湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终5666号
上诉人（原审原告）：熊家齐，男，1985年8月20日出生，汉族，住武汉市江汉区。
上诉人（原审被告）：武汉丽康宝贝文化传媒有限公司，住所地武汉市江汉区青年路楚天星座B单元9层07号。
法定代表人：邓汉祥，总经理。
委托诉讼代理人：邹舰，北京市京师（武汉）律师事务所律师。
上诉人熊家齐与上诉人武汉丽康宝贝文化传媒有限公司（以下简称丽康公司）因劳动合同纠纷一案，均不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2017）鄂0103民初10079号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭，于2018年7月10日公开开庭进行了审理。上诉人熊家齐、上诉人丽康公司的委托诉讼代理人邹舰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
熊家齐上诉请求：1.丽康公司支付2016年年终奖19,000元；2.丽康公司支付2016年超额目标提成4,200元；3.丽康公司支付因单方面变更劳动合同经济补偿金及50%额外经济补偿金共计17,673.75元；4.丽康公司支付单方变更劳动合同经济赔偿金15,710元；5.丽康公司支付医疗补助费7,855元。事实与理由：关于上诉请求1、2，熊家齐已提交证据。关于上诉请求3、4，熊家齐提交的证据可以证明丽康公司违法。对于上诉请求5，有事实证据。2016年的年终奖是与老总协商好，熊家齐达成目标任务后支付，但实际支付的数额与承诺相悖。根据丽康公司给本人的红包证据，注明是1,000元的年终奖励，但与公司约定的是2万元的年终奖。公司给本人1,000元的红包，证明本人完成了任务。丽康公司口头变更本人的岗位，本人一直与公司交涉，变更岗位后，工资也变更了。变更的原因是工作中产生矛盾，丽康公司逼本人离开公司，造成对本人精神上的折磨，本人没有办法，于2017年5月申请了仲裁。因为工作造成颈椎有问题，希望得到公司补偿。
丽康公司上诉请求：依法改判双倍工资差额、休息日加班工资、2017年5月工资的数额。事实与理由：一审在计算上述款项时没有依据客观事实，致使数据错误，且罔顾熊家齐自认于2016年4月起每月休息4天，2016年7月至2017年4月每月休息5天的事实。
针对熊家齐的上诉，丽康公司辩称，一审判决除了相应数据计算错误、每月休息天数外，认定的基本事实属实，熊家齐的上诉没有事实依据。
针对丽康公司的上诉，熊家齐辩称，仲裁时丽康公司拿出来一个本人工资单，显示有加班费，实际没有加班费，该工资单虚假。一审期间丽康公司称每天加班的时间一样，与本人出示的公司考勤机导出的数据矛盾，系虚假陈述。本人每天延时加班记录在考勤中有记载。因为丽康公司没有拿出对应的证据，双倍工资差额按全年平均工资计算。
熊家齐向一审法院起诉请求：1.丽康公司补发2016年7月至2017年4月每月克扣的工资16,852元，并支付25%补偿金4,213元；2.丽康公司支付2016年年终奖19,000元；3.丽康公司支付2016年超额目标提成4,200元；4.丽康公司支付2016年4月12日至2016年6月12日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额7,855元，2016年4月至5月补发试用期工资差额3,008元和3,099元；5.丽康公司支付因单方面变更劳动合同经济补偿金及50%额外经济补偿金共计17,673.75元；6.丽康公司支付单方变更劳动合同经济赔偿金15,710元；7.丽康公司支付休息日加班工资25,701.56元，延时加班工资10,477元；8.丽康公司支付医疗补助费7,855元；9.丽康公司支付2017年5月工资7,319元。
一审法院认定事实：熊家齐2016年4月12日入职丽康公司，2016年6月12日双方签订《劳动合同》，约定合同期限自2016年6月12日起至2018年6月11日止，试用期为2016年6月12日起至2016年7月11日止。甲方（即丽康公司）招用乙方（即熊家齐）在武汉网络部主管（岗位）工作。根据乙方现任职务和工作岗位，约定在正常出勤付出正常劳动后工资为1,550元/月，试用期工资为1,550元/月。2016年8月21日丽康公司发出《人事任命书》，任命熊家齐为网络主管，全面协助店长管理网络部的日常事务。2017年2月1日丽康公司未与熊家齐协商，将熊家齐工作岗位从网络主管调整为网络推广专员，并相应降低了熊家齐的工资标准。2017年5月21日熊家齐未办理任何手续离开丽康公司再未上班。2017年5月23日熊家齐向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年8月18日该委以江劳人仲裁字（2017）第0423号仲裁裁决书裁决丽康公司支付熊家齐2015年5月未签订劳动合同双倍工资差额4,756元、2016年4月至2017年4月期间休息日加班工资5,843.68元、延长工作时间加班工资2,091.16元，2017年5月工资1,813元，合计14,503.84元并驳回熊家齐其他仲裁请求。