山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第24号
上诉人（原审原告）山东新宝真商贸有限公司，住所地济市。
法定代表人石春兰，总经理。
委托代理人付玉伟，北京市盈科（济南）律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李培英，女，1982年8月14日出生，汉族，无业，住济南市。
上诉人山东新宝真商贸有限公司（以下简称新宝真公司）因与上诉人李培英劳动合同纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2013）高民初字第423号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月28日、2014年2月11日公开开庭审理了本案。上诉人李培英及上诉人新宝真公司的委托代理人付玉伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，李培英于2010年4月9日到新宝真公司工作，双方签订了劳动合同，合同期限自2010年4月9日起至2014年10月31日止，合同约定执行标准工时工作制。2013年4月7日，新宝真公司以“国家政策限制高消费、控制三公消费，高端白酒行业集体崩盘，很多同行业严重亏损，大量裁员，山东新宝真商贸有限公司对现有人员进行整合，个别岗位合并取消，你所在岗位在合并之列”为由，向李培英下达了解除劳动合同通知书，解除了双方的劳动合同。李培英2013年4月工作期间的工资，新宝真公司未向李培英支付。新宝真公司在2013年未安排李培英休带薪年休假。2013年4月15日，李培英向济南高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金24750元；2、被申请人向申请人支付超出法定劳动时间的所有加班费54761元；3、被申请人向申请人支付2013年3月、4月工资8250元；4、被申请人正常全额发放2012年奖金3300元；5、被申请人额外支付一个月工资3850元；6、被申请人向申请人支付2013年度未享受带薪年休假的劳动报酬2845元。该委作出如下裁决：1、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金24750元；2、被申请人向申请人支付2013年3月至4月工资4884元；3、被申请人向申请人支付2013年度带薪年休假工资380元；4、对申请人的其他劳动争议仲裁请求，本委不予支持。新宝真公司不服该仲裁裁决，特向法院提起诉讼。
原审法院认为，新宝真公司与李培英所签订的劳动合同系双方当事人真实意思表示，为有效合同，双方当事人均应遵照执行。李培英于2010年4月9日到新宝真公司工作，至2013年4月7日在新宝真公司工作3年，在合同履行期限内，新宝真公司在未通知李培英并未办理离职交接手续的情形下，以“国家政策限制高消费、控制三公消费，高端白酒行业集体崩盘，很多同行业严重亏损，大量裁员，山东新宝真商贸有限公司对现有人员进行整合，个别岗位合并取消，你所在岗位在合并之列”为由，解除了与李培英的劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于解除劳动合同的相关规定，新宝真公司也无法提供证据证实2013年3月15日员工大会确定的裁员方案及《关于山东新宝真商贸有限公司经济性裁员的报告》已告知李培英，故李培英以此要求确认新宝真公司违法解除劳动合同关系并支付违法解除劳动合同经济赔偿金的请求应予支持。李培英根据新宝真公司于2012年5月7日出具的《收入证明》主张其月工资数额为5500元，并以此作为主张违法解除劳动赔偿金的计算标准，新宝真公司认为一个月收入并非是平均工资，应以离职前十二个月（2012年4月到2013年3月）计算平均工资。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。…本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”对于李培英主张的由新宝真公司原法定代表人唐某某个人账户转给李培英的3793.47元为年终奖，新宝真公司对此款项虽提出异议，但并未提供证据证明其主张。原审法院认为宜将该款项计入李培英平均工资内。结合李培英提交的齐鲁银行交易明细，李培英离职前十二个月平均工资应为3692元，原审法院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，新宝真公司应支付李培英违法解除劳动合同赔偿金22152元（3692元×3个月×2）。