江苏省盐城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盐商终字第0554号
上诉人（原审原告）南京中原房地产营销顾问有限公司，住所地在江苏省南京市秦淮区中山东路90号华泰证券大厦7楼N3座。
法定代表人陆成，该公司总经理。
委托代理人王娜。
委托代理人陈志毅，江苏德序律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）盐城嘉诚置业有限公司，住所地在江苏省盐城市区解放南路248号。
法定代表人蔡荣，该公司董事长。
委托代理人徐琼、赵萍。
上诉人南京中原房地产营销顾问有限公司（下称中原公司）为与被上诉人盐城嘉诚置业有限公司（下称嘉诚公司）营销代理合同纠纷一案，不服江苏省盐城市盐都区人民法院（2014）都商初字第00366号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中原公司一审诉称：2012年8月、2013年1月1日，中原公司与嘉诚公司先后签订了《盐城高力·金色果缘（暂定名）项目全程营销代理合同》和《盐城高力·金色果缘全程营销代理合同》各一份。合同签订后，我公司按照合同约定组建了项目的营销团队，并对项目总体进行了市场研究、项目定位、广告设计、推广策划等工作，嘉诚公司也按合同约定履行了部分义务，支付我公司广告服务费60000元及策划服务费、前期启动费160000元。但截至目前为止，嘉诚公司尚欠我公司广告设计费60000元。另外，嘉诚公司合计应支付中原公司销售佣金459118.49元，扣减嘉诚公司已支付的策划费及前期启动费160000元后，嘉诚公司尚欠付中原公司销售佣金299118.49元，至今未付。现要求嘉诚公司支付中原公司广告设计费60000元、销售代理佣金299118.49元，并承担本案诉讼费用。
嘉诚公司一审辩称：对中原公司主张要求嘉诚公司支付广告设计费60000元没有异议。但对中原公司主张的销售代理佣金有异议。根据合同的约定及双方确认的销售业绩，全款到账的53套房，总价32658535元，佣金为32658535×0.6%×85%=166558.53元（此为应付佣金的85%，其余的15%待交房时再行结算）；已认购签约，但银行未下款的售房总价为41539592元，佣金为41539592×0.6%×70%×85%=148296.34元（此为应付佣金的85%，其余的15%待交房时再行结算）；对认购未签约的四户客户，全部交由嘉诚公司办理后续工作，嘉诚公司不结算佣金。综上，嘉诚公司合计应支付中原公司佣金314854.87元，扣减嘉诚公司已预支的前期启动费160000元，嘉诚公司同意支付中原公司佣金154854.87元。
原审法院经审理查明：2012年8月1日，嘉诚公司作为甲方与中原公司作为乙方签订《盐城高力·金色果缘（暂定名）项目全程营销代理合同》一份，约定：嘉诚公司委托中原公司为其公司位于盐城市城南新区，建筑总面积约为19万平方米的高力·金色果缘项目提供非独家全程营销代理服务；服务内容包括市场研究、项目定位、项目总体营销推广策划、广告设计、销售代理；服务期限自2012年8月1日起至2012年12月31日止；该项目前期策划费用为每月20000元，前期策划服务关系自本合同签订之日起至开盘当月月底止，自本合同签订之日起的次月五日，甲方向乙方支付上月该项目前期策划服务费20000元；该项目广告设计服务费为每月30000元，广告设计服务关系自本合同签订之日起至该项目开盘当月月底止，自本合同签订之日起的次月五日甲方向乙方支付上月该项目广告设计服务费30000元。2013年1月1日，嘉诚公司作为甲方与中原公司作为乙方又签订《盐城高力·金色果缘全程营销代理合同》一份，约定：甲方委托乙方为甲方位于盐城市城南新区解放南路281号，建筑总面积约为20万平方米的高力·金色果缘项目提供非独家全程营销代理服务；服务内容包括市场研究、项目定位、项目总体营销推广策划、广告设计、销售代理；服务合作期限自2012年12月1日起至2013年12月31日止；乙方自项目正式开盘至2013年12月31日止销售指标为项目签约合同金额400000000元整，乙方须根据上述指标制定每月销售指标计划（暂定项目2013年5月开盘，最晚不得超过6月开盘，总指标不变，若超过6月开盘，则所有考核期限及指标顺延），销售指标计划作为本合同附件，根据销售指标计划，若截止2013年12月31日止，乙方完成销售指标不足签约合同金额的30%，则甲方可单方面解除合同且除结算代理佣金外不支付任何补偿；双方同意自2012年12月1日起至本合同期满乙方免受前期策划费及广告设计费；自2012年12月1日起至该项目开盘当月底止，甲方每月初由乙方开具正规发票后10日内向乙方先行支付20000元，作为开盘前期启动费，该前期启动费（含2012年12月前期启动费）将在开盘后销售代理佣金结算中每月以20000元冲抵给甲方，扣完为止，若双方提前结束合作关系，则在双方解约时，乙方将上述费用一次性返还给甲方；双方同意，当乙方完成本合同约定的销售金额在70%以下（含70%）时，甲方按销售合同实际成交总金额的0.6%向乙方计提支付销售代理佣金，乙方完成销售