河南省汝阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汝刑初字第56号
公诉机关汝阳县人民检察院。
被告人吕某某，男，1973年8月4日出生。因涉嫌盗窃犯罪于2015年5月2日被汝阳县公安局刑事拘留，同年5月13日被汝阳县公安局逮捕。
辩护人，汝阳县法律援助中心指派律师。
汝阳县人民检察院以汝检诉刑诉（2015）70号起诉书指控被告人吕某某犯盗窃罪，于2015年7月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月14日公开开庭审理了本案。汝阳县人民检察院指派检察员韩珮红出庭支持公诉，被告人吕某某及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
汝阳县人民检察院指控，2015年01月28日至2015年4月13日，被告人吕某某利用其与被害人康某某共同生活之机，秘密将康某某的某某银行（卡号为：xxxxxxxx、xxxxxxx1）拿走，分别到某某银行靳村、上店、城关、小店等营业网点及ATM取款机上取款50500元。对以上指控，当庭宣读出示了被告人供述；被害人康某某的陈述；证人张某某、罗某某、耿某某、史某某等人的证言；监控截图照片、取款凭证、被告人户籍及现实表现证明等证据。指控认为，被告人吕某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。建议对被告人吕某某判处三至五年有期徒刑。
被告人吕某某认为自己的行为不构成盗窃罪。辩护人的意见是吕某某与康某某的存款具有“代为保管”的关系，而且吕某某侵犯的“他人财物”数额不清，认为吕某某的行为不符合盗窃罪的构成要件。
经审理查明，2015年01月28日至2015年4月13日，被告人吕某某利用其与被害人康某某共同生活之机，秘密将康某某的某某银行（卡号为：xxxxxxxx、xxxxxxx1）拿走，分别到某某银行靳村、上店、城关、小店等营业网点及ATM取款机上取款43500元。期间，被告人吕某某花费4650元给康某某购买戒指一枚，以及用于共同生活使用的冰箱一台、工具车一辆。
以上事实，有以下经过当庭质证的证据证实。
1、被告人吕某某的供述。供述称我和康某某大概是2013年阴历4月份认识的，我们同居一年零八个月了。第一次取钱大概是2014年3月份我和康某某一起开了个婚庆用品店，由于要去县城进货康某某给我了一张某某银行的银行卡让我去取点钱，并把银行卡的密码和我说了，然后我就到某某银行取了2000元整；第二次大概2014年11月份，我把康某某的卡拿着到县城取了3000元，在某某百货里面花了1350元给她买了个戒指；第三次大概是2014年12月由于要置办年货我就拿着她的卡到县城、上店菜市场买年货，在某某银行取了3000元整，花了2000多，剩余的钱都给康某某了；第四次大概是2015年1月份，之前开店买的冰箱没付账，我就拿着康某某的卡在靳村街某某银行取了5000元，还冰箱的账1800元，剩余的钱加上我在外面赚的总共5000元我给了康某某；第五次大概是2015年4月10日我的车在车村被交警查了要交罚款1000元，我就在康某某的卡上取了1000元（她不知道）。还有很多次取钱有的康某某知道，有的她不知道。我取钱买的东西都是康某某让我买的。另外取的38000元，还我自己外债10000元左右，买车3000元，修车用去2000元，车被交警查过一次罚款2000元，还给康某某的有钱，还有平时生活开支。我取钱的银行卡有时候是康某某给我的，有时候是我自己拿的。我取过钱后一般都把银行卡放回康某某包里了。
2、被害人康某某的陈述。陈述称2012年8月份我丈夫赵某某在一起干活的时候不小心被砸到，成了植物人，到2014年6月份我跟吕某某就在一起过日子一直到现在。期间我丈夫的哥哥、弟弟、还有村里的干部说过几次让吕某某从我家走，吕某某都不走，我也说过几次，但是吕某某始终没有从我家走。2015年4月10日我手机收到了一条取款短信，我到某某银行查询发现两张银行卡和两张存折本上的钱被取走了，一共取走了54000元。我的银行卡跟存折本放在绿色连帽上衣口袋里，衣服是放在我住的屋里的衣柜里面，里面有八千多元。另一张银行卡放在我住的屋里衣柜上边浅黄色长方形纸箱子下边，卡里有52000元。两张存折本放在我住的屋里梳妆台抽屉里，两张本一共有1900元。吕某某知道我银行卡放在哪，因为有次我找不到银行卡，是吕某某告诉我放在什么地方的。因为我记性不好，密码我都是写在纸上跟银行卡、存折本放在一起的。银行卡帐号为xxxxxxxx被取走52000元。银行卡帐号为xxxxxxxx1被取走1000元。我没有让吕某某拿着我的卡去银行取钱，他取这么多次钱也没有跟我说过。吕某某2015年元月份给我买了个戒指。2014年7月份左右，吕某某在杨坪村桥头一家卖家电商店买了个冰箱，当时没有给钱，2015年元月份吕某某把钱给了人家，现在冰箱在我家。今年5月2日我碰见赵某1，赵某1告诉我吕某某欠他的1800元（还是购买冰箱的钱）已经还完了。银行卡里的钱有一部分是以前跟我丈夫一起挣的，后来家里盖房子还剩下点，大概有人民币18000多元，还有一部分是我丈夫死亡后，赵某2家赔偿的，先期赔了3万多元。
