安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）芜中刑终字第00291号
原公诉机关安徽省芜湖市镜湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王奇勇，男，1969年11月16日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，经常居住地安徽省芜湖市镜湖区。1990年因犯抢劫罪被安徽省芜湖市原新芜区人民法院判处有期徒刑六年；1996年因犯流氓罪被安徽省高级人民法院判处有期徒刑四年，原判盗窃罪余刑一年十个月，决定执行有期徒刑五年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年9月16日被安徽省芜湖市公安局镜湖分局刑事拘留，同年10月23日经安徽省芜湖市镜湖区人民检察院批准逮捕并于当日由安徽省芜湖市公安局镜湖分局执行逮捕，2015年1月27日因病被安徽省芜湖市镜湖区人民法院决定释放并于当日变更强制措施为取保候审。
安徽省芜湖市镜湖区人民法院审理安徽省芜湖市镜湖区人民检察院指控原审被告人王奇勇犯贩卖毒品罪一案，于2015年7月10日作出（2015）镜刑初字第00040号刑事判决。原审被告人王奇勇不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年10月23日公开开庭进行了审理。安徽省芜湖市人民检察院指派检察员宋斌出庭履行职务，上诉人王奇勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：1、2014年3月，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以每次250元的价格三次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）给吸毒人员贺某某，共计约0.9克；
2、2014年4月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以250元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.3克给吸毒人员贺某某；
3、2014年4月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区管盘山路气象局宿舍小区，以500元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.5克给吸毒人员贺某某；
4、2014年5月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以500元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.5克给吸毒人员贺某某；
5、2014年8月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以250元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.3克给吸毒人员贺某某。
原判认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
（1）被告人王奇勇2014年9月9日、16日、10月9日在公安机关的供述，证明其于2014年3月至8月期间七次贩卖甲基苯丙胺共计约2.5克给贺某某的事实。
（2）证人贺某某的证言，证明其于2014年3月至8月期间七次从被告人王奇勇手中购买甲基苯丙胺共计约2.5克的事实。
（3）证人罗某某的证言，证明2014年3月其让贺某某帮助自己购买毒品，贺某某带其一起到本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区向被告人王奇勇购买甲基苯丙胺的事实。
（4）辨认笔录，证明被告人王奇勇辨认出其贩卖毒品的对象“小康”系贺某某；证人罗某某辨认出带其去购买毒品的系贺某某。
对于被告人王奇勇关于其于2014年4、5月整月都在南湖戒毒所强制戒毒，无法贩卖毒品给贺某某的辩解，经查被告人王奇勇因吸食毒品于2014年4月22日被芜湖市公安局三山分局决定行政拘留十二日并强制戒毒二年，后因患有高血压、糖尿病等疾病于2014年5月20日被芜湖市公安局三山分局决定变更为社区戒毒三年并于当日带回芜湖市，故被告人王奇勇的辩解与事实不符，不予采纳。
对于被告人王奇勇仅三次贩卖毒品给贺某某的辩解，经查被告人王奇勇2014年9月9日、16日、10月9日三次供述中对七次贩卖毒品给贺某某的事实供认不讳，其未能提出充分、正当的理由否定其在侦查阶段的供述，且有证人贺某某、罗某某的证言可以相互印证，故对被告人王奇勇的当庭辩解不予采纳。
6、2014年6月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以500元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.8克给吸毒人员马某某；
7、2014年7月，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以每次250元的价格三次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员马某某，共计约1.2克；
