山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第090号
原公诉机关长子县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗春玲，女，汉族，小学文化，农民，住出生地。2014年2月28日因涉嫌犯赌博罪被长子县公安局刑事拘留。同年3月13日因涉嫌犯开设赌场罪被长子县人民检察院批准逮捕，次日由长子县公安局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人郭鹏，山西晶旌律师事务所律师。
长子县人民法院审理的长子县人民检察院指控原审被告人罗春玲犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪一案，于2014年12月24日作出（2014）长刑初字第61号刑事判决。判后，原审被告人罗春玲不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审查明：
一、开设赌场
2013年6月份左右，被告人罗春玲在自家开设棋牌室，提供麻将机等用具。2014年2月26日晚上至次日下午，莫某某、张某某、罗某甲、牛某某等多人在罗家“推锅”赌博，罗从中抽头获利2000余元。从罗家查获赌博人员赌资14787.5元、罗的赌资29909元。
二、容留他人吸毒
2014年2月26日晚上至次日下午，被告人罗春玲在自家开设的棋牌室容留廉某甲、莫某某、张某某、罗某乙等多人吸毒。2014年2月27日，长子县公安局侦查人员在罗家搜查出约15克疑似毒品及吸毒工具。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品检出咖啡因成分。
上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实，予以确认。
1、书证长子县公安局受案登记表，证明案件来源。
2、书证户籍证明，证明被告人罗春玲的基本身份情况。
3、长子县公安局检查笔录、扣押物品清单、扣押物品清单复印件9份、以及扑克牌、赌资照片，证明2014年2月27日下午，长子县公安局接群众匿名举报：罗春玲家有人聚众赌博。长子县公安局侦查人员于当日17时08分至18时02分对罗春玲家进行检查，发现有多人在罗春玲家中“推锅”赌博，当场扣押赌博人员王某某赌资4430元、莫某某赌资1000元、张某某赌资7600元、罗某甲赌资437元、罗某乙赌资2.5元、牛某某赌资122元、廉某某甲赌资7200元、连某某赌资481元、杜某某赌资515元，并当场从罗春玲家查获赌资59909元予以扣押。以及查获的赌资、扑克牌情况。
4、长子县公安局扣押物品清单复印件2份，证明长子县公安局侦查人员从罗春玲家搜出疑似毒品约15克、疑似吸毒工具、装“筋”的塑料袋、锡箔纸等物品并依法予以扣押。
5、书证照片，证明从罗春玲家查获的吸毒工具锡箔纸及装毒品“筋”的塑料袋情况。
6、视听资料光盘，证明长子县公安局侦查人员在被告人罗春玲家调取的监控录像显示2014年2月27日，有多人在罗家赌博，罗收抽头，罗看见有人在其家吸毒，其并未制止。
7、视听资料光盘，证明长子县公安局侦查人员在被告人罗春玲家搜查的经过以及在罗家搜出吸毒工具和疑似毒品。
8、鉴定意见长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字[2014]0232号检验报告，证明在罗春玲家查获的疑似毒品检出咖啡因成分。
9、长子县公安局行政处罚决定书复印件17份，证明长子县公安局对参与赌博、吸毒人员（部分在被告人罗春玲家吸毒）王某某、莫某某、张某某、罗某甲、罗某乙、牛某某、廉某甲、连某某、杜某某、赵某某、郭某某、张某、赵某、李某某等人予以行政处罚。
10、书证领条，证明“今领到长子县公安局退回扣押我的现金柒仟（7000）元整领取人廉某某2014.5.9”。
11、书证山西省2014年行政事业单位内部结算收款收据复印件，证明2014年5月13日，长子县公安局治安大队赵某甲将莫某某等人赌博一案赌资74696.5元交至长子县公安局财务上。
