山东省东营市河口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）河刑初字第25号
公诉机关东营市河口区人民检察院。
被告人吕某，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月19日被东营市公安局河口分局刑事拘留，同年12月17日被逮捕，现羁押于河口区看守所。
辩护人曹云霞，山东益权律师事务所律师。
被告人袁某甲，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月19日被东营市公安局河口分局刑事拘留，同年12月17日被逮捕，现羁押于河口区看守所。
辩护人张育涛，河南信语律师事务所律师。
被告人宝某某，因涉嫌犯贩卖毒品罪于同年11月29日被东营市公安局河口分局刑事拘留，同年12月17日被逮捕，现羁押于河口区看守所。
指定辩护人吕得豪，山东恒源盛律师事务所律师。
东营市河口区人民检察院以东河检刑诉（2014）16号起诉书指控被告人吕某、宝某某犯贩卖毒品罪，被告人袁某甲犯贩卖、运输毒品罪，于2014年2月7日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河口区人民检察院指派检察员门玉真出庭支持公诉，上述三名被告人及各自的辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
东营市河口区人民检察院指控：2013年10月份，被告人吕某同被告人袁某甲预谋购买冰毒来河口贩卖，被告人袁某甲让被告人宝某某帮忙介绍购买毒品。同年11月17日，被告人宝某某明知被告人袁某甲要贩卖毒品的情况下，为了从中牟利，介绍袁某甲从厦门市阿强手中购买了50克冰毒，并于次日陪同被告人袁某甲将冰毒运回东营市河口区。被告人袁某甲将冰毒交给被告人吕某，二人吸食少许冰毒。同年11月19日凌晨，被告人吕某将其中1克冰毒卖给了张某，并将剩余的47.42克冰毒藏匿。经鉴定，在被告人吕某藏匿的冰毒中检测出甲基苯丙胺成份。
针对上述指控事实，公诉机关当庭向法庭出示、宣读了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定结论、辨认笔录等证据，指控被告人吕某、宝某某的行为构成贩卖毒品罪，被告人袁某甲的行为构成贩卖、运输毒品罪，请求依法惩处。
被告人吕某辩解他与袁某甲商量购买冰毒是为了自己吸食，且他让袁某甲购买不要超过25克，另外给张某的是赠送，因此不构成贩卖毒品罪。其辩护人认为被告人吕某不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪，且以其系自首、初犯、偶犯、从犯，赃物追回，造成的社会危害性较小为由，建议对其从轻或减轻处罚；被告人袁某甲辩解购买毒品是为了自己吸食，不构成贩卖毒品。其辩护人认为被告人袁某甲不构成贩卖、运输毒品罪，构成非法持有毒品罪，且涉案毒品数量应认定47.42克。另以被告人袁某甲系自首、所起作用相对较小、初犯、偶犯为由建议对其从轻处罚并适用缓刑；被告人宝某某辩解其只是介绍袁某甲从他人处购买毒品，不构成贩卖毒品罪。其辩护人认为被告人宝某某不构成贩卖毒品罪，构成非法持有毒品罪，且购买毒品数量不足50克。另以被告人宝某某系从犯、初犯，归案后如实供述、赃物追回，造成的社会危害性较小为由建议对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，案发前公安机关已掌握了三名被告人的上述犯罪事实，三名被告人均系被抓捕归案。综上，被告人吕某、宝某某贩卖毒品，被告人袁某甲贩卖、运输毒品总数额均为48.42克。
上述事实经庭审举证、质证，有查证属实的下列证据予以证实：
1、书证
（1）交条、交易对账单证实李某某上交的河南省农村信用社金燕卡一张，账号为622991113401029098，对账单显示2013年11月16日无折存现1万元。
（2）户籍信息证实三名被告人均已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
（3）河口公安分局刑警大队破案经过、证明证实案发前涉案犯罪事实公安机关已掌握，三被告人均系被抓捕到案。
