江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赣中民三终字第154号
上诉人（原审原告）方永胜。
委托代理人任向阳，定南县正泰法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）刘忠瑞。
被上诉人（原审被告）刘良国。
两被上诉人共同委托代理人王兰灵，江西理公律师事务所律师。
上诉人方永胜因健康权、身体权纠纷一案，不服定南县人民法院（2013）定民一初字第3号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
一审法院经审理查明：被告刘良国在定南县历市镇东风东路经营“国丰钢构工程部”，工商登记的经营者姓名为刘良国，组成形式是个人经营（个体工商户）。被告刘忠瑞系刘良国的父亲。原告方永胜在被告刘良国经营的“国丰钢材工程部”旁边经营一家铝合金加工店，工商登记的亦为个体工商户。事故发生前，原、被告双方认识并有生意上的往来。2012年1月9日，原告方永胜在帮助被告刘良国、刘忠瑞搬运钢材的过程中，不幸被搬运的钢材砸伤。被告即将受伤的原告送到定南县第二人民医院进行治疗。经检查，原告右股骨上段粉碎性骨折、左胫腓骨下段粉碎性骨折。原告在定南县第二人民医院共住院81天，花费医疗费33570.7元。该医疗费已由被告方支付。出院后，原告方永胜于2012年12月10日在定南县人民医院进行了影像检查（放射科），花费检查费（放射费）100元。2013年4月26日，原告前往南昌大学第一附属医院治疗（司法鉴定），花费治疗费300元、交通费156元。出院后，原告在定南县第二人民医院（定南县妇幼保健院）就新型农村合作医疗保险实际补偿到医药费12864.59元。2012年3月29日，原告方永胜收到刘忠瑞支付的赔偿款12000元。在审理期间，原告于2012年12月20日申请对其伤残等级及后续治疗费进行司法鉴定。本院依法委托江西正一司法鉴定中心进行了鉴定。经江西正一司法鉴定中心鉴定，原告方永胜的伤残等级为二项八级伤残，综合评定为七级伤残；后续治疗费壹万贰仟元（拆除内固定费用）。江西正一司法鉴定中心收取鉴定费1550元，原、被告各承担775元。被告方对江西正一司法鉴定中心的鉴定意见书提出异议，并申请鉴定人员出庭。本院依法通知江西正一司法鉴定中心委派鉴定人员出庭，江西正一司法鉴定中心鉴定人员无正当理由未到庭。被告刘良国于2013年5月17日申请对原告方永胜的伤残等级进行重新鉴定。经准许后，本院依法委托江西信丰信用法医司法鉴定所对原告方永胜的伤残等级进行重新鉴定，经江西信丰信用法医司法鉴定所鉴定，原告方永胜外伤导致右股骨上段粉碎性骨折，左胫腓骨骨折评定为八级伤残。江西信丰信用法医司法鉴定所收取鉴定费700元，由被告方支付。另据查明，原告方永胜、方凯娜（2002年3月20日生，系方永胜女儿）、张水清（1939年4月18日生，系方永胜母亲）均系农业家庭户口。定南县城城区街道办龙亭路居委会及定南县公安局历市派出所出具证明原告方永胜及其妻子李桥风、女儿方凯娜、母亲张水清自2011年元月5日起至今租住在定南县城四经路10-1号。原告方永胜母亲张水清生育有长女方小英、长子方奇添、次女方小兰、次子方平生、三女方小玉、三子方永东、四子方永胜，共七个子女。另查，江西省2011年度统计数据：在岗职工年平均工资34055元；城镇居民人均可支配收入17495元；城镇居民人均年消费性支出11747元。当地国家机关一般工作人员出差补助标准为每天10元。
一审法院认为：根据法律规定，为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。本案中，原告无偿为二被告搬运钢材，双方之间形成了义务帮工关系，原告因在搬运钢材的过程中被砸伤，作为被帮工人的本案被告应承担赔偿责任。本案原告作为完全民事行为能力人，应当预见到搬运钢材的危险性，而原告未尽到安全注意义务及防护措施，对其自身的受伤亦存在过错，故依法可以减轻被帮工人的赔偿责任。对于原告要求按照江西省2012年度统计数据计算赔偿损失的诉求。原告在起诉时的各项赔偿诉讼请求均按照江西省2011年度统计数据的标准计算，并经过原、被告双方的庭审质证及法庭辩论，现原告主张要求按照江西省2012年度统计数据计算各项赔偿数额。经审查，原告未向法庭提出书面变更诉讼请求的申请，只是提交了一份赔偿清单。