北京市海淀区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）海民初字第3440号
原告（被告）郑文端，男，1967年5月1日出生。
委托代理人马波，北京市盈科律师事务所律师。
被告（原告）五矿建设投资管理（北京）有限公司，住所地北京市海淀区三里河路5号院1号楼一层A118，注册号110000450128761。
法定代表人何剑波，总经理。
委托代理人袁泉，北京市联拓律师事务所律师。
委托代理人周晨，北京市联拓律师事务所律师。
原告（被告）郑文端与被告（原告）五矿建设投资管理（北京）有限公司（以下简称五矿投资公司）劳动争议纠纷一案，本院于2012年12月3日立案受理后，由本院代理审判员刘凯适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑文端之委托代理人马波，被告五矿投资公司委托代理人袁泉、周晨到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
郑文端诉称，我于2010年3月8日入职五矿投资公司，我正常出勤至2012年9月6日。双方未签订劳动合同。8月28日，五矿投资公司违法解除与我的劳动关系。我方放弃原仲裁请求第2项，11个月未签订劳动合同二倍工资；第8项，对未缴纳的4个月养老、医疗、失业和工伤保险补偿一个月工资；第9项，仲裁期间的工资补贴；第10项，加班工资。我认可仲裁裁决结果的第2和5项，即五矿投资公司支付我2012年7月至8月绩效工资8800元和2012年年终奖金35526.67元。诉讼请求，五矿投资公司支付我，1、违法解除劳动关系赔偿金及一个月代通知金84096元。2、退还代扣个人所得税、2011年1月至2011年12月期间克扣的工资19880元。
五矿投资公司辩称，郑文端第二项诉讼请求不属于法院收案范围，未经仲裁前置程序。郑文端于2010年3月8日入职我公司，月薪17760元，我公司要求与郑文端签订书面劳动合同，但因郑文端个人原因未签订。我公司一直积极地要求与郑文端签订劳动合同，但郑文端依旧拒绝签订。2012年8月29日，我公司通知郑文端，双方于8月31日终止劳动关系。我公司向郑文端支付的应为2.5个月的离职经济补偿金；按照我公司的规章制度，郑文端不享有2012年7月至8月的奖金及年终奖金；2012年9月3日至6日，郑文端未向我公司提供劳动，我公司无需支付其上述期间的工资。诉讼请求，请求判令我公司无需支付郑文端，1、经济补偿金42045.75元。2、2012年7月至8月绩效工资8800元。3、2012年9月3日至6日工资3597.87元。4、未休年假工资14391.5元。5、2012年年终奖金35526.67元。
郑文端针对五矿投资公司的起诉辩称，不同意对方诉讼请求，坚持我的诉讼请求。
经审理查明，郑文端2010年3月8日入职五矿投资公司，双方未签订劳动合同。同年，五矿投资公司向郑文端发放《薪资协议》，主要内容：郑文端年总收入319210元=月度工资（固定部分）+月度绩效工资+年终奖（浮动部分）。税前月固定工资为17760元，绩效工资基数为4400元，按照季度进行考核，乘考核系数发放，系数范围（0.6-1.2）。郑文端的年度奖金基数为53290元，实际发放额=年度奖金基数*相关系数（公司业绩年底考核系数*个人系数）系数范围（0.6-1.2）。前3个月为试用期，发放固定工资的90%，其他福利照发。五险一金。公司会在年中和年末，根据绩效为部分员工增长工资，以及影响因素。带薪年假。费用报销或补贴。遵守公司的薪酬政策和规定，不允许兼职等。《薪资协议》抬头左侧有五矿投资公司的地址，落款处有五矿投资公司的盖章，留有个人签名的位置。
2012年7月12日，五矿投资公司书面通知郑文端，要求5个工作日内与其签订无固定期限劳动合同，逾期不办理签订手续，将视为放弃并终止劳动关系。郑文端在8月10日书面回复该公司：“发来《关于签订无固定期限劳动合同的通知书》已收到，既然公司决定如本人不签订上述合同即终止劳动关系（见附件），本人要求公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第14条、82条，《中华人民共和国劳动合同实施条例》第7条支付补偿，并与本人补签劳动合同。”2012年8月13日，五矿投资公司以电子邮件形式通知郑文端：“鉴于……同意与公司补签劳动合同，特郑重通知您，请您与2012年8月14日下午2：30-3：00到……A708会议室签订劳动合同，请务必准时到场，届时，您未前来履行签订手续，视为您拒绝与公司签订劳动合同。”同日，五矿投资公司以电子邮件附件的形式向郑文端发送了无固定期限劳动合同和《薪资协议》的版本，劳动合同中预留的签订日期和起始日期均为2012年8月14日，《薪资协议》的内容与之前基本一致。