河南省漯河市召陵区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1104民初2419号原告：崔杨，女，1972年4月5日出生，汉族，住漯河市召陵区。委托诉讼代理人：毛九灵，河南雪阳律师事务所律师。被告：漯河昌源置业有限公司。住所地：漯河市郾城区中原路**号。法定代表人：王彦超，总经理。被告：漯河苹乐豫鑫冶金设备有限公司。住所地：漯河市郾城区孟庙工业区纬八路。法定代表人：李卫民，董事长。被告：王彦超，男，1977年8月17日出生，汉族，住漯河市郾城区。被告：李卫民，男，1966年9月7日出生，汉族，住漯河市郾城区。以上四被告共同委托诉讼代理人：王艳丽，河南智言律师事务所律师。被告：何慧玲，女，1969年5月4日出生，汉族，住漯河市源汇区。被告：何雪玲，女，1974年12月5日出生，汉族，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：何慧玲（系何雪玲姐姐），女，1969年5月4日出生，汉族，住漯河市源汇区。原告崔杨与被告漯河昌源置业有限公司（以下简称昌源公司）、漯河苹乐豫鑫冶金设备有限公司（以下简称苹乐公司）、王彦超、李卫民、何雪玲、何慧玲借款合同纠纷一案，本院于2016年6月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，并于2016年12月7日作出（2016）豫1104民初1408号民事判决书，昌源公司等六被告对该判决不服，上诉于漯河市中级人民法院，漯河市中级人民法院于2017年6月12日作出（2017）豫11民终831号民事裁定书，裁定撤销召陵区人民法院（2016）豫1104民初1408号民事判决书，将案件发回重审，本院于2017年7月19日重新立案后，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告崔杨委托诉讼代理人毛九灵、被告昌源公司、苹乐公司、王彦超、李卫民共同委托诉讼代理人王艳丽、被告何雪玲委托诉讼代理人何慧玲、被告何慧玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告崔杨向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告昌源公司偿还原告借款本金334万元及利息，利息按照月息2分计算，从2016年7月9日计算至本息付清为止，被告何慧玲、何雪玲、苹乐公司承担连带清偿责任；2.请求依法判令被告何雪玲、王彦超、李卫民对上述借款承担补充赔偿责任；3.请求依法判令被告支付原告律师代理费用1万元；4.本案诉讼费、保全费等由被告承担。事实和理由：2015年7月21日，昌源公司因资金经营周转向原告崔杨借款400万元，双方签订有借款合同，合同约定月利率为三分五厘，借款期限为三个月（从2015年7月9日至2015年10月7日止），并由苹乐公司、何慧玲、何雪玲提供担保。借款到期后，已经归还借款本金66万元，下欠借款本金334万元未还，利息清偿至2016年7月9日。经查，昌源公司成立于2013年9月25日，现注册资金为3000万元，何雪玲、王彦超、李卫民均是昌源公司的股东，2013年10月28日昌源公司增资注册资金2790元，其中何雪玲出资930万元，王彦超出资930万元，李卫民出资930万元，但三人均是虚假出资，在验资后立即抽逃出资本金，导致昌源公司实为空壳公司，给原告造成了334万元的本金及利息损失。原告为维护自己的合法权益，故提起诉讼，请求判如所请。被告昌源公司辩称，昌源公司不是本案的借款人，公司从未收到和使用过原告诉请的借款，之所以借款合同上加盖有昌源公司的印章，是被告何慧玲隐瞒昌源公司，在公司不知情的情况下私自加盖的公司印章。昌源公司不认识原告崔杨，也没有召开过股东会对外借款，故应当驳回原告对昌源公司的起诉。再者，原告提供的借款手续也证明本案原告交付的借款本金是388万，而不是诉请的400万，双方约定的合同利息月息3分5厘也超过了民间借贷所准许的最高月息3分，因此被告何慧玲在2015年11月之前按照月息3分5厘支付的利息，应当将多出的5厘利息部分逐月冲抵当月的本金，2015年12月之后未支付的利息应当按照月息2分计算。另根据原告与何慧玲按月偿还利息的交易习惯，2016年6月29日何慧玲一次性支付的150万元偿还的应当是本金，而不是逐月偿还的利息，因此本案原告诉请的本金数额已经远远超过了其有权要求支付的额度。被告苹乐公司辩称，苹乐公司没有召开过股东会对外提供担保，原告也没有向法庭提供股东会决议，故苹乐公司的担保不符合公司法要求的形式要件。原告提供的合同上之所以加盖苹乐公司印章也是被告何慧玲在替苹乐公司办理其他业务的时候隐瞒公司私自加盖的印章，该行为的后果应当由被告何慧玲承担，与苹乐公司无关。其它答辩意见同昌源公司答辩意见。被告王彦超、李卫民辩称，昌源公司的出资已经通过了验资部门的出资验证，出资到位后又转出到他人账户，是昌源公司对流动资金的一种经营运转，因为任何一个公司成立后其资金都不可能呆置在账户上不做变动，必定有资本的运转，本案昌源公司流动资金的转出是和案外人生意上的合作，不存在抽逃资金之说，因此，原告要求被告王彦超、李卫民承担责任没有事实依据。