原告的该项变更诉讼请求的申请不符各法律的规定，对此，不予采纳；对于原告提出的误工费赔偿数额，原告未向法庭提供医疗机构出具的证明证实其持续误工474天的事实，故对于原告要求按474天计算误工费的诉求，不予支持，应按照原告实际住院81天计算误工费；对于原告主张的护理费及误工费的计算标准，因原告未向法庭提供证据证明其收入水平，故应参照江西省2011年度在岗职工平均工资计算；对于原告主张的住院伙食补助费及营养费的计算标准，应参照当地国家机关一般工作人员出差补助标准计算；对于残疾赔偿金、被抚养人生活费，应按照原告的伤残等级八级进行计算损失；对于原告主张的交通费、后续治疗费、精神抚慰金等诉求，符合法律规定，予以支持。对于被告刘忠瑞辩称其不是本案的适格被告的主张。经审查，“国丰钢构工程部”的工商登记为个人经营，登记的经营者姓名为刘良国。故本案的被帮工人应为“国丰钢材工程部”的经营者刘良国。对于原告提出被告刘忠瑞系“国丰钢材工程部”的实际经营者，因原告未向法庭提供证据予以证实，原告对此应承担举证不能的法律后果。故对于被告刘忠瑞的此项辩称，予以采纳。对于被告辩称原告在住院期间的用药不合理，使用了治疗肝病的药物，对此，经法庭释明，被告方未在规定的期限内向法庭提出对原告用药合理性进行司法鉴定，属于被告方自行放弃权利；对于被告方提出的原告尚欠其钢材款人民币40868元的辩解，对此，因原、被告双方之间的所欠钢材款的事实属于另一法律关系，不属于本案合并审理的范围。原、被告可以另行主张权利；对于被告方提出是原告主动来帮忙搬运钢材，且原告在搬运钢材时站位不对，是导致钢材砸伤其自身的主要原因，原告具有重大过错的辩称，对此，原告在无偿帮助被告搬运钢材的过程中，被告方没有明确拒绝原告的帮工行为，故对于原告的受伤，被告方应承担相应的赔偿责任，对于原告在搬运钢材的过程中未尽到安全注意义务，可以依法减轻被告的赔偿责任。对于被告方提出的残疾赔偿金及被抚养人生活费应按农村居民标准进行计算的辩称，虽然原告方永胜及其母亲张水清、女儿方凯娜均系农业家庭户口，但其家庭自2011年至今一直生活居住在县城，其收入、生活、消费均在城镇，依法应当按照城镇标准计算原告的各项经济损失。对此，有原告提供的房屋租赁合同、营业执照、定南县龙亭路居委会、历市派出所出具的证明予以证实。对于原告的伤残等级及后续治疗费。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条规定，当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭的，鉴定意见不得作为认定事实的依据。本案中，被告方对于江西正一司法鉴定中心出具的鉴定意见中的原告伤残等级提出异议，并申请鉴定人员出庭，经依法通知，江西正一司法鉴定中心未委派鉴定人员出庭。故对于江西正一司法鉴定中心出具的鉴定意见中对于原告伤残等级为七级的鉴定，不予采纳；对于江西正一司法鉴定中心出具的鉴定意见中的后续治疗费（12000元）的鉴定，因原、被告双方均认可，予以采纳；对于江西信丰信用法医司法鉴定所对原告伤残等级（八级伤残）所出具的鉴定意见，原、被告均未提出书面异议，且该鉴定机构及鉴定人员具有相应资质，鉴定程序合法，内容客观真实，予以采纳。综上，关于原告的损失。原告受伤后，在定南县第二人民医院住院81天，共花费医疗费33570.7元。原告出院后，于2012年12月10日在定南县人民医院花费门诊医疗费（放射费）100元及原告在南昌大学第一附属医院门诊治疗费300元，以上共计花费医疗费33970.7元；误工费，原告实际住院81天，误工费的计算标准，参照江西省2011年度在岗职工年平均工资34055元计算，原告的误工费为（81天×34055元／年÷365天）7557.4元；护理费，参照误工费的计算标准及护理住院天数81天，原告的护理费为（81天×34055元／年÷365天）7557.4元；住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算及原告的实际住院天数81天，原告的住院伙食补助费为（81天×10元／天）810元；营养费，根据原告的受伤程度、住院伙食补助费的计算标准及实际住院天数81天，原告的营养费为（81天×10元／天）810元；残疾赔偿金，根据原告在江西信丰信用法医司法鉴定所所评定的八级伤残及参照江西省2011年度城镇居民人均可支配收入17495元的标准计算，原告的残疾赔偿金为（17495元×20年×30%）104970元，被抚养人生活费，根据原告的伤残等级、被抚养人的年龄及参照江西省2011年度城镇居民人均年消费性支出11747元，原告母亲张水清（1939年4月18日生）的抚养费为（11747元×7年×30%÷7人）3524.1元、原告女儿方凯娜（2002年3月20日）的抚养费为（11747元×8年×30%÷2人）14096.4元；交通费，根据原告提供的票据（南昌鉴定）二张，原告的交通费为156元；后续治疗费，经江西正一司法鉴定中心鉴定，原告的后续治疗费为12000元，对此，原、被告双方均表示认可，予以确认；精神抚慰金，根据原告的受伤程度、残疾等级及在帮工行为中受伤，原告主张10000元的精神抚慰金予以认可。