河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）洛民终字第1274号
上诉人（原审被告）：马晓森，男，汉族，1949年5月27日出生，住偃师市。
委托代理人：郭治波，河南凯仁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董战争，男，汉族，1944年10月29日出生，住偃师市。
委托代理人：潘振东，河南洛太律师事务所律师。
上诉人马晓森与被上诉人董战争健康权纠纷一案，董战争于2014年3月13日向偃师市人民法院提起诉讼，请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计77151.48元；2、本案诉讼费、鉴定费由被告承担。原审法院审理后于2015年3月2日作出（2014）偃民六初字第92号民事判决，马晓森不服，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人马晓森及其委托代理人郭志波、被上诉人董战争及其委托代理人潘振东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原、被告系同村村民，2013年11月10日，原告给同村村民董振杰盖厕所、车库时，被告骑电动车撞在原告施工站立的架子上，致使架子倒塌，原告从施工的架子上跌落受伤，当即被送到偃师市人民医院住院治疗，诊断为：双跟骨骨折。共住院39天，期间陪护1人，花费医疗费6793.48元（其中被告支付原告3050元）。原告支出交通费300元、鉴定费1300元。就赔偿问题，原、被告双方未协商一致，故原告诉至该院。
原审法院院认为，自然人的健康权受法律保护，被告骑电动车碰撞原告施工的架子的行为与原告受伤具有因果关系，被告对此存在过错，应当承担相应的民事责任。被告应赔偿原告医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工而减少的收入和残疾赔偿金、精神抚慰金等。关于原告的损失：1、医疗费：根据其提供的相关票据认定为6793.48元；2、误工费：按2014年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资24457元／年计算，从事故发生之日起至定残前一日共164天，即24457元／年÷365天×143天＝10988元；3、护理费：原告主张护理人员董晓伟按交通运输业标准计算护理费，证据不足，可按河南省2014年居民服务业在岗职工平均工资29041元／年标准计算，结合董晓伟实际护理天数确定为39天，即29041元／年÷365天×（39＋87）天＝10025.11元；4、住院伙食补助费、营养费：分别按每天30元／天、10元／天标准结合住院天数分别计算为1170元、390元；5、交通费：该院酌定为150元；6、残疾赔偿金：8475.34元／年×20%×10年＝16950.68元；7、精神损害抚慰金：该院酌定为10000元；8、鉴定费：1300元；以上共计57767.27元。被告在原告住院期间垫付的医疗费用3050元，从总赔偿款额中扣除后为54717.27元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告马晓森于判决生效后3日内赔偿原告董战争医疗费3743.48元、误工费10988元、护理费10025.11元、住院伙食补助费1170元、营养费390元、交通费150元、残疾赔偿金16950.68元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元，以上共计54717.27元。二、驳回原告董战争的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1730元，由原告董战争承担500元，被告马晓森承担1230元。
宣判后，马晓森不服原审判决向本院提起上诉称：被上诉人董战争应对事故承担主要责任，原审法院判决让上诉人马晓森承担全部责任明显不公。事故发生在通行的道路上，因被上诉人董战争占道搭架子，前方没有警示标志，架子的一头是搭在木梯子上面，另一头是用绳子捆绑，架子横杆伸向街道一米多，又没有设置明显安全标志，是造成事故的主要原因。另外被上诉人董战争已是近70岁的老人，不适宜上高架干活，仍在公共道路上违规作业，这也是造成该事故的原因之一。被上诉人董战争左脚骨折与此次事故无关，其治疗左脚的花费及左脚的残疾赔偿，上诉人马晓森不应当承担。上诉人马晓森对伤残等级及护理期限、人数意见不服。右脚骨折无移位，鉴定为10级，左脚从入院就没有治疗，怎么会鉴定为10级。被上诉人董战争在住院期间，上诉人马晓森在医院护理了15天，这15天不应当再给予赔偿护理费。被上诉人董战争是近70岁的老人，不是正常的具有完全劳动能力的人员，原审判决赔偿其误工费明显不妥。原审法院判决确定的精神抚慰金10000元，明显过高。综上，原审法院认定事实不清，责任划分比例不当，现请求撤销原审判决，依法改判被上诉人董战争承担主要责任，上诉人马晓森承担次要赔偿责任，一、二审诉讼费用由被上诉人董战争承担。
