广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤03民终6493号
上诉人（原审原告）：叶建宇，男，1988年9月3日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。
委托诉讼代理人：王兵，广东国晖律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑彩芳，广东国晖律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：刘鹏，男，1990年4月10日出生，汉族，住广东省河源市。
被上诉人（原审被告）：陈金宝，男，1987年12月9日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。
委托诉讼代理人：唐云虹，广东普罗米修（龙岗）律师事务所律师。
原审被告：金伟，男，1977年4月6日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。
原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地广东省深圳市罗湖区嘉宾路城市天地广场Ⅰ、Ⅲ区6002-6018室。
负责人：张端书，总经理。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地广东省深圳市罗湖区罗芳路122号南方大厦A座2-10、17-28层、B座1-4、15-19层。
负责人：李志军，总经理。
上诉人叶建宇因与被上诉人刘鹏、陈金宝、原审被告金伟、中国人寿财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称人寿保险公司）、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初4030号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
上诉人叶建宇上诉请求：撤销原审判决第一、二、三、四项，依法改判；一、二审诉讼费用由刘鹏、陈金宝承担。事实与理由：一、原审判决认定叶建宇在事故中存在过错，应自行承担20%，属于事实认定错误。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：“未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害，当事人依照侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。”深圳市公安局交通警察支队南山大队出具的《道路交通事故认定书》认定陈金宝承担本次事故的全部责任，叶建宇无责。原审法院未否认事故认定书的责任划分，却判决无责任的叶建宇自行承担20%，属于事实认定错误。二、叶建宇在本次事故产生的医疗费未在本案中主张，原审法院在赔偿款里直接扣除医疗费，是错误的。叶建宇产生医疗费合计107225.22元（有发票为证，不包括叶建宇后续取内固定治疗费用）。陈金宝的妻子在事故发生后支付叶建宇12万元款项包括了医疗费107257.28元。叶建宇并未在本案中主张医疗费，但原审法院认定叶建宇应得的赔偿款包括了医疗费，直接扣除陈金宝垫付的122555.3元，严重损害了叶建宇的利益（另外，叶建宇在本案中保留后续取内固定治疗费用，现产生后续取内固定治疗费用9448.17元，交通费249元）。
被上诉人陈金宝辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回叶建宇的上诉请求。
被上诉人刘鹏、原审被告金伟、人保公司、人寿保险公司均未作答辩。
叶建宇向原审法院起诉请求：一、判令陈金宝、刘鹏、金伟、人保公司、人寿保险公司赔偿叶建宇误工费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计326394.59元；二、以上损失由人保公司在交强险责任限额内优先赔偿精神损害抚慰金后再赔偿其余损失；不足部分由承保商业险的人寿保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由陈金宝、刘鹏、金伟承担连带赔偿责任；三、判令本案诉讼费用由陈金宝、刘鹏、金伟、人保公司、人寿保险公司承担。
原审法院认定事实：2015年9月9日1时55分许，陈金宝驾驶粤B6XXXX号小型轿车搭载叶建宇及刘鹏、案外人满某、林某、陈某沿后海大道自北向南方向行驶，通过工业七路路口时，车辆左侧与自南向西方向左转弯通过，与金伟驾驶的粤B2小轿车左前角发生碰撞，之后粤B6XXXX号小轿车失控先后撞向路边绿化带、绿化树木、出租车候车站等设施，被撞倒的设施与在非机动车道内行驶的案外人陈某1驾驶的电动自行车发生碰撞，造成叶建宇、陈金宝、刘鹏、案外人陈长文、满某、林某、陈某等人受伤，车辆不同程度损坏的道路交通事故。2015年9月28日深圳市公安局交通警察支队南山大队通过现场勘查和调查取证，出具了《道路交通事故认定书》，认定陈金宝负事故的全部责任。深圳市公安局交通警察支队南山大队出具了《道路交通事故认定书》，认定陈金宝故意遮挡机动车号牌，饮酒后驾驶机动车上路行驶，驾车通过路口不按交通信号灯规定通行，超速行驶，机动车载人超过核定人数，其过错是导致此事故发生的直接原因，应承担此事故的全部责任，金伟、刘鹏、满某、林某、陈某、叶建宇、陈某1无责任。
