山东省平邑县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平商初字第1199号
原告周振永，男，1975年5月17日生，汉族，居民，住沂南县。
委托代理人王平达，山东上和律师事务所律师。
委托代理人李宾，山东上和律师事务所律师。
被告平邑恒丰商贸有限公司。
法定代表人黄孝红，经理。
委托代理人张庆军，康桥（临沂）律师事务所律师。
被告黄孝红，居民。
委托代理人张庆军，康桥（临沂）律师事务所律师。
被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司。
法定代表人：孙伊萍，总裁。
委托代理人段欣，女，该公司法律顾问，住。
委托代理人秦敏，男，该公司职工，住湖北省仙桃市。
原告周振永与被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红、内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司缔约过失责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人王平达、李宾、被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红的委托代理人张庆军、被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司委托代理人段欣、秦敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周振永诉称，2013年9月29日，原告周振永作为乙方与被告平邑恒丰商贸有限公司作为甲方、黄孝红签订《委托经营合同》，合同约定：平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红将内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司奶制品沂南县经销权，转让给原告周振永；转让回报金1394800元；平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红永向原告保证其有权进行本协议规定的行为，并已采取所有必要的行为授权签订和履行本协议；因甲方原因乙方未能取得该经营权，甲方退还协议约定全部数额并承担违约金以及赔偿乙方的全部损失；甲方未按协议履行并且违背保证与陈述事项，承担违约金50万元；违反陈述、保证等义务，使乙方遭受损失，甲方赔偿全部损失。2013年9月29日，原告向被告黄孝红支付1394800元现金，接收经营内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司沂南区域经销业务。实际经营中，原告以自己的名义向内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司支付经营货款。原告接手经营后，内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司负责人以原告无经销权为由，要求原告必须以平邑恒丰商贸有限公司名义经营。原告为此找到黄孝红，要求其履行合同义务，办理转让手续，黄孝红告知原告，内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司同意2013年年底给办理。2013年底，签订新的年度经销协议时，内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司负责人以公司不同意为由，又与平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红签订了经销协议。2014年5月份，内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司不认可原告与平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红签订的协议为由，签订了新的沂南经销商，欲强行接管沂南区域经销业务。原告要求被告黄孝红履行协议办理转让手续，其以转让行为得到了内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司的支持和认可为由，拒绝了原告的要求。被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红违背诚实、信用的基本原则，隐瞒了无权转让经销权的重要事实，已委托经营的名义将蒙牛产品沂南区域经销权转让给原告，获取巨额转让费的行为，严重侵害了原告的合法权益，给原告造成重大的经济损失。被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司在明知被告黄孝红无权转让经销权的情形下，指使、纵容黄孝红转让经销权，协助其谋取非法利益；又采取各种非法手段刁难原告，已拖延后又拒绝的恶劣行为，不仅不顾及内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司长期以来的良好信誉，破坏了内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司的正常经营秩序，也给原告造成了重大财产损失。