湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴环刑终字第5号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何某甲。现取保候审在家。
辩护人刘凌龙，湖南永安和律师事务所律师。
辩护人李某甲。系上诉人何某甲之妻。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控被告人何某甲犯行贿罪和非法转让、倒卖土地使用权罪一案，于2015年6月12日作出（2015）桂阳法刑初字笫87号判决，原审被告人何某甲不服，提起上诉。桂阳县人民法院于2015年7月2日将该案全部案卷材料移送本院。本院同日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月20日在桂阳县人民法院公开开庭进行了审理。湖南省郴州市人民检察院指派检察员邓元青出庭履行职务。上诉人何某甲及其辩护人刘凌龙、李某甲到庭参加诉讼。审理期间，因案情重大疑难复杂，经湖南省高级人民法院批准，延长审理期限两个月。本案现已审理终结，审理时间118日。
桂阳县人民法院判决认定：
（一）非法转让、倒卖土地使用权事实。
1、沙子冲地块。2013年3月，被告人何某甲与何某乙、刘某甲以78万元的价格从桂阳县城郊乡城北居委会新荆山组村民邓甲、邓乙处购买一块宅基地。该块土地邓甲、邓乙于2011年办理了建设用地许可证、批准书、规划许可证，规划为一栋二层，用地面积442.5平方米（占地面积：360平方米），建设规模685平方米。所有权性质为集体宅基地。何某甲等人购来土地后，在未办理任何商品房开发手续的情况下在该地建设商品房（违法建设七层总面积2583平方米）并公开向社会销售。经鉴定，该建筑已销售房产预测面积1455.60平方米，成本单价1140元，已销售房地产总价1，838，140.24元，已销售房地产成本1，659，384元，差价178，756.24元。未销售房地产预测面积1208.95平方米，未销售房地产成本1，378，203元，未销售房地产总价1，767，484.90元。
认定上述事实的证据有：（1）转让协议；（2）建设用地规划许可证、批准书、规划许可证；（3）非法建设入户调查表，集资建房合同、收据及收条；（4）湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书；（5）何某甲的供述。
2、尾巴塘地块一。2008年9月1日，何某甲以7.392万元的价格从桂阳县城关镇五云观社区居民财产管理小组购买了尾巴塘三建前4排1号土地。面积359.5平方米，土地性质为集体。何某甲在未办理任何商品房开发手续在该地上建设商品房（违法建设七层总面积2482.3平方米），并公开销售。经鉴定，该违法建筑已销售房产预测面积825.91平方米，已销售房地产总价1，448，886.89元，已销售房地产成本924，193.29元，差价524，693.6元。未销售房地产预测面积834.48平方米，未销售房地产成本933，783.12元，未销售房地产总价1，197，478.8元。
认定上述事实的证据有：（1）征地协议书；（2）非法建设入户调查表，购房合同、收据及收条，尾巴塘水落户明细表；（3）湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书；（4）何某甲的供述。
尾巴塘地块二。2007年12月19日，何某丙等人与桂阳县城关镇五云观社区财产管理小组签订征地协议，以10.56万元征用尾巴塘三建前2排4栋面积792平方米的土地。2010年10月29日，何某丙将尾巴塘三建前2排4栋面积110平方米的土地转让给刘某乙等人。2011年5月13日，刘某乙将该110平方米土地以18.5万元转让给张某甲。2011年9月28日，何某甲以30万元从张某甲处购买该110平方米土地。该土地性质为集体。何某甲与该土地旁边的何某乙、何某丁土地联合，未办理任何商品房开发手续在三人土地上非法建设商品房（违法建设七层总面积3841.70平方米），并公开销售。经鉴定，该违法建筑已销售房地产预测面积336.93平方米，已销售房地产总价620，849.68元，已销售房地产成本413，750.04元，差价207，099.64元。未销售房地产预测面积1002.81平方米，未销售房地产成本1，231，450.68元，未销售房地产总价1，579，425.75元。
认定上述事实的证据有：（1）征地协议书、土地转让合同书；（2）国土资源违法案件补办手续通知书；（3）行政处罚决定书；（4）罚没收入缴款书；（5）土地勘测定界技术报告、土地权属证明书；（6）建房合同；（7）非法建设入户调查表，购房合同、收据及收条；（8）停工通知书及拍照8张；（9）湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书；（10）何某甲的供述。
4、轧钢厂地块一。2007年3月10日，何某甲等人以2.22万元向桂阳县城关镇五云观社区原居民财产管理小组购买位于银矿、罗汉向度4排5号的土地一块。2010年12月18日，因超占面积92平方米，何某甲又补交1.42万元。面积210.4平方米，土地性质为集体。何某甲未办理任何商品房开发手续在该地非法建设商品房（违法建设七层总面积1448平方米），并公开销售。经鉴定，该土地违法建筑已销售房产预测面积900.44平方米，已销售房地产总价838，405.78元，已销售房地产成本780，681.48元，差价57，724.3元。未销售房地产预测面积554.25平方米，未销售房地产成本480，534.75元，未销售房地产总价616，326元。
