辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）辽阳民再终字第25号
上诉人（原审原告）：辽阳冶化建筑工程有限公司。
法定代表人：王柏玲。
委托代理人：钟毓。
被上诉人（原审被告）：杨忠科。
委托代理人：张亚东。
原审第三人：孙莲福。
原审第三人：姚义。
上诉人辽阳冶化建筑工程有限公司与被上诉人杨忠科、原审第三人孙莲福、姚义劳动争议纠纷一案，辽阳市宏伟区人民法院于2011年7月21日作出（2011）宏民一重字第14号民事判决，已经发生法律效力。后经该院审判委员会讨论决定，本案进入再审。2013年3月20日，宏伟区人民法院作出（2012）宏审民初再字第6号民事判决。辽阳冶化建筑工程有限公司不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人辽阳冶化建筑工程有限公司委托代理人钟毓及被上诉人杨忠科委托代理人张亚东、原审第三人孙莲福到庭参加诉讼，原审第三人姚义经公告送达无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
原审法院再审查明，2008年9月，原审被告杨忠科由原审第三人（被告）姚义雇佣，到原审原告（被告）冶化公司承建的由该公司项目经理原审第三人（原告）孙莲福承包的辽阳市宏伟区天立公司盖厂房工地做瓦工，姚义负责支付杨忠科工资。姚义与孙莲福口头承包一部分工程，双方没有签订承包合同。姚义与孙莲福均没有建筑施工资质。2008年10月31日下午，杨忠科在工作中受伤，到辽化医院被诊断为颅底骨骨折，住院治疗19天，住院期间为二级护理，杨忠科由妻子护理。住院期间医疗费已全部由姚义支付。杨忠科因劳动关系与冶化公司、孙莲福、姚义发生争议，申诉至辽阳市劳动争议仲裁院，该仲裁院于2009年5月11日作出辽市劳裁字【2009】31号仲裁裁决书，裁决杨忠科与冶化公司存在事实劳动关系。该裁决书已经发生法律效力。2009年9月12日，辽阳市劳动和社会保障局作出辽市劳社工伤认字【2009】147号工伤认定决定书，认定杨忠科为工伤。2009年12月30日，辽阳市劳动鉴定委员会作出伤残等级鉴定书，鉴定结论确定杨忠科伤残等级为十级。杨忠科因工伤待遇与冶化公司、孙莲福、姚义发生争议，申诉至辽阳市劳动争议仲裁院，该院于2010年3月30日作出辽市劳裁字【2010】15号仲裁裁决书，裁决：姚义自裁决书生效之日起十日内支付给杨忠科伤残补助10734元、医疗补助金10734元、就业补助14312元、误工工资16450元、护理费950元、伙食补助费199.5元、医药费1951元；冶化公司、孙莲福承担连带责任。冶化公司、孙莲福不服该裁决，分别向本院和辽阳市白塔区人民法院提起诉讼。另查明，在本院（2011）宏民一重字第14号民事判决发生法律效力后，杨忠科向本院申请执行，在执行过程中孙莲福支付5000元，杨忠科已收到该款项。
原审法院再审认为：杨忠科直接受雇于姚义，并由姚义支付工资，在到冶化公司承建的由冶化公司项目经理孙莲福承包又由姚义分包的工程上工作时受伤，已被认定为工伤，且被鉴定为十级伤残，故依法应当享受相应的工伤保险待遇。辽阳市劳动争议仲裁院已裁决杨忠科与冶化公司存在事实劳动关系，所以对于杨忠科的工伤保险待遇应承担连带赔偿责任。本院原审判决未判决冶化公司应承担连带赔偿责任不当，应予纠正。关于杨忠科的工伤待遇，根据《工伤保险条例》的规定，杨忠科应当得到停工留薪期的工资、一次性伤残补助金、住院伙食补助费和护理费。对于住院期间的医疗费，在审理中杨忠科承认已由姚义全额支付，故对此项费用不再考虑。又因双方未签劳动合同，现已终止劳动关系，杨忠科还应得到一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于计算工伤保险待遇时杨忠科的工资标准，应以其受伤前12个月平均工资为准，杨忠科认为其日工资为150元，而实际上其系临时工，且在孙莲福承包的工程只工作一个多月，未满一年，故其本人工资标准应按辽宁省高级人民法院、辽宁省公安厅发布的《辽宁省2008年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中关于建筑行业在岗职工平均工资17245元∕年的标准，由此确定杨忠科的本人月工资为1437.08元、关于一次性伤残补助金，十级伤残的标准为6个月的本人工资，即为8622.48元。