安徽省无为县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖0225民初74号
原告：李纪云，女，汉族，无为县人，住安徽省巢湖市银屏镇。
委托代理人：倪修荣，安徽韶阳律师事务所律师。
被告：刘金平，男，汉族，无为县人，驾驶员，住安徽省芜湖市无为县。
被告：刘保平，男，汉族，无为县人，住安徽省芜湖市无为县。
委托代理人：赵雪松，安徽祥骏律师事务所律师。
原告李纪云与被告刘金平、刘保平机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2016年1月4日立案受理。依法适用简易程序于2016年4月14日公开开庭进行了审理。原告李纪云及其委托代理人倪修荣、被告刘金平、刘保平及其委托代理人赵雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李纪云诉称：2015年8月27日18时30分许，刘金平驾驶冀B759**号福田牌重型自卸货车沿柘无路自南向北行驶，行至柘无路44KM＋200M处，右转弯进入打鼓村刘修明加油点时，与同向在路右边张宗保驾驶的电动三轮车发生刮擦，右前轮碾压了从电动三轮车摔落的乘车人李纪云右下肢，致李纪云受伤，车辆部分损坏。该起事故经安徽省无为县公安局交通警察大队认定刘金平负本起事故的全部责任，张宗保、李纪云不负事故责任。冀B759**号车辆在天安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司投保了交强险和5万元商业三者险（未构买不计免赔），均在保险期限内。后因双方协商无果，原告诉至本院，请求判令三被告赔偿其医疗费4656元，住院伙食补助费870元，残疾器具配置费315000元，残疾器具维修费72800元，误工费18000元，护理费11970元，营养费2700元，残疾赔偿金296296元（26936元10年＋2693610年1%），精神抚慰金40000元，鉴定费1600元，交通费3000元，被扶养人生活费21542.5元（5年17234÷250%），共计人民币788434.5元。
刘金平辩称，对事故发生事实及责任划分无异议，我和刘保平签订了雇佣合同，是车主刘保平雇佣的驾驶员，故原告的各项损失应由雇主刘保平承担责任。
刘保平辩称，对事故发生事实及责任划分无异议，我已赔偿医药费109239.2元，原告的诉请首先应由保险公司在交强险和商业三者险进行赔偿，部分诉请过高，待举证质证时一并发表意见。
经审理查明：原告诉称的交通事故事实、责任认定和投保情况与本院查明事实一致。事故发生后，原告在中国人民解放军第一零五医院住院治疗29天，用去医疗费113804.2元，其中李纪云支付4565元，刘保平垫付医疗费109239.2元。原告委托安徽广济司法鉴定所进行鉴定，2016年3月9日出具鉴定意见载明1、李纪云因交通事故致右小腿中下1／3以远缺失，属踝关节以上缺失，伤残等级评定为六级；右侧第5、6肋骨骨折，左侧第4、5后肋骨骨折，伤残等级评定为十级。2、自受伤之日起酌情给予其休息期180日，护理期90日、营养期90日。李纪云为此支付鉴定费1500元。2016年11月23日恩德莱假肢矫形器有限公司出具关于李纪云右小腿截肢配置残疾辅助器具（假肢）装配意见：适合安装国内普通适用型假肢BKEDL1898-N碳纤双掌储能脚35000元，使用年限三年，假肢维修费每年为假肢价格的8%等，同日原告安装了假肢并支付假肢费35000元。被告对已经安装的假肢费用35000元不持异议，但对继续以35000元计算假肢费用持有异议，并向本院申请鉴定，本院委托安徽华安假肢矫形器司法鉴定所对李纪云残疾辅助器具配置及相关费用进行鉴定，其鉴定意见：1、李纪云安装国产普通适用型骨骼式钛合金碳纤储能脚小腿假肢一具，需18000元。2、假肢的使用年限为三年，假肢每个使用周期的维修费用为假肢价格的16%。3、初、再次装配假肢及功能训经营活动和时间分别为了10天、7天左右。4、赔偿安装年限，由人民法院根据相关的法规确定。一般从定残之月起，到安徽省人口预期寿命（75岁）止。
另查明，李纪云虽系农村居民，但其耕地全部被征用，全家以打工为主要生活来源。李纪云的父亲李运道1935年4月30日出生，现年82岁，李运道生育两女即长女李纪云，次女李经梅。肇事车辆冀B759**号重型自卸货车系刘保平所有，2015年4月3日刘保平与刘金平签订一份雇佣合同，约定内容主要有：刘保平雇佣刘金平为车辆驾驶员，刘保平车辆发生意外，刘金平不承担责任（故意除外）等。
再查明，本案在审理过程中，李纪云与天安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司先行达成调解协议，本院作出（2016）皖0225民初74号民事调解书，该保险公司在交强险和三者险保险限额内一次性赔偿李纪云1600**元（已支付）。
