浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第3332号
上诉人（原审原告）：郑美香。
委托代理人：王鹏善、孔文朝，浙江东瓯律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：浙江金大利皮革有限公司，住所地浙江省温州市机场大道1555号（浙江温州工业园区）。
法定代表人：王盟，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：金紫英、陈善锋，浙江玉海律师事务所律师。
上诉人郑美香、浙江金大利皮革有限公司因劳动争议一案，不服温州市龙湾区人民法院（2015）温龙状民初字第157号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，原告郑美香1962年11月24日岁出生，2012年11月24日已年满50周岁。2011年3月28日，原、被告签订《劳动合同书》，约定劳动期限为2011年3月18日至2014年3月28日。2014年3月28日，原、被告签订《劳动合同书》，约定工作期限为2014年3月28日至2015年3月27日。被告未为原告办理并缴纳社会保险。原告于2014年12月15日参加征地转养老补缴，于2015年1月1日起领取养老金。原告2013年8月至2014年8月月平均劳动报酬为3204.80元，被告尚欠原告2014年7、8两月劳动报酬6842元。在黄光兴诉被告金大利公司劳动争议纠纷一案中，原告出庭作证陈述，原告每天上班10小时，每月工作28天。据被告提供的工资册，原告2014年4月至6月每月工作280小时，每小时劳动报酬10.71元。温州市龙湾区劳动人事争议仲裁委员会于2014年11月4日出具的《证明》载明，申请人曹永龙等102人诉被申请人金大利公司关于经济补偿金、经济赔偿金、双倍工资、失业损失、加班工资、年休假工资、额外工资、未结工资、社会保险等劳动争议一案，已于2014年9月18日受理立案，至今未审理，不存在中止审理和延期审理及浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》的通知第26条之规定的情形。
原判认为，劳动者的合法权益受法律保护。女工人年满50周岁到法定退休年龄，原告于2012年11月24日年满50周岁，故原、被告于2011年3月28日至2012年11月24日期间存在劳动关系，2012年11月25日至2014年8月31日之间存在劳务关系。原告主张于2002年8月始就与被告存在劳动关系，但提供的证据不足以证明其主张，故不予支持。劳动关系受劳动法保护和调整，劳务关系不受劳动法调整。劳动争议仲裁时效为一年，原、被告之间的劳动关系已于2012年11月24日终止，原告于2014年9月18日提起劳动仲裁，原告主张的关于经济补偿金、经济赔偿金、双倍工资中的一倍工资、额外工资、年休假工资、失业损失的诉讼请求均已超过仲裁时效，原判均不予支持。原告主张的社保损失75万元及医疗损失30万元，但未提供相应的证据予以证明，故不予支持。原、被告于2012年11月25日至2014年8月31日之间存在劳务关系，故原审法院对原告主张的2012年11月25日至2014年8月31日期间依据劳动法提出的关于加班费、补缴社会保险的损失的诉讼请求不予支持。原告已自行缴纳社会养老保险，并已开始领取养老金，故对原告要求被告为原告补缴社会保险的诉讼请求不予支持。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。被告应为原告补缴2012年9月至2012年11月的养老保险，但原告自行补缴社会保险，故被告应赔偿原告补缴养老保险的损失1346.01元（3204.80元／月×14%×3月）。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。据被告提供的工资册，原告在2014年4至6月期间的每日工作时间超出8小时，超出8小时部分的工作时间亦是按8小时内的劳动报酬标准支付劳动报酬，但被告未提供原告2012年的考勤情况，故原审法院推定原告在2012年9月18日至2012年11月24日期间存在加班，但未按加班工资标准计算并支付加班工资。2012年9月18日至2012年11月24日共计68天，双休日工作15天（19天-休息4天），被告还应支付原告加班工资1970.64元（64天×2小时／天×10.71元／小时×1／2＋15天×8小时／天×10.71元／小时）。原告要求被告支付2014年7、8两月的劳动报酬6842元，于法有据，依法予以支持。原告其他的诉讼请求，依据不足，原审法院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、被告浙江金大利皮革有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告郑美香劳动报酬6842元、加班工资1970.64元、补缴社保损失1346.01元等合计10158.65元；二、驳回原告郑美香其他的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，依法予以免收。
