宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2018）宁0181民初719号原告：黄吉明，男，1970年10月27日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区中宁县。被告：中电投远达环保工程有限公司宁东分公司，住所地：宁夏回族自治区宁东能源化工基地临河工业园区A区。负责人：杨峰，分公司总经理。委托诉讼代理人：袁翔，男，公司职工。委托诉讼代理人：何明凤，重庆海外律师事务所律师。被告：国家电投集团远达环保工程有限公司，住所地：重庆市北部新区金渝大道96号。法定代表人：唐小健，公司总经理。委托诉讼代理人：何明凤，重庆海外律师事务所律师。第三人：宁夏达和环保科技有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区宝湖东路385号丽锦苑15号楼A2号营业房。法定代表人：赵福财，公司总经理。原告黄吉明与被告中电投远达环保工程有限公司宁东分公司（以下简称远达宁东分公司）、国家电投集团远达环保工程有限公司（以下简称远达公司）债权人代位权纠纷一案，由银川市兴庆区人民法院移送本院审理，本院于2018年2月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2018年2月7日，本院根据原告申请，追加宁夏达和环保科技有限公司（以下简称达和公司）为本案第三人。原告黄吉明、被告远达宁东分公司的委托诉讼代理人袁翔、何明凤，以及被告远达公司的委托诉讼代理人何明凤到庭参加诉讼，第三人达和公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄吉明向本院提出诉讼请求：1.被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付货款98万元、案件受理费3460元，共计983460元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：远达公司是远达宁东分公司的总公司。2017年5月27日，原告与第三人达和公司买卖合同纠纷一案，兴庆区人民法院经调解作出（2017）宁0104民初5487号民事调解书，调解协议：第三人达和公司于2017年6月20日前支付原告98万货款；案件受理费3460元由第三人达和公司负担。后第三人达和公司未按期支付货款和案件受理费，原告于2017年6月21日向兴庆区人民法院申请强制执行，但第三人达和公司一直未履行付款义务。在执行过程中，原告发现第三人达和公司享有被告4757694.2元到期债权，因第三人放任自己的债权不及时行使，导致原告合法到期债权无法实现。故原告向被告主张代位求偿权。远达宁东分公司、远达公司均辩称，第三人作为债务人与次债务人没有办理结算，被告与第三人之间不存在确定的已经到期的债权，原告行使代位权的前提条件不存在，因此原告作为代位权人的代位权不成立；其次，第三人达和公司现已欠税金额达到51万元，为了避免因第三人欠税致使被告税款损失，即使双方办理结算后被告也可以行使不安抗辩权拒绝支付货款，请求驳回原告诉请。达和公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2017年5月27日，原告黄吉明与第三人达和公司买卖合同纠纷一案，经银川市兴庆区人民法院主持调解，并作出（2017）宁0104民初5487号民事调解书，内容如下：第三人达和公司于2017年6月20日前支付原告98万货款；案件受理费3460元，由第三人达和公司随货款一并支付原告。2017年6月21日，原告向兴庆区人民法院申请强制执行该调解书。在该案执行过程中，原告发现第三人达和公司享有被告远达宁东分公司到期债权，兴庆区人民法院于2017年7月18日向被告远达宁东分公司送达协助执行通知书，请其协助执行：扣留、提取达和公司在远达宁东分公司的未付货款共计995695元（含货款98万元、案件受理费3460元、执行费12235元）。后因远达宁东分公司提出书面执行异议，兴庆区人民法院告知原告向远达宁东分公司主张代位权。故原告提起代位权纠纷诉讼。另查明，远达公司是远达宁东分公司的总公司。2016年4月26日，第三人达和公司（供方）与被告远达宁东分公司（需方）签订《石灰石粉买卖合同》，约定供方向需方供给”中电投宁夏能源铝业临河发电分公司1号、2号机组烟气脱硫特许经营项目”运行所需的石灰石粉；购货数量没有要求和限定；合同期限为2016年4月27日至2016年12月31日；单价为每吨195元（含17%增值税）；结算周期为月结；双方共同就上一结算周期发生的过磅单、化验报告、退货单等有效单据进行核对，核对一致后，按合同约定单价计算应付总价款；需方在收到供方开具的等额合格的增值税专用发票后30日内支付货款。合同还约定了其他内容。合同签订后，第三人达和公司陆续供货，被告远达宁东分公司就2016年5-10月期间发生的已结算货款陆续付款且已结清，但双方对2016年11月、12月发生的货款尚未结算。与此同时，双方还签订了《脱硫石膏处置协议》，约定被告远达宁东分公司（甲方）委托第三人达和公司（乙方）处置脱硫石膏，并向乙方按每吨18元（含11%增值税）支付处置费用；合同期限、结算周期与上述买卖合同一致；付款方式为先开票后付款。该协议在履行过程中，尚有未结算费用。根据银川市兴庆南区国家税务局发布的欠税公告显示，第三人达和公司在2017年1-2季度欠税达51万余元。被告在收到兴庆区人民法院协助执行通知书后，向第三人发函要求完税并办理结算，但第三人至今未完税。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案为债权人代位权纠纷，原告为债权人，第三人为债务人，被告为次债务人，代位权的行使以债务人对次债务人享有债权为前提，原告应当举证证明债务人怠于行使次债务人的到期债权。首先，原告提供的证据民事调解书，能够证明原告作为债权人对第三人享有债权；但其提供的证据询证函，因证据形式为复印件，无法核实其真实性，且该函载明的用途并非催款结算，故该证据不能有效证明第三人享有被告的到期债权。其次，被告远达宁东分公司与第三人之间虽客观存在债权债务，但被告远达宁东分公司举证证明了双方已结算货款均已付清，现双方尚存在的债权债务因合同约定的付款条件尚未成就，故被告远达宁东分公司有权拒绝支付。再次，在第三人未完税情况下，被告远达宁东分公司对第三人可以行使不安抗辩权拒绝付款，且该抗辩权同样能够对抗本案行使代位权的债权人即原告，故对被告辩称原告代位权不能成立的辩解理由，本院予以采纳。综上所述，原告主张二被告履行代位清偿义务的诉讼请求不能成立，本院不予支持。如被告与第三人之间的付款条件成就时，原告可另行主张权利。第三人达和公司经合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条，最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条规定，判决如下：驳回原告黄吉明的诉讼请求。案件受理费6817元，由原告黄吉明负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判员 芮 芳二〇一八年四月十三日书记员 冯玉晶本案适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。按撤诉处理或者缺席判决的，人民法院可以按照当事人自己提供的送达地址将裁判文书送达给未到庭的当事人。