新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2016)新0104民初6164号原告：乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部，住所地：新疆乌鲁木齐市。经营者：王玉聪，该经销部业主。被告：新疆鸿森环球装饰工程有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐。法定代表人：张晓均，该公司总经理。委托代理人：杨陕平，新疆博通律师事务所律师。被告：张晓均，男，汉族，1976年2月出生，新疆鸿森环球装饰工程有限公司法定代表人，住乌鲁木齐市。被告：邹世军，男，汉族，1987年6月出生，新疆鸿森环球装饰工程有限公司员工，住乌鲁木齐市.原告乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部（聪妙经销部）与被告新疆鸿森环球装饰工程有限公司（以下简称鸿森公司）、张晓均、邹世军买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月20日受理后，依法组成合议庭，并于2016年10月28日公开开庭进行了审理。原告聪妙经销部的业主王玉聪,被告鸿森公司的委托代理人杨陕平、被告邹世军到庭参加诉讼，被告张晓均经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加本案诉讼。本案现已审理终结。原告聪妙经销部诉称：判令被告鸿森公司支付货款294297元、违约金88289.10元，被告张晓均、邹世军对被告鸿森公司的上述债务承担连带给付责任。2015年4月至11月，被告鸿森公司在原告处购买建筑装修材料，累计未付原告货款为294297元，因被告鸿森公司当时无力支付，给原告出具承诺书一份。承诺书明确要开具转账支票，支票号、金额、日期。在2016年8月11日接到被告付给原告五万元支票，后原告承兑时被银行退票，理由为：约定使用支付密码的，支付密码错误未填写或错误。在2016年9月1日接到被告开具的十五万元支票后又被退票。原告当时给被告打电话告知被告支票被退票的事情，被告说没钱支付。现原告为维护自己权益，诉至本院，要求判如所请。原告为支持诉请，提供证据如下：证据一、材料采购合同一份，证明：原告和奎屯建拓装潢装饰设计有限公司签订材料采购合同。约定原告给该公司供应石材配件，邹世军作为委托代理人在合同上签字确认。该公司系被告张晓均的爱人开设的公司，而被告张晓均开设的鸿森公司尚未设立，所以用了被告张晓均爱人设立的公司与原告签订的合同。被告鸿森公司对《材料采购合同》的真实性和关联性认可，但表示合同中并没有明确约定违约责任。被告邹世军对材料采购合同的真实性认可，无异议。证据二、承诺书一份，证明：被告鸿森公司尚欠原告货款294297元。被告鸿森公司承诺分三次向原告支付，并向原告开具了支票。该承诺书中，被告邹世军承诺承担连带责任，被告鸿森公司如未支付款项同意赔偿原告50万元。被告对承诺书的真实性认可，关联性不予认可，承诺书跟被告鸿森公司无关，承诺书中载明的50万元，是在被逼无奈的情况下出具的，没有法律效力。按照合同法的相关规定，对违约金或者条款约定不明的，应当按照法律裁决，被告鸿森公司没有支付货款确实存在过错，但是根据法律规定，应当按照银行同期贷款利率计算违约金。被告邹世军对承诺书的真实性认可，表示承诺书是邹世军打印的，最下面的一行字是在原告第一次存完支票后，邹世军补签的。证据三、转账支票及退票通知各三份，证明：被告鸿森公司给原告开具三张转账支票，原告收取被告支票后，因支票透支和密码错误，未取得款项。被告鸿森公司及被告邹世军对转账支票及退票通知的三性均认可。证据四、销售单若干张，证明：原告从2015年3月到2015年11月陆续给被告鸿森公司供应石材配件价值574297.40元，被告鸿森公司分别于2015年6月3日支付20000元，6月4日支付50000元，6月4日支付10000元，7月25日支付200000元，被告鸿森公司合计支付原告280000元，尚欠294297元。被告鸿森公司及被告邹世军对销售单若干张的三性均认可。本院认为，原告出示的上述四组证据，被告鸿森公司及被告邹世军对证据的真实性并无异议，本院对其真实性予以确认，因原告出示的所有证据对本案查明待证事实之间具有直接因果关系，本院对其关联性予以确认。被告鸿森公司辩称，本案的被告主体应当是被告鸿森公司，跟被告张晓均、被告邹世军无关，被告邹世军是被告鸿森公司的员工，履行的是职务行为，被告张晓均是被告鸿森公司的法定代表人，原告起诉的货款金额认可，无异议，对于违约金不认可，不存在违约金。被告鸿森公司未提供证据。被告邹世军辩称，对于原告起诉的货款数额予以认可，我不应当承担连带责任，我是被告鸿森公司的职员，履行的是职务行为。被告邹世军未提供证据。经原被告出示证据，本院组织庭审质证后，认定事实如下：2015年3月30日，因被告鸿森公司尚未成立，被告鸿森公司遂指派职员邹世军以奎屯建拓装潢装饰设计有限公司的名义与原告签订一份《建筑材料采购合同》，约定，原告向被告鸿森公司销售建筑幕墙配件、云石胶、干挂件等材料。双方按实际供货金额结算，被告邹世军签字为准。付款方式：从签订合同之日起两个月内付款80%，第三个月付清前两个月货款，以后每个月底前要付清上个月的货款。被告邹世军在收货单上签字视为合格。合同签订后，自2015年3月至11月，原告以送货的方式及被告鸿森公司指派邹世军自提的方式从原告处提走货物价值574297.40元，合同履行期间，被告鸿森公司分别于2015年6月3日支付原告20000元，6月4日支付原告50000元，6月4日支付原告10000元，7月25日支付原告200000元，合计支付280000元，尚欠294297元未付。