湖北省房县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂0325民初1482号原告：李成群，男，生于1974年11月16日，汉族，农民，住房县。委托诉讼代理人：陈思贤，湖北大和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，申请执行，签收法律文书等。委托诉讼代理人：卢孔亮，湖北平长律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：雷泽海，男，生于1969年8月10日，汉族，住房县。委托诉讼代理人：李承绪，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，调解，代收法律文书。被告：房县银陵房地产开发有限公司，住所地：房县城关镇西水路23号。统一社会信用代码91420325182465617B。法定代表人：刘家启，系该公司董事长。委托诉讼代理人：邓新春，湖北鸿法律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，调解，代收法律文书。被告：房县金陵建筑工程有限公司，住所地：房县城关镇西水路23号。统一社会信用代码914203257446332068。法定代表人：任瑞，系该公司董事长。委托诉讼代理人：孙福斌，湖北鸿法律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，调解，代收法律文书。原告李成群与被告雷泽海、房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2017年3月13日作出（2016）鄂0325民初1109号民事判决书，原告李成群不服，上诉于十堰市中级人民法院，十堰市中级人民法院以本院将本案的案由定为合伙协议纠纷错误，且程序违法，适用法律错误为由，发回本院重审。本院于2017年8月11日立案受理后，依法由审判员熊先栋担任审判长并主审本案，与审判员邢思广、闻吉华组成合议庭，于2017年10月16日、11月2日公开开庭进行了审理。原告李成群申请变更诉讼请求，本院决定与原审诉讼请求合并审理。原告李成群及其委托诉讼代理人陈思贤、卢孔亮，被告雷泽海及其委托诉讼代理人李承绪，被告房县银陵房地产开发有限公司委托诉讼代理人邓新春，被告房县金陵建筑工程有限公司委托诉讼代理人孙福斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李成群请求事项：1、依法解除与被告所签订的《共同投资协议》；2、判令被告雷泽海返还原告投资款5803517.55元；3、判令被告雷泽海支付资金占用费1401994.53元，利息计算至2017年8月31日止，以后计算至实际支付之日止；4、判令被告房县银陵房地产开发有限公司对上述款项承担连带责任；5、判令被告房县金陵建筑工程有限公司对上诉款项承担连带责任；6、判令被告雷泽海承担诉讼费、保全费。事实与理由：2011年10月1O日,李成群和雷泽海签订了共同投资协议,约定双方共同投资14000000元联合开发房县下西关郑永祥等26户旧房屋建房项目,李成群先期投入7000000元。协议签订后,李成群按约定进行了投资,从2011年起直到2015年12月,李成群累计投入5803517.55元,建成房屋A、B两栋面积一万多平方米。一、本案诉争的房县宏鑫嘉园项目系房县银陵房地产开发有限公司开发。房县宏鑫嘉园项目开发国家法律规定需要的所有手续以及到建设管理部门办理房屋开发证件,如项目选址(2013年3月2日)、用地规划(2013年3月11日)、建设工程规划(2013年3月11日)、建筑施工许可(2013年6月3日)等均是房县银陵房地产开发有限公司。向房县建设管理部门备案的《建设施工合同》,发包方为房县银陵房地产开发有限公司,承包方为房县金陵建筑工程有限公司。该合同如被告所称“黑白合同”、“阴阳合同”的“白”“阳”合同。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题适用法律的解释》第21条规定,“黑白合同”、“阴阳合同”的,以备案“白”“阳”合同为准。房县银陵房地产开发有限公司对宏鑫嘉园项目负责人的任免且到工商部门办理登记,充分说明宏鑫嘉园项目是房县银陵房地产开发有限公司所有。2013年3月14日任命雷泽海为宏鑫嘉园项目部负责人,2015年6月26日负责人变更为李成群,2015年11月9日变更为雷泽海,2016年4月6日又变更为况成勇。