湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0702刑初79号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人邓会桃，女，1950年7月10日出生，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯赌博罪，2017年5月16日被常德市公安局西湖分局刑事拘留，同年5月22日被该局决定取保候审，2018年3月30日由本院决定取保候审，同年4月19日本院决定解除取保候审，当日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局西湖分局执行。现押常德市看守所。
被告人杨节方（绰号“毛毛”），男，1982年3月19日出生，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯赌博罪，2017年5月17日被常德市公安局西湖分局刑事拘留，同年5月22日被该局决定取保候审。2018年4月2日由本院决定取保候审，同年4月19日由本院决定解除取保候审，当日由本院决定逮捕，同日由常德市公安局西湖分局执行逮捕。现押常德市看守所。
辩护人廖世友，湖南龙马律师事务所律师。
常德市武陵区人民检察院以常武检公诉刑诉[2018]63号起诉书指控被告人邓会桃、杨节方犯赌博罪，于2018年3月28日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员文雅洁出庭支持公诉。被告人邓会桃、杨节方及辩护人廖世友到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：2016年11月至2017年5月间，被告人邓会桃在本市汉寿县西湖管理区西湖镇的家中，以现金交易方式组织他人进行“地下六合彩”赌博。自2016年11月1日第126期起至2017年5月14日第55期止，共收取他人码单81期，金额共计人民币638350元。邓会桃以微信发送码单照片并现金支付的方式，向上线被告人杨节会共报单62期（即：2016年第126-151期、2017年第1-36期），金额共计人民币599089元，邓会桃并按码单总额12%的比例提成，从中共获利人民币71890元，均被其挥霍。
案发后，被告人邓会桃、杨节方分别退赃款人民币6万元、3万元。
该院认为，被告人邓会桃、杨节方以营利为目的，利用“地下六合彩”组织他人赌博，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，均应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，提请本院依法判处。
被告人邓会桃、杨节方对公诉机关指控赌博的事实均不持异议，并表示自愿认罪。被告人杨节方辩护人的辩护意见，对公诉机关指控的罪名及犯罪事实不持异议，但被告人杨节方在本案中应认定为从犯，因杨节方只是接收邓会桃用微信发送码单，然后将收受码单和现金转交给上线，只起一个中间人的作用，所得利润提成比例很少，故建议法院判处一年缓刑或拘役。
经审理查明：2016年11月至2017年5月间，被告人邓会桃在本市汉寿县西湖管理区西湖镇的家中，以现金交易方式组织他人进行“地下六合彩”赌博。自2016年11月1日第151期起至2017年5月14日第55期止，共收取他人码单81期，金额共计人民币638350元。邓会桃以微信发送码单照片及现金支付的方式，向上线被告人杨节方报码单62期（即：2016年第126-151期、2017年第1-36期），金额共计人民币599089元。邓会桃按码单总额12%的比例提成，从中共获利人民币71891元，杨节方按码单总额2%的比例提成，从中获利人民币11982元，均被其挥霍。
案发后，被告人邓会桃、杨节方分别退缴违法所得人民币6万元、3万元。杨节方于2017年5月16日主动到常德市公安局西湖分局治安大队投案自首。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、账本1册，证明邓会桃从第34-55期收受码单登记明细。
2、户籍资料，证明案发时，被告人邓会桃、杨节方均达到完全刑事责任年龄。
3、报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明本案由群众报案后于2017年5月15日被常德市公安局西湖分局立案侦查。
4、到案经过，证明被告人邓会桃于2017年5月14日在家中被常德市公安局西湖分局干警抓获，被告人杨节方于2017年5月16日主动到常德市公安局西湖分局治安大队投案。
5、拘留证、释放证、取保候审通知书，证明二被告人到案后依法分别被采取强制措施的情况。
6、扣押决定书、扣押物品清单、收缴物品清单，证明2017年5月15日依法扣押被告人邓会桃手机1台，涉“地下六合彩”报纸14张、挂历1本，码单笔记本1册，于2017年5月22日依法收缴。同时，扣押被告人邓会桃人民币6万元、被告人杨节方人民币3万元。
