宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第775号
上诉人（原审被告）刘清志，男，1959年12月24日出生，汉族，无业，住石嘴山市。
委托代理人曹长安，宁夏宁和律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人（原审被告）刘东华，男，1959年5月6日出生，汉族，无业，住石嘴山市。
委托代理人赵家鹏，宁夏宁正律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审原告）张永东，男，1994年10月10日出生，回族，无业，住石嘴山市。
上诉人刘清志、刘东华因健康权、身体权纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2014）石大民初字第1949号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月11日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月6日公开开庭进行了审理。上诉人刘清志、刘东华及其委托代理人曹长安、赵家鹏、被上诉人张永东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，张永东受雇于刘东华从事剔砖工作。2014年5月13日17时许，张永东受刘东华委派前往刘清志工地取回其借用刘东华的钢钎时，被刘清志雇佣的工人施工墙体砸伤。随后，刘清志将张永东送往自治区第五人民医院抢救，后转入石嘴山市第二人民医院，5月14日转入宁夏医科大学总医院住院治疗，经诊断为：多发伤、闭合性胸部损伤、腹腔积液等伤情。6月10日出院，共计住院27天，花费医疗费122178.03元（其中刘清志已付68000元），张永东在上述三医院治疗期间，刘清志另行支付医疗费12425元，张永东医疗费共计134603.03元（12425元＋122178.03元）。刘清志向张永东支付医疗费总计80425元（68000元＋12425元），刘东华未向张永东支付医疗费，张永东本人实际支付医疗费54178.03元（134603.03元-80425元）。原告为维护自身合法权益，故诉至法院，要求判如所请。
原审法院认为，侵害公民的健康权、身体权，应当承担相应的赔偿责任。张永东受雇于刘东华，并受其委派前往刘清志工地取回刘清志借用刘东华的钢钎时，被刘清志雇佣的工人施工墙体砸伤。对此，刘东华对其雇员张永东的损害应当承担赔偿责任。因张永东受伤系被刘清志雇佣的工人施工墙体砸伤，故刘清志应对其雇员在施工过程中给张永东造成的损害承担赔偿责任。张永东要求刘清志、刘东华承担连带赔偿责任于法有据，刘东华向张永东承担赔偿责任后，可依法向刘清志追偿。因张永东系成年人，其到达施工现场时，自身未尽到安全注意的义务，故对自身的损害亦应承担相应的责任，根据本案的客观实际，其自身承担20%的责任较为适宜。根据认定的证据情况，医疗费134603.03元，二被告向原告赔偿医疗费107682元（134603.03元×80%），因刘清志已向张永东支付了80425元，故二被告需向原告赔偿医疗费27257元（107682元-80425元）；住院伙食补助费1350元（50元／天×27天），二被告向原告赔偿住院伙食补助费1080元（1350元×80%）；原告主张护理费2786.4元，原告受伤住院，考虑其病情，客观产生护理费，可按照2014年度居民服务和其他服务行业工资标准确定护理费，即护理费为2760元（36798元／年÷12月／年÷30天／月×27天），二被告向原告赔偿护理费2208元（2760元×80%）；原告主张营养费810元、误工费14040元，在出院证及疾病诊断证明书载明有加强营养及家属因经济原因要求自动出院，因恢复欠佳，向患者及家属交待病情，建议继续住院治疗，家属强烈要求出院，经请示上级医师后准予出院，考虑上述情况，因原告住院27天，营养费予以支持，二被告向原告赔偿营养费648元（810元×80%），关于误工费，按照2014年度居民服务和其他服务行业工资标准确定误工费，每天误工费为102元（36798元／年÷12月／年÷30天／月），关于原告误工时间出院证未载明建议休息天数，只是建议继续住院治疗，根据原告受伤情况酌情以100天（包括原告住院27天）计算，误工费为10200元（102元×100天），二被告向原告赔偿误工费8160元（10200元×80%）；原告主张交通费540元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，根据本案实际，结合本地交通条件、收费的实际状况，虽然原告未提供相应票据，但考虑原告受伤住院27天的事实，以每天20元的标准计算交通费较客观、合理，予以支持，二被告向原告赔偿交通费432元（540元×80%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：被告刘清志、刘东华向原告张永东赔偿医疗费27257元、伙食补助费1080元、护理费2208元、营养费648元、误工费8160元、交通费432元，合计39785元，于判决生效后五日内付清。案件受理费1642元，减半收取821元，由张永东负担378元，刘清志、刘东华负担443元。
