浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第1605号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人文进云，农民，家住织金县。曾因犯贩卖毒品罪，于1998年12月17日被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年3月27日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月30日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人韦丁宁，东阳市法律援助中心指派的浙江国翔律师事务所律师。
被告人严勇，曾用名严燕祥，农民，家住普定县。曾因犯盗窃罪，于2012年10月25日被浙江省嘉兴市公安局秀洲区分局取保候审，于2013年6月19日被嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元（已缴纳）；又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年3月28日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月30日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人邵婷婷，浙江长虹律师事务所律师。
被告人包某，农民，家住织金县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年3月27日被东阳市公安局刑事拘留，同年4月30日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人方上校，东阳市法律援助中心指派的浙江长虹律师事务所律师。
东阳市人民检察院以东检公诉刑诉（2014）2365号起诉书指控被告人文进云、严勇、包某犯贩卖毒品罪、被告人严勇、包某犯容留他人吸毒罪，于2014年10月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序审理。又因案件需要补充侦查，东阳市人民检察院于2015年1月27日建议本院延期审理，并于同年2月26日提请本院恢复审理。后东阳市人民检察院又以东检公诉刑变诉（2015）1号变更起诉决定书指控被告人文进云、严勇、包某犯贩卖毒品罪、被告人包某犯容留他人吸毒罪向本院变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派检察员何争鸣、代理检察员单向东出庭支持公诉，被告人文进云、严勇、包某及辩护人韦丁宁、邵婷婷、方上校到庭参加诉讼。现已审理终结。
东阳市人民检察院指控，一、贩卖毒品犯罪事实：
1、2014年2月份以来，被告人文进云在本市横店镇任湖田村附近，二次将毒品海洛因贩卖给吸毒人员王某，每次一小包，价格100元人民币。后被告人文进云又让被告人包某帮其贩卖毒品海洛因，被告人包某为免费吸食被告人文进云提供的毒品，先后五次帮被告人文进云将毒品海洛因贩卖给王某，每次1小包，价格100元人民币。
2、2014年3月26日，被告人文进云经事先跟被告人严勇电话联络，乘坐其朋友国某驾驶的浙G×××××面包车从本市至嘉兴市，在被告人严勇位于嘉兴市秀洲区王江泾镇租住处进行毒品买卖交易。被告人文进云以每克600元的价格向被告人严勇购得毒品海洛因20克，由被告人严勇将该20克海洛因掺入其他白色粉末，并予分包。后被告人文进云携带毒品海洛因乘坐国某驾驶的面包车回东阳，在横店镇维田村下车时被公安机关当场抓获，并从被告人文进云随身携带的包内扣押毒品海洛因共计43.12克。2014年3月26日公安机关从被告人文进云暂住处搜查扣押毒品海洛因3.18克。
2014年3月28日公安机关从被告人严勇处扣押毒品海洛因2.78克。
二、容留他人吸毒犯罪事实：
2014年以来，被告人包某在其位于横店镇任湖田村暂住处，五次容留被告人文进云以烫吸方式一同吸食毒品海洛因。
针对指控的上述事实，公诉机关当庭列举了被告人供述、证人证言、书证、检查、辨认等笔录、鉴定意见、公安民警出具的抓获经过及被告人文进云、严勇、包某的户籍证明等证据。根据上述事实与证据，公诉机关认为，被告人文进云、严勇、包某明知是毒品而予以贩卖，其中被告人文进云、严勇贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克；被告人包某多次贩卖毒品，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人包某容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪；被告人文进云曾因贩卖毒品被判处刑罚，又犯本罪；被告人严勇在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；被告人文进云、包某实施的部分犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中被告人文进云起主要作用，系主犯，被告人包某起次要作用，系从犯；被告人包某一人犯二罪，应数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定判处。
被告人文进云辩解，被告人包某只帮其贩卖过2次毒品；其从被告人严勇处购买的毒品系用于本人吸食。
辩护人韦丁宁的辩护意见是，被告人文进云系以贩养吸，主观恶性较小；其贩卖的毒品纯度较低，且刚刚从嘉兴购买了毒品就被抓获，大部分毒品未流入市场；其系坦白，认罪态度好，请求法院从轻处罚。
被告人严勇辩解，其没有贩卖毒品。
辩护人邵婷婷的辩护意见是，公诉机关指控被告人严勇犯贩卖毒品罪的事实错误，证据不充分。被告人严勇从未供述过其有贩卖毒品的行为，仅有被告人文进云的供述提及其向被告人严勇购买过毒品，而无其他任何书证、物证能直接证明被告人严勇贩卖毒品；文进云供述2014年3月26日其购买毒品时向被告人严勇支付了11500元，但在公安机关提取的被告人严勇银行卡记录中，在2014年3月26日后两天均没有11500元左右的款项存入，据此，文进云向严勇购买毒品并支付毒资的供述是虚假的，公诉机关指控被告人严勇贩卖毒品的罪名不成立。
被告人包某辩解，其帮助被告人文进云向王某贩卖毒品的次数为2次，没有5次。
辩护人方上校的辩护意见是，被告人包某帮被告人文进云贩卖毒品的次数为2次；其与被告人文进云系亲戚，帮助贩卖也只是为了吸食一点毒品；其系坦白，且自愿认罪，请求对其从轻处罚。
经审理查明，（一）贩卖毒品的事实
2013年12月至2014年3月，被告人文进云在本市横店镇任湖田村附近，先后2次以人民币100元的价格向王某（已行政处罚）贩卖毒品海洛因各1小包。此外，被告人文进云还让被告人包某帮其贩卖毒品海洛因，被告人包某为免费吸食被告人文进云提供的毒品，先后5次帮被告人文进云以人民币100元的价格向王某贩卖毒品海洛因各1小包。
