陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕08民终2960号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区长城北路保险公司大楼。负责人：薛增奇，系该公司经理。委托诉讼代理人：陆静，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马春兰，女，1964年2月15日出生，汉族，农民，住陕西省榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：常小波，陕西尊尚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张建忠，男，1987年3月5日出生，汉族，无固定职业，现服刑于陕西省榆林市监狱。被上诉人（原审被告）：榆林佳日集团物流运输有限公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区柳营路210国道西侧。法定代表人：高建雄，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司因与被上诉人马春兰、张建忠、榆林佳日集团物流运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初8085号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司上诉请求：1、依法撤销陕西省榆林市榆阳区人民法院（2017）陕0802民初8085号民事判决，依法改判上诉人在商业险内不承担赔偿责任（上诉人金额309038.20元�。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉承担。事实和理由：张建忠准驾车型不符，上诉人将准驾车型不符列为免责事由，并在条款中以加粗的黑体字进行提示，一审判决以上诉人未尽到说明义务为由判决在商业险内承担赔偿责任有误。马春兰辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求维持原判。张建忠、榆林佳日集团物流运输有限公司未作答辩。马春兰向一审法院起诉请求：1、依法判令被告人保财险榆林分公司在保险限额内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、残疾辅助器具费、后续治疗费等共计460370.83元；不足部分由被告张建忠、榆林佳日物流公司承担连带赔偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年7月12日9时许，被告张建忠在机动车驾驶证（C1）暂�期间驾驶陕KC****（陕K***M挂）号重型半挂车由北向南行驶至210国道335KM+650m处，因观察不周、措施不当，与由西向东行走的行人马春兰发生交通事故，致使马春兰受伤。肇事后，张建忠与薛鹏飞（榆林市吴堡县人，身份证号码：612730198911230615，持A2驾驶证）合计作伪证，由薛鹏飞顶替张建忠成为肇事驾驶人。2017年7月20日，经榆林市公安局交通警察支队一大队事故中队办案民警调查核实，张建忠与薛鹏飞二人对合计作伪证的事实供认不讳。2017年7月27日，经榆林市公安局交通警察支队一大队认定，被告张建忠承担此事故的全部责任，马春兰无责任。事故发生后，原告马春兰被送往榆林市第一医院进行抢救治疗。诊断为：1、双足毁损伤；2、失血性休克。原告在该院住院治疗45天，花费医疗费201948.43元。2017年9月20日，经原告申请，本院经榆林市中级人民法院司法技术室委托陕西榆林高科法医司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、残疾辅助器具费用予以评定。该鉴定室于2017年11月15日作出陕榆高科（2017）临鉴字第J518号司法鉴定意见书一份，评定意见为：被鉴定人马春兰交通事故致左下腿截肢（自膝以下27cm），评定为七级伤残；右足踝脱套伤及其他损伤遗留疤痕属十级伤残；右足功能障碍属十级伤残。左下肢装配假肢费约为壹万伍仟元，使用期限为3年，维护保养费约为装配费的5%。其他损伤疤痕修复和功能康复后续治疗费约为6000元。原告为此支出鉴定费3600元。经查明，被告张建忠驾驶的陕KC****（陕K***M挂）号重型半挂牵引车系其于2016年5月28日从被告榆林佳日物流公司处采取分期付款方式购买。被告榆林佳日物流公司在被告张建忠未偿还完下剩车贷前保留该车辆的所有权。该车在被告人保财险榆林分公司投保有交强险及�三者责任险，其中主挂车第三者责任险限额共计105万元，本次事故发生在保险期内。另查明，被告张建忠在事故发生后向原告垫付医疗费15000元。上述事实有原、被告提供及本院调取的证据在卷佐证，依法予以认定。一审法院认为：公民的身体权、健康权受法律保护。被告张建忠驾驶机动车与行人马春兰相撞，致原告马春兰在事故中受伤。该事故经榆林市公安局交通警察支队一大队认定，被告张建忠在机动车驾驶证暂扣期间驾驶机动车观察不周、措施不当、未避让行人是造成此事故发生的原因，应承担此事故的全部责任，马春兰无责任。该事故认定事实清楚，责任分明，合法有效，本院对该责任认定依法予以认定。原告马春兰在该肇事中受伤，其各项合理损失理应由被告张建忠承担侵权赔偿责任。因被告张建忠驾驶的陕KC****（陕K***M挂）号重型半挂牵引�在被告人保财险榆林分公司投保有交强险及第三者责任险，且本次事故发生在保险期内。根据《道路交通安全法》第七十六条之规定，原告的各项合理损失首先应当由被告人保财险榆林分公司在交强险限额内进行理赔，超出交强险限额的部分在第三者责任险限额内予以赔偿。