新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿中民二终字第102号
上诉人（原审原告）陈明义，男，汉族，1981年12月11日出生，农民，住沙雅县。
委托代理人王成，新疆三剑律师律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王光华，女，汉族，1973年1月5日出生，无固定职业，住沙雅县。
委托代理人张晖，新疆张晖律师律师事务所律师。
上诉人陈明义因与被上诉人王光华委托合同纠纷一案，不服沙雅县人民法院（2014）沙民初字第1237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月3日立案受理后，依法组成合议庭于2015年3月17日公开开庭进行了审理。上诉人陈明义及其委托代理人王成、被上诉人王光华及其委托代理人张晖到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年3月3日，陈明义作为甲方与作为乙方的王光华签订学生托管协议书，该协议约定：一、甲方委托乙方在指定期间履行对学生的看护及教育管理责任。······二、甲方愿意接收本协议所约定的条件及守则，并委托乙方在紧急情况或不能联络甲方时代表甲方对学生作出合理的决定，并获得甲方代表签字的权利。三、乙方在学生托管期间负责学生上下学的接送、食宿、及课外辅导等有关事宜，具体如下：1、接送：在学校指定的上学与放学时间，按时接送学生，履行校外往返过程的安全保障义务。······四、委托期限：自2014年3月3日至2014年6月3日。五、报酬及支付方式：托管费每月1000元，于每月15日前交齐。六、因下列原因或者学生擅自脱离监护发生意外时间而致使人身或者财产损失的，乙方已履行了相应职责，行为并无不当的，甲方不得向乙方提出赔偿要求：5、其他意外因素造成的。七、乙方由义务提供安全的食宿条件、乙方故意或者重大过失未能充分履行监护义务。对因提供条件不当、乙方故意或者重大过失未能充分履行监护义务，造成学生财产或人生损害的，乙方应当承担相应赔偿责任。十二、甲方要积极主动的保持与乙方的联系和配合，乙方如果发生住址、单位、电话等联系方式的变更应该及时通知乙方。乙方也要将学生托管期间的表现和变化情况充分告知甲方，配合甲方确定学生的教育方案。2014年3月3日，双方当事人签订学生托管协议书，陈明义与妻子将就读于沙雅县第三小学三年级的儿子陈某某送到王光华家中。当天，陈某某的母亲又将陈某某带着。2014年3月4日中午陈某某放学后，与王志恒、吴雨佳结伴前往王光华居住的沙雅县康泰花园小区12号楼3单元201室。当陈某某进入泰康花园小区大门后，于14时6分许在穿过大门南边的假山时摔倒，致右前臂受伤。王光华及时通知陈某某的母亲，并将陈某某送往沙雅县人民医院，给陈某某支付医药费1000元，陈某某于2014年3月4日15时29分因右侧尺桡骨下段骨折入住沙雅县人民医院治疗19天。2014年3月23日，陈某某右侧尺桡骨下段股则治愈出院，花费医疗费共计13159.36元。出院病历总结医嘱：1、加强营养、2、注意休息、3、不适随访。2014年6月27日，经新疆振兴司法鉴定所鉴定陈某某伤情评定为10级伤残，后期治疗需8000元，营养期评定为60日，护理期60日。鉴定费共计2500元。陈某某出生于2005年11月6日，系陈明义儿子。陈某某系农业户口，在沙雅县第三小学上学，双方当事人签订的学生托管协议书约定的委托期间系陈某某在沙雅县第三小学上学期间。
原审人民法院认为：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。双方当事人签订的学生托管协议书系将监护权委托给王光华，在双方当事人之间形成了有偿委托合同，王光华受委托代为履行监护职责，不违反法律规定，双方当事人签订的委托合同合法有效。陈明义将儿子陈某某交给王光华托管，并约定交纳托管费，王光华有照顾陈某某生活、接送、保护陈某某身体健康，并对陈某某进行管理和教育的义务，负有保护陈某某人身权益的责任和义务。委托监护当事人之间的委托合同成立后，由于陈某某属于10岁以下的未成年人，是无民事行为能力人，王光华应当履行托管期间的监护职责，即负有依约定代替陈明义履行监护职责的义务，在履行监护期间不停止监护职责的履行或减少义务，由此导致的损害应承担相应的民事责任。委托合同是双方当事人共同订立的，因此，相互协助履行是最基本的义务，当事人除了自己履行合同义务外，应当为对方当事人履行合同创造必要的条件。双方当事人在签订委托合同后，陈明义已将无民事行为能力人陈某某送到王光华家中，此时合同已开始履行，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，在履行合同过程中应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助等义务，合同双方当事人任何一方在履行合同过程中均应当及时通知对方履行情况的变化。本案陈明义将陈某某送到被告家中，将陈某某交付给王光华，而王光华明知陈某某的母亲将陈某某带，其在履行合同过程中，对陈某某母亲带走陈某某的问题未能及时与陈明义协商解决。陈明义的妻子将陈某某带走，当陈某某上学后，陈明义未履行通知和协助的义务，未将陈某某的情况变化告知王光华，作为陈某某法定监护人的陈明义，在履行法定监护义务过程中存在过错，亦违反了合同的法定附随义务，而王光华亦未按照合同的约定履行接送、保护陈某某身体健康的义务，也构成违约。