北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京01民终6618号
上诉人（原审原告）：赵天雄，男，1969年9月1日出生。
委托诉讼代理人：崔展奇，男。
被上诉人(原审被告）：赵国强，男，1963年10月14日出生。
委托诉讼代理人：赵建民，北京市亚太律师事务所律师。
第三人：北京金城阜业房地产经纪有限公司，住所地北京市门头沟区滨河霁月园8号楼滨河路153-26号1层。
法定代表人：胡彦明，总经理。
委托诉讼代理人：王春学，北京市国仁律师事务所律师。
上诉人赵天雄因与被上诉人赵国强，第三人北京金城阜业房地产经纪有限公司（以下简称金城阜业公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服北京市门头沟区人民法院（2017）京0109民初4524号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人赵天雄之委托诉讼代理人崔展奇，被上诉人赵国强及其委托诉讼代理人赵建民，第三人金城阜业公司之委托诉讼代理人王春学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵天雄上诉请求：撤销一审法院判决第三项，依法改判赵国强给付赵天雄违约金10万元。事实与理由：一审法官说如果要制作调解书，我方应补交诉讼费8000多元，如果不交诉讼费可以撤诉，我方说可以撤诉。当时赵国强提出诉讼费是否可以减少，一审法官说要请示领导再定，休庭后赵国强立即将15万元汇入赵天雄帐户，还包括5万元定金，剩下的事情一直在等法院通知去办理。没想到，我方后来接到法院判决书，我方认为法院应当尊重双方当事人调解意愿，不应当作出判决，并且没有交8000多元诉讼费。定金5万元应双倍返还，被上诉人已经违约，应该双倍返还定金。一审判决只判决返还5万元是错误的。直接损失包括中介费39000元、14个月的房屋租金35000元等损失，合计是95200元。关于房屋租金，上诉人自2016年11月14日开始租赁，月租金2500元，于2017年3月10日与赵国强签订合同约定，同年4月10日进行网签，如果赵国强不违约三个月即可交房，也就是说上诉人在7月10日后可以入住，由于赵国强违约又多次起诉撤诉再起诉，直到现在上诉人还在租房住，造成上诉人多租房14个月的租金35000元应该由被上诉人承担。给付15万元的行为已经发生法律效力。
赵国强辩称：一审法院没有主持过调解，是我们私下调解的。给钱是以对方撤诉为条件，对方没有撤诉。
金城阜业公司述称，同意一审法院判决，请法院依法判决。
赵天雄向一审法院起诉请求：1、确认双方2017年3月10日签订的买卖合同及附件《房屋附属清单》、双方及第三人于2017年3月10日签订的《居间服务合同》解除；2、赵国强向赵天雄支付违约金36万元；3、赵国强返还赵天雄定金5万元。
一审法院认定事实：2017年3月10日，赵国强为出卖人（甲方），赵天雄为买受人（乙方）签订《北京市存量房屋买卖合同》（编号：××）及附件一《房屋附属清单》，二人同时与第三人金城阜业公司签订附件二《居间服务合同》。《北京市存量房屋买卖合同》约定：出卖人所售房屋坐落为门头沟区3单元2号，建筑面积36.12平方米，房屋成交价格100万元，房屋附属设备设施、装饰装修等的有关价格另有约定的，具体约定见附件一；买受人于签订合同当日向出卖人支付定金5万元。第十条约定，买受人以贷款方式购买的，双方应在2017年4月10日之前办理网上签约手续，于2017年4月15日之前办理贷款申请手续。第七条违约责任第（五）款规定，如果出卖人拒绝出售或买受人拒绝购买，均视为违约，违约方向守约方支付交易总价（含附件一所涉及的款项）的20%作为违约金。《房屋附属清单》附件一载明：房屋附属设施设备、房屋装饰装修及附属物品计价总和80万元，由买受人于网签当日一次性向出卖人支付……买卖双方自愿按照《北京市存量房屋买卖合同》中房价款价格进行纳税登记及产权转移。本附件为《北京市存量房屋买卖合同》不可分割的组成部分，具有同等法律效力，如买受人未支付出卖人上述款项，出卖人有权按照《北京市存量房屋买卖合同》追究买受人的违约责任。《居间服务合同》约定居间费3.6万元，由买受人负担，于合同签订当日向居间方支付。当日，赵天雄向赵国强支付定金5万元。赵天雄向金城阜业公司支付居间费3.6万元以及权证费3000元。本院于2017年8月14日向赵国强送达了起诉状副本。
赵国强于2017年3月25日向赵天雄表示其认为合同存在效力问题，暂不能网签。2017年3月27日，赵天雄购房资质初步核验通过。2017年7月27日，赵天雄通过EMS邮寄催告函，要求其尽快办理网上签约，继续履行合同,赵国强于2017年7月31日签收。
2017年4月11日，赵国强以赵天雄、金城阜业公司为被告，诉至本院，要求确认《北京市存量房屋买卖合同》及《房屋附属清单》无效，案号为（2017）京0109民初2445号，赵国强于2017年5月25日撤回起诉。2017年10月31日，赵国强以赵天雄、金城阜业公司为被告，再次诉至本院，要求确认双方签订的《北京市存量房屋买卖合同》及《房屋附属清单》无效，案号为（2017）京0109民初6028号，赵国强于2017年10月31日撤回起诉。2017年11月23日,赵国强第三次起诉赵天雄、金城阜业公司，要求：1、确认赵国强与赵天雄签订的××号《北京市存量房屋买卖合同》交易价格及《房屋附属物清单》无效；2、判决赵天雄按照180万元的交易价格办理网签过户并继续履行合同。本院（2017）京0109民初6233号判决书认为：根据查明的事实及经审查认定的证据，赵国强与赵天雄签订的编号为××号《北京市存量房屋买卖合同》交易价格及《房屋附属物清单》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，当属有效，各方当事人应当按照上述合同约定全面履行合同义务。赵国强主张涉案合同的房屋出售价格为180万元，赵天雄、金城阜业公司对此不予认可，赵国强未就其主张提供证据加以证实，本院对赵国强的主张不予采纳。赵国强虽主张《房屋附属清单》并非其真实意思表示、其本意系赠送，将《房屋附属清单》所载物品作价系以合法形式掩盖非法目的的虚假合同，赵天雄、金城阜业公司对此不予认可，赵国强未就其主张提供充分、有效的证据加以证实，故本院对赵国强的主张不予采纳。
