沈阳市沈河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）辽0103刑初475号
公诉机关沈阳市沈河区人民检察院。
被告人刘铁娇，女，1987年10月17日出生于辽宁省沈阳市，回族，大学本科文化，无职业，住沈阳市铁西区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年11月8日被刑事拘留，同年12月12日被依法逮捕。现羁押于沈阳市看守所。
辩护人朱学勤，辽宁昊星律师事务所律师。
沈阳市沈河区人民检察院以沈河检公诉刑诉[2018]426号起诉书指控被告人刘铁娇犯诈骗罪，于2018年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市沈河区人民检察院检察员董某、王某出庭支持公诉。被告人刘铁娇及其辩护人朱学勤、被害人邢某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年1月，被害人邢某通过他人介绍与刘铁娇相识，二人确立恋爱关系。自2016年2月8日至2017年8月24日期间，刘铁娇虚构向兴隆大奥莱缴纳装修保障金、给店里冲销售额业绩、和同事合伙做买卖等事实，并隐瞒与他人结婚的真相，致使邢某通过微信、支付宝等方式向刘铁娇转账共计人民币81924元。2017年3月30日，在沈阳市沈河区东陵路4-1号1-4-3室，刘铁娇谎称自己亲属有事，向邢某借款人民币45000元。刘铁娇将上述钱款挥霍，并用于归还高利贷。嗣后，刘铁娇于2017年11月6日前归还邢某人民币46500元。
2017年11月8日，经沈阳市公安局沈河分局泉园派出所传唤，刘铁娇在亲属陪同下至泉园派出所接受调查。
上述事实，公诉机关提供了被害人邢某的陈述，转账记录及借条，被告人刘铁娇的供述，结婚证、离婚证，案件来源及抓捕经过，汇款凭证，短信记录，证人刘某1的证言等证据证实，公诉机关认为，被告人刘铁娇的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人刘铁娇的自行辩解意见为，对起诉书指控的罪名没有异议，但是对诈骗的数额有意义。微信和支付宝转账的100、200、521等小额款项，是其与邢某谈恋爱期间邢某给的吃饭、洗澡等增进感情的费用，不应计算在犯罪数额内。2017年3月30日，虚构了亲属因贪污公款被追究的事实，向邢某借款45000元，因为有借条的存在，所以是民间借贷关系，不应计算在犯罪数额内。
被告人刘铁娇的辩护人的辩护意见是，对起诉书指控的罪名没有异议。但是有如下款项应从犯罪数额中扣除：第一，刘铁娇向邢某的借款45000元是民事纠纷，不是犯罪；第二、在邢某报案前，刘铁娇偿还的46500元应从犯罪数额中扣除；第三，小额的转账系基于刘铁娇与邢某谈恋爱期间，邢某主动给女朋友发的红包，不是诈骗行为，数额应该扣除。
经审理查明，2016年1月，邢某通过他人介绍与被告人刘铁娇相识，二人确立恋爱关系。自2016年2月8日至2017年8月24日期间，被害人邢某通过微信、支付宝等方式向刘铁娇转账共计人民币81924元。其中，被告人刘铁娇虚构向兴隆大奥莱缴纳装修保障金、给店里冲销售额业绩、给店里缴纳电费及合伙做买卖等事实，并隐瞒与他人结婚的真相，致使邢某相信其虚构的事实，通过微信向被告人刘铁娇转款人民币28500元，通过支付宝向刘铁娇转款人民币37700元。另外，邢某向被告人刘铁娇转款的小额转账、小额红包及带有象征意义（如521红包）的红包共计21024元。被害人邢某因被告人刘铁娇给亲属买东西、给爷爷买药、用于差旅费等原因向其打款共计3900元。
2017年3月30日，在沈阳市沈河区东陵路4-1号1-4-3室，刘铁娇虚构其表哥因贪污公款被捕，欲偿还该笔公款的事实向邢某借款人民币45000元。刘铁娇将上述钱款挥霍及归还其自身欠款。
