吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉01民终2798号
上诉人（原审被告、原告）刘威，男，汉族，1984年4月23日出生，住吉林省农安县合隆镇。
被上诉人（原审原告、被告）中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司，住所地长春高新技术产业开发区光谷大街928号。
负责人周春阳，系该公司经理。
委托代理人张春微，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
原审第三人吉林创源人力资源有限公司，住所地长春市经济技术开发区临河街二区19栋。
法定代表人李松，总经理。
委托代理人衣璟皓，该公司职员。
上诉人刘威因与被上诉人中国石油天然气运输公司东北燃气运输分公司（以下简称东北燃气运输分公司）、原审第三人吉林创源人力资源有限公司（以下简称创源公司）劳动争议纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2015）长高开民初字第634号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
东北燃气运输分公司在原审时诉称，因东北燃气运输分公司隶属于中国石油天然气运输公司，工作内容是为各CNG加气站执行配送运输任务的。因工作内容的特殊性，东北燃气运输分公司无法实行标准工作制，本着公平合理的原则，裁决书对东北燃气运输分公司工作制的认定显然存在事实和逻辑上的矛盾。综上，裁决书对东北燃气运输分公司主张的表述都是断章取义，其认定明细置事实于不顾，为了保护东北燃气运输分公司的合法权益，特诉至法院，请求法院判令：1.东北燃气运输分公司无需支付刘威工作日加班费30289.66元、双休日加班费21186.21元、法定节假日加班费1820.69元、未休假带薪年休假1489.66元；2.本案诉讼费由刘威承担。
刘威在原审辩称，东北燃气运输分公司所述的请求无事实及法律依据，请法院驳回其诉讼请求。
刘威在原审诉称，刘威于2012年4月开始在东北燃气运输分公司工作，担任押运员一职，每月基本工资为1200元加绩效工资。月平均工资为4929.86元，但东北燃气运输分公司未与刘威签订书面劳动合同，也未依法为刘威缴纳2012年4月至2014年3月社会保险费，同时刘威在工作期间也未向刘威支付加班费、双休日加班费、未安排带薪年休假又违反法律规定单方面与刘威解除劳动合同。其行为严重侵犯了刘威合法权益，刘威不服诉至长春市高新区劳动人事争议仲裁委员会。现刘威不服长高劳人仲裁字[2015]第6号仲裁裁决书，特诉至法院。请求法院判令：1.请求解除劳动关系并支付解除劳动关系补偿金14789.58元；2.请求东北燃气运输分公司给付未签订劳动合同的一倍工资54228.42元；3.请求东北燃气运输分公司支付工作日加班工资446067.33元、双休日加班工资116050.04元、节假日加班工资22439.36元及带薪休假工资10199.71元；4.创源公司承担连带赔偿责任；5.判决东北燃气运输分公司履行劳动档案危险化学品作业工龄记录，并依法出具解除劳动关系证明书及社会保险变更手续。上述各项损失共计663774.44元。
东北燃气运输分公司在原审辩称，1.对于刘威的诉讼请求中的第一二项因公司与其不存在劳动关系，对方属劳务派遣工，所以同意仲裁裁决书中对此不予支持的认定；2.对于诉讼请求第三项不存在加班的情况，故不支付加班费；3.对于诉讼请求第四五项同意仲裁不予支持驳回刘威请求的认定；4.东北燃气运输分公司的其他请求同仲裁意见，不予支付。
创源公司在原审述称，创源公司与刘威是劳动合同关系，与东北燃气运输分公司属于劳务派遣合同关系，创源公司不承担刘威起诉的相关责任，也不承担连带责任。