关于杨忠科的一次性工伤医疗补助金，十级伤残为6个月的所在市上年度职工月平均工资，辽阳市2007年度职工月平均工资为1522.75元，故此项金额为9136.50元。关于一次性伤残就业补助金，十级伤残的标准为8个月的本人工资，即11496.64元。关于停工留薪期的工资，杨忠科的停工留薪期为受伤日至评定伤残等级日，即自2008年10月31日起至2009年12月31日止，但按规定不应超过12个月，故应按12个月计算停工留薪期工资为17244.96元。关于住院伙食补助费，应按所在单位因公出差伙食补助的70﹪计算，参照国家机关一般工作人员出差补助为15元的标准，其70﹪为10.50元/天，原告实际住院19天，故其住院伙食补助费为199.50元（10.50元×19天）。关于护理费，因医嘱为二级护理，故应确定护理人数为一人，杨忠科由其妻子护理，其妻子日工资为50.00元，以其实际住院19天内所影响的工资收入来确定护理费，故护理费为950.00元（50.00元×19天）。以上各项款项总计为47650.08元，对于孙莲福已支付给杨忠科的5000元，应予扣除，故杨忠科还应得到工伤待遇42650.08元。综上，为保护劳动者合法权益，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条一款、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、2003年《工伤保险条例》第十一条一款、第二十九条一款、四款、第三十一条一款、二款、第三十五条、第六十一条一款、三款、《辽宁省工伤保险实施办法》第十八条二款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条的规定，判决如下：一、撤销本院（2011）宏民一重字第14号民事判决；二、原审第三人（被告）姚义给付原审被告杨忠科一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理费总计42650.08元，此款于本判决发生法律效力后十五日内一次性付清；三、原审第三人（原告）孙莲福、原审原告（被告）辽阳冶化建筑工程有限公司对上述款项承担连带责任。
辽阳冶化建筑工程有限公司上诉称：本案不应重于形式，而应重于事实。从形式上看2008年9月杨忠科由姚义雇佣，到上诉人承建并由上诉人项目经理孙莲福承包的辽化天立公司厂房工地做工。而实质被上诉人杨忠科是直接受雇于姚义，并由姚义支付工资，所以杨忠科与姚义是一种雇佣关系，而杨忠科与上诉人之间没有实质上的劳动关系。二审发回原审法院重审的理由均系程序有误，并没有指出原审判决实体错误，所以一审法院不应在承担主体上有变化。请求二审法院判决上诉人不承担连带责任。
被上诉人杨忠科辩称：上诉人所述没有事实依据，仲裁裁决书已经确认杨忠科与上诉人存在事实劳动关系，且已认定为工伤并评残。
原审第三人孙莲福称：对上诉人的上诉理由没有异议。
原审第三人姚义经本院公告送达未到庭亦未答辩。
本次审理查明的事实与原审基本一致。
本院认为，辽市劳裁字【2009】31号仲裁裁决书已裁决
杨忠科与辽阳冶化建筑工程有限公司存在事实劳动关系，该仲裁裁决已生效。上诉人主张其与被上诉人杨忠科不存在事实劳动关系的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚、适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元及公告费650元，由上诉人辽阳冶化建筑工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 姚庆武
审判员 胡 玲
审判员 朱薇薇
二〇一三年十二月十六日
书记员 丁 哲