广东省河源市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤16刑初23号
公诉机关广东省河源市人民检察院。
被告人袁瑜平，男，1992年4月3日出生，汉族，广东省龙川县人，初中文化，暂住河源市东源县，因本案于2015年9月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于连平县看守所。
辩护人黄伟，龙川公职律师事务所律师。
被告人罗鲁华，绰号“华姐”，女，1974年10月30日出生，汉族，广东省龙川县人，中专文化，住深圳市南山区，因本案于2015年9月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于连平县看守所。
辩护人黄志斌，广东连洲律师事务所律师。
辩护人石太辉，广东海瀚律师事务所律师。
被告人曾伟章，绰号“亚牛”，男，1976年8月28日出生，汉族，广东省龙川县人，中专文化，住龙川县，因本案于2015年9月9日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于连平县看守所。
辩护人张绥东，广东唐龙律师事务所律师。
广东省河源市人民检察院以河检刑诉[2016]23号起诉书指控被告人袁瑜平犯贩卖、运输毒品罪、被告人罗鲁华犯贩卖毒品罪、被告人曾伟章犯运输毒品罪，于2016年6月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河源市人民检察院指派代理检察员黄艳出庭支持公诉，被告人袁瑜平及其辩护人黄伟、被告人罗鲁华及其辩护人黄志斌、石太辉、被告人曾伟章及其辩护人张绥东到庭参加诉讼，现已审理终结。
广东省河源市人民检察院指控，2015年9月初，被告人袁瑜平与被告人曾伟章两人经事先商量，约定由袁瑜平代曾伟章购买100克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）并送上龙川县给曾伟章。同年9月9日凌晨，袁瑜平在广州市向“阿某1”购买了450克毒品甲基苯丙胺并乘车返回河源市，后公安民警在袁瑜平务工的工厂宿舍内将袁瑜平抓获，当场缴获毒品甲基苯丙胺570.09克。
2014年7月份至2015年9月份，被告人罗鲁华在河源市区、龙川县城等地多次贩卖毒品甲基苯丙胺给陈某、被告人曾伟章等人共计7克，当场缴获毒品甲基苯丙胺196.95克。
对上述犯罪事实，公诉机关提供了相应的证据予以证明，认为应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人袁瑜平的刑事责任，以贩卖毒品罪追究被告人罗鲁华的刑事责任，以运输毒品罪追究被告人曾伟章的刑事责任，并认为被告人袁瑜平有立功表现，可以从轻或减轻处罚。
被告人袁瑜平对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳，其当庭认罪。
被告人袁瑜平的辩护人对公诉机关指控袁瑜平贩卖毒品的犯罪事实无异议，辩称袁瑜平本身也吸食毒品，因此不应以现场查获的570.09克作为其贩卖毒品的数量，袁瑜平有立功表现，请求从轻或减轻处罚。
被告人罗鲁华对公诉机关指控其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳，但辩称查获的毒品不是全部用于贩卖的，请求从轻处罚。
被告人罗鲁华的辩护人辩称公诉机关指控罗鲁华贩卖1克毒品给曾伟章的事实不清，从罗鲁华住处缴获的毒品不能计入其贩卖的数量。
被告人曾伟章辩称其是向袁瑜平购买毒品而不是与袁瑜平一起购买毒品，不构成运输毒品罪共犯。
被告人曾伟章的辩护人辩称曾伟章只是向袁瑜平购买毒品而不是代购，并且曾伟章购买的毒品是自己吸食的，其行为不购买成犯罪，被告人袁瑜平的行为只构成贩卖毒品罪而不是贩卖、运输毒品罪，则曾伟章也不构成运输毒品罪的共犯，请求宣判其无罪。
经审理查明：
一、被告人袁瑜平、曾伟章的犯罪事实
2015年9月7日，被告人袁瑜平去广州找到一名叫“阿某1”（具体身份不详）的男子联系购买毒品。期间，被告人袁瑜平与被告人曾伟章两人经电话商量，约定由袁瑜平以每克45元的价格帮曾伟章购买100克毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并将毒品送到龙川给曾伟章，曾伟章另外支付200元车费给袁瑜平。9月8日晚上，曾伟章通过支付宝将4700元钱转账给袁瑜平。9月9日凌晨，袁瑜平以每克35元的价格购买了450克毒品甲基苯丙胺并携带毒品从广州乘车回到其务工的河源市东源县福新工业园福鸿针织厂宿舍楼E栋455房内，后被公安民警抓获，当场从袁瑜平住处查获并扣押毒品甲基苯丙胺3包共570.09克。
