河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1239号
上诉人(原审被告)：聂豪杰，男，1974年7月7日出生，汉族，住河南省鄢陵县。
委托诉讼代理人：周海良、陈志鹏（实习），北京华泰（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：朱照洋，男，1995年10月10日出生，汉族，住河南省长葛市。
委托诉讼代理人：师玉明，长葛市法律服务所法律工作者。
上诉人聂豪杰因与被上诉人朱照洋产品责任纠纷一案，不服河南省长葛市人民法院（2016）豫1082民初1948号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人聂豪杰的委托代理人周海良、陈志鹏，被上诉人朱照洋的委托代理人师玉明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
聂豪杰上诉请求：要求撤销长葛市人民法院（2016）豫1082民初1948号民事判决，改判或发回重申；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决认定事实不清，证据不足，应当依法驳回被上诉人的诉讼请求。1、上诉人不是鞭炮的销售者，被上诉人一审时没有任何证据可以证明双方存在买卖合同关系，原审仅仅凭借被上诉人提供的有利害关系的村民的证人证言认定双方存在买卖合同关系，属证据不足。聂豪杰已经向一审法院提供录音光盘完全证明本案的销售者是王宏亮、刘相敏，且又提供了他们的电话和地址，聂豪杰仅仅是一个临时的帮忙，是一个运输者。2、朱银磊是原告真正的雇主，被上诉人应先向其雇主请求赔偿责任。3、一审应先鉴定朱银磊购买的烟花是否存在质量问题，并做出鉴定，才能追究烟花是否存在质量问题，还是因被上诉人使用不当造成的。上诉人仅仅是运输者，与自己是否有销售烟花鞭炮许可证没有关系，应查明上诉人是否有驾驶证。二、一审判决上诉人承担60%的赔偿比例不能成立，认定被上诉人的损失数额不合理。1、一审认定的误工费22800元，存在严重证据不足。2、一审认定的精神损害抚慰金违反最高院关于精神损害抚慰金的规定及民法总则的相关规定，且应结合各方当事人的过错程度进行分担，被上诉人在事故中存在重大过错，其该诉求不应该得到支持。3、更换义眼费用也不合理，该损失未发生，不能确定被上诉人无法安装义眼的可能性。4、原审让上诉人承担60%责任有失公允，被上诉人存在重大过失，且被告主体不明确。5、一审计算总费用错误。
朱照洋辩称，1、一审中，上诉人对被上诉人提供的证人证言已经认可，一审录音已证实，聂豪杰是本案产品责任纠纷的责任人，应当承担赔偿责任。2、一审认定事实清楚，程序合法，认定事实无误，一审判决符合相关法律规定，为此请求二审法院驳回其上诉请求，维持一审判决。
朱照洋向一审法院起诉请求：1．要求被告赔偿原告医疗费25630元（包含鉴定检查费200元、首次安装义眼7480元）、义眼更换费用15000元、义眼维护费3000元、住院伙食补助费270元、营养费180元、误工费22800元、护理费845元、残疾赔偿金93568元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费2780元、交通费100元，共计184173元；2．本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年农历正月十五，原告的表哥朱银磊从被告处购买“万贯家财”烟花礼炮。当晚七时左右，原告拿着上述烟花到所在村庄大街上燃放，后原告手持香烟弯腰去点燃烟花，刚点燃即发生爆炸，导致原告右眼被炸伤。原告受伤后被送至郑州大学第一附属医院住院治疗9天，花费医疗费17958元。住院期间，由其表哥朱银磊护理。2016年10月20日，许昌诚运法医临床司法鉴定所受该院委托，对原告的伤残等级、义眼台、义眼片的维护保养费及更换费用作出许诚司鉴所（2016）临鉴字第375号司法鉴定意见书，评定原告右眼无光感的伤残等级属七级，原告义眼台植入及首次义眼片安装按实际发生额，义眼片的更换费用约需2500元左右，每10年更换一次，义眼台、义眼片的维护、保养费为每年约50元。原告因此次鉴定支付检查费200元、鉴定费2800元。原告支付义眼台植入及首次义眼片安装费用7480元。原告系农村户口，2017年河南省农村居民人均可支配收入为11696．74元／年，农、林、牧、渔业职工平均工资为34941元／年，居民服务业和其他服务业职工平均工资为33857元／年。另查明：被告没有销售烟花鞭炮的经营许可证。