宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬镇民初字第620号
原某：周海华。
委托代理人：任筱丹。
被告：孙金孟。
原某周海华与被告孙金孟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年6月16日立案受理后，依法由审判员吴军适用简易程序独任审判，于2013年4月8日公开开庭进行了审理。原某周海华及其委托代理人任筱丹，被告孙金孟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原某周海华起诉称：2013年8月，原某与几位朋友一起应被告的邀请至被告承包的工地（镇海区庄市街道东昌路588号）从事配电房改装工作，工资300元／天，原、被告双方未订书面合同，被告也未替原某缴纳社会工伤保险。2013年8月29日，原某在做粉刷工作中从高处摔下，造成其右跟骨与头部受伤，一起工作的朋友将其送到鄞州区骨伤科医院后又转宁波市第六医院诊治，经诊断：原某头皮血肿及裂伤，右跟骨粉碎性骨折。经过16天治疗原某出院，第六医院出具医疗证明书建议原某每月复查一次。2014年1月9日，原某经宁波天童司法鉴定中心鉴定为九级伤残，误工时间150日，护理期限90日，营养期限105日，后续治疗费用8000元。在此期间，原某的医疗费以及其他的如护理费、伙食补助费及交通费等共计191189.7元费用，被告非但一概不予支付，并且在原某住院期间，被告一次都未出现，所以，原、被告就有关事故损害赔偿问题根本未能进行协商，致使受害者遭受极大的精神痛苦和蒙受极大的经济损失，故原某诉至法院，请求判令被告赔偿医疗费31977.70元、后续医疗费8000元、住院伙食补助费480元（30元／天×16天）、护理费8480元（160元／天×16天＋80元／天×74天）、误工费45000元（300元／天×150天）、营养费2400元（按营养天数105天酌情考虑）、残疾赔偿金82136元（20534元／年×20年×20%）、残疾器具费216元、鉴定费1900元、交通费600元、精神损害抚慰金10000元，合计191189.70元。
被告孙金孟答辩称：被告没有直接找原某，而是找了一个姓徐的人，让他帮忙找几个人干活，因为这个工作涉及到施工图纸的，每人每天300元，钱统一给姓徐的，人他自己去找，当时包括姓徐的在内共来了五个人干活。原某受伤过程被告不知道，当时被告没在场，时间也记不清楚了，是姓徐的打电话找被告过去后才知道原某摔倒了，被告还向门卫借了500元钱给姓徐的让他们去医院检查下，第二天被告去了第六医院看原某，赔偿问题双方确实没有谈过。对原某主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾器具费、鉴定费没有异议，对后续治疗费8000元有异议；对护理费有异议，护理费1000元差不多，家人照顾下就可以了；对误工费有异议，原某在家没有劳动能力不能按300元一天算，而且原某也不是每天都有活的，误工费应按照法律规定处理；对伤残赔偿金有异议，对原某的伤残等级有异议；对交通费有异议，原某住院的不应发生交通费；对精神损失费有异议。被告不该赔钱，姓徐的是原某的包工头，被告没有直接找原某，原某是没有理由起诉被告的。
原某周海华向本院提交了如下证据：
1.病历本1份，欲证明原某就医情况。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
2.出院记录1份，欲证明原某具体病情。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
3.诊断证明书3份，欲证明原某误工休息的时间的事实。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
4.陪护证明书1份，欲证明原某住院期间需要陪护的事实。经质证，被告认为该证据不属实，认为陪护原某的是其亲戚。本院认为，该证据系欲证明原某的伤情需要陪护，被告也认可是原某的亲戚在医院陪护，故本院对该证据予以认定。
5.收条3份，欲证明原某出院以后的陪护费用。经质证，被告认为该证据不属实，出院以后不应专门请个护工来陪护，家人照顾下就可以了，出具收条的人没有电话也没有基本信息，是谁都不知道，不能核实。本院认为被告的异议成立，故对该证据不予认定。
6.发票和收据各1份，欲证明原某购买伤残器具所花费用的事实。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