12、证人王某某的询问笔录，证实其是长子县人。2014年2月26日晚上10时许，某村的徐某某叫其去他们家打牌（麻将），其和其村的莫某某一块去的。其等人是以“推锅”的方式赌博。“推锅”是32张扑克牌，四个人轮流坐庄，每庄是300元到600元的锅，旁边可以钓鱼。老四和建魁为一庄，莫某某为一庄，大李村的八俊（其不知道他的正名叫什么）为一庄，老三（其不知道他的正名叫什么）为一庄，共四个庄主。其在旁边钓鱼来，其输了有700元左右，其去时身上戴（带）有4400元钱左右赌资。除了他们5人外别的其不认识。当时公安干警从赌博桌上收缴了一些赌资，八俊大概有10000多元，其村的莫某某大概也有三五千块钱吧，其他人也基本上都是几千元钱左右，因为好多钓鱼的都是某本村的其不认识。
13、证人莫某某的询问笔录，证实其是长子县人。正月里其在村里打牌时听说某村里有人组织“推锅”。“推锅”是32张扑克牌，四个人轮流坐庄，每庄是300元到600元的锅，旁边可以钓鱼。2014年2月26日晚十点多，其和其村的王某某去某村赌博的。其在一旁钓鱼来，当时已经有四个人在坐庄，后来其才坐开庄，不过坐庄的这几个人里，其只认识八俊和奎的，还有就是其村的王某某。其输了一万五千元左右，其去时带有一万六千元左右。其等人每起一锅给主家一百元。有的庄家两三千就起锅了，有的五六千。当时在其等人周围围的有一二十号人，偶尔也给周围的人发个吉利钱。王某某赌博了，王某某推了几锅，他也起了几锅。其给了主家有四百元左右，其不认识主家。坐庄的人只要起锅，主家就知道，他就会伸手跟其等人要，谁起锅就从锅里拿出100块钱举起来，到时候就有人拿了钱。昨天晚上其玩的中间，有人说旁边的桌子上放的有“筋”（毒品）你去吸几口吧，于是其就过去吸食开了。其吸的时候，桌子上就摆的有别人还没吸食完的毒品“筋”及吸食用的自制工具，然后其拿起来就吸食开了，吸完后其就扔了。其吸食的东西其不知道是谁的。其吸毒时，主家没有制止过其。其对民警用吗啡-
甲基安非他命联合快速检测试剂对其的尿液检测呈阳性没有异议。
14、证人张某某的询问笔录，证实其是长子县人，绰号“八俊”。2014年2月26日22时许，其去四刚家赌博的。当时四刚给其打电话说“罗老三”、“二则”（大名不清楚）等人在他家了让其过去玩了，也就是过去赌博了，其说其受伤了。后来四刚开车（车牌号记不清了）来大李村其家把其接上去了他家。去了以后其、罗老三、“老三”（大名不清楚）、“二则”四个人就开始“推锅”了。有一百的锅，也有二百、三百、四百不等的锅。后来到了2014年2月27日凌晨，“二则”走了。到了上午，罗老四（某村人）来了替罗老三（老四的哥）推了一会儿。后来罗老三又自己赌开了，罗老四就站在了一边，偶尔“钓钓鱼”。后来其就上楼睡觉去了。其上去睡觉时记得罗老三、不认识的男子、王某某（姓什么不清楚）在那推锅了，其他人记不清了。到了中午12点左右其起来吃饭了，然后看见罗老三、还有不认识的一个男子（名字不清楚，听说是长子南部地区的人）、丽清（姓什么不清楚）、建伟（姓什么不清楚）在推锅，其就过去也和他们开始推锅。赌了一会儿，其出来去厕所，到了厕所以后民警就来了把其等人当场查获了。其等人在四刚家推锅，按规矩，不管谁起锅就会给四刚或其家人五十元或者一百元的“喜钱”。“喜钱”给了四刚的妻子（名字不清楚）了，她一般在旁边站着了。她在旁边给其等人以及旁边站着的人提供香烟或者吃的之类的东西。2014年2月27日上午，其不知道叫什么名字的长子县南部的那名男子来到了罗春玲家，这名男子自带毒品“筋”，其看见这名男子吸自己带着的毒品“筋”，其也过去吸了几口，“罗老四”也跟着要过来吸了口，其他人谁吸来其不清楚了。那名男子在2014年2月27日上午去了罗春玲家后，可能来了没有多长时间就走了。因为后来其没有在罗春玲家看见他。
15、证人罗某甲的询问笔录，证实其是某村人，外号“老三”。其今天下午在其村徐某某家赌博时被公安局的人当场抓住了，其等人以“推锅”的方式赌博。其去时身上带有3000多元，输的只剩下437元。其等人按起锅的大小给主家钱，基本上每起一锅给主家一百元，其给了主家有四百块钱，其等人起锅以后把钱给了徐某某老婆。
