河南省夏邑县人民法院民 事 判 决 书(2018)豫1426民初2941号原告：夏邑县力达商砼建材有限公司，住所地河南省夏邑县城关镇北三环骆集路口向西500米。统一社会信用代码：91411426584396861T。法定代表人：朱彩英，系该公司经理。委托诉讼代理人：吕亚军、朱乾（实习），河南公朴律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：周红星，男，1974年9月6日出生，汉族，住所地河南省睢县。委托诉讼代理人：聂弘钧，河南弘勋律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：黎庆林，男，1966年12月26日出生，汉族，住所地河南省睢县。委托诉讼代理人：张文鹏、陈诗涛（实习），河南瀛宋律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告夏邑县力达商砼建材有限公司与被告周红星、黎庆林买卖合同纠纷一案，本院于2018年5月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年6月21日公开开庭进行审理。原告夏邑县力达商砼建材有限公司委托诉讼代理人吕亚军、朱乾、被告周红星委托诉讼代理人聂弘钧、被告黎庆林委托诉讼代理人张文鹏、陈诗涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏邑县力达商砼建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告预拌商品混凝土货款327610及滞纳金334162元（按月息2分，自2014年4月11日计算至2018年4月11日，以后顺延计算）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年9月15日，原、被告签订一份预拌混凝土供货合同。被告承建位于夏邑县产业集聚区鸿庆纤维材料有限公司办公楼，购买原告预拌商品混凝土2255方，价款合计745610元（详见预拌商品混凝土发货清单）。经原告多次催要，现被告仍欠原告货款327610元拒不支付，合同约定逾期付款以当次结算金额的5%加收违约金，原告自愿选择按照月息2分计算逾期利息。被告周红星辩称，本案预拌商品混凝土用于的工程是被告黎庆林承包的工程。预拌商品混凝土供应协议虽是被告周红星与原告所签，但是被告周红星是受被告黎庆林委托所签订的，协议所产生的权利义务均应由被告黎庆林享有及承担；被告周红星自2014年后就离开了该工程所在的工地，自此后没有任何人及单位都没有向被告周红星主张过任何权利，原告向被告周红星主张权利也已经超过了时效。原告主张的数额及利息没有事实依据。被告黎庆林辩称：被告黎庆林不是本案适格的诉讼主体，本案的基础法律关系是合同关系，被告黎庆林与原告之间没有任何合同关系，原告的起诉没有法律依据。被告黎庆林并没有委托过被告周红星，也未承包该涉案工程。本案已过诉讼时效。原告所主张的数额及利息没有法律依据。原告为支持其主张向本院提交的证据材料有：1、预拌商品混凝土供应合同一份及预拌商品混凝土发货单150张。证明原告与周红星签订一份预拌商品混凝土供应合同，合同约定，被告周红星在承建位于夏邑县产业集聚区的河南鸿庆纤维材料有限公司办公楼时购买原告预拌商品混凝土2255方，总共价款为745610元，如逾期付款应以当次结算总额的日百分之五加收违约金。2、公司结算总清单一张。证明经多次催要被告仅支付货款418000元，下欠327610元，并有本案的两被告签字进行确认。3、河南鸿庆纤维材料有限公司出具的证明一份。证明本案两被告系河南鸿庆纤维材料有限公司办公楼实际的施工人，原告通过公司多次向二被告催要偿还材料款的事实。对原告向本院提交的证据，被告周红星认为：对证据1是被告周红星的签字无异议，被告周红星之所以在合同中签字是受本案被告黎庆林的委托所签订，且2014年因被告黎庆林不给被告周红星发放工钱，被告周红星无奈就离开了施工场地。对预拌商品混凝土发货单，被告周红星没有委托过这些人签字证明收过混凝土，故票据上所签字的人名是否真实均与被告周红星无关。对证据2，被告周红星对结算清单并不认可。对证据3证明所证的内容不实，且本份证明若以单位的名义出具，应由该单位法人代表的签字认可，所以该证明无论从形式和内容上去分辨，均是不能作为本案的证据使用。对原告向本院提交的证据，被告黎庆林认为：对证据1，从合同签订双方恰恰能够印证被告黎庆林并非本案本案适格的诉讼主体，对于预拌商品混凝土发货单，没有被告黎庆林的签字，能够进一步说明被告黎庆林并非本案合同纠纷的当事人。对证据2，被告黎庆林并没有在该时间签过字，对此被告黎庆林不予认可。对证据3从该证明的内容来看，出具此证明的主体对所证明内容，不具有证明能力，此外该证明的形式，该证明没有经办人、法定代表人进行签字确认，不符合证据的形式要件。