甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）麦民一初字第548号
原告ＸＸ，男，生于1991年4月7日，汉族。
委托代理人�润洲，甘肃昊泰律师事务所律师。
被告成彦生，男，生于1968年5月10日，汉族。
被告郭亚洲，男，生于1959年8月14日，汉族。
被告天水市玉祥汽车运输有限公司，住所地天水市秦州区人民西路36号。
法定代表人刘安奇。
被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司，住所地天水市秦州区大众路46-2号。
负责人李耀辉。
委托代理人霍红霞。
原告ＸＸ与被告成彦生、郭亚洲、天水市玉祥汽车运输有限公司（以下简称玉祥运输公司）、中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司（以下简称人保天水公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员周呈祥独任审判，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ及其委托代理人张润洲，被告郭亚洲，被告人保天水公司的委托代理人霍红霞到庭参加了诉讼。经本院依法传票传唤，被告成彦生、玉祥运输公�无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年9月2日22时50分许，被告成彦生驾驶甘E221**号出租车，沿天水市麦积区渭滨北路由西向东行驶至1号桥西环道路段由西向北左转弯时，与原告ＸＸ驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致原告ＸＸ受伤，形成交通事故。2012年9月14日，天水市公安局交通警察支队麦积区大队（以下简称麦积交警大队）对本次事故责任作出认定，被告成彦生承担事故全部责任，原告ＸＸ不承担责任。被告成彦生驾驶的本案肇事车辆由被告郭亚洲承包经营，该车的登记所有权人为被告玉祥运输公司，在被告人保天水公司投保了相关保险。
原告受伤后，被送往天水市第二人民医院（以下简称市二院）救治，经诊断为急性颅脑损伤、右股骨干骨折、骨盆骨折、右上第二侧切牙外伤性冠折缺失等，已构成伤残。对于原告ＸＸ的前期损失�已经天水市麦积区人民法院（2013）麦民一初字第273号民事调解书予以确认。2014年2月11日，原告再次入住市二院行“右股骨干骨折内固定器取出术”，住院14天，产生新的损失，现诉至法院。
原告的诉讼请求为：由被告共同赔偿原告医疗费12729元、误工费23280元（住院14天和出院后半年共计194天×120元／天）、护理费5280元（住院14天和出院后一个月共计44天×120元／天）、住院伙食补助费560元、营养费280元、交通费330元、鉴定费1500元、残疾赔偿金37928元、精神损害抚慰金2000元、后续治疗费16113元，以上10项共计10万元。
被告成彦生、玉祥运输公司未答辩，视为放弃了举证、质证、辩论等诉讼权利。
被告郭亚洲辩称，1.本案肇事车辆的所有权人为被告玉祥运输公司，该车在人保天水公司投保有交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，应由人保天水公司对原�ＸＸ的损失承担赔偿责任；2.本案事故是被告成彦生驾驶不当造成的，其作为被告郭亚洲的雇员，应对原告的损失承担连带赔偿责任；2.原告ＸＸ受伤首次住院时，被告郭亚洲为其垫付79800元，保险公司对垫付的费用仅赔偿了73772元，还有6028元没有赔偿；3.事故发生后，其支出停车费600元及该车停运损失19200元，保险公司至今未予赔偿，请求法院在本案中一并处理。综上，其作为甘E221**号出租车的承包经营人，不是本案赔偿主体，原告所诉损失不应由其承担。
被告人保天水公司辩称，1.对本案事故发生经过及责任划分认可；2.原告请求赔偿的部分项目计算有误，原告ＸＸ前后住院两次，误工时间依据《公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，应计算为180天，扣除人保天水公司已赔偿的第一次住院121天，应按59天计算本次误工费；护理费应按住院14天计算；对于误工费、护理费均按2013年甘肃省农林牧渔业人均工资标准计算；对于残疾赔偿金，应按2013年甘肃省城镇居民人均可支配收入计算为34313.80元；营养费无医嘱不认可，交通费按住院14天，10元／天标准计算为140元；3.对于案件受理费、鉴定费等间接损失，依据保险合同约定，不在被告人保天水公司赔偿的范围之内。
