福建省顺昌县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）顺刑初字第93号
公诉机关顺昌县人民检察院。
附带民事诉讼原告人谢某甲（系本案被害人），男，1968年7月16日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，农民，住福建省顺昌县。
委托代理人周世顺，男，顺昌县双溪中心法律服务所法律工作者，住福建省顺昌县。
被告人谢某乙，男，1970年3月5日出生于福建省顺昌县，汉族，初中文化，农民，住福建省顺昌县；因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年2月11日由顺昌县公安局决定取保候审，于2016年1月7日由本院决定逮捕；现羁押于顺昌县看守所。
辩护人胡志辉，福建武夷律师事务所律师。
辩护人黄剑青，福建武夷律师事务所实习律师。
顺昌县人民检察院以顺检诉刑诉（2015）64号起诉书指控被告人谢某乙犯故意伤害罪，于2015年7月22日向本院提起公诉。在本案审理过程中，附带民事诉讼原告人谢某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。顺昌县人民检察院指派检察员丁薇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人谢某甲及其委托代理人周世顺，被告人谢某乙及其辩护人胡志辉、黄剑青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顺昌县人民检察院指控，2015年1月19日19时许，在顺昌县岚下乡XX村商业路X号谢某乙家中厨房，被告人谢某乙与被害人谢某甲因“山本费”问题发生争执，后二人互相扭打，在扭打过程中造成谢某甲左手第四掌骨骨折。经法医鉴定，谢某甲的损伤评定为轻伤二级。案发后，被告人谢某乙主动到公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。顺昌县人民检察院认为，被告人谢某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人谢某甲诉称，2015年1月19日19时许，因山林纠纷，在顺昌县岚下乡XX村商业路X号谢某乙家中厨房，谢某甲与谢某乙双方饮酒后发生争执，后两人发生扭打。当晚23时许，谢某甲被人送至顺昌县医院治疗，经医院诊断为左手第四掌骨骨折，胸部软组织挫伤。谢某甲住院治疗21天，用去医疗费26545.76元，出院后医嘱建议休息治疗两个半月。谢某甲因被告人谢某乙的行为所造成的人身损害损失包括：1、医疗费26545.76元，2、住院伙食补助费420元（20元／天21天），3、护理费2838元（21天49328元／年÷365天），4、营养费2000元，5、误工费8519.27元［（21天＋75天）32391元／天÷365天］，6、交通费200元，7、精神损失费3000元。以上七项合计43523.03元。谢某甲认为，谢某乙的犯罪行为给其造成的伤害，谢某乙具有不可推卸的责任，谢某甲的人身损害损失应由谢某乙承担。为维护其的合法权益，请求法院依法判令被告人谢某乙向谢某甲支付人身损害造成的各项损失计43523.03元。
被告人谢某乙辩称，谢某甲的左手第四掌骨骨折不是在扭打现场发生的，应是当晚23时之后发生；即使是在扭打现场发生，谢某甲的伤情有可能是其打到谢某乙身上某块硬骨而造成的，不是谢某乙主动击打造成，故谢某甲的伤害不是被告人谢某乙造成的，其是无罪的，无需赔偿谢某甲的经济损失。
被告人谢某乙的辩护人对本案定罪事实有异议，认为公诉机关指控谢某乙构成故意伤害罪的证据不足，谢某乙应当被宣告无罪。
