福建省漳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漳民终字第695号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司漳浦县支公司，住所地漳浦县。代表人管雪惠，经理。委托代理人黄银城，福建乐博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）卢拱全，男，1949年11月8日出生，汉族，住漳浦县。委托代理人洪江清，男，1965年11月26日出生，汉族，住漳浦县。被上诉人（原审被告）蔡生良，男，1984年2月12日出生，汉族，住漳浦县。委托代理人ＸＸ强，福建道周律师事务所律师。被上诉人（原审被告）蔡博参，男，1979年12月21日出生，汉族，住漳浦县。委托代理人ＸＸ强，福建道周律师事务所律师。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司因与被上诉人卢拱全、蔡生良、蔡博参机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院（2014）浦民初字第3370号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司的委托代理人黄银城，被上诉人卢拱全的委托代理人洪江清，被上诉人蔡生良、蔡博参的委托代理人ＸＸ强等到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原审判决查明：2014年4月7日22时许，蔡生良驾驶闽E×××××号轻型普通货车，自霞美沿漳东线往杜浔方向行驶至漳东线825千米＋300米路段，越过道路中心线行驶，与交会方向由陈志鸿驾驶的闽E×××××号小型客车相碰撞，致小型客车乘员卢拱全（原告）、卢春香、卢春梅受伤。卢拱全受伤后，当即被送往漳浦县医院住院治疗，诊断为：1、全身多处软组织挫伤；2、环状混合痔出血；3、双肺挫伤；4、肺栓塞。后为方便护理，转到漳浦县中医院住院治疗，共住院45天，花去医疗费22460.89元。出院医嘱：1、如有不适，门诊随访；2、休息半年，加强营养；3、半年后手术治疗痔疮；4、保持大便通畅，防止便秘。漳浦县公安局交通管理大队认定蔡生良负事故全部责任，陈志鸿、卢拱全、卢春香、卢春梅无责任。蔡生良系蔡博参雇佣的驾驶员，蔡博参是肇事车辆闽E×××××号轻型普通货车车主及经营者，中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司是肇事车辆闽E×××××号轻型普通货车交强险及第三者责任险保险人。其中第三者责任险责任限额为20万元并不计免赔，事故发生在保险责任期间。经各方确认，医疗费中非医保用药费用为3620元。卢拱全住院期间，蔡博参预付医疗费20000元。原审判决认为，蔡生良驾驶货车与陈志鸿驾驶的小客车碰撞发生交通事故，漳浦县公安局交通管理大队经现场勘察、调查取证，作出道路交通事故责任认定书，认定蔡生良负事故全部责任，陈志鸿、卢拱全、卢春香、卢春梅无责任，事实清楚，程序合法，应当作为处理本案赔偿的依据。蔡博参系肇事车辆闽E×××××号轻型普通货车车主及经营者，应按其所雇佣的蔡生良所负的事故全部责任承担相应的赔偿责任。蔡生良系蔡博参的雇员，在执行工作中造成他人损害并承担事故全部责任存在重大过错，依法应与雇主蔡博参承担连带赔偿责任。中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司系闽E×××××号轻型普通货车道路交通事故责任强制保险及第三者责任险的保险人，应按相关保险法律法规的规定及保险合同的约定转承承担赔偿责任。卢拱全请求判令蔡生良、蔡博参、中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司赔偿有事实和法律依据，应予支持。但相关赔偿数额应根据本案事实及相关赔偿标准予以调整。根据本案事实及相关赔偿标准，卢拱全因本案交通事故造成的损失有：1、医疗费26460.89元（其中非医保3620元）；2、护理费88.7元／天×45天=3991.5元；3、住院伙食补助费15元／天×45天=675元；4、营养费（酌定）2646元；5、交通费200元。合计人民币33973.39元。中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司应赔偿卢拱全强制险赔款（医疗费用赔偿限额已在伤者卢春香案支付完毕）3991.5＋200=4191.5元，第三者责任险赔款26460.89-3620＋675＋2646=26161.89元，合计为30353.39元。蔡博参赔偿原告卢拱全3620元。蔡生良对蔡博参的赔偿责任承担连带责任。