广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法民一初字第702号
原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店，经营场所：东莞市。
经营者温明志。
委托代理人郭玮，广东顺航律师事务所律师。
委托代理人陈飞林，广东顺航律师事务所律师。
被告陈良来。
委托代理人曾章华，东莞市塘厦镇法律服务所法律服务工作者。
原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店（以下简称“烁发加工店”）诉被告陈良来劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员韦枝展适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告烁发加工店的委托代理人郭玮、被告陈良来及其委托代理人曾章华均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告烁发加工店诉称，2013年4月18日，被告入职原告处，从事废料清洗工作。因原告经营的烁发加工店是一家庭小作坊，平时工作不多，只是有事情的时候才找人帮忙，因此被告和原告处的其他雇工一样皆为非全日制工人无需全天上班，有事情的时候过来帮忙一两小时即可。雇请的人员工资一般在每月600元左右。入职时，被告清楚原告处的用工情况，也同意按照原告处其他工人的工资标准支付工资。基于双方上述有关被告工资待遇的约定，被告的工伤待遇应按照原告处其他工人的工资标准计算。被告的九级伤残系两个方面的原因造成，除被告自己外，负责医治的医院也存在过错。被告的妻子曾多次反映，在被告手指出现感染等问题时，医院未及时采取有效的医治。最终导致再植的手指坏死。在医院也存在一定过错的前提下，不能要求原告支付被告的全部工伤待遇。除此之外，被告受伤后，全部医药费皆由原告支付，但被告获得相关的医疗发票后却一直拒不归还原告，致使原告无法向保险机构索赔，也无法抵扣相关税款，侵害了原告的合法权益。综上，为维护原告的合法权益，特向法院请求：一、原告无需按照东莞市职工月平均工资标准（即2138元／月）向被告支付工伤保险待遇，即无需支付一次性伤残补助金19242元、一次性伤残就业补助金17104元、一次性医疗补助金4276元、2013年4月18日至19日工资143元、停工留薪期工资6782元、住院伙食补助1225元及劳动能力鉴定费436元；二、被告归还原告所付医药费的发票；三、被告向原告提供病历、诊断证明书、X光片等医院出具的诊疗材料；四、本案的诉讼费用由被告承担。
被告陈良来辩称，一、关于双方的劳动关系。被告于2013年4月18日进入原告单位工作，任普工，原告没有依法与被告签订劳动合同，没有为被告建立花名册，没有为被告缴纳社会保险费，也没有发工作证，在双方劳动关系存续期间没有发工资给被告，以上事实均说明原告不依法办事。入职时双方口头约定每天工作10小时，每月上班26天，每天工资100元，并不是原告所说的非全日制工人，被告从入职到发生工伤事故之前每天都在上班，每天工作10小时。二、关于被告的月工资。原告以其他员工的工资表来推定被告的工资是不成立的，其他员工的工资表的真实性不予确认，因为工资表中所列的人都是与原告有利害关系，也没有出庭作证，劳动仲裁裁决书以本地平均工资计算被告的工伤待遇是公平合理的。三、关于被告的工伤和伤残等级。经东莞市社会保障局认定、行政复议、行政诉讼一二审均认定被告属于工伤。经劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，这是有法律效力的鉴定书。原告将责任推给第三人，依法不能成立。四、关于医疗发票。被告的医疗费发票全部都给了原告，原告根本就没有为被告办理保险，原告完全是捏造事实。五、被告发生工伤事实的基本情况：2013年4月20日被告发生受伤事故，当天送塘厦医院住院治疗。2013年5月24日出院，住院35天。出院时医嘱全休一个月，2013年7月26日经塘厦医院诊断终结治疗。2013年6月26日，被告去上班，原告不要被告上班，口头辞退被告。2013年7月24日东莞市社会保障局认定被告2013年4月20日发生的受伤事故为工伤，2013年8月21日劳动能力鉴定为伤残九级。鉴定费436元由被告支付，原告不给报销。被告从入职到离职除了医院住院治疗的医疗费由原告支付外，原告没有支付被告任何费用。综上，原告的起诉状不符合客观事实，也没有有效证据予以证明，原告是故意拖延时间（对于工伤认定书，原告提起行政复议，行政诉讼一审、二审，对于工伤待遇，原告也无理缠讼），请人民法院驳回原告的诉讼请求。同时请求原告支付被告：1、一次性伤残补助金19242元；2、一次性工伤医疗补助金4276元；3、一次性伤残就业补助金17104元；4、2013年4月20日至2013年7月26日停工留薪期工资6782元；5、住院伙食补助1225元；6、2013年4月18日至4月19日工资143元；7、劳动能力鉴定费436元，以上合计49208元。
经审理查明，原告烁发加工店系温明志投资经营的个体工商户。被告于2013年4月18日入职原告处工作，任普工一职，双方没有签订书面劳动合同，原告没有为被告参加社会保险。
原告主张被告为非全日制员工，月平均工资为600元或700元，对此主张，原告举证了其他员工的工资表为证；被告予以否认，主张其受伤前和离职前的月平均工资均为2600元／月，但对此主张，被告未能进行相应举证。原、被告确认自入职后没有领取过工资。另查，2012年度东莞市职工月平均工资为2138元／月，东莞市因公出差伙食补助标准为100元／天。
