湖北省恩施市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）鄂恩施刑初字第00412号
公诉机关恩施市人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某甲，又名李福平，货车司机。
诉讼代理人肖波，湖北夷水律师事务律师。
被告人刘某，农民。因犯寻衅滋事罪，1998年3月2日被本院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。因涉嫌犯故意伤害罪，2014年4月1日被恩施市公安局取保候审。
辩护人谭文。
恩施市人民检察院以恩市检刑诉（2014）481号起诉书指控被告人刘某犯故意伤害罪，于2014年11月19日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某甲向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。恩施市人民检察院指派检察员胡勇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人李某甲及其诉讼代理人肖波、被告人刘某及其辩护人谭文到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月22日晚11时许，因为乐队生意上的纠纷，朱某与刘某在恩施市殡仪馆发生矛盾并导致动手打架，刘某持帕灯灯架将与朱某一起的李某甲头部打伤。经法医鉴定，李某甲的损伤程度为轻伤二级。案发后，刘某给李某甲赔偿治疗费用人民币3万元。
就上述指控，公诉机关提供了被害人李某甲的陈述，证人朱某等人的证言，现场勘查笔录、现场图及照片，法医鉴定结论书，抓获经过、刑事判决书、户籍证明等，被告人的供述等证据。
公诉机关认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院判处。
被告人刘某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议。
其辩护人提出刘某的行为属于正当防卫，刘某是在受到朱某的刀砍后，又面临李某甲的再次攻击，才实施的反击行为，该行为是针对正在进行的不法侵害，其主观上不具有伤害的故意。请求宣告刘某无罪。据此，辩护人提交了如下证据：
（1）刘某与张碧舸的通话记录一份，证明李某甲开车赌门及堵门的车子系李某甲的。
（2）对证人李某乙、唐某、曾某、方某的调查笔录及证人身份证复印件、对证人康某的调查笔录，证明李某
（3）谭清荣、刘俊、熊毅的书面证言各一份，证明李某丙多次向他们收取管理费的事实。
（4）恩施市小渡船办事处何功伟村委会证明一份，证明刘某平时表现好。
（5）恩施市殡仪馆乐队23人的请愿书一份，请求对刘某公正判决。
经审理查明，被告人刘某系“巴魂之音艺术团”负责人。恩施经纬文化传媒有限公司法定代表人朱某的母亲李某丙召集刘某等五个乐队开会，准备成立一个演出协会，乐队到恩施市殡仪馆每演出一次，给朱某所在公司交纳200元管理费，公司可提供人员和设备的帮助。2014年3月22日下午，刘某的乐队在殡仪馆演出，李某丙得知情况后找刘某收取管理费，刘某以演出协会尚未成立，此次演出亦不用公司的设备，遂不同意交纳。李某丙将刘某不交管理费的情况电话告知了朱某。当晚11时许，刘某的乐队演出结束，准备离开殡仪馆时，李某丙将大门关闭，被害人李某甲（朱某系李某甲的叔伯妹夫）的一辆小型货车将大门堵住，不让刘某等人离开。朱某与刘某为交纳管理费一事发生纠纷直至打架，朱某到厨房拿来一把菜刀，朝刘某砍去，将刘某左手衣袖砍破。刘某遂从车上抽出一根帕灯灯架还击，将朱某的菜刀打掉，接着又挥舞灯架，将朱某打倒在地，并将上前来的李某甲头部打伤。经鉴定，李某甲的损伤程度为轻伤一级。次日，刘某与李某甲的家属达成了治安调解协议，由刘某给李某甲暂付医疗费3万元，待治疗结束出院后，李某甲凭医疗发票据实结算。
庭审中，被害人李某甲要求增加赔偿费用，且就民事赔偿部分拒绝调解。
上述事实，经庭审质证、认证，有下列证据证实：
（一）被害人陈述
