山东省济南市历城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）历城刑初字第39号
公诉机关山东省济南市历城区人民检察院。
被告人刘广水，男，1961年8月19日出生于山东省商河县，汉族，中专文化，原系商河县财政局局长兼济南济商资产运营有限公司总经理，住山东省商河县。因涉嫌犯贪污罪，于2013年9月24日被刑事拘留，2013年9月30日被逮捕。现押于济南市历城区看守所。
辩护人赵福勇，山东撼岳律师事务所律师。
济南市历城区人民检察院以济历城检公刑诉（2014）96号起诉书指控被告人刘广水犯贪污罪、受贿罪，于2014年2月19日向本院提起公诉。本院遵照济南市中级人民法院指定管辖决定于2月20日立案受理，并依法组成合议庭，于3月13日第一次公开开庭审理了本案。济南市历城区人民检察院指派检察员刘薇薇出庭支持公诉，被告人刘广水及其辩护人赵福勇均到庭参加诉讼。公诉机关于5月19日建议我院对该案延期审理，6月18日提请我院恢复审理。本院于2014年8月12日再次公开开庭审理了本案。现已审理终结。
济南市历城区人民检察院指控：一、贪污罪
被告人刘广水在任济南济商资产运营有限公司总经理期间，利用负责本公司日常经营管理等职务便利，与鞠某某（济南济商资产运营有限公司董事长，已另案处理）、孙某（济南济商资产运营有限公司财务经理，已另案处理）等人共谋后，于2009年10月至2010年9月，通过山东正源和信有限责任会计师事务所及山东正源和信工程造价咨询有限公司分别签订虚假合同的方式，骗取本公司公款共计108万元，后该款被刘广水以及鞠某某、孙某等人私分，其中被告人刘广水个人得赃款12万元。
二、受贿罪：
1、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长兼商河县城市投资融资管理中心主任期间，利用负责本县工程招标及工程款结算等职务之便，于2010年中秋节至2013年中秋节先后三次收受山东金正工程项目管理有限公司总经理李某某所送现金20000元，价值6999元的三星手机一部及价值3000元的银座购物卡一张，为其谋取工程投标及工程款结算等方面的利益。
2、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长兼商河县国有资产运营有限公司总经理期间，利用负责本县投资项目发展资金的管理等职务之便，于2012年春节至2013年中秋节，先后四次共计收受齐鲁宏业纺织集团有限公司董事长李某某所送的现金10000元，为其谋取拨付发展资金等方面的利益。
3、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年春节前、2013年中秋节前，先后两次共计收受商河县白桥镇镇长陈某某所送现金4000元，为该镇谋取财政拨款等方面的利益。
4、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年春节前、2013年中秋节前，先后两次共计收受商河县林业局局长窦某某所送现金4000元，为该局谋取财政拨款等方面的利益。
5、被告人刘广水在任商河县财政局副局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年春节收受商河县计生委主任赵某某所送现金2000元，为该单位谋取财政拨款等方面的利益。
6、被告人刘广水在任商河县财政局局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年中秋节收受商河县孙集乡乡长田某某所送现金2000元，为该乡谋取财政拨款等方面的利益。
7、被告人刘广水在任商河县财政局局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年中秋节后收受商河县许商街道办事处主任张某所送现金5000元，为该单位谋取财政拨款等方面的利益。
8、被告人刘广水在任商河县财政局局长期间，利用负责财政局全面工作的职务之便，于2013年中秋节前收受齐鲁银行商河支行行长王某某所送现金5000元，为该单位谋取存款业务等方面的利益。
综上，被告人刘广水共计收受他人贿赂61999元。案发后追缴赃款175000元，赃物三星手机1部。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读并出示了共同犯罪人的供述、证人证言、书证、涉案物品价格鉴定（认证）结论书、扣押清单、济南市历城区人民检察院反贪污贿赂工作局出具的破案经过等证据。
