陕西省扶风县人民法院
行 政 判 决 书
（2014）扶行初字第00004号
原告：某商业银行股份有限公司商业银行股份有限公司。
被告：某不动产登记局。
被告：某人民政府。
第三人：胡某某，女，汉族，
原告某商业银行股份有限公司商业银行股份有限公司因要求确认被告某人民政府、某不动产登记局于2010年9月30日给原告颁发房屋他项权证的行为违法。并请求判令被告赔偿原告损失6133712.68元。于2014年6月27日向岐山县人民法院提起行政诉讼。经宝鸡市中级人民法院2014年7月18日裁定，指定本院管辖。本院于2014年8月6日立案后，本院依法组成合议庭，于2014年9月2日公开开庭审理了本案。原、被告委托代理人均到庭参加了诉讼。2014年9月17日本院以本案必须以民事案件和刑事�件审理结果为事实依据，中止了本案审理。2018年5月21日恢复并开庭审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2010年9月30日，原告与某贸易有限公司签订借款合同，借款金额470万元。某房地产开发有限公司以其所有的房屋为此笔贷款提供抵押担保。2010年9月30日岐山县城镇房屋所有权登记发证领导小组办公室向原告颁发了他项权证，证号是岐山县房蔡家坡镇他字第002604号。原告认为第一被告的登记行为违法，随向本院提起行政诉讼。
原告诉称：2010年9月30日，原告与某贸易有限公司签订借款合同。约定借款金额470万元，期限一年。某房地产开发有限公司以其所有的房屋为此笔贷款提供抵押担保。三方在岐山县城镇房屋所有权登记发证领导小组办公室办理了抵押登记。�项权证号为岐山县房蔡家坡镇他字第002604号。贷款到期后，原告于2011年9月28日为其办理了展期，展期到2012年9月25日。此后原告得知此房已给第三人胡某某办理了预告登记。现该房已被宝鸡市中级人民法院裁定过户给了赵明科。原告诉请人民法院确认被告的抵押登记行为违法。并诉请赔偿原告直接损失本金470万元及利息（2011年10月21日至2012年9月25日按月利率9.75‰计算，2012年9月25日之后按月利率13.15‰计算至付清之日）。
原告某商业银行股份有限公司商业银行股份有限公司向法庭提交了以下证据：
1、借款合同、抵押合同、房屋他项权证、全国农村信用合作社借款借据、借款展期协议。证明目的：原告合法开展业务，被告给原告办理了房屋他项权证。
2、宝鸡市中级人民法院（2012）宝民一初字第00006号民事判决书、陕西省高级人民法院（2012）陕民一终字第00118号民事判决书。证明目的：已生效判决书确认被告为其他公司办理抵押权的行为违法，本案的行为也违法。
3、某贸易有限公司借钱贷款利息说明。因被告的行为给原告造成的损失。
4、某贸易有限公司和某房地产开发有限公司工商注册信息表。
5、关于某贸易有限公司抵押贷款的情况说明。
6、宝鸡市中级人民法院（2013）宝市中法执异字第00006号执行裁定书。
7、（2017）陕03民终1402号民事裁定书。
被告某不动产登记局辩称，原告所�事实不能成立；原告诉状中称第一被告办理他项权证的行为已经人民法院生效判决确认无效的观点不能成立；原告抵押权不能实现和造成的损失不是第一被告行为所致，第一被告不应承担赔偿责任。第一被告办理抵押登记程序合法正确，材料齐全，无不当之处。请求驳回原告的诉讼请求。
被告某不动产登记局向法庭提交了以下证据：
1、陕西省高级人民法院（2012）陕民一终字第00118号民事判决书。证明目的：胡某某对6号楼1-2层没有所有权，省高院认定预告登记程序不当。
2、办理他项权证的材料。证明目的：第一被告办理抵押登记行为合法。
3、蔡家坡房管所给宝鸡市中级人民法院的关于协助办理赵明科房产证的报告；宝鸡�中级人民法院关于岐山县住建局、蔡家坡房管所协助办理赵明科房产证问题的函；关于胡某某房产纠纷协调会会议纪要和关于胡某某办理房产转移登记协调会记录；（2013）宝市中法执公字第00001-1号和（2013）宝市中法执公子第00001-2号执行裁定书和（2013）宝市中法执公字第00001-1号和（2013）宝市中法执公子第00001-2号协助执行通知书；赵明科房产证。证明目的：1、给赵明科颁发房屋产权证是协助市中院执行行为，是履行协助义务。2、第一被告已经履行了应尽职责。3、本案不属于法院受案范围。
4、胡某某的商品房买卖合同。证明目的：1、合同中无预告登记的约定条款；2、合同上无备案登记专用章；不具备预告登记的条件。
5、宝鸡市渭滨区人民法院证明。证明目的：原告于某贸易有限公司的470�借款纠纷未审结，原告诉请事实尚不确定。
6、涉案法律规定。
7、岐山县商品房预售合同登记备案申请表。
8、岐检刑诉字（2012）118号起诉书、（2013）岐刑初字第00076号刑事判决书、（2014）岐刑初字第00025号刑事判决书、宝鸡市中级人民法院（2013）宝市中法执异字第00006号执行裁定书。证明目的：原告的贷款属于骗贷。抵押合同签订前，房屋已经被胡某某卖掉了。抵押人给原告提供的情况有问题，第一、第二被告不应承担责任。
被告某人民政府辩称，第二被告不是法定房屋登记机关；第一被告是法人单位能够独立承担行政责任；他项权证载明的第二被告是发证机关，只是制证形式。请求依法驳回原告对第二被告的诉讼请求�
第三人胡某某辩称，陕西省高院的（2012）陕民一终字第00118号民事判决书清楚证明了胡某某已经办理预告登记，并交纳了预告登记费。胡某某在本案不承担任何责任。
第三人提交以下证据：
1、岐山县房屋所有权登记收取证件收据。证明第一被告所属的某房地产管理所收取胡某某办理预告登记的材料。
2、关于错误查封房产问题的说明。证明第一被告承认该房系胡某某所有。
