广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）肇中法刑二终字第33号
原公诉机关肇庆市端州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈月建，男，汉族。因本案于2012年11月5日被抓获，同日被刑事拘留。同年12月11日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。
上诉人（原审被告人）邹某某，男，汉族。因本案于2012年11月5日被刑事拘留。同年12月11日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。
上诉人（原审被告人）邹某甲，男，汉族。因本案于2012年11月5日被刑事拘留。同年12月11日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。
肇庆市端州区人民法院审理肇庆市端州区人民检察院指控原审被告人陈月建、邹某某、邹某甲犯贩卖毒品罪一案，于2013年10月11日作出（2013）肇端法刑初字第199号刑事判决。宣判后，原审被告人陈月建、邹某某、邹某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人陈月建、邹某某、邹某甲，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年7月份开始，被告人陈月建为牟取非法利益，多次向“阿矮”（真名不详）购买冰毒、K粉、“开心水”、摇头丸等毒品，并将部分毒品加工成“奶茶”，然后在肇庆市城区贩卖给吸毒人员。2012年10月开始，被告人陈月建纠集被告人邹某某、邹某甲，由被告人邹某某、邹某甲帮助其接听吸毒人员打来求购毒品的电话和帮助贩卖毒品。被告人陈月建为被告人邹某某、邹某甲提供手机，以方便吸毒人员联系购买毒品，还为被告人邹某某、邹某甲提供住处以吸食毒品。期间，被告人邹某某、邹某甲在肇庆市城区体育中心帝苑俱乐部、黄岗街道办黄岗市场、西江北路西江邮局门口、西江路欢乐无限俱乐部等地帮助被告人陈月建贩卖毒品给吸毒人员梁某某以及“吖天”等人。2012年11月5日凌晨，公安人员在被告人陈月建、邹某某、邹某甲的住处肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房处抓获其三人时，当场从该房内缴获黄色粉末39包、橙色粉末6包、白色粉末1包、灰色柱形固体20包，共净重804.48克，经检验含有氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分；白色晶状粉末8包，共净重6.36克，检验出氯胺酮成分；白色晶体1包，重0.4克，检验出甲基苯丙胺成分；还缴获了电子秤、封口袋、手机等用于贩卖毒品的作案工具。
原判认定上述事实有物证照片、检查笔录、扣押物品清单、通话清单、证人证言、被告人的供述、毒品检验鉴定报告、现场勘查笔录等证据予以证实。
原判认为，被告人陈月建、邹某某、邹某甲无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈月建购回和保管毒品，指使被告人邹某某、邹某甲贩卖毒品给他人，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人邹某某、邹某甲起辅助作用，是从犯，应从轻处罚。由于在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房查获的毒品均由被告人陈月建购回和控制，被告人邹某某、邹某甲仅帮助被告人陈月建贩卖毒品给他人，对存放的毒品并不知情，故被告人邹某某、邹某甲不应对未销售的毒品负责。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第二十六条、第二十七条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，判决：一、被告人陈月建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处罚金10000元。二、被告人邹某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。三、被告人邹某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。四、侦查机关扣押的作案工具电子秤1把、电发夹2个、手机三台，均予以没收，上缴国库；封口袋、锡纸、吸管等一批，均予以没收。
