江苏省苏州市中级人民法院
民事判决书
（2014）苏中民初字第00118号
原告安徽省安庆市建筑安装工程公司，住所地安徽省安庆市龙山路243号。
被告苏州中飞科技有限公司，住所地江苏省苏州市相城区阳澄湖镇枪堂村。
原告安徽省安庆市建筑安装工程公司（以下简称安庆建筑公司）与被告苏州中飞科技有限公司（以下简称中飞公司）、高炳荣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年9月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月11日公开开庭审理了本案。原告安庆建筑公司的委托代理人谈海圣到庭参加诉讼，被告中飞公司、高炳荣经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告安庆建筑公司诉称，安庆建筑公司与中飞公司于2014年1月8日签订《建筑工程施工合同》，约定由安庆建筑公司承接中飞公司新建二期厂房工程，承包范围为土建、水电（不含室外工程、楼地面、内外装饰、涂料工程），总价款2980万元，工期300天。2014年1月10日中飞公司将新建二期厂房工程的室外工程、楼地面、内外装饰、涂料工程承包给安庆建筑公司施工，双方签订了《建设工程施工合同》，约定价款为470万元。2014年1月18日安庆建筑公司与中飞公司将上述两份合同归并，重新签订了总价款为3450万元的《建设工程施工合同》，其他内容不变。2014年1月19日安庆建筑公司与中飞公司签订《补充协议》，约定工程款分期支付等。签约后，安庆建筑公司积极组织人力，调配资金、技术，按期、按质施工。2014年3月17日，中飞公司与安庆建筑公司达成由安庆公司先行垫资，待工程竣工后支付工程款的《补充协议》。2014年7月3日，中飞公司、高炳荣、孔晓杰与安庆建筑公司再次达成《补充协议》，确认由于中飞公司隐瞒资信情况，且其财务状况严重恶化，危及安庆建筑公司合法权益，三方一致废除2014年3月17日的《补充协议》，变更2014年1月19日《补充协议》第1条第1款，第2条付款方式为“主体第四层顶面砼浇筑结束后7日支付工程总价款的70%……；高炳荣、孔晓杰承担担保责任”。2014年7月20日中飞公司签署《工程款支付申请表》，确认应付工程进度款2500万元。现中飞公司新建二期厂房工程主体已验收合格。综上安庆建筑公司与中飞公司建设工程施工合同合法有效。由于中飞公司未按约履行《建设工程施工合同》、《补充协议》（2014年7月3日）所确定的付款义务，已构成违约，应承担付款责任，高炳荣应承担连带保证责任。特此提起诉讼，请求法院判令：1、中飞公司支付工程进度款2500万元，违约金暂计20万元（自2014年7月20日起至给付之日止，每日按万分之五计），律师费65万元；合计2585万元；2、中飞公司承担本案诉讼费；3、高炳荣对中飞公司上述付款义务承担连带保证责任；4、安庆建设工程取得对中飞公司土地、房产拍卖、变卖所得价款优先受偿权。审理中，安庆建筑公司变更诉讼请求为：1、解除安庆建筑公司与中飞公司签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》；2、中飞公司支付工程款33515946.1元；3、中飞公司承担案件诉讼费；4、高炳荣对上述中飞公司付款义务承担连带保证责任；5、安庆建筑公司取得对其所承建的中飞公司二期厂房工程拍卖或折价所得款项优先受偿权。
被告中飞公司、高炳荣共同辩称：认可安庆建筑公司的诉讼请求。
本院经审理查明：
