广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终238号
原公诉机关惠州市惠阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）甘元成，男，汉族，初中文化，户籍地：四川省广安市邻水县，自报。
辩护人张苑，广东邦翰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
上诉人（原审被告人）王旭，男，汉族，初中文化，户籍地：四川省达州市大竹县，自报。
辩护人杨静，广东邦翰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
上诉人（原审被告人）张冬，男，汉族，小学文化，户籍地：四川省广安市邻水县，自报。2016年2月2日因犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪被广东省惠州市惠阳区人民法院判处有期徒刑一年七个月，于2016年10月31日刑满释放。
辩护人张育根，广东邦翰律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
惠州市惠阳区人民法院审理惠州市惠阳区人民检察院指控原审被告人甘元成、王旭、张冬犯寻衅滋事罪一案，于2018年3月12日作出（2017）粤1303刑初807号刑事判决。宣判后，原审被告人甘元成、王旭、张冬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，并依法讯问了上诉人并审阅了辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2017年6月22日0时许，被害人程某在惠州市惠阳区淡水街道办开城大道新丽晶大酒店五楼KTV506房消费时，因琐事与KTV503房的“二娃”（另案处理）在房外发生矛盾拉扯，双方经劝解后离开。随后“二娃”打电话纠集被告人甘元成、王旭、张冬和游某1、游某2等十余人（均另案处理）来到506房，持工具对被害人程某、纪某1、卫某、张某1、吕某1、张某2实施殴打后逃离现场。经法医鉴定，被害人纪某1的损伤程度为轻伤一级，其他被害人无法作伤情鉴定。2017年8月24日22时许，经被害人纪某1指认，公安机关在惠阳区淡水云山街42号抓获被告人甘元成、王旭、张冬。
上述事实，有公诉机关提交，并经一审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人杨某1证言：2017年6月21日23时许，我在惠阳区淡水新丽晶酒店一楼上班执勤，到了0时许，这时保安室就接到5楼KTV的工作人员打来电话说KTV5O6房的客人和503房的人发生冲突，这时保安室的同事就用对讲机呼叫我和另外一名同事马上到5楼，接着我和同事到了5楼后，经了解，发生冲突的人已经各自离开回到房间了。当时我看见有一名没有穿上衣的男子（下面简称A男）在503房门前站着，并一直用手机打电话。期间酒店工作人员一直劝A男不要打电话叫人过来，但A男还是一直要打电话并下去了酒店的一楼，过了十多分钟，A男就带了7、8名男子来到了5楼KTV，接着他带着这7、8名男子气势汹汹往506房走去，同时我和我同事也跟在他们的后面，到了506房后，A男带着这7、8名男子就用力推门进去，而里面的人也一直用力顶着门，一会A男等人就把门推开了，并冲了进去，这7、8名男子冲进后我就听见有打斗的声音，这时我们KTV副经理就进去劝架，过了一会我就看见A男等7、8名男子出来了，但2、3分钟后副经理也被506房的客人赶出来了，期间我看见又有第二批约5、6名男子上来到506房门前，这时我看见A男和第一批上来的7、8男子用力推门，有的人就用脚踹门，不一会门就被踹开，而第二批上来的5、6名男子（其中一名在走廊拿了一个灭火器）也想冲进506房，但挤不进去，A男等人进去我就听见有打斗的声音，约过了2、3分钟，A男等7、8名男子就从房间出来带着第二批上来的5、6名男子离开了。不久也不知道是谁报警，警察就过来了。经辨认，辨认出2017年6月22日1时伙同A男推门进入淡水开城大道新丽晶酒店5楼KTV506房打架的游某1、游某2、甘元成、张冬、王旭。
