云南省镇雄县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0627民初1411号原告陈某，女，汉族，生于1964年5月25日，城镇居民，住本县。委托代理人付业军，男，系镇雄中通快递公司职工，住本县。系原告外侄。代理权限：特别授权代理。被告余某，男，汉族，生于1966年1月2日，农村居民，住本县。被告严某，男，汉族，生于1973年9月8日，农村居民，住本县。委托代理人鲁绍云，男，系镇雄县正达法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告张某，男，汉族，生于1978年5月16日，农村居民，住本县。委托代理人张华，男，镇雄县鸣旺法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。委托代理人陈桂鲜，云南南广律师事务所律师。委托权限：特别授权代理。原告陈某诉被告余某、严某、张某提供劳务者受害责任纠纷一案。本院二○一六年五月十一日受理后，依法组成合议庭，于同年八月九日公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托代理人付业军、被告余某、被告严某及其委托代理人鲁绍云、被告张某及其委托代理人张华、陈桂鲜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈某诉称，被告严某修建房屋，被告余某承包了打板工作并邀我参与做工。2015年12月27日，我被堆在沙上的水泥倒塌致伤右脚。故要求房主严某、包工老板张某、余某连带赔偿我损失314589.54元的90%即283130.59元。其中医疗费81847.54元、残疾赔偿金194392元、后续治疗费3000元、矫形器费用1600元、护理费3900元、误工费3900元、住院伙食补助费3900元、营养费1950元、交通费2000元、食宿费6000元、精神抚慰金10000元、鉴定费2100元。被告余某辩称，我告知陈某，严某建房需要工人及工钱的信息，陈某愿做。我与陈某均是为严某修房打水泥板挣取工钱的工人，陈某受伤是由于严某堆放水泥不当及陈某粗心造成，我与陈某之间也不存在劳务关系，且我没有过错，故我不同意赔偿原告。被告严某辩称，我以包工不包料的方式将房屋的修建工程发包给张某，张某未征得我同意，将水泥顶板的打板工作分包给余某，原告是随余某做工，工资是向余某领取，原告与余某之间形成劳务关系，张某、余某应对原告的损失负赔偿责任。我堆放水泥在沙上属实，但堆放的水泥不存在安全隐患，原告受伤是因余某与工人挖水泥下的沙石，致水泥倒塌造成的，原告应承担主要责任，我仅是选人过失，我只承担10％的责任，且我已支付了4000元医疗费。被告张某辩称，2015年11月，我以包工不包料的方式承建严某位于镇雄县××××组的房屋修建。房屋主体完工后，我将打水泥顶板工程分包给被告余某施工。2015年12月27日，被告余某自带搅拌设备并组织陈某等9名工人进场打板，陈某铲沙时，被严某堆放在沙上的水泥倒塌砸伤。此事故的发生与我没有直接联系，我仅承担10％—20％的责任，原告应承担主要责任。综合各方当事人的诉讼主张，本案争议的焦点是：1、原告陈某与三被告之间是否存在劳务关系?2、三被告应否赔偿原告陈某的损失？针对上述争议，原告陈某在举证期限内向法庭提供并出示了下列证据:1、镇雄县人民医院住院病历29页、门诊收据3份及住院医疗费收据复印件1份。以证明原告于2015年12月27日入住镇雄县人民医院，2016年1月5日出院，镇雄县人民医院建议转上级医院手术治疗。原告陈某在镇雄县人民医院住院9天，用去住院医疗费5924.34元、门诊医疗费329元。其伤情为：（1）右膝关节前脱位；（2）右膝关节前后交叉韧带断裂；（3）外侧副韧损伤；（4）右腓骨头骨折；（5）右下肢腘动脉损伤并附壁血栓形成；（6）右膝关节软组织损伤。2、成都军区昆明总医院住院病历14页、诊断证明、出院证、住院收费票据各1份及病人费用清单6页。