山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）临刑二终字第161号
原公诉机关山东省费县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵传月，中共党员，原任山东省农业广播电视学校费县分校副校长。因涉嫌犯贪污罪于2013年9月30日被刑事拘留，同年10月11日经临沂市人民检察院决定后被执行逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人张发珍，山东铭星律师事务所律师。
原审被告人陈万民，中共党员，原任山东省农业广播电视学校费县分校校长（副科级）。因涉嫌犯受贿罪于2013年9月27日被刑事拘留，同年10月11日经临沂市人民检察院决定后被执行逮捕。现羁押于费县看守所。
原审被告人王如舵，中共党员，原任山东省农业广播电视学校费县分校副校长。因涉嫌犯贪污罪于2013年9月30日被刑事拘留，同年10月11日经临沂市人民检察院决定后被执行逮捕。现羁押于费县看守所。
山东省费县人民法院审理山东省费县人民检察院指控原审被告人陈万民犯受贿罪、贪污罪，原审被告人王如舵、赵传月犯贪污罪一案，于二〇一四年四月二十一日作出（2014）费刑初字第107号刑事判决。原审被告人赵传月不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，一、受贿罪部分：
2010年中秋节至2013年中秋节期间，被告人陈万民利用担任山东省广播电视学校费县分校（下称费县农广校）校长并分管种植业管理科、环保站、基地品牌办、蔬菜办和监测中心的职务便利，非法收受国有苍山农场工作人员张建伟、杨久凯、费县胜利职业学校校长程平、费县盛强建筑有限公司项目经理门刚毅等人给予的现金、购物卡折合人民币共计19000元。具体犯罪事实如下：
（一）、2010年中秋节至2013年春节，被告人陈万民先后六次非法收受原国有苍山农场工作人员张建伟、杨久凯送给的现金、购物卡共计13000元，为该农场在费县销售良种提供帮助。被告人陈万民在得知苍山农场涉案人员案发后，怕自己受牵连，遂将上述受贿所得退还苍山农场，现赃款8000元已经追缴，购物卡5000元已随案移送。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民供述、证人赵可义、杨久凯、张建伟、赵云站、李萍的证言、扣押在案的东方超市购物卡五张、缴款书一份等证据予以证实。
（二）、2011年中秋节至2013年中秋节，被告人陈万民先后五次非法收受费县胜利职业学校校长程平给予的购物卡共计5000元，为该校阳光工程培训业务提供帮助。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民供述、证人程平、刘斌的证言等证据予以证实。
（三）、2012年中秋节前，被告人陈万民非法收受费县盛强建筑有限公司项目经理门刚毅送给的购物卡1000元，为其承揽农业局的土建工程及支付工程款提供帮助。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民供述、证人门刚毅的证言等证据予以证实。
二、贪污罪部分：
2010年8月至2013年4月，被告人陈万民、赵传月、王如舵利用职务之便，采取虚开培训费套取国家专项资金、向培训基地违规收取管理费等手段，筹集资金，设立“小金库”，并先后六次将小金库资金331332元予以侵吞。被告人陈万民、赵传月参与侵吞公共财物六次，共同贪污数额331332元，其中被告人陈万民个人实际分得120164元；被告人赵传月个人实际分得107684元。被告人王如舵参与侵吞公共财物五次，共同贪污数额320452元，个人实际分得103484元。至案发，三被告人设立的“小金库”资金尚剩余77490元，被告人赵传月已将其上交，另退案款101587元，被告人王如舵退案款76659元。具体犯罪事实及分析质证意见如下：
（一）、被告人陈万民、赵传月、王如舵共同贪污部分。
1、2011年春节后，被告人陈万民、王如舵、赵传月共同侵吞“小金库”资金12000元，各分得4000元。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民、王如舵、赵传月的供述，证人王丽华的证言等证据予以证实。
2、2011年9月，被告人陈万民、王如舵、赵传月共同侵吞“小金库”资金96912元，各分得32304元。
上述事实，被告人陈万民、王如舵、赵传月在原审庭审中无异议，且有证人高虹的证言，中国银行个人定期存单、个人业务交易单等书证予以证实。
3、2013年2月，被告人陈万民、王如舵、赵传月共同侵吞“小金库”资金190000元。其中，被告人陈万民分得70000元，被告人王如舵、赵传月各分得60000元。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民、王如舵、赵传月的供述、证人高虹、任崇庆的证言、书证等证据予以证实。
4、2013年2月，被告人陈万民、王如舵、赵传月侵吞“小金库”资金13740元为个人购买笔记本电脑。被告人陈万民、王如舵各分得价值4580元的“联想”牌笔记本电脑一台，给费县农广校职工任崇庆一台（三台电脑均已扣押在案），被告人赵传月直接分得现金4580元。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民、王如舵、赵传月的供述、证人王保安、任崇庆、陈少玲的证言、书证、已经随案移送的联想笔记本电脑三台等证据予以证实。
