宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁03民终241号
上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司，住所地宁夏回族自治区吴忠市利通区塞上明珠东侧宁夏大众工贸有限公司办公楼1-4层。
负责人：常志杰，系该公司经理。
委托诉讼代理人：张志明，男，1989年2月1日出生，回族，大学文化，系该公司工作人员，住宁夏回族自治区吴忠市利通区北湖花园A区19号楼3单元501室。特别授权代理。
被上诉人(原审原告)：马国忠，男，1964年3月15日出生，回族，小学文化，农民，住宁夏回族自治区吴忠市。
委托诉讼代理人：李凯龙，宁夏一楠律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人(原审被告)：秦忠成，男，1952年2月3日出生，汉族，不识字，建筑工人，住宁夏回族自治区吴忠市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司（以下简称平安财险吴忠支公司）因与被上诉人马国忠、秦忠成机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2017）宁0302民初6190号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人平安财险吴忠支公司的委托诉讼代理人张志明、被上诉人马国忠的委托诉讼代理人李凯龙、被上诉人秦忠成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平安财险吴忠支公司上诉请求：1.撤销一审判决，支持上诉人重新鉴定的申请，并依法改判上诉人在交强险限额内垫付赔偿马国忠各项经济损失共计27451元；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.请求依法改判一审判决中关于上诉人赔付伤残赔偿金的判决。宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所作出的鉴定结论明显错误，鉴定时机错误，鉴定程序不规范，不应当认定被上诉人构成十级伤残。2.请求依法改判误工费和护理费的判决。被上诉人马国忠在一审时并未提交误工证明和护理人员误工证明，一审判决认定马国忠误工费的计算标准为建筑行业标准错误，误工期应以120天、护理期60天，并按照农林牧渔行业标准计算。3.一审判决对于赔付项目计算错误，违反法律规定，不应当判决被上诉人承担超出医疗费限额10000元，且被上诉人秦忠成已经垫付费用高于应赔偿费用，多出的部分应在上诉人垫付赔偿金额中予以扣除。4.车辆维修费上诉人不应垫付，一审关于此项判决违反法律规定。综上，一审判决适用法律错误，请求撤销一审判决，支持上诉人重新鉴定的申请，并依法改判。
被上诉人马国忠辩称，1.宁夏泰和司法鉴定中心的鉴定结论正确，该鉴定报告是由上诉人委托，且在一审时上诉人并未提出该鉴定报告存在问题。2.宁夏泰和司法鉴定中心报告中明确表示马国忠的误工期为180天，护理期和营养期为60天。同时，马国忠为失地农民，在失地后一直从事于建筑行业，是建筑工人。该事实在一审中由秦忠成认可，上诉人在上诉状中也表述马国忠的职业为建筑工人。3.上诉人所述一审判决超出医疗费限额10000元的问题。该费用即使超过也仅是营养费超出。对于车辆维修费，应该由保险公司赔付，如果保险公司不赔付，也应该由秦忠成承担。
被上诉人秦忠成辩称，马国忠的车辆本来是报废车，不应该承担车辆的维修费。一审判决认定的马国忠的误工费、护理费过高，并且马国忠的伤残未达到十级伤残。秦忠成垫付的医疗费超出的部分应该给秦忠成退还。
马国忠向一审法院起诉请求：1.判令秦忠成、平安财险吴忠支公司赔偿马国忠各项经济损失共计113436.62元，先由平安财险吴忠支公司在交强险限额范围内先行赔偿，不不足部分，由秦忠成按照责任划分承担赔偿责任；2.判令秦忠成、平安财险吴忠支公司赔偿马国忠精神抚慰金10000元。
一审法院认定事实：2017年6月16日19时26分，秦忠成驾驶宁APJ1**号小型轿车，沿吴忠市利通区金积大道由东向西行驶至金积大道与利通街路口处左转弯向南行驶的过程中，与由西向东行驶的马国忠驾驶的无牌普通两轮摩托车相撞，造成马国忠受伤，两车受损的道路交通事故。经吴忠市公安局利通区分局交警大队道路交通事故认定书认定马国忠负事故次要责任，秦忠成负事故主要责任。事故发生后，马国忠在吴忠市人民医院住院治疗14天，医疗费共计20668.38元，其中马国忠支付3991.62元，秦忠成支付16676.76元。马国忠经宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所伤残鉴定，构成十级伤残，误工期为180天，护理期为60日，营养费为60日。宁APJ1**号小型轿车在平安财险吴忠支公司投保机动车交通事故责任强制保险。马国忠为建筑工人。《2017年度宁夏道路交通事故伤亡人员损害赔偿有关费用计算标准》中建筑业在岗职工年平均工资48388元，居民服务业在岗职工年平均工资42863元，农村常住居民人均可支配收入9851.6元。
