西安市未央区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）未民二初字第00592号
原告夏强，男，1976年3月21日出生，汉族，个体业主。
委托代理人李瑞芳，陕西鸿辰律师事务所律师。
原告刘伟，男，汉族，1984年3月5日出生，个体业主。
委托代理人李瑞芳，陕西鸿辰律师事务所律师。
被告中天银都（天津）建设工程有限公司西安分公司。住所地：西安市未央大道***号*楼2-1。
负责人何运书。
委托代理人杨腾，男，该公司法律顾问。
被告中天银都（天津）建设工程有限公司。住所地：天津市河东区卫国道***号帅越地热科技开发中心***室。
法定代表人尹玉娥。
委托代理人杨腾，男，该公司西安分公司法律顾问。
被告刘汉金，男，1957年10月18日出生，汉族。
原告夏强、刘伟与被告中天银都（天津）建设工程有限公司西安分公司（以下简称中天西安分公司）、中天银都（天津）建设工程有限公司（以下简称中天公司）、刘汉金建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告夏强、刘伟及共同委托代理人李瑞芳，被告中天西安分公司与中天公司共同委托代理人杨腾到庭参加诉讼，被告刘汉金经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，被告刘汉金挂靠被告中天西安分公司，作为被告中天西安分公司项目负责人，以该公司的名义与其签订《内部承包合同》，将被告中天西安分公司承包的蓝田县旌详狩猎场建设项目的堡坎工程分包给其二人施工，其二人依约交付被告保证金，并安排施工人员及工程机械到达施工地点。但被告无故告知其不能进场，构成违约。诉请：解除双方签订的《内部承包合同》；被告退还保证金5万元；赔偿机械租赁费、运费2.3万元，劳务费22.84万元，交通费1.2万元，人员遣散费1.2万元，住宿生活费2300元，合计27.54万元；三被告互负连带责任；诉讼费由被告承担。
被告中天西安分公司、中天公司辩称，被告刘汉金与其公司并非挂靠关系，而是蓝田县旌详狩猎场建设项目介绍人。由于原告无劳务资质，被告刘汉金持私刻其中天西安分公司项目部印章，与原告签订的《内部承包合同》无效，收取原告的保证金应由被告刘汉金返还原告。对于原告有证据的损失，应由原告与被告刘汉金按照各自的过错责任分担。其公司对于《内部承包合同》的签订及其无效，并无过错，不应承担责任。请求驳回原告对其公司的全部诉讼请求。
经审理查明，2012年12月2日，被告刘汉金以“中天银都（天津）建设工程有限公司西安分公司蓝田旌详狩猎场项目部”（以下简称“中天西安分公司蓝田项目部”）名义（甲方）与原告（乙方）签订《内部承包合同》，将其与陕西旌详实业有限公司签订的《砌石承包合同》分包给原告。合同约定，原告以包工包料方式承建陕西蓝田旌详狩猎旅游建设项目的石方堡坎及护坡工程，工程量约15万立方，单价每立方340元；开工时间2012年11月30日前；乙方交给甲方合同履约保证金5万元，施工三个月后退还；乙方收到进场通知书7日内，工人和机械按时进场；若因甲方原因不能正常施工，须补偿乙方人员每人每天200元，机械每天每台按实际价计算。被告刘汉金在合同上签名，并加盖了“中天西安分公司蓝田项目部”印章。合同签订次日，被告刘汉金收取原告保证金5万元。另查明，在签订上述《内部承包合同》之前，2012年8月29日，被告中天公司与陕西旌详实业有限公司签订了《建设工程施工合同》，约定被告中天公司以包工包料、自筹资金形式，承建陕西蓝田旌详狩猎旅游建设项目框架剪力墙6层楼房，建筑面积1.09万㎡，及框架二层别墅56栋1.45万㎡工程。被告中天公司加盖了公司的合同专用章，被告中天西安分公司负责人何运书与被告刘汉金在合同上签名。2012年8月27日，被告刘汉金以被告中天西安分公司的名义，与陕西旌详实业有限公司签订《砌石承包合同》，约定被告中天西安分公司以包工（代购材料）方式承建陕西蓝田旌详狩猎旅游建设项目的石方堡坎及护坡工程，工程量20万立方，单价每立方260元。被告刘汉金在合同上签名，并加盖了被告中天西安分公司印章。2013年3月5日，被告刘汉金向被告中天西安分公司出具保证一份，载明：其刻制中天西安分公司公章两枚，一枚带编码，一枚不带编码，2012年9月28日至2013年3月5日之间所发生的经济法律责任由其本人承担。当日，被告刘汉金与被告中天西安分公司负责人何运书签订收条一份，载明：刘汉金交回“中天西安分公司蓝田项目部”公章一枚，2012年9月10日至2013年3月5日期间发生的一切与本公章有关工作与纠纷由刘汉金独自承担。2013年3月22日，被告中天西安分公司负责人何运书，以被告刘汉金私刻其公司印章为由，向公安机关报警。