公诉机关认为，被告人刘广水的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条之规定，构成贪污罪和受贿罪。被告人刘广水归案后，如实供述了司法机关尚未掌握的受贿的犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人刘广水辩称：1、其不负责济南济商资产运营有限公司的日常管理及资金，发放补贴不是其决定的，其所领取的补贴只是违规、违纪，不构成贪污罪；2、公诉机关指控其收受王某某、张某各5000元贿赂，其主观上不想占有该钱，2013年春节期间，王某某、张某给其所送的钱，其事后都退了回去，该两笔钱，其也想退还王某某和张某，只是还没来得及退就案发了，所以该两笔钱不应认定其受贿。其辩护人提出下列主要辩护意见：1、被告人刘广水等人发放补贴的行为系兼职取酬，不构成贪污罪；2、即使被告人刘广水构成贪污罪，被告人刘广水也系从犯，且应认定为自首，被告人刘广水还积极退赃，建议对其减轻处罚；3、公诉机关指控被告人刘广水收受王某某、张某的两笔贿赂各5000元，因被告人刘广水本想退还给王某某和张某但尚未来得及退还，所以该两起不应认定为受贿；4、被告人刘广水所犯受贿罪，具有自首情节，请求对其减轻处罚。
经审理查明，一、贪污的事实
被告人刘广水在担任商河县财政局副局长期间，于2008年11月19日兼任济南济商资产运营有限公司（该公司系国有控股公司，以下简称济商公司）总经理。2009年8月，该公司董事长鞠某某与该公司财务经理孙某、副总经理惠某（该三人均另案处理）一起商量，说几人在商河项目工作很辛苦，可以给几人单独发放一块补贴，具体标准：商河县副县长陶某某每月1.1万元、鞠某某和刘广水每月各1万元、惠某每月8000元、孙某每月6000元；惠某、孙某表示同意，由孙某具体落实。事后鞠某某将此事告知了陶某某和被告人刘广水，二人也表示同意。同年9月，孙某向鞠某某汇报，说“发放补贴的金额每月需要4.5万元，不行找王某某想想办法”，鞠某某表示同意。几天后，孙某对鞠某某讲，可以与王某某的山东正源和信有限责任会计师事务所（以下简称正源和信会计师事务所）签订虚假的财务顾问合同，济商公司以支付顾问费用的名义将款付给正源和信会计师事务所，该事务所扣下30%的费用，余款返回来。几天后孙某拟好一份《财务顾问咨询业务协议书》，济商公司每月付给正源和信会计师事务所4万元顾问费，有效期24个月。鞠某某同意后，由孙某按公司合同审批手续由相关人员签字，被告人刘广水作为总经理也在该协议上签了字。不久，孙某对鞠某某讲，由于上述合同要扣除30%的费用，套出的款项不够发补贴的数额，不能再以同样的名义签相同的合同，温泉项目刚刚起步，财务费用太高，不好解释，可以从工程上想想办法。鞠某某表示同意。这样孙某又与王某某所在的山东正源和信工程造价咨询有限公司（以下简称正源和信工程造价咨询公司）签订了一份虚假的工程造价合同-《工程项目投资咨询协议书》，与上次一样，履行了相应的签批手续，被告人刘广水也在该协议上签了字。被告人刘广水等人均知道是利用虚假合同套取公款发放补贴。济商公司为此共支付给王某某所在的正源和信会计师事务所和正源和信工程造价咨询公司财务顾问费和工程咨询费共计108万元，其中54万元以“补贴”的名义发放给被告人刘广水、鞠某某、惠某、孙某、陶某某，被告人刘广水个人实得12万元；9万元由鞠某某以“补贴”的名义送给了赵某甲，3.288万元由济商公司代正源和信工程造价咨询公司缴纳税款，29.112万元由正源和信会计师事务所及正源和信工程造价咨询公司留下作为税金和费用，剩余12.6万元孙某称用于处理济商公司不好处理的账目。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和查证属实的下列主要证据予以证实：
1、书证济南济商资产运营有限公司营业执照、济南市工商行政管理局商河分局出具的证明及股东会决议证明，济南济商资产运营有限公司系国有控股公司，两个出资人均系国有独资，被告人刘广水于2008年11月19日担任该公司总经理；
2、共同实施贪污人鞠某某、孙某、惠某的供述证明，他们与被告人刘广水利用签订虚假合同的方式将本单位的108万元公款套出来发放“补贴”及每个人实际分得的金额；
3、原济南投融资管理中心主任赵某甲的证言证明，鞠某某曾向赵某甲汇报过给济商公司工作人员以误餐费、交通费的名义发放补贴，其让鞠掌握在1000元左右，除此之外没有汇报其他发放补贴的事情，不过在2011年底鞠某某曾经以商河工作辛苦的名义给过其9万元现金；
4、正源和信会计师事务所、正源和信工程造价咨询公司负责人王某某的证言证明，2009年，鞠某某安排孙某与其商议，他们想通过其公司签订虚假合同从济商公司套取公款用于发放补贴，其表示同意，先后签订了两份虚假业务合同，济商公司共支付给其所在的两个公司108万元，其返给孙某75.6万元；