经审理查明，2015年1月19日晚，谢某甲与岚下乡XX村村民叶某、谢某丁二人在叶某家里吃饭喝酒。喝完酒后，谢某甲在叶某陪同下到被告人谢某乙家中欲将二人以往的矛盾说开。当晚19时许，被告人谢某乙与谢某甲因聊到“山本费”的问题发生争执，二人你一拳，我一脚，互相扭打起来，后二人被在场的村民劝开。当晚20时10分许，被告人谢某乙打电话向岚下乡派出所报案称，其在XX村家里与同村村民谢某甲互相扭打，家中大理石桌被损毁，要求派员调查。当晚20时许，在村民冯某等人送谢某甲回家途中，谢某甲感觉手疼，并把手背拿给冯某看，一直叫手痛。当晚村民张某、谢某丁等人到谢某甲家里看望，谢某甲一直在诉说手背痛，他们看到谢某甲左手肿胀。当晚23时许，谢某甲被人送往顺昌县医院住院治疗。经医院诊断，谢某甲左手第四掌骨骨折，胸部软组织挫伤。2015年1月26日，经顺昌县公安局法医鉴定，谢某甲的损伤评定为轻伤二级。在住院治疗期间，因家里有事，谢某甲于2015年1月28日离开医院回到家里居住，同年2月11日办理出院手续。谢某甲住院治疗花去医疗费26545.76元，出院后医嘱建议：休息治疗两个半月，门诊随诊，不适门诊随访。
案发后，被告人谢某乙于2015年1月20日晚19时30分，到岚下派出所报案，并于2015年2月11日主动到公安机关投案，其在接受公安机关询问和讯问时，如实陈述和供述了其与谢某甲互相扭打的事实。
另查，2014年度福建省农林牧渔业在岗职工年平均工资为35107元／年，即日工资96.2元／天；2014年福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为44895元／年，即日工资为123元／天。
本案在审理过程中，顺昌县司法局出具调查评估意见，认为被告人谢某乙不适宜社区矫正。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、顺昌县公安局出具的谢某乙的户籍证明和违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人谢某乙的自然身份信息及在顺昌县公安局辖区内无犯罪前科记录。
2、受案登记表、顺昌县公安局岚下派出所出具的出警情况说明，证实被告人谢某乙于2015年1月19日晚19时许，向岚下乡派出所打电话报案称，其在XX村家里与同村村民谢某甲互相扭打，家中大理石桌被损毁，要求派员调查。接到报警后，办案民警立即到达扭打现场，后在相关人员带领下，去谢某甲家里，但未发现谢某甲本人；当天晚上11时许，办案民警接到XX村干部打来电话称，谢某甲手背受伤，其家人连夜送至顺昌县医院治疗。
3、顺昌县公安局出具谢某乙的到案经过，证实2015年1月19日19时许，谢某乙与谢某甲在谢某乙家中厨房发生争执，后两人发生扭打，当晚23时许，谢某甲被送至医院治疗；被害人谢某甲于2015年1月26日经法医鉴定，人体损伤程度为轻伤二维；被告人谢某乙于2015年2月11日主动到公安机关投案接受调查。
4、谢某甲的福建省医疗住院收费票据和住院费用总清单、顺昌县医院出院记录及疾病证明书，证实谢某甲左手第四掌骨骨折、胸部疼痛住院治疗，谢某甲住院治疗支出医疗费计26545.76元，出院后医嘱建议休息两个半月。
5、本院依职权调取的谢某甲的入院病历、体温单、长期医嘱单、临时医嘱单，证实谢某甲因左手第四掌骨骨折、胸部软组织挫伤于2015年1月20日住院治疗，临时用药截至2015年1月28日，2015年1月28日起至2月10日止期间未用药，结合谢某甲在法庭的陈述，因家里有农活需要做，其于1月29日起就已离开医院回家，实际住院治疗计9天。
6、顺昌县司法局出具的调查评估意见书（顺司矫评估（2015）80号），证实被告人谢某乙不适宜社区矫正。