（4）河口公安分局刑警大队办案说明证实被告人宝某某供述的贩卖毒品的阿强在逃，经多次查找未获。2013年11月19日被告人宝某某被抓获后因证实其虽参与贩卖，但以牟利为目的证据不足，故以吸食毒品对其行政拘留。后在证据充分的情况下于同年11月29日以涉嫌贩卖毒品罪转为刑事拘留。
（5）尿检照片证实公安机关对三名被告人尿液进行了甲基安非他明检测，检测结果均为阳性。
2、证人证言
（1）证人李某某证言证实2013年11月14日，袁某甲让他一起去厦门买冰毒到东营卖，并说陪着走这一趟就给他几千元钱。15日中午他们到达厦门长途车站，一个叫宝某某的男子前来接站并安排他们住在一家旅馆里。16日有人给袁某甲和宝某某送来一小塑料袋冰毒，袁某甲和宝某某吸食了。17日中午袁某甲让他和宝某某在车站等了约40分钟，袁某甲来到后他们一起坐长途客车返回东营，在车上袁某甲给他看了一个小包，约三四十克重，外表看着是一小袋茶叶，密封很好，他知道小包里装的是冰毒，就马上还给了袁某甲。同年11月18日晚10时许他们到了河口，袁某甲让他和宝某某在一个宾馆住下后就走了。在厦门时，袁某甲以付工人工资为名向袁某乙借钱，让他把自己的卡号（河南省农村信用社，卡号622991113401029098）发给袁某乙，15日袁某乙向他的卡上汇了10000元，他在厦门取出后，给了袁某甲8000元，另外2000元他用于支付他们三人的车费等费用。
（2）证人张某证言证实2013年11月18日下午他去吕某的公寓修电脑，吕某说要去趟东营，晚上就有货（指冰毒）了，还问他要不要。当晚11时许，他给吕某发短信问回来了没有，吕某说到黄河大桥了，等回来和他电话联系，让他到井下公寓门口附近拿冰毒，还告诉他600元1个（指1克）。次日凌晨，他去吕某住的公寓门口附近，从吕某手中拿了1克冰毒，因为没钱，吕某让他有钱再给，吕某还让他帮忙联系买家，并说要的多可以便宜，要10克每克可以500元。之后他联系了“小东北”，当时“小东北”没表示要。
3、被告人供述和辩解
（1）被告人吕某到案后的供述证实2013年10月份，他和袁某甲商量从外地买冰毒到东营卖，同时他们自己也吸食，约定袁某甲负责买，他负责卖。同年11月份的一天，袁某甲到厦门购买冰毒时，打电话就冰毒的价格、数量与他进行了商议，他表示1克不超过400元即可，开始要求购买不超过25克，后来又让袁某甲看着买。11月18日晚，他租乘一辆出租车到东营油城宾馆接上从厦门回来的袁某甲和袁某甲带来的两个不认识的男子。到河口后，他把那两名男子送到名海宾馆住宿，他和袁某甲回到他在井下作业大队公寓302室，袁某甲从身上拿出一个烟盒，从烟盒里又拿出一大一小两塑料袋冰毒，说有50克，毒资是从朋友处借的，他说等卖了再把钱给袁某甲。他俩先从塑料袋里取出一点冰毒试了试，感觉货还行，正好张某联系他购买冰毒，他和张某说600元1克，之后他倒出一块，估计有1克左右，放到了一个小塑料袋里，到井下作业大门口交给张某，张某说等等再给钱。其余冰毒他放在河颐小区住宅楼地下室40克，将那小包冰毒藏在了井下公寓302室西墙南边的一个窟窿里，随身藏着4小包。次日凌晨5时许，他回到了井下作业大队的公寓里，袁某甲正在玩电脑，后来他和袁某甲一直呆在302室里，直到被公安机关抓获。
（2）被告人袁某甲到案后的供述证实2013年10月份，吕某提出贩卖冰毒，让他负责买，吕某负责卖，同时他们自己也吸食。之后他联系了在厦门打工的宝某某，让宝某某帮忙联系卖家，还让李某某跟他一起去厦门，答应事后给宝某某、李某某好处。宝某某联系好后，同年11月14号或15号他带着李某某去了厦门，宝某某安排他们住在岛内的一家小宾馆里。第二天宝某某电话联系了卖家，告诉他对方提出200元1克，他打电话告诉了吕某价格，吕某让他少买点，并说只要1克不超过400元即可。他打电话给老家的朋友袁某乙，以工地用钱为由向袁某乙借了10000元，并让把钱打到李某某的一张农业银行账号上。之后他让宝某某打电话叫来了卖家，卖家到他们住的房间和他商量冰毒的价格，还给了他半袋冰毒看货，当时李某某、宝某某都在场，他最终和卖家定好140元1克，当天卖家在宾馆里请他吸食了点冰毒。第二天上午，宝某某和李某某去银行取钱，回来后李某某给了他8000元，之后宝某某和李某某去车站买他们回东营的车票，那个卖家打车来接他去了一个楼上的二楼，在一个窗台外放着一个铁观音的茶叶包，他给了卖家6700元钱。