贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔01民终2865号
上诉人（原审被告）遵义通达建设工程有限公司（以下简称通达公司），住所地贵州省遵义市红花岗区海尔大道万方商住楼A栋1号。
法定代表人雷开兵，该公司总经理。
委托代理人吴正彦，贵州贵达律师事务所律师，执业证号：15201200610866791。
被上诉人（原审原告）贵阳海天宇物资有限公司（以下简称海天宇公司），住所地贵州省贵阳市南明区蓑草路98号B-3-16。
法定代表人梅小涛，该公司董事长。
委托代理人李志刚，贵州正哲律师事务所律师，执业证号：15201199910916296。
原审被告贵州中海城投房地产开发有限公司（以下简称中海城投公司），住所地贵州省惠水县和平镇建设北路。
法定代表人付正强，该公司总经理。
委托代理人陈杨，该公司员工。
上诉人通达公司因与被上诉人海天宇公司、原审被告中海城投公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民商初字第278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月8日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原判查明，2013年10月11日，海天宇公司（丙方）与中海城投公司（甲方）、通达公司惠水县好花红文化广场项目部（乙方、以下简称好花红项目部）签订《钢材购销合同》，约定：今甲方（系本项目开发商）、乙方（系本项目部承建单位）、丙方（系本项目钢材供应商），根据《中华人民共和国合同法》，经叁方友好协商，本着平等互利、协商一致的原则，签订本合同。工程名称：贵州省惠水县好花红广场，工程量（估计）：1800吨。货物名称HPB235规格型号Φ6.5-Φ12，货物名称HRB335、HRB400，规格型号Φ12-Φ14，货物名称HRB335，HRB400，规格型号Φ14-Φ32，数量合计1800，钢材价格以订货当日“我的钢铁”网上水钢贵阳钢材现货价为基准。从提货当日起，按每天每吨加价5元结算货款，如乙方在15日之内支付钢材款，不收取每吨每天加价5元的货款。付款方式：丙方为乙方铺垫1000吨钢材货款，此款在2013年12月30日之前乙方需向丙方支付50%货款，剩余50%货款乙方需在2014年4月1日之前全部付清，否则视为乙方违约。铺垫1000吨钢材完成后，乙方向丙方购买钢材需现款采购（即7日之内付清），否则视为乙方违约。乙方指定现场收货人谭平或黎飞负责收货，并在丙方送货单上盖章签收。此签收单即为双方结算货款的依据。甲方负有保证丙方权益的责任，甲、乙、丙叁方均同意，在乙方未能按本合同支付丙方钢材款时，甲方在应付乙方工程款中代为乙方支付给丙方，该款在甲、乙双方工程款中抵扣。乙方在未全部付清丙方钢材款之前，乙方不得与其他钢材供货单位或个人发生购销关系，否则，乙方应当在七天之内无条件将所欠供方钢材款全部支付给丙方。如未能付清，视为乙方违约，乙方赔偿50万元违约金支付给丙方。在乙方和甲方都未能支付货款给丙方的情况下，丙方可向贵阳市南明区法院对乙方和甲方同时提起诉讼。中海城投公司法定代表人付正强在合同尾部甲方处签字并加盖中海城投公司公章，乙方处有“王建”签字并捺印。合同签订后，海天宇公司按照合同约定向好花红项目部供应了钢材1966.853吨，价值7685423.61元，产生吊运费158147.68元。截止2014年7月8日，好花红项目部向海天宇公司支付了6054874元。2015年7月8日，海天宇公司（甲方）与好花红项目部（乙方）签订《决算协议》，约定：1、乙方确认至2015年6月10日共欠甲方钢材款及加价部分货款合计肆佰叁拾捌万捌仟玖佰贰拾柒元壹角柒分（小写：4388927.17）元。2、乙方同意在2015年7月15日前，支付完欠甲方的所有款项。3、乙方未能按上述约定支付甲方款项，则按千分之1.5每日向甲方支付违约金。乙方有“王建”签字并加盖“遵义通达建设工程有限公司惠水县好花红文化广场项目部非合同专用章”。后通达公司未按期付款，海天宇公司遂诉至法院，请求：一、通达公司、中海城投公司连带向海天宇公司支付钢材款4388927.17元，并承担自2015年7月15日至付清时止的逾期付款违约金399392.36元（暂计算至2015年10月16日，每月按3%计）；二、诉讼费用由通达公司、中海城投公司承担。
