云南省楚雄彝族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云23民终631号上诉人（原审被告）：重庆市华洋建筑有限公司。住所地：重庆市垫江县桂溪街道桂东大道南段**号（天子云庭*栋）。统一社会信用代码：91500231709417428R。法定代表人：曹凤祥，职务：董事长。上诉人（原审被告）：重庆市华洋建筑有限公司云南分公司。住所地：云南省昆明市盘龙区金尚俊园*幢****室。统一社会信用代码：91530103094673512C。负责人：封波，职务：经理。二上诉人共同委托诉讼代理人：谭庆峰，垫江县法律援助中心法律援助律师。被上诉人（原审原告）：云南尚风机械设备租赁有限公司。住所地：昆明经济技术开发区信息产业基地果林金谷*幢*层***号。统一社会信用代码：91530100069845941W。法定代表人：杨显伟，职务：执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：蔡礼斌，男，该公司副总经理。委托诉讼代理人：张少模，重庆金点律师事务所律师。上诉人重庆市华洋建筑有限公司（以下简称华洋公司）、重庆市华洋建筑有限公司云南分公司（以下简称华洋云南分公司）因与被上诉人云南尚风机械设备租赁有限公司（以下简称尚风公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服云南省楚雄市人民法院（2017）云2301民初3574号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华洋公司、华洋云南分公司共同的委托诉讼代理人谭庆峰，被上诉人尚风公司的委托诉讼代理人蔡礼斌、张少模到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华洋公司、华洋云南分公司上诉请求：撤销一审判决，驳回尚风公司的诉讼请求。事实和理由：1、华洋云南分公司成立于2014年3月18日，而《施工升降机租赁合同》签订于2013年1月21日，代表乙方签名的黄光武并无华洋公司、华洋云南分公司的授权，也未加盖华洋公司、华洋云南分公司印章，《谅解协议》上的印章是非法的，不能认定华洋公司、华洋云南分公司与尚风公司形成了租赁合同关系；2、案涉项目开工于2013年1月，华洋公司、华洋云南分公司于2014年7月3日从中滇成盛建设集团有限公司昆明分公司（以下简称中滇成盛昆明分公司，现为泛华永泰建设集团有限公司昆明分公司）接手案涉项目，根据合同的相对性，尚风公司要么向黄光武本人主张租赁费用，要么向当时的施工单位中滇成盛昆明分公司主张权利，但绝对不是华洋公司、华洋云南分公司；3、华洋云南分公司已经于2016年12月与项目的业主单位进行了砍工结算，自2017年1月起，所有的租赁设备均由新接手该项目的江西建工机械施工有限责任公司负责施工，华洋公司、华洋云南分公司没有任何理由承担2017年1月起的租赁费用；4、一审法院按欠付租金的20%认定违约金为221000元没有约定的依据和法定的依据。尚风公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。事实和理由：1、华洋云南分公司虽然于2014年3月18日设立，但是在设立的过程中，华洋公司、华洋云南分公司已经承建了该工程，华洋云南分公司与尚风公司签订租赁合同的时候，已经向工商登记管理部门申请设立分公司，只是营业执照于2014年3月18日才登记完成；2、华洋公司、华洋云南分公司在上诉中也认可案涉项目是华洋公司、华洋云南分公司为施工单位及总承包人，虽然与尚风公司签订租赁合同的是黄光武，但是合同上有华洋云南分公司的印章，黄光武是华洋云南分公司的委托代理人，其法律后果由华洋公司、华洋云南分公司承担；3、租赁合同是华洋云南分公司与尚风公司所签订，砍工结算与尚风公司没有关系，所以2017年1月后的租金也应该由华洋公司、华洋云南分公司承担；4、租赁合同约定了迟延支付租金损失的计算方法，即每天按600元计算，而不是违约金，该约定符合法律规定，应予以支持。尚风公司向一审法院起诉请求：判令华洋公司、华洋云南分公司向尚风公司支付租金1201000元，2016年9月1日至2017年9月30日期间的违约损失234000元，合计1435000元，并以该款金额为基数，从2017年10月1日起按600元/天向尚风公司支付违约损失至全款付清时止。案件受理费由华洋公司、华洋云南分公司负担。