经审理查明，2012年9月2日22时50分许，被告成彦生驾驶甘E221**号出租车沿天水市麦积区渭滨北路由西向东行驶至Ⅰ号桥西环道路段由西向北左转弯过程中，与原告ＸＸ驾驶的二轮摩托车发生碰撞，致两车受损，摩托车乘车人于凡凡、原告ＸＸ受伤，形成交通事故。
原告ＸＸ受伤后，被送往市二院救治，经诊断为急性颅脑损伤、右股骨干骨折、骨盆骨折、右上第二侧切牙外伤性冠折缺失、颈4椎体骨折未愈伴Ⅰ度滑脱等多处伤情。
2012年9月14日，麦积交警大队以麦公交认字（2012）第686号道路交通事故认定书认定，被告成彦生承担本次事故的全部责任，原告ＸＸ不承担责任。
对于原告ＸＸ前期的损失，已经本院（2013）麦民一初字第273号民事调解书确认，由被告人保天水公司赔偿，并已履行完毕。此后，原告ＸＸ为取出右股骨干骨折内固定器，于2014年2月11日再次入住市二院治疗，住院14天。出院医嘱：1.术后一月扶双拐下地活动；2.半年内不能参加重体力劳动等。
2014年3月26日，经原告ＸＸ申请，本院抽签选定鉴定机构，委托甘肃中泰司法鉴定所对原告ＸＸ的伤残等级进行了鉴定。2014年5月22日，甘肃中泰司法鉴定所作出鉴定意见，原告ＸＸ骨盆骨折评定为十级伤残。
另查明，被告成彦生驾驶的本案肇事车辆甘E221**号车的所有权人为被告玉祥运输公司，该车由被告郭亚洲承包经营，被告成彦生系被告郭亚洲雇佣的司�，被告玉祥运输公司为该车在被告人保天水公司投保了交强险和商业第三者责任险。交强险责任限额为12万2千元，其中死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2千元；商业第三者责任险赔偿限额30万元。本案事故发生时，该车在保险期间内。
经本院审核，因侵权责任应当计算原告的各项财产损失的项目和数额，认定为：
（一）医疗费12729元。市二院住院费用12441.23元＋门诊费用288元=12729.23元。对原告请求的医疗费12729元，予以认定；
（二）误工费13677元。依据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十条的规定，“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定……”据此规定，参照市二院医嘱，结合原告的伤情，对原告提出按住院14天，出院后半年，共计194天计算误工费的请求予以支�。参照甘肃省上一年度农、林、牧、渔业年人均工资25733元／年计算，误工费应为25733元／年÷365天／年×194天=13677元；
（三）护理费2326.50元。2014年2月11日，原告ＸＸ第二次入住市二院治疗，两日后行右股骨干骨折内固定取出术，住院治疗14天，医嘱为术后一月扶双拐下地活动。据此，护理时间确定为33天。护理人员按1人计算，参照上一年度甘肃省农、林、牧、渔业年人均工资25733元／年计算。护理费应为25733元／年÷365天／年×33天=2326.50元；
（四）交通费200元。根据就医的往返地点、住院天数，就医和陪护人次，结合原告的伤情酌情支持200元；
（五）住院伙食补助费560元。参照受诉法院所在地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定，省内为40元／天，住院14天，应为40元／天×14天=560元；
（六）营养费140元。根据原告ＸＸ十级伤残的事实，每天按10元计算，住院14天，应为10元／天×14天=140元；
（七）残疾赔偿金37928元。根据受害人伤残等级为十级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，应为18965元／年×20年×10%=37930元。对原告提出残疾赔偿金为37928元的请求，予以支持；
（八）精神损害抚慰金2000元。因被告的侵权行为给原告造成一定的精神损害，结合被告的过错程度、侵权行为造成原告ＸＸ十级伤残的后果、侵权人承担责任的经济能力考虑，酌情确定为2000元；
（九）鉴定费1500元；
以上9项，合计为71060.50元。
因交强险保险合同责任（总限额为12万2千元），应当计算的赔偿项目和数额，认定为：
1.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：误工费13677元＋护理费2326.5元＋残疾赔偿金37928元＋交通费200元＋精神损害抚慰金2000元=56131.5元。
2.医疗费用赔偿项目（限额为1万�）：医疗费12729元＋住院伙食补助费560元＋营养费140元=13429元，经本院（2013）麦民一初字第273号民事调解书确认，交强险医疗费用责任限额1万元在该案已赔付完毕。本案中，对超出交强险医疗费用赔偿限额的该13429元，在商业险保险合同责任第三者责任限额30万内赔偿。
