新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院
民 事 判 决 书
（2016）兵民终2号
上诉人（原审被告）申志亮，男，汉族，1963年7月20日出生，住新疆维吾尔自治区喀什市。
委托代理人梁苏红，新疆瑞诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郑杰，男，汉族，1972年9月28日出生，个体工商户，住新疆维吾尔自治区喀什市。
委托代理人刘武峰，新疆叶尔羌律师事务所律师。
委托代理人罗伟，新疆叶尔羌律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）图木舒克市三亿新型建材有限公司。住所地新疆维吾尔自治区图木舒克市两峰山（工建集团工业区）。
法定代表人吕勇文，该公司经理。
委托代理人张君洁，新疆驼铃律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）吕勇文，图木舒克市三亿新型建材有限公司经理，住。
原审被告李华，女，汉族，1967年1月29日出生，新疆方达信财务咨询公司股东，住新疆维吾尔自治区喀什市。
上诉人申志亮因与被上诉人郑杰、被上诉人图木舒克市三亿新型建材有限公司（以下简称三亿建材公司）、被上诉人吕勇文民间借贷纠纷一案，不服新疆生产建设兵团第三师中级人民法院（2015）兵三民初字第00001号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人申志亮及其委托代理人梁苏红，被上诉人郑杰及其委托代理人刘武峰、罗伟，被上诉人三亿建材公司的委托代理人张君洁，被上诉人吕勇文，原审被告李华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审查明：2014年8月4日，被告三亿建材公司因资金短缺向原告郑杰借款210万元，并出具借条，约定：借款期限2014年8月4日至同年9月4日，期满未还，借款人应支付出借人违约金42万元，并按银行同期贷款利率的四倍支付逾期还款利息；若发生纠纷，追偿借款所产生的诉讼费、执行费、财产保全费、催讨费用、律师代理费等由借款人承担。同日，三亿建材公司法定代表人吕勇文出具承诺书，承诺如借款逾期未还，愿意承担借款20%的违约金，并以个人财产清偿债务。同年8月5日，郑杰向吕勇文支付现金10万元，向三亿建材公司银行账户转款200万元，吕勇文出具了210万元的收条。同日，三亿建材公司偿还银行贷款300.7788元。
另查明，2013年3月，吕勇文与被告申志亮达成口头协议，约定申志亮于同年3月25日前出资770万元，成为三亿建材公司的股东。三亿建材公司向工商行政管理部门提交了公司章程、《指定或者共同委托代理人证明》，委托被告李华办理工商变更、核对登记材料及领取营业执照等手续。公司档案�记载明，三亿建材公司股东申志亮出资770万元，吕勇文出资230万元。三亿建材公司章程和股东出资信息表载明2013年3月25日申志亮出资770万元。
还查明，2013年3月25日，申志亮通过李华向三亿建材公司银行账户转入出资款770万元，3月26日李华将769.9万元转入其账户，随后又转付给了案外人杜彬230万元，张晓霞410.5万元。
一审认为，合法的借贷关系受法律保护。三亿建材公司向郑杰借款210万元用于偿还银行贷款，对10万元现金给付，吕勇文出具了收条，但未加盖三亿建材公司印章，吕勇文亦未出具证据证明用于三亿建材公司，因此，10万元借款应认定为其个人借款。
三亿建材公司应对200万元借款债务承担责任，其法定代表人吕勇文承诺以个人财产清偿债务，故对公司债务承担连带责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干�题的规定（三）第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。申志亮通过李华出资770万元，第二日李华又转出769.9万元，该事实不影响申志亮的股东身份及其应当履行770万元的出资义务。因申志亮未实际出资，故应在未出资范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。申志亮提出的已出资600万元，该770万元与其无关的辩解意见，与公司章程和现金缴款单的载明内容不符。申志亮提出的借款未经股东会同意，属吕勇文个人借款的辩解意见也不成立。