2013年4月20日，被告发生受伤事故，被送往东莞市塘厦医院住院治疗，于2013年5月24日出院，共住院35天，住院期间的医疗费由原告支付，但原告没有支付被告住院伙食补助费。出院时，医嘱建议被告全休1个月。2013年7月26日，东莞市塘厦医院出具诊断证明书，意见为“患者要求终结治疗，予以开终结证明”。2013年7月24日，东莞市社会保障局认定被告2013年4月20日所发生的事故属于工伤。2013年8月21日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定被告所受工伤为伤残九级，鉴定费436元由被告支付。被告出院后未再返回原告处工作。
原告对东莞市社会保障局的认定工伤决定书不服向本院提起行政诉讼，本院作出（2013）东三法行初字第74号行政判决书，维持了东莞市社会保障局的工伤认定决定。原告对一审行政判决不服提起上诉，广东省东莞市中级人民法院作出（2014）东中法行终字第30号行政判决书，维持一审判决。庭审中，原告对（2014）东中法行终字第30号行政判决书仍不服，但未能提交相应证据予以推翻。
2013年9月9日，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，申请裁决：原告支付被告1、一次性伤残补助金23400元；2、一次性工伤医疗补助金5200元，3、一次性伤残就业补助金20800元；4、2013年4月20日至2013年7月26日停工留薪期工资8500元；5、住院伙食补助费1225元；6、2013年4月18日、19日两天的工资200元；7、违法解除劳动关系赔偿金2600元；8、劳动能力鉴定费436元。原告在劳动仲裁阶段未提起反诉。该劳动仲裁庭于2014年5月16日作出东劳人仲院塘庭案字（2014）277号仲裁裁决书，裁决如下：一、原告支付被告1、一次性伤残补助金19242元；2、一次性伤残就业补助金17104元；3、一次性工伤医疗补助金4276元；4、2013年4月18日至19日工资143元；5、2013年4月20日至2013年7月26日期间工伤停工留薪期工资6782元；6、住院伙食费1225元；7、劳动能力鉴定费436元；二、对被告提出的其他仲裁请求依法不予支持。原告不服该仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。
庭审中，原告主张东莞市塘厦医院在对被告的治疗中存在过错导致被告的伤残等级加重，并要求被告提供的医疗费发票及病历、诊断证明书、X光片等医院诊疗材料以便原告日后进行索赔，但对此主张，原告未能进行举证；被告也予以否认，主张医疗费发票已经被原告拿走，主张相关医院诊疗材料的原件已提交给东莞市劳动能力鉴定委员会。
以上事实，有仲裁裁决书、其他员工的工资表、出院小结、诊断证明书、认定工伤决定书、行政判决书、劳动能力鉴定书、鉴定费发票等以及本案庭审笔录附卷为证。
本院认为，关于原告要求被告提供医疗费发票及病历、诊断证明书、X光片等医院诊疗材料的诉讼请求，原告在劳动仲裁阶段并未提起反诉进行主张，且与劳动仲裁阶段的仲裁请求并非具有不可分性，原告应先申请劳动仲裁进行处理，本院在本案中不予处理。关于被告2013年4月20日所发生的事故属于工伤的认定，已由东莞市社会保障局工伤认定决定书、本院（2013）东三法行初字第74号行政判决书、广东省东莞市中级人民法院（2014）东中法行终字第30号行政判决书进行认定，且已发生法律效力，原告对此不服，但未能提供相反证据足以推翻生效法律文书，故本院依据生效法律文书，认定被告所发生的事故属于工伤。
结合原、被告双方的诉辩意见，本案的争议焦点在于：被告受伤前月平均工资的金额如何认定，原告应支付被告的未结工资、停工留薪期工资和工伤待遇等如何计算。
本案中，原、被告双方对于被告受伤前及离职前的月平均工资主张不一，但均未能进行相应举证，且原告举证的其他员工工资表与本案无关，本院均不予采信。因被告入职后未领取过工资，原、被告双方也没有书面约定工资数额，根据《广东省工资支付条例》第八条的规定，用人单位与劳动者未约定正常工作时间工资或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资。被告未提起诉讼，视为被告认同劳动仲裁庭以2012年度东莞市职工月平均工资2138元／月作为被告受伤前及离职前的月平均工资。
关于原告应支付被告的未结工资。2013年4月18日至4月19日期间，被告为原告提供劳动，原告应支付被告此期间的劳动报酬，经计算为142.53元（2138元／月÷30天×2天）。关于原告应支付被告的停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，被告于2013年4月20日发生工伤，于2013年5月24日出院，共住院35天，出院时，医嘱建议被告全休1个月，之后未有医嘱显示被告仍需要休息，故虽然至2013年7月26日东莞市塘厦医院才出具诊断证明书证明被告医疗终结，但被告的工伤停工留薪期只应计算至2013年6月24日，共计65天。经计算，原告应支付被告2013年4月20日至2013年6月24日期间的工伤停工留薪期工资为4632.33元（2138元／月÷30天／月×65天）。