被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司对黄孝红的行为有不可推卸的法律责任。综上，原告请求法院判令：1.撤销原告与被告平邑恒丰商贸有限公司签订的《委托经营合同》；2.被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红返还70万元的现金；3.被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红支付违约金50万元；4.被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司与被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红共同承担返还现金及给付违约金的责任；被告承担本案的诉讼费。
被告平邑恒丰商贸有限公司、被告黄孝红共同辩称，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红没有任何违约行为，其诉讼内容与事实不符。2013年9月29日，被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红与原告签订《委托经营协议》，并完全、实质、全部地履行完毕。平邑恒丰商贸有限公司将其名下所有资产合理折价一并转让给原告，包括该公司公章一枚。以后原告在《委托经营协议》框架下从事经营，并且原告所交付的3万元履约金和10万元的串货保证金，也在原告经营期间收取。被告没有任何违约行为。对《委托经营协议》已全面、实质履行完毕，双方并没有违法，违背公平、诚信事项，原告提出撤销系无理取闹，无中生有之举。原告在委托经营期间，没有对委托事项尽职尽责，违约在先，致使被告在沂南经营权被撤销，被告保留追究原告承担50万元违约金的诉权。根据蒙牛公司提供2013年10月至2014年5月份报表，原告在委托经营期间，一直没有完成销售任务，并且在2014年3月19日被通报，责令限期整改，以至于被撤销蒙牛经营权。《委托经营协议》第七条第二款规定如因原告原因致使经营权被取消，则由此引起全部损失由原告自行负担。原告将所接收平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红资产一并转让处理给沂南蒙牛经营户谢明余，足以说明是对《委托经营协议》的再次处分权行使。由于原告在委托经营中违约经营，致使蒙牛沂南经营权被撤销，原告将其接收的财产折价处理给现在沂南蒙牛经营者谢明余，其行为完全认同《委托经营协议》，其诉讼请求撤销，显然自相矛盾。综上，平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红仅就沂南蒙牛经营资产转让，委托其经营销售行为，没有任何违法、违约行为，请法院驳回原告的诉讼请求。
被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司辩称，一、蒙牛公司未与原告签订过任何协议，没有发生过任何交易，没有任何的财务对账往来，不是此案缔约合同过失纠纷的合同主体，与我公司没有任何关系。把蒙牛公司作为本案被告没有任何事实及法律依据。二、平邑恒丰商贸有限公司与原告周振永签订的委托经营协议主体是平邑恒丰商贸有限公司与周振永，对此份委托经营协议，我公司毫不知情。同时，此份委托经营协议没有蒙牛公司的盖章和签字确认，与蒙牛公司无关。请求法院依法驳回原告诉求。
经审理查明，2013年9月29日，被告平邑恒丰商贸有限公司（甲方）与原告周振永（乙方）签订《委托经营协议》，将其蒙牛液态奶（除儿童奶、学生奶、百利包以外所有常温系列产品）山东沂南县区业务委托周振永（乙方）经营管理。协议约定：1.乙方受甲方委托管理期限自本协议签字时起至变更企业法人止。2.本协议签字生效之日起，乙方可派收费和财务人员进入，从即日起，所有的收益归乙方，同时人员工资、水电、房租等所有相关费用由乙方负责；之前的所有相关费用（含员工未结清工资及相关待遇）由甲方结清。3.合同生效之日，甲方将甲方运营期间租用的房屋、办公场所、仓库及库存牛奶，上述设施（附清单）一并交给乙方经营管理。4.乙方受委托管理之前的债权债务由甲方自行解决，乙方受委托管理之后由乙方负责该公司经营过程中产生的债权债务。5.甲方不干涉乙方经营管理权，并提供有关本协议约定经营的规格牛奶、经营区域的经营权所涉及的全部营销网络和全部与蒙牛集团全部往来账目（含对账单、电子数据、关联账户等）。6.乙方在受委托经营管理期间享有独立经营权，甲方应协助乙方平稳过渡，同时乙方承认甲方所签署的营销网点合同；对于有异议或有争议的问题，双方应在相互尊重理解的基础上友好与合同方协调解决。7.乙方必须付人民币120万元给甲方作为回报金，余额19.48万元待乙方将剩余库存奶处理完毕后两日内付清甲方。8.