7、证人高某（系被告人谢某乙的配偶），证实2015年1月19日晚19时许，谢某甲与村民叶某二人在他人家里喝完酒后，到其家里找谢某乙，想将谢某甲与谢某乙之间的以往过节说开来，谢某乙就招呼二人进厨房，坐在大理石圆桌旁聊天、喝酒，其进厨房烧开水、拿零食给他们三人吃，后其就抱女儿出门玩；约30分左右，其回到家里，听到厨房有动静，就跑进厨房，看见大理石桌倒在地上破碎，谢某乙与谢某甲二人抱在一起互相扭打、推打，叶某站在他们二人中间劝架，其也上去拉开二人；后叶某用双手从后面抱住谢某甲，谢某乙就打电给吴某，后吴某来其家里；打完电话后，谢某甲边骂边嚷嚷，二人又争执起来，其看见谢某甲抬脚踢了谢某乙。谢某甲挣脱叶某的手，又与谢某乙扭打在一起，推来推去，后谢某甲就摔倒在地上，叶某上去扶起谢某甲。这时吴某和村干部谢某丙走进厨房。吴某骂了谢某甲几句，还打了谢某甲两个巴掌，谢某甲用拳头还手，但没有打到。后谢某丙上去劝架，谢某甲又扑向吴某，但被吴某躲开了，谢某甲就撞到墙壁。后吴某就跑开了，谢某甲又上去追吴某，被谢某丙拦了一下，但没有拦住。谢某甲就在其家门口拦住吴某，二人抱在一起，但一下子就被谢某丙拉开，后吴某就离开现场。这时谢某乙也从厨房出来，走到家门口，又与谢某甲打在一起。
8、证人谢某丙（系XX村治保主任）的证言，证实2015年1月19日20时10分左右，其接到电话称谢某乙家里有纠纷后，其就到现场，正好吴某也赶到；其看到谢某乙正用右手臂从谢某甲背后脖子处往下抓住谢某甲的左手，其与吴某一前一后把谢某乙拉开，谢某乙又与谢某甲对骂起来、打在一起；谢某乙冲过去抓住谢某甲的衣领，一拳头打到谢某甲胸口处，谢某甲用手推了谢某乙肩膀一下。吴某推了谢某甲叫其出去，但叶某抓住谢某甲，后谢某乙又冲过去和谢某甲推来推去，谢某乙还踢了谢某甲，谢某甲也用脚反踢谢某乙。吴某生气，打了谢某甲一巴掌，谢某甲用手推了吴某两下，其和吴某就将谢某甲推到门口。这时谢某乙又和谢某甲打起来。吴某说了一句话后，就离开现场，其也去一边打电话。电话打完后，看见他们二人还在拉扯，谢某乙抓住谢某甲的衣领，叶某抓着谢某甲的手，其一看就上去叫叶某放手，并去拉开二人。这时冯某来了，其就叫冯某把谢某甲送回家；冯某送谢某甲回家后回到现场与谢某乙争执理论起来，高某上去抓住冯的衣领，后高某被人劝开。
9、证人吴某（系谢某甲的姐夫）的证言，证实2015年1月19日19时许，其接到谢某乙的电话，说谢某甲到他家里闹事，后其就赶到谢某乙家里，正好谢某丙也赶到，其与谢某丙一起走进谢某乙家中厨房，其看到谢某乙站在谢某甲身后，用手卡着谢某甲的脖子，其叫谢某乙先放手，但谢某乙不肯，其就上去掰开谢某乙的手，并顺手推谢某甲出去，但叶某抓住谢某甲的衣领并拖住谢某甲不让离开；谢某乙冲过去就用手朝谢某甲胸口打了一拳，其就上去拦住谢某乙，用力推谢某甲离开，但叶某又抓住谢某甲的衣服，谢某乙朝谢某甲的右腰处踢了一脚，其马上去拦谢某乙，但谢某乙不理睬，还是冲过去朝谢某甲的身上拳打脚踢，大概有打了十几下。后其一直要求谢某甲赶快离开现场，但叶某还是抓住谢某甲的衣服不放，后其故意打了谢某甲一巴掌，谢某甲还踢了其两脚，其乘机把谢某甲推出门外，但叶某又将谢某甲抓住，不让谢某甲离开。谢某乙在家门口又朝谢某甲的胸口打了一拳，踢了一脚。后其就向谢某乙了说了一句话，就离开现场回家了，但其没有注意到谢某甲的受伤情况。
