成都市金牛区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金牛民初字第188、461号
原告罗年高（被告）。
委托代理人王新宇，四川华敏律师事务所律师。
被告中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司。
委托代理人何彦。
委托代理人蒋向阳。
被告中铁五局集团第一工程有限责任公司（原告）。
委托代理人何彦。
原告罗年高与被告中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司（以下简称：中铁五局成都公司）劳动争议纠纷案，本院受理后，中铁五局成都公司基于同一争议起诉罗年高，本院依法受理并将二案合并进行审理。依法适用简易程序，由审判员杨实独任审判。诉讼中，中铁五局集团第一工程有限责任公司（以下简称中铁五局一公司）申请作为共同被告（原告）参加诉讼。经本院审查并依法准许，追加中铁五局一公司为共同被告（原告）参加诉讼。上述二案于2013年1月29日公开开庭进行了合并审理。罗年高的委托代理人王新宇、中铁五局成都公司及中铁五局一公司的委托代理人何彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗年高诉称，罗年高于2002年1月进入中铁五局成都公司从事门卫工作。中铁五局成都公司与罗年高签订临时用工协议，并续签至2012年1月22日，每月工资为1200元。2012年1月22日协议期满后，中铁五局成都公司没有与罗年高续签协议，罗年高在中铁五局成都公司工作期间每工作24小时，休息24小时，而中铁五局成都公司在此期间未支付任何加班工资，未安排过带薪年休假，也未购买过任何社会保险。在2012年1月22日协议到期后，罗年高多次找中铁五局成都公司要求签协议、支付加班工资、安排年休假、以及补交社会保险，但中铁五局成都公司却以种种理由拒绝。为维护自身权益，罗年高向成都市劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，但劳动仲裁对部分事实并未查，未作出合理的裁决，故诉至法院，请求判决：1、解除罗年高与中铁五局成都公司之间的劳动关系；2、中铁五局成都公司支付未签订劳动合同的双倍工资7200元；3、中铁五局成都公司支付加班工资8606.9元；4、中铁五局成都公司支付带薪年休假1655.17元；5、中铁五局成都公司支付罗年高经济补偿金13200元；6、中铁五局成都公司支付无故拖欠工资的25%的补偿金2565.52元；7、中铁五局一公司对上述款项承担连带责任。
被告中铁五局成都公司、中铁五局一公司共同辩称，第一，中铁五局成都公司与罗年高签订合同均为临时用工协议，具有临时性、不确定性，且罗年高已年满60，双方关系应为劳务关系，而非劳动关系，因此公司无需支付双倍工资，也无需购买社保。第二，罗年高工资2002年至2006年为每月600元，2007至2011年为800元，仲裁认定事实错误。第三，公司与罗年高签订了临时用工协议，只是后来没有续签，双方实际履行了合同，形成了合同惯例，即使认定为劳动合同，也不存在双倍工资。第四，罗年高没有加班事实，带薪年休假也没有法律依据。综上，请求驳回罗年高的全部诉讼请求。
原告中铁五局成都公司、中铁五局一公司诉称，第一，中铁五局成都公司与罗年高签订合同均为临时用工协议，具有临时性、不确定性，且罗年高已年满60，双方关系应为劳务关系，而非劳动关系，因此公司无需支付双倍工资，也无需购买社保。第二，罗年高工资2002年至2006年为每月600元，2007至2011年为800元，仲裁认定事实错误。第三，公司与罗年高签订了临时用工协议，只是后来没有续签，双方实际履行了合同，形成了合同惯例，即使认定为劳动合同，也不存在双倍工资。第四，罗年高没有加班事实，带薪年休假也没有法律依据。成劳人仲委裁字（2012）第1496号《仲裁裁决书》适用法律及认定事实均有误，原告中铁五局成都公司、中铁五局一公司对该仲裁裁决不服，故诉至法院，请求判决：1、中铁五局成都公司、中铁五局一公司不支付罗年高未签订劳动合同的双倍工资差额7200元；2、中铁五局成都公司、中铁五局一公司不支付罗年高加班工资8606.9元；3、中铁五局成都公司、中铁五局一公司不补缴社会保险；4、中铁五局成都公司、中铁五局一公司不支付罗年高带薪年休假工资1103元；5、本案诉讼费由罗年高承担。
被告罗年高辩称，罗年高于2002年1月进入中铁五局成都公司从事门卫工作。中铁五局成都公司与罗年高签订临时用工协议，并续签至2012年1月22日，每月工资为1200元。2012年1月22日协议期满后，中铁五局成都公司没有与罗年高续签协议，罗年高在中铁五局成都公司工作期间每工作24小时，休息24小时，而中铁五局成都公司在此期间未支付任何加班工资，未安排过带薪年休假，也未购买过任何社会保险。在2012年1月22日协议到期后，罗年高多次找中铁五局成都公司要求签协议、支付加班工资、安排年休假、以及补交社会保险，但中铁五局成都公司却以种种理由拒绝。因此请求驳回中铁五局成都公司、中铁五局一公司的诉讼请求。