16、证人罗某乙的询问笔录，证实其是某村人，别人叫其“老四”。2014年2月26日下午6时许，其去其村的徐某某家玩斗地主。晚饭后，其见张某某（小名八俊）和西上坊村的丽青（清）推锅，人多了，还有谁其记不清了，其也在旁边钓了会儿“鱼”，输了四、五百元，其中斗地主输了几十元。一直到2014年2月27日中午，其便不玩了，就在旁边站着看别人玩，直到被民警抓获。民警用吗啡-
甲基安非他命联合快速检测试剂对其的尿液进行检测，结果为吗啡呈阴性，甲基安非他命呈阳性是事实。在这次玩的时候，在场上扔着有锡箔纸，上面粘着些东西，颜色发黄，看起来像松香类的东西，在场上玩的人说吸上这东西不瞌睡，其便试抽了两口，其用打火机熏住“焊好板”的毒品“筋”，用纸钱卷成管吸食的，吸完后又将这些东西放在桌子上了。在抓获其等人时，在现场发现疑似“筋”的毒品，其不知道是谁的。监控录像视频上茶几旁出现两个光头男子后，有一个光头男子是其村罗某某，另一个不认识。视频上茶几旁出现一个长发男子，后又出现一个长发男子，第一个出现的长发男子是廉某甲，后来那个其不认识。
17、证人牛某某的询问笔录，证实其是某村人。2014年2月27日下午，其在南鲍村徐某某家以“推锅”的方式赌博。“推锅”赌博是32张扑克牌，四人轮流坐庄，每庄是300元到600元的锅。其和徐某某合坐一庄，大李村的八俊一个柱子（坐庄），西上坊村的莫某某一个柱子（坐庄），其村的罗某甲（外号老三）和长治的一个人一柱子。其等人每起一锅给主家一百元，其是和主家合坐一庄不给他钱，其他人给。当天去罗春玲家赌博时，身上带着有600至700元左右，具体数目其没有数。公安机关在罗春玲家抓获其赌博时，在其身上查获了输的剩下的122元。当时在场有二十多号人，有其村的也有外村的，看到有拿钱“钓鱼”的。
18、证人廉某甲的询问笔录，证实其是某村人。2014年2月26日晚上8时许，其在家中吃过饭在村上撞见了其村的满龙，满龙说有个赌场，咱去看看去吧？其便跟他一块去了赌场，满龙把其带到有赌博场这家，一直待到今天下午被公安机关抓获。其“钓鱼”输了100元，其身上装着7200元。“推锅”的人其不认识他们，推300元到600元的锅，“钓鱼”的人来来走走比较多，其认不清，满龙“钓鱼”了。其甲基安非他命尿检呈阳性是事实。昨晚在赌博场上其瞌睡了，在桌子上放着张锡箔纸，上面粘着些白色晶体，他们说那是毒品“筋”，告其说吸两口就不瞌睡了，其便吸了两口，锡箔纸和细（吸）管还在桌子上扔着。其不知道毒品“筋”是谁的，就在桌子上扔着。其吸食毒品时没注意罗春玲当时在不在。其他人吸食毒品时其没注意，不知道罗春玲见来没有。监控录像里在视频上2014年2月27日2点18分，在茶几旁坐着吸食毒品的那个人是其，另一个其不认识。从其身上查缴现金7200元，其中7000元不是赌资，是用来还其四哥廉某乙的，另外其身上带的有300元，其用这300元钓了几把鱼，共输了100元。其就是2014年2月26日下午从家拿的钱。后来晚上遇上满龙，就叫其去了某村，没赶上还钱。其从家里拿7000元钱用于还债的事，其妻子牛某某知道。
19、证人连某某的询问笔录，证实2014年2月27日下午4时许，其下班后就到了某村村民的一家棋牌室，想打会儿麻将或斗会地主，因为其平时下班后就常去那打麻将或是斗地主。今下午其进去后看见有人在“推锅”，并且还有几个人在“钓鱼”，其也瞅机会“钓”了几把。大约半个小时后，其输了一百元钱，正当这时，公安机关的民警就到现场了。当时有四个人在推，其中其只知道一个绰号叫“老四”的，他就是该村人，其他三个人都不认识。还有几个“钓鱼”的，其都不认识。
20、证人杜某某的询问笔录，证实2014年2月27日17时许，其在某村一家看别人“推锅”时，公安民警去了，然后其被带到了长子县公安局。其没有“推锅”，只是在旁边“钓鱼”来，“钓”了几把，输了约二、三百元。因为其来的时候身上装了大约八百元钱。后来其身上剩下五百一十五元钱了，民警到了现场后把其身上的钱搜走了。民警点了一下，其当时身上还有五百一十五元。罗某甲参与赌博来，具体是“钓鱼”来还是干什么来不清楚，其他人也在那参与来，但是其不认识，也记不清是谁参与来。禁毒大队工作人员给其的尿液检测显示：甲基安非他命呈阳性。其没有吸食毒品，可能是其吃的一些药品产生了这种效果。
