新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民五终字第320号
上诉人（原审原告）：邓灏，男，1973年10月6日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市天山区。
委托代理人：王振岭，男，1977年3月8日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市沙依巴克区。
上诉人（原审被告）：中建西部建设股份有限公司。住所地：乌鲁木齐经济技术开发区。
法定代表人：吴文贵，中建西部建设股份有限公司董事长。
委托代理人：李涵，新疆同泽律师事务所律师。
委托代理人：程晓荔，新疆同泽律师事务所律师。
上诉人邓灏与上诉人中建西部建设股份有限公司（下称中建公司）因劳动争议一案，均不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2014）头民一初字第347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月7日公开开庭进行了审理。上诉人邓灏及委托代理人王振岭，上诉人中建公司委托代理人李涵、程晓荔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院判决认定，邓灏于2010年7月中旬开始在中建公司从事混凝土搅拌车司机工作，双方未签订劳动合同，中建公司也未给邓灏参加社会保险。中建公司经新疆维吾尔自治区人力资源和社会保障厅批准，在2009年8月1日至2016年8月31日期间对搅拌车司机等工作岗位实行综合计算工时工作制。邓灏工作期间每年3月至11月为正常工作时间，每年12月至次年2月为冬休期，期间发放冬休工资。邓灏工作期间一辆车为2个驾驶员轮班工作，该车辆完成总工作任务由2名驾驶员分别计取工作量后，按具体工作量发放工资。2013年11月中建公司要求邓灏与新疆西兴邦劳务派遣有限责任公司（下称西兴邦劳务公司）签订劳动合同，双方为此发生争议，邓灏于2013年11月从中建公司离职。后邓灏向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会作出新劳人仲字（2014）190号仲裁裁决书，裁决：1、解除中建公司与邓灏劳动合同关系；2、中建公司按社会保险经办机构核准的缴费基数和比例为邓灏补缴2010年7月至2013年11月期间应由企业承担的养老、失业保险费；3、中建公司支付邓灏休息日及法定节假日加班工资27539.37元（192天双休日＋21天法定节假日）；4、中建公司支付邓灏经济补偿金15437.4元；5、驳回邓灏其他仲裁请求。邓灏不服该仲裁裁决，向原审法院提起诉讼。
另查明，2009年7月中建公司与西兴邦劳务公司签订劳务派遣协议，双方签订劳务派遣协议后，在中建公司工作的部分员工与西兴邦劳务公司签订了劳动合同，邓灏未与西兴邦劳务公司签订劳动合同，但中建公司仍将邓灏的工资交由西兴邦劳务公司发放。邓灏原审庭审中提供其2010年9月至2013年11月8日期间工资发放银行明细单，该明细单显示邓灏第一笔工资发放日期为2010年9月7日，发放金额为2602.97元，之后11个月每月工资发放额为4965.40元、2861.83元、3967.10元、1033元、2745元、800元、800元、2609.20元、3952.53元、5015.90元、4282.15元，以上12个月平均月工资为2970元。邓灏在职期间月平均工资为3894.87元。新疆西部建设股份有限公司于2013年8月20日变更为中建公司。
原审法院认为，邓灏由中建公司招用后从事搅拌机驾驶员工作，期间邓灏并未与西兴邦劳务公司签订过劳动合同，故邓灏、中建公司双方之间的劳动关系自用工之日起建立。原审庭审中邓灏、中建公司均同意解除劳动关系，且邓灏同意新劳人仲字（2014）190号仲裁裁决中建公司为其补缴2010年7月至2013年11月期间养老、失业保险费及支付15437.40元解除劳动合同经济补偿金，对此予以支持。中建公司在收到仲裁裁决后未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可。关于支付未签订劳动合同二倍工资，邓灏、中建公司自用工之日起至邓灏离职期间未签订劳动合同，邓灏要求中建公司支付未签订劳动合同二倍工资的时效应当自双方解除劳动关系之日起算。