河北省邱县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邱刑初字第62号
公诉机关邱县人民检察院。
被告人刘某，因涉嫌贪污罪于2014年4月17日被取保候审。
邱县人民检察院以冀邱检刑诉字（2014）65号起诉书指控被告人刘某犯贪污罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邱县人民检察院指派检察员睢景全、孙泽坤出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。现已审理终结。
邱县人民检察院指控，被告人刘某在担任邱县马落堡供销合作社主任期间，于2009年2月17日与张某某签订了租赁合同，将马落堡供销合作社的10.12亩土地使用权及地上建筑物以15万元的价格租赁给张某某，并于次日收取张某某交来的租赁费13万元（包括前期所欠张某某3万元的债务，实收现金10万元）。刘某收取该租赁费后除用于招商引资、业务招待、支付职工医疗费等公务支出外，将剩余的15682.37元用于其家庭日常开支。案发后，刘某退还5000元。
对指控的事实，公诉人当庭宣读了被告人供述和辩解、证人证言、相关书证等，据此认定被告人刘某之行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪，请求依法惩处。
被告人刘某对公诉机关指控其收取该租赁费后除用于招商引资、业务招待、支付职工医疗费等公务支出外，将剩余的钱用于其家庭日常开支无异议。但又辩称：1、其不是国家工作人员，不构成贪污罪的主体；2、公诉机关指控的剩余的款数不对，其还在2005年之前为单位因公垫支了的几万元费用，相应票据经原会计在单位了下账，单位还欠其个人钱。3、将剩余的钱用于其家庭日常开支是抵顶单位欠其个人垫付款，
或抵顶单位应给付其个人的工资。
经审理查明，被告人刘某受邱县供销合作社联合社委派担任邱县马落堡供销合作社主任期间，于2009年2月17日与张某某签订了租赁合同，将马落堡供销合作社的10.12亩土地使用权及地上建筑物以15万元的价格租赁给张某某，并于次日收取张某某交来的租赁费13万元（包括前期所欠张某某3万元的债务，实收现金10万元）。刘某收取该租赁费后除用于招商引资、业务招待、支付职工医疗费等公务支出外，将剩余的15682.37元用于其家庭日常开支。在刘某任邱县马落堡供销合作社主任期间该供销社除收取此租赁费外无其他收入，被告人刘某也未领取报酬。案发后，刘某分两次退还13000元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、邱县供销合作社联合社的组织机构代码证，证明邱县供销合作社联合社系事业法人。
2、邱县供销合作社联合社任免干部通知书及证明、国营企业计划外用工转为劳动合同制个人审批表，证明了被告人刘某的身份和任职情况。
3、2份承包合同、变更协议书、收取张某某租赁费13000元证明，证明了被告人刘某于2009年2月17日与张某某签订了租赁合同，将马落堡供销合作社的10.12亩土地使用权及地上建筑物以15万元的价格租赁给张某某，并于次日收取张某某交来的租赁费13万元。
4、邱县人民法院2012年3月20日作出的（2011）邱民初字第1656号民事判决书、邯郸市中级人民法院2009年1月9日作出的（2008）邯市民一终字第1010号民事判决书、邱县人民法院2008年10月24日作出的（2008）邱民初字第102号民事判决书、邱县人民法院2009年4月1日作出的（2009）邱民初字第162号民事裁定书，证明人民法院对马落堡供销社2008年以来因承包合同纠纷作出了判决和裁定。
5、证人张某某证言，证明刘某于2009年2月18日收取张某某交来的租赁费13万元（包括前期所欠张某某3万元的债务，实收现金10万元），2010年的时候分两次退给其4万元现金。
6、证人刘某乙证言，证明2005年、2006年时，刘某为了给会计张志林解决医疗费从其处借款20000元。
7、证人朱某某证言，证明其受刘某委托代理马落堡供销社进行了3次诉讼，一共给了其代理费5000多元，不超过6000元。刘某还请其和王某某出去吃饭花费2000余元。
8、证人王某某证言，证明其受刘某委托代理马落堡供销社进行了2次诉讼，都是朱某某找其一起做的。费用是通过朱某某手给的代理费，第一次给了500元，第二次大概是八九百元，不足1000元。
9、证人李某某证言，证明2008年、2009年刘某因为打官司经常租其车，后来刘某收了租金给了其5000元。