吕勇文对10万元现金用于办理公司贷款业务，应由公司偿还的抗辩理由未提供证据证明。李华对其提出的与吕勇文之间存在借贷关系，从三亿建材公司账户转出769.9万元是收回借款的主张未提供证据，也未对大额借款不签订借款协议，出借人不要求借款人出具收据等违反常理的行为做出合理的解释。同时，既便存在借款关系，根据现金缴款单内容，也应认定为李华是针对申志亮借款的收回。2013年4月2日，三亿建材公司股东会决议选举李华为公司监事，之前李华并未不是公司监事或者财务人员，故其提出2013年3月26日转款时不是三亿建材公司的监事或者财务人员，不应承担责任的抗辩理由成立。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。三亿建材公司至今未偿还郑杰200万元借款，已构成违约，故应支付逾期利息及违约金45.6万元。10万元借款由吕勇文自行承担，并向郑杰支付逾期利息及违约金2.28万元。吕勇文对三亿建材公司的债务承担连带责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第三条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三第第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一、三款之规定，判决：一、被告图木舒克市三亿新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告郑杰借款200万元，支付利息及违约金45.6万元，合计245.6万元；二、被告吕勇文于本判决生效之日起十日内偿还原告郑杰借款10万元，支付利息及违约金2.28万元，合计12.28万元；三、被告申志亮在未出资范围内，对被告图木舒克市三亿新型建材有限公司的上述第一项债务不能清偿的部分承担补充清偿责任；四、被告吕勇文对上述第一项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告郑杰的其他诉讼请求。一审案件受理费27430元，财产保全费5000元，由被告图木舒克市三亿新型建材有限公司负担30886元，被告吕勇文承担连带责任，被告吕勇文负担1544元，被告申志亮对被告图木舒克市三亿新型建材有限公司负担的部分承担补充清偿责任。
上诉人申志亮提出上诉，请求撤销一审判决，改判其不承担责任。1、一审认定事实错误。因吕勇文欠申志亮600万元借款，故将其三亿建材公司的股权以签订股权转让合同的方式抵给了申志亮，吕勇文也出具了收到申志亮600万元股权转让款的收据。该股权转�是吕勇文个人股份转让，不涉及申志亮向三亿建材公司出资入股。三亿建材公司是注册资金1000万元的1人有限公司，如有注册资金不实也应当由吕勇文承担相应的责任。2、2013年3月27日工商局对公司股权变更登记后，申志亮并未实际经营、管理和掌控公司，对700万元现金存入、转账并不知情。3、一审适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，确认借款利息及违约金45.6万元错误。
被上诉人郑杰答辩称，申志亮与吕勇文签订的股权转让协议是以股权抵债的约定，根据法律规定只有经工商登记后才能发生股权转让的法律效力，吕勇文在签订股权转让协议后仍向申志亮还款255万元的事实证实该协议并未履行。三亿建材公司的公司章程，股东会决议、验资报告、公司股东名册均证实，申志亮是以出资770万元的方式成为三亿建材公司的股�，李华代为其办理770万元出资入账后又将该款转出，属于申志亮出资不实，一审判决其承担补充清偿责任正确。
被上诉人三亿建材公司答辩称，公司章程、工商登记、申志亮与吕勇文签订的股权转让协议等证实，申志亮是三亿建材公司的股东，及其持有公司77%的股份。770万元进账单中载明出资人是申志亮，第二天其通过李华将该款转出，已构成对公司出资不实，一审判决其对公司债务承担补充清偿责任正确。申志亮所称600万元是其与吕勇文之间的高利贷借款，吕勇文于2012年9月26日至2014年6月8日期间还该借款16笔，共计359.1万元，故双方签订的600万元股权转让协议书只是用来督促吕勇文还剩余借款的，不能证明申志亮是以股权转让的方式成为了公司股东。
被上诉人吕勇文答辩称，与三亿建材公司答辩意见一致，李华作为公司的监事，从2013年3�15日公司制定章程前就代表股东行使了权力。
