山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民终字第175号
上诉人（原审原告）：陈凤莲。系吴某某之妻。
上诉人（原审原告）：吴建章。系吴某某之子。
上诉人（原审原告）：吴庆云。系吴某某之女。
上诉人（原审原告）：吴志强。系吴某某之子。
四上诉人共同委托代理人：吴建随。
上诉人（原审原告）：吴建随。系吴某某之子。
被上诉人（原审被告）：菏泽市立医院。
法定代表人：赵利华，该院院长。
委托代理人：马万涛，该院法律顾问。
上诉人陈凤莲、吴建章、吴志强、吴庆云、吴建随因与被上诉人菏泽市立医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2011）菏牡民重字第3003号民事判决，向本院提起上诉，本院于2015年6月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告一审诉称，2011年8月18日，吴某某入住菏泽市立医院，诊断为贲门癌，由于手术操作不当和吻合口的漏缝，吴某某在手术后血压持高不下，刀口红肿，伤口感染流液手术后的第11天，饭从胸腔和腹腔流出来，又进行了二次手术。二次手术后，引流管引流出剪断的线头，主治医生置之不理。2012年5月5日，在北京华夏物证鉴定中心进行了鉴定，鉴定前被告删改了病历，胃漏的真正原因没有记录。吴某某于2013年8月18日，因伤口长期不愈，导致左肺感染，入住菏泽市牡丹人民医院治疗，2013年11月11日出院。后伤口流血流脓，经抢救无效死亡。请求判令赔偿医疗费128618元、住院伙食补助费4380元、住院护理费18822元、诉讼费6300元、上诉费800元、鉴定费10000元、后续治疗费40000元、后续护理费65000元、营养费20000元、交通住宿费2000元、丧葬费21000元、伤残费50000元、死亡赔偿金115000元，以上共计481916元。
原审被告菏泽市立医院一审辩称，原告陈述部分与客观事实不符，应以住院病历记载为准；吴某某被诊断患有贲门癌、高血压，整个手术操作符合医疗规范，术后出现吻合口瘘是手术并发症，是患者特殊体质及其抵抗力差所导致；北京华夏物证鉴定中心认定该院诊疗行为符合医疗规范，不存在医疗过错，该院不应承担责任，应驳回原告诉请。
原审法院查明，2011年8月18日，吴某某因进食后呕吐入住菏泽市立医院住院治疗，初步诊断为贲门癌、高血压，于2011年8月26日行贲门癌切除，食管-
胃弓下吻合术。吴某某手术后，出现吻合口瘘、刀口感染，于2011年9月7日行左脓胸廓清＋空腔造瘘术，2011年12月13日出院。吴某某认为被告的诊疗行为存在过错，于2011年12月29日诉至原审法院。该院审理期间，经吴某某申请，北京华夏物证鉴定中心于2012年6月27日作出华夏物证中心（2012）医鉴字第517号法医临床司法鉴定意见，结论为：“菏泽市立医院对被鉴定人吴某某的诊疗行为符合医疗规范，不存在医疗过错。目前不宜对其评定伤残程度及后续治疗费用。被鉴定人吴某某出现的术后吻合口瘘，尚不能完全排除与院方的医疗瑕疵有关，菏泽市立医院对此可以承担必要的补偿费用（责任系数应不高于10%）”。2012年10月28日该院作出（2011）菏牡民初字第3003号民事判决。吴某某不服，上诉至菏泽市中级人法院，菏泽市中级人民法发回重审。该案重审期间，为查明事实，该院于2013年8月6日去函就北京华夏物证中心作出的（2012）医鉴字第517号法医临床司法鉴定意见书，让该鉴定中心作出科学的解释。该鉴定中心于2013年8月23日作出华夏物鉴中心（2013）医函字第116号答复函：“我中心接受贵院委托，依据提交的病历材料对本案进行司法鉴定，仅就病历记载来看，菏泽市立医院对被鉴定人吴某某的诊疗行为并未违反医疗常规、诊疗规范，其医疗行为不存在鉴定意义或法律意义上的过错，但被鉴定人术后确实出现了食管胃吻合口瘘的损害后果，该后果与院方的医疗介入有关，虽然经过积极治疗，被鉴定人病情好转，但这是导致本次医疗纠纷的主要原因…”。2013年8月18日，吴某某因贲门癌术后、电解质紊乱入住菏泽市牡丹人民医院治疗29天，于2013年9月16日出院，同年11月11日病逝。该院中止本案诉讼，并通知吴某某的近亲属参加诉讼，五原告变更诉讼请求为：判令被告赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、后续医疗费、死亡赔偿金等共计481916元。
另查明，吴某某2011年8月18日入住菏泽市立医院治疗117天，支付医疗费98934元，已经报销34627元，实际支出64307元。2013年8月18日，吴某某入住菏泽市牡丹人民医院治疗29天，支付医疗费17441元。后在菏泽市牡丹区中医医院、牡丹丁堂卫生室治疗共计支付医药费1795.8元。支付鉴定费10000元。吴某某出生日期为：1944年12月15日。2013年山东省农村居民人均纯收入10620元、城镇居民人均可支配收入28264元、农村居民人均消费性支出额7393元，2011年山东省农、林、牧、渔业平均工资为40500元。
