宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁03民终190号
上诉人（原审原告）：刘占贵，男，1959年8月28日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区中卫市。
委托诉讼代理人：康晓华，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：唐志辉，男，1977年11月11日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区中宁县。
被上诉人（原审被告）：黄学峰，男，1970年10月18日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区石嘴山市。
被上诉人（原审被告）：李军，男，1978年3月18日出生，汉族，农民，住宁夏回族自治区中宁县。
被上诉人（原审被告）：宁夏吉运建筑安装有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市北京中路802号。
法定代表人：张国存，该公司总经理。
原审被告：宁夏德源牧业有限公司，住所地宁夏回族自治区青铜峡市青铜峡镇八孔闸路。
法定代表人：张现磊，该公司总经理。
上诉人刘占贵因与被上诉人唐志辉、黄学峰、李军、宁夏吉运建筑安装有限公司（以下简称吉运公司）、原审被告宁夏德源牧业有限公司（以下简称德源公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2016）宁0381民初1635号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘占贵及其委托诉讼代理人康晓华、被上诉人李军到庭参加诉讼。被上诉人唐志辉、黄学峰、吉运公司、原审被告德源公司经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
刘占贵上诉请求：1.依法撤销原判，改判被上诉人唐志辉、黄学峰、李军、吉运公司连带赔偿上诉人各项损失250058.89元；2.本案一、二审诉讼费由四被上诉人承担。事实与理由：一、一审事实查明错误，被上诉人唐志辉应就上诉人的损失承担连带赔偿责任。涉案工程是由被上诉人李军挂靠被上诉人吉运公司承包而来，被上诉人李军又将部分工程分包给被上诉人黄学峰，被上诉人黄学峰又将一部分工程分包给被上诉人唐志辉，被上诉人唐志辉雇佣上诉人在涉案工地从事劳务活动。该事实由一审证人姬某某证实，应予认定。一审判决被上诉人唐志辉不负赔偿责任明显错误。二、残疾赔偿金应当按照25186元/年的标准计算。上诉人系非农业户口，即城镇居民，上诉人一审中出具的户口本可以证实，但一审法院却认定上诉人系农村居民明显错误，应予纠正。综上，请求二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。
李军辩称，应当撤销一审判决，上诉人是唐志辉找来干活的，不是我本人及黄学峰找来干活的，所以应当由唐志辉和德源公司承担赔偿责任。我和德源公司签订的《建设工程施工合同》中没有约定安装彩钢板的内容，我和黄学峰签订合同里面也没有约定安装彩钢板工程的内容。我和德源公司签订的《建设工程施工合同》里明确了彩钢板的安装由甲方即德源公司负责。一审出庭的证人没有见过我本人，更没有见过黄学峰，一审根据我和黄学峰的承包合同，判决我承担责任是不正确的。一审没有让我出示总合同，所以我二审带来了承包的总合同，证明上诉人所干工程是唐志辉直接从德源公司处包来的工程，并不在我承包的工程范围内。关于上诉人的其他上诉意见，与我无关，我也没有意见。
被上诉人唐志辉、黄学峰、吉运公司、原审被告德源公司未到庭参加诉讼，庭前也未提交书面答辩和陈述意见。
刘占贵向一审法院起诉请求：1.原告刘占贵因事故造成以下损失共计396603.61元：医疗费179770.71元、误工费32400元（150元×216天）、护理费23705元（94.82元×125天×2人）、住院伙食补助费12500元（100元×125天）、残疾赔偿金139731.2元（21833元×20年×0.32）、营养费5000元、交通费1290.7元、鉴定费500元、病案复印费106元、轮椅1600元，上述费用共计396603.61元，除去已支付的60000元，下剩336603.61元未付，请求判决各被告对上述款项承担连带支付责任；2.本案案件受理费由各被告负担。
