天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终5254号
上诉人（原审原告）：高阳海，男，1981年7月3日出生，汉族，无职业，住天津市南开区。
委托诉讼代理人：郝卓亮，天津碧钧律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京大旺食品有限公司天津分公司，住所地天津市南开区宾水西道与凌宾路交口西南侧奥城商业广场13号610-614、624-626。
负责人：郑文琦，经理。
委托诉讼代理人:时潇，女，该公司法务专员。
上诉人高阳海因与被上诉人北京大旺食品有限公司天津分公司劳动争议纠纷一案，不服天津市南开区人民法院（2018）津0104民初2429号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
高阳海上诉请求：1.撤销原审判决，依法改判支持上诉人的一审全部诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：原审判决认定事实不清，适用法律错误。被上诉人系违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。业务衰减是因淡季、市场低迷造成的，是整体衰退，并非上诉人工作不利导致。上诉人上班期间使用手机及不听从指挥、监督，系事出有因。被上诉人没有征得上诉人同意将上诉人降薪调岗，收回上诉人的电脑等办公用品，上诉人不得已用手机联系客户，以此认定上诉人长时间非必要性使用手机与事实不符。调岗未经上诉人同意，对新岗位的工作内容当然不能接受指挥，被上诉人以此连续给上诉人记过，不符合事实且有失公允。不定时工作制与实际工作性质不符，应认定公休日加班。不定时工作制是指劳动者每个工作日没有固定的上下班时间限制的工作时间制度，而上诉人实际工作中上班时间固定打卡，外出工作需要接受被上诉人严格监督，请假需要扣除工资，均证明双方实际未采用约定的不定时工作制，应按照双方当事人实际履行为准。否认上诉人8年来公休日加班费，属于认定事实不清，适用法律错误。上诉人部分证据无法取得，应该由被上诉人提供，原审举证责任分配有误，加重了上诉人的举证责任，不符合法律规定，而被上诉人提供的证据原审全部认可影响事实的认定，从而导致判决带有倾向性。
北京大旺食品有限公司天津分公司辩称，不同意上诉人的上诉请求。事实及理由：上诉人严重违纪，被上诉人解除劳动合同程序及实体均符合法律规定，不符合支付赔偿金之规定。上诉人无故旷工，正常打卡出勤却不从事任何劳动，独自坐在办公室角落玩手机游戏。经多次劝说仍置若罔闻。念及其系老员工，多次对其面谈调岗调部门，让其选择。其仍在非本人工位处玩手机游戏，情节恶劣。故被上诉人对其作出惩处。所谓“业绩衰退”并非双方解除劳动关系的事由。收回电脑等办公用品与事实不符。上诉人本身系业务岗，业务人员都是在部门公用电脑上处理需要电脑的业务，可以通过工号密码登录使用任何一台电脑。被上诉人有特殊工时制度的资质，与相应岗位及考勤制度一一对应，上诉人未依公司考勤制度擅自多打卡，混淆了外出考勤被严格监督与工作成果检核的概念。一审中上诉人自认凡是与不定时工作制度不符的考勤打卡情况均系其自愿所打，并非上诉人要求。被上诉人企业全部实行无纸化办公，每名员工可以通过自己的工号、密码登入任何一台电脑，因此上诉人完全可以通过自己的工号、密码登录电脑下载各种规章制度、查询和打印自己的考勤打卡情况、浏览复制各种公告和人事奖惩调岗信息、查询反馈和确认薪资到账情况及报销等，上诉人称在此案中自己不能提供证据与事实不符，实则其根本无法将这些对自己不利的证据向法庭提交。
高阳海向一审法院起诉请求：1.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付违法解除劳动合同经济赔偿金56440元；2.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2017年9月至2017年11月违法扣除的工资4121元；3.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2009年9月15日至2017年11月16日周六加班费共126999元；4.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2009年9月15日至2017年11月16日节假日加班费共32971元；5.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2017年9月至2017年11月交通补贴600元；6.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2017年7月至2017年11月电话费用1000元；7.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2010年至2016年煤火费3640元；8.北京大旺食品有限公司天津分公司向高阳海支付2010年至2014年防暑降温费560元。
