天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2015）一中民四终字第0213号上诉人（原审原告）张艺，男，1970年5月5日出生，汉族，无职业，住天津市河西区。被上诉人（原审被告）高丘六和（天津）工业有限公司，住所地天津新技术产业园区北辰科技工业园津围公路东高新大道37号。法定代表人仁田野顺次，董事长。委托代理人郭敏，该公司人事课长。委托代理人胡建丽，该公司人事组长。上诉人张艺与被上诉人高丘六和（天津）工业有限公司因劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2014）辰民初字第4494号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张艺及被上诉人高丘六和（天津）工业有限公司的委托代理人郭敏、胡建丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，高丘六和（天津）工业有限公司（以下简称“高丘六和公司”）具有企业法人资格。双方于2008年6月11日建立劳动关系。2011年6月11日，双方签订书面劳动合同书，期限为自2011年6月11日起至2014年6月10日止，约定张艺具体工作内容为总务，劳动报酬为每月1920元，工时制度为标准工时制度。2014年6月11日，双方签订书面劳动合同书，期限为无固定期限，约定张艺岗位为管理岗位，具体工作内容为总务，劳动报酬为每月2670元，工时制度为综合工时制度。总务岗位工作内容中包括司机工作。张艺收到、阅读《就业规则》及《请假奖惩制度》内容。高丘六和公司《就业规则》第92条第1款第5项规定，不论是否在工作时间内，对其他职工实施暴力、恐吓、威胁的，公司解除劳动合同。2014年8月20日，张艺因调薪问题找到高丘六和公司管理部部长理论。同日，高丘六和公司向张艺发出解除劳动合同通知书，张艺当时没有签收解除劳动合同通知书，后张艺通过劳动监察部门收取解除劳动合同通知书。该解除劳动合同通知书内容为你（张艺）与高丘六和公司于2014年6月11日签订了无固定期限的劳动合同，因严重违反公司规章制度，威胁、恐吓上司原因，根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定，决定从2014年8月21日起，解除劳动合同，经济补偿金为无经济补偿金。高丘六和公司提供的张艺工资明细表中，明确载明加班时间及加班工资数额。张艺解除劳动合同前十二个月平均工资为5260元，双方均认可以5260元作为赔偿金的计算基数。再查，2014年9月2日，张艺作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人高丘六和公司：1、支付非法解除劳动合同赔偿金76000元；2、支付2008年至今延时加班费45300元（2008年6月11日至2014年8月20日，1510天、每天2.5小时，合计3775小时，平均每小时12元）；3、支付代通知金，未提前30日通知。2014年11月7日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出北劳仲裁字（2014）第0404号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人自收到本裁决书生效之日起，立即支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金68380元；2、驳回申请人其他的仲裁请求。申请人、被申请人均不服该仲裁裁决书分别向一审法院提起诉讼。高丘六和公司另案起诉的诉请事项为不支付违法解除劳动合同的赔偿金。上述事实有当事人陈述、解除劳动合同通知书、工资明细表等证据所证实。原告的诉讼请求是请求判令：1、高丘六和公司支付延时加班费27000元；2、高丘六和公司承担本案诉讼费用。一审法院认为，本案双方争议的主要焦点为：1、高丘六和公司与张艺解除劳动合同是否违法；2、高丘六和公司是否应当支付张艺延时加班工资差额。关于高丘六和公司与张艺解除劳动合同是否违法的问题，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。高丘六和公司以张艺严重违反公司规章制度，威胁、恐吓上司原因，提出与张艺解除劳动合同关系，高丘六和公司虽然提供2014年8月20日视频，但从视频中无法证实高丘六和公司所主张的内容，因此一审法院认定高丘六和公司向张艺提出解除劳动合同系违法解除，高丘六和公司应当依法向张艺支付违法解除劳动合同赔偿金。鉴于双方均认可以5260元作为赔偿金的计算基数，高丘六和公司应向张艺支付违法解除劳动合同赔偿金68380元。关于高丘六和公司是否应当支付张艺延时加班工资差额的问题，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。高丘六和公司已经向一审法院提供工资明细表，以佐证高丘六和公司已经向张艺支付加班工资；张艺主张高丘六和公司支付加班工资差额，而张艺对其所提出的主张未提供相应的证据，张艺应当承担举证不能的不利后果，故对于张艺主张高丘六和公司支付加班工资差额，一审法院不予支持。一审法院遂依《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决如下：“一、被告高丘六和（天津）工业有限公司支付原告张艺违法解除劳动合同赔偿金68380元。二、驳回原告张艺提出的诉讼请求。上述给付款项在本判决书生效后五日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告张艺担负。当事人就本案判决与（2014）辰民初字第4371号判决主文相同事项只能申请执行一次，不得重复申请执行。”一审判决后，上诉人张艺不服，向本院提起上诉。上诉人张艺的上诉请求是撤销一审判决第二项，改判支持上诉人张艺延时加班费27000元。其主要理由是，上诉人张艺在高丘六和公司任司机，每天早晚须接送日本籍职员上下班，这些工作量都发生在打卡时间之外，故被上诉人高丘六和公司应支付其加班费。被上诉人高丘六和公司答辩称，不同意上诉人张艺的上诉请求。其主要理由是，被上诉人高丘六和公司的司机岗位被批准为综合工时工作制，且被上诉人已支付加班费，一审期间已提交相关证据。被上诉人高丘六和公司亦不同意一审判决，其已另案起诉并上诉。经审理查明，一审人民法院查明事实无误，本院予以确认。二审期间，上诉人张艺提交行车记录表用以证明自己延时加班的事实，被上诉人高丘六和公司未提供新证据。案经本院调解，双方未达成一致意见。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被上诉人高丘六和公司的司机岗位实行综合工时制度，并已提交其支付加班费的证明，可以证明其已支付加班费。上诉人张艺提交的行车记录表，因被上诉人高丘六和公司不认可其真实性，且该表并未加盖被上诉人高丘六和公司公章，故本院对其证明效力不予确认。上诉人张艺未提供充足证据证实其主张的延时加班费差额部分27000元，本院对其上诉请求不予支持。综上，上诉人张艺的上诉理由无法律和事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张艺负担。本判决为终审判决。审 判 长  高良栋代理审判员  于 浩代理审判员  张玉洁二〇一五年三月十九日书 记 员  王晓乐附：本判决所适用的具体法律条款：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。