宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终1947号
上诉人（原审原告）：高秀峰，男，1964年3月5日，汉族，个体，住宁夏回族自治区灵武市。
委托诉讼代理人：王海涛，宁夏巨梦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁夏天豹汽车运输有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清和北街530号。
法定代表人：丁凯，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：冯贵耀，宁夏兴业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁夏天豹汽车运输有限责任公司客运五分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区胜利南街新汽车站院内。
负责人：陶建民，系该公司经理。
委托诉讼代理人：冯贵耀，宁夏兴业律师事务所律师。
上诉人高秀峰因与被上诉人宁夏天豹汽车运输有限责任公司、宁夏天豹汽车运输有限责任公司客运五分公司合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院的(2018)宁0104民初739号判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月28日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人高秀峰向本院提出上诉请求：一、请求撤销银川市兴庆区人民法院(2018)宁0104民初739号判决，依法改判或者发回重审。二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、《客车合作经营合同》形式和内容是真实的，但在双方履行上却被被上诉人违约、违法。《客车合作经营合同》明确了合作经营的期限和相关权利义务。合作经营双方利益共享，风险共担，账目公开，按照双方的出资比列进行利益分配。但实际履行中，被上诉人并没有按照合作经营的原则去执行，而是以垄断经营的方式将自己的意愿无条件的强加在上诉人身上。账目、收入、支出均由其单方操作、控制，而上诉人只有实际运营权，没有合作经营的话语权，其合作经营的一切行为都由被上诉人任意摆布，完全丧失了合作经营的约定。其次被上诉人宁夏天豹公司每月向上诉人收取的车辆分成收入，完全由被上诉人单方进行财务明细，在被上诉人单方强制性扣留每车费用后再由上诉人签字，这种合作经营方式完全违背法律对此约束的范围，被上诉人是违法违约的行为，显失公平。二、在《客车合作经营合同》以实际履行期间，被上诉人宁夏天豹公司又提出《谈话笔录》，再次约定品牌、无形资产的费用收取，是对主合同分成收入的重复约定。上诉人、被上诉人双方己在主合同中明确规定的收取数额，在没有新的资源投入或其他事项变更的情况下，双方均不能随意更改。如果被上诉人宁夏天豹公司认定《谈话笔录》是可以约束双方履行的补充意见，那么就是对主合同中分成收入条款的否定。一审法院认定《客车合作经营合同》和《谈话笔录》形式是真实合法有效的，却忽略了上述两份证据内容上的关联性。关联性主要是表现在车辆分成收入上，如果认定《客车合作经营合同》为双方实际合作经营的依据，那么《谈话笔录》中的品牌、无形资产5万元收取，就应按照《合同法》的规定视为合同履约金，而不能再认定为投资资源的品牌、无形资产等费用。因为资源费用的收取应按照比例进行分配，而《谈话笔录》中5万元是一次性收取，没有按照主合同和法律规定按照投资比列进行收取，也没有收取的分成依据，违反《合同法》的相关规定。三、关于《谈话笔录》从其形式和内容看都违反《合同法》的相关规定，首先谈话人是冯建胜以个人身份出现的，没有被上诉人宁夏天豹公司的授权和委托，不能代表被上诉人宁夏天豹公司的要约行为。其次从《谈话笔录》的内容上看，又一次对品牌、无形资产费用进行提出和约定，这种行为从法律范畴上讲是对该项费用的要约变更，如认定上诉人接受，那么就要否定主合同中第二条第1项的要约，二者只能确定其一。第三《谈话笔录》只有上诉人的签名，没有被上诉人宁夏天豹公司的印章，不能代表被上诉人宁夏天豹公司的要约行为，无法律效力。四、被上诉人宁夏天豹公司扣留5万元后不出示任何收据和凭证，从法律的角度讲，一是被上诉人收取的5万元不能确定为品牌、无形资产费，二是严重违反了国家收费许可和财务制度。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误。请求二审法院依法查明事实，维护上诉人的合法权益。
