内蒙古自治区乌海市海南区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内0303民初545号
原告：张文奎，男，1970年4月6日出生，汉族，内蒙古乌海汇丰硅电有限责任公司员工，住乌海市。
委托诉讼代理人：路玉珍，内蒙古成方律师事务所律师。
被告：张定军，男，1974年7月13日出生，汉族，个体司机，住乌海市。
被告：王兆祥，男，1971年9月5日出生，汉族，个体工商户，住乌海市。
被告：中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司，住所地：乌海市海勃湾区海北大街。
负责人：任玮，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张文武，该公司员工。
委托诉讼代理人：陈昕华，内蒙古明炯律师事务所律师。
原告张文奎诉被告张定军、王兆祥、中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司（以下简称”人保财险乌海市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月27日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张文奎及其委托诉讼代理人路玉珍、被告王兆祥、被告人保财险乌海市分公司委托诉讼代理人张文武、陈昕华到庭参加诉讼。被告张定军经本院依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、原告所受损失医疗费31064.6元、护理费12720元、住院伙食补助费2300元、营养费9000元、内固定物取出费用10000元、残疾赔偿金65950元、精神损害抚慰金3000元、误工费40000元、鉴定费2800元、交通费500元，核减被告王兆祥已赔偿的15000元，共计162334.6元，由被告保险公司在交强险范围和商业三者险范围内先行赔付，其中精神损害抚慰金由被告保险公司在交强险范围内优先赔付；超出保险理赔范围的损失由被告张定军、王兆祥赔偿。2、案件受理费由三被告依法承担。事实与理由：2017年5月28日3时10分许，原告驾驶电动三轮车沿S217线由北向南行驶至32KM+500M处时，与前方违法停驶在道路西侧，由被告张定军驾驶的×××号、×××重型普通半挂车尾部发生碰撞，造成原告受伤、三轮车损坏的交通事故。经交警部门认定，被告张定军负该起事故的全部责任。事发后，原告被送至宁夏石嘴山市第一人民医院救治，被诊断为：1、左髌骨骨折；2、右侧胫骨结节骨折;3、右胫骨平台后缘骨折；4、鼻骨骨折；5、鼻中隔偏曲；6、鼻粘膜增厚；7、右侧上颌窦少量积液；8、双侧筛窦积液；9、鼻部软组织裂伤；10、全身多处软组织裂伤。原告于2017年5月28日至2017年6月19日住院治疗22天，支出医疗费31064.6元。2017年10月20日，乌海市中衡司法鉴定所对原告伤残程度作出鉴定结论，鉴定意见为：原告右下肢伤残程度为十级；双下肢遗存固定物取出所需费用为10000元；误工期200日，护理期120日，营养期90日。
经查，肇事车辆×××号、×××重型普通半挂车在被告人保财险乌海市分公司投保交强险和商业三者险，被告王兆祥系车主，被告张定军系被告王兆祥雇佣的司机。
被告张定军未到庭，亦未提出书面答辩意见。
被告王兆祥承认原告在本案中所主张的事实，但认为肇事车辆已经投保交强险和商业三者险，原告损失应由保险公司赔偿。
被告人保财险乌海市分公司辩称，对事故责任划分有异议。肇事车辆在2017年4月进行了年检，结果为合格。而《道路交通事故认定书》中交警部门认定车辆没有粘贴警示的标志违法，而粘贴警示标志并不是法律的强制规定；车辆刚通过安全质量检验，车辆的制动等器件是符合法律规定的。被告张定军驾驶的车辆停靠在路边，对事故的发生有一定的责任，但是原告骑车未按照《道路交通安全法》的规定佩戴安全帽等安全设施，对事故的发生也应承担一定的责任。根据相关规定，电动三轮车如果重量超过20公斤，车速超过40公里每小时，在道路行驶中应视为机动车，都应当遵守《道路交通安全法》的规定。但是交警队在作事故认定时，并没有对原告驾驶的三轮车进行认定和检测，认定结果有失公平。原告主张的赔偿项目待举证质证后发表意见。事故发生在保险期限内，商业三者险按照合同约定，请求赔偿人有义务向保险公司提供相应的索赔资料原件，保险公司核对资料原件后才能确定是否进行赔偿，否则，商业三者险暂时无法进行赔偿。另外，根据被告保险公司与王兆祥签订的《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，如果驾驶人提供的货运资格证伪造，保险公司在商业三者险范围内是免责的。经被告保险公司查询，被告张定军的货运资格证是伪造的，因此，被告王兆祥应承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
1、原告提供了《道路交通事故认定书》，证明：被告张定军负该起事故全部责任。被告王兆祥质证认为，不应认定张定军的全责。被告人保财险乌海市分公司质证意见与答辩意见一致，不应认定张定军负全责。本院审查认为，该证据系交警部门对事故发生的经过、原因及事故责任承担作出的书面认定，事实清楚，适用法律正确，本院予以采信。
2、原告提供了石嘴山市第一人民医院的诊断证明书、出院证、疾病证明书、住院病历，证明：原告的伤情及住院治疗情况。被告人保财险乌海市分公司无异议，但认为住院天数为22天。被告王兆祥无异议。本院对该组证据予以采信。
3、原告提供了乌海市海南区人民医院及石嘴山市第一人民医院医疗费单据、鉴定费单据、伤残辅助器具票据以及石嘴山市博康医药有限公司北街大药店的发票、石嘴山市立恒光大医药有限公司的发票，证明：原告支出医疗费31064.6元、鉴定费2800元及拐杖费用146元。被告人保财险乌海市分公司对证据的真实性无异议，但认为鉴定费超过委托范围的不予承担，购买拐杖没有正规发票，不予认可。被告王兆祥无异议。本院对该组证据予以采信。
4、原告提供了《司法鉴定意见书》，证明：鉴定机构鉴定意见为：张文奎右下肢伤残程度属于十级；双下肢遗存固定物取出费用10000元；误工期200日，护理期120日，营养期90日，损伤系车祸外力作用所致。被告人保财险乌海市分公司质证认为，对后续治疗费应以实际产生的费用确定；护理期按照人身损害赔偿的解释，护理依赖程度分为三个等级，鉴定机构只是鉴定了护理期，并没有鉴定护理依赖，原告受伤对吃饭穿衣等不需要依赖他人进行，我公司建议按照部分护理依赖50%进行赔偿。营养期应按照住院期间的医嘱进行赔偿，原告出院后并没有医嘱需要加强营养，营养期属于超范围的鉴定。被告王兆祥无异议。本院审查认为，该《司法鉴定意见书》是专业鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定人具备鉴定资质，被告人保财险乌海市分公司对认定结论存在异议，但未提供相反证据推翻认定，故本院对该证据予以采信。
5、原告提供了一份内蒙古乌海汇丰硅电有限责任公司出具的《证明》，证明：原告是该公司的职工，工种是装袋工。被告保险公司质证后对该证据的真实性有异议，认为原告应该提供劳动合同以及三年工资发放明细、完税证明等，单位证明应该有单位的公章以及经办人的签字，才能证明其误工损失，仅凭一张《证明》无法证实原告的劳动时间及从事的工种。被告王兆祥没有意见。本院审查认为，该证据无其他证据予以相互印证，无法证实原告具体误工时间，以及从事的具体工作，故不予采信。