另查明，被告人刘铁娇于2017年5月同时与李某谈恋爱，双方于2017年6月16日登记结婚，后于2017年11月6日离婚。但被告人刘铁娇并未将其结婚、离婚的事情告知被害人邢某。被害人邢某于2017年9月末去刘铁娇家里找刘铁娇时，被刘铁娇父亲告知其已经结婚的事实。后邢某多次向刘铁娇索要钱款，刘铁娇于2017年11月6日前归还邢某人民币46500元。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据证实：
1、案件来源、抓捕经过，证实该案件系被害人邢某报警形成，2017年11月8日，经沈阳市公安局沈河分局泉园派出所传唤，刘铁娇在亲属陪同下至泉园派出所投案。
2、借条，证实2017年3月30日，邢某给付刘铁娇人民币45000元。
3、还款凭证、短信记录，证实案发前刘铁娇还款46500元。
4、结婚证、离婚证，证实刘铁娇于李某2017年6月16日结婚，2017年11月6日离婚。
5、微信聊天记录、银行账户交易表及微信、支付宝转账记录，证实邢某支付宝转账刘铁娇32400元，微信转账刘铁娇49524元，双方谈恋爱的事实及邢某为增进感情自愿给付刘铁娇小额红包、转账的事实。
6、被害人邢某的陈述，证实内容：2016年1月，我通过我爸的一个朋友认识刘铁娇，2月，我俩证实确立恋爱关系。2016年3月到2017年7月，刘铁娇一共骗我303698元，她经常找各种理由向我骗钱。2016年3月至2017年1月，刘铁娇自称在兴隆大奥莱当品牌服装店店长，店面装修需要缴纳装修保障金、给店里销售冲业绩及缴纳电费为由，向我借了176200元。她说等报销后在还我，但一直都没有还。2017年1月20日至2017年1月25日，刘铁娇说要跟三个同事合伙做买卖，向我借了29900元，我给她微信转了9000元。2017年3月30日，刘铁娇说她哥因为贪污学校公款，需要借钱还款为由，向我借了45000元。另外，刘铁娇说她哥的父亲因为她哥的事情生病了，需要钱去看病，向我借了2000元。给她爷爷买药，我给了1200元。母亲生病需要2500元。给哥哥孩子买奶粉500元。刘铁娇去外地出差1900元。母亲去北京做心脏手术需要19000元，支付宝我给她转了12000元。刘铁娇自己生病，得了疱疹性咽炎，说不了话，需要2500元。父亲得了肠梗阻，需要1800元检查费。后来我感觉不对劲，2017年9月28日，我去刘铁娇家找她，见到她爸刘某1，才知道刘铁娇在2017年9月17日已经与他人结婚了。
7、证人刘某1的证言，其系被告人刘铁娇的父亲，证实的内容：刘铁娇与李某2017年6月登记结婚，2017年9月17日办婚礼。2017年9月28日，邢某来我家找刘铁娇，说他是刘铁娇对象，我告诉他不认识他，刘铁娇已经结婚了。
8、被告人刘铁娇的供述，证实内容：2016年1月，通过朋友认识邢某，2月，我俩证实确立恋爱关系。2016年3月至2017年1月，以各种理由骗了邢某21万多元。我告诉邢某我在兴隆大奥莱艾格纳服装店当店长，店面需要装修缴纳装修保障金、给店里冲销售业绩、给店里交电费，陆续向邢某要了十多万元。其实，兴隆从来都没有要过这些钱，这些钱我用来还高利贷和花销了。2017年3月末的一天，我跟邢某说我哥刘某2是学校副校长，因为贪污公款被查了，需要找人疏通关系，需要用钱，邢某和他母亲就给了我45000元现金。其实这事我也是编造的，钱被我还高利贷和自己花了。2017年5月13日至2017年6月4日，我以母亲需要去北京做心脏病手术为由，骗了邢某19000元，他微信给我转了7000元。我母亲是有心脏病，但是没去北京做手术。2017年3月13日，我说刘某2的母亲、父亲因为上火生病，刘某2孩子需要买奶粉为由骗了邢某2500元、2000元、500元，其实都被我花了。2017年1月20日至2017年1月25日，我以要跟朋友合伙做买卖为由，骗了邢某29900元（通过微信、现金、银行转账三种方式），钱也被我花了。另外，我朋友婚礼、吃饭、洗澡、给爷爷买药、我出差、自己生病、父亲生病都是真实的事情，邢某也给了我钱。
