福建省南安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）南刑初字第331号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人黄某德，男，1981年10月20日出生于福建省南安市，汉族，专科文化，务工，住南安市。曾因饮酒驾车，于2010年12月13日被查获；现因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2012年9月26日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人阮志强，福建求达律师事务所律师。
被告人杨昌良，男，1982年10月27日出生于福建省南安市，汉族，本科文化，务工，住南安市。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2012年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人郑志峰、傅琛禧，福建正成功律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1976年10月2日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2012年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人黄辉秋，福建诚全律师事务所律师。
被告人巫某某，男，1991年1月13日出生于福建省南安市，汉族，中专文化，务工，住三明市。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2012年9月26日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人吴情树、杨晓霞，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。
被告人李某深，男，1978年5月26日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。因涉嫌犯非法控制计算机信息系统罪，于2012年9月24日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人戴永生，福建求达律师事务所律师。
南安市人民检察院以南检公刑诉（2013）233号起诉书指控被告人黄某德、杨昌良、陈某某、巫某某、李某深犯非法控制计算机信息系统罪，于2013年3月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员戴伟、代理检察员傅一弘、吴慧敏出庭支持公诉，被告人黄某德及其辩护人阮志强、被告人杨昌良及其辩护人郑志峰、被告人陈某某及其辩护人黄辉秋、被告人巫某某及其辩护人吴情树、被告人李某深及其辩护人戴永生到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：被告人黄某德、杨昌良、陈某某、李某深商量泉州市交警支队考试场科目一操控考试计算机替考事宜后，被告人巫某某经被告人陈某某介绍认识了被告人黄某德、杨昌良、李某深。2012年7、8月份，被告人黄某德、杨昌良先后在被告人巫某某及李某梅（另案处理）的帮助下，多次趁周末无人之机，窜至位于南安市霞美镇的泉州市交警支队驾管大队科目一考场内，将安装有远程控制端“影子版radmin”，“向日葵远程控制软件”、“金山arp防火墙”、“网络执法官”、“定时关机软件”等程序的两台计算机藏匿于考场内（其中一台经多次调试不能稳定使用），并将考场内的104台计算机安装上木马程序文件“CMD.exe”、“AdmDll.dll”“raddrv.dll”、“svchost.exe”等。做好操控计算机的前期工作后，被告人陈某某负责联系学员，再由被告人李某深开车接送学员到被告人陈某某租房内接受启动木马程序的培训，并接回考试场考试。考试完后，被告人李某深根据被告人陈某某确定的每个学员的收费情况找学员收取费用，基本上每个学员的收费在人民币3500元至4500元之间，之后被告人李某深将收费中的人民币3000元拿给被告人黄某德，剩余的给被告人陈某某。被告人黄某德、杨昌良、陈某某、李某深至少获利人民币11300元。2012年9月份，经被告人巫某某介绍，吴某明（另案处理）与被告人李某深一起接送学员。为了防止学员赖账，吴某明待学员考完试后盯着学员直到收到钱为止。2012年9月19日上午，学员黄某佳、林某章经在科目一考场考试时作弊被公安机关查获。公安机关依法向被告人杨昌良扣押了ipone4s手机一部（内装有向日葵软件，并保存了科目一机房内交换机型号的照片三张）、计算机各配件若干，向被告人陈某某扣押了记载疑似替考学员相关信息的纸条三张，封存了无线上网卡一张、被告人黄某德、杨昌良藏匿于考场用于控制考场内计算机的“sumsung”牌主机箱一台及考场内学员考试计算机的“lenovo”牌主机箱一台等证据，并将这二台主机箱中的硬盘送检。经鉴定，送检的硬盘一（系被扣押的被告人藏匿于考场内的主机箱中的硬盘）内的操作系统开机后将自动联网，若联网失败则重启电脑，硬盘一内安装有向日葵远程控制软件，可在接入互联网的其他电脑上对硬盘一所属主机进行远程控制，硬盘一内安装有Radmin远程控制软件的主控端，主控端配置有104台被控主机；送检的硬盘二（系被扣押的学员考试计算机主机箱中的硬盘）开机自启动Radmin的被控端程序、“CMD.exe”的程序；通过硬盘一中安装的Radmin远程控制软件的主控端以及硬盘二安装的Radmin远程控制软件被控端，可在硬盘一的操作系统中使用Radmin主控端对硬盘二的操作系统进行远程控制。
2012年9月24日12时许，南安市公安局民警在三明市梅列区梅列饭店抓获被告人杨昌良、陈某某、李某深。2012年9月26日，被告人黄某德、巫某某向南安市公安局投案。
