河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）邯市刑终字第65号
抗诉机关邯郸市峰峰矿区人民检察院。
原审被告人李某甲，别名李某乙，男，1971年11月13日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2012年3月23日被刑事拘留，因涉嫌犯故意伤害罪，2012年4月6日被逮捕。现羁押于峰峰矿区看守所。
原审被告人梁某某，男，1986年7月19日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2012年3月6日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于峰峰矿区看守所。
原审被告人何某某，别名何某某，男，1980年11月16日出生，汉族，初中文化，农民。2001年6月11日因犯故意伤害罪被峰峰矿区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2012年2月28日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕，同年11月22日被取保候审。
邯郸市峰峰矿区人民法院审理邯郸市峰峰矿区人民检察院指控原审被告人李某甲、何某某、梁某某犯寻衅滋事罪，于2012年12月21日作出（2012）邯峰刑初字第152号刑事判决。宣判后，峰峰矿区人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员郭苗、朱虹出庭履行职务，被害人杜某甲、易某甲，刘某某，原审被告人李某甲、梁某某、何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定，2012年2月5日中午，被告人李某甲以被害人杜某甲拉渣车辆轧坏自己鱼塘道路为由，打电话向杜索要赔偿。为此事，杜某甲与李某甲在电话里互骂，双方并约定于次日中午在和村镇杜庄村十字街打架。次日上午，杜某甲与李某甲在杜庄村十字街相互殴打，李某甲持菜刀将杜某甲背部砍伤。在此期间，被告人梁某某伙同孟某丙（另案处理）等人参与其中，杜某甲随后被送往邯郸市第四医院救治。下午4时许，被告人何某某、梁某某、孟某丙等人在和村镇四矿南沟发现杜某甲的汽车（易某甲驾驶），追至和村镇政府东口将车拦截，孟某丙将易某甲从车内拽出殴打其头部，被告人何某某、梁某某等人持镐把打砸易某甲驾驶的车辆，并对该车上的易某甲、刘某某殴打。经法医鉴定，被害人杜某甲左侧背部有一斜型伤口长13.5cm，边缘整齐，构成轻伤；易某甲头顶部横行伤长11cm，左肘后侧轻度肿胀、压痛，构成轻伤；刘某某右手尺背侧肿胀，右小指屈伸活动部分受限，右大腿前侧、右膝部、右小腿下段前侧肿胀，右侧第五掌骨基底部骨折，构成轻微伤。易某甲驾驶的黑色桑塔纳轿车经鉴定，损失价值为3856元。2012年3月23日，被告人李某甲到公安机关投案自首。
上述事实有被害人杜某甲、刘某某、易某甲陈述，辨认笔录及照片，证人易某乙、杜某乙、杜某丙、杜某丁、杜某戊、杜某己、杜某庚、杜某辛、付某某、白某某等人证言，被告人李某甲到案证明，抓获被告人梁某某、何某某证明，扣押物品清单，被砸车辆照片及作案工具菜刀照片，邯郸市峰峰矿区人民法院（2000）邯峰刑初字第278号刑事附带民事判决书、被告人何某某刑满释放证明复印件，刑警五中队出具的有关作案工具菜刀的说明，同案孟某丙、韩某丁、杜某丁、武某丁在逃人员信息表，峰峰矿区价格认证中心峰价鉴刑字（2012）第010号价格认证报告书，（2012）公（峰）鉴（伤残）字第32、47、139号法医鉴定书，以及被告人李某甲、梁某某、何某某、同案杜某壬供述等证据证实。
上述证据已经庭审质证，予以确认。
原审法院审理过程中，被害人杜某甲、易某甲、刘某某与被告人何某某就民事赔偿达成和解，并对何某某的行为均表示谅解，请求法院对何某某从轻处罚。并表示对被告人李某甲、梁某某不再提起附带民事诉讼，但请求对其二人从严判处。
原审法院认为，被告人李某甲因琐事与被害人杜某甲发生争吵并相约打架，两人在互殴中被告人李某甲持菜刀致被害人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控其犯寻衅滋事罪不准确。被告人梁某某、何某某伙同他人随意殴打他人，毁坏他人财物，其行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立。被告人李某甲案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。辩护人闫新生对公诉机关指控被告人梁某某犯寻衅滋事罪不持异议，提出被告人梁某某在共同犯罪中系从犯的意见，经查，被告人梁某某也积极参与了共同犯罪，不能认定为从犯，故该辩护意见，不予采纳；提出被告人梁某某系初犯、偶犯，当庭自愿认罪的辩护意见，经查属实，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百九十三条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条、第七十二条及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》第九条之规定，认定被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又三个月；被告人梁某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又三个月；被告人何某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
