河北省井陉县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0121刑初96号
公诉机关井陉县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某1，男，1956年4月25日出生，，汉族，高中文化，户籍所在地：河北省石家庄市井陉县，住。
诉讼代理人陈琪，河北瑞实诺律师事务所律师。
附带民事诉讼原告人陈某1，男，1991年4月16日出生，，汉族，高中文化，户籍所在地：河北省石家庄市井陉县，住。
被告人何某，男，汉族，中专文化，户籍所在地：河北省石家庄市井陉县，住。曾因吸食冰毒于2015年1月26日被石家庄市公安局井陉矿区分局处以罚款的行政处罚。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月5日到井陉县公安局微水分局投案，同日被井陉县公安局取保候审。2016年8月5日被本院取保候审。现住。
辩护人暨诉讼代理人杨玉廷，河北佳宝律师事务所律师。
被告人许某，男，汉族，初中文化，户籍所在地：河北省井陉县，住。曾因犯寻衅滋事罪于2014年3月14日被井陉县人民法院判处拘役二个月，缓刑三个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月21日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现在井陉矿区看守所羁押。
被告人张某，男，汉族，初中文化，户籍所在地：河北省井陉县，住。曾因犯寻衅滋事罪、非法拘禁罪，于2014年3月14日被井陉县人民法院判处有期徒刑十个月。现因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年5月5日被井陉县人民检察院批准逮捕在逃，同年5月16日到井陉县公安局微水分局投案，同日被执行逮捕。现在井陉矿区看守所羁押。
井陉县人民检察院以井检公诉刑诉（2016）80号起诉书指控被告人何某、许某、张某犯寻衅滋事罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某1、陈某1提起刑事附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。井陉县人民检察院指派检察员马金东出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某1及其诉讼代理人陈琪，附带民事诉讼原告人陈某1，被告人何某及其辩护人杨玉廷，被告人许某、张某等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
井陉县人民检察院指控：一、2015年12月12日上午10时许，被告人何某与刘某1因工程倾倒垃圾问题发生争执，何某遂纠集被告人张某、许某开车到良都店村，何某将刘某1约出，双方言语不和，何某三人从汽车后备箱取出槁棒将刘某1和该女婿陈某1打伤。经鉴定刘某1为轻伤二级，陈某1为轻微伤。案发后，何某赔偿刘某1医疗费二万元整。
二、2015年6月8日23时30分许，被告人许某、李某3（已起诉）等人在井陉县城外花样年华KTV内娱乐时，因琐事与贾某1产生矛盾，因双方孙某与张某1系同学关系，遂停止打斗到了门口协商。期间，双方再次发生争执，李某3用一瓶啤酒砸在贾某1头部，随即又用破碎的啤酒瓶将贾某1右大臂划伤。当晚与许某商定一起唱歌，后来到达现场的被告人高某（已起诉）见状用摩托车的“U”型铁锁，追打孙某，因贾某1受伤，双方停止打斗，各自离开。经石家庄市公安局物证鉴定所鉴定，贾某1的伤情为轻伤二级。案发后双方当事人已达成协议，赔偿贾某15万元。应当以寻衅滋事罪追究被告人何某、许某、张某的刑事责任。何某是主犯，张某是累犯，依法应当从重处罚，何某、张某系投案自首，依法从轻或减轻处罚。提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人刘某1诉称，由于三被告人的犯罪行为致我受伤后花医疗费21399.69元，住院伙食补助费8400元，营养费8700元，牙齿治疗费20000元，误工费36000元，护理费32000元，残疾赔偿44204元，交通费2000元及二次手术费用等200703.69元。后变更增加二次手术费用：医疗费3885.74元，住院伙食补助费600元，营养费4250元，误工费12750元，护理费11333.33元，交通费480元。要求赔偿附带民事诉讼原告人经济损失234002.76元。
附带民事诉讼原告人陈某1诉称，由于三被告人的犯罪行为致我受伤后花医疗费4286.44元，住院伙食补助费5300元，营养费4150元，误工费12088.2元，护理费7066.67元，交通费2000元，要求赔偿附带民事诉讼原告人经济损失34891.31元。