乙方有权收取自本协议生效后甲方的全部收益以及甲方因本协议约定的经营权所获得的利益；甲方在获得蒙牛液态奶经营权中支出的3万元履约金及10万元串货保证金在本协议到期后归乙方所有。9.甲方是一家依法设立并有效存续；甲方有权进行本协议规定的行为，并已采取所有必要的行为授权签订和履行本协议；甲方未设立任何抵押或担保，并且不会被任何第三人追及。乙方有权进行本协议规定的行为，并已采取所有必要的行为签订和履行本协议；本协议自签订之日起对甲、乙双方构成有约束力的义务。10.本协议到期前甲方应就本协议继续履行签订补充或变更协议。甲方需配合乙方变更法人以独立取得本协议约定的经营权，因甲方原因致使乙方未能取得该经营权，则甲方需退还本协议约定的全部数额并承担违约金以及赔偿乙方全部损失；如因乙方原因致使该经营权被取消，则由此引起的全部损失由乙方负担。11.企业法人变更之前，乙方依照本协议约定条款规定的权利义务继续进行经营管理；本协议到期乙方变更法人后，则乙方在委托经营期间所享有的权利继续由乙方变更后的新法人行使。双方还约定：如甲、乙双方有一方违反了本协议，则一方可解除协议并要求违约的一方承担违约金50万元。2013年9月29日原告与被告平邑恒丰商贸有限公司协议签订后，双方依约履行了付款、交付固定资产、库存牛奶等合同义务，原告便根据《委托经营协议》进行委托经营。在原告经营期间，直至2014年5月份，原告以自己的名义及以被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红的户名与被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司发生义务往来，亦以被告平邑恒丰商贸有限公司的名义进行业务结算。
另查明，2013年1月1日，二被告平邑恒丰商贸有限公司、内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司之间签订《2013年经销商购销合同》，合同约定：供方为内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司，需方为平邑恒丰商贸有限公司。双方约定供方的销售区域为沂南县，经销产品的品类包括：除儿童奶、学生奶、百利包以外所有常温系列产品，以上经营区域和品类为一个合同期内需方唯一合法的区域和品类，需方不得跨区域跨渠道经营，需方未经授权不得在授权区域经销本公司的其他品类。以上双方的合同还约定：1.需方签订本合同的人员应为需方法定代表人或其书面授权的委托人（需方受托人签字的，需方应向供方交付经需方法人代表签字，需方加盖公章的书面授权委托书原件）。2.合同双方约定了供需方的权利、义务。特别约定需方应合理的制订销售计划，同供方市场人员配合解决市场问题，保证销售计划的连续性，管理好各类终端零售客户。3.付款方式：需方需以现金、电汇或供方可以接受的其他付款形式付款至供方，供方收到货款后，安排货物出厂和发运。4.本合同的内容都不构成合同双方的合伙关系，或把需方授权为供方任何方面的代理。需方无权以任何方式使供方受任何其他协议约束。需方无权以供方名义与他人订立任何协议或者招聘任何人员，因此产生的任何纠纷与供方无关。5.合同解除通知书：指一方以合理理由、恰当方式（包括但不限于邮递、电子邮件、传真、签署行为）向另一方送达的关于解除合同的通知。合同解除通知书自送达对方时生效。需方未经供方事前书面同意，不得转让蒙牛产品经销权和本合同权利义务。需方违反本约定，供方有权解除合同，需方已支付的货款和履约保证金概不退还，且需方应支付供方违约金五十万元，违约金不足以弥补供方损失的，需方应当继续支付至损失完全弥补。6.本合同试行期由2013年1月1日至2013年12月31日，在合同试行期内如需方不符合供方的相关要求，供方有权以书面形式通知需方终止合同，取消需方经销权；如在试行期内需方符合供方的相关要求则合同有效期至2013年12月31日止。本合同期满后，如需方继续向供方发送订单，供方予以接受并按照订单向需方供货的，则本合同及其副本、补充协议、附件对对方继续有效，直至任意一方以合理理由和恰当方式向对方发出解除本合同的通知或者签订新的购销合同为止。双方还对合同的其他事项作出了约定。对该二被告签订的上述合同原告已知情，其认可被告平邑恒丰商贸有限公司享有在山东省沂南县区域经销被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司蒙牛液态奶相应的经销权。
