陕西省商南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）商南刑初字第00023号
公诉机关陕西省商南县人民检察院。
被告人陆某某，男，捕前系商南县康宁木瓜专业合作社法定代表人。1996年11月11日因犯票据诈骗罪被浙江省嘉兴市秀城区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金20000元；2012年8月28日因涉嫌抽逃出资罪被商南县公安局取保候审，2013年11月10日因涉嫌合同诈骗罪被商南县公安局刑事拘留，同年11月22日因涉嫌非法占用农用地罪被逮捕。现羁押于商南县看守所。
辩护人陈族良，陕西秦东律师事务所律师。
商南县人民检察院以商检刑诉（2014）11号起诉书指控被告人陆某某犯非法占用农用地罪，于2014年4月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。商南县人民检察院指派检察员卢冲出庭支持公诉，被告人陆某某及其辩护人陈族良到庭参加诉讼。现已审理终结。
商南县人民检察院指控，2013年4、5月份，被告人陆某某为兴建商南县康宁木瓜专业合作社，擅自在商南县湘河镇梳洗楼村龙口组施工建厂，陆某某在农田保护区范围内修建围墙、办公用房，造成9.834亩耕地被毁坏。
为证明上述事实，公诉机关提供的证据有受案登记表，常住人口信息，农民专业合作社法人营业执照，商南县国土资源局关于湘河镇梳洗楼村木瓜加工项目用地的回复，责令停止违法行为通知书，商南县土地开发服务中心勘测定界技术报告，耕地破坏程度的鉴定意见，证人操某某、李某某、王某某、胡某某、赵某某等证言，被告人供述与辩解等。
据此，公诉机关认为，被告人陆某某违反土地管理法规，非法占用9.834亩耕地，造成耕地大量毁坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，构成非法占用农用地罪，提请本院依法判处。
被告人陆某某辩称，对起诉书指控其罪名无异议，但对指控其非法占用耕地面积9.834亩不属实，因总面积中有一部分属原来砖厂所占，不应计算在他名下。其辩护人认为，对起诉书指控被告人陆某某造成9.834亩耕地被毁坏于事实不符，其理由是：1、陆某某所占用的土地面积9.834亩中，其中有3.253亩属原砖厂占地，且砖厂占地时耕地已被毁坏，陆某某毁坏耕地面积只能认定为6.581亩，2、造成土地毁坏是多种因素形成，如场地的定点，相关手续的办理问题，3、陆某某所占用的土地中，经鉴定，高度毁坏的只有1.48亩，而大部分土地属中度毁坏。案发后被告人陆某某能如实陈述自己的犯罪事实，且后续非法建筑物拆除、当地老百姓的损失赔偿都需要陆某某出面解决，建议对陆某某从轻处罚。
经审理查明，2013年4、5月份，被告人陆某某在位于商南县湘河镇梳洗楼村龙口组处定点建厂并成立了商南县康宁木瓜专业合作社，2013年7月29日在商南县工商局进行了注册登记并领取了营业执照，陆某某为康宁木瓜专业合作社法人代表，期间，被告人陆某某未经国土部门办理土地使用审批手续情况下，擅自在梳洗楼龙口组基本农田保护区范围内施工建厂，修建围墙，建办公用房，非法占用基本农田9.834亩，并造成其中6.581亩被毁坏。
另查明，被告人陆某某非法占用的9.834亩基本农田中，其中有原村民杨某某非法建砖厂所占3.253亩（砖厂已拆除）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、接受刑事案件登记表证明，被告人陆某某非法占用农用地罪一案是由商南县国土资源局于2013年10月22日移送至公安局查处。
2、商南县工商行政管理局法人营业执照证明，商南县康宁木瓜专业合作社于2013年7月29日已在工商部门登记注册，其法定代表人是陆某某，该康宁木瓜专业合作社的住所地设在商南县湘河镇梳洗楼村。
3、临时租用地合同、土地租金及青苗赔偿清单证明，被告人陆某某在未办理土地使用审批手续情况下，于2013年5月1日同梳洗楼村龙口组赵某某等15户村民签定土地临时租用合同并支付了当年的租金和青苗补偿费。
4、商南县国土资源局关于湘河镇梳洗楼村康宁木瓜加工项目用地的回复证明，2013年7月21日，国土局作出回复，康宁木瓜专业合作社在梳洗楼村选用的厂址占用基本农田，属严禁占用范围，建议重新选址，并按程序申报立项。
5、商南县国土资源局责令停止违法行为通知书证明，2013年9月23日，国土局下发通知书，责令康宁木瓜专业合作社停止在梳洗楼村龙口组擅自动工占地建厂行为。
6、施工合同书证明，被告人陆某某经办的康宁木瓜专业合作社于2013年5至9月，先后与付某某、赵某某、李某某、胡某某、杨某某等人签定施工合同，违法占地修建院墙、门卫房等事实。
7、证人操某某证言证明，2013年2、3月份陆某某开始筹划建厂，5月份陆某某在位于湘河镇梳洗楼村龙口组处成立了商南县康宁木瓜专业合作社，后陆某某在梳洗楼村部召开会议决定，由他担任会长，所有工作由他作最后决定，并任命操某某为副会长，负责木瓜加工厂的厂房建设施工，李某某（梳洗楼村支书）负责协调合作社在当地与老百姓的矛盾纠纷，王某某（村长）负责到国土部门咨询占地手续如何办理，帮忙领路找人，具体占用地所有手续还是由陆某某办理。厂房地址定下来后，当时李某某就说那块地是耕地，不能用，陆某某说他能办来手续并说他认识县上领导，有办法办来手续，后陆某某安排他在当地联系人施工，他联系了付某某填方，赵某某砌石坝，胡某某修院墙、建厂房，2013年8月10日院墙和门卫房都建起来了。后来又在院内打了水泥钢筋水泥柱。合作社占地有八九亩，其中有原来砖厂一部分，施工过程中镇土管所来阻止过，直到2013年9月县土管局下达责令停工通知书后，施工才停止。