二、被告人罗鲁华的犯罪事实
为牟取非法利益，被告人罗鲁华从他人处购买毒品甲基苯丙胺后在河源市源城区、龙川县等地贩卖。被告人罗鲁华于2014年9月份在河源市源城区宇乐花园楼下的路边，以150元的价格贩卖了1克甲基苯丙胺给曾伟章；2015年7月份、9月初，在龙川县老隆某富逸酒店门前、水贝马路边等地，以每克70元的价格贩卖了共计6克甲基苯丙胺给陈某，得款420元。
2015年9月9日，在被告人袁瑜平的协助下，公安民警在龙川县城抓获被告人罗鲁华、曾伟章。经搜查，在被告人罗鲁华居住的位于河源市龙川县老隆镇中山东路县电视塔路口对面一居民楼601房查获并扣押毒品甲基苯丙胺6包共196.95克；在被告人曾伟章黑色手提电脑包内查获并扣押毒品甲基苯丙胺2包共9.05克。
认定上述事实的证据如下：
（一）物证、书证
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过，证实公安机关侦破此案及抓获被告人袁瑜平、罗鲁华、曾伟章的经过情况。
2、现场扣押的毒品甲基苯丙胺、手机、电子称等物证及相片、搜查笔录、称重笔录、扣押决定书、扣押物品清单：
公安机关在被告人袁瑜平居住的位于河源市源城区福新工业园E栋455房进行了搜查，查获并扣押可疑晶体4包，经称量，毛重分别为466克、456克、56克、70克（共1048克）；手机2部，电子秤1个，银行卡4张，广州来回河源车票2张，身份证1张。
公安机关在被告人罗鲁华居住的位于河源市龙川县老隆镇中山东路县电视塔路口对面一居民楼601房进行了搜查，查获并扣押可疑晶体6包，经称量，毛重199克；白色苹果5S手机1部，电子秤1台，白色透明封口袋2包。
公安机关在被告人曾伟章手提包内查获并扣押可疑晶体2包，经称量毛重10.13克；OPPO手机1部，身份证等物品。
上述物证以照片形式出示，被告人袁瑜平、罗鲁华、曾伟章无异议，确认上述物品。
3、现场检测报告书，证实：被告人袁瑜平、罗鲁华、曾伟章于2015年9月10日抽取的尿液，经检测均呈阳性。
4、被告人罗鲁华的手机支付宝转账截图及曾伟章的手机截图，证实：被告人罗鲁华在2015年9月7日曾向袁瑜平转账五次，共计人民币5000元；被告人曾伟章通过支付宝给袁瑜平多次转账，其中在2015年9月7日转账4700元。
5、银行流水清单，证实：袁瑜平、曾伟章工商银行账户的明细情况。
6、手机通话清单，证实：袁瑜平手机号码182××××5558，罗鲁华手机号码159××××8887（罗鲁敏）、183××××6669，曾伟章手机号码133××××7031的通话记录情况，证实在案发期间，三人之间通话往来频繁。
7、公安机关出具的到案经过及情况说明，证实：涉案的广州“阿某1”、东莞“阿某2”、候艺、黄某2等人经多次查找未果。
8、户籍资料，证实：三被告人的基本身份信息。
（二）现场勘验笔录、现场图及现场照片，证实：公安民警抓获被告人罗鲁华、袁瑜平的现场情况。
（三）证人证言
1、证人陈某的证言，证实：我向罗鲁华购买过两次冰毒。第一次是在2015年7月份，当时我向她购买了5克冰毒，每克70元，共350元人民币，交易地点在龙川县老隆某富逸酒店门前的马路边。第二次是在2015年9月初，以每克70元的价格向她购买了1克冰毒，交易地点在龙川县老隆某水贝的马路边。
经相片混杂辨认，其辨认出6号相片上的人就是贩卖冰毒给其吸食的罗鲁华。
2、证人余某1、张某的证言，证实：2015年9月9日晚，两人在罗鲁华的出租屋被公安民警抓获，民警当场搜查出两包白色晶体状物品，还有部分吸毒工具，这些物品都是罗鲁华的。余某1还供述到在2015年7月底的一天，在罗鲁华的出租屋看到罗鲁华将两包毒品给了一个30多岁的女人。其没有向罗鲁华购买过毒品，但罗鲁华给过其两次毒品，每次1克。
经相片混杂辨认，余某1辨认出罗鲁华。
3、证人叶某的证言，证实：我2012年就认识了曾伟章，是普通朋友关系，我们除了一起在网吧里玩游戏外，偶尔还会在曾伟章的朋友李东娥（绰号“鸭子”）家一起吸食冰毒，冰毒我不知道是谁提供的，去到时毒品已经摆放在桌面上了。2015年8月份的一天约22时许，我用13076816383号码打电话给曾伟章，问他有没有货，他就问我在哪里，并问我有多少钱？我说我有三百块钱，他就说会叫人送过来。我就告诉了他我所在的网吧地址。等了约一个小时，有个20多岁的男子，送了约2克毒品冰毒给我，我给了他300块钱，然后该男子就离开了。
