甘肃省天水市麦积区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0503民初217号
原告王野，女。
委托代理人刘平。
被告杜育兵，男。
被告天水元通运输有限责任公司。
被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司。
负责人卢金。
委托代理人杨继平。
被告中华联合财产保险股份有限公司天水市麦积区支公司。
负责人郭学兵。
委托代理人王辉，男。
委托代理人王万安，男。
原告王野与被告杜育兵、天水元通运输有限责任公司（以下简称元通公司）、中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司（以下简称人保财险天水公司）、中华联合财产保险股份有限公司天水市麦积区支公司（以下简称联合财险麦积公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月28日立案受理，依法由代理审判员石福贵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王野的委托代理人刘平，被告杜育兵，被告人保财险天水公司的委托代理人杨继平，联合财险麦积公司的委托代理人王辉和王万安到庭参加诉讼，被告元通公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王野诉称，2015年6月24日0时10分许，被告杜育兵驾驶甘E195**号重型自卸货车在麦积区成纪大道酒钢东晟门口由北向东左转时，遇陈蔓驾驶甘N223**号两轮摩托车（后乘坐原告王野和赵金美）沿该路段由西向东行驶至此，两车避让不及发生碰撞，致原告王野、赵金美及陈蔓受伤，摩托车受损，形成事故。事故发生后，原告被送往天水市第二人民医院（以下简称市二院）救治。经交警部门认定，本起事故由被告杜育兵承担主要责任，陈蔓承担次要责任。
原告的诉讼请求为：由被告赔偿原告的误工费16164.99元、护理费8082.49元、交通费1000元、住院伙食补助费800元、营养费1200元、残疾赔偿金41608元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费4500元，共计75355.48元。
被告杜育兵辩称，对事故发生的经过及责任情况无异议。原告的医疗费已由被告全部垫付，应予以返还。
被告元通公司未答辩。
被告人保财险天水公司辩称，甘E195**号车在该公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）。该公司同意在交强险各分项限额内赔偿原告合法合理的损失。该公司不承担鉴定费和诉讼费。
被告联合财险麦积公司辩称，甘E195**号车在该公司投保了商业三者险，保险限额为50万元，并购买了不计免赔。原告合理的损失超出交强险的部分该�司承担70%的责任。精神损害抚慰金应由交强险先行赔付，该公司不承担鉴定费和诉讼费。
原告王野为证明其主张，向本院提交了4组证据材料：
1.道路交通事故责任认定书。拟证明，本起交通事故发生的经过及责任情况。
2.市二院住院病历、出院证明书、住院费用清单各一份。拟证明，原告受伤情况及治疗情况。
3.司法鉴定意见书。拟证明，原告伤残等级为十级以及误工期限、护理期限、营养期限的评定情况。
4.鉴定费票据1张，金额4500元。拟证明，原告支出鉴定费的情况。
经质证，三被告对上述证据材料均无异议。被告元通公司公司未到庭，视为放弃了举证、质证等诉讼权利，下同略述。
经审核，本院认为，上述证据来源合法，内容客观真实，能够证明本案相关事实，予以采信。
�告杜育兵为证明其主张，向本院提交了住院费用结算单1张，金额21761.53元。拟证明，被告垫付原告医疗费的事实及数额。
经质证，原告及被告人保财险天水公司和联合财险麦积公司均无异议。
经审核，本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，能够证明其证明目的，予以采信。
被告人保财险天水公司未向本院提交证据材料。
被告联合财险麦积公司为证明其主张，向本院提交商业险保险单抄件1份。拟证明，被告车辆投保商业险的情况。
经质证，原告及被告人保财险天水公司和联合财险麦积公司均无异议。
经审核，本院认为，该证据来源合法，内容客观真实，予以采信。
经审理查明，2015年6月24日0时10分许，被告杜育兵驾驶甘E195**号重型自卸货车在麦积区成纪大道酒钢东晟门口由北向东左转时�遇陈蔓无摩托车驾驶证驾驶甘N223**号二轮摩托车（后乘坐原告王野、赵金美）沿该路段由西向东行驶至此，两车避让不及发生碰撞，致陈蔓、赵金美及原告王野受伤，两车不同程度受损，形成交通事故。随后，原告王野被送往市二院救治，原告的伤情经诊断为急性颅脑损伤：1.广泛脑挫裂伤，2.颅内多发血肿：左额叶脑内血肿、左颞叶脑内血肿、右额颞部硬膜下血肿，3.颅内多发骨折：左额骨骨折、双侧颞骨骨折、颅底骨折并脑脊液右耳漏，4.头皮损伤。原告住院治疗20天后出院。
