河南省郑州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫01刑初95号
公诉机关河南省郑州市人民检察院。
被告人张家裔（曾用名张家一），男，1982年12月5日出生，汉族，大专文化程度，。因涉嫌犯假冒注册商标罪于2015年5月6日被郑州市公安局郑东分局刑事拘留，同年5月13日被郑州市公安局郑东分局取保候审，2016年5月17日被郑州市人民检察院取保候审。经本院决定，于2016年7月20日被郑州市公安局郑东分局执行逮捕。
辩护人周义强，河南英伦律师事务所律师。
河南省郑州市人民检察院以郑检公三刑诉〔2016〕11号起诉书指控被告人张家裔、王川犯假冒注册商标罪一案，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月20日、10月18日公开开庭审理了本案。郑州市人民检察院指派检察员李凌云、李朝阳出庭支持公诉，被告人张家裔及其辩护人周义强、被告人王川及其辩护人曹臣到庭参加诉讼。在审理过程中，郑州市人民检察院以证据发生变化为由，申请撤回对被告人王川的起诉，本院裁定准予撤回对被告人王川的起诉。郑州市人民检察院分别于2016年8月2日、11月29日建议本院延期审理。现已审理终结。
郑州市人民检察院指控：2013年4月15日，被告人张家裔在郑州市金水区文化路81号附4号7号楼2单元4层7241号，注册成立了郑州市金水区诚志办公用品经营部，2014年12月20日搬迁至郑州市东风路三方小区1号楼1单元1楼西户。2014年1月3日至2015年5月5日，张家裔未经惠普发展公司许可，购买了假冒惠普注册商标标识，在其经营部包装生产假冒惠普注册商标的硒鼓对外销售。2014年10月至2015年5月5日，被告人王川应聘到郑州市金水区诚志办公用品经营部工作，在明知张家裔假冒惠普注册商标生产硒鼓的情况下，负责假冒惠普硒鼓对外销售的物流配送工作。现查明，自2014年1月3日至2015年5月5日，张家裔销售假冒惠普硒鼓的金额达71568元。
2015年5月5日，侦查机关在张家裔的诚志办公用品经营部和郑州市文化路81号附9号万发小区2排14号仓库内查扣到惠普Q2612A裸鼓148个，CC388A裸鼓35个（价值10240元），和大量假冒惠普注册商标的包装盒、防伪标等标识，黄色胶枪1把，封口机一台，记账电脑一台。
针对以上指控，公诉机关提供了以下证据：1.物证照片；2.郑州市公安局郑东分局搜查证、搜查笔录、扣押物品文件清单、北京亿慧亨知识产权代理公司介绍信、投诉书、商标注册证、授权书、郑州市公安局郑东分局提取的有关销售清单、郑州市金水区诚志办公用品经营部基本信息查询、个体工商户营业执照等书证；3.证人刘某、姚某证言；4.被告人张家裔、王川的供述和辩解及其他证明材料。
公诉机关认为被告人张家裔未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额81808元，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪，提请依法惩处。
被告人张家裔当庭对指控的事实无异议。
张家裔的辩护人当庭对指控的罪名不持异议，辩护称记账是混合记账，部分违法金额无法确定；案发后所有的假冒惠普硒鼓被查扣。请求对张家裔从轻处罚。庭后辩护人提交书面辩护词辩护称对张家裔构成假冒注册商标罪有异议，本案没有充分证据证明张家裔构成假冒注册商标罪，特别是不能证明其具体违法犯罪数额，本着疑罪从无的原则，应认定张家裔无罪。
经审理查明：2013年4月15日，被告人张家裔注册成立郑州市金水区诚志办公用品经营部。2014年1月3日至2015年5月5日，张家裔未经惠普发展公司许可，购买假冒惠普注册商标标识，在其经营部场所即郑州市东风路三方小区1号楼1单元1楼西户包装生产假冒惠普注册商标的硒鼓对外销售。张家裔于2014年10月聘用王川到该经营部工作，负责假冒惠普硒鼓对外销售的物流配送。被告人张家裔已销售假冒惠普硒鼓金额人民币71568元。
2015年5月5日，侦查机关在郑州市东风路三方小区1号楼1单元1楼西户和郑州市文化路81号附9号万发小区2排14号仓库内查扣到无外包装Q2612A裸鼓148个，CC388A裸鼓35个，价值共计10240元，以及大量假冒惠普注册商标的包装盒、防伪标等标识，黄色胶枪1把，封口机一台，记账电脑一台。被告人张家裔非法经营数额共计人民币81808元。