对宏鑫嘉园项目负责人的反复变更,说明房县银陵房地产开发有限公司对宏鑫嘉园项目进行监管。宏鑫嘉园项目对外销售房屋,均是以房县银陵房地产开发有限公司的名义。随后的办理房产证也是房县银陵房地产开发有限公司的义务。二、雷泽海系房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司职工，具有双重身份,其行为是上述俩公司的行为。2011年10月10日雷泽海同李成群签订的《共同投资协议》、《工程承包合同》所约定涉及的项目为宏鑫嘉园项目,该项目的开发者为房县银陵房地产开发有限公司,而房县金陵建筑工程有限公司具有建筑资质。宏鑫嘉园项目的开发、施工等问题被房县建设管理部门备案的《建设施工合同》所覆盖。由于雷泽海系房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司的职工,具有双重身份,雷泽海对外以宏鑫嘉园项目开发、建设、施工的行为应视为房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司的行为,且2012年10月30日签订协议由房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司分别盖章确认。这说明雷泽海系房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司的职工,具有双重身份,对雷泽海同李成群签订的《共同投资协议》、《工程承包合同》所约定涉及的项目为宏鑫嘉园项目的追认。三、李成群在宏鑫嘉园项目中实际投入为5803517.55元。四、房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司、雷泽海应共同承担连带责任返还李成群合作建房的投入及资金占用费。李成群与房县银陵房地产开发有限公司作为房县宏鑫嘉园项目的投资方合作建房,房县金陵建筑工程有限公司、雷泽海作为施工方不能按合同约定履行义务。无论是雷泽海同李成群签订的《共同投资协议》、《工程承包合同》,还是发包方为房县银陵房地产开发有限公司,承包方为房县金陵建筑工程有限公司签订的、向房县建设管理部门备案的《建设施工合同》,约定的工期为365天,宏鑫嘉园项目至今未能完成施工建设,作为投资人的李成群有权行使《合同法》规定的不安抗辩权,要求解除合同,终止投资,要求上述三被告返还投资款和资金占用费,符合法律规定。因雷泽海一直没有对该建设工程进行投入,导致双方无法继续合作,现要求雷泽海退还投资款58O3517.55元及资金占用费,房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司违反法律规定出借资质,应当对上述款项承担连带责任。原告李成群为支持自己的主张，向本院提交下列证据：1、关于宏鑫嘉园项目的文件，主要证实该项目是由房县银陵房地产开发有限公司建设，同时也证实李成群与房县银陵开发有限公司合作建房。证据如下：建设项目选址意见书选字第（2013）009号、建设用地规划许可证选字第（2013）010号、建设工程规划许可证选字第（2013）010号、2013年6月3日建筑工程施工许可证420325201306030101。上述证据证实该项目是房县银陵开发有限公司，手续合格。2、《湖北省建设工程施工合同》，该项目合法有效。3、房县银陵房地产开发有限公司对项目全程监管的证据：2012年8月30日委托雷泽海为房县银陵房地产开发有限公司代理人；2013年3月14日任命雷泽海为该建设项目部的负责人；2015年6月26日，宏鑫嘉园变更李成群为该项目的负责人；2015年6月26日房县银陵房地产开发有限公司免除雷泽海为该项目负责人，任命李成群为该项目负责人。证明房县银陵房地产开发有限公司对该项目的全程监管。4、2011年10月10日与雷泽海签订《共同投资协议》。该协议第一条李成群先期投资7000000元、第五条投资不到位减少股份、第六条约定工期12个月，到现在为止工期未完。同时2012年10月30日房县银陵房地产开发有限公司与房县金陵建筑工程有限公司签订了施工合同，该合同约定工期10个月，至今房县金陵建筑工程有限公司未管理该项目，原告暂停投资是根据不安抗辩权的相关规定，停止投资是符合法律规定的。5、李成群投资明细：2011年至2015年5000773.50元、2015年3月至6月273659元、2015年5月27日至11月29日504896元、2015年12月1日对账后24189.05元及44189.47元。6、雷泽海是房县金陵建筑工程有限公司与房县银陵房地产开发有限公司的双重职工身份。