经庭审质证，原告对第一被告出具的证据的真实性均无异议，对证明目的均不予认可。第二被告对第一被告的证据均无异议。第三人对第一被告的证明目的不予认可。第一被告对原告的证据目的均不予认可，且原告证据�能证明原告损失的数额。第二被告对原告证据的真实性无异议，但证明效力有异议。第三人对原告证据的真实性无异议。原告对第三人的证据无异议。第一被告对第三人的证据真实性和证明目的有异议。第二被告对第三人的证据真实性和证明目的有异议。
本院对上述证据认证如下：对原、被告各方出具的证据真实性、关联性均予以确认。对第一被告1-8证据的证明目的本院不予确认。
经审理查明，2010年9月30日，原告与某贸易有限公司签订借款合同。借款金额470万，期限一年（2010年9月30日至2011年9月28日）。月利率7.5225‰。某房地产开发有限公司以其所有的房屋为此笔贷款提供抵押担保。房屋所有权证号是岐山县房权证蔡家坡镇字第0167**号。他项权证号是岐山县房蔡家坡镇他字第002604号。抵押物坐落在蔡家坡渭北西路6幢1层，面积为1068.93平方米。
另查，2010年9月，张某和李某（智邦公司员工）、张某峙（某房管所副所长）伪造渭水明珠花园6号楼的竣工验收备案表，后利用该表办理了6号楼房屋所有权证和他项权证。张某和李某因伪造竣工验收备案表被以骗取贷款罪追究刑事责任，张某峙被以滥用职权罪追究刑事责任。
再查，2010年7月18日，胡某某与某房地产开发有限公司签订了位于宝鸡市岐山县蔡家坡渭北西路北侧“渭水明珠花园”第六幢一、二层建筑面积共计为2208.00平米。用途为商铺的商品房房屋买卖合同。胡某某当日交清了房款450万，2010年8月10日胡某某申请该房屋预告登记，并向岐山县城镇房屋所有权登记发证领导小组办公室缴纳了1100元预告登记费。2011年3月2日智邦公司与胡某某对渭水明珠花园第六幢一、二层商铺进行了交付。2012年胡某某以执行异议之诉将百顺贷款公司（系6号楼二层抵押权人）诉至宝鸡市中级人民法院，判决后，百顺公司不服上诉至陕西省高级人民法院。2012年12月24日省法院判决认为：智邦公司在未征得胡某某同意的情形下，就本案所涉房屋签订抵押合同设立的抵押权不发生物权效力。同时认为胡某某对涉案房屋享有所有权依据不足，该判决已生效。
最后查明，某渭滨区农村信用合作联社于2013年10月18日变更为某商业银行股份有限公司商业银行股份有限公司。2016年11月26日经宝鸡市机构编制委员会批复，某不动产登记局成立，负责贯彻实施不动产统一登记制度。
本院认为，《房屋登记办法》第四条规定：房屋登记，由房屋所在地的房屋登记机构办理。本办法所称房屋登记机构，是指直辖市、市、县人民政府建设（房地产）主管部门或者其设置的负责房屋登记工作的机构。据此，第一被告是法定房屋登记机构，具有房屋登记的法定资格。《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；”第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理登记。抵押权自登记时生效。”《房屋登记办法》第四十二条规定：以房屋设定抵押的，当事人应当申请抵押权登记。第四十三条规定：申请抵押权登记，应当提交下列文件：（一）登记申请书；（二）申�人的身份证明；（三）房屋所有权证书或者房地产权证书；（四）抵押合同；（五）主债权合同；（六）其他必要材料。从以上法律、规章的规定可知，房屋的抵押应当由法定机构依法登记，方生效。本案中，原告与某房地产开发有限公司签订房屋抵押贷款合同，第一被告作为办理房产抵押登记的行政主管部门，在办理房产抵押登记过程中，对当事人的申请应当以高度负责的态度认真履行必要的注意义务，对于抵押的房产及其权属证书的真伪有条件加以核对与识别。然而，被告没有尽到相应义务，将已办理预告登记的房屋为原告办理了房屋他项权证显然违法。故对原告请求确认第一被告为原告办理的房屋的抵押登记行为违法的诉讼请求予以支持。
关于原告请求被告赔偿由于原岐山县住房和城乡建设局的违法行为给原告造成的损失。因原告与某贸易有限公司、某房地产开发有限公司借款抵押担保合同纠纷一案至今无生效判决。原告的最终损失额尚处在不确定状态，导致被告要承担的赔偿责任也不确定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第一百零一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，人民法院审理案件其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行判决。因此，原告可待损失额确定后另案起诉。第二被告不是他项权证登记机关，原告要求其承担赔偿责任违反《中华人民共和国国家赔偿法》第七条之规定，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条、第一百零一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十七条，《房屋登�办法》第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第六条、第七条、第九条、第十五条，《最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定》第十二条、第十三条之规定判决如下：
一、确认被告某不动产登记局（原岐山县住房和城乡建设局）为原告办理的房屋（建筑面积为1068.93平方米）的抵押登记行为违法；
二、驳回原告要求第一和第二被告赔偿损失的诉讼请求。
案件受理费50元，由被告某不动产登记局承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审判长 �杨秋侠
审判员 于 明 岐
审判员 马 宏 英
二〇一八年六月六日
书记员 刘 丹