山西省兴县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第113号
公诉机关山西省兴县人民检察院。
附带民事诉讼原告人关拖明，男，1962年6月11日生，汉族，农民，住兴县康宁镇刘家曲村。
被告人张贵，男，1972年12月5日生，居民身份证号码5122211972********，汉族，初中文化，农民，户籍所在地重庆市万州区，住重庆市万州区长滩镇龙泉村。2015年3月16日被重庆市南川区公安局抓获，2015年3月17日至24日羁押于重庆市南川区看守所，2015年3月25日因涉嫌犯故意伤害罪被兴县公安局刑事拘留，2015年4月8日被逮捕。现羁押于兴县看守所。
山西省兴县人民检察院以兴检公诉刑诉（2015）70号起诉书指控被告人张贵犯故意伤害罪于2015年8月21日向本院提起公诉，在诉讼过程中附带民事诉讼原告人关拖明向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，兴县人民检察院指派检察员王少伟出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人关拖明、被告人张贵到庭参加诉讼。现已审理终结。
山西省兴县人民检察院指控，2014年10月28日中午，被告人张贵与兴县康宁镇刘家曲村民关�明因口角发生争执，继而厮打，致关拖明受伤。后经兴县公安局司法鉴定中心鉴定，关拖明的损伤已构成轻伤二级。兴县人民检察院认为，被告人张贵故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录予以证明。
附带民事诉讼原告人关拖明请求依法追究被告人张贵的刑事责任，判令被告人张贵赔偿附带民事诉讼原告人医疗费2000元、护理费3120元、营养费1200元、住院伙食补助费180元、交通费600元、继续治疗费10000元、误工费54000元、鉴定费500元，合计71600元。
被告人张贵辩解其是在多人围殴、一再退让的情况下推到原告人，无主观犯罪的故意，属防卫过当；其案发后主动送伤者去医院�治，且自愿认罪，并对伤者深表歉意；其在押期间表现良好，无犯罪前科，现经济拮据，家庭生活困难，无力赔偿原告人损失，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年10月28日中午，被告人张贵在兴县康宁镇刘家曲村因钻井队工地上工具丢失，与刘家曲村民关文邦发生争执，随后关文邦之父附带民事诉讼原告人关拖明赶到也与被告人张贵发生争执、厮打，厮打中被告人张贵致关拖明右胳膊受伤，经兴县公安局司法鉴定中心鉴定，关拖明的损伤已构成轻伤二级。
附带民事诉讼原告人关拖明受伤后被送至兴县人民医院治疗，2014年10月30日又转至山西省人民医院住院治疗8天，行右尺骨远端骨折切开复位内固定术，所支医疗费、交通费用已由被告人张贵所在单位支付。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
一、书证
1、常住人口基本信息，证明被告人张贵的出生时间等身份信息。
2、抓获经过、羁押证明，证明被告人张贵于2015年3月16日被重庆市南川区公安局抓获，3月17日至24日羁押于重庆市南川区看守所。
3、前科劣迹调查表，证明被告人张贵未发现有违法犯罪前科。
4、兴县人民医院诊断证明书、CT检查报告单、病历，山西省人民医院诊断证明书、出院证、病历、X线检查报告单，证明附带民事诉讼原告人关拖明的伤情及治疗情况。
二、证人证言
1、证人原对枝证言，2014年10月28日中午，我和关文邦及丈夫关拖明从地里回家，关文邦在前面，我们在后面看见他和一个外地工人说话，说着那个工人就拿一把铁锹要打我儿子关文邦，我和丈夫关拖明赶快过去，关拖明就去和那个外地工人吵去了，我往开招呼我儿子，看见那个工人拿�铁锹打我丈夫，打的我丈夫躺下，胳膊肿了。
2、证人关文邦证言，2014年10月28日中午，我和我母亲原对枝、父亲关拖明从地里往家走，我在前面，我父母在后面，我走着走着被几个工人拦住了，他们和我说话，我听不懂，我要走，他们不让，后来一个工人拿着锹要打我，我父亲关拖明过来推他不让打，那个工人舞锹的时候打到了我父亲右胳膊上，我父亲的胳膊就肿了，后来项目部的人来把我父亲送到医院。
3、证人关文兵证言，2014年10月28日，我弟弟关文邦给我打电话说有人打我爸爸了，我就拿一根镐把和烧火棍到了我村羊路上那儿，我看见我爸被一个胖的工人打的躺在地上，地上还有一把铁锹，打我爸爸的那个人扑的还要打我弟弟，我过去用烧火棍把那个人腰上打了一下，他们又过来几个工人拉开我们。
4、证人苟云平证言，2014年10月28日12时左右，工队组长项承军给我打电话说村民拿了我们的生产工具，跟他们往回要的时候发生了争吵，村民要打他们，我就叫了甲方的武主任去了工地，去了后村干部正在协调，关拖明胳膊受伤了让我送医院，我就拉他们到了医院检查，听说关拖明是与工队的张贵争吵。
