山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁14民终3号
上诉人（原审原告、原审被告）：程四新，女，1966年8月23日出生，汉族，住德州经济开发区。
委托诉讼代理人：孙静，山东益联律师事务所律师。
上诉人（原审原告、原审被告）：德州经济技术开发区建能实业有限公司，住所地：德州经济技术开发区大学东路东首。
法定代表人：霍晓兵，董事长。
委托诉讼代理人：李倩，山东众成清泰（德州）律师事务所律师。
上诉人程四新、德州经济技术开发区建能实业有限公司劳动争议纠纷一案，不服德州经济技术开发区人民法院（2017）鲁1491民初992号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
程四新的上诉请求：请求依法改判(2017)鲁1491民初992号民事判决书第四项，判令德州经济技术开发区建能实业有限公司（以下简称建能公司）支付程四新加班费、工资差额等，本案上诉费用由建能公司承担。事实和理由：程四新自2008年2月份到建能公司处工作至2016年4月份离开工作岗位，期间程四新因工作岗位特殊性常年无休，且因建能公司一直未与程四新签订正式劳动合同，被建能公司一方以所谓“临时工”对待的原因，造成程四新的劳动报酬一直和其他同岗位签订劳动合同的员工存在工资差异，给程四新造成了极大的经济损失。对于加班和工资差异的事实，尽管程四新向法院申请立案时没有直接的证据证明自己的主张，但是在原一审庭审过程中，建能公司一方认可了存在加班及程四新工资与有书面劳动合同的员工有差异的事实，且在庭审中也自认工资发放情况有财务档案的保存。因此，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（下称《解释（三）》）第九条的规定，举证责任应转移到了建能公司一方，因此，在建能公司拒不提供其财务档案的情况下，应当判令建能公司承担不利的法律后果，因此，原一审、重审一审判决均未支持上诉人关于加班费、工资差额的诉求实属错误，应当依法改判。
德州经济技术开发区建能实业有限公司上诉请求：撤销德州经济技术开发区人民法院(2017)鲁1491民初第992号民事判决，改判建能公司与程四新不成立无固定期限劳动合同关系，不支付经济赔偿金，诉讼费用由程四新承担。事实和理由：一审法院确认双方成立无固定期限劳动合同关系，判定支付经济赔偿金，系认定事实错误。首先，程四新于2008年2月16日经人介绍到我单位做临时工，做巡线员工作，并约定每月工资500元。2016年春节后，程四新不愿意与建能公司签订“临时用工劳务合同”，并擅自离职。建能公司是在不改变程四新的工作岗位、工作环境、工资薪酬（预计提高一定待遇）的情况下，为严格用工程序和工作制度，与临时工作人员签订劳务合同的，建能公司始终未想解除和违法解除与程四新的用工关系。双方当事人沟通多次无果，其在单位并不知情的情况下擅自离职并拒绝与我公司办理任何离职交接手续，公司原本是想程四新继续留在企业工作的，与程四新之间根本不存在解除和违法解除用工关系的事实，是程四新在未告知公司的情况下擅自离职的，（在庭审中其也承认是她自己不想干了随即就不到公司上班，且无证据证明公司系违法解除）。因劳动者拒绝与公司订立书面的用工合同并拒绝继续在公司工作，应视为劳动者单方终止用工关系，程四新因其个人原因离职，这种情形下用人单位不需支付经济赔偿金。其次，程四新请求“确认与我公司无固定期限劳动关系”系确认劳动，按照规定已超过时效，应予驳回。确认劳动关系发生的争议属于劳动争议。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。程四新自称2008年2月16日入职。《劳动合同法》2008年1月1日起施行，《劳动争议调解仲裁法》2008年5月1日起施行。程四新入职当年两部法律实施，其从一开始就知道未签订劳动合同的事实，如果认为必须“确定存在无固定期限劳动关系”就应当在一年内提出，但至今已有八年时间，明显超过法律规定的时效。综上所述，一审判决认定事实错误，请二审法院依法撤销一审判决，予以改判，以维护上诉人的合法权益。
程四新辩称，一审判决认定公司与劳动者之间形成无固定期限劳动关系及判定公司违法解除劳动合同认定事实清楚，适用法律正确，应当维持上述判决内容，驳回公司的上诉请求。
德州经济技术开发区建能实业有限公司辩称，劳动者要求我公司支付工资差额、加班费的上诉请求没有事实及法律依据，应予驳回。
程四新向一审法院起诉请求：确认双方无固定期限劳动关系，支付工资差额30000元，支付加班费60000元，支付经济补偿金18394元及双倍经济赔偿金36778元。
德州经济技术开发区建能实业有限公司向一审法院起诉请求：原、被告间不存在无固定期限劳动关系，不需支付程四新经济补偿。
一审法院认定事实：1.程四新提交与建能公司办公室主任牟洪波电话录音、与张森局长谈话录音，欲证明其拒绝建能公司要求签订劳务合同而被停职的事实。建能公司对录音来源及其真实性、关联性、合法性均有异议，但既未申请对录音进行鉴定，也未提交反驳证据以说明理由；2.德劳保仲案字（2016）第133号仲裁裁决书依据原、被告提交证据，在采信被告（互为原告）程四新主张离职原因（拒签劳务合同）的同时，又根据“……客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行”的相关规定，作出了裁决。而无论仲裁还是诉讼中，原、被告双方当事人均未主张并提交“客观情况发生重大变化”的证据；3.2016年10月11日原一审开庭时，原、被告均认可被告（互为原告）程四新入职时间为2008年2月14日、离职时间为2016年4月7日、离职前2015年月平均工资为2164元；4.程四新诉求工资差额及加班费未提交相关证据。