6、被告人保财险乌海市分公司提供了被告张定军的驾驶证照片复印件、货运资格证复印件、《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》，证明：被告张定军的货运资格证系伪造，根据保险条款，被告保险公司对张定军交通事故损失在商业保险赔偿部分免责，应当由被告王兆祥赔偿。原告质证认为，货运资格证是否真实与本案无关。《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》中并没有被告王兆祥、张定军的签字，不能证明保险公司已经针对免责条款向投保人履行了告知义务，根据法律规定，该条款不能作为保险公司免责的抗辩理由。被告王兆祥质证认为，被告张定军是否有资格证与保险公司无关。本院审查认为，被告保险公司提供的复印件无法核实真实性，不予采信。《中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》系保险公司单方提供，无法判断与肇事车辆之间的关联性，不予采信。
本院认为，被告张定军驾驶×××号、×××重型普通半挂车在道路上行驶过程中，违反《道路交通安全法》的相关规定导致交通事故发生，造成原告张文奎身体受伤，且张定军负事故的全部责任，因此，被告张定军应当对原告所受全部损失承担赔偿责任。而肇事机动车的所有人为被告王兆祥，张定军系王兆祥雇佣的司机，根据法律规定，雇员在从事工作中致他人受损，雇主应当承担赔偿责任，故被告张定军造成的损失，雇主王兆祥应承担赔偿责任。
关于原告损失的认定问题：
1、医疗费的赔偿应以治疗医院的诊断证明及医疗费、住院发票和单据为凭。原告提供的乌海市海南区人民医院、石嘴山第一人民医院医疗费票据，及住院病历可以证实原告在海南区人民医院抢救、在石嘴山市第一人民医院门诊检查及住院治疗的事实；原告提供的购药发票可以证实原告为治疗外购药品的支出，故产生的各项医疗费用30920.7元，本院予以确认；原告请求医疗费超出的部分，不予支持。
2、原告主张的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；原告未提供护理人员收入的相关证据，根据法律规定，参照内蒙古自治区上一年度”居民服务、修理和其他服务业”职工的平均工资标准38820元计算；原告住院期间的护理费，参照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》关于护理费的规定，计为2339.9元（38820元÷365天×22天）；原告出院后的护理费，被告人保财险乌海市分公司抗辩主张按照部分护理依赖计算，予以支持，计为5211.6元（38820元÷365天×98天×50%），护理费合计7551.5元；原告主张的护理费超出的部分，不予支持。
3、原告主张的住院伙食补助费，根据法律规定应参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元计算，应为2200元（100元/天×22天），原告主张住院伙食补助费超出的部分，不予支持。
4、原告主张的营养费，医院医嘱明确要求加强营养；乌海市中衡司法鉴定所的鉴定意见营养期为90天；参照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》关于营养费的规定，及自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费100元/天的标准计算，原告主张营养费9000元（100元/天×90天），符合法律规定，予以支持。
5、原告主张内固定物取出费用10000元，有鉴定机构出具的《司法鉴定意见书》佐证，予以支持。
6、原告主张的残疾赔偿金，应按照原告伤残程度，依据内蒙古自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告因本次交通事故，身体右下肢受伤致残，伤残赔偿指数应根据伤残程度十级对应的指数10%计算，原告主张的残疾赔偿金为65950元（32975元×20年×10%），予以支持。
7、本次交通事故给原告精神上造成了伤害，参照《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》，结合原告伤残程度，其主张精神损害抚慰金3000元符合法律规定，予以支持。
8、原告主张的误工费，应当根据受害人的误工时间和收入状况计算；原告未提供事发前三年的平均收入，误工费应参照内蒙古自治区上一年度”居民服务、修理和其他服务业”职工的平均工资标准38820元计算；误工时间经乌海市中衡司法鉴定意见所出具鉴定意见为200天；原告误工费损失为21280元（38820元÷365天×200天）。原告请求超出的部分，不予支持。
9、原告主张的鉴定费2800元，有据可查，符合法律规定，予以支持。
10、原告主张的交通费，应根据其就医或转院期间本人及其必要的陪护人员实际发生的费用计算。交通费票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提交交通费损失的证据，故其交通费损失500元的主张，不予支持。
综上，原告因本次交通事故产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、内固定取出费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费损失，共计152702.2元。
被告王兆祥所有的×××号、×××重型普通半挂车在被告人保财险乌海市分公司投保交强险理赔限额122000元和商业三者险（不计免赔）理赔限额1000000元，故被告人保财险乌海市分公司在交强险范围内分别赔偿原告医疗费10000元、护理费7551.5元、残疾赔偿金65950元、精神损害抚慰金3000元、误工费21280元、鉴定费2800元，共计110581.5元；在商业三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费20920.7元、住院伙食补助费2200元、营养费9000元、内固定物取出费用10000元，共计42120.7元。
原告提供的石嘴山市第一人民医院住院病历中，出院记录有明确医嘱要求原告加强营养，故被告保险公司抗辩主张营养期属于超范围鉴定，不予赔偿的主张，不予支持。原告主张的伤残鉴定费，系为了查明其实际损失所支出的必要的合理费用，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：”保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”对被告保险公司提出的不负担鉴定费用的抗辩主张，不予支持。被告人保财险乌海市分公司提出被告张定军向保险公司提供的货运资格证系伪造，保险公司在商业第三者保险限额内不予赔偿的抗辩主张。保险公司未提供货运资格证伪造的证据，且根据保险法的相关规定，保险合同中的免责条款保险人应当向投保人提示并明确说明，否则，该条款不产生效力。保险公司未提供已向投保人王兆祥提示并明确说明免责条款具体内容的证据，故该抗辩主张，不予支持。