被告周红星为支持其主张向本院提交的证据材料有：两份调查笔录，证明预拌商品混凝土所使用的工程是被告黎庆林所承包的，本案原告所诉的预拌商品混凝土款与被告周红星无关。对被告周红星向本院提交的证据，原告认为：对证据内容部分没有异议，恰恰证明原告为被告输送预拌商品混凝土的事实，以及被告的工作人员在预拌商品混凝土发货单上签字的事实，被告周红星说是受被告黎庆林的委托不能成立，从原告方提供的混凝土合同以及对账单签字，均可证明二被告系该工程的实际施工人，其被告黎庆林委托被告周红星的委托关系是不能成立的，二被告应共同承担偿还货款的责任。对被告周红星向本院提交的证据，被告黎庆林认为：该两份证据实质为证人证言，按照证据规则，证人应当出庭作证。对于该两份证人身份，被告周红星并没有相应的证据佐证两个证人为被告黎庆林所聘用，两位证人系同村村民并有亲属关系，两份证人的证言高度吻合并一致，本案时隔多年，按照常理两位证人不可能在同一天作出高度一致的证言，因此不能证明被告周红星系被告黎庆林所委托。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据1、2，被告周红星、黎庆林虽都提出异议，但并没有提供相应的证据证明其主张或足以推翻原告提供证据的效力，原告提供证据形式、来源合法，内容客观真实，与本案相关联，且能够相互印证，形成一条完整的证据链，故本院予以采信。对原告提交的证据3，该证明加盖了公司印章及法定代表人刘家豪的亲笔签名，证据形式合法，证明内容客观、真实，与本案相关联，庭审中二被告代理人作为专职律师辩称，该证据没有法定代表人签字，明显歪曲事实，没有道理，该证据本院予以采信。对被告周红星提交的证据，证人虽然没有出庭接受当事人的质询，但部分内容能与原告提交的证据1、2相互印证，被告黎庆林虽提出异议，但并没有提供相应的证据证明其主张或足以推翻该证据的效力，故对该证言中能与其他证据相佐证的部分，本院予以采信。依据上述采信的有效证据并结合当事人陈述，本院确认以下案件事实：被告周红星、黎庆林承建位于夏邑县产业集聚区的河南鸿庆纤维材料有限公司办公楼，二被告系该项目工程的实际施工人。2013年9月15日，被告周红星与原告签订预拌商品混凝土供应合同一份。合同约定，被告周红星购买原告的预拌商品混凝土，双方凭被告周红星方签字验收的运送单进行结算，建设工程主体结构完工或距离最后一次供货时间满10日，被告周红星应将剩余预拌商品混凝土款全部结清完毕，逾期付款按照结算总金额的日万分之五加收违约金。合同签订后，原告向被告承建位于夏邑县产业集聚区的河南鸿庆纤维材料有限公司办公楼提供了预拌商品混凝土款，最后一次供货时间是2014年1月17日。2018年3月30日，经原、被告双方结算，被告累计购买原告预拌商品混凝土2255方，价款合计745610元，已经支付418000元，下欠327610元没有给付。原告起诉时自愿选择按月息2分计算违约金。本院认为，被告周红星、黎庆林承建位于夏邑县产业集聚区的河南鸿庆纤维材料有限公司办公楼，二被告系该项目工程的实际施工人，二人事实上构成合伙关系。施工过程中，被告周红星与原告签订预拌商品混凝土供应合同，被告购买原告预拌商品混凝土，双方当事人意思表示真实，合同内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，该合同对双方均具有约束力，双方均应按合同约定履行各自的义务。二被告系合伙关系，在合伙期间被告周红星的经营活动，由二被告承担民事责任。合同签订后，原告依约履行了供货义务，被告应按照约定向原告履行支付货款的义务。现被告欠原告预拌商品混凝土货款327610元没有给付，依法应承担违约责任并继续履行还款义务。合同约定逾期付款以当次结算金额的5%加收违约金，明显过高，原告起诉时自愿选择按月息2分计算，是对其实体权利的合法处分，符合法律规定，本院予以准许。2018年3月30日，原、被告双方才进行结算，原告起诉是要求被告自2014年4月11日开始支付违约金，没有依据，本院不予支持。经原、被告双方才进行结算后，被告仍下欠327610元没有给付，应自结算之日起按原告起诉时要求的违约金计算方法，即月息2分计算违约金。依照《中华人民共和国民法通则》第三十四条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告周红星、黎庆林于本判决生效后十日内给付原告夏邑县力达商砼建材有限公司预拌商品混凝土款327610元及违约金（违约金按月息2分，自2018年3月30日开始计算至还清之日）。二、驳回原告夏邑县力达商砼建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后计5208元，保全费3820元，由被告周红星、黎庆林负担4514元，原告夏邑县力达商砼建材有限公司负担4514元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于商丘市中级人民法院。审判员  刘虎敬二〇一八年六月二十五日书记员  顾夫振