2014年1月8日，中飞公司作为发包人与安庆建筑公司签订《建筑工程施工合同》，该合同约定由安庆建筑公司承建中飞公司新建二期厂房工程中土建、水电（不含室外工程、楼地面、内外装饰、涂料工程）部分，合同工期总日历天数300天，合同价款为2980万元（含税价），采用固定价格合同，合同价款中风险范围详见补充协议。工程进度款的支付的方式和时间详见补充协议。中飞公司违约应承担的违约责任按银行同期贷款利率的三倍支付利息。施工内容为厂房A、B、C及门卫。
2014年1月10日，中飞公司作为发包人再次与安庆建筑公司签订《建筑工程施工合同》，该合同约定由安庆建筑公司承建中飞公司新建二期厂房的室外工程、楼地面工程、内外装饰工程、涂料工程，合同工期总日历天数300天，合同价款为470万元（含税价），采用固定价格合同，合同价款中风险范围详见补充协议。工程进度款的支付的方式和时间详见补充协议。中飞公司违约应承担的违约责任按银行同期贷款利率的三倍支付利息。
上述两合同签订后，中飞公司与安庆建筑公司将该两合同进行归并，双方于2014年1月18日签订《建筑工程施工合同》，合同约定由安庆建筑公司承建中飞公司新建二期厂房工程，承包范围详见补充协议，合同工期总日历天数300天，合同价款为3450万元（含税价），采用固定价格合同，合同价款中风险范围详见补充协议。工程进度款的支付的方式和时间详见补充协议。中飞公司违约应承担的违约责任按银行同期贷款利率的三倍支付利息。
2014年1月19日，中飞公司与安庆建筑公司签订《补充协议》，该协议约定安庆建筑公司承包内容：安庆建筑公司在合同期限内保质保量完成工程设计及各种配套的所有项目，并为中飞公司办理产证及各种竣工文件和事宜。具体为厂房A、厂房B、厂房C、门卫的桩基、基础、主体、内外墙装饰、门窗屋面防水、各楼层地面的饰面工程、卫生间吊顶、墙地面砖工程；卫生间给排水、消火栓系统、雨水系统、照明系统、防雷接地、室内电气干线的架设、管道保温工程；室外工程。本工程为一次性包干价3450万元（含税），无论市场变化如何，中飞公司均不承担任何调价款项。工程款支付方式为用在建工程贷款按放款的时间、额度逐步支付。基础工程结束支付工程总价的10%；一层砼浇筑结束后支付工程总价的10%；三层砼浇筑结束后支付工程总价的10%；主体砼浇筑结束后支付工程总价的10%；装饰工程完成后支付工程总价的10%；余款的45%竣工验收后的24个月内每半年平均支付，余下的5%工程款根据工程质量36个月无问题后支付。
上述合同、协议签订后，安庆建筑公司按约进行施工。2014年3月10日，安庆建筑公司因增加工程量出具工程现场签证单，明确因厂区基土标高与设计高度相差1.48米，根据中飞公司要求厂区道路及停车场下部采用建筑垃圾回填至设计标高，A、B、C三栋厂房内地面采用3：7灰土回填至设计标高，厂区其余部位采用素土回填至室外标高，上述增加工程量造价为2046012.12元。中飞公司对该签证单予以签收确认。
2014年3月17日，中飞公司与安庆公司再次签订《补充协议》，约定由安庆建筑公司全额垫资进行工程施工，安庆建筑公司办理好工程备案表后的45日内，中飞公司一次性支付总工程款的70%（2415万元），本次支付工程款含买走高炳荣个人名下的苏州房产一套。在工程备案表后45天内高炳荣、孔晓杰将环球188房产转让给黄文东或其指定的受让人。2015年10月底中飞公司将其法定代表人个人名下的苏州净资产房产一套转让给黄文东或其指定的受让方，抵作工程款。2015年12月底中飞公司支付总工程款的85%给安庆建筑公司，余款2016年6月底和2016年12月底分两次平均支付。本协议与原签订的《施工合同》及2014年1月19日签订的《补充协议》有不同之处时，以本协议为准。高炳荣、孔晓杰为中飞公司履行本协议提供担保。中飞公司、高炳荣、孔晓杰在该协议甲方签字盖章，安庆建筑公司在协议乙方盖章，高炳荣、孔晓杰在协议担保人处签字。
