山东省青岛市崂山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）崂刑初字第147号
公诉机关山东省青岛市崂山区人民检察院。
被告人朱某甲，男，1967年9月4日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2012年9月17日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现押于青岛市第一看守所。
辩护人刘向东，山东德衡律师事务所律师。
被告人朱某乙，男，1989年12月28日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2012年9月17日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕，现押于青岛市第一看守所。
辩护人王鹏飞，山东德衡律师事务所律师。
被告人辛某甲，男，1972年6月5日出生于山东省平度市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2012年10月15日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕，现押于青岛市第一看守所。
辩护人李杰，山东天正平律师事务所律师。
青岛市崂山区人民检察院以青崂检刑诉（2013）129号起诉书指控被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲犯非法经营罪，于2013年6月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市崂山区人民检察院指派检察员隋超出庭支持公诉，被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
青岛市崂山区人民检察院指控，被告人朱某甲、朱某乙在未取得烟草经营许可证的情况下，于2012年9月15日12时许，欲将黄鹤楼（硬1916）52条、熊猫（硬时代版）50条、白沙（和天下）45条、黄鹤楼（感恩）30条、黄鹤楼（软1916）31条、中华（硬）15条、黄鹤楼（硬品道）10条，共计价值人民币214000元的卷烟，运输至四川省，行至山东省青州高速公路服务区内时被查获。
被告人辛某甲在未取得烟草经营许可证的情况下，收购了上述卷烟中的黄鹤楼（硬1916）52条，价值人民币52000元，于2012年9月15日10时许，在山东省昌乐市阳光小区内交由被告人朱某甲、朱某乙运输。
被告人辛某甲于2012年10月17日，在其家中被青岛市崂山区烟草专卖局查扣大中华卷烟26条、黄鹤楼（1916）卷烟15条、泰山儒风卷烟10条、黄金叶天叶卷烟5条，共计价值人民币50000元。
公诉机关对指控的上述事实，提供了公安机关的接受刑事案件登记表、报案记录、抓获经过、破案经过，公安机关的搜查笔录、扣押物品清单及青岛市崂山区烟草专卖局先行登记保存通知书、赃物照片，山东省邮政速递物流有限公司平度市营业部提供的国内特快专递邮件详情单复印件，涉案卷烟激光码说明，银行账户查询明细，昌乐县、平度市烟草专卖局出具的证明，证人张某甲、赵某、张某乙、辛某乙、代某的证言，被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲的供述及辨认笔录，山东省烟草质量监督检测站出具的检验报告，青岛市崂山区烟草专卖局提供的鲁烟计（2012）65号文件、案值计算表，人口信息查询等证据。认为被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应当以非法经营罪追究刑事责任，建议判处五年以下有期徒刑，并处罚金。
针对公诉机关的指控，被告人朱某甲对认定其非法经营卷烟的数量及价值有异议；被告人朱某乙、辛某甲无异议。
被告人朱某甲的辩护人辩称：1、起诉书将他人的涉案数额计算为被告人朱某甲的涉案数额事实不清，朱某甲只对自己的涉案数额承担刑事责任；2、起诉书认定涉案数额不符合法律规定，应以被告人实际购买价格计算；3、被告人朱某甲当庭自愿认罪，无前科，系初犯，主观恶性较小，请求从轻处罚。
被告人朱某乙的辩护人辩称：1、本案应以实际购买价格认定数额，且被告人朱某乙对黄鹤楼感恩和秋品道两种卷烟没有谋取非法利润的主观故意，不应计算在内；2、无准运证运输烟草专卖品不构成非法经营罪；3、被告人朱某乙与其他被告人不构成共同犯罪，仅应对自己非法经营的数额承担责任；4、被告人朱某乙主观恶性较小，如实供述自己的罪行，无前科。另，辩护人提交了证人证言1份、照片2张，欲证实被告人朱某乙购买卷烟的地点及品种。
