江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锡民终字第2557号
上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司，住所地无锡市南长区五星家园787-1号。
负责人赵吉平，该中心支公司总经理。
委托代理人李嘉琪，该中心支公司员工。
被上诉人（原审原告）徐金华。
法定代理人徐蓉。
委托代理人李平，江苏苏秦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）许诚。
委托代理人陈小芳。
被上诉人（原审被告）无锡地久置业有限公司，住所地无锡市南长区清扬路333号1902室。
法定代表人王国光，该公司董事长。
委托代理人姜辉、董长珍，江苏法舟律师事务所律师。
上诉人永安财产保险股份有限公司无锡中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人徐金华、许诚、无锡地久置业有限公司（以下简称地久公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市滨湖区人民法院（2015）锡滨民初字第0670号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月5日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：
2014年10月6日，许诚驾驶车牌号为苏B×××××的小型客车，从家乐福超市蠡溪路店出发，沿建筑路由西往东在机动车道内行驶。当车行至建筑路青祁路路口西侧（建筑路LD117）路段时，车头左侧与行人徐金华人体右侧发生碰撞。许诚在撞击后采取了制动措施，停车后发现徐金华在车后20余米处倒地受伤。无锡市公安局交通警察支队滨湖大队因无法查实事发时行人徐金华在路面的动态情况，故对事故责任未作出认定。
事发后徐金华即被送至无锡市第九人民医院救治，于2015年2月18日出院。事故发生后，许诚已垫付18000元，保险公司已经垫付10000元。
经徐金华申请，无锡中诚司法鉴定所对其因交通事故造成的伤残等级、护理期及营养期进行了司法鉴定：徐金华四肢瘫（二肢体肌力2级以下）伤残等级评定为二级伤残；护理期自受伤日至定残前日，营养期150日为宜，存在完全护理依赖。
2015年3月18日，徐金华诉至法院称，其因交通事故造成的损失：医疗费107422.53元、住院伙食补助费2680元、营养费3000元、护理费471920元、残疾赔偿金216379.8元、精神损害抚慰金45000元、交通费1000元，合计847402.33元，扣除对方垫付的18000元，余额829402.33元。请求判令保险公司在交强险和商业险限额内赔偿（精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付），超出部分由许诚、地久公司共同赔偿。
又查明：车牌号为苏B×××××小型客车的车辆登记所有人为地久公司。地久公司为苏B×××××小型客车向保险公司投保了交强险和商业三者险（含不计免赔）50万元，保险期间均为自2014年2月13日起至2015年2月12日止。
上述事实，有道路交通事故证明、医疗费用票据、病历资料、用药清单、驾驶证、行驶证、保险单、道路交通事故案卷、司法鉴定意见书及当事人的陈述等在卷佐证。
原审法院认为：许诚作为机动车驾驶人在行驶过程中疏于观察，是造成事故的重要原因，承担事故主要责任；徐金华作为行人却在机动车道内出现，对本次事故的发生具有一定责任，承担负次要责任，故减轻机动车一方30%的赔偿责任，即应由许诚承担70%的赔偿责任。
虽然肇事车辆系地久公司所有，但其作为车辆所有人对事故发生并无过错，且许诚在节假日期间驾驶车辆用于自用，亦并非履行职务时发生事故，故地久公司不应承担责任。
同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
经审核，徐金华的各项损失：医疗费107422.53元、交通费800元、住院伙食补助费2412元、营养费2250元、护理费224180元（护理期213天及护理期限外的五年）、精神损害抚慰金31500元、残疾赔偿金216379.8元，总计584944.33元。
保险公司应当在交强险责任限额范围内优先赔付徐金华12万元（已支付了1万元）。超出部分即464944.33元应当由保险公司在商业三者险限额内按70%的比例予以赔付，计325461.03元。许诚已垫付的18000元，徐金华应予返还，该款可在保险公司应付赔偿款中直接支付。
综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条第一款第（二）项之规定，作出一审判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起五日内支付赔偿款445461.03元，其中向徐金华支付417461.03元，向许诚支付18000元。二、驳回徐金华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费3024元减半收取计1512元，鉴定费2160元，合计3672元，由徐金华承担1100元，保险公司承担2572元。
宣判后，保险公司不服该判决，向本院上诉称：1、交通事故的原因不排除徐金华翻越隔离带过马路，加之绿化树的遮挡，致使许诚驾车时未能及时发现，徐金华应负事故的主要责任；2、徐金华患有高血压、糖尿病等，二级伤残与其自身疾病有关，应减轻机动车方的赔偿责任；3、徐金华已满73周岁，护理费先行赔偿5年有失公平，应按1-2年计算。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人徐金华辩称：1、徐金华正常行走被许诚驾驶机动车撞伤，一审判令徐金华自行承担30%的责任已属于过重，考虑到尽快能得到赔偿，徐金华没有提起上诉，保险公司还要加重徐金华自身的事故责任，与事实不符；2、事故发生前，徐金华身体××，独立行走，事故后徐金华只能卧床还需护理依赖，徐金华年迈的××与伤残等级之间没有因果关系。请求二审法院维持原审判决。
被上诉人许诚、地久公司均同意保险公司的上诉意见。
各方当事人对原审法院查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：
当事人对其主张有责任提供证据予以证明，不能提供证据或提供的证据不足以证明的，应当承担于己不利的法律后果。保险公司推测徐金华翻越隔离带过马路是事故的直接原因，但没有提供相应证据，故对该上诉意见，本院不予采信。
根据法医学关于损伤参与度评定标准的相关文献，即使存在加龄性变化和既往症，如果不受到外因的作用也就不会出现临床症状的场合下，不应该将外因的参与程度减轻。但是，在受到外因作用之前，加龄性变化和既往症已经导致机体出现临床症状的话，因果关系的判断当然应该综合考虑。本案中，受害人徐金华因年事已高难免患有××，但这些症状系老年人的常见体质，并无证据证明仅因该体质即会导致伤残后果，故即便该体质对伤残结果客观上存有一定参与度，但不能据此将遭受交通事故这一外因的参与程度减轻。保险公司主张结合徐金华自身体质应减轻相差伤残等级的赔偿数额没有法律依据，本院不予支持。
一审法院已考虑到徐金华的年龄因素，酌定护理费先按5年计算，保险公司主张按1-2年计算的意见，本院不予采纳。
据此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3024元，由上诉人保险公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛 崴
代理审判员 李 杨
代理审判员 宁尚成
二〇一六年一月二十一日
书 记 员 蒋 懿