7.门诊发票和住院发票17张，欲证明原某治疗所花费用的事实。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
8.住院清单1份，欲证明原某用药及费用的事实。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
9.鉴定费发票和《司法鉴定意见书》各1份，欲证明原某鉴定伤情及花费的鉴定费用的事实。经质证，被告对该组证据的真实性均无异议，但认为，原某不构成九级伤残，对鉴定意见中关于误工时间、护理时间、营养时间均不予认可。本院认为，被告虽对原某提供的《司法鉴定意见书》有异议，但未申请重新鉴定，也未提交相反证据予以反驳，经本院再三释明，被告仍不提出重新鉴定申请，故本院对该组证据均予以认定。
10．《装饰装修工程施工合同》1份，欲证明被告承包涉案工程的事实。经质证，被告对该证据无异议，本院予以认定。
11.原某申请证人徐某当庭作证，本院依法予以准许。证人徐某陈述称：2013年八月份一个姓刘的老乡找其做工程，谈好以点工的方式做，大工300元／天，小工160元／天，其找了另外四个老乡（周海华、周小飞、彭灿坤、彭斌斌）一起做，一起五个人，四个大工，一个小工，开始谈的时候按人头出工时间拿钱，活干完一次性结账。第十一天左右，大概下午五点多，原某在室内粉刷时从2米多高的脚手架上摔下来了，当时大家都没有钱，其当天下午把被告叫到工地，要被告拿钱让原某去医院，被告给了500元，其开车载着原某去的医院，被告第二天到医院看了下就走了，其多次要求姓刘的和被告垫付医药费，但姓刘的和被告都一直拖延，后来被告让其和原某自己先垫付，等治好了再谈赔偿的问题，但后来就没有下文了。后来这个工钱都结算过了，钱是被告亲手交给我的，一共给了一万八左右的劳务工资，结算工资的时候被告还扣了之前给的500元。这个钱是根据双方记的出工日期结算的，被告每天都在场的在记工时的。至于工程是谁的其不清楚，姓刘的也没说，之后才知道工程是被告包的。经质证，原某对证人证言无异议；被告对证人证言也无异议，同时表示姓刘的是其表哥，其是通过表哥找人干活的。本院对该证人证言予以认定。
被告孙金孟未向本院提交证据。
根据已认定的证据，结合当事人的庭审陈述，本院查明事实如下：
被告孙金孟承包了位于宁波市镇海区庄市街道东昌路588号（江北329国道旁和达石材院内）配电房改造工程。原某周海华和其他4人进行具体施工工作。2013年8月29日下午，原某在工作过程中不慎从脚手架摔下受伤，后被送至宁波市第六医院住院治疗，住院16天，诊断为：1.头皮血肿及裂伤；2.右跟骨粉碎性骨折。2014年1月8日，原某委托宁波天童司法鉴定中心对其伤残等级、误工损失日、护理、营养期限、后续治疗费进行鉴定，宁波天童司法鉴定中心于2014年1月9日出具《司法鉴定意见书》，载明：周海华的残疾等级为九级、误工损失日为150天、护理期限为90天、营养期限为105天、后续治疗费用（拆除内固定费用）约需8000元，鉴定费为1900元。
对于本案原、被告之间的法律关系，本院认定如下：原某主张受被告雇佣而从事施工工作。被告辩称其又把承包的工程分包给了徐某，是徐某雇佣原某干活，但被告未提供证据予以证实。而证人徐某陈述包括其和原某在内的5个人受被告雇佣，大工300元／天，小工160元／天，其劳务工资是与被告是按工时结算，并从被告处领取的，被告每天在工地记录工人的工时的，被告现已经支付5个人的劳务工作。被告对证人证言并无异议，也承认通过其表哥找人到工地干活，后来具体干活的包括证人徐某和原某在内有5个人，其每天到场记录工时，并按照其记的工时结算劳务工资，劳务工资已经支付完毕的事实。根据以上事实，本院认定原、被告之间系个人劳务关系。
对原某主张的各项费用及损失本院认定如下：
1.医疗费。原某受伤后支付的医疗费共计31977.70元，被告对此无异议，本院予以认定。
2.后续治疗费。原某拆除内固定的后续费用属必然会发生的医疗费，根据司法鉴定意见书，原某的后续治疗费（拆除内固定费用）约需8000元，被告虽辩称该后续治疗费偏高，但未提供相反证据予以推翻，故本院认定原某拆除内固定的后续治疗费为8000元。
3.住院伙食补助费。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，原某主张的住院伙食补助费480元（30元／天×16天），合法有据，本院予以认定。
