湖南省新宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁民一初字第1308号
原告刘豪文，男，1964年4月21日出生，汉族，农民，住新宁县。
委托代理人刘健学，湖南湘安律师事务所律师。
被告中国移动通信集团湖南有限公司邵阳市新宁县分公司，住所地位于新宁县金石镇观瀑社区解放北路。
法定代表人严立群，系新宁县分公司经理。
委托代理人彭东钫，男，1970年9月18日出生，汉族，住邵阳市。
原告刘豪文与被告中国移动通信集团湖南有限公司邵阳市新宁县分公司（以下简称新宁移动公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2013年12月24日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员刘占宜担任审判长，与审判员伍清华、人民陪审员陈金昌组成合议庭，于2014年3月11日公开开庭进行了审理，书记员张爽担任法庭记录。原、被告及委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘豪文诉称，2013年5月原告受被告下属马头桥片区负责人聘用为马头桥区域的宽带安装和售后维护人员。2013年7月17日，受被告方片区负责人刘娜安排原告为张江云安装宽带网线时，从代办站一楼网络交接箱处摔下受伤，经鉴定构成八级伤残及拾级伤残。综上，原告受雇于被告，在履行工作中受伤，被告应当承担赔偿责任，故诉请：请求判令被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金、误工费、陪护费、交通费、鉴定费等损失共计100000元。庭审中，原告变更诉请金额为214313.8元。
被告新宁移动公司口头答辩称：一、被告从未雇佣原告从事相关安装业务，原、被告之间是承揽关系，按照最高法关于人身损害司法解释第十条之规定，承揽人在承揽过程中受伤应自负责任，除非委托方有重大过错；二、原、被告之间是承揽关系，而不是雇佣关系，因为被告作为法人企业，不可能与原告存在雇佣关系，如果原告是被告公司职员就成立工伤，而工伤应向劳动部门主张权利；三、从结算中可以看到原告是自备工具及材料，这符合承揽的构成要件。鉴于原、被告之间不存在雇佣关系，那么原告诉请缺乏事实依据，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。
原告刘豪文为支持自己的诉请，提供了以下证据：
1、原告的身份证复印件，拟证明原告的基本身份情况；
2、中国移动通信客户详单，拟证明原告是在被告方的安排和指示下进行工作时受伤；
3、原告CT检查报告单，拟证明原告的伤情；
4、新宁县骨伤科医院出具的诊断证明书及病历记录，拟证明原告的伤情；
5、代理人对张洪军的调查笔录，
6、代理人对张明兰的调查笔录，
7、代理人对李菊芳的调查笔录，
8、代理人对丁超的调查笔录，
上述5-8号证据拟证明原告2013年7月17日在洞头燎原村张江云家装宽带时从墙上摔下受伤；
9、邵崀司鉴所（2013）法鉴字第364号鉴定意见书，拟证明原告的伤残等级；
10、鉴定费发票，拟证明原告申请崀山司法鉴定所进行鉴定鉴定费开支1300元；
11、西药费发票，拟证明原告在起诉后购药开支320元。
被告对原告提供的证据质证意见为：对1号证据无异议；2号电话通信详单是打印件，不是证据，没有加盖单位公章，不符合证据的三要素，从详单可以看出被告用电话委托原告做事，如果是雇佣关系应出具派工单，恰恰说明原、被告是承揽关系，不是雇佣关系；对3-4号证据的真实性无异议，鉴于原、被告是承揽的关系，故对证据的关联性有异议；对5-7号证言有异议，证人由于认知，也没有查看原告的工作证件，显然无法判断原、被告之间的关系；8号证言基本属实，反映几个问题：①原告与证人丁超共同为移动和联通做安装、维护服务，原告与被告就不存在隶属关系，排除雇佣关系，②公司按服务户数支付费用，说明原、被告是承揽关系，③说明原告有时自带材料且可进行分成，④证人丁超并非法律工作者，证人的认知程度不能进行正确判断，且证人只能对事实进行描述，不能对性质进行判断，⑤说明原告由于自身安全意识不强，应自负部分责任，⑥被告新宁移动公司与代办站发生关系，原告通过代办站与被告新宁移动公司发生关系，说明新宁移动公司与原告是间接关系；9号证据崀山司法所的鉴定意见书，由于已申请重新鉴定故不予认定；对10号证据不认可，鉴定费发票不应作为损失，同时该鉴定超标准收费，按照目前伤残鉴定费标准是700元，原告提供的1300元发票收费过高，还由于原告如果主张与被告存在工作关系，应向邵阳市劳动保险部门申请鉴定，崀山司法鉴定所超越职权，这个鉴定费不应认可；11号西药费与本案不存在关联性，原告到底购了什么药并不清楚。
