辽宁省黑山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0726刑初81号
公诉机关辽宁省黑山县人民检察院。
被告人郑某，绰号“大明”，男，1986年8月14日出生于辽宁省朝阳市双塔区，汉族，高中文化，无业，捕前住朝阳市双塔区。2011年8月19日因犯故意毁坏财物罪被辽宁省朝阳市龙城区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；2013年9月12日因犯非法持有毒品罪，被辽宁省朝阳市建平县人民法院判处撤销缓刑，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。2014年10月19日刑满释放。因本案于2015年10月7日被黑山县公安局刑事拘留，2015年10月31日被黑山县公安局依法执行逮捕，现羁押于黑山县看守所。
辩护人邹某，辽宁帅旗律师事务所律师。
被告人张某，男，1987年5月13日出生于辽宁省黑山县，汉族，小学文化，无业，捕前住黑山县。2009年因犯寻衅滋事罪被黑山县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年；2012年6月8日因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被黑山县人民法院撤销缓刑，判处有期徒刑二年；2015年7月16日因犯故意伤害罪被黑山县人民法院判处有期徒刑十个月。2015年8月9日刑满释放。因本案于2015年10月7日被黑山县公安局刑事拘留，2015年10月31日被黑山县公安局依法执行逮捕，现羁押于黑山县看守所。
辽宁省黑山县人民检察院以黑检公诉刑诉（2016）79号起诉书指控被告人郑某犯贩卖、运输毒品罪、被告人张某犯贩卖毒品罪，于2016年5月4日向本院提起公诉。本院经审查后受理，依法由审判员李伟担任审判长，与代理审判员郭剑、人民陪审员代华组成合议庭，于2016年6月29日、2016年11月25日公开开庭审理了本案。辽宁省黑山县人民检察院检察员唐守达、代理检察员赵子宽、代理检察员石英魁出庭支持公诉，被告人郑某及其辩护人邹某、被告人张某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
辽宁省黑山县人民检察院指控，2015年10月4日，被告人郑某与王某（另案处理）驾驶郑某租赁的车牌号为黑色奥迪轿车，携带甲基苯丙胺（冰毒）三袋从朝阳市出发，途径沈阳市，到达黑山县新立屯镇。2015年10月6日14时许，经被告人张某介绍，被告人郑某、张某与王某到新立屯刘某家，向刘某贩卖甲基苯丙胺。郑某、张某与刘某正在验货时，被黑山县公安局民警查获。民警在刘某家室内茶桌上缴获郑某、张某带来供验货用的冰毒一小袋和吸毒工具，后民警在郑某、王某驾驶的奥迪车驾驶员座椅下抽屉内发现藏匿的冰毒一袋，在驾驶员座椅下面发现藏匿的冰毒一袋。经锦州市计量检定测试所检测，扣押的三袋冰毒净重41.97克。
针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人郑某的行为构成贩卖、运输毒品罪，被告人张某的行为构成贩卖毒品罪。请依据《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第三百四十七条、第三百五十六条之规定，对其惩处。
被告人郑某辩称，其行为不构成贩卖、运输毒品罪。
辩护人辩称，公诉机关指控被告人郑某涉嫌运输、贩卖毒品罪，事实不清，证据不足。被告人郑某不构成运输、贩卖毒品罪，应当以非法持有毒品罪定罪量刑。1、指控运输毒品只有郭悦震一人证言，笔录是孤证，并且从郑某驾驶车辆搜出来的毒品没有指纹比对，无法查明毒品来源。2、指控被告人贩卖毒品罪不成立。贩卖毒品是故意犯罪，本案郑某、张某、王某均没有贩卖毒品故意，来黑山县就是看古董。去刘某家就是为了吸食毒品，本案没有金钱交易，刘某证言讲要200元一克购买冰毒，现场不但没有发现金钱，连银行流水也没有往来。侦查机关抓获郑某时是将正在吸食毒品的郑某抓获，而不是正在贩卖。3、本案所有证据和口供不唯一、不排他、不清楚、不确定、不印证、不吻合，没有形成完整的证据链条。4、本案不能查明毒品来源。从嫌疑人车辆查获大量的毒品，按照大连会议要求应以非法持有毒品罪定罪量刑。建议对被告人郑某在3-7年内量刑，并处罚金。