一审法院认定事实：被告李军挂靠被告吉运公司承包了被告德源公司位于青铜峡市青铜峡镇广武村的牛棚建设工程。2014年5月29日，被告李军与被告黄学峰签订《建设工程施工劳务分包合同》，被告李军把德源公司位于青铜峡市青铜峡镇广武村的牛棚建设工程1标段分包给被告黄学峰，包括：轻钢龙骨加工制作以及安装。黄学峰联系唐志辉到工地干活，唐志辉联系姬某某找工人，2014年8月21日，姬某某找来原告等人到工地开始干活。原告每天工资150元。2014年8月27日下午16时许，原告到钢架上拉彩钢板时，因为脚底打滑摔到地下受伤。唐志辉等人将原告送往青铜峡市人民医院救治，后转到宁夏医科大学总医院治疗。诊断为：一、多发伤：1、多发骨折：左肱骨髁间粉碎骨折；左髋臼骨折；左桡骨远端骨折；2、闭合性腹部损伤；3、颜面部皮肤裂伤；二、左正中神经、左尺神经、左饶神经均中度不全损伤；左下肢周围神经源损害。原告第1次住院2014年8月28日至2014年10月28日，共61天，第2次住院2014年10月28日至2014年12月31日，共64天，共计125天。支付医疗费178870.71元。2015年4月1日，吴忠法庆司法鉴定所鉴定原告的伤残为左上肢属于八级伤残，左下肢属于九级伤残。原告受伤后，吉运公司赔偿原告医药费60000元。
一审法院认为，被告李军挂靠被告吉运公司从被告德源公司处承包青铜峡市青铜峡镇广武村的牛棚建设工程，被告李军又将部分工程分包被告黄学峰，被告黄学峰联系被告唐志辉，唐志辉又叫来原告刘占贵工作。唐志辉、刘占贵即与黄学峰形成雇佣关系，黄学峰安排原告工作时没有设置安全绳等安全设备，致使原告摔下身体受伤，被告黄学峰作为雇主，依法应当赔偿原告因身体受伤产生的损失。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。吉运公司将工程承包给无相应资质的李军，李军作为承包人又将部分工程分包给无相应资质的黄学锋，吉运公司、李军应当依法承担连带责任。原告与被告唐志辉同时受雇于被告黄学峰，原告与唐志辉之间不存在雇佣关系，原告要求被告唐志辉承担赔偿责任无法律依据。被告德源公司作为发包人无过错，原告要求德源公司承担赔偿责任，亦无法律依据，不予支持。原告是成年人，作为雇员，原告有权要求雇佣人提供安全措施，在没有提供安全措施的情况下，原告有权拒绝工作。原告疏忽大意，在没有安全设备情况下上到钢架上作业，导致自己受伤，对事故发生存在一定的过错，可减轻被告的赔偿责任。被告辩解原告没有尽到安全注意义务、原告也有一定的责任的理由成立，本院予以采纳。综合本案实际，原告承担20％责任为宜。原告主张的医疗费以票据为准，即178870.71元（救护车费用900元在交通费中予以考虑）；原告虽举证在受害期间每日工资150元，但并非长期、稳定工作，误工费应按2016年度宁夏回族自治区农、林、牧、渔业在岗职工平均工资每天107.3元，计算200天为21460元；原告要求按2人计算护理费，无相关医疗机构意见，故护理费每人每天94.82元计算125天为11852.5元，住院伙食补助费符合法律规定，予以支持；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，原告系农村居民，应按2016年度农村居民人均可支配收入9118.7元计算，计算20年，八级伤残乘以30％，九级伤残再增加2％，共计58359.68元；营养费无相关医嘱，不予支持；交通费酌情考虑1200元，鉴定费符合法律规定，予以支持；病案复印费不符合法律规定，轮椅费无销售部门发票，均不予支持。以上共计284742.89元。被告黄学峰、唐志辉、德源公司、吉运公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加陈述、举证和答辩，是被告放弃自己的诉讼权利和民事权利，应当承担对自己不利的法律后果。综上所述，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条规定，判决：一、被告黄学峰赔偿原告刘占贵医疗费178870.71元、误工费21460元、护理费11852.5元、住院伙食补助费12500元、残疾赔偿金58359．68元、交通费1200元、鉴定费500元，共计284742.89元的80％，即227794.31元，原告已收到赔偿款60000元，再付167794.31元，于判决生效之日起10日内付清；二、被告李军、宁夏吉运建筑安装有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、被告唐志辉不负赔偿责任；四、被告宁夏德源牧业有限公司不负赔偿责任；五、驳回原告刘占贵的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7249元，由原告刘占贵负担4497元，被告黄学峰负担2752元；公告费900元，由被告黄学峰负担。
