浙江省开化县人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙0824刑初111号公诉机关浙江省开化县人民检察院。被告人周贵华，男，1967年11月17日出生于浙江省开化县，汉族，初中文化，农民，住开化县。因本案于2018年2月7日被开化县公安局刑事拘留，同年2月12日变更为取保候审。2018年5月18日被本院取保候审。现在居住地候审。被告人詹旭云，女，1977年10月16日出生于浙江省开化县，汉族，小学文化，农民，住开化县。因本案于2018年1月7日被开化县公安局刑事拘留，同年2月1日变更为取保候审。2018年5月18日被本院取保候审。现在居住地候审。被告人廖学群，男，1972年10月31日出生于浙江省开化县，汉族，大专文化，农民，住开化县。因本案于2018年2月13日被开化县公安局取保候审。2018年5月18日被本院取保候审。现在居住地候审。浙江省开化县人民检察院以开检公诉刑诉〔2018〕105号起诉书指控被告人周贵华、詹旭云、廖学群犯非法经营罪，于2018年5月16日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省开化县人民检察院指派检察员缪书锦出庭支持公诉，被告人周贵华、詹旭云、廖学群到庭参加诉讼。现已审理终结。浙江省开化县人民检察院起诉书指控：2016年12月至2018年2月，被告人周贵华在开化县何田乡田畈村101号自己家中坐庄销售”六合彩”彩票，先后接受詹旭云、廖学群等人”六合彩”投注共计280000余元，非法获利30000余元。2016年12月至2018年2月，被告人詹旭云在开化县何田乡田畈村168号自己家中为被告人周贵华代庄销售”六合彩”彩票，接受廖学群、詹某、汪某1等人”六合彩”投注，共计190余期280000余元，非法获利8000余元。2017年2月至2018年1月，被告人廖学群明知被告人詹旭云帮被告人周贵华”六合彩”开票，通过自己的支付宝以及店内的农村信用社终端机帮助被告人詹旭云将”六合彩”投注额转到被告人周贵华银行卡上，转账金额共计182320元，未获利。被告人詹旭云于2018年1月6日、周贵华于2月7日、廖学群于2月13日分别经传唤到案，后周贵华、詹旭云退出全部违法所得。公诉机关认为，被告人周贵华、詹旭云、廖学群违反国家规定，非法销售”六合彩”彩票，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人周贵华、詹旭云在共同犯罪中起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条。被告人廖学群在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。被告人周贵华、詹旭云、廖学群归案后如实供述自己的罪行，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。建议判处被告人周贵华、詹旭云有期徒刑二年至三年，并处罚金。判处被告人廖学群有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。被告人周贵华、詹旭云、廖学群对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。另经审理查明：2018年5月24日，开化县司法局向本院出具浙江省社区矫正调查评估表，开化县司法局经与被告人周贵华、詹旭云所在基层组织共同调查研究，同意对被告人周贵华、詹旭云适用非监禁刑。证明上述事实的证据有：被告人周贵华、詹旭云、廖学群的供述，证人廖某、詹某、汪某1、张某、罗某、汪某2的证言，受案登记表、搜查笔录、搜查照片、检查笔录、检查照片、到案经过、证据保全决定书、扣押决定书、银行交易明细、电子数据检查工作记录、手机微信聊天、转账记录、手机电子数据勘验光盘、不予行政处罚决定书、违法犯罪情况查证工作记录、户籍证明、浙江省社区矫正调查评估表等证据证实，足以认定。本院认为，被告人周贵华、詹旭云、廖学群违反国家规定，非法销售”六合彩”彩票，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项的规定，构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人周贵华、詹旭云在共同犯罪中起主要作用，是主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定。被告人廖学群在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻处罚。被告人周贵华、詹旭云、廖学群归案后如实供述自己的罪行，是坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人周贵华、詹旭云某退出全部的违法所得，可以酌情从轻处罚。根据被告人周贵华、詹旭云的犯罪情节和悔罪表现，对被告人周贵华、詹旭云适用缓刑不致再危害社会，可以对被告人周贵华、詹旭云从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款的规定，判决如下：一、被告人周贵华犯非法经营罪，判处有期徒刑二年二个月，缓刑二年六个月，并处罚金41000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。二、被告人詹旭云犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金10000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人廖学群犯非法经营罪，单处罚金7000元。四、被告人周贵华违法所得30000元，被告人詹旭云违法所得8000元，予以追缴，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 员 李庆尧二〇一八年五月二十五日法官助理 胡 欢书 记 员 汪 蓁附相关法条规定《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。?*MERGEFORMAT?8?