其它答辩意见同昌源公司、苹乐公司的答辩意见。被告何慧玲辩称，我不认识原告崔杨，我是在2014年8月13日借宋海涛本金388万，约定的每月13号之前付息，从借钱的当天起开始计算利息，我已经支付了15个月的利息，利息支付至2015年11月12日，之后再没有支付过利息，后来宋海涛就以崔杨的名义起诉我了。上次起诉的时候我没有接到通知，是缺席审理的，是宋海涛以崔杨的名义在2016年6月1日起诉的，2016年6月29日经宋海涛单位领导协调，我同意偿还借款本金150万元，并且该150万元已经于当天支付到位。我向宋海涛借钱是2014年8月13日，借款合同的签署日期是2015年7月21日，日期是后来补上去的，之前我签合同时出借人和日期都是空白，收到借款388万也是宋海涛他姐的账户转给我的，借钱是我个人行为，是通过一个亲戚介绍的，借钱时他们说要加盖一个公章，公司公章是我本人私自加盖的，我愿意自己承担责任，我妹妹何雪玲签字也是因为我自己借钱为了帮我才签字的，这个责任我妹妹何雪玲愿意承担。被告何雪玲辩称，我愿意承担签字后的担保责任，但是之前何慧玲每个月支付的利息为月息3分五厘，超过的五厘部分应当逐月冲抵本金，2016年6月29日何慧玲一次性支付的150万元偿还的应当是本金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据原、被告双方举证、质证情况，本院认定案件事实如下：2015年7月21日，被告昌源公司、何慧玲与原告崔杨签订《借款/担保合同》一份，约定被告昌源公司、何慧玲向原告崔杨借款400万元，借款期限为3个月，自2015年7月9日至2015年10月7日，借款利率为月息三分五厘，按月付息，到期还本，保证人为苹乐公司、何慧玲、何雪玲，保证方式为连带责任担保。合同出借人处为崔杨签字，借款人处加盖昌源公司及公司法定代表人王彦超印章、何慧玲本人签字并捺印，保证人处加盖苹乐公司印章及原法定代表人李新权印章、何慧玲本人签字并捺印、何雪玲本人签字并捺印。该合同末尾备注：2014年8月13日签订的借款/担保合同因到期后400万元本金至今未还，利息已清至2015年8月9日，原借款/担保合同现已作废，以此次签订的借款/担保合同为准并执行。该借款款项于2014年8月13日由出借人通过银行转账或现金的方式支付给了借款人和保证人指定的银行存款账户，户名何慧玲，开户行漯河工行海河路支行账号62×××50已收到，并由昌源公司、何慧玲于2015年7月21日出具了收到借款确认函（代借据），载明“收到借款确认函（代借据），今收到崔杨借款人民币（大写）肆佰万元整（￥4,000,000.00）。……并于2014年8月13日通过漯河工行海河路支行何慧玲账号62×××50已收到转账金额两笔叁佰捌拾捌万元整（￥：3,880,000.00）；现金壹拾贰万元整（￥：120,000.00）。以上借款全部收到，收到人签字：昌源公司、何慧玲，2015年7月21日”，加盖昌源公司及公司法定代表人王彦超印章、何慧玲本人签字并捺印。庭审中，原告认可本案借款付息至2015年12月9日，被告何慧玲于2016年6月29日偿还150万元。关于2016年6月29日偿还的150万元，原告称该款计算除偿还至2016年7月9日的利息84万元外，剩余66万元用于偿还本金，故主张现下欠借款本金334万元及利息，利息按照月息2分计算，从2016年7月9日计算至本息付清为止；被告昌源公司、何慧玲辩称该150万元偿还的是借款本金。被告昌源公司成立于2013年9月25日，注册资本金210万元，公司发起人股东分别为王彦超出资70万元、何雪玲出资70万元、李卫民出资70万元。昌源公司原注册资本金为210万元人民币，2013年10月28日申请增资至3000万元，在增加的2790万元注册资本中，其中何雪玲出资930万元；王彦超出资930万元；李卫民出资930万元。2013年10月28日，王世勋和漯河市三农牧业有限公司分别向何慧玲漯河银行账户62×××05转入1700万元、1000万元，共计转入两笔金额2700万元。何慧玲由中原银行账户分三笔转入：漯河银行何雪玲账户930万元、王彦超账户930万元、李卫民账户930万元。何雪玲、王彦超、李卫民分别用转账的方式向漯河银行沙北支行昌源公司40×××19账户汇款930万元，三笔共计2790万元。2013年10月28日漯河沙澧会计师事务所出具了漯沙澧会验字[2013]第160号验资报告，主要载明：“贵公司本次增资前的注册资本金为人民币210万元，实收资本金210万元，已经漯河汇审会计事务所审验，并于2013年9月24日出具漯金验字（2013）458号验资报告。截至2013年10月28日止变更后的累计注册资本金为人民币3000万元，实收资本3000万元。何雪玲、李卫民、王彦超认缴新增注册资本各930万元，变更后各1000万元”。昌源公司向工商登记管理机构申请增加注册资本的时间是2013年10月28日，验资审核的时间是2013年10月28日。审验完注册资本后的第二天2013年10月29日，昌源公司账号为40×××19账户通过转账方式向王世勋转款2750万元。