2、证人戴某证言：2017年6月21日22时许，有6、7名男客人到506号房消费，我当时就在506号房内服务，期间一名男客人拉我到520房间敬酒，也有一些客人进进出出，我也没留意，到了次日0时20分突然房间门被打开了，大概10名陌生男子冲进来，其中看见有人手上拿着小刀，10多名陌生男子进去后，其中一名男子就说，“是谁，是那一个”，我看到不对劲，然后我就从旁边跑了出去，其中一名男子站在门口不给我出，然后我说让我出去吧，那名男子才让我出去，我出去后就往电梯那边走去，过了一会，警察就到了。
3、证人苏某1证言：2017年6月21日18时许，我接到“三哥”用手机微信发来的信息叫我到原味湘菜馆吃饭，当时“三哥”见我来到就叫我一起跟他们吃饭了，约半个小时后，“三哥”就叫我帮他在新丽晶定个KTV房，我答应后就帮“三哥”定了一间5O3KTV房，定完房后“三哥”就叫上他的朋友带着我一起到新丽晶大酒店玩，到达后我就先行到了503房布置酒水，之后“三哥”就带着他的几名朋友一起进来了，我和他们一直在5O3房玩至次日0时许，“三哥”就叫我跟他先离开一起去吃宵夜，我答应后就跟“三哥”一起出了5O3房，我们刚出到5O3房门外，就有七八名醉酒男子拦住我和“三哥”，其中一名醉酒男子用手搭在“三哥”的脖子上，并问“三哥”是不是他弟弟，“三哥”说不是之后就甩开了对方的手，这时这名醉酒男子就用手拍打了“三哥”的脸部一下，“三哥”见他们人多没还手就离开了，之后打了“三哥”的那名醉酒男子就用手抓住我的头发拉扯了一两分钟，这时该名醉酒男子被其朋友制止了，之后他们就一起到了506房内，约过了几分钟后我就看到“三哥”带了七八名男子去到了5O6房内，“三哥”他们进去后不久，我就听到了房内传来打斗的声音，我也没敢过去看，几分钟后我有看到十几名男子来到5O3房，当时我在503房门外，他们就问我“三哥”在哪，我也没跟他们说，之后他们就往5O6房方向跑去了，他们进去后打斗声更加激烈了，5O6房内打斗声约持续了十多分钟就停了，之后我就看到“三哥”带着几十名男子走出了5O6房后离开了，之后不知道是谁报警了，警察就来到了。
4、被害人纪某1陈述：2017年6月21日21时许，我、张某2、程某、“小王”和“老四”等七八人到惠阳区淡水街道办事处新丽晶酒店5楼506房唱歌喝酒。至23时许，程某一人从506房出去。至22日0时许，程某回到506房，我看到他浑身是血，程某后面有十几名男子跟着进来，他们拿着长刀、匕首和铁棍。他们想去打程某，我们看人多，就立即把门关上，将那十几名男子堵在门外，但门被他们踢开，他们进来后就去打程某，我们上前阻拦，不让他们打程某，他们见状就把我们也打了。我被人用铁棍打了右眼角处一下，后来又有五六名男子上来打我头部，将我打倒在地上，期间我感觉到有人用脚踩着我的左手臂，把我左手无名指的金包玉戒指给抢走了，他们又对我拳打脚踢，我被打了约一分钟，他们就离开了。后来我们其中有人报警了。经辨认，辨认出被告人张冬、甘元成、王旭是在新丽晶酒店5楼506房手持工具殴打其的人。
5、被害人卫某陈述：2017年6月21日22时许，我、程某、“纪某2”及其朋友A男、B男、C男在淡水的一间河南烩面馆吃完东西后并商量好到淡水新丽晶酒店喝酒唱歌，于是我就开车载着他们来到了新丽晶酒店，到后我们就上去了5楼KTV5O6房，随后我们点了酒水就开始喝酒唱歌，到了当天的凌晨0时许，A男在房间门口站着（他当时刚好在房间内的门口站着），他就把房间门反锁，这时我就听踹门的声音，踹了一会门就被踹开了，接着陆续约有20多名男子冲进房间，他们约有一半的人手拿凶器，当中有人拿着长约30厘米的刀、拿棍，有的拿着红色灭火器，接着他们就分别对我、程某、“纪某2”及其朋友A男、B男、C男进行殴打，其中一名男子（下面简称D男）就拿灭火器砸我的左小腿，当时我及时抱着头部，但我的腿部还是被C男用灭火器砸了十多下，我们被那20多名男子打了约几分钟，他们就逃离506房了。当时也不知道是谁人报警，警察就过来了。