被上诉人董战争答辩称：原审法院判决上诉人马晓森承担全责，认定恰当。该事故发生时，被上诉人董战争在董振杰家门口改造车库，当时路款4.3米，而架杆仅仅占据路款0.5米，其余占用的是空闲地0.6米、排水沟0.5米，路宽仍有3.8米，完全不影响车辆正常通行。此次事故的原因是因为上诉人马晓森年龄过大仍驾驶三轮电动车操作不当，且电动车超高超宽超重，车辆前轻后重，存在重大安全隐患，注意力不集中，撞上架杆，致使被上诉人董战争受伤。后上诉人马晓森自知理亏，送董战争去医院，并称承担全责。原审判决上诉人马晓森承担医疗费、残疾赔偿金合理合法。本案的案由并非交通事故纠纷，不适用交通事故评残标准。原审判决的项目及数额合理。上诉人马晓森仅仅是短时间看望，不能代替护理人员工作。另董战争虽然超过70岁，但仍从事农业活动，这在农村十分普遍，董战争的伤残等级为9级，原审认定精神损害抚慰金10000元合理合法。综上，原审法院判决适当，请二审法院予以维持。
本院对原审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为：行为人因过错造成他人人身损害的，应当承担侵权责任。但被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人董战争在通行道路上搭设架子，未设立警示标志，上诉人马晓森骑电动车撞倒董战争施工站立的架子上，致使董战争跌落受伤。关于上诉人马晓森提出事故责任划分比例的问题，鉴于上诉人马晓森骑电动车致使董战争受伤，应承担事故的主要责任，本院认定其承担80%责任，扣除其已垫付的医疗费3050元，上诉人马晓森应赔偿43163.82元（57767.27元×80%-3050元=43163.82元）。被上诉人董战争在通行道路上搭架施工且未设立安全警示标志，对此次事故发生存在一定过错应承担事故次要责任，认定其承担20%责任即11553.45元（57767.27元×20%=11553.45元）。原审法院对此处理不当，本院予以纠正，上诉人马晓森的该项上诉主张部分成立，故本院对上诉人马晓森的上诉主张部分予以支持。关于上诉人马晓森提出被上诉人董战争的左脚骨折以及伤残鉴定的问题，鉴于偃师市人民医院诊断报告单上已载明董战争的双侧根骨骨折，且洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论证实董战争为九级伤残，故本院对上诉人马晓森的该项诉讼主张不予支持。关于上诉人马晓森提出董战争护理天数计算问题，因上诉人马晓森在本案诉讼中提供的证据不足以证实其在医院护理董战争15天，且董战争对此也不予认可，故本院对上诉人马晓森的该项上诉主张不予支持。综上，上诉人马晓森的上诉主张部分成立，本院予以部分支持。原审法院部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
维持偃师市人民法院（2014）偃民六初字第92号民事
判决的第二项；
二、变更偃师市人民法院（2014）偃民六初字第92号民事判决的第一项“被告马晓森于判决生效后3日内赔偿原告董战争医疗费3743.48元、误工费10988元、护理费10025.11元、住院伙食补助费1170元、营养费390元、交通费150元、残疾赔偿金16950.68元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1300元，以上共计54717.27元。”为“上诉人马晓森于判决生效后3日内赔偿被上诉人董战争医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用共计43163.82元。”
本案一审案件受理费1730元，由上诉人马晓森负担968元，由被上诉人董战争负担762元；二审案件受理费365元，由上诉人马晓森负担204元，由被上诉人董战争负担161元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘龙杰
审 判 员 杨元卿
代理审判员 李 慧
二〇一五年六月四日
书 记 员 王 璐