综上，原告的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费、后续治疗费、精神抚慰金合计人民币195452元，扣除原告在定南县第二人民医院实际补助的医疗费12864.59元，原告的各项损失合计为人民币182587.41元。结合本案的案情及原告的过错程度，原告自行负担损失的20%即36517.48元（182587.41元×20%）。被告刘良国应赔偿原告各项损失的80%即146069.93元（182587.41元×80%）。对于被告已经支付的医疗费33570.7元和已支付12000元赔偿款，须在被告应付赔偿款的范围内扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告刘良国应赔偿原告方永胜各项经济损失共计人民币146069.93元。扣除被告方已支付的医疗费33570.7元及已经支付的12000元赔偿款，被告刘良国仍应支付给原告方永胜赔偿款计人民币100499.23元，此款应于本判决生效之日起一个月内支付。二、驳回原告方永胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1602元，两次鉴定费2250元，合计3852元。由原告方永胜负担770元，由被告刘良国负担3852元。
上诉人方永胜不服一审判决，上诉称：1、一审判决上诉人承担20%的责任，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定。2、一审判决按上诉人实际住院天数计算误工费，不符合客观实际，上诉人出院记录也载明“半年内禁止双下肢激烈活动”。3、一审判决按2011年的标准计算上诉人的各项损失，不符合法律规定，上诉人一审中已经明确变更诉讼请求。为此，请求撤销一审判决第一项，依法改判二被上诉人向上诉人支付赔偿款208395元，一、二审诉讼费由二被告负担。
被上诉人刘良国、刘忠瑞答辩称：1、一审判决上诉人只承担20%的责任，已十分照顾和偏向上诉人。2、一审判决按上诉人实际住院天数计算误工费，有事实和法律依据。上诉人未提供证据证明其持续误工474天。3、上诉人在2013年12月25日最后一次开庭时只提交了一份赔偿清单，并未提出变更诉讼请求的书面申请，一审按2011年标准计算损失符合法律规定。请求驳回上诉、维持原判。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：关于责任划分，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条已改变了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，应根据双方各自的过错承担相应的责任。上诉人在搬运钢材过程中，自己未注意安全，一审判决其自负20%的责任适当。关于误工费，上诉人两处粉碎性骨折，参考医疗机构意见，本院确定其出院后还须休息180天，即其误工天数为261天，误工费为24351.3元。关于有关费用适用2011年还是2012年统计数据，因上诉人在一审2013年12月25日开庭法庭调查中表示变更诉讼请求并提交了新的赔偿清单，故应视为其已变更诉讼请求，其残疾赔偿金、被扶养人生活费应按2012年统计数据计算，分别为119160元、19164元。据此，上诉人的损失费用总额为227979.4元，被上诉人应赔偿其中80%即182383.5元。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持定南县人民法院（2013）定民一初字第3号民事判决第二项；
二、变更定南县人民法院（2013）定民一初字第3号民事判决第一项为：上诉人方永胜各项经济损失227979.4元，由被上诉人刘良国赔偿其中80%即182383.5元，扣除已付45570.7元，还应支付136812.8元，限在本判决生效之日起一个月内付清。
三、鉴定费2250元，由上诉人方永胜负担775元，由被上诉人刘良国负担1475元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1602元，二审案件受理费1602元，合计3204元，由上诉人方永胜负担640元，由被上诉人刘良国负担2564元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 鸿
代理审判员 宋玉玲
代理审判员 赖国东
二〇一四年四月九日
代理书记员 张 虹