5、证人项承彬证言，2014年10月28日中午，我们在工地干活，村里的一个年轻小伙子就把我们工地上用的铁管偷走了，我们叫了一声，那个小伙子把管子扔到了玉米地里跑了，后我们又看见那个小伙子和他父母往回走，张贵把他拦住，让他把我们的东西拿出来，那个小伙子不说什么就要走，张贵拦住不让他走，他就捡起石头扔着打张贵，张贵躲开了，后那个小伙子的父母也过来和张贵吵起来，那个小伙子又打了个电话来了两个人，那小伙子的哥哥手里拿着跟铁棍捅张贵的肚子，他父亲也�上来让张贵打他，张贵跑开后，他又拿着石头追张贵，父子三人追着打张贵，后来村长把他们拉开，又把那个老头送到医院，那个老头怎么受伤的我不知道。
6、证人项德坤证言，2014年10月28日，我们在兴县康宁镇刘家曲村工地打井，一个井打完搬到下一个井，剩下5根爆炸杆时，村里一个小伙子搬了四根爆炸杆跑了，我叫了一声，他把杆子扔到了玉米地里，中午他干活回来，张贵拦住他问，他俩争吵起来了，和那个小伙子相跟的他的爸妈也过来和张贵吵起来，那个小伙子就给他哥打电话，他哥就拿着一根铁棍、一根镐把过来了，他爸拿一块石头追张贵，张贵跑到河边上，那个小伙子的哥哥拿铁棍打了张贵一下，我就赶快把小伙子和她妈压住，怕他们打张贵，后村长来把他们拉开，送那老头去了医院，那老头怎么受伤的我没看见。
三、被害人陈述
被害人关拖明陈述，2014年10月28日中午，我和儿子关文邦干完活往家走，我儿子在前面，我在后面，走着走着，有四个项目部的工人把关文邦拦住，关文邦和他们吵了起来，我看见一个胖的工人拿着锹要打关文邦，我就赶紧扑过去，他的锹棍正好打在我的右手上，我从地上捡了一块石头扑过去打他，他一把拽住我的右手从背面扭过去，我儿子关文兵听到打骂后拿了一根炉棍跑到现场，我把他拉住，后来项目部的人来把我送到医院。当时是那个工人拿锹棍要和关文邦打架，我不能不管，就扑过去和那个工人打起来了。
四、鉴定意见
山西省兴县公安司法鉴定中心（兴）公（法）鉴（伤）检字（2015）3号法医学人体损伤程度鉴定书，证明经鉴定关拖明的损伤已构成轻伤二级。
五、被告人供述
被告人张贵供述，2014年10月28日上午，我让工人项德坤去拿爆炸杆时，项德坤说有一个人拿上两根爆炸杆跑了，我就过去叫那人放下，那人一边跑一边把杆子扔进玉米地里。中午时候，上午拿杆子的那个年轻人和他爸妈相跟上从地里回来，我就问那个年轻人为什么拿我们的爆炸杆，他说他没有拿，我说“你不要走，我要报警了”，他就拿石头要砸我，我就跑了，跑到河边时他也追过来，他给他哥哥打电话，他哥就拿的铁钎和镐把过来了，过来后他妈拉住我的衣服，他父亲手里拿的一块石头要打我，大儿子拿一铁锹也打我，我用手挡住，他父亲举起石头要砸我的头，石头掉在了地上，我顺手把他父亲胳膊拧住，他大儿子的铁钎也打过来，我一躲铁钎就打在我的屁股上，我把他妈甩开，小儿子拿的镐把要打我，我过去夺下大儿子的铁钎拿在手里，说“你再打，我也动手了”，他没有动，我们就叫人等�处理了，过了一会儿老板过来和村干部一起商量的带他去了医院。
上述证据，来源合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人张贵故意伤害他人身体健康，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关的指控成立，应予支持；被告人张贵关于其防卫过当的辩解意见不能成立，本院不予采纳，但被害人关拖明对本案的发生也有一定的过错，可对被告人张贵酌情从轻处罚；被告人张贵当庭自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。被告人张贵因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人关拖明造成的损失应承担赔偿责任，附带民事诉讼原告人关拖明对损害的发生也有一定过错，可减轻被告人张贵的赔偿责任。附带民事诉讼原告人关拖明的损失护理费以一人护理30天计算，每天70元，为2100元，误工费以山西省上年度农、林、牧、渔业在岗�工平均工资计算90天为34230元÷365天×90天=8440元，住院伙食补助费以住院期间每天15元计算，9天为135元，营养费以每天15元计算30天为450元，后续治疗费酌情考虑5000元，共计16125元，由被告人张贵赔偿14512.5元，其余部分由附带民事诉讼原告人关拖明自负；附带民事诉讼原告人关拖明请求赔偿医疗费、交通费、鉴定费证据不足，本院不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告人张贵犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的�羁押一日折抵刑期一日，即从2015年3月17日起至2016年6月16日止。）
二、被告人张贵赔偿附带民事诉讼原告人关拖明14512.5元，于本判决生效后一个月内付清。
三、附带民事诉讼原告人的其它诉讼请求不予支持。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 宋利军
审判员 牛金光
审判员 刘秀成
二〇一五年十一月十六日
书记员 任永丽