山东省蓬莱市人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁0684民初2331号原告：季凤琴，女，1959年8月10日出生，汉族，住蓬莱市。委托诉讼代理人：王道安（原告丈夫），住蓬莱市。委托诉讼代理人：王玉川，蓬莱市法律援助中心指派法律工作者。被告：蓬莱市人民医院，住所地蓬莱市县后路**号。法定代表人：姜宏伟，任院长。委托诉讼代理人：孙福文，男，该单位职工。委托诉讼代理人：刘永福，山东蓬祥律师事务所律师。原告季凤琴与被告蓬莱市人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告季凤琴及委托诉讼代理人王道安、王玉川、被告蓬莱市人民医院的委托诉讼代理人孙福文、刘永福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿因医疗过错给原告造成的损失共计490277.2元；2.后续治疗费用另行起诉；3.诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求诉讼请求数额为432364.64元（其中医疗费108770.12元、误工费107823元、护理费83076.7元、伙食补助费15510元、营养费5295元、伤残赔偿金204072元、肘关节矫形器1860元、交通费5900元，司法鉴定费2980元、住宿费169元、精神损害赔偿金5000元，前述各项损失总额按80%计算）。事实和理由：原告因右肘部外伤于2014年12月9日至2015年1月2日在被告处手术治疗。2015年8月6日至2016年9月12日，因术后关节僵硬，原告再次到被告处就医，入院后，给予活血、理疗及患肢功能锻炼。2016年1月3日至4月5日，被告给原告行肘关节内固定取出术。原告术后未见好转，右肢关节活动受限。2016年4月6日至2017年4月7日，原告在文登整骨医院治疗时发现大量纤维瘢痕，关节腔内异常增生，鹰嘴及肱骨滑车关节面异常骨质增生、侵蚀。原告上述情况出现是被告的医疗行为所致，现要求被告赔偿损失，后续治疗费用实际支出后再主张。被告辩称，一、蓬莱市人民医院认可原告右手活动功能部分受限的事实客观存在。二、原告右手功能部分受限，其伤残等级达不到八级标准，鉴定结论伤残等级过高。三、蓬莱市人民医院医师在原告的诊疗过程中已经尽到了高度注意义务包括预见义务及不良结果回避义务。四、原告手指麻木系××的并发症，且原告在出现麻木症状后未听从院方建议立即进行手术探查，延误了最佳治疗时间，院方认为原告手指麻木的不良结果与其本身有较大因果关系。另外，原告诉讼请求中主张的医疗费用系全部治疗期间的费用，被告认为原告的原发病的治疗费用应由原告个人承担；原告通过医保报销了部分费用，报销部分不应计入赔偿数额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于原、被告均无异议的门诊病历、住院病历、住院用药明细、结算单据等证据，本院予以确认并认定事实如下：原告季凤琴于2014年12月9日因“摔伤致右肘部肿痛，活动受限1小时”至被告处住院24天。入院查体：右肘部肿胀，畸形，压痛明显，可及明显骨擦感，右桡动脉搏动可，末梢血运未见明显异常。右小、环、中指背侧皮肤触觉减退，右肘关节活动受限。诊疗经过：入院后完善相关检查，于2014年12月16日在全麻下行右肱骨髁上骨折切开复位内固定，尺神经探查，石膏外固定术，××、消肿、营养神经对症治疗。2015年1月2日原告出院，出院情况：右上肢石膏外固定牢靠，右手各指活动可；出院诊断：右肱骨髁上骨折、右肱骨内外上髁骨折、右肘部尺神经损伤、腰椎间盘突出症术后、××2级、右侧乳腺肿块。2015年8月6日，原告感右肘部僵硬、活动受限至被告处二次住院37天，入院初步诊断：右肱骨髁上骨折术后关节僵硬、腰椎间盘突出症术后、高血压2级。入院后予以活血、理疗及主被动患肢功能锻炼，2015年9月12日原告出院，出院情况：右肩活动较前明显好转，右肘关节活动度约在5°-70°，被动屈伸可达0°-90°，肢端感觉、血运尚可；出院诊断：1.右肱骨髁上骨折术后关节僵硬2.腰椎间盘突出症术后3.高血压2级。2016年1月3日原告感肘部僵硬，活动受限，要求取出内固定物至被告处第三次住院93天，入院诊断：1.右肱骨髁上骨折术后内固定物存留并关节僵硬；2.腰椎间盘突出症术后；3.××2级。入院后予以术前准备，于2016年1月11日在臂丛麻醉下行右肱骨髁上骨折术后内固定物存留并关节僵硬切开内固定物取出术并肘关节松解术，术后感右小指、环指尺侧麻木，考虑尺神经卡压，于2016年1月22日在基础麻醉+臂丛麻醉下行右尺神经卡压松解前移术，术后营养神经等对症治疗，予以肘关节功能锻炼；出院诊断：右肱骨髁上骨折术后内固定物存留并关节僵硬、腰椎间盘突出症术后、××2级、右肘管综合征。