山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄民三终字第273号
上诉人（原审被告）：淄博鼎钟机械制造有限公司。
法定代表人：王兵，总经理。
委托代理人：谢红兵，山东鲁川律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：司维林，男，1973年6月19日出生，汉族，无业。
委托代理人：李义，山东淄明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：司书涛，男，1968年9月7日出生，汉族，无业。
委托代理人：刘业军，男，淄博淄川鼎昊法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：青岛嘉盈建材有限公司。
法定代表人：黄德华，总经理。
委托代理人：张敏，山东天正平律师事务所律师。
上诉人淄博鼎钟机械制造有限公司（以下简称“鼎钟机械公司”）因与被上诉人司维林、司书涛、青岛嘉盈建材有限公司（以下简称“青岛嘉盈公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省淄博市淄川区人民法院（2013）川民初字第766号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鼎钟机械公司的委托代理人谢红兵，被上诉人司维林的委托代理人李义，被上诉人司书涛的委托代理人刘业军，被上诉人青岛嘉盈公司的委托代理人张敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年10月16日，青岛嘉盈公司与鼎钟机械公司签订合同一份。合同约定，鼎钟机械公司承包青岛嘉盈公司5000型干燥塔1链排炉的改造及其附属设备的安装及调试，工程范围包括：1、链排炉加高6米。2、上煤改为波边带。3、链排炉旋风除尘器换中心管。4、热风管拆除改造。5、塔内吸风管更换。6、泥浆管改为108×4不锈钢管。7、旋风除尘器改为1500四筒除尘器。8、引风机换110KW。9、引风管路更换材质。10、塔顶检查焊补、保温。11、吊装费、运费、拆除及所有辅料。12、干燥塔水下锥更换。双方还约定淄博鼎钟公司负责包工包料，工程期限自合同签订后，青岛嘉盈公司移交设备基础后40天内完成，工程总造价为41万元，在施工期间出现工伤由鼎钟机械公司自行负责。该合同签订后，鼎钟机械公司又于2012年10月18日与司书涛个人签订合同一份，将承包的工程转包给司书涛。转包合同约定：鼎钟机械公司在转包的工程施工中负责主材供应，确保施工期间水电正常供应，免费提供安装用水用电。鼎钟机械公司自2008年9月26日注册成立，经营期限至2013年9月25日，一般经营项目包括通用机械制造、销售、炉窑工程建设及维修、工业煤气发生炉配件销售。鼎钟机械公司承包的青岛嘉盈公司的工程在其经营的范围内。司书涛于2008年12月10日注册成立淄川区龙泉书涛机械安装队，企业性质为个体工商户，一般经营范围为陶瓷机械、建材机械安装、维修兼营建筑业。淄川区龙泉书涛机械安装队不按规定接受年度检验，于2011年12月29日被工商部门吊销营业执照。司书涛对其承包的工程无相应的施工资质，并且司书涛是以个人名义与鼎钟机械公司签订的转包合同，青岛嘉盈公司对于鼎钟机械公司与司书涛的转包合同不知情。
2012年11月9日，司维林受司书涛雇佣，在青岛嘉盈公司的工地上施工时，被干燥塔上掉落铁管砸伤头部、胸部及左下肢。司维林受伤后，被送到平度市第三人民医院急救后转入平度市人民医院住院治疗7天，于2012年11月16日又转院至济南军区第一四八医院治疗47天，2013年1月6日司维林出院。2013年4月12日，司维林申请伤残等级和护理期限鉴定，2013年4月18日鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：司维林伤情构成二级伤残，后期护理期限为完全护理依赖。司维林系农村居民，其父亲司书友于1949年6月4日出生，系农村居民，其子司文强于1996年5月21日出生，系农村居民。司维林花费鉴定费2000.00元，花费病历复印费68.00元，花费医药费151.10元。司维林住院期间的医药费已由司书涛全部支付，司书涛主张还支付司维林40000.00余元费用未提供证据。
原审法院认为：对司维林受伤害事实，司书涛、鼎钟机械公司、青岛嘉盈公司均认可司维林在工作中受伤。但对于受伤原因，司维林、司书涛和鼎钟机械公司均主张司维林在施工时，被干燥塔上面的烟筒断裂砸伤。司书涛主张青岛嘉盈公司没有焊牢烟筒底座，在烟筒加高时断裂未尽到事前告知义务。青岛嘉盈公司对上述事实不认可，且其主张司书涛、鼎钟机械公司在施工中拆除干燥塔上的热风管时没有固定好，导致割断的热风管坠落将司维林砸伤。因各方主张的事实未提供证据证实，对方又互不认可司维林受伤的原因，依法对其主张均不予确认。司维林与司书涛之间构成劳务关系，而不是劳动合同关系。司书涛雇佣司维林到其承包的工地上施工为其支付劳动报酬，司维林在施工中受伤，司书涛给予积极治疗，支付司维林住院期间全部费用。庭审中，司维林与司书涛对上述事实均予以认可。鼎钟机械公司在庭审中主张司书涛注册成立了淄川区龙泉书涛安装队，其虽被吊销工商营业执照，但司书涛作为个体工商户业主与司维林之间形成非法用工的劳动合同关系，应首先进行劳动仲裁。但司书涛与鼎钟机械公司签订的转包合同时，其注册的淄川区龙泉书涛安装队已被吊销工商营业执照，其以个人名义而非淄川区龙泉书涛安装队的名义与鼎钟机械公司签订转包合同并以个人名义雇佣司维林为其承包的工程提供劳务，二者之间系二个自然人之间形成的法律关系，显属劳务关系而非劳动合同关系。故对鼎钟机械公司上述答辩意见，依法不予采纳。司维林伤害赔偿责任的分担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。