以证明原告于2016年1月6日转至成都军区昆明总医院，同年1月8日在麻醉下行“右膝关节后侧切开、血管探查吻合、后外侧结构修复术”。同年1月27日出院，出院医嘱为：术后1月门诊复查，择期手术治疗。住院21天，用去医疗费29110.21元。3、成都军区昆明总医院住院病历11页、诊断证明、出院证、住院收费票据各1份及病人费用清单5页。以证明原告于2016年2月15日再次入住成都军区昆明总医院行右膝关节镜下探查、后交叉韧带重建、外侧副韧带修复术，同年2月24日出院。住院9天，用去医疗费46463.99元。4、成都军区昆明总医院陪护证明2份。以证明原告因受伤住院期间需24小时陪护。5、收款收据2份。以证明2016年1月7日推送原告陈某检查向昆明总医院北较场分院陪护服务中心支付费用20元及2016年2月20日向云南方圆药业有限公司为原告购买膝关节矫形器支出1600元。6、云南鼎丰司法鉴定中心于2016年4月13日作出的云鼎（2016）临鉴字第70131号鉴定意见书1份及发票1张。以证明原告陈某的损伤构成7级伤残；后续治疗费需3000元；误工期180日、护理期90日、营养期60日。并用去鉴定费2100元。7、云南省地方税务局通用定额发票100张，金额6000元，其中有5000元发票加盖“昆明市五华区和顺饭馆或昕鑫招待所”印章。以证明原告在昆明医治期间支付食宿费6000元。8、户口簿复印件11页。以证明原告陈某已于2012年6月13日办理了农转城手续，属城镇居民。原告还申请证人周周某庭作证。证人周周某述：我夫李廷文与原告之夫李某是堂兄弟，我与被告余某、张某、严某是团邻。张某承包严某的房屋修建，余某打水泥板。余某邀我与陈某等人为严某打水泥板，工资每天80元，由余某支付，打水泥板的搅拌机也是余某的。2015年农历冬月的一天，我、余某之子余某1、原告陈某及其夫李某等人一起为严某打水泥板，陈某与我等三人负责掏沙。当天下午六、七点时，灯还未接好，我们弯着腰掏沙，要掏完时，堆于沙上的水泥倒下来压着我和陈某，陈某的脚被压伤。堆放的水泥约一人高，不清楚是谁堆放的。上述证据经质证，被告余某表示对第1项中的门诊收费收据及住院医疗费收据复印件以及第2、3项中的住院病历、诊断证明、出院证不懂；对第2、3项中的住院收费票据及病人费用清单有异议，认为不清楚原告是否到昆明医治。被告张某、被告严某认为第1项中住院医疗费收据系复印件，不予认可。被告张某、严某不认可第3项证据中的医疗费用及病人费用清单。三被告认为第5项证据不是正规发票，不予认可，且推送检查属护理行为，已包含在护理费中。三被告对第6项证据的真实性无异议，但认为该鉴定意见系原告自行委托鉴定，且原告的伤残等级偏高，其伤情只能达到八级伤残，但不申请重新鉴定。三被告不认可第7项证据，认为自2015年起已实行机打发票，没有手写发票，该发票是虚假的，且原告已诉求住院伙食补助费、护理费、营养费等，再次要求食宿费是属重复主张。对第8项证据，被告张某认为原告实际还居住农村，其收入、生活均在农村，其农转非是因支持政府撤县设市，因此应按照农村居民标准计算其伤残赔偿金；被告严某认为原告还应提供证据证实其已农转城，仅凭户口不能证明其属城镇居民。三被告对其余证据无异议。被告余某未向本院提交证据。被告严某为证明其主张，申请证人严严某庭作证。证人严严某述：我与严某是邻居，严某修建的房屋是一层，张某负责掌箱，余某打水泥板，不清楚打水泥板的工人是谁请的。打水泥板的当天，我为严某家做饭，陈某是在掏沙的过程中，被塌下来的水泥致伤的。经质证，原告及三被告对证人严严某证言无异议。被告张某为证明其主张，申请证人王王某庭作证。证人王王某述：我与张某是团邻，与余某见过几次面，打水泥板时认识陈某。张某是从事撑箱的，余某是从事打水泥板的。严某的房屋修建工程以包工不包料的形式发包给张某，我参与张某修建房屋，我们掌箱完毕后，张某联系余某打水泥板，余某的工钱是张某支付。余某又组织小工打水泥板，小工工资是余某支付。水泥未运来时，我们对严某讲，水泥应堆放在石沙上面的地里，当时严某是同意的，但不知什么原因，水泥运来后，就堆在沙子上。打水泥板时，我们在水泥板上，陈某掏沙，她是被水泥倒下来压伤的。