福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽04民终849号
上诉人（原审被告）：三明市第一医院，住所地三明市列东东新一路。统一社会信用代码：12350400488781356M。
法定代表人：黄跃，院长。
委托诉讼代理人：王柳莺，福建邱宁江律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈君，福建邱宁江律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈春兰，女，1977年3月8日出生，汉族，个体户，住三明市梅列区。
委托诉讼代理人：傅祚江，福建闽方律师事务所律师。
原审第三人：苏海鹏，男，1987年11月6日出生，汉族，住三明市梅列区。
上诉人三明市第一医院因与被上诉人陈春兰、原审第三人苏海鹏侵权责任纠纷一案，不服福建省三明市梅列区人民法院（2016）闽0402民初1226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人三明市第一医院委托诉讼代理人王柳莺、陈君、被上诉人陈春兰委托诉讼代理人傅祚江到庭参加诉讼。被上诉人陈春兰及原审第三人苏海鹏参加第二次开庭质证。本案现已审理终结。
三明市第一医院上诉请求：1.撤销原判决，驳回陈春兰全部诉讼请求；2.判令陈春兰承担本案一审、二审诉讼费。事实和理由：1.一审法院认定“2014年4月10日上午，三明市第一医院将陈春兰承租的坐落于三明市梅列区梅岭新村17幢3号店强行断电，致使陈春兰无法正常经营”与事实不符。事实上，陈春兰长期拖欠承租店面的水电费用和房屋租金的严重违约行为在先，三明市第一医院断电行为仅是行使同时履行抗辩权的行为。陈春兰从承租3号店面开始经营起，至2014年4月10日被停电止，一直拖欠所经营店面的水电费和房屋租金。三明市第一医院曾经通过电话、张贴催款通知、当面催缴等方式多次通知陈春兰缴纳拖欠的所有费用，但是陈春兰均不予以缴纳。在长达一年多催款无果，并征得陈春兰同意的情况下，三明市第一医院才被迫选择暂停履行出租人提供房屋电力供应的义务。根据《中华人民共和国合同法》第六十六条之规定，三明市第一医院不予提供出租房屋电力供应的行为系行使同时履行抗辩权的行为，不是侵权行为。2.退一步讲，即使认定三明市第一医院的行为系侵权行为，该行为也系征得陈春兰同意之后才进行的，陈春兰的行为放任了其自身损失的发生、扩大，因此应当免除或者减轻三明市第一医院的责任。三明市第一医院曾多次向陈春兰发出催缴通知书并张贴在其店面显眼处，要求陈春兰补缴拖欠的房屋租金和水电费用，但是陈春兰均不予以缴纳。2014年4月8日三明市第一医院再次对陈春兰下达催款通知书并到其所承租的店面当面进行催缴，但陈春兰拒绝签收并告知三明市第一医院要停电就停。2014年4月10日上午11点左右，三明市第一医院工作人员再次前往陈春兰所承租的店面询问缴款情况，得知陈春兰仍未按时缴款拖欠的水电费用和房屋租金，在征得陈春兰同意后，对该店进行拉闸断电。根据《侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”之规定，三明市第一医院的侵权责任应当予以减轻，三明市第一医院无需承担陈春兰2014年4月至2015年1月期间的房租费用和装修折旧费用。