故对新宝真公司要求不支付李培英违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求不予支持。李培英在新宝真公司工作至2013年4月7日，新宝真公司应向李培英支付2013年4月1日至7日工资849元（3692÷21.75×5），故对新宝真公司要求不支付李培英工资的诉讼请求，不予支持。对于新宝真公司未安排李培英在2013年度休带薪年休假，根据相关规定，李培英2013年应休的带薪年休假天数为1天，故原审法院确认新宝真公司应向李培英支付2013年年度带薪年休假工资339元（3692÷21.75×300%-3692÷21.75），故对新宝真公司要求不支付李培英带薪年休假工资的诉讼请求，不予支持。综上所述，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第五十条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：驳回原告山东新宝真商贸有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告山东新宝真商贸有限公司负担。
上诉人李培英不服原审判决上诉称，李培英于2010年4月9日进入新宝真公司工作，职务为招聘培训主管。新宝真公司于2013年3月28日在李培英正常工作期间突然提出解除劳动合同，并于2013年4月1日上午假借律师之名以欺诈、胁迫等不正当手段试图非法解除劳动合同，态度强硬，强迫按照新宝真公司拟定的协议（此协议多处属于违背事实愚弄员工的协议条款）方式达成赔偿协议，期间新宝真公司一方代表进行语言剌激，诋毁人格，致使李培英情绪受到严重剌激，体内钾含量迅速下降，出现心跳加速、头晕昏厥、全身麻木、身体抽搐，失去知觉，被同事送往武警医院急救，才得以脱险（有录音为证、证人为证），致使李培英身心和合法权益受到极大损害，故此李培英于2013年6月24日向原审法院就支付赔偿金、加班费、绩效奖金、工资、缴纳社会保险、公积金等提起诉讼。另，根据上述事实，新宝真公司应向李培英支付因劳动纠纷一事导致李培英生病住院期间的医疗费、营养费、陪护费、及误工费10000元。原审法院认定事实错误，判决结果明显不当。理由：第一、原审法院己确认新宝真公司违法解除劳动合同，但计算解除劳动合同前十二个月应发工资总额有误，新宝真公司应向李培英支付违法解除劳动合同经济赔偿金31542元。根据法律规定，工资总额是指企业在一定时期（一般以年计算）内直接支付给本企业全部职工的劳动报酬的总额。工资总额的计算，应以直接支付给全体职工的全部劳动报酬为根据。而且国务院批准、国家统计局发布的《关于工资总额组成的规定》对企业的工资总额组成作了明确规定。工资总额由六部分组成：计时工资、计件工资、津贴和补贴、加班加点工资。依据李培英工作期间的实际情况，李培英解除劳动合同前十二个月的工资总额包括标准工资、奖金、加班工资和话费补贴。李培英自2012年4月份起月薪标准为3300元，根据《2011年宝真酒业绩效考核管理办法》规定主管级的年薪为15个月的月薪，其中三个月的月薪作为奖金（两个月作为季度奖金，剩余一个月的月薪为年终奖金）。因此，李培英解除劳动合同前十二个月的平均工资应为（3300＊15＋150＊12＋190＊31＊2）／12=5257元。依照劳动合同法第八十七条的规定，新宝真公司应按照经济补偿标准的二倍向李培英支付赔偿金31542元。原审判决对于李培英提交的收入证明没有采纳，也没有说明相关法律根据。第二、新宝真公司应向李培英支付自2012年4月至2013年3月份的2012年年度的应发奖金3300元。新宝真公司提供的李培英离职前十二个月工资明细属伪造，原审庭审质证时己指出。李培英在新宝真公司任职期间，新宝真公司有完整的绩效考核管理制度，制度内详细记载了各项绩效考核的计算方式。根据新宝真公司《2011年宝真酒业绩效考核管理办法》的规定，新宝真公司应根据每位员工的工作岗位和职务于每年的6月份核发上一年度的奖金，而李培英系新宝真公司的招聘培训主管，根据该规定，李培英的奖金应当按照转账方式在6月份之前予以发放。李培英提交的银行流水清楚载明了2011年年度奖金3793.47元，且新宝真公司己经采信了2011年年度奖金，据此理由，李培英要求新宝真公司支付2012年年度奖金3300元，合法有据。第三、新宝真公司应向李培英支付2013年4月份出勤工资1936元，4月份电话补贴58元。原审法院在判决4月份出勤工资时并未列明具体计算依据，且计算有误。