7、中国农业银行卡交易明细6951391.00元，证明是李成群自有资金。其中一笔800000元转给雷泽海，剩余的钱是支付给工人了。被告雷泽海辩称：一、原告所诉与事实不符。2010年答辩人与房县粮食局城关粮管所三十余户下岗职工签订联合建房协议。协议签订后,答辩人与各户达成了安置方案,开始平整场地,达到施工条件的要求。因资金需求量大，经他人介绍，原告与本人相识,原告声称可筹资30000000元实施该项目。由于当时房县小产权房市场行情火热,经原告多次找本人,本人过于信任原告资金实力,双方于2011年10月10日签订共同投资协议。从项目的选项到后来合作开发,原告自始至终就知道双方共同合作借用房县银陵房地产开发有限公司资质开发实施该项目。在项目承建过程中由于原告未按约定投入后期建设资金导致整个工期一拖再拖,造成本人窝工,并丧失市场机会。原告见项目再实施下去会导致进一步损失,要求解除合同。从整个合同的履行到原告起诉,该项目的夭折的主要过错是因原告未履行出资承诺所致。二、原告要求返还投资款的诉请不应予以支持。首先,双方签订的共同投资协议是双方共同意思的表示,只因双方共同借用资质行为而无效。现原告在项目的投入已物化为不动产,而且后来通过补办相应手续,部分不动产已合法化,另外超建部分产权尚有待通过完善相应手续,对已投入而物化的不动产不适用返还的原则,双方只能根据合同约定的收益分配对该项目的整个投入进行造价评估,对各方的投入进行确认,同时剔除在建工程应承担的各项费用后进行确认损失比例。其次,在整个建设过程中双方都经手销售过房屋,双方都应将各自经手的售房收入从投入中予以冲减,而原告上报汇总的销售收入中故意隐瞒部分售房收入,并将收入列入其投入。再者,该项目虽然本人借用房县金陵建筑工程有限公司作为施工方承建,但做为双方合作的初衷无论是谁来承建该项目,为确保工期的如期进行,确保项目资金如实到位是双方的义务,在建设过程中因原告的分摊资金未能如实到位,导致本人和房县金陵建筑工程有限公司的窝工损失应由原告和本人共同承担。综上所述,原告要求返还投资款的诉请不符合法律规定,根据权利和义务相一致的原则,双方应对涉案投资项目进行全面清算,以确定项目的盈亏,待结算结果确定后予以核定。被告雷泽海向法庭提交下列抗辩证据：第一组证据原告李成群经手销售宏鑫嘉园的明细1716000元，其中三人（何鑫正少报了5000、易仲书少报了92000元、张善全少报了20000元）与明细对不住。B栋六楼不知道卖了多少钱。证明李成群收入的这部分购房款不知去向，该笔款项没有进行结算。第二组证据双方共同经手支出的项目款，该笔款项没有进行结算。是否算在投资款内不清楚。第三组证据是售房明细，证明宏鑫嘉园售楼部售房款在李成群手中。以及售房明细中个别户（何鑫正、张善全、易忠书）的售房款与明细表中的数额有出入，证明实际收款大于明细款中的数字。还有一张图片是B栋六楼东北角的一户，现在不知道户主的名字，此套房屋已经卖出，但明细表中没有反映。证明李成群部分售楼款没有入账。被告房县银陵房地产开发有限公司辩称：1、虽然李成群诉请涉及宏鑫家园两栋房屋建设,但是答辩人房县银陵房地产开发有限公司仅参与2012年8月30日后宏鑫嘉园B栋房屋建设:2010年12月2日雷泽海与陈宏伟等25户签订联合开发房县××××号(老粮管所)协议；2011年10月10日雷泽海与李成群联合投资(各占50%)开发房县××××号(老粮管所)协议。同日,李成群、雷泽海共同作为发包方(甲方),雷泽海作为承包方(乙方)签订工程承包合同,雷泽海承建房县××××号房屋工程,工程总面积约13000平方米,(预设砖混、框架各1栋),砖混650元/平方米,框架1050元/平方米；2011年8月1日前无任何批建、设计手续的A栋(砖混)楼(3880平方米)建成,经雷泽海、李成群商议,A栋楼增加公共电梯井,更改全部入户门洞(变更、增加部分费用没在合同内)；2011年初,房县人民政府整顿房地产市场,没经批准严禁开工。经雷泽海、李成群共同委托,2011年11月十堰博典公司出房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园(B栋)设计图纸,设计面积9885.05平方米(地下一层778.5平方米,地上11层9106.9平方米)。经雷泽海、李成群共同与房县银陵房地产开发有限公司协商,2012年8月30日房县银陵房地产开发有限公司委托雷泽海作为负责人,对房县下西关158号(老粮管所)联合建房工程的开发、施工、销售等事宜全权处理。