6、被害人程某陈述：2017年6月21日21时许，我和我的朋友张某2、“小蒲”、张某4、纪某1、刘某等人一起在惠阳区淡水街道办开城大道北新丽晶大酒店五楼KTV内的506号房内喝酒。期间我走到520房内跟我另外的一群朋友喝酒，我去完520房后回来的过程中可能我喝了太多酒不小心碰到了过道的一名女性服务员，之后我也没什么就直接回去了506房内继续喝酒。到了次日0时25分许，突然大约十几名男子冲进来我们的房间，我看到其中五六名男子手拿刀具、还有其他男子拿着黑色伸缩棍随即就围上来对我和我的同事殴打，期间他们还有拿房间内的灭火器、烟灰缸等物件砸我们，打了一会他们就逃离了现场。经辨认，辨认出被告人甘元成、王旭、张冬是殴打其的人。
7、被害人张某2陈述：2017年6月21日22时许，我和程某、济艺红、“小浦”、“张某5”及一名男子等人在惠阳区淡水街道办事处开城大道新丽晶酒店KTV5O6房喝酒、唱歌，至次日0时许，程某、济艺红、“小浦”、“张某5”及一名陌生男子就从房间出来，我见他们出来，当时我以为他们要到隔壁房间跟朋友喝酒，所以我也跟着出来。但后来他们就直接走到503房门口，这时503房就出来一名男子。程某、济艺红、“小浦”、“张某5”及一名陌生男子就要进去503房，我就拉着不让他们进去，并把全部人拉回506房。回到房间后，我和程某、济艺红、“小浦”、“张某5”及一名男子就继续喝酒、唱歌。约20分钟，突然十几名男子持长刀、匕首、伸缩棍冲进我们房间，叫我们在座的不许动，并叫我们跪下。这时，新丽晶酒店KTV的一名男经理就进来房间叫那十几名男子给他三分钟时间，他会处理好。之后，那十几名男子就出去了。约一、二分钟，我听到外面有人在喊“冲进去打死他们！”我听到后，就和“张某5”去把门关好堵上。那十几名男子拿着长刀、匕首、伸缩棍和灭火器就在外面拼命的撞门，门一下就被他们撞开了，接着他们十几名男子冲了进来见人就往头上打，且拿到什么就用什么打，嘴里还喊着“打死你们！”我们六个人就这样被他们一直打着，无法还手。约几分钟，他们一伙打完后就立即离开房间了，他们走后，我发现我一部三星手机不见了。经辨认，辨认出被告人王旭、张冬、甘元成是殴打其的人。
8、被害人张某1陈述：2017年6月21日22时许，我到惠阳区淡水街道办开城大道新丽晶KTV506房喝酒，进房后我看到程某与他的朋友几个人在喝酒，喝到凌晨0时许，我看到外面进来六名陌生男子（以下简称为A、B、C、D、E、F男子）,A、B、C男进房后各持一把匕首挥来挥去并叫我们不要动，我就从沙发上站起来，并说为什么不能动，这时从门外又进来十多名男子，我走到门口挥开双手拦住他们不让他们进来，那十多名男子就往房内冲，有的用拳头往我身体打，一边打我一边往里面冲，最后三名男子（以下简称为G、H、I男）手持匕首挥来挥去叫我不要动，我差点被一名男子匕首刺到，被我躲开了，他们进房后就开始乱打，打约几分钟就停手了，之后他们就开始逃跑，他们跑了之后，我们就开始打电话报警，不久警察赶到现场，因我们要去医院治疗，直到今天才来派出所报案。经辨认，辨认出被告人甘元成、张冬、王旭是殴打其的人。
