新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）兵08刑终69号
原公诉机关新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）陈某（曾用名陈某），男，1969年5月7日出生，住第八师一二一团。
原审被告人解广东，男，1974年2月6日出生，住沙湾县。2017年2月23日因涉嫌犯故意伤害罪被下野地垦区公安局刑事拘留，同年3月2日被取保候审。2018年6月3日因犯故意伤害罪交付沙湾县司法局执行社区矫正。
新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院审理新疆生产建设兵团下野地垦区人民检察院指控原审被告人解广东犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人陈某提起附带民事诉讼一案，于2017年12月11日作出（2017）兵0801刑初37号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人陈某不服，提出上诉。在法定期限内，检察机关未提出抗诉，原审被告人解广东未提出上诉，原审刑事部分判决已发生法律效力。本院于2018年3月19日作出（2018）兵08刑终13号刑事附带民事裁定，裁定撤销原判第二、三项，发回重审。新疆生产建设兵团下野地垦区人民法院于2018年7月5日作出（2018）兵0801刑初37号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审附带民事诉讼原告人，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年5月24日15时许，被告人解广东与被害人陈某在第八师一二一团二十八连生物排碱林，因土地纠纷问题双方发生争执，继而发生撕扯，解广东用拳头击打陈某胸部及上半身身体两侧，并用脚踹陈某的腹部。当日陈某向下野地垦区公安局东野地派出所报案，民警出警后，在案发地对双方进行口头调解。同年6月6日，陈某再次报案至下野地垦区公安局东野地派出所，并对伤情进行鉴定。经法医鉴定，被害人陈某左侧第七、八肋骨骨折，其损伤程度为轻伤二级。被告人解广东归案后如实供述犯罪事实。
另查明：附带民事诉讼原告人陈某受伤后，因治疗肋骨骨折产生如下经济损失：1、医疗费3427.6元（检查费2505.9元＋一二一团医院检查费296元＋住院期间625.7元）；2、护理费4631.1元（56345元/年÷365天×30天）；3、误工费16671.95元（56345元/年÷365天×108天）；4、营养费900元（15元/天×60天）；5、交通费3000元，共计28630.65元。
认定上述事实的证据有：石河子市人民医院住院病人费用明细清单、住院病历复印件、第八师社会保险管理局出具的关于确认陈某报销住院费的回函、石河子市人民医院中医康复科主任孙某某的证言、附带民事诉讼原告人提交的相关票据、疾病诊断证明等。
原审法院认为：附带民事诉讼原告人陈某主张检查治疗费4201.29元，其提供了检查费票据及疾病诊断证明，票面载明金额共计2801.9元，对该部分予以支持，超出部分不予支持；其主张住院费9800元，提供了石河子市人民医院出院证、入院记录单及病历，根据石河子市人民医院住院病人费用明细清单、该院中医康复科主任孙某某的证言、关于确认陈某住院费报销的回函，陈某用于肋骨骨折止痛治疗的费用按照未进行医保报销由其自行承担的比例计算为625.7元，对该部分予以支持，超出部分因与伤情治疗无关，不予支持；其主张住院伙食补助费1200元，因其肋骨骨折除止痛治疗休养外无需住院，其因颈椎间盘突出为主诉病情住院治疗期间的住院伙食补助费与其治疗肋骨骨折无关联性，不予支持；其主张护理费9240元，未提供证据证明其伤情确实需要护理，根据其伤情酌定护理期为30日，计算护理费为4631.1元，超出部分不予支持；其主张误工费56234元，根据石河子市人民医院出具的疾病诊断证明书，确认医嘱休息时间自2016年6月4日至2016年9月20日，误工期限共计108天，计算误工费为16671.95元，超出部分不予支持；其主张营养费12000元，未提供证据，根据其受伤治疗情况，酌定营养期为60日，计算营养费为900元，超出部分不予支持；其主张交通费3000元，虽然提交的交通费票据存在瑕疵，但其检查治疗必然花费交通费用，结合其伤情及本地实际情况，对该部分予以支持；其主张精神抚慰金100000元，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；其主张棉田减产损失100000元，非被告人解广东的故意伤害行为引起的直接物质损失，不属于本案审理范围，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、第一百三十八条的规定，判决：一、被告人解广东赔偿附带民事诉讼原告人陈某各项经济损失28630.65元；二、驳回附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人陈某提出上诉的主要理由为：原审对解广东的量刑偏轻，不应判处缓刑；原审判赔数额不当，其误工损失应以承包土地的实际收入来计算，护理费判赔数额偏低，还应赔偿精神抚慰金、承包土地减产的损失。请求撤销原判，改判解广东实刑，判令解广东赔偿295844.71元。
原审被告人解广东辩称：陈某上诉提出的赔偿请求不符合法律规定，愿意承担法院判令其承担的赔偿数额。
经审理查明：二审查明，原审被告人解广东故意伤害致上诉人陈某轻伤二级，造成陈某经济损失的事实，与原审查明的一致。原判据以定案的证据均经庭审质证无误后予以确认，本院亦予以确认。
本院认为：原审被告人解广东故意伤害上诉人陈某身体，致陈某轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应承担给陈某造成经济损失的民事赔偿责任。
关于上诉人陈某提出原审对解广东量刑偏轻的意见。经查，原审法院于2017年12月11日作出（2017）兵0801刑初37号刑事附带民事判决，以故意伤害罪判处原审被告人解广东有期徒刑八个月，缓刑一年。在法定期限内，检察机关未提出抗诉，解广东未提出上诉，原审刑事部分判决已发生法律效力。同时，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条的规定，上诉人陈某只能就原审判决中的附带民事诉讼部分提出上诉，不能就原审刑事部分判决提出上诉。故对上诉人陈某的该项意见，本院不予采纳。
关于上诉人陈某提出原审判赔数额不当的意见。经查，原审法院根据陈某的伤情、治疗和误工等情况，结合本案相关证据，确定其经济损失包括治疗费、误工费、护理费、营养费、交通费，依照法律规定对其诉讼请求中合理部分予以支持，超出部分不予支持，确定的赔偿项目合理，计算的赔偿数额适当；根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款的规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”，其要求赔偿精神抚慰金，因该项损失不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，不能支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”。本案中，陈某系无固定收入人员，其未提供证据证明其最近三年的平均收入状况，其承包土地减产的损失不属于解广东故意伤害行为造成的直接物质损失，原审法院按照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资计算其误工损失并无不当。因此，对上诉人陈某的该项上诉意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，对附带民事诉讼部分的判赔适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张君
审判员 邹戈
审判员 杨波
二〇一八年九月二十五日
书记员 蒙迪