新疆维吾尔自治区高级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民一终字第321号
上诉人（原审被告）：新疆西星房地产开发有限公司。住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市解放南路***号。
法定代表人：吾斯曼·阿不力孜，该公司董事长。
委托代理人：蒋江，新疆万和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆胜利建筑安装工程有限公司。住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市五星路**号。
法定代表人：李恩淮，该公司总经理。
委托代理人：安玉明，男，汉族，1950年12月18日出生，新疆胜利建筑安装工程有限公司副总经理。
委托代理人：贾运标，男，汉族，1971年6月4日出生，新疆胜利建筑安装工程有限公司项目经理。
上诉人新疆西星房地产开发有限公司（以下简称西星公司）因与被上诉人新疆胜利建筑安装工程有限公司（以下简称胜利公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民四初字第59号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明，2007年8月1日，西星公司与胜利公司签订建设工程施工合同，合同约定：由胜利公司承建西星公司11层高层住宅工程，实行包干价，即每平方米1050元。暂定总面积14670.3l平方米，总造价15403825元。变更项目按集体四类标准取费，增加工程每平方米按1050元结算。工期为2007年8月1日至2008年9月30日。除按施工进度支付工程款外，剩余工程款在整个工程完工验收后一个月内支付。质保金为总工程造价的3％，三年年后付清。合同对西星公司延期付款的违约责任未做约定。合同签订后，双方开始履行合同。2008年4月11日，双方就国家建材价格调整问题签订协议，约定合同规定的每平方米1050元包干价不变，西星公司补偿胜利公司材差60万元。在施工过程中，西星公司提出设计变更，并增加工程量，导致工程延期。因该工程审批手续不完备，工程一直未进行正式验收。工程于2009年11月交付西星公司，并对外进行销售。此后，胜利公司多次要求进行工程决算，西星公司借故拖延。2011年10月，双方对西星公司已付工程款进行了核算，确认西星公司已付工程款为l5649461.38元（包括以物抵款的一辆轿车和两套住房）。2012年3月15日，胜利公司向西星公司送达了工程决算书，西星公司以该决算书违反合同及协议约定的结算条款为由不予认可。在本案审理过程中，经该院组织双方根据正式施工图纸计算，双方确认该工程实际施工总面积为：16268.19平方米，合同外新增加施工面积1679.19平方米。
原审法院认为，双方合同所涉及工程项目虽然审批手续不完备，但不至于影响合同效力，故双方签订的合同及协议合法有效。该工程已于2009年11月交付西星公司，西星公司应当及时与胜利公司进行结算，支付尚欠的工程款。西星公司长期不与施工方进行工程决算，应承担拖延决算给胜利公司造成的欠款利息损失。根据双方合同及协议，包干价已经变更为每平方米1120.19元，合同外增加的工程面积也应按此包干价进行决算。根据双方确认的实际施工总面积16268.19平方米，按照变更后的包干价1120.19元计算，该工程总造价为18223463.80元，减去西星公司已付工程款15649461.38元，尚欠工程款为2574002.42元。
关于胜利公司主张西星公司收到工程决算书后在法定期间内未提出异议，要求按该决算书认定工程总造价的问题。双方合同虽然约定设计变更按集体四类取费标准进行决算，但胜利公司提供的设计变更施工签证没有西星公司的签字认可，不能作为工程决算的依据。也就是说胜利公司对工程未能及时结算也存在过错，并非完全是由西星公司的行为造成的。对此，胜利公司应当承担举证不能的不利后果，故胜利公司的该项主张不能成立。
关于西星公司主张60万元材差补偿是针对整个工程造价的，增加的施工面积仍应按合同约定的包干价1050元计价问题。双方在增加施工面积之前就原合同约定的包干价约定60万元材差补偿，并未涉及将来增加工程量的计价问题。根据双方合同及60万元材差补偿协议，实际上双方已将包干价变更为每平方米1120.19元。如果对后来增加的施工面积仍按1050元计价，有违双方60万元补偿协议的本意，对胜利公司也有失公平。故西星公司要求增加的施工面积按1050元计价的主张不能成立。
关于欠款利息的起算时间问题。双方合同约定验收合格后一个月内付清，但该工程因西星公司的原因造成工程至今不能验收，该约定无法执行。根据工程2009年11月交付使用的事实，欠款利息扣除质保金后应当自2010年1月1日起算，根据双方质保金三年的约定，质保金部分应当自2013年1月1日起算。遂判决：一、西星公司给付胜利公司尚欠的工程款2574002.42元；二、西星公司偿付胜利公司欠款利息763574.21元（2027298.5l元×5.5×6.42％＋546703.91元×2.5×5.94％）。