8、2014年7月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以500元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.8克给吸毒人员马某某；
9、2014年8月，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，每次以250元的价格五次贩卖甲基苯丙胺给吸毒人员马某某，共计约2克；
10、2014年8月某日，被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍小区，以500元的价格贩卖甲基苯丙胺约0.8克给吸毒人员马某某。
原判认定上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
（1）被告人王奇勇当庭供述，证明其贩卖给马某某毒品大概十次左右，其中付钱的情况大概有七八次的事实。
（2）证人马某某的证言，证明其于2014年6月至8月期间十一次从被告人王奇勇手中购买甲基苯丙胺共计约5.4克且每次购买都由唐某某陪同的事实。
（3）证人唐某某的证言，证明2014年6月至8月期间其女朋友马某某共十一次从被告人王奇勇手中购买毒品，每次都是其陪同马某某一起前往被告人王奇勇位于本市镜湖区营盘山路气象局宿舍购买，每次交易都是马某某电话联系被告人王奇勇并进入小区交易，其因为与被告人王奇勇关系不好就在小区门口等候的事实。
（4）通话记录，证明证人马某某于2014年6月至8月期间，多次通过电话联系被告人王奇勇购买毒品的事实。
（5）辨认笔录，证人马某某辨认出贩卖毒品给其的系被告人王奇勇；证人唐某某辨认出贩卖毒品给马某某的系被告人王奇勇。
2014年9月8日。被告人王奇勇在本市镜湖区营盘山路气象局宿舍家中被公安机关抓获，从其住处查获甲基苯丙胺约5.4克。
原判认定上述事实，有搜查笔录、称重笔录及照片等证据证实，被告人王奇勇在开庭审理中亦无异议，足以认定。
对于公诉机关指控被告人王奇勇现场查获甲基苯丙胺重量应为6.3克，经查，根据现场称重笔录及照片皆证明现场查获十一包甲基苯丙胺重量约为5.4克，虽然事后收缴毒品专用收据记载甲基苯丙胺重量为6.3克且公安机关出具情况说明证实现场查获时使用电子秤存在误差，但没有其他证据可以佐证，故认定从被告人家中查获甲基苯丙胺重量约为5.4克，并对辩护人的相关辩护意见予以采纳。
全案综合证据另有书证扣押物品清单、户籍信息、抓获经过、情况说明、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、刑事判决书，芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（理化）字（2014）204号毒品检验报告等。
原判认为：被告人王奇勇违反国家毒品管理规定，多次向他人贩卖甲基苯丙胺约13.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王奇勇当庭能够供述自己的部分犯罪事实，予以酌情从轻处罚。被告人王奇勇案涉部分毒品未流入社会，对其酌情从轻处罚，并对辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人王奇勇有犯罪前科，予以酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人王奇勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四千元；
王奇勇上诉提出：1、2014年4、5月份其在南湖戒毒所强制戒毒，在此期间，三次贩卖给贺某某证据不足；2、其贩卖给马某某毒品共约10次，其中仅有七八次收了钱，属贩卖交易；3、在其住处查获的5.4克应属非法持有而非贩卖；4、其身患多种疾病。原判量刑过重，请求二审依法改判。
经审理查明：原判认定上诉人王奇勇犯贩卖毒品罪的事实由经一审庭审质证的上述证据予以证实，证据确实充分，且能相互印证。原判认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：上诉人王奇勇多次向他人贩卖甲基苯丙胺约13.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。一审定罪正确。对于王奇勇提出一审认定2014年4、5月份其在南湖戒毒所强制戒毒且三次贩卖给贺某某证据不足的上诉理由，经查，王奇勇提出的该上诉理由均在一审中提出，原判认定上述事实均根据在案证据予以详述，所认定的事实符合刑事诉讼的证明标准，二审不再赘述，因此，王奇勇提出的该项上诉理由与事实不符，不予采纳。关于王奇勇提出其贩卖给马某某仅有七八次属贩卖交易的意见，经查，王奇勇贩卖给马某某的事实有证人马某某、唐某某的证言、通话记录、辨认笔录等证据予以证实，足以认定，故对王奇勇的该项上诉理由不予采纳。对于王奇勇提出查获的5.4克甲基苯丙胺不应认定为贩卖的上诉意见，因根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，本案中王奇勇贩卖毒品，其查获的毒品数量应计入贩卖数量，故对该上诉理由不予采纳。王奇勇上诉提出其身患多种疾病，请求从轻判决的上诉理由，因无法律依据，且原判依据王奇勇的犯罪事实以及相关量刑情节，在法定刑幅度内所判刑罚并无不当，故对王奇勇量刑过重的上诉理由不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 梁 莹
审判员 陈莲莲
审判员 吴金华
二〇一五年十一月二十日
书记员 徐永芳
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。