10、证人叶某的证言，证实2015年1月19日晚19时许，谢某甲在其家里喝完酒后，谢某甲叫其一同去谢某乙家里把他们二人以前的矛盾说开来，后其就陪谢某甲到谢某乙家里，谢某乙就将其和谢某甲二人领进厨房里的大理石桌旁坐下，谢某乙就开了两瓶啤酒，三人边喝边聊，其听到谢某甲要谢某乙拿2000元“山本费”到村里，后二人就对骂几句后又互相对打在一起，你一拳，我一拳；其站在谢某乙后面，看到谢某乙打到谢某甲胸口几下，之后其看到两人一起摔倒在地上（二人抱在一起顺势朝谢某甲方向倒，二人先碰到大理石桌，和桌子一起摔倒在地上，谢某甲在地上，谢某乙压在谢某甲身上），还把大理石桌压碎；谢某乙先站起来，其看到谢某乙还想去打谢某甲，其赶紧上去抱住谢某乙并把他推到旁边叫谢某乙打电话给吴某，后其把谢某甲抱起来；谢某乙打完电话后，又与谢某甲对骂起来，后二人又扭打一起，互相用拳头打对方胸前，一下子二人又摔倒，后二人自己又站起来。其看到谢某甲又要冲过去时，马上抱住谢某甲并说“吴某马上来了，你们二人不要打”，但二人仍不听还一直互相用脚踢对方。后吴某和谢某丙来到现场，吴某打了谢某甲一巴掌，还骂了谢某甲几句，谢某甲用脚踢了吴某，但吴某没有还手。其看到谢某甲往厨房的另一边走，就上去抱住谢某甲说门在那边，并将谢某甲拖回原地，后谢某甲又与吴某讲话。其一见此情，就走出厨房到客厅的柜子边抽烟，后又往谢某乙的家门口走去，其回头一看，谢某甲跑到厨房门边，后紧跟谢某乙及其老婆。谢某乙打了谢某甲肚子几下，谢某甲就用拳头挥打谢某乙，谢某甲就摔倒在厨房门边的放瓜子处。后看到在场人员走出厨房站在门口，其就走开；后其又返回谢某乙家门口，看到冯某和张某、谢某乙的妹妹和谢某乙的大嫂都在现场，看到谢某乙用手脚踢打谢某甲。
11、证人王某（系谢某甲的配偶）的证言，证实2015年1月19日晚7点多，其听到屋外好像是谢某甲在吵架的声音，于是就往谢某乙家走去，看到谢某乙正用手抓住谢某甲的衣服不放，其就上去推开谢某乙，并拉着谢某甲回家；谢某甲对被打一事不服想再去谢某乙家，后其一直劝谢某甲回家。后二人回到厨房坐了20多分钟，谢某甲的同村朋友谢某丁到其家里，谢某丁看到谢某甲左手肿得厉害，就劝谢某甲去医院看看，并帮忙联系车辆送谢某甲去医院治疗。
12、证人张某（与谢某乙、谢某甲是同村人）的证言，证实2015年1月19日晚，其在冯某家里喝茶；当晚20时许，冯某接到一个电话说谢某甲在和别人打架，冯某接完话后起身就走，其随后也跟着去看；到谢某乙家门口，看到现场已经有很多村民，其才知道是谢某乙与谢某甲二人在打架；在谢某乙去掐谢某甲时，其一下子去拉谢某甲，一下子去拉谢某乙；后没多久，谢某乙与谢某甲就被人劝开，谢某甲也被人叫回家；其在现场站了六七分钟后，也往谢某甲的家走去；到谢某甲的家里厨房，谢某甲向其诉说刚才被谢某乙殴打的遭遇，后谢某甲将手伸出给其看，看到谢某甲的手肿起来，后其一直劝谢某甲，但谢某甲听不进劝告，其就又回冯某家里喝茶。
13、证人冯某的证言，证实2015年1月19日晚8时许，其在家喝茶时，接到村民谢春娣打来电话，称谢某乙与谢某甲在打架，叫其过去看看；后其到谢某乙家门口，现场有很多村民，有谢某乙夫妇及谢某甲、谢某丙、叶某、张某等人，其看到谢某乙与谢某甲仍在争吵，谢某甲的手被谢某乙抓住，其上去要求谢某乙把手放开，反遭谢某乙破口大骂，后谢某乙被在场的张某劝开，然后张某叫其先把谢某甲送回家；其在送谢某甲回家途中，谢某甲一直叫手很痛，还把右手拿给其看，指着手背说手痛；其送谢某甲回到家里后，过5、6分钟，其回到谢某乙家门口的马路边上。之后，大家都被劝回家了。
14、证人谢某丁（外号“局长”）的证言，证实2015年1月19日晚，其与谢某甲在叶某家里吃饭喝酒，喝完酒后其一人回家睡觉；后其接到谢某乙打来电话称他被人殴打，接完电话后，其就起床赶到谢某乙家门口，看到谢某乙在现场，叶某在现场吵闹嚷嚷，其就上去规劝并陪叶某回家；在叶某家里时，其接到谢某甲打来电话，后其就到谢某甲家里的二楼厨房，谢某甲就伸出左手，指着左手无名指对他说，这手肿起来不会动，浑身是痛；其看到谢某甲左手的无名指不会动，整个左手掌肿胀，但没有伤口，后其帮谢某甲联系一辆车辆并陪谢某甲到医院治疗。