陈春兰辩称，三明市第一医院上诉理由不成立。一审法院认定事实清楚、适用法律正确、审理程序合法，请求依法驳回三明市第一医院的上诉，维持原判。1.三明市第一医院断电行为不是行使同时履行抗辩权的行为，系侵权行为。陈春兰与三明市第一医院不存在合同关系，三明市第一医院不是陈春兰与本案一审第三人苏海鹏签订的房屋租赁合同当事人。2011年12月21日，陈春兰与苏海鹏签订《房屋租赁合同》，该合同的当事人只有陈春兰与苏海鹏，合同约定，陈春兰需向苏海鹏缴纳房屋租金，自行承担水电费、电话费等，并没有约定陈春兰需向三明市第一医院缴纳水电费和房屋租金，故三明市第一医院的停电行为系侵权行为。2.陈春兰没有拖欠水电费。陈春兰按时缴纳店面租金给苏海鹏，但因苏海鹏与三明市第一医院发生纠纷，拖欠三明市第一医院店面租金，三明市第一医院多次将陈春兰承租的涉案店面停水停电，陈春兰被迫将店面租金及水电费直接交付三明市第一医院，系按每平方米120元缴纳店面租金的，后陈春兰发现苏海鹏与三明市第一医院签订的合同系按每平方米42.7元缴纳店面租金，三明市第一医院存在欺诈陈春兰的行为，陈春兰遂拒绝向三明市第一医院缴纳租金，并要求三明市第一医院退还多交的4万多元租金或将租金冲抵水电费，被三明市第一医院拒绝，于是，第三人苏海鹏又向陈春兰收取店面租金，由此导致三明市第一医院与苏海鹏多次将涉案店面停电，三明市第一医院将涉案店面停电时间长达9个月多月，严重侵犯了陈春兰的经营使用权。3.陈春兰没有同意三明市第一医院停电。2014年4月10日上午，三明市第一医院单位经办人员突然带领10多名保安，到涉案店面隔壁店面（该店面有电源控制总闸）强行拉闸断电，导致陈春兰店面冰柜、冰箱内库存的1万多元食品因无法及时处理，部分腐烂变质，直接经济损失4000多元。被强行停电后，陈春兰立即委托律师，向三明市第一医院及苏海鹏发律师函维权。三明市第一医院回函，拒绝陈春兰所有请求。
苏海鹏就三明市第一医院的上诉未作陈述。
陈春兰向一审法院起诉请求：1.判令三明市第一医院赔偿陈春兰房屋租金损失152100元；2.判令三明市第一医院赔偿陈春兰房屋装修及设备费用205655元；3.判令三明市第一医院赔偿陈春兰鉴定费用4000元；4.判令三明市第一医院赔偿陈春兰经营利润损失35000元；5.判令三明市第一医院赔偿陈春兰库存食品损失4000元；（以上费用合计400755元）；6、由三明市第一医院承担本案诉讼费用。
一审法院认定以下事实：1.三明市第一医院将职工营养食堂承包进行公开招标，并由苏海鹏中标该项目，三明市第一医院、苏海鹏双方于2011年4月13日签订《三明市第一医院职工食堂租赁协议书》，约定三明市第一医院将其医疗服务中心综合楼一层、二层房屋租赁给苏海鹏用于职工营养食堂，服务对象为三明市第一医院所有职工（含学生）及病人（包括分院），租赁期限为2011年7月1日至2015年6月30日。年度总租金68万元，租金按季度支付，每季度第一个月25日前预交本季度租金，每季度租金17万元。该协议约定，经营期内所发生的水、电费由苏海鹏承担，按实际发生数每季度与三明市第一医院结算，单价按水厂及电业局向三明市第一医院收取的价格执行，日常维修费用由苏海鹏承担。该协议约定，苏海鹏不得违背投标方案，擅自改变该场所经营方式和服务性质，以及以任何形式进行转包、转租、转借。苏海鹏未按期缴纳租金，应按银行一年期存款支付利息，超过两个季度不缴纳租金的，三明市第一医院有权解除合同。2.2011年12月21日，苏海鹏将上述所租赁场所中一层部分房屋，建筑面积130平方米租赁给陈春兰使用，租赁期限为2011年11月20日至2015年6月30日止，2011年12月1日起至2012年11月30日止，每月租金15600元，2012年12月1日起至2015年6月30日止，每月租金16900元。陈春兰承租该房屋用于经营“麻油鸡”餐厅。3.因三明市第一医院未按明政文[2009]178号、明政办[2011]87号文件规定，将讼争房屋一层店面提交三明市公共资源交易中心进行公开招标招租。2012年4月29日，三明市财政局、三明市监察局、三明市审计局向三明市第一医院联合下文，要求三明市第一医院将用于职工食堂与对外招租的具体情况写出书面说明，将自用与对外出租资产进行分割，并将对外出租的资产提交三明市资源交易中心进行公开招标。之后，三明市第一医院通知苏海鹏终止双方合同，收回店面使用权，并要求苏海鹏做好招标准备。