因此，邓灏要求中建公司支付未签订劳动合同二倍工资的请求，并未超过法定时效期间。邓灏2010年7月中旬入职，中建公司应当支付邓灏2010年8月中旬至2011年7月中旬期间共计11个月工资的未签订劳动合同二倍工资，邓灏、中建公司均不能举证证明邓灏的工资构成，未签订劳动合同二倍工资标准应按邓灏入职后12个月平均月工资2970元计算。关于双休日加班工资，中建公司搅拌车司机岗位经劳动行政保障部门批准实行综合计算工时工作制，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第六十二条规定，实行综合计算工时工作制的企业职工，工作日正好是周休息日的，属于正常工作；工作日正好是法定节假日时，要依照劳动法第四十四条第（三）项的规定支付职工的工资报酬。故邓灏要求中建公司支付双休日加班工资的诉讼请求于法无据。新劳人仲字（2014）190号仲裁裁决按1340元工资标准裁决中建公司支付邓灏192天双休日加班工资23657.9元，中建公司未对该仲裁裁决提起诉讼，视为对该裁决结果的认可，应予以支持中建公司支付邓灏双休日加班工资23657.9元。关于法定节假日加班工资，中建公司应当按邓灏工资的300%支付其每年3月至11月期间共计7天（去除元旦、春节共4天）的法定节假日加班工资，中建公司未举证证明邓灏工资构成及已支付过该加班工资的事实，则应按邓灏在职期间月平均工资3894.87元进行计算。因邓灏的工资具有计件工资性质，即邓灏领取的工资额以其完成具体工作量进行核算，故邓灏在法定节假日加班完成的工作量，中建公司已在发放工资时向邓灏支付了一倍的工资，中建公司还应再支付邓灏剩余的200%的法定节假日加班工资。关于延时加班工资，去除邓灏每年90天冬休期，邓灏在3月至11月共计275天集中工作时间段内虽存在夜班或延时工作情形，但日常存在两人轮班方式进行适当调休。邓灏从事驾驶员工作，其关于工作期间24小时不间断连续工作的陈述不符合常理，应不予采信。综合计算邓灏全年工作时间，并未超过250天法定工作时间，故对邓灏要求支付延时加班工资的诉讼请求，应不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条，《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第六十二条之规定，原审判决：一、邓灏与中建公司于2013年11月解除劳动合同关系；二、中建公司按社会保险经办机构核准的缴费基数和比例为邓灏补缴2010年7月至2013年11月期间的养老保险、失业保险，期间的利息由中建公司负担；三、中建公司支付邓灏经济补偿金15437.4元；四、中建公司支付邓灏未签订劳动合同二倍工资32670元（2970元×11个月）；五、中建公司支付邓灏法定节假日加班工资8953.7元（2010年4天、2011年至2013年共计21天，3894.87元÷21.75天×25天×200%）；六、中建公司支付邓灏双休日加班工资23657.9元（1340元÷21.75天×192天×200%）。
上诉人邓灏不服原审判决，向本院提起上诉称，我工作期间每年3月至11月共计275天存在上夜班及超时工作的情形，我是24小时工作，即使存在轮休，也超出164个工作日，中建公司应支付我双休日加班费92187.54元、延时加班费70027.08元，请求撤销原审判决第六项，依法改判中建公司支付双休日加班费92187.54元、延时加班费70027.08元。
上诉人中建公司针对邓灏的上诉请求、事实及理由答辩称，邓灏领取的是计件工资，且邓灏享受冬休假期，我公司不应支付其双休日、延时加班工资，邓灏的上诉请求应予驳回。
上诉人中建公司不服原审判决，向本院提起上诉称，邓灏的工资由西兴邦劳务公司发放，我公司与邓灏不存在劳动关系，邓灏要求与我公司解除劳动关系，由我公司支付经济补偿金、加班工资等属错列主体，应予驳回。即使我们双方之间存在劳动关系，邓灏要求我公司支付未签订劳动合同二倍工资也已超过仲裁时效期间，我公司不应支付其未签订劳动合同二倍工资。邓灏是我公司实行综合计算工时工作制的职工，我公司不应支付其双休日加班工资。邓灏工作期间我公司已支付其法定节假日加班工资。原审判决错误，请求撤销原审判决，依法改判。