9、被害人吕某1陈述：2017年6月21日22时许，我、纪某1、卫某、张某6、张某1、程某到惠阳区淡水街道办开城大道新丽晶酒店KTV5O6号房内唱歌、喝酒，期间我们也有到5O2号房找我们的朋友一起喝酒，至次日0时许，我上完厕所出来发现纪某1、卫某、张某6、张某1、程某均离开了房间，看房的公主告诉我他们去502房找我们朋友喝酒了，我听后也走出了506房想着去502房找纪某1他们五人，我走到503号房时，我就看见有一名男子在骂程某，我走上前去问怎么回事，纪某1他们一行人就告诉我说是程某喝多了走错房，我听到后就说：“不要吵了，都喝多了走错房，走回房去！”，说完我与张某6就拉着程某回506房，同时纪某1、卫某、张某1也跟着我们一起回到506房内，我们回到后就继续唱歌、喝酒，过了约十几分钟，就有十多名男子冲进房内，进房的人员中五、六名男子手持弹簧刀、有一名男子手持弯刀，有三、四名男子手持伸缩棍，他们冲进房内就拿刀、伸缩棍架在我们六人的脖子处，并喊道：“你们跪下”，我们听后就坐在原位，这时一名KTV姓黄的经理跑到房内说：“给黄哥个面子，给我三分钟时间，我会处理”，接着那十多名男子中的一名就说:“好，我给你个面子”，接着那十多名男子就离开了房间，我们在房内立即拿出手机报警，约一、两分钟，那十多名男子又带同另外的十多名男子想要冲进房内，张某2、张某1就马上将房门顶住并反锁，但被那二十多名男子踢开了，并冲进房内，他们用伸缩棍、灭火器、烟灰缸、酒杯往我们身上乱打，当时情况很混乱，我当时在房内正对着电视的沙发处，他们冲进来时，我就站了起来，接着一名男子用伸缩棍往我头部打了两棍，同时还有一名男子拿起桌上的酒杯往我腹部砸了两三下，在我被打期间，我看见很多人用伸缩棍、灭火器在殴打纪某1和程某，接着一名男子冲到我面前用弹簧刀指着我，并让我别动蹲下，我见状就双头护着头部蹲在地上，接着那名男子往我头部踹了一脚，这时就没有人继续殴打我了，我就看见五、六名男子用伸缩棍、灭火器往纪某1身上乱打，纪某1被打倒在地上，但他们继续往纪某1身上乱打，且有五、六名男子同样用伸缩棍、灭火器、烟灰缸往程某身上乱打，且有两名男子用弹簧刀、弯刀指着程某让他别动，并且我还看见卫某被几名男子用灭火器往身上乱打，他们殴打了约几分钟就停手了，并离开了房间，接着我才看见张某2被打后躺在地上，纪某1、程某头上身上被打均是血躺在地上，我、卫某、张某1就过去将他们三人从地上扶了起来，这时警察就过来了。503号房门前的那名男子有参与殴打我们，当时他们冲进房间，就是那名男子带头殴打我们的。经辨认，辨认出被告人王旭、张冬、甘元成是殴打其的人。
10、被告人甘元成供述：2017年6月22日23时许，我在惠阳区淡水街道办事处德昇市场旁一出租屋睡觉，突然我朋友“二娃”打来电话说他在开城大道新丽晶酒店内被人打了，叫我过去帮忙，还说等下有人会开摩托车来接我，我答应了。一会一名男子开摩托车载我到了新丽晶酒店门前，我来到门口时，看见“二娃”跟七、八个人在一起，当时张冬、王旭也跟“二娃”在一起，“二娃”见我来到，就叫我跟着他们走，“二娃”带着我们直接来到五楼506KTV房内，看见房内坐着七、八个人，这时跟着“二娃”一起来到506房的其中一个人（游某1，男，四川邻水县人，年约30岁）说是谁打了“二娃”，506房内的人都说没有打“二娃”，这时“二娃”就用手指着房内的其中一个人，并说是这个人打了他，说完“游某1”他们几个人就准备上前去殴打“二娃”指的那个人，这时酒店管理人员来到了506房内阻止了他们，并且将“二娃、游某1以及我们一起带出了506房，之后就跟我们说他会劝506房内的客人出来给“二娃”道歉，“二娃”答应后，管理人员就进到506房，并将房门关上了，我们就在506房外等着，等了一会，“二娃”叫来了另外一批人（约七、八人），这时管理人员也从506房内走出，并跟“二娃”说506房内的客人在发火不愿出来道歉，之后“二娃”就带我们冲进506房并对房内的人员进行殴打，当时我没有冲进房内参与打架，我只是站在506房门外看着，我在506房门外看见“二娃”他们在殴打506房内的人，之后我就先离开了，后来的事我就不清楚了。游某1有参与殴打新丽晶506房内的人。我只是看见张冬、王旭跟着“二娃”冲进了506房内，但我不清楚张冬、王旭有无动手参与打架。经辨认，辨认出材料中所说的张冬、王旭，2017年6月22日0时25分许“二娃”带着张冬、王旭等七八个人一起在淡水新丽晶酒店门口等自己；辨认出视频截图中与其一起去新丽晶酒店506号房寻衅滋事的被告人王旭、张冬。
