新疆生产建设兵团第四师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵四民终字第129号
上诉人（原审原告）伊子期，无固定职业，住第四师六十六团。
上诉人（原审被告）新疆新赛双陆矿业有限公司，住所地新疆霍城县界梁子。
法定代表人程冠卫，该公司董事长。
委托代理人李成林，该公司人力资源部工作人员。
委托代理人黄勇，新疆双湖律师事务所律师。
上诉人伊子期、新疆新赛双陆矿业有限公司（以下简称新赛公司）因劳动合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团霍城垦区人民法院（2015）霍垦民初字第234号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月27日公开开庭审理了本案。上诉人伊子期，上诉人新赛公司的委托代理人李成林、黄勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年11月4日，伊子期与新赛公司签订了《季节性临时用工合同》，合同约定，新赛公司招录伊子期为季节性临时工，自2012年11月4日至2013年4月30日止。2013年5月22日，双方又签订了劳务合同。约定，期限自2013年5月22日至2014年5月21日止，伊子期从事锅炉维修工作，岗位、职责及工作质量按照新赛公司的有关规定执行，伊子期应执行安全规程，遵守劳动纪律和职业道德，报酬每月3500元，社会养老统筹保险含在当月给付的报酬中。合同签订后，双方依约履行。此合同期满后，双方未续签书面合同，但伊子期仍然在新赛公司工作，新赛公司也按月向伊子期支付工资。2012年至2015年期间伊子期无缴纳社会养老保险记录。2015年4月11日，新赛公司向伊子期送达通知书，内容为：因伊子期拒绝签订劳动合同，故决定不与伊子期续签劳动合同，请伊子期办理离职手续。伊子期与新赛公司均认可双方的劳动关系已经解除。2015年4月17日，伊子期向第四师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，同年5月16日，第四师劳动争议仲裁委员会向伊子期送达了《不予受理通知书》。伊子期遂诉至法院，要求新赛公司支付三个月的经济补偿金10500元及加倍赔偿金10500元，2014年5月21日至2015年4月21日期间的双倍工资差额38500元。
原审认为，伊子期与新赛公司于2012年11月16日签订了季节性临时用工合同，2013年5月22日，又签订劳务合同，根据双方签订的合同内容，伊子期不仅提供劳动力，还接受新赛公司的管理和安排，遵守新赛公司的各项规章制度，双方是领导与被领导的关系，建立的是劳动合同关系。新赛公司辩称，其与伊子期之间是劳务关系，不能成立。2014年5月21日合同到期后，伊子期与新赛公司未续签书面劳动合同，但仍然按原合同内容履行各自的义务，双方的劳动关系依然存在。2015年4月11日，因伊子期拒绝与新赛公司签订书面劳动合同，新赛公司向伊子期送达终止劳动关系通知书，双方的劳动关系终止。现伊子期与新赛公司均认可劳动合同关系已经解除，伊子期要求新赛公司支付经济补偿金10500元，加倍赔偿金10500元及11个月的双倍工资38500元，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同的情形，伊子期未提供证据证实新赛公司解除劳动合同的行为违法，故伊子期要求新赛公司支付加倍赔偿金10500元的请求不符合法律规定，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位签订书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿金。本案中，伊子期与新赛公司签订的劳动合同期满后，伊子期拒绝与新赛公司续签书面劳动合同，故伊子期要求新赛公司支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资38500元的请求不符合法律规定，不予支持。对于伊子期要求新赛公司支付三个月的经济补偿金10500元，因伊子期实际在新赛公司工作两年五个月，经济补偿金应按两个半月的工资标准计算，即8750元。庭审中，伊子期以新赛公司未按照规定缴纳社会养老保险，要求新赛公司支付经济补偿金的理由不符合法律规定，不予支持。新赛公司辩称，伊子期主张权利的诉讼时效已过，经查，2015年4月11日，新赛公司向伊子期送达终止劳动关系通知书后，同年5月19日，伊子期向人民法院提起诉讼，故该案未超过诉讼时效，新赛公司的辩称意见不能成立，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十条第一款、第二十九条、第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、新疆新赛双陆矿业有限公司支付伊子期经济补偿金8750元，于本判决生效后十日内给付；二、驳回伊子期的其他诉讼请求。案件受理费10元，由新疆新赛双陆矿业有限公司负担，于本判决生效后十日内给付伊子期。
宣判后，上诉人伊子期不服，向本院提出上诉并答辩称：一、伊子期要求与新赛公司签订缴纳养老保险费用的书面合同，而新赛公司拒绝，新赛公司应当支付不签订书面合同期间的双倍工资。原审以伊子期已签收通知书为由，认定伊子期认可通知书上记载的未签订书面合同的原因是伊子期拒签，与事实不符。二、原审认定的经济补偿金计算错误，应当按照三个月的工资标准计算，且新赛公司系违法解除合同，应当支付经济处罚赔偿金。三、伊子期已经向第四师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但该仲裁委员会决定不予受理，仲裁前置程序已经走完。请求二审法院依法改判。
上诉人新赛公司上诉并答辩称，一、伊子期在起诉书中列明本案案由为劳动争议纠纷，但本案并没有经过劳动争议仲裁程序，属程序违法，应裁定驳回起诉。二、伊子期在起诉书中并没有要求确认其与新赛公司之间系劳动关系，按照“不告不理”的原则，原审法院就当事人诉讼请求以外的事项进行审理，属于程序违法。三、伊子期与新赛公司之间的法律关系是劳务关系，而不是劳动关系，不存在依照劳动合同法的相关规定支付双倍工资和经济补偿金的问题。请求二审法院依法裁判。