2015年7月7日，经天水市公安局麦积分局交警大队认定，由被告杜育兵承担本起交通事故主要责任，陈蔓承担次要责任。
2016年2月26日，经甘肃中泰司法鉴定所鉴定，原告王野的伤残等级评定为十级，误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日。
因侵权责任，应当计算原告王野的损失项目和数额，经本院逐项审核认定为：
1.医疗费21761.53元。均为市二院住院费用。
2.误工费16164.99元。原告为务工人员，长期在事故发生地从事服务行业，参照上年度甘肃省居民服务、修理和其他服务业工资标准32779元／年，原告误工期限评定为180日，计算为16164.99元。
3.护理费8082.49元。原告未提供护理人员误工情况证据，参照上年度甘肃省居民服务、修理和其他服务业工资标准32779元／年，原告护理期限评定为90日，计算为8082.49元。
4.交通费200元。原告未提供交通费支出情况的证据，但原告必然支出交通费，根据原告住院时间，治疗地点等因素，本院酌情支持200元。
5.住院伙食补助费800元。本院参照甘肃省机关事业单位一般工作人员出差伙食费补助标准省内40元／天，以原告实际住院天数20天予以计算。
6.营养费1200元。本院按照原告受伤及治疗情况和医疗机构需要加强营养的意见，酌情按每天20元予以认定，原告营养期限评定为60日，计算为1200元。
7.残疾赔偿金41608元。参照上年度甘肃省城镇居民人均可支配收入标准20804元／年计算，原告为十级伤残，计算20年，即20804元／年×20年×10%＝41608元。
8.精神损害抚慰金2000元。根据原告的伤残等级，对原告请求的2000元予以支持。
9.鉴定费4500元。
以上9项共计96317.01元，其中，被告杜育兵向原告支付医疗费用21761.53元。
另查明，本案肇事车辆甘E195**号车所有人为被告元通公司，被告杜育兵为该公司雇佣人员。元通公司为该车在被告人保财险天水公司投保了交强险。其中，死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失�偿限额为2000元。元通公司还为该车在被告联合财险麦积公司投保了商业三者险，保险限额为50万元，并购买了不计免赔险。本案交通事故发生在上述保险期限内。
因本案交强险合同（赔偿限额为12万2千元）责任，应当计算的损失项目和数额认定为：
1.医疗费用赔偿项目（限额为1万元）：按上述交强险合同约定，该项目应计算的各项损失为：医疗费21761.53元＋住院伙食补助费800元＋营养费1200元=23761.53元。已超出1万元限额，本起交通事故造成3人受伤，被告人保财险天水公司应在医疗费用赔偿限额1万元内按照3人医疗费用项目损失数额比例分担，经核算该项目应向原告王野赔偿3766.64元。
2.死亡伤残赔偿项目（限额为11万元）：按交强险合同约定，该项目应计算的各项损失为：误工费16164.99元＋护理费8082.49元＋交通费200元＋残疾赔偿金41608元＋精神损害抚慰金2000元＝68055.48元，被告人保财险天水公司应在死亡伤残赔偿限额11万元内，向原告王野赔偿68055.48元。
以上共计71822.12元。
因商业三者险合同责任（限额为50万元），应当计算的赔偿项目和数额，认定为：
原告的损失超出交强险赔偿限额，但在商业三者险赔偿范围内的数额为：96317.01元-71822.12元-鉴定费4500元=19994.89元。
本院认为，本案当事人争议的焦点问题如下：
一、关于当事人承担责任的次序和数额的问题
《最高人民法院＜关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释＞》（以下简称审理交通事故解释）第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下�规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”
（一）交强险合同责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”依据上述法律规定，被告人保财险天水公司系交强险保险人，是法定在先的赔偿义务人，应当在其承保的交强险责任限额内对原告王野的损失71822.12元予以�偿。
（二）商业三者险合同责任。依据审理交通事故解释第十六条的规定，对于交强险赔偿不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。因此，对原告的损失中超出交强险赔偿限额在商业三者险赔偿范围内的部分即19994.89元，应由被告联合财险麦积公司在商业第三者责任险限额内按责任比例承担赔偿责任。
