内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院民 事 判 决 书（2013）扎鲁民初字第1738号原告汪福荣，女，52岁，蒙古族，无职业。原告ＸＸ，女，26岁，汉族，无职业。原告丁海丽，女，31岁，汉族，无职业。委托代理人张久辉，内蒙古铭真律师事务所律师。被告扎鲁特旗黄花山中学委托代理人李宏伟，男，41岁，蒙古族。委托代理人成增志，内蒙古兴君律师事务所律师。原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽诉被告扎鲁特旗黄花山中学劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽及其委托代理人张久辉，被告扎鲁特旗黄花山中学的委托代理人李宏伟、成增志到参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽诉称，自2008年3月1日开始被告聘用原告汪福荣担任被告学生食堂的厨师，为被告在校300多名学生及30多个教师每天做菜、做饭并负责食堂和餐厅的卫生，每月给付汪福荣工资1400元。自2012年5月1日开始被告聘用原告ＸＸ担任被告学生食堂的厨师，从事与原告汪福荣同样的工作，工资每月1400元。自2013年2月25日开始被告聘用原告丁海丽任被告学生食堂的厨师，从事与原告汪福荣相同的工作，工资每月1400元。原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽每天早上4点上班工作到中午1点下班，下午4点上班工作到晚上8点下班，每天至少工作13个小时。被告聘用三原告为其工作不但没有签订劳动合同，没有缴纳社会保险，寒暑假不给发放工资，不给付加班费用，还于2013年8月20日将原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽无故违法辞退。被告辞退三原告时，欠汪福荣工资10070元、欠ＸＸ10070元、欠丁海丽2100元，后经三原告多次索要，被告才于2013年9月17日将拖欠的三原告的工资给付。三原告认为被告聘用三原告为其工作，不签订劳动合同，不给缴纳社会保险，寒暑假不发放工资，不给付加班费用，违法将三原告辞退，被告的行为违反了《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、《工资支付暂行规定》等法律法规的相关规定，严重侵犯三原告合法权益，被告在承担相应的法律责任同时，应纠正其违法辞退三原告的行为，故要求：一、被告给付原告汪福荣寒暑假应发工资23100元（16.5月×1400元），未签订劳动合同双倍工资15400元（11月×1400元），违法解除劳动合同赔偿金16800元（6月×1400元×2倍），加班费64223.28元（每天5小时×7.95元／小时×9个月／年×5.44年×22天×1.5倍），合计：119523.28元；二、要求被告与原告汪福荣补缴养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险（补缴期间为自2008年3月1日至2013年8月20日）；三、要求被告与原告汪福荣补签工作地点为被告学校、工种为被告学生食堂厨师、月工资每月1400元为主要内容的无固定期限劳动合同，并为汪福荣安排工作岗位；四、要求被告给付原告ＸＸ寒暑假应发工资6300元（4.5月×1400元），双倍工资15400元（11月×1400元），违法解除劳动合同赔偿金4200元（1.5月×1400元×2倍），加班费15085.13元（每天5小时×7.95元／小时×11.5个月×22天×1.5倍），合计：40985.13元；五、要求被告为原告ＸＸ补缴养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险（补缴期间为自2012年5月1日至2013年8月20日）；六、要求被告与原告ＸＸ补签工作地点为被告学校、工种为被告学生食堂厨师、月工资每月1400元为主要内容的无固定期限劳动合同，并为ＸＸ安排工作岗位；七、要求被告给原告付丁海丽寒暑假应发工资2100元（1.5月×1400元），双培工资6300元（4.5月×1400元），违法解除劳动合同赔偿金1400元（0.5个月×1400元×2倍），加班费5366.25元（每天5小时×7.95元／小时×135天），合计：15166.25元。被告扎鲁特旗黄花山中学辩称，三原告系我校临时雇佣人员（食堂工）。依据学校工作的特点，雇佣方式为按学期临时雇佣，上学期3月至7月，下学期自9月至12月（有时上下差几天）。寒暑假期间学生教师放假，不雇佣临时工。一、关于寒暑假应发工资问题。我校雇佣的是临时工，根据学校工作特点，是按学期临时雇佣。上学期4个半月，下学期四个半月。