广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民初（一）字第1766号
原告刘舒赫。
法定代理人刘坤宇。
法定代理人李恒。
委托代理人黄小逵，广西民族律师事务所律师（一般代理）
委托代理人阮耀，广西和清律师事务所律师（一般代理）。
被告柳州市谷埠路幼儿园，住所地：广西柳州市谷埠路**号。
法定代表人李丹，园园长。
委托代理人郭攀，广西银正律师事务所律师（特别授权）。
委托代理人袁缘，广西银正律师事务所实习律师（一般代理）。
原告刘舒赫诉被告柳州市谷埠路幼儿园教育机构责任纠纷一案，本院于2014年8月25日受理后，依法组成由审判员黄颖担任审判长，人民陪审员杨玲、谭惠文参加的合议庭，于2015年6月9日公开开庭进行了审理。书记员戴卫云担任法庭记录。原告刘舒赫之法定代理人李恒及原告之委托代理人黄小逵、阮耀，被告柳州市谷埠路幼儿园之委托代理人郭攀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘舒赫诉称，原告刘舒赫曾在被告柳州市谷埠路幼儿园处就读。2012年4月18日10时30分，原告在被告处上学时摔伤，造成右股骨骨折。同日送入柳州市工人医院，住院31天，为此支付医疗费18016.16元、生活护理费180元。出院后遵医嘱进行门诊治疗，为此支付医疗费525.80元。2012年12月17日，送入柳州市工人医院手术取内固定，住院7天，支付医疗费4917.72元、216.54元以及支付生活护理费77元。出院后遵医嘱门诊治疗，开支医疗费593.50元。在进行赔偿事宜协商过程，为确定伤残等级，被告要求原告到广西明桂司法鉴定中心进行伤残鉴定。广西明桂司法鉴定中心于2013年5月9日出具鉴定意见书，结论是原告双下肢长度相差2.1厘米，构成十级伤残。原告前后共住院38天，期间法定代理人共同陪护，被告应赔偿原告住院伙食补助费7600元（38天×100元／天·人×2人=7600元）。原告身受重伤且正处于生长发育期，住院期间遵医嘱加强营养，被告应赔偿原告营养费3800元（38天×100元／天=3800元）。原告的受伤对整个家庭的正常生活造成严重影响。原告母亲是经商人士，开办了“柳州市柳南区伊美家洗涤经营部”。由于需要不断地治疗，原告一直无法入学。原告受伤至起诉日共计852天，原告母亲作为监护人不得不放下手头的生意全心照顾原告。因此，被告应赔偿原告的误工费67548.43元（28938元／年×852天／365天／年=67548.43元）。原告在治疗期间往返医院、鉴定机构、住处等，支出交通费3000元。原告经鉴定为十级伤残，被告应赔偿原告××赔偿金44610元（23305元／年×20年×10％=44610元）。由于两年无法受到学前教育，刘舒赫与同龄孩子相比，各方面的差距越来越大。由于疼痛，他不敢跑动，不敢和其他小朋友玩闹，小孩的交际能力与同龄孩子相比越来越差。由于长短腿，小孩上下楼梯的姿势非常别扭，总是非受伤脚先试探后再落地，至今已经养成固定习惯和形态。原告幼年在校内身受重大伤害，并留下终身××，这对其心灵造成巨大创伤，为此被告应赔偿原告精神损害抚慰金40000元。目前，刘舒赫双下肢长度相差2.1厘米，跛行，并常说右腿不舒服；右大腿中段外侧14厘米、1厘米的手术疤痕，非常显眼，且天气变化时会增生、发痒、疼痛，对小孩生活造成严重影响。关于长短腿的后续治疗——通过手术把腿骨切开、拉长后用支架固定，1年后腿骨可长好并拆除支架，医疗费用约150000元。关于手术疤痕的后续治疗——医生诊断刘舒赫是过敏疤痕体质，只能采取注射针剂的方式进行保守治疗，每个疗程为3个月、医疗费用约20000元，共需要6个疗程，除疤痕医疗费用合计120000元。原告按被告建议进行伤残鉴定，开支鉴定费700元。以上损失合计461785.15元。虽经多次协调，被告至今分文未付。为维护自身合法权益，特提起民事诉讼，请求判决：请求判令被告向原告赔偿各项损失461785.15元（其中医疗费24526.72元，住院伙食补助费7600元，营养费3800元，监护人的误工费67548.43元，交通费3000元，××赔偿金44610元，精神损害抚慰金40000元，后续治疗费270000元，鉴定费700元）。
