广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）崇刑终字第31号
原公诉机关广西壮族自治区大新县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆某，绰号“阿真”，农民，住大新县。2009年10月19日因犯故意伤害罪被大新县人民法院判处有期徒刑一年，2010年3月11日刑满释放。2014年7月17日，因涉嫌犯运输毒品罪、非法持有枪支罪被刑事拘留，同年8月22日被依法逮捕。现羁押于大新县看守所。
广西壮族自治区大新县人民法院审理广西壮族自治区大新县人民检察院指控原审被告人陆某犯运输毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2014年12月23日作出（2014）新刑初字第132号刑事判决。原审被告人陆某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇左市人民检察院检察员刘宝新出庭履行职务，上诉人陆某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月16日18时许，被告人陆某驾驶车牌号为桂F×××××的面包车携带一包冰毒，与黄某一起从大新县雷平镇前往大新桃城镇万礼村。19时许，陆某驾车从公路拐入桃城镇万礼村潭卜屯的道路，在前行约400米后被公安民警拦截检查，公安民警当场从该车副驾驶座位前的储物箱内查获一包冰毒，从储物箱后面的夹层里查获一支自制小口径手枪。经称量，查获的冰毒净重50.09克。经送检，查获的冰毒中检出甲基苯丙胺，含量为78.2%。经鉴定，查获的自制小口径手枪是《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，具有致伤力。
另认定，陆某因犯故意伤害罪，于2009年10月19日被判处有期徒刑一年。2010年3月11日刑满释放。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、证人黄某的证言，称2014年7月16日18时许，“阿真”打电话给其，叫其跟他一起去桃城镇万礼村玩，并说在雷平镇路柳屯路口等其。其走到路柳路口时，“阿真”开一辆桂F×××××面包车已经等在那里。其坐上面包车的副驾驶座位后，“阿真”就往大新方向开车。当面包车开到大新县桃城镇万礼村往内屯石场方向几百米处时被公安民警拦下检查。公安民警从面包车的副驾驶座位前的储物箱里发现用卫生纸包着一小包冰毒，还发现一支枪支。
2、证人罗某甲的证言，称2012年至2013年3月间，其在大新县雷平镇中军村承包一片桉树林，并雇请陆某看管工地。为了方便看管工地，其把自己的一辆车牌号为桂F×××××的长安牌面包车交给陆某使用，后来陆某拒绝将面包车归还给其。
3、证人罗某乙的证言，称桂F×××××长安牌面包车是其于2010年跟别人购买的二手车，后其于2011年将该辆面包车卖给其哥罗某甲，但车辆还没有转户到罗某甲名下。
4、受案登记表、立案决定书，证实2014年7月16日，公安机关因从陆某驾驶的一辆车牌号为桂F×××××长安牌面包车的副驾驶位置前的储物箱查获一块疑似毒品冰毒，后对陆某立案侦查。
5、户籍证明，证实陆某的身份情况，其已达完全刑事责任年龄。
6、抓获经过，证实2014年7月，大新县公安局禁毒大队民警在工作中获得一条重要线索：大新县雷平镇品现村渠现屯的陆某近期经常开一辆车牌号为桂F×××××的面包车到大新县城及周边村屯贩卖冰毒。随后，禁毒大队民警对陆某多次进行跟踪调查。7月16日19时许，禁毒大队民警在跟踪时发现陆某又驾驶桂F×××××面包车从雷平前往大新县城，乘坐副驾驶位置还坐着一名男子，办案民警估计其要去送冰毒给买家，于是办案民警决定拦截车辆检查。当陆某驾车途经大新县桃城镇万礼村公路路段时，其突然将车开进万礼村潭卜屯的屯级公路，办案民警即在公路岔往屯级公路约400米处将陆某驾驶的面包车拦截下来检查，办案民警当场从该车副驾驶位置前的储物箱内查获疑似冰毒一包，从储物箱后面的夹层里查获已上膛的自制枪支一支。随后，办案民警将陆某及黄某传唤到案讯问。
7、搜查笔录及照片、扣押清单、发还清单，证实公安民警依法对陆某的人身及其驾驶的桂F×××××面包车进行搜查，从陆某身上发现一部直板手机（卡号分别为：18×××35、18×××74）、一张本人身份证；从面包车副驾驶座位前的储物箱内发现用餐纸包裹的一包疑似毒品冰毒、二张写有制作冰毒配方的纸张以及一部无卡的手机，手机壳内装有三发子弹，在储物箱后面的夹层内发现一支自制手枪，枪膛内装有一发小口径子弹。公安民警对上述物品及面包车予以扣押。后将面包车发还给车辆所有人罗某甲。
8、搜查笔录、扣押清单、发还清单，证实公安民警依法对黄某的人身进行搜查，发现一部直板手机（卡号分别为15×××04、13×××72）、一张本人身份证，并予以扣押。后已将上述物品发还黄某。
9、毒品称量笔录及照片，证实在见证人见证下，公安民警对查获的一包疑似冰毒进行称量，毛重50.75克，净重50.09克。陆某对称量过程无异议。
10、提取可疑毒品送检笔录及照片，证实公安民警从查获的一包疑似冰毒中提取2.43克样品封装送检。陆某对取样过程无异议。
11、广西崇左市公安局物证鉴定所崇公（刑）鉴（理化）字（2014）0201号检验报告及鉴定意见通知书，证实经检验，送检的2.43克疑似冰毒样品检出甲基苯丙胺，含量为78.2%。该鉴定意见已依法告知陆某。
12、提取笔录，证实公安民警拆解查获的疑似冰毒外包装后，将外包装塑料袋及包在塑料袋外层的白色餐纸提取封存，以送检作DNA鉴定。
13、提取笔录，证实公安民警分别提取陆某和黄某的血迹封存，以送检作DNA鉴定。
14、检验结果通知书，证实经广西崇左市公安局物证鉴定所进行检测，1、2份人血检材为其个人的DNA分型；2、分别对送检的外包装塑料袋和一张白色餐纸进行脱落细胞提取，经DNA检验结果均未得到理想的DNA分型，无法进行同一认定比对。