经相片混杂辨认，叶某辨认出9号照片上的人就是贩卖过冰毒的人曾伟章，绰号阿某3。
4、证人游某、黄某1的证言，证实：2015年9月9日，两人和曾伟章在游某出租屋内吸食冰毒是被民警抓获。吸食的毒品是曾伟章带来的，民警在房间里搜查出的用铁皮烟盒装的1小包白色晶体是曾伟章带来的冰毒。知道曾伟章是贩毒分子，因其吸食的冰毒都是曾伟章提供的，他从未收过毒资，也没有跟曾伟章购买过毒品。黄某1的证言还证实其2015年9月9日晚上的时候，听牛某本人说刚卖了30个冰毒给别人，每小包算一个，每小包约0.5克，具体卖给谁其不清楚。
（四）鉴定意见
1、河源市公安司法鉴定中心出具的河公（司）鉴（化）字（2015）372号毒品检验鉴定报告，证实：在被告人罗鲁华居住的房内缴获的无色固体2大包，净重194.12克；无色固体1小包，净重2.18克；无色固体3小包，净重0.65克，共重196.95克，均检测出甲基苯丙胺成分，其中194.12克的甲基苯丙胺含量为39.1克/100克。
2、河源市公安司法鉴定中心出具的河公（司）鉴（化）字（2015）383号毒品检验鉴定报告，证实：在被告人袁瑜平住处搜查并扣押的淡黄色固体1大包，净重445.83克，检出甲基苯丙胺成分，含量为10.8克/100克；无色固体1大包，净重455.44克，未检出常见毒品成分；无色固体1包，净重68.6克，检出甲基苯丙胺成分，含量为49克/100克；无色固体1包，净重55.66克，检出甲基苯丙胺成分，含量为47.3克/100克。
3、河源市公安司法鉴定中心出具的河公（司）鉴（化）字（2015）383号毒品检验鉴定报告，证实：在被告人曾伟章包内扣押的无色固体2小包净重9.05克，检出甲基苯丙胺成分。
（六）被告人供述及辩解
1、被告人袁瑜平的供述，其如实供述，对其犯罪行为供认不讳。
那包450克冰毒是其2015年9月9日上午在广州市罗冲围跟一个叫阿某1的男子花了15700元购买的冰毒；那包350克的晶体是其2015年8月底在东莞寮步跟一个叫阿某2的男子那里花了9500元买的假冰毒；那包50多克的冰毒是别人给其顶数的。
2015年8月底，曾伟章打电话叫其帮他买300克冰毒，并通过支付宝打13000元给其，后来其去东莞市寮步镇找到福鸿针织厂的旧同事阿某2，花了9500元向他购买了350多克的冰毒，交易完后发现被阿某2骗了，之后其想办法弄回9500块钱，并将13000元交回给了曾伟章。后来其通过朋友认识了广州的阿某1，知道他那里可以购买到冰毒。2015年9月7日中午电话联系阿某1跟他买冰毒，他叫其下广州去找他。当天其坐车到广州找到阿某1，阿某1当时没有货。8日晚上11时左右，曾伟章打电话叫其帮他买100克，他们商量好以45块钱一克的价钱买给他，曾伟章通过支付宝打了4500块钱给其，还另外打了200块钱给其，叫其将100克冰毒送到龙川县老隆某给他。后来9月9日早上，其以15700元价格跟阿某1买450克冰毒，当时是阿某1和他朋友在出租车上将毒品交给其，其拿了毒品就直接坐车到了天河客运站坐车回河源宿舍，其在试食买回的冰毒的时候被冲进来的警察抓住了。
曾伟章是通过133××××7031、罗鲁华是通过159××××8887打其的182××××5558这个号码跟其联系购买毒品冰毒的。
经相片混杂辨认，其袁瑜平辨认出曾伟章、罗鲁华就是叫其购买冰毒的人。
2、被告人罗鲁华的供述和辩解，证实：2015年8月23日，其主动联系陈俊龙跟他购买20个，他说用快递寄给其并叫其帮忙看看有没人要，可以低价出卖，其表示同意。2015年8月24日下午17时左右，其收到了陈俊龙用快递，寄来的两包冰毒，就是公安机关从其住处搜出那两包，并打电话给陈俊龙确认。公安从住处搜查到的计量器是其卖冰毒用的称量工具。
有一个叫阿尧的男子找其买过两次冰毒，还有黄某2。第一次卖冰毒给阿尧是在2015年7月份，在龙川老隆某富逸酒店门前的马路边，卖给他5克冰毒，每克70元，一共是350元；第二次卖冰毒给阿尧是上个星期，数量差不多1克，但是他没有给钱，他说下次再一起给。
其卖过一次毒品冰毒给曾伟章，时间是在2014年9月份，卖了约1克冰毒给曾伟章，有没有收钱记不起来了，交易地点在河源市源城区宇乐花园楼下的路边，交易的时候就他们两个人在场。
经相片混杂辨认，其辨认出3号照片上的人就是袁瑜平；11号照片上的人就是2015年7、8月向其购买冰毒的阿尧，即陈某；9号照片上的人就是阿某3，即曾伟章。