另查明，惠普发展公司是第4214859号hｐ注册商标的注册人，该注册商标在有效期内。
认定上述事实有以下经法庭查证属实的证据证明：
1.郑州市公安局郑东分局侦查人员接举报后，于2015年5月5日将被告人张家裔抓获，并对张家裔所在东风路三方小区1号楼1单元1楼西户和文化路81号附9号万发小区2牌14号平房仓库进行了搜查。搜查笔录、扣押物品文件清单显示，当场查扣到无外包装Q2612A裸鼓148个，CC388A裸鼓35个，以及大量假冒惠普注册商标的包装盒、防伪标等标识，黄色胶枪一把，封口机一台，记账电脑一台。被告人张家裔对经营部、仓库进行了指认，对查扣的涉案赃物进行了辨认，无异议。
2.证人刘某（北京亿慧亨知识产权代理有限公司经理）的证言，证明其所在公司受美国惠普发展公司授权，负责惠普发展公司在中国地区的维权工作。该公司派遣打假人员到郑州科技市场周边调查，发现张家裔在郑州市金水区东风路三方小区1号楼1单元1楼西户的郑州市金水区诚志办公用品经营部，加工包装假冒惠普硒鼓，多次通过物流途径对外销售，还有一名20多岁的年轻男子也参与了销售假冒惠普硒鼓，这名男子经常去物流公司发送假冒惠普注册商标的硒鼓，遂报案。
3.证人姚某的证言，证明2013年4月其和丈夫张家裔租住郑州市金水区文化路81号附4号7号楼2单元4层7241号，注册成立了郑州市金水区诚志办公用品经营部，销售打印机耗材。2014年10月左右搬迁到郑州市金水区东风路三方小区1号楼1单元1楼西户。在经营部张家裔用买来的假冒惠普注册商标的外包装和裸鼓包装假冒惠普硒鼓予以销售，假冒惠普外包装在金水区文化路81号附4号万发小区2排14号平房存放。
4.被告人张家裔供述，2008年年底，其到郑州市金水区文化路东风路口欧洲花园小区的郑州浩博商贸有限公司工作，当时浩博公司加工假冒惠普硒鼓对外销售，其对制作销售假冒惠普注册商标的硒鼓有了一定了解。2013年4月，其开始经营郑州市金水区诚志办公用品经营部，在这期间一直制作加工假冒惠普硒鼓销售。裸鼓是从北京一家叫盈美佳的公司购买的，包装是从广东一男子处买的，通过其自己的交通银行卡转入王桂枝的农行卡，然后对方把假包装通过物流发过来。其购买的裸鼓型号包括12A、78A、88A、36A。两年来共销售了约2400个假冒惠普硒鼓，每个硒鼓销售价在55元左右，总销售额在13.2万元左右，总利润在3.6至4.8万元之间。
其所包装的假冒惠普硒鼓大部分销往山西长治和洛阳，客户都知道这些硒鼓是假冒惠普硒鼓，因为真正的惠普硒鼓价格在200多元，其只卖50元至60元，明显低于市场价，而且其也明确告诉他们这是仿的惠普，也就是假冒的。其没有得到惠普厂家的销售委托和授权代理，是为了赚钱才这样做的。王川是2014年国庆节前后网上应聘过来的，主要负责到物流公司发货，王川负责到金港和豫鑫物流公司配送，他知道这些是假冒的惠普硒鼓。
5.王川供述，2014年10月，其从网上应聘到郑州市金水区诚志办公用品经营部，老板是张家裔，到公司后其负责收发和配送货工作，有时候也给客户打电话联系销售。张家裔主要负责订货、销货以及联系业务，张家裔给其安排工作，姚某主要负责和客户联系。经营部有自己注册的商标唯宜美牌硒鼓。张家裔在有客户要假冒惠普硒鼓时，会从外面拿来印有假冒惠普商标的外包装纸盒，裸鼓就存放在经营部办公室，张家裔在办公室阳台上包装，其在现场看见过，包装很简单，直接把裸鼓装进假冒惠普的外包装纸盒。一看就知道所包装的是假冒惠普商标的硒鼓。公司的销售都是张家裔负责联系，大部分都是通过豫鑫和金港物流发货。每个月约销售100个假冒惠普硒鼓，销售价格每个约50到60元，收货款的事其不管。
6.郑州市公安局郑东分局提取的张家裔电脑中管家婆软件中的销售记录及打印的销售单据，证明自2014年1月3日至2015年3月1日，张家裔共销售假冒惠普硒鼓71568元。所查扣的无外包装12A裸鼓148个，按销售单价55元计算，价值8140元；88A裸鼓35个，按销售单价60元计算，价值2100元，查扣物品价值共计10240元。张家裔对此予以认可。以上共计81808元。
