甘肃省敦煌市人民法院民 事 判 决 书（2013）敦民初字第544号原告张菊萍，女，汉族，1956年2月3日出生。委托代理人李正伟，敦煌市莫高镇法律服务所法律工作者。被告敦煌市环卫局。法定代表人杨生国，局长。委托代理人郭文生，敦煌市沙州镇法律服务所法律工作者。原告张菊萍与被告敦煌市环卫局劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告张菊萍及委托代理人李正伟，被告敦煌市环卫局委托代理人郭文生到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2007年8月，被告聘用原告为保洁员，双方未签订劳动合同，2010年被告才与原告等聘用人员签订了劳动合同。在原、被告2011年3月1日签订的合同中约定，合同到2012年2月28日到期，合同签订后，任何一方不得单方终止合同，否则要承担违约责任，违约方向对方承担3000元违约金。可是在合同未到期的情况下，2011年10月18日被告指派清扫股股长电话通知原告，辞退原告、赵俊忠和刘风兰三人，并要求原告在第二天办理交接手续。办理交接手续当天，原告找被告单位领导询问情况，被告单位领导称：“劳动局对超过岁数的人员，意外伤害保险不给办了，像原告这样的人，劳动局通知一分钟都不能用，赶紧要求辞退掉”。无奈原告多次找被告单位领导，要求给予补偿，并要求依法出具解除劳动合同证明，但被告单位领导称：“劳动合同是一张废纸”，并拒绝出具解除劳动合同证明，导致原告在其他单位不能及时被聘用。后原告多次找有关单位申诉，有关单位要求原告向劳动争议仲裁委员会递交仲裁申请书。2012年3月7日原告向敦煌市劳动争议仲裁委员会递交仲裁申请书，仲裁庭迟迟不予受理，在原告多次催促下，2012年4月16日，敦煌市劳动争议仲裁委员会出具《劳动争议申请收到通知》，称：“我委于2012年4月16日收到你送来的《仲裁申请书》一份，收悉。”但是仲裁庭至今不按《劳动争议调解仲裁法》的相关规定开庭审理仲裁。为了依法保护劳动者的合法权益，依据《劳动法》、《劳动合同法》及《劳动争议调解仲裁法》的有关规定，向法院提起诉讼，请求法院：1、依法判令被告按照我国《劳动法》第三条一款之规定，支付原告养老保险金、失业保险金、医疗保险金（以下简称“三金”）等社会保险和福利待遇；2、依法判令被告按照我国《劳动合同法》第47、48、85、87条等规定，支付违法解除劳动合同补偿费和赔偿金7200元；3、依法判令被告按照《劳动合同法》第30、85条等规定，支付原告2011年7月增加的200元工资，并承担逾期支付赔偿金100元，合计300元；4、依法判令被告按照我国《劳动法》第44条等规定，支付原告2011年在法定节假日加班的加班费3404.25元；5、请求依法判令被告承担违法解除劳动合同而不给原告出具解除劳动合同证明赔偿金1000元，以上2至6项合计14904.25元；7、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，原告陈述的事实及理由部分错误，原告所诉的请求除第一项“三金”的请求外，其它都不成立。原告于2007年7月参加工作，在被告单位做保洁工作，月工资760元。原、被告签订的劳动合同约定，只对符合条件的人员交纳“三金”，原告参加工作时已经50岁，超过交纳“三金”的年龄，不符合交纳的条件。在诉讼中，经被告单位积极和财政局、社保局协调，社保局同意被告单位给原告交纳“三金”，但原告必须配合被告把个人应交纳的部分一并交进去，在社保局限定的时间内原告没有配合被告交纳“三金”，导致被告未能给原告交纳“三金”。原告要求增加的工资，被告已经增加。原告是保洁员，每周轮休一天，夏季每天工作6.5小时，冬季每天工作6小时，这是环卫工作的行业性质决定的，目的就是为了解决节假日加班的问题，所以不存在给原告少发加班费问题。原告在上班期间，三次违反被告单位规章制度，被告给原告开具罚单三张，原告不胜任本职工作，被告单位解除劳动合同符合法律规定，原告的诉讼请求应当驳回。