2012年12月31日，本案讼争一层店面进行公开招租，因无人应标导致流标。4.三明市第一医院于2013年1月21日、3月15日、4月24日向苏海鹏发出催款通知，要求苏海鹏交纳拖欠的房租和水电费，但未果。2012年3月30日，三明市第一医院向苏海鹏发出整改通知书，要求苏海鹏对讼争房屋一层消控系统线路的断路部分进行修复。5.2014年4月10日上午，三明市第一医院将陈春兰承租的坐落于三明市梅列区梅岭新村17幢3号店强行断电，致使陈春兰无法正常经营。2015年1月10日，陈春兰将三明市梅列区梅岭新村17幢3号店移交给了三明市第一医院，双方办理了移交手续。6.2014年12月4日，福建省明信德工程咨询有限公司对三明市梅列区梅岭新村17幢3号店装修工程进行了鉴定并作出了鉴定结果：按现场测量、勘察绘制的施工图计算后确定：工程造价为205655元。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任……。”该法第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任……。”该法第十五条规定：“承担侵权责任的方式主要有：……（六）赔偿损失……。”本案中，从陈春兰、三明市第一医院提供的证据可以证实三明市第一医院与苏海鹏签订的三明市第一医院职工食堂租赁协议书以及陈春兰与苏海鹏签订的房屋租赁合同系各方当事人的真实意思表示，并已实际履行，（2013）梅民初字第1674号民事判决书也已确认上述协议书、合同均为合法有效，但陈春兰在合同履行过程中，三明市第一医院于2014年4月10日上午将陈春兰承租的坐落于三明市梅列区梅岭新村17幢3号店强行断电，致使陈春兰无法正常经营，三明市第一医院的行为已严重影响了案涉店面的用电，致使陈春兰无法对租赁店面的使用、不能实现合同目的，侵害了陈春兰的合法民事权益，根据以上规定，三明市第一医院对此应当承担相应的侵权责任。从2014年4月10日三明市第一医院将陈春兰承租的三明市梅列区梅岭新村17幢3号店强行断电，至2015年1月10日，陈春兰将上述3号店移交给三明市第一医院并办理了相关移交手续，断电期间共计9个月时间，陈春兰无法正常使用承租的店面，造成了陈春兰的租金损失，该损失应计算为152100元（16900元／月×9个月），因此，对于陈春兰主张要求判令三明市第一医院赔偿陈春兰房屋租金损失152100元的诉讼请求，予以支持。2011年12月21日，苏海鹏将所租赁场所中一层部分房屋即三明市梅列区梅岭新村17幢3号店租赁给陈春兰使用，租赁期限从2011年11月20日至2015年6月30日止，陈春兰投入资金对上述租赁的场所进行了装修。2014年12月4日，福建省明信德工程咨询有限公司对三明市梅列区梅岭新村17幢3号店装修工程进行了鉴定并作出了鉴定结果：按现场测量、勘察绘制的施工图计算后确定：工程造价为205655元。由于三明市第一医院于2014年4月10日上午将陈春兰承租的坐落于三明市梅列区梅岭新村17幢3号店强行断电，在断电期间，陈春兰对上述租赁场所装修租赁物的功效未能充分发挥，考虑到陈春兰对所装修的租赁场所已使用了一定的年限及装修折旧等因素，酌定三明市第一医院按工程造价205655元的33%即67866元进行赔偿为宜。福建省明信德工程咨询有限公司对三明市梅列区梅岭新村17幢3号店装修工程进行了鉴定，陈春兰花费了相关鉴定费用4000元，有相关证据予以佐证，因此，对于陈春兰主张要求判令三明市第一医院赔偿陈春兰鉴定费用4000元的诉讼请求，予以支持。对于陈春兰主张要求判令三明市第一医院赔偿陈春兰经营利润损失35000元及库存食品损失4000元的诉讼请求，因证据不足，不予支持。一审法院判决：一、三明市第一医院应于判决生效之日起十日内赔偿陈春兰房屋租金损失152100元；二、三明市第一医院应于判决生效之日起十日内赔偿陈春兰房屋装修及设备费用67866元；三、三明市第一医院应于判决生效之日起十日内赔偿陈春兰鉴定费用4000元；四、驳回陈春兰的其他诉讼请求。
