新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2016）新4003民初326号原告：潘威。委托代理人：贾玉成，新疆天冠律师事务所律师。被告：申新芳。委托代理人：王伟方，新疆庸和律师事务所律师。被告：王宝山。被告：蒋勇。被告：卢新。被告：马刚。被告：沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社。法定代表人：申新芳，该合作社理事长。被告：沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会。负责人：申新芳，该村委会主任。原告潘威与被告申新芳、王宝山、蒋勇、卢新、马刚、沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社、沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会民间借贷纠纷一案，本院于2016年3月1日立案受理后，被告王宝山、�勇、卢新、马刚于2016年3月19日向本院提起管辖权提出异议，本院于2016年4月6日作出（2016）新4003民初326号民事裁定书，驳回了被告王宝山、蒋勇、卢新、马刚对管辖权的异议。本案依法由审判员卢笃山适用简易程序，于2016年6月14日公开开庭进行了审理。原告潘威的委托代理人贾玉成，被告申新芳及其委托代理人王伟方，被告王宝山、蒋勇、马刚到庭参加了诉讼。被告申新芳同时以被告沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社理事长、被告沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会主任的身份代表该两被告参加诉讼。被告卢新经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。原告潘威诉称，2014年12月30日，被告共同向其借款2000000元，用于归还信用社贷款，约定在2015年贷款下来后向其归还，借款期限两个月，如在2015年2月28日前无法或不能按期还款，经双方协商，可适当延长还款期限，但借款人应当按借款总额的20%承担违约金。原告按约定向被告提供了借款，但因2015年信贷政策变动，贷款迟迟不能下来，被告要求延长还款期限，但一直未能归还借款。故诉请判令：1、被告返还借款2000000元，承担迟延还款违约金400000元；2、本案诉讼费13000元，律师代理费40000元由被告承担，上述被告承担连带责任。被告申新芳答辩称，1、我向原告所出具的借条，虽是200万元，但实际上只向我给付了182万元，另外的18万元作为利息由原告预先扣除，故被告向原告借款的本金是182万元，而不是原告诉称的200万元；2、被告于2015年8月至2015年年底，已向原告打款90万元，应将多支付的利息作为归还的本金从182万元中扣除；3、原被告在借款合同中约定的违约金和利息过高，超过国家法律规定的，超过部分无效；4、按照最高院的民间借贷的司法解释规定，利息、违约金、其他费用的总和不能超过年24%，超过部分无效，所以原告所主张的40000元的律师代理费如果在24%以内的被告可以支付，如果超过年息24%的部分被告不同意支付。被告王宝山答辩称，借款金额是182万元，是申新芳借的，我是担保人，且已经归还了90万。被告蒋勇答辩称，借钱是事实，借条是200万元，但实际只打了182万元，我也是担保人，是为申新芳个人担保的。被告马刚答辩称，我也是担保人，是为申新芳担保的，还款情况不清楚，我一分钱都没用。被告卢新未出庭答辩，亦未提交书面答辩意见。被告沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社答辩称，合作社是申新芳的，申新芳一个人出资建的，合作社和申新芳本人是一样的，合作社是担保的。被告沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会答辩称，借钱和村委会没有关系，村委会没有担保，借款是申新芳个人借的，村委会没有收到也没有用这笔钱。法庭归纳本案的争议焦点为1、原告和被告之间的借款本金数额实际是多少；2、有没有归还过借款，归还数额是多少，实际还剩多少；3、违约金和利息是否过高，是否超过法律规定；4、许家庄村民委员会在本案中是否应当承担责任。经审理查明，2014年12月31日，潘威（出借方，甲方）与申新芳（借款方，乙方）签订“借款合同”一份，约定：乙方因购买生产资料资金短缺，向甲方借取人民币5200000元，保证和承诺借款用于合法支出并按时归还；借款期限为两个月，利率36%，超过还款期限，从本协议签订之日起算，如提前还款，不足一个月按一个月计算利息，超过还款期限一日，除按�款总金额的20%承担违约金外，还应承担还款期间的利息及加收30%的利息；此借款由沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社提供连带责任保证，各个人担保人互为担保，对借款总额承担连带保证责任，至借款及相关费用付清为止；本协议签订后，任何一方均不得擅自变更或解除，否则，违约方在承担违约责任后，还应赔偿对方因此产生的损失，责任范围包括借款本金、利息、违约金、赔偿金、诉讼费、差旅费、保全费、律师代理费、担保手续费等；……。借款合同的担保方有马刚、蒋勇、王宝山、卢新的签字、纳印，并加盖有沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会的公章和沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社的财务专用章。当日，申新芳给潘威出具“借条”一份，载明“今借到现金180000元，转账1820000元整（卡号为：新疆维吾尔自治区农村信用合作社持卡人�新芳），共计人民币2000000元整，期限为两个月，于2015年2月28日还清，借款期满，如无法或不能按时还款，经双方协商，可适当延长还款期限，借款人按借款总额的20%向出借人偿付惩罚性违约金。”该“借条”的互为担保人处有马刚、蒋勇、王宝山、卢新的签字、纳印，并加盖有沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会的公章和沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社的财务专用章。