广东省珠海市金湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠金法刑初字第397号
公诉机关珠海市金湾区人民检察院。
被告人汪某甲，男，汉族，文化程度初中，户籍所在：广东省揭西县京溪园镇美德村委美德三村***号，无业。身份证号码：×××2773。因本案于2014年6月24日被羁押，同年7月11日被取保候审。
辩护人丘松，广东诚迅达律师事务所律师。
珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉（2014）438号起诉书指控被告人汪某甲犯开设赌场罪，于2014年10月11日向本院提起公诉。本院于同日受理后依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派代理检察员何华出庭支持公诉。被告人汪某甲及其辩护人丘松到庭参加了诉讼。现已审理终结。
珠海市金湾区人民检察院指控，2012年5月开始，被告人汪某甲伙同王某甲、陈某甲（均已判刑）等人，通过每月付人民币400-600元租金的方式，在本市斗门区井岸镇、金湾区三灶镇的麻将馆、餐饮、理发店等店铺内投放老虎机，供他人赌博，非法牟利。同年7月份开始，被告人汪某甲等人以基本工资加提成的形式，先后雇请陈某甲、汪某乙、陈某丙、陈某丁（均已判决）等人对摆放在各处的老虎机进行管理，并先后为其租用本市斗门区井岸镇兆丰新村2栋6单元502房和金湾区三灶镇金梦园1栋1单元602房进行居住，同时还为陈某甲等人配备专用的联网通讯手机、摩托车等。
同时，被告人汪某甲作为上述赌场股东之一，是斗门地区赌场的主要负责人，每月领取固定工资2000元和4%的赌博机盈利的提成分红，负责对赌场在斗门地区的雇佣人员进行管理，以及定期收取结算登记表和对老虎机的经营状况进行结算等事宜。2013年1月23日，民警查获被告人汪某甲等人在斗门、金湾一带投放的老虎机10台。期间，被告人汪某甲等人共非法获得人民币98，655元。
公诉机关认为，被告人汪某甲以营利为目的，设定赌博方式，提供赌具供他人赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人汪某甲主动投案后，如实供述自己的犯罪事实，系自首。归案后能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。并提交书面量刑建议，建议对被告人汪某甲判处一年以下有期徒刑，并处罚金。特提请依法惩处。
被告人汪某甲对公诉机关的指控基本没有异议，但认为自己是2012年8月、9月才到珠海加入到犯罪活动中，而且也不是股东。
被告人汪某甲的辩护人提出如下辩护意见：第一，被告人汪某甲不是赌场的股东，对于指控的罪名没有异议。但对于查明的事实有异议，经过庭审查明，2012年9月份汪某甲才到珠海的，而他到珠海的时候，王某甲已经将老虎机投放完毕。这些证据也证实汪某甲没有参与开设赌场的密谋，也没有投资，没有投放老虎机，而被告人汪某甲只是王某甲的聘请人员。第二，被告人汪某甲具有自首情节，应当适用缓刑。按照刑法的规定，对于自首可以从轻或者减轻处罚。按照刑法第七十二条的规定，辩护人认为被告人犯罪情节较轻，没有再犯危险，主动投案之后如实供述了自己的罪行，自取保候审以来，一直遵守法律的规定，因此，辩护人认为应当对被告人适用缓刑。
经审理查明，2012年5月开始，王某甲等人，通过每月付人民币400-600元租金的方式，在本市斗门区井岸镇、金湾区三灶镇的麻将馆、餐饮、理发店等店铺内投放老虎机，供他人赌博，非法牟利。同年9月份开始，被告人汪某甲参与到王某甲等人开设赌场的犯罪活动中。被告人汪某甲是斗门地区赌场的主管，每月领取固定工资2000元和4%的赌博机盈利的提成分红，负责对赌场在斗门地区的雇佣人员进行管理，以及定期收取结算登记表和对老虎机的经营状况进行结算等事宜。2013年1月23日，民警查获被告人汪某甲等人在斗门、金湾一带投放的老虎机10台。期间，被告人汪某甲等人共非法获得人民币98655元。
另查明，2014年6月24日，被告人汪某甲主动到公安机关投案自首。另外，2014年10月22日，被告人汪某甲主动退缴犯罪所得人民币8000元。
再查明，本院于2013年8月10日作出（2013）珠金法刑初字第125号刑事判决，判决：1.被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；2.被告人陈某甲、汪某乙、陈某乙、陈某丙、陈某丁犯开设赌场罪，各判处有期徒刑八个月，各并处罚金人民币五千元；3.并对作案工具予以没收。
以上事实，有如下证据材料予以证实：1.被告人汪某甲的供述；2.证人王某甲、陈某甲、汪某乙、陈某乙、陈某丙、陈某丁、田某、丘某、张某、宋某甲、汪某丙、陈某戊、陈某己、吴某甲、谢某、黄某、任某、彭某、杨某、庞某、宋某乙、王某乙、曹某、林某、魏某、罗某、吴某乙、李某的证言；3.到案情况说明；4.（2013）珠金法刑初字第125号《刑事判决书》；5.户籍证明材料；6.送货单；7.收据；8.房产租赁合同、房屋租赁合同；9.搜查笔录；10.手机开户资料及通话记录清单；11.上网追逃人员登记表；12.辨认笔录及指认照片；13.现场照片。上述证据，经庭审举证、质证，各证据材料间能予相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人汪某甲辩解其于2012年8、9月参加到共同犯罪当中。证人汪某乙称其刚加入时陈学明是主管，2012年9月初陈学明不干了，陈学明走前几天，汪某甲来了，接替陈学明做主管。被告人汪某甲的辩解与证人汪某乙的证言能相互印证，可以认定。另外，证人汪某乙、陈某乙、陈某庚的证言均证实被告人汪某甲是主管，但均不能证实其为股东。所以对被告人汪某甲关于其共同犯罪时间、是否为股东的辩解予以采信。
被告人汪某甲以营利为目的，为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具供他人赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人汪某甲的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。被告人汪某甲积极实施犯罪行为，系主犯，但较之共同犯罪中的王某甲作用较轻，在量刑时予以考虑。被告人汪某甲自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。同时，被告人汪某甲积极退赃，有一定悔罪表现，均可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汪某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、犯罪所得人民币8000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 桂春玲
二〇一四年八月二十日
书记员 谢吉常
附《中华人民共和国刑法》相关法律条文：
第三百零三条【赌博罪、开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条【自首和认罪态度】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条【缓刑的适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第七十三条【缓刑的考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期一年以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条【缓刑犯应遵守的规定】被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条【缓刑的考验及其积极后果】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，由公安机关考察，所在单位或者基层组织予以配合，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。