寒暑假期间学校师生放假，不雇佣临时工，原告汪福荣干十个学期，原告ＸＸ干两个学期，原告丁海丽干一个学期。原告要求寒暑假期间开工资没有道理。二、关于要求双倍工资和赔偿金问题，三原告与2013年4—5月份向校方提出增加工资200元请求，否则不干了。经校方做工作，三原告干到7月26日。因校方不同意为其涨工资，三原告正式口头提出不干了，并将各自的体检合格证取走。原告与被告系雇主与雇员的关系，这种雇佣关系可以随时任意一方解除，根本涉及不到双倍工资及赔偿金问题。即时被认定为劳动关系，那么也是原告先提出的辞职不干的，而且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第15条规定：“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。”在本案中，被告不存在需要支付双倍工资、经济补偿金及支付赔偿金的情形。所以原告要求校方给付其双倍工资和赔偿金无事实与法律根据。三、关于加班费问题。三原告的工作岗位是学校食堂工，工作内容是做饭菜，一日三餐（早、中、晚），由其工作岗位和特点所决定，不属加班，当然不存在加班费问题。四、关于补缴“社会保险金”问题。由于原告系临时雇佣人员，而且是按学期临时雇佣，所以我校未给其办理养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险。而且旗社保、就业管理部门也不予办理。至于生育保险，我旗尚未开展，原告汪福荣已过育龄妇女年龄。五、关于签订无固定期限劳动合同，安排工作岗位问题。一是我校系财政全额拨款事业单位，所有职工均系正式在编人员。原来聘用的民办教师、长期工已按国务院、自治区的政策性文件规定全部清退。现在各中学为解决住宿生、教室中午就餐等问题不得不雇佣一些短期临时工，月工资900—1200元不等。按学期临时雇佣，寒暑假不用，我校无权也不可能与其签订无固定期限劳动合同。三原告自7月下旬不干临时工后，我校已于8月份开学时另雇佣3名临时工（食堂工），月工资1200元。所以不能再增加临时工。综上，原告与被告间系雇佣关系，我校已按约定付清了三原告的劳动工资。双方的权利义务已履行完毕，故不同意三原告的各项诉讼请求。本案争议焦点为：1、三原告与被告之间是否存在劳动合同关系。2、三原告的各项诉讼请求是否合法，应否支持？原告了证明自己的主张列举了以下证据：举一、不予受理通知书一份。证明本案通过劳动仲裁前置程序。被告对证据无异议。本院认为，该证据能够证明本案已经过劳动仲裁前置程序，为有效证据，予以采信。举二、樊志出具的证明一份。证明汪福荣于2008年3月在被告食堂开始工作，ＸＸ于2012年5月在被告食堂开始工作，丁海丽于2013年2月在被告食堂开始工作，另证明三原告的每日工作时间自早晨4点半至下午1点半，下午4点至8点。樊志因工作原因不能出庭作证。被告质证认为，对证据的真实性和证明问题均有异议，首先，该证据属于证人证言，证人应出庭接受原被告及法庭的询问，而且该份证据也没有樊志的手印来确认；其次，被告是在2012年6月及2013年3月雇佣的ＸＸ和丁海丽，而不是樊志所说的2012年5月和2013年2月，关于工作时间冬季与夏季早饭开饭时间是6点10分，晚上5点，与樊志所说不符。本院认证为，对证据被告不认可，原告未能提供证据印证该证据系樊志本人的真实意思表示，故对该证据不予采信。举三，证人付海艳、李彩玉证言。证明三原告每天的工作时间。证人付海燕证实：自2012年10月29日至2012年12月29日期间我在被告处工作过。上班期间为早晨4点至1点，下午3点至7点。上班期间不回家，总是有活。被告质证认为，对证人证言的真实性无异议，原告陈述的下午下班时间与证人所说的时间不一致，原告说下午8点下班，证人说下午7点下班。证人李彩玉证实：自2005年9月1日至2012年5月1日期间我在被告处工作过，在食堂做饭。与原告汪福荣在一起工作过。我们早晨4点上班至下午1点下班，下午4点上班至8点下班。这两个工作期间不回家。准备下一顿饭，推煤、搞卫生。被告质证认为，两个证人说的下班时间不一致。本院认证为，二证人证言能够印证原告的每天上班时间，为有效证据，予以采信。被告为了证明自己的主张列举了以下证据：举一、黄花山中学临时工工资表及附表各一份。证明三原告系被告学校雇的临时人员，雇佣方式为按学期雇佣，假期不雇佣，雇佣时间为原告汪福荣自2008年3月起至2013年7月共10个学期。原告ＸＸ自2012年6月起至2013年7月共两个学期，原告丁海丽自2013年3月起至2013年7月至共一个学期，而且原告的工资标准也是逐年增加的，因为假期没有雇佣所以不存在支付寒暑假工资的情形，也没有支付双倍工资及交纳社会保险的情形。