庭审后，经传唤，王建到庭陈述：我和案外人谭万军、黎飞三个人合伙，与通达公司签订了《内部承包协议》挂靠通达公司，实际施工通达公司惠水县好花红项目，我是项目部的负责人。是我持《授权书》代表好花红项目部与海天宇公司、中海城投公司一起签订的《钢材购销合同》，《决算协议》也是我代表项目部与海天宇公司签订的，上面加盖的“遵义通达建设工程有限公司惠水县好花红文化广场项目部非合同专用章”也是我盖的，海天宇公司提交的《供货单》上签收的谭平是项目的材料员，邓国治是项目的施工员，黎飞是合伙人之一，他主管材料。我是代表项目部签订的《决算协议》，应由项目部承担，不应由我个人承担。且该《决算协议》是没有经过核算的，我对金额也有异议。《基建施工预决（结）算审计验证定案表》也是我签字的，我代表好花红项目部与甲方中海城投公司结算的时候签字的，上面有我和另一个合伙人黎飞的签字，签字后是黎飞将该表送到通达公司去加盖的公司公章。
通达公司认可其公司与王建签有《内部承包协议》，承建惠水县好花红广场项目，但该协议约定所有责任由王建承担。经原审法院释明，其未在原审法院限定时间内提交该《内部承包协议》。
原判认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，海天宇公司与好花红项目部、中海城投公司签订《钢材购销合同》，“王建”持加盖有“遵义通达建设工程有限公司惠水县好花红文化广场项目部非合同专用章”的《授权书》代表通达公司在《钢材购销合同》上签字，通达公司辩称其公司并未设立好花红项目部，亦未刻制项目部印章，王建仅为其公司钢材供应商，并非其公司员工，不能代表其公司对外签订合同和结算，但又认可其公司确实承建了惠水县好花红项目，且与王建签订有《内部承包协议》，由王建实际施工好花红项目，并提交加盖有“遵义通达建设工程有限公司惠水县好花红文化广场项目部非合同专用章”的结算单作为证据，其说法存在前后矛盾。且海天宇公司提交的《基建施工预决（结）算审计验证定案表》（以下简称《定案表》）上施工单位意见处有“王建”签字，并加盖通达公司公章，该《定案表》虽为复印件，但同在该《定案表》上签字盖章的中海城投公司认可该《定案表》系好花红项目的审计单位作出后要求建设单位和施工单位签字盖章的，对该《定案表》的真实性予以认可，应认定该复印件真实有效，通达公司在王建的签字上加盖公章，应视为是对王建代表其公司进行结算行为的认可，故对通达公司所持王建无权代表其公司好花红项目部签订合同和结算的抗辩理由，不予采信。因此，可以认定王建代表好花红项目部与海天宇公司、中海城投公司签订的《钢材购销合同》系当事人真实意思表示，内容合符法律规定，是合法有效的合同，对三方当事人均具有法律约束力。好花红项目部系通达公司设立的不具有独立法人资格的机构，其民事责任由通达公司承担。
合同签订后，海天宇公司按约定向好花红项目部供应了钢材，好花红项目部亦在《决算协议》上确认尚欠海天宇公司货款4388927.17元，通达公司提交的结算单发生在2014年8月6日，《决算协议》发生在2015年7月8日，应以发生时间在后的《决算协议》确定的金额为准，且好花红项目部于2015年9月9日出具的《情况说明》上亦再次确认尚欠海天宇公司的钢材款及加价部分合计为438.8927万元，故对通达公司所持《决算协议》上的金额未经核算，不能作为决算依据的说法，不予采信。通达公司应当按照《决算协议》确定的时间和金额及时足额付款。《决算协议》约定“2、乙方同意在2015年7月15日前，支付完欠甲方的所有款项。3、乙方未能按上述约定支付甲方款项，则按千分之1.5每日向甲方支付违约金”，通达公司未按约定时间支付款项，应承担每日千分之1.5的违约金，被告认为该违约金标准过高，请求法院予以调整，故酌情调整为通达公司自2015年7月16日起，以4388927.17元为基数，按照年利率24%标准支付违约金给海天宇公司。
《钢材购销合同》第四条付款方式约定“丙方（海天宇公司）为乙方（通达公司）铺垫1000吨钢材款”，第六条甲方责任约定“甲方（中海城投公司）负有保证丙方权益的责任，甲、乙、丙叁方均同意，在乙方未能按本合同支付丙方钢材款时，甲方在应付乙方工程款中代为乙方支付给丙方，该款在甲、乙双方工程款中抵扣”，故可以认定，为通达公司铺垫1000吨钢材款的是海天宇公司，并非中海城投公司，中海城投公司的合同义务为在通达公司未能支付时保证海天宇公司权益，代通达公司向海天宇公司支付钢材款，故对中海城投公司所持其公司仅承担代扣义务，且代扣范围为1000吨的说法，不予采信。