之后他到车站和李某某、宝某某汇合，三人乘坐上午10点半的客车返回东营。在路上，他一直将茶叶包装在裤兜里，期间他还让李某某和宝某某看了看。11月18日晚10时许他们到了东营，他们三人住在了油城宾馆附近的顺心旅社，在房间里他打开了茶叶包，看到里面一个烟盒里有一大一小两包白色晶体。当晚吕某租车将他们接回河口，他和吕某将宝某某和李某某安排住到河口名海宾馆后，一起去了吕某的公寓，在公寓里，吕某把那两包白色晶体称了称，说有50克，然后吕某又从大包里拿出点冰毒分了几个小包装在身上的黑色钱包里，说有人要，还把大包剩余的装在一个红色铁盒里揣在了身上，又把那一小包藏在了公寓里的墙洞里，吕某还和他吸食了一些，之后吕某就出去了。这期间有好几个人给吕某打电话，都是要买冰毒的，吕某不让他管，让他住在公寓里等着分钱就行。宝某某这次跟来是来拿好处费的。
（3）被告人宝某某到案后的供述证实2013年10月份的一天，李某某打电话让他联系冰毒，准备购买后到东营卖，他们自己也吸食些，还答应给他好处。他想从中得些好处，就答应帮李某某联系。之后他联系了一个卖家，但没几天就听说被公安机关抓了。同年11月14日，李某某带着一个姓李的男子来厦门集美区找他，他将他们安排在莲板的一个小旅馆里，他出去买水和烟的时候在旅馆电梯口遇到一个叫“阿强”卖冰毒的男人，他们互相留了电话。第二天李某某就让他联系卖冰毒的人见面谈谈。他在旅馆里给“阿强”打电话，“阿强”说1克冰毒200元，当时李某某和姓李的男子都在场，然后李某某打了几个电话，他也没在意李某某说的什么，之后就带他俩出去玩了一天。11月16日晚，李某某让他将卖家叫到旅馆见面，“阿强”来时带了一小包冰毒让他们看货，“阿强”和李某某谈价格，当时他在玩电脑，姓李的在看电视。“阿强”走时给他们留下了一包冰毒，当晚他和李某某在旅馆里吸食了。“阿强”走后给他打了电话，他才知道“阿强”卖给李某某140元1克。11月17日上午李某某先让他和姓李的去旅馆附近一个农村信用社取钱，取完钱后姓李的给了李某某一部分钱，他就和姓李的就去买返回东营的车票了，李某某自己带着钱等“阿强”的冰毒。他们在车站汇合后李某某说买了50克冰毒，给了“阿强”7000元，阿强退回来300元。在回东营的路上，装冰毒的茶叶包一直装在李某某的裤兜里，李某某还掏出茶叶包给他们看过。11月18日晚12时许，他们三个到了东营，住进了一个小旅馆，在旅馆里李某某打开茶叶包让他们看了看。过了一会儿，一个男子坐一辆出租车来到东营将他们三人接回河口，李某某让他和姓李的一起住在名海宾馆，李某某和接他们的男子走了。他跟着来河口是为了拿好处费，并想跟着李某某打工挣钱。
4、物证及检查、辨认笔录
（1）对吕某随身携带物品的检查笔录、扣押清单证实在吕某左侧裤兜中发现一黑色布质钱包，在钱包内发现4袋白色晶体，经称重分别为1.00克（袋重0.22克）、1.14克（袋重0.28克）、1.06克（袋重0.28克）、0.90克（袋重0.21克）。
（2）提取笔录、扣押清单证实在河颐小区45号楼二单元东侧一地下室东墙边一黑色运动鞋内发现并提取白色晶体一包，经称重为40.29克（袋重0.59克）。以上物品已于当天扣押。在河口采油厂作业大队职工公寓302室西墙一窟窿洞内发现并提取白色晶体一包，经称重为5.15克（袋重0.54克）。
（3）辨认笔录及照片证实经辨认，被告人吕某确认7号照片袁某甲为袁某甲，12号照片宝某某就是随同袁某甲带回冰毒的其中一名男子。被告人袁某甲确认13号照片宝某某就是宝某某，7号李某某就是李某某。被告人宝某某确认7号照片袁某甲就是李某某，13号照片吕某就是接他们到河口区的那名男子。
5、东营市公安局物证检验报告证实从吕某随时携带的黑色钱包内查获的白色晶体中、从河口区河颐小区45号楼二单元吕某家地下室内一红色铁盒内提取的白色晶体中、从河口采油厂作业大队公寓302室西墙窟窿内提取的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成份。
本院认为：被告人吕某明知是毒品而非法销售，被告人宝某某以牟利为目的，明知他人贩卖毒品而居间介绍，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人袁某甲明知是毒品而运输和非法销售，其行为构成贩卖、运输毒品罪。