原告对其陈述事实提交了如下证据：1、柳州市工人医院特殊病例费用支付界定调查表复印件（加盖公章）一份，证明原告在被告处受伤的事实；2、柳州市工人医院外科系统小儿住院病历原件一份，证明原告住院的事实；3、柳州市工人医院费用清单原件一份、住院病人费用账卡原件一份、柳州市医疗卫生机构住院收费收据原件一份，证明原告第一次住院的开支情况；4、柳州市医疗卫生机构门诊收费收据原件6张，证明原告门诊开支的情况；5、柳州市工人医院生活护理费发票原件一份，证明生活护理费的情况；6、柳州市工人医院外科系统小儿住院病历原件原件一份，证明原告第二次住院治疗的事实；7、柳州市工人医院费用清单原件一份、住院病人费用帐卡复印件（加盖公章）一份，证明第二次住院的开支情况；8、广西柳州市明桂司法鉴定中心司法鉴定意见书原件一份，证明原告伤残的情况；9、电话咨询单原件一份，证明原告母亲的职业；10、疾病证明书原件一份、门诊收据原件一份，证明原告受伤治疗的情况及伤情情况；11、刘舒赫医疗费和赔偿费用汇总表原件2张，证明原告所诉没有过诉讼时效；12、当庭提交疾病证明书（2012、5、19）原件一份、收据一份复印件（加盖公章），证明第二次住院的费用情况。
被告柳州市谷埠路幼儿园辩称，不同意原告的诉讼请求。理由：1、被告在本案中没有过错责任，被告的教育机构设备齐全，且事后园方也及时将小孩送到医院，原告摔倒所受到的损伤是其自身体质原因造成的。2、原告所诉的各项不符合法律规定，不应支持。3、原告的诉讼时效应当从2013年5月9日鉴定结论作出之日起算，现已过了诉讼时效，法院不应支持。
被告未提交证据。
根据原告的申请，柳州市中级人民法院司法鉴定中心委托柳州市金鼎司法鉴定所对原告的伤残程度进行重新鉴定，并对后续治疗费用进行评估。后该所作出（2015）临鉴字第63号医学鉴定意见书。
经开庭质证，被告对原告提交的证据5、证据8无异议，本院对当事人均无异议的证据予以采信。
被告对原告提交的证据1的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告受伤与被告的教育设施没有关系，老师也及时将原告送到医院治疗，被告尽到了责任；对证据2至3有异议，认为疾病证明书证明原告发育良好，费用账卡不能代取发票；对证据4有异议，认为应当结合病历使用；对证据6的真实性无异议，对证明目的有异议，认为原告是自己玩耍时摔伤的，被告无过错责任；对证据7的真实性无异议，但认为费用帐卡不能取代住院费发票；对证据9的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据10的真实性无异议，但认为收据应结合病历使用；对证据11有异议；对证据12的真实性无异议，但这是后补的且也不在举证期限内提交。对于（2015）临鉴字第63号医学鉴定意见书，原告表示对十级伤残的鉴定结论没有异议，对不须后续治疗的鉴定有异议；被告对该鉴定结论有异议。本院认为，原告提交的证据1至证据4、证据6至证据7、证据9至证据11，以及医学鉴定意见书来源真实、合法，与本案具有关联性。至于其证明目的，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：原告刘舒赫在被告柳州市谷埠路幼儿园处就读，其父亲为刘坤宇，母亲为李恒。2012年4月18日10时30分左右，原告在柳州市谷埠路幼儿园内摔伤，导致其右股骨中段骨折，于当日送往柳州市工人医院治疗，住院时间为2012年4月18日至2012年5月19日（共计31天）。该院于2012年5月19日出具的《疾病证明书》载明：住院期间陪护人1名，全休一个月，加强营养；《出院记录》的医嘱载明，需隔日门诊换药至创面愈合，每月复查右股骨X片。2012年12月17日至2012年12月24日期间（共计7天），原告再次被送往柳州市工人医院住院治疗。该院2012年12月24日出具的《疾病证明书》载明：住院期间陪护人1名，全休一个月，加强营养。
2013年5月9日，原告委托广西柳州市明桂司法鉴定中心对其伤残程度进行司法鉴定，该鉴定中心于2013年5月9日作出（2013）残鉴字第279号《伤残鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人刘舒赫本次损伤右下肢构成X（十）级伤残。被告对该份鉴定意见无异议。2013年8月28日，柳州市谷埠路幼儿园园长李丹签收了原告向被告发出的《刘舒赫医疗费和赔偿费用汇总表》。
