南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鼓刑二初字第227号
公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
被告人汪某，男，1956年4月14日生，汉族，初中文化，浙江省舟山市XX海运有限责任公司XX58轮（以下简称XX58轮）大副。2013年8月22日因涉嫌犯职务侵占罪、诈骗罪被刑事拘留，同年8月26日被取保候审，2014年5月20日被南京市鼓楼区人民检察院取保候审。
被告人王某，男，1959年4月20日生，汉族，小学文化，XX58轮水手。2013年8月9日因涉嫌犯职务侵占罪、诈骗罪被取保候审，2014年5月20日被南京市鼓楼区人民检察院取保候审，同年8月6日被逮捕。现羁押于南京市鼓楼区看守所。
被告人支某，男，1950年2月21日生，汉族，小学文化，XX58轮厨师。2013年8月14日因涉嫌犯职务侵占罪、诈骗罪被取保候审，2014年5月20日被南京市鼓楼区人民检察院取保候审，同年8月22日被逮捕。现羁押于南京市鼓楼区看守所。
南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检知刑诉（2014）624号起诉书指控被告人汪某、王某、支某犯职务侵占罪、诈骗罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派检察员李刚出庭支持公诉，被告人汪某、王某、支某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、职务侵占
舟山大川江海物流有限公司在为XX（南京）粮油有限公司（以下简称XX南京公司）承运大豆过程中租用了XX58轮。2013年4月至6月期间，被告人汪某、王某、支某和XX58轮轮机长鲁某、XX58轮水手庄某对（均已被判刑）按照其供职的XX58轮船长胡某（已被判刑）的安排，协助胡某利用负责运输大豆的职务之便，分别与货主单位派出的押运员尹某、何某、袁某（三人均已被判刑）共谋，先后3次在浙江省舟山市册子岛海域，将运往江苏省泰州市、南通市、南京市的大豆，盗卖给卢某（已被判刑），共计53吨，价值人民币223350元（以下均为人民币），销赃后得款159000元。具体事实如下：
1、2013年4月12日，被告人汪某、王某、支某等人按照其供职的XX58轮船长胡某的安排，协助胡某利用职务之便，与该船押运员尹某共谋，在浙江省舟山市册子岛海域，将船舱内的大豆22吨（价值95040元）盗卖给卢某，得款66000元。其中尹某分得16000元，胡某分得25000元，余款由胡某分给汪某等人。
2、2013年5月25日，被告人汪某、王某、支某等人按照其供职的XX58轮船长胡某的安排，协助胡某利用职务之便，与该船押运员袁某共谋，在浙江省舟山市册子岛海域，将船舱内的大豆16吨（价值65760元）盗卖给卢某，得款48000元。其中袁某分得8000元，余款由胡某等人所得。
3、2013年6月6日，被告人汪某、王某、支某等人按照其供职的XX58轮船长胡某的安排，协助胡某利用职务之便，与该船押运员何某共谋，在浙江省舟山市册子岛海域，将船舱内的大豆15吨（价值62550元）盗卖给被告人卢某，得款45000元。其中何某分得15000元，余款由胡某等人所得。
二、诈骗
2013年4月至6月间，被告人汪某、王某、支某和鲁某、庄某对按照其供职的XX58轮船长胡某的安排，在浙江省舟山市老塘山码头装运大豆期间，利用事先在船上设置的暗舱，骗得XX南京公司的大豆28吨（价值122160元），后由胡某联系买家，销赃后得款105000元，胡某将其中的一半左右留归自己，余款均分给其他人。另有约13.8吨大豆（价值57486元），因被发现而未遂。具体事实如下：
1、2013年4月2日，被告人汪某、王某、支某等人按照XX58轮船长胡某的安排，在浙江省舟山市老塘山码头装运大豆时，利用船上的暗舱，骗装大豆12吨（价值53040元），并于卸货后在长江南通水域进行销赃，得款48000元。
2、2013年4月12日，被告人汪某、王某、支某等人按照XX58轮船长胡某的安排，在浙江省舟山市老塘山码头装运大豆时，利用船上的暗舱，骗装大豆16吨（价值69120元），并于卸货后在长江张家港水域进行销赃，得款57000元。
