安徽省宿州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宿中民三终字第00245号
上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司，住所地安徽省宿州市经济开发区金海大道9号，组织机构代码85234027-5。
法定代表人：许莉，该支公司总经理。
委托代理人：解飞翔，该支公司员工。
被上诉人（一审原告）：靳星龙，男，2007年11月27日出生，汉族，学生，住安徽省萧县龙城镇毛东行政村毛东自然村**号，公民身份号码3413222007********。
法定代理人：靳朝玉，男，1977年6月18日出生，汉族，农民，住址同上，公民身份号码3422221977********，系被上诉人靳星龙之父。
委托代理人：汪峰，安徽春铭律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：张洋，男，1970年4月19日出生，汉族，农民，住安徽省宿州市埇桥区栏杆镇西李村班园庄，公民身份号码3422011970********。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司（以下简称平安财险宿州支公司）因与被上诉人靳星龙、张洋机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省萧县人民法院于2013年3月7日作出的（2013）萧民一初字第00183号民事判决，向本院提出上诉。本院于2013年5月10日受理后，依法由审判员魏鸿超担任审判长，与审判员黄冠金、王磊组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。
靳星龙一审起诉称：2012年1月15日，张洋驾驶皖LZY5**号货车沿301省道自西向东行驶，途经萧县毛郢村路段时将其撞伤。经萧县交通管理大队认定，张洋负事故的全部责任。肇事车辆在平安财险宿州支公司投保了交强险及商业三者险。经鉴定，靳星龙的伤情构成十级伤残。故靳星龙一审请求判令张洋赔偿损失36422.6元。
张洋一审答辩称：赔偿数额过高，涉案车辆已投保，应由平安财险宿州支公司承担赔偿责任。另其已为靳星龙垫付一部分医药费（不要求本案一并处理，其单独向保险公司索赔）。
平安财险宿州支公司一审答辩称：1、保险事故发生后，作为被保险人有提供索赔资料的义务，保险人有审核权，审核后确认是否理赔；2、靳星龙诉求不合理、不客观；3、不应承担诉讼费用。
一审法院查明：2012年1月15日，张洋驾驶皖LZY5**号货车沿301省道自西向东行驶，途经萧县龙城镇毛郢村路段时将靳星龙撞伤。事故发生后，靳星龙入住徐州医学院附属医院治疗23日，支付医药费1389.5元（不包括张洋垫付的医药费）。涉案事故经认定，张洋负事故的全部责任，靳星龙无责任。2011年12月16日，皖LZY5**号车在平安财险宿州支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险300000元（且投保了不计免赔险），保险期限自2011年12月17日零时起至2012年12月16日二十四时止。2012年11月6日，靳星龙的伤情经安徽方正司法鉴定所鉴定为：颅脑损伤十级伤残，营养期60日，护理期60日。靳星龙支付鉴定费2000元、复印费7.5元。
一审法院认为：公民生命健康权受法律保护。靳星龙在交通事故中受伤，其损失应该得到赔偿。张洋承担事故的全部责任，应对靳星龙的损失全部赔偿。平安财险宿州支公司作为肇事车辆的承保人，应按照法律规定对靳星龙的损失直接赔偿。平安财险宿州支公司认为鉴定结论不客观，因未提交合法有效的重新鉴定理由，经释明也没有交纳鉴定费，故平安财险宿州支公司要求重新鉴定的理由，不予支持。靳星�要求护理期、营养期按照鉴定意见认定及护理人员有两人的观点，因没有合法证据证明，不予支持。靳星龙的损失：医药费1389.5元、护理费2560.82元（23天×111.34元／天）、住院伙食补助费460元（23天×20元／天）、营养费690元（23天×30元／天）、交通费400元、残疾赔偿金12464元（6232元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元、复印费7.5元，合计24971.82元，平安财险宿州支公司直接赔偿靳星龙22971.82元。故一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，参照《安徽省2012年有关统计数据》，判决：一、平安财险宿州支公司于判决生效后10日内赔偿靳星龙22971.82元；二、鉴定费2000元，由张洋承担；三、驳回靳星龙的其他诉讼请求。一审案件受理费300元，减半收取150元，由张洋负担。
平安财险宿州支公司不服一审判决向本院提出上诉称：1、一审判决认定靳星龙的护理费标准为111.34元／天错误，且支持靳星龙的营养费无事实依据；2、靳星龙提供的2012年5月3日徐州医学院附属医院颅脑平扫影像学报告中记载：伤者脑室系统形态、大小及信号正常，脑裂、脑池未示明显扩大，说明靳星龙的伤情不存在鉴定意见书所述的病理基础。同时该鉴定意见是神经功能障碍所导致的十级伤残，该鉴定机构不具备精神障碍的鉴定资质，平安财险宿州支公司在举证期限内提出了书面的重新鉴定申请。故一审判决依照该鉴定意见认定靳星龙的伤残程度无法律依据，请求撤销一审判决，依法改判。