一审法院认定事实：2013年1月21日，尚风公司作为出租方与华洋云南分公司作为承租方在楚雄市彝人古镇盛世和园八期三标段项目部签订《施工升降机租赁合同》，约定：华洋云南分公司向尚风公司租用型号为“SC200/200”施工升降机五台用于楚雄市彝人古镇盛世和园八期三标段工程，租金16000元/台/月，进出场费16000元/台；施工升降机第一次安装完毕之日起至报停租金付清之日止作为计租时间；施工升降机第一次安装完毕华洋云南分公司即将进出场费一次性全额支付给尚风公司，华洋云南分公司使用一个月后开始支付租赁费，即第二个月的5日前支付前一个月的费用，之后每月费用在下月5日前支付；若华洋云南分公司未能及时付清尚风公司租金及相关损失，则从华洋云南分公司违约之日起赔偿尚风公司600元/天的违约损失，且租金照计，直至付清为止。2016年1月22日，尚风公司与华洋云南分公司达成《谅解协议》，内容为：经尚风公司、华洋云南分公司协商，将楚雄彝人古镇盛世和园八期三标段12栋、14栋、15栋施工电梯，租赁停工时间租金协商为：12栋施工电梯于2014年6月1日启用，至2015年11月30日前的租金照合同价按9个月计算，从2015年12月1日起租金按合同计算；14栋施工电梯于2014年4月1日启用，2015年11月30日前租金照合同价按15个月计算，从2015年2月1日起租金按合同计算；15栋施工电梯于2016年2月1日启用，租金按合同计算。楚雄彝人古镇盛世和园八期三标段12栋施工电梯的租金为496000元，其中：2014年6月1日至2015年11月30日的租金为144000元（16000元/月×9个月），2015年12月1日至2017年9月30日租金的为352000元（16000元/月×22个月）；14栋施工电梯的租金为592000元，其中：2014年4月1日至2015年11月30日的租金为240000元（16000元/月×15个月），2015年12月1日至2017年9月30日的租金为352000元（16000元/月×22个月）；15栋施工电梯2016年2月1日至2017年3月31日的租金224000元（16000元/月×14个月）；合计1312000元，进出场费48000元（3台×16000元/台），以上租金及进出场费共计1360000元。华洋云南分公司向尚风公司共计支付了进出场费、租金共计255000元，至今尚欠租金1105000元未支付。另查明，华洋云南分公司在楚雄彝人古镇盛世项目三标段15号楼租用的升降机从2017年4月1日起由江西建工机械施工有限责任公司云南分公司支付租金。一审法院认为，尚风公司与华洋云南分公司签订的《施工升降机租赁合同》系双方真实意思表示，双方应当按照约定全面履行自己的义务。而双方又于2016年1月22日达成了《谅解协议》，重新约定了租金的计算方式，双方应按照该协议履行，对尚风公司要求华洋云南分公司支付租金的诉讼请求予以支持。但因华洋公司、华洋云南分公司提交的证据能够证实楚雄彝人古镇盛世项目三标段15号楼租用的升降机从2017年4月1日起由江西建工机械施工有限责任公司云南分公司支付租金，故15栋楼的租金只能计算至2017年3月31日止，为224000元。对于尚风公司要求华洋云南分公司支付违约金的诉讼请求，因为华洋云南分公司未支付租金的行为已经构成违约，故华洋云南分公司应支付违约金，但尚风公司主张的违约金过高，应以华洋云南分公司未支付的租金数额的20%计算，为221000元。因尚风公司是与华洋云南分公司签订的《施工升降机租赁合同》，华洋云南分公司作为适格的被告参加本案诉讼，应承担与其民事能力相适应的民事责任，在本案中应承担支付租金的义务；华洋公司作为华洋云南分公司的主管机构，在华洋公司云南分公司不能清偿债务的时候承担补偿清偿责任。华洋公司、华洋云南分公司的辩解与查明的事实不符，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决：一、由华洋云南分公司于本判决生效后十五日内支付尚风公司租金1105000元，并支付违约金221000元；二、由华洋公司对华洋云南分公司不能偿还的部分承担补充责任。案件受理费17715元，由华洋云南分公司负担15658元；由尚风公司负担2057元。二审中，上诉人华洋公司、华洋云南分公司对一审认定的事实①“2013年1月21日，尚风公司作为出租方与华洋公司云南分公司作为承租方在楚雄市彝人古镇盛世和园八期三标段项目部签订《施工升降机租赁合同》”、②“2016年1月22日，尚风公司与华洋公司云南分公司达成《谅解协议》”、③“华洋公司云南分公司在楚雄彝人古镇盛世项目三标段15号楼租用的升降机从2017年4月1日起由江西建工机械施工有限责任公司云南分公司支付租金”有异议，认为华洋云南分公司2013年1月21日还没有成立，是2014年3月18日才成立的，不存在已经申请了还没有下发营业执照的情况，谅解协议上的印章是非法的，协议内容与华洋公司、华洋云南分公司无关，施工升降机也不是华洋云南分公司租用的，是中滇成盛昆明分公司租用的。