广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初314号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人陈本忠，男性，1971年11月18日出生，汉族，小学，户籍所在地及现住址广东省陆丰市东海镇，2002年8月21日因盗窃罪被陆丰市人民法院判处有期徒刑二年，2004年3月18日刑满释放，2009年2月25日因盗窃罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年八个月，2010年5月18日刑满释放。因本案于2018年1月12日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年2月12日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
被告人陈本忠涉嫌犯贩卖毒品罪一案，由陆丰市人民检察院于2018年6月13日以陆检公刑诉（2018）266号起诉书，向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人陈本忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人陈本忠吸毒成瘾，为牟取非法�益，2018年1月9日起，通过短信、电话与同案人王某鹏（在逃）密谋贩卖毒品冰毒事宜，经商议，被告人陈本忠以每公斤毒品冰毒9.5万元人民币的价格贩卖给王某鹏500克毒品冰毒。2018年1月12日凌晨，陆丰市公安局在陆丰市东海镇宜尚酒店312房抓获被告人陈本忠、李某某（行政拘留），现场在312房及被告人陈本忠驾驶的车牌号为粤Ｎ×××××的轿车上查获疑似毒品结晶状物净重共计11.11克，疑似毒品粉块状物净重0.15克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，现场查获疑似毒品结晶状物检出甲基苯丙胺成分，疑似毒品粉块状物检出海洛因成分。
公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人陈本忠无视国家法律，竟贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请�院依法判处。
被告人陈本忠对指控的犯罪事实没意见，我是准备骗广西人的钱，缴获的毒品是我自己吸食的。
经审理查明：被告人陈本忠于2018年1月9日起，通过短信、电话与同案人王某鹏（另案处理）密谋贩卖甲基苯丙胺（冰毒）事宜，经商议，被告人陈本忠准备以人民币5万元的价格贩卖给王某鹏500克甲基苯丙胺。
被告人陈本忠为吸食毒品，向他人购买了甲基苯丙胺后随身携带，2018年1月12日凌晨，陆丰市公安局在陆丰市东海镇宜尚酒店312房抓获被告人陈本忠，现场在312房及被告人陈本忠驾驶的车牌号为粤Ｎ×××××的轿车上查获甲基苯丙胺8小袋，净重共计11.11克，海洛因1小袋，净重0.15克。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证、物证
1.陆丰市公安局《受案登记表》、《立案决定书》证实，公安�关决定对陈本忠贩卖毒品案立案侦查。
2.陆丰市公安局《抓获经过》证实，2018年1月12日凌晨0时45分许，陆丰市公安局禁毒大队在东海镇宜尚酒店312房抓获陈本忠、李某某，现场查获疑似毒品结晶状物，并查扣嫌疑人陈本忠驾驶悬挂粤Ｎ×××××车牌丰田轿车一辆，并在其车上发现疑似毒品结晶状物。
3.陆丰市公安局《户籍证明》证实，被告人陈本忠的出生日期为1971年11月18日，曾因两次犯盗窃罪两次被判刑，因为吸毒两次被处行政拘留等基本情况。
