广西壮族自治区防城港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂06刑终66号
原公诉机关防城港市防城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）江苏明，无业，；曾因犯盗窃罪，于2012年3月27日被安徽省安庆市中级人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元，2014年8月27日刑满释放；现因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现羁押于防城港市第二看守所。
上诉人（原审被告人）王莉，无业，；因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现羁押于防城港市第二看守所。
防城港市防城区人民法院审理防城港市防城区人民检察院提起公诉的被告人江苏明、王莉犯盗窃罪一案，于二〇一六年三月十一日作出（2015）防刑初字第246号刑事判决，原审被告人江苏明、王莉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，广西壮族自治区防城港市人民检察院指派代检察员刘进平出庭履行职务，上诉人江苏明、王莉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年3月23日，被告人江苏明、王莉伙同谢兵发（另案处理）从江西省宜春市出发，由江苏明、王莉轮流驾驶一辆黑色天籁小轿车前往广西防城港市，于次日下午17时许到达防城港市防城区大儒世家小区1栋3单元门前，按照事前分工由王莉留在车内望风接应，谢兵发和江苏明上楼寻找作案目标。江苏明、谢兵发在该单元606室（即被害人龚某家）窃得现金731000元。盗窃得手后，三人立即驾车返回江西省将赃款均分，江苏明、王莉用部分赃款购买了一辆本田歌诗图小车，并入户在江苏明之弟江某名下。同年4月22日下午18时许，被告人江苏明、王莉在广东省佛山市南海区被公安机关抓获归案。
公安机关从被告人江苏明身上搜查到赃款现金2800元及银行卡三张，从中国建设银行卡62×××24中扣押13000元；从被告人王莉身上搜查到赃款现金33700元及银行卡五张从户名为陈某的宜春农村商业银行卡62×××27中扣押129585元，从中国农业银行卡62×××76中扣押60000元；扣押江苏明、王莉用赃款购买的本田歌诗图牌小轿车一辆。
认定上述事实，原判采纳下列证据予以证实：
一、物证、书证
1、受案登记表，证实案发当日被害人龚某向当地公安局报案。
2、扣押物品清单、用赃款购买小轿车的发票等材料，证实公安机关依法扣押江苏明现金2800元、三张银行卡，扣押王莉现金33700元、银行卡五张、本田歌诗图小轿车一辆；被告人江苏明、王莉用盗窃所得的赃款，购买本田牌小轿车的情况。
3、协助冻结财产通知书，证实依法对江苏明的母亲陈某在江西宜春农村商业银行股份有限公司新坊分理处的账号为62×××27的账户内金额129580元予以冻结。
4、刑事判决书及释放证明，证实被告人江苏明于2012年3月27日因盗窃罪被安徽省安庆市中级人民法院判处有期徒刑三年六个月，2014年8月27日刑满释放。
5、抓获经过，证实2015年4月22日下午18时许，被告人江苏明、王莉在广东省佛山市南海区罗村下柏组祠堂门前被公安人员抓获。
6、案件说明，证实侦查人员分别对被告人王莉、江苏明执有的现金及对所执银行卡内的存款进行扣押、冻结。该案另一犯罪嫌疑人是谢兵发，不是谢兵生；作案车辆赣Ｃ×××××日产天籁小轿车的信息资料已被注销。
7、户籍证明、常住人口信息表，证实本案被害人龚某、黄某，被告人江苏明、王莉及在逃人员谢兵发的身份基本信息，案发时均已年满18周岁，属于完全刑事责任年龄。
二、证人证言
1、证人胡某的证言，证实江苏明、王莉在2015年4月上旬的某一天，到广东省佛山市找到江苏香，并在其家附近租了房子住下。
2、证人江某的证言，证实江苏明在案发后借其身份证买了一辆歌诗图本田小轿车，买了车之后其才知情。
3、证人陈某的证言，证实其是江苏明的母亲，江苏明在案发前借了其一张信用卡（卡号：62×××27），借卡时说想和姐夫胡某在广东省佛山市开厂，资金不够叫其借些钱。
三、被害人的陈述
被害人龚某、黄某的陈述，证实2015年3月24日9时至2015年3月24日21时许，其位于广西壮族自治区防城港市防城区防钦路大儒世家小区1栋3单元606室家中的保险柜内被他人盗窃现金751000元，即到派出所报案。
四、被告人的供述与辩解
1、被告人江苏明的供述，其于2015年3月中下旬与谢兵发在广西壮族自治区防城港市防城区某小区入户盗窃730000多元，其分得482000元，谢兵发分得250000元，分赃后其购买了一辆本田轿车，并将赃款50000元存入其母亲陈某的账户，其母亲并不知情。
2、被告人王莉的供述，2015年3月中下旬，江苏明与其及谢兵发一起开车到广西防城港市防城区的一个住宅小区。其负责开车并在车上望风，谢兵发和江苏明上楼踩点并实施盗窃，共盗得731000元。其与江苏明共分得赃款480000元，谢兵发分得240000元，剩下10000多元用作车的费用。得到赃款后，江苏明花了250000多元买了一辆本田白色小轿车，其将150000元存到家婆陈某的银行卡里，被公安机关抓获时在钱包里还剩40000元。
五、勘验、检查、辨认等笔录
1、现场勘验、辨认、搜查笔录、现场勘验笔录、提取痕迹物证登记表（含现场勘验制图3张，照相21张），证实本案中心现场位于广西壮族自治区防城港市防城区大儒世家小区1栋3单元606室及现场情况。
