江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣09民终1396号
上诉人(原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司，住所地：南昌市湾里区翠岩路27号和其东面翠岩路55号，统一社会信用代码：91360105076868156U。
负责人：钟文正，经理。
委托代理人：童辉义，江西瑞州律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：郑其根，男，汉族，奉新县人，住靖安县。
被上诉人（原审被告）：邹景云，男，汉族，南昌市人，住南昌市西湖区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司（下称平安保险公司）与被上诉人郑其根、邹景云机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省靖安县人民法院（2018）赣0925民初36号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2017年09月10日9时50分许，邹景云驾驶赣Ｍ×××××号小客车途经靖安县环城南路与清华大道交叉路口时，与从清华大道直行由郑其根驾驶的无号牌摩托车相刮碰，造成郑其根受伤、两车及郑其根手表损坏的交通事故。2017年9月22日，靖安县公安局交通警察大队对事故作出道路交通事故认定书，对事故证据及事故形成原因分析认为，邹景云当日驾车右转弯时疏忽大意，未让直行车辆先行。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款“转弯的机动车让直行的车辆先行。”之规定，是造成该事故的全部原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条规定，邹景云应负此次事故的全部责任，郑其根不负此次事故责任。邹景云不服该事故认定，向江西省宜春市公安局交通警察支队提出了复核申请。复核期间，郑其根向法院提起了诉讼，且法院已受理，江西省宜春市公安局交通警察支队终止了复核。郑其根受伤当日，被送入靖安县中医院住院治疗，2017年12月29日出院，住院治疗111天，花费医疗费31508.91元、磁共振检查费549元、住院陪床费550元，共计32607.91元，其中邹景云支付了6000元、平安保险公司支付了10000元。住院期间，郑其根由其妻子护理，其妻子从事理发工作。2017年12月29日，郑其根委托江西神州司法鉴定中心对其伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定。2018处1月2日，江西神州司法鉴定中心出具江西SZ司鉴中心【2017】临鉴字第2156号司法鉴定意见书，鉴定意见为，郑其根的伤残等级为十级；后续治疗费4000元；自受伤之日起，误工期为150日、护理期为90日、营养期为90日。鉴定费用3900元。邹景云驾驶的赣Ｍ×××××号小客车在平安保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险和机动车第三者责任保险，保险金额为100000元，且不计免赔。保险期为2017年8月1日至2018年7月31日。
原审法院审理认为：本案争议的焦点之一是事故责任的认定。靖安县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书，认为邹景云当日驾车右转弯时疏忽大意，未让直行车辆先行。其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款“转弯的机动车让直行的车辆先行。”之规定，是造成该事故的全部原因，应负此次事故的全部责任。邹景云及平安保险公司认为，郑其根驾驶的摩托车没有牌照，速度很快，邹景云拐弯进入直道行驶，郑其根的摩托车才撞到邹景云的车，事故责任应该对等责任，至少应该主次责任。法院认为认定事故责任应以构成事故的直接原因为依据。摩托车应当挂牌行驶，没有牌照上路违反了道路交通安全法的规定，但不是事故发生的直接原因，本次事故的成因是邹景云驾车右转弯时疏忽大意，未注意观察左边车道的情况，未让直行车辆先行。且邹景云、平安保险公司无其它足以支持其主张的证据，故对靖安县公安局交通警察大队作出的靖公交认字【2017】第637号道路交通事故认定予以确认，认定邹景云负事故的全部责任，对郑其根的损失进行赔偿。平安保险公司应在“交强险”限额范围内先行对郑其根的损失进行赔付，不足部分依据第三者责任保险合同的约定，对邹景云应承担的责任进行理赔。平安保险公司要求按医疗费用的20%扣除非医保用药费用，没有提供保险人尽到了免责特别提醒义务的证据及非医保用药事实依据，故不予采纳。关于鉴定费用承担问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”故郑其根为查明伤残程度进行司法鉴定而发生的鉴定费应由保险人即平安保险公司承担。郑其根误工费、住院期间的护理费参照2017年度江西省居民服务行业年平均工资标准执行。参照司法鉴定意见，护理期为90日，营养期为90日。误工期计算至定残前一日为114天。