经审理查明，被告单位名称原为敦煌市城市卫生管理站，属敦煌市沙州镇人民政府下设单位。2011年5月被告单位更名为敦煌市环卫局，属敦煌市人民政府下设单位。原告出生于1956年2月3日，系敦煌市月牙泉镇杨家桥村二组农民。2007年6月，被告单位聘用原告做保洁工作，月工资430元，冬季每天工作6小时，夏季每天工作6.5小时，每周轮休一天，双方未签订劳动合同。2008年原告继续在被告单位工作，双方仍未签订劳动合同。2009年3月31日，原告作为乙方，与作为甲方的敦煌市城市环境卫生管理站签订《路段清扫保洁劳动合同书》一份，合同主要内容为：“一、承包路段名称：鸣山北路（一号桥—西域宾馆）。二、合同期限：自2009年4月1日至2010年3月31日；三、劳动报酬：合同期间，甲方按时发放乙方工资，乙方的工资为—元，并按《劳动法》相关规定，为乙方办理“三金”，即：失业保险金，养老保险金和医疗保险金。四、清扫保洁工作标准：达到“四无、五净、六不准”的要求。“四无”：无烟头、果皮，纸屑，无塑料袋及纸片等废弃物，无人畜粪便，砖瓦沙石浮土；保洁路段无积雪污水。“五净”：路面净，人行道净，污水口净，树池净，墙根净。“六不准”：不准将垃圾扫入绿地，不准将垃圾扫入污水口，不准随地焚烧垃圾，不准将清扫保洁车辆等工具随意停放，不准脱岗，不准将垃圾倒入果皮箱。五、甲方的权利和义务。1、甲方享有对乙方工作按清扫保洁标准进行监督、检查、考核的权利。3、甲方按时支付乙方劳动报酬，并要求乙方遵守国家法律、法规和单位规章制度。4、甲方对乙方的工作行为按照制度进行奖励或处罚。7、甲方对不能胜任本职工作的、造成工作重大失误的、不能严格落实作业标准经警告无效或无故旷工、迟到、早退的有权辞退，终止合同。六、乙方的权利义务。1、乙方应具有为甲方诚实敬业工作的义务，遵守国家法律、法规和单位各项规章制度。2、乙方应按要求完成本职工作，积极参与甲方组织的各项活动，完成临时交办的各项工作。3、乙方必须按第四条清扫保洁标准进行工作。4、正常天气下，冬季作业：早晨8时前清扫完毕，下午2：30清扫开始。夏季作业：早晨7时前清扫完毕，下午3时清扫开始，全天保洁。9、乙方要求解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知甲方。七、违约责任：合同签订后，任何一方不得无故单方终止合同，否则要承担违约责任。违约方应向对方承担1000元违约金。本合同发生争议时，双方应在沙州镇法律服务所主持下协商解决，协商不成，任何一方均可向人民法院起诉。本合同从双方签字之日起生效”原告和敦煌市城市环境卫生管理站分别在合同上签字盖章。2009年被告每月支付原告工资630元。2010年1月，被告给原告办理了基本医疗保险和大病统筹保险，原告继续在被告单位工作，双方未签订劳动合同，被告每月支付原告工资720元。2010年6月，被告制定《路面卫生责任制度》，该制度第五条规定：“责任到人，区域内清扫保洁到位，清扫区域：马路中线至人行道墙跟，不得漏扫；保洁：所保路段内（含树沟、坑）烟头、纸屑等丢弃物应捡拾干净，对漏扫每次罚款30元，对保洁达不到98%者，每次罚款20元。”该制度第六条规定：“严格遵守清扫保洁标准，清扫保洁工作要达到“四无”、“五净”、“六不准”。“四无”：无烟头果皮，纸屑，痰迹，无塑料袋纸片，垃圾废弃物，无人畜粪便，砖瓦石块，灰沙浮土，果皮箱附近无污水；“五净”：路面净，人行道净，污水口净，树池净，墙跟净；“六不准”：不准将垃圾扫入绿地，不准将垃圾扫入雨污水口，不准随地焚烧树枝树叶，不准焚烧垃圾废弃物。违反以上标准要求，每件罚款50元。一月内当事人受罚3次者单位予以辞退。”合同期满后，2011年3月1日，原告作为乙方，与作为甲方的敦煌市城市环境卫生管理站签订《劳动合同书》一份，合同主要内容为：“一、合同期限：自2011年3月1日至2012年2月28日止；二、工作岗位：甲方安排乙方在环卫站从事保洁工作；三、劳动报酬：甲方按时发放乙方工资，乙方月工资为730元，乙方遵守合同，工作满一年后，甲方按照国家、省和本地区的相关规定，为符合条件的乙方办理社会保险，对乙方的工资待遇可以逐年提高；五、合同的终止、变更、解除和续订。