认定上述事实的证据，来源于当事人陈述及以下其他证据材料：
原告为证明其主张，向本院提交了如下证据材料：
一、原告的身份证。拟证明，原告基本身份情况。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司对该组证据材料的真实性无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，能够证明原告基本身份情况，予以采信。关于原告主张的相关赔偿费用，本院将根据本案事实、依据法律规定标准进行计算。
二、麦积交警大队作出的麦公交认字（2012）第686号道路交通事故认定书。拟证�，本次事故发生经过及被告承担本次事故的全部责任。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司对该组证据材料无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，交警部门对事故发生的经过及原因分析记录详细，法律依据准确，能够证明本案事故发生的经过及被告成彦生承担事故全部责任的事实，故对该组证据予以采信。
三、市二院住院病历、出院证明书复印件。拟证明，原告ＸＸ于2014年2月11日住院，二次手术取内固定及原告ＸＸ的护理时间、误工时间分别为44天、194天。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司对该组证据的真实性无异议，但提出该组证据为复印件，原告ＸＸ应提供原件由法院核对；二被告认为原告提出的误工时间、护理时间过高，且病历中无加强营养的医嘱，对原告的证明目的不予认可。
经审核，本院认为，因甘肃中泰司法鉴定�对原告做伤残等级鉴定后，将病历原件未能及时退回原告。庭审后，原告提交住院病历及出院证明书原件，经本院核对确认无误。该组证据与（2013）麦民一初字第273号案卷中已认定的原告ＸＸ的首次住院病历能够相互印证，原告ＸＸ因右股骨干骨折二次入院行内固定术符合客观实际，能够证明本案事实。病历中的出院医嘱与原告ＸＸ的伤情符合，该组证据来源合法，内容客观真实，予以采信。对于护理时间，依据“术后一月扶双拐下地活动”的医嘱，结合原告的伤情及入院、手术时间确定为33天；对于营养费，本院将结合原告的伤残等级酌情确定。
四、（2013）麦民一初字第273号民事调解书。拟证明：（一）原告ＸＸ的前期损失已经法院调解处理；（二）各被告间的法律关系。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司对该组证据材料无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案相关事实，予以采信。
五、甘肃中泰司法鉴定所作出的司法鉴定意见书。拟证明，原告伤残等级为十级的事实。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司对该组证据材料均无异议。
经本院审核后认为，该鉴定意见书客观、公正，依据充分，具有说服力，对鉴定意见予以采信。
六、市二院医疗费票据5张、鉴定费票据1张。拟证明，原告第二次入院治疗支出医疗费、进行伤残等级鉴定支出鉴定费的事实。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司对该组证据材料的真实性无异议。
经审核，本院认为，该组证据来源合法，内容客观真实，能够证明原告支出医疗费、鉴定费的事实，予以采信。
七、交通费票据。拟证明，原告ＸＸ及其亲属因其二次住院治疗、复查支出交通费330元。
经质证，被告郭亚洲、人保天水公司认为该组证�材料均为出租车乘车票据，且部分票据为连号，提出应依据原告ＸＸ及其亲属的乘车区间，按住院14天，每天10元计算交通费。
经审核，本院认为，二被告对该组证据材料的质证意见成立。但原告ＸＸ二次入院行内固定取出术及术后复查，其与亲属必然支出相应的交通费，对原告请求的交通费，本院将依据法律规定，结合本案事实酌情认定。
被告郭亚洲为证明其主张，向本院提交了如下证据材料：
一、保险单复印件。拟证明，本案肇事车辆甘E221**号出租车的保险情况。
经质证，原、被告双方对该组证据材料均无异议。
经审核，本院认为，该组证据与被告在（2013）麦民一初字第273号案卷中提交的保险单原件核对无误，内容客观真实，能够证明本案肇事车辆的保险情况，予以采信。
二、《出租汽车承包经营合同》。拟证明被告郭亚洲与玉祥运输公司签订合同，约定由被告郭亚洲承包经营甘E221**号出租车的事实。
经质证，原告对该组证据材料无异议。被告人保天水公司认为该证据与本案无关联性，不发表质证意见。
