河北省沧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）沧刑终字第00281号
原公诉机关河北省河间市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王建方，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月16日由沧州市公安局刑事拘留，同年12月23日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被逮捕。现羁押于沧州市看守所。
辩护人张国旗，河北铭鉴律师事务所律师。
原审被告人孙洪奎，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月22日由沧州市公安局刑事拘留，同年12月23日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被�捕。现羁押于沧州市看守所。
原审被告人柳某，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月16日由沧州市公安局刑事拘留，同年12月23日因涉嫌犯非法持有枪支罪被逮捕。现羁押于沧州市看守所。
原审被告人王某，农民。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年11月16日由沧州市公安局刑事拘留，同年12月23日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被取保候审，2014年7月14日被河间市人民法院取保候审，同年8月12日经河间市人民法院决定被逮捕。同年10月3日被河间市人民法院取保候审。
河北省河间市人民法院审理河间市人民检察院指控原审被告人孙洪奎、王建方、王某犯销售伪劣产品罪、被告人柳某犯销售伪劣产品罪、非法持有枪支罪，于2014年8月25日作出（2014）河刑初字第284号刑事判决。原审被告人王建方不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人王�方，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审认定：
自2013年1月份开始，被告人孙洪奎从河南多次购买假烟加价后销售给被告人王建方，王建方雇佣被告人王某将假烟从河南运至河北泊头取货。王某从2013年6月份知道为王建方运输的是假烟后，又多次运输。王建方将自孙洪奎处购买的假烟加价后销售给被告人柳某。2013年11月15日19时许，沧州市公安局治安支队在泊头市一货场将正在取货的王建方、王某抓获，当场查获“新石家庄”卷烟1300条。经鉴定，查获的1300条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。2013年11月16日上午，沧州市公安局对被告人柳某经营的河间市棉庆商店及存放卷烟的车库进行搜查，当场查获“哈德门”、“红梅”等22种品牌卷烟2875条，在车库内搜查出五连发猎枪一支。经鉴定，查获的2875条卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。查获的�枪认定为枪支。自2013年1月份至被查获时，被告人孙洪奎与被告人王建方之间的汇款记录共计415250元，被告人王建方与被告人柳某之间的汇款记录为146300元。自2013年6月份至被查获时，被告人孙洪奎与被告人王建方之间的汇款记录共计99700元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人孙洪奎供述，证实其从2013年1月份开始在河南漯河北舞度镇黑市上购买假烟后销售给王建方。其将假烟运至郑州，王建方安排货车运回沧州，由其负担运费。王建方通过中国邮政储蓄银行给其汇款约四十多万元，其已经发给王建方相应货值的假烟。其和王建方只做成品假烟生意，王建方从未向其订做过假烟。
2、被告人王建方供述，证实其从2013年年初开始在孙洪奎处购买假烟后进行销售。其通过电话提前告知孙洪奎其购买假烟的种类和数量，孙洪奎准备好后，其将假烟货款通过中国邮政储蓄银行给孙洪奎汇过去。之后其打电话让货车司机王某去河南把假烟运回泊头。2013年6月份有一次下雨货物被淋湿后，王某才知道运输的是假烟。2013年11月15日被查获的20件“白石家庄”假烟，是其最后一次从孙洪奎手中购买的，该假烟货款17600元已通过银行汇给孙洪奎。其从孙洪奎处共购买了349850元的假烟，全部销售给柳某。
3、被告人柳某供述，证实其与王建方之间的银行汇款记录显示的是其给付王建方假烟货款的情况。其从王建方处购买假烟后每条加价五角零售了一部分，余下的假烟存放在车库内于2013年11月16日被查获。“哈德门软包”、“红山茶”、“新石家庄”每条进价15元，“七匹狼”、“哈德门精品”、“黄山硬一品”等每条进价20元。在其车库内查获的猎枪是其弟柳建超的。
4、被告人王某供述，证实其从2013年2月份开始为王建方运货。2013年约7、8月份时，有一次给王建方运输的货物被雨淋湿，其才知道给王建方运输的是假烟。之后其又给王建方运输了两次假烟。2013年11月15日晚，其从河南郑州拉了20件假烟回到泊头惠岗停车场，当晚9点多钟王建方驾驶一辆面包车和一辆轿车来取货，刚装完车就被抓了。
5、证人张某证言，证实2013年11月15日晚8点多钟，其驾驶面包车在泊头市一配货站内为表弟王建方运输假烟，刚装完车就被抓了。
6、辨认笔录，证实四被告人对同案犯进行了辨认。
7、沧州市公安局扣押物品、文件清单，证实扣押被告人孙洪奎中国邮政储蓄银行卡一张；被告人王建方中国邮政储蓄银行转帐凭单四张、中国邮政储蓄银行卡、中国农业银行卡各一张、手机三部、“白石家庄”假烟1300条；被告人王某运输假烟的解放牌大货车一辆；被告人柳某中国农业银行卡一张、五连发猎枪一支、“红塔山”、“红梅�、“红山茶”、“新石家庄”等假烟共计2875条。