李某甲2014年3月31日陈述，今年3月22日晚11时许，我已经睡了，我爱人说下面院子里有人打架，我就起来去看一下，当时穿的拖鞋，我一个人从住处出来到吵闹的地方去，走近就看见一个男人手里拿的一根近2米长的铁块将朱某打倒在地，朱某是我一个隔房妹夫，我连忙上去准备把朱某护着拉开，怕对方又打他，以免朱某吃大亏，我还没拢朱某的身边，我的头上就不知被谁打了一下，把我打晕在地。醒来时已经在恩施州医院住院了。
（二）证人证言
（1）李某丙证言，恩施市殡仪馆的乐队生意是我们公司承包了的，在该殡仪馆进行演出活动的，公司每次收200元管理费。今年3月1日开的会，我们邀约5个乐队班子准备成立一个演出协会，开会时也给他们乐队说过的，进去一次要给公司交200元管理费，公司可以提供人员和设备上的帮助，当时这几个班子没有人反对。今年3月22日，刘某的班子在殡仪馆演出，我知道后就去找他收管理费，刘某不同意交，晚上7时许，我就把刘某不交管理费的事给朱某说了。晚上11时许，刘某的乐队演出结束了，他们开的车子走到大门时，我就把大门关起，这时朱某下车走拢来，揪住刘某的衣领，要他到办公室去讲，刘某就给朱某脸上一拳打去，朱某脸上出血了就离开了，刘某就在他们车上将一个帕灯灯架拿在手里，几分钟后，朱某又来了，手里有把菜刀，不知怎么回事，刘某就用灯架打了朱某的面部，朱某当时就蹲在地上了。李某甲就上去准备抢灯架，刘某就给他头上打了一灯架，把他打倒了，我怕刘某再打，就上去挡住刘某，刘某就退走了，我就安排人将李某甲送到医院去了。
（2）朱某证言，2014年3月22日，刘某的班子在殡仪馆演出，我母亲李某丙就去找他收管理费。晚上7时许，我母亲给我打电话，说他们不按原来说好的办，还言语不好，我接到电话后就一个人到殡仪馆去了，等刘某的班子把事情搞完了，我们才找他，我母亲把大门关起了，刘某说他没用我们的东西和人员，他不给，这样就争起来了，我就拉他到办公室去讲，他就给我右眼上角打了一拳，我就还了一拳，没打到，我知道打不过他，就跑到厨房去拿了一把菜刀，拢去就朝刘某砍，他一退，这时他手里拿的一根2米左右的棒棒，朝我面部打来，打在我右脸部，当时就被打晕了，我醒后，听说刘某把李福平头上也打开花了。
（3）李广平证言，我现在在恩施市殡仪馆负责，李某丙是恩施市一家演出公司的人，她在我们殡仪馆租了几间房，也交了一些钱，有演出生意时，我们帮忙宣传或联系，我们之间没有签订合同，只是口头上说了一下，演出业务我们不管。
（4）李琼证言，我们乐队叫“巴魂之音艺术团”，刘某是团长，我是主持人。曾某请我们乐队今晚在殡仪馆办演艺，搞完之后，我们准备走，朱某的母亲就把大门关起了，不准我们走，刘某开的车，他下车后就问他们那么搞，朱某说要交管理费，刘某说交什么管理费，朱某就给刘某脸上一拳头，刘某就往后退，他们互相讲狠话，朱某就可能去拿菜刀了，又来三四个人喊搞，一会朱某来了，他朝刘某一刀砍来，刘某就朝他头上打了一灯架，这个灯架是钢管做的，有三四个人去抓刘某，刘某就给那个人打了几钢管，当时就打出了血，在地上不动了。如果刘某今天晚上不拿一根钢管，会被朱某砍成什么样子还说不好。
（5）徐炜证言，2014年3月22日晚上21时许，朱某、王星等七、八人在我家吃饭，朱某说他母亲在殡仪馆被欺负了，要立马赶过去，因为席间喝了点儿酒，我们怕出事，就陪朱某过去看看，去后我们就到办公室烤火。约12点左右，就听见外面有人吵起来了，我和王星跑出门看，当时就看见朱某在用拳头朝刘某身上打，刘某就还手用拳头朝朱某的脸上打，我将朱某拉到边上劝说，过了一会，我碰到几个熟人，就到边上讲话去了。过了约十分钟，我突然看见朱某拿着一把菜刀朝刘某身上砍去，刘某手中拿着一根钢管，把朱某打了一下，朱某的刀子就掉在地上了，就在这时朱某那边的一名男子就过去了，具体是帮忙还是劝架都不清楚，刘某用钢管朝他打了几下，后来是怎么分开和住手的就不清楚了。
（6）李忠友证言，证实朱某到厨房拿菜刀的事实。
（7）曾某证言，证实其请的乐队人员刘某与他人发生矛盾的事实。
（8）王星证言，当时看见殡仪馆大门关着的，一辆“斗斗车”堵在大门内侧，朱某正和一个男的在争吵，后来我就到厨房吃宵夜去了。警察来了，我才出来，出来时看见朱某面部在流血，听说还有人被打伤送医院去了。
（三）被告人的供述
