湖南省新化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1322刑初第114号
公诉机关湖南省新化县人民检察院。
被告人王某某，男，1956年8月24日出生于湖南省新化县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年1月12日被新化县公安局刑事拘留，同年1月26日被该局执行逮捕。现押新化县看守所。
辩护人欧阳智，湖南迪坤律师事务所律师。
湖南省新化县人民检察院以新检公诉刑诉（2016）108号起诉书指控被告人王某某犯故意伤害罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。新化县人民检察院指派检察员曾田田出庭支持公诉，被告人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新化县人民检察院指控：被告人王某某将位于新化县炉观镇街上的门面出租给陈某某开设“狂剪工作室”理发店。2015年11月16日至18日，被害人何某某因不满意在“狂剪工作室”剪的发型，与同学何某甲连续三天晚自习后踢理发店的木门。王某某很气愤，便在自家二楼阳台蹲守。11月19日21时许，何某某、何某甲下晚自习途径“狂剪工作室”时，由何某甲去踢门，何某某在一旁等。正在守候的王某某听到踢门声后大喊“是谁在踢门？”何某某见状从理发店门前往马路上跑，王某某持砖头从二楼阳台砸向何某某，砸中何的头部，致使何受伤后摔倒在“狂剪工作室”前的排水沟里。随后，王某某打电话报警，何某某父母赶到现场将何某某送往医院救治。
何某某的伤情经鉴定构成重伤二级。
2015年11月30日，被告人王某某支付了何某某医药费6万元。
2016年1月12日，被告人王某某主动到新化县公安局投案。但被告人王某某在庭审中否认其主观上存在伤害故意，不能认定为自首。
公诉机关为证明上述事实，提供了被害人何某某的陈述；户籍信息、协议书、领条等书证；伤情鉴定意见书；证人何某甲、李某某、阳某某、李某甲、陈某某等人证言；被告人王某某的供述与辩解等证据。公诉机关认为被告人王某某故意非法损害他人身体健康，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人王某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但否认其主观上存在故意。
被告人王某某的辩护人辩称：被告人王某某在听到有人踢门时，认为踢门的人在店门口，把砖头扔到离店门口几米远的马路上，纯属是为了吓唬他们，并无伤害他人的主观故意。被告人打伤受害人，是疏忽大意造成的，其行为应构成过失致人重伤罪而不是故意伤害罪。被告人系初犯，平时表现良好，有见义勇为的行为。虽然被告人对公诉机关指控其故意伤害提出异议，但未否认犯罪事实，被告人此前的自首行为应予认定。请求人民法院判处被告人王某某拘役、管制或缓刑。
经审理查明：被告人王某某将自己位于新化县炉观镇街上的门面出租给陈某某开了一名叫“狂剪工作室”的理发店。何某某因不满意在该理发店剪的发型，于2015年11月16日至18日，与同学何某甲一起连续三天晚自习后踢“狂剪工作室”的门。王某某得知店门被踢后很气愤，就在理发店楼上（即自家二楼的阳台上）蹲守。2015年11月19日21时许，何某某、何某甲晚自习后途径“狂剪工作室”理发店门口时，两人又商定去踢门，决定这次由何某甲踢门，何某某在一旁等。正在蹲守的王某某听到踢门声就大喊了一声，何某某见状从理发店门前往马路上跑，王某某从二楼阳台扔砖头朝何某某打去，砖头击中何某某头部，何倒在了理发店门前马路边的排水沟里，头部出血。随后王某某打电话报警，闻讯赶来的何某某父母将何某某送往医院救治。
2015年11月30日，被告人王某某与被害人何某某达成协议，王某某暂支付何某某医药费6万元。经鉴定何某某头部损伤构成重伤二级。2016年1月12日，被告人王某某主动到新化县公安局炉观派出所投案。2016年4月19日，被害人何某某与被告人王某某就民事赔偿达成一次性了结协议，被害人向司法机关提交了要求对王某某免予处罚的刑事谅解书。
上述事实，有检察机关提交，经庭审质证并查证属实的下列证据予以证明：
一、书证
1、协议书及领条证明，因被告人王某某打伤受害人何某某，双方签订协议，被告人暂付被害人医药费6万元。
2、户籍信息表证明，被告人王某某已达刑事责任年龄。
二、被害人何某某陈述，他和何某甲都在“狂剪工作室”理发店理过发，没剪好，同学笑他们。他就和何某甲商量，晚自习后去踢理发店的门。2015年11月19日前他们已经踢了理发店三次门。11月19日晚自习后，他俩走到王某某家附近时又决定去踢理发店的门。何某甲踢门后，听到一声怒骂，王某某从二楼丢了一个砖头下来砸中了他头部，他被砸晕了。
三、证人证言
1、证人何某甲的证言证明，何某某因对在“狂剪工作室”剪的头发不满意，决定通过踢门的方式来报复这个理发店。何某甲因与何某某关系较好，就和他一起去踢门。近十天来每天晚自习后何某甲和何某某要么轮流要么一起去踢这家理发店的门。2015年11月19日晚自习后，他俩走到“狂剪工作室”理发店门前，何某某讲“今天你去踢，明天我去踢”。何某甲就去踢了理发店的门，何某某站在何某甲身后。踢完后听到楼上一个老人叫骂，何某甲转身就逃。这时何某某已头朝下倒在了理发店门前的沟里。路过的同学李某某就对何某甲喊：“何某某的头被砸中了，流了好多血，快去叫何某某的爸爸”。何某甲带何某某的父亲到现场后就回家了。