21、证人徐某某的询问笔录，证实其是罗春玲的丈夫。2014年2月27日下午，长子县公安局工作人员在其家查获多人聚众赌博，当时其在外出车，查住赌博人员后，有人给其打电话，其才知道的。在其家的赌博人员不是其召集的。其平时在外出车，其妻子罗春玲在家经营棋牌室，平时都是村里人自己去其家打麻将，不是召集的。其不管为赌博人员买烟、方便面等物品这些事，买东西等都是其妻子罗春玲负责。其不清楚是不是其妻子召集的赌博人员。2014年2月26日晚上，是其开车把张先庭接到其家的，记不清是谁让其去接张某某一下的，其没叫他来赌博。公安机关查获的赌博人员中，有多人在其家吸食毒品，毒品不是其提供的，其也不知道是谁拿的，其不知道其家有人吸食毒品。2014年2月27日下午，长子县公安局民警来其家查获赌博时，在其家中查获的赌资，其中有3万余元不是赌资，是放在家中准备还债的，是其妻子罗春玲放的，其不知道具体这3万余元放在什么地方，其妻子没有告诉其。其家是2013年6月份左右开的棋牌室，其家开设棋牌室是其妻子经营的。
22、证人潘某某的询问笔录，证实其是罗春玲的弟媳妇。2014年2月27日前两、三天借给罗春玲钱，具体日期记不得了。罗春玲向其借钱时，没有打借条，罗春玲说是还她女儿上学时向别人借的钱。这三万元分成了三捆，白纸条分别捆在一万元的中间，在其经营的天之缘婚庆策划店周边给罗春玲钱的，时间有点长了，记不清具体的位置。
23、证人刘某某的询问笔录，证实其认识某村的罗春玲，是一个村的。在2013年罗春玲女儿上大学的时候向其借了一万元整，具体时间其记不得了，至今未还其。
24、证人胡某某的询问笔录，证实其是某村人。其认识罗春玲，和其一个村的，是其女儿牛彩霞的同学。其女儿借给了罗春玲一万元整，其女儿给其说过，罗春玲也和其提过这件事。罗春玲借其女儿钱是给罗春玲女儿上大学用了，是去年借的，具体日期其不知道。
25、证人牛某某的询问笔录，证实其与廉某甲是夫妻关系。廉某甲欠廉某乙一万元钱。今年廉某乙到其家要钱，后来2月份的一天下午3点钟左右，其从家中拿出7000元给了廉某甲，让廉某甲先还廉某乙7000元钱，后廉某甲拿上钱走了。当天晚上廉某甲没回家，第二天晚上其才知道廉某甲因赌博被公安机关查住了。查住那一天其能记得是2月27日。
26、证人廉某乙的询问笔录，证实其认识某村的廉某甲，其二人是同一个村的，是朋友关系。其借给他一万元整。具体时间其记不清了，大概有2、3年了，是廉某甲盖房时借给他的。其2013年腊月和今年（2014）正月多次向廉某甲要过这一万元钱，廉某甲说过今年正月给其准备些钱还其。
27、被告人罗春玲的供述及悔过书，证实其在村里开麻将馆有七八个月了，其家里有四张自动麻将机，平时大家常来其家玩。2014年2月26日晚上开始赌博的，他们开始是打麻将，直到2月27日凌晨2点左右时，他们中有人给了其100元喜钱，其没看清，是周围看的人接给其的，其想应该是罗旭亮给其的。当时参与赌博的主要就是四个人，分别是“八俊”（即张某某）丹朱镇某村人、“老三”（即罗某甲）某村人、“罗老四”（即罗某乙）丹朱镇某村人，“义清”（即莫某某）丹朱镇某村人，具体上东上坊还是西上坊其分不清，这四个人的大名其不清楚，他们用扑克牌以“推锅”的方式赌博。当时在场的有二十来个人，其中有两个女的，分别叫“某某”、“某某”，其他人其记不清楚了。他们“推锅”时，有人赢了钱“起锅”时会给其五十元、一百元喜钱，也叫台钱，具体多少其也弄不清了，但肯定比两千多，中间有些钱给他们赌博的买了烟和茶水，实际上最后其手里只落下八百块钱，具体谁给的其记不清了。其负责给赌博的人倒水喝，并给他们买烟抽，如果有人想喝饮料，其就给买饮料，如果有人想吃东西，其就提供方便面。2014年2月27日下午，长子县公安局民警在其家查获的三万元不是赌资，那三万元是借其弟媳妇潘某某的钱，是2014年2月25、6日借的。去年其女儿上大学时，借了本村刘某某一万元、牛某某一万元，另外还有亲戚们借了有一万多元。钱是分开放的，其在其家正堂屋电视下面的电视柜中放着一部分，电视柜中还有衣服，钱就在衣服上面放着，另一部分钱放在电视柜东边的桌子的抽屉中放着，两部分钱一共整三万，是其借来还债的。其丈夫徐某某不知道钱在什么地方放着，就是其一个人知道。潘东娜借给其的三万元钱在长治市飞路汽车4S店北边潘东娜经营的门市给其的，店名其没看。播放的监控录像视频中两个光头男子有一个是其村的罗某某，另一个不认识。视频上茶几旁出现两个长发男子，有一个是其村的罗某某，另一个不认识。其深感其犯罪行为的危害性，其认罪、悔罪。