经审理查明，自2002年起，罗年高开始在中铁五局成都公司从事门卫工作，双方签订了《临时用工协议》，后双方续签该协议至2012年1月22日。该协议约定：中铁五局成都公司（甲方）聘请罗年高（乙方）担任秩序维护员（门卫）职务，负责车辆进出发牌登记、来访人员登记、报纸分发、夜间大门开启和关闭以及整个小区的公共卫生和安保、招待所简易水电维护等工作；工作时间实行轮班工作制，工作24小时，休息24小时，上下班时间按甲方规定执行；乙方月薪标准为1000元，其中考核工资为200元，按季度考核后发放，除工资外乙方不享受其他待遇；甲方为乙方购买工伤意外险，乙方理解并同意其余险种已含盖在月薪中支付给乙方，由乙方自行购买；乙方应当严格遵守甲方单位各项规章制度，遵守劳动纪律，服从分配，坚持出勤，积极劳动，保证完成规定的各项任务。2008年12月20日及2010年1月18日，中铁五局成都公司向罗年高发出《通知》，其内容为“罗年高员工，您与公司签订的劳动合同将到期后自动终止……根据《劳动合同法》相关规定，特此通知于您……您是否继续同公司签订劳动合同，请填写您的真实个人意愿并书面回复公司。中铁五局一公司成都分公司”。2012年1月22日双方《临时用工协议》到期后，罗年高与中铁五局成都公司实际继续履行了《临时用工协议》，但未签订书面劳动合同。2012年9月3日，罗年高向中铁五局成都公司递交《辞职申请》，其内容为：“罗年高因家庭要接送小孩，无法再上班，特此申请。申请人：罗年高”。罗年高在中铁五局成都公司工作期间，工作时间为工作24小时，休息24小时，中铁五局成都公司未向罗年高支付加班工资，也未安排带薪年休假。中铁五局成都公司未为罗年高购买社会保险。2002年1月至2006年12月，罗年高月工资为：固定工资600元，奖金200元；2007年1月至2012年1月22日，罗年高月工资为：固定工资800元，奖金200元。
另查明，2012年8月23日，罗年高向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2012年11月14日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2012）第1496号《仲裁裁决书》，裁决：“一、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付申请人未签订劳动合同的二倍工资差额部分7200元。二、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付申请人加班工资8606.90元。三、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内以现金形式一次性支付申请人未休带薪年休假工资1103.45元。四、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内到社会保险经办机构为申请人补缴2002年1月至2012年9月期间的社会保险费。个人应缴部分由申请人承担。具体金额以社会保险经办机构核算为准。五、驳回申请人的其他仲裁请求。”其后，罗年高与中铁五局成都公司、中铁五局一公司均对该仲裁裁决不服，分别诉至法院。
再查明，被告中铁五局成都公司依法登记领取了营业执照，但不具备企业法人资格，系被告中铁五局一公司在成都设立的分公司。
以上事实，有原被告身份信息，2002年至2011年《临时用工协议》，2008年、2010年《通知》，申请，工作簿，受理通知书，仲裁庭审笔录，仲裁裁决书，送达证明，辞职申请，当事人陈述及庭审笔录等证据在案佐证，足以认定。
本院认为，本案争议的焦点系罗年高与中铁五局成都公司之间为劳动关系还是劳务关系。根据劳动和社会保障部《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”之规定，认定劳动者与用人单位之间建立的为劳动关系，需同时符合上述三项条件。本案中，中铁五局成都公司具备用人单位的主体资格，罗年高服从中铁五局成都公司的劳动制度，从事门卫工作，属于中铁五局成都公司业务的组成部分，符合上述条件，故罗年高与中铁五局成都公司之间应认定为劳动关系，而非劳务关系，中铁五局成都公司提出双方系劳务关系的抗辩理由，不能成立。鉴于2012年9月3日罗年高已向中铁五局成都公司递交《辞职申请》，其后离职，双方劳动关系即已解除，故对罗年高要求解除双方劳动关系的诉请，本院不予支持。对罗年高要求支付双倍工资7200元的诉请，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍工资。”之规定，按照原告罗年高2011年度工资标准1000元／月，中铁五局成都公司应当支付罗年高2012年2月23日至2012年9月3日的双倍工资差额应为6000元（1000元×6个月）。