云南省玉溪市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）玉中刑初字第64号
公诉机关玉溪市人民检察院。
被告人杨小旗，男，1976年2月4日生，汉族，小学文化，陕西省城固县人，农民。因犯故意伤害罪于2002年11月15日被陕西省城固县人民法院判处有期徒刑三年；因犯抢劫罪于2003年10月29日被城固县人民法院判处有期徒刑五年六个月，与原判决合并执行有期徒刑八年。2009年5月27日减刑释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年1月3日被玉溪市公安局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现押于玉溪市看守所。
辩护人张熙，云南滇玉律师事务所律师。
被告人李伟，男，1984年10月12日生，汉族，初中文化，陕西省城固县人，农民。因犯破坏电力设备罪于2003年9月25日被陕西省城固县人民法院判处有期徒刑五年，2007年4月24日被假释，假释考验期至2008年5月31日止。因涉嫌犯运输毒品罪于2014年1月3日被玉溪市公安局刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现押于玉溪市看守所。
辩护人李海霞，云南滇玉律师事务所律师。
玉溪市人民检察院以玉检刑诉（2014）67号起诉书指控被告人杨小旗、李伟犯运输毒品罪，于2014年5月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。玉溪市人民检察院指派代理检察员张毅周、汪凌芳出庭支持公诉，被告人杨小旗、李伟及辩护人张熙、李海霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
玉溪市人民检察院指控，2014年1月2日21时40分许，被告人杨小旗、李伟携带毒品驾乘一轿车从景洪前往昆明，途经元江县青龙厂路段时被公安民警查获，当场从该车排档杆夹层内查获毒品海洛因一包，净重347克。
为证明指控事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为被告人杨小旗、李伟非法运输毒品海洛因，其行为构成运输毒品罪。被告人杨小旗因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。诉请依法判处。
被告人杨小旗对指控事实无异议，提出其于2008年5月释放，不构成累犯。
辩护人张熙认为：被告人杨小旗运输毒品的行为属犯罪未遂；到案后如实供述，认罪、悔罪态度诚恳；毒品未流入社会，社会危害性不大；杨小旗本身也是毒品受害者；杨小旗所言刑满释放时间是2008年汶川地震后不久，是否构成累犯存疑。
被告人李伟称其没有预谋，没有参与，没有出资，其没有参与犯罪。
辩护人李海霞认为：李伟在本案中处于次要和辅助的地位，所起的作用和主观恶性相对较小，属从犯；毒品中途被查获，属于犯罪未遂；毒品已经被收缴，社会危害性相对较小；李伟如实交待所犯罪行，有悔罪表现。
经审理查明，2014年1月2日21时40分许，被告人杨小旗、李伟携带毒品驾乘一轿车从景洪前往昆明，途经元江县青龙厂路段时被公安民警查获，当场从该车排档杆夹层内查获毒品海洛因一包，净重347克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）物证、书证
1、抓获经过及照片。证实：2014年1月2日，玉溪市公安局禁毒支队民警在国道G8511元江县青龙厂段开展公开查缉工作，21时40分许民警从一灰色轿车排挡杆夹层内查获用红色塑料袋包裹的毒品海洛因可疑物1包，当场抓获驾乘该车的被告人杨小旗、李伟。
2、毒品称量记录、提取检材记录及照片。证实：民警对查获的毒品海洛因可疑物1包当着杨小旗、李伟的面进行称量，净重347克。民警从中提取检材1份。
3、玉溪市公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、随案移送清单。证实：民警从杨小旗处扣押带电话卡黑色联想手机1部、电话卡1张、中国农业银行卡1张；从李伟处扣押带双卡红色诺基亚手机1部、过路票2张、起亚轿车一辆、海洛因可疑物347克。扣押的起亚轿车，已发还汉中xx汽车服务有限公司；从杨小旗处扣押的中国农业银行卡一张，已发还给杨小旗。毒品移交玉溪市公安局禁毒支队；手机、电话卡、过路票随案移送。
4、玉溪市公安局现场检测报告书及照片。证实：民警对杨小旗、李伟的尿液检测样本进行现场检测，结果均呈阳性。
5、车辆运行轨迹图、车辆智能轨迹分析、活动轨迹信息、云南省地方税务局通用机打发票2张。证实：涉案起亚轿车于2013年12月24日至2013年12月28日，从陕西省汉中市到西双版纳州勐海县打洛镇中缅边境的运行轨迹。该车2013年12月25日19时30分进入景洪，2013年12月25日21时02分至2013年12月31日16时52分该车在勐海，2014年1月2日16时44分到景洪至昆明高速路口出城。李伟于2013年12月31日20时58分、2014年1月1日12时36分、1月2日14时11分在勐海登记入住。2014年1月2日杨小旗、李伟二人从高速公路景洪入口到元江出口，从元江入口到青龙厂出口的情况。