被告人张某辩称，其没有贩卖毒品。
经审理查明，2015年10月4日，被告人郑某从朝阳市兄弟汽车租赁有限公司租赁了车牌号为黑色奥迪轿车，并签订了租赁合同。同时通过电话联系“小超”（未查找到）购买了200元的冰毒用于吸食。然后与王某（另案处理）联系后，携带甲基苯丙胺（冰毒）三袋，驾驶租赁来的轿车从朝阳市出发，来到沈阳市，在沈阳逗留一日。之后郑某通过与张某电话联系，准备开车到黑山县新立屯镇找张某。被告人郑某与王某从沈阳驾车赶往黑山县途中，二人在奥迪车内吸食了毒品。吸食毒品后二人继续驾车往黑山县行驶，到新民市后未能正确的找到去新立屯镇的路。郑某又电话联系张某并在新民客运站等候张某，张某与张某甲从新立屯镇打车到新民客运站接的郑某和王某，随后四人连夜返回新立屯镇。到新立屯镇之后张某离开，直到第二日（10月6日）上午10时张某找到郑某、王某，三人吃过饭之后在新立屯大桥边郑某奥迪车上吸食了毒品。之后张某联系的刘某，刘某让其下午再联系。2015年10月6日14时许，经被告人张某居间介绍，被告人郑某、张某与王某到新立屯刘某家，向刘某贩卖甲基苯丙胺。郑某、张某与刘某正在验货时，被黑山县公安局民警查获。公安民警在刘某家室内茶桌上缴获郑某、张某等人准备吸食的一小袋冰毒和吸毒工具，后公安民警在郑某、王某驾驶的奥迪车驾驶员座椅下抽屉内发现藏匿的冰毒一袋，在驾驶员座椅下面发现藏匿的冰毒一袋。并将毒品放在轿车座椅上让被告人进行指认。
经中国刑事警察学院物证鉴定中心检验，送检三袋白色晶体均检出甲基苯丙胺，并经锦州市计量检定测试所检测，扣押的三袋冰毒净重41.97克。
上述事实，有公诉机关提供且经当庭质证的如下证据证实：
1、案件来源、抓捕经过，证实本案来源系黑山县公安局禁毒大队接到特情举报，以及证实公安民警在刘某家外提前半小时埋伏，将正在进行交易的被告人郑某、张某被公安民警在刘某家中抓获。
2、朝阳市兄弟汽车租赁有限公司汽车租赁合同，证实被告人郑某驾驶的辽N41V**号黑色奥迪轿车系从朝阳市兄弟汽车租赁公司租赁的。
3、扣押清单，证实公安民警侦查过程中扣押被告人郑某以及张某持有的冰毒三袋、冰壶2个、玻璃锅2个、吸管24根、锡纸1卷、塑料袋13个、手机9部。
4、情况说明，证实一，张某被扣押的13个塑料袋系张某对象张某甲拿着张某物品去刘某家找张某时被扣押的；证实二，郑某毒品来源未查清，且吸毒工具系其自制；证实三，2016年1月15日黑山县公安局网络安全保卫大队利用手机取证系统对郑某、王某、张某、张某甲持有的手机所有电子数据进行了提取，并生成手机取证报告刻录光盘；证实四，因案发时情况紧急，公安民警在出示证件之后对本案车辆、人身进行搜查、检查，未使用搜查证和检查证；证实五，涉案人员郑某、张某、王某、张某甲的手机随案移送。证实六，本案中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告中的检材2和3系从郑某租赁车中搜到的，2为驾驶员座椅坐垫下发现，3为驾驶员座椅下面抽屉发现；证实七，锦州市计量鉴定测试所测试报告中净重为24.92克一袋冰毒与中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告中检材净重24.90克为同一袋毒品，误差0.02克，可以忽略不计；证实八，锦州计量鉴定测试所对所送检毒品称重时已经扣除了毒品包装袋的重量；证实九，办案民警在刘某家外面蹲守时发现来了三个男子到刘某家，后出来一人准备上厕所时被民警控制，民警进入刘某家中将其他人员抓获。证实十，涉案人员刘某系购买毒品人员，不是公安机关特情，故本案不存在特情引诱。证实十一，郑某所述的沈阳冯姓女子称不认识郑某并且将手机关闭拒不配合。
5、通话详单，证实公安民警调取被告人张某手机号为1335875****与郑某、刘某通话记录以及收发短信的情况。
6、现场检测报告书，证实对王雷使用甲基安非他明检测试剂检测结果呈阴性，对郑某、张某、王某使用甲基安非他明检测试剂检测结果呈阳性。
7、指认笔录及照片，证实郑某在新立屯镇东沙河大桥西200米沈阜公路道北一土路的奥迪车上容留王某、张某吸食毒品，并出具郑某以及张某指认照片等情况，以及郑某、张某对搜出来的毒品进行指认的情况。