5、2013年2月，被告人陈万民、王如舵、赵传月侵吞“小金库”资金7800元为个人购买新郎西服卡，各分得2600元的新郎西服卡。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民、王如舵、赵传月的供述等证据予以证实。
（二）被告人陈万民、赵传月共同贪污部分
2013年3月，被告人陈万民、赵传月侵吞“小金库”资金10880元为个人购买相机和手机。其中，被告人陈万民分得价值4200元的佳能数码相机和价值2480元的三星手机各一部；被告人赵传月分得价值4200元的佳能数码相机一部，上述物品均扣押在案并随案移交。
上述事实，有经原审庭审质证确认的被告人陈万民、赵传月的供述、证人高虹的证言、书证、随案移送的佳能照相机二台、三星手机一部等证据予以证实。
三被告人所贪污资金来源、贪污手段等事实有经原审庭审质证确认的被告人陈万民、王如舵、赵传月的供述，证人陈少红、宁宝峰、何守才、孙磊、姚资玉、王月梅、李全法、王成海、鲍玉玺、杨德才、王蒙、尹兆军、周德国、谯洪信、程平、唐守金、林化忠、王艳梅、杨德芳、张振霞、陈琦、贾丽花、刘现国、孙友刚、王福中、王欣、陈卫彦、陈明增、夏勇的证言，书证一宗等证据予以证实。
认定本案事实的综合证据有经原审庭审质证确认的费县农业局出具的陈万民的简历一份，被告人王如舵、赵传月的任职证明各一份，证实报告人陈万民2010年8月任费县农广校校长（实质副科级），负责农广校工作，配合刘吉元同志做好种植业管理科、环保站、基地品牌会、蔬菜办、监测中心工作。被告人王如舵1994年2月至2013年2月任费县农广校副校长。被告人赵传月自2001年2月起任费县农广校副校长；被告人陈万民、王如舵、赵传月的户籍证明一份，证实三被告人均系完全刑事责任年龄能力人；山东省非税收入缴款书四份，证实被告人赵传月上交案款101587元，被告人王如舵上交案款76659元。被告人赵传月将保管的“小金库”余额77490元上交；被告人陈万民受贿、贪污案发破案经过一份；被告人王如舵、赵传月贪污案发破案经过一份。证实陈万民受贿案系侦查中发现，贪污是主动供述，并供述其与被告人王如舵、赵传月共同贪污的事实。
原审法院认为，被告人陈万民作为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，数额较大，为他人谋取利益；被告人陈万民、王如舵、赵传月采取骗取手段非法占有公共财物。对被告人陈万民应当分别以受贿罪、贪污罪追究刑事责任；对被告人王如舵、赵传月应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人陈万民在与被告人王如舵、赵传月共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王如舵、赵传月系从犯，依法可减轻处罚。被告人陈万民贪污罪部分构成自首，依法可减轻处罚。三被告人均如实供述犯罪事实，其对犯罪定性的辩解不影响如实供述的量刑情节，其中被告人王如舵、赵传月已经退还大部分赃款，均应从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度并综合考虑全案情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十九条之规定，以被告人陈万民犯受贿罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑七年。两罪并罚决定执行有期徒刑七年六个月；被告人王如舵犯贪污罪，判处有期徒刑七年；被告人赵传月犯贪污罪，判处有期徒刑七年；扣押在侦查机关的被告人陈万民的受贿财物8000元、被告人赵传月贪污财物101587元，被告人王如舵贪污财物76659元及“小金库”资金77490元由侦查机关依法处理；扣押在案的赃物：费县东方超市购物卡五张（每张面值1000元，共计5000元）、联想笔记本电脑三台（黑色，型号E530）、佳能照相机二部、三星手机一部均予以追缴并上缴国库；剩余违法所得159086元（其中被告人陈万民受贿所得6000元、贪污所得120164元；被告人王如舵贪污所得26825元；被告人赵传月贪污财物6097元）继续追缴并上缴国库。
一审宣判后，被告人赵传月不服，以“积极退赃，系从犯，原审判决量刑时未体现出来，量刑过重；其中的6万元并未置于自己的实际控制之下，不能认定为贪污数额”为由提出上诉。其辩护人提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
经依法全面审查，本院对山东省费县人民法院判决认定的罪名、事实及经原审庭审质证、采信的证据予以确认。
关于上诉人赵传月及其辩护人所提“积极退赃，系从犯，原审判决量刑时未体现出来，量刑过重”的上诉理由及相应辩护意见，经查，原审法院鉴于上诉人在贪污罪中系从犯，并积极退赃，已对其减轻处罚。原审法院根据上诉人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度对上诉人赵传月所犯贪污罪，判处有期徒刑七年，量刑并无不当。该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人赵传月及其辩护人所提“其中的6万元并未置于自己的实际控制之下，不能认定为贪污数额”的上诉理由及相应辩护意见，经查，2013年春节后，上诉人赵传月与原审被告人陈万民、王如舵经协商，将上诉人管理的公款20多万元予以私分，上诉人分得6万元，其中1万元给其母亲治病，另外5万元借与原审被告人陈万民，还款后又存入上诉人自己名下的小金库账户内，上诉人已经将该6万元实际控制、处分，构成贪污既遂。该上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李殿基
代理审判员 朱崇宝
代理审判员 朱佩铎
二〇一四年八月十一日
书 记 员 刘文青