7.北京亿慧亨知识产权代理有限公司介绍信、企业法人营业执照、投诉书、第4214859号商标注册证、惠普发展公司授权书、鉴定证明书等，证明北京亿慧亨知识产权代理有限公司受惠普发展公司委托，指派该公司经理刘某向侦查机关投诉张家裔假冒惠普注册商标销售假冒惠普硒鼓，hp为注册商标，且在有效期内。北京亿慧亨知识产权代理公司证明，在东风路三方小区1号楼1单元1楼西户查扣的148个Q2612A硒鼓，35个CC388A硒鼓无外包装，在张家裔办公室和库房查扣的7个型号CE278A、C7115A、C4129A、Q2612ACB436A、CE505A、CC388A的惠普外包装盒及4个型号CC388A、CE505A、CE278A、Q2612A的鼓身标、气泡袋、防伪标、说明书均为假冒产品。
8.证人熊某证言及房屋租赁合同，证明熊某于2014年12月20日将东风路三方小区1-1-1楼西户的房屋租予张家裔办公，租期12个月。郑州市金水区诚志办公用品经营部基本注册信息查询单、个体工商户营业执照等，证明该经营部负责人系张家裔，地址为郑州市金水区文化路81号附4号7号楼2单元4层7241号，系个体工商户，成立日期为2013年4月15日。
9.本案另有受理经过、到案经过、户籍证明等在卷佐证。
本院认为：被告人张家裔未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额81808元，情节严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控被告人张家裔的罪名及提请惩处的理由成立，予以支持。
关于张家裔的辩护人辩护称记账是混合记账，部分违法金额无法确定；本案没有充分证据证明张家裔构成假冒注册商标罪，特别是不能证明其具体违法犯罪数额，本着疑罪从无的原则，应认定张家裔无罪的理由，经查，郑州市公安局郑东分局调取的2014年1月1日至2015年5月29日张家裔通过新乡市金港快运有限公司发货的物流单，显示货名为配件，到达地大部分为长治和洛阳，合计销售金额90余万元；调取的2015年1月4日至2015年5月29日张家裔通过豫鑫物流客服中心发货的物流单，未显示货物名称，金额15万余元。以上共计100万余元。而从张家裔电脑提取的销售记录，经张家裔辨认及认可，销售假冒惠普硒鼓额为71568元；现场扣押的假冒惠普硒鼓按销售价计算价值10240元。此两笔共计81808元，对此，张家裔庭审时亦明确表示认可。本案证据可以认定被告人张家裔非法经营数额为81808元，故辩护人提出的上述理由不能成立，不予采纳。
根据《刑法》第二百一十三条之规定，犯假冒注册商标罪，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第二款第（一）项分别规定，假冒注册商标，非法经营数额在五万元以上或者违法所得数额在三万元以上的，属情节严重；非法经营数额在二十五万元以上或者违法所得数额在十五万元以上的，属情节特别严重。根据被告人张家裔的犯罪数额，应在“三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金”的量刑幅度内判处刑罚。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50%以上一倍以下确定。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，判决如下：
一、被告人张家裔犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间顺延。即自2016年5月6日起至2017年5月11日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、查扣的涉案Q2612A裸鼓148个、CC388A裸鼓35个及假冒惠普注册商标的包装盒、防伪标等标识，黄色胶枪一把、封口机一台等涉案物品依法予以没收后销毁；查扣的记账电脑一台予以没收。均由查扣机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院，或直接向河南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵健良
审 判 员 刘泽军
代理审判员 张 蕾
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 李 静
毕玉