本案在审理过程中，被告人黄某德、杨昌良、陈某某、巫某某、李某深的亲属自愿分别代为缴纳罚金人民币13000元、12000元、8000元、7000元、6000元；被告人黄某德、杨昌良、陈某某、李某深的亲属自愿分别代为退出违法所得赃款人民币4500元、4500元、2300元、2000元。
上述事实，被告人黄某德、杨昌良、陈某某、巫某某、李某深在开庭审理过程中亦无异议，并有证人吴某明、鄞某某、黄某佳、林某章、林某玉、吴某建、洪某某、蔡某某、杨某某、李某梅的证言，辨认笔录及照片，现场勘查笔录、封存电子证据清单、现场图、现场照片，远程勘验工作记录，科目一考场电脑疑似被入侵查获情况，电子物证检查工作记录，电子数据检验报告，扣押物品清单、扣押物品及照片，学员科目一考试成绩，黄某佳、林某章驾驶证申请表，学员历次考试成绩记录，向日葵远程控制软件主机日志，户籍证明，归案经过等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人黄某德、杨昌良、陈某某、巫某某、李某深以非法获利为目的，违反国家规定，非法控制计算机信息系统，情节特别严重，其行为均已构成非法控制计算机信息系统罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪中，被告人黄某德、杨昌良起主要作用，是主犯；被告人陈某某、巫某某、李某深起次要作用，是从犯，对被告人陈某某、巫某某、李某深应当从轻、减轻处罚或者免除处罚，被告人陈某某、巫某某、李某深的辩护人对此提出的辩护意见成立，予以采纳，被告人杨昌良的辩护人提出被告人杨昌良在共同犯罪中的作用较小的辩护意见，不能成立，不予采纳。被告人黄某德、巫某某主动投案，归案后如实供述自己的犯罪事实，是自首，可从轻处罚，被告人黄某德、巫某某的辩护人对此提出的辩护意见成立，予以采纳。被告人杨昌良、陈某某、李某深在庭审中尚能如实供述自己的犯罪事实，可酌情从轻处罚。五被告人的亲属积极代为缴纳罚金及退出违法所得赃款，对五被告人可酌情从轻处罚。根据本案的事实、情节和危害后果，结合五被告人在共同犯罪中所起的作用及归案后的认罪悔罪表现，对被告人黄某德、陈某某、巫某某、李某深可减轻处罚，被告人黄某德、陈某某、巫某某、李某深的辩护人对此提出的辩护意见成立，予以采纳，但提出对被告人黄某德、陈某某、巫某某、李某深适用缓刑的辩护意见，理由不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十五条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条第二款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人黄某德犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币13000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月26日起至2015年5月25日止。）
二、被告人杨昌良犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月24日起至2015年9月23日止。）
三、被告人陈某某犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月24日起至2015年2月23日止。）
四、被告人巫某某犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月26日起至2014年7月25日止。）
五、被告人李某深犯非法控制计算机信息系统罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月24日起至2014年7月23日止。）
六、没收作案工具ipone4s手机一部、计算机各配件若干、无线上网卡一张、用于控制考场内计算机的“sumsung”牌主机箱一台，由南安市公安局依法处理。被告人黄某德、杨昌良、陈某某、李某深已退出违法所得赃款人民币13300元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本七份。
审 判 长 方碧芬
审 判 员 徐会霞
人民陪审员 黄高级
二〇一三年十二月二日
书 记 员 洪振坦
附页
1、《中华人民共和国刑法》第二百八十五条违反国家规定，侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
违反国家规定，侵入前款规定以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据，或者对该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具，情节严重的，依照前款的规定处罚。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
6、《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
7、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第一条非法获取计算机信息系统数据或者非法控制计算机信息系统，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节严重”：
（一）获取支付结算、证券交易、期货交易等网络金融服务的身份认证信息十组以上的；
（二）获取第（一）项以外的身份认证信息五百组以上的；
（三）非法控制计算机信息系统二十台以上的；
（四）违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的；
（五）其他情节严重的情形。
实施前款规定行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十五条第二款规定的“情节特别严重”：
（一）数量或者数额达到前款第（一）项至第（四）项规定标准五倍以上的；
（二）其他情节特别严重的情形。
明知是他人非法控制的计算机信息系统，而对该计算机信息系统的控制权加以利用的，依照前两款的规定定罪处罚。