广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）桂09民终980号上诉人（一审被告）广西北流市鼎泰投资有限公司，住所地北流市松花路三区小苑28号。法定代表人何玉棠，执行董事。委托诉讼代理人蓝焕波，广西千剑律师事务所律师。被上诉人（一审原告）广西国瀚建设有限公司，住所地玉林市广场东路700号新华书店写字楼3楼。法定代表人何达强，总经理。委托诉讼代理人施显发，广西广为律师事务所律师。上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司与被上诉人广西国瀚建设有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服北流市人民法院（2018）桂0981民初550号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司上诉请求：请求撤销北流市人民法院（2018）桂0981民初550号民事判决，并依法改判。事实和理由：上诉人与被上诉人在履行双方当事人签订的《解除施工合同协议书》的过程中，上诉人违约的具体时间是从2017年3月25日至2017年6月6日被上诉人向一审法院起诉时止，迟延履行70多日，一审法院直接判决由上诉人支付违约金24万元，严重违反了《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九的规定。综上，一审法院认定事实不清适用法律错误，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人广西国瀚建设有限公司答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应当维持。裁定驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人广西国瀚建设有限公司向一审法院起诉请求：1、解除广西国瀚建设有限公司法定代表人何达强与广西北流市鼎泰投资有限公司于2016年12月23日签订房号为鼎盛世家6-1-3003、6-1-3005号房的2份《商品房买卖合同》；2、广西北流市鼎泰投资有限公司支付广西国瀚建设有限公司补偿款800000元；3、广西北流市鼎泰投资有限公司支付广西国瀚建设有限公司违约金400000元。4、本案诉讼费用由广西北流市鼎泰投资有限公司负担。一审查明，2016年7月18日，广西北流市鼎泰投资有限公司与广西国瀚建设有限公司签订《建设工程施工合同》，约定由广西北流市鼎泰投资有限公司承建广西国瀚建设有限公司开发建设的鼎盛世家商品房项目。2017年1月11日，广西国瀚建设有限公司与广西北流市鼎泰投资有限公司签订《解除施工合同协议书》约定：一、广西国瀚建设有限公司、广西北流市鼎泰投资有限公司同意自2017年1月11日起解除《建设工程施工合同》；广西国瀚建设有限公司未就上述合同在广西北流市鼎泰投资有限公司“鼎盛世家”项目进行过任何施工，不产生任何工程款；广西国瀚建设有限公司从未进驻和占有广西北流市鼎泰投资有限公司“鼎盛世家”项目的任何施工场地，也未在广西北流市鼎泰投资有限公司“鼎盛世家”项目留有任何人员、材料、机械等物品。二、广西国瀚建设有限公司、广西北流市鼎泰投资有限公司同意因广西国瀚建设有限公司开发的德馨家园项目产生的税金以及解除《建设工程施工合同》而一次性补偿广西国瀚建设有限公司800000元。广西北流市鼎泰投资有限公司在2017年3月25日向广西国瀚建设有限公司支付上述补偿款800000元。三、如广西北流市鼎泰投资有限公司未能在2017年3月25日前将上述补偿款800000元支付给广西国瀚建设有限公司的，广西国瀚建设有限公司有权选择以下任何一种方式处理（两者只能选择一种）：1、广西北流市鼎泰投资有限公司同意以房抵款的形式向广西国瀚建设有限公司提供276.22平方米房屋，并办理相应的购房合同。办理产权的所有税费（含甲方、乙方或何达强应承担的）由广西北流市鼎泰投资有限公司负责。上述以房抵款的房屋办理到广西国瀚建设有限公司指定人何达强个人名下，具体房号为鼎盛世家6-1-3003、6-1-3005号房。广西北流市鼎泰投资有限公司保证上述房屋未出售、抵押给第三人。2、广西北流市鼎泰投资有限公司向广西国瀚建设有限公司支付补偿款800000元并支付违约金400000元等。同日，广西国瀚建设有限公司以其法定代表人何达强的名义与广西北流市鼎泰投资有限公司签订了2份《商品房买卖合同》，分别约定何达强购买广西北流市鼎泰投资有限公司开发建设的鼎盛世家小区的商品房6幢1单元3003号和3005号房，建筑面积合计276.22平方米，该商品房单价为每平方米2500元，总价款共计690550元，在合同签订前，广西国瀚建设有限公司已支付定金690550元，广西北流市鼎泰投资有限公司应当在2018年12月31日前向买受人交付该商品房等。