新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵08民再8号
再审申请人（一审被告，二审上诉人）：米新会，男，1961年12月23日出生，住石河子市。
委托诉讼代理人：张全，男，1957年10月28日出生，住石河子市。
被申请人（一审原告，二审被上诉人）：新疆天业（集团）有限公司。住所地：新疆石河子市开发区北三东路**号。
法定代表人：宋晓玲，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王健，男，该公司人力资源部工作人员。
再审申请人米新会因与被申请人新疆天业（集团）有限公司劳动争议纠纷一案，不服本院（2016）兵08民终1049号民事判决，向新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院申请再审，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院于2017年9月13日作出（2017）兵民申256号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人米新会及其委托诉讼代理人张全、被申请人新疆天业（集团）有限公司的委托诉讼代理人王健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
米新会申请再审请求：撤销一、二审判决，确认被申请人作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》违法，由被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金273991元。事实和理由：一、新疆天业（集团）有限公司与米新会解除劳动合同所依据的《天业集团安全生产红线禁令》，是在双方解除劳动关系七个月后才讨论通过，且未经过半数男职工的投票通过，程序不合法。二、制定《天业集团安全生产红线禁令》所依据的《严防企业粉尘爆炸五条规定》第三条“严禁作业场所内存在各类明火”指的是易燃粉尘，且是在作业场所内，而米新会是在车间外雪地里抽烟。三、新疆天业（集团）有限公司未给工人设置抽烟室，剥夺了工人的基本生活权利。新疆天业（集团）有限公司作出的处理决定未征求工会大多数代表的意见，且当天同时查处的另一名工人只作了内部处理，没有解除合同。四、新疆天业（集团）有限公司的行为违反相关劳动合同法。
新疆天业（集团）有限公司辩称，企业规章制度及对再审申请人的处理是否通过职代会是两个程序。对于再审申请人解除劳动合同的决定在仲裁及一审中都向法庭进行了举证，对再审申请人的处理是通过合法民主程序经过职代会，对再审申请人的处理上并不违反任何法定程序。《天业集团安全红线禁令》是在国家强力要求企业必须出台严厉安全制度的背景下出台。这项规章制度向再审申请人进行了送达，再审申请人向被申请人作出书面承诺，并且该项规章制度一审期间由被申请人补正了法定程序。吸烟的权利是人权，在工作场所必须遵守规章制度，人权不能大于生命，任何人要求自己的人权不能凌驾于他人的生命之上。再审申请人提出当天有他人的问题，从仲裁到现在没有举出这个人的姓名时间地点及抽烟的事实，没有证据证实该证据存在，请求维持原判决。
新疆天业（集团）有限公司向一审法院起诉请求判决：1.原告作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》合法有效；2.原告不支付被告违法解除劳动关系赔偿金273991元；3.被告承担诉讼费及送达费。
一审法院认定事实：原告新疆天业（集团）有限公司于1996年6月28日在石河子工商行政管理部门登记注册，属（国有独资）有限责任公司。被告自述于1980年6月1日进入八一糖厂制糖车间工作，2000年因单位改制，被告进入原告下属的石河子市长运生化有限责任公司提取车间从事操作岗位工作。2014年8月，被告进入原告下属的天伟电石厂工作。2008年4月22日，原、被告签订一份书面劳动合同，之后，两次续签劳动合同至2017年9月30日。2016年1月5日，被告在天伟电石厂原料二车间煤均化库北侧房后吸烟。2016年1月13日，原告作出《关于与米新会解除劳动合同的通知》，主要内容为被告2016年1月5日在厂区内吸烟的行为违反了《天业集团安全生产红线禁令》第一条的规定，根据该禁令的规定，决定与被告解除劳动合同。次日，原告向被告送达了该通知。
石河子市长运生化有限公司为被告缴纳了1992年10月至2014年7月期间的各项社会保险费，原告为被告缴纳了2014年8月至2016年1月期间的社会保险费。
原、被告因解除劳动关系问题发生争议，被告向石河子市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.撤销原告于2016年1月13日作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》；2.原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金273991元。该委于2016年5月26日作出石劳人仲裁字[2016]201号仲裁裁决书，裁决：1.撤销原告于2016年1月13日作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》；2.原告支付被告违法解除劳动合同赔偿金273991元。原告不服，诉至该院。
庭审中，为证明原告对被告作出的处理决定合法有效，原告向法庭提交了以下证据：1.《严防企业粉尘爆炸五条规定》（国家安全生产监督管理总局第68号令）及《原化工部41条禁令》，证明原告单位安全生产红线禁令制定的政策依据；2.《天业集团安全生产红线禁令》承诺书，被告在该承诺书中承诺严格遵守安全生产红线禁令条款，若违反愿意接受公司解除劳动合同的处罚；3.原告单位2016年第六次工会委员会及职工代表团（组）长联席会议决议，证明《天业集团安全生产红线禁令》于2016年8月5日经工会和职工代表大会讨论通过；4.新疆天业（集团）有限公司安全生产委员会《关于天伟电石厂员工米新会违反<天业集团安全生产红线禁令>的通知书》、天伟电石厂《关于与米新会解除劳动合同的建议》、新疆天业（集团）有限公司人力资源部《关于与米新会解除劳动合同的通知》，证明被告违反安全生产红线禁令，在厂区内吸烟，原告根据禁令规定对被告作出解除劳动合同的处理决定，该决定征求了工会的意见，并向被告进行了送达。被告对原告提交的上述证据的真实性均予认可，但对原告证明的问题不予认可。为反驳原告的主张，被告向法庭提交了以下证据：1.《天业集团安全生产红线禁令》，该禁令第一条规定禁止在厂区内吸烟、喝酒及酒后作业，凡违反禁令规定，由集团安委会办公室下达解除劳动合同通知书；2.《关于与米新会解除劳动合同的通知》；3.天伟电石厂区内照片4张。上述1、2组证据证明原告违法解除与被告之间的劳动合同的事实；第3组证据证明原告厂区内明火随处可见。原告对被告提交的上述证据真实性均予认可，但对被告证明的问题不予认可。经认证，原、被告提交的上述证据真实、合法，与该案具有关联性，该院均予采信。