金额在71%-90%（含90%）时，甲方按销售合同实际成交总金额的0.7%向乙方计提支付销售代理佣金，并按此比例一次性补足上述约定销售金额在70%以下条款之所有的销售代理佣金差额，乙方完成销售金额在90%以上时，甲方按销售合同实际成交总金额的0.85%向乙方计提销售代理佣金，并按此比例一次性补足上述约定销售金额在71-90%条款之所有的销售代理佣金差额；乙方于每月五日将上一个月的销售代理佣金结算请款及明细清单报甲方，甲方于10个工作日内完成审核并按照实际佣金的85%支付乙方本期代理佣金，剩余15%的销售代理佣金，待乙方协助完成甲方每期交房手续后10个工作日内一次性支付；乙方若在合同期内未完成本合同相关约定指标，则必须撤出甲方销售管理体系，乙方撤场前认购未签约客户，全部交由甲方办理后续工作，乙方不结算销售代理费，资料齐全且进入银行审批流程但银行未放款，全部交由甲方办理后续工作，待银行放款后乙方结算70%销售代理费用。合同还对双方的权利义务、违约赔偿责任及争议解决的方式等方面作了约定。合同签订后，中原公司按合同约定组建了项目营销团队，并进行了市场研究、项目定位、广告设计、销售代理等工作。期间，嘉诚公司支付中原公司广告费60000元及前期启动费、策划服务费160000元。2013年11月16日，中原公司停止接待客户，同年11月30日正式撤出嘉诚公司盐城高力·金色果缘项目管理体系。2014年1月25日，经双方确认：中原公司销售房屋全款已到账客户53户，签约总价32658535元；银行贷款已办但尚未下款客户70户，签约总价41539592元；客户认购未签约4户，认购总价2321621元。2013年12月25日、2014年4月17日，中原公司两次发函给嘉诚公司催要广告设计费及销售佣金未果，遂诉至法院。
另查明，中原公司代理营销的高力·金色果缘项目至今尚未办理交房手续。
原审法院认为：嘉诚公司与中原公司签订的营销代理合同，不违背国家法律、行政法规的强制性规定，应为有效。
2013年1月1日中原公司、嘉诚公司双方签订的营销代理合同第五条第3项约定“乙方完成本合同约定的销售金额在70%以下（含70%）时，甲方按销售合同实际成交总金额的0.6%向乙方计提支付销售代理佣金”；第五条第5项约定“乙方于每月五日将上一个月的销售代理佣金结算请款及明细清单报甲方，甲方于10个工作日内完成审核并按照实际佣金的85%支付乙方本期代理佣金，剩余15%的销售代理佣金，待乙方协助完成甲方每期交房手续后10个工作日内一次性支付”；第九条第5项约定：“乙方撤场前未全款到账客户之销售代理费用根据下述情况予以结算：（1）认购未签约客户，全部交由甲方办理后续工作，乙方不结算销售代理费。……（4）资料齐全且进入银行审批流程但银行未放款，全部交由甲方办理后续工作，待银行放款后乙方结算70%销售代理费用。……（6）乙方撤场后原先预留交房时结算销售提成费用若出现客户争议，则此争议客户之销售提成费用不予结算；若无争议，则客户办理完入住手续后全额结算”。中原公司主张认为，根据合同约定，到2013年12月31日达到相应的销售指标，但嘉诚公司在迟延开盘且合同未到期的情况下，单方要求撤场，导致其公司无法完成后续工作，故对银行贷款已办但尚未下款及已认购未签约部分的销售代理佣金主张要求按销售合同实际成交总金额的0.6%进行结算。但中原公司提供的袁杏花与赵萍的通话录音，仅能证明通话双方就如何签订撤场协议问题进行沟通的情况，不能证明嘉诚公司单方要求中原公司撤场的事实，该通话录音以及中原公司发往嘉诚公司的两封函件中，中原公司虽提及系嘉诚公司通知提前撤场，但在原审法院审理期间未能提供嘉诚公司要求其公司撤场的书面通知，致原审法院难以认定合同的解除系嘉诚公司按照合同约定行使解除权或嘉诚公司作为委托方行使任意解除权所致。故对中原公司以嘉诚公司单方解除合同，导致其司无法完成后续工作为由，要求嘉诚公司按合同约定的销售提成比例全额结算银行贷款已办但尚未下款及已认购未签约部分的销售代理佣金的诉讼主张，本院依法不予支持。
根据合同约定的销售代理佣金的结算标准，对照中原公司的销售业绩，鉴于中原公司代理营销的高力·金色果缘项目至今尚未办理交房手续，嘉诚公司应支付中原公司已到期的销售代理佣金为：全款已到账部分佣金166558.53元（32658535×0.6%×85%）＋贷款已办但银行未下款部分佣金148296.34元（41539592×0.6%×70%×85%）=314854.87元，扣减嘉诚公司已付的前期启动费用160000元，嘉诚公司尚应支付中原公司已到期的销售代理佣金154854.87元。嘉诚公司对中原公司主张的广告设计费60000元无异议，予以确认。对于嘉诚公司应付的尚未到支付期限的销售代理佣金部分，由中原公司在到期后另行主张。据此，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十八条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、嘉诚公司支付中原公司广告费60000元；二、嘉诚公司支付中原公司销售代理佣金154854.87元。上述一、二项，嘉诚公司合计应支付中原公司214854.87元，于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回中原公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6687元，减半收取3343.5元，由中原公司负担2000.5元，由嘉诚公司负担1343元。