1、合同期满时本合同终止。根据工作需要，在期满前一个月可以续订合同，同等条件下，乙方享有优先权。2、有下列情形之一的，甲方可以解除劳动合同：（1）乙方严重违反劳动纪律和甲方的规章制度的；（2）乙方被依法追究刑事责任的；（3）在工作期间，乙方被证明不能胜任本职工作、造成工作重大失误的；（4）乙方非因公（工）负伤，医疗期满3个月以上的，仍不能从事原工作，也不能从事甲方另行安排的工作的。3、乙方要求解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知甲方；六、违约责任：合同签订后，任何一方不得无故单方终止合同，否则要承担违约责任，违约方应向对方承担3000元违约金。本合同发生争议时，双方应在沙州镇法律服务所主持下协商解决，协商不成，任何一方均可向人民法院起诉。本合同自签字之日起生效”原告和敦煌市城市环境卫生管理站分别在合同上签字盖章。2011年4月1日被告制定《督保人员工作管理制度》，该制度规定：“督保人员要按照“四无”、“五净”、“六不准”的工作标准，认真负责做好所负责路段的督查保洁工作，确保各路段的卫生保洁质量，对不能按照工作标准做好督查保洁工作，造成不良影响的，给予以下相应处罚：一、…。二、未按工作标准做好所负责路段督查保洁工作，造成路段卫生质量差的，一次处罚10元；二次处罚30元；三次处罚50元。三、未按规定，将垃圾扫入树坑，乱倒垃圾造成不良影响的，一次处罚10元；二次处罚30元；三次处罚50元。…”2011年10月3日，被告开具《督保股区域卫生检查处罚单》一张，内容为：“2011年10月3日，张菊萍督保员存在以下问题：1、上班时间闲谈，脱岗；2、保洁区域卫生不干净。根据《督保股工作职责》和《督保股管理制度》的相关规定，决定处罚20元”。2011年10月5日，被告开具《督保股区域卫生检查处罚单》一张，内容为：“2011年10月5日，张菊萍督保员存在以下问题：区域卫生不干净，根据《督保股工作职责》和《督保股管理制度》的相关规定，决定处罚20元”。2011年10月12日，被告开具《督保股区域卫生检查处罚单》一张，内容为：“2011年10月12日，张菊萍督保员存在以下问题：区域卫生不干净，根据《督保股工作职责》和《督保股管理制度》的相关规定，决定处罚20元”。原告称没有收到过被告开具的三张处罚单，也没有交过罚款。被告在诉讼中提供的三张处罚单和存根联连在一起，被告没有提供给原告送达三张处罚单的证据。2011年10月18日，被告借故辞退原告、赵俊忠、刘风兰，解除了与原告、赵俊忠、刘风兰的劳动合同。2012年4月16日，原告向敦煌市劳动争议仲裁委员会递交《仲裁申请书》一份。2012年4月16日敦煌市劳动争议仲裁委员会给原告出具一份《劳动争议申请收到通知》，内容为：“张菊萍：我委于2012年4月16日收到你送来的《仲裁申请书》一份，收悉。”2013年5月28日，原告向本院提起诉讼。另查明，诉讼中，经被告和敦煌市财政局、敦煌市人力资源和社会保障局协调，被告同意为原告交纳“三金”，在社保部门指定的期限内，原告没有配合被告交纳应由自己交纳的部分，致使被告亦未能交纳。后原告自愿放弃第1、3项要求被告交纳“三金”、增加200元工资及赔偿100元的诉讼请求，同时原告将第4项诉讼请求的加班费3404.25元变更为430元，其它的诉讼请求原告坚持不变。被告提出反诉，但未交纳反诉费。上述事实，有原告提供的《劳动合同书》、存折、城镇职工医疗保险证、保险卡、保洁员卡、《劳动争议申请收到通知》，被告提供的《路面卫生责任制度》、《督保人员工作管理制度》、《处罚单》、工资表、甘肃省城镇企业职工二0一三年补缴养老金核定表、反诉状，本院调取的证人证言及原、被告的陈述等证据证实，并经本院当庭质证予以确认。