一审法院认为，侵害公民民事权益的，依法应当承担侵权责任。秦忠成驾驶机动车发生交通事故，负事故的主要责任，造成马国忠人身损害应当赔偿。平安财险吴忠支公司作为秦忠成宁APJ1**号车机动车交通事故责任强制保险的保险人，应当在交强险范围内赔偿马国忠的经济损失。秦忠成对马国忠的经济损失在交强险限额内赔偿后的不足部分，按70％赔偿。马国忠的经济损失具体计算如下：医疗费20668.38元；误工费23863元48388元（2017年建筑业在岗职工年平均工资48388元）÷365天×180天=23863元；护理费7046元42863元（2017年居民服务业在岗职工年平均工资42863）÷365天×60天=7046元；住院伙食补助费1400元（100元／天×14天）；营养费2300元（50元／天×46天=2300元）；残疾赔偿金54306元27153元／年（城镇居民年人均可支配收入27153元）×10％（十级伤残系数）×20年=54306元；交通费150元；精神损害抚慰金酌定2000元；车辆维修费980元；鉴定费1700元，共计114413.38元，其中由平安财险吴忠支公司对马国忠各项损失在交强险医疗费限额内承担10000元，在交强险伤残限额内共计承担91065元，在交强险财损限额内承担980元；余款12368.38元，秦忠成按70％赔偿，应为8657.86元，秦忠成已为马国忠支付16676.76元，故秦忠成不再承担赔偿责任。对马国忠主张二次手术费15000元的诉讼请求，因未实际发生，对该诉请不予支持。平安财险吴忠支公司以秦忠成没有驾驶资格拒绝承担交强险赔偿责任的抗辩理由，没有法律依据，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十五条、第十六条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司在交强险限额内赔偿原告马国忠各项经济损失共计102045元，于判决生效之日起十日内付清；二、驳回原告马国忠其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取计150元，由原告马国忠负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2017年6月16日19时26分，秦忠成驾驶宁APJ1**号小型轿车，沿吴忠市利通区金积大道由东向西行驶至金积大道与利通街路口处左转弯向南行驶的过程中，与由西向东行驶的马国忠驾驶的无牌普通两轮摩托车相撞，造成马国忠受伤，两车受损的道路交通事故。经吴忠市公安局利通区分局交警大队道路交通事故认定书认定马国忠负事故次要责任，秦忠成负事故主要责任。事故发生后，马国忠在吴忠市人民医院住院治疗14天，医疗费共计20668.38元，其中马国忠支付3991.62元，秦忠成支付16676.76元。马国忠经宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所伤残鉴定，构成十级伤残。宁APJ1**号小型轿车在平安财险吴忠支公司投保机动车交通事故责任强制保险。
另查明，涉案交通事故发生时，秦忠成未取得机动车驾驶证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人生命健康权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故中，根据交警部门的认定，被上诉人秦忠成未取得机动车驾驶证驾驶机动车上路，转弯时妨碍被放行的直行车辆通行，是造成事故的主要原因，负事故的主要责任；被上诉人马国忠驾驶未入户登记的机动车上道路行驶，在划有导向车道的路口，未按所需行进方向驶入导向车道，是造成此事故的一定原因，负事故的次要责任，双方当事人对本次交通事故的事实及责任划分均无异议，应予确认,结合当事人的过错程度，一审酌定由秦忠成就马国忠因交通事故所造成的损失承担70%的赔偿责任适当，本院予以确认。被上诉人秦忠成驾驶的宁APJ1**号小型轿车在上诉人平安财险吴忠支公司投保了机动车交通事故强制保险，虽然被上诉人秦忠成属于无证驾驶，但依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十八条第一款第（一）项的规定，被上诉人马国忠就其因交通事故造成的人身损害部分，可以要求上诉人平安财险吴忠支公司在交强险责任限额范围内先行赔付；不足部分，由被上诉人秦忠成按照过错比例70％予以赔偿。
二审中，本案当事人争议的主要焦点是：1.一审依据宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所作出的鉴定结论认定被上诉人马国忠构成十级伤残是否正确；2.对于马国忠主张的误工费、护理费的计算标准、期限应如何确定；3.秦忠成无证驾驶机动车造成的马国忠的财产损失，上诉人平安财险吴忠支公司可否在交强险责任范围内先行赔偿。
关于一审依据宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所作出的鉴定结论认定被上诉人马国忠构成十级伤残是否正确。宁夏泰和司法鉴定中心吴忠分所是具有相应司法鉴定资质的鉴定机构，其鉴定活动只是运用其专门知识和技术条件对专门问题作出判断，其按相应的检验规范出具的鉴定意见是具有证据效力的。上诉人平安财险吴忠支公司上诉认为该鉴定机构出具的鉴定结论明显错误，鉴定时机有误，鉴定程序不规范，但并未提出反驳的证据证实其主张，且该鉴定机构就马国忠伤残等级鉴定是接受上诉人平安财险吴忠支公司的委托而进行的，鉴定结论出具后，上诉人平安财险吴忠支公司亦未提出异议，其二审中申请重新鉴定的要求不符合法律规定，不予准许，该司法鉴定机构所作出的鉴定意见应作为认定被上诉人马国忠伤残等级的依据。