仲裁裁决书送达后，熊家齐不服向法院起诉。另查明，丽康公司向熊家齐发放2016年4月工资2,133元，5月工资4,756元，6月工资7,855元。熊家齐离职前12个月平均工资为6,192.4元。熊家齐2016年4月12日至6月30日期间每月休息日工作4天，2016年7月1日至2017年5月21日期间每月休息日工作3天，每天工作时间均为8小时，2016年4月12日至2017年4月30日熊家齐累计休息日加班45天，丽康公司未提供向熊家齐发放加班工资的证据。熊家齐离职后，丽康公司未发放熊家齐2017年5月工资。熊家齐未提供发放年终奖及超额提成奖的证据。审理中，经法院释明，熊家齐要求丽康公司支付解除劳动合同经济补偿金。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。丽康公司自用工之日起超过一个月不满一年未与熊家齐签订书面劳动合同，应向熊家齐支付2016年5月12日至2016年6月11日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额，即6,192.4元÷21.75天×22天=6,263.6元。熊家齐要求丽康公司支付2016年4月12日至2016年5月11日期间未签订书面劳动合同双倍工资差额的请求没有法律依据，不予支持。《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定，职工每日工作8小时，每周工作40小时。丽康公司安排熊家齐每天工作8小时，每周工作48小时，熊家齐休息日的工作时间应视为加班。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，丽康公司应向熊家齐支付休息日加班工资，即6,192.4元÷21.75天×45天×200%=25,623.7元。熊家齐提供的考勤记录不足以证明其延时加班的事实，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会裁决丽康公司支付熊家齐延时加班工资2,091.16元后，丽康公司未起诉，视为接受该裁决，丽康公司应向熊家齐支付延时加班工资2,091.16元。丽康公司未支付熊家齐2017年5月工资，熊家齐要求丽康公司支付的请求符合法律规定，予以支持，即6,192.4元÷21.75元×15天=4,270.6元。双方在劳动合同中明确约定熊家齐在正常出勤正常劳动后工资为1,550元，丽康公司2016年7月至2017年4月向熊家齐发放的工资不低于双方在劳动合同中的约定及武汉市最低工资标准，熊家齐要求丽康公司按2016年6月工资标准支付2016年7月至2017年4月工资差额16,852元及25%补偿金4,213元的请求没有事实和法律依据，不予支持。因未提供证据，熊家齐要求丽康公司支付2016年年终奖19,000元及超额目标提成4,200元的请求，不予支持。双方在《劳动合同》中约定熊家齐试用期工资为1,550元，丽康公司向熊家齐支付的2016年4月工资为2,133元，5月工资为4,756元，均未低于劳动合同约定及武汉市最低工资标准，熊家齐要求丽康公司按2016年6月工资的80%支付2016年4月工资差额3,008元、5月工资差额3,099元没有事实和法律依据，不予支持。丽康公司变更劳动合同内容虽未采用书面形式，但双方履行口头变更的劳动合同超过三个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，熊家齐要求丽康公司支付单方变更劳动合同经济补偿金及50%额外经济补偿金的请求没有法律依据，不予支持。熊家齐所患颈椎病未经劳动能力鉴定委员会确认不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的其他工作，熊家齐要求丽康公司支付医疗补助费7,855元的请求没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、第五十条，国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、丽康公司于判决生效之日起十日内支付熊家齐未签订书面劳动合同双倍工资差额6,263.6元；二、丽康公司于判决生效之日起十日内支付熊家齐休息日加班工资25,623.7元；三、丽康公司于判决生效之日起十日内支付熊家齐延时加班工资2,091.16元；四、丽康公司于判决生效之日起十日内支付熊家齐2017年5月工资4,270.6元；五、驳回熊家齐的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元免交。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。熊家齐二审庭审中新增了延时加班时长的主张，并提交了相应的证据。丽康公司认为熊家齐在上诉状中未对加班费提出异议，二审法院应在上诉请求的范围内审理，认为熊家齐提交的证据不属于新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：丽康公司上诉主张一审罔顾熊家齐自认于2016年4月起每月休息4天，2016年7月至2017年4月每月休息5天的事实，根据一审的事实认定，熊家齐2016年4月12日至6月30日期间每月休息日工作4天，2016年7月1日至2017年5月21日期间每月休息日工作3天，与丽康公司上诉主张熊家齐自认的内容一致。
