湖北省黄石市黄石港区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0202刑初49号
公诉机关黄石市黄石港区人民检察院。
被告人纪某，男，货运司机，2017年10月13日因涉嫌犯非法经营罪被黄石市公安局刑事拘留，同年11月17日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人金营、田超，湖北磁湖律�事务所律师。
黄石市黄石港区人民检察院以鄂黄港检刑诉[2018]37号起诉书指控被告人纪某犯销售伪劣产品罪（未遂），于2018年3月7日向本院提起公诉。本院于当日立案，因需要补充证据材料，黄石市黄石港区人民检察院于2018年5月22日申请补充侦查，并于同年6月22日补充侦查终结。本院依法由审判员付芬担任审判长，与人民陪审员全秀红、方冬春组成合议庭，公开开庭审理了本案，黄石市黄石港区人民检察院指派检察员付娟、代理检察员曾珍出庭支持公诉，被告人纪某及其二辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
黄石市黄石港区人民检察院指控：2017年9月29日晚，被告人纪某明知有一批假烟和假烟盒片（香烟外包装）要从河南送到广东汕头，仍表示同意运输。9月30日中午，被告人纪某驾驶赣Ａ-×××××货车从河南省夏邑县出发，到河南省叶县�寨乡装完卷烟后，驾驶货车往广东汕头方向行驶。10月1日上午6时许，被告人纪某驾驶的货车在大广高速黄石路段时被黄石市烟草专卖局直属分局查获，执法人员当场从货车中查获ESSE（硬）成品香烟175万支和卷烟盒片87.3万张。经鉴定，上述被查获的卷烟均系假冒注册商标的伪劣卷烟，ESSE（硬）成品香烟价值1045887.50元。
针对以上事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关证据材料予以证明。
公诉机关认为，被告人纪某明知他人销售假烟而帮助运输，假烟价值人民币1045887.50元，情节特别严重，因意志以外的原因未得逞，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。在本案中被告人纪某系从犯，应当从轻、减轻处罚。
被告人纪某对公诉�关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人纪某的辩护人提出：一、公诉机关指控的犯罪证据尚未达到“确实充分”的证明标准。出具涉案烟草专卖品价格证明的湖北省烟草专卖局并非《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第一款规定的“省级烟草专卖行政主管部门”；该案烟草产品质量的检验报告的委托单位为黄石市烟草专卖局并非刑事案件办案单位黄石市公安局，该检验报告是行政程序中产生的，不能直接作为刑事证据使用；纪某银行交易流水和黔卡通客户通行记录均无被调取单位经办人员签字、单位盖章，也没有调取笔录。二、公诉机关指控被告人纪某的犯罪数额为1045887.50元，由于本案涉案伪劣产品尚未销售，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第十六条的规定，未遂犯的犯罪数额应比照既遂犯的犯罪数额除以三，故本案的犯罪数额应当认定为349629.17元，并对被告人纪某基于此犯罪数额予以量刑；三、被告人纪某具有犯罪未遂、从犯、坦白等法定从轻减轻处罚情节，且系初犯，在本案犯罪中没有获利或获利较小，可酌情从轻处罚；四、公安机关扣押的涉案赣Ａ-×××××货车系被告人纪某出资购买，为其个人合法财产，被告人纪某系职业司机，涉案车辆是其维持个人和家庭生活的基本生产工具、赚取收入的来源，偶尔一次用于犯罪的生产工具不宜认定为犯罪工具。
经审理查明：2017年9月29日晚，被告人纪某在没有取得烟草专卖品准运证且明知是假烟和假�盒片（香烟外包装）的情况下，仍然同意帮助他人将该批假烟和假烟盒片从河南运送到广东汕头。9月30日中午，被告人纪某驾驶赣Ａ-×××××货车从河南省夏邑县出发，到河南省叶县水寨乡装完卷烟后，驾驶货车往广东汕头方向行驶。10月1日上午6时许，被告人纪某驾驶的货车在大广高速黄石路段时被黄石市烟草专卖局直属分局查获，执法人员当场从货车中查获ESSE（硬）成品香烟8750条（175万支）和卷烟盒片87.3万张。经湖北省烟草产品质量监督检验站检验，上述被查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。经湖北省烟草专卖局烟草专卖品价格认定委员会认定，涉案卷烟价值119.53元/条，该批卷烟共计价值人民币1045887.50元。
