广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤01刑终1653号
原公诉机关广州市番禺区人民检察院。
上诉人(原审被告人)刘某，住贵州省正安县（以上身份情况均自报）。2014年6月26日因吸毒被广州市公安局番禺区分局处以行政拘留十五日。因本案于2015年9月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。
广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人刘某犯非法持有毒品罪一案，于2016年7月4日作出（2016）粤0113刑初417号刑事判决。原审被告人刘某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过审阅卷宗材料和讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2015年9月15日20时许，被告人刘某在位于本区傍江东村仁寿大街南三巷4号其租住的403A房内被进行清查的公安人员抓获，并被当场缴获白色晶体1包（净重0.11克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重0.25克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粒状物1颗（净重0.10克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粒状物1包（净重53.91克，检出甲基苯丙胺成分）、白色块状物1包（净重16.24克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重1.02克，检出氯胺酮成分）、褐色植物1包（净重0.07克，检出大麻酚成分）、褐色木块1包（净重0.54克，未检出海洛因、MDMA、MDA、甲基苯丙胺、氯胺酮、大麻酚、四氢大麻酚成分）、电子秤及插有吸管的矿泉水瓶等物品。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1.抓获经过，证实被告人刘某归案的时间、经过。
2．广州市公安局番禺区分局检查笔录、扣押清单，证实公安机关在案发当天对被告人的出租屋进行检查，在客厅的茶几上查获一台电子秤、一包晶体、一包白色晶体、一颗红色粒状物；在客厅墙边的桌子上有一个绿色的长方形盒子和一个黑色的盒子，其中绿色长方形盒子内有一包红色粒状物、一包白色块状物、一包白色晶体，黑色盒子内有一包褐色植物、一包块状物、一个绿色密封袋；在客厅的沙发下面有一个插着吸管的矿泉水瓶；另扣押手机两台（1台N×××××手机，1台I×××××手机）。
3．广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字[2015]3607号化验检验报告及情况说明，证实缴获并送检的物品白色晶体1包，净重0.11克，检出海洛因成分；白色晶体1包，净重0.25克，检出甲基苯丙胺成分；红色粒状物1颗，净重0.10克，检出甲基苯丙胺成分；红色粒状物1包，净重53.91克，检出甲基苯丙胺成分；白色块状物1包，净重16.24克，检出海洛因成分；白色晶体1包，净重1.02克，检出氯胺酮成分；褐色木块1包，净重0.54克，未检出海洛因、MDMA、MDA、甲基苯丙胺、氯胺酮、大麻酚、四氢大麻酚成分；褐色植物1包，净重0.07克，检出大麻酚成分。
4．现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表、现场方位图及现场、缴获物品照片，证实现场的位置、状况；现场位于番禺区傍江东村仁寿大街南三巷4号403A房；现场、缴获的物品照片已向被告人展示。
5．广州市公安局番禺区分局羁押医院检验报告单，证实被告人刘某甲基安非他命测定呈阳性。
6．手机通话清单，证实被告人手机（137××××5858）在2015年9月13日11时56分与邓某乙（电话137××××6447）有一次通话记录，之后至案发再无通话。该号码查询时间为2015年8月19日至2015年9月15日。
7．证人罗某的证言及辨认笔录，证实2015年9月l5日20时许，在番禺区傍江东村仁寿大街南三巷四号403A房抓获一名涉嫌非法持有毒品的女子，在房间客厅的茶几上查获一台电子秤、一包白色粉末、一粒红色药丸、一包白色晶体；在客厅墙边的桌子上有一个绿色的长方形盒子和一个黑色的盒子，其中绿色长方形盒子內有一包红色药丸、一包灰色固体状物、一包晶体，黑色盒子內有一包小木块、一包树叶状物、一个绿色密封袋；以上物品都疑似毒品。警察还在客厅的沙发下面找到一个疑似吸毒工具的插有吸管的矿泉水瓶，后警察对上述进行拍照扣押。
经辨认照片，指认被告人刘某就是被抓获的人；指认了缴获的毒品。
8．证人谭某的证言及辨认笔录，证实2015年9月15日20时许，警察侦查时发现在番禺区傍江东村仁寿大街南三巷四号403A房可能有人非法持有毒品，后警察到现场拍门。一女子开门，警察马上控制了女子并对房间进行检查。警察在客厅的茶几上查获一台电子秤、一包白色粉粒状物、一包白色晶体、一颗红色粒状物；在客厅墙边的桌子上有一个绿色的长方形盒子和一个黑色的盒子，其中绿色长方形盒子内有一包红色粒状物、一包白色块状物、一包白色晶体，黑色盒子内有两包褐色植物、一个绿色密封袋。警察还在客厅的沙发下面找到一个疑似吸毒工具插有吸管的矿泉水瓶，警察对上述进行拍照扣押并将被告人刘某传唤到派出所作进一步调查。