宣判后，刘清志、刘东华不服原审判决，向本院提起上诉。刘清志请求二审撤销原判，依法改判。理由是：原判认定事实错误，原审认定张永东受刘东华委派前往事故现场取回钢钎被砸伤没有证据佐证，原判责任划分比例不当，张永东过错明显，刘清志应承担30-40%的责任；张永东主张的医疗费应剔除治疗乙肝的费用，原判酌情确定张永东的误工时间为100天无事实和法律依据。
刘东华请求撤销原判，依法改判驳回张永东的诉讼请求。理由是：原判认定事实错误，没有证据证明张永东受刘东华委派前往刘清志工地取回借用刘东华的钢钎这一事实，原判适用法律不当，张永东被砸伤不适用“雇员在从事雇佣活动中”这一规定。
张永东辩称，张永东当时虽然未受刘东华指派去事故现场取钢钎，但是在给刘东华干活的时候受伤的，刘东华应当赔偿，张永东不应承担责任；出院时医生告知100天不能下地；同意剔除2000元治疗乙肝的医疗费，二审应驳回上诉，维持原判。
二审期间，刘清志、刘东华、张永东均未提交新的证据。
经审理查明，原判认定“张永东受刘东华委派前往刘清志工地取回其借用刘东华的钢钎时，被刘清志雇佣的工人施工墙体砸伤”的事实，根据二审庭审中当事人的陈述，应为“张永东自行前往刘清志的工地时，刘清志雇佣的工人在房屋拆迁过程中，因施工的墙体倒塌致使张永东被砸伤”，二审查明的其他事实与原判认定的一致。
本院认为，公民的健康权、身体权依法受到保护。提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。刘清志雇佣的工人在拆迁房屋过程中，因施工的墙体倒塌将张永东砸伤，依法应由雇主刘清志承担赔偿责任；刘东华未实施侵权行为，对张永东的损伤不应承担赔偿责任，其该上诉理由成立，予以支持，原判认定由刘清志、刘东华承担连带赔偿责任不符合法律规定。张永东在施工现场未尽到安全注意的义务，其对损害的发生亦应承担相应的责任，原审判决由张永东承担20%的责任并无不当，故刘清志认为原判责任划分比例不当的上诉理由不能成立，不予支持。刘清志认为张永东主张的医疗费应剔除治疗乙肝的费用，但未提交证据证明张永东治疗乙肝的医疗费金额，因张永东在二审庭审中自认乙肝治疗费为2000元，并同意从医疗费中剔除，符合法律规定，予以支持。原判根据张永东的伤情、住院治疗时间等因素确定张永东的误工时间为100天并无不当，故刘清志认为原判酌情确定被上诉人的误工时间为100天无事实和法律依据的上诉理由不能成立，不予支持。综上，原判认定部分事实错误，适用法律错误，二审依法应予改判。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款及第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2014）石大民初字第1949号民事判决；
二、上诉人刘清志赔偿被上诉人张永东医疗费25657.42元、伙食补助费1080元、护理费2208元、营养费648元、误工费8160元、交通费432元，合计38185.42元，于判决生效后五日内付清；
三、驳回被上诉人张永东要求上诉人刘东华承担连带赔偿责任的诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1642元，减半收取821元，由上诉人刘清志负担443元，由被上诉人张永东负担378元；上诉人刘清志交纳的二审案件受理费300元，由上诉人刘清志负担150元，由被上诉人张永东负担150元；上诉人刘东华交纳的二审案件受理费795元，由上诉人刘清志负担400元，由被上诉人张永东负担395元。
如本判决生效后上诉人刘清志拒不履行，被上诉人张永东可在履行期间届满之日起二年内向原审法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 王丽娟
审判员 陈浩峰
审判员 王 华
二〇一五年一月十五日
书记员 张 娇
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成的人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督