广东省吴川市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤0883民初253号
原告：孙远东，男，汉族，住吴川市。
委托代理人：翟文辉，广东大展律师事务所律师。
被告：杜明雷，男，汉族，住山东省巨野县。
被告：杜鸿松，男，汉族，住福建省东山县。
被告：吴川市海滨马田酒吧，住所地吴川市。
法定代表人：林照佳，经理。
原告孙远东诉被告杜明雷、叶鸿松、吴川市海滨马田酒吧健康权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙远东的委托代理人翟文辉及被告杜明雷、叶鸿松到庭参加诉讼，被告吴川市海滨马田酒吧的法定代表人林照佳经传票传唤没有到庭也没有委托代理人参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告孙远东诉称：2015年8月20日晚，孙远东、孙某1等二、三十人到吴川市马田酒吧888房内唱歌。在唱歌过程中，孙某1等人将大厅内的气球用烟头逐一击爆，马田酒吧的保安杜明雷、叶鸿松等人对孙某1等人进行拦阻并劝孙某1离开马田酒吧大厅。孙某1等人出到酒吧门口时将门口的花盆打烂，又回到酒吧888房门口，将888房门口的花盆打烂后进入888房内。杜明雷、叶鸿松、左记涛、林洪喜、刘帅等人发现花盆被打烂后到888房门口与孙某1等人发生冲突，后左记涛、杜明雷、叶鸿松等人手持棒球木棍进入888房内，将孙远东、孙某1、孙某2等人打伤后逃离现场。
经吴川市公安司法鉴定中心检验鉴定，孙远东重型颅脑损伤并脑疝形成，左额颞顶硬膜外血肿，其损伤程度为重伤二级；孙某1被钝器作用右小腿致右胫骨骨折，其损伤程度的轻伤二级；孙某3、孙某5、孙某4、孙某6、黄某的伤势为轻微伤。
被告的犯罪行为造成原告如下损失:1、住院费125957.10元；2、伙食费9700元（97天X100元/天）；3、护理费23280元（194天X120元/天）；4、误工费89000元；5、营养费4850元（97天X50元/天）；6、交通费5000元；7、鉴定费1960元；8、残疾赔偿金58048.80元（14512.20元X20%X20年）；9、精神抚慰金10000元。为此，原告孙远东向本院提起诉讼，请求：1、判令被告赔偿原告187795.90元；2、判令被告承担本案的全部费用。
被告杜明雷辩称：当晚我是听到保安队长在对讲机叫我过去的，说那边有人打人了，我才走过去，是职务行为。当时控制不了场面，然后就开始打了。原告对事件的发生也有责任，应承担50%的责任，因为我们与原告原来并不认识，只是因他在酒吧搞事，砸烂花瓶，而且他纠结几十个人围住我们，我们要他赔钱，然后才打起来。
被告叶鸿松辩称：我是听到对讲机呼叫后才过去的，说那边打起来了。我是公司的员工，如果老板不开口我们也不会出手的，我不同意承担全部责任。当时我们也报过警的，他们主要是砸烂我们的东西，而且他们也叫到人来。
被告吴川市海滨马田酒吧不作答辩。
在本案审理过程中，原告孙远东提交了如下证据：（1）居民身份证，以证明原告的主体资格；（2）诊断证明书，以证明原告受伤后的治疗时间及陪护情况；（3）病历本，以证明原告受伤后就诊的情况；（4）CT诊断报告，以证明原告的伤情情况；（5）出院记录，以证明原告两次住院期间的治疗情况；（6）司法鉴定意见书，以证明原告的伤情构成九级伤残；（7）医疗收费票据、法医鉴定费发票，以证明原告因治疗和鉴定所支出的费用情况；（8）起诉书，以证明被告杜明雷、叶鸿松的犯罪事实。
被告杜明雷、叶鸿松对原告提交的以上证据没有发表质证意见，提出由法院依法认定。
被告杜明雷、叶鸿松、吴川市海滨马田酒吧在举证期限内没有向本院提交证据。
经审理，本院对原告提交的以上证据的真实性、合法性和关联性予以认定。
本院依法调取了关于被告杜明雷、叶鸿松的（2016）粤0883刑初198号刑事判决书附案。经质证，被告杜明雷、叶鸿松认为该判决书认定的部分内容与事实不一致。
经审理查明：2015年8月20日晚，原告孙远东和孙某1等人到吴川市海滨马田酒吧888房内唱歌。在唱歌过程中，孙某1等人将大厅内的气球用烟头逐一击爆，马田酒吧的保安对孙某1等人进行拦阻，并劝其离开马田酒吧大厅。孙某1等人出到酒吧门口时将门口的花盆打烂，又回到酒吧内将888房门口的花盆打烂，然后进入888房内，马田酒吧的保安发现花盆被打烂后到888房门口与孙某1等人发生冲突，后马田酒吧部分保安手持棒球棍进入888房内，将孙远东、孙某1、孙某3、孙某4、孙某5、孙某6、黄某等人打伤。作为马田酒吧保安的杜明雷、叶鸿松参与上述事件，并手持棒球棍对孙远东等人进行殴打。
经吴川市公安司法鉴定中心检验鉴定，孙远东重型颅脑损伤并脑疝形成，左额颞顶硬膜外血肿，其损伤程度为重伤二级，伤残程度为九级；孙某1被钝器作用右小腿致右胫骨骨折，其损伤程度的轻伤二级；孙某3、孙某5、孙某4、孙某6、黄某的伤势为轻微伤。
