四川省乐山市市中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川1102刑初186号
公诉机关乐山市市中区人民检察院。
被告人郑天国，男，1981年10月28日出生于四川省井研县，汉族，本科文化，无业，住四川省井研县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2018年5月15日被乐山市公安局市中区分局刑事拘留，同年5月28日被依法逮捕。现羁押于乐山市看守所。
乐山市市中区人民检察院以乐市中检公诉刑诉〔2018〕188号起诉书指控被告人郑天国犯合同诈骗罪，于2018年7月3日向本院提起公诉,本院于同日立案。本案因被告人对指控的犯罪数额提出异议适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市市中区人民检察院指派检察员淡琰出庭支持公诉，被告人郑天国到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年6月的一天，被告人郑天国通过朋友认识了做工程的胡某。被告人郑天国向胡某虚构了眉山市甘某工业区内汽车工业园项目，并声称自己有这个项目的承建资格，胡某听后表达了想要做这个工程的意图。2017年6月15日，被告人郑天国带胡某到了甘眉工业区内阳光铝业旁的一处荒地，郑天国谎称这里就是汽车工业园项目所在地，二人看完项目所在地后便回到了乐山城区。当晚，被告人郑天国与胡某在乐山市市中区联运车站对面的一打印店内打印了两份《土石方协议》，双方签字捺印确认后各执一份。此后，胡某在乐山市市中区农业银行ATM机上取现2万元，并叫其朋友张某送了2万元过来，一并当作工程保证金交给了被告人郑天国。被告人郑天国当场出具了一张收取胡某工程保证金4万的收条给胡某。
2017年6月17日，被告人郑天国以汽车工业园项目需要办招待为由叫胡某给他转两万元钱，胡某便向被告人郑天国提供的其母亲杨某的中国工商银行卡内转账2万元。被告人郑天国收到胡某交给他的6万后全部挥霍一空。
针对上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录、视听资料等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人郑天国以非法占有为目的，在签订、履行合同中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项的规定，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。提请人民法院依法判处。
诉讼中，被告人郑天国对公诉机关指控的基本事实及罪名无异议，自愿认罪。辩称诈骗金额只有4万元，虽然签订协议当天他出具了一张收取胡某工程保证金4万元的收条给胡某，但当天胡某只给了他2万元的现金。2017年6月15日晚，他与胡某签订协议后，胡某便打电话叫其一个女性朋友过来，他们二人一起到乐山市市中区农业银行ATM机上取出现金2万元交给他，胡某称取款受限，剩下的2万元第二天转账给他，他便在收条上留了他母亲杨某的工商银行卡号用于转账。事后第二天，胡某向其母亲杨某银行卡里转账2万元，前后二笔共计4万元。他并未以汽车工业园项目需要办招待为由叫胡某给他转2万元。
经审理查明，2017年6月，被告人郑天国通过朋友介绍认识了做工程的胡某。被告人郑天国向胡某虚构了眉山市甘某工业区内汽车工业园项目，并声称自己有这个项目的承建资格，胡某听后表达了想要做这个工程的意图。2017年6月15日，被告人郑天国带胡某到了甘眉工业区内阳光铝业旁的一处荒地，郑天国谎称这里就是汽车工业园项目所在地，二人看完项目所在地后便回到了乐山城区。当晚，被告人郑天国与胡某在乐山市市中区联运车站对面的打印店内打印了两份《土石方协议》，协议中约定：签订合同后，胡某交纳4万元人民币给郑天国作为诚信保证金；进场时间为2017年7月25日，进场前10天，郑天国应向胡某提供地勘资料、工程图纸，如因郑天国原因造成胡某未在约定时间内进场施工，郑天国退还胡某诚信保证金4万元，并补偿2万元给胡某等事项，双方签字捺印确认后各执一份。之后，胡某打电话叫其朋友张某赶来，张某赶到后与胡某一起在乐山市市中区电信广场对面农业银行ATM机上从胡某银行卡取现2万元，当作工程保证金交给了被告人郑天国。被告人郑天国当场出具了一张收取胡某工程保证金4万的收条给胡某，同时提供其母亲杨某的中国工商银行账号给胡某用于转账支付。