一审法院认定事实：高阳海2009年9月15日入职北京大旺食品有限公司天津分公司，双方签订了劳动合同，高阳海岗位为业务，不定时工时制，劳动合同期限为2009年9月15日至2012年9月15日。后双方再次签订劳动合同，劳动合同期限为2012年9月16日至2018年9月30日。电话费凭票报销。2017年9月5日至2017年11月13日北京大旺食品有限公司天津分公司通过微信和电子邮件要求高阳海完成麦德龙、家乐福巡店并将照片发给北京大旺食品有限公司天津分公司。高阳海没有提供其按照要求进行工作的证据。2017年8月18日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海2017年1月起连续半年业绩衰同期，结合其对门店沟通不力，致使门店做出以库存大为由不订货或者删单的行为，严重影响业绩为由，给予高阳海大过1次。2017年8月30日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海上班期间非必要性长时间使用手机进行其他操作，给予高阳海申诫1次。2017年8月31日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海未按规定的工作内容、作业标准与流程执行，给予高阳海申诫1次。2017年9月14日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海拒不听从主管人员指挥、监督，经劝导仍拒不听从，给予高阳海大过1次。2017年10月10日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海拒不听从主管人员指挥、监督，经劝导仍拒不听从，给予高阳海大过1次。2017年10月17日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海拒不听从主管人员指挥、监督，经劝导仍拒不听从，给予高阳海大过1次。2017年11月16日北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海累计记三次大过，已严重违反公司规章制度为由与高阳海解除了劳动关系。2017年12月12日高阳海向天津市南开区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求如诉请。2018年2月9日该仲裁委做出逾期未裁决证明书。高阳海因此诉至法院。
北京大旺食品有限公司天津分公司提供的工资表，显示2017年高阳海月核定薪资2870元，2017年9月、10月惩处扣款分别为574元，11月惩处扣款2165.59元，2017年9月至11月未发交通补贴，该证据，一审法院予以认定；奖惩管理办法，5.4.1规定申诫1或2次之惩处，每次处1日核定日薪的罚款，其中5.4.1.1规定的行为为被发现在工作时间谈话、嬉笑、阅读与工作无关之书刊期刊、上网查看与工作无关之内容者，5.4.3规定大过1或2次之惩处，每次处9日核定日薪的罚款，其中5.4.3.11规定的行为为拒不听从主管人员指挥、监督、经劝导仍拒不听者，其中5.4.3.31规定的行为为其他类似行为者，5.5.2规定过失性解除劳动关系，其中5.5.2.25规定的行为为年度内累计已遭两次大过惩处，又发生按本规定可处以大过处分行为者，该证据，一审法院予以认定；考勤记录，显示高阳海法定节假日均休息，结合高阳海提供的内联申请单，该证据，一审法院予以认定。
一审法院认为，北京大旺食品有限公司天津分公司作为用人单位对于高阳海作出的3次大过和解除劳动关系的处罚提供了事实及规章制度的规定，高阳海虽主张提供了劳动，但其未提供证据证明按照北京大旺食品有限公司天津分公司的工作要求提供了相应的劳动，因此高阳海主张北京大旺食品有限公司天津分公司违法解除劳动关系，一审法院不予支持。因北京大旺食品有限公司天津分公司以高阳海过错与其解除劳动关系，依法不应给付经济补偿金，因此高阳海要求给付违法解除劳动合同经济赔偿金，一审法院不予支持。
关于2017年9月至2017年11月违法扣除的工资，2017年8月至2017年11月北京大旺食品有限公司天津分公司给予高阳海的2次申诫、3次大过，根据北京大旺食品有限公司天津分公司的奖惩管理办法5.4.1、5.4.3规定，应给付高阳海29日的核定日薪的罚款，2017年高阳海月核定薪资2870元，据此计算应给付高阳海罚款3826.67元。北京大旺食品有限公司天津分公司在2017年9月至2017年11月扣发高阳海惩处扣款3313.59元。因此北京大旺食品有限公司天津分公司扣发的罚款并无不当，因此高阳海该项请求，一审法院不予支持。