卢拱全应返还蔡博参20000-3620=16380元。蔡博参的反诉请求应予支持。蔡生良经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司赔偿原告卢拱全因本案交通事故造成的损失人民币30353.39元，限本判决生效后15日内付清。二、被告蔡博参赔偿原告卢拱全因本案交通事故造成的损失人民币3620元，款已付清。三、原告卢拱全返还被告蔡博参垫付款16380元，限本判决生效后15日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费721元，减半收取360.5由原告负担36元，被告蔡博参负担324.5元。反诉案件受理费200元，减半收取100由被告蔡博参负担。宣判后，中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司不服，向本院提起上诉。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司上诉称：1、卢拱全治疗其自身疾病混合痔的费用与本案事故无关，不应由其承担。2、还应扣除非医保费用754.4元。3、住院伙食补助费及护理费均应按16天计算。5、营养费应为300元较为合理。综上，请求依法改判。被上诉人卢拱全答辩称：答辩人住院治疗的费用均系本案事故所造成的损伤。中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司的上诉理由均不能成立，应予驳回。原判正确，应予维持。被上诉人蔡生良、蔡博参答辩称：原判正确，应予维持。本院查明，各方当事人对原审判决认定的事实均无异议，本院予以确认。上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司举证的福建寻真司法鉴定所（2015）临鉴字第0286号鉴定意见书欲证明卢拱全的不合理用药为11344.28元，非医保费用及医保自付比例费合计为4524.49元。被上诉人卢拱全质证认为该证据不属二审新证据，应不予认定。被上诉人蔡生良、蔡博参质证认为上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司应在原审审理时书面申请对不合理用药进行鉴定，现于二审举证不符合程序规定，不能作为定案依据。经审查，上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司未就卢拱全的不合理用药及非医保费用向原审申请鉴定，其于本院庭审时亦确认其于原审庭审后的代理词里才体现对不合理用药等提出异议，其于原审判决后自行委托福建寻真司法鉴定所进行鉴定不符合程序规定，且被上诉人卢拱全、蔡生良、蔡博参均不予质证认可，本院依法不予采纳。本院认为，蔡生良驾驶闽E×××××号货车与陈志鸿驾驶的小客车碰撞致卢拱全受伤住院治疗，经交警部门认定，蔡生良负事故的全部责任。因蔡博参系肇事车辆闽E×××××号轻型普通货车车主及经营者，中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司系闽E×××××号轻型普通货车交强险及第三者责任险的保险人，故卢拱全诉求赔偿的主张有事实和法律依据，应予支持。中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司于原审审理期间未就卢拱全的不合理用药及非医保费用申请鉴定，其于原审判决后自行委托福建寻真司法鉴定所进行鉴定不符合程序规定，且卢拱全、蔡生良、蔡博均不予认可，依法不予认定，其于原审庭审时确认卢拱全的非医保费用为3620元，据此，其上诉认为卢拱全治疗其自身疾病混合痔的费用与本案事故无关，不应由其承担，还应扣除非医保费用754.4元等主张均不能成立，均不予支持；卢拱全因本案事故住院治疗45天的事实有卢拱全举证的漳浦县医院及漳浦县中医院的《出院证明》等相关证据予以证实，且中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司质证时对该证据亦无异议，其上诉提出住院伙食补助费及护理费均应按16天计算的主张与查明的事实不符，不予支持；上诉认为营养费应为300元较为合理的主张亦不能成立，不予支持。原判正确，可以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费429元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司漳浦支公司负担。本判决为终审判决。审判长陈于伦审判员陈春生审判员陈育生二〇一五年五月二十六日书记员林延龄附：有关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。