湖南省醴陵市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）醴法刑初字第411号
公诉机关醴陵市人民检察院。
被告人荣正茂，绰号“茂伢及”、“茂宝”，男，1972年1月18日出生，湖南省醴陵市人，汉族，初中文化、无业，住湖南省醴陵市。因犯贩卖毒品罪于2010年1月28日被醴陵市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金六千元，2013年2月27日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年1月29日被醴陵市公安局刑事拘留。同年3月6日，醴陵市人民检察院决定不批准逮捕，次日由醴陵市公安局变更强制措施为监视居住；2015年5月6日，醴陵市人民检察院决定对被告人荣正茂批准逮捕，2015年10月20日，由醴陵市公安局对被告人荣正茂执行逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
醴陵市人民检察院以醴检刑诉（2015）417号起诉书指控被告人荣正茂犯贩卖毒品罪，于2015年11月27日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。醴陵市人民检察院指派代理检察员刘霞出庭支持公诉，被告人荣正茂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
醴陵市人民检察院指控，被告人荣正茂与李某某（已判决）系男女朋友关系，二人一起租住在本市大桥北路“戴永红”商店附近。为牟利，被告人荣正茂伙同李某某一起贩卖毒品，由李某某到他人处购进甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），再由李某某及被告人荣正茂分别贩卖给吸毒人员廖某、廖某某等人。
2015年1月28日凌晨，醴陵市公安局民警将被告人荣正茂及李某某抓获，当场从二人的出租屋内扣押三包净重10.9克的白色晶状体物质、两粒净重0.2克的红色圆形片剂及电子称等物品。经检验，上述被扣押物品均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
为证明上述事实，公诉机关向本院提交了刑事判决书、在逃人员信息登记表、常住人口信息、抓获经过、扣押决定书及扣押清单等书证，证人证言，被告人供述，物证检验报告，尿样检测报告，搜查笔录，辨认笔录，视听光盘等证据。公诉机关认为被告人荣正茂的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人荣正茂系累犯和毒品再犯。提请本院依法判处。
被告人荣正茂就指控的犯罪事实提出如下辩解意见，他不知道李某某在贩卖毒品，他没有与李某某共同贩卖毒品，被查获的甲基苯丙胺不应计入他个人贩卖的数量。对指控的其余犯罪事实无异议。
经审理查明，被告人荣正茂与李某某（已判决）系男女朋友关系，二人一起租住在本市大桥北路原“戴永红”商店附近，一起贩卖甲基苯丙胺。被告人荣正茂贩卖毒品的犯罪事实如下：
1、2014年12月中旬的一天下午，被告人荣正茂在本市广播局附近以150元的价格卖给廖某一包重约0.8克的甲基苯丙胺。
2、2015年1月上旬的一天，被告人荣正茂在本市四中附近以100元的价格卖给廖某一包重约0.6克的甲基苯丙胺。
2015年1月28日凌晨，醴陵市公安局民警在李某某及荣正茂的出租屋内将李某某及被告人荣正茂抓获，并当场在其出租屋内扣押三包净重合计10.9克的白色晶状体物质、两粒净重0.2克的红色圆形片剂及电子称等物品。经检验，白色晶状体物质检出甲基苯丙胺成分，红色圆形片剂检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。
2010年1月18日，被告人荣正茂因犯贩卖毒品罪，被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金六千元。2013年2月27日，因执行期满，被告人荣正茂被释放。
2015年7月31日，同案犯李某某因贩卖甲基苯丙胺给廖某某及在其和被告人荣正茂的出租屋内查获甲基苯丙胺的犯罪事实，被本院判处有期徒刑四年，并处罚金五千元。
另查明，据被告人李某某供述，涉案毒品是她从“阙嘴巴”、陈习林及“刚伢及”手中购买。
再查明，在2015年10月20日，被告人荣正茂被逮捕前，因本案所涉事由被羁押38天。
认定上述事实的证据如下：
证人廖某的证言，证明从被告人荣正茂处购买甲基苯丙胺的事实。
证人廖某某、瞿某某的证言，廖某某证明在李某某出租屋内，他多次伙同李某某、荣正茂一起吸食毒品，及他向李某某购买毒品的事实。他还证明，购买毒品时，被告人荣正茂也在场。
同案犯李某某的供述，证明与被告人荣正茂一同贩卖毒品的事实。
辨认笔录，证明被告人荣正茂辨认出与他一起贩卖毒品的李某某。
尿样检测报告书，证明经提取被告人荣正茂的新鲜尿液，采用胶金体分析法进行苯丙胺类毒品筛选试验，结果呈阳性反应。
扣押决定书及扣押清单、疑似毒品称量登记表、指认被被扣押物品的照片、物证检验报告及鉴定意见通知书，证明被告人荣正茂等人被抓获当日，被扣押毒品的数量、外观特征及成分等事实。
在逃人员信息登记表、抓获经过及刑事判决书、释放证明书，证明被告人荣正茂的主体身份、到案经过、前科情况及同案犯李某某被判刑的事实。
被告人荣正茂的供述及讯问被告人荣正茂的同步录音录像光盘一张，证明公安机关对被告人荣正茂进行讯问的事实。
上述事实，经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，被告人荣正茂违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品而伙同他人予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人荣正茂提出自己不知晓李某某贩卖毒品的事实，对被扣押的甲基苯丙胺不应承担责任，经查，被告人荣正茂伙同李某某贩卖毒品的事实有其在公安机关的供述、同案犯李某某的供述及证人廖某某的证言予以证明，被告人荣正茂对其当庭翻供不能作出合理说明，故对其辩解意见，本院不予采信。被告人荣正茂以贩养吸，被查获的毒品的数量应计入其贩卖的数量，故被告人荣正茂贩卖毒品的数量应认定为12.5克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金，但考虑被查获毒品尚未流入社会，未对社会造成更大危害，可酌情对被告人荣正茂从轻处罚。本案系共同犯罪，因据李某某供述及证人廖某某证明，李某某系毒品购进者，廖某某系与李某某交易，故应认定被告人荣正茂在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应对被告人荣正茂减轻处罚。对被告人荣正茂如实供述部分，依法可以从轻处罚。被告人荣正茂曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。对被告人荣正茂的违法所得予以继续追缴，上缴国库。根据被告人荣正茂犯罪的事实、犯罪的性质、犯罪的情节、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人荣正茂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四千元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除已被羁押的38天，即自2015年10月20日起至2019年9月11日止。罚金四千元已缴纳。）
二、对被告人荣正茂贩卖毒品的违法所得予以继续追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 叶敏洁
人民陪审员 文立珍
人民陪审员 何亦炜
二〇一六年一月六日
书 记 员 刘国彬
附法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。