8、锦州计量检定测试所检测报告，证实被扣押三袋白色晶体总净重41.97克。
9、中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告鉴定意见，证实送检白色晶体均检出甲基苯丙胺。
10、证人刘某证言，证实2015年10月6日上午10时，张某给其打电话称来了两个哥们带着货，问其要不要，其问有多少，卖多少钱，张某说有40、50克，200多元，其表示你拿过来吧，之后其与张某商量在什么地方见面，后来确定到其家中。下午3点多钟张某带着两个人开车来到其家中，下车之后张某就一直打电话，之后跟着来的一个瘦子从车上拿着一个吸食冰毒的壶，又拿出一小塑料袋冰毒。他正在验货的时候警察进来将其抓获，后来他看到警察从开来的奥迪A6车上驾驶员座椅下的抽屉内搜出一袋冰毒，在驾驶员座位坐垫下面拽出来一袋冰毒。
11、证人张某甲证言，证实其与张某系男女朋友关系，在与张某处对象期间，张某经常跟他提起一个叫“大明”的人，之后通过王某甲的男朋友知道“大明”是卖冰毒的，并且东西挺好的。案发前“大明”给张某打电话问“你要啊？”张某说“还有没有”。案发当天晚上，张某说“大明”从沈阳往朝阳返路过新立屯，但是到新民找不到来新立屯的路，之后张某甲与张某打车到新民一个地方，张某下车坐进一辆奥迪车，然后过了一会张某返回车内，奥迪车跟着她和张某打的车来到新立屯，之后她与张某回到住的地方。第二天张某说跟着大明去买古董，然后就走了，当天下午2点多钟，张某通过多伦让张某甲给回个电话，她给张某打电话时，张某让她收拾好东西在新立屯大桥等着，后来张某没回来，她再给张某打电话是刘某接的，之后刘某和一个警察过来将她带到刘某家，之后她便和警察到了公安局。
12、证人郭某证言，证实其租赁公司于2015年10月4日下午将牌黑色奥迪A6轿车租赁给郑某。在将车辆租赁给郑某前，其租赁公司对车辆每个部位都进行了细致的检查包括驾驶员座椅下抽屉盒及座套下面，未发现别人遗落的冰毒等物品。
13、证人刘某证言，证实她驾驶白色雪佛兰赛欧轿车拉些私活，2015年10月5日半夜12点左右她在新立屯娱乐城门前拉一男一女到新民市客运站，之后她开车又从新民市将二人拉回新立屯镇，坐车的女的给了她200元钱。回来的时候后面有一辆车跟着，但是因为雾太大她不知道后面的车是不是跟着她车上的人到新立屯镇的。
14、被告人郑某供述与辩解，证实他与张某认识有10多年了，张某之前一直邀请他到黑山玩，并且知道他喜欢古董，跟他说黑山这边有不少古董。他与王某系朋友关系。2015年10月4日他联系一个沈阳冯姓女子让他帮忙购买炒瓜子和烤地瓜的机器。联系之后他于2015年10月4日从朝阳一汽车租赁公司租赁一辆黑色奥迪A6轿车，然后通过小超购买了200元钱的冰毒，之后和王某驾车到沈阳找冯姓女子，但是冯姓女子未领他去购买机器，他与王某还有冯姓女子于5日晚一起吃的饭，吃饭过程中接到张某电话让他到黑山来玩，他想从沈阳回朝阳正好路过黑山，就说行，当天晚上7点多钟他与王某驾车准备到黑山，半路停在路边他与王某吸食了毒品，然后开车奔向黑山，6日凌晨2点多钟，他到新民找不到地方，张某带着一个女孩到新民客运站接的他们，到黑山之后没有找到旅店，他和王某在车上休息的，张某上午9点多钟来找的他们二人，早饭后三人在新立屯大桥附近吸食的毒品。之后张某带他二人去农村买“大钱”，没有买到，张某提出去刘哥（刘某）家吸毒去，来到刘某家三人刚吸毒就被警察抓获了。之后警察带着三人搜查郑某租的车，在他驾驶的奥迪车内驾驶员座椅下以及座椅下面抽屉里各搜出一袋冰毒。
15、同案犯王某供述与辩解，证实2015年10月4日下午3点，经过电话联系他与郑某开着郑某从朝阳借来的黑色奥迪A6轿车从朝阳到沈阳看郑某一朋友，2015年10月5日凌晨12点多到沈阳之后他与郑某分开，并自己打车在沈阳中街居住。10月5日中午1点多，郑某来到他居住的宾馆，晚上5点多又与郑某和郑某要找的女的一起吃的饭，饭后郑某提出去黑山新立屯见一个朋友，于是二人便开车从沈阳到黑山县新立屯镇，后来走错了路找不到地方了，郑某电话联系朋友让他们二人到新民，在他们去