还查明，原告与被告平邑恒丰商贸有限公司签订《委托经营协议》后，原告受托经营山东省沂南县区域蒙牛液态奶的业务。庭审中，被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红提交内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司的通报、2013年10月31日至2014年5月30日沂南区域销量统计及内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司取缔沂南客户蒙牛经销权的文件证据，用以证实原告经营不善，致使沂南区域的经销权被取缔，说明原告违约在先，责任应由原告自负。原告对此提出质证意见：该证据中的通报是被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红从内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司获取的，反而证明了平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红在将经营权转让给原告后又干涉、参与蒙牛干涉的业务操作；对沂南区域销量统计，原告认为对该证据的真实性无法确定，反映出被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红既然转让经销权，由参与经营活动，说明蒙牛公司名义上不认可原告的经销活动，实际上是在与原告发生经销活动。内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司对被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红的该证据认为被告平邑恒丰商贸有限公司持续数月亏损，才于2014年5月份书面通知平邑恒丰商贸有限公司解除了沂南县区域的经销合同。2014年6月，原告将沂南县区域蒙牛液态奶的经销权转让给谢明余。原告于2014年6月6日以其诉讼请求诉至本院。
上述事实，主要是依据当事人向法庭提交的证据材料及庭审查证经质证所认定的，其证据材料均已在卷佐证。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一方当事人利用优势或者对方没有经验，致使难以拒绝对其明显不利的合同内容，且合同内容明显违反等价有偿、公平原则的，可以认定为显失公平。本案中，原告周振永与被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红签订的《委托经营协议》，系双方当事人的真实意思表示，根据合同法第52条及合同法解释（一）第四条的规定，双方签订的《委托经营协议》并不违反法律和行政法规效力性强制性规定，故该协议合法有效。原告周振永与被告平邑恒丰商贸有限公司之间为经营权转让协议纠纷，而不是代理权转让纠纷。从双方当事人的《委托经营协议》的名称看，原、被告签订的协议明确规定，被告平邑恒丰商贸有限公司将在沂南区域的液态奶经营权转让给原告，即使约定变更法人，也不包括代理权转让的法律问题。从《委托经营协议》的内容还可以看出，双方明确了经营权的内容。被告平邑恒丰商贸有限公司将其经营权，包括转让费、剩余商品及固定资产一并转让给原告，更可以看出该协议约定转让的是经营权而不是代理权。被告平邑恒丰商贸有限公司转让经营权后，对自己代理经营的牛奶品牌承诺不能取得代理权，对于此项约定，原告是明知的。协议约定原告负责经营过程中产生的债权债务与被告平邑恒丰商贸有限公司无关，由原告负责，所以原告与被告平邑恒丰商贸有限公司根据《委托经营协议》约定，原告不能充分证实其亦得到包括代理权的转让。从2013年1月1日，二被告平邑恒丰商贸有限公司、内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司之间签订的《2013年经销商购销合同》明文规定，不允许转让代理权。二被告提交的证据证明，原告自接受经营权后至2014年5月份书面通知平邑恒丰商贸有限公司解除了沂南县区域的经销合同之日，原告一直进货。原告从被告内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司进货的事实行为，表明原告仍以被告平邑恒丰商贸有限公司进行经营，其无权得到代理权。从原告提交的《2013年经销商购销合同》的内容看，原告已对合同的重要内容知情，故被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红并不存在隐瞒。因此，原告与被告平邑恒丰商贸有限公司之间的协议合法有效。原告因其自身的原因，在经营过程中，达不到蒙牛公司的各项指标要求且不按公司要求执行公司批复的各项活动，市场经营状况不佳，导致经营权被取缔。故原告主张该转让合同显失公平，要求予以撤销《委托经营协议》，理由不足，本院不予支持。原告所主张的要求被告平邑恒丰商贸有限公司、黄孝红、内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司共同返还70万元现金及支付违约金50万元的诉求，无事实与法律依据，原告所诉理由不充分，本院不应支持原告的诉讼请求，依法应予驳回。故《中华人民共和国合同法》第六条、第四十二条及《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉的若干问题的意见（试行）》第七十二条之规定，判决如下：
驳回原告周振永的诉讼请求。
案件受理费15600元，保全费5000元，由原告周振永承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 魏会明
审 判 员 贺兆平
人民陪审员 巩纹君
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 孙 晓