福建省连城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）连刑初字第230号
公诉机关连城县人民检察院。
被告人林某甲，男，1969年3月12日出生于福建省永定区，汉族，初中文化，现为连城县某养殖有限公司法定代表人、连城县某生态农业有限公司副总经理，住永定区。因涉嫌非法占用农用地犯罪于2014年6月16日、2015年4月22日被取保候审。2015年10月13日经本院决定继续取保候审。
辩护人林添照，福建同英达律师事务所律师。
连城县人民检察院以连检生态刑诉（2015）26号起诉书指控被告人林某甲犯非法占用农用地罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。连城县人民检察院指派检察员曹仕旺出庭支持公诉，被告人林某甲及其辩护人林添照到庭参加了诉讼，现已审理终结。
连城县人民检察院指控，被告人林某甲违反土地管理法规，非法占用耕地28.0854亩建造猪舍，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
被告人林某甲对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人林某甲的辩护人认为：1、对本案事实没有异议，但被告人林某甲将涉案农用地用于生猪养殖，建造猪舍仍属于农牧业生产，不属刑法意义上的改变土地用途，不构成非法占用农用地罪。2、即使本案构成非法占用农用地罪，但林某甲负责的连城县某养殖有限公司于2009年在连城县文亨镇文保村禾仓坑建养猪场，占用8.807亩土地不应认定为非法占用农用地。连城县于2011年才确认土地利用地和农保田即基本农田，因此2009年连城县某养殖有限公司在禾仓坑建养猪场时还不属于农保地即基本农田，且当时政府相关部门对此行为进行了行政处罚。3、即使本案构成非法占用农用地罪，但被告人林某甲具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚；本案两起非法占用农用地都经连城县国土资源局行政处罚，两家公司都已缴纳罚款；林某甲在工作中法律意识淡薄但一贯表现遵纪守法、属于初犯、偶犯，且认罪态度好。综上，请求法庭对其免于刑事处罚，若判决有期徒刑建议对其适用缓刑。
经审理查明，2009年4月-2010年6月，被告人林某甲任连城县某养殖有限公司法定代表人期间，将连城县文亨镇文保村禾仓坑的耕地用于建设猪舍。经龙岩市国土资源局鉴定，连城县某养殖有限公司占用耕地（均为基本农田）8.8074亩，该地块耕作层已被弃毁、硬化、压占、破坏并作非农业建设，耕地层已不可恢复耕种，其中达到严重破坏程度的基本农田面积为5.766765亩，未硬化占用基本农田用作绿化的面积为3.040635亩。
2013年5-9月，被告人林某甲任连城县某生态农业有限公司副总经理期间，将连城县隔川乡朱余村石峡大坝处的耕地用于建设标准化猪舍。经龙岩市国土资源局鉴定，连城县某生态农业有限公司占用耕地（均为基本农田）19.278亩，该地块耕作层已被弃毁、硬化、压占、破坏并作非农业建设，耕地层已不可恢复耕种，其中达到严重破坏程度的基本农田面积为16.178亩，未硬化占用基本农田用作绿化的面积为3.1亩。
案发后，被告人林某甲于2014年6月16日到连城县公安局治安管理大队投案。
另查明，2007年连城县开始按照连城县土地利用总体规划，确认基本农田。连城县某养殖有限公司、连城某生态农业有限公司因本案于2014年3月21日被连城县国土资源局以非法占用基本农田为由分别处以罚款人民币79263元、173502元的行政处罚，连城县国土资源局已将上述两家公司缴纳的行政罚款上缴国库。2015年11月24日，被告人林某甲主动缴纳林业生态修复补偿金人民币30000元。
