江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）涟民初字第1259号
原告于孝祥，男，汉族，居民。
委托代理人朱峰，江苏捍华律师事务所律师。
委托代理人胡春梅，女，汉族，居民。
被告王一飞，男，汉族，居民。
委托代理人王海龙，涟水县正平法律服务所法律工作者。
委托代理人沈国飞，男，汉族，居民。
被告淮安浩源运输有限公司，住所地涟水县经济开发区纬五路（江苏金典纺织有限公司院内）。
法定代表人李刚，该公司总经理。
原告于孝祥诉被告王一飞、淮安浩源运输有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人胡春梅、朱峰、被告王一飞及其委托代理人沈国飞到庭参加诉讼。被告淮安浩源运输有限公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于孝祥诉称：原告受被告王一飞雇佣为其开车。2013年11月4日21时50分许，原告驾驶被告王一飞所有的苏HN59**号重型半挂牵引车（苏HM6**挂）沿涟盐路（234省道）由西向东行驶至涟盐线21公里800米处转弯时发生单方事故，造成原告受伤。原告受伤后先后被送至淮安市楚州医院、淮安市第一人民医院住院治疗，被告王一飞支付部分医疗费，其他医疗费由原告垫付，现原告治疗终结。原告在雇佣期间遭受人身损害，依法应由被告王一飞承担赔偿责任，原、被告就赔偿事宜未能达成一致意见，为维护合法权益，原告诉至法院，请求判令被告王一飞赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费共计329612.95元，被告淮安浩源运输有限公司在机动车车上人员责任保险（驾驶人）50000元限额内承担连带责任。
被告王一飞辩称：1、原告与被告王一飞之间不存在雇佣关系，2、原告是未征得被告王一飞同意的情况下驾驶事故车辆发生的事故，3、原告是擅自驾驶该车辆，过错由原告承担，与被告王一飞无关，4、被告王一飞为原告垫付医疗费70000余元，请求在本案中一并处理，予以返还。
被告淮安浩源运输有限公司未作答辩。
经审理查明：2013年11月4日21时50分，原告于孝祥驾驶苏HN59**号重型半挂牵引车（苏HM6**挂），沿涟盐线（234省道）由西向东行驶至涟盐线21公里800米处转弯时，因车速较快、操作不当，造成车辆翻车，致于孝祥和同车案外人张新受伤的交通事故。该事故经淮安市公安局淮安分局交通巡逻警察大队认定，原告于孝祥负全部责任。
事故发生后，原告于孝祥先后被送至淮安市楚州医院、淮安市第一人民医院治疗，共住院65天，花医疗费101013.15元，被告王一飞垫付医疗费65000元。
2014年9月5日，中国人民解放军第八二医院司法鉴定所受本院委托对原告于孝祥的伤残等级及误工期限、护理期限、营养期限进行司法鉴定。2014年9月19日，中国人民解放军第八二医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人于孝祥颅脑损伤致轻度智力障碍，日常活动能力部分受限，构成道路交通事故九级伤残；于孝祥左眼视力损伤构成道路交通事故九级伤残；于孝祥左肩胛骨粉碎性骨折致左肩关节活动功能障碍构成道路交通事故十级伤残；于孝祥六根肋骨骨折，构成道路交通事故十级伤残。2、被鉴定人于孝祥的误工期限以210日为宜，营养期限以90日为宜，护理期限以90日为宜；护理人数以护理期限内住院期间2人、出院后1人为宜。
另查明：原告于孝祥经常居住地为涟水县涟城镇金地国际花园34幢602室。苏HN59**号重型半挂牵引车（苏HM6**挂）登记车主为被告淮安浩源运输有限公司，实际车主为被告王一飞。
上述事实，有原、被告当庭陈述，门诊病历、诊断证明书、出院记录、出院小结、医疗费票据、住院费用清单、鉴定意见书等证据载卷证实，本院予以确认。