2017年6月17日，胡某便向被告人郑天国提供的其母亲杨某的工商银行卡内转账2万元。被告人郑天国收到胡某交给他的4万元后全部用于个人日常消费。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证，控辩双方无争议的书证：报案材料、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、抓获经过、被告人郑天国的户籍信息，郑天国与胡某签订的《土石方协议》、郑天国向胡某出具的收到诚信保证金4万元的《收条》、胡某银行账户交易明细、汇款凭证、杨某银行账户交易明细、甘某工业园区管理委员会出具的《证明》；证人王某的证言；辨认笔录、甘某工业园区示意图、照片；讯问视频资料等证据予以证实；对争议部分的事实，有下列证据予以证实：
一、被害人胡某的陈述
证实2017年6月15日晚，他和郑天国签订《土石方协议》后，在电信广场一家农业银行提款机上从他农业银行卡内取了2万元现金，又打电话叫其朋友张某给他送了2万元过来，凑齐4万元交给了郑天国，郑天国当场就打了一张收到其4万元工程保证金的收条给他，并在收条上留了他母亲杨某的工商银行卡号用于以后的经济往来。2017年6月17日，郑天国打电话说项目上办招待需要用钱，叫再给他转账2万元，他便向杨某的银行卡里转了2万元。
二、证人证言
1、张某的两次证言
2018年3月13日的证言，证实她和胡某是比较好的朋友，她偶尔投资他做的工程。2017年7月初的晚上7点过，具体日期不记得了，胡某打电话说郑天国介绍了眉山甘某工业区的一个土石方工程还差2万元的保证金，让她取2万元现金作为投资。他们就到约好的电信广场对面的工商银行处，胡某和郑天国在一起，说是刚去眉山的工地看了现场，然后她就在ATM机上取了2万元的现金给郑天国，郑天国就写了一张收条给胡某，内容是收取保证金4万元，之前胡某先交了2万元给郑天国，所以就写了4万元的收条。
2018年7月12日的证言，证实2017年6月15日那天晚上7时许，她到乐山市市中区电信广场对面的农业银行ATM机处与胡某、郑天国见了面，与他们见面的原因是胡某与郑天国签订了一份土石方承包合同，胡某要交4万元工程保证金给郑天国，他当时只有2万元钱，叫她入股给他送2万元过去。她当时拿了2万元的现金过去和他们见了面，见面后胡某从农业银行的提款机里取了2万元出来，她当时就在他旁边，郑天国在ATM机大厅外等他们。然后胡某把他取出的2万元和她交给他的2万元一起当作工程保证金交给了郑天国，郑天国当着他们的面写了收到4万元的收条交给胡某，后来郑天国就离开了。郑天国不知道她拿钱给胡某，她是背着他交给胡某的。
2、丁某的证言
证实认识郑天国和胡某，知道胡某与郑天国签订了一份《土石方协议》的事情，征得他们同意帮他们调解过，胡某说他一共交了6万元的工程保证金给郑天国，有郑天国写的收条和转款凭证，但是郑天国说只收到了4万元。他当时也没有过多的问这个事情，当时胡某要求郑天国必须还钱，要不然就报警。后来郑天国还是没有付钱给胡某，他也就没有管这个事情了。
三、被告人的供述与辩解
郑天国在公安机关的七次供述均证实，2017年6月初他听说中国金融集团在眉山市甘某工业园区要投资一个汽车工业园项目，这个项目是否立项、何时开工他并不清楚，也没有取得这个项目的承建资格。当时因为其母亲生病、承包的工程需要钱维持，便产生了利用汽车工业园项目的土石方工程与他人签合同收取对方工程保证金的想法。后来通过王某介绍认识了做工程的胡某，他谎称这个项目他已经拿下，预计7月份就要开工，当时胡某表示想做这个土石方项目。2017年6月15日，他带胡某到了甘眉工业区内阳光铝业旁的一处荒地，谎称这里就是汽车工业园项目所在地，看完现场后二人便返回乐山城区。当晚，由他拟定协议内容，与胡某在乐山市市中区联运车站对面的打印店内打印了两份《土石方协议》，双方确认后签字捺印各执一份。之后，他们去了乐山电信广场对面的农业银行，胡某叫了他一个女性朋友过来，他们一起进去取了2万元现金当作工程保证金给了他，他在外面等他们，他不知道他们二人中谁取的钱，胡某说剩下的2万元第二天转给他，他便当场写了一张收到工程保证金4万元的收条给胡某，并在收条上写了其母亲杨某的中国工商银行卡号，叫胡某第二天把钱转到这张卡上。2017年6月17日，胡某向其母亲杨某的工商银行卡内转账2万元。两次从胡某那里共收取了4万元的工程保证金。