上诉人邓灏针对中建公司的上诉请求、事实及理由答辩称，我工作期间没有与西兴邦劳务公司签订劳动合同，工资也是中建公司发放，我与中建公司存在劳动关系，我2013年11月离开中建公司，主张未签订劳动合同二倍工资未超过法定仲裁时效期间。中建公司亦应支付我加班工资。中建公司的上诉请求应予驳回。
本院经审理确认原审法院判决认定的事实。
本案事实认定有工资发放银行明细单、中建公司部分岗位实行综合计算工时工作制和不定时工作制的批复、原审庭审笔录、二审庭审笔录等证据在卷为证。
本院认为，《中华人民共和国劳动法》第八十三条规定：“劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼……”中建公司对新劳人仲字（2014）190号仲裁裁决未提起诉讼，表明其认可该仲裁裁决。因此，对中建公司上诉称双方不存在劳动关系，其公司不应支付邓灏经济补偿金、双休日加班工资等相关上诉理由，本院不予采信。本案争议焦点是：1、中建公司是否应支付邓灏未签订劳动合同二倍工资；2、中建公司是否应支付邓灏延时加班工资；3、中建公司支付邓灏双休日加班工资、法定节假日加班工资的数额。
关于中建公司是否应支付邓灏未签订劳动合同二倍工资问题。用人单位与劳动者签订书面劳动合同，是用人单位的法定义务。中建公司在与邓灏劳动关系存续期间未与邓灏签订书面劳动合同，邓灏在双方劳动关系解除后即申请仲裁，要求由中建公司支付未签订劳动合同二倍工资，未超过一年法定仲裁时效期间。中建公司应支付邓灏11个月工资的未签订劳动合同二倍工资。中建公司关于邓灏要求支付未签订劳动合同二倍工资已超过仲裁时效期间的上诉理由，本院不予采信。
关于中建公司是否应支付邓灏延时加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任……”中建公司一辆车由2名驾驶员轮班工作，该车辆完成的总工作任务由2名驾驶员分别计取工作量。邓灏提交的证据不足以证实其工作期间每日提供劳动的时间超过8小时，因此邓灏要求中建公司支付延时加班工资的请求，本院不予支持。
关于中建公司支付邓灏双休日加班工资、法定节假日加班工资的数额。用人单位对实行综合计算工时工作制的劳动者，应采用集中工作、集中休息、轮休调休等适当方式，确保劳动者的休息休假权利，且用人单位休息日安排劳动者工作的，可以补休的方式予以弥补。邓灏2010年7月中旬至2013年11月工作期间，计算到2013年11月30日共有休息日277天（每年12月至次年1至2月冬休期不计算休息日），上述期间邓灏冬休天数为270天，邓灏有7个休息日提供劳动，中建公司未安排补休，对此应支付加班工资。原审判决基于中建公司对新劳人仲字（2014）190号仲裁裁决未提起诉讼，已判决由中建公司支付邓灏双休日加班工资23657.9元。因此，邓灏要求中建公司支付双休日加班工资超出原审判决数额的部分，本院不予支持。新劳人仲字（2014）190号仲裁裁决中建公司支付邓灏21天法定节假日加班工资，邓灏不服提起诉讼，经核算邓灏工作期间未休法定节假日25天，中建公司应按邓灏月平均工资3894.87元支付其法定节假日加班工资。中建公司上诉称，邓灏法定节假日加班工资已支付，因证据不足，本院不予采信。
原审法院对邓灏要求中建公司支付延时加班工资的请求进行了审理，并认为对该项请求应不予支持，但在原审判决主文中未作表述错误，对此本院予以纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2014）头民一初字第347号民事判决；
二、驳回邓灏要求中建西部建设股份有限公司支付延时加班工资的诉讼请求。
本案一审案件受理费10元（邓灏已预交），由中建西部建设股份有限公司负担。二审案件受理费10元（邓灏、中建西部建设股份有限公司各预交10元），由中建西部建设股份有限公司负担。邓灏已预交的二审案件受理费10元，由本院退还邓灏。
上述给付义务，中建西部建设股份有限公司于本判决生效后十日内付清，逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；中建西部建设股份有限公司于本判决生效后十日内补缴邓灏养老、失业保险费。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜 琼
审 判 员 崔 晓 东
代理审判员 吾尔开西·吾吐克
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 瞿 佩 茹