辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终10258号
上诉人（原审被告）：郑凤坤，女，汉族，住址：辽宁省灯塔市铧子镇周达连沟村。
委托诉讼代理人：赵忠阁（系郑凤坤丈夫），男，汉族，住址：辽宁省灯塔市铧子镇周达连沟村。
上诉人（原审被告）：郑素坤，女，汉族，住址：辽宁省灯塔市烟台街道灯塔村。
委托诉讼代理人：赵忠阁（系郑素坤姐夫），男，汉族，住址：辽宁省灯塔市铧子镇周达连沟村。
被上诉人（原审原告）：沈阳丰泽国际交流有限公司，住所地：沈阳市沈北新区辉山经济开发区毛望路。
法定代表人：李奉道，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：李亚香（系该公司法务），女，汉族，住址：沈阳市皇姑区文化路。
委托诉讼代理人：菅雨晏（系该公司海外部部长），女，汉族，住址：沈阳市皇姑区凤凰山路。
上诉人郑凤坤、郑素坤与被上诉人沈阳丰泽国际交流有限公司派遣合同纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2016）辽0113民初575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法由审判员宋宁担任审判长（并任主审），与审判员鞠安成、代理审判员林红共同组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人郑凤坤、郑素坤上诉请求：撤销一审判决，依法改判由丰泽国际承担违约责任，赔偿赵荣昆一切经济损失、赔偿郑凤坤、郑素坤200,000元，一、二审诉讼费用由丰泽国际承担。理由：《赴日技能实习派遣合同》中约定赵荣昆从事的工作是“金属加工（冲压）”，但赵荣昆到日本后，被安排的工作却是打磨，赵荣昆因从事打磨工作，皮肤严重过敏反应，要求变更工种，均被丰泽国际拒绝，因此本案不是赵荣昆违约，而倒是丰泽国际违反合同约定，故二上诉人不应承担违约责任。
被上诉人丰泽国际辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。本案的《赴日技能实习派遣合同》合法有效，对双方具有约束力，本案不是劳动合同纠纷，二上诉人的上诉理由不能成立。
原告丰泽国际向一审法院起诉请求：判令二被告各承担100,000元的保证金，本案诉讼费，由二被告承担。事实和理由：2013年8月27日，原告与赵荣昆签订《赴日技能实习派遣合同》，合同约定赵荣昆赴日从事技能实习。同时原告分别与二被告签订补充协议，约定如赵荣昆违反派遣合同约定，二被告各承担100,000元赔偿责任。合同签订后，原告为赵荣昆办理了出国技能实习手续。双方约定违约行为认定的根据是原告在日驻在员、日方组合/会社的书面传真，现有证据证明赵荣昆违反合同约定造成原告损失。
一审法院认定事实：原告根据中国对外劳务合作的有关规定以及行业规范，与日本国三爱友好交流协同组合签订技能实习事业协议书后，2013年8月27日，其与赵荣昆签订《赴日技能实习派遣合同》。该合同约定：赵荣昆已充分理解日本技能实习制度的要求，理解了日本监理团体对于选拔条件、工作内容和工资待遇等方面的相关情况下，赵荣昆本人的技能和身体状况满足技能实习工作岗位所要求的能力和条件，赵荣昆赴日本清明工业进行技能实习最长期限3年。与此同时，原告又与被派遣人赵荣昆及保证人，即本案被告郑凤坤、被告郑素坤各签订《关于赵荣昆赴日技能实习一事补充协议》各一份。约定：依赵荣昆与丰泽公司签订的派遣技能实习生合同约定，赵荣昆如出现违反合同规定之任意条款，二被告作为保证人需各支付丰泽公司100,000元。违约行为的认定以丰泽公司在日驻在员、日方组合或会社的书面传真等为依据。合同签订后，原告如约履行合同的约定，被派遣人赵荣昆持护照于2014年1月19日抵达日本国。赵荣昆在盂兰盆节休假后的2015年8月17日，到了出勤时间仍没有上班，工作人员到宿舍找赵荣昆，赵荣昆已不在宿舍，第二天也没有回来。赵荣昆本次技能实习的监理团体与实习实施机构采取各种方法未能与其取得联络。2015年9月14日，技能实习的监理团体日本国三爱友好交流协同组合代表理事谷口守行的代理人张述到日本国名古屋法务局对赵荣昆失联事实的公证了《失踪报告》。该失踪报告经我国驻名日本国古屋市总领事馆领事认证。
一审法院认为：根据民事诉讼法的相关规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告郑素坤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃了答辩和质证的权利。原告与赵荣昆签订的《赴日技能实习派遣合同》及原告与赵荣昆、被告郑凤坤、被告郑素坤签订的《关于赴日技能实习一事补充协议》，系当事人之间真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。被告郑凤坤、被告郑素坤及赵荣昆与原告签订的《关于赵荣昆赴日技能实习一事补充协议》，虽名为主合同的补充协议，其实质为被告郑凤坤、被告郑素坤作为保证人，被派遣人赵荣昆在赴日进行技能实习期间违反合同的约定发生违约行为后，赵荣昆应当向原告支付200,000元的违约金。两名保证人将分别承担保证责任，即各支付原告100,000元的违约金。合同签订后，原告依约履行了合同的义务，被派遣人赵荣昆依约抵达日本国进行技能实习。主合同约定所附生效条件已成就，该主合同及保证合同已发生法律效力。合同当事人应当依约履行合同义务。