15、证人杨某（系顺昌县医院医生）的证言，证实2015年1月20日1时许，其有诊治一名叫谢某甲的病人，经检查，发现谢某甲的左手背肿、左手环指活动障碍，根据医院拍片显示，谢某甲左手第四根掌骨骨折、胸部软组织挫伤、左手无外皮破损；从医学常识上判断，其认为谢某甲左手第四掌骨折，是受外力击打造成的。
16、证人钟某的证言，证实2015年1月19日晚10时许，其接到一位自称是谢某丁的老婆的女人打来电话，称谢某甲与别人打架，受伤很严重；其到谢某甲家里，看到谢某甲用一只手托住另一只手腕，手指不会动，后其就回家开车，其与谢某丁一同将谢某甲送至顺昌县医院；在去顺昌途中，因车轮胎和备胎均没有气，一路上就走钢圈，缓慢行走，到顺昌约12点左右的事实。
17、被害人谢某甲的陈述，证实2015年1月19日晚19时许，其在叶某家里吃饭喝酒，喝完酒后在叶某的陪同下，其到谢某乙家里欲将其与谢某乙有关山场的矛盾过节说开来，谢某乙就将其和叶某二人请进厨房里并在大理石圆桌旁坐下，三人就一起喝酒。不一会儿，聊到山场的事，谢某乙就站起来，一拳头就打到其左胸部位置，其向侧面摔，右腰部撞到石桌，先摔在桌子上，接着桌子和其一起倒在地上，后来其站起来，叶某伸了双手环绕其胸前，将其整个人抱住，谢某乙在旁边打电话，打完电话后，谢某乙就对其上半身拳打脚踢，其边躲边挣扎，但其一直被叶某抱住，无法挣脱。其在被叶某抱住，被谢某乙打时，其是用手拼命抵挡，有时用手架住，有时向谢某乙身子打过去，但因当时场面混乱，至于其打到谢某乙身上什么部分，其记不清楚。后其挣脱叶某的环抱，就到谢某乙家门口，碰到其姐夫吴某，吴某还骂其，接着其老婆王某也来到谢某乙家门口，其又和谢某乙吵起来。后来，其被人推开，其在王某陪同下回家。回到家后，约10分钟后，同村村民的张某、冯某到其家里看望，接着陆续有人来其家看望。没过多久，村民谢某丁到其家里，其就对谢某丁说，其右腰部和左手特别痛，上半身疼痛，左手食指相连的尺骨断裂，右肋骨断裂一根，后其与谢某丁一起坐车到顺昌县医院。
18、被告人谢某乙的陈述、供述及辩解，证实2015年1月19日晚19时许至20时许，叶某与谢某甲二人到其家门口，叶、谢二人讲“来你家将以前的矛盾说过开来（谢某乙与谢某甲之间曾因山的事有矛盾）”，后其招呼二人进厨房坐，其妻高某去烧水泡茶，其三人围着石桌喝酒，边喝边聊，后聊到山的事情，其与谢某甲就产生争执。后没过两分钟，其叫了一下谢某甲的外号，谢某甲就生气，就冲过来，一拳打向其胸部，但有没有打到，其不清楚，后二人就扭打在一起，叶某在中间劝架。在扭打过程中，谢某甲摔倒在桌子上，和桌子一起摔倒在地上，后来谢某甲站起来，又和其扭打在一起，叶某在中间劝，把其二人劝开。其就打电话给谢某甲的姐夫吴某，打完电话后，其又与谢某甲扭打在一起。过几分钟，吴某和谢某丙就到其家厨房，其仍与谢某甲扭打在一起，后其二人被人劝开，劝到其家门口。一会儿，冯某和张某就到其家门口要殴打其，均被在场村民劝开。在厨房时，其有打谢某甲，但因其厨房空间小，且中间有叶某劝架，场面比较混乱，有时二人相互抓扯，有时相互抱住，你一拳，我一拳，但有没有打到什么部位，其不清楚。
19、被告人谢某乙的询问笔录（2015年1月20日和1月22日），证明2015年1月20日晚19时许，其主动到岚下派出所报案，并在接受公安机关调查询问时，如实陈述了其与谢某甲互相扭打的事实。
20、顺昌县公安局物证鉴定室制作的闽公顺鉴（活检）字第（2015）015号和闽公顺鉴（活检）字第（2015）016号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实谢某甲左颈部及右颈上段前侧皮肤见线条状表皮剥脱、皮下出血，结合现场情况等，该损伤特征分析手指抓及手指甲划等可以形成；左手掌背侧皮肤见不规则状组织肿胀，以及左手第四掌骨基底部完全性斜形骨折，该损伤特征分析钝物击或碰撞等可以形成，构成轻伤二级；谢某乙左颧部、左下颌角、右下口唇及双手指背侧皮肤见线块状条状表皮剥脱，结合现场情况等，该损伤特征分析碰撞或手指甲抓等可以形成，未构成轻微伤。