针对控辩双方的意见，本院评判如下：
第一、关于邢某向被告人刘铁娇转款的小额转账、小额红包及带有象征意义（如521红包）的红包共计21024元是否构成诈骗的问题。控方认为应构成诈骗罪，理由是被告人刘铁娇以谈恋爱为幌子，致使邢某误以为其在与刘铁娇谈恋爱，邢某才给付刘铁娇小额红包。辩方认为，此数额不应计算为犯罪数额，因为双方确实在谈恋爱，是恋爱双方正常的增进感情的行为。本院认为，2016年初，被告人刘铁娇与邢某经他人介绍相识，二人正式确立了男女朋友关系，而邢某给刘铁娇的小额红包均发生在2016年初至2017年初，此时被告人刘铁娇确实与邢某在谈恋爱，庭审中，邢某明确陈述，此小额的转款是为了谈恋爱期间增进与女朋友刘铁娇的感情，且有双方的微信聊天记录为证，邢某向刘铁娇表示这些钱是“压岁钱、情人节快乐，吃饭钱不用申请了、买点啥你爱吃的，没吃饭心疼了，给媳妇的零花钱，养你没问题”等等，显然，此多笔小额转账或红包的行为均是邢某自愿给付女朋友刘铁娇的，是为了增进双方感情浓度的行为，因此，此部分不是被告人刘铁娇的诈骗行为，应从犯罪数额中扣除。但是被告人刘铁娇于2017年6月16日与他人结婚，并未将结婚的事实告知被害人邢某，致使邢某误以为其仍在与刘铁娇谈恋爱，故被告人刘铁娇在2017年6月16日之后向邢某索要钱款的行为均系诈骗行为。
第二，关于被告人及其辩护人提出的45000元借款是有借条的，应从犯罪数额中扣除的意见。经查，被告人刘铁娇虚构了其表哥在学校贪污了200万公款，全家人在借钱还款的事实，致使邢某相信其虚构的事实，给付其人民币45000元，后刘铁娇将该钱款偿还其个人欠款。上述事实有被告人刘铁娇的供述、被害人邢某的陈述、刘铁娇出具的借条为证，均证实了被告人刘铁娇的行为系诈骗行为。其次，借条本身只能证名明刘铁娇收到钱款，并不能证明刘铁娇是否存在占非法有该笔钱款的故意及行使了诈骗的行为，本案中，刘铁娇以非法占有他人财产的目的，虚构了事实，骗得了邢某的钱款，已经构成诈骗罪，故辩方的辩护意见没有事实依据，不予采纳。
第三，关于公诉机关指控的部分诈骗数额共计3900元，被告人刘铁娇当庭辩解其确实给亲属买东西、给爷爷买药、用于差旅费等原因向邢某要钱，邢某当庭表示认可刘铁娇说法，故公诉机关指控该部分犯罪事实的证据不足，不予认定，该部分钱款应从诈骗数额中予以扣除。
本院认为，被告人刘铁娇以非法占有为目的，采取虚构向兴隆大奥莱缴纳装修保障金、给店里冲销售额业绩、和同事合伙做买卖及母亲需要在北京做手术等事实，并隐瞒与他人结婚的真相等手段，骗取被害人邢某财物，数额较大，其行为侵犯了公民的财产所有权，已构成诈骗罪，应依法承担刑事责任。公诉机关指控被告人刘铁娇犯诈骗罪罪名成立，本院予以支持。被告人刘铁娇主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，可减轻处罚。被告人刘铁娇对诈骗45000元的辩解属于对其行为性质的辩解，不影响自首的成立。案发前，被告人刘铁娇已经返还邢某46500元，应从犯罪数额中予以扣除，故被告人刘铁娇犯诈骗罪的犯罪数额为人民币64700元。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人刘铁娇犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月8日起至2020年5月7日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人刘铁娇返还被害人邢某人民币64700元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 蔡 云
人民陪审员 金 楠
人民陪审员 张玉华
二〇一八年八月二日
书 记 员 武鑫岐
本判决所依照的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。