上诉人陈月建提出，原判认定毒品数量804.48克是毛重量并非净重量，毒品纯度约为3%，折算后不到20克重量，原判认定毒品数量错误，并导致量刑过重。其是初犯，且归案后如实交代犯罪事实，应予减轻处罚，请求二审查明事实予以轻判。
上诉人邹某某提出，其事前并不知道陈月建是贩卖毒品，其帮陈月建带毒品当时并不知情，且其仅是帮陈月建带过两次毒品，其被公安机关抓获时刚吸食毒品，其供述不真实，请求二审查明事实，依法判决。
上诉人邹某甲提出，其帮助陈月建携带毒品都是在吸食毒品后，其并不知情。其帮助陈月建送毒品没有七、八次，且没有收受利益，原判量刑过重，请求二审依法予以轻判。
经审理查明，2012年7月至11月间，上诉人陈月建为牟取非法利益，多次向“阿矮”购买冰毒、K粉、“开心水”、摇头丸等毒品，并将部分毒品加工成“奶茶”贩卖给吸毒人员。2012年10月间，陈月建纠集上诉人邹某某、邹某甲参与贩卖毒品，并由陈月建独自负责出资购买毒品、加工及分装毒品，由邹某某、邹某甲负责接听吸毒人员的电话及携带毒品与吸毒人员交易。期间，陈月建在肇庆市城区体育中心帝苑俱乐部、黄岗街道办黄岗市场、西江北路西江邮局门口、西江路欢乐无限俱乐部等地多次向梁某某、“吖天”等人贩卖毒品，其中邹某某、邹某甲分别参与贩卖毒品八次。2012年11月5日凌晨，公安机关在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房抓获陈月建、邹某某、邹某甲，并当场缴获毒品氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺804.48克，氯胺酮6.36克，甲基苯丙胺0.4克及电子秤、封口袋、手机等作案工具。
认定上述事实有经原审庭审质证、认证的如下证据证实：
1、物证照片及物证指认照片，反映公安机关在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房查获印有立顿字样的黄色胶纸袋包装米黄色粉末39包、印有果珍字样的橙色胶纸袋包装米黄色粉末6包、印有NESCAFE字样的橙色胶纸袋包装米黄色粉末1包、用透明封口袋包装灰色圆柱形固体20袋、橙色圆柱形固体2袋、绿色圆柱形固体1袋、白色圆柱形固体1袋、米白色圆柱形固体3袋、白色晶体1包、白色晶体粉末8包、白色粉末1包、黄色液体3瓶、米黄色粉末一杯、电子秤、电发夹、笔记本等物品。（物证照片经陈月建、邹某某、邹某甲指认）
2、检查笔录、扣押物品清单、移交物品清单，反映公安机关在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房查获印有立顿字样的黄色胶纸袋包装米黄色粉末39包、印有果珍字样的橙色胶纸袋包装米黄色粉末6包、印有NESCAFE字样的橙色胶纸袋包装米黄色粉末1包、用透明封口袋包装灰色圆柱形固体20袋、橙色圆柱形固体2袋、绿色圆柱形固体1袋、白色圆柱形固体1袋、米白色圆柱形固体3袋、白色晶体1包、白色晶体粉末8包、白色粉末1包、黄色液体3瓶、米黄色粉末一杯、电子秤、电发夹、笔记本等物品，并予扣押。
3、通话清单。反映手机号码1821932****（邹某某）与梁某某手机号码在11月4日14时34分、14时44分及11月5日13时35分通话记录。
4、抓获经过。反映公安机关在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房抓获陈月建、邹某某、邹某甲的情况。
5、人口信息资料。反映上诉人陈月建、邹某某、邹某甲的身份情况。
6、证人梁某某的陈述及辨认笔录，主要内容：2012年11月4日，我用电话联系一个叫“陈科”的男子后，在西江邮局门口购买了一次毒品K粉，但送货过来是一个不认识的另一名男子。11月5日13时许，我打电话购买150元毒品K粉，并约好在肇庆市端州区人民中路七日酒店门口进行毒品交易，后被公安民警抓获并带回派出所调查。
经辨认，梁某某在混合照片中辨认出邹某某是送毒品的男子。
7、证人胡某艳的陈述，主要内容：邹某甲与阿建、阿友合租西江北路某小区A栋601房，邹某甲与阿建、阿友在房间吸毒。