一审法院认为：双方当事人无争议且认可的证据、事实均依法采信。被告（互为原告）程四新自2008年2月14日起到原告（互为被告）建能公司工作至2016年4月7日止，双方始终未签订书面劳动合同，根据《劳动合同法》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的规定，本案原、被告间应视为自2009年2月起已订立无固定期限劳动合同。作为用人单位的原告（互为被告）建能公司对被告（互为原告）程四新提交的录音证据持有异议却不申请鉴定又无反驳证据说明异议理由，无证据证明被告（互为原告）程四新系“客观情况发生重大变化”而离职致劳动合同无法履行。结合2016年春节过后，程四新拒签建能公司要求的《临时用工劳务合同》这一事实，可以认定，2016年4月7日，原告（互为被告）建能公司未按《劳动合同法》相关规定，违法单方解除了与被告（互为原告）程四新间劳动合同关系。而从程四新作为原告诉求“经济赔偿金”也表明其不再要求继续履行双方间的劳动合同。根据程四新离职前2015年月均工资及《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”和第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告（互为被告）建能公司支付被告（互为原告）程四新解除劳动合同经济补偿36788元。对程四新支付工资差额、加班费的诉求，因其未提交证据而不予支持。综上所述，原告（互为被告）建能公司诉求既无事实依据，也无法律依据，应予驳回。被告（互为原告）程四新诉求部分理由正当，应予支持。而无证据证明诉求的支付工资差额、加班费亦应驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条第一款、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第二款、第六十四条第一款、第一百五十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条第一款、第一百零三条第一款、第二款、第一百零五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决：一、驳回原告（互为被告）德州经济技术开发区建能实业有限公司的诉讼请求。二、原、被告间自2009年2月起成立无固定期限劳动合同关系至2016年4月7日止，双方无固定期限劳动关系解除。三、原告（互为被告）德州经济技术开发区建能实业有限公司于一审判决生效之日起十日内支付被告（互为原告）程四新经济赔偿金36788元。四、驳回被告（互为原告）程四新其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由原告（互为被告）德州经济技术开发区建能实业有限公司负担；（2017）鲁1491民初993号案件受理费10元，由原、被告各负担5元。
二审中，各方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方诉辨主张，本案争议焦点为：一、双方当事人无固定期限劳动合同是否成立及经济赔偿金的问题；二、用人单位是否支付劳动者工资差额及加班费的问题。
针对第一焦点问题，根据《劳动合同法》第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，程四新在建能公司工作期间，双方一直没有订立劳动合同，应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，一审认定建能公司与程四新在用工期间成立无固定期限劳动合同关系正确。用人单位向劳动者支付经济补偿的适用范围由法律直接规定，《劳动合同法》第四十六条对支付经济补偿的情形作了列举式规定，依据《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，包括《劳动合同法》第三十八条第（四）项规定的用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，用人单位应当支付经济补偿金。本案中，建能公司自用工一年后未与程四新签订劳动合同，在无固定期限劳动合同关系期间，建能公司要求同程四新签订“临时用工劳务合同”，改变了劳动关系性质，《劳动合同法》未规定以正式工和临时工划分劳动关系，其建能公司的临时用工规章制度违反了《劳动合同法》的规定，建能公司应当向劳动者程四新支付经济补偿金。2016年4月7日程四新辞职，同年内申请仲裁，不超过仲裁时效。针对第二个焦点问题，同工同酬是用人单位对于从事相同工作，付出等量劳动且取得相同业绩的劳动者，应支付相同的劳动报酬。同工同酬是相对的，并不是绝对的，同工同酬并不否认劳动者由于存在工龄、资历、能力、经验等方面的差别而导致收入的差距，因此。程四新要求建能公司参照“合同制”工人待遇支付工资差额的请求，本院不予支持。加班费的举证责任由劳动者承担，基于记载加班事实的考勤表属于用人单位保存的书证，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百一十二条第一款规定，书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。一审中，程四新未书面申请书证提出命令，应当承担举证不能的法律后果。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由程四新负担5元，德州经济技术开发区建能实业有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔书江
审 判 员 杨 敏
代理审判员 刘 亮
二〇一八年二月十一日
书 记 员 许秀双