5、证人张某甲的证言证明，王某某安排他帮助济商公司的孙某走一下帐，在扣除了一定的税金和费用之后，将剩余的钱返还给孙某；
6、证人张某乙的证言证明，2009年，王某某安排其代表正源和信工程造价咨询公司与济商公司签订了一份工程造价合同，至2011年3月张某乙离开公司前，该份合同没有实际履行；
7、济商公司的财务顾问业务约定书、支票存根、转账凭证、济商公司用款审批表、发票、正源和信会计师事务所账户明细、银行明细账及记账凭证证明，2009年10月至2010年9月，济商公司支付给正源和信会计师事务所财务顾问费48万元；
8、济商公司的工程项目投资咨询协议书、记账凭证，转账凭证、用款审批表、收据、以及正源和信工程造价咨询公司账户明细证明，正源和信工程造价咨询公司为济商公司提供工程造价咨询服务，费用60万元，济商公司支付给正源和信工程造价咨询公司567120元，代正源和信工程造价咨询公司缴纳税款32880元；
9、被告人刘广水当庭的供述与以上证据均相吻合。
二、受贿的事实
被告人刘广水于1997年11月30日被任命为商河县财政局副局长；2007年4月21日被任命为商河县城市投资融资管理中心主任；2007年6月10日被任命为商河县国有资产运营有限公司董事、总经理、法人代表；2013年3月14日被任命为商河县财政局局长。
1、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长兼商河县城市投资融资管理中心主任期间，利用负责本县工程招标及工程款结算等职务之便，于2010年中秋节期间，收受山东金正工程项目管理有限公司总经理李某某所送现金2万元；于2013年6、7月份，收受李某某所送价值6999元的三星手机1部；于2013年中秋节期间，收受李某某所送3000元的银座购物卡1张，并为该公司谋取工程投标及工程款结算等方面的利益。
2、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长兼商河县国有资产运营有限公司总经理期间，利用负责本县投资项目发展资金的管理等职务之便，于2012年春节期间，收受齐鲁宏业纺织集团有限公司财务科科长王某某所送现金2000元；于2012年中秋节期间，收受王某某所送现金2000元；于2013年春节期间，收受王某某所送3000元；于2013年中秋节期间，收受王某某所送现金3000元，并为该公司谋取拨付发展资金等方面的利益。
3、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年春节期间，收受商河县白桥镇镇长陈某某所送现金2000元；于2013年中秋节期间，收受陈某某所送现金2000元，并为该镇谋取财政拨款等方面的利益。
4、被告人刘广水在任商河县财政局副局长、局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年春节期间，收受商河县林业局局窦某某所送现金2000元；于2013年中秋节期间，收受窦某某所送现金2000元，并为该局谋取财政拨款等方面的利益。
5、被告人刘广水在任商河县财政局副局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年春节期间，收受商河县计生委主任赵某某所送现金2000元，并为该单位谋取财政拨款等方面的利益。
6、被告人刘广水在任商河县财政局局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年中秋节期间，收受商河县孙集乡乡长田某某所送现金2000元，并为该乡谋取财政拨款等方面的利益。
7、被告人刘广水在任商河县财政局局长期间，利用负责本县财政预算及拨付资金等方面的职务之便，于2013年中秋节期间，收受商河县许商街道办事处主任张某所送现金5000元，并为该单位谋取财政拨款等方面的利益。
8、被告人刘广水在任商河县财政局局长期间，利用负责财政局全面工作的职务之便，于2013年中秋节期间，收受齐鲁银行商河支行行长王某某所送现金5000元，并为该单位谋取存款业务等方面的利益。
综上，被告人刘广水共计收受他人贿赂61999元。
被告人刘广水因涉嫌贪污犯罪被检察机关讯问后，又主动供述了检察机关尚未掌握的上述受贿的犯罪事实。
案发后，追缴被告人刘广水贪污、受贿赃款175000元，赃物三星手机1部，现扣押于济南市历城区人民检察院。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证和查证属实的下列主要证据予以证实：
1、书证商河县人民政府商政任（1997）22号、（2007）1、2号任免通知、商河县人大常委会商人发（2013）5号文件证明，被告人刘广水于1997年11月30日被任命为商河县财政局副局长；2007年4月21日被任命为商河县城市投资融资管理中心主任；2007年6月10日被任命为商河县国有资产运营有限公司董事、总经理、法人代表；2013年3月14日被任命为商河县财政局局长。
