福建省三明市梅列区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）梅民初字第1871号
原告张清湖，男，汉族，1975年10月3日出生。
委托代理人赖金林，福建邱宁江律师事务所律师。
被告陈玉辉，男，汉族，1968年12月19日出生。
被告高伟业，男，汉族，1963年6月22日出生。
被告王廷见，男，汉族，1979年10月26日出生。
原告张清湖与被告陈玉辉、高伟业、王廷见提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。审理过程中，原告申请追加王廷见为被告，本院予以准许。原告张清湖及其委托代理人赖金林到庭参加诉讼，被告陈玉辉、高伟业、王廷见经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现己审理终结。
原告张清湖诉称，2013年10月7日，被告陈玉辉、王廷见雇佣原告在梅列区陈大镇台溪民宅建筑工地工作，并约定每天工资为180元。2013年12月24日8时许，原告在工作时左手被搅拌机配料斗砸伤，后到三明市中西医院住院治疗，诊断为：左手桡骨远端开放性、粉碎性骨折、左腕正中神经断裂。住院期间，因被告仅支付部分医疗费后拒绝继续支付，原告被迫出院。经福建恒正司法鉴定所鉴定为伤残八级一处，十级一处。被告高伟业为该工程分包人，根据法律规定应当对原告的损失承担连带赔偿责任。原告多次联系三被告，要求赔偿相关款项，但三被告均拒绝赔偿。因此，请求法院判决：一、三被告向原告连带赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、抚养费、精神损害抚慰金、鉴定费等，共计290436.7元；二、三被告承担本案诉讼费。
被告陈玉辉辩称，原告在工地上受伤没有异议，但原告是被告王廷见叫来的，其只管后勤，被告王廷见管生产，其与被告王廷见口头约定如有赚钱就分点。原告受伤他自身也有过错。
被告高伟业辩称，其将建设工程中的混凝土相关工程分包给被告陈玉辉、王廷见，具体他们找谁来干活其不清楚。
被告王廷见辩称，原告是其叫来工地干活的，在工地干活时受伤没有异议，民宅建设工程是被告高伟业分包给被告陈玉辉与被告王廷见，原告受伤他自身也有过错。
本案经开庭审理，查明以下事实：
一、2013年12月24日，原告在梅列区陈大镇台溪村新村住宅小区建设工地作工时，左手被搅拌机配料斗砸伤。随即原告被送往三明市中西医结合医院治疗，原告住院治疗27天，诊断为：左侧桡骨远端开放性、粉碎性骨折、左腕正中神经断裂。2013年12月25日、2014年1月5日，由被告陈玉辉为原告支付了医疗费共计4000元。2014年3月27日，经福建恒正司法鉴定所鉴定，原告的损伤评定为VIII级伤残（八级）一处；X级伤残（十级）一处。支付残疾鉴定费600元。
二、涉案梅列区陈大镇台溪村新村住宅小区建设工程由被告高伟业承包，被告高伟业将该工程混凝土部分分包给被告王廷见，被告王廷见与被告陈玉辉共同出资承包该部分工程。被告陈玉辉、高伟业、王廷见均无涉案建设工程的相应资质。
二、2015年6月11日，三明市三元区荆西街道荆西社区居民委员会出具证明一份，证明原告2008年6月至今居住在三元区荆渡新村118号。
三、2014年3月21日，原告调解离婚，协议婚生女张娜（2006年2月18日出生）由原告抚养。
上述事实，有原告提供的原、被告身份证、常住人口登记卡、四份询问笔录、三明市中西医结合医院门诊病历记录单、三明市中西医结合医院住院费用汇总清单、三明市中西医结合医院出院记录、三明市中西医结合医院POS签购单、三明市荆西街道荆西社区居民委员会证明、（2014）元民初字第949号民事调解书、恒正司法鉴定所（2014）临鉴字第0176号司法鉴定意见书、伤残鉴定发票及原告在法庭上的陈述等证据材料在案予以证实，被告陈玉辉、高伟业、王廷见经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃诉讼权利，本院对上述事实予以认定。
本案原、被告争议的焦点在于：一、各被告是否对原告承担侵权责任及责任承担方式；二、原告的经济损失如何计算。对此，根据双方当事人陈述、举证、质证情况，本院作如下分析、认定。
一、各被告是否对原告承担侵权责任及责任承担方式
原告认为，原告是被告王廷见叫去工地干活的，工程由被告王廷见、陈玉辉共同承包，受伤期间被告陈玉辉也为其支付了部分医疗费，应认定原告受雇于被告王廷见、陈玉辉，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。被告高伟业作为建设工程的承包人，将工程部分分包给无相应资质的被告王廷见、陈玉辉，应承担连带赔偿责任。
被告陈玉辉认为，原告是被告王廷见叫来的，其不应承担赔偿责任。
被告高伟业认为，其将建设工程中的混凝土相关工程分包给被告王廷见，其不应承担赔偿责任。
被告王廷见认为，原告受伤他自身也有过错，原告自己也应承担一部分责任。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款规定“‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。”本案原告以直接向被告王廷见、陈玉辉提供劳务为目的，其在一定程度上要受被告王廷见、陈玉辉的支配，在完成工作中须听从被告王廷见、陈玉辉的安排、指挥。故应认定原告与被告王廷见、陈玉辉之间形成劳务关系，原告在完成混凝土工程中操作搅拌机应认定为从事劳务活动。被告陈玉辉虽辩称其未直接雇佣原告，但其自认出资了近十万元，也参与了工程的后勤管理，口头约定赚钱了也分配利润，应认定其与被告王廷见共同承包工程，对其相关辩解不予采信。因此，应根据双方各自的过错承担相应的责任，被告王廷见、陈玉辉未取得涉案工程的相应资质，未能创造安全的生产条件，对原告受伤应承担主要责任。原告作为成年人，对用砖块垫起的搅拌机存在安全隐患应有足够的认识，其未能尽到谨慎之义务，应承担次要责任。故本院确定被告王廷见、陈玉辉承担80%的责任。
根据《中华人民共和国建筑法》第二十九条规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位，总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案被告高伟业明知被告王廷见、陈玉辉没有相应资质和安全生产条件，仍将部分工程分包，对原告的损失，其应当与被告王廷见、陈玉辉承担连带赔偿责任。