对于一审法院查明的事实，三明市第一医院表示对“2014年4月10日上午，三明市第一医院将陈春兰承租的坐落于三明市梅列区梅岭新村17幢3号店强行断电，致使陈春兰无法正常经营”中“强行断电”有异议，称该院不是强行断电，是征得陈春兰同意才断电，对一审法院查明的其他事实没有异议。该院同时表示，一审法院遗漏一个事实，即2014年4月3、8日该院有向陈春兰书面送到催缴通知，告知她将停电的事情。陈春兰对于一审法院查明的事实无异议。一审法院查明的各当事人均无异议的事实，有陈春兰提供的身份证、房屋租赁合同、明财监【2012】11号文件、通知、最后通知、报警回执单、福建闽方律师事务所律师函及回执、要求赔偿损失告知函及回执、拒绝无理赔偿的告知函、关于三明市梅列区梅岭新村17幢3号店装修造价鉴定函、收条、（2014）梅民初字第986号民事判决书、陈春兰请求移交3号店报告，三明市第一医院提供的三明市第一医院职工食堂租赁协议书、房屋租赁合同、三明市梅列区梅岭新村17幢3号店移交单、明财监[2012]11号文件、（2013）梅民初字第1674号民事判决书、执行申请书、拒绝无理赔偿的告知函、通知、申请材料、缴费通知单、凭证查询结果以及陈春兰、三明市第一医院、苏海鹏在法庭中的陈述等证据证实，本院予以确认。关于三明市第一医院是否“强行断电”及该院声称一审法院遗漏的事实，下文将结合相关证据综合予以认定。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人二审争议的事实，本院认定如下：
1.三明市第一医院提交2014年4月3日拍摄像片一张，拟证明该院于2014年4月3日向陈春兰发了催款通知，并将催款通知贴在显眼的位置。陈春兰发表意见认为，该像片不是新证据，不予质证，且该像片比较模糊，无法确定像片的真实性，看不出拍摄时间。本院认证认为，该像片内容清楚，本院予以采信，可以证明三明市第一医院于2014年4月3日在案涉店面显眼的位置张贴了催款通知。
2.三明市第一医院提交像片两张，其中有人头像拉闸的像片是2014年4月10日上午拉闸时拍摄的，另一张公共区域像片是事后拍摄，拟证明配电箱在公共区域，并没有上锁，陈春兰如果需要用电，可以自行打开电源。陈春兰发表意见认为，这两张照片不是新证据，对其真实性无法确认，无法确定拍摄时间，故不予质证。同时表示，配电箱总闸是设置在四号店店铺里面，不是公共区域。本院认证认为，2014年4月10日上午三明市第一医院“拉闸断电”之事实，上述像片与一审其他证据相佐证，对有人头像拉闸的像片，本院予以采信。另一张公共区域像片因系事后拍摄，且陈春兰对该像片真实性不予认可，本院对该像片不予采信。
3.三明市第一医院提交转款凭证和该院开具的发票，内容涉及苏海鹏（含转租给陈春兰的店面）从2011年7月-2015年6月房租转账的明细，拟证明截止到2014年4月10日，苏海鹏欠三明市第一医院房租累计是970400元，水电费是21186.82元。陈春兰发表意见认为，三明市第一医院提交的所有材料都不是新证据，前述材料均未经陈春兰和苏海鹏对账确认，均系三明市第一医院单方制作，故对其真实性有异议，均不予认可。陈春兰没有欠三明市第一医院电费。涉案电费的电表、电路均有改装移动，故三明市第一医院提交的电表显示的电费数额也存疑。三明市第一医院提交的《原医院食堂（苏海鹏）2011年7月-2015年6月房租支付情况明细表》是苏海鹏承租的所有第一医院店面的总租金，苏海鹏承租店面总面积有1000多平方，陈春兰只承租了120平方，所以三明市第一医院提交的所谓欠租金94.7万元无法体现陈春兰所租店面具体欠三明市第一医院租金的金额。苏海鹏质证表示，对三明市第一医院提交的两份表格看不明白，无法确认相关资料真实性。但苏海鹏同时表示，截止2014年4月10日案涉三明市梅列区梅岭新村3号店有欠房租费，欠的具体数额不确定。本院认证认为，因苏海鹏自认3号店有欠房租费，对于苏海鹏拖欠三明市第一医院案涉3号店面房租费一事予以确认，但三明市第一医院提交的上述资料无法体现截止到2014年4月10日，案涉3号店面被拖欠房租、水电费具体金额，亦不能证明陈春兰有拖欠三明市第一医院房租、水电费。
