广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南市民四终字第27号
上诉人（原审被告）：南宁市声波通络养生店。
经营者：覃海锋。
被上诉人（原审原告）：黄世朝。
委托代理人：施彩美。
委托代理人：叶少军。
上诉人南宁市声波通络养生店（以下简称“声络养生店”）因与被上诉人黄世朝劳动争议纠纷一案，不服南宁市西乡塘区人民法院（2012）西民一初字第2752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月2日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理认为：关于黄世朝与声络养生店之间的法律关系问题。黄世朝主张与声络养生店之间存在劳动关系，为此，提交了《工作证》、《收据》等予以证明。庭审中，证人施彩红亦出庭作证，证实黄世朝、声络养生店之间存在劳动关系。故《工作证》、《收据》能够与证人施彩红的证言形成一条完整的证据链，共同证明了黄世朝受声络养生店管理、为声络养生店提供劳动的事实。黄世朝与声络养生店之间的情形符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条所规定的劳动关系成立的情形，故法院认定，声络养生店与黄世朝之间成立劳动关系。声络养生店主张黄世朝提交的《工作证》系伪造的，但未提交充分的反驳证据予以证明，故法院对声络养生店的主张不予采信。
根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第十四条之规定，用人单位应建立并保存支付劳动者工资的支付凭证或记录。故声络养生店对黄世朝的工资发放情况应承担举证责任。声络养生店未就黄世朝的工资发放情况和提成情况提供任何证据，其应承担举证不能的不利后果。故对于黄世朝关于其月平均工资为2500元以及每销售一台声波按摩仪提成1000元、声络养生店尚欠其12台声波按摩仪提成的主张，法院予以采信。因此，声络养生店应支付黄世朝尚欠的12台声波按摩仪提成共计12000元（1000元／台×12台）。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的解除劳动关系、计算劳动者工作年限的决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。声络养生店未对黄世朝的工作年限、具体离职时间及解除事由提供证据予以证实，应承担对其不利的后果，故对黄世朝关于其自2011年9月1日至2012年4月26日止在声络养生店处工作，以及2012年4月26日黄世朝要求声络养生店签订劳动合同并缴纳社会保险费，声络养生店不同意并因此违法解除双方劳动关系的主张，法院予以采信。自2012年4月26日起声络养生店与黄世朝已不存在用工的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，法院认定，声络养生店与黄世朝之间的劳动关系于2012年4月26日起解除。声络养生店违法解除与黄世朝的劳动关系，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，故声络养生店应支付黄世朝违法解除劳动的赔偿金5000元（2500元／月×1个月×2倍）。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条之规定，黄世朝要求声络养生店按经济赔偿金数额的25%支付额外经济补偿金有事实和法律依据，法院予以支持，声络养生店应支付黄世朝额外经济补偿金1250元（2500元×25%）。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定，前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。黄世朝于2011年9月1日到声络养生店处工作，直至2012年4月26日双方解除劳动关系，声络养生店未与黄世朝签订劳动合同，故黄世朝要求声络养生店支付2011年10月1日至2012年4月26日的双倍工资差额的请求，法院予以支持。声络养生店应支付黄世朝双倍工资差额17166.7元（2500元／月×6个月＋2500元／月÷30天×26天）。黄世朝要求声络养生店支付2011年9月1日至2011年9月30日期间的双倍工资差额没有事实和法律依据，法院不予支持。
对于仲裁裁决裁令驳回黄世朝要求声络养生店出具解除劳动合同证明的仲裁请求，双方均未在法定期限内提起诉讼，视为双方均认可该项仲裁裁决，法院对该项仲裁裁决予以确认。
关于社会保险的问题，暂不属人民法院受理案件范围，法院不予处理。
综上所述，依照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第八十二条、第八十五条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、南宁市声波通络养生店支付黄世朝违法解除劳动合同赔偿金5000元及其额外经济补偿金1250元；二、南宁市声波通络养生店支付黄世朝2011年10月1日至2012年4月26日未签订劳动合同二倍工资差额17166.70元；三、南宁市声波通络养生店支付黄世朝尚欠的12台易生康仪器的提成共计12000元；四、南宁市声波通络养生店无需向黄世朝出具解除劳动合同证明；五、南宁市声波通络养生店无需支付黄世朝2011年9月1日至2011年9月30日未签订劳动合同二倍工资差额。一审受理费10元，由声络养生店负担。
