安徽省阜阳市颍州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖1202刑初198号
公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。
被告人王得朋（曾用名王健），男，1992年7月19日出生，汉族，初中文化，阜阳云飞汽车配件店修车工，安徽省阜阳市人，住安徽省阜阳市颍泉区。被告人王得朋曾因犯故意伤害罪于2017年3月1日被阜阳市颍州区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因犯故意伤害罪，于2017年11月16日被阜阳市公安局颍州分局刑事拘留，同年11月30日被阜阳市颍州区人民检察院决定逮捕，次日由阜阳市公安局颍州分局执行逮捕。现羁押在阜阳市看守所。
辩护人陈志明，安徽颍淮律师事务所律师。
阜阳市颍州区人民检察院以州检刑诉（2018）210号起诉书指控被告人王得朋犯故意伤害罪，于2018年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。颍州区人民检察院指派检察员王某1出庭支持公诉，被告人王得朋及其辩护人陈志明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
阜阳市颍州区人民检察院指控：2017年7月23日凌晨3时许，受害人马某与朋友王某2、王健、高某、小白等人在阜阳市颍州区颍上路莲池大排档吃饭时与王得朋发生口角，后王得朋对马某推搡致其腿部摔伤骨折，2017年9月26日经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定（阜）公（法临）鉴字〔2017〕360号马某的伤情为轻伤一级。
公诉机关为证明上述指控事实，提供有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人的行为构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，追究其刑事责任。
被告人王得朋对起诉书指控事实没有异议，但认为其没有伤害被害人马某的故意，没有打被害人，只是推搡了被害人造成了伤害，不构成故意伤害罪。其辩护人的辩护意见为：1．被告人仅仅推搡了被害人，主观不具备故意伤害的故意；2．没有直接证据证明被害人的伤情后果是王得朋造成的，王得朋不应对伤害行为造成的后果承担责任；3．双方都在喝多的情况下，被害人在本案中存在一定的过错，被告人应当承担民事上责任，不构成犯罪。
经审理查明：2017年7月23日凌晨3时许，受害人马某与朋友王某2、王得朋、高某、小白、龙某等人在阜阳市颍州区颍上路莲池大排档吃饭，在喝酒的过程中受害人马某跟王某2叫来的王得朋等人有语言上的冲突。吃饭结束六个人一块就从大排档里面出去，在颍州区颖上路莲池大排档路口人行横道上，王得朋对马某推打致其腿部摔伤骨折，马某摔倒后高某、小白等人对被害人马某实施殴打。2017年9月26日经阜阳市公安局刑事科学技术研究所（阜）公（法临）鉴字〔2017〕360号鉴定马某的伤情为轻伤一级。
认定上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
1．书证
（1）受案登记表，证明被害人马某于2017年7月23日凌晨3时30分电话110报警，由阜阳市公安局文峰路派出所接警。
（2）户籍信息，证明被告人王得朋1992年7月19日出生。被害人马某1995年12月10日出生。
（3）抓获经过，证明2017年11月16日10时许，颍东公安分局乌江派出所民警宋朴、张涛在阜阳市颍州区汽车南站出口将在逃人员王得朋抓获。
（4）前科情况查询，阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202刑初74号刑事判决书。证明被告人王得朋于2017年3月1日因犯故意伤害罪被阜阳市颍州区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，目前尚在缓刑考验期。
