广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1971刑初616号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人鲁文祥，男，1959年3月9日出生，汉族，文盲，无业，户籍所在地为重庆市巫溪县）。因涉嫌诈骗罪于2017年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，2017年12月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
被告人鲁兵祥，男，1972年7月29日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地为重庆市巫溪县）。因涉嫌诈骗罪于2017年11月11日被羁押，次日被刑事拘留，2017年12月19日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉[2018]402号起诉书指控被告人鲁文祥、鲁兵祥犯盗窃罪，于2018年2月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2018年3月16日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黄恒之出庭支持公诉，被告人鲁文祥、鲁兵祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2017年10月7日7时许，被告人鲁文祥、鲁兵祥和“小胖子”（身份不详，另案处理）经预谋后窜至东莞市东城街道莞长路往环城路路段牛山老围村对出公交站附近路段伺机实施诈骗。当被害人岳某经过该路段时，鲁文祥假装在岳某前掉落一个钱包，鲁兵祥随即上前捡钱并要和岳某分钱，以此理由将岳某骗上在旁等候的“小胖子”小汽车后，鲁文祥也坐上该车。在车上，鲁文祥和鲁兵祥互相配合将岳某的东莞农村商业银行借记卡的密码骗取到手，又趁岳某不注意时将该张银行卡和一部手机（价值约750元）偷走。得手后，鲁文祥三人将岳某骗下车，三人去到银行柜员机处取走岳某银行卡内20000元。破案后，涉案财物未能起回。
2017年11月11日，被告人鲁文祥、鲁兵祥与姚某（另案处理）三人从东莞市常平镇出发到广州市物色目标实施诈骗。当天未物色到诈骗目标于是返回。当日13时许，鲁文祥、鲁兵祥二人回到东莞市常平镇黄路168号时被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人鲁文祥、鲁兵祥当庭予以供认并不持异议，且有公诉机关提交并经当庭质证的被害人岳某的陈述及辨认笔录，证人姚某的证言及辨认笔录、指认照片，现场勘查笔录、现场图、现场照片、搜查笔录，车牌两副、现金975元、手机一部、身份证一张、行驶证一本、汽车一辆、身份证一张等物证照片，检验报告、参考价格认定明细表，到案经过、交易记录、扣押笔录、扣押清单、发还清单、车辆信息查询、常住人口基本信息、全国人口信息，被告人鲁文祥、鲁兵祥的供述及辨认笔录、指认视频截图、指认照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人鲁文祥、鲁兵祥无视国法，以非法占有为目的，盗窃他人信用卡并使用，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人鲁文祥、鲁兵祥犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人鲁文祥、鲁兵祥归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。
被告人鲁兵祥当庭提出其具有自首情节的辩护意见与查明的事实不符，经查，被告人鲁兵祥系被动归案，故本院对其自首的辩解不予采纳。关于被告人鲁兵祥提出的其他辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
公诉机关建议对被告人鲁文祥、鲁兵祥在八个月至一年八个月有期徒刑幅度内量刑，并处罚金。本院认为，该量刑建议符合法律的规定及本案的事实，本院予以采纳。
对于被告人鲁文祥、鲁兵祥的盗窃行为给被害人岳某造成的经济损失，应当责令两名被告人予以退赔。
随案移送的华为牌手机一台，依法予以拍卖，折抵被告人鲁兵祥的罚金；随案移送的人民币303元系被告人鲁兵祥所有，依法予以没收，折抵被告人鲁兵祥的罚金。随案移送的人民币672元系被告人鲁文祥所有，依法予以没收，折抵被告人鲁文祥的罚金。暂扣于东莞市公安局东城分局同沙派出所的粤Ｓ×××××小汽车虽用于本次盗窃作案，但该汽车的车主为被告人鲁文祥的儿子鲁某，故该汽车由暂扣机关依法发还给鲁某。
关于本案被告人鲁兵祥、鲁文祥的身份问题。根据被告人鲁兵祥、鲁文祥归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到核实。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人鲁兵祥、鲁文祥以其自报身份予以判决。
视被告人鲁文祥、鲁兵祥的犯罪情节和悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人鲁文祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月11日起至2018年11月10日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人鲁兵祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月11日起至2018年11月10日止；罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、责令被告人鲁文祥、鲁兵祥退赔被害人岳美英经济损失人民币20750元。
四、随案移送的华为牌手机一台，依法予以拍卖，折抵被告人鲁兵祥的罚金；随案移送的人民币303元系被告人鲁兵祥所有，依法予以没收，折抵被告人鲁兵祥的罚金。随案移送的人民币672元系被告人鲁文祥所有，依法予以没收，折抵被告人鲁文祥的罚金。暂扣于东莞市公安局东城分局同沙派出所的粤Ｓ×××××小汽车依法发还给鲁应华。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判
审 判 长 李树松
审 判 员 金晓谦
人民陪审员 孔祥彦
二〇一八年四月九日
书 记 员 梁 跃
附页：
本案适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。