8、证人李某某（梳洗楼村支书）证言证明，2013年4月份，他通过县招商局局长王志军介绍认识陆某某，后陆某某提出想在梳洗楼搞木瓜深加工项目，村委会考察后答应了。5月份陆某某在他村成立了商南县康宁木瓜专业合作社，陆某某是法定代表人，他任副会长，村主任王某某任监事长，厂址设在梳洗楼村部北侧50米处，大约占地8亩左右，厂房占用的是耕地，这8亩多地中，其中有一部分是原来砖厂占地，一部分是村民耕种地。当时前后两次开会选厂址时陆某某与村上就商定了土地使用手续由陆某某自己办理，陆某某占用的那块地手续没有批下来，是陆某某让动工建厂房的，当时他就阻止了。但陆某某说，他上面有人，手续能批下来，后镇政府、土管所都阻止过，但陆某某还是把院墙围起来，盖了5间房屋，并在院内打了一些钢混结构的水泥柱子。
9、证人王某某（梳洗楼村主任）证言证明，康宁木瓜专业合作社是2013年5月份成立的，厂址选在他们村部北边50米左右，占地面积约8.7亩，占用的是15家农户的耕地，当时陆某某说开工时，他说没有手续不能动工，陆某某让他和刘某某到国土局跑手续，土管局查询档案后告之说，所占的土地属基本农田，手续肯定办不下来，并建议更换厂址，他把情况告诉陆某某后，陆某某说没事，土地手续的事他到县上找领导解决，并让动工建设，后县土管局下发的停工通知书，但陆某某还是围了院墙，并在院内建了门卫室。
10、证人胡某某证言证明，2013年5月份左右，陆某某找到他让他建设工厂，后他与陆某某签订有合同，并在村部以北50米处修建了围墙，盖了门卫室，并在院内打了钢混结构的水泥柱子。
11、证人唐某某证言证明，他在县土地管理局土地开发中心工作，2013年11月11日下午，他们单位一行4人，在梳洗楼村主任王某某的指引下，对康宁木瓜专业合作社进行了实地勘查，合作社占地总面积为9.834亩。
12、证人赵某某证言证明，康宁木瓜专业合作社建厂占用的土地是梳洗楼村龙口组15家农户的地，占地时陆某某与各户签定有协议，租期为17年，租金为每年每亩600元，并支付了当年的租金，建厂后土地上被垫有沙石，土地被破坏，无法耕种，该证言与证人余某某、万某某、宋某某等人证言能相互印证。
13、商南县国土资源局对康宁木瓜专业合作社违法占地勘测定界技术报告证明，商南县康宁木瓜专业合作社及其法定代表人陆某某违法占地建厂用地，按照规划用途为基本农田保护区范围，占地属基本农田。同时还证明，该康宁木瓜专业合作社实测占地面积为6556平方米（9.834亩），均为基本农田。其中，原砖厂拆除占地为2168.9平方米（3.253亩），新违法占用基本农田4387.1平方米（6.58亩）。
14、商洛市国土资源执法监察大队商国土资执鉴函（2013）3号关于商南县康宁木瓜专业合作社占用耕地破坏程度鉴定书证明，商南县康宁木瓜专业合作社木瓜加工项目建设占用湘河镇梳洗楼村龙口组集体土地总面积6556㎡（9.83亩），土地类别为耕地，属湘河镇土地利用总体规划基本农田保护范围。耕地种植条件被破坏程度为2类。其中，办公用房、生产厂房、厂区围墙等固定建筑物占用耕地面积989㎡（1.48亩），耕地种植条件破坏程度达到重度等级；生产场地占用耕地面积5567㎡（8.35亩），耕地种植条件破坏程度达到中度等级。
15、被告人陆某某供述与辩解，2013年4月20日，他在梳洗楼村成立了商南县康宁木瓜专业合作社，他是该社的法定代表人，2013年7月29日，康宁木瓜专业合作社在工商部门注册并领取了营业执照，合作社厂址设在湘河镇梳洗楼村龙口组。合作社占地面积有9亩多，其中有一部分是原砖厂占地，当时占地没有土地使用手续。2013年4月上旬，他让梳洗楼村民付某某给平整的场地，5月份他让胡某某砌的院墙，建门卫室、厂房，现院墙已砌好，院内建了5间砖混结构的平房，并在院内下了钢筋混凝土厂房根基。2013年8月份，湘河土管所认为他所建占土地没有批复，让他停止建筑施工。2013年10月8日，商南县国土局以合作社占地属基本农田保护区，责令他停止施工，并给他下发了通知书。直到现在他没有办理土地使用手续。
本院认为，被告人陆某某违反土地管理法规，在未取得主管部门许可的情况下，非法占用基本农田9.834亩修建围墙、建设办公用房，造成其中6.581亩基本农田被毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人犯罪事实成立，依法应予惩处。鉴于被告人陆某某案发后认罪态度较好，依法可对其从轻处罚，其辩护人提出的对被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陆某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月10日起至2014年7月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向商洛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 ：刘德清
审 判 员 ： 宣 瑞
人民陪审员 ： 江 峰
二〇一四年六月十三日
书 记 员 ： 贺 欣