8、上诉人陈月建的供述与辩解，主要内容：2012年7月开始贩卖毒品，我从一个叫“阿矮”的男子处购买回来，然后将毒品混入奶茶后再包装好后贩卖给吸毒人员。吸毒人员打电话过来后，我将毒品带到约定地点贩卖给吸毒人员，用于贩卖毒品的电话有1821932****、1342697****、1342694****三个电话。向我购买毒品的吸毒人员有“大水”、“阿奶”、“吖天”等人，贩卖毒品时在笔记本上记录贩卖毒品资金出入。2012年10月初，邹某某、邹某甲开始跟我贩卖毒品，我负责出资购买毒品及配制毒品“奶茶”邹某某、邹某甲帮我接听吸毒人员的电话、送毒品到约定地点与吸毒人员交易。当时，我对邹某某、邹某甲讲明做贩毒的事情，并讲清楚分工情况，我提供手机给邹某某、邹某甲联系买家，但没有讲工资，我给邹某某、邹某甲提供食宿、衣着还有吃喝玩乐。2012年11月4日10时许，一个叫“大肚婆”的吸毒人员直接打电话给邹某某购买50元毒品K粉，后邹某某拿毒品K粉去交易。晚上11时许，邹某某又拿毒品K粉到帝苑夜总会交易。2012年11月5日，我因在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房吸毒被公安机关抓获，公安机关在601房搜获“奶茶”电子秤、电发夹、笔记本等物品。
经辨认，陈月建在混合照片中辨认出购买毒品的“大肚婆”是梁某某。
9、上诉人邹某某的陈述与辩解，主要内容：2012年10月20日晚21时，阿建给了一包用纸巾包着的毒品，并给了一个手机叫我去黄岗市场附近打电话联系，我按照他的意思开着他的摩托车把毒品送过去，收了200元，后来把钱给了阿建。之后阿建又叫我送毒品去体育中心帝苑俱乐部、西江北路邮局对面路边进行毒品交易。送货时我使用1821932****的电话，每次送货后，阿建免费给我半包毒品吸食。我帮阿建送毒品共有八次，其中一次是端州区车城附近、一次是西江北路西江邮局门口、一次是西江路欢乐无限，五次是体育中心帝苑俱乐部。邹某甲也是帮阿建送毒品出去卖的，我见他送过几次。
经辨认，邹某某在混合照片中辨认出梁某某是购买毒品的女子；陈月建、邹某甲参与贩卖毒品。
10、上诉人邹某甲供述与辩解，主要内容：我认识阿建的时候，我已经知道阿建是专门卖K粉、摇头丸等毒品。2012年10月，我搬到阿建出租屋住后，阿建叫我负责帮他带K粉、摇头丸等毒品与吸毒人员交易。阿建有个号码是专门用来联系买家的，有人需要毒品就会打个电话，约定好购买的数量和交易地点，然后就将毒品送过去。当天晚上，我帮阿建送货七、八次，刚开始三天是由我送货。从2012年10月14日开始，阿建就叫我负责听电话，由阿友负责送货和收钱。阿建叫陈月建，他买过一件衣服和两条裤子给我，还给了2000元人民币。
经辨认，邹某甲在混合照片中辨认出陈月建、邹某某。
11、广东省肇庆市公安司法鉴定中心出具的肇公（司）鉴（化）字（2012）1054号毒品检查鉴定报告及通知书，反映：在陈月建出租屋查获印有立顿字样的黄色胶纸袋包装米黄色粉末39包共净重694.99克，印有果珍字样的橙色胶纸袋包装米黄色粉末6包共净重42.72克，印有NESCAFE字样的橙色胶纸袋包装米黄色粉末1包净重13.62克，灰色圆柱形固体20袋共净重53.15克，均检验出氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分；白色晶体1包净重0.4克，检验出甲基苯丙胺成分；白色晶体粉末8包共净重6.36克，检验出氯胺酮成分；黄色液体3瓶验出氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。
12、现场勘验检查工作记录及照片，反映公安机关在肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房及端州区体育中心帝苑俱乐部、西江北路西江邮局对面马路、西江路欢乐无限俱乐部对面、端州区风华路KK新歌俱乐部案发现场勘验情况。
13、现场指认照片，上诉人陈月建、邹某某、邹某甲指认肇庆市端州区西江北路某小区A栋601房是公安机关查获毒品的现场及毒品存放的具体位置；邹某某、邹某甲指认端州区体育中心帝苑俱乐部、西江北路西江邮局对面马路、西江路欢乐无限俱乐部对面、端州区风华路KK新歌俱乐部是毒品交易现场。