另查明，沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社是由申新芳等十五名该镇许家庄村民共同出资六百万元成立的农业专业合作社，依法登记并具有法人资格，其法定代表人为申新芳。借款到期后，借款人及担保人经出借人催索、展期仍不能归还，双方遂成诉。庭审中，原告自认被告已归还了利息450000元；庭审后，经被告方补证、原告核实，原告认可被告方已�还利息总计720000元。上述事实，有原、被告双方当庭陈述、原告所举“借款合同”、“借条”、农业专业合作社法人营业执照、沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社登记材料等经过法庭质证的证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。本案中，被告申新芳与原告潘威签订了“借款合同”，出具“借条”，被告王宝山、蒋勇、卢新、马刚、沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会、沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社为前述借款承担连带保证责任，均系各当事人真实意思表示，内容亦不违反法律规定，、行政法规的规定，应为有效，而为各方当事人恪守。双方借款合同关系、担保合同关系成立。关于实际借款金额问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规�》第九条规定：“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时，……。”《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，“借条”中的借款是2000000元，其中现金室180000元，打卡1820000元，原告主张借款金额为“借条”的2000000元，被告申新芳及到庭的个人担保人马刚、蒋勇、王宝山均认可打卡金额1820000元收到，现金180000元是原告预先扣除的利息，未实际收到。打卡是出具“借条”后所为，现金180000元并不是小数目�被告否认当场收到，原告即负有交付180000元现金的进一步的举证证明责任，未举出相应证据，应承担举证不能的法律后果。故本案原、被告借款的实际金额认定为1820000元较为妥当。关于原告主张的利息、违约金的计算问题。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”第二百一十一条规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”第三十一条规定：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”本案中，前述“借款合同”中约定的借款期限为两个月，而“借条”中又载明借款期满如无法或者不能按期还款，可适当延长还款期限，据此，还款期限随着双方的商定展期而延长，出借人可在展期内随时主张还款，其还款期限确定为出借人提起诉讼之日，即2016年3月1日为届满较为适宜。由此，按双方实际借款数额1820000元，约定的借款利率36%计算至结算期限届满之日，借款期限为十四个月，利息计算为1820000元×36%÷12个月×14个月=764400元。期间，根据被告补证，原告认可已归还利息总计720000元，未超出年利率36%，且为被告自愿支付，又未损害国家、集体和第三人利益，本院不予干预。自借款期届满的2016年3月1日至本院判决确定的还款期限即判决生效之日起十日亦即2016年8月6日，五个月以24%的年利率计算，被告应偿付利息为1820000元×24%÷12个月×5个月=182000元，原告选择按“借条”中的借款总额20%主张违约金，应为1820000元×20%=364000元，超出总计年利率24%的部分364000元-182000元=182000元不予支持。原告主张的律师代理费系其索款经济损失，不能同前述规定的“其他费用”作相同解释，双方“借款合同”中亦有约定，可予支持。关于被告沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会是否承担担保责任问题，本案被告马刚、蒋勇、王宝山自认为连带责任担保人在前述“借款合同”、“借条”中签字纳印，被告申新芳不予否认；被告沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社虽加盖的是其财务专用章，但其法定代表人申新芳也认可为担保，故前述个人及合作社的连带担保责任自不必言。而沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会作为村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，按照法不禁止即允许的一般法律原则，其代偿能力虽无法考证、担保程序亦不合乎相关规定，但系为了本村集体经济发展所为的担保，公章又有村委会主任申新芳加盖，其�保资格不应当否认，担保责任即应承担。被告卢新经本院合法传唤，无故不到庭，置自己的实体及诉讼权利于不顾，不利的诉讼后果，由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告申新芳于本判决生效之日起十日内归还�告潘威借款1820000元，并承担违约金182000元及原告索款损失律师代理费40000元；二、被告王宝山、蒋勇、卢新、马刚、沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社、沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会对上述款项承担连带保证责任；三、驳回原告潘威的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取13000元（原告已预交），由原告潘威负担3000元，被告申新芳、王宝山、蒋勇、卢新、马刚、沙湾县四道河子镇新瑞农业专业合作社、沙湾县四道河子镇许家庄村村民委员会负担10000元（连同上述判决款项一并支付给原告）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内仍未交上诉费的，视为放弃上诉权。审判员  卢笃山二〇一六年七月十二日书记员  王友豪