中海城投公司应就通达公司未能支付的部分承担合同约定的保证责任，合同并未约定保证方式，中海城投公司应按照连带责任保证承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第二十六条“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任”的规定，《决算协议》发生在2015年7月8日，海天宇公司起诉是在2015年9月14日，尚在保证期间内，故对海天宇公司主张中海城投公司承担连带付款责任的诉请，予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决：一、遵义通达建设工程有限公司在本判决生效后十日内支付贵阳海天宇物资有限公司人民币4388927.17元；二、遵义通达建设工程有限公司于上项同时支付贵阳海天宇物资有限公司违约金（以4388927.17元为基数，自2015年7月16日起，按照年利率24%标准，支付至本判决履行期限届满时止）；三、贵州中海城投房地产开发有限公司对遵义通达建设工程有限公司以上两项付款义务承担连带责任。案件受理费45106元，减半收取22553元，由遵义通达建设工程有限公司负担。
原审宣判后，通达公司不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判第一项、第二项，改判上诉人支付被上诉人钢材款本金为2639263.19元，吊运费53891.14元；二、依法判决驳回被上诉人对上诉人的其他诉讼请求；三、被上诉人承担本案的诉讼费用。其主要上诉理由为：一、上诉人已对《决算协议》提起诉讼，原判系以《决算协议》案的审理结果为依据，故本案应中止审理，原判未裁定中止审理属程序违法；二、上诉人提供的结算表证明王建尚欠被上诉人钢材款本金2639263.19元，吊运费53891.14元，原判认定为4388927.17元明显错误；三、根据《钢材购销合同》的约定，加价款仅适用于1000吨内的钢材供货，超出部分不属于加价款的约定范围；四、结算表已明确加价款系违约金，被上诉人在诉状中也明确为违约金，原判将违约金作为本金再次计算违约金明显错误。
被上诉人海天宇公司答辩称，本案不存在应中止诉讼的情形。上诉人欠被上诉人的款项应以上诉人与被上诉人最后签订决算协议作为依据进行认定。原判认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告中海城投公司答辩称，其并不清楚上诉人与被上诉人如何进行货款结算以及上诉人尚欠被上诉人多少款项。
二审经审理查明，中海城投公司（甲方）、好花红项目部（乙方）、海天宇公司（丙方）签订的《钢材购销合同》第二条货物名称、价款及运输约定：“2.3单价：钢材价格以订货当日【“我的钢铁”网上水钢贵阳钢材现货价】为基准。（如“我的钢铁”网上无价格货物，以市场价格为准）从提货当日起，按每天每吨加价5元结算货款（如乙方在15日之内支付钢材款，不收取每吨每天加价5元的货款）。”第四条付款方式约定：“4.1丙方为乙方铺垫1000吨钢材货款，（单价及结算货款方式照合同第二条，第2.3款执行）。此款在2013年12月30日之前乙方需向丙方支付50%货款，剩余50%货款乙方需在2014年4月1日之前全部付清，否则视为乙方违约。4.2铺垫1000吨钢材完成后，乙方向丙方购买钢材需现款采购，（即7日之内付清）否则视为乙方违约。”根据通达公司提供的2014年8月6日的结算表，截至2014年8月6日，好花红项目部尚欠海天宇公司663.64吨钢材未付款（具体为2013年12月11日3.253吨、12月12日59.933吨、12月13日58.416吨、12月19日59.105吨、12月21日55.841吨、12月25日56.541吨、12月27日51.97吨、12月31日55.815吨、2014年3月30日68.247吨、4月5日58.124吨、4月24日32.209吨、5月7日38.624吨、6月28日65.562吨），钢材货款合计2639263.19元，吊运费合计53891.2元，逾期付款违约金合计584175.78元。2015年9月9日，好花红项目部向海天宇公司出具《情况说明》，载明：“……我司无力支付贵公司钢材款及加价部分货款合计438.8927元（截止2015年6月10日）……”二审中，海天宇公司称经核算，结算至2015年6月10日，通达公司尚欠钢材货款2639263.27元，吊运费53891.2元，加价款1606181.38元，合计4299335.85元，2015年7月8日的《决算协议》确认通达公司尚欠的4388927.27元实际是结算至2015年7月7日，海天宇公司称现按《决算协议》载明的结算日期2015年6月10日计算，要求通达公司偿还钢材款4299335.85元，并承担以此金额按每月2%计算自2015年7月15日起至欠款付清时止的逾期付款违约金。另查，原审宣判后，通达公司向海天宇公司支付了涉案款项100万元。