辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终1604号
上诉人（原审被告）：屈政福，男，汉族，住辽宁省法库县开发区陶屯社区。
委托诉讼代理人：魏雪梅，辽宁沃丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邱俊，男，汉族，农民，住辽宁省调兵山市。
委托诉讼代理人：王秀芝，内蒙古大宁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳大君瓷业有限公司，住所地沈阳法库经济开发区。
法定代表人：李全有，该公司总经理。
委托诉讼代理人：邵立明，辽宁调兵山市法律援助中心律师。
上诉人屈政福因与被上诉人邱俊、沈阳大君瓷业有限公司（以下简称大君瓷业）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服法库县人民法院（2016）辽0124民初2064号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
屈政福的上诉请求：撤销一审判决，发回重审或者依法改判。事实和理由：一审法院认定事实错误。本案脱硫塔改造工程为被上诉人大君瓷业所有并由其自己组织施工,原审证据：《沈阳大君瓷业有限公司“1、24”高处坠落一般事故调查报告》（五）可证明事故责任主体为大君瓷业，与上诉人无关；上诉人先前给被上诉人大君瓷业施工的脱硫塔建设工程早已完工且经环保局验收合格，工程款已结算；上诉人这次是应被上诉人大君瓷业请求帮忙找专业人员进行施工，所雇工人工资由大君瓷业给付，施工材料亦大君瓷业提供。故一审法院认定事实错误，应改判或发回重审。
大君瓷业辩称，屈政福所称的大君瓷业自己组织施工并非客观事实。当时该工程通过合同形式承包给屈政福担任法定代表人的沈阳宇净环保设备厂。此事实已从宇净和沈康公司签订的合同以及张艳签订的协议得到证实，已于一审提供。调查报告可证明事故主体不是沈阳大君瓷业，请求帮忙的部分不是事实。因自己与沈阳宇净环保设备厂通过合同发生承包关系，负责人即是屈政福，工程款也已支付给屈政福，应由屈政福承担。屈政福所述与事实不符，故主张沈阳宇净环保设备厂承担赔偿责任。
邱俊辩称，同意大君瓷业关于事实部分的答辩意见。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
邱俊向一审法院起诉请求：判令大君瓷业、屈政福连带赔偿医疗费27261.90元、护理费14444.24元、住院伙食补助费2300元、误工费29160元、伤残赔偿金62252元、交通费800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费920元，诉讼费由大君瓷业、屈政福承担。
一审法院认定事实：2015年3月20日屈政福经营的沈阳宇净环保设备厂以辽宁营口绿丰环保有限公司驻沈阳办事处名义与大君瓷业签订脱硫塔安装合同，之后屈政福为大君瓷业安装了脱硫塔，大君瓷业为屈政福结算了部分工程款。因在生产过程中脱硫塔出现问题，2016年1月21日屈政福雇佣张艳、周忠生、邱俊、刘桂宾四人开始对脱硫塔进行改造，屈政福提供了电焊机和氧气焊并购买了钢丝绳和钢丝环，2016年1月24日，四人在工作中因钢丝环上的绳卡断裂从高处坠落，造成张艳死亡，周忠生、邱俊、刘桂宾三人受伤。事故发生后，邱俊在法库县中心医院抢救，后到铁法煤业集团总医院住院治疗，诊断为坠落伤、左侧胸腔积液、右髌骨上极开放性骨折、右腓总神经挫伤、右髌韧带撕裂伤、右膝挫裂伤、右髋臼闭合性骨折、胸腹闭合性损伤、头外伤、下颌部挫伤、右下肢静脉血栓形成。住院46天，一级护理2天，二级护理44天。邱俊于2016年9月5日到辽宁仁和司法鉴定中心鉴定伤残等级，该中心于2016年9月18日出具辽仁法鉴字[2016]第C16090501号法医司法鉴定意见书，鉴定意见“被鉴定人邱俊右髋臼闭合性骨折致髋关节功能障碍的后果评为十级残。”邱俊现住址为辽宁省调兵山市和平街东侧绿景豪庭小区23楼2单元2层201。另查明，屈政福与死者张燕家属签定赔偿协议书，赔偿张燕家属医疗费、护理费等共计700000元，大君瓷业对此款负责担保。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：1、邱俊提供的沈阳大君瓷业有限公司“1·24”高处坠落一般事故调查报告；来源于县安监局。