云南省保山市隆阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云0502民初1106号
原告王朝培，男，住隆阳区。
委托诉讼代理人杨明昌，保山市隆阳区龙泉法律服务所法律服务工作者，代理权限为特别授权。
被告陈国朋，男，住隆阳区。
原告王朝培与被告陈国朋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王朝培及其委托诉讼代理人杨明昌、被告陈国朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王朝培向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付给原告雇主责任款共计139869.89元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告到被告承包位于XX地栽树，工钱支付200元/天，2017年6月24日中午15:00时左右，原告从工地到工地住处吃中午饭被一辆不明身份的车辆撞倒昏迷，现该车无法找到，经被告拨打保山市人民医院120，当日送往该医院治疗，2017年7月25日出院，住院31天，医疗费51054.29元；出院后于2018年1月2日检查支付费用155.20元。被告至今分文未付，也从未慰问原告伤情及身体恢复情况，经原告出院在家康复治疗现生活基本能自理。2018年1月3日原告委托云南永鼎司法鉴定中心对伤情进行鉴定。原告损失费用为：1、医疗费51209.49元；2、鉴定费2650元；3、营养费416.40元；4、伤残9020×20年×0.11=19844元；5、误工费300天×100元/天=30000元；6、护理费105天×100元/天=10500元；7、营养费105天×50元/天=5250元；8、后期治疗费20000元。1
--8项合计139869.89元。住院期间被告支付原告工资2000元（200元/天）。原被告已形成事实上的雇佣关系，现诉至法院，请依法支持其诉讼请求。
被告陈国朋辩称，1、2017年6月16日开始到xx地植树，同年6月24日去工棚吃午饭途中原告被车撞倒到医院治疗是事实，原告做了9天活付了工钱2000元。2、原告诉称被一辆不明身份车辆撞倒不是事实，驾驶员是瓦渡乡人，小名叫阿花，因有残疾，生活困难�不出钱，没有驾驶证，车辆没有行驶证，当时在电话中将驾驶员情况告知原告儿子后，告知先不报警，先送原告到医院救治再商量；后到医院他家选择不报案，由驾驶员借钱交押金和部分医疗费。3、期间，被告拿给原告之子李X现金5000元，手机转账借给原告之女王金双5000元，合计10000元系借款。4、我不是直接侵权人，应起诉驾驶员，驾驶员没钱不是不起诉的理由，我能做的已仁至义尽，住院期间探望过2次，回来后又探望过1次，并非原告诉状所写没有慰问过。5、原告诉状没有实事求是陈述，有些没有实凭实据，说不明车辆和被告不承担责任不是事实，驾驶员已负责医疗费，不够部分还打给原告借条，被告也已经借支给原告子女10000元。6、接到诉状后，被告找村委会请他们出面与原告沟通，撤诉协商解决，除了已拿的10000元外，愿意再补助原告10000元，但原告不同意�要求再拿30000元。现既然上了法庭,原告家与被告借支的10000元应归还，200元/天工资，多付的200元应归还，其他不愿意承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的《云南省医疗住院收费票据》1张、《云南省医疗门诊收费票据》10张、《住院病历》24页、《保山市人民医院伤情证明》、《保山市人民医院出院证暨诊断证明》。经质证，被告认为真实。能证实原告因“车祸伤致头面部疼痛流血3小时余”到保山市人民医院住院治疗的经过、产生的医疗门诊费用及医院对伤情的诊断证明等事实，对以上双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告提交的保山市人民医院营养费《发票》2张、《司法鉴定意见书》3本、鉴定费《发票》1张、材料费《收据》1张。证实经云南永鼎司法鉴定中心司法鉴定。原告张口受限伤残等级评定为十级伤残、左肩关节功能丧失伤残等级评定为十级伤残，后期治疗费约需20000元，评定误工期300日、护理期105日、营养期105日，支付鉴定费2600元、材料费50元，住院期间支付医院营养费416.40元。虽然经质证被告认为司法鉴定意见书及鉴定费、材料费与其无关，住院是否支付营养费不清楚。本院认为《司法鉴定意见书》系司法鉴定部门作出，鉴定费《发票》系正规发票和为鉴定支出，营养费系保山市人民医院收取，系正规发票，予以采信。材料费《收据》非正规发票，不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
