山东省邹平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1626刑初72号
公诉机关山东省邹平县人民检察院。
被告人马某甲。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年11月26日被邹平县公安局刑事拘留，同年12月11日被执行逮捕。现羁押于邹平县看守所。
邹平县人民检察院以邹检公刑诉[2016]69号起诉书指控被告人马某甲犯诈骗罪，于2016年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。邹平县人民检察院指派检察员娄慧静出庭支持公诉，被告人马某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
邹平县人民检察院指控，2015年8月29日，被告人马某甲虚构自己能够通过青阳地税局刘景文局长买到天兴华府房子的事实，制作虚假购房合同，以交纳购房款为由骗取张某、刘某乙夫妇购房款100000元，以给刘景文局长好处费为由骗取张某、刘某乙夫妇5000元。交款后，张某、刘某乙发现购房合同系虚假合同，遂多次向被告人马某甲索要105000元，马某甲拒不归还。
对上述指控，公诉机关向法庭提供了被害人陈述、证人证言、鉴定意见、书证、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人马某甲的行为构成诈骗罪，提请本院依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定定罪处罚。
被告人马某甲当庭表示自愿认罪，对部分证据提出异议，辩解称他共收到被害人一方70000元，另外35000元是他承诺给被害人的购房款，该35000元他未实际从被害人处取得。
经审理查明，被告人马某甲与张某系姨表兄弟关系。2015年8月29日，被告人马某甲虚构自己能够通过青阳地税局刘景文局长买到邹平县城天兴华府房子的事实，制作虚假购房合同，以交纳购房款为由骗取张某、刘某乙夫妇购房款100000元，其中90000元为张某、刘某乙夫妇交给马某甲的现金，另10000元为双方约定原马某甲借张某母亲孙某甲的借款转为购房款。同年9月9日，被告人马某甲以给刘景文好处费为由骗取张某、刘某乙夫妇5000元。交款后，张某、刘某乙向邹平天兴置业售房处咨询发现购房合同系虚假合同，到青阳地税局了解，没有刘景文局长，遂多次向被告人马某甲索要105000元，马某甲拒不归还。
2015年11月26日，邹平县公安局工作人员在邹平县孙镇大三户村将被告人马某甲抓获。
2016年6月28日，被告人马某甲的妻子耿某代马某甲退赔被害人张某、刘某乙经济损失105000元，被害人张某、刘某乙对被告人马某甲表示谅解，同意从轻处罚并适用缓刑。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）被害人陈述
1.被害人张某陈述，证实他与马某甲是姨表兄弟。2015年8月23日，他与妻子刘某乙等人与马某甲的母亲吃饭时说起想买房子，马某甲的母亲说马某甲手里有一套房子，他找到马某甲，马某甲说手里的房子是刘姓局长的，还有人想买，要买需尽快交100000元定金。8月29日中午，他拿着90000元给了马某甲，加上马某甲以前借他母亲的10000元，共计100000元。过了几天，马某甲给了他两份盖着邹平县天兴置业公司章的购房合同，他在两份合同上写有他自己名字和预付定金处按了手印，马某甲给他出具了一张100000元的收到条，拿到合同后马某甲说刘局长要5000元好处费，他给马某甲转了5000元。过了一个月左右，他的家人发现合同上甲方和乙方写错了，到天兴置业询问后发现盖的章也不对。他向马某甲提出后，马某甲说刘局长早发现了，又拿了一份新合同，但内容一样，他没有按手印。他怀疑合同是假的，向马某甲要钱，马某甲一直找理由拖着，他妻子报警。给马某甲的钱是8月29日向孙高峰借了49900元，向他岳父刘某甲借了30000元，该款是他岳父从魏棉财务部取出来的，还有10000钱是蔡某从一个超市用信用卡套现取的，他拿了100元。