2、证人李某某的证言证明，2015年11月19日晚上9点10分，下晚自习后，她和同学阳小琴回家，走到炉观镇信用社旁边的“狂剪工作室”理发店前，看到何某甲、何某某在理发店门前。不一会就听到一个老头吼了一句“你们两个还在那里踢门”。李某某看到理发店二楼那个老头手持砖头往楼下丢，打在了何某某头上，何某某就倒翻在路边的沟里不动了。李某某在马路上对那个老头喊：“你砸中他了”。老头和他妻子下楼来看后，用电话报了警。老头讲：“我用砖头砸他们，因为他们两个已踢了我三次门了”。
3、证人阳某某（学生）的证言内容与李某某的证言基本一致。
4、证人陈某某的证言证明，他租了王某某的门面在炉观镇开了一家名叫“狂剪工作室”的理发店，每天下午6点关门回家。11月17日上午10点，他来理发店开门时发现木门被人踢坏了，对王某某讲了。他听说16、17、18日晚上都有人踢理发店的门。
5、证人李某甲的证言证明，2015年11月19日晚上9点多，他在炉观派出所对面和朋友聊天，听到王某某所住的房子方向传来王某某的喊声：“抓住了，抓住了”。他赶去一看，有两个女学生站在马路上，王某某夫妇站在理发店门口，门口的水沟里躺着一个十来岁的男孩子。他猜或许是这个小孩踢理发店门，王某某才会用砖头砸他，但他没有亲眼看到。
6、新化县公安局炉观派出所到案经过说明一份证明，被告人王某某2016年1月12日主动到派出所投案。
四、娄底市梅山司法鉴定所（2015）临鉴字第348号及湘雅二医院鉴定中心（2016）临鉴字第149号鉴定意见书各一份，鉴定意见均评定被害人何某某的伤情为重伤二级。
五、现场勘验笔录证明，现场勘验情况与证人证言、被害人陈述相印证。
六、被告人王某某的供述与辩解证明，2015年11月16日至18日晚上9点多钟，有人踢他家楼下理发店的门，每次都被他追跑了。11月19日晚上9点，他在家中二楼蹲守。9点半左右，有两个男的从派出所方向往他家走，走到他家门前，过一会就听到踢门的声音，他大喊一声“你们在做什么鬼”。两个男的就跑。他拿起放在窗沿上的红砖朝两个男孩逃跑的方向丢过去，砸中了其中一个男的头部，该男孩摔倒在门面前的水沟里。有个女的对他喊“你砸中他了”。王某某从二楼下来看，然后报了警。
被告人的辩护人提交了并经庭审质证、认证的下列证据：
1、一次性了结协议书及刑事谅解书证明，被害人与被告人已就民事赔偿达成协议，被害人要求司法机关对被告人免予处罚。
2、炉观镇炉观村五组部分村民证明，被告人曾有过见义勇为行为，在当地表现良好。
本案在审理过程中，本院委托新化县司法局对被告人王某某是否适用社区矫正进行调查评估。新化县司法局向本院出具了建议对王某某适用社区矫正的调查评估报告。
本院认为：被告人王某某故意非法损害他人身体健康，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实和罪名成立，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人王某某辩称其主观上无伤害他人的故意及辩护人辩称被告人应构成过失致人重伤罪的辩护意见与事实不符。过失犯罪是应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见或已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的。被告人做为一个完全刑事责任能力人，对从二楼用砖头打向被害人可能产生的伤害后果应当是明知的，且希望或放任这种结果发生，明显存在主观上的故意，因此，对被告人及辩护人的该辩护意见，本院不予支持。公诉机关提出被告人虽有投案情节，但在庭审中对指控的罪名提出异议，不能认定为自首。经查，被告人王某某在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行。其在庭审中提出的主观上没有伤害的故意应当只是对自己行为性质的一种辩解，不影响自首的成立，可以认定为自首。依法可以从轻处罚。被告人王某某的辩护人关于王某某是初犯，认罪、悔罪态度较好，已赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，请求法庭从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，于法有据，本院予以采纳。根据被告人王某某的犯罪情节和悔罪表现，对被告人王某某宣告缓刑没有再犯罪的危险，且对其所居住社区没有重大不良影响，可对被告人王某某宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人王某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘学军
人民陪审员 刘登吾
人民陪审员 陆卫星
二〇一六年五月十六日
代理书记员 康 丹