浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书（2013）杭江民初字第1676号原告祐康食品（杭州）有限公司。住所地浙江省杭州市江干区九环路**号。诉讼代表人祐康食品（杭州）有限公司管理人。委托代理人王增、洪楠，浙江浙经律师事务所律师。被告中天建设集团有限公司。住所地浙江省东阳市吴宁东路**号。法定代表人楼永良，该公司董事长。委托代理人楼国烽，该公司员工。被告杭州市水处理设施建设发展中心。住所地浙江省杭州市上城区雷霆路60号法定代表人陈阶亮，该单位主任。委托代理人郁华，浙江越翰林律师事务所律师。第三人国网浙江省电力有限公司杭州供电公司。住所地浙江省杭州市上城区建国中路***号。代表人司卫国，该公司总经理。委托代理人陶亮，该公司员工。原告祐康食品(杭州)有限公司（以下简称祐康杭州公司）为与被告中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）、杭州市水处理设施建设发展中心（以下简称水处理中心）高度危险活动损害责任纠纷一案，于2013年10月28日向本院起诉。本院受理后依法组成合议庭审理，于2014年1月14日通知国网浙江省电力有限公司杭州供电公司（以下简称供电公司）作为第三人参加诉讼。本案于2018年7月27日公开开庭进行了审理。原告祐康杭州公司委托代理人王增、被告中天公司委托代理人楼国烽、被告水处理中心委托代理人郁华、第三人供电公司委托代理人陶亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告祐康杭州公司诉称，祐康杭州公司为祐康食品集团有限公司（以下简称祐康集团公司）下属的生产速冻、冷饮食品的企业，中天公司为德胜东路（沪杭高速-文汇路）改造提升工程江干段02标的施工单位，水处理中心为该工程的建设单位。2012年5月2日中午11:00左右，中天公司在德胜路九环路口进行挖掘施工时将为祐康杭州公司供电的35KV电缆切断，导致祐康杭州公司位于杭州江干科技经济园内的办公场所、冷库、生产线全面断电。事故发生后，祐康杭州公司立即通知了中天公司和水处理中心，并采取了一系列紧急措施以减少损失。经祐康杭州公司自行委托杭州城北电气承装公司进行紧急抢修，当天22:30左右10KV临时电缆接通，祐康杭州公司办公照明恢复，冷库内产品烊化速度得到减缓，污水处理池风机工作恢复正常。但直至5月5日18:30左右，祐康杭州公司双线供电施工才完成，祐康杭州公司办公场所、冷库生产线的供电才全面恢复正常。因此，祐康杭州公司于5月6日才恢复生产。停电、停产期间祐康杭州公司遭受的在制品损失、利润损失等各项损失共计达18479060.48元。祐康杭州公司多次要求中天公司、水处理中心赔偿损失均遭到拒绝。祐康杭州公司认为，中天公司作为施工单位，水处理中心作为建设单位，二者在共同实施涉案工程过程中将为祐康杭州公司供电的高压电缆切断，导致祐康杭州公司的正常生产经营秩序遭到严重破坏，给祐康杭州公司造成了重大损失，中天公司与水处理中心已构成共同侵权。此外，中天公司、水处理中心对涉案工程均拥有管理、支配权并享受实施工程所带来的利益，中天公司、水处理中心均为涉案工程的经营者。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第七十三条的规定，中天公司、水处理中心应赔偿祐康杭州公司损失，并承担连带责任。原告祐康杭州公司提出以下诉讼请求：一、判令被告中天公司赔偿原告祐康杭州公司因电缆被切断所遭受的损失8241191元。二、判令被告水处理中心对第一项债务承担连带责任。被告中天公司辩称，一、首先祐康杭州公司所主张的35KV电缆是合法使用的祐康杭州公司需要举证，如果是非法使用则责任由祐康杭州公司承担。二、祐康杭州公司以《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条为案由是错误的，本案是一般侵权责任纠纷，适用过错责任。三、中天公司在设计图纸范围内施工不存在任何过错。四、祐康杭州公司明知有条电缆通过中天公司施工区域范围，中天公司履行了登报、交底手续后，祐康杭州公司没有指明电缆的存在，有过错。像祐康杭州公司这样的大企业应该是有自备电源或双路系统，有应急措施，所以祐康杭州公司存在过错。五、供电公司、送电管理所在中天公司开工前进行过交底，但没有指明有这条35KV的电缆，所以这2家企业存在过错。六、祐康杭州公司要求的赔偿金额，中天公司有不同意见，中天公司不承担任何费用，因为事故发生后中天公司第一时间就把这个电给抢回去了，祐康杭州公司没有任何实际损失。被告水处理中心辩称，到目前为止祐康杭州公司没有提供任何证据证明他能够成为原告主体，以及祐康杭州公司跟涉案的35KV电缆存在什么样的关系。