2014年5月10日，安庆建筑公司因增加工程量再次出具工程现场签证单，明确根据中飞公司要求A厂房在一层外围增加二排窗，窗尺寸同原一层尺寸高度为1.4米，B、C厂房原一层外围二排窗高度由1米改为2米，上述增加工程量造价为79530.88元。中飞公司对该签证单予以签收确认。
因中飞公司、高炳荣、孔晓杰财务状况严重恶化，中飞公司、高炳荣、孔晓杰与安庆建筑公司于2014年7月3日再次签订《补充协议》，约定由于中飞公司未在与安庆建筑公司签订《建设工程施工合同》、《补充协议》前如实告知，中飞公司以所属土地、厂房抵押向中信银行南门支行贷款2500万元，另向小贷公司及其他银行借款，金额巨大，且已达偿还期。因中飞公司、高炳荣、孔晓杰财务状况严重恶化，为保障安庆建筑公司合法权益，经协商达成如下条款：1、三方确认不再履行2014年3月17日《补充协议》，该《补充协议》予以作废。2、三方确认将2014年1月19日《补充协议》有关“承包内容：安庆建筑公司在合同期限内保质保量完成工程设计及各种配套的所有项目，并为中飞公司办理产证及各种竣工文件和事宜。”变更为“安庆建筑公司在合同期限内保质保量完成工程设计及各种配套的所有项目，并协助中飞公司办理产证及各种竣工文件和事宜。”将2014年1月19日《补充协议》有关付款方式变更为“主体第4层顶面砼浇筑结束后的7日内支付工程合同总价的70%；具备消防验收条件后7日内支付工程总价的20%；竣工验收后三天内支付工程总价款5%；余下5%的工程款竣工验收通过后12个月后的7日内支付清所有工程款。”3、中飞公司与高炳荣、孔晓杰确认，中飞公司按期付款，如逾期支付工程款，则承担应付工程款的每日万分之五滞纳金；逾期30天，则安庆建筑公司有权解除合同，并要求中飞公司承担违约金，赔偿安庆建筑公司实现债权的所有损失包括诉讼费、律师费、鉴定费、停工、窝工损失等。高炳荣、孔晓杰对中飞公司至于本工程施工合同及其补充协议下的义务承担连带担保责任。4、中飞公司与高炳荣、孔晓杰确认，安庆建筑公司为实现工程款，对于二期厂房有优先受偿权。如中飞公司违约，安庆建筑公司可诉请法院实现优先受偿权。5、本协议一式三份，各方执一份，如有与之前所签订的合同、补充协议有冲突之处，均以本补充协议为准。中飞公司、高炳荣、孔晓杰、安庆建筑公司在该协议上签字盖章。
2014年7月20日，安庆建筑公司向中飞公司发出工程款支付申请表，明确已完成厂房A、B、C工程的屋面砼浇筑，申请支付该工程款2500万元（根据2014年7月3日补充协议付总价款70%计2415万元，另2014年3月10日及2014年5月10日的签证单内容预付85万元，总计2500万元）。中飞公司、高炳荣、孔晓杰对该工程款支付申请表予以签收。
2014年8月5日，江苏政纬律师事务所受安庆建筑公司委托，向中飞公司、高炳荣、孔晓杰发送律师函，明确截止2014年7月20日，中飞公司确认应付工程进度款2500万元，要求中飞公司接函后三天内支付工程款。高炳荣于2014年8月5日对该律师函予以签收。因中飞公司到期未支付工程进度款，安庆建筑公司于2014年9月2日诉至本院。
本案审理过程中，中飞公司、安庆建筑公司与恒信监理公司于2014年9月6日就工程款未支付专题形成会议纪要。安庆建筑公司明确已完成厂房A、B、C栋基础工程、主体结构验收，并进行了部分装饰工程，但时至今日中飞公司未支付任何工程款，因下部工序仍需投入相应的人力及物力，特申请停工待定。恒信监理公司明确其按约履行了监理职责，但中飞公司未支付监理费，根据相关规定，安庆建筑公司可以进行停工待定。中飞公司明确对安庆建筑公司的施工表示满意，监理公司的现场监理也很到位，对于工程款及监理费，中飞公司在积极筹备，准备出售一期厂房用于支付二期工程款。