李培英解除劳动合同前的十二月平均工资为5257元，根据劳社部发（2008）3号“关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知”内注明日工资的计算方式为：月工资收入／月计薪天数，由此测算得出李培英2013年4月份出勤工资为1936元，而依据新宝真公司一直执行的《2012年度通讯费管理规定》新宝真公司应当支付李培英电话补贴。四、新宝真公司应向李培英支付自2010年4月9日至2013年4月9日期间休息日加班费83248元。李培英与新宝真公司签署的劳动合同中第六条明确注明新宝真公司执行标准工时工作制，而自李培英加盟新宝真公司后一直未按劳动合同执行，且每年逢中秋和春节还需要连续上班一个月不能休息。此加班情况李培英己向原审法院提交考勤汇总表和工作日历，但原审法院却以李培英提交的考勤汇总表没有单位公章和法定代表人签字确认为由，承担举证不利后果不支持加班费。原审法院不能单凭考勤汇总表上没有公章和法定代表人签字就武断作出判断，李培英加盟公司之后就一直负责公司人事和行政管理工作，每月的考勤汇总表也由李培英所在部门负责，作为每月工资发放的依据之一，公司每月的考勤表从未盖过公章，更不会让法定代表人签字，因为新宝真公司法定代表人常年旅居加拿大，根本无法亲自签署考勤汇总表。而新宝真公司提交给仲裁委一份伪造的考勤表上却赫然盖着公司的公章。新宝真公司的公章是由新宝真公司管理，随意盖公章是很正常的，是欲盖弥彰掩盖事实真相的行为。李培英对新宝真公司提供的考勤表有异议，原审法院并未进行严格查验，就判决李培英证据效力不足，其裁判依据有违事实和法律，系草率且错误。而且新宝真公司提供的考勤表系单方制作，并未经过李培英的签字确认，按照法律规定该证据不能单独作为主张李培英未加班的证据。李培英有人证、物证证明加班事实存在。加班费具体计算方式：2010年4月9日至2013年4月9日三年工作期间，休息日加班172天。李培英解除劳动合同前的十二月平均工资为5257元，根据劳社部发（2008）3号“关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知”内注明日工资的计算方式为：月工资收入／月计薪天数，由此测算得出日工资为242元，休息日加班需按200%支付加班费，计算公式：242×2二484元，484×172天=83248元。根据上述计算方式得出的日工资数额，新宝真公司应向李培英支付2013年带薪年休假工资726元。第五、新宝真公司应为李培英补缴自2010年4月至2013年4月未按国家法律规定足额缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险费用39267元（新宝真公司为李培英按照1772元／月缴纳社会统筹保险）。李培英己于新宝真公司违法解除合同后向济南高新技术产业开发区社保稽查处就新宝真公司未曾按照规定足额缴纳社保事宜进行举报，根据目前济南高新技术产业开发区社保稽查处回复新宝真公司的稽查函，不予合作。请法院依法判决新宝真公司按国家法律规定补缴李培英统筹社会保险。第六、新宝真公司应为李培英办理失业保险手续。自李培英被违法解除劳动合同后，多次要求新宝真公司给予办理失业保险均遭到拒绝，致使李培英失业期间毫无保障，故此请求法院判令新宝真公司给李培英办理失业保险手续，使李培英依法享受失业保险金待遇。综上所述，原审法院未查明本案事实，判决有失公允。李培英为维护其合法权益，根据相关法律法规提起上诉。请求二审法院依法改决支持李培英的上述上诉请求，并由新宝真公司承担本案诉讼费。
上诉人新宝真公司不服原审判决上诉称，一、新宝真公司与李培英解除劳动合同合法有据，无需支付李培英违法解除劳动合同赔偿金，原审法院认定事实错误。本案中，新宝真公司因经营发生困难而进行经济性裁员，是严格按照《劳动合同法》规定的程序进行的，开员工大会说明企业经营发生困难，与李培英进行协商，制定裁员方案并报送当地劳动行政部门进行备案。新宝真公司在此前提下与李培英解除劳动合同关系合法有据，无需向李培英支付违法解除劳动合同的赔偿金。另外，唐某某个人账户转入李培英帐户的3793.47元属于个人账款往来，与新宝真公司并无任何关系，原审法院将其计入李培英平均工资内没有事实依据。李培英离职前十二个月平均工资应为3376元。二、李培英自2013年4月1日起未再向新宝真公司提供任何劳动，不具备发放工资的前提条件，新宝真公司无需向李培英支付该月份工资。三、李培英在2013年从未要求休带薪年休假，根据《职工带薪年休假条例》规定，不符合支付带薪年休假工资的标准，新宝真公司无需向李培英支付未休带薪年休假工资。综上所述，原审法院判决依据不足，新宝真公司的请求合法有据，望二审法院查清事实，撤销原判，支持新宝真公司的原审诉讼请求；一、二审诉讼费用由李培英承担。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
