安徽省合肥市包河区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）包民一初字第00431号
原告：束克林，男，1944年12月18日出生，汉族，自由职业，住安徽省舒城县。
委托代理人：罗兰生，男，自由职业，住安徽省舒城县。
被告：安徽顺驰建筑劳务有限公司，住所地安徽省合肥市包河区滨湖明珠16幢301室，组织机构代码：77499682-5。
法定代表人：沈磊，总经理。
委托代理人：张汉林，男，公司技术员。
委托代理人：毛燕青，男，公司技术员。
原告束克林诉被告安徽顺驰建筑劳务有限公司侵权责任纠纷一案，本院于2014年12月24日立案受理。依法由审判员史芸适用简易程序公开开庭进行了审理。原告束克林及其委托代理人罗兰生，被告安徽顺驰建筑劳务有限公司的委托代理人张汉林、毛燕青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告束克林诉称：2012年3月1日原告受被告邀约来滁州市××大道××农贸市场附近近工地打工，双方约定：原告月工资为2100元，平时借支，年底结算。2012年7月25日16时左右，原告在施工工地大货车上接天吊时，被摆动的钢管甩到车下，导致右手腕粉碎性骨折。2012年11月10日9时30分左右，原告在施工工地九号楼下捡拾散落的扣件和钢管时，由于雨后路滑而摔倒，导致髌骨骨折。原告在治疗过程中，被告已支付了医疗费用。原告伤愈后，与被告多次商谈赔偿事宜时，双方未达成一致意见。
经安徽正源司法鉴定所鉴定，原告右桡骨远端骨折伴尺骨茎突骨折，构成十级伤残；右髌骨骨折，构成十级伤残。为此原告起诉，要求被告赔偿误工费21000元（70元/天×300天）、护理费7992元（120×66.6元/天）、营养费2700元（90×30元/天）、住院伙食补助费450元（15天×30元/天）、残疾赔偿金16196元（8098元/年×10×10%×2），共计61088元中的90%即54979.20元。
被告安徽顺驰建筑劳务有限公司在庭审中辩称：原告在诉状中陈述的第一次受伤的时间、经过、部位均属实。原告第一次受伤后，被告已经为原告治好伤，治疗过程中所支出的医药费全是被告承担，除此被告又向原告支付了直到2012年年底的工资。原告一直在被告公司工作，直到第二次受伤之后才离开。2012年11月10日原告第二次受伤当天上午下雨，原告在当天下午告诉被告公司人员腿部骨折，而当天下午原告不上班。第二次受伤后被告出于人道主义支付了原告的全部医疗费。被告认为原告第一次受伤后所有的费用已经付清并已治疗终结，被告不再承担赔偿责任。原告第二次受伤时不是在上班时间，故被告不承担赔偿责任。
经审理查明：2012年3月1日原告到被告承建滁州市××大道××农贸市场附近近工程工地工作，双方约定原告月工资为2100元，平时借支年底结算。2012年7月25日16时左右，原告在被告的施工工地大货车上接天吊时，被摆动的钢管甩到车下，导致右手受伤，随即原告被被告送滁州市××琊区区清流医院治疗，被诊断为右桡骨远端骨折伴尺骨茎突骨折。治疗过程中，被告为原告支付了全部的医疗费。
2012年11月10日上午，原告在被告的施工工地上上午班（5时至11时）时，由于雨后路滑摔倒。之后原告被送至舒城县第二人民医院住院治疗至11月22日，被诊断为右髌骨骨折，治疗中行“右髌骨闭合复位+内固定术”，出院时医疗机构建议休息三个月、加强营养。2013年11月11日，原告再次到舒城县第二人民医院住院治疗至11月15日，住院中行“右髌骨骨折内固定术后”。出院时医疗机构建议休息三个月、二周拆线。原告在治疗过程中，被告为其支付了全部医疗费。
2014年2月28日，原告委托安徽正源司法鉴定所对原告伤残等级进行评定。2014年3月13日，安徽正源司法鉴定所评定原告右桡骨远端骨折伴尺骨茎突骨折，丧失功能10%以上构成十级伤残；右髌骨骨折右膝关节丧失功能达一肢功能10%以上构成十级伤残。原告支出鉴定费750元。
原告自2012年3月1日到被告处工作后，被告一直向其支付工资直至2012年11月10日。
另查明：原告是农民，农闲时外出打工，被告为未其办理工伤保险手续。
以上事实，有原告提供的诊断证明书、出院记录、疾病诊断证明、鉴定意见书及鉴定费发票、证人证言及原、被告陈述等证实。
本院认为：原告为被告提供劳务期间受伤，因被告未为原告办理工伤保险手续，故原告可以选择向被告主张工伤保险待遇，也可以依据侵权责任法的规定，主张由被告承担人身损害赔偿责任。原告在工作期间，面对雨后路滑的情况，其应注意安全，以避免意外发生。但其恰因自身未足够小心在行走过程中跌倒致伤，因此原告对自身受损存在过错，本院确定其承担20%的责任，被告承担80%的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告是从事农业生产的农村居民，因此误工费参照上一年度安徽省农林牧渔业职工平均工资24302元计算；根据病历及医疗机构的建议，原告的误工时间应为两次住院时间15天加上建休时间180天共195天，因此误工费为12983.26元（24302元/年÷365天×195天）。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告未提供证据证明护理人员有收入，故护理费参照上一年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资计算，应为1523.59元（37074元/年÷365天×15天）。
原告住院15天，住院伙食补助费应为450元（30元/天×15天）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告构成伤残，且医疗机构要求其加强营养，故营养费本院酌定为450元。
原告系农村居民，其构成两处十级伤残，定残时为六十九周岁，故伤残赔偿金应为9798.58元（8098元/年×11年×11%）。根据原告治疗伤情的次数、往返距离，本院酌定交通费为600元。根据原告的受伤程度，同时考虑到原告对自身损害存在过错，本院酌定精神损害抚慰金为7000元。上述各项损失共计33555.43元。综上所述，被告赔偿原告26844.34元（33555.43元×80%）
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告安徽顺驰建筑劳务有限公司赔偿原告束克林26844.34元，于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告束克林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1174元，减半收取587元，原告束克林负担351元，被告安徽顺驰建筑劳务有限公司负担236元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 史 芸
二〇一五年三月二十三日
书记员 阮继贤
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。