21、现场勘验检查笔录及现场照片，证实2015年1月19日晚20时10分许，岚下派出所接到被告人谢某乙报案电话后，立即组织民警前往案发现场进行勘查检查，勘查时间从2015年1月19日20时40分至21时30分，并制作现场图的情况。
上述证据是经有权机关依法定程序获取的，来源合法，内容客观真实，能相互印证，可以采信作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人谢某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。关于被告人谢某乙及其辩护人提出，谢某甲受伤是其自己离开现场后造成的或者可能是在互相扭打过程中，是其自己打到被告人谢某乙身上硬骨头造成的，被告人谢某乙应是无罪的辩解和辩护意见。经查，在案发当晚，证人冯某在送谢某甲回家的途中，谢某甲就一直叫手背痛，并将手掌伸给他看；在谢某甲到家后，证人张某、谢某丁也到谢某甲家里，看见谢某甲左手掌肿得很大，谢某甲一直在叫痛；且顺昌县公安局岚下派出所出具的出警证明，也佐证了案发当晚11时许，谢某甲手背受伤被他人送至顺昌县医院治疗的事实。故可认定谢某甲受伤是在被告人谢某乙与谢某甲互相扭打过程中造成，同时被告人谢某乙亦没有证据证明谢某甲的受伤是在其自己离开扭打现场后造成，故其辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人谢某乙在与谢某甲互相扭打后主动报案，并主动陈述了两人互相扭打的事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，应视为其自首；虽然其在审理过程中，对犯罪行为的性质进行了辩解，但该辩解只是被告人对其行为性质的自我认知，不影响自首的成立。鉴于其具有自首情节，且本案是邻里纠纷引发，被害人谢某甲对纠纷发生也有一定过错，依法和酌情予以从轻处罚。
被告人谢某乙的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人谢某甲经济损失应予赔偿。关于附带民事诉讼原告人谢某甲主张赔偿的项目及金额，本院认为：（1）医疗费有住院收费票据、住院费用总清单、病历和诊断证明等相关证据予以证实；（2）住院伙食补助费，因谢某甲实际住院治疗共9天，故住院伙食补助费为180元（9天20元／天）；（3）护理费，对其主张护理天数21天，结合住院的临时医嘱和病历，酌情确认需护理天数为9天，超过天数部分不予支持，另其未能提供具体护理人员的身份和收入情况，故应参照顺昌县当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算护理费，即共1107元（9天123元／天）；（4）误工费，根据谢某甲受伤情况、住院治疗和病历情况，酌情确认误工天数39天，故误工费为3751.8元（39天96.2元／天）；（5）交通费200元，结合其居住村庄、路途及送至治疗时间等情况，对该项目金额予以支持；（6）营养费，根据谢某甲的受伤情况，且无医院医嘱建议，故对该项目不予支持；（7）精神损失费，因主张该项目无法律依据，故不予支持。综上，谢某甲受伤的经济损失共计31784.56元（26545.76元＋180元＋1107元＋3751.8元＋200元）。发生本案扭打行为而造成谢某甲左手受伤，谢某甲对自己损害行为存在一定过错，依据本案实际情况，本院确认谢某甲对侵权损害承担30%责任，被告人谢某乙承担22249.19元（31784.56元70%）。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一项，《最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条第一款、第六条、第十六条、第二十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之的规定，判决如下：