被告人刘某的供述，2014年3月22日晚，我的乐队在殡仪馆演出，李某丙找我收200元管理费，因协会还没成立，这次也没用她的设备，故不同意交。演出结束后，我们把设备装上车就开车走，这时大门被锁住了，李某丙和朱某站在大门中间挡着，不准我们走，朱某用手指指到我脸上来了，我要他不要指，并且我往后退，退到我面的车停放处时，朱某朝我左脸打了一拳，我就给他还了一拳，这时李某丙喊另一个人开一辆斗斗车来堵到我们的车前面。一会，朱某就拢来了，他从衣服里拿出一把菜刀朝我砍来，我用左手一挡，转身从我的斗斗车上抽出一根灯架，朝朱某打去，就将他的刀子打掉在地，朱某等四、五人朝我扑来，我就拿灯架朝他们乱舞，就把朱某打倒在地，接着另一个拢来也被我打到了。
（四）现场勘查笔录、方位图及照片，证实案发现场的情况。
（五）州鸿翔司鉴（2014）法医临床鉴字第183号司法鉴定意见书，证明李某甲的损伤程度为轻伤一级。
（六）视听资料，恩施市公安局在案件侦办过程中，对刘某进行同步录音录像的光盘1张。
（七）书证
（1）户籍证明，证明被告人刘某的身份情况。
（2）抓获经过，证明刘某到案情况。
（3）（1998）恩刑初字第19号刑事判决书，证明刘某的前科情况。
（4）证据保全、发还物品清单及作案工具的照片，证明对朱某所持菜刀及刘某所持帕灯灯架扣押及发还情况。
（5）恩施市公安局治安调解协议书、收条，证明被告人刘某给被害人李某甲已支付医疗费共计3万元。
附带民事部分
附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿医疗费25973.71元、误工费2656元、护理费5328元、住院伙食补助费1600元、交通费1600元、鉴定费840元、营养费10000元、精神损失费20000元，共计67997.71元。被告人刘某及其诉讼代理人提出李某甲有主要过错，其赔偿请求不应得到支持。
经查明，李某甲受伤后于2014年3月23日0时6分至同年4月8日在恩施州中心医院住院治疗16天，花去门诊费1092元、住院费24656.71元、出院后复查CT费225元（医疗费共计25973.71元）、法医鉴定费840元。附带民事诉讼原告人李某甲的误工费为［住院16天×（26008元÷365天）］1140元、护理费为1140元、住院伙食补助费（住院16天×50元／天）800元，共计29893.71元。
上述事实，有恩施州中心医院收费收据、诊断证明单、出院记录等证据证实。
本院认为，被告人刘某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，被告人应当承担刑事责任和民事赔偿责任。民事赔偿方面，在事情发生过程中，被害人李某甲的小型货车堵在殡仪馆大门处，不准刘某等人离开，对事情的发生有一定过错，应承担次要责任即10%，刘某应承担主要责任即90%。鉴于被告人刘某自愿认罪，积极赔偿了被害人的全部经济损失，且被害人有一定过错，本院决定对其从轻处罚。辩护人提出刘某的行为属于正当防卫。经查，被告人刘某面对朱某持刀砍人的不法侵害，持帕灯灯架将其所持菜刀打掉，此时朱某的不法侵害行为已被有效制止，刘某仍持灯架将朱某打倒在地。被害人李某甲见朱某被打倒后上前来，其是否要对刘某进行不法侵害，无证据证实。刘某把实际上不存在的不法侵害，误认为是不法侵害而实施防卫，属于“假想防卫”，故不能认定为正当防卫。其辩护人的该辩护意见本院不予支持。
刘某对造成被害人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、法医鉴定费，共计29893.71元应承担90%的赔偿责任，即26904.34元。被害人李某甲承担10%的责任，即2989.37元。李某甲主张超出法律规定的部分，本院不予支持。其请求的精神损失费2万元，不属于刑事附带民事赔偿范畴，本院不予支持。其请求的交通费、营养费，未提供证据证实，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、由被告人刘某赔偿附带民事诉讼原告人李某甲医疗费、法医鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费，共计26904.34元（已支付）。
三、驳回附带民事诉讼原告人李某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李红艳
审 判 员 李高茂
人民陪审员 李季芸
二０一五年一月七日
书 记 员 马腾飞