4.陆丰市公安局《现场检测报告书》2份证实，2018年1月12日陈本忠、李某某的尿液检测样本经现场检测，陈本忠的检测结果呈甲基安非他明“阳性”，李某某的检测结果呈甲基安非他明“阴性”。
5.手机号码152××××0794及131××××3768（此两手机号码为陈本忠使用）、手机号码153××××1982（王某鹏）、139××××0680（陈某平）、17873934820（李某某）的通话记录清单。其中陈本忠使用的手机号码152××××0794与王某鹏手机号码153××××1982于2018年1月5日、6日、10日有多次通话记录。
6.广东省陆丰市人民法院《刑事判决书》、广东省深圳市宝安区人民法院《刑事判决书》证实，2002年8月21日被告人陈本忠因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元，2004年3月18日刑满释放；2009年2月25日被告人陈本忠因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币1000元，2010年5月18日刑满释放。
7.陆丰市公安局《说明》因陈本忠提供的涉案人员陈某锡，经查询公安人口信息没有查询到陈某锡的人员信息，所以无法对陈某锡进行查证。
因无法找到陈某2平、王某鹏、邱某1，现无法对三人进行查证。
8.陈本忠、陈某平、李某�、王某鹏等人的财产查询情况及银行账户流水。
9.陆丰市公安局《行政处罚决定书》证实，公安机关决定对李某某处行政拘留十五日。
10.陆丰市公安局《机动车委托刑侦检验通知书》，粤Ｎ×××××的银灰色丰田小汽车车主为陈本忠。
（二）鉴定结论
汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字[2018]01014号《检验报告》证实，2018年1月12日凌晨在陆丰市东海镇龙潭村路口宜尚酒店312号房查获的6小袋毒品，在陈本忠的小汽车中查获的3小袋疑似毒品，经检验，用报纸包裹的疑似毒品粉状块状物1小袋检出海洛因成分，其余8小袋疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。
（三）现场勘验、检查笔录
1.陆丰市公安局《现场勘验笔录》、《提取痕迹物证登记表》《扣押清单》、现场图、现场照片证实，民警在2018年1月12�1时15分开始对现场进行勘验，现场位于陆丰市东海镇龙潭村路口宜尚酒店312号房，现场是原始现场，房门朝南，勘查人员在勘查中发现:在房间东侧的电视桌上发现用透明塑料袋盛装的疑似毒品一袋，里面共有用透明密封袋盛装的疑似毒品结晶状物五小袋，用报纸包裹的疑似毒品粉状块状物一小包，同时在该桌子上发现打火机一个、锡纸一盒；除此，勘查人员还在西侧床的左边床头柜的的烟灰缸内内提取烟蒂10枚，依法对查获的物品进行提取扣押，详见《扣押清单》。
2.陆丰市公安局《称重笔录》、《毒品取样笔录》、相关照片证实，对陆丰市东海镇龙潭村路口宜尚酒店312号房查获的毒品进行称重，用报纸包裹的疑似毒品粉状块状物一小包净重0.15克，经试剂检测，结果呈吗啡阳性；用透明密封袋盛装的毒品结晶状物五小袋净重分别为1.01克、0.79克、1.00克、2.04克、2.20克，经试剂检测，结果均呈甲基安非他明阳性。
3.陆丰市公安局《现场勘验笔录》、《提取痕迹物证登记表》《扣押清单》、现场图、现场照片证实，民警在2018年1月12日1时15分开始对现场进行勘验，现场是变动现场，勘査对象是一车辆悬挂粤Ｎ×××××的银灰色丰田小汽车，车辆停放地点是陆丰市东海镇龙潭村宜尚酒店门口，车头朝北，因当时的时间及地理环境的原因，故将该车辆先开回陆丰市公安局再进行勘查，2018年01月12日凌晨3时许，陆丰市公安局禁毒大队对悬挂NBS808的车辆进行勘查，经查:在车辆中控台储物盒内发现一个红双喜牌香烟一盒，打开烟盒，内有用透明塑料封口袋盛装的疑似毒品一袋（扣押编号1）；在车辆驾驶位左下方的储物盒发现用透明塑料封口袋盛装的疑似毒品一袋（扣押编号2）；于车辆副驾驶位坐奇上挂着一件黑色外套，在黑色外套的外左上方口袋内发现用透明塑料封口袋盛装的疑似毒品一袋（扣押编号3），依法对查获的物品进行提取扣押，详见《扣押清单》。