被告人何某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示自愿认罪。对附带民事部分表示赔偿数额在法律范围内的赔偿，不在范围内的不赔偿。
辩护人杨玉廷提出何某是自首、已赔偿2万元、预付公安机关5万元、请求判处缓刑的辩护意见；对附带民事诉讼原告人刘某1、陈某1主张赔偿的损失、提供的证据提出如下质证意见：医疗费根据现有医疗费用票据结合病历核定；原告人对住院伙食补助费、营养费要求过高，应根据实际住院时间按日50元计算住院伙食补助费，营养费按日20元计算；误工费二原告人均系农民，不能证实其有固定收入，故应参照农林牧渔业年收入19779元计算，刘某1两次住院90日，参照医嘱院外休息1个月，误工按120日计算；陈某1误工收入证明因仅加盖单位公章，没有出具人或负责人签名，其也不能提供劳动合同及工资收入证据，故其主张按交通运输业计算误工费证据不足，不能成立，误工时间按83日计算，应参照农林牧渔业年收入19779元计算；护理费李某1、张某3的证明没有负责人签名，也没有劳动合同，其主张不能成立，李某1应按住院90日、张某3应按住院53日、参照农林牧渔业年收入19779元计算；交通费未能提供相关票据，其主张数额过高，不能成立。残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼范围，牙齿预治疗费，没有证据支持，没有实际发生，不能成立，赔偿部分在法律规定范围内的赔偿，不在范围内的不赔偿。已赔偿20000元，包含在赔偿中，予以扣减，预付50000元，多退少补。
被告人许某、张某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，均当庭表示自愿认罪。对附带民事部分表示赔偿数额在法律范围内的赔偿，不在范围内的不赔偿。
经审理查明：
一、被告人何某、许某、张某犯寻衅滋事罪的犯罪事实
2015年12月12日10时许，被告人何某与刘某1因倾倒垃圾问题发生争执，何某遂纠集被告人张某、许某开车到井陉县良都店村，何某将刘某1约出，双方言语不和，何某、张某、许某从汽车后备箱取出镐把将刘某1和刘某1的女婿陈某1打伤。经鉴定刘某1为轻伤二级，陈某1为轻微伤。
2015年12月24日，何某已赔偿刘某1医疗费20000元整。2016年4月5日，被告人何某到井陉县公安局微水公安分局投案。同日，何某将其主动赔偿刘某1的50000元交到井陉县公安局微水公安分局，因调解未成刘某1拒收，现暂存于井陉县公安局微水公安分局。
2016年5月16日，被告人张某到井陉县公安局微水公安分局投案。本案在审理过程中，被告人张某的亲属主动将预赔偿款11000元缴到本院。
案发当日14时左右，附带民事诉讼原告人刘某1到井陉县医院住院治疗，医生诊断其伤情为：1、突发性耳聋（左）；2、视野缺损（双）；3、右肩峰骨折；4、右肩胛骨体部骨折；5、右颞部头皮血肿；6、额面部皮裂伤；7、额面部软组织损伤；8、右眼睑外伤；9、右前臂皮裂伤；10、全身多处软组织损伤、全身多处皮擦伤；11、右侧上第二磨牙牙周震荡牙体缺损牙髓牙周联合病。经河北省井陉县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定：外力致刘某1右肩胛骨折，已达轻伤二级。附带民事诉讼原告人刘某1于2016年3月5日好转出院，共住院治疗84日，出院证及眼科诊断证明书意见：住院期间留陪1人，加强营养，建议休息壹周，壹周后复查，有视物不清随诊。2016年3月9日，骨科诊断证明书意见：1、院外休息3个月，并加强营养；2、出院后1、3、6、12个月复查；3、待骨愈合后行内固定之物取出术；约需住院押金4000元；4、有不适随诊。2016年9月9日，刘某1第二次到井陉县医院住院治疗，共住院治疗6日，于2016年9月15日好转出院，医生诊断其伤情为：右侧肩胛骨骨折术后。出院证及诊断证明书意见：院外休息一个月，一个月内避免剧烈活动，院外加强营养，一个月后复查。2016年11月3日，诊断证明书意见：院外休息1个月，并加强营养，逐步功能锻炼。
附带民事诉讼原告人刘某1主张赔偿医疗费21399.69元，后变更增加医疗费3885.74元，合计25285.43元，提供收费票据20张,其中第一次住院井陉县医院住院收费票据1张19493.65元，井陉县医院门诊收费票据7张1165.59元，河北医大二院门诊收费票据5张372.5元，2016年3月9日井陉县医院门诊收费票据1张2元（证明费），2016年4月13日井陉县医院门诊收费票据3张366元；第二次住院井陉县医院住院收费票据1张3100.74元，复印病历费1张5元，2016年11月2日井陉县医院门诊收费票据1张780元。牙齿治疗费20000元。预赔偿二次手术费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费等28000元。刘某1要求赔偿误工费240日×150元＝36000元（刘某1要求按打临工的日平均收入150元×误工240日＝36000元赔偿，后变更增加85日×150元＝12750元，合计48750元。