湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1128刑初195号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人庄德贵，男，1962年5月9日出生于湖南省新田县，汉族，高中文化，农民，中共党员，户籍所在地新田县，住新田县。公民身份号码。因涉嫌犯非法持有枪支罪，2016年11月17日被抓获，同日被新田县公安局刑事拘留，同月19日被新田县公安局取保候审，同年12月7日新田县人民检察院不批准逮捕。本院立案受理后，于2017年8月3日依法对其重新办理了取保候审手续。
新田县人民检察院以新检公诉刑诉[2017]213号起诉书指控被告人庄德贵犯非法持有枪支罪，于2017年8月3日向本院提起公诉。本院于同日立案受理。在案件审理期间，经新田县人民检察院建议，本院分别于2017年11月2日决定延期审理，同年12月1日决定恢复审理；2018年2月28日，再次决定延期审理，同年3月22日恢复审理。并依法组成由审判员黄静担任审判长，人民陪审员乐某、黄某3参加的合议庭。因人事变动，本院依法另行组成由审判员黄静担任审判长，人民陪审员唐某2、王某参加的合议庭。本案于2017年8月14日、2018年1月17日、4月19日、6月5日四次进行了公开开庭审理。书记员胡某、邓某分别担任记录。新田县人民检察院检察员贺某出庭支持公诉。被告人庄德贵到庭参加诉讼。2018年6月10日本案提交本院审判委员会讨论。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控，2016年11月17日9时许，新田县公安局骥村镇派出所民警从被告人庄德贵家中伙房墙壁上现场查获鸟铳二支。经鉴定，二支鸟铳均是以火药为发射动力的枪支。
公诉机关提供了相应的证据。认为被告人庄德贵违反枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，应当以非法持有枪支罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人庄德贵辩称，起诉书指控的二支鸟铳是他父亲生前所有，他只在年少时帮父亲扛过鸟铳，但没有使用过。他搬到县城居住后，父母住他建在小水干村的房屋，父亲并没有留下遗嘱将该二支鸟铳分给他和哥哥庄某1，他也不知道他老家房屋的伙房内有二支鸟铳，案发当天是庄某1说在伙房，他才带过去找到鸟铳的。请求法庭判决他无罪。
经审理查明，被告人庄德贵系新田县门楼下瑶族自治乡小水干村村民，曾担任该村村干部，在小水干村有自建房屋一栋（含附属的伙房一间），2009年左右搬到新田县县城居住，并购买住房一套。庄德贵搬至县城居住后，因其父母自己的住房不能居住，便搬至庄德贵位于新田县门楼下乡小水干村的自建房内居住，并带来2支鸟铳挂在庄德贵该房屋的伙房墙壁上。庄德贵的父亲庄某3生前将该2支鸟铳留给庄德贵及其哥哥庄某1每人1支。2011年庄某3去世后，庄德贵母亲仍居住在该房屋内，并由庄德贵三弟兄轮流赡养。2016年11月17日9时许，庄德贵的哥哥庄某1因被他人举报藏有猎枪被公安民警调查时，将公安民警带至庄德贵位于小水干村的自建房，公安民警在庄德贵的指引下，在该自建房的伙房墙壁上查获一长一短共计2支鸟铳。经鉴定，2支鸟铳均为以火药为发射动力的枪支。
上述事实，有公诉机关及被告人庄德贵提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
（一）书证
1、《受案登记表》《受案回执》《立案决定书》，证明本案的线索来源及公安机关立案侦查的事实；