西星公司不服上述判决上诉称，（一）原判决认定事实错误。首先，原判决在没有合同依据也没有法律依据的情况下，认定西星公司承揽的建筑工程的包干价为1120.19元，是完全错误的。1．双方于2007年8月l日签订的建筑工程施工的《协议书》第三条明确约定：“每平方米的包干价为1050元，增加工程也按每平方米1050元的包干价进行结算”；2．2008年4月11日，双方签订的关于西星公司同意给胜利公司补材差的《协议书》中清楚的约定：“双方结算时按每平方米1050元的包干价结算不变，西星公司同意给胜利公司补差60万元，具体的支付时间和方式另行商定”；3．2008年11月7日，胜利公司给西星公司的《致函》中也明确表述和承诺：“增建的12层及电梯间结算时仍然按约定的每平方米1050元的包干价进行结算不变”由此可以看出，本案所涉及的工程结算包干价应该为1050元，对此价格双方之间不但有书面协议的多次约定，而且还有胜利公司自己的明确承诺。原判决抛开双方的协议约定，自作主张的确定双方的包干价变更为1120.19元是没有法律依据和合同依据的。（二）原判决并没有调查利息的计算方式，具体的利息起止时间、利率均没有查明。而且本案在审理中，胜利公司对诉讼请求没有进行过变更或增加。在这种情况下胜利公司在诉状中要求偿付拖欠的工程款4264747元的利息96万元，那么实际拖欠的工程款是2032138.12元，则对应的利息为457436.89元，这样计算应该是合情合理的，也符合胜利公司自己对利息诉求的计算方法。胜利公司所建造的工程项目交工后，不是西星公司拖延不与胜利公司进行工程结算，而是因为胜利公司不但违背了双方签订的《协议书》中对结算方式的约定，同时也违背了自己的“承诺”，单方另搞了一套结算方式，导致双方无法进行工程竣工结算并引发起了双方之间的矛盾，责任完全在于胜利公司一方。在这种情况下要求西星公司承担迟延结算的责任，全额支付迟延付款的利息，对西星公司是不公平的。457436.89元的利息应该由双方各自承担一半，即各自承担228718.45元。综上，请求二审法院依法改判由西星公司给付胜利公司工程欠款2032138.12元及利息228718.45元。
胜利公司答辩称，原判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定，当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。本案中，西星公司与胜利公司签订的两份《协议书》对工程价款结算的约定均是以平方米包干的方式进行结算，该种结算方式可以通过约定的单价与工程量相乘直接确定工程造价，涉案合同属按照固定价结算工程款合同。既然双方对工程价款的结算有明确的约定，且《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款也规定了“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”，那么本案涉案工程价款的结算就应当依据双方约定的结算方式进行结算。根据双方对工程价款结算的约定以及双方确认的实际施工总面积16268.19平方米，涉案工程造价应为17681599.50元（17081599.50元＋600000元），即16268.19平方米×1050元／平方米=17081599.50元；2008年4月11日双方签订协议，西星公司同意向胜利公司补材差60万元。因此，原判决在胜利公司没有提供有效证据证明双方已将包干价变更为每平方米1120.19元的情况下，认定涉案工程总造价为18223463.80元（16268.19平方米×1120.19元／平方米）不当，本院予以纠正。西星公司关于涉案工程应当按照每平方米1050元的包干价结算的上诉理由成立，本院予以采纳。
综上，涉案工程总造价为17681599.50元，胜利公司已付工程款为15649461.38元，胜利公司尚欠工程款2032138.12元（17681599.50元－15649461.38元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民四初字第59号民事判决第一项为新疆西星房地产开发有限公司于本判决生效之日十日内支付新疆胜利建筑安装工程有限公司工程款2032138.12元；
二、变更乌鲁木齐市中级人民法院（2015）乌中民四初字第59号民事判决第二项为新疆西星房地产开发有限公司于本判决生效之日十日内支付新疆胜利建筑安装工程有限公司工程款利息609018.32元（1501690.13元×5.5×6.42%＋530447.99×2.5×5.94%）；
三、驳回新疆胜利建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费48373.23元，由新疆胜利建筑安装工程有限公司负担23702.88元，由新疆西星房地产开发有限公司负担24670.35元；二审案件受理费14490.48元，由新疆胜利建筑安装工程有限公司负担7100.33元，由新疆西星房地产开发有限公司负担7390.15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吐尔逊江
代理审判员 古丽菲亚
代理审判员 李 李
二〇一六年三月二十九日
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书 记 员 夏 迪 娅