邯郸市峰峰矿区人民检察院抗诉提出，原审法院未通知被害人到庭参加诉讼，剥夺了被害人申某某、法某某陈述、向被告人发问、辩论等诉讼权利，程序违法。
邯郸市人民检察院出庭意见同上。并提出，原审被告人李某甲虽对持刀伤害杜某甲的犯罪事实供认不讳，但并没有如实供述其他同案犯罪事实，不应认定为自首。
经审理查明，2012年2月5日下午4时许，原审被告人何某某、梁某某伙同孟某丙等人在和村镇四矿南沟发现杜某甲的汽车，并追至和村镇政府东口将车拦截，孟某丙将易某甲从车内拽出殴打其头部，原审被告人何某某、梁某某等人持镐把打砸易某甲驾驶的车辆，并对易某甲、刘某某实施殴打。经法医鉴定，被害人易某甲头顶部有一横行伤长11cm，构成轻伤；刘某某右手尺背侧肿胀，右小指屈伸活动部分受限，右大腿前侧、右膝部、右小腿下段前侧肿胀，右侧第五掌骨基底部骨折，构成轻微伤。被害人易某甲驾驶的黑色桑塔纳轿车经鉴定，损失价值为3856元。
认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表记载，2012年2月25日10时，和村镇杜庄村村民杜某丙电话向公安机关报案称，2012年2月6日下午4时15分许，和村镇政府门口发生一起刑事案件。
2、原审被告人梁某某供述，2012年2月6日下午，其和孟某丙等人在和村镇政府门口将杜某甲的车砸了，并把人打了。
3、原审被告人何某某供述，2012年2月6日下午3时许，其开车带着刘某丁，孟某丙开一辆皮卡带着韩某丁等人一起到杜某甲挖渣的地方，孟某丙见杜某甲的汽车过去，就开车追，其也开车紧跟其后，到和村镇政府门口东边，孟某丙用车将杜某甲车拦截，其和孟某丙等人持镐把将杜某甲的车给砸了，见易某甲被打倒在地。
4、证人杜某壬证实，2012年2月6日下午5时许，何某某打电话说把易某甲打了。晚上并听人说孟某丙、何某某不仅把易某甲打了，还把人家车给砸了。第二天孟某丙说昨天下午何某某给他打电话，说杜某甲整天欺负这个，欺负那个，有什么牛的，不如把他打下去，咱们当老大。于是下午开始找杜某甲打架，但遇到易某甲，就把易某甲打了，并将易某甲驾驶杜某甲的车也给砸了。
5、被害人易某甲陈述，2012年2月6日下午，其开杜某甲车带刘某某、杜某乙、杜某丙一起回杜庄。当行驶到四矿南沟，遇到孟某丙等人，他们开车追其到和村镇政府门口，将其堵住，首先是孟某丙跑到驾驶室位置，持镐把将车前挡风玻璃砸坏，并把其从车里拉出用镐把打头，何某某、韩某丁、武某丁、王文超、梁某某等人也一拥而上对其殴打。
6、被害人刘某某陈述，2012年2月6日下午4时许，易某甲驾驶杜某甲的汽车带其和杜某乙、杜某丙从新市区回家行至四矿南时，其见有四辆车在路边停着，孟某丙、武某丁、卫蛋、何某某、梁某某、王文超等人手持镐把在路边站着。当车刚从他们面前开过，就听有人喊让停车，易某甲没停，他们就用石头夯，并开车追。到和村镇政府东面，其被一辆皮卡车追上截住，孟某丙、卫蛋、武某丁、何某某等人就从车上下来持镐把，将车门玻璃给砸了。易某甲也被他们从驾驶座拖出去殴打，他们从副驾驶座拖其，没能将其拖下，孟某丙、何某某、武某丁、梁某某、王文超就用木棍朝其身上打，有人还砸车，杜某乙也被拖下车。后其见车没有灭火，就开车带杜某丙跑了；证人杜某乙、杜某丙所证被何某某等人开车追赶、砸车、打人情节与证人刘某某所证一致。
7、公安干警付某某、白某某证实，2012年2月27日晚8时许，在峰峰矿区新市区一麻将馆内将何某某抓获；2012年3月5日，在峰峰矿区和村镇南八特村将梁某某抓获。
8、被砸黑色桑塔纳轿车照片。
9、法医鉴定书记载，被害人易某甲头顶部有一横行伤长11cm，构成轻伤；刘某某右手尺背侧肿胀，右小指屈伸活动部分受限，右大腿前侧、右膝部、右小腿下段前侧肿胀，右侧第五掌骨基底部骨折，构成轻微伤。
10、物价评估报告记载，被砸黑色桑塔纳轿车经鉴定，损失价值为3856元。
11、原审被告人何某某2001年刑满释放证明复印件。
上述证据已经一、二审庭审质证，予以确认。
本院审理期间，被害人杜某甲，及杜某甲、易某甲、刘某某的诉讼代理人均表示对梁某某、何某某没有意见。
本院认为，原审被告人梁某某、何某某伙同他人随意毁坏他人财物，并殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人何某某当庭认罪，民事部分且能积极与被害人达成和解，得到被害人谅解，确有悔罪表现，可对其减轻处罚并适用缓刑。原判对原审被告人梁某某、何某某认定事实和适用法律正确，量刑适当。但原判决认定原审被告人李某甲犯故意伤害罪部分事实不清。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（三）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
一、维持邯郸市峰峰矿区人民法院（2012）峰刑初字第152号刑事判决对原审被告人梁某某、何某某的定罪量刑部分，即被告人梁某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年又三个月；被告人何某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
二、撤销邯郸市峰峰矿区人民法院（2012）峰刑初字第152号刑事判决对被告人李某甲的定罪量刑部分，即被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又三个月。
三、发回邯郸市峰峰矿区人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡海军
审判员 苏宏涛
审判员 伊贤颂
二〇一三年三月十四日
书记员 王晓鹏