北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终8774号
上诉人（原审原告）：马勇，男，1967年1月20日出生，汉族，住湖北省十堰市茅箭区。
委托诉讼代理人：王战利，男，1975年1月26日出生，汉族，乌鲁木齐淄华投资管理咨询有限公司工作人员，住陕西省铜川市耀州区。
被上诉人（原审被告）：华汽投资控股集团有限公司，住所地北京市东城区南竹杆胡同2号银河搜候中心5层20616-23。
法定代表人:陆军，董事长。
委托诉讼代理人：刘涛，北京大成师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘瑞奇，北京大成师事务所律师。
原审第三人：思度控股集团股份有限公司，住所地北京市朝阳区百子湾路29、31号18幢1层119室。
法定代表人：李思睿，董事长。
委托诉讼代理人：杜义，男，思度控股集团股份有限公司工作人员。
委托诉讼代理人：孙祺，男，思度控股集团股份有限公司工作人员。
上诉人马勇因与被上诉人华汽投资控股集团有限公司（以下简称华汽公司）、原审第三人思度控股集团股份有限公司（以下简称思度公司）公司决议撤销纠纷一案，不服北京市东城区人民法院（2017）京0101民初19765号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年8月14日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
马勇上诉请求：撤销一审判决，改判撤销华汽公司2017年7月25日作出的两份《2017年第一次临时股东会会议决议》。事实和理由：一审判决认定案件事实错误，适用法律错误。一、华汽公司的股东会决议内容违法。该决议修改注册资金到账时间，实质改变股东出资义务，公司股东会职能仅是依法决议公司管理事项，不能为股东马勇设定法外义务，该决议背离《中华人民共和国公司法》第三十七条超越股东会决议范围，为股东马勇设定法律规定之外义务无法律依据，属于控股股东滥用控股地位决议修改出资时间操控转移公司资金行为。二、华汽公司的股东会决议程序违法。该决议是公司控股股东思度公司操纵，未经合法会议程序，作为提案股东并公司实际控制人未回避表决，该决议滥用控股股东地位掩盖转移侵占公司资全为目的，近日查询公司多次变更决议均为伪造，未经任何合法表决程序，更多会议决议系伪造。三、华汽公司的股东出资已经到位，根本不存在马勇提前出资问题。华汽公司的当前股东均非创始股东，持有股权系受让取得，各自登记受让股权受让对价至今未能全部支付清结，当前控股股东以履行公司注册资金100%出资义务，即替代马勇履行30%出资义务作为部分股权受让对价，以此方式获得公司70%股权变更登记，公司全部注册资金据此约定实已到位，事后该到位注册资金被操控全部转移侵占，属于控股股东滥用股东地位侵害公司和小股东利益行为，当前公司亏损编造事由无据，该决议实为掩盖控股股东和管理层滥用控制权使占公司资金犯罪行为。
华汽公司辩称，服从一审判决，请求维持原判。华汽公司2016年出现亏损，为保持公司能够持续运营，公司于2017年7月25日召开股东会，明确相关意向和股东出资责任。公司资料记载马勇没有出资到位。
思度公司未出庭应诉。
马勇向一审法院起诉请求：撤销华汽公司于2017年7月25日作出的两份《2017年第一次临时股东会会议决议》。
一审法院认定事实：华汽公司成立于2015年1月30日，其原《公司章程》约定股东马勇出资3000万元，股东思度公司出资7000万元，出资方式均为货币，出资时间均为2065年1月1日；同时约定股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使职权包括修改公司章程；股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，定期会议应每年召开一次，代表十分之一以上表决权的股东提议召开临时会议的，应当召开临时会议；股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2016年8月25日，华汽公司通过股东会决议，聘任陆军为公司执行董事兼经理，并确认执行董事为公司法定代表人。
2017年7月10日，华汽公司向马勇邮寄《关于召开临时股东会的通知》，载明：致马勇，我公司定于2017年7月25日召开2017年第一次临时股东会，现将本次会议议题及基本情况通知如下：会议时间：2017年7月25日上午十点；会议地点：华汽公司二楼会议室；召集人：陆军；会议议题：1、华汽公司经营亏损承担；2、审议华汽公司章程修正案；3、股东会临时决定的其他议题。庭审过程中，马勇确认收到通知，但未参加该股东会。
2017年7月25日，华汽公司召开2017年度第一次临时股东会，通过《2017年第一次临时股东会会议决议》两份，其中第一份决议的主要内容为：一、华汽公司2017年第一次临时股东大会会议通知于2017年7月10日以邮政特快专递发出，确认股东均已收到，会议于2017年7月25日在北京市朝阳区广渠路甲8号高渠中心会议室以现场方式召开，思度公司授权代表杨洁出席本次会议、股东马勇缺席本次会议，参会股东或股东代表代表公司有表决权股权总数的70%，本次会议召开和表决程序符合公司法和公司章程的规定，公司的监事列席了本次会议；二、本次会议以现场记名投票表决的方式通过以下议案：1、审议通过修改《华汽公司章程》的议案，通过新的《华汽公司章程》；2、审议通过免去陆军执行董事兼经理职务，任命董建平、陈斌、聂海鹏、屈江、杜义为公司董事，免去侯君监事职务，任命杨洁为监事的议案；3、审议通过并同意授权董事会全权办理公司章程修改及相关事项工商变更登记备案手续。《华汽公司章程》（议案）将马勇及思度公司的出资期限变更为2017年8月15日，并在第五章增加了股东的权利和义务内容，对股东会职权、议事规则亦做了修改，增加设立董事会等内容。