另，2013年4月7日新宝真公司向李培英下发的解除劳动合同通知书载明：“众所周知，因国家政策限制高消费、控制三公消费，高端白酒行业集体崩盘，很多同行业严重亏损，大量裁员。山东新宝真作为专门运营高端白酒的商贸企业深受其害，举步艰难。经公司研究决定，对现有人员进行整合，个别岗位合并取消。你所在的岗位在合并之列，公司将按照你在公司工作年限支付相应补偿金。另外再支付一个月工资做（作）为代通知金，请你于即日办理工作交接手续。山东新宝真商贸有限公司（公章）二○一三年四月七日”。
二审中，李培英提交工资条八份（其中一份工资条载明：应出勤24；实际出勤24；工资标准3300；基本工资1100；岗位工资2200；考核工资516.7；出勤工资2640；加班工资660；应发工资3816.7；超税基工资122；扣款项目一栏中三险194.92；所得税3.66；实发工资3618.12）、2011年和2012年的薪资结构确认单，以证明工资标准、工资构成、加班情况，对于工资条中“加班工资”一栏，李培英主张其并非实际加班工资数额，只是根据应发工资拆分出的数额，新宝真公司从未发放过加班费；提交GS绩效承诺书一宗，以证明每个月考核情况及奖金有月度发放和年度发放。经庭审质证，新宝真公司对上述证据真实性均不认可，主张薪资结构确认单及绩效承诺书没有公司的公章，且确认单上只有李培英自己签字，不能证明是新宝真公司行为。新宝真公司对李培英主张加班工资是拆分出的数额，不予认可，认为并非事实。并主张新宝真公司规章制度中明确规定，员工如有加班事实，需提前填写加班申请表，由上级主管部门签字认可，方对加班事实给予认可。加班申请表一式两份，新宝真公司留存一份，员工一份。月底员工凭自己持有的一份到财务领取加班费用，财务以员工手中的加班凭条发放加班费用。
李培英提交养老保险手册交纳明细一份，证明新宝真公司未按实际收入交纳社会保险。经质证，新宝真公司认为，对李培英有关社会保险的请求，不属劳动争议受案范围，不得作为本案证据使用。
新宝真公司在二审中提交2013年1至3月帐册，以证明2013年1至3月工资发放情况，并主张其中2013年1月份是新宝真公司第三季度考核期，分两次发放工资，一次是3567.42元，另一次是508.17元。经质证，李培英认为帐册中有关工资发放的表格是假的，构成也不对。李培英对实际收到款项数额无异议，但不认可508.17元是考核工资，并主张不知道该508.17元是什么性质的款项。
本院认为，本案的争议焦点为：一、新宝真公司应否支付李培英违法解除劳动合同赔偿金问题；二、新宝真公司是否欠发李培英2012年度奖金3300元的问题；三、李培英要求新宝真公司支付2010年4月9日至2013年4月9日期间休息日加班费83248元的主张是否成立；四、李培英解除劳动合同前十二个月平均工资数额计算及赔偿金数额问题；五、新宝真公司应否支付李培英2013年4月份工资及数额问题；六、新宝真公司应否支付李培英2013年度带薪年休假工资及数额问题。
关于焦点一，本院认为，李培英与新宝真公司所签订的涉案劳动合同系双方当事人真实意思表示，不违背法律法规的强制性规定，应属有效。在劳动合同期满前，新宝真公司以对人员进行整合，个别岗位合并取消，李培英所在岗位在合并之列为由解除与李培英的劳动合同，不符合劳动合同法规定的用人单位提出解除劳动合同的法定情形，原审法院据此认定新宝真公司构成违法解除并判令新宝真公司支付违法解除劳动合同赔偿金并无不当。新宝真公司上诉主张不构成违法解除劳动合同，无需支付赔偿金的上诉理由不能成立。
关于焦点二，本院认为，从李培英原审提交的有关“宝真酒业”对外宣传资料看，其证据来源为从百度、淘宝天猫商城、新浪微博及新宝真企业官网等搜索而来；从其内容看“宝真酒业”并非单指新宝真公司。李培英提交的《2011年宝真公司薪酬管理制度》及《2011年宝真酒业绩效考核管理办法》无新宝真公司公章，无法证实由新宝真公司制定并实际执行。另，李培英提交的薪资结构确认单及绩效承诺书未加盖公章，其真实性无法确认。综上，李培英主张新宝真公司欠发2012年度奖金3300元，证据不足，本院不予采信，原审法院未予支持李培英关于2012年度奖金的诉讼请求，并无不当。
