湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0725刑初74号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人庄凡，男，1985年6月20日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，无业；因犯盗窃罪于2007年被本院判处有期徒刑一年三个月；因犯抢劫罪于2009年6月30日被本院判处有期徒刑三年二个月；因犯盗窃罪于2012年12月27日被本院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币八千元，2014年2月27日刑满释放；因吸毒食品于2016年1月19日被桃源县公安局决定强制隔离戒毒二年；因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月28日被桃源县公安局刑事拘留，同年3月1日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人许某，男，1990年7月18日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，无业；因涉嫌犯盗窃罪于2016年3月10日被桃源县公安局刑事拘留，同年4月11日经桃源县人民检察院批准次日被桃源县公安局执行逮捕；同年7月25日被本院决定取保候审。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2016]68号起诉书指控被告人庄凡、许某犯盗窃罪，于2016年6月7日向本院提起公诉，本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年7月25日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派代理检察员胡浩源出庭支持公诉，被告人庄凡、许某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2015年12月31日晚12时许，被告人庄凡伙同被告人许某骑摩托车途经桃源县枫树维吾尔族回族乡田湖村六组时，见叶某某家中无人，便立意盗窃叶某某停放在自家堂屋里的一辆二轮摩托车。之后，由许某望风，庄凡进入叶某某家中，将其一辆“金捷”牌二轮摩托车盗走。盗得摩托车后，二被告人从摩托车的储物箱中取走向某某（系叶某某妻子）的钱包，内有人民币400元，美金7元，农业银行卡、欠条等物品，二被告人当场将人民币、美金予以平分。当日14时54分许，许某和庄凡骑摩托车到中国农业银行股份有限公司桃源陬市支行，由许某单独持所盗银行卡，按照该银行卡背面记载的密码，取走卡内现金3200元，此款由许某占为已有。2016年1月初某日，庄凡将盗得的摩托车以人民币800元的价格卖给文某某，此款由庄凡占为已有。二被告人所得赃款均用于吸毒、赌博等违法活动。
经鉴定，被盗摩托车的价值人民币2240元。2016年2月4日，被盗摩托车由公安机关追回发还失主。2016年7月25日，被告人许某向被害人叶某某退赔赃款3400元。
二被告人到案后均如实供述了上述事实。
经社区矫正机构审前社会调查，被告人许某平时表现一般，再犯罪的可能性较小，帮教条件较好，其所在社区愿意对其进行帮教。
上述事实，有公诉机关和本院提交并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1.线索来源及抓获材料，证明本案案发及二被告人到案情况；
2.被害人叶某某、向某某的陈述，证人文某某、黄某某的证言及辨认笔录，二被告人的供述及辨认笔录，二被告人指认现场和所盗财物的照片，现场勘验笔录和照片，中国农业银行银行卡交易明细清单，证明二被告人盗窃摩托车及摩托车储物箱内现金、银行卡内现金的事实；
3.桃源县价格认证中心桃发改认证[2016]4号价格认定结论书及被盗摩托车的相关资料，证明被害人叶某某的摩托车被盗时价值2240元；
4.被害人叶某某出示的领条，证明被盗摩托车被追回发还失主，及被告人许某退赔赃款3400元的事实；
5.本院（2012）桃刑初字第200号刑事判决书、释放证明书、桃源县公安局强制隔离戒毒决定书，证明被告人庄凡的犯罪前科等情况；
6.湖南省适用社区矫正社会调查评估报告，证明被告人许某所在村居委会同意对其适用社区矫正。
本院认为，被告人庄凡、许某以非法占有为目的，采取秘密手段，入户盗窃他人财物，且数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，庄凡、许某行为积极主动，均起主要作用，均系主犯；庄凡在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，且有犯罪前科，依法应予从重处罚；二被告人到案后均如实供述其罪行，依法可以从轻处罚；许某主动退赔被害人部分损失，可酌情从轻处罚；二被告人还具有为吸毒、赌博而实施盗窃的量刑情节。综合全案，决定对许某从轻处罚，对庄凡从重处罚。许某系初犯，有悔罪表现，所居住社区同意对其适用社区矫正，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。对公诉机关以“庄凡具有主犯、累犯、坦白的量刑情节，建议判处有期徒刑一年至二年、并处罚金；许某具有坦白、退赔赃款的量刑情节，建议判处有期徒刑六个月至一年、并处罚金”的量刑建议，予以采纳。公诉机关指控许某在共同犯罪中系从犯，经查，许某在庄凡提议盗窃摩托车时没提出异议，虽庄凡入户盗车时，其只在外面望风，但其盗取银行卡内余额3200元的行为构成第二次盗窃，属于本案全部盗窃事实的一部分，许某在盗取银行卡现金过程中行为积极主动，且其所得赃款3400余元占犯罪金额的50%以上，故综合整个犯罪过程，许某应认定为主犯。公诉机关指控其系从犯不当，不予支持。
综上所述，对被告人庄凡适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第一百九十六条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第二条第一项，第三条第二款，第十四条；对被告人许某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第一百九十六条第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款，第三条第二款，第十四条；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人庄凡犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月28日起至2017年4月27日止；罚金限于本判决生效后3日内缴纳。）
二、被告人许某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算；罚金限于本判决生效后3日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林童英
审 判 员 艾艳萍
人民陪审员 李铁文
二〇一六年七月二十五日
代理书记员 吴亚平
附件：本案适用的法律、司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
(二)使用作废的信用卡的；
(三)冒用他人信用卡的；
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。”
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
在跨地区运行的公共交通工具上盗窃，盗窃地点无法查证的，盗窃数额是否达到“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”，应当根据受理案件所在地省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院确定的有关数额标准认定。
盗窃毒品等违禁品，应当按照盗窃罪处理的，根据情节轻重量刑。
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
第三条二年内盗窃三次以上的，应当认定为“多次盗窃”。
非法进入供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所盗窃的，应当认定为“入户盗窃”。
携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应当认定为“携带凶器盗窃”。
在公共场所或者公共交通工具上盗窃他人随身携带的财物的，应当认定为“扒窃”。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。