3、2013年5月25日，被告人汪某、王某、支某等人按照XX58轮船长胡某的安排，在浙江省舟山市老塘山码头装运大豆时，利用船上的暗舱，骗装大豆约1吨（价值4110元）时被押运员负责人刘XX（另案处理）发现，后在航行过程中，胡某等人将暗舱内无法装回船舱的大豆倒入大海。
4、2013年6月6日，被告人汪某、王某、支某等人按照XX58轮船长胡某的安排，在浙江省舟山市老塘山码头装运大豆时，利用船上的暗舱，骗装大豆12.8吨（价值53376元），当该船停泊在南京港准备卸货时被发现而未遂。
被告人汪某、王某、支某参与实施职务侵占和诈骗后，均分得赃款16000元。后汪某、支某将各自分得的赃款16000元退给了胡某。
2013年8月22日、8月8日，被告人汪某、王某分别到公安机关投案；同年8月14日，被告人支某在其户籍地被传唤至公安机关接受讯问。三被告人归案后均如实供述了上述事实。
案发后，公安机关从被告人汪某处扣押16000元，与胡某、鲁某、庄某对等人在案发后退出的赃款182300元，共计198300元，已一并发还XX南京公司；胡某、鲁某、庄某对在审理中退出了剩余的全部赃款。本案审理中，王某亦退出其分得的赃款16000元（此款在已判决的胡某等人职务侵占、诈骗案一中已由他人代退）。
上述事实，被告人汪某、王某、支某在开庭审理过程中亦无异议，并有三被告人的人口信息资料、购销合同、运输协议、驳船离岸交接单、航次租船合同、船舶国籍证书、海上船舶检验证书、航海日志、扣押及发还清单、到案经过、（2014）鼓刑二初字第163号刑事判决书等，证人胡某、鲁某、庄某对、卢某、尹某、袁某、何某、蔡某、刘某的证言，被告人汪某、王某、支某的供述，价格鉴证结论书，辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人汪某、王某、支某伙同他人，利用职务之便，非法盗卖承运的货物，其行为均已构成职务侵占罪，且数额巨大，均应依法予以惩处；汪某、王某、支某伙同他人利用船上的暗舱骗取货主单位的财物，其行为均已构成诈骗罪，且数额巨大，均应依法予以惩处。汪某、王某、支某均一人犯两罪，应当两罪并罚。汪某、王某、支某在实施部分诈骗的过程中因意志以外的原因而未得逞，系未遂，但数额未达到巨大，故以既遂的数额122160元处罚，量刑时酌情考虑诈骗未遂的事实情节。在共同犯罪中，汪某、王某、支某作为船员应船长胡某的提议、组织和指挥参与实施盗卖和诈骗行为，在两罪中三人均起次要、辅助作用，系从犯，依法均分别减轻处罚。汪某、王某案发后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首；支某归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，对汪某、王某、支某所犯两罪均可分别从轻处罚。三被告人于案发后和审理期间退出全部赃款，均可酌情从轻处罚。
南京市鼓楼区人民检察院指控被告人汪某、王某、支某犯职务侵占罪、诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名和适用法律正确，提请对被告人汪某、王某、支某减轻处罚的理由成立，予以采纳。据此，本院为保护公司财产权利不受侵犯，惩罚犯罪，根据三被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十六条、第六十九条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人汪某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元。决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起七日内向本院缴纳。）
被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元。决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起七日内向本院缴纳。）
被告人支某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十一个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起七日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张文菁
人民陪审员 侯瑞琪
人民陪审员 丁文泽
二〇一四年八月二十六日
见习书记员 陈笑笑