审理中，原告于孝祥主张其系被告王一飞雇佣的驾驶员，每月工资5000元，原告已为被告王一飞完成一次运输任务，在履行第二次运输任务时发生本案事故。被告王一飞主张原告于孝祥系其雇佣的驾驶员张新找来开车的，张新事前虽告知其将找人开车，但对于是否找原告其并不知情，故原告于孝祥与其并不存在雇佣关系。原告于孝祥对于被告王一飞陈述的张新找其开车的事实无异议，但认为张新常年受雇于王一飞，其找原告开车的行为属于职务行为，原告事实上受雇于被告王一飞。
本院认为：首先，原告于孝祥与被告王一飞之间形成劳务关系。本案中，原告于孝祥经案外人张新介绍为被告王一飞驾驶机动车，虽然双方的劳务合同系原告于孝祥与案外人张新口头约定，但案外人作为被告王一飞雇佣的驾驶员，且张新事前亦就雇佣驾驶员事宜征求王一飞意见，故该提供劳务合同应直接约束被告王一飞和原告于孝祥，原告于孝祥与被告王一飞之间形成劳务关系。对于被告王一飞辩称的其对于孝祥为其开车的事实不知情的主张，因原告于孝祥先后两次为被告王一飞出车，被告王一飞作为车辆的实际所有人及经营人，理应知道原告于孝祥为其驾驶车辆，故本院对于被告王一飞的上述辩解不予支持。
其次，被告王一飞作为接受劳务一方在本起事故中存在一定的过错，应对提供劳务一方的原告于孝祥的损失承担相应的责任。本案中，原告于孝祥在驾驶车辆至转弯处时，因车速较快、操作不当致交通事故的发生，造成自己受伤，原告于孝祥存在重大过失，应对自己的损失承担大部分责任。被告王一飞作为接受劳务一方，未对原告于孝祥做好安全教育及监督管理工作，亦应对原告的损害承担相应的责任。综合原告于孝祥及被告王一飞之间的过错，本院酌定被告王一飞承担原告30%的损失。对于原告于孝祥主张的被告淮安浩源运输有限公司在机动车车上人员责任保险（驾驶人）50000元限额内承担连带责任，于法无据，本院不予支持。
对于原告于孝祥的损失，本院分析认定如下：
1、医疗费，根据原告提供的医疗费用票据，本院确定原告医疗费共计101013.15元。
2、住院伙食补助费，按照18元／天计算65天，共计1170元。
3、营养费，按照10元／每天计算90天，合计900元。
4、护理费，根据鉴定意见，住院期间护理费按照两人每人60元／天计算65天计7800元，出院后护理费按照一人60元／天计算25天计1500元，据此，本院确认护理费共计9300元。
5、误工费，按照89.15元／天计算210天，共计18721.5元。
6、残疾赔偿金，根据鉴定意见及江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入，本院确认残疾赔偿金为156182.4元。
7、精神损害抚慰金，原告主张10000元，因原告的身体损伤已构成伤残，给其在精神上造成了伤害，根据其伤残程度，本院对于原告的该项主张予以支持。
8、交通费，结合原告的实际就医情况，本院酌定为1000元。
综上，原告损失合计298287.05元。由被告王一飞赔偿其中的30％即89486.12元，扣除已付的65000元，被告王一飞应再赔偿原告24486.12元，其余损失由原告自行承担。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王一飞于本判决生效后三十日内赔偿原告于孝祥损失24486.12元。
二、驳回原告于孝祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费3715.5元，原告于孝祥负担2600元，被告王一飞负担1115.5元。
案件受理费2048元，原告于孝祥负担1434元，被告王一飞负担614元。此款原告已经向本院预缴，被告负担部分随上述款项一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：341201040002554）
审 判 长 付礼彬
代理审判员 张大鹏
人民陪审员 范清扬
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 李 静
附：相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。