一审查明江劳人仲裁字（2017）第0423号仲裁裁决丽康公司支付熊家齐2015年5月未签订劳动合同双倍工资差额4,756元有误，应为江劳人仲裁字（2017）第0423号仲裁裁决丽康公司支付熊家齐2016年5月未签订劳动合同双倍工资差额4,756元。除熊家齐的加班时长，本院对一审查明的其他事实予以确认。二审另查明：熊家齐与丽康公司的劳动合同约定，丽康公司招用熊家齐在武汉网络部主管岗位工作，工作内容为按照《岗位职责》内容，丽康公司可视熊家齐专长、工作表现、潜力及丽康公司的业务与人力资源发展需求，调整熊家齐的岗位。熊家齐主张其提交的程斌与王颖辉的聊天内容中涉及到的“老宋承诺的没有给”即指2016年年终奖。
本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
关于熊家齐二审庭审中提出的延时加班时长的主张，系熊家齐二审审理中新增的上诉请求，丽康公司明确提出了异议。因熊家齐在一审中已提出该项诉讼请求，一审判决予以了部分支持，其后，熊家齐未在上诉期内就此提出上诉，视为其对一审判决相应的判项服判。熊家齐在二审庭审中对延时加班工资再次主张，本院不予审理。
熊家齐上诉主张丽康公司支付2016年年终奖19,000元,依据的是丽康公司发放的红包、全年营销数据、邮件及附件，时间是2017年1月10日凌晨00:24分熊家齐发给宋兵、熊家齐和宋兵2017年1月11日的钉钉工作软件的聊天记录、熊家齐和市场部第一负责人王颖辉2017年2月7日早上八点半的微信聊天记录、程斌与王颖辉2017年5月22日、23日的微信聊天记录。丽康公司认为年终每个人都有红包，关于营销数据，数据中产生的最终数额和个人作为网络主管的有多少关系不确定，钉钉和微信聊天是同事之间就公司事情的私下聊天，不能代表丽康公司，也不能代表丽康公司承诺相应的事实。经对熊家齐提交的上述证据进行审查，上述证据内容中均无丽康公司承诺向熊家齐支付年终奖的确定内容，虽然熊家齐主张在程斌与王颖辉的聊天内容中涉及到了“老宋承诺的没有给”，但无具体的承诺事项，且系他人的转述，熊家齐关于2016年年终奖的主张因证据不足，无法得到支持。
熊家齐上诉主张丽康公司支付2016年超额目标提成4,200元，依据的是2016年1月1日-2016年12月31日全年的工作业绩数据，并称4,200元是与老板口头承诺的，全年超额完成了，宋兵给其的计算公式为超额部分的1%，任务是200万元。经审查，熊家齐主张丽康公司负责人承诺其超额提成1%，丽康公司予以否认，而熊家齐并无充分证据证明该口头承诺存在，因此，熊家齐请求按照工作业绩要求丽康公司支付提成4,200元，本院不予支持。
关于熊家齐主张丽康公司支付因单方面变更劳动合同经济补偿金及50%额外经济补偿金、单方变更劳动合同经济赔偿金，但用人单位向劳动者支付经济补偿金或赔偿金的情形规定在《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条中，其中并无用人单位单方变更劳动合同这一情形。在劳动合同约定丽康公司可以调整熊家齐的岗位的情况下，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条“变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持”的规定，丽康公司单方变更劳动合同也不属于未按劳动合同约定提供劳动条件，熊家齐以单方变更劳动合同主张丽康公司支付经济补偿金、赔偿金，本院不予支持。熊家齐主张的医疗补助费的事实依据是其患有疾病，但熊家齐的主张得以支持的前提是法律对用人单位在该情形下应向劳动者支付该费用有明确规定，但并无相关法律规定，因此熊家齐的该上诉请求本院不予支持。
关于一审判决计算熊家齐双倍工资差额、休息日加班工资、2017年5月工资的金额。丽康公司上诉主张按合同约定的工资作为计算加班费及2017年5月工资的计算基数，按对应月工资计算应向熊家齐支付的双倍工资差额，但双方在合同中未约定加班工资的计算基数，根据熊家齐的平均工资水平，一审计取丽康公司应支付熊家齐的休息日加班工资、2017年5月工资并无不当。熊家齐双倍工资差额的计取时间为2016年5月12日至2016年6月11日，根据对应月工资及熊家齐的工作时间计算，双倍工资差额不低于6,263.6元。
综上所述，熊家齐、丽康公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由熊家齐、武汉丽康宝贝文化传媒有限公司各负担10元，由熊家齐负担的部分予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 梅 飚
审 判 员 胡 浩
审 判 员 胡铭俊
二〇一八年八月二十九日
法官助理 孙 仪
书 记 员 赵艺嫚