上述事实，被告人林某甲在开庭审理过程中无异议，且有证人罗某甲、蒋某、罗某乙、刘某、钟某、陈某、黄某、吴某甲、吴某乙、林某乙、赖某、林某丙、丘某、郑某的证言；被告人林某甲的供述和辩解；连城县国土资源局制作的《现场照片》、《地类及土地利用总体规划认定表》、《文亨镇某猪场违法用地勘验图》、《隔川乡某猪场违法用地勘验图》，连城县公安局制作的《指认笔录》及《照片》，连城县公安局刑事侦查大队制作的《现场勘验检查笔录》、某《现场照片与说明》等勘验检查笔录；龙岩市国土资源局出具的《关于连城县某养殖有限公司破坏耕地鉴定意见书》、《关于连城某生态农业有限公司破坏耕地鉴定意见书》、《龙岩市国土资源局关于连城县某养殖有限公司破坏耕地鉴定书》等鉴定意见；连城县公安局出具的《立案决定书》，连城县公安局治安管理大队出具的《情况说明》，连城县国土资源局出具的《国土资源违法案件调查报告》、《国土资源违法案件行政处罚决定书》、《证明》、《隔川乡土地利用总体规划图（2006-2020年）局部》、《文亨镇土地利用总体规划图（2006-2020年）局部》，龙岩市国土资源局出具的《龙岩市国土资源局关于印发的通知》、《龙岩市耕地破坏鉴定小组成员名单》，福建省人民政府出具的《福建省人民政府关于连城县土地利用总体规划（2006-2020年）的批复》，连城某生态农业有限公司提供的《建设工程施工合同》、《房屋建筑工程质量保修书》、《承租农田合同书》、《承包土地流转（租赁）合同》、《关于林某甲同志职务任免的通知》、《企业法人营业执照》、《清水塘扩建会议纪要》，连城县某养殖有限公司提供的《投资协议书》、《林业行政处罚决定书》、某《入股协议》、《转让协议书》、《合同》、《报告》、《连城县环境保护局关于连城县文保畜牧专业合作社畜牧水产养殖场项目环境影响评估报告表的批复》、《补充合同》、《企业法人营业执照》，福建某生物股份有限公司提供的《福建某生物股份有限公司2013年度连城片区目标责任书》，证人吴某乙提供的《合同》、《协议书》，《临时用地审批表》，连城县公安局治安管理大队出具的《到案经过》、《违法犯罪前科查证经过》，《福建农村信用社农商银行现金缴款单》以及永定县公安局高陂派出所出具的《违法犯罪记录查询情况说明》、某《户籍证明》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林某甲违反土地管理法规，非法占用耕地28.0854亩建造猪舍，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。案发后，被告人林某甲主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可以从轻或者减轻处罚；主动缴纳林业生态修复补偿金，酌情予以从轻处罚。根据被告人林某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，鉴于其确有悔罪表现，可对被告人林某甲从轻处罚并适用缓刑。公诉机关建议对被告人林某甲犯非法占用农用地罪在有期徒刑二年以上三年以下的幅度内处刑，并处罚金的意见适当，予以采纳。辩护人林添照认为被告人林某甲具有自首情节，可以从轻或者减轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据《中华人民共和国基本农田保护条例》及“基本农田五不准”【即不准非农建设占用基本农田（法律规定的除外）；不准以退耕还林为名违反土地利用总体规划减少基本农田面积；不准占用基本农田进行植树造林，发展林果业；不准在基本农田内挖塘养鱼和进行畜禽养殖，以及其他严重破坏耕作层的生产经营活动；不准占用基本农田进行绿色通道和绿化隔离带建设】的规定，被告人林某甲非法占用耕地用于建设猪舍，改变土地利用总体规划规定的耕地的原用途，造成耕地大量破坏，符合本罪的构成要件，辩护人认为被告人林某甲不构成非法占用农用地罪的理由不能成立，本院不予采纳。辩护人认为2009年占用连城县文亨镇文保村禾仓坑土地8.807亩建养猪场，该土地2011年才被确认为基本农田，与事实不符，本院不予采信。其余辩护意见不能成立，亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人林某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（已缴纳，上缴国库）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴 晖
审 判 员 黄玉凤
人民陪审员 邹远鸿
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 陈 玮
附：《中华人民共和国刑法》相关条款
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。