经质证，原告及三被告对证人王王某证言无异议。经审查上列证据，本院认为，原告的第1项证据中的住院医疗费收据系复印件，三被告不予认可，且原告陈某在庭审中所述“忙着转院，可能遗失了”不合情理，故该复印件本院不予采信。原告的第5项证据虽不属正规票据，但根据票据上记载的时间及原告的伤情，该费用系客观存在，本院予以采信。原告的第6项证据系具有相应资质的鉴定机构根据原告的伤情并参照相关的标准作出，且三被告也未提供证据予以反驳，本院予以采信。原告的第7项证据，部分发票来源不明，部分发票虽注明出处，但未注明该费用产生的时间，不能反映该费用与本起事故存在关联性，本院不予采信。原告的其余书证来源合法，内容真实，三被告未提出实质异议，本院予以采信。证人周某王某严某证言与双方当事人的陈述相一致，本院予以采信。经庭审质证、认证，并结合当事人的陈述，本院依法认定如下法律事实：2012年6月13日，原告陈某办理了农转城手续。被告余某长期从事打水泥板事务，被告张某长期从事房屋修建，但均无资质。2015年11月，被告张某以包工不包料的形式承揽了被告严某位于镇镇雄县盐源镇××组××层屋修建，总工程款由被告严某向张某支付。主体工程完工后，被告张某则将混泥土打板工作交由被告余某完成，并由其向被告余某支付该部分工程价款。为此，被告余某则自行组织工人实施打板工作。工人工资每天80元，由被告余某支付工人。2015年12月27日，被告余某在组织原告陈某等人拌混泥土打板时，因被告严某将其建房用水泥堆放于石沙上，原告陈某在挖沙的过程中造成水泥倒塌，将其致伤。当天，原告陈某即入住镇雄县人民医院治疗。2016年1月5日，原告陈某出院，该医院建议其转上级医院手术治疗。原告陈某此次住院9天，用去住院治疗费5924.34元、门诊治疗费329元。其伤情诊断为：（1）右膝关节前脱位；（2）右膝关节前后交叉韧带断裂；（3）外侧副韧损伤；（4）右腓骨头骨折；（5）右下肢腘动脉损伤并附壁血栓形成；（6）右膝关节软组织损伤。同年1月6日，原告陈某转至成都军区昆明总医院。同年1月7日，为护送原告陈某检查，其向昆明总医院北较场分院陪护服务中心支付护理费20元。同年1月8日，原告陈某在麻醉下行“右膝关节后侧切开、血管探查吻合、后外侧结构修复术”。同年1月27日，原告陈某出院。医嘱：术后1月门诊复查，择期手术治疗。原告陈某此次住院21天，用去治疗费29110.21元。同年2月15日，原告陈某再次入住成都军区昆明总医院行右膝关节镜下探查、后交叉韧带重建、外侧副韧带修复术，于同年2月24日出院。原告陈某此次住院9天，用去医疗费46463.99元。其间，原告陈某为购买膝关节矫形器在云南方圆药业有限公司用去1600元。同年4月13日，原告陈某的损伤经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定构成7级伤残，后续治疗费需3000元。其误工期评定为180日、护理期评定为90日、营养期评定为60日。为此，原告陈某用去鉴定费2100元。另外，被告严某给付过原告陈某医疗费4000元。本院认为，首先，被告余某承接了被告张某承揽的被告严某一层房屋混泥土打板工作后，自行组织原告陈某等人完成，因原告陈某等人的工资是由被告余某支付，故原告陈某与被告余某之间存在劳务关系。由于原告陈某是在为被告余某提供劳务的过程中受伤，而被告余某不能举证证明其具有免责情形，加之原告陈某在挖沙过程中也未能预见水泥倒蹋的危险，故其存在疏忽大意的过失。根据“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的法律规定，除原告陈某对自身损害应承担相应的责任外，被告余某对原告陈某的损害后果也应承担相应的侵权责任；其次，发生倒蹋的建房用水泥是被告严某堆放，而被告严某不能举证证明堆放的水泥倒蹋致原告陈某身体受到损害，自已没有过错，故被告严某也应承担原告陈某损害后果的相应侵权责任；再次，被告张某系被告严某房屋修建工程的直接承揽人，其对施工安全监督不力，也是造成原告陈某身体受到损害的又一原因，故被告张某有过错，也应承担原告陈某损害后果的相应侵权责任。