认定上述事实的证据有：（1）征地协议书及收据；（2）非法建设入户调查表，集资房合同书、收据及收条；（3）湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书；（4）何某甲的供述。
5、轧钢厂地块二。2010年4月29日，何某甲等人以5.28万元从桂阳县城关镇北关社区原居民财产管理小组购买牛栏村面积为285.8平方米的集体土地两块。何某甲未办理任何商品房开发手续在该地非法建设商品房（违法建设七层总面积1448平方米），并公开销售。经鉴定，该违法建筑已销售房产预测面积1260.69平方米，已销售房地产总价1，631，274.82元，已销售房地产成本1，158，574.11元，差价472，700.71元。未销售房地产预测面积757.37平方米，未销售房地产成本696，023.03元，未销售房地产总价892，181.86元。
认定上述事实的证据有：（1）土地使用权转让协议；（2）非法建设入户调查表，集资建房合同、收据及收条；（3）湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书；（4）证人彭某甲、肖某甲的证言；（5）何某甲的供述。
轧钢厂地块三。2007年3月21日，何某戊以5.4万元从桂阳县城关五云观社区原居民财产管理小组购买牛栏冲桔子园土地一块。2009年10月15日，何某戊将该地以14.6万元转让给何某甲。面积为226.7平方米，集体土地。何某甲未办理任何商品房开发手续在该地非法建设商品房（违法建设七层总面积1561.8平方米），公开销售。经鉴定，该违法建筑已销售房产预测面积720.91平方米，已销售房地产总价971，069.68元，已销售房地产成本676，934.49元，差价294，135.19元。未销售房地产预测面积849.87平方米，未销售房地产成本798，027.93元，未销售房地产总价1，023，243.48元。
认定上述事实的证据有：（1）征地协议书、转让协议书；（2）非法建设入户调查表，购房合同及收据、收条；（3）湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书；（4）何某甲的供述。
非法转让、倒卖土地使用权罪的综合证据有：
（1）接受刑事案件登记表、立案决定书；（2）刑事案件犯罪线索移交函；（3）抓获经过说明；（4）桂阳县国土资源局关于何某甲所建设楼房用地情况说明、地类分类技术报告书；（5）规划局关于何某甲违法建设的认定书及相关资料；（6）住房和城乡建设局关于对何某甲六栋楼房建设事实的认定书及相关资料；（7）房产管理局对何某甲六栋建设房屋无资质开发、销售的证明文件；（8）公安消防大队对何某甲违法建设情况说明；（9）房产局测绘队测绘图；（10）土地勘测定界技术报告书及现场照片；（11）证人李某甲、彭某乙、肖某乙、成某某、肖贤丙、侯某某、张某丙的证言；（12）被告人何某甲的供述。
（二）行贿事实
1、2011年，被告人何某甲在桂阳县城尾巴塘违法建房。因担心桂阳县城市建设管理综合执法大队到其违法建房工地执法，何某甲于2011年10月17日，约桂阳县城市建设管理综合执法大队副大队长雷某某吃饭。席间，何某甲告诉雷某某建房手续没有办下来，希望给予关照，让他把房子建上去。饭后，两人去了“芙蓉娱乐中心”唱歌。期间，何某甲将装有10，000元钱的黄色信封放入雷某某的手提包里，并电话告诉雷某某。其后在雷某某关照下，何某甲把房子建到了第3层。2012年上半年，何某甲的工地被执法大队强制停工。同年11月11日，何某甲再次约雷某某吃饭，希望雷某某关照，并请雷某某向执法大队长张某乙和副大队长李某乙打招呼。饭后，何某甲在雷某某家楼下，将装有10，000元的黄色信封送给雷某某。之后，何某甲的工地复工再建。
认定上述事实的证据有：（1）何某甲记账笔记本；（2）证人雷某某证言；（3）何某甲的供述。
2、2012年上半年，被告人何某甲尾巴塘的工地被执法大队强制停工。11月，何某甲通过雷某某认识了桂阳县城市建设管理综合执法大队大队长张某乙。11月11日，何某甲在东塔公园执法大队办公室内送给张某乙20，000元。何某甲的工地复工后，张某乙通过向队员打招呼的方式没有对何某甲的工地进行严格执法。
认定上述事实的证据有：（1）记账笔记本；（2）证人张某乙的证言；（3）何某甲的供述。
3、2013年2月份，被告人何某甲没有审批手续在桂阳县城关镇五云观社区尾巴塘违法建房。建到三层时，李某乙带队到该工地执法，并采取断电断水措施。2013年3月，何某甲通过雷某某请李某乙吃饭，席间雷某某请李某乙多关照何某甲，李某乙答应。饭后，何某甲送给李某乙一个装有10，000元钱的信封，李某乙予以收受。其后，李某乙没有再去何某甲在尾巴塘的工地执法。2013年4月份，何某甲位于尾巴塘的违法建房准备建第六层时，何某甲再次请李某乙吃饭，希望继续关照。饭后，何某甲送李某乙一个装有10，000元的信封，李某乙予以收受。其后，何某甲顺利把房子建好。
认定上述事实的证据有：（1）记账笔记本；（2）证人李某乙证言；（3）何某甲的供述。
4、2013年8月底，被告人何某甲因在桂阳县新荆山沙子岭违法建房一事，请桂阳县城市建设管理综合执法大队副政委付某某吃饭，告诉付某某建房手续只办了3层，请付某某关照，让他把房子建上去。饭后，何某甲将装有10，000元钱的信封送给付某某，付予以收受。2013年11月的一天晚上，何某甲为感谢付某某的关照，请付某某吃饭，饭后，何某甲将装有10，000元钱的信封送给付某某，付某某予以收受。收钱后，付某某就没带队到何某甲工地执法，该工地少批多建顺利建成。
认定上述事实的证据有：（1）证人付某某的证言；（2）何某甲的供述。
另查明，被告人何某甲因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪被抓获后，在行贿罪立案前，向桂阳县公安局主动如实供述司法机关尚未掌握的行贿罪事实，到案后亦如实供述了犯罪事实，认罪态度较好，其行为构成自首。