原告质证认为，1、被告所举的工资表证明被告是按月向三原告发放工资，虽然原被告没有劳动合同，但工资给付方式被告是以全日制工资形式聘用了三原告；2、该工资表证明了被告寒暑假没有给三原告发放工资，不能证明被告主张的寒暑假期间没有劳动关系；3、按照劳动合同法是不存在临时工这一用工制度，虽然被告所举的都是标注临时工工资表，但不能证明被告寒暑假不给三原告发放工资是符合法律规定；4、被告所举的证据恰恰证明了汪福荣、ＸＸ已经为被告工作一年以上，被告应与其签订无固定期限劳动合同，被告应为三原告交纳社会保险。5、被告所说的证据不能证明所要证明的问题。本院认证为，该证据能够证明三原告的工作期限，为有效证据，予以采信。举二、初中在校生统计表一份。证明我校自2008年起至2013年度在校学生的数字，其中学生就餐人数240人，教师20人，而不是原告在诉状中称的学生300人，教师30人，而且部分教师早晚不在学校食堂就餐。原告质证认为，被告所举的证据与证明问题相互矛盾，该份证据在答辩状中均能证明自2009年至2010年学生就餐人数298人，教师就餐人数10人，2010年至2011年就餐人数290人，而被告就说学生就餐人数为240人，与自己所举的证据相矛盾，被告也证明部分老师在学校食堂就餐，教师就餐需要三原告等其他工作人员另行做，不与学生一起吃，这就是为什么三原告工作那么长时间的主要原因，除300名左右学生就餐以外，还有30多名教师就餐。本院认证为，该证据的来源系被告自己制作记载，不能保证真实性，故对证据不予采信。举三、2013年9月份临时工发放表一份。证明三原告于2013年7月要求增加工资未获批准后自行提出不在被告处工作，将自己的健康证取走，之后我校又另雇了三名食堂工作人员，所以我校不可能再与三原告签订无固定劳动合同及重新安排工作岗位。原告质证认为，只能证明2013年9月份被告另行聘用人员及工资情况，不能证明被告所说的原告要求涨工资未果，原告主动辞职这一事实。被告不能以另行聘用他人为由掩盖或不承担自已的违法责任，被告是否另行聘用其它人员均不影响继续与三原告履行合同，根据最高院解释一第十三条规定，被告应拿出书面证据证明三原告主动辞职，否则应承担举证不能的后果，被告所举的证据不能证明原告要证明的问题，被告所举的工资表被告掌握，被告表面上支付新聘用的人员工资1200元，实际上通过其它方式每人补200元，实际新聘用的人员工资依然是1400元。本院认证为，该证据能证明被告聘用新厨师，为有效证据，予以采信。经审理查明，原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽各自从2008年3月1日、2012年6月1日、2013年2月25日开始被告聘用学生食堂的厨师。双方口头约定原告为被告的学生及教师每天做三顿饭，并负责食堂和餐厅的卫生。没有约定明确的上班和下班时间。寒暑假期间不支付工资。原告王福荣自2008年3月1至6月30日期间月工资650元；2008年8月25日至2008年12月25日期间月工资750元；2009年3月1日至2009年6月30日期间月工资750元；2009年9月1日至2009年11月30日期间月工资750元；2009年12月1日至2010年2月30日止合计一个月工资900元；2010年3月1日至2010年4月30日期间月工资900元；2010年5月1日至2010年7月30日期间月工资1000元；2010年9月1日至2010年12月30日期间月工资1000元；2011年1月1日至2011年3月30日止上班一个半月工资1500元；2011年4月1日至2011年7月15日期间月工资1000元；2011年8月24日至2011年9月30日期间月工资1000元；2011年10月1日至2011年12月30日期间月工资1200元；2012年1月1日至2012年2月30日工作10天工资400元；2012年3月1日至2012年6月30日期间月工资1400元；2012年9月1日至2013年12月30日期间月工资1400元；2013年3月1日至2013年7月5日期间月工资1400元，以上合计48720元。原告ＸＸ自2012年6月1日至2012年7月5日期间月工资1400元；2012年9月1日至2012年12月30日期间月工资1400元；2013年3月1日至2013年7月5日期间月工资1400元，以上合计14270元。原告丁海丽自2013年2月25日至2013年7月5日，月工资1400元，被告共支付原告丁海丽6300元。三原告在被告单位工作期间，被告未缴纳原告的养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险。2013年8月20日，原告汪福荣、ＸＸ、丁海丽继续上班时被告向原告告知不需要继续工作。关于继续工作问题，原告几次找被告恢复工作被拒绝，原告在扎鲁特旗人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2013年9月25日作出不予受理通知书。原告于2013年10月8日向本院提起诉讼。