甘肃省会宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）会民一初字第577号
原告成学良，男，汉族，农民。住会宁县。
委托代理人何晓波，白银枝阳律师事务所律师。
被告吕永强，男，汉族，农民。住会宁县。
原告成学良与被告吕永强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告成学良及委托代理人何晓波，被告吕永强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告成学良诉称，2014年6月份原告到被告承包的位于内蒙古自治区五原县联丰三队的新农村亮化改造工地从事墙面粉刷工作，约定日工资为240元。同年6月20日原告乘坐被告驾驶的三轮摩托车上班途中，由于被告驾驶不慎，使原告从该车跌落受伤。原告被送往五原县人民医院抢救、治疗52天，原告的伤情诊断为“急性开放性颅脑损伤、双额叶脑挫伤、脑干肿胀、右颚颞顶硬模下血肿、蛛网膜下腔出血、右侧右颚颞顶骨骨折、右侧上颌窦囊肿”，原告住院期间的医疗费被告吕永强支付了3万元，对其他损伤，经多次协商未果，原告受伤造成严重的后遗症。现要求被告赔偿原告医疗费3800元，住院伙食2080元（52天40元），营养补助费520元（52天10元），护理费4160元（52天80元），交通费1000元，工资2400元，伤残赔偿金57360元，误工费47250元，鉴定费3000元，鉴定交通费240.4元，鉴定期间伙食补助及营养补助费250元，后续治疗费18000元，共计140060.4元。
被告吕永强辩称，原告所述与事实不符，原告与被告早已熟悉，被告在内蒙长时间打工，老板承包工程，要求被告叫粉刷工，工资由老板支付。被告叫了原告，第九天，老板让被告开车去拉料，原告在被告拉料的三轮车的车厢内一手喝饮料，风吹掉帽子，原告举手抓帽子时摔落车下，是原告的疏忽大意，并非被告的不谨慎，诉讼主体不符，被告是叫原告到工地打工的，被告不是雇主，原告受伤之后，雇主支付了手术费用，在住院后期老板不及时给资金，被告作为亲戚又是叫原告去打工的，道义使被告东拼西凑垫付了3万余元，至今在向老板索要，为此，被告认为被告是打工的，不是老板，也就不是雇主，向被告索要工资，要求被告赔偿无法律依据。综上所述，请求法院驳回原告诉求。
经审理查明，2014年6月份原告在位于内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特总旗乌加河镇联丰三队的新农村亮化改造工地从事墙面粉刷工作，该工程的发包方实际为乌拉特总旗乌加河镇政府，承包方为葛茂荣，吕永强的工程是葛茂荣转包给杜满，杜满又转包给吕永强。原告成学良在吕永强承包的工地打工，约定原告的日工资为240元，打工10天后即2014年6月20日原告乘坐被告驾驶的三轮摩托车拉料途中，原告从该车跌落受伤。当天被送往五原县人民医院抢救、住院治疗52天（2014年6月20日入院，2014年8月11日出院），诊断为：“急性开放性颅脑损伤、双额叶脑挫伤、脑干肿胀、右颚颞顶硬模下血肿、蛛网膜下腔出血、右侧右颚颞顶骨骨折、右侧上颌窦囊肿”，住院费用为72808.78元，其中总承包人葛茂荣支付了39008.78元，被告吕永强支付了3万元，原告成学良支付了3800元。2015年11月25日经原告成学良申请，甘肃法医学会司法医学鉴定中心进行司法鉴定，鉴定为“1、被鉴定人成学良在道路交通事故中急性开放性颅脑损伤：双侧额叶及右侧顶叶脑挫裂伤、脑干肿胀、右侧额颞顶膜下血肿、蛛网膜下腔出血、额骨骨折致智力缺损，属六级伤残。2、被鉴定人成学良后续治疗费（脑功能康复治疗费）约需15000元-20000元人民币；被鉴定人后续治疗费也可依据三甲医院实际产生的费用进行核算”。鉴定费为3000元。
庭审中，原告提交如下证据：1、原告身份证复印件1份，用以证明原告的身份情况；2、门诊收费报销凭证3份，金额为182，19元，住院缴费单据6份，金额为3800元，用以证明原告支付的医疗费情况；3、医院诊断证明书复印件1份；4、为了进行鉴定在兰州大学第一医院检查票据5张，金额为1025元；5、为鉴定支付的交通票据14张，交通费金额为240.4元，原告在五原县住院期间支出的交通费票据8份，金额为688.5元，租车费单据1份，金额为1000元；6、甘肃法医学会司法医学鉴定中心出具的鉴定书1份，鉴定意见为“1被鉴定人成学良在道路交通事故中急性开放性颅脑损伤：双侧额叶及右侧顶叶脑挫裂伤、脑干肿胀、右侧额颞顶膜下血肿、蛛网膜下腔出血、额骨骨折致智力缺损，属六级伤残。2、被鉴定人成学良后续治疗费（脑功能康复治疗费）约需15000元-20000元人民币；被鉴定人后续治疗费也可依据三甲医院实际产生的费用进行核算”，用以证明原告的伤残等级为六级伤残及后续治疗费的情况；7、鉴定费单据1份，金额为3000元；8、被告吕永强书写的欠条1份，用以证明2013年度被告吕永强对原告成学良发工资的事实。
经被告质证对原告提交的第2组证据有异议，表示不知情，对其他证据无异议。
被告提交的证据有身份证复印件1份，用以证明被告的身份情况。
对被告提交的证据经原告质证无异议。
本院依职权调取的证据有：1、医院诊断证明1份，用以证明原告受伤住院治疗，医院的检查结果及入院、出院的时间情况；2、病人费用清单1份，用以证明原告住院支持医疗费为72808.78元的事实；3、施工协议书2份；4、庭审中第一承包人葛茂荣的电话记录为：“我是从农户手里承包的，我把工程承包给好几个人，关于吕永强的工程我是发包给杜满，杜满又发包给吕永强，我当时给了成学良支付了医药费，是给杜满的，杜满又交到医院”