证明：邱俊在提供劳务中因安全生产事故遭受人身损害。大君瓷业应依法承担民事赔偿责任。对于此份证据，法院不予确认。原因是本案有屈政福与大君瓷业两名当事人，通过邱俊提供的另一份证据法库县劳动争议仲裁委员仲会裁裁决书可以认定邱俊是为屈政福提供劳务，与大君瓷业不存在事实劳动关系，邱俊在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主屈政福应当承担赔偿责任。而本案中大君瓷业是否应承担责任，应审查大君瓷业在脱硫塔改造工程中的发包行为是否有选任的过失。通过大君瓷业提供的与屈政福的合同可以认定大君瓷业将脱硫塔的安装改造发包给了沈阳宇净环保设备厂（该厂的经营者姓名为“屈政福”），该厂的经营范围是“矿山机械部件加工；陶瓷废料粉碎销售”，而脱硫塔安装即不属于矿山机械部件加工范畴，也不属于陶瓷废料粉碎销售范畴，且脱硫塔安装需要高处作业，屈政福并没有高处作业的相关资质，大君瓷业在选任脱硫塔安装改造企业时存在过错，根据相关法律“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故大君瓷业应当与雇主屈政福承担连带赔偿责任。2、邱俊提供的铁法煤业集团总医院住院病案，证明邱俊伤情，出院医嘱证明邱俊出院后休息三个月，陪护1人。1月24日至1月29日6天一级护理，40天二级护理，该组证据关于邱俊伤情及出院后邱俊休息三个月，屈政福对此无异议，予以确认，关于邱俊陪护情况，根据住院病案记载，邱俊1月24日、1月25日2天为一级护理，44天为二级护理。关于出院后陪护，应由法医鉴定部门出具，不予确认。3、借款合同及房证复印件。来源于邱俊。证明邱俊在调兵山市里居住，该组证据本院予以确认，原因是邱俊于2012年7月23日购买在城镇住房并居住，事故发生时在大君瓷业提供劳务，收入亦来源于城镇，邱俊各项损失要求按城镇标准赔偿，符合法律规定。4、大君瓷业提供的大君瓷业与沈阳宇净环保设备厂合同书、除尘脱硫补充合同、脱硫除尘整改原因及整改方案。大君瓷业提供的分包施工合同书及屈政福与张艳工程协议。证明大君瓷业和沈阳宇净环保设备厂有合同关系，邱俊到大君瓷业施工是应沈阳宇净环保设备厂的聘请施工，具体施工工程款，大君瓷业直接拨付给沈阳宇净环保设备厂，邱俊所有的用工支出均由沈阳宇净环保设备厂承担，并且合同中约定现场发生一切安全事故均由乙方负责，在补充条款中体现。屈政福将一部分工程分包给张艳，并且约定找几个人，工资多少，均是屈政福与邱俊及其他三个人分别约定。对于该组证据的证明问题，予以确认，原因是大君瓷业与屈政福经营的沈阳宇净环保设备厂签订了脱硫塔安装改造合同，屈政福已为大君瓷业安装了脱硫塔，此次脱硫塔改造是之前合同的延续，屈政福与张艳（脱硫塔改造工人之一，本次事故死者）签订了分包合同，庭审中屈政福亦陈述施工过程中的设备是其提供的，钢丝绳、钢丝环等材料也是其购买的，大君瓷业并未参与，且事故发生后，亦是由屈政福赔偿死者相关款项，均可说明屈政福是脱硫塔改造工程的实际施工方，应对施工的安全负责。
一审法院认为，本案争议焦点为邱俊为何人提供劳务？大君瓷业的发包行为是否存在选任不当的过失？根据对双方提供证据是否确认的论述，可以认定邱俊为屈政福提供劳务，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，邱俊的各项损失应由雇主屈政福承担赔偿责任。大君瓷业将脱硫塔安装工程发包给没有资质的屈政福经营的沈阳宇净环保设备，在选任过程存在过错，应当与雇主屈政福承担连带赔偿责任。邱俊主张医疗费，符合法律规定，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确定。根据邱俊提供的大君瓷业工作人员周双艳书写的收条，认定邱俊个人支出医疗费27261.90元；邱俊主张住院伙食补助费2300.00元（46天×50元/天），未超过法定额度，符合法律规定，予以支持；邱俊主张护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。本案中邱俊住院46天，一级护理2天，二级护理44天，因邱俊未提供护理人员的收入证明，本院根据2016年度辽宁省居民服务业在岗职工平均工资的标准，确定护理费标准为101.72元/天，则护理费应为4882.56元（101.72元/天/人×2天×2人+101.72元/天/人×44天×1人）；关于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。