以上事实，有身份证、户口本、驾驶证、行驶证、证明、征地协议书、雇佣合同、病历、出院记录、医药费发票、责任认定书、残疾辅助器具配置意见书和发票、鉴定意见书及发票和交通费发票等相关书证及当事人陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。责任认定书认定被告刘金平负本起事故的全部责任，李纪云不负事故责任。对此事故责任认定双方不持异议，本院予以确认。原告因此次交通事故身体受到伤害，有权要求致害人刘金平进行赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险和商业三者险责任限额范围内予以赔偿。现保险公司已依照法律的规定先行承担160000元赔偿责任。赔偿不足部分，由被告刘金平承担此事故全部责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告刘金平驾驶车辆系履行职务行为，作为雇主，被告刘保平应对雇员的侵权行为承担相应的民事赔偿责任。刘金平在此次交通事故中的行为属重大过失，应认定为重大过错，其应与雇主承担连带赔偿责任。虽然双方签订的雇佣合同中约定除故意外，发生交通事故，刘金平不承担责任，此约定不能对抗善意第三人，故此辩解理由不能成立，本院不予支持。关于误工费赔偿标准，因李纪云夫妻耕地被全部征用，并以打工为主要生活来源，此事实有二份《征地协议书》及巢湖市银屏箕山村民委员会出具的《证明》等证据予以佐证，本院应予采信，故原告主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金，本院予以支持。关于残疾器具配置费,2015年11月23日原告根据恩德莱假肢矫形有限公司装配建议实际按装了假肢，支付假肢费35000元，且刘保平庭审中对首次假肢费用35000元予以认可，本院应予支持，此后配置费应根据安徽华安假肢矫形器司法鉴定所鉴定意见按18000元计算，每三年维修费用为假肢价格的16%，从实际安装之日至原告75周岁24年间需要更换8次，即假肢安装费161000元（首次35000元＋18000元7次），假肢维修费28560元（35000元8%3＋18000元16%7次）。故原告的残疾器具安装费和维修费应为189560元（161000元＋28560元）。
原告李纪云的损失范围和数额为：原告诉请的医疗费4565元系购人血白蛋白，两被告同意支付，且庭审中刘保平对已垫付的医疗费109239.2元中5435元主张在本案中一并处理并在交强险医疗费限额10000元（4565元＋5435元）中支付，本院予以支持；护理费10278元（114.2元／天90天）按上一年度当地服务业平均收入标准114.2元／日计算；误工费16200元（90元／天180天）原告未提供劳动合同及工资表等，本院酌定90元／天；营养费2700元（30元／天90天）；住院伙食补助费870元；残疾赔偿金274747.2元（26936元／年20年51%），原告虽系农村家庭户口，但原告提交的证据已能证明其土地被当地政府征用，可以按照城镇居民标准计算该项费用；被扶养人生活费应为（5年17234÷251%），但其只主张（5年17234÷250%）即21542.5元，本院予以支持；原告诉求精神抚慰金4万元。原告在此事故中的身体损失达一个六级，一个十级伤残，该事故给原告带来较大的精神伤害，故原告主张该费用有事实和法律依据，但略高，本院酌情支持35000元；交通费酌定2000元；鉴定费1500元，鉴定与本次交通事故具有关联性，属因事故导致的必然损失，本院对该费用予以支持；残疾器具安装和维修费189560元，以上合计564397.7元。天安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司已在交强险限额内赔偿120000元，在商业三者险限额内赔偿40000元，合计160000元，加之刘保平垫付医药费5435元，共计165435元应在上述赔偿款中予以扣除。原告实际获得赔偿款398962.7元。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十六条之规定，判决如下：
一、刘保平于本判决生效之日起十日内赔偿李纪云医疗告等各项损失398962.7元；
二、刘金平对上述赔偿款承担连带赔偿责任；
三、驳回李纪云其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7200元，减半收取3600元，由被告刘保平、刘金平共同负担。
（上述款项可汇入中国邮政储蓄银行股份有限公司无为县支行，账号：100502498300019999，开户名称：无为县人民法院）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉到安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 何义萍
二〇一六年七月二十九日
书记员 刘佳玲
附：本判决引用的法律和司法解释原文
1、中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
2、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
第二十六条残疾器具按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期的赔偿期限参照配制机构的意见确定。
3、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。