浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙温刑终字第1940号
原公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林平，经商。曾因犯贩卖毒品罪，分别于2001年10月31日�浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑六个月；于2012年6月13日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑二年二个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月23日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人陈开拓，浙江泽商律师事务所律师。
原审被告人全某，经商。曾因犯非法拘禁罪，于2007年4月26日被永嘉县人民法院判处有期徒刑八个月；因犯故意毁坏财物罪，于2009年5月15日被永嘉县人民法院判处有期徒刑一年，同年9月11日刑满释放。均因吸毒，分别于2012年7月8日被永嘉县公安局行政拘留十日；于2014年12月31日被永嘉县公安局责令接受社区戒毒三年；于2015年3月3日被永嘉县公安局行政拘留十五日，同月5日被决定强制隔离戒毒二年。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年3月16日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于永�县看守所。
原审被告人石某，无业。曾因卖淫，于2012年8月5日被永嘉县公安局行政拘留十日。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年3月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
原审被告人辛某，务工。曾因犯寻衅滋事罪，于2008年5月13日被永嘉县人民法院判处有期徒刑一年。因吸毒，于2015年3月3日被永嘉县公安局行政拘留十二日。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2015年3月15日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
浙江省永嘉县人民法院审理永嘉县人民检察院指控指控被告人林平犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人全某、石某、辛某犯容留他人吸毒罪一案，于2015年12月8日作出（2015）温永刑初字第1182号刑事判决。林平不服判决，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人�听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）贩卖毒品事实
1、2014年11月18日晚，李某打电话给被告人林平购买甲基苯丙胺（冰毒），后来到被告人林平位于永嘉县江北街道楠江中路176号出租房楼下，由被告人林平的女朋友陈安丹（已判决）将一小包冰毒以150元价格贩卖给李某。
2014年11月20日下午，李某打电话给被告人林平购买冰毒，后被告人林平在其位于永嘉县江北街道楠江中路176号出租房内将一小包冰毒以200元价格贩卖给李某。同日，侦查人员从被告人林平该出租房内查获冰毒共计17.98克。
2、2015年1月份的一天晚上，被告人林平在永嘉县江北街道艳阳天宾馆附近将一小包冰毒以300元价格贩卖给杨某。
2015年春节期间的一天，杨某向被告人林平购买冰毒，被告人林平叫林某乙（另案处理）为其运送冰毒，后林某乙在永嘉县瓯北锦江酒店附近将一小包冰毒以两三百元价格贩卖给杨某。
3、2014年11月份的一天，被告人林平在其位于永嘉县江北街道楠江中路的瓯楠花园三楼房间将一小包冰毒以200元价格贩卖给全某。
十几天以后，被告人林平在永嘉县江北街道罗浮三角附近将两小包冰毒以400元价格贩卖给全某。
2015年3月份的一天，被告人林平在永嘉县桥下镇其驾驶的轿车内将一小包冰毒以200元价格贩卖给全某。
4、2015年2月上旬的一天，被告人林平通过王强、林某乙在永嘉县江北街道深河宾馆楼下将一小包冰毒以200元价格贩卖给胡某。
2015年2月中旬的一天，被告人林平在其位于永嘉县瓯北龙桥北街的一出租房内将一小包冰毒以300元价格贩卖给胡某。
（二）容留他人吸毒事�
1、2014年10月份至11月份期间，被告人林平在其位于永嘉县江北街道楠江中路176号出租房内容留林某甲吸食冰毒2次以上。
2015年3月22日晚，被告人林平、石某在永嘉县江北街道码道东路39号209出租房内容留胡某、陆某、闻某吸食冰毒。
2015年3月23日下午，被告人石某在永嘉县江北街道码道东路39号209出租房内容留陆某、闻某、胡某吸食冰毒。同日侦查人员从被告人林平牌号为浙C×××××的轿车内查获冰毒5.82克，从被告人林平位于永嘉县江北街道码道东路39号209出租房内查获冰毒13.6克，海洛因0.13克。