2017年6月16日被告雇请原告到XX地植树，同年6月24日在到工棚吃午饭途中原告被小名叫“阿花”的瓦渡乡人驾驶的一辆无牌无照车辆撞倒昏迷，于当天因“车祸伤致头面部疼痛流血3小时余”送至保山市人民医院住院，2017年7月25日出院，住院31天，住院医疗费48814.53元，门诊费2394.96元（其中155.20元系出院后于2018年1月2日检查支付费用）。医院对伤情诊断为……。原告的医疗费用全部由驾驶员“阿花”承担，已支付30000多元，剩余20000多元打给原告家欠条。事故发生后被告曾拿给原告之子李X现金5000元，手机转账给原告之女王金双5000元，合计10000元；原告与被告做工9天，工资200元/天,被告支付2000元。2018年2月5日云南永鼎司法鉴定中心对原告的损伤进行司法鉴定，原告张口受限伤残等级评定为十级伤残、左肩关节功能丧失伤残等级评定为伤残，后期治疗费约需20000元，评定误工期300日、护理期105日、营养期105日，支付鉴定费2600元，原告住院期间支付医院营养费416.40元。原被告在庭审中均陈述不清楚驾驶员的身份情况及家庭住址。
本院认为，被告雇请原告为其工作，二者之间形成劳务关系。2017年6月24日，被告在工作期间因交通事故受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，原告有权向被告主张赔偿权利，被告应根据过错承担相应的责任。被告系接�劳务一方，在事故发生后未坚持选择报案，导致肇事车辆及驾驶员身份信息无法核实及交通事故过错责任无法查明，存在一定过错，应承担一定的赔偿责任；原告存在避重就轻隐瞒驾驶员身份情况，除知驾驶员已承担原告全部医疗费用外，其余费用双方是否达成赔偿协议及对交通事故过错程度无法查明的过错。造成本案纠纷的产生，原被告均有责任。
虽经评定，误工期为300日、护理期为105日，但结合原告的伤残等级，本院认为误工期、护理期评定过高，应予以酌减，确认误工期为226日（计算至定残前一日），护理期为60日。原告主张的营养费5250元，没有医疗机构出具需增加必要营养的建议，结合原告伤残程度，不予支持。原告主张的伤残赔偿金19844元的计算在法律规定范围内，予以支持。原告的经济损失为：1、医疗费用51209.49元�2、鉴定费2600元；3、营养费416.40元；4、伤残赔偿金19844元；5、误工费22600元（226日×100元）；6、护理费6000元（60日×100元）；7、后续治疗费20000元。合计122669.89元，本院予以确认。因医疗费用51209.49元驾驶员已承担，故剩余71460.40元，由被告承担50%赔偿责任，即35730.20元，应扣除被告已支付的10000元。
原告基于交通事故向肇事方主张侵权责任与基于和被告之间的劳务关系向被告主张雇主责任系两个不同的法律关系，原告具有选择权，其选择向雇主主张权利，符合法律规定，并无不当，故对被告提出其不是直接侵权人，应起诉驾驶员的辩解理由不成立，不予采纳。被告提出只应支付原告工资1800元，实际支付2000元，多支付的200元应予返还的辩解，因原告也认可工资200元/天，予以采纳，故200元应在被告赔偿款中扣减。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、由被告陈国朋于判决生效之日起二十日内赔偿原告王朝培各项费用35730.20元，扣减被告陈国朋已支付的10200元，还应支付25530.20元。
二、驳回原告王朝培的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3098元，减半收取计1549元，由原告王朝培负担1154元，被告陈国朋负担395元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省保山市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 普艳芬
二〇一八年五月九日
书记员 杨晓蔓