按广西北流市鼎泰投资有限公司的要求，双方将该2份合同的签订日期写为2016年12月23日。2017年1月24日，广西国瀚建设有限公司发函要求广西北流市鼎泰投资有限公司将上述商品房的《商品房买卖合同》向政府房产管理部门和土地管理部门登记备案。至今，广西北流市鼎泰投资有限公司既没有为上述房屋《商品房买卖合同》办理登记备案手续，也没有向广西国瀚建设有限公司支付800000元补偿款。庭审中，广西国瀚建设有限公司提供其法定代表人何达强出具的材料说明其是代表广西国瀚建设有限公司与广西北流市鼎泰投资有限公司签订《商品房买卖合同》，对涉案房屋不主张权利，对广西国瀚建设有限公司主张解除《商品房买卖合同》没有异议。另查明，广西国瀚建设有限公司、广西北流市鼎泰投资有限公司均是依法领取有营业执照的公司法人。一审法院认为，何达强作为广西国瀚建设有限公司法定代表人，有权代表广西国瀚建设有限公司签订合同。何达强承认代表广西国瀚建设有限公司与广西北流市鼎泰投资有限公司签订《商品房买卖合同》，对涉案房屋不主张权利，对广西国瀚建设有限公司主张解除《商品房买卖合同》没有异议。何达强与广西北流市鼎泰投资有限公司签订《商品房买卖合同》属职务行为。因此，广西国瀚建设有限公司以其法定代表人何达强的名义与广西北流市鼎泰投资有限公司签订《商品房买卖合同》，视为广西国瀚建设有限公司与广西北流市鼎泰投资有限公司签订合同。广西国瀚建设有限公司与广西北流市鼎泰投资有限公司签订的《建设工程施工合同》、《解除施工合同协议书》以及《商品房买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性和禁止性规定，依法成立、有效。广西北流市鼎泰投资有限公司不按约定对用以抵偿补偿款的房屋《商品房买卖合同》办理登记备案手续，构成违约，广西国瀚建设有限公司有权请求解除《商品房买卖合同》。解除合同后，广西北流市鼎泰投资有限公司应当支付补偿款800000元及违约金给广西国瀚建设有限公司，违约金按广西国瀚建设有限公司损失800000的30％计，为240000元。广西国瀚建设有限公司、广西北流市鼎泰投资有限公司约定的400000元违约金过高，超过部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、解除广西国瀚建设有限公司与广西北流市鼎泰投资有限公司于2016年12月23日签订房号为鼎盛世家小区6幢1单元3003号和3005号房的2份《商品房买卖合同》；二、广西北流市鼎泰投资有限公司支付补偿款800000元给广西国瀚建设有限公司；三、广西北流市鼎泰投资有限公司支付违约金240000元给广西国瀚建设有限公司。本案受理费15600元，财产保全费5000元，合计20600元(广西国瀚建设有限公司已预交12800元)，由广西北流市鼎泰投资有限公司负担。二审期间，在指定的举证期限内，双方没有提供新证据。经审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司与被上诉人广西国瀚建设有限公司签订的《建设工程施工合同》、《解除施工合同协议书》以及《商品房买卖合同》，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性和禁止性规定，依法成立、有效。上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司不按约定对用以抵偿补偿款的房屋《商品房买卖合同》办理登记备案手续，构成违约，被上诉人广西国瀚建设有限公司有权请求解除《商品房买卖合同》。解除合同后，上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司应当支付补偿款800000元及违约金给被上诉人广西国瀚建设有限公司，一审判决依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，对本案违约金过高部分进行调整并依规定进行判决并无不当，适用法律正确，本院予以维持。上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司上诉主张违约金判决过高无事实和法律依据，依法不予支持。综上所述，上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司上诉请求的理由不成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费15600元（上诉人已预交），由上诉人广西北流市鼎泰投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈 梅审判员 黄炳才审判员 陈明学二〇一八年八月七日书记员 梁海玉