11、被告人王旭供述：2017年6月21日20时许，我在惠阳区淡水云山街42号一楼打麻将，到了次日0时许，我老乡游某2打电话给我说过来接我到新丽晶酒店唱歌，随后游某2驾驶了一辆红色男装摩托车过来接我来到新丽晶酒店一楼，到后我就看见我的表哥甘元成、A男以及四五名我不认识的男子也在一楼，随后我们就一起坐电梯来到了5楼，到后游某2就跟一名男子打招呼并和我们介绍这名男子就是“三哥”（即我第一次笔录提及的B男），我也叫了他“三哥”，接着游某2就跟我说“三哥”给506房的一群人欺负，要去教训，叫我、甘元成等人在门前充一下人数，我们听后就跟着“三哥”他们来到506房门前，到后，我还看见新丽晶的工作人员进去和506房的人谈事情，但过了几分钟工作人员就出来了，当时我听说工作人员是进去调解这件事情的（意思是“三哥”要工作人员进去跟506房谈赔钱的事情），但506房的人不同意，几分钟过后，又有第二批人（约5、6名男子）来到了506房，接着，“三哥”就伙同第二批上来的5、6名男子用力推开506房门，推开后就有一个热水壶飞了出来砸到这5、6名男子当中的一名，接着“三哥”和这5、6名男子（他们当中有人带了一把弹簧刀）就冲了进去，随后我就听到有争吵和打斗的声音，过了二、三分钟就出来了。接着我、甘元成、A男等人就跟着“三哥”他们离开了酒店，而游某2就送我回家了。直到2017年8月24日23时许，我、甘元成和A男在惠阳区淡水云山街42号门前被警察抓获了。当时我们有十三、十四名男子，进去506房殴打他人只有第二批上来的B男以及4、5名男子，而我和甘元成、游某2、A男以及那4、5我不认识的第一批上来男子一直在门外站着。经辨认，辨认出2017年6月21日23时与其一起在新丽晶酒店506房内寻衅滋事的被告人甘元成、张冬；辨认出视频截图中一起去新丽晶酒店506房寻衅滋事的自己、张冬和甘元成。
12、被告人张冬供述：2017年5、6月份的一天0时许，我认识的一个女孩子“娟娟”在惠阳区淡水街道办开城大道新丽晶酒店四楼KTV开了403房，然后就叫我过去玩。我刚到新丽晶酒店正门大厅时，“小光头”一伙六七个人也从新丽晶酒店正门进来了。当时我只认识“小光头”一个人，而其他人我就不认识，随之我就与“小光头”打了招呼点点头。然后我就和他们六七个人乘坐电梯上五楼。在乘坐电梯的时候，我就听到一起乘坐电梯的二名男子对话，意思要上去找一个人，并且说那个人说话不好听。当电梯上到五楼时，我就跟着“小光头”他们一伙人去到五楼KTV的一房间门口，当时我走在前面。当到了五楼KTV的一房间门口后，跟我一起乘坐电梯的那些男子就与房内的人发生争吵，我看他们吵了二句后，我就离开走楼梯到四楼，而“小光头”和那六七名男子还在五楼KTV一房间的门口与房间内的人发生争吵。我到了四楼就直接进去403房，然后就和“娟娟”及不认识的五名男子及三名女子一起在喝酒、唱歌。约玩了半个小时，我就听说派出所的人员上五楼且有救护车在下面。我心想应该是“小光头”一伙人和五楼房间里的人发生打架了，但我没有上去看怎么回事，继续在403房玩。直至凌晨2、3时，我就离开回出租屋了。当时“小光头”和A男他们一伙人是去五楼的一个房间说那里有人说话不好听，意思是要去找那说话不好听的人的麻烦。经辨认，辨认出被告人甘元成是材料中所说的“小光头”；辨认出2017年6月22日0时25分许与其、“小光头”一伙人去新丽晶大酒店五楼KTV一房间门口的王旭；辨认出其于2017年6月22日0时25分许跟着张冬、甘元成等人一起去新丽晶酒店506房寻衅滋事的视频截图。
13、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人纪某1面部之损伤，其损伤形态符合钝性暴力作用所致，其损伤程度为轻伤一级。