原审认为，被告人罗春玲为他人赌博提供场所及用具，从中抽头获利，其行为已构成开设赌场罪；其在家中容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人罗春玲犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪罪名均成立。诉讼过程中，被告人罗春玲对公诉机关指控的犯罪事实予以认可，对其可酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见与庭审查明事实不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第三百五十四条、第六十四条、第六十九条之规定，原审判决为：一、被告人罗春玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月28日起至2015年5月27日止。罚金限本判决生效后二个月内缴纳）。二、长子县公安局予以扣押的赌资44696.5元，予以没收，上缴国库。
判后，原审被告人罗春玲不服提起上诉称：上诉人对于自己所犯罪行可以说主观恶性不深，而且上诉人对自己所犯罪行有悔改表现，上诉人无前科劣迹，是初犯、偶犯，请求二审法院改判，从轻处罚。
经二审审理查明：
一、开设赌场
2013年6月份左右，原审被告人罗春玲在自家开设棋牌室，提供麻将机等用具。2014年2月26日晚上至次日下午，莫某某、张某某、罗某甲、牛某某等多人在罗家“推锅”赌博，罗从中抽头获利2000余元。从罗家查获赌博人员赌资14787.5元、罗的赌资29909元。
二、容留他人吸毒
2014年2月26日晚上至次日下午，原审被告人罗春玲在自家开设的棋牌室容留廉某甲、莫某某、张某某、罗某乙等多人吸毒。2014年2月27日，长子县公安局侦查人员在罗家搜查出约15克疑似毒品及吸毒工具。经长治市公安司法鉴定中心鉴定，查获的疑似毒品检出咖啡因成分。
上述事实，原审有下列经庭审举证、质证的证据证实：长子县公安局受案登记表；户籍证明；长子县公安局检查笔录、扣押物品清单、扣押物品清单复印件9份、以及扑克牌、赌资照片；长子县公安局扣押物品清单复印件2份；书证照片；视听资料光盘；长治市公安司法鉴定中心（长01）公鉴（毒化）字[2014]0232号检验报告；长子县公安局行政处罚决定书复印件17份；领条；山西省2014年行政事业单位内部结算收款收据复印件；证人王某某、莫某某、张某某、罗某甲、罗某乙、牛某某、廉某甲、连某某、杜某某、徐某某、潘某某、刘某某、胡某某、牛某某、廉某乙的询问笔录；原审被告人罗春玲的供述及悔过书。
本院认为：上诉人（原审被告人）罗春玲为他人赌博提供场所及用具，从中抽头获利，其行为已构成开设赌场罪；同时原审被告人罗春玲在家中容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。对原审被告人罗春玲以上所犯罪行应依法予以惩处。关于原审被告人罗春玲所述其对于自己所犯罪行主观恶性不深，对所犯罪行有悔改表现，且其无前科劣迹，是初犯、偶犯，请求二审法院从轻处罚。经查，原审法院在量刑时已综合考虑到原审被告人罗春玲的以上各种情形，在此情形的基础上原审所作出的量刑符合罪、责、刑相适应的原则，故对原审被告人罗春玲及其辩护人的辩护意见不予采纳。基此，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，应予以维持原判。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 付丽萍
审 判 员 马艳飞
代理审判员 史 蕾
二〇一五年三月十八日
书 记 员 李 妍