第二份决议的主要内容为：一、华汽公司2017年第一次临时股东大会会议通知于2017年7月10日以邮政特快专递发出，确认股东均已收到，会议于2017年7月25日在北京市朝阳区广渠路甲8号高渠中心会议室以现场方式召开，思度公司授权代表杨洁出席本次会议、股东马勇缺席本次会议，参会股东或股东代表代表公司有表决权股权总数的70%，本次会议召开和表决程序符合公司法和公司章程的规定，公司的监事列席了本次会议；二、本次会议以现场记名投票表决的方式通过以下议案：审议通过以下关于公司经营亏损承担议案的决议：1、截止2017年6月30日公司经营状况如下：华汽公司截止2017年6月30日的财务报表及2016年度财务报表（详见附件）；华汽公司财务分析报告（详见附件）；2、亏损承担：2016年度华汽公司投资已实际亏损1762万元，截止2017年6月30日，公司累计亏损金额为1.04亿元，因公司目前经营亏损严重，为了实现股东利益，亟须资金继续经营企业，帮助企业发展，根据公司法及公司章程，公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，各股东应履行股东义务，以各自认缴出资额为限承担经营亏损；2、鉴于大股东思度公司实际投入已远超认缴出资额，出资义务已经履行完毕；公司股东马勇至今未履行任何股东义务，故华汽公司要求马勇履行出资义务，弥补亏损，根据法律及章程规定应当立即缴足出资或以3000万元认缴出资额为限承担公司经营亏损，保证公司的正常经营。
上述两份决议作出后，华汽公司股东会于2017年8月12日通过新的《公司章程》，其中约定马勇、思度公司的出资期限为2017年8月15日。
一审另查，华汽公司原名称为华汽投资控股有限公司。于2017年8月11日进行了名称变更。
一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定：“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销”。华汽公司于2017年7月10日向马勇寄送《关于召开临时股东会的通知》，通知其于2017年7月25日召开临时股东会，通知中亦载明会议议题。马勇确认其收到该通知，但未按时出席会议，思度公司出席会议，对此应认定华汽公司已依照《公司章程》约定履行了通知义务，召集程序合法。涉案股东会决议包括修改《公司章程》，对此已经过持有公司经代表三分之二以上表决权的股东思度公司盖章确认，符合《公司章程》第十三条关于“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过”的规定，故表决方式未违反法律、行政法规或者公司章程，决议内容亦未违反公司章程。综上，一审法院认为华汽公司于2017年7月25日作出的两份《2017年第一次临时股东会会议决议》并不存在《中华人民共和国公司法》第二十二条第二款规定的可撤销情形，故马勇的诉讼请求于法无据，一审法院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回马勇的诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审补充查明：马勇自认2017年7月20日前后，接到过公司电话通知，通知其参加临时股东会，但由于本人没在北京，所以没有参加会议。《关于召开临时股东会的通知》的快递邮单号为1000536877225，签收时间为2017年7月11日。二审庭审马勇陈述说没有收到该邮件，是其老婆签收的，但一审庭审陈述2017年7月18日收到。
本院认为，首先，《中华人民共和国公司法》第三十七条第（十）项规定股东会有权修改公司章程，即修改公司章程使股东会的法定职权。本案中华汽公司召开临时股东会修改股东出资时间并经代表三分之二以上表决权的股东思度公司同意，并且内容上并未违反法律的规定，也未超出股东会的职权。马勇如不同意修改出资时间可通过要求大股东回收股份等途径解决。其次，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第四条规定：“股东请求撤销股东会或者股东大会、董事会决议，符合公司法第二十二条第二款规定的，人民法院应当予以支持，但会议召集程序或者表决方式仅有轻微瑕疵，且对决议未产生实质影响的，人民法院不予支持。”根据华汽公司的章程规定，召开临时股东会应提前15天通知全体股东，本案根据查明的事实，《关于召开临时股东会的通知》的快递提前14天到达马勇的住处，确实存在瑕疵，但该瑕疵应属轻微瑕疵。根据马勇的自述，马勇也曾收到华汽公司的电话通知，通知其参加临时股东会，其没有参会的原因是本人没在北京，马勇持有的股份为30%，此次临时股东会决议经代表70%表决权的股东思度公司同意，故马勇未参会对决议未产生实质影响。最后，马勇声称控股股东滥用股东权利等内容，不属于公司决议撤销案件的审查范围。
综上所述，马勇的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由马勇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王国才
审 判 员 闫 飞
审 判 员 周 岩
二〇一八年八月二十四日
法官助理 吕小彤
书 记 员 苏 洁