经辨认照片，指认被告人刘某就是被抓获的人；指认了缴获的毒品。
9．证人周某的证言及辨认笔录，证实其是大龙街傍江东村仁寿大街南三巷四号的房东，此楼的租房与收租都是其经手的，其中403A房是由一名叫刘某的贵州女子租住的，大约于2015年5月份开始租的，租期为半年，租金为每月750元，由刘某交给其的，该房由刘某一人居住，有租赁合同。该房平时有一些男性出入，刘某租住期间有一些男性朋友找她，其不能辨认那些朋友。
经辨认照片，指认被告人刘某就是租住仁寿大街南三巷四号403A的租客。
10．证人邓某乙的证言及辨认笔录，证实其被法院逮捕并判了死刑，其认识一名叫刘某的女子，与她是哥哥与妹妹关系。其只去过她出租屋一次，没有放过毒品在她家里，没有贩卖毒品给刘某或送毒品给她。
经辨认照片，指认照片中的物品（绿色盒子及盒中毒品）不是其本人的，其从未见过以上物品；辨认出被告人刘某就是其认识的女子。
11．被告人刘某的供述及辨认笔录。民警依法对其房子进行搜查。当时其一个人在房子内晾衣服。其有吸毒。一袋K粉是其朋友带来其家的，不是其的；还有那一个麻果其现在不确定是不是其本人的，其他毒品不知道是何人的，不知道为何在其出租屋内搜到。其不知道两块白色固体是什么。那个电子秤不是其的。承认自己有非法持有毒品的行为，称：现场查获的一小包透明密封袋装的白色粉末（K粉，张某伟给其的）、一个透明密封袋装着一粒麻果，一个自制吸毒工具（矿泉水瓶插着吸管，该冰壶应该是张某伟做完了放在那里的）和一个黑色的方盒（内有一些木块，实为褐色植物）是其的；现场查获的一个绿色的盒子及盒子内的毒品、一颗用胶袋缠着的白色的晶体（冰毒）是其的一个外号叫老马的干哥哥在2015年9月14日晚上放在其那里的；另外电子秤应该也是老马某在那里的。被查前其曾经给老马打过电话，其问他什么时候回来，后面他跟其说了放毒品在其住处的事，当时电话还没讲完，其就被民警查获了。老马叫邓某乙。
经辨认照片，指认出张某伟；指认邓某乙就是老马；对在其屋内缴获的毒品及出租屋进行了辨认。
原判认为：被告人刘某无视国家法律，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。根据法定刑幅度、法定的量刑情节、酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条的规定，判决如下：被告人刘某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金一万元；缴获的毒品一批及其它物品，予以没收销毁。
宣判后，原审被告人刘某不服，提出上诉称：原判量刑过重，查获的红色粒状物均为麻果，不能以甲基苯丙胺计算量刑；请求二审法院从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人刘某于2015年9月15日20时许，在位于本区傍江东村仁寿大街南三巷4号其租住的403A房内被进行清查的公安人员抓获，并被当场缴获白色晶体1包（净重0.11克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重0.25克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粒状物1颗（净重0.10克，检出甲基苯丙胺成分）、红色粒状物1包（净重53.91克，检出甲基苯丙胺成分）、白色块状物1包（净重16.24克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重1.02克，检出氯胺酮成分）、褐色植物1包（净重0.07克，检出大麻酚成分）、褐色木块1包（净重0.54克，未检出海洛因、MDMA、MDA、甲基苯丙胺、氯胺酮、大麻酚、四氢大麻酚成分）、电子秤及插有吸管的矿泉水瓶等物品。原判认定上述事实清楚，据以定罪的证据经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某无视国家法律，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。对于上诉人刘某提出查获的红色粒状物为麻果，不能以甲基苯丙胺计算量刑的意见，经查，广州市司法鉴定中心出具的化验检验报告及情况说明，证实查获的红色粒状物共计54.01克，检出甲基苯丙胺成分。毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度计算。上诉人提出其持有的毒品是麻果，不能以甲基苯丙胺计算的理由不成立。原判根据上诉人刘某非法持有毒品的事实、性质、情节及社会危害程度，依法对上诉人刘某判处有期徒刑九年并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘某提出的意见不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄敏洽
审判员 黄 坚
审判员 黄 理
二〇一六年九月二十七日
书记员 陈丹超
何蓉蓉