4.陆丰市公安局《称重笔录》、《毒品取样笔录》、相关照片证实，对粤Ｎ×××××的银灰色丰田小汽车查获的毒品进行称重，在车辆中控台储物盒内红双喜牌香烟用透明塑料封口袋盛装的疑似毒品一袋净重2.07克；在车辆驾驶位左下方的储物盒用透明塑料封口袋盛装的疑似毒品一袋净重分别为0.63克；车辆副驾驶位黑色外套的外左上方口袋内发现用透明塑料封口袋盛装的疑似毒品一袋净重1.37克。经试剂检测，结果3袋疑似毒品呈甲基安非他明阳性。
5.陆丰市公安局《搜查笔录》、《扣押清单》、《发还清单》证实，2018年1月12日1时15分在陆丰市东海镇龙潭村路口宜尚酒店312号房对李某某的人身及随身物品进行�查，查获现金、项链、身份证、手机等物品，公安机关已经将上述物品发还李某某。
6.陆丰市公安局《搜查笔录》、《扣押清单》证实，2018年1月12日凌晨1时许，公安机关依法对被告人的人身进行搜查，查获现金1100元，手机两部，手表1只。
（四）证人证言
证人李某某的证言：我是当天下午大约16时在惠州坐“滴滴”车到陆丰市城北客运站，因为他（成哥）和我是多年的朋友了，我就是过来看看他，大概18时到了我就打电话给他，他过去接我，他就带我在路边喝了碗粥，然后载我到宜尚酒店，用我的身份证登记了312房，房费是他给的，当时开房的押金单也是由他保管的，他跟我上了房间后，在房里聊了一会，就说点家常，具体讲什么我也忘了，抽完根烟他就离开房间，到了凌晨他就打电话给我，说带点宵夜来酒店给我吃，我说好，他到�我房间后，我们就在酒店房间的桌子旁坐下，我在在靠窗位置，他坐我对面，他递了碗粥给我，我接了就低头在那里吃粥，没一会公安机关就开门进来把我们控制了。成哥有吸毒，成哥在电话里，我曾在电话里叫他不要吸毒。
李某某对相片进行指认，指出1号图片就是“成哥”带我去开房休息的宜尚酒店，2号图片是开的312房，3号照片是我们坐下吃宵夜的圆桌，我就坐在靠窗的凳子上，“成哥”坐在我对面，4号图片是公安机关缴获的东西，但我一开始根本没有看到那些东西，是公安机关进去后把我们控制后，公安查到我才知道的；5号图片是登记入住312房的账单跟押金单。“成哥”去房间，我就看到提了袋子上来，袋子放桌上后，递了粥跟饺子跟我，其他的东西我就不知道了。我们被控制后，公安机关查到有冰毒等可疑物品，我具体不清楚。
通�对混合相片进行辨认，李某某指出照片组中的7号男子就是“成哥”（陈本忠）。
（五）被告人供述与辩解
被告人陈本忠供述：我是于半个月前在陈某平家里认识广西人“平（友）”，听广西人“平（友）”说陈某平有两次卖假的冰毒给他，第一次的时间和卖了多少的假冰毒我不清楚；第二次广西仔跟我说在陈某平买冰毒时，陈某平又拿了假的冰毒给他，这次被陈某平骗了二、三十万元，后来陈某平退还了十几万给广西仔，就这一件事，陈某平也有跟我说过，他还说不敢再见广西人“平（友）”了，还叫我跟广西人“平（友”接着做，我想学着陈某平用假冰毒当做真冰毒来卖给他，后来广西人“平（友）”联系不到陈某平就联系了我，才有这一件广西人“平（友）”要向我购买冰毒，而我准备用假冰毒卖给他的事，我与他是通过打电话和手机信�联系的。
我银色华为手机号码131××××3768发给153××××1982的短信内容，这是我发给“平（友）”广西仔的短信，这个“平（友）”广西仔叫我帮他找半个（500克）冰毒，我说要去找一下，但我不确定半个冰毒别人肯不肯拆开，因为一般都是一个一个在卖的，跟他说买一个的话就是9万元，半个就要5万元；“平（友）”广西仔跟我说他没有那么多的钱，因为他是准备拿去东莞卖给其他人的，所以要先拿半个；其实我没有打算去拿真的冰毒卖给他的，我只是想找其它的东西弄成冰毒诈他的钱，之后我去红卫市场找找看有没有一些跟冰毒相似的东西，我在市场有看到有人在卖一块块的滑石粉跟冰糖，但是我并没有先买，只是先去市场看看，打算广西仔过来拿了再去买回来卖给广西仔。因为“平（友）”广西仔知道我平时有在吸食冰毒，他就问我有没有冰毒可以�了，我跟他说去找一下。我有问陈某平有没有假的冰毒，陈某平跟我说假的就有一个要二千多元，后来我没有买。