而被派遣人赵荣昆在进行技能实习期间却无故与技能实习的监理团体、实习实施机构，以及原告失联，上述单位在采取各种方法未能与其取得联络，足证被派遣人赵荣昆的行为已经构成合同约定的违约行为，其应予支付原告违约金。被告郑凤坤、被告郑素坤对此应承担保证责任，故原告在本案中的诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条第一款、第一百零七条、第一百一十四条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告郑凤坤、被告郑素坤各支付原告沈阳丰泽国际交流有限公司100,000元违约金。上述款项，义务人应自本判决发生法律效力后三十日内付清;如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,300元，由被告郑凤坤、被告郑素坤各承担2,150元；公告费900元由被告郑素坤承担。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：丰泽国际与赵荣昆签订的《赴日技能实习派遣合同》第一章第三项约定：赵荣昆赴日本（有）清明工业从事技能实习，所从事的工种是金属加工（冲压）。二上诉人与丰泽国际及赵荣昆签订的《关于赵荣昆赴日技能实习一事补充协议》，约定：如果赵荣昆违反《派遣技能实习生合同》之任意条款，二上诉人需各支付丰泽国际人民币100,000元。
现二上诉人主张：赵荣昆赴日后，并未从事合同中约定的冲压工作，而是被安排从事打磨工作，造成皮肤严重过敏反应，赵荣昆多次向丰泽国际驻日副总经理要求变更工种，均遭拒绝后，被迫离开原工作岗位。对此，丰泽国际在二审庭审中自认：赵荣昆赴日后，部分做冲压工作，部分做打磨工作。
本院认为：丰泽国际与赵荣昆签订的《赴日技能实习派遣合同》，不违反我国法律法规的强制性规定，应认定合法有效，双方均应恪守履行。就本案二上诉人与丰泽国际、赵荣昆间的法律关系的性质问题，本院认为，根据二上诉人、赵荣昆与丰泽国际签订的《关于赵荣昆赴日技能实习一事补充协议》中“如果赵荣昆违反《派遣技能实习生合同》之任意条款，二上诉人需各支付丰泽国际人民币100,000元”的约定看，三方是约定赵荣昆在履行《赴日技能实习派遣合同》中若出现违约情形，其不负有责任，而是由二上诉人承担违约责任，这在法律上应是第三人履行，而不是保证责任，故原审法院认定本案为保证合同纠纷，属认定事实、适用法律错误，本院对此予以纠正。三方间的这种约定，并不违反法律、法规的强制性规定，应认定合法有效。但参照《中华人民共和国合同法》第八十五条“债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。”的规定，二上诉人享有对丰泽国际的抗辩权。
现二上诉人提出“本案不是赵荣昆违约，而是丰泽国际违反合同约定，故二上诉人不应承担违约责任”，这是对丰泽国际要求其承担违约责任的抗辩。对此，本院认为，在《派遣技能实习生合同》的履行过程中，赵荣昆确实脱离了工作岗位，违反了合同约定；但丰泽国际亦未严格按照《赴日技能实习派遣合同》的约定，安排赵荣昆从事冲压工作，而是安排其部分从事打磨工作，即丰泽国际也有违约之处。但是，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，本案不能免除二上诉人应当就赵荣昆的违约行为所应承担的相应的违约责任。至于二上诉人提出的丰泽国际违约，应赔偿其损失的问题，因本案一审是丰泽国际提起的诉讼，故本院二审对二上诉人提出的这项请求不能进行审理。
就二上诉人所应承担的违约金数额问题，二上诉人提出其不应承担违约责任的抗辩，按照举重以明轻的法学解释方法，应当理解为其提出了违约金过高的抗辩，故根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条一款“当事人主张约定的违约金过高，请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，本院结合赵荣昆的违约原因和违约程度，对丰泽国际要求的违约金数额予以调整，调整为二上诉人每人承担人民币20,000元的违约金。
综上，上诉人郑凤坤、郑素坤的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、变更沈阳市新城子区人民法院（2016）辽0113民初575号民事判决为：郑凤坤、郑素坤于本判决发生法律效力后十五日内，各给付沈阳丰泽国际交流有限公司违约金人民币20,000元；
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回郑凤坤、郑素坤的其他上诉请求；
三、驳回沈阳丰泽国际交流有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费4,300元，由郑凤坤、郑素坤各承担400元，由沈阳丰泽国际交流有限公司承担3,500元；一审公告费900元，由上诉人郑素坤承担；二审案件受理费4,300元，由郑凤坤、郑素坤各承担400元，由沈阳丰泽国际交流有限公司承担3,500元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 宁
审 判 员 鞠安成
代理审判员 林 红
二〇一六年十月十一日
书 记 员 关瑞婷
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条一款规定：当事人主张约定的违约金过高，请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；