14、惠州市第六人民医院出具的疾病初步诊断证明书，证实被害人纪某1脑震荡、右颧骨外缘骨折、左侧第6肋骨骨折、左侧第7肋骨不全骨折待排、右额部皮肤挫裂伤、颜面部多处皮肤挫裂伤、全身多处皮肤软组织挫擦伤。
15、惠州市第六人民医院出具的疾病证明书，证实被害人张某2头皮血肿、轻微脑震荡，全身多处软组织挫伤；被害人卫某左小腿软组织挫伤；被害人吕某2头皮挫伤、轻微脑震荡，全身多处软组织挫伤；被害人张某1腰部软组织挫伤；被害人程某头枕部头皮裂伤、轻微脑震荡、全身多处软组织挫伤。
16、惠阳区公安分局古井派出所出具的情况说明，证实案发后公安机关委托鉴定机构对纪某1、程某等六人进行伤势鉴定，因程某、卫某、张某1、吕某1、张某2在医院治疗时，未进行CR、CT相关拍片，故无法对该五人作出伤势鉴定。
17、视频资料，证实2017年6月22日0时23分许被告人甘元成、王旭、张冬伙同他人一起去淡水新丽晶酒店506号房寻衅滋事及于0时28分许离开506号房的情景。
18、通话记录，证实案发时被告人甘元成使用的手机（号码：151××××5433）、被告人王旭使用的手机（号码：139××××4236）、被告人张冬使用的手机（号码：153××××8191）、证人苏某1使用的手机（号码：151××××4479）的通话记录情况。
19、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人张冬因犯盗窃罪和掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年2月2日被惠阳区人民法院判处有期徒刑一年七个月，于2016年10月31日刑满释放。
20、现场勘查记录、方位图及现场照片，证实案发现场位于惠州市惠阳区淡水街道办开城大道新丽晶大酒店五楼KTV506房内。
21、抓获经过，证实2017年8月24日，经被害人纪某1指认，公安机关在惠阳区淡水街道办云山街42号门前将被告人甘元成、王旭、张冬传唤回派出所。
22、常住人口信息，证实三被告人的身份情况。
原判认为被告人甘元成、王旭、张冬受人纠集随意殴打他人，并致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人张冬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实、充分，量刑建议符合法律规定及本案的事实，予以采纳。关于三被告人均辩称没有参与殴打被害人的意见，经查，三被告人随意殴打他人的犯罪事实，有证人杨某1的证言及对三被告人的辨认指认、被害人纪某1、程某、张某2、张某1、吕某1在侦查阶段的陈述及均对三被告人的辨认指认、被害人卫某的陈述、酒店监控视频及三被告人的辨认笔录、通话记录、被害人纪某1的伤情鉴定书等相关证据予以证实，且以上证据能相互印证，足以认定。故三被告人的辩解意见与本案的事实不符，理由不能成立，不予采纳。关于辩护人提出三被告人能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，其主观恶性小，社会的危害性小，犯罪情节较轻的辩护意见与事实不符，不予采纳；关于辩护人提出对被告人甘元成的量刑建议与本案的事实及量刑情节不符，不予采纳；关于辩护人提出被告人王旭系从犯、被告人张冬在现场没有殴打他人的意见与本案的事实不符，不予采纳；其他辩护意见理由成立，予以采纳。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及在共同犯罪中所起的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人张冬犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人甘元成犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。三、被告人王旭犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