经审核，本院认为，该组证据材料来源合法，内容客观真实，能够证明被告郭亚洲、玉祥运输公司就车辆承包事宜事先具有合同约定的事实。
被告成彦生、玉祥运输公司、人保天水公司未向本院举证。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
一、关于当事人承担责任的次序和数额的问题。
《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责�限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
（一）关于交强险合同责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”依据上述法律规定，被告人保天水公司系交强险保险人，是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险责任限额内对原告的损失予以赔偿。
（二）关于商业险合同责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：�保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”据此，对原告的损失中超出交强险赔偿限额的部分即13429元，应由被告人保天水公司在商业第三者责任险责任限额内予以赔偿。
（三）关于劳务关系中提供劳务一方、接受劳务一方的责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”。本案中，被告郭亚洲是接受劳务一方，被告成彦生是提供劳务一方，两者之间�成劳务关系。根据上述规定，被告郭亚洲作为接受劳务一方，应当对提供劳务一方即被告成彦生在其执行工作任务中造成原告ＸＸ的损失，扣除人保天水公司赔偿的部分之后，对剩余的部分承担赔偿责任。
（四）关于被告玉祥运输公司是否承担本案法律责任。被告玉祥运输公司、郭亚洲就甘E221**号出租车的承包事宜签订了《出租汽车承包经营合同》。该合同书约定，被告玉祥运输公司拥有该车及营运手续的所有权，并按照合同约定向被告郭亚洲收取各种费、税及承包费，被告郭亚洲作为承包人，对外以被告玉祥运输公司的名义进行客运经营。据此，被告玉祥运输公司作为该车的所有权人，享有车辆运营利益和车辆支配权利，其与被告郭亚洲的内部约定不能对抗第三人。被告玉祥运输公司作为发包人，应当承担连带赔偿责任。
二、关于确定原告应当获得的赔偿金�和各被告承担的赔偿数额的合法合理性问题
对于原告请求的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》、《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》的具体规定，均合法有据，予以支持，对于上述项目的具体数额依法并结合原告提交的证据予以确定。
关于鉴定费。这属于间接损失，依据保险合同约定不在被告人保天水公司赔偿范围，故应由被告郭亚洲赔偿，由被告玉祥运输公司承担连带责任。
关于后续治疗费。原告未提交证据，该请求无事实依据，不予支持。
三、关于被告郭亚洲提出对其前期垫付的部分费用及车辆停运损失等费用未获得赔偿如何处理的问题
本院认为，被告郭亚洲提出其先行垫付的费用未获得人保天水公司全额赔偿及其提出的车辆停运损失等费用问题。因上述问题涉及另一法律关系，且其未提交证据证实，本案不做处理。
四、关于案件受理费的负担
对于案件受理费，按诉讼请求获得支持的比例，由原告ＸＸ、被告郭亚洲分担。
综上，对于保险合同责任，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条；对于侵权责任，还依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条；对于责任主体及责任承担，依照《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司赔偿原告ＸＸ各项损失69560.5元。
二、由被告郭亚洲赔偿原告ＸＸ鉴定费1500元。
三、由被告天水市玉祥汽车运输有限公司对以上判决第二项承担连带责任。
四、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
以上判决第一至三项，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2300元，由原告ＸＸ负担724元，被告郭亚洲负担1576元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
代理审判员 周呈祥
二〇一四年七月十六日
书 记 员 刘文洁