本院认为，被告昌源公司、何慧玲于2015年7月21日与原告崔杨签订《借款/担保合同》一份，约定被告昌源公司、何慧玲向原告崔杨借款400万元，借款期限为3个月，自2015年7月9日至2015年10月7日，借款利率为月息三分五厘，按月付息，到期还本，保证人为苹乐公司、何慧玲、何雪玲，保证方式为连带责任担保，该合同系2014年8月13日签订的《借款/担保合同》到期后重新签订的合同，该借款款项于2014年8月13日通过银行转账支付给了借款人和保证人指定的何慧玲的银行存款账户388万元，同时另支付了现金12万元，并由昌源公司、何慧玲于2015年7月21日出具了收到借款确认函（代借据），该借款事实明确，本院予以确认。现该借款已经到期，被告昌源公司、何慧玲应当偿还原告剩余借款本金及利息，被告苹乐公司、何雪玲承担连带保证责任。关于被告何慧玲于2016年6月29日偿还的150万元，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”，并且《借款/担保合同》第五条亦约定了合同各方协议选择偿还借款的顺序为先利息后本金，借款到期一次偿还本金的还款方式，故被告何慧玲偿还的150万元应当先扣除借款利息，后偿还借款本金。本案借款合同约定的借款利率为月利息三分五厘，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，现借款合同约定的月利率为月息三分五厘，超过了该规定，故该150万元应当按照借款本金400万元为基数、年利率36%计算利息，原告认可被告付息至2015年12月9日，自2015年12月9日至2016年7月9日共计7个月，利息为84万元（400万元×36%÷12×7个月），该150万元扣除84万元利息后，剩余66万元用于偿还本金，故被告昌源公司、何慧玲应当偿还原告剩余本金334万元（400万元-66万元），并以334万元为本金支付利息。本案借款合同约定的利息过高，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，本院支持被告昌源公司、何慧玲以334万元为本金，按照年利率24%支付给原告利息，自2016年7月10日支付至本息清偿完毕之日止。被告苹乐公司、何雪玲作为连带责任保证人对上述借款本金及利息承担连带保证责任。庭审中被告辩称何慧玲之前按照月息三分五厘支付的利息，多支付的五厘利息部分应当逐月冲抵本金，其辩称没有法律依据，不予采纳，对于多支付的利息，被告可另案起诉要求返还。关于原告要求被告何雪玲、王彦超、李卫民对上述借款承担补充赔偿责任的请求，依照《中华人民共和国公司法》第三十五条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出资”，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十二条之规定：“公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为”、第十四条第二款规定：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持”。本案王世勋和漯河市三农牧业有限公司于2013年10月28日分别向被告何慧玲漯河银行账户62×××05转入1700万元、1000万元，然后何慧玲由中原银行账户分三笔转入：漯河银行何雪玲账户930万元、王彦超账户930万元、李卫民账户930万元，何雪玲、王彦超、李卫民又转入漯河银行沙北支行昌源公司40×××19账户汇款930万元，三笔共计2790万元，2013年10月29日，昌源公司收到三股东2790万元后，又通过转账方式向王世勋转款2750万元，综上所述，王彦超、何雪玲、李卫民的行为构成抽逃出资。因何雪玲作为借款连带责任保证人已经对本案未还借款本金及利息承担连带保证责任，故原告再次要求何雪玲承担补充赔偿责任系重复请求，不予支持，本院支持被告王彦超、李卫民分别在抽逃出资930万元本息范围内承担补充赔偿责任。关于原告要求被告支付律师代理费用1万元的请求，未提交证据予以证明，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国公司法》第三十五条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十二条、第十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告漯河昌源置业有限公司、何慧玲于判决生效后十日内偿还原告崔杨借款本金334万元及利息，利息按照年利率24%计算，从2016年7月10日支付至借款本息清偿完毕之日止。被告漯河苹乐豫鑫冶金设备有限公司、何雪玲对上述债务承担连带保证责任。被告王彦超、李卫民分别在其抽逃出资930万元本息范围内对上述债务承担补充赔偿责任。驳回原告崔杨的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39600元，保全费5000元，共计44600元，由被告漯河昌源置业有限公司、何慧玲承担，被告漯河苹乐豫鑫冶金设备有限公司、何雪玲承担连带保证责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按撤回上诉处理。审判长  吕松涛审判员  赵 琼审判员  代雅萍二〇一七年九月二十六日书记员  沈宁可