湖南省常德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）常刑一终字第56号
原公诉机关桃源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某丁，男，1972年9月12日出生于湖南省桃源县，汉族，高中文化，农民。因犯盗窃罪于1999年10月被广东省惠州市中级人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，2008年10月1日减刑释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月17日被桃源县公安局决定刑事拘留，同年8月1日被逮捕，8月2日被桃源县公安局决定取保候审。又因涉嫌犯赌博罪，2013年1月11日被常德市鼎城区公安局决定刑事拘留，同月22日被常德市鼎城区公安局决定监视居住。又因涉嫌犯开设赌场罪，2013年2月22日被桃源县公安局决定刑事拘留，2013年3月19日被逮捕，同年5月2日被桃源县公安局决定取保候审，2014年3月17日被逮捕。现羁押于桃源县看守所。
原审被告人曾某丁，男，1972年4月3日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪于2012年7月24日被桃源县公安局决定刑事拘留，2012年8月1日被逮捕，同月2日被桃源县公安局决定取保候审，2014年3月26日被桃源县人民法院决定取保候审。
原审被告人顾某丁，男，1970年9月24日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，2012年7月24日被桃源县公安局刑事拘留，2012年8月1日被逮捕，同月2日被桃源县公安局决定取保候审，2014年3月26日被桃源县人民法院决定取保候审。
原审被告人张某丁，男，1979年11月10日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民。因犯开设赌场罪于2011年7月被桃源县人民法院判处管制一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年1月15日被桃源县公安局决定刑事拘留，因涉嫌犯赌博罪于同年2月1日被逮捕，同年2月4日被桃源县公安局决定取保候审，2014年3月26日被桃源县人民法院决定取保候审，同年5月8日经桃源县人民法院决定被逮捕。现羁押于桃源县看守所。
桃源县人民法院审理桃源县人民检察院指控原审被告人李某丁、曾某丁、顾某丁、张某丁犯开设赌场罪一案，于2014年6月24日作出（2014）桃刑初字第29号刑事判决。被告人李某丁不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2012年6月至2013年1月间，被告人李某丁与被告人曾某丁、顾某丁、张某丁及沈某（已判刑）相互纠集，分别在桃源县深水港乡高桥村、漳江镇姚公潭村、常德市鼎城区武陵镇等地聚众赌博，抽头获利共计9万余元。具体事实如下：
1．2012年6月27日晚，被告人李某丁与被告人曾某丁、顾某丁通过电话联系，约定租用桃源县深水港乡高桥村村民乐某的住房，利用各自的人际关系邀集了曾某、袁某、文某、万某、黄某、翦某等30余人，采用骨牌“推牌九”的方式聚众赌博，并抽头营利。当晚12时许，被桃源县公安局民警当场查获，现场扣押抽头现金13600元、无主赌资39000元。
2012年7月24日，被告人曾某丁、顾某丁主动到桃源县公安局漳江派出所投案，如实供述了上述事实。
经社区矫正机构审前社会调查，被告人曾某丁、顾某丁犯罪行为及后果影响不大，再犯罪的可能性不大，对其适用非监禁刑对所居住社区没有重大不良影响，其所在社区愿意对其进行帮教。
上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人乐某、曾某甲、陈某甲、曾某、袁某、文某、万某、翦某、鲁某甲、朱某甲、黄某、李某甲、罗某甲、王某甲、曾某乙、庄某乙的证言，翦某、文某、陈某甲、曾某甲、万某的辨认笔录，现场照片，桃源县公安局行政处罚决定书、扣押物品文件清单、收缴物品文件清单，湖南省非税缴款收据，线索来源和抓获材料，李某丁的释放证明书，湖南省适用社区矫正社会调查评估报告，以及三被告人的供述和辩解等证据佐证，足以认定。