2、行贿人李某某、王某某、陈某某、窦某某、赵某某、田某某、张某、王某某的证言证明，他们给被告人刘广水行贿的时间、地点、财物、目的及经过；
3、齐鲁宏业纺织集团有限公司董事长李某某的证言证明，其安排本单位财务科科长王某某给被告人刘广水送钱的事实；
4、涉案物品价格鉴定（认证）结论书证明，被告人刘广水所收受的三星手机1部价值6999元；
5、济南市历城区人民检察院的扣押清单及资金往来结算票据证明，案发后，检察机关从被告人刘广水处追缴贪污、受贿赃款175000元及赃物三星手机1部；
6、济南市历城区人民检察院反贪污贿赂工作局出具的破案经过证明，被告人刘广水因涉嫌贪污犯罪被检察机关讯问后，又主动供述了检察机关尚未掌握的上述受贿的犯罪事实。
本院认为，被告人刘广水身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人骗取公款据为己有，公诉机关指控其犯贪污罪成立。被告人刘广水身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，公诉机关指控其犯受贿罪亦成立。
被告人刘广水伙同鞠某某、孙某、惠某等人采取签订虚假合同将本单位公款套出后，给其发放“补贴”，共同非法占有了本单位的公款，虽然发放“补贴”不是被告人刘广水决定的，但鞠某某将发放“补贴”之事告知了被告人刘广水之后，被告人刘广水也表示同意，并在虚假合同的审批手续上也签了字，其与他人共同贪污的故意是明显的，其也不存在兼职取酬的问题，故对被告人刘广水及其辩护人提出被告人刘广水不构成贪污罪的意见，本院均不予采纳。
王某某的证言证明，其于2013年春节期间给被告人刘广水送过2000元现金，被告人刘广水从未表示过也没有退还过该2000元，其于2013年中秋节期间给被告人刘广水送了5000元后，被告人刘广水也从未表示过要退还该钱；张某的证言证明，其于2013年春节期间给被告人刘广水送钱时，被告人刘广水当场予以拒收，所以不存在事后被告人刘广水退还钱的情况，其于2013年中秋节期间给被告人刘广水送了5000元后，被告人刘广水也从未表示过要退还该钱；根据王某某、张某的证言不能证明被告人刘广水主观上没有占有王某某、张某于2013年中秋节期间所送的各5000元的故意，故对被告人刘广水及其辩护人提出被告人刘广水收受王某某、张某各5000元贿赂，其主观上不想占有该钱，该两笔钱不应认定为受贿的意见，本院均不予采纳。
在被告人刘广水作为济商公司总经理与他人共同实施的贪污犯罪过程中，在案证据证实被告人刘广水不是贪污犯罪的起意者，没有参与犯罪初始阶段的预谋，在共同犯罪中所起作用相对较小，但结合全案尚不能认定其为从犯，故对其辩护人提出被告人刘广水系从犯的意见，本院不予采纳，对其在共同犯罪中的具体作用，本院在量刑时予以考量。
根据济南市历城区人民检察院反贪污贿赂工作局出具的破案经过证明，被告人刘广水系因贪污嫌疑在商河县委办公室被检察机关带走，不存在自动投案的情况，故对其辩护人提出被告人刘广水在其所犯的贪污罪中应认定为自首的意见，本院不予采纳。
被告人刘广水虽然积极退赃，但在其所犯的贪污罪中没有法定减轻处罚的情节，故对其辩护人提出建议对其所犯的贪污罪减轻处罚的意见，本院不予采纳。
被告人刘广水因涉嫌贪污犯罪被检察机关讯问后，又主动供述了检察机关尚未掌握的上述受贿的犯罪事实，属自首，且积极退赃，对其所犯受贿罪，依法可减轻处罚。故对其辩护人提出被告人刘广水所犯受贿罪，具有自首情节，请求对其减轻处罚的意见，本院予以采纳。
根据被告人刘广水的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第三百八十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘广水犯贪污罪，判处有期徒刑十一年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑十二年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月24日起至2026年3月23日止）。
二、现扣押于济南市历城区人民检察院的被告人刘广水的贪污款12万元，发还济南济商资产运营有限公司；现扣押于济南市历城区人民检察院的被告人刘广水的受贿款55000元及三星手机1部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 黄 晖
人民陪审员 金吉明
人民陪审员 谷明兰
二〇一四年九月四日
书 记 员 刘延飞