江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏11民终362号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司，地址镇江市正东路135号。
负责人刘亮，该公司总经理。
委托代理人张玺鹃，江苏朱方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐锡良。
被上诉人（原审原告）徐维。
以上两被上诉人共同委托代理人蒋莉圆，江苏律威律师事务所律师。
以上两被上诉人共同委托代理人李钦官，江苏律威律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郭俊。
被上诉人（原审被告）王晓兰。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服镇江市京口区人民法院（2015）京民初字第671号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：徐锡良、徐维分别系张芳之夫、之子。2014年12月20日13时20分，郭俊驾驶车牌号为苏L×××××小型轿车，沿镇江市京口区江滨路由东向西行驶，行至北固湾交叉路口右转弯时，与同方向张芳骑行的电动自行车发生碰撞，致张芳受伤，两车受损。镇江市公安局交通警察支队京口大队认定，郭俊驾驶机动车行经交叉路口向右转弯时，未让直行车辆优先通过，且行驶过程中遇情况采取措施不当，是引发事故的直接原因，故郭俊负事故全部责任，张芳不承担事故责任。
事发当日，张芳被送至江苏大学附属医院住院治疗；并于当日进行左颞顶开颅血肿清除术及去骨瓣减压手术。2014年12月28日，张芳死亡。张芳的记录记载：其入院诊断为颅脑外伤、蛛网膜下腔出血、左颞顶部硬膜外血肿、右额颞及左顶脑挫裂伤、左锁骨中段骨折；死亡诊断除入院诊断的各伤情外，还包括肺栓塞。张芳受伤住院治疗至死亡共9天，该9天张芳均在重症监护室接受治疗，共产生医疗费54543.96，其中郭俊垫付44543.96元，中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司（以下简称保险公司）垫付10000元。郭俊还垫付了张芳的尸表检验费1200元。
王晓兰系车牌号为苏L×××××机动车的登记所有人，为该车在保险公司投保交强险及商业三者险，其中商业三者险保险金额50万元附加不计免赔条款。涉案交通事故发生在上述两保险合同的保险期间内。
2014年12月30日，××理鉴定。2015年1月23日，该所出具鉴定意见，认为：张芳系颅脑损伤手术后卧床，体内静脉系统内形成血栓，血栓脱落形成栓子致左右肺动脉急性栓塞导致肺循环和呼吸功能严重障碍而死亡。徐锡良、徐维因此次鉴定支付鉴定费8400元。本案审理中，郭俊、王晓兰申请就涉案交通事故对张芳死亡的参与度进行鉴定；保险公司公司申请就涉案交通事故与张芳死亡原因的关联性进行鉴定。经原审法院依法委托，南京医科大学司法鉴定所于2015年8月12日就上述两项申请事项作出鉴定意见：张芳颅脑损伤与2014年12月20日交通事故有直接因果关系，其肺栓塞的发生系颅脑损伤术后的并发症，建议车祸与其死亡参与度为96－100%。
张芳户口注销证明记载：张芳1952年2月生，住址为桃园新村35幢403室。一审庭审中，徐锡良、徐维陈述，张芳之夫徐锡良现年69岁，目前月退休工资为2400元。
事故发生后，郭俊曾给付徐锡良、徐维现金4万元。
一审审理中，××人费用清单，该清单记载重症监护及特级护理共计金额339元；郭俊提交张芳的住院收费票据记载，该收费中包括护理费1019元。
上述事实有道路交通事故认定书、保险单、死亡记录、鉴定意见书及发票、医疗费发票、户籍注销证明及当事人陈述等证据予以证实。
原审法院认为：公民的生命健康权受到法律保护。发生交通事故，属于机动车一方责任的，且机动车所有人与使用人非同一人时，机动车所有人存在法定情形的过错时，应当承担相应的赔偿责任。机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时投保“交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，应予支持。
本案中，王晓兰系涉案交通事故中的机动车登记所有人，徐锡良、徐维未能证明王晓兰于事故的发生存在法定情形的过错，故徐锡良、徐维要求王晓兰承担事故赔偿责任的诉讼请求，不予支持。涉案事故责任经镇江市公安局交通警察支队京口大队认定，郭俊承担事故全部责任，郭俊对交通事故责任认定存有异议，但在交警部门作出上述责任认定后，其既未提起相关的行政复议，亦未于本案审理中，提交相关证据证明交通事故认定书存在错误，故对于涉案道路交通事故认书认定的事故事实及责任，予以确认。郭俊与保险公司均认为根据交通事故与张芳死亡之间的参与度鉴定，其应承担96%的赔偿责任。根据法律规定，机动车与非机动车发生交通事故，非机动车驾驶人有过错的是适当减轻机动车一方赔偿责任的必要条件；根据交通事故与张芳死亡之间的参与度鉴定，并不必然得到张芳于事故的发生存在过错，且郭俊与保险公司均未能证明张芳在事故中存在过错，故对于郭俊与保险公司依据鉴定分析及鉴定意见减轻赔偿的意见，不予采纳。综上，徐锡良、徐维的各项损失应当先由保险公司在交强险及商业三者险保险限额范围内予以赔偿，不足部分，由郭俊予以赔偿。
