广东省雷州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0882刑初377号
公诉机关广东省雷州市人民检察院。
被告人林天保，男，1938年9月1日出生，汉族，初中文化，无业，无前科，广东省雷州市人，户籍地址雷州市，住雷州市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年3月19日被抓获并羁押，同日被雷州市公安局刑事拘留，同年3月24日被变更强制措施为取保候审。经本院决定，于2018年7月18日被继续取保候审。
辩护人李惠兰，雷州市法律援助处指派的广东雷三元律师事务所律师。
被告人林南进，男，1974年10月18日出生，汉族，中专文化，务工人员，无前科，广东省雷州市人，住雷州市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年2月27日被抓获并羁押，次日被雷州市公安局刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于雷州市看守所。
雷州市人民检察院以雷检公诉刑诉〔2018〕351号起诉书指控被告人林天保、林南进犯开设赌场罪，于2018年7月19日向本院提起公诉。本院同日立案后，依法适用普通程序组成合议庭，于2018年7月20日向被告人林南进送达起诉书副本及刑事诉讼权利告知书时，告知其可以聘请律师或者要求近亲属为其出庭辩护或者由本院通知法律援助机构为其指派辩护律师。被告人林南进明确表示拒绝委托辩护人和指派辩护律师。于2018年8月15日，本院依法公开开庭审理了本案。公诉机关雷州市人民检察院指派检察员陈文湖、检察员助理陈峥出庭支持公诉，被告人林天保及其辩护人李惠兰，被告人林南进均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷州市人民检察院指控，被告人林天保为赚钱照顾家庭生活，于2017年6月份的某一天通过上家老板提供的网址和账号，利用手机网络在其位于雷州市职业中学恒福豪居附近小卖部出售私彩票。被告人林南进于2018年2月份外出务工回家，便帮助父亲林天保一起出售私彩票。时至2018年2月27日18时许，被告人林南进正在卖私彩票时被民警当场抓获，现场缴获手机1台，私彩票据打印机1台和赌资2172元。经核查手机出售私彩账号18×××12期至18022期共11期出售私彩金额31506元。
针对上述事实的指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，据此认为被告人林天保、林南进未经政府职能部门许可，以营利为目的利用手机网络方式代理上家出售私彩，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人林天保作案时已年满七十五周岁，依法可以从轻处罚。建议判处被告人林天保管制，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人林天保、林南进对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实、犯罪情节、适用法律均无异议，并表示已知错，希望法庭予以从轻处罚。
被告人林天保的辩护人发表辩护意见称：一、被告人林天保是受雇帮助他人利用手机网络出售私彩，涉案时间较短，所获的报酬较少，犯罪情节轻微。二、被告人林天保具有如下法定和酌情从轻情节：1、被告人林天保系初犯，可酌情从轻处罚；2、被告人林天保认罪态度好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。三、被告人林天保符合缓刑条件，应当宣告缓刑。
经审理查明，被告人林天保为牟取非法利益，从2017年6月份的某一天开始，通过上家老板提供的赌博网址和账号（××），利用手机网络在其位于雷州市职业中学恒福豪居附近的小卖部出售私彩票，接受他人投注，从中抽头渔利。被告人林南进于2018年2月份外出务工回家后，与被告人林天保一起出售私彩票。于2018年2月27日18时许，被告人林南进正在小卖部出售私彩票时，被公安民警当场抓获。公安民警现场缴获被告人林南进作案工具白色直板手机1部、黑色票据打印机1台及出售私彩票违法所得人民币2172元。经核查被告人林天保、林南进出售私彩票所用的手机账号，被告人林天保、林南进从18×××12期至18022期共11期出售私彩票累计金额人民币31506元。
另查明，被告人林天保于1938年9月1日出生，犯罪时已满七十五周岁。
上述事实，有如下证据予以证明：
1、物证：缴获随案的白色直板手机1部、黑色票据打印机1台及出售私彩票违法所得人民币2172元；２、书证：受案登记表、犯罪嫌疑人归案情况说明、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明、扣押清单、涉案物品移交清单、常住人口信息表；3、辨认、指认笔录、照片及说明；4、现场勘验笔录、现场图、现场照片；5、被告人林天保、林南进的供述与辩解。
以上证据均经过庭审举证、质证，被告人林天保及其辩护人、被告人林南进对上述证据均无异议，证据确实、充分，且来源合法，足以认定本案事实。
关于被告人林天保的辩护人发表的辩护意见，本院作如下评判：
经查，被告人林天保为牟取非法利益，利用手机网络为赌博网站担任代理，非法出售私彩票，出售金额累计人民币31506元。被告人林天保没有犯罪前科，系初犯，犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，且能当庭自愿认罪，有悔罪表现，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚；被告人林天保犯罪时已满七十五周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条之一的规定，可以从轻或者减轻处罚。根据被告人林天保的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑不致再危害社会。据此，被告人林天保的辩护人认为被告人林天保系初犯，具有法定从轻情节，符合宣告缓刑条件的辩护意见，符合本案事实，于法有据，本院予以采纳，但认为被告人林天保是受雇帮助他人出售私彩，犯罪情节轻微的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人林天保、林南进为牟取非法利益，利用上家提供的赌博网站，通过手机网络出售私彩票，接受他人投注，从中抽头渔利，且出售私彩金额累计人民币31506元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，已构成开设赌场罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控被告人林天保、林南进犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。公诉机关对被告人林天保的量刑建议，本院依法予以调整。被告人林天保、林南进非法出售私彩票，构成共同犯罪，故应对共同犯罪中自己及同案人所造成的全案后果承担责任。鉴于被告人林天保犯罪时已满七十五周岁，本院依法予以从轻处罚。又鉴于被告人林天保、林南进能当庭自愿认罪，并如实供述自己的罪行，且被告人林天保主动接受财产刑处罚，确有悔罪表现，本院对被告人林天保、林南进依法予以从轻处罚。缴获随案的白色直板手机1部、黑色票据打印机1台是被告人林天保、林南进供其犯罪所用的本人财物，缴获随案的人民币2172元是被告人林天保、林南进的违法所得，依法应予以没收上缴国库。
根据被告人林天保、林南进的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节、悔罪表现和对社会的危害程度，对被告人林天保宣告缓刑不致再危害社会。为惩罚犯罪，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第十七条之一、第六十七条第三款、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林天保犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓期考验期限从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）
二、被告人林南进犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月27日起至2018年8月26日止。罚金限判决发生法律效力后十日内缴纳）
三、缴获随案的缴获随案的白色直板手机1部、黑色票据打印机1台及违法所得人民币2172元，予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 唐春熙
人民陪审员 吴守文
人民陪审员 戴李春
二〇一八年八月十六日
书 记 员 游淼芬
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第十七条之一：已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款：有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款：缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。