2、《传唤证》《拘留证》《拘留通知书》《延长拘留期限通知书》《提请批准逮捕书》《不批准逮捕决定书》《不批准逮捕理由说明书》《取保候审申请书》《收入证明》《对保证人阙永佳的资格审查意见》《取保候审保证书》《居民身份证》《常住人口登记卡》《住院病历》《呈请对犯罪嫌疑人庄德贵刑拘解除转取保候审报告书》《取保候审决定书》《取保候审执行通知书》《释放通知书》，证明被告人庄德贵被传唤及采取、变更强制措施的事实；
3、《抓获经过》，证明被告人庄德贵被抓获经过的事实；
4、《常住人口基本信息》，证明被告人庄德贵及证人、见证人的基本身份事实；
5、《扣押决定书》《扣押物品、文件清单》，证明本案涉案物品被公安机关扣押的事实；
6、新田县门楼下瑶族乡小水干村民委员会《证明》，证明被告人庄德贵的父亲庄某3于2011年农历1月12日（阳历2月14日）因病死亡的事实；
7、被告人庄德贵提供的证据《房屋所有权证》，证明其在新田县城购买住房一套。
（二）证人证言
1、证人庄某1的证言，证明2016年11月17日，因为他以前打过猎枪，就有人举报他家有猎枪，他就想起他有把鸟铳放在弟弟庄德贵家，并把公安民警带到庄德贵家，庄德贵刚好在家，就带他们去厨房拿出2把鸟铳。这2把鸟铳是他父亲遗留下来的，他和庄德贵很久以前帮着父亲扛过鸟铳，父亲去世后，他没有使用过，也没有看见庄德贵使用过。父亲生前说他和庄德贵每人1把，但他没有与庄德贵分配哪把枪给谁。他父亲生前，乡政府要求上交鸟铳等枪支，但没有上交这2把鸟铳，所以一直留在庄德贵家的伙房里，也可以保持干燥。他和庄德贵都没有持枪证的事实；
2、证人黄某1的证言，证明她丈夫有2把鸟铳，去世后留给她的儿子庄某1和庄德贵，放在庄德贵家的伙房里的事实；
3、证人黄某2的证言，证明她丈夫庄德贵的父亲有2把鸟铳，父亲去世后，这2把鸟铳就一直放在她家灶台旁的墙上，庄德贵之前是村干部，没有使用过这2把鸟铳，还带头上交过枪支的事实；
4、证人庄某2在公安机关的证言，证明庄德贵以前在小水干村担任过村干部，后搬去县城居住，但平时做树木买卖生意，在小水干村种了很多树。2017年以前，庄德贵母亲一直住在小水干村，庄德贵经常回家照看。他们瑶山里的很多人有鸟铳，庄德贵家也有。近几年政府组织了几次收缴枪支的行动，他没有听说庄德贵家有鸟铳。2016年，庄德贵因枪支的事情被公安机关处理后，给他打了电话，让他帮忙收几把枪。他听说，庄德贵被公安民警查获那天，是自己带民警去伙房查处的事实；
5、证人赵某1的证言，证明庄德贵以前在小水干担任过村干部，是老党员，20世纪初就在县城买了房，大部分时间住在县城，平时做树木买卖生意，老家种了很多树木，母亲一直住在小水干村，庄德贵经常回小水干村照看。她听说，有一天公安民警到小水干村，在庄德贵家煮饭菜的伙房搜出了鸟铳，庄德贵就在家中的事实；
6、证人唐某1的证言，证明庄德贵20世纪初在县城买了房，父亲去世前，父母一直住在庄德贵位于小水干村的房屋，父亲去世后，母亲住在这个房屋。庄德贵经常回去照顾老人，在老家种了很多树，平时回去做事就在伙房里煮饭菜，后来是三兄弟轮流照看1、2个月，庄德贵就相对回得少一些的事实；
7、证人赵某2的证言，证明庄德贵从20世纪初在县城买了房就在小水干村住得比较少，在小水干村的老房屋就让其母亲住着，这个房屋有1个伙房是专门用于做饭菜，母亲由3个儿子轮流赡养1、2个月的事实；
8、本院向证人庄某2核实的证言，证明庄德贵的父母以前住自己的房屋，庄德贵搬到新田县县城住后，其父母就搬到庄德贵在小水干村的房屋居住。父亲去世后，母亲独自住在该房屋，公安民警找庄德贵母亲黄某1调查时，黄某1还是住在该房屋的，但由庄德贵三兄弟轮流赡养。庄德贵平时骑摩托车回小水干，但不在母亲那里吃饭。后来不知道什么时候，黄某1就搬到县城居住。他们村有鸟铳的村民都是在上个世纪七十年代使用过鸟铳，后来就没有使用过的事实。
（三）勘验、检查、指认笔录
1、《搜查证》《搜查笔录》，证明在庄德贵位于新田县门楼下乡小水干村的伙房的墙壁上，查获1长1短共2支鸟铳的事实；
2、《现场勘验笔录》及其现场图、照片，证明本案案发现场情况的事实；