4.护理费。原某主张，经鉴定，其需要的护理期限为90天，护理费为8480元，其中住院期间的护理费为2560元（160元／天×16天），其他部分的护理费为5920元（80元／天×74天），被告对此有异议，认为护理费应该为1000元。本院根据原某伤势和护理等级，并结合当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，酌定原某的护理费为6360元（120元／天×16天＋60元／天×74天）。
5.误工费。原某主张误工费为45000元（300元／天×150天），被告对此有异议，认为原某无固定工作，不能按每天300元计算，应按法律相关规定计算。原某因伤残持续误工，误工时间可以计算至定残日前一天，原某自受伤至定残日前一天，共计132天，而原某提供的司法鉴定意见书载明原某误工期限为150天，故原某误工时间应以132天计算。原某未提供受伤前的固定收入依据，且未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，故按宁波市2013年度的全社会职工平均工资计算误工费为17694元（48927元／年÷365天／年×132天）。
6.营养费。原某主张营养费为2400元，被告予以认可，本院对此予以认定。
7.残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据司法鉴定意见书，原某伤残等级为九级，现其主张按2013年度宁波市农村居民人均纯收入20534元的标准要求赔偿残疾赔偿金为82136元（20534元／年×20年×20%），于法有据，本院对此予以认定。
8.残疾辅助器具费。原某主张残疾辅助器具费为216元，被告对此无异议，本院予以认定。
9.鉴定费。原某进行伤残鉴定的费用为1900元，被告对此无异议，本院予以认定。
10.交通费。原某主张交通费为600元，但未提供相关正式票据，被告对此也有异议。根据原某确实受伤接受治疗以及需后续治疗的事实，交通费损失客观存在，酌定交通费为100元。
11.精神损害抚慰金。原某主张精神损害抚慰金为10000元，被告对此有异议。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，侵权人赔偿相应的精神损害抚慰金。精神损害的赔偿数额应根据侵权行为所造成的后果及侵权人的过错程度、获利情况、承担责任的经济能力和当地的平均生活水平等因素确定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任，故本院酌情认定原某的精神损害抚慰金为1000元。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案原某周海华与被告孙金孟之间已经形成个人劳务关系，双方均承认原某在提供劳务活动过程中受伤，本院对此予以确认。关于原、被告对原某受伤的过错问题，本院认为，被告孙金孟作为接受劳务一方，未提供完善的劳动安全条件，是导致原某受伤的主要原因，应对由此给原某造成的损失承担主要责任。而原某在从事劳务过程中，没有尽到谨慎注意义务，是其受伤的次要原因。因此，原某对其自身损害后果的发生存在过错，应减轻被告的赔偿责任。根据本案实际情况，本院酌情认定原某自己承担其损失的40%，被告应赔偿原某损失的60%。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等，故原某诉请，于法有据，本院予以支持，但具体赔偿数额，应以本院核定的为准。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告孙金孟赔偿原告周海华医药费31977.70元、误工费17694元、护理费6360元、住院伙食补助费480元、营养费2400元、交通费100元、鉴定费1900元、残疾赔偿金82136元、残疾器具费216元、后续治疗费8000元，合计人民币151263.70元的60%即90758元，以及精神损害抚慰金1000元，合计91758元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、驳回原告周海华的其他诉讼请求。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4124元，减半收取2062元，由原告周海华负担1072元（已预交），被告孙金孟负担990元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本判决生效后，义务人拒不履行的，权利人可在本判决规定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期未主张，将丧失向法院申请执行的权利。
审 判 员 吴军
二〇一四年八月一日
代书记员 胡芳