安徽省利辛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）利刑初字第00358号
公诉机关利辛县人民检察院。
被告人袁磊，男，汉族，1979年6月11日出生，大专文化，中共党员，利辛县公安局民警。2010年6月至今在利辛县公安局治安辅警力量管理办公室工作。因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪于2013年7月15日被利辛县人民检察院决定刑事拘留，同日被利辛县公安局刑事拘留，同年7月31日由亳州市人民检察院决定逮捕，次日被利辛县公安局执行逮捕。2013年12月2日由蒙城县看守所转至利辛县看守所羁押。
利辛县人民检察院以利检刑诉（2013）689号起诉书指控被告人袁磊犯贪污罪、挪用公款罪，于2013年11月18日向本院提起公诉，本院于2014年3月14日作出（2013）利刑初字第00820号刑事判决，被告人袁磊提出上诉。安徽省亳州市中级人民法院于2014年5月6日作出（2014）亳刑终字第00101号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2014年5月26日立案，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，退回补充材料一次。利辛县人民检察院指派代理检察员李浩出庭支持公诉，被告人袁磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
利辛县人民检察院指控：
贪污罪
2010年6月至2013年6月，被告人袁磊利用职务之便，贪污利辛县财政拨付的辅警人员工资资金679200元。其贪污款项用于个人购房、开电子游戏机室、个人家庭开支花费等。
二、挪用公款罪
被告人袁磊利用职务之便，挪用利辛县财政拨付的辅警人员工资318543.43元。其挪用款项用于赌博、做生意及个人花费。
公诉机关提供的证据有相关书证、证人证言、被告人袁磊的供述与辩解、检验报告等证据，认为被告人袁磊的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十四条的规定，提请本院以贪污罪、挪用公款罪追究被告人袁磊的刑事责任。
被告人袁磊对起诉书指控其犯挪用公款罪有异议，辩解称其挪用的钱是没有打算还，该行为应是贪污罪；其有自首情节。
经审理查明：被告人袁磊于2010年6月份调至利辛县公安局治安辅警力量管理办公室（简称辅警办）工作，负责辅警的考核、管理和工资的发放。利辛县财政按照招录辅警的人数拨付辅警工资，因辅警人员变动性大，辅警办没有按照县财政拨付辅警的人数发放工资，县财政拨付的款项在辅警办工资账户上形成了部分资金结余。自2010年6月份至2013年6月份，被告人袁磊利用职务之便，通过转账、提取现金的方式，以发放辅警工资、交纳辅警工伤保险的名义多次将利辛县财政拨付的款项占为己有。截止至案发前2013年6月30日，辅警办的工资账户应结存资金1027981.62元，其中银行存款30046.19元，现金盘存192元，下余997743.43元辅警工资款被袁磊贪污，包括辅警办尚欠发县公安局各队所部分辅警人员工资合计279000余元在内。被告人袁磊将贪污款用于个人购房、开电子游戏机室、赌博、家庭开支等。
另查明：案发后，袁磊主动退出赃款24万元。
认定上述事实的证据如下：
书证
（1）立案决定书：证明利辛县人民检察院于2013年7月14日立案。
（2）户籍证明和工作经历：证明被告人袁磊的主体身份。
（3）退赃的发票：证明袁磊退赃24万元。
（4）商品房买卖合同：证明被告人袁磊购买“金色兰庭”小区商品房一套的合同。
（5）工伤保险、辅警工资、养老保险及工资、辞职辞退辅警情况、辅警扣发工资：证明被告人袁磊于2010年6月至2013年6月经手现金支出证据。
（6）欠发县公安局所、队、室辅警工资证据材料：证明被告人袁磊欠发包括治安大队等39单位辅警工资279000元。
（7）利辛县财政局拨付款明细帐复印件、利辛县警务保障室拨付款明细资料、利辛县警务保障室直接发放2012年7-9月份辅警工资财务资料复印件：证明利辛县财政拨付辅警工资情况。
（8）2010年辅警办中行对账单及往来回单、代发工资清单、出账复印件，2011年辅警办中行对账单及往来回单、代发工资清单、出账复印件：证明2010年、2011年辅警工资发放情况及中行帐户资金来往情况。
（9）2012年辅警办中行对账单及往来回单、代发工资清单、出账复印件，2013年辅警办中行对账单及往来回单、代发工资清单、出账复印件：证明2012年、2013年辅警工资发放情况及中行帐户资金来往情况。
（10）利辛县公安局关于袁磊案件的证明材料：包括县公安局所、队、室辅警工资证据材料及领条，利辛县公安局成立辅警办的文件。
2、证人证言
（1）证人楚某甲证言：证明袁磊曾经将5万元转入他的帐户，他将5万元取出交给袁磊。
（2）证人李某甲证言：证明李某甲曾经开了84904元的社保费缴款凭证。与被告人袁磊缴款一致。
（3）证人孙某甲证言：证明袁磊曾经将5万元转入他的帐户，他将5万元取出交给袁磊。
（4）证人侯某甲、袁某甲证言：证明袁磊借袁某甲10万元及还10万元的过程。
（5）证人高某甲证言：证明袁磊让高某甲补领辅警工资收条的过程。
3、被告人袁磊供述和辩解：在侦查阶段供述，他利用职务之便，采取侵吞骗取等手段非法将公款679200元占为己有，及挪用公款318543.43元归个人使用，进行非法活动和营利活动。在庭审中辩解挪用公款318543.43元，实际上没有归还的意思，也应算作其贪污。
4、司法会计检验报告：经亳州市检察院司法鉴定中心鉴定，辅警办应结余资金1027981.62元。
上述证据经庭审举证、质证，本院予以认定。
本院认为：被告人袁磊身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有公共财物，其行为构成贪污罪。利辛县人民检察院指控罪名成立，应予以支持。公诉机关指控被告人袁磊犯挪用公款罪，经查，袁磊在庭审中称其不想归还非法占有的318735.43元，虽然袁磊在侦查机关供述以后有能力再把辅警的工资还上，但其已将占有的款项挥霍殆尽，并无归还的意思表示，故对袁磊挪用的318735.43元公款的应认定为贪污。亳州市公安局审计科在对辅警办工资发放进行资产清算中发现，被告人袁磊不能对转入个人账户及提现金额说明去向，利辛县公安局初步核查后将该案移交，袁磊的行为不构成自首，对袁磊辩解其具有自首情节的理由，不予采信。案发后袁磊退出部分赃款，量刑时可酌情予以考虑。根据被告人犯罪的事实、性质、后果及对社会的危害程度等情节，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人袁磊犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，并处没收个人财产10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月15日起至2025年7月14日止）。
二、被告人袁磊违法所得997935.43元，扣除已退赃的24万元，余下757935.43元依法予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省亳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 利
审 判 员 季 飞
人民陪审员 刘淑华
二〇一四年七月三日
书 记 员 张银银
附：相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。………………………………………第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。………………………………………对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。