6、户口证明、刑事附带民事判决书、刑事裁定书、释放证明书、假释证明书、协查材料、刑事判决书。证实：被告人杨小旗、李伟身份、前科及被告人杨小旗2009年5月27日刑满释放等情况。
7、汽车租赁合同、企业法人营业执照、组织机构代码证、道路运输经营许可证、车辆挂靠经营合同。证实：涉案起亚轿车是李伟向汉中xx汽车服务有限公司租用。
（二）证人证言
1、证人魏某的证言。证实：2013年12月24日中午，其与杨小旗、李伟同乘一轿车从汉中出发于12月25日晚上到云南景洪，后三人乘摩托车到缅甸小勐拉，12月31日到打洛。2014年1月2日从景洪去昆明，到玉溪市元江县青龙厂时警察从车上查出毒品。听杨小旗和李伟说过有一个武汉的大哥在缅甸果敢混得很好，但其不知道二人此行的目的，不知道被查获的毒品是谁的、什么时候放上车的。
2、证人张某的证言。证实：涉案灰色的起亚智跑轿车是李伟于2013年12月18日到陕西省汉中市汉中xx汽车服务有限公司租赁的。
（三）被告人供述和辩解
1、被告人杨小旗的供述和辩解。其供述证实：2013年，其、李伟在缅甸小勐拉与缅甸的阿龙和武汉一个大哥一起谈做毒品小麻的生意，后因阿龙黑吃黑，李伟损失了2万元钱，其留在小勐拉做人质。2013年12月中旬，其跟“武汉大哥”说帮他把毒品运到武汉，赚的钱平分，阿龙也答应把小麻赊给其。12月18日，其叫李伟到咸阳机场接其。后其和李伟商谈做毒品小麻的事，李伟同意，后“武汉大哥”打了8000元给其作为路费。24号中午其开着李伟租来的轿车和李伟、魏某从汉中出发，12月25日22时许到了打洛，后三人偷渡到了小勐拉。12月31日，李伟让其和魏某先回打洛。第二天下午在进景洪大转盘处见到李伟，因为头天不接电话的事二人发生争吵。2014年1月2日下午，其在景洪大桥桥头接到李伟，车开到进景洪大转盘处，李伟叫把车停下后其叫魏某去看前面有没有交警，李伟到车后面转了一圈后坐到副驾驶室从身上拿出一个红色袋子，里面装着毒品海洛因，李伟用一把螺丝刀将排挡杆撬开，把毒品放进去。到元ＸＸ龙厂时毒品被警察查获。
2、被告人李伟的供述和辩解。其供述证实：2013年12月初，其和杨小旗在缅甸小勐拉答应“武汉大哥”带毒品小麻到武汉，后被缅甸瓦邦人黑吃黑，其赔了2万块钱才被放了，杨小旗一直在小勐拉呆着。12月18日，杨小旗打电话让其租一辆车去西安咸阳机场接他，其租车后车接到杨小旗。20日左右，杨小旗跟其讲去小勐拉拿小麻。后其和杨小旗、魏某从汉中驾车到了缅甸小勐拉。其和杨小旗避开魏某后与一个20多岁男的见面，因杨小旗没钱，那个男的就走了。杨小旗和魏某先回打洛等其，其到打洛镇打电话给杨小旗和魏某，打不通。第二天其在景洪江北一个大转盘处见面后跟杨小旗吵了架。两天后，其打电话给杨小旗，杨叫其到进景洪的大转盘处等候。其上车后不久，杨小旗因没有驾驶证叫魏某去前面看看有无交警，其下车小便时，看见一个男子拿着一个白色的盒子来到杨小旗的车窗旁，杨小旗把车上的红色垃圾袋递给那个男子，那个男子就把盒子里的东西装在袋子里，那个男子走后，魏某返回，杨小旗驾车往昆明方向走，到青龙厂就被民警查获。
（四）玉溪市公安司法鉴定中心鉴定意见书、手印鉴定意见书、法医物证鉴定意见书。证实：经鉴定查获的毒品可疑物是毒品海洛因，包装物上未检出被告人杨小旗、李伟的手印和DNA分型。前述鉴定意见已通知了被告人杨小旗、李伟。
上述证据，经庭审质证、认证，证据证实的内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人杨小旗、李伟非法运输毒品海洛因的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，构成运输毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人李伟所提其没有参与运输毒品的辩解与查明事实不符，不予采纳。因本案二被告人相互推诿，不能区分二被告人的主从犯地位，被告人李伟的辩护人所提李伟是从犯的辩护意见不能成立，不予采纳。毒品犯罪是严重危害社会的犯罪，一经实施就已侵害了国家对毒品及相关精神药品的管理制度，且毒品未流入社会是因被公安机关查获，二辩护人所提“属于犯罪未遂、社会危害性小”的辩护意见不成立，不予采纳。对于被告人杨小旗提出不是累犯的辩解及其辩护人所提累犯情节存疑的辩护意见，经查，杨小旗本人签名的陕西省汉中监狱释放证明书已明确证实其于2009年5月27日减刑释放，其辩解及辩护人所提意见不能成立，不予采纳。被告人杨小旗系累犯，依法应从重处罚。据此，本院为维护社会管理秩序，严厉打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第五十七条第一款、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨小旗犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币3万元；
二、被告人李伟犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币3万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2029年1月2日止。）
三、查获的毒品海洛因347克没收销毁，手机二部没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨志江
审 判 员 李 斌
代理审判员 王 丽
二〇一四年八月一日
书 记 员 袁菁嵘