2012年10月30日房县银陵房地产开发有限公司(李成群、雷泽海)与房县金陵建筑工程有限公司（雷泽海)签订施工合同,房县金陵建筑工程有限公司承建房县××××号宏鑫嘉园B栋工程建筑面积6818平方米,雷泽海为房县金陵建筑工程有限公司代理人。2013年3月5日房县银陵房地产开发有限公司任命雷泽海为宏鑫嘉园B栋项目部负责人。经雷泽海、李成群共同申请:房县房产局测量A栋面积(3912.03平方米)后,2012年9月30日房县人民政府核发郑永祥等26户共建规划(房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园B栋)红线图,规划面积4428.56平方米;2013年3月2日房县人民政府核发房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园B栋选址意见书;2013年3月11日房县人民政府核发房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园B栋规划许可证;2013年3月14日房县工商局核发房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园B栋项目部营业执照,雷泽海为负责人;2013年6月3日房县人民政府核发房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园B栋施工许可证。2、李成群、雷泽海共同借用答辩人房县银陵房地产开发有限公司资质,共同违建,使B栋房屋“长高长胖”。因房县人民政府不批准、不准开工,李成群、雷泽海才在2011年10月10日工程承包合同的基础上签2012年10月30日的施工合同。2012年9月30日房县人民政府批准B栋面积4428.56平方米,2012年10月30日施工合同B栋面积6818平方米。李成群、雷泽海B栋实际建了(地下1层,地上9层)共10层约8229.6平方米。3、虽然本案借用资质无效,但批准的B栋4428.56平方米是合法建筑。A栋及B栋超建部分违法建筑,是“拆”是“留”是政府的事,法院无权处理。合同无效事实行为有效,下列费用:①“三通一平”、拆迁安置费用;②挂靠费用(销售额2%、③违建处罚费用;④办不动产证费用;⑤B栋建造费(约865万元、⑥水、电、网络入小区费用;⑦下水道配套工程费用;⑧前期办手续费用(双方均认可已计入成本、⑨雷泽海施工窝工费用等,应由雷泽海、李成群共同承担。4、答辩人房县银陵房地产开发有限公司保留自2012年8月30日李成群、雷泽海以房县银陵房地产开发有限公司宏鑫家园项目部开展民商事活动的追偿权。5、李成群与雷泽海均无房地产开发资质，根据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条之规定，他们之间于2011年10月10日签订的《共同投资协议》合同无效，李成群、雷泽海共同借用房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司资质进行报批，是无效民事行为。故李成群、雷泽海之间是借用房地产开发资质、房地产建设资质合作开发房地产，双方是合作开发房地产关系，所签合同是无效合同。他们与房县银陵房地产开发有限公司只是借用资质关系，不是合作关系，合同无效，故房县银陵房地产开发有限公司不承担连带责任。综上所述,李成群与雷泽海订立无效协议,双方均投入资金用于房地产开发,在违建部分政府没有处理,双方没有结算的情况下,李成群诉请雷泽海返还投资款,支付占用投资款利息,并要求答辩人房县银陵房地产开发有限公司与雷泽海承担连带责任,于法无据,请驳回李成群的诉讼请求。被告房县银陵房地产开发有限公司向法庭提交下列抗辩证据：第一组证据是雷泽海与李成群的承包合同，总面积是13000平米，砖混，框架是1050元/平米，证明合作之初就预备建设两栋房屋。第二组证据是办理B栋房屋时对A栋房屋的测量为3888平米。第三组证据是宏鑫嘉园B栋设计图，证明宏鑫嘉园地下一层、地上十一层总建筑9885.05平米。第四组证据是房县银陵房地产开发有限公司关于宏鑫嘉园项目部公章收回的通知，银房开字（2016）1号文件及快递单，证明项目部的印章仍在李成群手里。以及对外鉴定和投资说明属于李成群个人行为，与房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司及雷泽海无关。四组证据共同证明借用资质是雷泽海与李成群的共同行为，对A栋、B栋的建设是围绕13000平米的预期目标，换句话说只有建设13000平米，二人才可能赚钱。