河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）承刑终字第00016号
原公诉机关河北省围场满族蒙古族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁某甲，出生于河北省围场县，原围场满族蒙古族自治县兰旗卡伦乡烧锅村委会村主任，住河北省围场满族蒙古族自治县。因涉嫌犯贪污罪于2013年12月18日被围场满族蒙古族自治县人民检察院取保候审，2014年3月19日被刑事拘留，同年4月2日被依法逮捕。现押围场满族蒙古族自治县看守所。
辩护人曹玉坤，承天律师事务所律师。
围场满族蒙古族自治县人民法院审理围场满族蒙古族自治县人民检察院指控原审被告人梁某甲犯贪污罪一案，于2014年11月21日作出（2014）围刑初字第67号刑事判决。梁某甲不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷、讯问被告人，现已审理终结。
原判决认定，被告人梁某甲于1996年至2011年底任围场满族蒙古族自治县兰旗卡伦乡烧锅村委会主任。2011年国家修建承赤高速公路围场支线，被告人梁某甲负责协助乡政府从事烧锅村的征、拆、占及补偿款发放等工作。承赤高速公路围场支线征占兰旗卡伦乡烧锅村骆驼脖子（前台子）一片土地，该地系原烧锅村集体所有的烧锅村小学的校田地。该地先由烧锅村小学承包给张某丙耕种，每年交纳100斤粮食作为租金，张某丙在耕种几年后弃耕。1999年被告人梁某甲开始自行耕种，并对周边进行拓展，将该地块面积扩大至3.23298亩，同时栽植营养杯苗木，2011年高速公路征占该片土地时，被告人梁某甲利用职务之便，将该片土地登记在自己名下，并领取了该片土地的高速公路征地补偿款人民币90523.70元。
原判决还查明，纪检机关接受举报后受理纪检案件的时间为2013年12月3日，本案的立案时间为2013年12月17日。被告人梁某甲分别于2013年11月6日、12月6日、12月8日在纪检部门谈话时主动交代了犯罪事实。2013年11月8日，被告人梁某甲将赃款人民币90523.70元退缴至兰旗卡伦乡农经账户，后退缴至围场满族蒙古族自治县纪检监察机关。
上述事实有以下证据予以证实：
1、被告人梁某甲供述与辩解，证实其2011年底前任围场满族蒙古族自治县兰旗卡伦乡烧锅村委会主任，2011年国家修建承赤高速，梁某甲等三个村干部负责协助承赤高速征占地工作，具体工具是负责找人，协助测量土地、确定土地权属、签署意见、解决纠纷、发放补偿款等。梁某甲居住在烧锅村十组，承赤高速征占了烧锅村八组的3.2亩土地，该块土地原来是村小学的校田地，是村集体的土地，用于学校的勤工俭学，开始面积是一亩五、六，二亩左右，后来学校把这块地承包给了张某丙，张某丙种了几年后，不再耕种，这块地就撂荒了。到1999年，梁某甲开始种这块地，并对周边进行拓展，将面积扩大到3.23298亩，在这块土地上栽种了松树。高速公路征占这块土地时，测绘队负责测量、拆迁办的人监督、村干部协助，测量到该地块时，梁某甲和测绘队说这块地是自己的小片荒，拆迁办的人就把这块地登记到梁某甲的名下，后与梁某甲签订了协议。对于小片开荒地，村里开班子会讨论过此事，大家一致商定小片开荒地的补偿款由各组自行处理，村里不过问。梁某甲被征占的地块面积是3.23298亩，得到补偿款是90523.70元，补偿款分两次领取，第一次领80%，是2011年春在拆迁办领取的，剩下的20%是2011年下半年拆迁办把钱打到乡里，在乡里领的现金。因为该土地发生争议，梁某甲把校田地补偿款的事向兰旗卡伦乡政府领导毕某某、陆某某汇报过，毕某某、陆某某也曾调解过此事，后来因为人事调整，此事未能完全解决。梁某甲于2013年11月8日将此款退缴至乡农经账户。