本院二审期间，李军围绕上诉请求提交了证据，刘占贵、唐志辉、黄学峰、吉运公司和德源公司未提交证据，本院组织当事人进行了质证。本院对李军提交的证据《建设工程施工合同》一份认定如下：该合同及后附补充条款按李军主张签订于2014年5月，其在一审中未提交，依法不属于二审中的新证据，且刘占贵对真实性不认可，本院对该证据的真实性无法确认，不予认定。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为,本案二审的争议焦点是：一、唐志辉是否应对刘占贵受伤的损失承担赔偿责任？二、一审法院计算刘占贵残疾赔偿金适用的标准是否正确？
关于第一个争议焦点。根据刘占贵一审中提交的对唐志辉和姬某某所作的调查笔录，仅能证实姬某某和刘占贵是经唐志辉介绍到涉案工地干活，唐志辉亦在涉案工地中从事电焊工的事实，并不足以证实刘占贵是受唐志辉雇佣干活，刘占贵也未能提交证据证实唐志辉从黄学峰处分包了部分工程。据此，一审认定唐志辉、刘占贵共同与黄学峰形成雇佣关系正确，唐志辉不应对刘占贵受伤的损失承担赔偿责任。
关于第二个争议焦点。根据刘占贵一审中提交的户口本，能够证实其为非农业户口，不属于农村居民。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条关于”残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，对于刘占贵的伤残赔偿金应按宁夏回族自治区2016年度城镇居民人均可支配收入25186元/年计算。一审法院按照2016年度农村居民人均可支配收入9118.7元/年计算不当，本院予以纠正。刘占贵一审中主张按21833元/年计算，系对自己权利的处分，本院予以支持。据此，刘占贵的伤残赔偿金按21833元/年计算20年，八级伤残乘以30％，九级伤残再增加2％，应为139731.2元。
另，李军虽在二审答辩称刘占贵干的活并不在其承包工程范围内，其不应对刘占贵受伤的损失承担赔偿责任，但其对一审判决其承担连带赔偿责任未提出上诉，一审判决亦不存在违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的情形，故在二审中对李军该项主张依法不予审理。
综上所述，刘占贵的上诉请求部分成立,予以支持。一审认定的承担责任主体、承担责任比例以及刘占贵的其他各项损失费用正确，本院予以确认。据此，黄学峰应赔偿刘占贵医疗费178870.71元、误工费21460元、护理费11852.5元、住院伙食补助费12500元、残疾赔偿金139731.2元、交通费1200元、鉴定费500元，共计366114.41元的80%，即292891.53元，刘占贵已收到赔偿款60000元，还应再付232891.53元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2016）宁0381民初1635号民事判决第二、三、四、五项，即”二、被告李军、宁夏吉运建筑安装有限公司对上述赔偿款承担连带赔偿责任；三、被告唐志辉不负赔偿责任；四、被告宁夏德源牧业有限公司不负赔偿责任；五、驳回原告刘占贵的其他请求”；
二、变更宁夏回族自治区青铜峡市人民法院（2016）宁0381民初1635号民事判决第一项为”被上诉人黄学峰于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人刘占贵各项损失费用232891.53元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7249元（缓交7249元），由上诉人刘占贵负担2234元，被上诉人黄学峰、李军、宁夏吉运建筑安装有限公司负担5015元；一审公告费900元，由被上诉人黄学峰、李军、宁夏吉运建筑安装有限公司负担；二审案件受理费1857元，由被上诉人黄学峰、李军、宁夏吉运建筑安装有限公司负担；二审公告费300元，由上诉人刘占贵负担。
本判决为终审判决。
审判长陈秀霞
审判员张军
审判员刘磊
二〇一八年六月二十八日
书记员徐婧
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，海应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其它合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其它后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁上以上的，按五年计算。
受害人因伤残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。