甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张中民终字第218号
上诉人樊金虎（一审原告、反诉被告），男，汉族，甘肃省张掖市甘州区人。
委托代理人李耀宏，甘肃锦舒律师事务所律师。
上诉人杨宗森（一审被告、反诉原告），男，汉族生，甘肃省肃南县人。
委托代理人张吉祥，甘肃德言盛律师事务所律师。
上诉人樊金虎与上诉人杨宗森承揽合同纠纷一案，不服甘州区人民法院（2013）甘民初字第3552号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年2月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月24日公开开庭进行了审理。上诉人樊金虎的委托代理人李耀宏，上诉人杨宗森的委托代理人张吉祥到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院认定，2010年12月，经原告（反诉被告）与被告（反诉原告）口头协商约定：原告（反诉被告）将其经营的张掖市聚鑫商贸有限责任公司名下的位于张肃公路约10KM处附近的黑河滩上石料厂承包给被告（反诉原告）经营，承包期限为四年，承包费每年40万元。双方商定后被告（反诉原告）于2011年3月17日向张掖市聚鑫商贸有限责任公司交付黑河石料厂架电款105000元，电路架通后，被告（反诉原告）开始生产经营活动，2011年6月，被告（反诉原告）将毛料的生产承包给郭建军、王作珍，两人干到2011年7月24日。在此期间被告（反诉原告）拉走了生产的石料，后双方发生矛盾，终止承包经营，就承包费给付问题，经双方多次协商均未达成协议。故双方提起诉讼。另查明：张掖市聚鑫商贸有限责任公司于2013年由张掖市工商行政管理局准予注销登记，债权债务由樊金虎享有承受。2010年7月10日，张掖市聚鑫商贸有限责任公司向张掖市黑河水利水电工程建设有限责任公司提出采砂申请，该公司于2010年9月16日出具证明同意开采。
上述事实，有原告（反诉被告）、被告（反诉原告）的当庭陈述、原告（反诉被告）提交的录音光盘一张、录音笔录一份、准予注销登记通知书复印件一份、张掖市聚鑫商贸有限责任公司清算组会议决议复印件一份、采砂申请表复印件一份、张掖市水利水电工程建设有限责任公司出具的证明复印件一份、甘州区人民法院（2013）甘民初字第3384号民事判决书一份、被告（反诉原告）提交的黑河石料厂架电款收据一张、现金账复印件七张、入库单15张、张掖市甘州区电业公司发票复印件一张、证人郭建军的证言等在卷佐证，并经庭审质证，足以证明上述案件事实。
一审法院认为：张掖市聚鑫商贸有限责任公司于2013年由张掖市工商行政管理局准予注销登记，债权债务由樊金虎享有承受。故原告樊金虎作为本案的诉讼主体适格。对于本诉，原告与被告虽没有书面的承包合同，但双方已形成事实上的承揽合同法律关系。庭审中，双方认可的是双方约定承包期为4年，每年的承包费为40万元。本案争议的焦点问题是被告究竟承包经营多长时间双方终止合同。原告认为合同期限自2011年1月至2014年12月，被告于2011年年底提出终止经营，按6个月主张承包费用。被告认为，开采石料还不到一个月，只能承担开采期间的承包费用。本院认为，原告与被告的主张，均没有足够的证据证明。结合被告2011年3月17日提交的张掖市聚鑫商贸有限责任公司出具的黑河石料厂架电款105000元的收据、被告提供的生产石料的账册、入库单及证人郭廷军的证言，本院认定被告承包经营的期限应自2011年3月至2011年7月较为符合实际。被告应支付原告5个月的承包费计166666.67元（400000元／年÷12月×5月）。故对原告要求被告支付承包费200000元的诉讼请求，本院予以部分支持。对原告要求被告承担利息40000元的诉讼请求，原告无证据证明，故对该项诉讼请求本院不予支持。
