铜川市耀州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）耀民初字第00057号
原告：胡军，男，汉族，铜川市人，干警。
委托代理人：郭瑞，西部法制报法律服务中心法律工作者。
被告：曹凯瑞，男，汉族，西安市人，退休工人。
委托代理人：邓南，陕西标典律师事务所律师。
原告胡军与被告曹凯瑞健康权纠纷一案，本院于2012年12月24日立案受理，2013年5月9日依法由本院审判员成建军担任审判长，与审判员赵民武、人民陪审员袁宏新组成合议庭，书记员张勇担任法庭记录，原告胡军委托代理人郭瑞、被告曹凯瑞及其委托代理人邓南到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告胡军诉称，2007年3月20日上午，被告曹凯瑞在耀州区长途汽车站北巷道处摆摊与其母李亚琴发生争吵，李亚琴被推倒腰部受伤，当即被送往耀州区人民医院治疗，诊断为腰1Ⅱ°椎体压缩性骨折，住院9天，好转出院，建议注意休息。2008年1月16日李亚琴因病死亡。2008年8月18日铜川市耀州区公安分局作出公（铜耀）鉴（法医）字（2008）361号李亚琴伤情鉴定书，结论：李亚琴伤情属轻伤。2011年9月20日公安机关民事赔偿调解终结。同年12月30日向原告送达调解终结书。原告母亲受伤经鉴定为9级伤残，住院治疗及外购药物共花费4981.9元，购坐便櫈40元，交通费100元，复印资料费85元，鉴定费950元，住院伙食补助费270元，护理费14800元，残疾赔偿金2572元，误工费740元，精神抚慰金10000元，各项共计41198.9元，现请求依法判令被告赔偿，并承担本案诉讼费。
被告曹凯瑞辩称，2007年3月20日中午，原告母亲李亚琴与我在汽车站北边巷道发生争执属实，她把我红薯炉子掀倒，把太阳伞折断，乱骂我，在撕拉中李亚琴被垃圾滑倒，时隔不久，110、120来到现场，李亚琴被送往医院，我被110带到派出所询问，原告母亲住院属实，我没去看，害怕他们纠缠我，永安路派出所在事发当天对我进行了询问，期间，没有询问我如何调解，损害赔偿调解书、伤情鉴定书我没见过，不知道怎么回事，原告母亲现已死亡，要求赔偿我不愿意。
经审理查明，2007年3月20日上午，原告母亲李亚琴与被告曹凯瑞在耀州区汽车站北边（永安北路北新巷）因占道摆摊卖红薯发生纠纷，在撕扯中李亚琴被推倒受伤，被120送往区人民医院接受检查，住院治疗9天，诊断为：腰1Ⅱ°压缩性骨折，花去药费2686.82元，好转出院，当日，永安路派出所对曹凯瑞进行了询问，2007年4月18日派出所再次对被告进行了询问，被告承认双方发生争吵，原告母亲要扔被告炉子上的红薯，其用手臂去挡，李亚琴倒地，腰疼不让人扶，后被120送往医院，其妻陪同。2007年3月29日李亚琴住院治疗好转出院。2007年8月至11月间李亚琴在药店自主购药869元，2007年10月李亚琴在区人民医院检查购药费469.3元；2007年10月30日李亚琴在耀县建筑公司卫生所自主购药959元；2008年1月16日李亚琴因脑干出血死亡。2008年8月12日铜川市公安局耀州分局委托区分局法医室对李亚琴伤情进行鉴定，法医鉴定依据住院病历、X光片4张、CT片1张，根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第四十三条之规定结论为：李亚琴伤情属轻伤。2011年9月20日耀州区公安局永安路派出所作出损害赔偿调解终结书，同年12月30日向李亚琴之子胡军送达。2012年11月23日经原告申请，由西部法制报法律服务中心委托陕西公正司法鉴定中心对李亚琴进行伤残等级鉴定。2012年12月11日陕西公正司法鉴定中心作出陕公正司鉴（2012）医临鉴字第1190号伤残等级文正审查鉴定意见书，鉴定意见：李亚琴腰椎损伤属9级。
审理中，经询被告曹凯瑞：永安路派出所没有组织他们对损害赔偿进行调解，调解终结书没有见到。公安机关伤情鉴定书、李亚琴的伤残等级鉴定意见书曹凯瑞未参与，不知道怎样产生的，原告现依据鉴定意见书要求赔偿不同意，这两份鉴定书均在李亚琴死亡后形成，其真实性、客观性令人质疑。