10、被告人刘某2014年4月17日提交发票清单、发票及其自书材料，证明从2002年到2009其任马落堡供销社期间，因公花费发票527张，合计金额35117.63元，再无其他因公花费事项。
11、证人赵某某证言，2002年至2009年刘某是名义上的主任。其11人合伙加工棉花，没有领取过工资，年底给每个人交养老保险，按股分红。
12、证人耿某某的证言，2002年至2005年期间马落堡供销合作社向县社交纳过29000元管理费，除此之外没有缴纳过其他费用。
13、证人司某某证言，2001年，司某某等十一人租赁马落堡供销合作社南仓库，共同出资建设马落堡供销合作社棉花加工厂，其为实际经营人，交给县社24000元，包括管理费、九个人的养老保险金。
14、2014年3月6日邱县供销合作社联合社证明，2002年至2005年期间，共上缴管理费29000元，并附有收款收据。
15、证人耿某乙、贾伟中证言，不知道马落堡供销合作社租赁给张某某一事。
16、被告人刘某供述和辩解，其在2009年2月16日将马落堡供销社租赁给了张某某，收取了张某某10万元租赁费，2003年的时候因为供销社的公务开支问题其借了张某某3万元，所以在签订租赁协议是供销社给张某某出具了收到13万元的收据。因为供销社重复租赁问题，2011年9月份张某某将邱县马落堡供销社告上法庭，在法院阶段马落堡供销社及时还给张某某租赁费4万元，等于是最后还剩下9万元一直没有还。2003年的时候，因为单位正常开支如招商引资、防护非典、订报纸等事项需要花钱，但单位没有钱，其和会计张志林找到张某某借了30000元，用于2002年至2009其任职期间的公务费用开支，这部分费用其都留有发票，合计花费数额为35117.63元。这些钱是其从张某某的手里借来的30000元，还有其用自己的5000余元，为单位提前垫支的。2005年的时候，从刘某乙那里借过20000元，其把这20000元交给了当时的单位会计张志林，因为当时张志林一直找其要工资和医疗费，2009年收到租金后，其就将20000元还给了刘某乙。邱县马落堡供销社还和司恩贤等人打过三次官司，聘请王某某、朱某某两名律师花掉代理费5000余元，请他们吃饭花掉2000余元，复印费1000余元，交给法院、农业仲裁委员会受理费用花掉3200元，租赁李某某的出租车花掉5000余元，因为诉讼这件事吃饭花掉3000余元。这些钱都是其先垫付的，所以在收取租金后其把这部分钱扣除了。还有15000余元其用于个人家庭日常开支了。
17、邱县人民检察院扣押物品清单证明刘某退赃款5000元。邱县人民法院交款书证明刘某退款8000元。
本院认为，被告人刘某作为国家工作人员，利用其职位之便擅自侵吞公款15682.37元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。对于被告人刘某提出其不是国家工作人员的辩解，经查，刘某由邱县供销合作社联合社任命担任邱县马落堡供销合作社主任，负责经营管理集体财产的职务行为符合公务性质，以国家工作人员论，其符合贪污罪的主体，故该辩解不予采纳。对于被告人刘某提出公诉机关指控的剩余的款数不对的辩解，经查，被告人刘某在其自书材料称从2002年到2009其任马落堡供销社期间，因公花费发票527张，合计金额35117.63元，再无其他因公花费事项。当庭被告人刘某也未能提供证据，检察院办案说明在侦查中到其所在单位和上级单位调取邱县马落堡供销社的账目均未发现2002年以来的账簿，因此，该辩解不予采纳。对于被告人刘某提出的将剩余的钱用于其家庭日常开支是抵顶单位欠其个人垫付款，或抵顶单位应给付其个人的工资的辩解，经查，被告人刘某在侦查阶段供述用于2002年至2009其任职期间的公务费用开支，这部分费用其都留有发票，合计花费数额为35117.63元。被告人刘某庭审时也没有证据证明单位欠其个人垫付款，所以不存在抵顶单位欠其个人垫付款的事实。因此，该辩解不予采信。鉴于被告人刘某从2002年到2009其任马落堡供销社主任期间从没有领取过报酬，此理由虽然不能作为擅自占有公款的理由，但在量刑时予以考虑。被告人刘某案发后退还了大部分赃款，具有悔罪表现。结合被告人刘某的犯罪事实、情节和悔罪表现，以及宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，没有再犯罪危险等情况，可对其适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第九十三条、第三十七条之规定，判决如下：
被告人刘某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王志敏
审判员 李书亮
审判员 郭雪峰
二〇一四年十二月十五日
书记员 乔海栋