认定上述事实的综合证据有：（1）立案决定书；（2）桂阳县公安局出具的情况说明；（3）到案说明；（4）何某甲尾巴塘工程购地合同；（5）沙子岭购地转让协议；（6）关于何某甲违法建设认定资料；（7）行政处罚决定书一；（8）行政处罚决定书二；（9）关于调整和明确综合执法大队领导班子成员的通知、职责分工、雷某某任职资料、张某乙任综合执法大队长的说明；（10）何某甲的供述；（11）户籍资料；（12）健康检查登记表。
原审法院认为，被告人何某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节特别严重；为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物；被告人何某甲的行为已分别构成非法转让、倒卖土地使用权罪，行贿罪，公诉机关指控被告人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪，行贿罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人何某甲辩称他只是卖房子，并未倒卖土地，且没有获利，不构成非法转让、倒卖土地使用权罪，两辩护人也提出鉴定意见不能作为被告人何某甲非法获利的依据，被告人何某甲不构成非法转让、倒卖土地使用权罪，经查：1、被告人何某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，在非法取得宅基地、集体土地的实际使用权后，在未取得商品房开发资质、商品房预售许可资质的情况下违法建房销售，进而将附属在房屋上的土地使用权予以转让、倒卖，进而获取非法利益，其行为属于非法转让、倒卖土地使用权。2、公诉机关提交的湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书，鉴定机构和鉴定人员具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论合法有效。3、湘远扬鉴字（2015）第691号司法鉴定意见书认定被告人涉案六块土地上的非法建筑已销售房地产差价合计1，735，109.68元，该份鉴定意见书与被告人何某甲在侦查机关的供述及六块土地上的违法建设的销售情况是相互吻合，故差价可认定为被告人何某甲的非法获利，其非法获利在一百万元以上，属于情节特别严重。综上被告人何某甲及两辩护人的上述辩解、辩护意见与事实不符，与法律相悖，本院不予采纳。被告人何某甲还辩称他是自动投案，构成自首，其两辩护人也提出被告人何某甲系自动投案，构成自首，经查：1、指控非法转让、倒卖土地使用权罪，被告人何某甲系2014年6月29日抓获归案，而侦查机关在2014年6月10日就掌握其犯罪线索，且被告人何某甲方提交的证据不能证实其系主动投案，其本人在法庭上亦认罪态度较差，依法不能认定为自首，该项辩解及辩护意见本院不予采纳。2、指控行贿罪，提出构成自首的辩解及辩护意见与查明的事实相符，符合法律规定，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人何某甲起主要作用，系主犯。指控行贿罪，被告人何某甲因涉嫌非法转让、倒卖土地使用权罪被抓获后，在行贿罪立案侦查前，向桂阳县公安局主动如实供述尚未掌握的行贿罪的犯罪事实，到案后亦如实供述了犯罪事实，认罪态度较好，其行为构成自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人何某甲犯数罪，依法应当数罪并罚。综上，对被告人何某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，第三百八十九条第一款，第三百九十条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条（四）项，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，遂判决如下：一、被告人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二十万元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年六个月；决定执行有期徒刑五年，并处罚金二十万元。二、对被告人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪的犯罪违法所得1，735，109.68元予以追缴，上缴国库。
上诉人何某甲及其辩护人上诉称，上诉人不构成非法转让、倒卖土地使用权罪，且量刑过重；一审判决对行贿罪适用法律错误，量刑过重，请求二审改判，并宣告缓刑。
郴州市人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。
二审中，上诉人何某甲另提出以下证据材料：
1、桂阳县公安局经侦大队2015年6月8日出具的《关于犯罪嫌疑人何某甲到案后的情况说明》（复印件），
2、2014年6月30日桂阳县公安局第一次讯问笔录；
3、（2015）桂阳法刑初字23号刑事判决书（复印件）；
4、（2015）郴刑二终字第35号刑事裁定书（复印件）
5、（2015）桂阳法刑初字46号刑事判决书及桂阳县纪委对何某甲的问话笔录等材料（复印件）；
6、桂纪（2014）20号函及桂阳县纪委对何某甲的问话笔录等材料（复印件）；
拟证明上诉人到案后正式讯问前主动交代倒卖土地和行贿的事实，均具有自首情节。