本院认为，用人单位与劳动者劳动关系成立应当符合下列条件：用人单位和劳动者符合法律法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被告用人单位招用原告期间未订立书面劳动合同，但被告系事业单位，原告受被告的劳动管理，将被告安排从事给学生和老师做饭、搞餐厅的卫生等被告单位后勤保障工作，该工作系被告单位业务的组成部分，故原被告之间系劳动合同关系。对于原告提出的被告应支付寒暑假期间的工资主张，因双方约定工作期间为学生上学时间提供服务，并支付报酬，故原告的该主张于法无据，不予支持。关于是否支付双倍工资问题，《劳动合同法》规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，三原告在被告处均四个月以上工作，但未签订过劳动合同，被告应支付未与原告签订劳动合同二倍工资，具体数额为：汪福荣15400元（1400元／月×ll月）；ＸＸ15400元（1400元／月×ll月）；丁海丽4900元（1400元／月×3.5月）。关于原告提出的经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，被告向原告告知不用上班后未支付经济补偿金，也没有证据证明解除劳动合同的合理的理由，此解除属于违反劳动合同法的规定，被告应支付原告经济补偿金二倍款。即原告汪福荣于2008年3月1日在被告处工作至2013年7月，故被告应按5.5个月工资标准支付原告王福荣经济补偿：15400元（1400元×5.5月×2）；原告ＸＸ于2012年6月1日在被告处工作至2013年7月，故被告应按1.5个月工资标准支付原告ＸＸ经济补偿：4200元（1400元×1.5月×2）；原告丁海丽于2013年2月25日在被告处工作至2013年7月，故被告应按0.5月工资标准支付原告丁海丽经济补偿：1400元（1400元×0.5月×2）。关于原告提出的早晨上班至中午吃完饭期间不回家，再加上晚上做饭时间已超过法律规定的8小时以上，所以应支付加班费的主张，因原被告约定学生上课期间每天给学生和老师做三顿饭，未约定何时上班，何时下班，学校未规定做完饭后不能回家，故原告主张的早晨和中午做饭期间未回家，应支付加班费没有法律依据，不予支持。关于被告社会保险问题，国家建立社会保险制度的原因是劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，故对原告要求被告缴纳社会保险的诉讼请求予以支持。关于原告提出的要求被告与原告签订劳动合同，并安排工作的主张，因原告已主张被告无故解除了原告与被告期间的劳动合同给付违法解除合同经济赔偿金，且认为被告在2013年8月20日解除合同，被告也不同意聘用，故对此请求不予支持。据此，依照《中华人民共和囯劳动法》第七十条、第七十二条、第八十五条第四项、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十二条及参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》实施条例第七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告扎鲁特旗黄花山中学于本判决生效之日起十日内支付三原告未签订劳动合同工资款35700元，其中汪福荣15400元、ＸＸ15400元、丁海丽4900元；由被告扎鲁特旗黄花山中学于本判决生效之日起十日内支付三原告经济补偿金21000元，其中王福荣15400元、ＸＸ4200元、丁海丽1400元；三、由被告扎鲁特旗黄花山中学于本判决生效之日起十五日内补缴三原告在其单位工作期间应其承担的养老保险、工伤保险、失业保险，其中汪福荣、ＸＸ、丁海丽各自从2008年3月1日、2012年6月1日、2013年2月25日开始至2013年8月20日止（缴纳数额按社保局计算数额为准）；四、由被告扎鲁特旗黄花山中学于本判决生效之日起十五日内补缴三原告在其单位工作期间应其承担的医疗保险、生育保险，其中汪福荣、ＸＸ、丁海丽各自从2008年3月1日、2012年6月1日、2013年2月25日开始至2013年8月20日止（缴纳数额按扎鲁特旗医疗保险管理局计算数额为准）；五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告扎鲁特旗黄花山中学承担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审 判 长 青格乐图审 判 员 齐 达 来人民陪审员 万 金 香二〇一四年四月一日书 记 员 李  玲相关法条：《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《中华人民共和囯劳动法》第七十条国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》实施条例第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。