2.被害人刘某乙陈述，证实马某甲是她丈夫张某的表哥，2015年8月底，马某甲以买房子为由向她和张某要了100000元钱并写了收条，同时给了购房合同。她和她婆婆、丈夫在马某甲的哥哥家把钱给的马某甲。该100000元的来源，其中40000元是张某从她表哥蔡某那里拿的，孙某乙和她从黄山三路农村信用社柜台取款49900元。2015年国庆假期期间，她去青阳地税局找刘局长，被告知没有刘景文这个人。后来她发现购房合同是虚假的便向马某甲要钱，马某甲拒不归还。
（二）证人证言
1.证人孙某甲证言，证实她是张某的母亲，马某甲是她姐姐的儿子。2015年6月或7月，她与姐姐孙义兰吃饭时，张某说要买房子，孙义兰就说她儿子马某甲知道一套房子很便宜，后来张某就联系了马某甲，之后孙义兰打电话说这套房子是刘局长的。8月29日，她家凑了90000元钱给了马某甲，张某和妻子刘某乙、她就去马某乙处给了马某甲，加上之前马某甲借她的10000元共计是100000元。马某甲说刘局长不在家，过了几天张某拿了一张马某甲打的收到条，还有一份购房合同，马某甲还说刘局长要5000元好处费，张某给了马某甲。经与一个亲戚的天兴华府购房合同对比，发现马某甲给的合同是假的，张某问马某甲要钱，马某甲一直没退。
2.证人马某乙证言，证实他是马某甲的哥哥，张某是他姨家的表弟，2015年夏天时张某想在实验二小附近买房子，马某甲在天兴尚筑租房子，他们说找马某甲问问。几天后的一天中午，张某和妻子、母亲到他家找马某甲说是送钱，他急着上班就走了，具体多少钱他不清楚。
3.证人孙某乙证言，证实张某是她姑家的表弟，2015年夏天的时候，张某找到她说借50000元钱买房子，她拿着存折和张某去黛溪三路、黄山三路路口的信用社取钱，存折是她丈夫孙高峰的名字，因为没有预约只取了49900元给了张某，后来听说张某的钱被她三姑家的马某甲骗走了。
4.证人蔡某证言，证实刘某乙是他姑家的表妹，2014年时，刘某乙的母亲给他30000元让他帮忙存到魏棉，期限是一年。2015年8月28日，刘某乙的母亲给他打电话说刘某乙要买房子，让蔡某将存到魏棉的30000元钱取出来。8月29日上午，张某找到他一起去魏棉取钱，张某说还需要10000元，他带着张某到了东范村亚飞超市，用他尾号0307的信用卡取了11111元，111元的手续费，给了张某10000元，剩下的钱他自己花了。
5.证人刘某甲证言，证实他是刘某乙的父亲，2014年8月，他通过侄子蔡某存到魏棉财务上30000元钱，存期是一年。2015年8月28日，女儿刘某乙和女婿张某说买房子需要钱，他让张某和蔡某把钱取出来，当时刘某乙还说通过马某甲从通山街买房子。
6.证人耿某证言，证实她是马某甲的妻子，她和马某甲一起销售安利产品，她不知道马某甲骗张某钱的事情。
（三）鉴定意见
邹平县公安局刑事科学技术室（邹）公（刑）鉴（痕）字[2015]021号手印鉴定书及鉴定意见通知书，证实购房合同第二页张某处的指纹与样本马某甲的右手食指指印为同一人所留。该鉴定意见于2015年11月26日告知张某，于同年11月29日告知被告人马某甲，马某甲拒绝签字。
（四）书证
1.案件来源一份，证实2015年11月4日9时许，刘某乙到邹平县公安局报警称，她与丈夫张某被张某的表哥马某甲以帮她家购买天兴置业的房子为由，诈骗现金105000元。
2.户籍证明一份，证实被告人马某甲的出生时间、户籍地等身份信息情况，作案时已达刑事责任年龄。
3.抓获笔录一份，证实2015年11月26日13时30分许，邹平县公安局工作人员在邹平县孙镇大三户村将被告人马某甲抓获。
4.收到条复印件一份，系刘某乙于2015年11月4日交于邹平县公安局，证实2015年8月29日马某甲出具收到条一张，内容为今收到张某房款100000元。
