院预交上诉案件受理费，并将缴费复印件交本院。
审 判 长 唐 平
审 判 员 李昊煜
人民陪审员 张友翠
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 杜菲菲