上诉人甘元成上诉称请求二审法院从轻处罚。理由如下：其没有看见其朋友带有任何刀具，也没有听见其朋友喊对方跪下，民事案件中被害人纪某1已经撤诉，其没有直接参与殴打，对方提出的证据不属实，其本人到案后极力配合，一审量刑过重。其辩护人提出甘元成应当被认定为从犯，甘元成在犯罪后表示深深后悔，甘元成具有酌定从轻处罚情节：赔偿被害人并获得谅解，如实交代犯罪事实，属于初犯偶犯，在庭审时当庭认罪，请求法庭对其从轻或减轻处罚。
上诉人王旭上诉称请求二审法院从轻处罚。理由如下：其已得到被害人纪某1的谅解，其是初犯有配合公安机关调查，认罪态度好，其犯罪情节较轻社会危害性小，被害人方醉酒闹事也要担责。其辩护人提出王旭应当被认定为从犯，王旭在犯罪后表示深深后悔，王旭具有酌定从轻处罚情节：赔偿被害人并获得谅解，如实供述犯罪事实，属于初犯偶犯，在庭审时当庭认罪，请求法庭对其从轻或减轻处罚。
上诉人张冬上诉称请求二审法院改判或发回重审。理由如下：其始终没有动手打人，其认罪态度好有悔罪表现，被害人纪某1出具谅解书，一审量刑过重。其辩护人提出张冬应当被认定为从犯，张冬在犯罪后表示深深后悔，张冬具有酌定从轻处罚情节：赔偿被害人并获得谅解，坦白交代犯罪行为并真诚悔罪，请求法庭对其从轻或减轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人甘元成、王旭、张冬犯寻衅滋事罪的事实清楚，有经一审庭审举证质证的证据足资证实。故本院对原判认定的事实予以确认。另查，受害人纪某12018年3月19日出具一份刑事谅解书，对三名上诉人表示谅解。
本院认为，上诉人甘元成、王旭、张冬无视国法，受人纠集随意殴打他人，并致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。上诉人张冬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。
对于上诉人及其辩护人的意见，综合评析如下：
关于本案事实认定问题。上诉人甘元成、王旭、张冬同他人一起进房殴打被害人的事实，虽然三名上诉人供述及辩解中予以否认，但是有证人杨某1的证言、被害人纪某1、程某、卫某、张某2、张某1、吕某1的陈述及的辨认笔录、被害人伤情鉴定书和疾病证明书、酒店监控视频及三名上诉人之间的辨认笔录、通话记录等证据予以证实，足以认定。本案并无证据证明被害人方某的发生存有过错。
关于刑事谅解及量刑问题。第一，虽然原审判决后被害人纪某1出具了刑事谅解书，但本案共有六名被害人，纪某1只是其中一名。其他五名被害人并未对三名上诉人表示谅解。第二，上诉人甘元成、王旭、张冬自公安机关侦查阶段到一审开庭、二审提审均否认自己有进房殴打被害人，三人均未如实交代自己的犯罪事实，认罪悔罪态度差。三名上诉人家属赔偿被害人的行为并非是三名上诉人真诚认罪悔罪的体现。第三，上诉人甘元成、王旭、张冬在共同犯罪中积极参与殴打他人，均应认定为主犯，其中上诉人甘元成、王旭是初犯偶犯，可酌情从轻处罚。原审法院已经综合考虑三名上诉人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度等予以量刑，量刑适当。综上，本院认为，三名上诉人在未如实交代犯罪事实的前提下，不能仅因一名被害人出具的刑事谅解书而得到从轻处罚。故对上诉人及其辩护人意见不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 李汉加
审 判 员 李浩浩
二〇一八年八月十六日
法官助理 马文星
书 记 员 吴海锋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。