安庆建筑公司于2014年9月25日就未完工程量出具工程现场签证单及工程结算单，明确根据合同中工作内容及施工图纸，参照现行市场材料价格，未完成工程量总价为310万元。恒信监理公司于2014年9月30日在工程现场签证单上签字盖章。高炳荣、中飞公司于2014年9月30日在该签证单上签字盖章，确认以上情况属实，承认未完成工作量金额价格。工程结算单中未完成工程的项目包括厂房A、B、C的部分装修工程，室外工程、安装工程，总造价合计为3109596.9元。高炳荣于2014年9月30日在该工程结算单上签字。
中飞公司与安庆建筑公司于2014年10月13日签订协议。该协议约定：1、双方确认中飞公司二期工程合同价款为34500000元，施工中中飞公司增加工程量为2125543元，2014年9月30日双方结算确认未完成的工程量为3109596.9元。综上，中飞公司应付安庆建筑公司的工程款33515946.1元。2、双方确认已完成中飞公司二期厂房A、B、C幢主体结构分部工程质量验收，见《主体结构分部工程质量验收记录》，中飞公司对安庆建筑公司施工质量无异议。3、中飞公司确认由于中飞公司未按期支付工程款，且在安庆建筑公司多次催告情况下，仍未兑现，导致工程停工。4、双方一致同意解除《建设工程施工合同》及《补充协议》。中飞公司确认解除合同后，所应付安庆建筑公司工程款全部已届履行期；中飞公司并承诺中飞公司厂房工程折价或拍卖所得价款后，安庆建筑公司优先受偿。5、本协议一式两份，双方各执一份。中飞公司、高炳荣、安庆建筑公司在该协议上签字盖章。
另查明，涉案工程二期厂房A栋于2014年6月30日通过主体结构分部工程质量验收，中飞公司、安庆建筑公司以及设计单位苏州市新宇建筑设计有限责任公司、监理单位苏州市恒信建设监理咨询有限公司（以下简称恒信监理公司）在验收记录上签字盖章。二期厂房B栋、C栋于2014年8月5日通过主体结构分部工程质量验收，中飞公司、安庆建筑公司以及设计单位苏州市新宇建筑设计有限责任公司、监理单位恒信监理公司在验收记录上签字盖章。
再查明，安庆建筑公司注册资本金为5077万元，具备房屋建筑工程施工总承包壹级资质，可承担单项建安合同额不超过企业注册资本金5倍的下列房屋建筑工程的施工：（1）40层及以下、各类跨度的房屋建筑工程；（2）高度240米及以下的构筑物；（3）建筑面积20万平方米及以下的住宅小区或建筑群体。
审理中，中飞公司及高炳荣陈述未支付过工程款给安庆建筑公司，同意解除与安庆建筑公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》，并确认合同解除的原因是中飞公司工程款资金没有到位，工程款没有支付过，希望法院依法处理。高炳荣还表示对于中飞公司要支付给安庆建筑公司的工程款愿意承担连带责任。
以上事实由安庆建筑公司提供的《建设工程施工合同》、2014年1月19日《补充协议》、2014年3月17日《补充协议》、2014年7月3日《补充协议》、2014年3月10日工程现场签证单、2014年5月10日工程现场签证单、工程款支付催款表、律师函、主体结构分部工程质量验收记录表、工程款未支付专题会议纪要、2014年9月30日工程现场签证单、工程结算单、2014年10月13日《协议》、安庆建筑公司施工资质证书及当事人陈述等证据予以证实。
