安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0191民初1263号原告：陶杨坤，男，汉族，1954年5月23日出生，住安徽省宣城市宣州区。委托代理人：孙瑞，安徽凯安律师事务所律师。被告：安徽省盛唐服务外包有限公司，住所地安徽省合肥经济技术开发区。法定代表人：金颐，总经理。委托代理人：戴军，该公司员工。委托代理人：马婕，该公司员工。原告陶杨坤诉被告安徽省盛唐服务外包有限公司（以下简称盛唐公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员陶磊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陶杨坤的委托代理人孙瑞，被告盛唐公司的委托代理人戴军、马婕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。陶杨坤诉称：我于2011年6月20日入职盛唐公司处工作，双方没有签订书面劳动合同，盛唐公司也没有为我购买社会保险。从我入职直至双方解除劳动关系时止，盛唐公司从未安排我休年休假。2016年3月1日，盛唐公司以我达到退休年龄为由，解除了与我之间的劳动关系，并拒绝支付经济补偿金及未休年休假的加班工资。盛唐公司的行为损害了我的合法权益，故诉至法院，请求判令盛唐公司：1、支付经济补偿金11965元（2393元/月×5个月）；2、支付未休年休假加班工资8252元（2393元/月÷21.75×25天×3）。盛唐公司辩称：依据《劳动合同法实施条例》第二十一条之规定，“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，用人单位因退休年龄问题办理的劳动合同终止，不需要给予经济补偿金，故陶杨坤主张的经济补偿没有依据。关于年休假问题，我公司是以安排陶杨坤调休及抵扣事假来处理的，且其在工作期间未对此表示过任何异议，同时，陶杨坤是通过我公司被派遣到安徽金顶科技发展有限公司工作的，其加班费、年休假工资一并由用工单位支付，故法院不应支持陶杨坤主张的未休年休假加班工资。综上，请求法院驳回陶杨坤全部诉讼请求。经审理查明：2011年6月20日，陶杨坤入职盛唐公司。陶杨坤于2014年5月23日达到法定退休年龄，但双方未解除劳动关系。陶杨坤在职期间，盛唐公司未为其购买各项社会保险。2015年12月31日，盛唐公司（乙方）与安徽省金顶科技发展有限公司（甲方）签订《劳务派遣协议》，约定合同有效期为2015年12月31日至2017年12月30日止；甲方编制劳务人员工资福利发放表，并由乙方派人来甲方结算劳务人员工资款，然后由乙方在银行制卡发放或者现金发放；甲方应依据法律、法规和合肥市有关规定，向乙方提供派出劳务人员社会保险及住房公积金费用；甲方因工作需要安排派遣人员加班的，应安排补休，不能安排补休的，按照规定计发加班费用，加班费用按照劳动法规定支付乙方，由乙方支付劳务人员；乙方对甲方支付劳务人员的实发工资、代扣个人所得税、保险费、管理费数额进行复核，如有异议应当在甲方支付乙方上述费用之日起十日内书面通知甲方，否则应当开具上述款项总额的劳务发票；乙方应按有关法律规定支付劳务人员工资，承担对劳务人员的各项劳务义务，保障劳务人员的合法利益。随后，盛唐公司派遣陶杨坤至安徽省金顶科技发展有限公司处工作。依据陶杨坤提供的银行工资流水清单计算（2015年3月至2016年2月），其月平均工资为2393元。2016年3月1日，盛唐公司向陶杨坤发出《解除通知书》，内容为“陶杨坤……2011年6月20日进入我公司工作，因其已到法定退休年龄，我司与其解除劳动关系，按《劳动法》规定无需支付离职补偿金”。2016年3月17日，陶杨坤向合肥经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委于3月21日作出合经区劳人仲不字[2016]2号《不予受理通知书》，内容为“……根据《劳动人事争议仲裁办案规则》第三十一条‘对不符合第三十条第一、二、三项规定之一的仲裁申请，仲裁委员会不予受理’的规定，因你诉求超过法定时效，故我委决定不予受理”。另查明，《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄”涵义的复函》规定，“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。上述事实，有陶杨坤提供的身份证复印件、银行工资流水单、解除通知书、《不予受理通知书》，盛唐公司提供的《劳务派遣协议》以及当事人陈述等予以证实，本院予以确认。本院认为：陶杨坤、盛唐公司于2011年6月20日起建立劳动关系，双方间的权利义务应受我国劳动法律、法规的调整。关于盛唐公司是否应当支付经济补偿金的问题。依据本案查明的事实，陶杨坤与盛唐公司签订劳动合同时尚未达到法定退休年龄，在双方履行劳动合同过程中，陶杨坤于2014年5月23日达到法定退休年龄，但双方并未解除劳动关系，陶杨坤继续被盛唐公司派遣至用工单位工作。另，目前陶杨坤未享受基本养老保险待遇，故自2014年5月23日后，陶杨坤、盛唐公司间建立的民事法律关系仍应按劳动关系处理。2016年3月1日，盛唐公司以陶杨坤达到法定退休年龄为由提出解除双方劳动关系，依据相关法律规定，盛唐公司应当向陶杨坤支付经济补偿金，本院依据陶杨坤的工作年限以及月工资标准，计算经济补偿金为11965元（2393元/月×5个月）。关于盛唐公司是否应当支付年休假工资的问题。盛唐公司辩称加班费、年休假工资应由用工单位（安徽省金顶科技发展有限公司）来承担，且公司已采取调休或抵扣事假的方式来冲抵年休假，本院认为，首先，依据法律规定，保障劳动者享受带薪年休假系盛唐公司法定义务，而非用工单位的义务，其次，依据盛唐公司与安徽省金顶科技发展有限公司签订《劳务派遣协议》的约定，该用工单位仅需计付加班工资，盛唐公司仍应“承担对劳务人员的各项劳务义务，保障劳务人员的合法利益”，故未休年休假工资应当由盛唐公司承担，又因盛唐公司未举证证明其已安排陶杨坤休年假或已向其支付未休年休假工资的事实，故本院计算年休假工资为3960.28元（2393元/月÷21.75×200%×18天）。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十六条、第四十六条第一款第二项、第四十七条、第六十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：被告安徽省盛唐服务外包有限公司于本判决生效后十日内向原告陶杨坤支付经济补偿金11965元、年休假工资3960.28元，合计15925.28元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取为5元，由原告陶杨坤负担2元，由被告安徽省盛唐服务外包有限公司负担3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。代理审判员  陶磊二〇一六年七月三十日书 记 员  周鹏附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第六十二条用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。