一、被告人谢某乙犯故意伤害罪，判处拘役六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月7日起至2016年7月6日止。）
二、被告人谢某乙应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人谢某甲经济损失计22249.19元。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭功荣
审 判 员 林金旺
人民陪审员 朱 艳
二〇一六年二月三日
书 记 员 颜雪姣
本案依据的主要法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
2、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十一条附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
3、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
4、《最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》
（2004年3月23日最高人民法院审判委员会第1312次会议通过自2004年4月1日起施行）
广西壮族自治区高级人民法院：
你院2003年6月10日《关于被告人对事实性质的辩解是否影响投案自首的成立的请示》收悉。经研究，答复如下：
根据刑法第六十七条第一款和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立。
此复。
5、《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
为规范司法实践中对自首和立功制度的运用，更好地贯彻落实宽严相济刑事政策，根据刑法、刑事诉讼法和最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）等规定，对自首和立功若干具体问题提出如下处理意见：
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。
交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。
犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。
二、关于“如实供述自己的罪行”的具体认定
《解释》第一条第（二）项规定如实供述自己的罪行，除供述自己的主要犯罪事实外，还应包括姓名、年龄、职业、住址、前科等情况。犯罪嫌疑人供述的身份等情况与真实情况虽有差别，但不影响定罪量刑的，应认定为如实供述自己的罪行。犯罪嫌疑人自动投案后隐瞒自己的真实身份等情况，影响对其定罪量刑的，不能认定为如实供述自己的罪行。
犯罪嫌疑人多次实施同种罪行的，应当综合考虑已交代的犯罪事实与未交代的犯罪事实的危害程度，决定是否认定为如实供述主要犯罪事实。虽然投案后没有交代全部犯罪事实，但如实交代的犯罪情节重于未交代的犯罪情节，或者如实交代的犯罪数额多于未交','2018-09-19
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