原审法院经审理查明，东北燃气运输分公司于2012年4月至2012年7月给刘威发放工资。双方未签订书面劳动合同。2014年3月20日，刘威与创源公司签订《劳务协议》，约定将刘威派遣至东北燃气运输分公司从事押运员工作。2014年3月20日东北燃气运输分公司与创源公司签订《劳务外包协议书》，创源公司为被派遣人员发放工资及缴纳社会保险费用。刘威在东北燃气运输分公司工作期间工作为不定时工作制，24小时上班，无休息日，在车辆运行及加气期间，进行适当休息。东北燃气运输分公司未给刘威支付过工作日、双休日、法定假日加班费，未给刘威安排过带薪年休假。2014年12月12日之后刘威未到东北燃气运输分公司工作。2014年12月25日，东北燃气运输分公司以刘威旷工超过15日为由做出了将刘威退回劳务派遣公司的处理决定。2014年12月26日，东北燃气运输分公司在《长春日报》上公告，要求刘威等人10日内到公司办理离职手续。2015年2月16日，刘威到长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2015年4月25日长春高新技术产业开发区劳动争议仲裁委员会做出长高劳人仲裁字[2015]第6号仲裁裁决书，仲裁结果为：“1、于裁决书生效之日起十日内，东北燃气运输分公司支付刘威双休日加班费21186.21元、工作日加班费30289.66元、法定节假日加班费1820.69元、未休带薪年休假工资报酬1489.66元，共计54786.22元；2、驳回刘威的其他申诉讼请求。”东北燃气运输分公司对上述仲裁裁决书不服，于2015年5月5日诉至法院。刘威亦对上述仲裁裁决书不服，于2015年5月8日诉至法院。刘威在东北燃气运输分公司的月平均工资为4929.86元。
原审法院认为，刘威与创源公司签订了劳务协议，该劳务协议具备劳动合同的主要内容，其性质为劳动合同。根据该协议，刘威是被派遣到东北燃气运输分公司从事押运员工作，故刘威与东北燃气运输分公司之间是劳务派遣关系。1.关于刘威主张解除劳动关系并支付解除劳动关系经济补偿金14789.58元的诉讼请求，因刘威与东北燃气运输分公司之间是劳务派遣关系，而不存在劳动关系，故刘威的该项诉讼请求于法无据，不予支持；2.关于刘威主张的未签订书面劳动合同的双倍工资的诉讼请求，因刘威未签订劳动合同的期间是2012年4月份至2013年4月，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”之规定，刘威的该项诉讼请求已经超过诉讼时效，故对刘威的该项诉讼请求不予支持；3.关于刘威主张工作日加班工资446067.33元、双休日加班工资116050.04元、节假日加班工资22439.36元的诉讼请求，刘威在签订合同时已经明确知道是从事燃气运输押运员的工作，对工作内容和工时制度有明确的认识，且刘威并未提供充分证据证明存在加班的事实，故法院对刘威主张工作日加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资的诉讼请求不予支持，对东北燃气运输分公司无需支付工作日加班工资30289.66元、双休日加班工资21186.21元、节假日加班工资1820.69元的诉讼请求予以支持;4.关于未休带薪年休假工资的诉讼请求，因东北燃气运输分公司当庭认可未给刘威安排带薪年休假，也未支付带薪年休假工资，故刘威的该项主张应予支持，因双方认可刘威月平均工资为4929.86元，刘威的工作年限为32.4个月，且东北燃气公司已经足额支付刘威正常工作期间的工资，故东北燃气公司应支付未休带薪年休假工资为4929.86元÷21.75天×5天×2倍×32.4个月÷12个月=6119.82元，故法院支持刘威未休带薪年休假工资6119.82元。对东北燃气运输分公司主张无需支付未休带薪年休假工资的诉讼请求不予支持；5.关于刘威主张东北燃气公司履行劳动档案危险化学品作业工龄记录的诉讼请求于法无据，不予支持；6.关于刘威主张依法出具解除劳动关系证明书及社会保险变更手续的主张，因刘威与东北燃气运输分公司之间不存在劳动关系，故刘威该项诉讼请求于法无据，不予支持；7.关于刘威主张创源公司承担连带责任的诉讼请求，于法无据,不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十四条、第四十五条、《职工带薪年休假条例》第四条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款之规定，原审判决：一、东北燃气运输分公司无需支付刘威工作日加班费30289.66元、双休日加班费21186.21元、节假日加班费1820.69元合计53296.56元；二、东北燃气运输分公司于判决生效后立即支付刘威未休带薪年休假工资6119.82元；三、驳回东北燃气运输分公司的其他诉讼请求；四、驳回刘威的其他诉讼请求。如果未按照判决指定期间履行金钱给付义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由东北燃气运输分公司和刘威各负担10元。