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条规定“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”被告没有销售烟花鞭炮的经营资质，所售烟花将原告右眼炸伤，其作为销售者，原告有权向被告请求赔偿。但是，原告在购买、燃放烟花过程中未尽到合理谨慎义务，疏忽大意，缺乏防范意识，存在重大过失，应自行承担部分损失，结合本案案情，该院确认由原告承担40％的责任，被告承担60％的责任。原告主张的损失，该院认定为：医疗费17958元、营养费90元（10元／天×9天）、住院伙食补助费270元（30元／天×9天）、误工费22974元（34941元／年÷365天×240天）、原告请求22800元不违反法律规定，该院予以确认。护理费835元（33857元／年÷365天×9天）、残疾赔偿金93574元（11696．74元／年×20年×40％）、原告请求93568元不违反法律规定，该院予以确认。精神损害抚慰金20000元、鉴定检查费200元、鉴定费2800元，原告请求2780元不违反法律规定，该院予以确认。原告义眼台植入及首次义眼片安装费7480元、原告主张的义眼片更换费用12500元（按照我国人均寿命72岁计算，需要更换五次）、义眼台、义眼片的维护、保养费2550元（50元×51年），因原告未向本院提供证据证明其实际发生了交通费，故对原告的该项主张，该院不予支持。以上损失共计181031元。被告应赔偿原告108618．6元（181031元×60％）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十三条规定，判决：一、被告聂豪杰于本判决生效后十日内赔偿原告朱照洋医疗费等上述各项费用共计108618．6元；二、驳回原告朱照洋的其他诉讼请求。案件受理费3983元，由被告聂豪杰负担2349元，原告朱照洋负担1634元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据各方的诉辩意见，本院归纳本案的审理焦点为：一、聂豪杰是否是涉案烟花的销售者。二、一审认定的责任比例及被上诉人的损失数额是否适当。关于争议焦点一，综合朱银磊与孟琰、朱银磊与聂豪杰、王宏亮和聂豪杰的谈话内容，可以认定涉案烟花的销售者是聂豪杰。聂豪杰关于自己仅是运输人的辩称，也未提供相关证据为证。原审认定涉案烟花系聂豪杰销售并无不当。关于争议焦点二，烟花爆发炸伤眼睛的事实即能证明涉案烟花存在安全缺陷，且聂豪杰未提供涉案烟花系正规厂家生产或质量合格的相关证据，因此，作为缺陷产品销售者的聂豪杰应承担赔偿责任。原审依据聂豪杰无销售资质及朱照洋自己也未尽安全注意义务的事实，确定双方的责任比例为6︰4并无不当。关于朱照洋的损失数额有争议的部分，1、误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。朱照洋未举证证明自己近三年的平均工资，从病历显示朱照洋系从事农业，一审按照2017年河南省农、林、牧、渔业行业职工平均工资为作为误工费的计算标准并无不当。2、精神损害抚慰金，结合朱照洋的伤情、双方的责任，原审酌定2万元较为适当。3、残疾辅助器具费。朱照洋受伤后已经植入义眼片，可见其有植入义眼片的身体条件，且作为具有鉴定资质的许昌诚运法医临床司法鉴定所已经鉴定朱照洋义眼片的每次更换费用、保养费用及更换周期，原审依据该鉴定意见支持至平均寿命的残疾辅助器具费，有事实和法律依据。但原审认定的费用总额有误，经本院核对，朱照洋各项损失合计180831元，聂豪杰应承担的部分为108498.6元（180831元×60%），对此本院予以更正。综上所述，聂豪杰的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省长葛市人民法院（2016）豫1082民初1948号民事判决；
二、上诉人聂豪杰于本判决生效后十日内赔偿被上诉人朱照洋医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及鉴定检查费、残疾辅助器具费等共计108498.6元；
二、驳回被上诉人朱照洋的其他诉讼请求。
一审案件受理费3983元，由被上诉人朱照洋负担1563元，由上诉人聂豪杰负担2420元。二审案件受理费3983元，由被上诉人朱照洋负担50元，由上诉人聂豪杰负担3933元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙志强
审 判 员 秦东亮
代理审判员 陈 晖
二〇一八年五月七日
书 记 员 李永慧
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
邮编：461000
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