被告人吕某、袁某甲、宝某某关于不构成贩卖和贩卖、运输毒品罪的辩解，三被告人的辩护人关于三被告人的行为应认定为以非法持有毒品罪的辩护意见，审理认为，公诉机关提供的证据相互印证，足以证实案发前被告人吕某、袁某甲共同预谋贩卖毒品，且随后实施了购买、运输及贩卖毒品的行为，而被告人宝某某为了牟取利益，明知袁某甲购买毒品用于贩卖而居间介绍，故被告人吕某、宝某某的行为构成贩卖毒品罪，被告人袁某甲的行为构成贩卖、运输毒品罪，鉴于三名被告人存在以贩养吸情节，根据相关规定，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数额，但在量刑时予以酌情从轻处罚，对被告人及辩护人的辩解、辩护意见不予采纳。
被告人吕某关于其与袁某甲商量购买不超过25克冰毒的辩解，被告人袁某甲及辩护人关于涉案冰毒数量应认定47.42克的辩解和辩护意见，被告人宝某某的辩护人关于购买冰毒数量不足50克的辩护意见，审理认为，三被告人供述相互印证，足以证实购买的冰毒数量为50克。虽然被告人吕某在侦查阶段供述称他一开始让袁某甲购买冰毒不要超过25克，但紧接着就表示让袁某甲自己做主，只要每克不超过400元即可，上述证据与被告人袁某甲供述相互吻合，因此应认定三被告人购买冰毒为50克。鉴于购买后被告人吕某、袁某甲吸食了部分冰毒，该部分数量不应计入犯罪数额。同时被告人吕某供述与证人张某证言相互印证，足以证实被告人吕某向张某贩卖冰毒1克。综上，三被告人贩卖、运输毒品的数量应为已贩卖的1克和扣押在案的47.42克，对被告人的辩解和辩护人的辩护意见不予采纳。
被告人吕某、袁某甲的辩护人关于二被告人系自首，被告人宝某某的辩护人关于被告人宝某某归案后如实供述的辩护意见，审理认为，三被告人均系被抓捕归案，且涉案犯罪事实公安机关通过侦破其他案件已掌握，另外三被告人当庭均未如实供述犯罪事实，不构成自首或如实供述，对辩护人的意见均不予采纳。
被告人吕某、宝某某的辩护人关于二被告人系从犯，被告人袁某甲的辩护人关于被告人袁某甲所起作用相对较小，三被告人的辩护人关于三被告人均系初犯、偶犯，赃物追回，造成的社会危害性较小的辩护意见，审理认为，在共同犯罪中被告人吕某、袁某甲共同预谋贩卖毒品，且被告人吕某实施了贩卖毒品的行为，被告人袁某甲实施了筹集毒资，贩卖和运输毒品的行为，均起主要作用，系主犯，被告人袁某甲实施了贩卖和运输两种犯罪行为，应酌情从重处罚。被告人宝某某居间介绍，起辅助作用，系从犯，对其应从轻处罚，对被告人吕某、袁某甲的辩护人的相关意见不予采纳，对被告人宝某某辩护人的相关意见予以采纳。鉴于三被告人均系初犯、偶犯，部分涉案冰毒已扣押，对三名被告人均可酌情从轻处罚，对辩护人的相关意见予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十七条、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吕某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金人民币二万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2025年5月18日止。罚金自判决执行之日起10日内一次性缴纳）；
二、被告人袁某甲犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币二万五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月19日起至2025年11月18日止。罚金自判决执行之日起10日内一次性缴纳）；
三、被告人宝某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2021年11月28日止。罚金自判决执行之日起10日内一次性缴纳）；
四、扣押在案的甲基苯丙胺47.42克予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郑战杰
审判员 袁延涛
审判员 江 腾
二〇一四年四月三十日
书记员 宋楠楠
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。