2．证人证言
（1）证人高某证言，证明2017年7月23日凌晨2点左右，王某2打电话让其和王得朋到莲池大排档吃饭，其和王得朋还有小白、蛋子找到王某2的时候他们一桌人已经到齐。吃饭之前已经喝了酒，在吃饭的时候又喝了酒。不知道什么原因，王得朋和马某发生了口角，后来吃完饭后在莲池路口斑马线旁边王得朋又和马某发生争吵，在莲池大排档路口交通护栏旁边，王得朋就马某乐吵了一会，后来王得朋马某乐脸下方到脖子位置打了一巴掌，当马某乐就摔在了护栏上倒地了，王得朋就用拳脚马某乐进行殴打。其当时穿着拖鞋，马某乐下巴上踢了脚，鞋被踢飞了，其就去捡鞋了，之后其就没再马某乐。小白和蛋子也一块上前打马某乐，后马某乐起来往路边走了两三米又倒在了路边人行道台阶下边，小白又上前摁马某乐往他身上打了几拳，蛋子又踢马某乐几脚马某乐倒在地上后王得朋又马某乐进行踢打，他马某乐身上乱踢乱打。
（2）证王某2旭证言，证明2017年7月23日凌晨1时许，其马某乐、刘奇伟（其当兵时的班长）一起去莲池大排档吃饭，吃饭的时龙某跃、王健高某鑫、小白陆陆续续的也来了。吃饭吃到了大概2时许就离开了，过了一龙某跃有事情也先离开了。其吃饭吃到3时许的时候到大排档外面去找一个朋友去了，后来又返回到大排档马某乐他们，回去的时马某乐正在和王健高某鑫争吵，其就和王健说咱们走吧，当时王健把饭钱结了，就一起走到了大排档外面。其已经喝晕了，看到王健马某乐在莲池大排档北侧门口的路口说话，说的什么没有听到，当时其上前马某乐和王健拉开了，让他们都回去睡觉，这时王健马某乐、小白高某鑫几个人就撕扯起来了，当时其龙某跃在中间拉架，后马某乐在打架的过程中不知道被谁推摔倒了坐在地上龙某跃上前去马某乐，但马某乐说他的右脚疼，然马某乐就报警了。警察来了后带马某乐一起去了医院，后来其到肿瘤医院找马某乐，当马某乐已经拍完片子了马某乐的右脚骨折了。
（3）证龙某跃证言，证明2017年7月23日凌晨1点多其马某乐的邀请去莲池大排档吃饭，当时一起吃饭的还有王健王某2旭、还有一个男子王某2旭当兵时的班长，过了一高某鑫和小白也到了。在吃饭喝酒的过程中不知道什么原因王健马某乐发生了矛盾，他们抬了几句杠，后来不欢而散。在莲池路口王健马某乐头上打了一拳马某乐当时就倒在了地上高某鑫、王健、小白还有王健的叫来的七八个朋友他们又马某乐拳打脚踢，打了不到一分钟他们就跑了马某乐在地上躺着说脚崴住了起不来。后马某乐报警后其带他去阜阳市肿瘤医院检查，发现他的右脚骨折，是王健把他打倒的过程中摔伤的。
（4白某友（小白）的证言，证明2017年7月份的一天凌晨，其高某鑫、王健龙某跃王某2旭马某乐一起在阜阳市莲池大排档吃饭。在喝酒敬酒的时候，王健龙某跃搞的有点不愉快，王健要龙某跃马某乐龙某跃关系好马某乐一直拦着不让王健龙某跃。后来吃完饭，王健马某乐走到马路栏杆旁边的时候马某乐还拦着王健不让他龙某跃并且说，你要打就打我吧。王健说你以为我不敢是吧，说完王健就用拳打马某乐，后来我也马某乐肚子上踢了一脚。王健一直在马某乐拳打脚踢，后来王健马某乐打倒在马路边马某乐就躺在了地上没有起来龙某跃报警后我和蛋蛋就坐出租车走了。中间我马某乐肚子上踢了一脚高某鑫也往他身上踢了一脚，其他人没有马某乐，蛋蛋在旁边看，没有到跟前去。
（5）孙铁蛋（蛋蛋、蛋子）证言证明：案发当日其看见小白朋友（王得朋）和纹身男子马某乐）发生争吵，小白朋友把纹身男子跺倒后对纹身男子拳打脚踢，小白高某鑫也踢了纹身男子几脚。
3．被害马某乐的陈述