对于原告陈某的全部合理损失，本院根据查明的事实，并结合当地生活实际，酌情确定为：医疗费75903.20元（329元+29110.21元+46463.99元）、住院伙食补助费3900元（39天×100元）、误工费3900元（39天×100元）、护理费3920元（39天×100元+20元），营养费1950元（39天×50元）、残疾赔偿金194392元（24299元×20年×40%）、残疾辅助器具费1600元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金5000元、交通费2000元，合计295565.20元。上述损失，根据双方的过错程度，由原告陈某自行承担25％，被告余某承担30%，被告严某承担25%，被告张某承担20%为妥。被告严某先行垫付的医疗费4000元，应从其赔偿额中减去。本案需说明的是：1、原告陈某提供的镇雄县人民医院住院治疗费收据属复印件，三被告不予认可，而原告陈某以“忙着转院，原件可能遗失了。”为由，不能提供原件核实，故该复印件不能作为本案索赔依据采用；2、原告陈某受伤时已办理农转城手续，其残疾赔偿金本应按2015年云南省城镇居民人均纯收入26373元的标准计赔，但其只诉求赔偿194392元，与法律规定不冲突，本院予以确认；3、原告陈某主张的食宿费6000元，因未提供相应票据证明，且餐饮费也不属法律规定的赔偿项目，故本院不予支持；4、原告陈某对损害的发生有一定过错，其主张赔偿精神损害赔偿金10000元过高，本院只能结合其伤残程度酌情给予5000元以示抚慰；5、本案鉴定费2100元属诉讼费范围，应按照《诉讼费用交纳办法》的相关规定处理。但原告陈某所作的误工期、营养期、护理期评定不符合法律规定，故该部分评定费用应自行承担。综上所述，为保护民事主体的合法权益，明确侵权责任，预防并制裁侵权行为，以促进社会和谐稳定，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第八十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条一款、二款的规定，判决如下：一、由被告余某赔偿原告陈某损失人民币88669.56元（295565.20元×30%）;由被告严某赔偿原告陈某损失人民币69891.30元（295565.20元×25%4000元）；由被告张某赔偿原告陈某损失人民币59113.04元（295565.20元×20%）。均限判决生效后一月内付清。二、驳回原告陈某的其他诉讼请求。未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5547元，由原告陈某承担1386.75元，被告严某交纳1386.75元、余某交纳1664.10元、张某交纳1109.40元。鉴定费2100元，由原告陈某承担1050元，被告严某交纳350元、余某交纳420元、张某交纳280元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。判决生效后，当事人应自觉履行，如负有义务的当事人不自动履行，享有权利的一方当事人可在本判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行审判长  童映晖审判员  刘成尧审判员  罗辅梅二〇一六年十月二十六日书记员  曾 俊附：本判决适用法律条文内容《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。第八十八条堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》法释（2003）20号第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《诉讼费用交纳办法》第二十九条一款、二款：诉讼费用由败诉方负担，除胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。