湖南省慈利县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）慈刑初字第183号
公诉机关湖南省慈利县人民检察院。
被告人吴某某，绰号“海某”，男，1994年2月27日（农历1月18日）出生，湖南省慈利县人，土家族，初中文化，农民。2012年3月20日因涉嫌犯抢劫罪，被湖南省石门县公安局刑事拘留，同年4月1日被取保候审。2012年9月14日，因犯抢劫罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，数罪并罚，被湖南省石门县人民法院判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2015年9月16日被湖南省慈利县公安局刑事拘留，次日被依法执行逮捕。现羁押于湖南省慈利县看守所。
辩护人戴泽文，湖南省慈利县法律援助中心律师。
湖南省慈利县人民检察院以湘慈检诉刑诉（2015）184号起诉书指控被告人吴某某犯寻衅滋事罪，于2015年12月11日向本院提起公诉，本院于同月15日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序，于2016年1月8日公开开庭进行了审理。湖南省慈利县人民检察院指派代理检察员陈飞燕出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人戴泽文均到庭参加诉讼。现已审理终结
湖南省慈利县人民检察院指控：2014年6月17日凌晨4时许，被告人吴某某伙同代某某、曾某某（均已判刑）、谭某（已死亡）来到湖南省慈利县零阳镇胜汉步行街新世纪网吧，以在该网吧上网的彭某某说过看曾某某不顺眼，且用手指过曾某某为由，对彭某某、彭某甲进行殴打，其中，吴某某对彭某某实施殴打，并将彭某某价值人民币390元的大显牌F908型手机摔坏；代某某、曾某某、谭某对彭某甲实施殴打，在此过程中，彭某甲掏出随身携带的匕首将三人刺伤，并致谭某死亡。经法医学鉴定，彭某甲、代某某、曾某某的伤被评定为轻微伤，谭某被锐器击伤全身多处致失血性休克死亡。
公诉机关认为，被告人吴某某的行为涉嫌构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。并提交了伤情照片、本院刑事判决书、户籍证明、抓获材料、证人彭某甲、代某某、曾某某、刘某某等人的证言、被害人彭某某的陈述、被告人吴某某的供述与辩解、鉴定意见、视听资料及勘验、检查、辩认笔录等证据予以证明，提请本院依法判处。
被告人吴某某及其辩护人戴泽文对公诉机关指控的犯罪事实和罪名未提出异议。但辩护人戴泽文提出：被告人吴某某在本案中不构成主犯；被告人吴某某具有投案自首情节，且自愿认罪。建议对被告人吴某某从轻处罚。
经审理查明，2014年6月17日凌晨，彭某甲（已判决）和其朋友彭某某在湖南省慈利县零阳镇新世纪网吧上网时，被告人吴某某以及曾某某（已判决）、代某某（已判决）亦在该网吧上网。彭某某在上网玩游戏时因游戏中的角色被杀，便自言自语说了几句牢骚话，吴某某听见后，认为彭某某看曾某某不顺眼，且对他们指指点点的行为心中不服。吴某某、代某某、曾某某离开网吧后，找到住宿在湖南省慈利县海祥宾馆的谭某，吴某某将在网吧有人看曾某某不顺眼的事情告知了谭某。当日3时许，吴某某以及代某某、曾某某、谭某返回新世纪网吧，吴某某以彭某某用手指了曾某某为由朝彭某某的头部打了一拳，彭某甲见状欲起身问明原因，吴某某又将彭某甲的腹部踢了一脚，谭某、代某某、曾某某遂上前对彭某甲实施殴打。在此过程中，彭某甲掏出随身携带的匕首进行反击，将代某某的腰部、曾某某的背部、谭某的颈部、胸部及腹部等多处刺伤。吴某某对彭某某实施殴打，并将彭某某价值人民币390元的大显牌F908型手机1部摔坏。谭某经医院抢救无效死亡。彭某甲、代某某、曾某某的伤均为轻微伤。
另查明，2014年6月17日，被告人吴某某主动到湖南省慈利县公安局观音桥派出所报案，在公安民警询问时交代了自己的罪行。
上述事实，被告人吴某某在开庭审理过程中亦无异议并认罪，且有曾某某、代某某伤情照片、本院（2014）慈少刑初字第14号刑事附带民事判决书、证人代某某、曾某某、彭某甲、刘某某的证言、被害人彭某某的陈述、被告人吴某某的供述和辩解、湖南省慈利县公安局（慈）公（物）鉴（损）字（2014）015号、16号、17号法医学鉴定书、湖南省慈利县公安局慈公法检（2014）第53号（含尸检照片）尸体检验报告书、湖南省慈利县价格认证中心慈价认鉴（2014）第136号价格鉴定结论书、现场勘验、检查笔录、视听资料（新世纪网吧监控录像）、户籍证明、湖南省石门县人民法院（2012）石刑初字第83号刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人吴某某破坏社会秩序，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。系一般共同犯罪。湖南省慈利县人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，吴某某与代某某、曾某某积极主动实施犯罪，随意殴打他人，吴某某与代某某、曾某某都系案件的主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴某某犯罪后主动到公安机关报案，虽未表明自己是作案人，在司法机关询问时交代了自己的主要犯罪事实，系自首。且在庭审中，吴某某自愿认罪，依法可以从轻处罚。吴某某曾因犯抢劫罪、隐瞒犯罪所得罪，数罪并罚，被判处有期徒刑宣告缓刑后，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。吴某某的辩护人戴泽文提出的“吴某某不构成本案主犯”的辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。辩护人提出的“吴某某具有投案自首情节，且自愿认罪。建议对被告人吴某某从轻处罚”的辩护意见，与审理查明的事实相符，本院予以采信。为维护正常的社会管理秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十九条第一款、第三款、第七十七条、第六十七条第一款和最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款第1目、第二条第一款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省石门县人民法院（2012）石刑初字第83号刑事判决对被告人吴某某因犯抢劫罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元的缓刑执行部分；
二、被告人吴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，与原判“抢劫罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元”并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人吴某某的刑期自2015年9月16日起至2017年7月2日止。所判处的罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 钰
代理审判员 王杏元
人民陪审员 王 捷
二〇一六年一月十二日
书记 员代 必 群
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。
交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。
犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚
二、关于“如实供述自己的罪行”的具体认定
《解释》第一条第（二）项规定如实供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别，但不影响定罪量刑的，应认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。
犯罪嫌疑人多次实施同种罪行的，应当综合考虑已交代的犯罪事实与未交代的犯罪事实的危害程度，决定是否认定为如实供述主要犯罪事实。虽然投案后没有交代全部犯罪事实，但如实交代的犯罪情节重于未交代的犯罪情节，或者如实交代的犯罪数额多于未交代的犯罪数额，一般应认定为如实供述自己的主要犯罪事实。无法区分已交代的与未交代的犯罪情节的严重程度，或者已交代的犯罪数额与未交代的犯罪数额相当，一般不认定为如实供述自己的主要犯罪事实。
犯罪嫌疑人自动投案时虽然没有交代自己的主要犯罪事实，但在司法机关掌握其主要犯罪事实之前主动交代的，应认定为如实供述自己的罪行。