2014年8月25日，原、被告对赔偿问题协商未果，原告诉至本院，请求判决：请求判令被告向原告赔偿各项损失461785.15元（其中医疗费24526.72元，住院伙食补助费7600元，营养费3800元，监护人的误工费67548.43元，交通费3000元，××赔偿金44610元，精神损害抚慰金40000元，后续治疗费270000元，鉴定费700元）。2014年11月11日，原告申请重新鉴定，柳州市中级人民法院司法鉴定中心委托柳州市金鼎司法鉴定所对原告的伤残程度进行重新鉴定，并对后续治疗费用进行评估，该司法鉴定所于作出（2015）临鉴字第63号医学鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人刘舒赫本次损伤所受到的伤残程度评定为X（十）级伤残；2、被鉴定人刘舒赫本次损伤致其右股骨中段骨折内固定取出术后无后续治疗费用。庭审中，原、被告均认可原告是在被告处上学时在被告园内摔伤的，但被告认为原告所受之伤害是其自身特殊体质所造成的，很多小孩都会摔倒，但不都会引起骨折的结果，被告已尽到了安全保卫工作，且教学设施没有问题，不应当承担赔偿责任，并认为原告的诉讼请求已超过诉讼时效。
另查明，根据原告提供的票据显示，原告在治疗时所发生医疗费共计为23683.92元，第二次伤残鉴程度鉴定费（含后期治疗费用评估、工本费）1380元。
再查明，柳州市柳南区工商行政管理局鹅山工商所出具的《电脑咨询单》载明，柳州柳南区伊美家洗涤经营部的个体经营者为李恒，该经营部的主营范围登记为洗涤服务。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。首先，关于被告在庭审中提出的诉讼时效的问题，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条之规定：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”本案中，原告为主张权利，于2013年8月28日向原告向被告发出了《刘舒赫医疗费和赔偿费用汇总表》，并经由柳州市谷埠路幼儿园园长李丹进行了签收，故本案的诉讼时效于2013年8月28日起已经中断，应当从中断之日起重新计算诉讼时效，诉讼时效期间为一年。故此，原告于2014年8月25日向本院提起诉讼，并未超过诉讼时效，则本院对于被告的该项抗辩事由不予支持。
其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条之规定，本案应适用过错推定原则，即原告作为无民事行为能力人，其在被告柳州市谷埠路幼儿园就读期间摔伤，被告有责任证实其在事发时尽到了有效的教育和管理职责，但被告对此却并未提供任何证据予以证实，本院无法判断被告在事发时已经尽到上述职责，应由被告承担举证不能的不利后果。而被告主张原告所受伤害系其自身原因所致的事实依据不足，本院亦不予支持，故本院对于原告要求被告承担全部赔偿责任的诉讼请求予以支持。
根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款的规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”综合全案证据并结合所查明的事实，按照《2013年广西壮族道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，原告向被告主张的各项诉讼请求应计算如下：
一、医疗费。根据原告住院费清单、医疗费发票等显示，本院确认原告在治疗期间共发生的医疗费为原告在治疗时所支付的医疗费共计为23683.92元。
二、住院伙食补助费。原告分别于2012年4月18日至2012年5月19日、2012年12月17日至2012年12月24日在柳州市工人医院治疗，两次住院期间共计38天。根据《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院确定被告应当支付的住院伙食补助费为3800元（38天×100元）。原告的该项诉讼请求中所包含的原告法定代理人的伙食补助费无法律依据，本院不予支持。
三、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。柳州市工人医院分别于2012年12月24日、2012年5月19日出具《疾病证明书》均载明：住院期间陪护人1名，全休一个月，加强营养。原告要求被告支付营养费3800元并无不当，本院予以支持。
四、监护人误工费。原告作为未成年人，其外出就医治疗由母亲李恒陪护及照顾符合情理，原告的母亲由此产生的合理误工费用亦应当由被告承担。因此，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明予以确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，原告两次伤残程度的鉴定意见均为十级伤残，故应当以第一次由柳州市明桂司法鉴定中心作出司法鉴定的定残之日的前一天为准。据此，原告于2012年4月18日起开始住院治疗，而柳州市明桂司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书的时间为2013年5月9日，故误工时间应从2012年4月18日计算至2013年5月8日，共计386天。原告的母亲李恒从事洗涤服务业，则应当参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中居民服务和其他服务业的收入，确定误工费为38768.34元（36157元／年÷12个月÷30天×386天）。