本案中的证据可以显示涉案的35KV高压电是供电公司与案外人签订的高压供用电合同。因此如果说因为35KV电缆断电引起相应的法律责任，与祐康杭州公司没有关系。涉案的道路工程是水处理中心代政府建设的，水处理中心召集了可能涉及的地下管线的所有单位，包括电力局、自来水公司、华数以及燃气公司召开交底会，要求有关部门对工程范围内的地下管线进行交底。随后在正式施工前，特别针对地下的高压电缆与电力部门签订了安全施工协议，明确所有的电缆在电力部门的监督巡查下进行施工，确保这些高压电缆的安全。最后在施工前还召集了相关人到现场再次对现场的地下管线一一核实交底。因此水处理中心作为建设单位已经穷尽了一切合理合法的手段，包括到城建档案馆查询地下管线的相关登记资料，也没有这一条35KV电缆，在本案当中水处理中心是没有过错的。祐康杭州公司所谓的损失是没有依据的，祐康杭州公司所有提交的证据全部是自行制作的凭证，属间接证据和传来证据，是否真实有效需要其他证据来加以证明。本案已有的鉴定报告程序违法，而且这份鉴定报告仅凭着5张祐康杭州公司自己编制的报表制作，而且鉴定时间长达3年半多，令人诧异。祐康杭州公司主张本案是特殊侵权当中的高度危险活动损害责任纠纷，但本案当中不存在法定的这些情形，因此适用法律是错误的，本案的案由是错误的，希望法庭查明本案的案由。水处理中心要求依法驳回祐康杭州公司的诉讼请求。第三人供电公司辩称，供电公司系国有公司，而非电力管理部门，根据法律县级以上地方人民政府经济综合主管部门是本行政区域内的电力管理部门，因此供电公司无需承担关于电力管理部门的行政管理责任。涉案线路并非供电公司的产权线路，属于用户产权，经调查是杭州高新技术产业开发区江干科技经济园管理委员会的，不属于供电公司交底的范围，所以供电公司没有对此交底。经审理本案事实认定如下：杭州高新技术产业开发区江干科技经济园管理委员会是江干科技经济园的管理单位。2005年初祐康集团公司在江干科技经济园投资年产12万吨速冻、冷饮食品生产线项目（即祐康九堡生产基地），杭州高新技术产业开发区江干科技经济园管理委员会为祐康九堡生产基地铺设了九堡变电所至祐康集团公司（九堡地块）的35KV电缆，祐康集团公司将祐康杭州公司的注册地址及经营地址变更至祐康九堡生产基地，铺设的35KV电缆系为祐康杭州公司及另1家公司在祐康九堡生产基地的生产经营供电。具体实施中由杭州江干科技经济开发有限公司与祐康集团公司、祐康杭州公司于2005年2月1日签订协议，约定祐康集团公司、祐康杭州公司在江干科技经济园进行投资，杭州江干科技经济开发有限公司负责完成出让地块周边的主要道路建设和供电线路接口等“九通”，等等。杭州江干科技经济开发有限公司将九堡变电所至祐康集团公司（九堡地块）的35KV电缆工程发包给杭州城北电气承装公司施工。杭州江干科技经济开发有限公司系法人独资的有限责任公司，股东为杭州高新技术产业开发区江干科技经济园管理委员会。2007年6月20日，祐康集团公司与供电公司客户服务中心签订供电意向性协议，约定：祐康集团公司年产12万吨速冻、冷饮食品生产线受电工程项目，用电地点九堡江干科技园区，供电方式35KV供电；该项目供电电源应为35KV，由220KV月雅变电所提供，在220KV月雅变电所未投运之前临时由110KV九堡变电所供电，但必须限制负荷使用；1年内祐康集团公司未办理正式用电申请的，协议无效；220KV月雅变电所投产后，该项目供电电源应由九堡变电所割接至月雅变电所，祐康集团公司承诺承担其公司资产（电缆沟体、电缆、电缆头及电缆施工费）割接所产生的费用；等等。九堡变电所以35KV侧II段备用间隔供电。2010年5月21日，供电公司与祐康集团公司签订了高压供用电合同，约定：用电地址江干区下沙镇九环路25号，供电公司由110KV九堡变电所以35KV祐康3582专线向祐康集团公司配电房供电，资产分界点在110KV九堡变电所35KV祐康3582线出线间隔下桩头处，资产分界点的设备属于供电公司，资产分界点至电源侧的资产属供电公司，资产分界点至负荷侧的资产属祐康集团公司；协议有效期自2010年5月21日至2013年5月20日；等等。2012年4月、5月，祐康杭州公司以自己的名义向供电公司支付了电费。水处理中心是杭州市德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标的建设单位，水处理中心将该工程发包给中天公司施工。上述35KV电缆在该工程施工范围内。2012年5月2日11时左右，中天公司施工中在挖放护筒的坑时切断了上述35KV电缆，导致祐康杭州公司停电。当晚22时左右，10KV临时电缆接入祐康杭州公司，部分恢复供电。