除此之外，二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，海天宇公司与好花红项目部、中海城投公司签订《钢材购销合同》，约定海天宇公司向好花红项目部供应钢材，好花红项目部按合同约定向海天宇公司支付货款，中海城投公司对未能支付的部分承担保证责任。合同签订后海天宇公司按合同约定向好花红项目部供应了钢材，好花红项目部亦支付了部分钢材款并出具结算表、《情况说明》等载明尚欠的钢材款及加价货款数额。现海天宇公司主张通达公司、中海城投公司支付涉案钢材欠款，好花红项目部系通达公司设立的不具有独立法人资格的机构，其民事责任应由通达公司承担，通达公司亦认可支付涉案欠款，仅对数额有争议。故涉案钢材欠款的支付责任应由通达公司、中海城投公司承担。
海天宇公司主张通达公司尚欠钢材货款2639263.27元，吊运费53891.2元，通达公司提供2014年8月6日有海天宇公司和好花红项目部盖章的结算表，主张通达公司尚欠海天宇公司钢材货款2639263.19元，吊运费53891.2元，两者金额基本相符，本院认定通达公司尚欠海天宇公司钢材货款2639263.19元，吊运费53891.2元。
关于如何计算通达公司逾期付款违约金的问题，中海城投公司（甲方）、好花红项目部（乙方）、海天宇公司（丙方）签订的《钢材购销合同》第二条货物名称、价款及运输约定：“2.3单价：钢材价格以订货当日【“我的钢铁”网上水钢贵阳钢材现货价】为基准。（如“我的钢铁”网上无价格货物，以市场价格为准）从提货当日起，按每天每吨加价5元结算货款（如乙方在15日之内支付钢材款，不收取每吨每天加价5元的货款）。”《钢材购销合同》虽然约定按每天每吨加价5元结算货款，实质是逾期付款的利息，性质上属违约金范畴。故根据双方合同约定，未付钢材款的逾期付款违约金应按5元每天每吨从提货当日起计算。关于通达公司提出根据《钢材购销合同》的约定，加价款仅适用于1000吨内的钢材供货，超出部分不属于加价款的约定范围的上诉理由，《钢材购销合同》第四条付款方式约定：“4.1丙方为乙方铺垫1000吨钢材货款，（单价及结算货款方式照合同第二条，第2.3款执行）。此款在2013年12月30日之前乙方需向丙方支付50%货款，剩余50%货款乙方需在2014年4月1日之前全部付清，否则视为乙方违约。4.2铺垫1000吨钢材完成后，乙方向丙方购买钢材需现款采购，（即7日之内付清）否则视为乙方违约。”该条系对钢材付款方式的约定，即1000吨内钢材由海天宇公司垫付货款，铺垫1000吨钢材完成后，好花红项目部购买钢材需现款采购，该条并未对现款采购钢材的价格作出特别约定，故对1000吨以外的钢材购买价格仍应适用《钢材购销合同》第二条第2.3款的约定。通达公司提出加价款仅适用于1000吨内的钢材供货的上诉理由无事实依据，本院不予采信。
根据《钢材购销合同》关于加价款的约定及2014年8月6日的结算表载明未付钢材款的各批钢材的数量，截至2014年8月6日，好花红项目部应付海天宇逾期付款违约金584175.78元【（3.253吨×238天＋59.933吨×237天＋58.416吨×236天＋59.105吨×230天＋55.841吨×228天＋56.541吨×224天＋51.97吨×222天＋55.815吨×218天＋68.247吨×129天＋58.124吨×123天＋32.209吨×104天＋38.624吨×91天＋65.562吨×39天）×5元／吨／天】，该金额与2014年8月6日的结算表载明的逾期付款违约金数额一致。截至2015年7月7日，好花红项目部应付海天宇逾期付款违约金1695772.78元【（3.253吨×573天＋59.933吨×572天＋58.416吨×571天＋59.105吨×565天＋55.841吨×563天＋56.541吨×559天＋51.97吨×557天＋55.815吨×553天＋68.247吨×464天＋58.124吨×458天＋32.209吨×439天＋38.624吨×426天＋65.562吨×374天）×5元／吨／天】，加上钢材货款及吊运费后的金额为：1695772.78元＋2639263.19元＋53891.2元=4388927元（计算至元），该金额与2015年7月8日的《决算协议》及2015年9月9日的《情况说明》载明未支付的钢材款及加价款数额一致。故2014年8月6日的结算表、2015年7月8日的《决算协议》及2015年9月9日的《情况说明》中载明尚欠钢材货款、吊运费及逾期付款违约金数额符合《钢材购销合同》的约定，好花红项目部亦在结算表、《决算协议》、《情况说明》盖章确认欠款金额，故本院对上述逾期付款违约金的数额予以认可。