8月14日，郑文端与五矿投资公司就此进行磋商，五矿投资公司要求与其签订劳动合同，郑文端则要求该公司先签收其的书面回复，内容：“……发来《劳动合同+薪资协议》已收到，因时间原因无法详细研究，故初步答复如下，1、本人从今年4月份起一直要求公司根据国家相关法律进行补偿并补签无固定期限劳动合同；2、发来的劳动合同中某些条款与国家相关法律有抵触；3、本人已于7月16日申请在8月16日开始休假，并已得到批准，故要求休假完毕后再商定签订合同之事。”五矿投资公司当场答复郑文端，是否签收该书面回复与双方签订劳动合同是两回事，若当天郑文端不与公司签订劳动合同将被视为其拒绝。郑文端称其未拒绝签订，但始终要求公司先签收其的书面答复，并称公司欲与其签订的劳动合同不合法。五矿投资公司要求郑文端指出劳动合同中不合法之处，双方再行协商。郑文端则坚持要求五矿投资公司先签收其的书面答复，在五矿投资公司签收了其的书面答复之后，其称根据《中华人民共和国劳动合同法》第14条，五矿投资公司提供的劳动合同中的开始时间有误，五矿投资公司答复其，关于该合同从何时开始，其可以提出。郑文端未作答复，离开了磋商现场。双方仍未签订劳动合同。8月29日，五矿投资公司当面通知郑文端双方于8月31日双方劳动关系终止，并向其发了解除（终止）劳动关系的通知，主要内容：鉴于郑文端一直不与公司签订无固定期限劳动合同，公司与其解除（终止）劳动关系，工资和福利结算至8月31日，社保缴纳至8月31日，郑文端2010年3月8日入职，公司向其支付2.5个月的经济补偿金35040元，郑文端剩余年假天数8天，公司安排其8月30、31日休假，其余6天，公司按照300%的标准支付其未休年休假工资14698元。双方均认可，郑文端离职前12个月平均工资为19563.44元。
郑文端主张依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第7条，五矿投资公司只能在1年内行使解除权，现该公司违法解除与其的劳动关系，应支付其违法解除劳动关系的赔偿金及一个月代通知金。五矿投资公司对此不予认可，该公司主张因郑文端拒绝签订无固定期限劳动合同，故与其解除劳动关系，不应支付其经济补偿金或赔偿金。
郑文端主张依据薪资协议的约定，五矿投资公司应支付其2012年7月至8月绩效工资和2012年年终奖金。五矿投资公司则主张根据该公司在2012年新动力考核体系修订方案的通知及具体方案，郑文端属于离职人员，公司对其不进行考评，故不再发放相应的绩效工资和年终奖。五矿投资公司提交《关于下发2012年“新动力”考核体系修订方案的通知》、《2012年“新动力”考核体系修订方案》、关于举办新版绩效管理制度培训的通知的电子邮件打印件（内网邮件）、《五矿建设绩效管理制度》（第三版）、2012年3月28日的电子邮件（内网邮件）为证。上述证据未见郑文端签收，五矿投资公司未提交原件。郑文端对公司的主张和上述证据的真实性不予认可。
庭审中，双方均认可仲裁裁决的第3、4项，即五矿投资公司支付郑文端2012年9月3日至6日的工资3597.87元和未休年休假的工资14391.5元。
后郑文端以要求认定五矿投资公司终止无固定期限劳动合同不合法；五矿投资公司向其支付，11个月未签订劳动合同二倍工资、终止劳动合同赔偿金及一个月代通知金、补发2012年7月至8月绩效工资、9月3日至6日工资、未休年假工资、2012年年终奖金、对未缴纳的4个月养老、医疗、失业和工伤保险补偿一个月工资、仲裁期间的工资补贴、加班工资、退换代扣个人所得税为由向北京市劳动争议仲裁委员会提出申诉，该委作出京劳仲字[2012]第0666号裁决书，裁决五矿投资公司支付郑文端，1、终止劳动合同经济补偿金42045.75元。2、2012年7月至8月绩效工资8800元。3、2012年9月3日至6日工资3597.87元。4、未休年假工资14391.5元。5、2012年年终奖金35526.67元。驳回郑文端其他申诉请求。双方对该裁决书不服，均于法定期限内向本院提起诉讼。郑文端起诉在先。
上述事实，有当事人陈述、薪资协议、录音光盘、电子邮件、京劳仲字[2012]第0666号裁决书等证据材料在案佐证。
本院认为：本案的主要争议焦点在于五矿投资公司与郑文端解除劳动关系是否合法。根据现已查明的事实，郑文端于2010年3月8日入职五矿投资公司，双方一直未签订劳动合同，至2012年7月12日，首次有据可查的五矿投资公司书面通知郑文端要求与其签订无固定期限劳动合同时止，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项，双方已经被视为订立无固定期限劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，五矿投资公司应当立即与郑文端补订书面劳动合同。在此情况下，五矿公司多次要求与郑文端签订无固定期限劳动合同，符合法律规定。