2016年4月7日，原告至山东省文登整骨医院继续治疗，住院363天，入院诊断：1.右肱骨髁上骨折术后并肘关节僵硬；2.右陈旧性尺骨鹰嘴骨折；3.右尺神经损伤；4.××；诊疗经过：入院后完善相关检查，指导功能锻炼，1月13日在臂丛神经阻滞麻醉下行右肘关节松解外固定支架固定术，术后给予促进骨代谢、预防感染、活血化瘀等药物治疗，并帮助指导患肢屈伸功能锻炼，拆除外固定架，指导患肢肩、肘屈伸功能锻炼；出院诊断：右肱骨髁上骨折术后并肘关节僵硬、右陈旧性尺骨鹰嘴骨折、右尺神经损伤、××。2016年7月5日，由蓬莱市医疗纠纷人民调解委员会委托烟台正贺司法鉴定所对于被告对原告的诊治过程是否存在过错、过错与损害结果的因果关系、过错程度及原告的伤残等级进行了鉴定，该所作出的烟正贺司法鉴定所【2016】临鉴字第1411号司法鉴定意见书分析认为：1.“被鉴定人季凤琴，‘因摔伤致右肘部肿痛，活动受限1小时于2014年12月9日入住蓬莱市人民医院，诊断为右肱骨髁上骨折、右肱骨内外上髁骨折、右肘部尺神经损伤，入院后给予手术治疗。于2015年8月6日因因右肱骨髁上粉碎性骨折术后8月余，右肘部僵硬，活动受限二次住院，诊断：右肱骨髁上骨折术后关节僵硬，入院后予以活血、理疗及主被动患肢功能锻炼治疗。于2016年1月3日因右肱骨髁上粉碎骨折术后约1年，感右肘部僵硬，活动受限第三次住院，并行右肱骨髁上骨折术后内固定物存留并关节僵硬切开内固定物取出术并肘关节松解术。’以上诊疗措施符合诊断常规，但在肘关节松解术中未预见到有发生尺神经损伤和术后血肿的可能性，或已预见到但自信能够避免，而未采取积极、有效措施以避免神经损伤和术后血肿的发生，虽经相关治疗但目前仍遗留尺神经损伤相关症状。但被鉴定人因摔伤致右肱骨髁上粉碎性骨折，术后发生右肘关节僵硬，由于创伤所造成的机体改变，即使医方在诊疗过程中尽到其应尽的高度注意义务，已不能完全避免尺神经损伤并发症的发生。综合分析认为，医方在对被鉴定人季凤琴的诊疗过程中，因未尽到其应尽的高度注意义务（预见、结果回避义务）而存在过失，其过失与目前所遗留的尺神经损伤不良后果之间存在主要因果关系；建议参与度70%-80%。肘关节松解术后的康复训练是必不可少的，但应高度注意个体化、规范化，避免用力过度造成骨折。但医方在对被鉴定人术后的康复训练中未尽到其高度注意义务，于2016年2月18日辅助被鉴定人右肘关节功能锻炼过程中方法不当致其右尺骨鹰嘴骨折而存在过失。其过失与被鉴定人尺骨鹰嘴骨折存在直接因果关系。2.被鉴定人季凤琴目前遗留右前臂、右手尺侧感觉丧失，中、环、小指活动功能受限。参照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.10a”条之规定，构成级伤残。余不构成伤残。2017年9月6日，原告诉至法院。诉讼过程中，应原告申请，本院对于原告的误工时间，护理人数、天数、营养期限以及辅助器具配置费用、年限分别委托烟台正禾司法鉴定所、山东省康复辅具质量检验鉴定中心进行鉴定。烟台正禾司法鉴定所2017年12月27日出具正禾司鉴【2017】临鉴字第1174号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人季凤琴因医疗损伤致误工期建议自2016年2月18日右尺骨鹰嘴骨折起至此次评定之前一日，住院期间一人护理，建议给予150日营养补助期。山东省康复辅具质量检验鉴定中心2017年11月24日作出鲁康辅鉴字【2017】第005号鉴定意见书，鉴定意见为：季凤琴配置国内普通型肘腕手矫形器每次需人民币2200元，每一年更换一次。原告在被告处三次住院费用经医保报销后个人承担数额为分别为：第一次16647.64元，第二次2261.78元，第三次14894.48元；原告在山东文登整骨医院住院医疗费71709.33元、后期检查治疗费用2999.97元；医疗过错鉴定检查费600元,2017年11月24日配置肘关节矫形器1860元，当日住宿费用169元，烟台正禾司法鉴定所司法鉴定费780元，山东省康复辅具质量检验鉴定中心鉴定费1500元。对于有争议的事实和证据，本院认定如下：一、烟正贺司法鉴定所【2016】临鉴字第1411号司法鉴定意见书。该意见书由蓬莱市医疗纠纷调解委员会应双方申请依法委托烟台正贺司法鉴定所作出，进行鉴定时，医调委工作人员门耀山、原告丈夫王道安、被告医务科工作人员张龙以及主治医师孙福文均在现场，鉴定机构、鉴定人员具备相应资质，原、被告均未提出鉴定程序存在瑕疵，被告虽对鉴定结论不认可，认为鉴定结论认定的过错参与度以及伤残等级过高，但未在本院指定期限内明确异议内容和理由或申请鉴定人员出庭，故本院对烟正贺司法鉴定所【2016】临鉴字第1411号司法鉴定意见书予以采信。