一审宣判后，郑美香、浙江金大利皮革有限公司均不服，向本院提起上诉。郑美香上诉称：一、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，用人单位应当支付二倍工资中的一倍37042.5元。二、用人单位没有提前一个月通知劳动者解除合同，用人单位应当支付额外工资3367.5元。三、用人单位无故辞退劳动者，属于用人单位违法解除劳动合同，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金7657.5元。四、用人单位一直没有为劳动者缴纳失业保险，应当按照其失业保险待遇损失或者一次性生活补助为49104元。五、用人单位未安排带薪年休假，应当按照上诉人日工资收入的300%支付年休假工资报酬为4644.83元。六、用人单位应当支付平常延长工作时间工资190030.49元。七、用人单位应当支付经济补偿48828.75元。八、郑美香的基本工资从2002年至2014年工资册证明实际工资为3367.5元，用人单位应补缴社保费损失、养老保险损失、医疗损失。请求依法改判。
浙江金大利皮革有限公司辩称：郑美香已达到了退休年龄，并领取了补偿金，且已超过时效，不应由用人单位再补缴社保费用。劳动者所提社保费损失、养老保险损失、医疗损失未在上诉状中写明，而且其已自行缴纳社保。请求二审驳回其上诉请求。
浙江金大利皮革有限公司上诉称：一审认定劳动者每小时工资10.71元，并以此作为计算加班费的依据是错误的。工资表是2014年制作的，当时双方之间已不存在劳动关系。一审认定劳动者在2012年9月18日至2012年11月24日期间存在加班，并以2014年用人单位自制的工资单作为计算基数显然不合理。用人单位自制无劳动者签字的工资单并不能反映劳动者真实的工作时间，目前用人单位搜集到部分劳动者的打卡记录可以真实反映劳动者每月的工作时间均没有280小时。请求二审法院能撤销一审判决中关于加班工资判决。
郑美香辩称：工资册可以反映每月上班有350个小时。一审法院责令用工单位提供2012年9月-2014年9月期间的工资册和考勤记录，但是公司方至今没有提供需要承担不利后果。一审法院支持的加班工资是正确的，但是对加班工资的计算方式是错误的。请求二审驳回其上诉请求。
浙江金大利皮革有限公司二审期间提供了打卡记录，证明劳动者并非每天平均工作12小时。郑美香质证认为，对该证据的真实性、关联性、合法性均有异议，且不属于二审新的证据。打卡记录没有员工签字，完全可以伪造。本院认为，该证据不属于二审新证据，不予确认。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，有当事人的陈述及原判已确认的证据予以证实。
本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。由于浙江金大利皮革有限公司未提供上诉人郑美香考勤情况，故原审法院推定劳动者在2012年9月18日至2014年8月31日期间存在加班情形，但用人单位未按加班工资标准计算并支付加班工资，对上诉人郑美香主张的加班费予以支持正确，二审予以维持。上诉人浙江金大利皮革有限公司的上诉理由不成立，二审不予采纳。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，郑美香与浙江金大利皮革有限公司之间的劳动关系于2012年11月24日终止。郑美香与2014年9月18日才申请劳动仲裁，故郑美香主张浙江金大利皮革有限公司支付经济补偿金、未签订劳动合同双倍工资、额外工资、失业保险损失等诉讼请求，均已超过一年的仲裁时效。原审予以驳回，处理正确。
综上，俩上诉人的上诉理由均不成立，二审不予采纳。原判正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由上诉人浙江金大利皮革有限公司与上诉人郑美香各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓习军
审 判 员 厉 伟
代理审判员 潘文舒
二〇一六年三月七日
代书 记员 叶冰夫