上海市松江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0117刑初799号
公诉机关上海市松江区人民检察院。
被告人余某，男，1994年5月20日出生，汉族，户籍所在地湖南省临湘市。
辩护人万晓明，上海烨豪律师事务所律师。
被告人李某某，男，1991年10月10日出生，汉族，户籍所在地安徽省。
辩护人马继杰，上海慕恩律师事务所律师。
上海市松江区人民检察院以沪松检诉刑诉〔2018〕803号起诉书指控被告人余某、李某某犯盗窃罪，于2018年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市松江区人民检察院指派代理检察员冯某某出庭支持公诉，被告人余某及其辩护人万晓明、被告人李某某及其辩护人马继杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年6月，被告人余某、李某某与孙志刚、李伟(均已判刑)预谋盗窃本区国基电子(上海)有限公司的无线网卡，商议由孙志刚、李伟负责盗窃无线网卡，余某、李某某负责销赃。
2014年6月20日23时许，孙志刚、史科、卢斌、刘跃(均已判刑)在本区国基电子(上海)有限公司W217产线，窃取4箱无线网卡(其中1箱散装、3箱整装)。孙志刚等人将散装的1箱无线网卡(内有237片)存放于史科、卢斌的内务柜中，3箱整装(内有1425片)放于车间物料区。
2014年6月21日上午，李伟等人将存放在内务柜中的1箱无线网卡带出厂区并交予被告人余某、李某某销赃。经估价，散装的无线网卡237片共计价值人民币58,000余元；因数量太多无法带出厂房的3箱整装的无线网卡1425片共计价值人民币350,000余元。
2017年12月15日，被告人李某某被公安机关抓获。2018年3月7日，被告人余某至公安机关投案，但其到案后未供述参与共谋盗窃的事实。
公诉机关为确认上述事实向法庭举出的证据有：证人魏某某、赵某某的证言及国基电子(上海)有限公司出具的失窃报告，证人陶某某、蔡某某、熊某1、张某某、杨某某、熊某2的证言及辨认笔录，同案犯孙志刚、李伟的证言及辨认笔录，刑事判决书，上海市松江区物价局出具的鉴定结论书，在逃人员登记表、公安机关出具的抓获经过、到案情况说明及被告人余某、李某某的身份信息等，证明被告人余某、李某某伙同他人以非法占有为目的，秘密窃取公司财物，其中，盗窃既遂数额为人民币5万余元，属数额巨大，盗窃未遂数额为人民币35万余元，属数额特别巨大。公诉机关认为，被告人余某、李某某的行为均已构成盗窃罪；被告人余某、李某某所窃取的3箱价值人民币35万余元的无线网卡，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可依法比照既遂犯减轻处罚；被告人余某、李某某在共同犯罪中起次要作用，应依法从轻或者减轻处罚；被告人余某到案后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。据此，要求本院根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，对被告人余某、李某某予以处罚。
被告人余某对公诉机关指控的事实、罪名及相应的量刑情节均没有意见。其辩护人当庭同意公诉机关发表的公诉意见。
被告人李某某对公诉机关指控的事实辩称，其没有预谋，35万元的盗窃未遂和其没有关系。其辩护人的辩护意见是：1、对公诉机关指控被告人李某某犯有盗窃罪持有异议；2、被告人李某某并不存在与余某、李伟、孙志刚预谋盗窃以及负责销赃的事实，综上，认为公诉机关仅提供相关人员的询问笔录，其中被告人余某及李伟的询问笔录存在重大瑕疵，在返还收购者款项方面，李伟、孙志刚最终没有支付任何款项的情形也不符合盗窃罪共犯间的共同承受特点，因此，在主观证据存在重大瑕疵、又缺乏客观证据的情况下，作为疑罪案件疑点利益归于被告人的原则，认定被告人李某某不构成盗窃罪；若法院最终认定被告人李某某构成盗窃罪或其他罪的，建议法院考虑到其家庭困难情况、从犯、没有前科劣迹、初犯、下有年幼的子女需要照顾等情节从轻处罚。
经审理查明，2014年6月，被告人余某、李某某与孙志刚、李伟(均已判刑)预谋盗窃本区国基电子(上海)有限公司的无线网卡，商议由孙志刚、李伟负责盗窃无线网卡，余某、李某某负责销赃。
2014年6月20日23时许，孙志刚、史科、卢斌、刘跃(均已判刑)在本区国基电子(上海)有限公司W217产线，窃取4箱无线网卡(其中1箱散装、3箱整装)。孙志刚等人将散装的1箱无线网卡(内有237片)存放于史科、卢斌的内务柜中，3箱整装(内有1425片)放于车间物料区。
2014年6月21日上午，李伟等人将存放在内务柜中的1箱无线网卡挟带出厂区并交予被告人余某、李某某销赃。经估价，散装的无线网卡237片共计价值人民币58,000余元；因数量太多无法带出厂区的3箱整装的无线网卡1425片共计价值人民币350,000余元。
2017年12月15日，被告人李某某被公安机关抓获。2018年3月7日，被告人余某至公安机关投案，但其到案后未供述参与共谋盗窃的事实。
上述事实，有下列证据证实：
1、同案犯孙志刚的相关供述及辨认笔录证实，2014年6月一天，其挟带了公司的一个无线网卡出厂给余某，想看看卖多少钱，余某说可以卖120元，其等商量好，由其负责偷厂里的无线网卡，余某负责让他人卖出去，其拿其中的90元、余某拿10元(20元由卖出去的人拿)，过了几天，其和李某某、余某、李伟饭店吃饭时，其就说起卖无线网卡的事情，李伟说要和其合作偷无线网卡一起发财，而且李伟说他有渠道卖掉无线网卡、每个能卖150元，然后其等就商量，由其负责偷无线网卡，放到车间大门旁边的史科、卢斌内务柜里，由李伟负责带出厂区，再由李某某、余某找下家卖掉以及其经照片辨认指认出被告人李某某、余某等事实。
