河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫15民终3353号
上诉人（原审被告）王宏伟，男，汉族，1977年5月17日出生，住息县。
上诉人（原审被告）息县农村信用合作联社，住所地息县城关北大街61号，组织机构代码41946503-4。
法定代表人刘明，该社负责人。
委托代理人程钢，河南程钢律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）房某。
法定代理人房海砚，女，1978年12月13日出生，系房某的母亲，住址同上。
委托代理人丁斌，息县148法律服务所律师。
上诉人王宏伟、息县农村信用合作联社与被上诉人房某因金融借款合同纠纷一案，不服息县人民法院（2016）豫1528民初786号民事判决，向本院提起上诉。上诉人王宏伟、息县农村信用合作联社的委托代理人程钢、被上诉人房某的法定代理人房海砚及其委托代理人丁斌到庭参加诉讼，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
王宏伟的上诉请求：1、请求依法撤销息县人民法院于2016年5月26日作出的（2016）豫1528民初786号民事判决书；2、依法驳回被上诉人房某诉讼请求或发回重审；3、本案一、二审诉讼及其他费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审诉讼程序存在问题，法院并没有依法向我送达传票。息县人民法院在一审送达传票时，并没有送达给我本人。我父亲也并非是我的同住成年家属，采取留置送达的方式。二、我有权与被上诉人息县农村信用合作联社签订抵押合同。第一，诉争房屋系我向被上诉人息县农村信用合作联社贷款购买。早在购房之初（2009年6月5日）我便多次进行抵押贷款，上诉人息县农村信用合作联社一直是涉案房屋抵押权人。第二，房某2008年5月20日出生，7月25日落户我名下，我是户主。2009年5月14日房屋初始登记时，登记在我与房某名下，房某年仅5岁，我作为其法定代理人，完全有权与被上诉人农村信用合作联社签订抵押合同。第三，我曾于2013年9月26日就撤销房某赠与诉争房产一案向息县人民法院提起诉讼，该案件经四次审理茧判我败诉。但是我在与被上诉人息县农村信用合作联社签订抵押合同时，仍在诉讼中，物权并不明确。退一步讲，即使法院后来认定赠与合同有效，那么我与农村信用合作联社抵押登记发生在法院终审判决之前，抵押权效力也优先于赠与合同效力。三、原撤销权纠纷一案法院判决错误，不应作为本案认定事实的依据。鉴于撤销权纠纷一案中法院判决存在的诸多错误，我已向审判监督部门人民检察院依法提起抗诉。故信阳市中级人民法院（2015）信中法民终第331号民事判决书不能作为本案认定事实的依据。
息县农村信用合作联社上诉请求请求撤销原判，驳回被上诉人房某的起诉。事实与理由：一、原判认定抵押合同无效缺乏事实依据1、签订抵押合问时，王宏伟是房某的法定代理人，房海砚监护身份不明。2、原审中上诉人答辩理由成立：①被告王宏伟与息县农村信用合作联社签订的抵押贷款合同合法有效，应驳回原告诉讼请求。王宏伟作为此处房产（息县房权证城关镇东字第××号）的所有人，以其所有的房产作为抵押向息县农村信用联社贷款符合法律规定应予以支持。②原告法定代理人辩称被告擅自用此处房产作为抵押侵害原告利益的说法不成立。被告王宏伟与原告的法定代理人房海砚于2007年离婚，2008年原告房某出生，从被告提供的户口本中可以看到，原告房某在2008年7月25日落户到被告王宏伟名下。二人系父子关系，2013年7月31日被告王宏伟与息县农村信用合作联社签订了抵押贷款合同借期为3年，签订合同时被告年仅5岁尚未无民事行为能力人，王宏伟作为其法定代理人，并且是房产证为4××2号房产的所有人，所以被告王宏伟有权以其所有的房产对外设置他项物权。并且此债务并未到期，不会侵害到原告的财产权。该赠与合同约定房某18岁时才办理过户手续，这是附的条件，该条件尚未成就。并且根据原告当庭提供的（2015）信中法民终字第331号判决书得知此赠与合同生效日期为2015年，但是被告与息县农村信用合作联社签订抵押贷款合同的时间为2013年，银行不是户籍管理机关，更不是鉴别身份信息的专业机构，从其职责和能力要求而言，不可能对身份信息进行实质性审查。息县农村信用合作联社尽到了审慎义务善意取得了该处房屋的抵押权，抵押合同合法有效。二、原审程序违法。如果原判认定抵押合同无效，则王宏伟赠与行为在先，上诉人在不知其赠与合同存在的情况下与其签订了抵押贷款合同，王宏伟涉嫌贷款诈骗犯罪，应先中止民事案件审理，将涉嫌犯罪线索移送公安机关，而不是应先行处分，请二审查明事实后依法纠正。