我向广西人“平（友）”说是要卖500克真毒品冰毒给他，其实我是准备卖500克假冰毒给他。到时广西人“平（友）”来了之后，我先用一点真冰毒让他试吸，再拿假冰毒卖给他，至于假冰毒我已经去东海镇鱼街妈那里看过，准备买一些冰糖或者滑石粉来卖给他，如果这冰糖和滑石粉不行，我也联系了邱某某向他咨询了假冰毒的价钱是500克假冰毒一千元人民币。
我跟陈某平住在同一条巷子里，是厝内叔孙关系。我通过银色华为手机号码131××××3768发给139××××0680的短信说“我还没有去他家里不知道情况是怎样，等下过去再问他要不要，那一半就拿给我是我要的”这条短信是我发给陈某平的，我是打算去邱某某家里问邱某某那一半要不�，如果邱某某不要的话，我自己要了，我要了是准备卖给广西仔的。短信里“那一半”是指准备卖给广西仔假冰毒，一半是指重量500克，“那一半”假的冰毒是陈某平的。是陈某平让我去问要不要的，如果邱某某要的话，陈某平就把一个（假冰毒）拆成两半，一半给邱某某，一半给我；后来那天因为下雨天比较冷我就没有去找邱某某了。
因为广西仔准备跟我买半个冰毒，我打算跟陈某平买假的冰毒卖给他。一个是我们的术语，是指一条的意思，即是1公斤。陈某平说一个二千多元，只能一个一个的卖，要买的话只能卖整个给我们自己去分。我不知道陈某平的假冰毒是从哪里来的。
我VIVO手机里，手机中通讯录存名为“平（友）”手机号码为153××××1982的就是广西仔的手机号码。我的号码为152××××0794的联系人情况和从我的号码为131××××3768的手�信息中拍照提取了我用手机信息与1538831982的手机信息联系情况，一共6页，第1张是从我的号码为152××××0794的手机手机联系人情况，第2页至第6页是我的号码为131933768的手机信息第2页是我跟陈某平的联系情况，第3页至第6页是我跟广西人“平（友）”的联系情况陈某平与我既有打电话、发手机信息联系，也有微信联系他的微信号为×××呢称“你真我比你还真，”，我备注他为“陈某平”，他在微信上就有跟我说他不想跟外省他们做了叫我接着跟他们做，有赚到钱再拿一点给他花。“平（友）广西仔王某鹏跟我要半个（500克）冰毒共9.5万元，他都没有跟我说什么时候要来陆丰，然后我就被你们给抓获了。
我的小汽车是2013年我前妻转户给我的，在宜尚酒店312房的毒品和粤Ｎ×××××的银灰色丰田小汽车上的毒品是我的，毒品我是约十天前向陈某锡购买的，以每克100元人民币向他购买的，我是买来自己吸食的。陈某锡与我年龄相仿，约47岁，身高约1.65米，圆脸短发，东海镇陈厝寨人。
李某某是湖南人，30多岁，我是几年前在QQ群里认识他的，他是在惠州卖酒的，他这次是过来陆丰看我的，顺便过来玩。“老尾”的名字我不清楚，他看起来30、40岁，是我朋友黄某某的弟弟。李某某他打电话给我说是过来坐探望我没有别的目的，他还在电话中问我是否还有吸毒并劝我不要再吸了，在东海镇龙潭宜尚酒店312房我拿了吸毒工具上去准备吸食毒品时他还劝我不要再吸了。李某某与广西人“平（友）”、陈某平他们都不认识。
邱某某，男，约38岁，身高约17米，长脸，家住东海镇龙潭宜尚酒店附近，吸毒人员，我与他是朋友关系，我经常去他家坐，他的手机号码189××××4167、157××××2846，昵称放纵不羁，我备注李洞宾。广西人“平（友），男，约39岁，身高约1.7米，头发不长不短，脸较短，说普通话。陈某平，男，约37岁，身高约1.67米，他曾经向我介绍说他在卖保险，叫我向他买保险，但我没有向他购买保险。