本案中，原告王野由于乘坐未取得驾驶资格的陈蔓驾驶的摩托车，对于其自身安全采取放任态度致其受伤，应当视为有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本院酌情减轻侵权人10%的责任即19994.89元×10%=1999.49元。对于剩余的17995.40元由被告杜育兵和陈蔓按责任比例分担。
按过错责任认定，本院酌定由被告杜育兵承担17995.40元的70%赔偿责任即12596.78元，由被告陈蔓承担17995.40元的30%赔偿责任即5398.62元。因被告杜育兵驾驶的车辆在被告联合财险麦积公司投保了商业第三者责任险，故被告联合财险麦积公司应在商业第三者责任险限额内替代被告杜育兵承担上述赔偿金额即12596.78元。
（三）关于侵权责任。对于原告的损失超出保险合同范围的部分，即鉴定费4500元，本院确定由原告自行负担10%即450元，被告杜育兵承担剩余部分的70%即2835元，陈蔓承担剩余部分的30%即1215元。
《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担。”本案中，被告杜育兵系被告元通公司雇员，其在从事雇佣活动中发生交�事故，导致原告受伤，被告元通公司应对原告承担赔偿责任。又因经交警部门认定，被告杜育兵在本起交通事故中承担主要责任，应当认定其存在重大过失，其应与元通公司承担连带赔偿责任。因此，对于被告杜育兵应当承担的部分，应由被告元通公司与杜育兵对原告承担连带赔偿责任。
对于陈蔓在本案中应当承担的责任，因原告在本案中未起诉陈蔓，对此本院不予处理。
二、关于确定原告应当获得的赔偿金额和各被告承担的赔偿数额的合法合理性问题
对于原告请求的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费的项目，依据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》（法释（2003）20号）等相关规定，均合法有据，予以支持，对于上述项目的具体数额应依法并结合原告提交的证据予以确定。
关于被告杜育兵垫付费用处理的问题
对被告杜育兵先行支付的相关费用，应在确定被告杜育兵赔偿数额后予以扣减。被告杜育兵应赔偿原告王野共计2835元，但其实际已支付原告21761.53元，故原告王野应返还被告杜育兵超额支付的18926.53元。该笔费用从原告王野应获得的保险赔偿中扣除，由保险公司直接支付给被告杜育兵。
四、关于案件受理费的负担
对于案件受理费，按照原告诉讼请求获得支持的比例，由原告王野、被告杜育兵和元通公司分别承担，但依据保险合同的约定，被告人保财险天水公司和联合财险麦积公司不予负担。
综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，对于责任承担的次序还依照《最高人民法院关于审�道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，其中对于保险合同责任，还依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》（国务院令第462号）第二十一条第一款、第二十三条第一款、第三十一条第一款、第三十五条；对于商业险合同责任，还依据《中华人民共和国保险法》第二十三条；对于侵权责任，还依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十七条至第二十五条，《甘肃省道路交通安全条例》第七十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》（法释（2001）7号）第八条第二款、第十条第一款之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有�公司天水市分公司在交强险限额内赔偿原告王野医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计52895.59元；
二、由被告中华联合财产保险股份有限公司天水市麦积区支公司赔偿原告王野医疗费、住院伙食补助费、营养费等共计12596.78元；
三、由被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司支付被告杜育兵垫付费用18926.53元。
以上判项，于本判决生效之日起三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1684元，由原告王野负担204元，由被告杜育兵和天水元通运输有限责任公司负担1480元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省天水市中级人民法院。
代理审判员 石福贵
二〇一六年三月十一日
书 记 员 任东冬