3、指认照片，证明被告人庄德贵指认本案涉案物品的事实；
4、《鉴定委托书》《物证检验意见书》《鉴定意见通知书》，证明经永州市公安司法鉴定中心检验，本案涉案物品是以火药为发射动力的枪支的事实。
（四）被告人的供述
被告人庄德贵的供述，证明他到县城居住后，因他父母的房屋不能住人，就住在他在小水干村的老房屋里，住了2年后，父亲就去世了，母亲1个人住在他的老房屋里，他平时住在县城，过年过节都会回去，母亲身体不方便时，他也为母亲煮饭等，直到去年母亲才到县城居住。他十几岁时跟父亲上山背过鸟铳。他父亲临终时留给他和庄某1每人1把鸟铳是，但没有具体分给谁，谁要就自己去拿，但已经有很多年没有用过了。父亲去世后，这2把鸟铳就一直挂在他家老房子的伙房墙壁上，放在伙房主要是为了保持干燥、防止枪受潮生锈。2016年11月17日上午，他从新田县城回门楼下小水干村修路，他哥哥庄某1带公安民警来他家，问他鸟铳在哪，他告诉庄某1要找一下，公安民警让他把鸟铳拿出来，他就带着民警去他家做菜用的伙房，指认了挂在墙上的2把鸟铳，民警还拿出照相机拍照，并取下鸟铳。他被取保候审后，打了电话给庄某2，让庄某2到村里去收鸟铳的事实。
全案事实清楚，证据确实充分。足以认定。
本院认为，被告人庄德贵违反枪支管理规定，没有合法根据而实际占有、控制枪支1支，其行为已构成非法持有枪支罪。新田县人民检察院指控被告人庄德贵的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人庄德贵提出“起诉书指控的二支鸟铳是他父亲生前所有，他只在年少时帮父亲扛过鸟铳，但没有使用过；他搬到县城居住后，父母住他建在小水干村的房屋”的辩解意见，与证人庄某1、黄某2、庄某2、赵某1、唐某1、赵某2的证言相符，本院依法予以采纳。但其提出“他父亲并没有留下遗嘱将该二支鸟铳分给他和哥哥庄某1，他也不知道他老家房屋的伙房内有二支鸟铳，案发当天是庄某1说在伙房，他才带过去找到鸟铳的。请求法庭判决他无罪”的辩解意见，与证人庄某1、黄某1、黄某2的证言及被告人庄德贵的供述不符，亦与法律规定不符，故，本院对该辩解意见依法不予采纳。
综上所述，被告人庄德贵在年少时就知道父亲存有枪支，成年后曾担任村干部，应当知道枪支的危害及管理制度；本案涉案枪支虽是庄德贵的父亲所有，其父母在他搬至县城居住后住在他位于小水干的自建房屋内，但父亲生前将枪支挂在该自建房屋伙房的明显位置，并明确将枪支留给庄德贵1支，在父亲去世后，母亲仍住在庄德贵的自建房屋内，庄德贵亦不定期地回去照看母亲，随时都可以支配该枪支，存在一定的社会危害性。故，本院依法认定被告人庄德贵的行为构成非法持有枪支罪。被告人庄德贵未使用过该枪支，亦尚未造成严重后果，犯罪情节轻微。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第三十七条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人庄德贵犯非法持有枪支罪，免予刑事处罚；
二、公安机关在本案中扣押的二支枪支，由扣押机关依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 黄 静
人民陪审员 唐金玉
人民陪审员 王学文
二〇一八年七月二十日
法官 助理 胡小梅
书 记 员 邓博丹
附：本刑事判决书所适用的法律条文原文如下：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第一款具有下列情形之一的,依照刑法第一百二十八条第一款的规定,以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
……
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
……