宣判后，中原公司不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人违约在先，先行解除了合同关系，致使上诉人无法完成销售指标，遭受佣金损失；2、因被上诉人的先行违约行为，强行要求上诉人撤出销售现场，使得后期的工作上诉人无法开展，而按照合同约定并履行的情况下，上诉人是可以获得合同所约定的全部佣金的；3、根据上诉人与被上诉人确认的佣金明细表可以证实2013年11月16日上诉人应被上诉人要求撤出现场，停止接待工作，这个通知是口头通知，没有书面文件，因而在2013年12月23日上诉人的该负责人袁杏华与被上诉人的负责人赵萍进行了电话沟通，要求被上诉人提供书面的撤场通知，但被上诉人要求只签订退场协议并且要求在退场协议中把撤场通知体现出来，而上诉人认为两者不能混为一谈，对于上诉人提出的被上诉人单方面要求撤场的行为被上诉人并未提出异议。后上诉人向被上诉人寄发了函件指明被上诉人因为内部原因通知上诉人退场的事实，赵萍本人在收到函件后对于被上诉人通知上诉人提起办理撤场手续并没有提出异议。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人答辩称：1、关于上诉人提及的双方通话，被上诉人认可通话的真实性，但是不能确定通话时间，而且通话谈的是双方怎么签订撤场协议的问题，证明双方已经对撤场达成一致意见，通话录音不能证明上诉人所要证明的被上诉人单方要求上诉人撤场的证明目的，事实上上诉人与被上诉人之间并未就撤场达成一致意见。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院二审查明，原审法院查明的事实有相应证据证实，应予确认。
本案的争议焦点为：1、上诉人中原公司撤场是因被上诉人嘉诚公司单方违约所致还是经双方协商的结果？2、上诉人中原公司是否应当获得全部的佣金？
本院认为，2013年1月1日，嘉诚公司与中原公司签订的《盐城高力·金色果缘全程营销代理合同》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效合同。根据该合同约定，嘉诚公委托中原公司为嘉诚位于盐城市城南新区解放南路281号、建筑总面积约为20万平方米的高力·金色果缘项目提供非独家全程营销代理服务，服务合作期限自2012年12月1日起至2013年12月31日止，中原公司自项目正式开盘至2013年12月31日止销售指标为项目签约合同金额4亿元整，若截止2013年12月31日止，中原公司完成销售指标不足签约合同金额的30%，则嘉诚公司可单方面解除合同且除结算代理佣金外不支付任何补偿；当中原公司完成合同约定的销售金额在70%以下（含70%）时，嘉诚公司按销售合同实际成交总金额的0.6%向乙方计提支付销售代理佣金；中原公司于每月五日将上一个月的销售代理佣金结算款及明细清单报嘉诚公司，嘉诚公司于10个工作日内完成审核并按照实际佣金的85%支付中原公司本期代理佣金，剩余15%的销售代理佣金，待中原公司协助完成嘉诚公司每期交房手续后10个工作日内一次性支付；中原公司若在合同期内未完成本合同相关约定指标，则必须撤出嘉诚公司销售管理体系，中原公司撤场前认购未签约客户，全部交由嘉诚公司办理后续工作，中原公司不结算销售代理费，资料齐全且进入银行审批流程但银行未放款，全部交由嘉诚公司办理后续工作，待银行放款后乙方结算70%销售代理费用。但双方并未就该合同履行至合同约定的期限，2013年11月16日，中原公司停止接待客户，并于11月30日正式撤出嘉诚公司盐城高力·金色果缘项目管理体系。中原公司虽然提供了袁杏花与赵萍之间通话录音，以此证明通话双方就如何签订撤场协议问题进行沟通的情况，但中原公司提供此通话录音也只能证明双方如何签订撤场协议问题进行沟通，而并不能证明中原公司的撤场是因嘉诚公司单方要求解除合同所致。即使存在嘉诚公司提出要求解除代理合同，但其后中原公司的撤场也是双方协商一致的结果，并不存在合同的解除系因嘉诚公司单方违约并任意解除所致。综上，中原公司认为嘉诚公司单方解除合同，存在违约行为，进而导致其无法完成后续工作，并要求嘉诚公司按合同约定的销售提成比例全额结算银行贷款已办但银行尚未下款及已认购未签约部分的销售代理佣金的理由不能成立，依法不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费6687元，由上诉人南京中原房地产营销顾问有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李晓平
审 判 员 张晨阳
代理审判员 陈 娴
二〇一四年十二月二日
书 记 员 吉元昌
附录法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。