本院认为，安庆建筑公司与中飞公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》系双方真实意思表示，安庆建筑公司具备相应的施工资质，双方合同未违反法律强制性规定，应认定合法有效。安庆建筑公司按约定进行了施工，已完成二期厂房A、B、C基础工程、主体结构验收，装饰工程也进行了部分施工，经安庆建筑公司多次催讨中飞公司仍未按约定支付相应的工程进度款，中飞公司该行为显属违约，导致安庆建筑公司因此停工。双方于2014年10月13日签订协议并就解除双方签订的《建设工程施工合同》及《补充协议》达成一致意见。安庆建筑公司请求解除与中飞公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》，中飞公司表示同意，并明确合同解除的原因是中飞公司工程款资金没有到位，工程款没有支付过，故本院确认因中飞公司原因导致双方《建设工程施工合同》、《补充协议》于2014年10月13日协商一致解除。
关于安庆建筑公司已完工工程量价款的结算问题，安庆建筑公司主张其已完成工程量价款为33515946.1元，中飞公司对此予以确认。因中飞公司与安庆建筑公司签订的《建设工程施工合同》约定工程总价为3450万元，而根据2014年3月10日以及5月10日的工程现场签证单可知增加工程量造价为2125543元，根据2014年9月30日工程现场签证单及相应的工程结算单可知安庆建筑公司未完工工程造价为3109596.9元，故本院确认安庆建筑公司已完工工程量价款为33515946.1元。因中飞公司确认其未支付过安庆建筑公司工程款，且双方之间的《建设工程施工合同》、《补充协议》已因中飞公司原因解除，故中飞公司应支付安庆建筑公司工程款33515946.1元。
关于高炳荣是否应对中飞公司本案所涉债务承担连带保证责任的问题。2014年7月3日《补充协议》中明确约定高炳荣对于中飞公司至于本工程施工合同及补充协议下的义务承担连带担保责任，且审理中高炳荣亦表示对于中飞公司要支付给安庆建筑公司的工程款愿意承担连带责任，故本院认定高炳荣对于中飞公司向安庆建筑公司所负的付款义务承担连带保证责任。
关于安庆建筑公司有关工程款的优先受偿权问题。虽涉案工程尚未竣工验收，但安庆建筑公司与中飞公司之间的建设工程合同因中飞公司的原因而解除，安庆建筑公司行使建设工程价款优先受偿权的期限自合同解除之日起计算。故本案中，安庆建筑公司有权就其工程款行使优先受偿权，但安庆建筑公司行使优先受偿权的范围仅限于其施工完成的二期工程部分。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认原告安徽省安庆市建筑安装工程公司与被告苏州中飞科技有限公司、高炳荣签订的关于苏州中飞科技有限公司二期厂房工程相关《建设工程施工合同》、《补充协议》于2014年10月13日解除。
二、被告苏州中飞科技有限公司于本判决生效之日起十日内向原告安徽省安庆市建筑安装工程公司支付工程款33515946.1元。
三、被告高炳荣对于被告苏州中飞科技有限公司上述第二项付款义务向原告安徽省安庆市建筑安装工程公司承担连带保证责任。
四、原告安徽省安庆市建筑安装工程公司可就其施工的苏州中飞科技有限公司二期厂房工程的拍卖或折价所得在工程款33515946.1元的范围内行使优先受偿权。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
案件受理费427929.7元，财产保全费5000元，合计432929.7元，由被告苏州中飞科技有限公司、高炳荣共同负担。该款项已由原告安徽省安庆市建筑安装工程公司预交，本院不再退回，由苏州中飞科技有限公司、高炳荣在本判决生效之日起十日内向安徽省安庆市建筑安装工程公司支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，并根据国务院《诉讼费用交纳办法》规定，预交上诉案件受理费用。（交于江苏省高级人民法院，开户行：中国农业银行南京山西路支行；帐号10×××75）。
审 判 长 王稚群
代理审判员 陈 斌
代理审判员 郭 锐
二０一四年十二月二十四日
书 记 员 毛莉莉