2、证人石某某（烧锅村党支部书记）的证言，证实石某某于1984年12月到村任大队长，1987年至今任村支部书记。承赤高速公路征占烧锅村的土地，其中有明德店（八组）的校田地，上任老支部书记告诉石某某，该块校田地有2亩多地，当时张某丙没经过村里的同意，就从学校手中承包耕种过该地块，后期没人耕种，扔了几年，梁某甲便开始耕种，直到后来梁某甲领取了该地块的占地补偿款。另证实梁某甲自1997年至2012年底任村主任，2011年高速公路征占地时，村里就梁某甲负责协助征占地测量工作。2011年12月份石某某因征占校田地补偿款的事找过梁某甲，但梁某甲说该地是小片荒，不是校田地。
3、证人李某某的证言，证实李某某是十组的村民。梁某甲领取承赤高速占地补偿款的那块土地不是十组的地，是八组和九组中间的地，属村集体，开始是校田地，张某丙承包种了几年，不种后，该地块开始撂荒，后来梁某甲在上面栽了树苗。“高速公路占地扣20%归被征地方所有，同意签名”的会议记录是当时小组开社员会的讨论记录是属实的。“用于本组分钱用，高速补偿”的会议记录，并没有开会，是后来写的，分完钱后，梁某甲告诉李某某，十组的小片荒补偿款都分给了开荒的个人，需要开个会作个记录，让各家签字捺印，防止以后发生争议，村的校田地是梁某甲的小片荒，得给写上，李某某就让孙某某后写的会议记录，注明小片荒经研究归个人所有，并写上有小片荒的人名，并告诉孙某某把梁某甲也写上。后来李某某听说有人找校田地的事，才明白梁某甲让写会议记录就是证明校田地是他的小片开荒。
4、证人刘某某（烧锅村九组十组片长）的证言，证实刘某某于1997年至2007年任九组组长，梁某甲是十组的人，任村主任，负责协助高速路征地、协调纠纷处理。高速公路征占地时，占了九组的耕地、林地和小片荒，耕地、林地的补偿款都给个人了，小片荒的补偿款也归开地的人了，各小组拿上社员会议决议到村、乡签字后，就可以到信用社支钱。十组里没有梁某甲的小片荒，发放补偿款时，梁某甲领取的是校田地那块的土地补偿款，那块地最早是学校的校田地，1992、1993年承包给张某丙，后来因不产粮食，就没人耕种了，梁某甲种了两年，栽了树苗，直到高速公路征占地。
5、证人郎某某的证言，证实其是烧锅村十组组长，和梁某甲是亲家。2011年冬季，李某某找郎某某说梁某甲要把村的校田地给十组点，郎某某答复说校田地是村里的，不能给十组，李某某就拿出一张纸让郎某某签字，上面写的是小片开荒的地，郎某某没仔细看，也没看见有校田地的事，就在上面签了字。关于高速公路征占地补偿款的问题，十组开会讨论过这件事，最后决定权属清晰的就把所有的补偿款都发放给老百姓，小片开荒的地都按老百姓自己的算，组集体的地也都按人口把补偿款分给老百姓。老百姓自己的地，乡里直接把钱打到个人账记上，小组集体的征占地补偿款由组里选出八个代表把钱领回来后分给了老百姓。
6、证人曹某某（张某甲的妻子）的证言，证实1992年其公公张某丙和学校商量后，承包烧锅村小学的校田地，约定每年给学校100斤粮食，种了四、五年就不种了，撂荒几年后，梁某甲在此地块上种上向日葵，一年后又栽种了营养杯树苗。
7、证人张某乙（烧锅小学教师）的证言，证实其自1983年至2009年在兰旗卡伦乡烧锅小学任教，1980年3月份张某乙刚开始上班时，学校的会计暴某某领着去种过一块校田地，大约2亩多地，学校种了几年后就把地承包出去了。
8、证人暴某某的证言，证实其自1971年至1985年在兰旗卡伦乡烧锅小学任教，1978至1979年学校搞勤工俭学，学校的老师领着学生开出来一块地，当时目测有2亩多地，直到1985年暴某某调到兰旗卡伦乡中心小学时，学校还在种着那片地，学校不种后，张某丙种了几年，去世后，张某丙的儿子张某甲又种了几年，张某甲不种后该地块撂荒了几年，梁某甲又在该地块上栽种了营养杯的黑松苗。