上诉人陈月建的上诉意见，经查，毒品检验报告证实查获毒品氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺804.48克，氯胺酮6.36克，甲基苯丙胺0.4克，且毒品检验报告证实公安机关送检毒品的包装特征、包装数量，与经陈月建、邹某某、邹某甲签名确认的扣押物品清单及查获毒品物证照片所反映的内容相吻合，足以认定。根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品的数量以查证属实数量计算，不以纯度折算。据此，原判以查获毒品数量认定毒品数量符合法律规定，陈月建认为以折算后认定毒品数量的理由不成立，不予采纳。陈月建多次贩卖毒品，且查获毒品氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺804.48克，氯胺酮6.36克，甲基苯丙胺0.4克，数量大，论罪应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产，原判鉴于其归案后如实供述其罪行，对其从轻判处有期徒刑处十五年，并处罚金10000元，是在法定幅度内最低量刑，已充分考虑各量刑情节，量刑恰当，陈月建认为原判量刑过重的理由不成立，不予采纳。
上诉人邹某某、邹某甲的上诉意见，经查：1、邹某某归案后多次供述帮助陈月建贩卖毒品，并亲自带领公安人员指认毒品交易的现场。邹某某被羁押在端州区看守所期间也作有罪供述，其有罪供述内容稳定、条理清楚，并能与其他证据相印证，足以采信。邹某某认为被抓获时所作的有罪供述不真实的理由不成立，不予采纳。2、陈月建的供述证实在邹某某、邹某甲参与贩卖毒品时明确告知邹某某、邹某甲实施贩卖毒品，并安排邹某某、邹某甲接听吸毒人员电话及携带毒品给吸毒人员。邹某某、邹某甲也供述其明知陈月建实施贩卖毒品，且在陈月建、邹某某、邹某甲共同租住的房屋查获毒品及贩卖毒品的作案工具，足以认定邹某某、邹某甲具有贩卖毒品的主观故意，邹某某、邹某甲认为事前不知道陈月建贩卖毒品的上诉理由不成立，不予采纳。3、陈月建的供述证实邹某某、邹某甲多次帮助其接听吸毒人员电话及携带毒品给吸毒人员，邹某某、邹某甲对多次帮助陈月建贩卖毒品的事实亦供认不讳，足以认定其多次参与贩卖毒品的事实，邹某某、邹某甲认为没有多次参与贩卖毒品的上诉理由不成立，不予采纳。4、邹某某、邹某甲多次参与贩卖毒品，属情节严重，论罪依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判鉴于邹某某、邹某甲在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且归案后如实供述其罪行，对其从轻判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，是在法定幅度内最低量刑，已充分考虑其各量刑情节，量刑恰当，邹某甲认为原判量刑过重的理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人陈月建、邹某某、邹某甲明知是毒品而多次贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，其中陈月建贩卖毒品氯胺酮和3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺804.48克，氯胺酮6.36克，甲基苯丙胺0.4克，数量大；邹某某、邹某甲多次参与贩卖毒品，情节严重，应依法予以惩处。在共同犯罪中，陈月建起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。邹某某、邹某甲起辅助作用，是从犯，依法应从轻处罚。陈月建、邹某某、邹某甲归案后均如实供述其罪行，依法可从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人陈月建、邹某某、邹某甲的上诉意见，经查不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘永东
审 判 员 苏振伟
代理审判员 罗惠文
二〇一四年三月十九日
书 记 员 陈生丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第一条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”：
（一）苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）一百克以上；
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。