对于马国忠主张的误工费、护理费的计算标准、期限应如何确定。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人马国忠于2017年6月16日因交通事故受伤，并于2017年10月19日进行伤残鉴定，故根据上述法律规定，被上诉人马国忠的误工时间应自2017年6月16日起计至2017年10月18日，共计126天，一审法院依据鉴定意见认定误工期不符合法律规定；对于误工费标准，被上诉人马国忠主张按照建筑行业在岗职工年平均工资计算，虽然在一审时秦忠成陈述其与马国忠均为瓦工，但并未固定单位从业及稳定收入，结合其农业户籍可按照农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资42100元计算，被上诉人马国忠的误工费应计算为14533.2元（126天×42100元/年÷365天）。对于护理期亦应根据法律规定及结合案件的实际情况确定，根据被上诉人马国忠伤情及住院治疗的时间、伤残等级，护理期确定为60天为宜，护理费计算为7046元（60天×42863元/年÷365天）。对于被上诉人马国忠主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金，经核实，一审认定是正确的，本院予以确认，该部分费用共计82524.38元。上述三部分费用合计104103.58元。
综上，对于被上诉人马国忠的上述损失，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十八条的规定，可首先由上诉人平安财险吴忠支公司在交强险责任限额范围内赔偿医疗费、住院伙食费、营养费10000元；误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金79735.2元；下剩14368.38由被上诉人秦忠成按照过错责任比例70%承担，应为10057.87元。同时，对于被上诉人马国忠主张的车辆维修费980元，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十八条第一款第（一）项的规定，不应由上诉人平安财险吴忠支公司在交强险责任范围内承担，该部分损失亦由被上诉人秦忠成承担，秦忠成应向被上诉人马国忠赔偿11037.87元（10057.87元+980元）。被上诉人秦忠成已经为马国忠支付16676.76元，故在本案中不应再承担责任，对于超付部分5638.89元（16676.76元-11037.87元）应由马国忠向秦忠成退还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条第一款（一）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2017）宁0302民初6190号民事判决；
二、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿被上诉人马国忠医疗费、营养费及住院伙食补助费10000元；误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金等79735.2元，合计89735.2元，于本判决生效后十日内一次性付清；
三、被上诉人马国忠退还被上诉人秦忠成5638.89元，于本判决生效后十日内一次性付清；
四、驳回被上诉人马国忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，减半收取150元，由被上诉人秦忠成负担；二审案件受理费75元，由上诉人上诉人中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司吴忠中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长陈秀霞
审判员张军
审判员刘磊
二〇一八年四月十一日
书记员魏玮
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比列承担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第十八条有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：
（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；
（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；
（三）驾驶人故意制造交通事故的。
保险公司在赔偿范围内向侵权人主张追偿权的，人民法院应予支持。追偿权的诉讼时效期间自保险公司实际赔偿之日起计算。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理;
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后。当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼进行法律监督。