9、证人陈某某的证言，证实其在兰旗卡伦乡烧锅小学任教时，学校搞勤工俭学，学校的老师领着学生在骆驼脖子（前台子）开出来一片地，大约有2亩多，烧锅小学一直耕种，直到1992年学校不种后承包给了张某丙，张某丙每年向学校交100斤玉米，张某丙种几年，不再耕种，此地就撂荒了。
10、证人孙某某的证言，证实校田地最开始是学校的学生开出来的，学校种了几年，承包给张某甲家种了几年，那块地不好，张某甲不种后，梁某甲就在那块地上栽上树苗，修建高速时把这块地占用了。发放完补偿款后，李某某找到孙某某，让孙某某做一个会议记录，把村主任梁某甲的校田地也写上去，算是小片荒，说大伙都同意。孙某某就按照李某某所说的做了个会议记录，但实际上，那块校田地不是十组的地。
11、证人梁某乙（梁某甲的儿子）的证言，证实占地补偿款是梁某乙、梁成立一起去领的，梁成立在发放表上签的字，梁某乙领的钱，后把钱交给了梁某甲。
12、证人范某某（烧锅村八组村民）的证言，证实承赤高速围场支线征占了范某某家的林地，还征占了八组前山上的校田地。
13、证人卢某某（承赤围场支线高速公路征地拆迁领导小组办公室主任）的证言，证实围场支线拆迁测量由承德市土地地籍所和围场满族蒙古族自治县公证处、高速公路筹建处工作人员、拆迁办的工作人员、乡、村的工作人员与土地使用权人一起到地里测量，测量后根据地籍所出具的测量报告进行公示，公示完对提出异议的进行复核，根据复核结果按承德市政府补偿标准发放补偿款，属于集体所有的直接将款打入所在乡镇的农经账户，属于个人的部分根据省政府2008年132号文件的规定进行补偿，一种是经村民代表大会讨论后决定，所有补偿款归个人的，由乡村出具证明，补偿款以银行存单的形式全部发放给个人，另一种是按文件规定补偿款的80%以银行存单的形式发放给个人，剩余的20%由村委会同拆迁办统一签订协议，一并打入所在乡镇农经账户，由乡镇处理。
14、提取笔录及高速占地扣20%归被征地方所有的记录，证实经村民代表同意，村集体提取征占个人耕地款的20%归被征占地个人所有。
15、提取笔录及孙某某书写的高速占地小片开荒地补偿款全部归个人所有的记录，证实梁某甲指使李某某让孙某某事后书写的会议记录，上有梁某甲的名字，有组员的签字捺印。
16、提取笔录及拆迁补偿协议书、高速征占地统计表、公示表，证实承赤高速公路占用兰旗卡伦乡烧锅村农用地，其中占用梁某甲农用地3.23298亩，登记在梁某甲名下，地类为退耕。
17、提取笔录及承赤高速公路拆迁领导小组办公室记账凭证、兰旗卡伦乡烧锅村村民领取款项花名单、支款凭证，证实2011年3月18日梁成立代梁某甲领取高速公路征地补偿款102659.00元，包括烧锅村骆驼脖子（前台子）的3.23298亩土地补偿款的80%（四舍五入后为人民币72419.00元）。2011年4月21日经乡、村批准李某某代梁某甲领取烧锅村骆驼脖子（前台子）的3.23298亩土地补偿款的20%（四舍五入后为人民币18104.70元）。
18、兰旗卡伦乡烧锅村村民委员会出具的证明，证实兰旗卡伦乡烧锅村梁某甲作在自己名下领取高速公路征地补偿款的小片开荒地，系原兰旗卡伦乡烧锅村烧锅小学学生搞勤工俭学在村里的土地上所开荒地，学校种了几年后，把该土地承包给张某丙耕种，张某丙耕种几年后，该地一直撂荒，后由梁某甲种上松树苗。该土地系村集体所有，一直没有办理土地登记。该校田地有2亩多地，在高速公路征占时，时任村主任的梁某甲将其登记在自己名下，并支取了征地补偿款，当时村委会并不知情，事后有群众反映此问题时，村委会经了解，问题属实。并证实烧锅村高速征地20%的集体补偿款，村里不留，全部由各组自行分配，各生产组分配不一样。小片荒地村里没有作统一的规定，由各组自行决定分配。对于村里小片开荒地，村里没有开会研究过，也没有会议记录，没有商讨过小片开荒地的权属问题。