本院认为，原、被告签订的《劳动合同书》，系双方当事人真实意思的表示，符合法律规定，本院予以确认。合法的劳动关系受法律保护，被告作为用人单位，应当按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律的规定，为原告交纳“三金”。在诉讼中，被告同意为原告交纳“三金”，但由于原告放弃交纳应由其承担的费用，致使被告亦无法交纳，后原告自愿放弃要求被告交纳“三金”的诉讼请求，属原告对自己民事权利的处分，本院予以确认。原告放弃要求被告支付增加的200元工资及100元赔偿金的诉讼请求，本院亦予确认。根据法律规定，用人单位作出辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。诉讼中被告提交的《路面卫生责任制度》、《督保人员工作管理制度》等文件，原告不认可，被告没有提供该文件已向原告公示告知的证据。原告提交的三张处罚单，和存根联连在一起，原告不认可，被告亦未提交已向原告送达处罚单的证据，故对被告提供的以上证据，本院对其真实性不予采信。《中华人民共和国劳动法》第二十五条一款（二）项规定，劳动者严重违反劳动纪律和用人单位规单制度的，用人单位可以解除劳动合同，从处罚单上载明的罚款事由，经本院审查认为，即便该行为确实存在，亦未达到法律规定的“严重”程度，故对被告辩解的因原告严重违反劳动纪律和规章制度，不能胜任本职工作，故解除了与原告的劳动合同的理由，证据不足，理由不能成立。被告违反双方签订的《劳动合同书》及《中华人民共和国劳动法》的相关规定，违法解除与原告的劳动合同，被告应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金，解除劳动合同前12个月原告的月平均工资为725元，被告应按原告5个月的工资标准的2倍向原告支付赔偿金7250元，原告只请求7200元，应予确认。被告无故单方终止合同，应按照双方签订的《劳动合同书》的约定，向原告给付3000元违约金。原告每周轮休一天，根据环卫工作的行业特点，在法定节假日原告正常工作的情况存在，被告亦未提供在法定节假日已按排原告休息的证据，故被告应支付原告不低于日工资百分之三百的报酬，2011年原告的日工资为24.3元，法定节假日11天，法定节假日的工资报酬应为801.9元，原告只请求430元，本院予以支持。原告未提供因被告没有出具解除劳动合同的证明给其造成损失的证据，故对原告要求被告赔偿1000元损失的诉讼请求，本院不予支持。被告提出反诉，但未交纳反诉费，本院不予审理。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第二十五条、第四十条、第四十四条一款（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、最高人民法院关于《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条之规定，判决如下：一、被告敦煌市环卫局支付原告张菊萍解除劳动合同赔偿金7200元（725元×5个月×2-50元）；二、被告敦煌市环卫局支付原告张菊萍节假日加班工资430元；三、被告敦煌市环卫局支付原告张菊萍违约金3000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述一、二、三项合计10630元，限被告敦煌市环卫局于本判决生效后十日内给付。案件受理费10元（原告已预交），由被告敦煌市环卫局承担，限于本判决生效后十日内交纳。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五内向本院递交上诉状及副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。审 判 长  白艳红代理审判员  武 艾代理审判员  张晓婧二〇一四年四月三日书 记 员  周建银