原审法院认为，吴某某入住菏泽市立医院治疗，双方形成医疗服务合同关系。对于北京华夏物证鉴定中心作出的华夏物鉴中心（2012）医鉴字第517号法医临床司法鉴定意见书，鉴定中心对原鉴定作出了解释。该院向原告释明是否对吴某某的死因申请司法鉴定，原告以被告提供的病历虚假、不真实为由，拒绝申请鉴定。原告对被告方提供的住院病历提出质疑，但并未提供证据证明被告提供的病历虚假。吴某某因贲门癌术后伤口未痊愈一直进行治疗无效死亡的后果符合华夏物证鉴定中心的鉴定意见内容：“尚不能完全排除与院方的医疗瑕疵有关”，菏泽市立医院应向原告支付一定的赔偿费用，以10%为宜。原告要求营养费未提供证据，不予支持。原告未提供二人护理的证据，护理人数按一人计算。原告获得以下赔偿数额：1、医疗费8354.38元［（118170.8元-34627元）×10%］。2、护理费1620元（40500元÷365天×146天×10%）。3、住院伙食补助费为438元（146天×30元×10%）。4、交通住宿费酌情认定800元，即80元（800元×10%）。5、死亡赔偿金12744元（10620元×12年×10%）。6、丧葬费2141.85元（42837元÷2×10%）。以上共计25378.23元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条、第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条的规定判决：一、菏泽市立医院赔偿陈凤莲、吴建章、吴庆云、吴志强、吴建随因其亲属吴某某死亡的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费共计25378元，于判决生效后十日内履行完毕；二、驳回原告要求过高部分及其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7100元，原告负担6665元，菏泽市立医院负担435元，鉴定费10000元，由菏泽市立医院负担。
上诉人陈凤莲、吴建章、吴庆云、吴志强、吴建随不服原审法院判决，向本院提起上诉称：被上诉人没有提供2011年8月25日、26日、29日、31日及9月6日的病历，应推定其存在过错，并承担全部责任；护理人数应按二人计算，2011年8月18日至2013年11月11日期间的护理费，应全部支持；吴某某在菏泽市牡丹人民医院住院期间支付的白蛋白医药5980元，应予支持。请求依法改判。
被上诉人菏泽市立医院答辩称服从原判。
本院审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。
本院认为，《病历书写基本规范》第二十二条第（二）项规定：××患者住院期间诊疗过程的经常性、连续记录。由经治医师书写，也可以由实习医务人员或试用期医务人员书写，但应有经治医师签名。书写日常病程记录时，首先标明记录时间，另起一行记录具体内容。××患××程记录，每天至少一次，记录时间应当具体到分钟。××患者，至少2天记录一次病程记录。对病情稳定的患者，至少3天记录一次病程记录。”上诉人主张缺少2011年8月25日、26日、29日、31日及9月6日的病历，属于日常病程记录的范畴，上诉人未提供吴某某在菏泽市立医院住院期间是否达到病危程度的证据，亦未提供在上述时间内必须有病程记录的相关证据，故不能以此作为菏泽市立医院承担全部赔偿责任的依据。一审重审期间，经原审法院释明，上诉人不同意对菏泽市立医院是否存在医疗过错及参与度进行重新鉴定，应视为对华夏物鉴中心（2012）医鉴字第517号法医临床司法鉴定结论的认可，该鉴定结论的效力，本院予以采信。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构由明确意见的，可以参照确定护理人员人数。上诉人既未提供医疗机构证明，亦未提供鉴定机构需二人护理的鉴定意见，原判按一人护理，并无不当。吴某某在2011年8月18日至2013年11月11日住院期间的护理费，一审已判决支持。上诉人请求赔偿住院期间以外的护理费，未提供相关证据，本院不予支持。上诉人请求赔偿吴某某在菏泽市牡丹人民医院治疗期间的白蛋白医药费5980元，但未提供支付该医药费的证据，该请求不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人陈凤莲、吴建章、吴志强、吴庆云、吴建随负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙富柱
审 判 员 刘化忠
代理审判员 孙 岩
二〇一五年七月三十日
书 记 员 王静娜