2017年7月23日晚上我龙某跃王某2旭还王某2旭的一个班长我们四个人在阜阳市颍州区颍上南路莲池大排档吃饭，在吃饭的过程王某2旭打电话叫了三个人来吃饭，没过一王某2旭的一个班长先走了。我们六个人在大排档吃饭喝酒，在喝酒的中间我王某2旭叫来的王健高某鑫、小白有语言上的冲突（抬杠了）。等到喝酒吃饭结束我们六个人一块就从大排档里面出去，走到路口的时候王健高某鑫、小白就走我们前面跟10多个男青年打招呼，等我龙某跃王某2旭走到他们面前的时候王健就跟我说：“你可要叫人？”我说：“就我自己。”说完之后小白就说：“要打就打，不打就走。”然高某鑫就说：“打完咱就走。”他们三个人跟我说完话后，王健就用右手肘朝我头部推打了一下，我当时没有防备，顺势就朝右边歪倒在地上，在倒地瞬间我听到我右脚响了一下。我被打后就站起来。当时就感觉右脚用不上力气，我用右脚点着地，小白就上前用拳头朝我头上打。打过之后高某鑫就跟小白叫来的人（大概有5-6个男青年）用脚朝我身上踹，我被他们打了大概有5分钟左右，他们就走了，我就报警了。
4．被告人的供述和辩解
我叫王得朋，曾用名王健。2017年7月23日凌晨，我王某2旭等人在莲池吃大排档的时候马某乐发生口角，后来发生厮打。我先是把他推倒在地上，高某鑫、小白、蛋子对他拳打脚踢，我们当时都没有使用东西马某乐。我当时没有看到他受伤，打完我们就走了，后来王某2旭说他腿骨折了。我当时不应该推他，把他推倒。后来我王某2旭去医院看马某乐。
5．现场勘验笔录、辨认笔录
（1）2017年7月23日凌晨4时至5时，文峰派出所在莲池大排档路口现场勘验笔录一份，后附现场图及现场照片。证明案发现场位于颍上路与清河东路交叉口西南角，现场北为大脚丫足疗店，东为颍上路，南为鸿达小区，西为莲池西巷居民区。
（2）2017年11月10日证龙某跃辨认笔录，指出3号（王得朋）就是案发当日马某乐打到摔伤的男子。
（3）2017年11月1日被害马某乐辨认笔录，指出9号（王得朋）就是将其推打摔伤的男子。
（4）2018年3月12白某友（小白）辨认笔录，指出6号（王得朋）就是殴马某乐的王健。
（5）2018年3月15日孙铁蛋（蛋蛋）辨认笔录，能够辨认出其朋高某鑫、小白、被小白朋友殴打的纹身男马某乐、殴打纹身男子的小白朋友王得朋。
6．鉴定意见
阜阳市公安局刑事科学技术研究所2017年9月6日（阜）公（法临）鉴字［2017］360号鉴定书，证明被鉴定马某乐右侧胫腓骨骨折人体损伤程度为轻伤一级。
本院认为：被告人王得朋故意非法损害他人身体健康，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。对被告人及辩护人关于本案被告人仅仅推搡了被害人，主观不具备故意伤害的故意，没有直接证据证明被害人的伤情后果是王得朋造成的，王得朋不应对伤害行为造成的后果承担责任的辩护观点。经查，本案被告人因对被害人言辞不满，实施了对被害人的伤害行为，被告人对伤害被害人的行为及可能产生的伤害后果均有明确的认知，并对该伤害后果持希望或放任的态度，被告人的行为与被害人的伤害后果之间均存在刑法上的因果联系，符合故意犯罪的构成要件，故对被告人及辩护人辩护意见不予采纳。被告人王得朋曾因故意犯罪被判处有期徒刑，缓刑考验期内又犯应判处有期徒刑以上之罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依法应从重处罚。被告人均未赔偿被害人经济损失，未得到被害人谅解，本院一并作为量刑情节予以考量。根据被告人的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202刑初74号刑事判决中对王得朋犯故意伤害罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年的缓刑执行部分。
二、被告人王得朋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零十个月。与原判刑罚有期徒刑八个月，决定合并执行有期徒刑二年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月16日起至2020年1月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 梅卫红
审 判 员 刘 志
人民陪审员 王 炯
二〇一八年七月二日
书 记 员 ＸＸ飞
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。