检察机关质证认为，证据1的客观性有异议，因公安机关已于2014年6月29日对违法建筑案立案，这份说明没有相应的证实材料，对其他证据的真实性无异议，但只能证明何某甲对行贿罪有自首情节。
本院对上述证据审查认为，证据1没有出具单位负责人或出具人签字、盖章，证据形式不符合要求，检察机关亦有异议，不予采信。证据2、3、4、5、6证明何某甲对行贿罪的自首情节，一审已予认定；该几份证据可证明对行贿行为的自首，予以采信，但不能证明上诉人对非法转让、倒卖土地使用权系主动投案。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院对原审判决所列举证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人何某甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，其行为构成行贿罪。上诉人何某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，非法获利一百七十三万余元，其行为构成非法转让、倒卖土地使用权罪。上诉人何某甲及其辩护人提出，一审判决对上诉人何某甲行贿罪适用法律错误，量刑过重。经查，上诉人确于公诉机关追诉之前主动交待了行贿的犯罪行为。《中华人民共和国刑法》第三百九十条第二款规定，“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。”按照特别条款优于普通条款的法律适用原则，对上诉人何某甲应按照刑法分则所规定的特别自首来确定量刑幅度。上诉人及其辩护人的该上诉理由及辩护意见，本院予以采纳。结合本案情况，依法可对上诉人何某甲犯行贿罪免除处罚。上诉人何某甲及其辩护人提出，何某甲不构成非法转让、倒卖土地使用权罪。经查，何某甲为谋取不正当利益，非法购买农村集体土地使用权，在未取得相关许可的情况下，依附于非法所购农村集体土地违法建房进行出售，并非法获利173万余元，其行为构成非法转让、倒卖土地使用权罪。故该上诉理由和辩护意见不成立，本院不予采纳。上诉人何某甲及其辩护人提出，上诉人何某甲在非法转让、倒卖土地使用权罪中具有自首情节。经查，公安机关在查获何某甲之前，即已掌握其非法购地建房出售的线索，何某甲并非主动投案，不能认定为自首，上诉人何某甲及其辩护人的辩护意见与事实不符，本院亦不予采纳。鉴于上诉人何某甲归案后能如实交待其全部犯罪事实，且涉案的土地面积仅为2.45亩，其再犯的可能性和对社会的危害性较小，依法可对其适用缓刑。故上诉人何某甲及其辩护人提出“原审量刑过重，请求二审改判，并宣告缓刑”的上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。综上，原审判决适用法律不当，量刑过重，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法刑初字第87号刑事判决第一项对上诉人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪、行贿罪定罪部分以及并处罚金人民币二十万元的判决；
二、维持湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法刑初字第87号刑事判决第二项对上诉人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪的犯罪违法所得1，735，109.68元予以追缴上缴国库的判决；
三、撤销湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法刑初字第87号刑事判决第一项对上诉人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪、行贿罪量刑部分的判决及决定执行部分的判决；
四、上诉人何某甲犯行贿罪，免予刑事处罚；
五、上诉人何某甲犯非法转让、倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限判决生效之日起一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈新德
审 判 员 徐作顺
代理审判员 唐俊宇
二〇一五年十一月二十三日
代理书记员 魏小兰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百二十八条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚：
（一）非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；
（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；
（三）非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；
（四）非法获利五十万元以上的；
（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。
第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：
（一）非法转让、倒卖基本农田十亩以上的；
（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的；
（三）非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的；
（四）非法获利一百万元以上的；
（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。