叶建宇在事故中受伤，被送往深圳市南山区蛇口人民医院住院治疗，住院时间从2015年9月9日至2015年9月15日，共6天；后转院至深圳市第二人民医院住院11天，时间从2015年9月15日至2015年9月26日，诊断为：1．颈5.6椎体骨折脱位；2．头颅外伤；3．帽状腱膜下血肿。出院医嘱注明：注意休息，加强营养；建议全休6月，避免颈椎负重，颈部支架固定；出院后6周、3至6月复查，不适随诊；出院1年后建议返院拆除颈椎后路内固定装置；住院期间留陪护二人。叶建宇共住院17天。
事故发生时，叶建宇乘坐的粤B6XXXX号轿车由陈金宝驾驶，车主为刘鹏，向人寿保险公司投保了车上人员险；相碰撞的另一车辆粤B2XXXX号轿车车主为金伟，事发时由其驾驶，已在人保公司投保了交强险，事故发生在保险期间内。
陈金宝已经向叶建宇支付赔偿款12万元并垫付医疗费2555.3元。
2015年12月14日广东中一司法鉴定所评定叶建宇的伤残等级为九级，叶建宇支付了1800元的鉴定费。2016年1月19日，该所评定叶建宇的护理期为90日。
叶建宇为城镇居民。叶建宇父亲叶某1956年6月出生，事故发生时满61周岁；其母亲梁某1962年10月出生，事故发生时满54周岁。无证据显示其父母丧失了劳动能力且无其他生活来源。
叶建宇主张在深圳奥伦德科技股份有限公司上班，但其提交的《劳动合同》仅有其本人签字落款，未加盖公司公章，不足以证明双方存在劳动关系，其提交的银行流水也仅显示事故发生前其中三个月的收入情况，陈金宝、刘鹏、金伟、人保公司、人寿保险公司对该证据不予认可。叶建宇未提供其他证据证明其最近三年的平均收入。叶建宇提交了交通费票据，主张产生交通费2000元。
刘鹏提交了通话录音光碟及文字，以证明是陈金宝强行拉其他人上车。陈金宝对该证据真实性不予认可。
原审法院认为，金伟驾驶的粤B2XXXX在人保公司投保了交强险，本案交通事故给叶建宇造成的损失应首先由该保险公司在其承保的交强险无责任限额内予以赔偿，但该赔偿限额已经在（2016）粤03民终9434号案件向案外人满某赔偿完毕，故人保公司无须再向叶建宇赔付。陈金宝酒后驾驶涉案车辆发生交通事故致叶建宇受伤，陈金宝作为侵权人应承担相应的赔偿责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任，叶建宇作为完全民事行为能力人，应该具有自我保护的意识及能力，其明知陈金宝醉酒驾驶，仍乘坐其驾驶的小轿车，自身未尽到谨慎的注意义务，存在一定的过错；刘鹏作为车辆所有人，应妥善管理好其所有之车辆，其虽有过劝阻行为，但未完全尽到防止车辆使用人对于车辆的不当使用行为等管理监督义务，其最终仍将涉案车辆交由陈金宝酒后驾驶并致本案事故发生，结合本案的实际情况，对于叶建宇的损失，陈金宝承担其中60%的赔偿责任，刘鹏承担其中20%的赔偿责任，叶建宇自行承担20%的责任。陈金宝驾驶的粤B6XXXX号车辆在人寿保险公司投保了商业第三者险，包括车上人员险，事故发生时叶建宇系该车车上人员。叶建宇要求该保险公司在商业三者险范围内赔偿其损失，首先，饮酒后驾驶车辆属于保险公司的免责范围，叶建宇的主张不能成立；其次，不论叶建宇的主张是否成立，叶建宇与该公司的纠纷属于另外的合同关系，不适合在本案中一并处理，叶建宇可另循途径解决。
叶建宇各项损失认定如下：1、误工费：按叶建宇所从事的行业，其误工费应参照深圳地区2016年度国有批发和零售业在岗职工年平均工资64100元的标准计算，金额应为34596.44元（64100元/年÷365天×197天）。2、护理费：应按照广东省2016年度人身损害赔偿计算标准中居民服务业在岗职工年平均工资62987元/年计算。叶建宇经鉴定护理期为90日，住院17天期间陪护二人，住院期间的护理费应为5867.28元（62987元/年÷365天×17天×2人）。结合叶建宇的伤情，酌定叶建宇出院后护理人员为一人，出院后护理费应为12597.40元［（62987元/年÷365天×（90-17）天］。护理费合计应为18464.68元（5867.28元＋12597.40元）。但叶建宇仅主张17846.32元，视为对自身权利的自由处分，予以准许，确认护理费为17846.32元。3、营养费：医嘱注明加强营养，酌定营养费为2000元。4、住院伙食补助费：叶建宇住院17天，为1700元。5、交通费：结合叶建宇就医的天数、次数等，酌定为1000元。6、残疾赔偿金：叶建宇构成九级伤残，其为城镇户籍，按照2016年度深圳居民人均可支配收入44633.3元/年的标准计算，残疾赔偿金应为178533.2元（44633.3元/年×20年×20%）。可计入残疾赔偿金的还有被扶养人生活费。叶建宇主张其有母亲梁某需要与兄弟共同扶养，事故发生时其母亲52周岁，按照深圳2016年度人均消费性支出32359.2元的标准计算二十年，被扶养人生活费应为64718.4元（32359.2元/年×20年×20%÷2）。残疾赔偿金合计为243251.6元（178533.2元＋64718.4元）。7、精神损害抚慰金：叶建宇构成九级伤残，可得精神损害抚慰金20000元。8、鉴定费：根据票据，鉴定费为3480元。以上合计323874.36元（误工费34596.44元、护理费17846.32元、营养费2000元、住院伙食补助费1700元、交通费1000元、残疾赔偿金243251.6元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费3480元）。