安徽省庐江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）皖0124刑初170号 公诉机关庐江县人民检察院。 被告人余辉，男，汉族，1977年1月10日出生于福建省连江县，小学文化，农民，住福建省福州市连江县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月7日被庐江县公安局刑事拘留，2018年1月11日经庐江县人民检察院批准由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。 辩护人刘宝，安徽潜川律师事务所律师。 辩护人卜银凤，安徽祥峰律师事务所律师。 被告人陈建忠，男，汉族，1970年9月30日出生于福建省连江县，小学文化，农民，住福建省连江县。曾因犯聚众斗殴罪于2007年4月29日被判处有期徒刑二年，缓刑三年。现因涉嫌犯开设赌场罪于2017年12月18日被福州铁路公安处福州车站公安派出所民警抓获，2017年12月22日被庐江县公安局刑事拘留，2018年1月11日被该局取保候审，2018年3月1日被庐江县人民检察院决定取保候审，2018年7月27日经本院决定由庐江县公安局执行逮捕。现羁押于庐江县看守所。 辩护人徐学峰，安徽潜川律师事务所律师。 辩护人张凯，安徽潜川律师事务所律师。 庐江县人民检察院以庐江检公诉刑诉[2018]252号起诉书指控被告人余辉、陈建忠犯开设赌场罪，于2018年6月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,于2018年7月27日公开开庭审理了本案。庐江县人民检察院指派检察员张建军出庭支持公诉。被告人余辉及辩护人刘宝、卜银凤、被告人陈建忠及其辩护人徐学峰、张凯到庭参加诉讼。现已审理终结。 庐江县人民检察院指控: 2017年8月至12月6日期间，被告人余辉、陈建忠伙同余忠旺在出资经营、管理的庐江县无极限电子游戏中心，由余辉经手从外地分批购买具有上下分、扣分、退币等功能的各种电子游戏设施，设置在经营场所内供顾客赌博、实际摆放投入使用的有“六狮王超”八台、八人操作台“虎鹤双行”捕鱼机一台、“一掷千金”三台、“东方明珠”一台；另有“六狮王朝”八台备用，“东方明珠”一台因损坏不能使用。截止2017年12月6日，余辉、陈建忠与余忠旺按各自参股比例，从经营的上述具有赌博功能电子游戏设施的利润中分红共计160000余元，其中，余辉分得50000余元，陈建忠分得30000余元，余忠旺分得80000余元。 被告人余辉、陈建忠归案后如实供述了自己的罪行；被告人余辉、陈建忠分别向庐江县公安局退出违法所得50000元、30000元。 公诉机关就其指控向本院提交了相关证据予以证实。公诉机关认为，被告人余辉、陈建忠在投资经营、管理的场所内设置具有赌博功能的电子游戏设施供人赌博，从中牟利，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人余辉、陈建忠具有坦白情节，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。 被告人余辉、陈建忠对公诉机关指控的事实和罪名无异议，自愿认罪，请求对其从轻处罚。 被告人余辉的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出的辩解意见主要有：1、公诉机关指控被告人余辉个人非法所得为50000余元，证据不足；2、本案不属于开设赌场罪情节严重情形；3、被告人余辉具有坦白情节；4、其积极退赃，认罪态度好，系初犯。建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人陈建忠的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，提出的辩护意见主要有：1、公诉机关指控被告人陈建忠非法所得为30000余元，证据不足；2、被告人陈建忠所占股份较少，其在共同犯罪中作用相对小于被告人余辉；3、本案不属于开设赌场罪情节严重情形；3、被告人陈建忠具有坦白情节；4、其积极退赃，认罪态度好。建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2017年8月至12月6日，被告人余辉、陈建忠等人在庐江县庐城镇庐江中心城38幢401室内出资经营、管理庐江县无极限电子游戏中心，被告人余辉、陈建忠分别占股30%、19%。期间，由被告人余辉经手，从外地分批购买具有上下分、扣分、退币等功能的各种电子游戏设施，设置在经营场所内供顾客赌博。其中，实际摆放投入使用的有“六狮王朝”八台、八人操作台“虎鹤双行”捕鱼机一台、“一掷千金”三台、“东方明珠”一台；另有“六狮王朝”八台备用，“东方明珠”一台因损坏不能使用。截止2017年12月6日，被告人余辉、陈建忠从经营的上述具有赌博功能电子游戏设施中分别获非法所得40000元、30000元。经庐江县公安局认定，被查获的上述电子游戏设备均属赌博机。 被告人余辉、陈建忠归案后如实供述了自己的罪行。 案发后，被告人余辉、陈建忠分别向庐江县公安局退款50000元、30000元；庐江县公安局对上述赌博机“六狮王朝”十六台、八人操作台“虎鹤双行”捕鱼机一台、“一掷千金”三台、“东方明珠”二台予以扣押（上述款项、赌博机均未随案移送本院） 上述事实，有公诉机关提供，且经当庭出示、辩认、质证等法庭调查程序查证属实的下列证据证实： 1、户籍信息证实:被告人余辉、陈建忠均具有完全刑事责任能力等情况。 2、到案经过证实:2017年12月6日21时，被告人余辉在庐江县庐江县无极限游戏中心内被抓获；被告人陈建忠于2017年12月18日被福州铁路公安处福州车站公安派出所民警抓获。 