被切断的35KV电缆原计划于2012年5月9日停用，被施工切断后提前于5月5日割接到新的变电站，5月5日晚18时左右祐康杭州公司全部恢复供电。2012年5月9日，祐康集团公司向水处理中心发函，主张停电给其公司2家控股子公司祐康杭州公司、浙江统冠物流发展有限公司造成极大损失，其中祐康杭州公司的损失为19586950元，希望水处理中心尽快商定补救和赔偿方案。2012年5月19日，水处理中心向祐康集团公司复函，主张其单位在建设过程中对原有地下管线方面相关程序完全到位，在杭州日报刊登了公告，组织电力等产权单位进行管线现场交底，并组织电力部门进行电力专项线路管线确认，在公告、相关管线交底过程中均没有单位对35KV祐康专用线电缆交底。2011年9月16日、9月17日，水处理中心在杭州日报上刊登公告，内容为：由水处理中心负责实施的德胜东路改造工程，西起沪杭高速德胜路收费站，东至东德立交西，因德胜东路改造工程建设需要，须对工程范围内的管(杆)线进行迁改或者保护，工程范围为德胜东路（沪杭高速—东德立交西）改造工程用地红线范围内，请相关管（杆）线产权单位于1周内与其单位联系进行现场踏勘、交底，逾期视为无主管线，如有相关损失，责任自负。2011年12月17日交警部门发布通知，主要内容为：因德胜东路提升改造工程施工需要，将在施工期间临时调整施工路段的交通组织措施；自2011年12月22日至2013年1月31日止，德胜东路（沪杭高速至九环路口段）部分机动车道进行施工，施工区机动车保持双向六车道通行；自2011年12月22日起，德胜东路的老红普路口、九环路口进行中央隔离；等等。2012年3月16日，水处理中心组织召开了德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标管线交底会，供电公司城东供电局、杭州市燃气集团公司、杭州市自来水公司、杭州市地下管道开发公司等单位人员到会；2012年3月19日、3月20日，供电公司下属单位与中天公司等单位进行了现场交底；供电公司未就涉案35KV电缆向中天公司、水处理中心交底。2012年3月20日，水处理中心、供电公司送电管理所、中天公司及工程监理单位签订了施工安全协议，就德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标工程范围内几条电缆管线的加固保护工作进行了约定，其中未包括涉案的35KV电缆。2012年4月17日，水处理中心召集电力相关单位及各参建单位对德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标工程所涉及的电力管线进行核实交底，未涉及涉案的35KV电缆。涉案35KV电缆在城建档案馆没有记录。祐康杭州公司委托杭州城北电气承装公司进行涉案35KV电缆抢修，祐康杭州公司支付了工程款22万元。祐康杭州公司委托杭州新纪元会计师事务所对停电所致损失进行审计，杭州新纪元会计师事务所出具专项审计报告，认为2012年5月2日停电事故共造成损失18479060.48元，包括在制品损失、人工工资损失、工程抢修费用损失、销售利润损失、产成品报废及折价损失、融资成本损失。本案审理中因祐康杭州公司申请，本院委托天健会计师事务所对祐康杭州公司的损失进行鉴定，天健会计师事务所出具了司法会计鉴定报告，鉴定结论为：根据送鉴材料，经审核祐康杭州公司因停电导致的停产损失中人工工资损失、冷库门关闭导致的销售利润损失以及停产及减产导致的销售利润损失无法核实，在制品损失为123060.65元，货物报废损失和折价销售损失为5309617.01元。水处理中心原名称为杭州市七格污水处理厂工程建设指挥部，于2013年8月14日变更为现名称。供电公司原名称为杭州市电力局，于2013年6月26日变更为国网浙江省电力公司杭州供电公司（杭州市电力局），于2018年2月27日变更为现名称。2018年1月12日杭州市中级人民法院裁定受理交通银行股份有限公司杭州秋涛路支行提出的对祐康杭州公司进行破产清算的申请，并于2018年2月28日指定浙江浙经律师事务所、北京高朋律师事务所、北京高朋（杭州）律师事务所、大华会计师事务所（特殊普通合伙）浙江万邦分所担任祐康杭州公司管理人。