对于反诉，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）双方终止承包合同后，原告（反诉被告）取得被告（反诉原告）支付的架电款105000元应予以返还，故被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）支付架电款105000元的诉讼请求，本院予以支持。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告杨宗森支付原告樊金虎承包费166666.67元；二、驳回原告樊金虎的其他诉讼请求；三、原告（反诉被告）樊金虎返还被告（反诉原告）杨宗森架电款105000元；上述（一）、（三）两项相互抵顶，被告杨宗森支付原告樊金虎现金61666.67元，于本判决生效后十日内一次性付清。本诉案件受理费4900元，由原告樊金虎负担1217元，被告杨宗森负担3683元。反诉案件受理费2400元，由原告（反诉被告）樊金虎负担。
宣判后，一审原告（反诉被告）樊金虎、一审被告（反诉原告）杨宗森均不服一审判决，向本院提出上诉。
上诉人樊金虎认为：1、双方口头约定，架设生产用电的费用均由被上诉人杨宗森承担，上诉人仅有协助义务，一审判决该费用由上诉人承担不当；2、有证据证明被上诉人在石料厂生产到2011年7月24日，故上诉人主张被上诉人支付6个月的承包费，应当予以支持，但一审法院仅判决5个月的承包费显失公平；3、上诉人主张的利息应当予以支持。综上，上诉人请求本院查明事实，撤销一审判决，依法改判被上诉人向上诉人支付承包费及利息24万元。
上诉人杨宗森认为：上诉人仅在石料厂生产1个月时间，一审判决上诉人需支付5个月的承包费不当。现上诉人请求本院撤销一审判决，依法改判上诉人不承担石料厂的承包费。
二审中，上诉人杨宗森提交甘州区电力局明永供电所出具的证明一份，拟证明上诉人实际生产石料的时间为2011年6月17日至2011年7月24日。经质证，上诉人樊金虎认为，该证据的真实性无法确定，其次双方形成租赁关系，生产设施的完善及开工时间应当由杨宗森自己决定，与上诉人樊金虎无关。因此，对该证据不予认可。本院认为，甘州区电力局明永供电所能够证明架设动力电及何时通电的具体时间，本院对上述证据予以采信。二审经审理查明的其它事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：双方当事人于2010年12月经口头协商，上诉人樊金虎将石料厂承包给上诉人杨宗森开采经营，所形成的法律关系更接近租赁合同关系，而非承揽合同关系，本院对本案案由予以纠正。根据约定的合同目的，上诉人樊金虎发包的石料厂应当具备生产石料的基本条件，而接通动力电应当是所具备的的基本条件之一。而且双方约定承包期限为四年，但在实际履行中，上诉人杨宗森生产经营的期限较短，架设动力电的长远利益仍由上诉人樊金虎享有。因此，架设动力电的费用应当由上诉人樊金虎承担，其主张该费用经约定由上诉人杨宗森承担的上诉理由无证据证明，本院不予支持。关于双方争议的承包期限的问题，因上诉人杨宗森承包石料厂是为了粉碎石料，因没有动力电上诉人杨宗森便无法生产经营，所以计算承包费的起始时间应当以接通动力电时开始计算，考虑到在实际经营过程中，还有配备人员、设备等前期准备工作，因此承包期限以两个月计算较为公平合理。一审判决按5个月计算承包费明显过长，本院予以纠正。因本案非债务纠纷，且双方对违约责任无明确约定，故上诉人樊金虎要求上诉人杨宗森支付40000元利息的上诉请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持甘州区人民法院（2013）甘民初字第3552号民事判决第三项；
二、撤销甘州区人民法院（2013）甘民初字第3552号民事判决第一、二项；
三、上诉人杨宗森支付上诉人樊金虎承包费66667元（400000元／年÷12月×2月）；
四、驳回上诉人樊金虎的其他诉讼请求。
上述（一）、（三）两项相互抵顶，上诉人樊金虎支付上诉人杨宗森现金38333元，于本判决生效后十日内一次性付清。
一审本诉案件受理费4900元，由上诉人樊金虎承担3767元，上诉人杨宗森承担1133元。反诉案件受理费2400元，由上诉人樊金虎承担。
二审案件受理费7300元，由上诉人樊金虎承担5833元，上诉人杨宗森承担1467元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 安凤梅
审 判 员 宋 睿
代理审判员 胡宏睿
二〇一四年四月十七日
书 记 员 尹建兵
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。