被告人辛某甲的辩护人辩称：被告人辛某甲在本案中系从犯，当庭认罪，主观恶性和社会危害性较轻，系初犯，请求对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖许可证明，非法经营烟草专卖品。2012年9月，被告人朱某甲收购熊猫牌（硬时代版）卷烟50条、白沙牌（和天下）卷烟30条，价值人民币70000元。被告人朱某乙收购白沙牌（和天下）卷烟15条、黄鹤楼牌1916（感恩）卷烟30条、黄鹤楼牌（秋品道）卷烟10条、中华牌（硬）卷烟15条，价值人民币61000元。被告人辛某甲收购黄鹤楼牌（硬1916）卷烟52条，价值人民币52000元。
2012年9月15日上午，被告人辛某甲将其收购的卷烟分装在两个纸箱内，驾车从山东省平度市运到山东省昌乐市阳光佳苑小区，交由被告人朱某甲、朱某乙。被告人朱某甲、朱某乙将各自收购的上述卷烟，连同朱渤收购的黄鹤楼牌（软1916）卷烟31条（价值人民币31000元），分装在四个纸箱内。12时许，被告人朱某甲、朱某乙驾车将6箱卷烟运到山东省青州市高速公路服务区，准备通过长途客车运往四川成都销售时，被青岛市崂山区烟草专卖局执法人员查获，当场查扣上述卷烟。
2012年10月17日，青岛市公安局崂山分局民警在山东省平度市永安街57号3单元405户，查扣被告人辛某甲藏匿在此的中华牌（大中华）卷烟26条、黄鹤楼牌1916（感恩）卷烟15条、泰山牌（儒风）卷烟10条、黄金叶牌（天叶）卷烟5条，共价值人民币50000元。
2012年9月16日，被告人朱某甲、朱某乙被公安机关传唤到案；10月15日，被告人辛某甲在山东省平度市被公安机关抓获归案。
综上，被告人朱某甲、朱某乙非法经营卷烟数额为人民币214000元，被告人辛某甲非法经营卷烟数额为人民币102000元。
经山东省烟草质量监督检测站鉴别检验，上述被查扣的卷烟均系真品卷烟。
上述事实，有下列经庭审质证的证据证实：
1、公安机关的接受刑事案件登记表、报案记录、抓获经过、破案经过证实，本案案发及三被告人被抓获到案的事实。
2、公安机关的搜查笔录、扣押物品清单及青岛市崂山区烟草专卖局先行登记保存通知书、赃物照片证实，涉案卷烟被扣押的事实。
3、涉案卷烟激光码说明证实，涉案卷烟的来源。
4、银行账户查询明细证实，被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲银行账户往来情况。
5、昌乐县、平度市烟草专卖局出具的证明证实，被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲未办理烟草专卖零售许可证。
6、证人张某甲的证言证实，2012年9月15日，崂山烟草专卖局执法人员接群众举报，辛某甲进行非法买卖烟草活动，当日中午，发现辛某甲从青岛平度收购大量卷烟卖给朱某甲、朱某乙，当朱某甲、朱某乙在潍坊青州服务区准备将卷烟通过大客车托运到四川成都时，被执法人员当场查获卷烟233条。
7、证人赵某的证言及辨认笔录证实，2011年初其在交通银行办理一张信用卡，后辛某甲将卡拿走使用。
8、证人辛某乙的证言证实，其与代某合伙在平度开了一家商店，主营烟酒，期间其兄辛某甲以其名义在外倒卖卷烟。
9、证人代某的证言证实，其与辛某乙合伙在平度经营鑫福商店的事实。
10、被告人朱某甲的供述及辨认笔录证实，其没有烟草专卖许可证，2012年9月14日上午，其到寿光全福元超市收购10条和天下卷烟和50条熊猫卷烟。下午，辛某甲联系其要发一批烟到成都，其同意。晚上，其又联系朱某乙。15日上午，辛某甲把烟送到昌乐阳光小区朱某乙的车库，其与朱某乙将收购的卷烟连同朱渤的烟装箱。12时许，其和朱某乙驾车将装好的6箱卷烟运到青州高速服务区，准备托运给四川成都的余旭燕进行销售，在往长途客车上搬烟时，被烟草局执法人员查获。另该供认了卷烟的品种和数量，辨认了余旭燕及辛某甲。
11、被告人朱某乙的供述及辨认笔录证实，其没有烟草专卖许可证，2012年9月14日，其到高密市凤凰大街文化广场附近一烟店收购15条白沙（和天下）、30条黄鹤楼（感恩）、10条黄鹤楼（品道）、15条硬中华。9月15日上午，其开车接上朱某甲一起到昌乐阳光佳苑小区车库，把两人收购的卷烟连同朱渤的31条黄鹤楼（1916）卷烟装箱，期间，辛某甲又送来两箱约50条烟。12时，其和朱某甲开车把6箱卷烟运到青州高速服务区准备发往四川成都，在往大客车上装烟时被烟草专卖局的人查获。另辨认了余旭燕、辛某甲。