未提供有固定收入的相关证据）。刘某1要求赔偿住院伙食补助费84日×100元＝8400元，后变更增加6日×100元＝600元，合计9000元；刘某1要求赔偿营养费174日（住院84日，院外90日）×50元＝8700元，后变更增加85日（住院6日，院外79日）×50元＝4250元，合计12950元。刘某1要求赔偿护理费240日×4000元/月＝32000元（刘某1称其妻子李某1在医院护理，月工资4000元×240日＝32000元，并提供了李某1所在个体工商户井陉县荣发服装销售部的营业执照复印件、税务登记证复印件，荣发服装销售部于2016年3月10日出具的误工证明，证明李某1是荣发服装销售部的员工，月工资为4000元，自2015年12月12日请假以来，因其无法正常工作，我公司未向其发放工资，并盖有井陉县荣发服装销售部及井陉县荣发服装销售部财务专用章，没有经营者及出证明者签名，并提供荣发服装销售部出具的荣发服装2015年员工2组李某1工资表，记载李某12015年1月至11月份基本工资，实发工资，但没有领取人签字，并盖有井陉县荣发服装销售部及井陉县荣发服装销售部财务专用章，没有经营者及出证明者签名），后变更增加85日×4000元/月＝11333.33元，合计43333.33元。刘某1要求赔偿交通费2000元（称住院、出院、护理人员往返支出了该费用，但未提供车票等相关证据），后变更增加480元，合计2480元。
附带民事诉讼原告人陈某1于案发当日14时左右到井陉县医院骨二科住院治疗，医生诊断其伤情为：1、头皮裂伤；2、前额部头皮血肿；3、全身多处软组织伤；4、全身多处皮擦伤。经河北省井陉县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定：外力致陈某1前额部头皮血肿、肢体挫伤，属轻微伤。附带民事诉讼原告人陈某1于2016年2月3日好转出院，共住院治疗53日，出院证及诊断证明书意见：住院期间陪床1人，并加强营养，院外休息1个月，并加强营养，出院后定期复查。
附带民事诉讼原告人陈某1主张赔偿医疗费4286.44元，并提供收费票据5张,其中井陉县医院住院收费票据1张3013.78元，井陉县医院门诊收费票据4张1272.66元。陈某1要求赔偿误工费83日×53195元/年＝12088.2元（陈某1要求按交通运输业53195元/年收入计算，并提供了陈某1驾驶证复印件，北京平安盛世信息咨询有限公司邢台分公司于2016年3月30日出具的误工及收入证明，证明陈某1是该单位员工，担任司机职务，月收入为4500元，自2015年12月12日至2016年3月3日请假未出勤。根据本单位规定，对其请假期间的工资待遇不予支付，并盖有北京平安盛世信息咨询有限公司邢台分公司的公章，没有单位负责人及出证明者签名，还提供陈某1的中国农业银行银行卡交易明细清单，但没有显示出陈某1的工资项）。陈某1要求赔偿住院伙食补助费53日×100元＝5300元。陈某1要求赔偿营养费83日（住院53日，院外30日）×50元＝4150元。陈某1要求赔偿护理费53日×4000元/月＝7066.67元（陈某1称其张某3在医院护理，月工资4000元×53日＝7066.67元，并提供了张某3所在个体工商户井陉县荣发服装销售部的营业执照复印件、税务登记证复印件，荣发服装销售部于2016年3月10日出具的误工证明，证明张某3是荣发服装销售部的员工，月工资为4000元，自2015年12月12日请假以来，因其无法正常工作，我公司未向其发放工资，并盖有井陉县荣发服装销售部及井陉县荣发服装销售部财务专用章，没有经营者及出证明者签名，并提供荣发服装销售部出具的荣发服装2015年员工2组张某3工资表，记载张某32015年1月至11月份基本工资，实发工资，但没有领取人签字，并盖有井陉县荣发服装销售部及井陉县荣发服装销售部财务专用章，没有经营者及出证明者签名）。陈某1要求赔偿交通费2000元（称住院、出院、护理人员往返支出了该费用，但未提供车票等相关证据）。
三被告人及其诉讼代理人对附带民事诉讼原告人刘某1、陈某1主张赔偿的损失、提供的证据提出如下质证意见：医疗费根据现有医疗费用票据结合病历核定；原告人对住院伙食补助费、营养费要求过高，应根据实际住院时间按日50元计算住院伙食补助费，营养费按日20元计算；误工费二原告人均系农民，不能证实其有固定收入，故应参照农林牧渔业年收入19779元计算，刘某1两次住院90日，参照医嘱院外休息1个月，误工按120日计算；陈某1误工收入证明因仅加盖单位公章，没有出具人或负责人签名，其也不能提供劳动合同及工资收入证据，故其主张按交通运输业计算误工费证据不足，不能成立，误工时间按83日计算，应参照农林牧渔业年收入19779元计算；护理费李某1、张某3的证明没有负责人签名，也没有劳动合同，其主张不能成立，李某1应按住院90日、张某3应按住院53日、参照农林牧渔业年收入19779元计算；交通费未能提供相关票据，其主张数额过高，不能成立。残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼范围，牙齿预治疗费，没有证据支持，没有实际发生，不能成立，赔偿部分在法律规定范围内的赔偿，不在范围内的不赔偿。已赔偿20000元，包含在赔偿中，予以扣减，预付50000元，多退少补。