邱俊住院46天，出院后医嘱“休息三个月”，则邱俊误工天数应为136天（46天+3个月×30天/月）。关于误工费标准，邱俊受伤时从事的是在脱硫塔内衬加装防腐蚀白钢材料，可参照辽宁省2016年建筑业在岗职工平均工资标准118.31元/天计算，故邱俊误工费应为16082.00元（136天×118.31元/天）；邱俊主张交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，邱俊要求800.00元过高，结合本案邱俊实际治疗情况、居住地，酌情确定为500.00元；邱俊主张伤残赔偿金，符合法律规定，邱俊经常居住地为城镇且收入来源城镇，赔偿金标准应按城镇标准为31126.00元/年，邱俊现年23周岁，赔偿年限应为20年，邱俊伤残等级为十级，赔偿系数应为10%，故邱俊主张伤残赔偿金62252.00元（31,126.00元/年×20年×10%），符合法律规定，予以支持；邱俊主张鉴定费920.00元，系查明本案事实的必要支出，予以支持；邱俊主张精神抚慰金，符合法律规定，但数额过高，酌定3000.00元。综上，对于邱俊要求屈政福赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、伤残赔偿金、精神抚慰金的诉讼请求，其合理部分，予以支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：一、屈政福赔偿邱俊医疗费27261.90元、住院伙食补助费2300.00元、护理费应为4882.56元、误工费16082.00元、交通费500.00元、伤残赔偿金62252.00元、鉴定费920.00元、精神抚慰金3000.00元，上述款项合计117198.46元，于本判决生效后六十日内给付邱俊；二、沈阳大君瓷业有限公司对屈政福的赔偿款项承担连带责任；三、驳回原双方其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500.00元，由屈政福负担。
二审中，上诉人提交了赵海涛的工资流水一张和证人赵海涛证言一份，证明赵海涛系大君瓷业改造工程的另一施工人员，其人工费的支付由大君瓷业支付，证明该工程并非屈政福承揽，屈政福只负责介绍，大君瓷业为实际受益人和工资支付人；大君瓷业质证意见为：对真实性、关联性均有异议，证人赵海涛不是屈政福所聘人员范围之内，与本案无关。被上诉人邱俊无异议。王秀芝质证意见为：对该证据的关联性与证明目的均不予认可。
本院认定的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，法库县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决书就当事人之间的劳动关系已作出认定：邱俊系为屈政福提供劳务，与大君瓷业不存在事实劳动关系。依据各方当事人的陈述、工程施工过程及仲裁委员会的仲裁裁决书等证据，能够认定屈政福为邱俊的雇主，屈政福虽在二审中提供了赵海涛的证人证言等证据，但赵海涛并非系案涉工程的新聘用人员，亦未能出庭接受质询，故屈政福并未能提供充分有效的证据进行反驳。大君瓷业将案涉工程发包给没有相应资质的人，其存在选任过错，故一审法院依据本案证据情况认定屈政福作为雇主承担雇主赔偿责任，大君瓷业承担连带赔偿责任，并无不妥。
第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上所述，上诉人的上诉请求不成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由屈政福负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋丽娜
审 判 员 冯立波
代理审判员 刘小丹
二〇一七年四月十一日
书 记 员 王星丹
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回一审人民法院重审。
一审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。