徐州市泉山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0311刑初167号
公诉机关徐州市泉山区人民检察院。
被告人戴某，个体。因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月30日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人张黄新，江苏红杉树律师事务所律师。
被告人蒋某，打工。因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月30日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人龚居刚，上海上华律师事务所律师。
被告人李某甲，个体。因涉嫌犯非法经营罪于2015年7月30日被刑事拘留，2015年9月2日被逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人何冬冬，江苏建伟律师事务所律师。
徐州市泉山区人民检察院以泉检诉刑诉[2016]88号起诉书指控被告人戴某、蒋某、李某甲犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，徐州市泉山区人民检察院指派检察员李娟出庭支持公诉，被告人戴某、蒋某、李某甲及辩护人张黄新、龚居刚、何冬冬到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2015年2月，被告人戴某、蒋某在未取得生猪定点屠宰资格的情况下，预谋在徐州经济技术开发区宇衡机械加工厂院内空地合伙成立大黄山屠宰场，从事生猪屠宰经营活动。2015年4月，被告人李某甲与被告人戴某、蒋某预谋后亦参与该屠宰场的经营，口头约定被告人戴某提供场地及已经生效的检验检疫章，被告人蒋某购买煤炭、烧锅等物品，并负责现场管理、记账收费、发放工人工资，被告人李某甲出资1万元平整场地，被告人戴某、蒋某、李某甲分别按照50%、25%、25%的比例分配利润，三被告人各自分工负责。后被告人戴某联系了屠户，被告人蒋某、李某甲招聘了屠宰工人，在该屠宰场内开展生猪屠宰经营活动，被告人李某甲亦收购生猪到屠宰场屠宰后销往市场，每屠宰一头生猪收取屠户人民币25元。截至2015年7月29日，被告人戴某、蒋某的经营数额为人民币11.5万余元，被告人李某甲的经营数额为人民币10.8万余元。
2015年7月30日,公安机关将被告人戴某、蒋某、李某甲抓获,现场扣押作案检验章及记账本等物品。
上述事实，有经庭审举证、质证且控辩双方均无异议，本院予以确认的下列证据证实：证人秦某、宋某、郭某、徐某甲、梁某甲、李某乙、李某丙、刘某甲、梁某乙、乔某、赵某、刘某乙、张某、王某甲、徐某乙、王某乙、许某等人的证言；被告人戴某、蒋某、李某甲的供述与辩解；公安机关搜查笔录、扣押记账本、检疫章等物品清单、照片；现场查获照片、书证铜山县天一食品有限公司、徐州经济开发区大黄山镇宇衡食品站、徐州经济技术开发区宇衡机械加工厂等工商登记信息、营业执照、卫生许可证等资料；徐州市动物卫生监督所提供的江苏省商务厅关于通过生猪屠宰资格审核清理换发新证企业的公告、关于2009年3月28日后未取得生猪定点屠宰证书的单位和个人不具备屠宰资格的说明、涉案屠宰场未取得生猪定点屠宰资格的说明、2008年8月起徐州市定点屠宰企业使用的检疫验讫印章更改为针刺式，原滚筒式印章不再使用的说明、现用检疫章照片；被告人戴某2007年4月在徐州经济开发区大黄山兽医站工作时取得技术资格证书的复印件、徐州市农业委员会2012年2月上报徐州市兽医资格人员（不含戴某）名单、2015年7月上报的徐州市生猪定点屠宰企业名单、关于金山桥开发区大黄山食品站未取得生猪定点屠宰资格说明；徐州市动物卫生监督所对现场查获已屠宰、未屠宰生猪的证据保存清单等书证；到案经过及发结案经过、公安机关就本案出具的情况说明；各被告人的户籍证明和现实表现情况证明。
针对控辩双方发表的辨论意见，本院根据查明的事实和法律的规定评判如下：
一、关于被告人蒋某的辩护人提出被告人蒋某未收到部分经营款项的行为是否应当认定为犯罪未遂的问题。经查认为，根据被告人戴某、蒋某的供述及相关证人证言、书证记录，2015年7月份的屠宰费用虽未收取，但是实际屠宰行为已经发生，三被告人非法屠宰提供劳务的犯罪行为已经实施完毕，显然属于犯罪既遂。被告人蒋某的辩护人的上述辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采信。
二、关于被告人蒋某、李某甲是否能认定为从犯的问题。经查，被告人蒋某、李某甲与被告人戴某口头约定合伙经营屠宰场，被告人蒋某负责现场管理、记账、给工人发放工资，除领取工资还可分得25%的利润，被告人李某甲出资1万元用于平整场地，亦享有25%的利润分配权，并且其本人购买生猪到案发现场屠宰后对外销售，由此可见被告人蒋某、李某甲在共同犯罪均系主要的实行犯，并不能认定为从犯。故辩护人提出被告人蒋某、李某甲系从犯的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采信。
三、关于辩护人提出被告人戴某的行为社会危害性相对较小、具有刑法上的认识错误，建议适用缓刑以及被告人李某甲不明知屠宰场的经营违法，建议适用缓刑的辩护意见，经查，被告人戴某曾经具有检验检疫资格，曾经取得过屠宰生猪的卫生许可证，被告人李某甲亦当庭明确供述从事过七八年的生猪肉经营，二被告人对于国家实行生猪定点屠宰以及检验检疫的制度应当是明知的，仍然在未取得政府部门许可的情形下私设屠宰场，且不经过严格的检验检疫程序开展屠宰经营活动，不论其对自己的行为触犯刑法是否明知，都不影响本案的定性问题。国家之所以设立生猪定点屠宰以及检验检疫的制度，是出于保护社会公众的食品安全之目的，是确保猪肉及其制品安全的重要一环节。地下生猪屠宰场（厂）是当前病死、毒死、死因不明以及未经检验检疫的猪肉流入市场的一个重要通道，对于社会公众的食品安全危害较大，因此，本案中虽无证据证实各被告人的行为导致群众身体健康损害的后果，但大量的未经检验检疫的猪肉已经流入市场，被告人戴某、李某甲的犯罪情节并非相对较轻，不符合宣告缓刑的条件，故本院对辩护人的上述意见不予采信。
本院认为，被告人戴某、蒋某、李某甲违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。公诉机关指控三被告人的犯罪事实、罪名成立，本院予以确认。被告人戴某、蒋某、李某甲到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。综上，根据被告人戴某、蒋某、李某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人戴某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2018年7月29日止，罚金在本判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人蒋某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币15万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2018年1月29日止，罚金在本判决生效后三十日内缴纳。）
三、被告人李某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币15万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月30日起至2018年1月29日止，罚金在本判决生效后三十日内缴纳。）
四、追缴涉案赃款、赃物予以追缴，依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁雪柏
审 判 员 周平波
人民陪审员 苏征社
二〇一六年七月七日
书 记 员 冯 楠