被告房县金陵建筑工程有限公司辩称：1、原告的诉讼请求不明，要求返还投资款是基于合同有效还是无效合同，没有法律依据，请求法院驳回。2、李成群和雷泽海建设房屋是借用房县金陵建筑工程有限公司的资质，但与房县金陵建筑工程有限公司无关，故不承担赔偿责任。3、李成群和雷泽海共同建设的，是因为李成群资金未到位造成的损失，由李成群和雷泽海共同承担。4、保留追偿权。被告房县金陵建筑工程有限公司向法庭提交一组抗辩证据：证据是2011年10月10日发包人李成群、雷泽海，承包人雷泽海签订的《工程承包合同》。证明：1、原告李成群与被告雷泽海是共同借用金陵的资质，房县金陵建筑工程有限公司没有参与施工建设。2、所建房屋是违法建筑。3、造成的损失是李成群投资不到位造成的，应由李成群承担。原告李成群提交的七组证据、被告雷泽海提交的三组证据、被告房县银陵房地产开发有限公司提交的四组证据、被告房县金陵建筑工程有限公司提交的一组证据，经庭审质证及结合其他证据综合分析认证如下：原告李成群、被告雷泽海均无房地产开发资质和建筑资质，是借用被告房县银陵房地产开发有限公司、被告房县金陵建筑工程有限公司的开发资质和建筑资质联合开发房县××××号宏鑫嘉园项目。原告李成群、被告雷泽海于2015年6月26日，经对账确认李成群于2011年10月至2015年3月10日间支出5000773.50元、2015年8月3日对账确认李成群于2015年3月至6月间支出273659元、李成群于2015年5月27日至11月29日间支出504896元中的189700元已由雷泽海签字确认，三次对账支出共计5464132.50元，用于宏鑫嘉园项目支出，应视为李成群的投资。原告李成群与被告雷泽海合作开发房地产期间，双方均经手对外销售所建房屋，未对出售房屋款项及部分支出进行结算，单方面出具的账目明细，本院不作为定案依据使用。经审理查明：郑永祥等二十五户原房屋坐落于房县××××号，土地使用性质为国有出让土地，被告雷泽海于2010年至2011年5月与郑永祥等二十五户签订了《占地换房协议》,并设计好图纸,拟用于开发房屋。因工程较大,便邀请原告李成群共同投资,经原被告协商,雷泽海作为甲方,李成群作为乙方,甲乙双方于2011年10月10日达成《共同投资协议》如下:“1、预算总工程投资约14000000元,甲乙双方各承担50%,乙方同意先投入7000000元。2、工程由甲方的施工队承包施工,乙方同意先预付工程款1000000元给甲方雷泽海进场施工。3、所有开支和收入经甲乙双方签字建账,预售房款打入专用账户,由专人管理。(房款可各按50%投入工程使用,作为投入本金,完工后结算),所售房价由甲乙双方共同定价销售。4、乙方同意按工程进度先行投入部分资金,直至总投入不超过7000000元。5、若因甲乙双方一方后续资金不到位,造成停工需单方继续投入资金的部分,则按工程的投资比例减少对方股份额。6、因甲方承建本工程,在施工期间甲方不能无故停工,工程配套资金由甲方根据施工进度跟进,本工程甲方要保证在开工后保质保量情况下十二个月内完成。7、本项目的采购需要甲乙双方人员到场认可,签单生效。8、工程完工后(甲乙双方正常投资情况下)利润甲乙双方各占50%(注:在本项目账面有盈佘的情况下,应先支付甲乙双方各自的投入款项的%比收回成本)……”同日,原告李成群与被告雷泽海作为发包人将宏鑫嘉园建设工程发包给被告雷泽海,并签订了工程承包合同。合同约定:建设内容为土建及水电安装,建筑面积约13000平方米,承包方式为包工包料,建安税由承包人自理，价款为砖混款为650元/㎡,框架为1050元/㎡,工程的开工期限为2011年10月,竣工期限为2012年10月。因李成群、雷泽海双方均不具备房地产开发经营资质，被告雷泽海借用被告房县银陵房地产开发有限公司的资质，把所建的房屋挂靠在房县银陵房地产开发有限公司名下，以房县银陵房地产开发有限公司的名义进行了规划，2012年9月18日房县城市规划委员会会议纪要（3）“关于2012年第三次规划工作会议纪要”确定郑永祥等二十六户（25户）总用地面积为2395.9平方米，总建筑面积为4428.56平方米，规划层数为八层，土地使用权性质为国有出让土地。因被告雷泽海没有建设工程施工资质，雷泽海又借用被告房县金陵建筑工程有限公司的资质，与被告房县银陵房地产开发有限公司签订了建设工程施工合同。为此房县银陵房地产开发有限公司法定代表人刘家启于2012年8月30日书面授权雷泽海作为其代理人以公司的名义对下西关158号住房进行开发、施工、销售等事宜。2012年10月30日房县银陵房地产开发有限公司和房县金陵建筑有限公司签订协议并由二公司分别加盖各自的公章予以确认。