福建省福州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）闽01刑终218号
原公诉机关福州市台江区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某1，女，1970年11月17日出生，汉族，户籍地重庆市璧山县。系被害人张某2母亲。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）蔡某1，男，1963年1月6日出生，汉族，户籍地福建省晋江市。系被害人张某2父亲。
被上诉人(原审被告人)游嗣军，男,1989年9月2日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，无业，户籍福建省建瓯市号。2008年5月13日因犯盗窃罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元，2008年10月20日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年8月6日被福州市公安局台江分局刑事拘留，同年8月25日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
被上诉人(原审被告人)辛永柱，男,1980年1月23日出生于黑龙江省绥化市，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省兰西县。2009年6月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年；2011年10月12日因犯贩卖毒品罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，2012年5月8日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年9月4日被福州市公安局台江分局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市台江区人民法院审理福州市台江区人民检察院指控原审被告人游嗣军、辛永柱犯聚众斗殴罪，原审附带民事诉讼原告人张某1、蔡某1提起附带民事诉讼一案，于2017年12月11日作出（2017）闽0103刑初667号刑事附带民事判决。宣判后，刑事部分未发生上诉、抗诉，已经发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人张某1、蔡某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，听取了上诉人张某1的意见，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月12日凌晨2时许，被告人游嗣军在福州市台江区货地下陌陌酒吧因琐事与在酒吧工作的同案犯陈某（已判决）等人发生肢体纠纷。被告人游嗣军遂纠集同案犯李某1（已判决），同案犯李某1又纠集同案犯苏某（已判决），同案犯苏某又纠集了同案犯叶某1（已判决），同案犯叶某1又纠集了同案犯李某2、杨某1、杨某2、叶某2（均已判决）、以及被害人张某2等人来到陌陌酒吧附近伺机报复。因被告人游嗣军被殴打后扬言要报复陌陌酒吧，同案犯王巧沙（已判决）随即让同案犯林威（已判决）跟着被告人游嗣军等人到酒吧扶梯一楼（居然之家地面停车场入口南边10米左右）观察对方的动静，当同案犯林威发现对方在酒吧一楼停车场逗留并打电话叫人过来打架时，随即在酒吧微信群通知酒吧一方的人员。王巧沙将上述情况告知同案犯王某2（已判决），并伙同同案犯王某2通过监控观察对方动态。王某2通过酒吧监控发现对方在纠集人手后，指示同案犯蔡某2（已判决）取来木棍、镀锌管和砍刀放在酒吧内。随后，被告人游嗣军及同案犯叶某1、李某1、苏某、叶某2到达陌陌酒吧开钢珠枪闹事后，王巧沙从陌陌酒吧办公室拿了一根木棍并交给同案犯王某2，同案犯王某2、蔡某2遂带领被告人辛永柱及同案犯林某、朱某、柯某1、张某3、陈某、温某、曾某、余某、占必兴、曹武力（均已判决）等多名酒吧工作人员持木棍、镀锌管、砍刀追赶被告人游嗣军等人。在陌陌酒吧附近八一七路居然之家西侧非机动车车道旁追上逃到闽Ａ×××××银灰色北京现代小轿车上的同案犯叶某1、李某1、苏某、杨某2与被害人张某2等人。被告人辛永柱伙同同案犯王某2、蔡某2、柯某1、柯某2、林某、张某3、温某等多人持木棍、镀锌管、砍刀围着该车进行打砸，将该车玻璃砸碎，并导致坐在副驾驶座后座的被害人张某2受伤。后被害人张某2经送医院抢救无效死亡。经鉴定，张某2系酒后被他人用钝器打击头面部致严重全脑广泛性蛛网膜下腔出血死亡。
2017年9月4日，被告人辛永柱主动到公安机关投案。
原判另查明：福建省高级人民法院（2015）闽刑终字第362号刑事附带民事判决书确定附带民事诉讼原告人张某1、蔡某1的经济损失为600000元人民币，在福建省高级人民法院二审结束前已经实际获得同案犯温某、杨某3等人的赔偿款440000元人民币；同案犯林威到案后，张某1、蔡某1在2016年12月23日又获得同案犯林威的赔偿款35000元人民币，并在本院（2017）闽01刑终856号刑事附带民事判决中予以确认。
原判认定上述事实，有现场勘查笔录及照片、提取痕迹、物证登记表，案发现场指认照片，死亡医学证明和急救病历，前科材料刑事判决书及释放证明，到案经过，证人张某1、王某1的证言，各同案犯的供述及刑事判决书，被告人游嗣军、辛永柱的供述，榕公刑技DNA字［2014]916号生物物证鉴定书及榕价认扣[2014]573号鉴定意见书，榕公刑技法[2014]第65号法医学检验鉴定书及榕公刑技化[2014]第665号检验报告，案发现场监控视频等证据证实。
原判认为，被告人游嗣军、辛永柱积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人辛永柱曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在原刑罚执行完毕后五年内，再次故意犯罪且应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚；被告人游嗣军犯罪后能主动投案，并如实供述所犯罪行，系自首，依法予以从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人游嗣军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年六个月。二、被告人辛永柱犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。三、被告人辛永柱应在判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人张某1、蔡某1经济损失125000元人民币。四、驳回附带民事诉讼原告人张某1、蔡某1的其它诉讼请求。
上诉人张某1、蔡某1的上诉理由是：1、被上诉人游嗣军系聚众斗殴案件的发起人，应对被害人的死亡承担赔偿责任。2、同案犯林威为取得谅解而自愿支付人民币35000元，不能免除被上诉人辛永柱的赔偿责任，原判将该人民币35000元在总赔偿额中予以扣除不当。
二审期间，上诉人张某1、蔡某1及被上诉人游嗣军、辛永柱未提出新的证据，被上诉人游嗣军、辛永柱未提交答辩意见。
经审理查明，原判认定被上诉人游嗣军、辛永柱的犯罪事实清楚，证据确实、充分。据以认定的主要证据均经原审庭审质证，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被上诉人游嗣军、辛永柱积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被上诉人辛永柱曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在原刑罚执行完毕后五年内，再次故意犯罪且应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚；被上诉人游嗣军犯罪后能主动投案，并如实供述所犯罪行，系自首，予以从轻处罚。关于上诉人张某1、蔡某1提出被上诉人游嗣军系聚众斗殴案件的发起人，应对被害人的死亡承担赔偿责任的上诉理由。经查，被上诉人游嗣军与被害人张某2系同一方参与聚众斗殴的人员，被上诉人游嗣军不是造成被害人张某2死亡的侵权行为人，不承担上诉人张某1、蔡某1因被害人张某2死亡而造成的经济损失。故上诉人张某1、蔡某1提出的该上诉理由不成立，不予采纳。关于上诉人张某1、蔡某1提出同案犯林威为取得谅解而自愿支付人民币35000元，不能免除被上诉人辛永柱的赔偿责任，原判将该人民币35000元在总赔偿额中予以扣除不当的上诉理由。经查，福建省高级人民法院（2015）闽刑终字第362号刑事附带民事判决书并未区分赔偿义务人的按份责任，同案犯林威作为赔偿义务人，其赔付的人民币35000元应在赔偿总额中予以扣除。故上诉人张某1、蔡某1提出的该上诉理由不成立，不予采纳。原判认定被上诉人游嗣军、辛永柱的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，附带民事判决合理合法，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 林 樑
审判员 高怀宝
审判员 陈雯霞
二〇一八年三月五日
书记员 郑贞鑫