上诉人声络养生店不服，上诉称：双方之间不存在劳动关系，南宁市劳动人事争议仲裁委员会已经对此进行确认。自2011年7月声络养生店是一个非常小的个体经营店，在10月份认识被上诉人黄世朝，被上诉人提出代销产品，其代销的上诉人产品只需交回上诉人成本5500元并由上诉人签字确认。双方之间的劳动关系在2012年2月19日之前并没有确立，在2月20日到3月18日之间被上诉人也领到了试用期工资，双方之间也协商解除了劳动关系；其次被上诉人声称月工资2500元而且销售一台10**元提成是没有事实依据，因此，上诉人不应当支付赔偿金及经济补偿金。被上诉人也没有证据证明提成款，综上，2012年2月19日之前双方之间是民法上的代理关系，3月19日之后因被上诉人不上交销售产品的款项，双方的关系已经中断。请求撤销原判第一、二、三项，维持原判第四、五项。
被上诉人黄世朝答辩称：双方之间存在劳动关系，有证人证言、工作证、收据、客户名单等可以证明。上诉人应当对被上诉人的工资发放情况进行举证，但上诉人没有证据证明应当承担不利后果。对于工作年限，应当由用人单位举证，现上诉人没有提交任何证据，故被上诉人的工作时间应当是2011年9月1日至2012年4月26日。请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：上诉人声络养生店于2011年7月15日注册成立，经济性质为个体工商户，主营范围为电子产品、声波按摩仪器零售，技术推广服务，产品体验服务。
被上诉人黄世朝在上诉人处进行上诉人的产品销售，每销售一台仪器进行提成。被上诉人表示声络养生店每月仅支付底薪1500元及一台仪器的提成，但均是现金发放，记录在上诉人处。被上诉人并未提交书面证据证明提成金额，称是依据施彩红的提成标准。被上诉人亦未有证据证明其从上诉人领取工资及工资底薪的事实，双方亦未签订书面劳动合同。被上诉人在2012年3月至4月间离开上诉人处。被上诉人在上诉人店内销售产品期间参加了易生康养生的活动，并拍摄了照片。被上诉人并提交了相关的宣传单，上面有被上诉人电话，但上诉人否认是其的宣传单。
被上诉人销售上诉人的产品时，由上诉人开出收据给客户，被上诉人在会计一栏签名，客户的购机金额并不完全相同。其从上诉人处提取产品时也没有提货签收记录。
被上诉人称上诉人有考勤记录，但上诉人予以否认。被上诉人亦未在上诉人处签过任何管理规章。
本案一审审理过程中，被上诉人申请的证人施彩红出庭作证，证明双方之间存在劳动关系。另查明，证人施彩红以与上诉人存在劳动争议为由，向市劳动仲裁委提起仲裁，并经法院判决。上述仲裁裁决书及民事判决书均认定施彩红与上诉人之间存在劳动关系。施彩红与上诉人之间签有《南宁市声波通络养生馆经理岗位薪酬》书。
一审中，上诉人、被上诉人均提交了盖有上诉人公章的工作证的原件，上诉人曾于2013年6月4日提交对上述两张工作证上上诉人公章的同一性进行鉴定的书面申请，但此后上诉人放弃了鉴定申请。
另查明，被上诉人于2012年7月19日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁令上诉人：1、支付违法解除劳动合同赔偿金5000元；2、支付2011年9月1日至2012年4月1日未签订劳动合同二倍工资差额20000元；3、补缴2011年9月至2012年4月的养老、工伤、医疗、生育保险费；4、出具解除劳动合同证明。南宁市劳动人事争议仲裁委员会于2012年11月2日作出南劳仲裁字（2012）1540号仲裁裁决书，以被上诉人未能证明与上诉人之间存在劳动关系为由驳回被上诉人全部仲裁请求。
本案的争议焦点为：1、双方之间是否存在劳动关系；2、被上诉人主张的赔偿金及经济补偿金、提成款是否应当支付。
本院认为：对于双方之间是否存在劳动关系的问题，因双方之间并未签订书面劳动合同，因此依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”规定进行确认。首先，被上诉人提交的宣传单、照片等不能确认是被上诉人作为上诉人的员工进行的行为，不能证明与上诉人之间存在劳动关系。其次、证人施彩红与上诉人之间曾经因劳动关系发生诉讼，与上诉人存在利害关系，同时，施彩红本人在仲裁时自称职务为店长，而同时期被上诉人的工作证上的职务也为店长，其主张存在相互矛盾，本院对证人证言不予认可。被上诉人不能提交证据证明其接受上诉人的规章制度的管理，接收了上诉人安排的有报酬的服务，其也不能证明上诉人就被上诉人的工作发放劳动报酬，相关的客户购买产品的《收据》只能证明客户交款的事实，，被上诉人虽然在《收据》上作为会计一栏签名，但其职务并不是会计，因此，《收据》本身不能证明被上诉人与上诉人之间存在劳动关系，而是否是如上诉人所说的是代理销售产品的关系，被上诉人可另行主张，本案对此不予处理。因被上诉人提交的证据均不能体现与上诉人之间存在劳动关系，因此，本院确认双方之间不存在劳动关系。故被上诉人提出的赔偿金、经济补偿金及劳动提成的主张，本院亦不予支持。
综上，原判认定事实不清，处理欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
撤销南宁市西乡塘区人民法院（2012）西民一初字第2752号民事判决第一项、第二项、第三项；
维持南宁市西乡塘区人民法院（2012）西民一初字第2752号民事判决第四项、第五项。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由被上诉人黄世朝负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃国雄
审 判 员 余 健
代理审判员 陈志强
二〇一四年六月十三日
书 记 员 戢庆虎
附相关法律条文：
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定