被上诉人宁夏天豹汽车运输有限责任公司、宁夏天豹汽车运输有限责任公司客运五分公司辩称，1、我们认为原审是在事实已经查清的基础上所作的判决，本案所涉及的事实在签订《客车合作经营合同》前做了谈话记录每个当事人收取5万元为基数的品牌资源使用费，原审认定《客车合作经营合同》合法有效，谈话记录是对《客车合作经营合同》的补充协议的认定事实清楚，在具体的客车合同经营过程中天豹公司不存在违反法律和合同约定的行为，《客车合作经营合同》被各级法院都认定为合法有效的合同，谈话记录的内容真实反映了双方的意思表示，也即在合同签订之前先缴纳5万元品牌使用费，和在合同签订之后实际执行中所实际收取的分成收入是2个层次方面的问题，5万元品牌使用费是签订合同的前提，签订合同后天豹公司是参与经营的，上诉人是以天豹公司的名义从事各种经营，所以天豹公司取得的分成是我经营所得；2、原审适用法律正确，原审在查明上述事实的基础上所适用的法律是正确的，因此所作的判决应当得到支持，请求依法驳回。
一审原告高秀峰向一审法院起诉请求：1.判令二被告退还原”品牌使用费”10万元，资金占用费35775元（暂自2012年1月1日计算至2018年1月9日），共计135775元，资金占用费主张至实际付清之日；2.本案诉讼费由二被告承担。
一审法院认定的事实：自2012年2月起，原告作为乙方与被告天豹客运五分公司作为甲方陆续签订一系列《客车合作经营合同》，约定：甲方以资源（资源指品牌、无形资产、管理、线路等）进行投入，乙方以车辆（指全额、融资、借款等所购车辆）进行投入，自愿共同从事道路旅客运输经营活动；乙方从事道路旅客运输的车号为×××号、×××号、×××号、×××号；甲方在合同期内为乙方安排经营银川至乌鲁木齐、许昌的客运线路；按双方约定，甲方从乙方的营运收入中提取分成收入，并按营运收入提取旅客身体伤害赔偿责任保障金，车辆保险费、承运人责任险、交通事故强制保险、车船使用税按国家规定代收代交；站务管理费、营业税及附加按营运收入计提，足额上交，个人所得税由甲方按国家规定代扣代缴。同日，原告与被告天豹客运五公司签订《谈话记录》一份，约定：被告按5万元/车向原告收取线路宣传费。后被告从原告营运收入中扣除了10万元线路宣传费。后原告分别于2015年3月31日、2014年11月24日、2013年9月22日、2015年10月28日向被告提交申请，解除了双方的合同关系。一审法院认为，原告与被告天豹客运五分公司签订的《客车合作经营合同》系双方真实意思表示，内容合法，合同有效，本院予以确认。双方于合同签订当日签订的《谈话记录》应视为上述合同的补充协议，双方就收取10万元线路宣传费达成了合意，此系双方真实意思表示，且不违反法律规定，一审法院亦予以确认。被告收取10万元线路宣传费符合合同约定，原告要求被告返还该10万元并支付资金占用费无法律及合同依据，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条规定，判决：驳回原告高秀峰的诉讼请求。案件受理费3016元，减半收取计1508元，由原告高秀峰负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，对一审认定的事实本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人天豹客运五分公司签订的《客车合作经营合同》意思表示真实，内容不违反法律规定，合法有效，应当予以确认。本案争议的焦点是双方签署的《谈话记录》法律效力以及与《客车合作经营合同》的法律关系。根据《客车合作经营合同》和《谈话记录》记载的内容反映出二者签署于同一天。《客车合作经营合同》记载了甲方以企业品牌和无形资产等进行投入，但是没有明确具体的数额，《谈话记录》记载了企业品牌和无形资产收取5万元使用费，现有证据均无法证明《客车合作经营合同》和《谈话记录》记载的内容违反了法律规定或者违背了双方意愿，不是真实意思表示。并且双方已经按照约定的内容履行了各自的权利义务。现在主张退还使用费，没有事实和法律依据。因此上诉人上诉称被上诉人履行合同违约、违法；品牌、无形资产的费用收取，是合同分成收入的重复约定；《谈话笔录》形式和内容看都违反合同法相关规定的上诉理由本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3016元，由上诉人高秀峰负担。
本判决为终审判决。
审判长 雍东华
审判员 刘泽民
审判员 邵 敏
二〇一八年八月十七日
书记员 韩 倩
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。