3、被告人曾伟章的供述及辩解，证实：其向袁瑜平购买过五次冰毒，其中前四次都交易成功了，最后一次是因被公安机关抓获所以没有交易成功，还有一次也是没有交易成功，他把钱退回给其。没有交易成功的那次大概是在2015年8月底的一天凌晨1时许，当时袁瑜平打电话跟其说他要去买冰毒不够钱，想向其借17000元钱，袁瑜平告诉其说冰毒55元一克，问其要不要，其觉得价钱比之前的低，因抵挡不住价格的诱惑，最后叫袁瑜平帮忙购买了300克冰毒，并通过手机支付宝分三次转账共13000元（其中2次分别是5000元，1次是3000元）给了袁瑜平。转帐后第二天晚上，袁瑜平打电话跟其说，他在惠州购买毒品的时候被卖家骗了，现在他在东莞继续找货源，原来的价钱已经不可能帮其拿到冰毒了，现在价格是75元1克了，问其要不要。其当时说不要了，并叫袁瑜平把钱给回其。后来袁瑜平通过现金和现金支付的方式将13000元还给其。
最后一次是2015年9月7日8时许，袁瑜平打电话给其，说他要去外面拿冰毒，问其借钱，并说他这次要购买的冰毒很便宜，毒品又纯，想买多点回来，如果其要的话，也可以帮其带点回来。其问他多少钱一克，他就说55元一克给我，其当时经不起低价的诱惑，出资叫他帮忙购买100克，并通过支付宝转了4700元给他，加上袁瑜平之前欠的1000元及从河源送到龙川的路费200元，总共就5500元，但冰毒其还没有拿到，袁瑜平就已经被公安机关抓获了。其平时都是通过支付宝或微信红包转钱给袁瑜平的。
其跟罗鲁华购买了2次冰毒，第一次是2014年9月上旬，在河源市宇乐花园楼下，其以150元向罗鲁华购买了1克冰毒。第二次是2014年9月下旬，当时其花了200元在宇乐花园的家里购买了2克冰毒。其没有贩卖冰毒，其每次都是将冰毒送给他人，没有收取他人的现金。
经相片混杂辨认，曾伟章辨认出9号照片上的人就是袁瑜平，7号照片上的人就是罗鲁华。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认，作为认定事实的根据。
对于被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，本院查证评判如下：
1、对于被告人袁瑜平的辩护人提出袁瑜平自己也吸食毒品，不能以查获的毒品数量作为其贩卖毒品数量，请求从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，袁瑜平本身确是吸毒人员，但根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的精神，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照购买或查获的毒品数量认定其贩毒数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节，因此，该辩护意见，理据不足，本院不予以采纳。
2、对于被告人罗鲁华的辩护人提出罗鲁华贩卖1克冰毒给曾伟章证据不足，从罗鲁华住处查获的毒品不能计入其贩卖毒品的数量的辩护意见，经查，被告人罗鲁华贩卖1克冰毒给曾伟章的犯罪事实有两人多次稳定的供述予以证实，两人的供述相互印证，且能排除诱供、串供或逼供等非法取证的可能性，足以证实上述贩卖的事实；根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的精神，从贩毒人员住处查获的毒品应计入其贩卖毒品的数量，因此，该辩护意见，理据不足，本院不予以采纳。
3、对于被告人曾伟章及其辩护人提出曾伟章是直接向袁瑜平购买毒品吸食而不是出资代购毒品，其不构成运输毒品罪的辩解及辩护意见，经查，第一，曾伟章多次供述其因抵不住低价诱惑，出资4500元叫袁瑜平帮其在广州代购100克冰毒，并另外再加200元作为路费叫袁瑜平将毒品从河源送上龙川给其，袁瑜平对此也有相应的供述，且有两人的支付宝转账记录相印证；第二，曾伟章、袁瑜平两人还供述2015年8月底的一天，曾伟章通过支付宝转账13000元给袁瑜平叫袁瑜平帮忙代购300克冰毒，后因袁瑜平在购买毒品时被骗而没有买到，而且，曾伟章还供述，袁瑜平被骗后打电话告诉其他们之前约定每克55元的代购价格已无法买到毒品，并询问其是否以每克75元继续购买，曾伟章表示不再购买，后来袁瑜平将13000元退还给了曾伟章，从这次购买毒品的过程看，曾伟章、袁瑜平两人是事前约定购买毒品的价格和数量，曾伟章预先支付资金给袁瑜平，是否购买毒品，以什么价格购买，袁瑜平完全是按照曾伟章的指令进行，如果曾伟章是直接向袁瑜平购买毒品，则袁瑜平只须交付约定数量的毒品给曾伟章即可，根本无需听从曾伟章的指令是否购买，因此，