另查明：原告孙远东受伤后于2015年8月21日至2015年10月31日在广东医学院附属医院住院治疗71天，共用去医疗费72671.32元；又于2015年11月27日至2015年12月21日在广东医学院附属医院住院治疗24天，共用去医疗费52870.48元；又于2016年3月21日在广东医学院附属医院做门诊治疗，共用去医疗费415.3元。
又查明：原告孙远东于2017年4月28日委托广东正和法医临床司法鉴定所对其损伤进行伤残程度鉴定，为此支付了鉴定费1960元。广东正和法医临床司法鉴定所于2017年5月11日出具了广正司鉴所[2017]临鉴字第0471号司法鉴定意见书，评定被鉴定人孙远东左额颞顶硬膜外血肿，开颅清除血肿及去骨瓣减压后，一般情况可构成九级伤残。
再查明：被告杜明雷、叶鸿松因犯故意伤害罪于2016年8月8日分别被本院判处有期徒刑四年八个月。在原告孙远东受伤后的治疗期间，共同参与打架的保安人员全志华向其赔偿了5万元，刘帅赔偿了5万元，左记涛赔偿了4万元。
本院认为：被告杜明雷、叶鸿松伙同他人故意伤害原告孙远东的身体，造成孙远东重伤二级、伤残九级的伤情，该事实有原告孙远东提交的证据及已经生效的刑事判决书予以佐证，本院予以确认。
本案争议的焦点问题为：一、被告杜明雷、叶鸿松、吴川市海滨马田酒吧应对原告孙远东承担如何的侵权责任；二、原告方与被告方的过错责任分担问题；三、赔偿项目及计算标准如何确定。
关于争议一。被告杜明雷、叶鸿松等人造成孙远东重伤二级、伤残九级的事实双方均无争议，法院予以认定。杜明雷、叶鸿松系吴川市海滨马田酒吧的员工，事发时杜明雷、叶鸿松正在马田酒吧上班，杜明雷、叶鸿松系以保安的身份对孙某1等人用烟头击爆气球及打烂花盆的行为进行拦阻，后双方发生冲突，杜明雷、叶鸿松等人因不当使用棒球棍对孙某1等人进行殴打，从而导致孙远东受伤，故杜明雷、叶鸿松造成孙远东受伤的行为应认定为执行工作任务的行为。吴川市海滨马田酒吧作为杜明雷、叶鸿松的用人单位，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”之规定，依法应承担侵权责任。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人伤害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”的规定，杜明雷、叶鸿松执行工作任务时因故意伤害孙远东的身体导致其受伤，侵害了孙远东的健康权，故应当与雇主吴川市海滨马田酒吧承担连带赔偿责任。吴川市海滨马田酒吧承担责任后，有权向杜明雷、叶鸿松追偿。
关于争议二。本案的过错责任主要在于被告杜明雷、叶鸿松一方，同时，原告孙远东及孙某1等人在先用烟头击爆气球及打烂花盆的行为，对本案的发生有激化作用，刺激了被告方犯罪的冲动，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，故原告孙远东对犯罪发生也有一定过错，可相应减轻侵权人杜明雷、叶鸿松的责任，根据主、次责任分担原则，本院认为被告杜明雷、叶鸿松应承担80%的赔偿责任。
关于争议三。1、医疗费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原告提供了广东医学院附属医院出具的医疗收费票据，证明其因门诊及住院治疗共支出医疗费125957.1元，本院予以支持。
2、住院伙食补助费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款的规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告共住院95天，确定按100元/天的标准计算。
3、护理费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款和第二款的规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告提供了广东医学院附属医院出具的诊断证明书，证明其住院期间由2人护理，并主张按120元/天的标准计算，本院予以支持，但护理期应为95天。
4、误工费的计算问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十条的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告主张赔偿误工费89000元，经查，原告是农业户口居民，其不能举证证明其最近三年的平均收入状况，故其收入状况应参照受诉法院所在地相近行业上一年度职工的平均工资即35995元/年计算，对于误工时间，原告未能提供证据证明其因伤残持续误工，根据广东医学院附属医院在原告第二次住院治疗出院时出具的诊断证明书，医嘱意见为三个月后返院复查，故本院认为原告误工的合理期限为2015年8月21日至2015年12月21日的治疗期间再加上三个月的恢复期，即122天+90天=212天。