对于郑文端提出的五矿投资公司先支付其未签订劳动合同的二倍工资差额，方能签订劳动合同的要求，本院认为，首先，根据《中华人民共和国调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，郑文端至2012年7月方提出的此项请求实际已经超过了仲裁时效；其次，无论是《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条还是第七条，都未将用人单位在此种情况下须先支付劳动者未签订劳动合同的二倍工资差额作为用人单位可以要求立即与劳动者签订劳动合同的前提条件；再次，即使不考虑上述的仲裁时效问题，单就五矿投资公司应否支付郑文端双倍工资差额的惩罚而言，本院认为应结合相关规定的立法目的予以分析。《劳动合同法》第八十二条所规定的二倍工资的惩罚，该第二倍差额的性质并非劳动者的劳动所得，而是对用人单位违反法律规定的一种惩戒。立法目的在于提高书面劳动合同签订率、明晰劳动关系中的权利义务而非劳动者可以从中谋取超出劳动报酬的额外利益。结合郑文端持有的《薪资协议》的内容进行分析，该协议已基本实现了书面劳动合同的功能。其中明确约定了郑文端试用期间、工资待遇、社会保险、带薪年假、补贴报销和公司的部分规章制度，盖有五矿投资公司的公章，并留有郑文端签字的位置，该协议内容已经具备劳动合同的基本要件，能够既明确双方的劳动关系又固定了双方的权利义务，实现了书面劳动合同的功能。不足之处，如缺少劳动合同期限、工作内容和地点等应可以本着《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定的精神，通过进一步的协商予以确定。从此角度出发，五矿投资公司并不负有支付郑文端双倍工资差额的责任。最后，五矿投资公司提供给郑文端的劳动合同模板的内容与郑文端的实际收入等情况大体一致，预留的签订日期和起始日期2012年8月14日亦符合实际情况，即使当日郑文端与五矿投资公司签订了该劳动合同，郑文端向五矿投资公司主张未签订劳动合同二倍工资差额的请求权也不会因此而受到任何影响。而且，郑文端提出该合同的开始日期有误，对此，该公司表示可以商量，但郑文端仍拒绝签订。综上，郑文端拒绝与五矿投资公司签订无固定期限劳动合同的行为明显缺乏法律和事实依据，五矿投资公司因郑文端拒绝签订劳动合同而终止双方劳动关系并无不当，故本院对郑文端要求支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求予以驳回。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款和《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，五矿投资公司应按照2012年社平工资为基数支付郑文端终止劳动关系经济补偿金39173.1元。郑文端要求五矿投资公司支付其一个月待通知金的诉讼请求于法无据，本院亦不予支持。五矿投资公司提交的《关于下发2012年“新动力”考核体系修订方案的通知》、《2012年“新动力”考核体系修订方案》、关于举办新版绩效管理制度培训的通知的电子邮件打印件（内网邮件）、《五矿建设绩效管理制度》（第三版）、2012年3月28日的电子邮件（内网邮件）未见郑文端的签收，五矿投资公司未提交原件，上述证据的真实性无法核实，本院不予采信。五矿投资公司据此主张不支付郑文端2012年7月至8月绩效工资和2012年年终奖金缺乏事实依据，本院不予采信。根据薪资协议中的约定，五矿投资公司应支付郑文端2012年7月至8月绩效工资8800元和2012年年终奖金35526.67元。
双方均认可仲裁裁决的第3、4项，本院不持异议。五矿投资公司应支付郑文端2012年9月3日至6日的工资3597.87元和未休年休假的工资14391.5元。
郑文端要求五矿投资公司退还代扣个人所得税的请求不属于人民法院受案范围，其要求五矿投资公司支付其2011年1月至2011年12月期间克扣的工资19880元未经仲裁前置程序，本院均不予处理。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，判决如下：
一、五矿建设投资管理（北京）有限公司于本判决生效后七日内向郑文端支付终止劳动关系的经济补偿金三万九千一百七十三元一角；
二、五矿建设投资管理（北京）有限公司于本判决生效后七日内向郑文端支付二Ｏ一二年七月和八月的绩效工资八千八百元；
三、五矿建设投资管理（北京）有限公司于本判决生效后七日内向郑文端支付二Ｏ一二年九月三日至六日的工资三千五百九十七元八角七分；
四、五矿建设投资管理（北京）有限公司于本判决生效后七日内向郑文端支付未休年休假工资一万四千三百九十一元五角；
五、五矿建设投资管理（北京）有限公司于本判决生效后七日内向郑文端支付二Ｏ一二年年终奖金三万五千五百二十六元六角七分；
六、驳回郑文端其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费五元，由郑文端负担，已交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费十元，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 刘 凯
二〇一三年八月十五日
书 记 员 王立丽