司维林在提供劳务中受到伤害，司书涛、鼎钟机械公司均没有主张司维林在施工中有过错，故司维林对自己的伤情不承担民事责任。司书涛作为接受劳务一方应当承担赔偿责任。鼎钟机械公司将承包的工程转包于无资质的司书涛个人，存在一定过错，对司维林的伤情应承担连带赔偿责任。青岛嘉盈公司将工程发包于具有施工资质的鼎钟机械公司，在发包过程中无过错，且司维林无证据证明其应当承担赔偿责任，所以青岛嘉盈公司对司维林的伤情不承担民事赔偿责任。各项赔偿金数额的确定。1、被扶养人生活费57934.00元和伙食补助费648.00元。司书涛、鼎钟机械公司、青岛嘉盈公司对数额均无异议，依法予以认定。2、鉴定费2000.00元。有鉴定费单据证实，司书涛、鼎钟机械公司、青岛嘉盈公司均无异议，依法予以认可。3、医药费151.10元。司维林要求赔偿医药费1497.60元。其中151.10元医药费有正规发票，依法予以认定，其余部分，因无正规发票及相关病历，不能证实其确需治疗以及实际费用支出，依法不予认定。4、复印费68.00元。司维林要求赔偿复印费168.00元，其实际提供收款收据上的金额为“68.00”，依法认定复印费68.00元。5、护理费367700.00元。司维林伤情构成二级伤残，护理期限为完全护理依赖。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超20年”的规定，司维林的护理期限为20年。从司维林住院起计算，住院54天，2人护理，后续护理为1人护理，每人每天护理费参照护工每天50.00元的标准计算，护理费共计367700.00元（50.00元／天×2人×54天﹢50.00元／天×1人×7246天=367700.00元）。6、残疾赔偿金170028.00元。司维林为农村居民，二级伤残，残疾赔偿金为170028.00元（9446.00元／年×20年×90%=170028.00元）。根据法律规定应将被扶养人生活费57934.00元计入残疾赔偿金，两项合计为227962.00元。7、误工费16380.00元。司维林误工时间自2012年11月9日至2013年4月17日评残日前一日，共计160天，每月按22个工作日计算，误工时间为117天，每天报酬140元，误工费共计16380.00元。8、精神损害抚慰金10000.00元。司维林伤情构成二级伤残，长期卧床生活不能自理，给其精神造成巨大伤害。依法对司维林要求赔偿精神损害抚慰金30000.00元的诉讼请求综合考虑予以支持10000.00元。司维林要求赔偿交通费2000.00元，没有依法提交车票等证据，鼎钟机械公司主张已支付交通费，司维林未提供证据证实交通费的实际支出，对其请求赔偿交通费2000.00元的主张，依法不予支持。司书涛主张还支付司维林40000.00余元费用未提供证据证实依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、司书涛赔偿司维林伙食补助费648.00元、鉴定费2000.00元、医药费151.10元、复印费68.00元、护理费367700.00元、残疾赔偿金227962.00元、误工费16380.00元、精神损害抚慰金10000.00元；以上合计624909.10元，于本判决生效之日起十日内付清；二、淄博鼎钟机械制造有限公司对上述给付款项承担连带责任；三、青岛嘉盈建材有限公司不承担民事赔偿责任。四、驳回司维林其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10800.00元，财产保全费1020.00元，合计11820.00元，由司维林负担751.00元，由司书涛、淄博鼎钟机械制造有限公司负担11069.00元。
原审判决后，上诉人鼎钟机械公司不服，向本院上诉称：原审认定事实不清，适用法律不当，淄川区龙泉书涛安装队被吊销营业执照后，其经营属于非法用工范畴，司维林与司书涛之间系非法用工的劳动争议关系，应先进行仲裁，司维林应享受工伤保险待遇。因此，请求二审法院查明事实，依法改判上诉人不承担连带赔偿责任。
司维林答辩称：上诉人的上诉理由不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。
司书涛答辩称：上诉人主张司书涛与司维林之间系非法用工的劳动关系没有事实和法律依据。司书涛是以个人名义与上诉人签订的转包改造合同，上诉人将淄川区龙泉书涛安装队作为合同一方没有事实依据；且淄川区龙泉书涛安装队也不是由司书涛成立。司维林是受司书涛雇佣，形成劳务关系，请求二审法院查明事实，依法维持原判。
青岛嘉盈公司答辩称：上诉人的上诉理由与我公司无关，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理查明：2012年10月18日，上诉人鼎钟机械公司与被上诉人司书涛签订《干燥塔及附属设备改造合同》一份，合同甲方为鼎钟机械公司，乙方为司书涛，乙方签字盖章处亦是由司书涛签名并摁手印。
二审查明的其他事实与原审查明的一致，本院予以确认。
上述事实，有一审卷宗和二审庭审笔录在卷佐证，足以认定。
本院认为：本案中，因上诉人鼎钟机械公司与被上诉人司书涛签订的设备改造合同，其合同乙方为司书涛个人，而非淄川区龙泉书涛安装队。且被上诉人司维林亦主张系受被上诉人司书涛个人雇佣，而非为淄川区龙泉书涛安装队从事劳务，并以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼。故上诉人鼎钟机械公司主张被上诉人司维林与被上诉人司书涛之间系非法用工关系，被上诉人司维林应按劳动关系主张请求的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10049.00元，由上诉人淄博鼎钟机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈燕萍
代理审判员 冯慧芳
代理审判员 朱倩茹
二〇一四年八月十一日
代理书记员 李慧姣