上述事实，被告人何某、许某、张某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关、附带民事诉讼原告人提供并经庭审质证、认证的下列证据证实：报案登记表，井陉县医院住院病历，何某赔偿刘书喜医疗费二万元收条、微水公安分局出具的抓获经过证明及关于何某赔偿刘某1款项5万元的办案说明，三被告人户籍及前科证明，证人李某1、刘某2、刘某3、陈某2、齐某的证言，被害人刘某1、陈某1的陈述，被告人何某、许某、张某的供述，井陉县公安局物证鉴定室对刘某1、陈某1的伤情鉴定及照片，井陉县公安局现场勘验笔录及照片，井陉县公安局调取的打架现场手机录像，医疗费票据、诊断证明书、住院证、出院证、用药清单、营业执照复印件、税务登记证复印件，单位证明、驾驶证等证据证实，足以认定。
二、被告人许某犯寻衅滋事罪的犯罪事实
2015年6月8日23时30分许，被告人许某、李某3（已判刑）等人在井陉县县城外“花样年华”KTV内娱乐时，因琐事与被害人贾某1产生矛盾，许某伙同李某3遂在KTV内滋事，并与贾某1、孙某等人发生殴斗，后双方停止打斗到门口协商。期间，双方再次发生争执，李某3用一瓶啤酒砸在贾某1头部，并用破碎的啤酒瓶将贾某1右大臂划伤。后来到现场的被告人高某见状用摩托车的“U”型铁锁追打孙某。因贾某1受伤，双方停止打斗，各自离开现场。贾某1的伤情经石家庄市公安局物证鉴定所鉴定为轻伤二级。
2015年10月12日，被害人贾某1与被告人的亲属达成赔偿协议，一次性赔偿贾某1损失5万元，已履行，贾某1对被告人表示谅解，同意适用缓刑及从轻、减轻处罚。
上述事实，被告人许某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据证实：报案登记表，双方当事人达成的谅解书及收条，抓获证明，被告人户籍及前科证明，证人孙某、贾某2、杨某、张某1、李某2、张某2、许某的证言，被害人贾某1的陈述，被告人许某、李某3、高某的供述，石家庄市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何某、许某、张某随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。井陉县人民检察院指控被告人何某、许某、张某犯寻衅滋事罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人何某、许某、张某持凶器随意殴打他人，致一人轻伤二级，一人轻微伤；被告人许某伙同他人因琐事随意殴打被害人，致一人轻伤二级，本院在量刑时予以考虑。被告人何某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应从严惩处，其还曾经受过行政处罚，量刑时予以考虑，该系自首，依法可从轻处罚；被告人许某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚；其有犯罪前科，量刑时予以考虑；被告人张某系累犯，应从重处罚，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻处罚，该系自首，可从轻处罚。被告人何某、许某、张某均自愿认罪，态度较好，积极赔偿被害人经济损失，主动将赔偿款预缴至公安机关及本院，有悔罪表现，本院在量刑时酌情予以从轻处罚。公诉机关提出的被告人何某系主犯、自首，许某系从犯、有前科，张某系累犯、从犯、自首及被告人均有赔偿意愿但没有取得谅解的量刑建议，本院予以采纳。辩护人杨玉廷提出的何某是自首，自愿认罪，系初犯，且其积极赔偿被害人经济损失，主动将赔偿款预缴，有悔罪表现，要求从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，本院予以采纳；但提出请求判处缓刑的辩护意见，不符合相关规定，本院不予支持。
由于三被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某1造成的经济损失56747.56元应予以赔偿，其中：根据本案的实际情况，结合附带民事诉讼原告人提供的证据，确定其医疗费为25285.48元，住院伙食补助费为100元/日×90日＝9000元。