宣判后，刘威不服，向本院提起上诉。主要上诉理由是，原审判决认定事实与适用法律均有错误。刘威与东北燃气运输分公司之间存在劳动关系。《吉林省劳务派遣管理办法》第二十条、二十一条、第二十六条、第二十八条规定，劳务派遣需要经过劳动行政部门备案、核准，劳务派遣单位应与被派遣劳动者签订书面劳动合同，明确告知该劳动者为劳务派遣用工形式并依法到劳动行政部门备案，用工单位如使用未与劳务派遣单位订立劳动合同的劳动者，视为用工单位直接用工，所以原审法院认定事实错误。刘威向东北燃气运输分公司主张未签订书面劳动合同的二倍工资差额未超过仲裁时效期间，双倍工资属于劳动报酬的范围，在双方劳动关系存续期间发生关于劳动报酬的纠纷不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年仲裁时效期间。押运员每天工作24小时候，休息24小时，平均每天加班4小时，东北燃气运输分公司应当支付工作日加班工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资，刘威提供的押运单能证明加班事实。创源公司与东北燃气运输分公司应属于委托代理关系，东北燃气运输分公司违法进行劳务派遣用工，创源公司明知代理行为违法而不反对，应当承担连带责任。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判东北燃气运输分公司支付解除劳动关系经济补偿金14789.58元并依法出具解除劳动合同证明书及办理社保变更手续、工作日加班费446067.33元、双休日加班费116050.04元、节假日加班费22439.36元，2012年5月至2013年4月未签订劳动合同的双倍工资差额54228.42元，创源公司与东北燃气运输分公司承担连带责任；一、二审案件受理费由东北燃气运输分公司承担。
被上诉人东北燃气运输分公司二审答辩称，原审判决正确，应当维持。
原审第三人创源公司二审答辩称，原审判决正确，应当维持。创源公司不应承担连带责任。
本院经二审审理查明的事实除原审判决查明的事实外。另查明，二审庭审过程中，刘威自认其2014年12月12日至26日期间未上班。对于创源公司为刘威缴纳医疗保险等社会保险的事实，各方均没有异议。刘威对2014年3月20日的劳务协议上的刘威签字真实性有异议，但其明确表示不申请鉴定。
本院认为，2014年3月20日，刘威与创源公司签订劳务协议一份，协议中对用工单位、实际岗位以及由创源公司为刘威缴纳社会保险均有约定，该协议虽然名为劳务协议，但是具备劳动合同的主要内容，应当依法认定为创源公司与刘威签订了劳动合同，此后，创源公司也按照协议约定为刘威缴纳了社会保险。刘威虽然对劳务协议真实性存有异议，但是其明确表示不申请鉴定，视为其放弃了己方的诉讼权利，本院对于劳务协议的真实性予以确认。因劳动关系建立在创源公司与刘威之间，且刘威自认其于2014年12月12日至26日期间未上班，同时不能提交单位允许其放假的手续，故刘威提出应由东北燃气运输分公司支付其解除劳动关系的经济补偿金并出具解除劳动合同证明书及办理社保变更手续的请求，缺乏合同依据、法律依据及事实依据，本院依法不予支持。刘威提出东北燃气运输分公司应支付其2012年5月至2013年4月未签订劳动合同的双倍工资差额，但其申请仲裁的时间为2015年1月12日，已经超过了法定的1年仲裁时效期间，其该项上诉主张缺乏法律依据，本院依法不予支持。至于刘威提出东北燃气运输分公司应支付其工作日加班费、双休日加班费、法定节假日加班费，其应当对存在加班事实承担举证义务，刘威在一、二审均未能提供载运记录单、加班记录等能够证明加班事实存在的证据，其应当承担举证不能的法律责任。同时，劳动部《关于陆上石油企业部分专业队伍实行不定时工作制和综合计算工时工作的批复》第一条第（三）项规定：“运输队伍中从事长途运输和为野外生产队伍配套服务运输的职工，实行不定时工作制”。刘威系运输燃气车辆的押运员，其工作内容属于为长途运输队伍配套服务的范围，应当采用不定时工时制，故刘威向东北燃气运输分公司主张工作日、双休日、法定节假日加班费没有事实依据及法律依据，不应予以支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，刘威的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元由上诉人刘威负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵芳芳
代理审判员 梁 明
代理审判员 梁欣华
二〇一六年九月十九日
书 记 员 刘 越