7、码单照片，证明第1-36期、第126-151期邓会桃向杨节方报单明细，二人均在照片上签字确认。
8、邓会桃账本记录信息统计表，证明2017年第34-55期“地下六合彩”中，邓会桃收受的19名买码人的码单明细。包括曹某某、郭某某、伍某甲、刘某甲、邓某甲、周某某、夏某甲、夏某乙、夏某丙、王某甲、王某乙、童某某、万某某、石某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、邓某乙、邓某丙。
9、证人曹某某、郭某某、伍某甲、刘某甲、邓某甲、周某某、夏某甲、夏某乙、夏某丙、王某甲、王某乙、童某某、万某某、石某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙、邓某乙、邓某丙、戴某的证言，共同证明“地下六合彩”赌博的方式，及各自找邓会桃买码的情况。其中，账本上登记的2017年34-54期地下六合彩，除戴某未购买外，其余19人均据此回忆各自找邓会桃报单买码的明细。
10、证人伍某乙（杨节方妻子）的证言，证明被告人杨节方从2016年11月开始用微信接收“地下六合彩”码单，下线是邓会桃的事实。
11、辨认笔录，证明杨节方依法辨认邓会桃是2016年11月-2017年3月28日为其接“地下六合彩”码单的人；邓会桃依法辨认杨节方是她接“地下六合彩”码单的老板。
12、被告人杨节方的供述与辩解，证明邓会桃以微信发送码单照片后现金交易的方式向杨节方报送“地下六合彩”码单，并按报单金额12％提成的事实经过。自2016年11月第126期至第151期、2017年第1期至第36期，邓会桃共向杨节方报单62期，金额共计人民币60万左右，向邓会桃返点人民币7万多元。邓会桃手机微信中提取的码单照片是邓会桃用微信从2016年11月1日到2017年3月28日报码单账单图片。知道接“地下六合彩”码单的行为违法，因图财被利益冲昏头脑，已清楚问题的严重性，是初犯，愿意积极退赃，希望宽大处理。案发后，自己退赃人民币3万元，自愿帮邓会桃退赃人民币6万元，希望能减轻自己的罪行，已认识到错误，今后不再犯。
13、被告人邓会桃的供述与辩解，证明“地下六合彩”的赌博方式，及在家中收受他人码单于2017年5月14日被民警抓获，当场查获并扣押相关物品的具体经过。2016年11月1日至2017年5月14日共接单81期，其中，至2017年3月28日止向杨节方报单，经计算共62期，金额共计约人民币60万元左右（与手机中提取的报单照片金额一一比对，基本一致），按12％获利共计约人民币7万余元，基本被自己买“地下六合彩”输了。账本记录的是2017年第34-54期接单情况，其中34-36期向杨节方报单的微信照片对应，与前述书证一致。知道接“地下六合彩”码单违法，因想赚钱一时糊涂，现在知道错了，希望能宽大处理。
本院认为，被告人邓会桃、杨节方以营利为目的，利用“地下六合彩”组织他人赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。二被告人系共同犯罪，在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。邓会桃如实供述犯罪事实，依法从轻处罚。杨节方主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。对杨节方的辩护人提出的杨节方在本案中系从犯的辩护意见与本院查明的客观事实不符，本院不予采纳。对辩护人提出适用缓刑的意见，经查，本案犯罪金额大，报码单期数多、时间长，因此不适宜判处缓刑，故对其辩护人提出的辩护意见本院不予采纳。据此，对被告人邓会桃适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条，对被告人杨节方适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条之规定，判决如下：
一、被告人邓会桃犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月19日起至2019年4月11日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人杨节方犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年4月19日起至2018年10月12日止。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人邓会桃、杨节方违法所得人民币71891元、人民币11982元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 伍晓侦
人民陪审员 谢小平
人民陪审员 徐宗玲
二〇一八年五月十七日
代理书记员 吴 杰
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。