原审被告李华答辩称，吕勇文所称李华是公司监事不属实。吕勇文向李华提出帮忙给公司增资，并出具了以三亿建材公司名义在喀什市农村信用合作社开户的相关手续。2013年3月25日，李华从个人账户、及其朋友张晓霞、杜彬借款后凑齐770万，后按照吕勇文的要求，以申志亮出资款的名义存入三亿建材公司在喀什市农村信用合作社的账户。因吕勇文说该770万元借款只用一天，故3月26日吕勇文给了李华一张三亿建材公司的转账支票，李华即将769.9万元转存到个人账户，并随后归还给了张晓霞、杜彬。
本院对三亿建材公司，及吕勇文向郑杰借款210万元事实的查明与一审查明的事实一致。
另查明，三亿建材公司于2010年11月12日由吕勇文独资成立，注册资金30万元。2011年3月29日，吕勇文申请变更三亿�材公司工商登记，将注册资金增加到1000万元。新疆天元有限责任会计师事务所在出具的验资报告中载明，变更后的公司累积注册资本金230万元，剩余770万元需在2013年2月28日之前缴足。同年7月29日，图木舒克市工商局给三亿建材公司办理了增资变更登记后颁发企业营业执照，载明公司注册资金为1000万元。
2012年8月至10月期间，吕勇文向申志亮借款600万元。2013年1月26日，吕勇文就该笔借款与申志亮签订三亿建材公司股权转让合同，约定：吕勇文（甲方）将持有三亿建材公司的股权以600万元转让给申志亮（乙方），乙方同意按照此价格及金额同意购买上述股权；乙方同意十五日内以现金方式支付甲方转让的股权，甲方于价款支付之日起十个月内办理股份变更手续；甲方保证所转让的股权是真实出资、合法、拥有完全处分权的股权，没有设置任何抵押、质押或�保，并免遭任何第三人的追索，否则，由此引起的所有责任，由甲方承担；甲方作为公司股东已完全履行了公司注册资本的出资义务。协议还对盈亏分担、合同的变更与解除、违约责任、保密条款、生效条款及其他内容做了详细约定。当日，吕勇文给申志亮出具收条，载明：今收到申志亮现金600万元，用于购买三亿建材公司的股权。收条中加盖了三亿建材公司的印章。
同年3月25日，吕勇文与申志亮开会形成书面股东会决议，载明：根据经营需要，增加申志亮为公司股东，实缴出资770万元，占公司股份比例77%，吕勇文出资比例23%，实缴出资230万元，变更后公司注册资金为1000万元。吕勇文基于与原审被告李华的相识关系，以三亿建材公司的名义出具委托代理人的证明，委托李华办理变更登记事宜。李华从个人银行账户、及其朋友杜彬、张晓霞账户向�亿建材公司在喀什农村商业银行股份有限公司文化路支行的账户，以申志亮出资款名义转款770万元。后李华又以私人关系让新疆志远有限责任会计师事务所为三亿建材公司出具验资报告，该所根据喀什农村商业银行股份有限公司文化路支行770万元现金缴款单，为三亿建材公司出具了验资报告，载明：2013年3月25日三亿建材公司收到第二次缴纳的注册资本金770万元。3月26日，三亿建材公司给李华一张金额为769.9万元的转账支票，李华即将该款转入其个人账户，后用于归还杜彬、张晓霞借款。3月27日，李华持三亿建材公司出具的委托书及新疆志远有限责任会计师事务所验资报告，为三亿建材公司办理了股东变更工商登记。4月2日，三亿建材公司修改章程，载明：公司注册资本金为1000万元，实收资本1000万元，2011年7月15日吕勇文出资230万元，2013年3月25日申志亮出资770万元。
本院认为，郑杰起诉三亿建材公司及吕勇文后，以申志亮及李华共同抽逃三亿建材公司注册资金致使其210万元借款无法偿还，应承担偿还责任为由申请追加为被告。一审2015年9月21日开庭时申志亮未到庭，其委托代理人李光耀参加了庭审。庭审中，吕勇文未陈述其与申志亮之间就出资770万元成为三亿建材公司股东的事宜达成口头协议的事实，也未提供相应的证据，审判合议庭也未对该事实进行法庭调查。因此，一审判决认定2013年3月申志亮与吕勇文达成口头协议，约定申志亮以3月25日出资770万元的方式成为三亿建材公司股东的事实缺乏证据。
三亿建材公司于2010年11月12日由吕勇文独资成立，注册资金30万元。2011年3月29日，吕勇文申请变更三亿建材公司工商登记，将注册资金增加到1000万元。新疆天元有限责任会计师事务所在出具验资报告中载明，变更后的公司实际缴纳注册资本金230万元，剩余770万元需在2013年2月28日之前缴足。但截止2013年1月16日吕勇文与申志亮因双方之间的600万元借款签订股权转让合同时，吕勇文作为个人独资出资，并未在限定的时间足额缴纳剩余770万元出资款，故股权转让协议第1条中“甲方（吕勇文）保证，所转让的股权是真实出资，已完全履行了公司注册资本的出资义务”的约定与事实不符。吕勇文与申志亮签订股权转让合同后，吕勇文出具了收到申志亮交付的600万元股权转让款的收条，后双方形成股东会决议，载明增加申志亮为公司股东，并修改了公司章程，办理了公司股东工商变更登记。至此，吕勇文与申志亮之间的股权转让协议已履行完毕，申志亮即成为三亿建材公司的股东。