本院认为，案涉两份合同--
三明市第一医院与苏海鹏签订的三明市第一医院职工食堂租赁协议书、陈春兰与苏海鹏签订的房屋租赁合同系各方当事人的真实意思表示，并已实际履行，生效法律文书--（2013）梅民初字第1674号民事判决书也已确认上述协议书、合同均为合法有效。根据合同的相对性原理，向三明市第一医院缴纳房租、水电费的义务主体是苏海鹏而非陈春兰。在苏海鹏拖欠三明市第一医院案涉3号店面房租费的情况下，三明市第一医院于2014年4月10日上午将案涉3号店面拉闸断电，致使陈春兰对租赁的店面无法正常经营，导致陈春兰不能实现租赁合同目的，侵害了陈春兰的合法民事权益。三明市第一医院未提供证据证明其拉闸断电已经陈春兰同意。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任”、第十五条“承担侵权责任的方式主要有……（六）赔偿损失……”之规定，三明市第一医院对此应当承担相应的侵权责任。在三明市第一医院于2014年4月10日上午将案涉3号店面拉闸断电9个月后，陈春兰才于2015年1月10日将上述3号店移交给三明市第一医院并办理相关移交手续，陈春兰的行为放任了其自身损失的扩大，本院酌定三明市第一医院应赔偿陈春兰2个月租金损失33800元（16900元／月×2个月），一审法院确定三明市第一医院赔偿陈春兰9个月房屋租金损失152100元过高，本院予以调整。结合市场风险、陈春兰与苏海鹏签订的房屋租赁合同的期限、陈春兰对所装修的租赁场所已使用了一定的年限及装修折旧等本案实际案情，本院酌定三明市第一医院按案涉店面装修工程造价205655元的10%即20565.5元进行赔偿为宜。一审法院确定三明市第一医院按案涉店面装修工程造价的33%进行赔偿，比例过高，本院予以调整。一审法院判决三明市第一医院赔偿陈春兰鉴定费用4000元合理，本院予以维持。
综上所述，三明市第一医院的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持福建省三明市梅列区人民法院（2016）闽0402民初1226号民事判决第三项，即三明市第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿陈春兰鉴定费用4000元；
二、撤销福建省三明市梅列区人民法院（2016）闽0402民初1226号民事判决第四项，即撤销驳回陈春兰的其他诉讼请求；
三、变更福建省三明市梅列区人民法院（2016）闽0402民初1226号民事判决第一项为：三明市第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿陈春兰房屋租金损失33800元；
四、变更福建省三明市梅列区人民法院（2016）闽0402民初1226号民事判决第二项为：三明市第一医院应于本判决生效之日起十日内赔偿陈春兰房屋装修及设备费用20565.5元；
五、驳回陈春兰的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7311元，因适用简易程序审理，减半收费3655.5元，由陈春兰负担3025.5元，三明市第一医院负担630元。
二审案件受理费7311元，由陈春兰负担6051元，三明市第一医院负担1260元。
本判决为终审判决。
审判长 张丽伟
审判员 廖 春
审判员 吴良盛
二〇一七年九月二十日
书记员 叶诗红
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。