被告为反驳原告的诉请提供了以下证据：
1、刘豪文写的情况说明，
2、领条，
上述第1-2号证据拟证明刘豪文共安装了8户宽带，在安装过程中自带设备、工具、材料，再与被告新宁移动公司进行结算，为新宁移动公司从事的是代办业务，故应是一种承揽关系。
原告刘豪文对被告提交的证据质证观点为：对上述证据客观真实性无异议，但对证明目的有异议，这两份证据的内容是被告要求原告写的，被告将原告的工资定性为佣金违背了客观内容，从证据的内容可以看出所有材料价款均是被告付给原告的。
在诉讼过程中，被告新宁移动公司于2014年1月16日对刘豪文的伤残等级还申请了重新鉴定，经双方协商同意，本院委托邵阳医专司法鉴定所对刘豪文的伤情作出邵医司鉴所（2014）临鉴字第051号司法鉴定意见书。
原告刘豪文对该份司法鉴定意见书表示无异议。
被告新宁移动公司对该份司法鉴定意见书及邵崀司鉴所（2013）法鉴字第364号鉴定意见书的质证观点为：①两份司法鉴定意见书引用的鉴定依据不客观、没有法律依据，前提是工伤适用，而本案不存在工伤，与雇佣赔偿标准不符；②按晋级原则最多晋升一级，凭什么将两处同等伤残晋升一级？违背了最多晋升一级的原则；③如果本案按工伤标准评定伤残，法院应该按照工伤保险条例来处理，不应该再按交通事故或人身损害赔偿标准来判赔。
经双方举证、质证，本院对原、被告提交的证据作如下认定：原告方的第1号证据系身份资料，双方无异议，本院依法认定；原告方第2号证据通信详单，被告虽对未加盖公章的打印件提出异议，亦认可通过打电话的方式委托原告做事，只是对原、被告之间关系的性质双方有不同理解，故本院对该通信详单反映原告在接受被告方业务员电话通知下做事的事实予以认定；原告方的第3-4号证据及被告方提交的1-2号证据双方均对真实性表示无异议，仅对关联性或证明目的提出异议，本院对上述证据的真实性予以认定；原告提交的5-8号证据系证人证言，本院将结合案情综合认定；原告方的第9号证据邵崀司鉴所（2013）法鉴字第364号鉴定意见书，因诉讼中，已启动重新鉴定程序，故该份司法鉴定意见书仅作本案处理时的参考。邵医司鉴所（2014）临鉴字第051号司法鉴定意见书，被告方虽提出鉴定依据引用错误及两处同等伤残晋升一级评定错误，因本案系用人单位雇佣劳务者在执行工作任务过程中受害所致纠纷，为保护提供劳务者的合法权益，适用GB／T16180-2006《职工工伤与职业病致残等级分级》符合法律规定，同时该份鉴定系被告新宁移动公司申请，双方协商后启动的重新鉴定，鉴定程序合法，故本院对该份鉴定依法认定。原告方第10号证据系鉴定费发票本院予以认定；原告方11号证据西药费票据，没有医生处方及药名，故本院不予认定。
经审理查明：中国移动通信集团湖南有限公司邵阳市新宁县分公司成立于2002年，主要经营移动通信、IP电话和互联网等业务。为进一步拓展乡镇互联网宽带市场，新宁移动公司要求员工对县域各乡镇进行分片包干，其中刘娜被任命为马头桥营销公司的区域经理，负责联系马头桥片区的宽带业务。而原告刘豪文则在马头桥承接宽带架线等业务。
2013年7月17日，刘娜打电话给刘豪文要其为马头桥洞头燎原村的张江云家安装宽带，当天下午刘豪文在攀爬3米多的围墙架设线路过程中，不慎摔倒致面部、腰部、腿部受伤。当天被急送至新宁县骨伤专科医院治疗，2013年7月17—7月24日，住院7天开支医药费4218元，2013年7月25日—7月27日，住院2天开支医药费8959.8元，2013年7月28日—8月14日，住院17天开支医药费7982.3元，2013年8月17日—9月2日，住院17天开支医药费872.42元，另于2013年7月17日支付出诊及抢救费830元，2013年11月12日购买中药及中成药开支医药费378元、（CR）拍片开支60元，2013年8月25日购中药及中成药开支药费831.5元，以上医药费开支共计24132.02元。其中，农合保险报销了4907.4元。
2013年11月25日刘豪文申请崀山司法鉴定所对其伤情、伤残等级进行鉴定，同年11月28日崀山司法鉴定所出具鉴定意见：“刘豪文因意外损伤致使L1压缩性骨折，右胫骨多发性骨折并进行了内固定术，鼻骨骨折，以上损伤构成轻伤并构成捌级伤残及拾级伤残。以上损伤已治疗终结，医药费按医院发票计算，伤后叁个月内需壹人护理。后期取内固定费用控制在伍仟元之内，需壹人护理住院治疗拾伍天。医药费不包括鉴定费。”刘豪文持该份鉴定结论与新宁移动公司就赔偿无法协商一致，刘豪文遂诉至本院。2014年1月16日被告新宁移动公司对刘豪文诉前委托崀山司法鉴定所出具的伤残等级不服遂申请重新鉴定，在本院主持下，经双方充分协商，2014年2月18日本院依法委托邵阳医专司法鉴定所对刘豪文的伤残等级、伤休、后续医疗费用进行鉴定，同年2月27日邵阳医专司法鉴定所出具（2014）邵医司鉴所临咨字第051号鉴定意见书：“1、刘豪文鼻骨骨折，评定为拾级伤残；2、刘豪文L1椎体压缩性骨折，右胫骨多发骨折，综合评定为捌级伤残。根据GA／T521—2004《人身损害受伤人员误工损失评定准则》9.1款之规定，被鉴定人自受伤之日起伤休120日，预计后期内固定物取出物费用伍仟元，…”