赵国强要求赵天雄按照涉案房屋180万元的交易价格网签过户，继续履行合同的诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持，判决驳回了赵国强的全部诉讼请求。判决后，双方均未上诉，现该判决已生效。
金城阜业公司表示如果法院确认合同解除，其愿意退还赵天雄权证费3000元。
对双方无异议的事实，本院予以确认。
一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。原、被告及第三人签订的房屋买卖合同及附件《房屋附属清单》、《居间服务合同》系三方真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制规定，当属有效。双方约定于2017年4月10日之前办理网签，但赵国强在履行期限届满前对合同效力提出质疑，并以此为由拒绝按照合同约定配合赵天雄办理网签，后又就此问题多次提起诉讼，经赵天雄催告，截至赵天雄提起诉讼，其仍未配合办理网签，赵国强的上述行为构成违约，赵天雄依法享有合同解除权，其主张解除房屋买卖合同及附件《房屋附属清单》、《居间服务合同》，本院予以支持。具体解除日期应为本院2017年8月14日向赵国强送达起诉状副本之日。赵国强辩称，其一直未收到赵天雄应给付的房屋装饰装修价值的80万元，因双方约定赵天雄向赵国强支付80万元的时间为办理网签当日，故双方具有同时履行的义务，赵国强拒绝办理网签在先，其不得以赵天雄未履行付款义务拒绝办理网签，故其该项辩称意见本院不予采信。
合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故赵天雄要求赵国强返还购房定金的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。因赵国强违约致合同解除，赵国强应向赵天雄承担违约赔偿责任。具体数额，本院结合赵天雄所受实际损失、合同的履行情况、当事人的过错程度、预期利益、守约方是否采取适当措施防止损失扩大等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以酌定，赵天雄主张过高部分，没有事实和法律依据，本院不予支持。金城阜业公司自愿退还赵天雄权证费3000元，本院不持异议。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条、第一百一十九条之规定，判决：一、赵天雄、赵国强与北京金城阜业房地产经纪有限公司于二〇一七年三月十日签订的《北京市存量房屋买卖合同》（合同编号：××）及附件《房屋附属清单》和《居间服务合同》于二〇一七年八月十四日解除；二、赵国强于本判决生效之日起七日内返还赵天雄定金50000元；三、赵国强于本判决生效之日起七日内给付赵天雄违约金50000元；四、北京金城阜业房地产经纪有限公司于本判决生效之日起七日内返还赵天雄权证费3000元；五、驳回赵天雄的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院经审理查明，一审法院认定事实正确。上述事实有《北京市存量房屋买卖合同》《房屋附属清单》《居间服务合同》、（2017）京0109民初2445号民事裁定书、（2017）京0109民初6028号民事裁定书、（2017）京0109民初6233号民事判决书及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为，赵天雄、赵国强及第三人签订的房屋买卖合同及附件《房屋附属清单》、《居间服务合同》系三方真实意思表示，未违反法律、行政法规的效力性强制规定，当属有效。双方约定于2017年4月10日之前办理网签，但赵国强在履行期限届满前对合同效力提出质疑，并以此为由拒绝按照合同约定配合赵天雄办理网签，后又就此问题多次提起诉讼，经赵天雄催告，截至赵天雄提起诉讼，其仍未配合办理网签，赵国强的上述行为构成违约，赵天雄有权要求解除合同并由赵国强承担违约责任。
当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。双方约定的房屋成交价为100万元，附属物价格为80万元，赵国强要求按照180万元进行网签，赵天雄要求按照100万元进行网签，导致合同未能如期网签，双方均有过错，故一审法院结合赵天雄所受实际损失、合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则酌定违约金为5万元，并无不当，本院予以维持。赵天雄上诉称双方达成调解违约金为10万元，双方并未在法院的主持下签署调解协议，且赵天雄未撤回起诉，仍以诉讼的行为解决争议，故不影响本案的处理，其上诉理由不能成立。
综上所述，赵天雄的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由赵天雄负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 蕾
审 判 员 辛 荣
审 判 员 王爱红
二〇一八年八月三十日
法官助理 李 想
书 记 员 马子萌