二、对于被告不认可的损失项目：1.医疗费，原告提交了医疗费、检查费相关单据及门诊病历、住院病历等，足以证实因涉案病情住院、检查的相关支出，被告提出应扣除治疗原发病的费用及医保应报销费用，被告对第三次诊疗费用无异议，主张原告第一、二次住院及在文登住院治疗的全部医疗费用均为原发病费用，根据烟正贺司法鉴定所【2016】临鉴字第1411号司法鉴定意见书分析认定的事实，本院对原告第一、二次住院所产生费用不予认定；原告在文登住院及检查的费用医保未予报销，被告主张应予扣除，本院认为城镇居民基本医疗保险采取以政府为主导，以居民个人（家庭）缴费为主，政府适度补助为辅的筹资方式，为城镇居民提供医疗需求的医疗保险制度，是一种政策性保险，原告个人向社保缴费以获得补偿，是基于与社保之间的保险关系，与被告无关，不能因此减轻被告的赔偿责任，本院对原告主张的医疗费损失89603.7元予以认定。2.误工费，原告主张其为个体工商户，个人经营蓬莱市登州凤琴雨润冷鲜肉店并提交了营业执照，要求按2016年山东省统计局公布的批发零售行业年平均工资58653元标准计算误工费，被告虽不认可，但未提交有效证据予以反驳，本院对该证据予以认定，结合正禾司鉴【2017】临鉴字第1174号司法鉴定意见书对原告季凤琴误工期（2016年2月18日至2017年12月26日）的认定，本院对原告的误工损失107823元予以认定。3.护理费，原告住院期间由配偶王道安一人护理，原告提交了王道安个人经营蓬莱市登州道安水产品店的营业执照，原告要求按2016年山东省统计局公布的批发零售行业年平均工资58653元标准计算护理费并无不当，本院予以认定，结合正禾司鉴【2017】临鉴字第1174号司法鉴定意见书对原告季凤琴住院期间（第三次及在文登住院时间合计456天）需一人护理的认定，本院对原告护理费损失73274.64元予以认定。4.住院伙食补助费，原告主张按每日30元计算未超出当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院予以认定，原告第三次及文登住院合计456天，伙食补助费损失13680元。5.残疾赔偿金，原告居住的蓬莱市蓬莱阁街道小皂社区，属于城镇居民，原告要求按照2016年山东省城镇居民人均可支配收入34012元计算残疾赔偿金并无不当，结合烟正贺司法鉴定所【2016】临鉴字第1411号司法鉴定意见书确认的级伤残等级对应的残疾赔偿金数额为204072元（34012元/年×20年×0.3）。6.交通费，原告在被告处住院、至威海市文登医院住院363天，原告对于交通费主张未提供与主张数额相对应的单据或发票，被告不认可，本院根据实际情况酌情认定为5000元。7.营养费，原告主张按35.3元/日计算150日（营养期），结合住院地消费标准及原告的伤情，原告主张营养费5295元无不当，本院予以认定，被告主张未实际发生无事实依据，本院不予采信。8.精神损害赔偿金，因被告存在较大医疗过错，造成原告肢体活动受限，影响工作和生活，给原告造成了精神痛苦，结合当地平均生活水平，原告向被告主张4000元赔偿数额，本院予以认定。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。被告在对原告的诊疗过程中存在过错已经司法鉴定所认定，在鉴定意见建议参与度范围内，本院酌情认定被告过错与原告不良后果之间的赔偿比例为80%。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。根据该规定，结合被告的过错程度及原告的实际损失，被告应赔偿原告各项损失合计406925.9元（医疗费89603.7元、误工费107823元、护理费73274.64元、伙食补助费13680元、营养费5295元、残疾赔偿金204072元、肘关节矫形器1860元、交通费5000元，鉴定检查费600元、司法鉴定费1500元+780元、住宿费169元，前述损失合计503657.34元×80%；另加精神损害赔偿金4000元）。原告主张后续治疗费产生后另行主张权利，与法相合，本院予以照准。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条规定，判决如下：限被告蓬莱市人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告季凤琴因医疗过错造成的各项损失合计406925.9元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7404元,由被告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  王 琪人民陪审员  王秀华人民陪审员  梁志香二〇一八年四月二十日书 记 员  程 呈