2013年3月14日,房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园项目部成立并进行工商登记，其经营范围为房地产项目管理、室内装饰装潢,负责人为雷泽海。2013年3月2日房县银陵房地产开发有限公司取得选字第（2013）009号《建设项目选址意见书》,2013年3月11日取得该工程的地字（2013）010号《建设工程规划许可证》、《建设用地规划许可证》,2013年6月3日取得《建设工程施工许可证》,2015年6月26日,房县银陵房地产开发有限公司下发文件将宏鑫嘉园项目部的负责人变为李成群。2015年7月6日,再次对上述变更事项进行工商登记。从2011年10月共同投资协议签订后,原告李成群陆续开始为该项目投资,被告雷泽海进场建设,原告李成群与被告雷泽海边建设边出售房屋,双方均经手对外出售房屋，且未对出售的房屋进行结算。原告李成群与被告雷泽海分别于2015年6月26日经对账确认李成群于2011年10月至2015年3月10日对宏鑫嘉园项目投资5000773.50元,2015年8日3日对账确认李成群于2015年3至至6月对宏鑫嘉园项目投资273659元，另李成群提供2015年12月12日对账单，李成群于2015年5月27日至11月29日间对宏鑫嘉园项目的投资款额504896元，原告李成群只提交双方对账签字后的复印件且被告雷泽海对此金额有异议：认为对账表上签名不全，公章是由原告进行保管，并说明原件有被告雷泽海本人签字就认可。504896元中共七笔支出明细（原件），有雷泽海本人签字，合计金额189700元（8月17日去襄阳借支1000元、8月20日钢筋材料费100000元、8月26日模板搭架30000元、8月31日水泥及其他55000元、9月3日付搭架3000元、9月6日张洪波搬家700元），也属对宏鑫嘉园项目的投资。原告诉称于2015年12月1日后又支付的24189.05元及44189.47元，合计68378.52元，双方未经对账签字确认。因工程进展不顺,2015年7月23日，原告李成群作为乙方与被告雷泽海作为甲方达成《宏鑫嘉园项目补充协议》,协议主要内容是1,乙方李成群保证于签订该协议后10日入账1000000元。2,如果按工程进度乙方投资超过应投资的部分,超额部分按2分计息由甲方向乙方支付。(分段计息)。3,甲、乙双方均应按合同的约定履行自己的投资义务,如因任何一方未按约定履行投资义务影响工程进度,由责任方承担赔偿责任。4,本协议签订后所有工程款由甲乙双方签字认可后,由乙方支付(乙方兼管本项目财务)。5,甲方保证从乙方投资款到位后一个月内完成主体工程(B栋)。6,如甲方不能在45天内完成主体工程,乙方有权解除合同并另行找施工队完成主体工程(甲方不得干涉,并应承担违约责任)。7,甲乙双方签订补充协议起45日内必须共同协助解决本项目手续问题,所需费用各自承担50%,若因任何一方未按约定履行影响手续办理完成及工程进度,由责任方承担违约责任并赔偿。8,甲乙双方在工程完工前所投入的资金、房屋预订款、销售款,以及其他入账款项全部用于施工、完善手续费用。资金他用视为违约,并追究去向及相关的损失。9,甲乙双方遵守所签的的全部协议,任何一方违约均应向守约方支付违约金200000元整,守约方有权解除合同。协议签订后李成群并未在10日投资1000000元,但也陆续进行投资。2015年10月19日,雷泽海以李成群未按补充协议履行义务影响施工为由于2015年10月19日书面通知李成群要求解除所有的合同,并要求李成群在接到通知后的一个星期内与雷泽海结算。2015年11月9日,房县银陵房地产开发有限公司发文免除李成群宏鑫嘉园项目部负责人的职务,同时任命雷泽海为该项目的负责人,双方开始产生矛盾。至此宏鑫嘉园A栋已基本建成,B栋正在建设中。2016年4月6日，房县银陵房地产开发有限公司任命况成勇为宏鑫嘉园项目部的负责人。2016年7月12日原告李成群向本院提起合伙纠纷之诉。另查明，2016年9月1日,房县城市管理综合执法局因宏鑫嘉园项目部超面积建设而通知其停工,接受处罚。原告李成群、被告雷泽海双方均不具备房地产开发经营资质，截止到起诉前，即2016年7月12日李成群、雷泽海仍未取得房地产开发经营资质，也没有依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业。本院认为:合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资、共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。