上述事实，有原告祐康杭州公司提交的关于祐康九堡生产基地3.5万伏电缆被施工切断事故及异常停电损失的报告、关于祐康九堡生产基地3.5万伏电缆被施工切断事故及异常停电损失报告的复函、公证书、审计报告、电气施工安装合同书、工程预算书、网上银行转账凭证、工程款发票、供电意向性协议、关于印发杭州祐康集团有限公司35千伏变电所接入系统设计审查意见的通知、高压供用电合同、同城委托收款凭证、电费发票、35KV电缆施工合同书、公司基本情况表、协议书、情况说明、民事裁定书、决定书、被告中天公司提交的中标通知书、杭州市德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标施工合同、《杭州日报》、杭州交通信息网网页打印件、会议通知、会议签到表、德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标管线交底会议纪要、现场交底记录、施工安全协议、备忘录、水处理中心提交的《杭州日报》、会议通知、德胜东路（沪杭高速—文汇路）改造提升工程江干段02标管线交底会议纪要、现场交底记录、施工安全协议、备忘录、第三人水处理中心提交的祐康集团公司供电方案协议会会议纪要、供电意向性协议、司法会计鉴定报告、本案庭审记录证实。本院认为，中天公司在施工中切断涉案35KV电缆、致使祐康杭州公司停电的事实清楚，各方当事人均无异议。《中华人民共和国侵权责任法》第七条规定，行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定；第六十九条规定，从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任；第七十三条规定，从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任；被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。祐康杭州公司主张中天公司的施工行为属于地下挖掘活动，即主张中天公司的施工行为属于高度危险作业，应适用无过错责任；中天公司、水处理中心、供电公司对此均有异议。本院认为，切断涉案35KV电缆时中天公司的具体施工行为为挖放护筒的坑，从地面往下挖，深度为5米左右，对此祐康杭州公司、中天公司均无异议；中天公司的挖坑行为相对于采矿、隧道施工、地下空间建设等地下挖掘活动而言在危险性上有显著区别，从地表垂直向下以明挖方式挖坑在土建施工乃至日常生活中普遍存在，祐康杭州公司主张中天公司的施工行为属于地下挖掘活动缺乏依据，祐康杭州公司不能根据《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条的规定要求中天公司、水处理中心承担侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。祐康杭州公司主张涉案35KV电缆线使用的九堡变电所的备位间隔是水处理中心转让给杭州高新技术产业开发区江干科技经济园管理委员会的，但无证据证明；即使该备位间隔原是预留给水处理中心使用、后用于涉案35KV电缆线，亦不足以据此认定水处理中心知晓该电缆线的建设使用单位、具体线路布置。在施工前，水处理中心于2011年9月在《杭州日报》上2次刊登公告，要求各管（杆）线产权单位与其单位联系；2012年3月水处理中心召集各管线产权单位召开了管线交底会，供电公司下属单位与中天公司等单位进行了现场交底，水处理中心、中天公司与供电公司送电管理所及工程监理单位就电缆管线的加固保护工作签订了施工安全协议；2012年4月水处理中心又召集电力相关单位及各参建单位对工程所涉及的电力管线进行核实交底；水处理中心主张其单位施工前至城建档案馆查阅档案资料，未发现涉案的35KV电缆存在，祐康杭州公司亦认可涉案的35KV电缆在城建档案馆没有记录；综上，应认定中天公司、水处理中心已尽到了注意义务，不存在过错。水处理中心于2011年9月已在《杭州日报》刊登了公告，因德胜东路提升改造工程施工需要交警部门自2011年12月22日起调整了施工路段的交通组织措施，涉案35KV电缆的建设单位、使用单位所在地址距离施工路段很近，应当知道工程施工的情况；供电公司知道工程施工情况。涉案35KV电缆的相关单位未告知中天公司、水处理中心该电缆的存在，是导致电缆被切断事故发生的原因。综上，中天公司的施工行为不属于《中华人民共和国侵权责任法》第七十三条规定的地下挖掘活动，不适用无过错责任；中天公司、水处理中心对地下管线的调查已尽到注意义务，不存在过错；虽然中天公司施工中切断了涉案35KV电缆导致祐康杭州公司停电，但祐康杭州公司要求中天公司、水处理中心承担侵权责任缺乏依据。原告祐康杭州公司的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七十三条之规定，判决如下：驳回原告祐康食品（杭州）有限公司的诉讼请求。案件受理费人民币69488元，由原告祐康食品（杭州）有限公司负担。原告祐康食品（杭州）有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  叶文军人民陪审员  陈媛媛人民陪审员  傅艳妮二〇一八年七月三十一日代书 记员  张莉敏