被上诉人尚风公司对一审认定的事实无异议。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人华洋公司、华洋云南分公司向本院提交《解除施工合同协议书》1份，欲证明华洋公司、华洋云南分公司于2014年7月3日才接手案涉项目，黄光武是中滇成盛昆明分公司的委托代理人。经质证，尚风公司对上述证据的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为项目筹备时间比较长，2013年的时候，发包方与华洋公司、华洋云南分公司就有了承建该工程的意向，只是没有签订书面的施工合同，在双方已经谈妥由华洋公司承建的时候，与尚风公司协商租用机械设备，当时对方告知尚风公司要登记分公司，所以以分公司的名义于2013年1月与尚风公司签订了协议，当时未加盖分公司的印章，后来在华洋云南分公司与发包方签订了施工协议书后，华洋云南分公司就在协议上加盖了印章。本院认为，上述证据客观真实，予以采信，能证实华洋云南分公司于2014年7月3日承接了案涉项目。被上诉人尚风公司向本院提交以下证据：①检测报告1份，欲证明华洋云南分公司在该项目中使用了尚风公司的机械设备；②施工起重机械登记申报表3份、建筑起重机械安装（拆卸）告知表3份、施工组织设计（方案）报审表1份，欲证明华洋分公司在成立之后，对外也在使用租赁合同中加盖的项目印章。经质证，华洋公司、华洋云南分公司对上述证据①的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为不能证实尚风公司究竟提供了多少升降机；对证据②的真实性、合法性、关联性均有异议，认为华洋云南分公司于2014年7月3日才接手案涉工程，此前不可能使用项目印章，华洋云南分公司也没有使用过租赁合同上这枚项目印章。本院认为，上述证据①客观真实，予以采信，能证实华洋云南分公司使用过尚风公司的机械设备；证据②落款时间均是在华洋云南分公司成立之后，且华洋公司、华洋云南分公司认可承接了案涉项目，即有案涉项目部的存在，加之华洋公司、华洋云南分公司还认可使用过尚风公司的施工升降机，予以采信，能证实华洋云南分公司使用了尚风公司的3台施工升降机。对当事人二审争议的事实，本院认为，在案证据证实华洋云南分公司系2014年3月18日才成立，故华洋公司、华洋云南分公司对一审认定事实提出的异议①成立；因无法确认黄光武在2016年1月22日是华洋云南分公司的代理人，故华洋云南分公司对一审认定事实提出的异议②成立；因华洋公司、华洋云南分公司认可在2014年7月3日起使用了尚风公司的施工升降机，故华洋云南分公司对一审认定事实提出的异议③不能成立。对一审认定的其他案件事实应予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点如下：上诉人华洋公司、华洋云南分公司是否应该支付被上诉人尚风公司租赁费1105000元及违约金221000元？1、关于租赁费的问题。本院认为，第一、2013年1月21日黄光武以华洋云南分公司的名义与尚风公司签订租赁合同，但华洋云南分公司于2014年3月18日才正式登记成立，在华洋云南分公司未对上述租赁合同进行追认的情况下，华洋云南分公司不应认定为合同的主体；第二、华洋公司、华洋云南分公司认可自2014年7月3日后接手了案涉项目，且接手后工地上的施工升降机确实由尚风公司提供，故华洋云南分公司与尚风公司自2014年7月3日起形成事实上的租赁合同关系，自2014年7月3日开始的租金应由华洋公司、华洋云南分公司支付，因华洋公司、华洋云南分公司提交的证据仅能证实案涉项目中15栋租用的施工升降机从2017年4月1日起由江西建工机械施工有限责任公司云南分公司支付，故12栋、14栋施工升降机的租金应支付至2014年9月30日，而15栋施工升降机的租金应支付至2017年3月31日止；第三、华洋公司、华洋云南分公司对2013年1月21日黄光武以华洋云南分公司的名义与尚风公司签订的租赁合同中的租金标准无异议，故应按每台施工升降机每月16000元的标准向尚风公司支付租金；第四、华洋公司、华洋云南分公司虽称不清楚工地上使用了几台施工升降机及工程停工