5.涉案虚假购房合同复印件一份，系刘某乙于2015年11月4日交于邹平县公安局，合同显示卖方邹平天兴置业于2015年9月8日与买方张某签订购房合同，以每平方米5200元价格购买117.58平方米房屋一套，张某预付定金100000元。卖方处加盖“邹平天兴置业有限公司财务专用章”，买方“张某、共有人刘某乙按印”。
6.张某于2015年11月14日提交的手机短信内容一组，证实张某与手机号码为152××××3418的机主10月21日发送短信的情况，内容主要涉及天兴置业的合同和刘局长。
7.中国移动通信客户通信详单、短、彩信详单，证实手机号码为152××××3418，客户名称马某甲，10月21日与手机号码为134××××0521（张某）发送短信的事实。
8.银行卡客户交易查询、邹平农商行孙镇支行齐鲁惠农一本通明细各一份，证实孙高峰齐鲁惠农一本通140873751存折2015年8月29日取款49900元；信用卡卡号0307账户2015年8月29日邹平亚飞超市金额11111元。张某尾号为3816的建设银行账户2015年9月9日向马某甲尾号9776账户转账5000元，9月15日转账10000元。
9.办案说明二份，证实2015年12月7日9时许，邹平县公安局工作人员去邹平县天兴置业有限公司办公室和财务办公室调查，向其出示张某提供给邹平县公安局的两份购房合同，办公室和财务办公室的工作人员均称该两份购房合同不是其公司的，其公司的购房合同加盖“山东邹平天兴置业有限公司合同专用章”，并称该两份购房合同上的“邹平天兴置业有限公司财务专用章”不是其公司的，其公司的财务章比该章小。邹平县天兴置业有限公司办公室和财务办公室对上述事实不予出具证明。
2015年11月8日，邹平县公安局工作人员对马某甲的母亲孙义兰进行询问，孙义兰瘫坐在地上，称她犯了心脏病，无法对她进行询问。
10.收到条、谅解书各一份，证实2016年6月28日，被告人马某甲的妻子耿某代马某甲退赔被害人张某、刘某乙购房款105000元，被害人张某、刘某乙为被告人马某甲出具谅解书，同意对马某甲从轻处罚并适用缓刑。
（五）被告人供述和辩解
被告人马某甲供述和辩解，证实他和张某是姨表兄弟，张某因买房一共给了他70000元现金，其中的10000元是原来他借张某母亲的钱，把借款作为了让他买房的定金，他给张某写了收到房款100000元的收条。购房合同是他自己伪造的，他没有说过认识姓刘的局长，他把张某给他的钱用来进货了。
以上证据，经当庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人马某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予刑罚处罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。
被告人马某甲当庭自愿认罪，可以酌定从轻处罚；退赔了被害人的损失并取得谅解，可以酌定从轻处罚。被告人马某甲系初犯，确有悔罪表现，宣告缓刑对其居住的社区无重大不良影响，可对其从轻处罚，宣告缓刑。
关于被告人马某甲辩解称他共收到被害人一方70000元，另外35000元是他承诺给被害人的购房款，该35000元他未实际从被害人处取得，经查，被害人刘某乙陈述与证人张某、孙某甲、孙某乙、蔡某、刘某甲证言能够相互印证，结合孙高峰、张某等人的银行账户交易明细，足以证实90000元现金的来源及张某交付马某甲95000元的事实，且被告人马某甲在收到条中明确收到张某房款100000元，马某甲与张某一方均认可原10000元借款转为购房款，故上述辩解意见不成立，本院不予采纳。
据此，对被告人马某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第六十二条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：
被告人马某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 范立斌
人民陪审员 郑玉华
人民陪审员 张 卓
二〇一六年七月十二日
书 记 员 靖婷婷