吕勇文与申志亮对申志亮以股权转让协议方式成为三亿建材公司的股东后，却在股东会决�中载明申志亮“出资770万元”的原因及理由，各持己见。三亿建材公司为其提出的吕勇文与申志亮签订股权转让协议的目的仅为督促吕勇文还借款，且吕勇文已还款359.1万元，申志亮实为出资入股的答辩意见，提供了2014年1月29日至6月8日还款35.5万元转账清单、2012年9月26日至2013年10月16日还款197.2万元转账清单、及2013年5月5日至12月12日还款126.4万元转账清单。对上述证据，申志亮提供了吕勇文出具的5份还款证明和2013年1月30日其向吕勇文个人账户转入57万元的银行凭证等反驳证据，用于证实吕勇文所还款项与600万元借款无关。吕勇文认可5份还款证明和2013年1月30日57万元银行转款。5份还款证明中载明，吕勇文还款与其他借款无关；2012年12月5日还款67200元，与其他600万元借款无关；2013年1月30日银行转款凭证证实，双方签订股权转让协议后又发生了借款关系。虽然申志亮与吕勇文在3月25日以申志亮“出资770万元，占公司股份77%”的内容形成股东会决议，且与双方签订的600万元股权转让协议不一致，但根据李华对2013年3月25日为了帮吕勇文，从个人账户，及杜彬、张晓霞借款凑齐770万元后，按照吕勇文的要求，以申志亮出资款的名义转入三亿建材公司账户的事实陈述，及同年3月26日三亿建材公司给李华一张转账支票，向其还款769.9万元的事实证实，申志亮并未参与三亿建材公司及法定代表人吕勇文通过李华缴纳770万元注册资金的过程，因此，一审认定申志亮通过李华向三亿建材公司转入770万元出资款，及该770万元属于申志亮出资款的事实认定错误。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》于2015年9月1日起实施。一审2014年12月受理本案，2015年11月3日作出一审判决，根据《最高人民法院关于审理民间�贷案件适用法律若干问题的规定》的通知中“尚未审结的一审、二审案件不适用本规定”的规定，一审依据上述司法解释对郑杰主张的5.88万元利息及42万元违约金予以确认错误。但申志亮提出的其不承担责任的上诉理由成立，而三亿建材公司及吕勇文在一审答辩时明确表示愿意按照借条约定承担5.88万元利息及42万元违约金，且一审判决后并未对此提出上诉，因此，申志亮提出的利息及违约金的上诉请求不应得到支持。
综上，一审认定申志亮未履行股东出资义务，并判决其对三亿建材公司200万元借款，利息及违约金45.6万元债务承担补充清偿责任错误，二审应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团第三师中级人民法院（2015）兵三民初字第00001号民事判决书第一�第二、第四、第五项，即一、被告图木舒克市三亿新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告郑杰借款200万元，支付利息及违约金45.6万元，合计245.6万元；二、被告吕勇文于本判决生效之日起十日内偿还原告郑杰借款10万元，支付利息及违约金2.28万元，合计12.28万元；四、被告吕勇文对上述第一项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告郑杰的其他诉讼请求；
二、撤销新疆生产建设兵团第三师中级人民法院（2015）兵三民初字第00001号民事判决书第三项，即被告申志亮在未出资范围内，对被告图木舒克市三亿新型建材有限公司的上述第一项债务不能清偿的部分承担补充清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费27430元，财产保全费5000元，由图木舒克市三亿新型建材有限公司负担30886元，吕勇文承担连带责任，吕勇文负担1544元。二审案件受理费26448元，由郑杰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐丽丽
代理审判员 朱程文
代理审判员 罗婷婷
二0一六年二月三月二日
书 记 员 罗燕莉