5、营养费的计算问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定“营养费根据受害人伤残情况并参照医疗机构的意见确定。”原告没有提供医疗机构的医嘱证明其需要加强营养，故本院不予支持。
6、交通费的计算问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告请求赔偿交通费5000元，其没有提供正式票据作为证明，但考虑到原告因就医及其陪护人员因陪护确需产生交通费的实际情况，结合原告的伤情和住院天数、就诊地点，本院酌情判定为1000元。
7、司法鉴定费的计算问题。原告因委托司法鉴定机构进行伤残程度鉴定而支出了司法鉴定费1960元，有合法票据予以证实，本院予以支持。
8、残疾赔偿金的赔偿问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告为农业户口居民，其伤情构成九级伤残，其主张残疾赔偿金按14512.2元/年×20年×20%=58048.8元的计算合理，本院予以支持。
9、精神损害抚慰金的计算问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第十八条第一款的规定“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”而《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定了自然人的健康权受到损害，受害人以侵权为由向人民法院主张精神损害赔偿的，人民法院依法予以支持。原告孙远东因构成九级伤残而请求赔偿精神抚慰金10000元的主张合理，本院予以支持。
关于原告孙远东在本案中应获赔的项目和数额，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》等规定，分别作如下核定：
1、医疗费，原告受伤后因门诊及住院治疗共支出的医疗费确认为125957.1元；
2、住院伙食补助费，原告住院治疗95天，核定为：100元/天×95天=9500元；
3、护理费，原告住院治疗95天，期间由2人护理，核定为：120元/天×95天×2人=22800元；
4、误工费，原告的误工期为212天，核定为：35995元/年÷365天×212天=20906.68元；
5、交通费，本院酌情判定为1000元。
6、司法鉴定费，原告因进行伤残鉴定支出的司法鉴定费确认为1960元；
7、伤残赔偿金，原告的伤情构成九级伤残，折算率为20%，核定为：14512.2元/年×20年×20%=58048.8元。
8、精神损害抚慰金，原告主张赔偿10000元，本院予以支持。
上述8项费用合计共250172.58元，根据主、次责任分担原则，被告方应承担80%的赔偿责任，即应承担赔偿200138.06元（250172.58X80%）的责任。扣除共同参与打架的保安人员刘帅等人已向原告孙远东赔偿的140000元后，被告方还需赔偿给原告60138.06元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十三条、第十六条、第二十六条、第三十四条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》等的规定，判决如下：
一、被告吴川市海滨马田酒吧赔偿给原告孙远东60138.06元，限于本判决书发生法律效力之日起十日内付清给原告孙远东。
二、被告杜明雷、叶鸿松对本判决第一项所确定的债务承担连带赔偿责任。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1439元，由原告孙远东负担838元，由被告吴川市海滨马田酒吧、杜明雷、叶鸿松负担601元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 龙 云
人民陪审员 蔡木养
人民陪审员 张伟莲
二〇一八年六月四日
书 记 员 郑卓成
附相关法律条文及司法解释：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请
求部分或者全部连带责任人承担责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人伤害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。