2013年5月—7月刘豪文共给新宁移动公司新装用户8户，其中马头桥街上2户，洞头街上6户。另购交换机2个，电源线2户，新架宽带网线150米。2014年1月2日刘豪文与新宁移动公司结算后按新宁移动公司的要求出具收条：“今收到新宁移动公司装宽带工资壹仟贰佰捌拾元整。其它交换机、电源线等材料费肆佰肆拾元整，合计人（民）币壹仟柒佰贰拾元整。宽带安装时间2013年6月15号至7月17日。”
另查明，原告刘豪文户籍所在地在农村。2013年度湖南省农村居民人均纯收入为7440元／年，农、林、牧、渔业平均收入为21836元／年，居民服务和其他服务业的平均收入为36067元，伙食补助费标准为省内30元／天。
原告刘豪文的各项损失为：一、医药费29132.02元（包括前期24132.02元＋后期取内固定物医药费5000元）；二、护理费6282元（包括前期费用21836元／年÷365天×90天＋后期取内固定期间费用21836元／年÷365天×15天）；三、住院伙食补助费1740元（包括前期费用30元／天×43天＋后期取内固定期间费用30元／天×15天）；四、误工费11858元（36067元／年÷365天×120天）；五、残疾赔偿金44640元（7440元／年×20年×30%）；六、交通费500元；七、精神损害抚慰金3000元；八、法医鉴定费1300元。以上损失共计98452.02元，减去刘豪文通过农合报销的4907.4元，实际损失为93544.62元。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告刘豪文在执行被告新宁移动公司交办安装宽带业务过程中摔伤，接受劳务一方被告新宁移动公司应当承担替代责任。被告虽抗辩称，被告作为法人企业，与原告之间是承揽关系，不可能存在雇佣关系。结合本案来看，刘豪文受新宁移动公司片区经理的电话指示在指定的区域内从事宽带安装业务，并由新宁移动公司支付报酬，相关材料由新宁移动公司据实报销，安装宽带业务亦是新宁移动公司日常业务的组成部分，符合雇佣关系的实质条件。被告抗辩称其与刘豪文是承揽关系，却未提供充分证据予以证明。同时，在安装宽带过程中刘豪文存在操作不当，在没有采取相应防范措施的情况下盲目攀爬围墙，自身存在一定的过错，应自负部分的责任，综合考虑事件发生的原因力和过错认定，本院确定新宁移动公司承担70%的责任，即65481元，其余损失由原告刘豪文自负。
同时，对原告主张的后期治疗费用，虽未实际发生，因该笔费用是手术后取内固定物的必然开支，且提供鉴定结论，故本院依法确认后期取内固定物医药费5000元。原告诉请的误工费和陪护费的标准均过高，未能提供从事相关行业的资质证明，故对原告的误工费和陪护费分别参照居民服务行业和农、林、牧行业相关标准计算。对原告诉请的医药费，因其已通过农合报销了4907.4元，故该笔费用应进行核减。原告主张按城镇居民标准计算伤残赔偿金，因原告系农村户口，未提供其常年在城市经商居住或主要收入来源于城市的证据，故原告的伤残赔偿金仍应按照农村居民标准计算。交通费本院参照原告的住所地与就医点的距离，酌情考虑500元。原告的精神损害抚慰金结合其伤残等级酌情确定为3000元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告中国移动通信集团湖南有限公司邵阳市新宁县分公司在本判决书生效之日起三日内赔偿原告刘豪文医药费、伤残赔偿金、误工费、护理费等各项损失共计65481元；
二、驳回原告刘豪文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4514元，由原告刘豪文负担1500元，被告中国移动通信集团湖南有限公司邵阳市新宁县分公司负担3014元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 刘占宜
审 判 员 伍清华
人民陪审员 陈金昌
二〇一四年四月一日
书 记 员 张 爽
附：相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。