本案中被告雷泽海以提供郑永祥等二十五户国有土地使用权与原告李成群以资金共同投资、共享利润，另外双方约定，所有收入和开支经双方签字建账，所售房价由双方共同定价销售，此项约定应视为对合作开发房地产共担风险的约定，故李成群、雷泽海之间于2011年10月10日签订的《共同投资协议》，名为共同投资协议，实为合作开发房地产合同，李成全、雷泽海在签订共同投资协议时，均不具备房地产开发经营资质，且原告李成群于2016年7月12日，向本院起诉时，李成群、雷泽海任何一方仍未取得房地产开发经营资质或依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业，应当认定合同无效。无效合同自始没有法律约束力，不能产生当事人预期的法律效果，但因该合同取得的财产应当予以返还，原告李成群、被告雷泽海于2015年6月26日，经对账确认李成群于2011年10月至2015年3月10日间支出5000773.50元、2015年8月3日对账确认李成群于2015年3月至6月间支出273659元、2015年12月22日对账李成群于2015年5月27日至11月29日间支出504896元中对189700元已由雷泽海签字确认，三次对账支出共计5464132.50元，用于宏鑫嘉园项目的支出，应视为李成群的投资。李成群于2015年5月27日至11月29日其他支出315196元（504896元-189700元）、于12月1日后又支付24189.05元及44189.47元共计383574.52元，被告雷泽海未签字认可，原告李成群也不能举证该款项用于宏鑫嘉园项目的支出，本院不予确认为李成群的投资，故被告雷泽海因合同从原告李成群处取得的财产应认定为5464132.50元，应予返还。原告李成群的资金占用费损失及被告雷泽海的窝工等损失，对方应当赔偿，但双方明知对方无房地产开发经营资质，仍签订《共同投资协议》，导致合同无效，存在缔约合同过失，双方都有过错，所造成的损失应各自承担。被告银陵房地产开发有限公司、被告房县金陵建筑工程有限公司虽然出借开发资质、建筑资质给被告雷泽海，但不是合同相对人，本案非因工程质量问题或侵权损害赔偿纠纷，原告李成群要求以上两被告承担连带赔偿责任于法无据，本院不予支持。关于被告雷泽海辩称原告李成群利用出售的房款作为投资资金，因其不能举证，本院不予采信。关于原告李成群与被告雷泽海合作开发房地产期间，双方均经手对外销售所建房屋，未对出售房屋款项进行结算，由双方结算后再另行主张权利。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下:一、原告李成群与被告雷泽海于2011年10月10日签订的《共同投资协议》无效；二、被告雷泽海于本判决生效后三十日内返还原告李成群财产5464132.50元；三、驳回原告李成群要求被告房县银陵房地产开发有限公司、被告房县金陵建筑工程有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求。四、驳回原告李成群的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费62238元，由原告李成群负担15042，由被告雷泽海负担47196。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，预交上诉案件受理费62238元。户名：湖北省十堰市中级人民法院，账号：17×××01，开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院办公室，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。审判长  熊先栋审判员  邢思广审判员  闻吉华二〇一八年三月十五日书记员  杨佳佳附：相关的法律条文说明《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十五条第二款第十四条本解释所称的合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。第十五条当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。但起诉前当事人一方已经取得房地产开发经营资质或者已依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业的，应当认定合同有效。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。