经本院二审查明，2014年5月21日伊子期与新赛公司签订的书面合同到期后，同年6月9日、12月，新赛公司口头通知伊子期签订书面合同。庭审中，双方对合同最终未签订的原因陈述不一，伊子期主张是由于新赛公司不依法缴纳养老保险；新赛公司主张是由于伊子期要求涨工资。
另查明，2015年4月17日，伊子期向第四师劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决以下事项：一、新赛公司向伊子期支付2014年5月21日至2015年4月11日未与劳动者订立书面劳动合同的双倍工资84000元。二、新赛公司向伊子期支付违约金3个月工资，计10500元。三、新赛公司向伊子期支付2012年10月至2015年5月单位应缴纳的社会劳动、医疗保险费25900元。四、新赛公司向伊子期支付2014年度烤火费1200元。五、新赛公司向伊子期支付交通费2000元。2015年5月6日，第四师劳动争议仲裁委员会做出第四仲字（2015）10号《不予受理通知书》。
除上述查明的事实外，其余事实与一审查明的基本一致，本院予以确认。
上述事实有以下证据证实：
1．双方当事人的陈述，证明纠纷产生的起因、经过。2015年5月21日双方签订的书面合同期满后，2014年6月9日、同年12月，新赛公司口头通知伊子期签订书面合同，双方因合同内容未协商一致而未签。
2．《季节性临时用工合同》、《劳务合同》、交易账户明细表3份，证明伊子期与新赛公司先后两次签订书面合同及合同内容。
3．2015年4月11日的通知书1份，证明新赛公司通知伊子期终止劳动关系的事实。
4．霍尔果斯经济开发区社保局出具的证明，证明伊子期2012年至2015年期间无缴纳社会养老保险记录。
5．《劳动争议仲裁申请书》，证明伊子期于2015年4月17日向第四师劳动争议仲裁委员会申请仲裁及请求事项。
6．第四师劳动争议仲裁委员会第四仲字（2015）10号《不予受理通知书》，证明伊子期申请劳动仲裁的时间，仲裁委员会作出不予受理决定的事实。
本院认为，本案争议的焦点是：一、伊子期与新赛公司之间是劳动关系还是劳务关系；原审认定伊子期与新赛公司之间建立的是劳动关系，是否违反了“不告不理”原则。二、伊子期提出的各项诉讼请求是否经过了劳动仲裁前置程序，是否应当受理并审理。三、新赛公司是否应当向伊子期支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。
关于第一个争议焦点。双方签订的合同内容表明伊子期与新赛公司关系稳定，其劳动是按照新赛公司的指令和标准完成，同时还要接受新赛公司的管理，服从其安排，遵守新赛公司的各项制度，与新赛公司存在管理与被管理的关系，公司按月向伊子期支付工资，原审认定伊子期与新赛公司建立的是劳动合同关系正确，应当予以维持。新赛公司上诉称其与伊子期建立的是劳务关系，与事实不符，本院不予支持。原审对新赛公司提出的抗辩事由进行审理，并确认双方当事人之间的关系是劳动关系，不违反“不告不理”原则，新赛公司认为原审超出伊子期的诉讼请求范围审理案件，程序违法的理由不能成立，本院不予支持。
关于第二个争议焦点。《劳动争议仲裁申请书》及《不予受理通知书》表明，伊子期要求新赛公司给付二倍工资84000元的诉讼请求已申请仲裁，应当受理并审理；要求新赛公司支付经济补偿金10500元及加倍赔偿金10500元的诉讼请求并没有申请仲裁，故本院不予处理，原审对此进行审理欠妥，本院予以纠正。新赛公司称伊子期的诉讼请求没有经过仲裁的理由部分成立，本院予以支持。
关于第三个争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条的规定：自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。本案中，伊子期与新赛公司均认可，2014年5月22日至2015年4月11日，双方未签订书面劳动合同。现双方对未签订书面合同的原因说法不一。因签订书面劳动合同是用人单位的法定义务，故新赛公司对其履行义务情况负有举证责任。而新赛公司未提供充分的证据证明其在符合法律规定的情况下，与伊子期就签订书面合同事宜进行了诚信磋商，尤其是关于社会保险费的缴纳，且在双方签订的合同到期之后，新赛公司两次通知伊子期续签书面合同，伊子期明确表示拒签，新赛公司也没有及时履行书面通知劳动者终止劳动关系的法定义务，应认定未签订书面合同的责任在新赛公司。扣除一个月的签订书面合同的宽限期，伊子期要求新赛公司支付2014年6月22日至2015年4月10日期间二倍工资的差额的诉讼请求成立，本院予以支持，双方对伊子期的月工资系3500元无异议，故新赛公司应支付33833.33元（3500元×20／30＋3500元×9）。原审仅凭伊子期签收了新赛公司发出的终止合同通知书，即认定新赛公司已经履行了签订书面合同的义务，未签订书面合同的责任在伊子期，属于举证责任划分不当，认定事实不清，本院予以纠正。
另外，本案伊子期与新赛公司是因劳动合同的订立而产生的纠纷，案由应为劳动合同纠纷，原审定为劳动争议欠妥，本院予以纠正。
综上，原审判决认定部分事实不清，适用法律有误。依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条、第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团霍城垦区人民法院（2015）霍垦民初字第234号民事判决。
二、上诉人新疆新赛双陆矿业有限公司于本判决送达之日起十日内给付上诉人伊子期双倍工资的差额33833.33元。
三、驳回上诉人伊子期的其他诉讼请求。
四、驳回上诉人新疆新赛双陆矿业有限公司的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元（伊子期预交），二审案件受理费20元（伊子期预交10元，新赛公司预交10元），合计30元，由上诉人伊子期负担10元，上诉人新疆新赛双陆矿业有限公司负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王成军
审 判 员 尹素梅
代理审判员 冯林海
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 常晓霞