2016年7月19日，被告鸿森公司向原告出具《承诺书》一份，载明“兹有新疆鸿森环球装饰工程有限公司给付乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部货款共计人民币贰拾玖万肆仟贰佰玖拾柒元整现分三次支付，开具的转账支票、支票号、数额、日期如下：1、中国人民银行支票号：05901682，金额：伍万元，存票日期：2016年7月30日；2、中国人民银行支票号：05901683，金额：壹拾伍万元，存票日期：2016年8月30日；3、中国人民银行支票号：05901684，金额;玖万肆仟贰佰玖拾柒元，存票日期：2016年9月26日.本公司承诺以上数额支票到期若出现空头及其它问题包含支票无密码，我愿意承担一切经济及法律责任，并且本公司承诺愿意赔偿人民币伍拾万元整（500000元）。”被告鸿森公司法定代表人张晓均及被告邹世军在承诺书上签字予以确认。被告鸿森公司向原告开具三张转账支票后，原告分别于2016年8月10日、9月1日、9月28日到银行承兑，银行以出票人账号余额不足及支付密码未填写或错误被退回。另查，被告鸿森公司于2015年8月3日成立，被告张晓均系该公司法定代表人，被告邹世军系该公司职员。原告多次找被告鸿森公司索要货款，被告鸿森公司均拒绝给付，现原告诉至本院，要求判如所请。庭审中，经本院调解，双方未能达成一致意见。本院认为：原告聪妙经销部虽未与被告鸿森公司签订正式的购销合同，但根据被告邹世军及被告鸿森公司的陈述以及被告鸿森公司向原告多次付款的基础事实，可以认定，原告与被告鸿森公司实际成立买卖合同法律关系。被告鸿森公司、被告张晓均、被告邹世军向原告聪妙经销部出具的《承诺书》系被告鸿森公司的真实意思表示，合法有效，对被告鸿森公司具有约束效力，被告鸿森公司抗辩其在承诺书中记载的50万元系在逼迫的情形下所书写的意见与被告邹世军陈述的《承诺书》系被告邹世军起草、打印，被告鸿森公司法定代表人张晓均亦在场同意的陈述明显相悖，故，被告鸿森公司的抗辩意见，本院不予采纳。被告张晓均作为被告鸿森公司的法定代表人虽在《承诺书》上签字确认，系表示其作为鸿森公司与原告进行确认和承诺，且《承诺书》首部载明的债务人亦为被告鸿森公司，因此，被告张晓均系代表被告鸿森公司在履行公司行为，其不应承担本案责任。被告邹世军作为被告鸿森公司的职员与原告缔结合同、提货对账、草拟文书均属于履行被告鸿森公司的职务行为，并非其个人行为，其民事行为应当由其所属的法人承担相应民事责任，即由被告鸿森公司承担，被告邹世军在本案中不承担民事责任。现原告主张的货款294297元，被告鸿森公司对此予以认可，且有送货单据、转账支票及《承诺书》为凭，事实清楚，数额准确，本院予以支持。原告按照未付货款294297元的30%主张的违约金88289.10元，本院认为，2015年11月之后，被告鸿森公司再未从原告处购买相应产品配件，原告亦未继续向被告鸿森公司进行供货，双方实际已经终止了合同的履行，在双方已经不再继续履行合同的情形下，作为购货方的被告鸿森公司一直未向原告付款，已经构成违约，被告鸿森公司应向原告承担违约责任。被告鸿森公司在《承诺书》中明确承诺，如被告鸿森公司开具的支票到期若出现空头及其它问题包含支票无密码，公司愿意承担一切经济及法律责任，并且公司承诺愿意赔偿人民币500000元。本院认为，被告鸿森公司在《承诺书》中明确约定了付款方式及付款时间，但被告鸿森公司并未向原告给付货款，属于再次违约。《承诺书》中载明的50万元，本院认为，此种约定属于被告鸿森公司违约后的违约处罚，现原告主张的违约金并未依照50万元予以主张，而是按照未付货款的30%主张，被告鸿森公司抗辩原告主张的违约金过高，应当依照同期银行贷款利率罚息进行计算，本院认为，被告鸿森公司未依约向原告履行付款义务，必然导致原告资金利息受损及相应资金周转困难的损失，本院在兼顾被告鸿森公司的抗辩意见及维护社会信用的基础上酌情认定，被告鸿森公司应向原告支付未付货款的10%的违约金来弥补原告损失及惩戒被告鸿森公司违背《承诺书》应承担的相应责任。故，被告鸿森公司应支付原告违约金29429.7元（294297元×10%）。被告张晓均经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加本案诉讼，依法视为其放弃抗辩的诉讼权利及放弃对原告出示证据的质证权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆鸿森环球装饰工程有限公司给付原告乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部货款294297元；二、被告新疆鸿森环球装饰工程有限公司给付原告乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部违约金29429.7元；三、驳回原告乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部对被告张晓均的全部诉讼请求；四、驳回原告乌鲁木齐市米东区聪妙力宝石材幕墙配件经销部对被告邹世军的全部诉讼请求。以上应付款项323726.7元，被告新疆鸿森环球装饰工程有限公司应当自本判决生效之日起十日内付清，逾期不付则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的323726.7元，占诉讼标的382586.10元的84.62%，案件受理费7038.79元，（原告已预交），被告鸿森公司承担5956.22元，原告承担1082.57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  王国亮人民陪审员  张成胜人民陪审员  蔺小玲二〇一六年十一月二十四日书 记 员  马天华