新民市的路上犯困了，便找个没人的路边吸食了毒品。到新民之后郑某朋友来接的他们。到了黑山新立屯之后因为是凌晨，旅店都关门了，在旅店门口他们睡到天亮，天亮后郑某朋友来到找的他们，三人在新立屯大桥边吸食的毒品，然后郑某朋友把他和郑某领到一个叫刘哥的家中，张某将吸食冰毒工具拿进屋，郑某拿的冰毒，吸食的时候被进屋的警察抓获。将他带到奥迪车前，从郑某开来的车里搜出两袋冰毒，一袋在驾驶员座位下小抽屉里，一袋在驾驶员坐垫下面。同时证实郑某使用他电话与张某通过话。
16、被告人张某供述与辩解，证实2015年10月5日晚上，郑某给他打电话，问他在哪里，他说在新立屯，郑某说正好从沈阳回朝阳路过新立屯，到新立屯看看。当天晚上12点多的时候郑某给张某打电话称找不到地方了，他与张某甲打车到新民接的郑某和他朋友，之后几人回到黑山县新立屯镇，到了黑山县新立屯镇之后已经凌晨了，宾馆都关门了，郑某及其朋友在车里睡了半宿。大约10月6日上午10点多钟，吃完早饭，他与郑某及郑某朋友到路边吸食毒品，后来郑某让他找个地方歇会，他联系的刘某，在刘某家准备吸食冰毒的时候被警察抓获了，他后来看到从郑某开来的奥迪车座椅以及座椅下面各搜出一袋冰毒。
17、户籍证明二份，证实被告人郑某、张某的年龄、家庭住址等自然情况，同时证明被告人郑某、张某具有完全的刑事责任能力。
18、刑事判决书，证实被告人郑某、张某的前科情况以及证实被告人郑某、张某均系累犯且郑某系毒品再犯。
19、现金缴款单二份，证实被告人郑某、张某主动缴纳罚金的情况。
本院认为，被告人郑某违反国家毒品管理法规，贩卖、运输甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人张某明知他人贩卖毒品而帮助居间介绍，其行为构成贩卖毒品罪。被告人郑某、张某均系被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后在五年内再犯有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，均构成累犯，其中被告人郑某系毒品犯罪的再犯，对二被告人应当从重处罚。被告人郑某、张某系共同犯罪，被告人郑某系主犯，被告人张某系从犯，对张某应当减轻处罚。
被告人郑某从朝阳辗转沈阳最后到黑山找张某，希望通过张某居间介绍贩卖毒品。从证人张某甲证言可以看出被告人郑某与被告人张某早就相识，并且从他人处得知被告人郑某是专门贩卖毒品的。案发前被告人郑某给被告人张某打电话在联系贩卖毒品事宜；另外从证人刘某的证言可以看出，其与被告人张某通话时已经确定了毒
品数量，而且搜查出来的毒品数量与确定的数量相吻合，并且已确定了毒品的价格200元/克。检测的毒品克数和检验的毒品纯度等证据相佐证，足可以认定二被告人构成贩卖毒品的犯罪。二被告人辩解意见以及辩护律师的辩护意见均不符合法律规定，本院不予采纳。
从本案发破案来看，公安人员一直跟踪着刘某，并且已经提前将刘某住处进行了布控。整个毒品交易过程一直在公安机关控制之下，毒品交易不可能完成，且毒品未流向社会，不会给社会造成重大危害，故应认定二被告人犯罪未遂，应对二被告人减轻处罚。同时庭审前二被告人主动缴纳罚金，可酌情对二被告人从轻处罚。
被告人郑某、张某用于联系贩卖毒品的手机及其他吸食毒品工具应予以没收，公安机关扣押的毒品应由公安机关集中销毁。
根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条，第二十三条，第二十五条，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人郑某犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑五年七个月，并处罚金30000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月7日起至2021年5月6日止，罚金已缴纳）
二、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月7日起至2019年1月6日止，罚金已缴纳）
三、冰壶2个、玻璃锅2个、吸管24根、锡纸1卷、塑料袋13个、手机9部予以没收，扣押的41.97克甲基苯丙胺由公安机关集中销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 伟
代理审判员 郭 剑
人民陪审员 代 华
二〇一六年十二月一日
书 记 员 杨飞龙