双方当事人都存在过错，均违反了合同的义务，都应当向对方负违约责任。陈明义主张赔偿损失，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。陈某某作为无民事行为能力人，需要监护人随时保护其健康权不受侵害，其受伤并非偶发的意外事件，而系监护管理不到位造成的。因此，王光华抗辩不承担民事赔偿责任的理由不能成立，不予采纳。双方当事人的委托合同系专项委托监护权，与王光华获得报酬相联系，根据权利义务相一致的原则，本院依法确定由陈明义自行负担60%的民事责任，由王光华负担40%的赔偿责任较妥当。关于赔偿项目和相应数额的认定。对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确认13159.36元。对于住院伙食补助费，应根据陈某某的住院天数确认为：伙食补助费为475元（19天×25元／天）。对于营养费，应根据陈某某的伤残情况参照医疗机构的意见确认，陈某某营养期间为60天，营养费为1800元（30元／天×60天）。对残疾赔偿金，因陈某某的伤情经新疆振兴司法鉴定所作出的鉴定意见，其鉴定机构、鉴定人员具备相关鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，依照的鉴定规定合法有效，较为客观的反映了陈某某的伤残程度，故对王光华抗辩鉴定书适用标准不正确，属于无效鉴定书的意见，不予采纳。根据陈某某的伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。依法确认残疾赔偿金为14592元（7296元×20年×10%）。对于护理费，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。陈某某在沙雅县人民医院治疗右小臂右侧尺桡骨下段骨折后治愈出院，因其受伤部位在右小臂，且治愈出院，对其生活自理能力影响不大，且其系无民事行为能力人，在日常生活期间本身就需要监护人的照顾，故对其出院后的护理费，不予确认。陈某某受伤住院后已影响到其生活自理能力，对其护理人员确定一人，参照在岗职工平均工资标准计算，对陈某某的护理费确定为：2594.57元（49843元／年÷365天×19天）。对陈明义主张的后续治疗费8000元，因该治疗费用未实际产生，原告可待实际发生后另行起诉主张该权利，故对后续治疗费，依法不予确认。对鉴定费用，依法确认伤残等级评定费用700元、营养期鉴定费用600元，共计1300元。王光华支付的1000元医疗费应当从赔偿款中予以扣除。判决：一、王光华于本判决生效之日起三日内赔偿原告陈明义医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费12568.37元（33920.93元×40%-1000元）。二、驳回原告陈明义的其他诉讼请求。受理费1018元，减半收取506元，由陈明义负担374.44元，王光华负担131.56元。
陈明义不服一审判决，上诉称：被上诉人未履行接送孩子的委托合同义务，致本人儿子陈某某受伤，应当承担主要责任，一审法院划分责任比例不当，上诉人依据鉴定意见书主张后续治疗费，应当予以支持。请求对一审判决予以改判。
被上诉人王光华答辩称：本人与上诉人签订托管协议后，陈某某并未实际交由本人托管，陈某某受伤属意外事外。请求驳回上诉人的上诉请求。
二审期间，上诉人陈明义提交以下证据：
1、2015年3月10日，沙雅县康泰花园业主委员会出具证明，证实吴某某、王某某与被上诉人之间有亲属关系，用以证明一审法院采信证人证言中的证人与被上诉人系亲戚关系。被上诉人王光华质证认为有五个作证的儿童与被上诉人无利害关系。经审查，一审通过对陈某某、吴某某、王某某、冀某某、金某、朱某某等儿童的调查，确认案件事实，本院对该证据的证明效力不予确认。
本院二审查明的事实与一审法院认定事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，双方当事人之间因儿童托管签订（有偿）学生托管协议书，系双方当事人真实意思的表示，不违法法律的强制性规定，应属合法有效，本院对双方当事人之间系委托合同关系予以确认。作为受托方，王光华应当承担托管合同义务，尽到对托管对象的看护、管理职责。陈明义作为陈某某法定监护人，在履行法定监护义务过程中存在过错，双方当事人在履行合同期间均存在过错，一审依据当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据权利义务相一致的原则，确定王光华承担部分责任并无不当。上诉人陈明义上诉认为王光华未履行接送孩子的委托合同义务，致儿子陈某某受伤，应当承担主要责任的上诉意见与本案查明事实不符，且其未就其主张提交相应证据，该上诉意见本院不予采纳。关于后续治疗费上诉人陈明义可待实际发生后再行主张，上诉人关于后续治疗费之主张在本案中不作处理。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费320.89元，由上诉人陈明义负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 艳
代理审判员 史 颖
代理审判员 赵培培
二〇一五年四月十七日
书 记 员 马 妮