二、原告的经济损失如何计算
（一）医疗费，原告主张医疗费1486元，未提供住院治疗票据，本院不予支持；（二）营养费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告并未提供医疗机构关于加强营养的证明，对其要求的营养费本院不予支持；（三）住院伙食补助费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院27天，原告主张的住院伙食补助费20元／天×27天=540元，符合法律规定，本院予以确认；（四）护理费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。原告住院27天，原告未提供护理人员收入、人数的相关证明，因此标准参照2014年度福建省居民服务、修理和其他服务业的职工平均工资标准计算一人，据此，原告主张的护理费为100元／天×27天=2700元，符合法律规定，本院予以确认；（五）交通费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。虽然原告未能提供交通费票据，但考虑交通费用确已实际发生，本院确认交通费为162元；（六）误工费，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告从事建筑业，无固定收入且不能提供其收入状况，原告误工费应按上一年度建筑业职工平均工资44814元／年标准计算。误工天数计算至定残前一天，确定为92天。据此，本院确定原告的误工费为44814元／年÷365天×92天＝11295.58元；（七）残疾赔偿金，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告经常居住地及主要收入均来源于城镇，其残疾赔偿金标准应按城镇居民人均可支配收入标准计算，结合原告伤残等级为一处伤残八级，一处伤残十级的事实，本院确认原告的残疾赔偿金为30722.4元／年×20年×31%=190478.88元；被扶养人生活费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。原告主张被扶养人生活费按上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，符合法律规定，本院予以确认。原告主张应由其扶养的人为其女儿张娜，2006年2月18日出生，故生活费应计算10年。原告与前妻达成的离婚调解协议，无法免除其前妻对子女的法定抚养义务，且不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议的合理要求，故应按照两个法定抚养义务人计算。据此，张娜的生活费为22204.1元／年×10年×31%÷2=34416.36元；综上，确认残疾赔偿金（含被抚养人生活费）为224895.24元；（九）精神损害抚慰金：交通事故造成原告受伤致残，导致原告在精神上遭受伤害是客观存在的事实，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据，本院予以支持。综合考虑三被告与原告的过错程度、三被告承担责任的经济能力以及三明市平均生活水平等因素，本院酌情确定原告的精神损害抚慰金为10000元；（十）残疾鉴定费，残疾鉴定费600元属合理、必要的支出，本院予以支持；
综上，本起事故造成原告的损失有：住院伙食补助费540元、护理费2700元、交通费162元、误工费11295.58元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）224895.24元、精神损害抚慰金10000元、残疾鉴定费600元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在操作搅拌机的过程中受伤的事实清楚，证据确实充分，本院予以认定。确认原告与被告王廷见、陈玉辉之间形成劳务关系，被告王廷见、陈玉辉未取得涉案工程的相应资质，未能创造安全的生产条件，对原告受伤应承担主要责任。原告作为成年人，对用砖块垫起的搅拌机存在安全隐患应有足够的认识，其未能尽到谨慎之义务，应承担次要责任。综上，本院确定被告王廷见、陈玉辉应对原告的损失承担80%的责任。被告高伟业作为建设工程承包人，明知被告王廷见、陈玉辉没有相应资质和安全生产条件，仍将部分工程分包，对原告的损失，其应当与被告王廷见、陈玉辉承担连带赔偿责任。原告主张的住院伙食补助费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金、残疾鉴定费，本院在法律规定的赔偿范围内，依照相关赔偿标准予以支持；原告主张的医疗费、营养费，没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、确认原告张清湖遭受的经济损失为住院伙食补助费540元、护理费2700元、交通费162元、误工费11295.58元、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）224895.24元、精神损害抚慰金10000元、残疾鉴定费600元，合计250192.82元；
二、被告陈玉辉、王廷见应于本判决生效之日起十日内赔付给原告张清湖202154.26元；
三、被告高伟业应对上述第二项承担连带赔偿责任；
四、驳回原告张清湖的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5657元，由原告张清湖负担1758元，被告陈玉辉、高伟业、王廷见负担3899元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
本判决的申请执行期限为履行期限届满之日起二年内。
审 判 长 李 强
人民陪审员 赖培水
人民陪审员 陈素梅
二〇一五年九月十六日
书 记 员 许红桦
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国建筑法》
第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。