陈金宝承担其中60%的赔偿责任，即194324.62元，扣除其已经垫付的122555元，陈金宝还应向叶建宇赔偿71769.62元。刘鹏承担其中20%的赔偿责任，即应向叶建宇赔偿64774.87元，叶建宇自行承担20%的责任，即64774.87元。综上，叶建宇因本次交通事故还应得的赔偿总额为136544.49元（71769.62元＋64774.87元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、确认叶建宇因本案交通事故还应得的赔偿款共计136544.49元；二、陈金宝应于判决生效之日起十日内向叶建宇支付71769.62元；三、刘鹏应于判决生效之日起十日内向叶建宇支付64774.87元；四、驳回叶建宇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5850.24元，由叶建宇负担2457元，陈金宝负担1696.5元，刘鹏负担1696.5元。
本院二审审理查明，1、叶建宇二审时提交10份医疗费发票单据，载明总金额为103897.28元。叶建宇据此主张其因本案共发生医疗费总额106452.58元，上述单据共计103897.28元为其自行支付，另外2555.3元由陈金宝支付，单据也在陈金宝处。陈金宝确认其为叶建宇支付了医疗费2555.3元的事实，但主张叶建宇并未在本案中主张医疗费。
2、双方当事人均确认事故发生后陈金宝除了向叶建宇支付上述2555.3元医疗费外，还向叶建宇转账支付了12万元。陈金宝二审时主张该费用是其垫付的赔偿款，叶建宇主张均是医疗费。陈金宝在一审时提交的该12万元转账记录中，2015年9月15日转账1.5万元的摘要为“垫付医药费用”，叶建宇分别于2015年9月2日、16日、17日出具收据，确认收到陈金宝垫付的费用4万元、3万元和4万元。其中2日和17日的收据上均注明费用性质为医药费。
原审查明的其他事实清楚，本院予以确认。
本院认为，交警部门对本案的事故责任认定，程序合法，实体正确，各方当事人均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第一百一十四条规定：“国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。……”交警的事故责任认定已查明陈金宝因酒后驾驶等违法情形导致事故发生，其对事故发生存在过错，但并未审查叶建宇等车上人员是否饮酒等事实。而根据各方当事人共同确认的事实，事发当晚包括叶建宇、陈金宝在内的所有人在上车前均已饮酒，作为完全民事行为能力人，各方当事人均应知晓陈金宝酒后驾车的危险性和违法性，但各当事人未能善尽对自身安全的注意义务，仍然共同乘坐陈金宝驾驶的车辆，对因事故导致的自身损失存在过错，原审根据案件实际情况，在交警事故责任认定的基础上，确定陈金宝、叶建宇和刘鹏分别承担60%、20%、20%的责任，合情合理，本院予以确认。
对于叶建宇有异议的赔偿项目，陈金宝已经认可其为叶建宇支付了2555.3元医疗费，根据其一审提供的证据，其在向叶建宇转账支付的12万元款项中有一笔自行填写为“垫付医药费用”，而叶建宇在收到该12万元款项后又分三次出具收据，其中有两张确认款项为医药费，陈金宝在收到该收据时并未提出任何异议，且陈金宝的上述付款行为均发生在叶建宇治疗期间，从以上证据综合分析，双方当事人共同就款项性质为医药费达成合意存在高度可能性，本院据此认定该12万元是陈金宝向叶建宇垫付的医药费。叶建宇在本案中并未就医药费和后续治疗费主张权利，故该12万元以及陈金宝直接向医院垫付的2555.3元均不发生抵扣叶建宇应得的赔偿款的法律效果。对于原审判决认定的叶建宇总损失323874.36元、陈金宝应承担其中的60%即194324.62元、刘鹏应承担其中的64774.87元，各方当事人均无异议，本院予以确认。原审判决未审查上述款项的性质和叶建宇的诉求，直接将该122555.3元进行抵扣，认定事实错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初4030号民事判决第三项；
二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初4030号民事判决第一、四项；
三、变更广东省深圳市南山区人民法院（2016）粤0305民初4030号民事判决第二项为：被上诉人陈金宝于本判决生效之日起十日内向上诉人叶建宇支付194324.62元；
四、驳回上诉人叶建宇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5850.24元，由上诉人叶建宇负担1206.24元、被上诉人陈金宝负担3483元、被上诉人刘鹏负担1161元；二审案件受理费2751.11元，由上诉人叶建宇负担1799.83元，被上诉人陈金宝负担951.28元。
本判决为终审判决。
审判长 彭雪梅
审判员 陈俊松
审判员 ＸＸ峰
![](01lydyh01/CreateContentJS/CreateImage.aspx?action=img&docId=93182291-cbab-4678-890d-a96201121d27&imgId=OTMxODIyOTEtY2JhYi00Njc4LTg5MGQtYTk2MjAxMTIxZDI3MC5qcGVn01lydyh01)
二〇一八年八月十四日
书记员 陈秀丽