关于公休日加班费，原告岗位为业务，适用不定时工时制，高阳海要求给付公休日加班费，缺乏法律依据，一审法院不予支持。
关于法定节假日加班费，北京大旺食品有限公司天津分公司提供的考勤及高阳海提供的内联申请单均可以证明北京大旺食品有限公司天津分公司已安排高阳海法定节假日休息，因此高阳海该项请求，一审法院不予支持。
关于2017年9月至2017年11月交通补贴，高阳海岗位为业务，北京大旺食品有限公司天津分公司据此给付交通补贴，现高阳海未提供证据证明此间向北京大旺食品有限公司天津分公司提供了劳动，北京大旺食品有限公司天津分公司据此停发高阳海该项补贴，因此高阳海该项请求，一审法院不予支持。
关于2017年7月至2017年11月电话费用，高阳海提供的证据证明2017年8月10日向北京大旺食品有限公司天津分公司申请报销电话费200元，北京大旺食品有限公司天津分公司已批示驳回，属于北京大旺食品有限公司天津分公司的经营自主权，因此高阳海该项请求，一审法院不予支持。
关于2010年至2016年采暖费，高阳海未提供证据证明曾就2010年至2015年采暖费向北京大旺食品有限公司天津分公司主张权利，因此一审法院不予支持。北京大旺食品有限公司天津分公司提供的工资表显示未向高阳海支付采暖费，因此北京大旺食品有限公司天津分公司应给付高阳海2016年采暖费520元。
关于2010年至2014年防暑降温费，高阳海未提供证据证明曾就2010年至2014年防暑降温费向北京大旺食品有限公司天津分公司主张权利，因此一审法院不予支持。
一审法院判决：一、判决生效后三十日内，北京大旺食品有限公司天津分公司给付高阳海2016年采暖费520元；二、驳回高阳海其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由北京大旺食品有限公司天津分公司负担。
二审中，上诉人提交其2017年7月到10月份的工资流水，用以证明上诉人在被辞退之前的工资收入中仍包含业绩奖金，上诉人从事了相应工作，被上诉人是认可的。被上诉人认为，上诉人的工资构成中不单单是业绩奖金，还有福利、半年奖金和季度奖金。上诉人提供的流水中可能包括半年奖金和季度奖金。被上诉人的计薪期是从当月26号至次月25日，在次月发放上月计薪期工资，2017年8月29日开始上诉人没有提供劳动，在2017年8月26日到9月25日这个记薪期内，因此其工资减少应在2017年10月5日发放的工资中体现。上诉人对于计薪期及次月发放该计薪期工资予以认可。对上述证据，本院分析如下：该证据与一审中其提交的银行明细一致，不属于新证据，且实际发放的工资数额不能证明被上诉人认可上诉人在争议期间提供了合格劳动。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，被上诉人作为用人单位提供了公司规章制度学习回执单，上诉人虽否认2009年10月24日回执为其签署，但认可2016年4月16日回执单系其签字，故本院确认被上诉人已经将公司相应规章制度告知上诉人。上诉人主张其未实际学习规章制度，不能否定被上诉人已完成告知义务。
被上诉人对于上诉人高阳海作出的3次大过和解除劳动关系的处罚提供了事实及规章制度的规定，上诉人高阳海虽主张提供了劳动，但未提供证据证明其按照被上诉人要求提供了相应的劳动，故上诉人高阳海主张被上诉人违法解除劳动关系，应给付违法解除劳动合同经济赔偿金，依据不足，一审法院不予支持并无不当。
被上诉人根据其奖惩管理办法，在2017年9月至2017年11月扣发高阳海3313.59元，该处罚有依据，且并未导致上诉人的实发工资低于天津市最低工资标准，其处罚并无不当。
双方确认上诉人确实周六需要上班。但上诉人的岗位，适用不定时工时制，已经相应机关批准。上诉人要求给付周六加班费，缺乏法律依据，一审法院不予支持并无不当。
双方认可被上诉人提供的考勤情况。根据该考勤记载及上诉人提供的内联申请单均可以证明被上诉人已安排上诉人法定节假日休息，因此上诉人关于法定节假日加班费的请求缺乏依据，一审法院不予支持并无不当。
关于2017年9月至2017年11月交通补贴及电话费，均用人单位自主经营处理范围，上诉人高阳海未提供证据证明此间提供了合格劳动，被上诉人有权停发上诉人高阳海上述补贴。
上诉人高阳海主张的2010年至2015年采暖费及2010年至2014年防暑降温费，超过诉讼时效，一审法院不予支持并无不当。现有证据不能证明被上诉人已经给付了上诉人高阳海2016年采暖费520元，被上诉人应予支付。
综上所述，高阳海的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人高阳海负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张玉明
代理审判员 邵 丹
代理审判员 王 晶
二〇一八年八月二十七日
书 记 员 王晓乐
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……