8、中国邮政储蓄银行沧州市西环支行银行明细、中国农业银行沧州支行银行明细及中国邮政储蓄银行转帐凭单30张，证实2013年1月3日至2013年11月7日王建方给孙洪奎汇款30次，金额合计415250元，其中2013年7月至2013年11月汇款金额合计99700元；2013年2月1日至2013年9月24日柳某给王建方汇款12次，金额合计146300元。
9、河北省烟草质量监督检测站20131107004号、20131107005号检验报告，证实从被告人柳某经营的棉庆商店及仓库内查获的“新石家庄”、“红山茶”等22种香烟，以及查获的被告人王建方的“新石家庄（软）”香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
10、河北省烟草专卖局出具的卷烟价格鉴定书，证实从被告人柳某处查获的“新石家庄”、“红山茶”等22种香烟，参考河北省在销真品卷烟零售价格，价值合计119420元。
11、沧州市公安局物证鉴定所（沧）公（物）鉴（痕）字（2013）0033号鉴定文书，证实从被告人柳某仓库内查获的猎枪以火药为发射动力，认定为枪支。
12、个体工商户综合查询信息、烟草专卖零售许可证副本复印件等，证实河间市棉庆商店经营者为被告人柳某，经营范围包括零售卷烟、雪茄烟。
13、河间市烟草专卖局先行登记保存通知书，证实2013年11月16日从被告人柳某处扣押的2875条假烟由河间市烟草专卖局予以先行登记并保存。
14、被告人户籍信息，证实四被告人犯罪时均已达到刑事责任年龄。
河间市人民法院认为，被告人孙洪奎销售伪劣卷烟，销售金额415250元；被告人王建方自被告人孙洪奎处购买415250元的伪劣卷烟后予以销售，其中货值金额17600元的1300条伪劣卷烟因被查获尚未销售，属未遂；被告人王某明知被告人王建方销售伪劣卷烟，而为其运输，涉案金额99700元，其中货值金额17600元的1300条伪劣卷烟因被查获尚未销售，属未遂，其行为均构成销售伪劣产品罪。被告人柳某销售伪劣卷烟，销售金额146300元，其中货值金额52657.5元的2875条伪劣卷烟因被查获尚未销售，属未遂；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成销售伪劣产品罪和非法持有枪支罪。依法对其实行数罪并罚。被告人王某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人孙洪奎、柳某、王某当庭自愿认罪，有悔罪表现，酌定予以从轻处罚。
根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第一百二十八条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干�题的解释》第一条第一款、第二条第三款、第六条之规定，判决如下：一、被告人孙洪奎犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十二万元。二、被告人王建方犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十一万元。三、被告人柳某犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币八万元。四、被告人王某犯销售伪劣产品罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币五万元。五、扣押在案的4175条假冒注册商标且伪劣卷烟，依法予以没收。
原审被告人王建方上诉提出，其销售假烟的犯罪数额应该是146300元，不能按照其给上家孙洪奎打款数额（415250元）计算，因为其给孙洪奎的款项中有购买烟皮子、烟叶的钱。公安机关仅查实146000元假烟的�向，只能按146300元计算其犯罪数额。
经二审审理查明的事实与一审认定事实一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
关于上诉人王建方提出的，其销售假烟的犯罪数额应该是146300元，不能按照其给上家孙洪奎打款数额（415250元）计算，因为其给孙洪奎的款项中有购买烟皮子、烟叶的钱。公安机关仅查实146300元假烟的去向，只能按146300元计算其犯罪数额。经查，被告人孙洪奎供述王建方未让其购买过烟叶加工假烟，汇给其的415250元均系王建方支付的从其处购买成品假烟的货款，其已将该假烟全部发给王建方。公诉机关提交的中国邮政储蓄银行转帐凭单显示自2013年1月至11月王建方共给孙洪奎转帐30笔，每笔金额数千元至3万元不等，均为小额转账。该转账记录显示的金额、次数等符合孙洪奎及王建方在侦查机关供述的二人之间买卖假烟的数量、金额�特征，王建方亦未提交其他证据证实该汇款包括其向孙洪奎定做假烟的预付款，故应认定王建方自孙洪奎处购得415250元的假烟后，除被查获的1300条假烟外已全部销售。故上诉人王建方的上诉理由缺乏事实与法律依据，本院依法不予采纳。
本院认为，原审被告人孙洪奎销售伪劣卷烟，销售金额415250元；上诉人（原审被告人）王建方自原审被告人孙洪奎处购买415250元的伪劣卷烟后予以销售，其中货值金额17600元的1300条伪劣卷烟因被查获尚未销售，属未遂；原审被告人王某明知上诉人王建方销售伪劣卷烟，而为其运输，涉案金额99700元，其中货值金额17600元的1300条伪劣卷烟因被查获尚未销售，属未遂，其行为均构成销售伪劣产品罪。原审被告人柳某销售伪劣卷烟，销售金额146300元，其中货值金额52657.5元的2875条伪劣卷烟因被查获尚未销售，属未遂；违反枪支管理规定，�法持有枪支，其行为构成销售伪劣产品罪和非法持有枪支罪。依法对其实行数罪并罚。原审被告人王某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻处罚。原审被告人孙洪奎、柳某、王某当庭自愿认罪，有悔罪表现，酌定予以从轻处罚。上诉人王建方的上诉理由没有事实及法律依据，本院依法不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 左书元
代理审判员 张战洪
代理审判员 赵长波
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 刘永智