庭审中另供述丁某曾在他与胡某之间做过调解，知道他收到的工程保证金是4万元。
本案争议的焦点是被告人郑天国合同诈骗的数额是6万元还是4万元。结合本案证据评判如下：
1、本案书证不能充分证明被害人胡某支付了郑天国工程保证金6万元的事实。郑天国向胡某出具的4万元《收条》与双方签订的《土石方协议》约定的保证金相吻合，胡某银行账户的交易明细证实，2017年6月15日从农业银行ATM机上取款2万元、2017年6月17日向郑天国的母亲杨某银行账户汇款2万元，两笔合计4万元。
2、本案言词证据也不能得出被告人郑天国诈骗数额是6万元的唯一结论。公诉机关指控2017年6月15日胡某叫张某送了2万元过来一并交给郑天国的事实，提供了胡某的陈述和张某的证言予以证实，但二人对款项来源、支付过程的陈述不相吻合，且张某本人的两次证言对同一事实的陈述前后不一，未做出合理解释，也未提供资金来源的证据。相反，被告人郑天国在公安机关的多次供述及庭审中的供述都十分稳定，承认其诈骗胡某4万元的事实。对诈骗数额是6万元还是4万元，证人丁某的证言也证实在案发前被害人胡某和被告人郑天国就各说不一。另指控2017年6月17日郑天国以项目需要办招待为由叫胡某给他转两万元钱的事实，只有被害人胡某的陈述，没有其他证据予以证实。
综上，虽然被告人郑天国于2017年6月15日出具了一张收取胡某工程保证金4万的收条给胡某，但本案证据只能证实胡某当天只支付了现金2万元，剩下的2万元于同年6月17日向郑天国所提供的其母亲杨某的银行账户汇款支付，因此被告人郑天国合同诈骗的数额是4万元。故，对胡某和张某关于2017年6月15日胡某叫张某送了2万元过来一并交给郑天国这一事实的陈述和证言、胡某关于2017年6月17日郑天国以项目需要办招待为由叫他转两万元事实的陈述，因缺乏证据的客观性和关联性，本院不予采信；公诉机关对此事实的指控，因证据不足不予支持。
本院认为，被告人郑天国以非法占有为目的，虚构建设工程与对方签订合同，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成合同诈骗罪，应予惩处。公诉机关指控罪名成立，但其中有2万元的指控证据不足，只能认定诈骗数额为4万元。被告人郑天国到案后如实供述自己的罪行，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人郑天国对被害人胡某被诈骗的经济损失4万元应予以退赔。对被告人郑天国提出诈骗数额是4万元的辩解辩护意见，因与本案事实相符，予以采纳。根据被告人郑天国犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，可对其从轻处罚。为维护经济合同管理秩序和公私财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人郑天国犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月15日起至2018年11月14日止。）
（罚金在判决生效后十日内一次性缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人郑天国在本判决生效后三十日内，对被害人胡某被诈骗的经济损失人民币4万元予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 泳
审 判 员 宋 阳
人民陪审员 陈守仁
二〇一八年七月三十一日
书 记 员 王子豪
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。