对于徐锡良、徐维主张的各项费用死亡赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、营养费、住院补助费损失，在项目上于法有据，标准上符合法律规定及本地实际情况，故对徐锡良、徐维主张的上述损失项目及金额，予以采纳。徐锡良、徐维主张丧葬费损失，郭俊及保险公司认为，因张芳生前有社会保障保险，应已得到赔偿，但均未能提交证据予以证明徐锡良、徐维已得到该项赔偿；且社会保障保险对于张芳的死亡是否承担丧葬费系另一法律关系，故对于徐锡良、徐维丧葬费损失的诉讼请求，予以支持。徐锡良、徐维主张张芳家属因护理张芳发生的护理费损失。张芳自事故发生后，即进入医院的重症监护室进行治疗，根据医疗常识重症监护室的护理由专业的护士进行；郭俊及保险公司提交的相关医疗费票据中记载郭俊及保险公司垫付的医疗费用中已包括护理费；基于上述两点，对于徐锡良、徐维主张的护理费，不予支持。徐锡良、徐维徐锡良主张被扶养人生活费。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属；一审审理中，徐锡良系退休人员，有退休收入；故对于徐锡良被扶养人生活费的主张，不予支持。徐锡良、徐维主张受害人家属处理丧葬事宜与交通事故的误工费、住宿费，但均未提交该两项损失的证据予以证明，故对该两项损失的主张，不予支持。徐锡良、徐维主张的衣服损失及交通费损失，虽未能提交证据予以证明，但其发生符合常理，酌定财物损失（即衣服损失）200元、交通费1000元。
综上，根据徐锡良、徐维的主张，结合张芳的治疗情况，对徐锡良、徐维的各项损失确认如下：1、医疗费54543.96元；2、营养费120元（8天×15元/天）；3、住院伙食补助费160元（8天×20元/天）；4、丧葬费28992元；5、死亡赔偿金618228元（34346元×18年）；6、精神损害抚慰金50000元；7、鉴定费8400元（××理鉴定）；8、财物损失酌定200元；9、交通费酌定1000元；10、尸体检验费1200元。合计损失762843.96元。上述损失第8项未超出交强险财产损失赔偿限额，由保险公司在交强险限额范围内赔偿；其他各项损失之和762643.96元，已超出交强险医疗费用（1万元）、死亡赔偿限额（11万元）与商业三者险（50万）之和，故由保险公司在交强险与商业三者险范围内赔偿62万元；超出部分142643.96元，由郭俊承担赔偿责任。因事故发生后，保险公司已垫付医疗费1万元；郭俊已垫付医疗费44543.96元、尸体检查费1200元，并给付徐锡良、徐维4万元，上述费用应予以相应扣减。
据此判决：一、中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司于判决生效后十日内赔付徐锡良、徐维610200元；二、郭俊于判决生效后十日内赔偿徐锡良、徐维56900元。
原审法院判决后，上诉人保险公司不服，向本院提起上诉，认为：1、交通事故与张芳死亡的参与度为96%-100%，保险公司应承担不超过96%的赔偿责任；2、丧葬费已由社会保障部门予以支付，不应支持；3、因死者生前一直处于昏迷装药，无法进食，住院伙食补助费不应赔偿；4、应扣除医疗费中的非医保用药；5、因郭俊被追究刑事责任，精神损害抚慰金不应支持。请求二审法院撤销原审判决，依法改判保险公司减少赔偿24408元，上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人徐锡良、徐维辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人郭俊未到庭亦未作答辩。
被上诉人王晓兰未到庭亦未作答辩。
经审理查明：2016年4月6日，镇江市京口区人民法院作出（2016）苏1102刑初56号刑事判决书，判决郭俊犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
除上述事实外，本院经审理查明的事实与原审法院经审理查明的事实一致。
本院认为：郭俊对本案交通事故承担全部责任，张芳不承担事故责任，原审法院认定由郭俊承担全部赔偿责任并无不当。张芳因本案交通事故死亡，丧葬费系法定赔偿项目，张芳因本案交通事故住院治疗，住院伙食补助费亦系法定赔偿项目，上诉人保险公司认为不应承担丧葬费及住院伙食补助费的理由不能成立，不予支持。
上诉人保险公司要求扣除非医保用药，但未能提供非医保用药清单、医保范围内的替代医疗方案及费用，故对该请求不予支持。
郭俊因本案交通事故犯交通肇事罪已被刑事处罚，故徐锡良、徐维主张的精神损害抚慰金不应支持，原审判决支持精神损害抚慰金50000元有误，本院予以调整。徐锡良、徐维总的损失为712843.96元，由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿120200元，在商业险责任限额内赔偿50万元，扣减保险公司已经垫付的医疗费10000元，仍需赔偿610200元。超出交强险及商业险限额的92643.96元，由郭俊赔偿给徐锡良、徐维，扣减郭俊已经垫付的医疗费44543.96元、尸体检查费1200元及已给付徐锡良、徐维的40000元，郭俊仍需赔偿徐锡良、徐维6900元。上诉人保险公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持镇江市京口区人民法院（2015）京民初字第671号民事判决第一项；
二、撤销镇江市京口区人民法院（2015）京民初字第671号民事判决第二项；
三、郭俊于本判决生效之日起十日内赔偿徐锡良、徐维6900元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4706元，由徐锡良、徐维承担1086元，郭俊承担3620元；二审案件受理费1071元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司镇江市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李守斌
代理审判员 朱云云
代理审判员 符合群
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 孙 琦