甘肃省武威市凉州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武凉刑初字第523号
公诉机关武威市凉州区人民检察院。
被告人石某某。因涉嫌非法经营罪于2014年4月5日被榆中县公安局抓获，同年4月9日被凉州区公安局刑事拘留，2014年5月16日被逮捕，现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
辩护人柯发林，武威市法律援助中心律师。
被告人王某某。因涉嫌非法经营罪于2014年4月15日被凉州区公安局刑事拘留，同年6月7日被逮捕，2014年6月9日被凉州区公安局取保候审。
辩护人骆世奇，甘肃靖申律师事务所律师。
被告人司某某。因涉嫌非法经营罪于2014年3月6日被凉州区公安局刑事拘留，同年4月5日被逮捕，现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
辩护人薛恩玲，甘肃汇平律师事务所律师。
武威市凉州区人民检察院以凉检公诉刑诉（2014）388号起诉书指控被告人石某某、王某某、司某某犯非法经营罪，于2014年10月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于同年12月3日公开开庭进行了审理，武威市凉州区人民检察院指派代理检察员王建国出庭支持公诉，被告人石某某及辩护人柯发林、被告人王某某及辩护人骆世奇、被告人司某某及辩护人薛恩玲到庭参加诉讼。案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
武威市凉州区人民检察院指控，1、2012年8月至2014年4月期间，被告人石某某在未办理危险化学品生产、经营许可证等手续的情况下，从新疆、兰州等地购进甲醇后别出售给被告人司某某、王某某。其中石某某向司某某累计销售甲醇17次，共计194.86吨，非法经营数额480000元，非法获利20000元；向王某某累计销售甲醇24次，共计249.765吨，非法经营数额850000元，非法获利25000元。另被告人石某某从甘肃联顺公司购进甲醇64．75吨被其零售，非法获利7000元。
2、在2013年6月至2014年3月期间，被告人司某某在未办理危险化学品生产、经营许可证等手续的情况下，分别从石某某等处购入甲醇240吨，后将购入的甲醇销售给武威市区、古浪县的49家酒店、餐馆用作后厨燃料。累计销售甲醇231.105吨，非法经营金额693427元，非法获利7万元。
3、在2012年8月至2014年4月期间，被告人王某某在未办理危险化学品生产、经营许可证等手续的情况下，分别从新疆新醇公司购进甲醇128.4155吨，交易金额304972.5元；从石某某处购进甲醇249.765吨，交易金额624956元；从兰州魏某某处购进甲醇65.075吨，交易金额154951元。上述甲醇被王某某出售给武威市区、民勤县的51家酒店、餐馆用做后厨燃料。被告人累计销售甲醇430.542吨，非法经营金额1252279元，非法获利126827.5元。
公诉机关认为，被告人石某某、司某某、王某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪，请对被告人石某某、司某某、王某某根据其犯罪情节和悔罪表现判处相应的刑罚。
被告人石某某辩解销售给王某某的甲醇只有二次20多吨，愿认罪悔罪，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：一、对石某某非法经营罪定性没有异议；二、对本案石某某的非法经营金额应当以进货交易数额计算，而不能依销售额计算；三、石某某供述与王某某的交易数量为20多吨，起诉书仅据王某某供述为249.756吨为依据计算经营数额的认定不妥，石某某系进货方，应以其所述进货数量为依据计算；四、石某某非法所得中应当除去经营成本雇用运输罐车费用；五、石某某不是本案主犯；六、石某某具有如下从轻处罚的法定情节或酌定情节：1、石某某能够坦白供述其犯罪事实；2、石某某系初犯，无犯罪前科；3、石某某非法经营期间，没有对社会公共安全造成现实威胁，没有造成直接危害后果；4、石某某自愿认罪，积极悔罪，主观恶性不深。因此建议对石某某从轻处罚判处缓刑。
被告人王某某对指控的犯罪事实无异议，但认为非法获利数额中没有扣除经营成本，现在认罪，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：一、对起诉指控王某某犯非法经营罪罪名无异议；二、对王某某非法经营甲醇的数量有异议，王某某从新疆新醇公司购进甲醇128.4155吨，系受新疆新醇石化公司委托销售，应当从非法经营数量中予以剔除；三、对王某某非法经营所得数额有异议，对起诉指控王某某非法获利126827.5元的计算方式不合理，没有扣除经营成本，包括为16间饭店、餐厅安装储存罐、输油管、风机、炉头的成本44800元、马瑞英的工资40000元、送货车辆加油费11895.7元、房屋租赁费18000元；四、王某某具有自首坦白情节。五、王某某系初犯，主观恶性较小，其在开始经营甲醇前，并不知经营甲醇要办理许可证。在其得知经营甲醇要办理经营资格证时，知错能改，悔罪态度真诚，积极办理危险化学品经营资格证。因此建议对王某某从轻或减轻处理。
被告人司某某对指控的犯罪事实无异议，但认为获利数额中扣除经营成本获利只有23700多元，他为挣钱养家糊口销售甲醇做了错事，现认罪，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：一、对被告人司某某的行为构成非法经营罪无异议；二、司某某具有以下从轻、减轻处罚情节：1、司某某销售甲醇的行为，是因其法律意识淡薄，不懂政策规定所致，对社会没有造成直接危害后果；2、司某某的非法所得七万元中应当扣除经营成本，包括场地租赁费、贾继川工资28000元、为经销店安装炉盘、炉头、管道、塑料桶等物品的费用29000元、送货车辆费用21000元；3、司某某系初犯，无前科；4、司某某如实供述案件事实，认罪态度好，有悔罪表现；5、司某某家庭十分困难，有82岁的母亲、患精神病的小舅子需要照顾。因此建议对被告人判处缓刑。