靳星龙辩称：一�判决认定靳星龙的护理人员为一人不当，考虑到诉讼成本，未提出上诉。只要住院就需要加强营养，鉴定意见书系合法的鉴定机构依照法定程序作出，没有不当之处。故请求驳回上诉，维持原判。
张洋未发表具体答辩意见。
当事人二审所举证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
经二审审理查明：对一审查明事实，本院予以确认。
本院认为：归纳当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、一审判决认定靳星龙的护理费标准及支持靳星龙的营养费是否正确；2、伤残鉴定意见书能否作为定案依据。
（一）关于一审判决认定靳星龙的护理费标准及支持靳星龙的营养费是否正确的问题
本案中，靳星龙不能提供有效证据证明其护理人员的收入情况，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条�规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因本地尚无护工劳务报酬标准，故靳星龙的护理费可以参照2012年本省居民服务和其他服务业职工工资标准即85.92元／天计算，一审判决认定为111.34元／天不当。因靳星龙的住院病历及出院记录中没有加强营养的医嘱，故其营养费不予支持。
（二）关于伤残鉴定意见书能否作为定案依据的问题
所谓精神障碍是指大脑机能活动发生紊乱，导致认知、情感、行为和意志等精神活动不同程度障碍的总称。神经功能障碍是指神经受到损伤后反射性地引起该受累神经支配区及其支配区以外部位的严重神经功能障碍的一种疾病。两者有本质区别，精神障碍的鉴定属医学鉴定，不属于司法鉴定范畴。本案中，从徐州医学院附属医院出具的病历记录、颅脑CT片及颅脑平扫检查报告单、�诱发电位检查报告能够反映靳星龙因涉案事故造成急性重型颅脑外伤、弥漫性轴索损伤，左硬膜外血肿、硬膜下积液，出院后仍遗留有头晕、记忆力下降、双耳听力下降、肌力减退等症状。方正司法鉴定所依据上述材料结合对靳星龙进行活体检验，认定靳星龙颅脑神经功能障碍以致日常活动能力轻度受限，为十级伤残，程序合法，依据充分，可以作为定案依据。该鉴定所并非认定靳星龙为精神障碍，故平安财险宿州支公司上诉称该鉴定所不具有精神障碍的鉴定资质，司法鉴定意见书不能采信，不能成立，本院不予采纳。
靳星龙的损失为：医药费1389.50元、护理费1976.16元（23天×85.92元／天）、住院伙食补助费460元（23天×20元／天）、交通费400元、残疾赔偿金12464元（6232元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元、复印费7.5元，合计23697.16元，由平安财险�州支公司在交强险的限额内赔偿靳星龙21697.16元，鉴定费2000元由张洋承担赔偿责任。
综上，平安财险宿州支公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用《中华人民共和国民法通则》不当，且对于靳星龙护理费及营养费的认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省萧县人民法院（2013）萧民一初字第00183号民事判决；
二、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司于判决生效后十日内在交强险的限额内赔偿被上诉人靳星龙21697.16元；
三、被上诉人张洋于判决生效后十日内赔偿被上诉人靳星龙鉴定费2000元；
四、驳回被上诉人靳星龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费150元，由被上诉人张洋负担；二审案件受理费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宿州中心支公司负担250元，被上诉人靳星龙负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 魏鸿超
审判员 黄冠金
审判员 王 磊
二〇一三年六月二十日
书记员 王思嫚
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害�人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶�、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行�诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通�应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。