一审法院判决：
一、原告新疆天业（集团）有限公司于2016年1月13日作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》合法有效；
二、对被告米新会要求原告新疆天业（集团）有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求不予支持。
邮寄送达费90元，由被告负担（原告预付）。
米新会不服一审判决，上诉请求：撤销石河子市人民法院(2016)兵9001民初5230号民事判决，改判撤销被上诉人作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》，由被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金273991元。
二审法院认定事实：本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院二审认为：本案的争议焦点是，被上诉人作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》是否有效，被上诉人是否应支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”上诉人所在的天伟电石厂系被上诉人下属的化工企业，上诉人在明知该电石厂严禁场区内抽烟的情形下，仍在场区内抽烟，其行为存在潜在的危害性。被上诉人制定的《天业集团安全生产红线禁令》虽未经民主程序，但其内容未违反法律、行政法规及政策规定，不存在明显不合理的情形，并已向上诉人告知，上诉人未提出异议并在承诺书中签字。被上诉人之后补正和完善了相关程序，如认定该禁令无效，会对企业的生产经营秩序产生不利影响。上诉人在明知违反《天业集团安全生产红线禁令》会受到被上诉人作出解除劳动合同处罚的情况下，仍在场区内抽烟，其行为严重违反了被上诉人单位的规章制度。被上诉人作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》时征求了工会的意见，并向上诉人进行了送达，程序符合法律规定。且上诉人明知单位厂区内禁止吸烟，其仍在厂区内吸烟，虽未造成实际损失，但如若因被上诉人的规章制度在制定程序中存在的瑕疵就否定该规章制度的合法性，使上诉人获得数额不小的赔偿，将会严重影响企业的安全管理，不利于保护广大劳动者的人身安全，与法不符。故对上诉人主张被上诉人作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》不合法的上诉请求，不予支持。被上诉人因上诉人严重违反单位规章制度而与其解除劳动合同，不属用人单位应当向劳动者支付违法解除劳动合同赔偿金的情形。故对上诉人主张被上诉人应向其支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求，不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人米新会负担(已预交)。
本院再审期间，当事人没有提交新证据。对原一、二审判决认定事实清楚没有异议，本院予以认定。同时，双方均明确表示不同意继续履行劳动合同。
本院认为，根据再审申请人的再审理由及被申请人的答辩意见，本案的争议焦点是：被申请人作出的《关于与米新会解除劳动合同的通知》是否违反法律规定。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……严重违反用人单位的规章制度的……；”《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”根据上述法律规定，企业制定规章制度必须经职工代表大会或工会讨论，本案中，被申请人制定的《天业集团安全生产红线禁令》未经过职工代表大会或工会讨论，制定程序不符合法律规定，故其依据《天业集团安全生产红线禁令》单方解除与再审申请人劳动合同关系，违反法律规定，系违法解除行为。应向米新会支付经济赔偿金。再审申请人取得经济赔偿金后，亦丧失了要求继续履行劳动合同的权利。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”本案中，再审申请人于1980年6月1日工作，2016年1月13日，被申请人作出《关于与米新会解除劳动合同的通知》，再审申请人在被申请人处工作满35年，且被申请人认可再审申请人2015年全年工资为46970元，故被申请人应支付再审申请人违法解除劳动合同赔偿金273991元（46970元/年÷12个月×35个月×2）。综上所述，原一、二审判决认定事实清楚，但适用法律错误。本案经合议庭评议，并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款、第八十七条、第四十七条第一、三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销本院（2016）兵08民终1049号民事判决及石河子市人民法院（2016）兵9001民初5230号民事判决；
二、被申请人新疆天业（集团）有限公司支付再审申请人米新会经济赔偿金273991元，于本判决生效后十日内给付。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审邮寄送达费90元（被申请人已预交），二审案件受理费10元（再审申请人已预交），由被申请人新疆天业（集团）有限公司负担，再审申请人米新会预交的10元，由被申请人与上述款直接给付再审申请人米新会。
本判决为终审判决。
审判长 刘宁之
审判员 李 莉
审判员 娄战英
二〇一八年八月三十一日
书记员 陈梓萱
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