上述事实，被告人纪某在开庭审理过程中亦无异议,并有查获的卷烟、烟盒片、查获经过、户籍证明、先行登记保存通知书、移送清单、扣�清单、通行记录、微信聊天记录、黄石市烟草专卖局直属分局出具的证明，韩国株式会社KT&G;北京代表处出具的情况说明及真伪鉴别结果，湖北省烟草专卖局出具的涉案烟草专卖品价格证明，湖北省烟草产品质量监督检验站出具的检验报告，以及被告人纪某的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人纪某明知他人销售假冒伪劣卷烟而帮助运输，涉案卷烟价值人民币1045887.50元，其行为已构成销售伪劣产品罪（未遂）。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。对于被告人纪某的辩护人提出公诉机关指控的犯罪证据尚未达到“确实充分”的证明标准的辩护意见，本院认为，湖北省烟草专卖局是经湖北省人民政府批准成立的省级烟草专卖行政主管部门，湖北省烟草专卖局价格认定委员会出具的涉案卷烟的价格证明依法有效；湖北省烟草产品质量监督检验站是湖北省质量技术监督局指定的烟草质量检测机构，且涉案卷烟的真伪鉴别除湖北省烟草产品质量监督检验站作出的检验报告外，还有该涉案品牌卷烟在我国常驻代表机构作出的真伪鉴别结果及情况说明以及被告人纪某的供述相印证，可以作为本案的定案证据；被告人纪某的银行流水及通行记录均系公安机关依法调取，有侦办人员的签名及办案单位的公章，且该组证据主要证实被告人纪某的行车轨迹，与被告人纪某的供述相印证，本院依法予以确认，故对被告人纪某的辩护人提出的上述辩护意见本院不予采纳。对于被告人纪某的辩护人提出本案犯罪数额应以涉案卷烟价值除以三予以认定的辩护意见，本院认为，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民检察院、公安部关于�安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第十六条均是对伪劣卷烟尚未销售情形以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚的立案追诉的犯罪数额作出规定，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家烟草专卖局关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》第一条第（一）项关于生产伪劣烟草制品尚未销售或者尚未完全销售行为定罪量刑问题中提出“伪劣烟草制品尚未销售，货值金额分别达到十五万元以上不满二十万元、二十万元以上不满五十万元、五十万元以上不满二百万元、二百万元以上的，分别依照刑法第一百四十条规定的各量刑档次定罪处罚”的规定，本案涉案卷烟价值为1045887.50元，根据《中华人民共和国刑法》第一百四十条之规定，其法定刑为七年以上有期徒刑，故对辩护人提出的此项辩护意见本院不予采纳�对于被告人纪某的辩护人提出公安机关扣押的涉案赣Ａ-×××××货车不宜认定为犯罪工具的辩护意见，本院认为，现有证据无法证实该车系被告人纪某为实施犯罪行为而购买或专门用于实施犯罪，故不宜认定为犯罪工具，对辩护人提出的此项辩护意见本院予以采纳。被告人纪某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚；在犯罪过程中因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，可以从轻处罚。经本院委托，河南省夏邑县司法局对被告人纪某进行社会调查后认为被告人具备适用社区矫正条件。本院认为，被告人纪某符合缓刑适用条件，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第三款、第五条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人纪某犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币六万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。以上罚金已缴纳三万元，剩余罚金应在本判决生效后第二日起十日内缴纳）；
二、对被告人纪某被查获的假冒伪劣ESSE（硬）成品卷烟8750条、卷烟盒片87.3万张、信号干扰器一个均予以收缴，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日�，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付 芬
人民陪审员 方冬春
人民陪审员 全秀红
二〇一八年八月十六日
书 记 员 王 森