参照公安部《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合医嘱证明，确定营养费20元/日×90日＝1800元；误工费第一次出院后需休息3个月，其误工时间为84日+90日＝174日；第二次出院后需休息1个月，其误工时间为6日+30日＝36日，合计确定误工时间为210日，原告人系农民，无固定收入，不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照相同或者相近行业上一年度分行业平均工资计算其误工费，即参照《河北省2016年度道路交通事故人身损害赔偿标准》中农林牧渔业年平均工资标准确定为19799元／年÷365日/年×210日＝11391.21元；护理费确定其住院期间由李某1一人陪护，原告人未提供其有固定收入的证据，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照相同或者相近行业上一年度分行业平均工资计算其护理费，即参照《河北省2016年度道路交通事故人身损害赔偿标准》中居民服务业职工年平均工资标准确定为33543元/年÷365日/年×90日＝8270.87元；原告人虽未提供相应的交通费证据，但考虑原告人住院、出院往返等确需支付一定的交通费，根据本案的实际情况酌定该费用为1000元。其要求赔偿残疾赔偿金的诉求，不符合法律规定，不予支持；要求赔偿牙齿治疗费20000元，因未实际治疗，不予支持，可待实际治疗费用发生后另行起诉处理。综上，原告人刘某1的上述经济损失总计56747.56元。被告人已赔偿损失20000元，应再赔偿经济损失36747.56元。
由于三被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人陈某1造成的经济损失23644.66元应予以赔偿，其中：根据本案的实际情况，结合附带民事诉讼原告人陈某1提供的证据，确定其医疗费为4286.44元，住院伙食补助费为100元/日×53日＝5300元。参照公安部《中华人民共和国公共安全行业标准人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合医嘱证明，确定营养费20元/日×53日＝1060元；误工费确定误工时间为83日，原告人对其主张的固定收入，未提供与用人单位签订的劳动合同，用人单位的营业执照或组织机构代码等，虽提供证明，但没有法定代表人或证明人的签名，不符合法律规定，无法确定其有固定收入及被扣发的工资收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照相同或者相近行业上一年度分行业平均工资计算其误工费，即参照《河北省2016年度道路交通事故人身损害赔偿标准》中居民服务业职工年平均工资标准确定为33543元/年÷365日/年×83日＝7627.59元；护理费确定其住院期间由张某3一人陪护，原告人未提供其有固定收入的证据，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照相同或者相近行业上一年度分行业平均工资计算其护理费，即参照《河北省2016年度道路交通事故人身损害赔偿标准》中居民服务业职工年平均工资标准确定为33543元/年÷365日/年×53日＝4870.63元；原告人虽未提供相应的交通费证据，但考虑原告人住院、出院往返等确需支付一定的交通费，根据本案的实际情况酌定该费用为500元。综上，原告人陈某1的上述经济损失总计23644.66元。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七第一款、第六十五条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条，并参照<最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释>第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人何某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月（刑期从判决执行之日起计算）。
二、被告人许某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月21日起至2017年4月20日止）。
三、被告人张某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月16日起至2017年3月15日止）。
四、被告人何某、许某、张某在本判决生效后三日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某1经济损失56747.56元（已赔偿20000元，应再赔偿36747.56元）。
五、被告人何某、许某、张某在本判决生效后三日内赔偿附带民事诉讼原告人陈某1经济损失23644.66元。
六、驳回附带民事诉讼原告人刘某1、陈某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省石家庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 郝学廷
陪审员 刘文云
陪审员 何 健
二〇一七年一月十二日
书记员 宋 丽