五、交通费。原告于2012年4月发生该事故，虽原告未提供交通费的相关票据，但根据《柳州市工人医院出院记录》的医嘱关于门诊换药至创面愈合以及每月复查右股骨X片等相关证据，并综合本案的案件事实来看，原告在治疗期间往返医院、鉴定机构等的费用系原告在治疗过程中而所必然产生的合理支出，但因原告主张的交通费3000元过高，本院酌定为2000元为宜。
六、××赔偿金。原告长期以来一直在柳州市居住、生活，该事实有原告提交的《常住人口登记卡》为凭，则应当按照城镇居民标准计算原告的××赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条之规定，××赔偿金根据受害人的伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算”以及《2014年广西壮族道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入为23305元，结合原告所受伤害为十级伤残的情况，则被告应当向原告支付伤残赔偿金为46610元（23305元／年×20年×10%）。
七、精神损害赔偿金。原告正处于生长发育期，年纪幼小，其受所受损程度为十级伤残，致使原告及其家属精神上承受了较大痛苦，并对其今后的生活和工作必将造成不便，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款的规定，受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人有权向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金，故本案原告要求被告支付精神损害抚慰金合法有据。综合本案案件情况，本院认为原告请求的精神损害抚慰金40000元过高，本院酌情支持8000元为宜。
八、后续治疗费。后续治疗费应当以司法鉴定结论为依据。根据柳州市金鼎司法鉴定作出（2015）临鉴字第63号医学鉴定意见书的鉴定意见为，原告已行右股骨中段骨折内固定物取出术，本次损伤致其右股骨中段骨折内固定取出术后无后续治疗费用。故此，原告的该项诉讼请求无事实依据，本院不予支持。
九、鉴定费。原告对其伤残等级进行了两次鉴定。但因被告主张的第一次鉴定费700元无相关票据证实，本院无法确定其数额，故不予支持。原告在得到柳州市明桂司法鉴定中心对其伤残程度作出的十级伤残的鉴定意见书后，在本案诉讼过程中再次提出了伤残鉴定申请，并要求对后续治疗费进行评估，但第二次由柳州市金鼎司法鉴定所作出的鉴定意见书中，对于原告伤残程度的鉴定意见与第一次鉴定结果仍然一致，且对后续治疗费的鉴定意见为：原告本次损伤致其右股骨中段骨折内固定取出术后无后续治疗费用，不能得出原告存在后续治疗费用的主张，故原告第二次进行司法鉴定所产生的鉴定费1380元，应当由原告自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告柳州市谷埠路幼儿园应当向原告刘舒赫支付的医疗费23683.92元、住院伙食补助费3800元、营养费3800元、监护人的误工费38768.34元、交通费2000元、××赔偿金44610元、精神损害抚慰金7000元，合计126662.26元。
二、驳回原告刘舒赫的其他诉讼请求。
案件受理费8227元（原告已预交），由原告刘舒赫负担5970.43元，被告柳州市谷埠路幼儿园负担2256.57元。被告承担的2256.57元应迳付原告。
上述应当履行的债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄 颖
人民陪审员 杨 玲
人民陪审员 谭惠文
二〇一五年九月十六日
书 记 员 戴卫云
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。
第二十六条××辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。