对罗年高要求支付加班工资8606.9元的诉请，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。”之规定，罗年高工作24小时，休息24小时，存在加班事实，中铁五局成都公司应当支付罗年高从2002年1月至2012年8月延长工作时间的加班工资，每月加班工资为：（月工资÷21.75天÷8小时）×（24小时×15天-法定月工作小时166.64小时）×150%。庭审中，罗年高表示只主张加班工资8606.9元，放弃对其余部分的主张，该表示不违反法律规定，本院予以确认，故中铁五局成都公司应当支付罗年高加班工资8606.9元。对罗年高要求支付带薪年休假工资1655.17元的诉请，根据《职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”及第五条“……对职工应休未休得年休假天数，单位应当按照该职工日工资的收入的300%支付年休假工资报酬。”之规定，中铁五局成都公司未安排罗年高带薪年休假，应当支付罗年高未休带薪年休假工资，每年未休带薪年休假工资为：月工资÷21.75天×带薪年休假天数×200%。庭审中，罗年高表示只主张未休带薪年休假工资1655.17元，该表示不违反法律规定，本院予以确认，故中铁五局成都公司应当支付罗年高未休带薪年休假工资1655.17元。对罗年高要求支付解除劳动合同经济补偿金13200元的诉求，本院认为，罗年高2012年9月3日已向中铁五局成都公司递交《辞职报告》解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”之规定，罗年高因家庭原因主动解除劳动合同不属于用人单位需要支付经济补偿金的法定情形，故对罗年高的该项诉请，本院不予支持。对罗年高要求支付无故拖欠工资25%的补偿金2565.52元的诉请，根据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”之规定，中铁五局成都公司存在拖欠罗年高加班工资及未休带薪年休假工资的事实，应当按拖欠金额的百分之二十五加发经济补偿金。庭审中，罗年高表示只要求支付加班工资8606.9元及未休带薪年休假工资1655.17元，共计10262.07元的百分之二十五，即2565.52元，该表示不违反法律规定，本院予以确认，对罗年高的该项诉请，本院予以支持。中铁五局成都公司、中铁五局一公司要求不为罗年高补缴社会保险的请求，属行政管理范畴，不属于人民法院受理范围，本案不予处理。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”之规定，中铁五局成都公司系中铁五局一公司的分公司，中铁五局一公司应承担中铁五局成都公司的民事责任。综上，依据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，判决如下：
一、中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内向罗年高支付2012年2月23日至2012年9月3日未签订劳动合同的二倍工资差额6000元。
二、中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内向罗年高支付加班工资8606.9元。
三、中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内向罗年高支付未休带薪年休假工资1655.17元。
四、中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司在本判决生效之日起十日内向罗年高支付经济补偿金2565.52元。
五、驳回中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司的诉讼请求及罗年高的其他诉讼请求。
被告中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
（2013）金牛民初字第188号案件受理费5元（简易程序减半收取），由中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司承担。（2013）金牛民初字第461号案件受理费5元（简易程序减半收取），由中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司承担。（上述款项罗年高已垫付，中铁五局集团第一工程有限责任公司成都分公司、中铁五局集团第一工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付给罗年高）
如不服本判决，可于判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 杨实
二〇一三年二月二十八日
书记员 李果