综上，被告人保财险乌海市分公司在交强险和商业第三者责任限额范围内赔偿原告因本次交通事故造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、内固定物取出费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费损失共计152702.2元。核减被告王兆祥给付原告15000元，被告人保财险乌海市分公司仍需赔偿原告各项损失137702.2元。被告人保财险乌海市分公司应向被告王兆祥返还15000元垫付的赔偿款。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第二十七条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（二）》第九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司于本判决生效后五内日赔偿原告张文奎医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、内固定物取出费用、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费共计137702.2元；（中国人民财产保险股份有限公司乌海市分公司将赔偿款直接转入张文奎在中国邮政储蓄银行设立的账户，帐号：×××）
二、被告张定军、王兆祥对原告张文奎因交通事故产生的损失不承担赔偿责任。
三、驳回原告张文奎其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
案件受理费3546元，减半收取计1773元，由被告王兆祥负担1527元，原告张文奎负担246元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。
本判决生效后，负有履行义务的一方当事人逾期不履行，享有权利的一方当事人应在二年内向本院申请执行，逾期不申请执行，视为放弃申请执行的权利。
审判员陈波
二〇一七年十二月十五日
书记员杨帆
附：本案适用的法律条款
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款：”行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”
2、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条：”承担侵权责任的方式主要有：
停止侵害；
排除妨碍；
消除危险；
返还财产；
恢复原状；
赔偿损失；
赔礼道歉；
消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”
3、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：”侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”
4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款：”受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款：”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”
6、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接收治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”
7、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款：”护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”
8、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：”交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”
9、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款：”住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”
10、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”
11、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款：”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”
12、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：”本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。”
13、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：”同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先有承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
14、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：”投保人允许的驾驶人驾驶机动车致使投保人遭受损害，当事人请求承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予以支持，但投保人为本车上人员的除外。”
15、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：”公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”
16、《中华人民共和国保险法》第十七条：”订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头的形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”
17、《中华人民共和国保险法》第六十四条：”保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”
18、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第九条第一款：”保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的”免除保险人责任的条款”。”
19、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：”被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”
20、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”