2、辨认现场笔录及照片，证实被告人江苏明、王莉辨认出盗窃的地点、作案前洗车的地点、作案时的停车地点等情况。
3、搜查笔录，证实侦查人员分别对被告人江苏明及王莉的人身及随身物品进行搜查，从江苏明钱包搜出现金2800元及三张银行卡，从被告人王莉手提包搜出现金33700元及五张银行卡以及两人所驾驶的白色本田小轿车行驶证。
4、辨认笔录，证实经防城港市防城区振邦洗车场的黄榆辨认，被告人王莉为2015年3月24日驾驶桂赣Ｃ×××××日产天籁小汽车与两名男子到其店洗车的女子；经被告人王莉、江苏明辨认，谢兵发是伙同二人实施盗窃的犯罪嫌疑人。
六、视听资料，证实2015年3月24日15时19分，被告人江苏明等人作案用的车辆经过防城港市防城区茅岭卡口；当日16时35分，该车辆在防城港市防城区防钦路振邦洗车场洗车；当日17时43分，被告人在盗窃得手后下楼上车时被大儒世家小区监控拍摄到，随后该车辆离开大儒世家小区被城市监控拍摄到；17时51分，该车辆逃离防城区经过洗珠河卡口。
原判认为，被告人江苏明、王莉以非法占有为目的，秘密入户窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人江苏明、王莉及同伙谢兵发均起主要作用，均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人江苏明是累犯，依法应当从重处罚；被告人江苏明当庭认罪，可以酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款之规定，判决：一、被告人江苏明犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；二、被告人王莉犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元；三、公安机关扣押、冻结的赃款人民币合计239080元退还给被害人龚某、黄某，赃物本田歌诗图牌小轿车一辆（所有人：江某，车牌号赣Ｃ×××××）待拍卖得款后退还给被害人龚某、黄某，不足部分继续追缴。
上诉人江苏明提出其是从犯，一审量刑过重；其母亲陈某在江西省宜春市宜春农村商业银行的银行卡号62×××27的存款129585元是她本人的钱，不是赃款。要求从轻判处。
上诉人王莉提出其在共同犯罪中作用非常轻，应属于从犯，一审量刑过重及并处罚金过重，要求本院改判。
出庭履行职务的检察员认为原判认定上诉人江苏明、王莉伙同谢兵发盗窃他人财物的事实清楚，在共同犯罪中，上诉人江苏明是主犯，上诉人王莉是从犯，一审认定王莉是主犯不当，建议本院改判。检察员当庭出示同案人谢兵发的供述，证实其与江苏明案发前密谋盗窃并共同到防城港市实施盗窃的犯罪事实。
二审经审理查明，原判认定上诉人江苏明、王莉伙同谢兵发盗窃他人财物的事实清楚，所采纳的证据均经一审庭审举证、质证，并经本院审查核实，可以作为定案的依据；二审期间，上诉人没有提交新的证据，出庭检察员提交的证据经庭审举证质证，与一审采纳的证据并无矛盾，均证实三被告人共同盗窃的犯罪事实，本院对原判认定的事实和证据及二审出示的证据予以确认。
本院认为，上诉人江苏明、王莉以非法占有为目的，秘密入户窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人江苏明参与预谋并积极参与作案，起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。上诉人江苏明上诉提出其是从犯的意见不成立，本院不予采纳。现有证据不能证实上诉人王莉参与了盗窃预谋，王莉也未实施具体盗窃，仅参与开车与望风，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。上诉人王莉上诉提出其是从犯及出庭检察员提出上诉人王莉是从犯的意见成立，本院予以采纳。上诉人江苏明提出其母亲陈某银行卡里的钱不是赃款，与上诉人江苏明、王莉的供述不相符，也与该卡流水帐不相符，上诉人江苏明的上诉意见不成立，本院不予采纳。原审判决根据上诉人江苏明的犯罪事实、性质、属于累犯、认罪态度等情节，量刑适当，江苏明称原判量刑及罚金过重的上诉意见不成立，本院不予采纳，原判认定上诉人王莉是主犯不当，本院予以改判。并根据王莉的犯罪事实、性质、情节、认罪态度，对其予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持防城区人民法院（2015）防刑初字第246号刑事判决的第一项、第三项，即维持被告人江苏明犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十万元；公安机关扣押、冻结的赃款人民币合计239080元退还给被害人龚晴芸、黄昀，赃物本田歌诗图牌小轿车一辆（所有人：江苏涛，车牌号赣Ｃ×××××）待拍卖得款后退还给被害人龚晴芸、黄昀，不足部分继续追缴；
二、撤销防城区人民法院（2015）防刑初字第246号刑事判决的第二项，即撤销被告人王莉犯盗窃罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元；
三、上诉人王莉犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月22日起至2023年4月21日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 赵日友
审判员 李振生
审判员 李肖连
二〇一六年七月十三日
书记员 韦小琦