2．2012年12月4日晚，被告人李某丁与被告人张某丁通过电话联系，约定租用桃源县漳江镇姚公潭村村民刘某乙的住房，利用各自的人际关系邀集了张某乙、罗某丙、张某甲、杜某丙、罗某甲等近10人，采用骨牌“推牌九”的方式聚众赌博，并抽头营利，当晚抽头获利近40000元。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某乙、李某乙、张某乙、张某甲、罗某甲、曾某丙、罗某丙、杜某丙的证言，李某丁、张某丁、张某乙、杜某丙、罗某丙、张某甲的辨认笔录，现场照片，手机通话清单，桃源县公安局行政处罚决定书，湖南省非税缴款收据，线索来源和到案情况说明，本院（2011）桃刑初字第68号刑事判决书，以及被告人的供述和辩解等证据佐证，足以认定。
3．2013年1月8日晚8时许，被告人李某丁与沈某通过电话联系，约定在常德市鼎城区武陵镇“兰姐宾馆”六楼一房间内，各自邀集了曾立清、程世华、王先进等10余人，采用骨牌“推牌九”的方式聚众赌博，并抽头营利，当晚抽头获利28000元，此款于同年1月11日被常德市鼎城区公安局予以扣押。同年1月9日晚上，二被告人继续邀集张卫平、王先进、张四清、程世华、彭涛、曾立清等10余人在“兰姐宾馆”聚众赌博。当日10时许，被常德市鼎城区公安局民警当场查获，现场扣押抽头现金10400元。
2013年4月10日，沈某因上述犯罪被常德市鼎城区人民法院以赌博罪判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中无异议，且有同案人沈某的供述，证人李某乙、卢仪文、张卫平、王先进、彭涛、曾立清、张四清、刘丽的证言，常德市鼎城区公安局扣押物品清单、行政处罚决定书，湖南省非税缴款收据，线索来源和抓获材料，湖南省益阳市中级人民法院（2008）益刑执字第618号刑事裁定书，释放证明书，常德市鼎城区人民法院（2013）常鼎刑初字第71号刑事判决书，桃源县人民检察院关于同案犯沈某处理的说明，以及被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人李某丁、张某丁、曾某丁、顾某丁以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，利用其人际关系召集、组织他人聚众赌博，且自己参赌，其行为均已构成赌博罪。在共同犯罪中，李某丁、曾某丁、顾某丁、张某丁均起了主要作用，均系主犯；李某丁在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；张某丁有前科，酌情从重处罚；李某丁、张某丁到案后均能如实供述自己的罪行，曾某丁、顾某丁案发后主动投案，如实供述犯罪罪行，系自首，四被告人均具有法定从轻处罚情节，予以从轻处罚。公安机关扣押的抽头合计52000元系违法所得，违法所得和无主赌资39000元应予没收，上缴国库。综上，原审法院判决：一、被告人李某丁犯赌博罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人张某丁犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元；三、被告人曾某丁犯赌博罪，判处管制二年，并处罚金人民币一万元；四、被告人顾某丁犯赌博罪，判处管制二年，并处罚金人民币一万元；五、公安机关扣押的违法所得52000元和无主赌资39000元，依法予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人李某丁不服，以原判“量刑过重、判处罚金过高”为由，提出上诉。
经审理查明，原审判决认定的事实与本院二审查明的事实一致，上诉人李某丁对本案事实亦未提出异议。本院予以确认。
本院认为：上诉人李某丁、原审被告人张某丁、曾某丁、顾某丁以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，利用其人际关系召集、组织他人聚众赌博，且自己参赌，其行为均已构成赌博罪。原审法院根据上诉人李某丁的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，在法定量刑幅度以内对其判处有期徒刑一年三个月，属量刑适当，并处罚金五万元亦无不当，李某丁上诉提出原判“量刑过重、判处罚金过高”的理由不能成立。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 欧贤刚
审判员 王立珍
审判员 朱建明
二〇一四年九月一日
书记员 钟 玲
附法律条文如下：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。