经依法核算郑其根的损失有：医疗费用为32057.91元、陪床费550元、后续治疗费4000元、手表修理费按定金额3000元计算、误工费114天*129/天=14706元、护理费129元/天*90天=11610元、住院伙食补助费111天*50元/天=5550、营养费30元/天*90天=2700元、残疾赔偿金33198元*20年×10%=66396元、鉴定费3900元、交通费酌定500元，郑其根在本次事故中构成伤残十级，故酌定精神损害抚慰金为5000元。以上合计149969.91元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、平安保险公司在交强险责任限额范围内赔偿郑其根医疗费用10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金66396元、误工费14706元、护理费11610元、鉴定费3900元、交通费500元、手表修理费2000元，共计114112元；二、邹景云赔偿郑其根医疗费22057.91元、后续治疗费4000元、住院伙食补助费5550元、营养费2700元，手表修理费1000元，共计35307.91元，该款由平安保险公司在第三者责任险范围内承担赔偿责任；三、邹景云赔偿郑其根陪床费550元；四、驳回郑其根的其他诉讼请求。综上第一、二、三条，平安保险公司共赔偿郑其根149419.91元，扣除已垫付的10000元，应赔偿139419.91元，限在判决生效后十日内履行完毕；邹景云已经垫付医药费6000元，扣除应赔偿款550元，郑其根应返还5450元，由郑其根在接受赔款当日返还邹景云。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3222元，由邹景云承担2980元，郑其根承担242元。
平安保险公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、对靖安县公安局交警大队道路事故认定书“邹景云负此次事故全部责任，郑其根不负事故责任”提出异议，认为邹景云最多负事故同责，郑其根最少应付事故同责。1、
邹景云驾驶的赣Ｍ×××××小客车明明已经完成了右转弯后，郑其根驾驶的摩托车随后才撞上来，有监控录像和所拍照片为证。但交警认为其“驾驶的车辆右转弯未让直行的车辆”邹景云在接到事故认定后三日内向宜春市公安局交警支队提出了书面复核申请，当郑其根得知宜春市公安局交警支队复核后，抢先提出民事赔偿诉讼，造成复核中止，为此，特请求贵院对有明显瑕疵事故责任划分予以改变。2、郑其根驾驶无牌摩托车，其行为违反了《道路交通安全法》第八条“国家对机动车实行登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶”。3、郑其根驾驶摩托车未戴安全头盔，未按规定路线变更车道，冲撞正常行驶的车辆，存在严重过错。4、一审法院不去调取监控录像和所拍照片，却去找承办交通事故警官做调查笔录，听取其错误陈述的事实及错误适用的法律，显失公正，程序不合法。5、一审不仅不采纳邹景云提供的数张事故发生时清晰照片，该照片证明邹景云驾驶的赣Ｍ×××××小客车明明已经完成了右转弯后，郑其根驾驶的摩托车速度过快，刹车不住，地面留下了明显的刹车痕迹，随后才撞倒小客车，小客车车门旁也留有明显撞击痕迹，反而认定无其他足以支持其主张的证据，邹景云在接事故认定时，对交警颠倒事实的责任划分表示了强烈抗议，如果不予纠正，法律的尊严何在？二、保险公司医核人员对郑其根开庭后提供的住院期间长期医嘱单核临时医嘱单审查后，确认2017年9月10日至2017年12月29日，实际住院36天，挂床75天，一审未采纳保险公司的抗辩意见，剥夺了保险公司的诉权，程序不合法。三、营养费2700元过高，应为20元/天*36天=720元。四、伙补费5550过高，应为30元/天*36天=1080元。五、残疾赔偿金66396元过高，应为31198元/年*20%*10%=62396元。六、误工费14706元过高，应为85元/天*36天=3060元。七、护理费11610元过高，应为85元/天*36天=3060元。八、精神抚慰金5000元过高，应结合事故责任比例3000元*50%=1500元。九、商业第三者责任险应结合事故同等责任比例50%计算。十、以上三至九项合计减赔金额为38146元。综上所述，一审认定事实不清，证据不足，适用法律不当，程序不合法，判决结果显失公正，为此，恳请二审查明事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人郑其根答辩称：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原审判决。道路交通事故认定书，认为邹景云当日驾车右转弯时，疏忽大意，未让还行车辆先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第52条第三款“转弯的机动车让直行的车辆先行”的规定，是造成该事故的全部原因，应负事故的全部责任。2、无牌驾驶并未佩戴安全头盔，与此案所涉及安全事故没有关联性。3、根据《中华人民共和国民法总则》相关规定，造成人身伤害的，应当对被伤害者进行赔偿。4、事故后答辩人在靖安县中医院治疗，期间有病人住院期间的每日体温单和医生、护士的随诊记录等相关医疗记录和证明，确认答辩人实际在院治疗天数为111天，并根据此111天按照相关法律法规的规定，进行相应的赔偿。5、根据最新发布的《2018年江西省交通事故人身损害赔偿标准》相关法律法规的规定，原审法院所认定的赔偿金额公平公正、合理合法。二、二审上诉费应由被答辩人承担。请求二审人民法院依法驳回上诉人的全部上诉请求并维持原判。