但《决算协议》及《情况说明》出具的时间在2014年8月6日的结算表之后，通达公司在2014年8月6日后也未再付款，故应以《决算协议》及《情况说明》载明的金额确认未付钢材货款、吊运费及逾期付款违约金数额，即钢材货款为2639263.19元，吊运费为53891.2元，逾期付款违约金为1695772.78元，合计4388927元（计算至元）。通达公司提出原判认定未付钢材货款、吊运费及逾期付款违约金为4388927.17元明显错误的上诉理由不能成立，本院不予采信。海天宇公司主张2015年7月8日的《决算协议》结算的金额实际是结算至2015年7月7日，其现按2015年6月10日计算逾期付款违约金1606181.38元，该计算金额符合《钢材购销合同》的约定，从其自愿。综上，通达公司尚欠海天宇公司钢材货款为2639263.19元，吊运费为53891.2元，逾期付款违约金1606181.38元，合计4299335.77元。通达公司于原审宣判后向海天宇支付涉案欠款100万元，双方对该100万元的性质并未约定，双方也无关于债务偿还顺序的相关约定，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，应认定该100万元系偿还逾期付款违约金，故通达公司尚欠海天宇公司钢材货款为2639263.19元，吊运费为53891.2元，逾期付款违约金606181.38元，合计3299335.77元。
关于海天宇公司要求通达公司承担自2015年7月15日期至付清款项时止的逾期付款违约金的请求，根据《钢材购销合同》的约定，1000吨以上的钢材需现款采购，根据好花红项目部在2015年7月8日出具《决算协议》，欠款应在2015年7月15日前全部付清，但通达公司并未按上述约定履行付款义务，根据《钢材购销合同》的约定，应继续计算加价货款至付清款项时止，根据《决算协议》的约定，应按每日千分之1.5支付违约金，通达公司认为违约金标准过高，请求法院予以调整，原审法院酌情按照年利率24%标准自2015年7月16日起计算违约金并无不当，本院予以维持。但原判将逾期付款加价款作为货款计算违约金属重复计算，应予纠正。通达公司提出加价款系违约金，原判将违约金作为本金再次计算违约金错误的上诉理由成立，本院予以采信。故通达公司应自2015年7月16日起以2693154.39元（2639263.19元＋53891.2元）为基数，按照年利率24%标准向海天宇公司支付违约金。
关于通达公司提出其已对《决算协议》提起诉讼，原判系以《决算协议》案的审理结果为依据，原判未裁定中止审理属程序违法的上诉理由，关于通达公司应向海天宇公司支付的逾期付款违约金数额系根据《钢材购销合同》的约定、2014年8月6日的结算表载明未付钢材款的各批钢材的数量计算得出，该金额与好花红项目部2015年9月9日出具的《情况说明》确认尚欠海天宇公司的钢材款及加价款数额一致，2015年7月16日起应付的违约金标准亦未按《决算协议》的记载计算，故《决算协议》是否被撤销并不影响本案的审理结果，通达公司认为原判未中止审理系程序违法的上诉理由不能成立，本院不予采信。
综上，通达公司的部分上诉理由成立，对其有理部分，本院予以支持。原判认定事实部分错误，本院予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民商初字第278号民事判决第三项；
二、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民商初字第278号民事判决第一项为：遵义通达建设工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付贵州海天宇物资有限公司3299335.77元；
三、变更贵州省贵阳市南明区人民法院（2015）南民商初字第278号民事判决第二项为：遵义通达建设工程有限公司于支付上述款项同时支付贵州海天宇物资有限公司违约金（以2693154.39元为基数，自2015年7月16日起，按照年利率24%标准，支付至本判决确定的履行期限届满时止）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费22553元、二审案件受理费23600元，共计46153元，由遵义通达建设工程有限公司负担42996元，贵州海天宇物资有限公司负担3157元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 霞
代理审判员 邓 艳
代理审判员 李婷婷
二〇一六年七月七日
书 记 员 陈 燕