同时，提交有中天西安分公司印章的合同、文件，以合同、文件中的印文作为“样本”，要求对《砌石承包合同》加盖的中天西安分公司印文（检材）进行鉴定。西安市公安司法鉴定中心受西安市公安局未央分局的委托，于2013年5月16日作出（陕）公（西）鉴（文）字（2013）057号鉴定文书，其中案情摘要载明：2013年2月28日，何运书在其公司发现刘汉金伪造自己公司公章，与别人签订建筑工程合同，后刘汉金承认伪造公章并书写证明材料，3月7日刘汉金电话关机无法联系，何运书报警；经鉴定，检材与样本中中天西安分公司印文不同一。庭审中，原告还出示以下证据：2013年3月8日的“进场通知书”，要求原告于2013年3月8日前进场，准备开工。该通知书有被告刘汉金签名并加盖“中天西安分公司蓝田项目部”印章；2013年2月2日原告与“金牛区新胜建筑机械租赁服务部”签订的《工程机械租赁协议》，证明原告租赁挖掘机一台，月租金1.8万元；3月6日，四川省成都汽车运输公司将挖掘机运至陕西省蓝田县，运费5000元的发票；4月17日，原告支付租金1.8万元的收据；3月7日，“阿坝九寨黄龙运业集团有限责任公司”出具的包车发票，显示37人，交通费1.5万元（原告主张1.2万元）；3月7日-4月7日“蓝天项目工资单”，证明34人劳务费损失22.84万元，人员遣散费1.12万元，但无领取劳务费的工人签名。被告中天西安分公司、中天公司对上述“进场通知书”及原告主张的交通费、劳务费、人员遣散费及未提交证据的住宿费均不予认可，对《工程机械租赁协议》及租金、机械运输费的真实性不发表意见。坚持原告上述损失即使成立，均与其无关。又查明，二原告不具有劳务作业法定资质；《内部承包合同》、《砌石承包合同》、《建设工程施工合同》均未履行。
上述事实，有《内部承包合同》，《砌石承包合同》，《建设工程施工合同》，（陕）公（西）鉴（文）字（2013）057号鉴定文书，保证金收条，被告刘汉金出具的保证、何运书的收条各一份，“进场通知书”，《工程机械租赁协议》，租金收据，运费发票，“蓝天项目工资单”及双方当事人陈述在卷佐证。
本院认为，被告刘汉金不具备施工资质，却借用有资质的被告中天公司名义，持其私刻的被告中天西安分公司的印章，与陕西旌详实业有限公司签订了《砌石承包合同》，该合同约定的工程项目未包含在被告中天公司与陕西旌详实业有限公司签订的《建设工程施工合同》工程项目范围内。被告刘汉金将《砌石承包合同》约定的工程项目分包给二原告，形成了被告刘汉金以“中天西安分公司蓝田项目部”名义与二原告签订的《内部承包合同》，合同名为“内部承包”，实为“分包合同”，而二原告不具有劳务作业法定资质。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第七条之规定，《内部承包合同》为无效合同，被告刘汉金收取原告保证金5万元，原告要求退还，依法予以支持。被告刘汉金与被告中天西安分公司负责人何运书签订的“刘汉金交回‘中天西安分公司蓝田项目部’公章一枚”的收条，可以证明《内部承包合同》加盖的“中天西安分公司蓝田项目部”印章，非被告刘汉金私刻。原告在签订合同时，有理由相信被告刘汉金代表了被告中天西安分公司，被告中天西安分公司应对被告刘汉金退还原告保证金5万元承担连带责任，而被告中天西安分公司不具备法人资格，被告中天公司对被告中天西安分公司承担连带责任。由于原告与被告刘汉金对导致《内部承包合同》无效均有过错，应各自承担相应的责任。故，原告主张的工程机械租金、运费损失由其自行承担；主张的劳务费22.84万元，交通费1.2万元，人员遣散费1.2万元，证据不足，主张的住宿生活费2300元无证据，均不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告刘汉金自本判决生效之日起五日内退还原告夏强、刘伟保证金5万元，被告中天银都（天津）建设工程有限公司承担连带责任。
二、驳回原告夏强、刘伟其余诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6481元、公告费600元（原告均已预交），由被告刘汉金承担案件受理费4000元、公告费600元，合计4600元，于上述付款时间一并向原告支付。原告自行负担2481元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
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审 判 长 王 琦
人民陪审员 王 静
人民陪审员 杨建国
二〇一三年十二月十二日
书 记 员 程 娟
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