被告人曾伟章明显是委托袁瑜平代购毒品，此次交易方式与曾伟章在2015年9月7日委托袁瑜平购买100克冰毒的交易方式完全是一样的，这也进一步印证了曾伟章出资委托袁瑜平按事先约定的价格、数量代为购买毒品的事实；第三，据曾伟章、袁瑜平两人的供述，曾伟章还另外支付200元作为袁瑜平将100克毒品从河源市区送上龙川县城的路费，按普通的毒品交易方式和习惯，双方只需按约定交易的价格，根本不可能存在额外的路费，而且袁瑜平要求曾伟章支付的200元只是从河源市区到龙川县城的路费，因袁瑜平本身还购买了毒品，他帮曾伟章从广州市捎带100克冰毒到河源市区的过程中并没有要求曾伟章支付路费，这个事实更进一步印证了曾伟章出资委托袁瑜平代购100克冰毒而不是直接向袁瑜平购买毒品的事实；第四，按普通的毒品交易习惯，一般都是“一手交钱一手交货”或“先交货再付款”，而曾伟章事先出资给袁瑜平，也明显不符合毒品交易的习惯，据此，该辩护意见，理据不足，本院不予以采纳。
4、对于被告人曾伟章的辩护人提出袁瑜平只构成贩卖毒品罪不构成贩卖、运输毒品罪，曾伟章不可能是运输毒品罪的共犯的辩护意见，经查，袁瑜平从广州购买毒品后将毒品运回河源市区准备进行贩卖，而走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，根据刑法的规定和《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的精神，对同一宗毒品实施了两种以上犯罪行为并有确凿证据的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名，因此，应以贩卖、运输毒品罪对被告人袁瑜平定罪处罚，被告人曾伟章出资委托袁瑜平帮忙代购毒品，是运输毒品罪的共犯，因此，该辩护意见，理据不足，本院不予以采纳。
本院认为，被告人袁瑜平、罗鲁华、曾伟章违反国家毒品管制法律法规，被告人袁瑜平明知是毒品而贩卖、运输，其贩卖、运输甲基苯丙胺570.09克，被告人罗鲁华明知是毒品而贩卖，其贩卖甲基苯丙胺203.95克，被告人曾伟章出资委托他人帮忙从异地代购甲基苯丙胺100克并运回河源市，被告人袁瑜平的行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人罗鲁华的行为已构成贩卖毒品罪，被告人曾伟章的行为已构成运输毒品罪，均应依法惩处。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，指控各被告人的罪名成立。被告人袁瑜平、罗鲁华、曾伟章贩卖、运输毒品数量大，应依法惩处。在运输毒品共同犯罪中，被告人袁瑜平直接实施了运输行为，是主犯，被告人曾伟章委托袁瑜平帮忙代购毒品，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可以减轻处罚。被告人袁瑜平协助公安机关抓获同案犯，有立功表现，可以从轻处罚。根据各被告人的犯罪事实，犯罪性质、情节、主观恶性和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第七款、第五十五条第一款、第六十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条及第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人袁瑜平犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币三万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月9日起至2030年9月8日止。）
二、被告人罗鲁华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月9日起至2030年9月8日止。）
三、被告人曾伟章犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月9日起至2024年9月8日止。罚金人民币一万元在本判决生效后30日内向本院缴纳。）
四、本案扣押的毒品甲基苯丙胺776.09克，由公安机关予以销毁。作案工具手机四部、电子称一台（已随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李建武
审 判 员 罗碧生
代理审判员 许 科
二〇一六年七月二十八日
此件与原本核对无异
书 记 员 黄敏波