3、证人赵某2的证言。证实康某某的丈夫赵某某是在2012年8月21日在我家扒房子给砸伤的。通过法庭解决，赵某某出院后我再付给他21万元，我从2012年至2013年付给赵某某24000元，从2013年9月份以后我每月给赵某某2000元钱。钱是从我的银行工资卡上转到康某某的银行卡上。因为赵某某原来是植物人，后来死亡了，所以把钱打到康某某的银行卡上。
4、证人耿某某的证言。证实我和康某某是邻居，吕某某是大概2年前来康某某家和康某某一起生活的。他俩关系一直都不好，经常吵架，吕某某不经常在康某某家住，只是偶尔在康某某家住几天，他俩没结婚。
5、证人罗某某的证言。证实我不清楚吕某某是什么时候跟康某某一起生活的。他们看着不像夫妻关系，吕某某平常都不在康某某家，只是偶尔在康某某家住几天。
6、证人张某某的证言。证实我在汝阳县某某乡某某银行上班。2015年4月13日上午，我们刚上班，康某某就来让我给她查询一张银行卡，我给她查询后并打出这张银行卡交易明细，对她说4月10号取的钱是在杨坪某某银行ATM取走的，康某某听到后就拿着卡和交易明细走了。过了2个小时，康某某又来到我们营业网点，康某某给我一张银行卡，让我查询银行卡里有钱没有，并对我说这张银行卡里有50000多元，我查询后告知康某某卡里只有70多元，康某某听到后让我给她出这张银行卡交易明细，我对她说这张银行卡里的钱是在不同某某银行网点分多次取的。
7、证人康某1的证言。证实内容基本同康某某陈述一致。我姐康某某以前跟我说过不想再跟吕某某一起生活了，想让吕某某走，但是吕某某就是不走。
8、证人史某某的证言。证实2013年6月份，吕某某开始跟着我干，从2013年6月份到2015年我给吕某某有3万元左右，但是吕某某外边欠账老多，大约有十万元左右。我原来有个车以1500元的价格卖给吕某某了。
9、汝阳农村商业银行股份有限公司证明。证实康某某卡号xxxxxxxx银行卡，2015年2月8日AYM机取款1000元，2月12日取款2000元，3月11日取款1000元，3月17日取款3000元。监控资料无法调取。
10、监控照片、农村信用社取款凭证及康某某农村信用社账户明细。证实被告人吕某某自2015年1月28日至2015年4月13日共从康某某账号为xxxxxxxx、xxxxxxx1的银行卡上取钱43500元。
11、康某某账号为xxxxxxxx的银行卡账户明细。证实该银行卡的存取款情况。
12、户籍证明及现实表现。证实吕某某系完全刑事责任能力人，之前无违法犯罪前科。
以上证据能够形成证据链条，足以认定上述事实。
本院认为，被告人吕某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯我国刑法，构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。公诉机关指控的被告人吕某某犯罪数额50500元，因其中的7000元仅有被害人康某某的陈述，取款时的监控资料及相关证据无法调取，无其他证据能够与康某某陈述相印证，没有充分证据证实该7000元是吕某某取走的，因此，该7000元本院无法认定。被告人及辩护人关于被告人的行为不构成盗窃罪的意见与本院查明的事实不符，本院不予支持。被告人及其辩护人关于被告人的行为不构成盗窃罪的意见与本院查明的事实不符，本院不予支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。
二、责令被告人吕某某退赔康某某经济损失38850元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月2日起至2017年5月1日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 宁 念 渠
审判员 解 晓 生
审判员 张 乐 乐
二〇一五年九月二十九日
书记员 赵乐（兼）