2014年3月26日，被告人文进云经事先与被告人严勇电话联系，乘坐国某驾驶的浙G×××××号面包车从本市前往嘉兴市，在被告人严勇位于嘉兴市秀洲区王江泾镇金鱼桥村北周浜X号的租住处进行毒品交易。被告人文进云向被告人严勇购买毒品海洛因20克，并掺入其他白色粉末后分2包包装。后被告人文进云携带上述毒品海洛因，乘坐国某驾驶的浙G×××××号面包车回东阳，在横店镇维田村下车时被公安民警当场抓获。公安民警从被告人文进云随身携带的手提包内查扣可疑粉末2包，净重共计43.12克，均检出海洛因成分；从本市横店镇维田社区十里街被告人文进云的暂住处查扣可疑粉末2包，净重共计3.18克，均检出海洛因成分。上述毒品海洛因均已上缴。
2014年3月28日，公安民警从被告人严勇位于嘉兴市秀洲区王江泾镇金鱼桥村北周浜X号X楼的暂住处查扣可疑粉末1包，净重2.78克，检出海洛因成分，现已上缴。
（二）容留他人吸毒的事实
2014年以来，被告人包某在其位于本市横店镇任湖田村的暂住处，先后五次容留文进云与其一同吸食毒品海洛因。
上述事实，有公诉机关当庭列举并经庭审质证的证人国某、严某、史某、王某、李某、张某（名字均在卷）的证言、公安机关制作的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场图片、涉案物品照片、银行账户明细、移动通信客户详单、毒品上缴清单、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、浙江省罚没财物专用票据、物证检验报告、公安民警出具的抓获经过、户籍证明及被告人文进云、严勇、包某的供述等证据证实，本院予以确认。
对于被告人文进云提出，其从被告人严勇处购买的毒品系用于本人吸食的辩解，经审理认为，被告人文进云曾购买毒品予以贩卖，且其在侦查阶段供述购买的毒品部分用于贩卖，故上述辩解，本院不予采纳。
对于被告人严勇及辩护人邵婷婷提出，被告人严勇没有贩卖毒品的辩解及辩护意见，经查，被告人文进云对于其向被告人严勇购买毒品海洛因的供述稳定，且有2014年3月26日被告人文进云从嘉兴回到东阳下车时公安民警从其携带的手提包内查扣的毒品海洛因及二被告人之间从2014年3月25日至3月26日多次通话记录可以证实；而被告人严勇在公安侦查及移送起诉阶段，先辩解2014年3月26日，被告人文进云向其购买毒品但未交易成功，后辩解是其向被告人文进云购买毒品；对于其收入情况，先陈述系是通过盗窃获取收入，后陈述帮别人看赌博场子获取收入，均前后矛盾，故应采信被告人文进云的供述，认定被告人严勇向被告人文进云贩卖毒品，上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人文进云、包某及辩护人方上校提出，被告人包某帮助被告人文进云向王某贩卖毒品的次数为2次，没有5次的辩解及辩护意见，经查，被告人包某在公安侦查阶段供述，其帮助被告人文进云向王某贩卖毒品的次数5、6次是有的，该供述与证人王某的证言可相互印证，故上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人文进云、严勇、包某明知是毒品而予以贩卖，其中被告人文进云、严勇贩卖毒品海洛因十克以上不满五十克、被告人包某多次贩卖，属情节严重，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪；被告人包某违反国家对毒品的管理制度，为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人包某一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人严勇在缓刑考验期内又犯新罪，依法应撤销缓刑，实行数罪并罚。对于辩护人方上校提出，被告人包某系坦白的辩护意见，经审理认为，被告人包某在庭审中未能如实供述自己的犯罪事实，不能认定坦白，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人文进云曾因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人文进云起主要作用，系主犯，依法应按其参与的全部犯罪处罚；被告人包某起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人文进云在归案后能如实供述基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人文进云、包某在庭审中能自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人文进云、严勇贩卖的大部分毒品未流入市场，且应考虑从被告人文进云处查扣的毒品部分用于本人吸食，可酌情从轻处罚。辩护人韦丁宁、邵婷婷、方上校据上所提辩护意见，本院予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的健康权利，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第四款、第二十七条、第三百五十六条、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人文进云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月27日起至2022年9月26日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、撤销浙江省嘉兴市秀洲区人民法院（2013）嘉秀刑初字第286号刑事判决中“被告人严勇犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金二千元”中宣告缓刑部分；被告人严勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年十个月，并处罚金人民币一万五千元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币一万七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月28日起至2022年3月27日止；罚金已缴纳人民币二千元，余款限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人包某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月27日起至2016年3月26日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 虞 行
人民陪审员 徐建平
人民陪审员 吴关虎
二〇一五年三月二十七日
代书 记员 张正乔