关于原告应支付给被告的工伤待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，工伤职工被鉴定为九级伤残的，由工伤保险基金向该工伤职工支付九个月本人工资的一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止的，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第六十六条的规定，工伤职工被鉴定为伤残九级的，计发二个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，计发八个月本人工资的一次性伤残就业补助金；本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资，但不得高于统筹地区职工平均工资的百分之三百。已知被告受伤前及离职前的月平均工资为2138元／月，经计算，被告应享受到的工伤待遇包括：一次性伤残补助金19242元（2138元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金4276元（2138元／月×2个月）、一次性伤残就业补助金17104元（2138元／月×8个月）。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付”的规定，已知东莞市因公出差伙食补助标准为100元／天，则被告住院35天期间原告应支付被告的住院伙食补助费应为2450元（100元／天×70%×35天）。被告未提起诉讼，视为被告认可劳动仲裁裁决的金额1225元，低于本院依法计算的金额，系被告自由处分诉讼权利，本院予以准许，故原告应支付被告住院伙食补助费1225元。依据《广东省工伤保险条例》第四十九条“工伤保险基金用于下列支出项目：（一）工伤保险待遇；（二）职业康复费用；（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；（四）工伤预防费”的规定，被告所支出的劳动能力鉴定费本应由工伤保险基金支付，但因原告未依法为被告参加社会保险，导致被告发生工伤后不能从工伤保险基金处享受相应的工伤保险待遇，由此造成的损失应由原告承担，故原告应依法支付被告所支出的劳动能力鉴定费436元。
综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，参照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十四条、第四十九条、第六十六条、《广东省工资支付条例》第八条的规定，判决如下：
一、原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告陈良来2013年4月18日至2013年4月19日期间的工资共142.53元；
二、原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告陈良来2013年4月20日至2013年6月24日期间的工伤停工留薪期工资4632.33元；
三、原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告陈良来一次性伤残补助金19242元、一次性工伤医疗补助金4276元、一次性伤残就业补助金17104元，共40622元；
四、原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告陈良来住院伙食补助费1225元；
五、原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告陈良来劳动能力鉴定费436元；
六、驳回原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，原告已预交，由原告东莞市塘厦烁发塑胶五金加工店负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 韦枝展
二〇一四年九月九日
书 记 员 陈倩媚
周嘉欣
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第四十九条工伤保险基金用于下列支出项目：
（一）工伤保险待遇；
（二）职业康复费用；
（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；
（四）工伤预防费。
前款第二项按照不超过上年度结存的工伤保险基金三分之一的比例，第三项按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之二的比例，由社会保险经办机构于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险基金支出预算，下年度据实列支。
在保证本条例第四十七条第二款规定的储备金足额留存和本条第一款第一项、第二项、第三项规定的费用足额支付的前提下，可以按照不超过上年度工伤保险基金实际收缴总额百分之五的比例，提取工伤预防费。提取的费用由社会保险经办机构会同安全生产监督管理部门于每年九月提出下年度的用款支出计划，报同级社会保险行政部门和财政部门审核同意后，列入下年度工伤保险支出预算，下年度据实列支。
工伤预防费、工伤取证费和劳动能力鉴定费作为专项经费管理使用，专项经费管理使用按照国家和省的有关规定执行。
任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。第六十六条本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《广东省工资支付条例》
第八条用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常工作时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。
未约定的或者约定不明确的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工月平均工资作为正常工作时间工资；实际支付的工资高于当地政府公布的上年度职工月平均工资的，实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。