3、扣押决定书、清单证实:公安机关于2017年12月6日于案发现场扣押“六狮王朝”十六台、“虎鹤双行”捕鱼机（八座）一台、“一掷千金”三台、“东方明珠”二台等。 4、庐江县公安局赌博机审查认定书证实：经庐江县公安局认定，涉案的“六狮王朝”、“虎鹤双行”（八人操作台）、“一掷千金”（单人操作台）、“东方明珠”均系赌博机，认定台数分别为十六台、八台、三台、一台。 5、证人陈某的证言证实：其于2017年八九月份至庐江县无极限电子游戏中心上班。店内除了正常的游戏机之外，还有八台“六狮王朝”、一台“虎鹤双行”捕鱼机、三台“一掷千金”、二台“东方明珠”，这些赌博机可以上分、退币。客人付款暂由工作人员保管，然后在记账本上记下。客人不玩时，客人的分可以直接兑钱。上分、下分的钱每天由几个工作人员暂时保管，下班时根据一天的记账情况汇总后交给领班。 6、被告人陈建忠的供述与辩解证实：2016年年底，余忠旺找其到安徽开游戏城。2017年6月份，庐江县无极限电子游艺中心正式开业，法人代表是余赛贞，其、余辉、余忠旺和余赛贞是股东。其占股19%，余辉占股30%，余忠旺和余赛贞占股51%。2017年8月份，余辉提出在游戏厅放置赌博机增加人气，经其和余辉商量后，陆续在店里摆放了“虎鹤双行”捕鱼机一台、“六狮王朝”八台、“东方明珠”二台，其中一台坏了不能用，另外还有“六狮王朝”八台作为备用。这些赌博机均由余辉联系购买，具有上、下分功能。赌博机从2017年8月份开始投入使用，经营期间，其和余辉负责店内管理，各带一个班组上班。上班的有余忠旺、陈某、余某、于峰、朱某1等人。其、余辉、余忠旺经营游戏厅期间共分得利润三十二三万元，其分得六七万元，余辉分得约十万元，余忠旺分得十六七万元。赌博机占营业收入的百分之五十，大概有十五六万元。其、余辉、余忠旺经营赌博机的收入大概分别有三四万元，五万元、七八万元。 7、被告人余辉的供述与辩解证实：2016年11月份，余赛贞找其到庐江开动漫城，后于2017年五六月份在庐江县开了无极限电子游戏中心，其占股30%，其中10%是其朋友林银财的，陈建忠占股19%，剩下股份是余忠旺、余赛贞的。大概在2017年八九月份，经其和余忠旺、陈建忠商量，在店内放置了“六狮王朝”八台，“虎鹤双行”捕鱼机一台、“一掷千金”三台、“东方明珠”两台等赌博机。动漫城由其和陈建忠分别带班管理，上班的有朱某1、陈某、余某等七人。其经营动漫城共分得约八九万元，大概有四万多元是赌博机的收入；陈建忠共分得五六万元，大概有三四万元是赌博机的收入；余忠旺共分得十五六万元，大概有十万块元是赌博机的收入的。 8、现场检查笔录及照片，电子物证检查报告及电子数据，辨认笔录及照片，受案登记表、租赁协议书、记账本、违法犯罪人员信息查询、到案经过、安徽省非税收收入一般缴款书等书证，证人余某、朱某1、张某1、唐某、孙某、赵某、高某、邢某、乔某、张某2、张某3、朱某2、张某4等的证言等证据与上述证据能够相互印证一致。 对于被告人余辉、陈建忠的辩护人提出的公诉机关指控被告人余辉、陈建忠分别获取违法所得50000元、30000元证据不足，且本案不属于开设赌场罪的情节严重情形的辩护意见，经查，被告人余辉、陈建忠的供述等证据据能够相互印证一致地证实被告人余辉、陈建忠设置赌博机组织赌博活动，分别获取违法所得40000元、30000元，其行为均应当认定为开设赌场罪的情节严重情形。对被告人余辉、陈建忠应当适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，在“三年以上十年以下，并处罚金”的法定刑幅度内依法判处。故对该辩护意见，本院不予采纳。 本院认为：被告人余辉、陈建忠以营利为目的，利用赌博机组织赌博活动，分别获取违法所得40000元、30000元，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，并属情节严重。公诉机关指控的主要事实和罪名成立，本院予以支持。被告人陈建忠在开设赌场的出资中所占股份较小，获取非法所得较少，其罪责相对小于被告人余辉，应在量刑时予以区别对待。被告人陈建忠具有前科，应酌情从严惩处。被告人余辉、陈建忠归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对于被告人余辉、陈建忠辩护人基于上述理由提出的对被告人余辉、陈建忠从轻处罚的辩护意见，本院予以支持，但被告人余辉、陈建忠辩护人提出的对被告人余辉、陈建忠适用缓刑的量刑意见，不符合罪责刑相适应原则，本院不予支持。为维护社会管理秩序，惩治犯罪，对被告人余辉、陈建忠，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条之规定，判决如下： 一、被告人余辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月7日起至2021年3月6日止。罚金限于判决生效十日内缴纳。） 二、被告人陈建忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月27日起至2021年7月1日止。罚金限于判决生效十日内缴纳。） 三、对被告人余辉、陈建忠分别获取的违法所得人民币四万元、三万元予以追缴，上缴国库；对扣押在案的赌博机“六狮王朝”十六台、“虎鹤双行”捕鱼机（八座）一台、“一掷千金”三台、“东方明珠”一台予以没收，均由扣押单位庐江县公安局负责处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  张 军 人民陪审员  邢明悦 人民陪审员  朱前芳 二〇一八年九月十九日 书 记 员  张 燕 附件：本判决引用的法律条文内容 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。 涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。