两组相片第一组的第1、2张是我登记给李某某居住的龙潭宜尚酒店和312房，第3、4张是房间内的情况，第二组的第1页是我的小汽车，第2页至第4页是我车内物品，但第2页的下面那张照片里的毒品是假的，我拿回来作为准备骗广西人“平（友）的样品，第3页上面那照片上的红色的东西是打火石。
陈本忠接过被辨认人照片列表，仔细地辨认后指出第（一）组第（9）号是邱某某（邱滨）；第（二）组第（7）号是陈某平；第（三）组第（7）号是李某某；第（四）组第（1）号是“老尾”；第（五）组第（1）号很像广西人“平（友）”（王某鹏），但广西人�平（友）”的原人比这照片上的人白，也没有这么多疤。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人为牟取非法利益，欲与他人进行毒品交易，数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，又为了吸食毒品，非法持有数量较大的毒品，其行为又构成非法持有毒品罪依法应予数罪并惩，公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪罪名成立，应予支持。被告人辩称其是准备贩卖假毒品给王某鹏，骗他的钱的辩解意见，经查，被告人供述准备贩卖假的毒品给王某鹏，但对假毒品的来源供述前后矛盾，时而供述向陈某平购买假毒品，时而供述准备到市场购买滑石粉或冰糖充装，综合分析被告人的供述及结合被告人与王某鹏、陈某平的短信，可以认定被告人是准备贩卖500克真的甲基苯丙胺给王某鹏的。据此�被告人的辩解意见与查明事实不符，不予采纳。对公诉机关在被告人身上和车上查获的毒品认定为贩卖毒品的数量的指控及被告人辩称查获的毒品为自己吸食的辩解意见，经查，在案证据无法证实被查获的毒品是被告人为了实施贩卖毒品给王某鹏而准备的，也无法证实被查获的毒品是被告人用于贩卖给他人的，但被告人从归案至开庭，均供述查获的毒品为自己向他人买来吸食的，证人李某某也证实其知道被告人有吸食毒品，《现场勘验笔录》证实在宜尚酒店312房查获打火机及锡纸，被告人的尿检报告等证据能形成证据链证实查获的毒品是被告人买来自己吸食的，但毒品的数量较大，应以非法持有毒品罪定罪。据此，被告人的辩解意见与查明的事实相符，应予查纳，公诉机关该点指控不予支持。鉴于被告人在贩卖毒品犯罪中，为犯罪准备条件，是犯罪预备，可以比照既遂犯减轻处罚，被告人归案后能如实交代自己的犯罪事实，依法给予从轻处罚。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第六十九条、第二十二条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈本忠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币3000元，总和刑期八年三个月，并处罚金人民币13000元，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币13000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月12日起至2026年1月11日止，罚金限于判决生效后一个月内一次性交清)。
二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱 珠
审 判 员 陈壮雄
审 判 员 张丽涛
二〇一八年八月二十三日
法官助理 蔡武团
书 记 员 谢朝阳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖�运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法�得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。