原告主张的医疗费201948.43元，因有医疗费票据、一日用药清单、诊断证明及病历予以证明，且系原告实际支出，依法予以支持；原告主张的误工费19656元（156元/天×126天），误工期从原告肇事之日起计算至伤残鉴定前一日止共计126天。误工标准，因原告在农村以务农为主要收入来源，且其未提供近三年平均收入的相关证明，故对其误工费标准参照陕西省与原告从事相同或相近行业（农、林、牧、渔业）上一年职工的年平均工资26255元计算。故对原告主张的误工费依法认定为9063.37元（26255元÷365天×126天）；原告主张的护理费14040元（156元/天×45天×2人），护理期限以原告住院期间45天计算。护理费标准因其并未提供护理人员的收入状况，本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬（60元/天-100元/天）计算。护理人员因其并未提供相应证据证明原告伤情需两人护理，应以一人护理予以计算。故护理费依法认定为4500元（100元/天×45天）；原告主张的住院伙食补助费1350元（30元/天×45天），符合法律规定，依法予以支持；原告主张的营养费900元（20元/天×45天），因有医院医嘱证明，依法予以支持；原告主张残疾赔偿金78926.40元（9396元/年×20年×42%），原告伤情为一处七级伤残，两处十级伤残，其伤残赔偿系数为42%，原告该项主张符合法律规定，依法予以支持；原告主张的后续治疗费6000元，因有鉴定机构出具的鉴定结论予以证明，依法予以支持；原告主张的残疾器具费102750元，其中假肢费用9万元（15000元/个×6个）；假肢维护费12750元（15000元×5%×17年）。上述假肢器具单价及每年的维护费用均有鉴定机构出具的鉴定意见予以证明，且原告主张按鉴定机构认定的三年需更换一次假肢，计算至其满70周岁止需更换6次；原告主张假肢维护费计算至其满70周岁止需17年。上述主张符合法律规定，依法予以支持；原告主张的鉴定费3600元，因系原告的实际支出且提供有鉴定机构出具的票据，依法予以支持；原告主张的交通费1200元，因其并未提供相应交通费票据，依法不予支持；原告主张的精神损害抚慰金3万元，因本次肇事致原告一处七级伤残，两处十级伤残，本院酌情认定2万元。上述原告马春兰的各项损失共计429038.20元，首先由被告人保财险榆林分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营�费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾器具费、精神损害抚慰金共计12万元；下余损失共计309038.20元在第三者责任险限额内赔偿。原告辩称被告榆林佳日物流公司与被告张建忠系挂靠关系，理应承担连带赔偿责任。根据《侵权责任法》第五十条之规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。故被告榆林佳日物流公司在本案中不承担赔偿责任，对原告的辩称意见依法不予采信；被告人保财险榆林分公司辩称被告张建忠驾驶证暂扣期间驾驶准驾车型不符车辆与原告发生肇事，属于保险公司免赔事由，故对原告的损失不予赔偿。本院认为，被告人保财险榆林分公司并未提供相应证据证明其就该免责条款已�被告张建忠或被告榆林佳日物流公司履行了提示及说明义务，故对其辩称意见依法不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效后七日内，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在交强险限额内赔偿原告马春兰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾器具费、精神损害抚慰金共计12万元；在第三者责任险限额内赔偿原告马春兰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、残疾器具费、鉴定费共计309038.20元。以上合计429038.20元。二、驳回原告马春兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8200元，保全费1520元，共计9720元，由被告张建忠负担（其先行垫付的15000元折抵上述费用后，其余由原告退还）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，张建忠驾驶陕KC****（陕K***M挂）号重型半挂车将行人马春兰撞倒发生道路交通事故。经榆林市公安局交通警察支队一大队作出榆公交一认字【2017】第0208号《道路交通事故认定书》认定：张建忠应承担此事故的全部责任，马春兰无责任，依法应予认定。陕KC****（陕K***M挂）号车在中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司投保交强险及105万元商业险，且事故发生在保险期限内故应由承保人在保险限额范围内进行赔偿。上诉人认为其已在保险合同中的免责条款以黑体字进行提示告知义务应予免责，经查，其提供的保单仅有上诉人本方的承保印章，没有任何榆林佳日集团法定代表人或经办人印章签名，不能充分有效证明上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司对涉案车辆责任免陪条款进行过明确无误的提示和说明义务，故该免责条款不产生效力。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司的上诉理由均不能�立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5930元，由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  高慧云审判员  霍 韬审判员  惠莉莉二〇一八年九月十二日书记员  段欣兵