浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬余民初字第2600号
原告：浙江小九天建设集团有限公司。
法定代表人：汤上庆。
委托代理人：窦鹤年。
被告：余姚市白天鹅房地产开发有限公司。
法定代表人：余汉平。
委托代理人：马晨。
原告浙江小九天建设集团有限公司与被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，原告浙江小九天建设集团有限公司于2014年7月1日向本院起诉，本院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定，征得原告同意后先行调解，后因调解不成于2014年8月22日立案受理。案在审理中，根据原告浙江小九天建设集团有限公司的申请，对被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司的财产采取了保全措施。本院依法适用普通程序并组成合议庭于2014年9月28日公开开庭进行了审理。原告浙江小九天建设集团有限公司的委托代理人窦鹤年、被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司的委托代理人马晨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江小九天建设集团有限公司起诉称：2006年7月28日，原告（签约时名称为浙江省东阳市天工建筑工程有限公司，2009年1月变更为现名）与被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承包建设被告开发的余姚市“云河绿洲”小区二期工程Ⅰ标段。2008年8月，原告承建的工程通过竣工验收备案。2010年11月，经中国建设银行宁波分行余姚支行造价咨询分中心审核，工程造价为78271400元，原、被对此审核结果均予以认可。然而，截止2009年5月，被告共支付工程款60275000元，尚欠原告17996400元未付。2012年11月15日，原告向被告公证寄送《催款函》，要求被告支付拖欠的工程款，但被告依旧分文未付。故原告为维护自身合法权益，特诉诸贵院，要求判令：1.被告即时支付工程款17996400元，支付逾期付款违约金4178764元；2.本案诉讼费由被告承担。案在审理中，原告变更诉讼请求，要求判令：1.被告即时支付工程款16546400元，支付按合同约定的逾期付款违约金（从2008年9月算起至法院确定的履行日止，按照银行同期贷款基准利率计算，暂算至2014年5月底止，逾期付款违约金为5628764元）；2.本案诉讼费由被告承担。
被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司答辩称：原告的诉称基本是事实。但被告实际已支付61725000元，实际的欠款数额应为16546400元。根据合同的约定，竣工验收合格后一个月内工程款支付总造价的90%，工程总造价暂估是67500000元，但当时被告已先后支付了61725000元，已经支付了90%左右，而工程总造价的咨询造价审计报告是2010年12月31日才确定的，所以原告按照2008年竣工时间请求被告支付违约金是不妥当的。被告认为从2008年9月份开始应该按照合同价90%的未付部分款项计算违约金，保修金也应该从2009年8月开始按照合同价的5%计算违约金，最后一笔5%的应支付款项才能按决算价计算违约金。鉴于目前被告的经营状况和整个市场环境，被告无力支付上述欠款，为此向原告表示歉意。
一、原告为证明自己的主张，向本院提供的下列证据，经质证，本院认定如下：
1.建设工程施工合同1份，拟证明原、被告之间建设工程合同关系及双方约定的权利义务具体内容等事实。被告没有异议。本院经审核予以认定；
2.工程造价咨询报1份，拟证明经审核，工程总造价为78271400元的事实。被告没有异议。本院经审核予以认定；
3.公证书1份，拟证明原告于2012年11月15日经公证向被告寄送催款函，要求被告支付所欠工程款17996400元的事实。被告没有异议。本院经审核予以认定；
4.工商变更登记情况表1份，拟证明2009年1月20日原告名称变更登记的事实。被告没有异议。本院经审核予以认定。
二、被告未向本院提供证据。
综合以上举证、质证、认证情况，结合原、被告在庭审中的陈述，本院认定如下案件事实：
2006年7月28日，原告（签约时名称为浙江省东阳市天工建筑工程有限公司，2009年1月变更为现名）与被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：由原告承包建设被告开发的余姚市“云河绿洲”小区二期工程Ⅰ标段；工程内容为44#-47#、49#-51#楼及地下室；承包范围为建筑安装工程（包括基坑支护，不含桩基、消防、电梯及专业系统工程，附属工程）；开工日期为2006年8月18日（以监理单位开工令为准）；竣工日期为2008年1月18日；合同价款暂估67500000元；竣工验收合格后一个月内，工程款付至工程总造价的90%，承包人提供竣工决算文件，发包人委托审计单位审核完毕后一个月内付至工程总造价的95%，5%作为工程保修金，保修金自竣工验收合格之日起满一年归还（无息）；若发包人违约应支付同期银行的贷款利息。2008年8月14日，原告承建的工程通过竣工验收。该工程经中国建设银行股份有限公司宁波市分行造价咨询分中心审核，工程造价为78271400元，2010年12月22日，原、被对此审核结果均予以认可。2012年11月15日，原告向被告公证寄送《催款函》1份，要求被告尽快支付拖欠的工程款17996400元。案在审理中，原、被告确认被告已付款项为61725000元，实际的欠款数额为16546400元。
本院认为：原、被告之间签订的建设工程施工合同合法有效，双方当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告浙江小九天建设集团有限公司作为承包人为发包人被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司承建工程，工程竣工经验收后，被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司应当按约支付工程款，现被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司尚欠工程款未予支付，应承担相应的违约之责。对于违约金的计算方法，本院认为在审核造价出来之前，应按合同价为基数计算违约金，在审核造价明确后，应按该价款为基数计算违约金。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司支付原告浙江小九天建设集团有限公司工程款16546400元，并支付按中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算的逾期付款违约金（算至2014年5月底为3863241.88元，2014年6月1日起以16546400元为基数计至本判决确定的履行日止）；
二、驳回原告浙江小九天建设集团有限公司的其他诉讼请求。
以上款项限在本判决发生法律效力后十日内付清。（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费152676元，财产保全费5000元，合计157676元，由原告浙江小九天建设集团有限公司承担12554元，被告余姚市白天鹅房地产开发有限公司承担145122元，限于本判决发生法律效力后七日内交纳，银行汇款请直接汇入我院账号（账号户名：余姚市财政局非税资金专户，账号：39×××90，开户银行：中国农业银行余姚市支行），并注明案号。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 高立群
人民陪审员 苏丁江
人民陪审员 吕秀珍
二〇一四年十月二十七日
代书 记员 茅忆慧