另查明，李亚琴1937年6月26日生，户籍为城镇居民，2008年1月16日因脑溢血死亡。原告与李亚琴系母子关系，且无其他继承人。曹凯瑞1952年2月12日生，残疾等级贰级（视力盲）。上述事实有当事人提供的证据材料、庭审调查笔录等在卷佐证。
本院认为，该案原告母亲与被告为在巷道摆摊设点发生争执、谩骂，继而撕扯有身体接触的事实有公安机关的询问笔录、当事人的陈述、接受治疗的病例相互印证，能证明原告母亲受伤与被告撕扯有关的事实。原告之母与被告因摆摊发生争执，致原告之母受伤，双方均存在过错，根据本案实际情况，由原告承担本次事件的30%赔偿责任，被告承担本次事件的70%赔偿责任。对原告提交的公安机关询问笔录、李亚琴住院病历和住院治疗费用结算单所产生的费用2686元应予认定。在家休养期间自主购药治疗所产生的费用是否需要购药，无医嘱支持不予认定；期间，在区人民医院复查所支付的费用469.3元有挂号收费凭证证实，可以认定。对原告请求的住院伙食补助费，每天按18元计算较为合理，即162元（18元∕天×9天）。住院期间为方便购买坐便櫈费用40元、乘坐出租车费100元，基于患者年龄偏大，该项费用以实际发生，故对该项请求应予支持。住院期间，因腰椎受伤，活动受限，家属陪护难免产生误工，考虑治疗的实际情况，每天陪护1人，每人50元，计450元。原告各项费用共计3907.3元，即原告自负1172.19元，被告负担2735.11元。原告在审理中依据其母李亚琴伤残等级鉴定意见主张残疾赔偿金、伤残护理、误工费、精神抚慰金。结合证据分析，李亚琴出院诊断：1、腰Ⅱ压缩性骨折；2、椎管受压好转出院，治疗中接受CT检查，报告椎体压缩性骨折、第八层面密度增高，考虑小骨片突入椎管？2007年10月14日李亚琴复查X线检查报告：1、腰椎体陈旧性骨折；2、腰椎骨质增生。片示：腰1椎体楔形改变，腰2、4前缘变尖，椎间隙正常。2008年8月12日公安耀州分局法医室认定李亚琴伤情属轻伤，此时李亚琴已死亡8月，依据病例X片、CT片认定李亚琴受伤情况，2011年9月20日永安路派出所作出赔偿调解书。同年12月30日向原告之子胡军送达。2012年11月23日西部法制报法律服务中心依据李亚琴住院病例复印件1份申请伤残等级鉴定，陕西公正司法鉴定中心作出伤残等级文正审查鉴定意见书，李亚琴伤情属9级伤残。李亚琴在受伤治疗终结后，公安机关处理此事时明知身体受到伤害应当及时申请进行伤残等级鉴定，在死亡后，其家属持治疗病历进行伤情鉴定和伤残等级鉴定，因伤者已死亡，不能确定是本人真实意思表示，且身体的伤害程度未接受鉴定机关检查（活体），身体在治疗终结后究竟恢复状况如何，系待定事实，鉴定机构在伤者已死亡，仅凭病历进行鉴定，因病历记载的病情系受伤时的状况反映，而治疗后的状况应结合患者检查定论，该证据的证明力明显不足，现依据该证据主张权利缺乏相关证据支持，结合鉴定机构文证审查意见书和被告质证意见不能确定李亚琴伤情属9级伤残的事实客观存在，故原告该项主张不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条（六）项、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法证据规则的若干规定》第六十条之规定，判决如下：
一、原告胡军之母李亚琴受伤住院治疗医疗费、交通费、误工等共计3907.3元，被告曹凯瑞负担2735.11元；
二、驳回原告胡军的其他各项诉讼请求。
上述款项于本判决书生效后30日内清付完结。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间利息。
本案受理费550元，原告负担165元，被告负担385元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。
审 判 长 成建军
审 判 员 赵民武
人民陪审员 袁宏新
二〇一三年六月十三日
书 记 员 张 勇