被上诉人邹景云答辩称：2017年9月10日发生事故后我打了110，交警到了现场后先抢救人，然后交警就测试我是不是酒驾，当时不是我右拐没有让直线，我是拐完弯直线行驶了，他是先倒地后面才撞到我的，他撞到的是我车子的左门，当时我拍了照片，靖安县的交警大队作出的事故认定书是不正确的，关于手表的事，报警的时候没有说手表损坏，现在判决了手表修理费三千元，这个事情有疑问。请求法院以事实为依据，请求二审依法处理。
二审期间，被上诉人郑其根为支持其抗辩理由成立，向本院提供医院体温单16张（2017年9月10日至2017年12月29日），拟证明实际住院天数为111天。
经庭审质证，平安保险公司对证据的真实性、合法性、关联性均有异议，因为有手改动的痕迹，应当由保险公司到医院核查或由法院到医院核查。邹景云未发表意见。
对上述证据，本院论证如下：郑其根拟证明的对象已经原审法院庭审质证并查明，平安保险公司无证据证明郑其根实际住院36天并存在挂床现象，且郑其根提供的证据不属于民事诉讼法规定“新的证据”范畴，因此，本院对该证据不予确认。
二审期间，其他当事人未提供新的证据。
本院二审查明：本院确认除残疾赔偿金66396元外原审法院查明和认定的事实。
另查明：依据江西省2017年度统计数据和郑其根的诉讼请求，郑其根的残疾赔偿金为62396元（31198元/年*20年*10%）。
本院认为：交通事故中的责任人对受害人的合理损失应予赔偿。本案已查明的事实表明，涉案事故的发生系邹景云驾驶车辆时疏忽大意，右转弯时未让直行车辆先行所致，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第三款的规定，虽然郑其根驾驶的是无牌摩托车，原审法院依据查明的事实和交通警察大队作出的道路交通事实的认定书等认定郑其根驾驶未上牌的摩托车违反了道路交通安全法的规定，但该情形不是事故发生的直接原因并认定邹景云驾驶的车辆右转弯时疏忽大意，未让直行车辆先行是涉案事故的成因，并确认邹景云负事故的全部责任，原审法院对涉案事故的责任的认定并无不当，本院予以确认。涉案事故致郑其根全身多处受伤，经住院111天诊疗仍造有左肩关节功能障碍，经司法鉴定，郑其根构成十级伤残一处，误工期未150日，护理期和营养期均为90日。原审法院依据查明的事实，确认郑其根的误工费14760元，住院伙食补助费5550元、营养费2700元、护理费11610元、精神抚慰金5000元、继续治疗费4000元于法有据，本院予以支持。因此，平安保险公司关于责任划分错误并核减营养费、伙食费、误工费、护理费、精神抚慰金、及不承担继续医疗费的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定郑其根的残疾赔偿金66396元缺乏事实依据，属认定事实错误，本院依法予以更正，依据江西省2017年度统计数据之城镇居民人均年度支配收入31198元及郑其根的诉请，本院确认郑其根的残疾赔偿金为62396元，因此，平安保险公司关于将郑其根的残疾赔偿金66396元改判为62396元的上诉请求成立，本院予以支持。综上，原审判决认定部分事实错误，本院予以更正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持江西省靖安县人民法院（2018）赣0925民初36号民事判决，第二、三、四项；
二、撤销江西省靖安县人民法院（2018）赣0925民初36号民事判决第一项，改判：由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司残疾赔偿金62396元、误工费14706元、护理费11610元、鉴定费3900元、交通费500元、手表修理费2000元，共计110112元；
三、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司的其他诉讼请求。
综上判决一、二、三项，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司共赔偿被上诉人145419.91元，扣除已垫付的10000元，应赔偿135419.91元，限本判决生效后十日内履行完毕；被上诉人邹景云已垫付医药费6000元，扣除应赔偿款550元，被上诉人郑其根应在接受赔偿款当日返还5450元给被上诉人邹景云。
如未本按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原审判决承担，二审案件受理费754元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湾里支公司承担654元，由被上诉人邹景云承担100元。
本判决为终审判决。
审判长 付 剑
审判员 李福星
审判员 赵 东
二〇一八年八月十四日
书记员 聂雨琴