经质证，原告对第1、2组证据无异议，对第3组证据有异议，认为与本案无关，对葛茂荣的电话记录不予表示。
被告对第1、2组无异议，对第3组有异议，认为与被告无关，对葛茂荣的电话记录有异议，认为被告没有承包工程。
综上，对原告提交的证据，被告提交的证据及本院依职权调取的证据，符合证据的真实性、合法性、关联性，对其证据效力予以确认。
本院认为，雇佣关系，是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。本案中，被告吕永强承包了位于内蒙古自治区巴彦淖尔市乌拉特总旗乌加河镇联丰三队的新农村亮化改造工程的墙面粉刷工作，该工程是葛茂荣总承包后转包给杜满，杜满又转包给被告吕永强。原告成学良是在被告吕永强的指挥、管理下按被告吕永强的要求在指定的地点刷涂料提供劳务，获取劳务报酬，形成劳务法律关系，原告成学良与被告吕永强之间属雇用劳务关系。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告成学良和被告吕永强之间存在雇用劳务关系，吕永强为雇主，成学良为雇员，原告受雇于被告因劳务自己受到损害。按一般建筑施工安全规范，被告吕永强作为雇主应当对施工安全负责，施工前对安全注意事项应向雇员即原告作出详细的说明，对容易出事故的环节应重点强调并现场监督。本案中，由于被告吕永强放松了安全生产的管理，驾驶三轮摩托车载乘原告成学良运输涂料过程中发生事故，具有过错；原告作为完全民事作为能力人，可以预见或应当预见到乘坐三轮摩托车是容易发生事故的，应注意安全谨慎义务，防止发生事故，但由于原告未能注意到潜在的安全风险，其受伤造成损害自身也存在过错，原告在本次事故中受到损害，按各自的过错程度综合认定由被告吕永强承担原告损失总额60％的责任，原告承担40％的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”对原告请求被告赔偿医疗费的主张予以支持，以实际在五原县人民医院发生的费用72808.78元，兰州大学第一医院发生的费用1025元，共计73833.78元计算为宜。上述费用总承包人葛茂荣已支付39008.78元，被告吕永强已支付30000元，原告成学良支付4825元。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”；“受害人无固定收入的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算”，原告误工费应参照2015年度农、林、牧、渔业的年人均工资31950元／年。原告误工天数以住院天数为准，即误工天数为533天，误工费为46655.75元（533天31950元／年÷365天）计算为宜。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理期限，但最长不得超过二十年”，原告住院天数52天，原告护理费应按4551.78元（52天31950元／年÷365天）计算为宜。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家一般工作人员的出差伙食补助标准计算。”，原告住院伙食补助费以2080元（52天40元）及鉴定支出伙食费250元，共计2330计算为宜。
依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，对原告要求营养费以520元（52天10元）计算为宜。
对原告交通费应以实际支出计算。原告要求赔偿交通费的请求予以支持，以1240.40元计算为宜。
对原告要求赔偿残疾赔偿金的部分主张应予以支持，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按受诉法院所在地上一年度（即2015年度）农村居民人均纯收入标准，自定残日起按二十年计算，经甘肃法医学会司法医学鉴定中心鉴定，成学良构成六级伤残。残疾赔偿金为57360元（5736元／年20年50%）计算为宜。
对原告要求赔偿后续治疗费的主张予以支持，被鉴定人成学良后续治疗费（脑功能康复治疗费）约需15000元-20000元人民币；被鉴定人后续治疗费也可依据三甲医院实际产生的费用进行核算”，后续治疗费以原告请求的18000元计算为宜。
对原告要求赔偿鉴定费的主张应予以支持，是原告已支出的合理费用，鉴定费为3000元。对原告要求赔偿打工劳务费的主张予以支持，以2400元计算为宜。
综上，对原告成学良因身体受到伤害的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费等费用合计207491.71元，劳务工资为2400元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告吕永强赔偿原告成学良医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费等费用共计55486.27元（207491.71元60%-69008.78元）；
二、被告吕永强给付原告成学良劳务工资2400元；
三、驳回原告成学良的其他诉讼请求。
上述给付内容于本判决生效后30日内履行完毕
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100元，原告成学良负担40元，被告吕永强负担60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省白银市中级人民法院。
审 判 长 梁 焕
代理审判员 张辉平
人民陪审员 刘发元
二〇一六年三月二十九日
书 记 员 王清华