2、同案犯李伟的相关供述及辨认笔录证实，2014年6月一天，其和李某某、孙志刚、余某在饭店吃饭时，孙志刚说其公司生产的无线网卡可以拿出去卖钱，每张可以卖到120元，其要求孙志刚带其一起发财，后其等人就商量好，由孙志刚负责偷无线网卡，由其带出厂区，交给李某某和余某，由他们负责找下家卖掉以及其经照片辨认指认出被告人李某某、余某等事实。
3、证人魏某某、赵某某的证言及国基电子(上海)有限公司出具的失窃报告证实，2014年6月22日，国基电子(上海)有限公司进行盘点时，发现W217产线失窃4箱无线网卡(包括3箱整装、1箱散装)，后在车间走道上发现其中的3箱共1425片，其余的1235片未找到以及经调阅监控，发现孙志刚、史科、卢斌、刘跃等人有重大作案嫌疑的事实。
4、证人陶某某、蔡某某、熊某1、张某某、杨某某、熊某2的证言及辨认笔录证实，国基电子(上海)有限公司2014年6月20日23时许的监控视频中显示，搬运涉案无线网卡的人员系公司员工孙志刚、史科、卢斌、刘跃的事实。
5、《刑事判决书》及同案犯孙志刚、李伟的相关供述等证实，2014年6月，孙志刚、李伟与被告人余某、李某某预谋从国基电子(上海)有限公司盗窃无线网卡，商议由孙志刚、李伟负责实施盗窃，被告人余某、李某某负责销赃；2014年6月20日23时许，孙志刚、史科、卢斌、刘跃等人共窃取4箱无线网卡，其中散装的1箱无线网卡由李伟等人于次日带离厂区并交予被告人余某、李某某销赃，3箱整装的放于车间物料区未带离厂区以及同案犯孙志刚、李伟等人因上述行为均已被判刑的事实。
6、上海市松江区物价局出具的《鉴定结论书》证实，经鉴定，涉案的无线网卡单价为人民币245.65元。
7、在逃人员登记表、公安机关出具的抓获经过及到案情况说明证实，被告人李某某系被抓获到案；被告人余某系至公安机关投案，但其到案后未供述参与共谋盗窃的事实，后期才作了如实供述的事实。
8、被告人余某、李某某的相关身份信息证实，两名被告人的身份情况。
上述证据均经庭审质证属实，证据间所证明的事实均能相互印证，已形成较为完整的证据锁链，足以证实上述经审理查明的事实，且被告人余某对上述事实亦供认不讳，本院予以确认。关于被告人李某某对预谋、盗窃未遂事实的辩解及其辩护人所提的认定被告人李某某构成盗窃罪的相关证据不完备的辩护意见，经查，根据被告人余某以及同案犯孙志刚、李伟的供述均可以证实，孙志刚、李伟、余某、李某某共同预谋偷无线网卡，由孙志刚、李伟负责偷出厂区，交由被告人余某、李某某负责销赃的事实；根据相关证人的证言及被害单位的失窃报告证实，2014年6月22日被害单位进行盘点时，发现失窃4箱涉案的无线网卡(包括3箱整装、1箱散装)，后在车间走道上发现其中的3箱共1425片，其余的1235片未找到以及经查看公司监控，发现孙志刚等人有重大作案嫌疑的事实，显见，被告人李某某的辩解及其辩护人的上述辩护意见均与查明的事实及证据不符，故本院不予采纳。
本院认为，被告人余某、李某某与他人以非法占有为目的，盗窃公司财物，其中，盗窃既遂数额为人民币5万余元，属数额巨大，盗窃未遂数额为人民币35万余元，属数额特别巨大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。被告人余某、李某某等人所窃取的3箱价值人民币35万余元的无线网卡，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，且被告人余某、李某某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对两名被告人予以减轻处罚；被告人余某到案后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。综上，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及当庭的认罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第二十三条、六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人余某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月7日起至2021年9月6日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)
二、被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币四千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月15日起至2021年10月14日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。)
三、被告人余某、李某某尚未退出的违法所得，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 燕
审 判 员 刘海林
人民陪审员 张林琪
二〇一八年八月十七日
书 记 员 朱慧娜
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。