关于焦点三，本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。李培英提供人力资源手册中考勤与请假制度、2012年宝真酒业考勤制度、考勤汇总表、2012年日历表、OA办公系统截图组、周六会议纪要等均系打印件，在无其他证据相佐证的情况下，其真实性无法确认。另，从二审中李培英提交的工资条载明的内容看，有“加班工资”一栏，并有具体数额，李培英主张该数额并非发放的实际加班工资数额，只是新宝真公司从应发工资拆分出的数额，但未就该主张提供证据证实，且新宝真公司亦对工资条的真实性不予认可，因此，在无其他证据相佐证的情况下，其真实性无法确认，本院不予采信。综上，李培英主张加班费，但就加班事实未提供充分有效证据证实，原审法院未予支持加班费的主张并无不当。
关于焦点四，本院认为，李培英未提供证据证实新宝真公司每月实际支付150元电话补贴。从李培英原审提交的有关“宝真酒业”对外宣传资料看，“宝真酒业”并非单指新宝真公司。《2012年度通讯费报销规定》未加盖公章，在无其他证据佐证的情况下，无法证实是由新宝真公司制定并由其实际执行。而且从《2012年度通讯费报销规定》内容看，是关于通讯费月最高报销限额的规定，在限额内凭话费单据到财务报销，并非每月等额支付话费补贴。故李培英主张将每月150元电话补贴计入工资总额的上诉理由不能成立。
根据上述分析，李培英主张加班费及2012年度奖金的请求不能成立，故李培英要求将加班费及奖金计入工资总额计算解除劳动合同前十二个月平均工资的主张亦不能成立。另，新宝真公司主张自唐某某个人账户转入李培英帐户的3793.47元应属于个人账款往来，不应计入工资总额，但新宝真公司并未举证证实唐某某与李培英之间存在债权债务关系，且唐某某系新宝真公司原法定代表人，原审法院将该款项作为李培英劳动报酬收入计入工资总额，并无不当。
综上，原审法院根据齐鲁银行李培英个人帐户交易明细载明的工资发放情况计算解除劳动合同前十二个月平均工资数额为3692元正确，本院予以确认。
关于焦点五，本院认为，新宝真公司于2013年4月7日向李培英下发解除劳动合同通知书，从该解除劳动合同通知书内容看，新宝真公司认可2013年4月7日前与李培英存在劳动关系。故新宝真公司应支付李培英2013年4月7日之前工作期间的工资，原审法院在扣减两天休息日后按5天计算李培英2013年4月份工资数额并无不当。新宝真公司主张自2013年4月1日起李培英未再向新宝真公司提供任何劳动，不应支付李培英4月份工资，但该主张与其提供的解除劳动合同通知书证明事实相矛盾，因此，新宝真公司该项上诉主张，依法不能成立。另，李培英主张2013年4月份出勤工资1936元，但未提供证据证实其在两天休息日期间上班的事实，故李培英该项上诉主张亦不能成立，本院不予支持。
关于焦点六，本院认为，《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据上述规定，新宝真公司应支付李培英未休年休假工资。另外，关于应当支付未休年休假工资数额问题，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。因此，根据上述规定，原审法院结合李培英工作时间确定李培英2013年应休的带薪年休假天数为1天并无不当。根据本院确认的上述李培英解除劳动合同前十二个月平均工资数额，原审法院认定2013年度带薪年休假工资数额为339元并无不当。故李培英要求新宝真公司支付2013年度带薪年休假工资726元的上诉主张不能成立。
另，李培英请求新宝真公司向其支付2013年4月份电话补贴及办理失业保险，未经劳动争议仲裁前置程序，原审法院未予处理并无不当。李培英主张因双方劳动纠纷导致其生病住院期间的医疗费、营养费、陪护费及误工费10000元，因该请求未经过仲裁前置程序且与本案劳动争议不属于同一法律关系，原审法院不作处理并无不当。李培英要求新宝真公司补缴自2011年3月至2013年3月未按国家法律规定足额缴的养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险费用的诉讼请求，不属于人民法院处理劳动争议的受案范围，原审法院不作处理并无不当。
综上，上诉人李培英之上诉理由不能成立，上诉人新宝真公司之上诉理由亦不能成立，原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人李培英、上诉人山东新宝真商贸有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 车言江
审 判 员 诸葛砚
代理审判员 王立强
二〇一四年三月十二日
书 记 员 杨 云