时间，但华洋公司、华洋云南分公司作为租赁方却不清楚使用了几台施工升降机、作为案涉项目承建方却不清楚工程停工时间明显不符合常理，在无相反证据证实的情况下，《谅解协议》及二审中尚风公司提交的证据能相互印证，能证实工程停工时间及案涉项目共向尚风公司租用了3台施工升降机，其中12栋租金为488000元【停工至2015年11月30日，即复工前在华洋云南分公司租赁期间停工17个月，因尚风公司自愿在停工期间租赁时间折半计算即以8.5个月计，至2015年11月30日的租金为136000元（16000元×8.5个月），自2015年12月1日至2017年9月30日共计22个月的租金为352000元（16000元×22个月）】、14栋租金为544000元【2015年2月1日至2015年11月30日停工，即华洋云南分公司使用7个月后停工，尚风公司自愿在停工期间租赁时间折半计算，即复工前停工10个月以5个月计，共计12个月，至2015年11月30日的租金为192000元（16000元×12个月），自2015年12月1日至2017年9月30日共计22个月的租金为352000元（16000元×22个月）】、15栋租金为224000元【自2016年2月1日启用，至2017年3月31日共计14个月（16000元×14个月）】，3台施工升降机总租金为1256000元。综上，华洋云南分公司应向尚风公司支付租金1256000元。虽然华洋公司、华洋云南分公司不认可向尚风公司付过款，但尚风公司自认华洋云南分公司于2014年12月至2016年8月分6次支付款项共计255000元，且该款项于华洋云南分公司承建项目期间支付，故该已付款项应予以扣除。综上，华洋云南分公司应支付尚风公司尚欠租金1001000元（1256000元-255000元）。2、关于违约金的问题。本院认为，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中华洋云南分公司未支付租金已违约，因双方之间形成的是事实上的租赁合同关系，双方未对违约损失进行约定，尚风公司也未提交证据证实华洋云南分公司的违约行为给尚风公司造成多少经济损失，但华洋云南分公司未付租金确实给尚风公司造成了一定的经济损失，而尚风公司能确定的经济损失就是逾期付款所产生的利息损失，根据上述法律规定，华洋云南分公司应向尚风公司支付逾期付款的利息损失。因双方未约定支付租金的时间，华洋云南分公司应自尚风公司提起本案诉讼之日即2017年10月11日起以1001000元为基数，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮50%即年利率7.125%（参照逾期罚息利率，即4.75%×1.5）向尚风公司支付逾期付款利息，直至华洋公司、华洋云南分公司付清全部款项之日止。综上所述，华洋公司、华洋云南分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省楚雄市人民法院（2017）云2301民初3574号民事判决第二项即“二、由重庆市华洋建筑有限公司对重庆市华洋建筑有限公司云南分公司不能偿还的部分承担补充责任”；二、变更云南省楚雄市人民法院（2017）云2301民初3574号民事判决第一项“由重庆市华洋建筑有限公司云南分公司于本判决生效后十五日内支付云南尚风机械设备租赁有限公司租金1105000元，并支付违约金221000元”为“由重庆市华洋建筑有限公司云南分公司于本判决生效之日起15日内支付云南尚风机械设备租赁有限公司租金1001000元，并自2017年10月11日起以1001000元为基数，按年利率7.125%向云南尚风机械设备租赁有限公司支付逾期付款利息，直至全部款项付清之日止”；三、驳回云南尚风机械设备租赁有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17715元，由上诉人重庆市华洋建筑有限公司、重庆市华洋建筑有限公司云南分公司负担12400元，由被上诉人云南尚风机械设备租赁有限公司负担5315元；二审案件受理费16215元（重庆市华洋建筑有限公司、重庆市华洋建筑有限公司云南分公司已预交16734元，多交的519元退还重庆市华洋建筑有限公司、重庆市华洋建筑有限公司云南分公司），由上诉人重庆市华洋建筑有限公司、重庆市华洋建筑有限公司云南分公司负担11350元，由被上诉人云南尚风机械设备租赁有限公司负担4865元。本判决为终审判决。审判长  倪志敏审判员  李 梅审判员  何永丽二〇一八年六月二十九日书记员  郑秋霞