经审理查明，1、2012年8月至2014年4月期间，被告人石某某在未办理危险化学品生产、经营许可证等手续的情况下，从新疆、兰州等地购进甲醇后分别出售给被告人司某某、王某某，其中向司某某累计销售甲醇17次，共计194.86吨，非法经营数额480000元，非法获利20000元；向王某某累计销售甲醇24次，共计249.765吨，非法经营数额850000元，非法获利25000元。另被告人石某某从甘肃联顺公司购进甲醇64．75吨被其零售，非法获利7000元。
2、在2012年8月至2014年4月期间，被告人王某某在未办理危险化学品生产、经营许可证等手续的情况下，分别从新疆新醇公司购进甲醇128.4155吨，交易金额304972.5元；从石某某处购进甲醇249.765吨，交易金额624956元；从兰州魏某某处购进甲醇65.075吨，交易金额154951元。上述甲醇被王某某出售给武威市区、民勤县的51家酒店、餐馆用做后厨燃料。被告人累计销售甲醇430.542吨，非法经营金额1084979.5元，非法获利126827.5元。
3、在2013年6月至2014年3月期间，被告人司某某在未办理危险化学品生产、经营许可证等手续的情况下，分别从石某某等处购入甲醇240吨，后将购入的甲醇销售给武威市区、古浪县的49家酒店、餐馆用作后厨燃料，累计销售甲醇231.105吨，非法经营金额693427元，非法获利7万元。
另查明，2014年6月9日公安机关收缴王某某违法所得5万元，已上交国库。
上述事实由兰州某某公司证照、新疆某某证照、甘肃某某公司证照、武威某某公司证照、抓获经过、羁押证明、收缴违法所得报告书、交款票据、王某某进货情况的说明、移交物品清单、甘肃省公安厅鉴定中心检验鉴定意见书、指认笔录和照片、现场勘查笔录和照片、提取笔录、扣押清单和提取、指认照片、鉴定意见书、证人证言、被告人供述等证据证实，并经质证属实。
本院认为，被告人石某某、王某某、司某某违反国家法律规定，未经许可非法经营危险化学品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，应予刑罚，公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人石某某辩护人关于被告人石某某当庭供述与王某某的交易数量为20多吨，起诉书仅据王某某供述为249.756吨为依据计算交易数量的认定不妥，石某某系进货方，应以其供述为依据计算的辩护意见，因有石某某的原始供述及买入方王某某的供述及其交易记录佐证，能够证明双方交易甲醇的数量，故此辩护理由不能成立；对辩护人所持石某某非法经营金额应以其进货交易数额为依据计算的意见，因经营是为了谋利，经营行为包括购入和售出两个方面并应以销售为主，货物只有销售出去才会有所得，因此应当以销售数额为依据计算；对石某某及辩护人称违法所得应除去车辆运输费的问题，因其未提交运输费用的相关证据，因此该请求不予支持；对辩护人称石某某不是本案主犯的问题，因依本案事实三被告人是基本独立的犯罪，不是共同犯罪，不存在主从犯的问题，因此对该意见不予采纳；对辩护人所述石某某有法定或酌定从轻处罚量刑情节应从轻处罚的意见，因符合事实法律规定，予以采纳。对王某某辩护人提出的从新疆新醇石化公司购入的甲醇应从经营数量中予以剔除的意见，因根据被告人供述及新醇石化公司刘素明的证言，双方系电话联系形成的买卖关系，并非代销关系，而且被告人也无经营资质，不能形成委托销售关系，因此该意见不予采纳；对被告人王某某及辩护人提出的违法所得中应扣除经营成本的意见，因所提交票据的真实性没有证明，又无其它证据佐证，因此对该意见不予支持；对辩护人提出的被告人王某某系初犯、有坦白情节、积极办理经营资格证书、认罪、悔罪态度真诚、主观恶性小应从轻处罚的量刑意见予以采纳。对被告人司某某及辩护人提出经营成本应从非法所得中扣除的意见，同理亦不予支持；对辩护人提出被告人有其他量刑情节应从轻处罚的意见因符合事实和法律规定，予以支持。被告人的违法所得应依法予以收缴，被告人石某某、王某某、司某某主动缴纳违法所得及罚金，可酌情从轻处罚。根据被告人石某某、王某某、司某某的犯罪情节和悔罪表现，可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人石某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金50000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金40000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、被告人司某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金30000元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
四、依法收缴被告人石某某违法所得52000元、被告人王某某违法所得126827.5元、被告人司某某违法所得7万元，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省武威市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 ：李建文
代理审判员 ：何志平
人民陪审员 ：王生光
二〇一五年二月二日
书 记 员 ：蔡红梅