15、现场检测报告书及照片，证实经分别采用胶体金法（甲基安非他明类）和胶体法（吗啡类）对陆某现场尿检，结果分别呈阳性和阴性。
16、辨认笔录及照片，证实经对混杂照片辨认，黄某辨认出陆某就是“阿真”。
17、广西崇左市公安局物证鉴定所崇公（刑）鉴（痕）字（2014）040号枪支鉴定书及鉴定意见通知书，证实经鉴定，查获的自制小口径手枪是《中华人民共和国枪支管理法》所规定的枪支，具有致伤力。该鉴定结果已依法告知陆某。
18、用户资料、中国电信崇左分公司客户详单，证实被告人陆某所持的手机号码：18×××35、181××××3203的通话情况。
19、中国联通大新县分公司证明、中国联通通话详单，证实黄某所持的手机号码：15×××04、13×××72的通话情况。
20、机动车查询信息表，证实桂F×××××长安牌小型汽车登记所有人为罗某乙。
21、毒品、枪支存放证明，证实查获的冰毒、自制枪支及子弹存放在大新县公安局禁毒大队。
22、大新县人民法院（2009）新刑初字第92号刑事判决书、刑满释放证明书，证实陆某因犯故意伤害罪，于2009年10月19日被判处有期徒刑一年。2010年3月11日刑满释放。
23、被告人陆某的供述，称其绰号阿真。2014年7月16日19时许，其驾驶桂F×××××面包车携带一包冰毒从雷平镇前往“蛮因”（地名），同车随行的还有黄某。当其驾车拐进“蛮因”路口，在乡村路前行几百米后，公安民警把其驾驶的面包车拦截下来，对其两人及车辆进行检查，当场从面包车副驾驶座位前的储物箱查获一包冰毒。随后公安民警把储物箱拉出来，在车头的夹缝里发现一支自制手枪，枪内有一发已上膛的小口径子弹，另有一发小径子弹及两发钉头子弹放在已坏的手机壳里。这支手枪是其于2012年自己制造的，小口径子弹是跟越南人买的。
原判认为，被告人陆某违反国家对毒品的管理制度，运输毒品甲基苯丙胺，其行为已构成运输毒品罪；被告人陆某违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为又构成非法持有枪支罪。公诉机关指控陆某的两项罪名成立，应对其数罪并罚。陆某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯本罪，是累犯，应当从重处罚。对于辩护人提出陆某是帮助他人运输毒品，是共同犯罪中的从犯的辩护意见，原判认为陆某是独自实施运输毒品犯罪，本案不存在陆某受人指使、雇佣参与运输毒品的情形，其应当对所犯的全部罪行承担责任。对于辩护人提出公安机关称量毒品程序不公正的辩护意见，原判认为公安机关查获陆某运输的毒品后，在见证人和陆某在场的情况下，对涉案毒品进行称量，陆某对称量结果亦无异议，因此，称量的程序合法，称量结果客观真实。原判根据陆某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人陆某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年零六个月，总和刑期十六年零六个月，决定执行有期徒刑十五年零四个月，并处没收个人财产人民币三万元；二、扣押的两部直板手机、一支自制手枪及子弹，予以没收。
上诉人陆某上诉称，涉案毒品是放置于副驾驶座前的储物柜，黄某是坐在副驾驶室的位置，涉案毒品是黄某的。黄某是要将毒品送去给别人，其只是帮助黄某运输，在共同犯罪中其起次要作用，是从犯，依法应予减轻处罚。毒品称量的过程不是在案发现场，而是到公安机关的办案区，在这个过程中毒品一直在公安人员控制，对其不利，程序不公正。有证据指向黄某参与犯罪，但黄某却不到案，说明黄某是侦查机关的线人，对其引诱犯罪。因此，请求撤销原判，对其减轻处罚。
崇左市人民检察院认为，原判认定事实清楚，定罪量刑准确，审判程序合法，应裁定予以维持。
上诉人陆某及崇左市人民检察院在二审中没有提交新的证据。
经二审开庭审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据均经一、二审庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据链充分证实本案的事实存在，应予以确认。
本院认为，上诉人陆某违反国家对毒品的管理制度，运输毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成运输毒品罪；陆某违反国家枪支管理规定，非法持有枪支一支，其行为又触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条的规定，构成非法持有枪支罪。原判对陆某定罪准确，陆某一人犯数罪，应对其数罪并罚。陆某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。对于陆某提出其是从犯及公安机关对毒品的称量过程存在公正问题的上诉意见，原判针对该辩解意见已详细阐明不予采纳的理由，对原判阐述的理由本院持赞同观点，在此不再赘述。对于陆某提出本案存在犯罪引诱的上诉意见，因没有相应证据证明，本院不予采纳。原判根据陆某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，对其定罪量刑并无不当。综述，原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任显忠
代理审判员 方品能
代理审判员 黄桂宁
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 赵 欣
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以上有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
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