2、2015年农历正月初七左右的一天，被告人全某在永嘉县桥下镇帝豪客栈405号房间内容留辛某、潘某吸食冰毒。
2015年2月27日，被告人全某在永嘉县桥下镇帝豪客栈305号房间内容留潘某吸食冰毒。
2015年2月28日，被告人全某在永嘉县桥下镇帝豪客栈305号房间内容留潘某吸食冰毒。
2015年3月2日，被告人全某在永嘉县桥下镇帝豪客栈303号房间内容留潘某吸食冰毒。
3、2015年农历正月初四左右的一天，被告人辛某在永嘉县桥下镇帝豪客栈505号房间内容留全某、潘某吸食冰毒。
2015年3月1日，被告人辛某在永嘉县桥下镇帝豪客栈303号房间内容留全某、潘某吸食冰毒。
原审法院依照相关法律，作出如下判决：（一）被告人林平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币48000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币50000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。（二）被告人全某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。（三）被告人石某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。（四）被告人辛某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
林平上诉称：自己出租房里和车内被查获的毒品是自己吸食用的，不应计入贩毒数量。请求二审从轻改判。其二审辩护人提出：（1）林平供称2014年11月20日被查获的17.98克冰毒系其朋友带过来共同吸食所剩，无充分证据证实该批毒品系林平所有，故认定该17.98克冰毒为贩毒数量，属于事实不清。（2）2015年在码道东路出租房内查获毒品时，林平已经归案，仅凭石某的供述认定在出租房内查获的冰毒13.6克、海洛因0.13克属于林平所有证据不足。（3）林平犯容留他人吸毒罪有坦白情节，且有悔罪表现。综上，请求发回重审或从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人林平贩卖毒品、容留他人吸毒及原审被告人全某、石某、辛某容留他人吸毒的事实，有林平、全某、石某、辛某在侦查阶段的供述及林平、全某、辛某的辨认笔录，同案犯陈安丹的供述及其辨认笔录，证人李某、杨某、胡某、潘某、闻某、陆某、林某甲、张某、廖某的证言及其辨认笔录，证人林某乙的证言，搜查证、搜查笔录、提取笔录、毒品当场称量记录、扣押决定书、扣押清单、毒品上交笔录及清单、案件照片，理化检验报告，现场检测报告书，手机通话记录，刑事判决书、刑事附带民事判决书、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、刑满释放证明书，抓获经过和人口信息等证据证实。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由及辩护意见。经查：（1）2014�11月20日侦查人员从林平位于永嘉县江北街道楠江中路176号出租房内查获17.98克冰毒时，林平刚刚在该出租房内将一小包冰毒贩卖给李某，林平本人亦曾多次供认该被查获的17.98克冰毒属其所有。林平、石某在侦查阶段的供述能相互印证，证实侦查人员在永嘉县江北街道码道东路39号209室林平租赁的出租房内查获的毒品系林平所有。因此，林平的辩护人提出认定在林平的出租房内两次查获的毒品属林平所有证据不足的意见，与事实不符，不予采纳。（2）林平多次贩卖毒品，没有证据证实在其租住处及车内查获的毒品不是用于贩卖，根据最高人民法院（2015）129号《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的规定，应把从林平租住处及车内查获的毒品全部认定为其贩毒数量。因此，林平及其辩护人关于贩毒数量认定的意见与事实和法律规定不符，不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）林平违反国家毒品管制法规，多次贩卖甲基苯丙胺及海洛因，数量较大，又容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。对林平应数罪并罚。原审被告人全某、石某、辛某违反国家毒品管制法规，容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。林平系累犯、毒品再犯，应从重处罚。原判鉴于林平、全某、辛某归案后如实供述自己容留他人吸毒的罪行及石某自愿认罪，已予从轻处罚。林平的上诉理由及其辩护人的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二�五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯 亮
审 判 员 林方芳
代理审判员 吴程远
二〇一六年二月十六日
代书 记员 林蒙蒙