房某答辩称，原审判决确认抵押合同无效事实清楚。1，被答辩人息县信用社上诉称“签订抵押合同时，王宏伟是房《的法定代理人，房海砚监护身份不明”的说法是错误的。因为：答辩人房某与监护人房海砚的户口在2012年3月02日就已经从被上诉人王宏伟的户籍本迁出去；被答辩人息县信用社与王宏伟是2013年7月31日才签订抵押贷款合同，答辩人房某的户籍不可能是在被上诉人王宏伟的名下。2、王宏伟与被答辩人息县信用社签订抵押贷款合同系非法无效。退一步说，王宏伟签抵押贷款合同时，并非是为了被监护人（笞辩人）房某的利益，己经严重损害了被监护人的权益。被上诉人王宏伟与答辩人房某的监护人房海砚于2010年1月2日签订的《赠与合同》只是约定在答辩人房某18岁之前办理过户手续，必须山王宏伟与房海砚同时签字；并不是被答辩人息县信用社所诉称的“该赠与合同约定房某18岁才办理过户手续”。关于被答辩人息县信用社上诉引用《物权法》第106条的规定也是自相矛盾的。该条规定受让人受让该不动产或者动产时是善意的；而本案被答辩人息县信用社与被上诉人王宏伟双方签订的抵押贷款合同完全是一种欺诈行为。息县信用社尽到了“审慎义务”的这种说法既是推脱责任，又是自欺欺人。2、本案是确认之诉，法院审理的是被答辩人息县信用社与被上诉人王宏伟使用答辩人房某的房产签订抵押贷款合同确认是否有效的问题。至于被上诉人王宏伟以及被答辩人息县信用社工作人员是否涉嫌贷款诈骗犯罪，与本案的确认之诉是两个的法律关系。请二审驳回二上诉人上诉，维持原判。
一审法院认定事实：2010年1月2日，王宏伟与房某签订赠与合同，明确约定王宏伟愿意将位于息县东环路11区的一处房屋产权（共有人是王宏伟和房某）自己所有的部分赠与房某。该处房产于2009年5月14日已在息县房产管理部门办理房屋登记手续，房产证号为息县房权证城关镇东字第××号，房屋所有人是王宏伟，共同共有人是房某。2013年7月29日，王宏伟与息县农村信用合作联社签订个人借款合同，从该社借款70万元，同日，双方签订抵押合同，抵押物即为上述0004××2号房产。2013年9月27日，王宏伟将房某诉至息县人民法院，要求解除二人之间的赠与合同，息县人民法院于2014年12月11日作出（2014）息民初字第921号民事判决，驳回王宏伟的诉讼请求。王宏伟向信阳市中级人民法院提起上诉，该院于2015年4月28日作出（2015）信中法民终字第331号民事判决，驳回上诉，维持原判。该赠与合同纠纷案件诉讼终结后，房某的母亲房海砚到息县房产管理部门申请将该房产全部变更到房某名下时，才知道该房产被王宏伟签订抵押贷款合同时作了抵押担保。2016年3月4日，房某将王宏伟和息县农村信用合作联社诉至息县人民法院，请求确认二者签订的抵押合同无效，责令息县农村信用合作联社消除此次原告在金融机构的不良贷款记录。一审法院认为，根据《中华人民共和国担保法》和相关司法解释的明确规定，共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。本案中，该0004××2号房产于2009年5月14日已在房产管理部门办理房屋登记手续，房屋所有人是王宏伟，共同共有人是房某，且在2010年1月2日，王宏伟明确以书面形式表明将该处房屋产权自己所有的部分赠与房某。息县农村信用合作联社在明知王宏伟与房海砚已经离婚，该处房产存在共同共有人，且未征询共同共有人意见的情况下，仍与王宏伟签订抵押合同，以该处房产作为抵押物，不符合相关法律规定，签约双方存在明显过错。原告另外主张息县农村信用合作联社消除此次原告在金融机构的不良贷款记录，因其未能提供相关证据证明该事实，此项诉讼请求本院无法支持。综上所述，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第五十四条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条之规定，判决如下：一、确认被告王宏伟与被告息县农村信用合作联社于2013年7月29日签订的以0004××2号房产为抵押物的抵押合同无效；二、驳回原告房某的其他诉讼请求。
二审中，二审查明的事实和一审认定的事实基本一致。
本院认为，根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人王宏伟将本案诉争房屋赠与被上诉人房某的事实已经人民法院生效的判决予以认定，上诉人王宏伟与上诉人息县农村信用合作联社未能提供证据证明二上诉人之间签订诉争房屋抵押合同时上诉人王宏伟属于有权处分人，因该抵押合同损害了共同所有人被上诉人房某的权益，故原审法院支持被上诉人房某确认本案诉争房屋抵押合同无效的请求符合法律规定。上诉人王宏伟关于未收到一审开庭传票的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，上诉人王宏伟与上诉人息县农村信用合作联社的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人王宏伟承担50元，上诉人息县农村信用合作联社承担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 买戈良
代理审判员 朱永超
代理审判员 任明乐
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 张 静