12、被告人辛某甲的供述及辨认笔录证实，其没有烟草专卖许可证，2012年9月13日前后，其到黄岛、莱西等地超市收购102条黄鹤楼（1916）卷烟，装在三个纸箱内。9月15日上午，其开车把烟送到昌乐阳光小区，交给朱某甲、朱某乙。当日下午，朱卡巴让其到昌乐，给其三箱烟，让其找地方放起来，其把烟拉到平度市永安新村其丈人家。
13、山东省烟草质量监督检测站出具的检验报告证实，查扣的中华、黄鹤楼、熊猫、白沙、黄金叶、泰山等品牌卷烟抽样鉴定均为真品卷烟。
14、青岛市崂山区烟草专卖局提供的鲁烟计（2012）65号文件、案值计算表证实，被查扣卷烟的价值。
15、人口信息查询证实，三被告人的身份情况。
本院认为，被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲违反国家烟草专卖管理法律法规，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均构成非法经营罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人朱某甲、朱某乙、辛某甲非法经营的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立；所提量刑建议符合法律规定，予以采纳。
关于被告人朱某甲及其辩护人和被告人朱某乙的辩护人所提朱某甲、朱某乙只对自己的涉案数额承担刑事责任的辩解、辩护意见，经查，被告人朱某甲、朱某乙明知他人非法经营烟草专卖品而为其运输，应当按照共犯追究刑事责任，故对该辩解、辩护意见不予采纳；所提卷烟价值应按实际购买价格计算的辩解、辩护意见，经查，二被告人供认的各自购买卷烟价格无相关证据证实，公诉机关按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算并无不当，故对该辩解、辩护意见不予采纳。关于被告人朱某甲的辩护人所提该当庭自愿认罪、系初犯、请求从轻处罚的辩护意见，理由正当，予以采纳。
关于被告人朱某乙的辩护人所提被告人朱某乙对黄鹤楼（感恩）和黄鹤楼（秋品道）两种卷烟没有谋取非法利润的主观故意，不应计算在内的辩护意见，经查被告人朱某乙一次购买和销售多个品牌卷烟，主观上具有谋取非法利润的目的，该辩护意见理由不当，不予采纳；所提被告人朱某乙如实供述自己的罪行、无前科的辩护意见，理由正当，予以采纳；提交的证据不影响本案事实的认定。
关于被告人辛某甲的辩护人所提该系从犯的辩护意见，经查，被告人辛某甲收购卷烟并通过朱某甲对外销售，在共同犯罪中作用较大，不属从犯，故对该辩护意见不予采纳；所提该当庭认罪、系初犯、请求从轻处罚的辩护意见，理由正当，予以采纳。三被告人的辩护人所提各被告人主观恶性较小的辩护意见，经查与其非法经营的数额及危害后果等情节不符，不予采纳。关于被告人辛某甲的辩护人所提建议对其适用缓刑的量刑意见，综合考量被告人辛某甲的犯罪情节和量刑情节，意见不当，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条、第四条、第六条的规定，判决如下：
一、被告人朱某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月17日起至2014年3月16日止。罚金已缴纳。）
被告人朱某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月17日起至2013年11月16日止。罚金已缴纳。）
被告人辛某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年10月15日起至2013年10月14日止。罚金已缴纳。）
二、扣押的黄鹤楼牌（硬1916）卷烟50条、熊猫牌（硬时代版）卷烟48条、白沙牌（和天下）卷烟43条、黄鹤楼牌1916（感恩）卷烟41条、黄鹤楼牌（软1916）卷烟29条、中华牌（大中华）卷烟24条、中华牌（硬）卷烟13条、黄鹤楼牌（秋品道）卷烟8条、泰山牌（儒风）卷烟8条、黄金叶牌（天叶）卷烟3条，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 伟
人民陪审员 袁 霞
人民陪审员 闫 芳
二〇一三年七月二十六日
书 记 员 李文韬