19、纪检监察机关立案审批表、立案决定书、中共兰旗卡伦乡纪律检查委员会出具的说明及纪检监察机关谈话笔录，证实纪检机关接受举报后受理纪检案件的时间为2013年12月3日，本案的立案为2013年12月17日。2013年9月25日中共兰旗卡伦乡纪律检查委员会接围纪信转字（2013）090号交办函，要求乡纪委成立调查组对相关个人进行调查，乡纪委于2013年11月6日、12月6日、12月8日对梁某甲进行了谈话，梁某甲承认高速征占的八组门前校田地属于村集体，是个人小片开荒，梁某甲取得了相应的补偿款。
20、围场满族蒙古族自治县兰旗卡伦乡人民政府出具的证明二份，证实梁某甲于1997年至2011年任兰旗卡伦乡烧锅村民委员会主任职务。在承赤高速围场支线施工建设过程中，被告人梁某甲负责协助乡党委、政府抓政府所在地烧锅村征、拆、占及补偿款发放工作。
21、河北省非税收入一般缴款书、围场满族蒙古族自治县人民检察院反贪污贿赂局出具的办案说明、张某丁、石某某出具的书面证明，证实2013年11月8日，被告人梁某甲将赃款人民币90523.70元退缴至兰旗卡伦乡农经账户，后退缴至围场满族蒙古族自治县纪检监察局。
22、到案经过，证实被告人梁某甲于2012年12月17日被传唤到案。
据上述事实、证据，原判决认为被告人梁某甲是村基层组织人员，在国家修建承赤高速公路围场支线过程中，受乡政府委托协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用的管理工作，是其他依照法律从事公务的人员，利用职务上的便利，非法侵吞国家征地补偿款人民币90523.70元，其行为已构成贪污罪。被告人梁某甲在纪检部门立案前了解情况时，主动交代自己的罪行并积极退缴赃款，应视为自动投案，期间如实供述罪行，应认定为自首，依法可以减轻处罚。被告人梁某甲全部退缴赃款、认罪悔罪态度较好，且系初犯、偶犯，无前科劣迹，依法对被告人梁某甲酌定从轻处罚。被告人梁某甲在村集体所有的校田地基础上进行扩边展沿，投入人力、物力、财力对该片土地进行耕种，并不能改变该片土地的权属，其补偿事宜应当以合法的形式向村集体主张，待村集体作出决议后取得该部分的补偿款。在本案中，被告人梁某甲未经乡、村、组研究决议，利用职务上的便利将村集体的土地以自己的名义登记，并领取了应属于村集体的征地补偿款的行为构成贪污罪。判决：
一、被告人梁某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三年。
二、违法所得予以追缴（已经追缴）。
梁某甲上诉主要提出，其对涉案土地实际耕种长达六七年，具有人力、物力、财力的投入，应该获得土地补偿。故本案不构成贪污罪。
经审理查明，原判决认定梁某甲犯贪污罪的事实清楚。
上述事实有经过原审庭审质证的被告人供述、证人证言及其他证据证实。本院经审查予以确认。
本院认为，梁某甲作为农村基层组织人员，在受人民政府委托从事土地征收、征用补偿费用管理工作期间，利用职务上的便利，侵占国家征地补偿款人民币90523.70元，其行为已构成贪污罪。梁某甲上诉其应当获得补偿的理由不能成立。原判决认为梁某甲虽然对本案所涉土地进行了扩展，投入人力、物力、财力，但不能因此改变该片土地的权属，其补偿事宜应当以合法的形式向村集体主张的观点，本院予以支持。梁某甲有自首表现，全部退缴赃款，认罪悔罪态度较好，且系初犯、偶犯，依法可以酌定从轻处罚。原判决根据上述情节对梁某甲的量刑适当。综上，原判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李浩东
审判员 王志华
审判员 李森林
二〇一五年一月二十六日
书记员 董丽娜