河北省遵化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0281刑初107号
公诉机关河北省遵化市人民检察院。
被告人赵某，男，1985年3月26日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，农民，户籍所在地河北省遵化市，现住河北省遵化市。因涉嫌盗窃罪，2018年2月6日被遵化市公安局刑事拘留，2018年2月13日经遵化市人民检察院批准由遵化市公安局执行逮捕。现羁押于遵化市看守所。
辩护人赵春青、王小静。
河北省遵化市人民检察院以遵检公刑诉[2018]88号起诉书指控被告人赵某犯盗窃罪，于2018年4月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。遵化市人民检察院指派检察员兰立荣出庭支持公诉，被告人赵某及辩护人赵春青、王小静到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人赵某与邓某系情人关系，2018年1月6日晚，在邓某租房处，赵某与邓某因琐事发生争执，后赵某将邓某手机及ipad密码更改，在邓某不知情的情况下将邓某农业银行及交通银行卡内的八万余元通过微信、支付宝转到自己账户，并将邓某钱包内三千元现金盗走。
针对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人赵某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已经构成盗窃罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，提请本院依法判处。
被告人赵某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，辩称其与被害人是情人关系，两人的钱都放在一起，都可以用。
辩护人赵春青、王小静的辩护意见为：对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，被告人赵某不构成盗窃罪。一、本案被害人邓某与赵某系情人关系，其与赵某已经同居两年有余，虽无夫妻之名，但实为特定关系人，赵某的转账行为就是特殊关系人之间的欠款往来，处分的是双方在同居期间的共同财产，因此赵某不具有非法占有的目的，其处分其与邓某在同居期间的共同财产，是合法行为，不属于窃取他人占有的财物。且赵某在将邓某微信、支付宝中的款项转至其微信、支付宝时，邓某就在现场，手机有信息提示，对此显然知情。转款之前，赵某、邓某因琐事发生争执，甚至动手，并有分手意思表示。二人都在气头上，冲动之下，赵某要求邓某将赵某给的钱还给赵某，邓某表示;啥也不要了;，赵某理解为可以自由处分其名下的财物，自始至终，邓某都知道赵某摆弄邓某手机，当面进行，不存在秘密窃取的情况，故赵某转账邓某显然是默许的。且在邓某报警之前，赵某曾给邓某转过7000元用于偿还花呗、零用。赵某没有非法占用意思，且若秘密窃取不会大张旗鼓将款项转至自己名下，赵某的转账行为并未违反邓某意志。赵某的行为完全是两个情人之间因生气吵架之下的冲动行为。邓某银行卡、微信里的钱也有相当一部分来源于赵某。故盗窃罪不能成立。二、如果合议庭认定赵某罪名成立，赵某也具有如下法定、酌定从轻、减轻处罚情节：1、赵某被公安机关传唤时，如实供述司法机关还未掌握的行为，应认定为自首；2、邓某对赵某表示谅解，且赵某家人积极对邓某进行赔偿，依法可从轻处罚；3、赵某认错态度好，有悔过表现；4、在此之前，赵某一贯良好；5、赵某与邓某系特殊关系人，在同居期间发生矛盾，案发具有偶然性，社会危害性相对较小；6、案发之前，赵某将7000元转回给邓某，且邓某明确表示其账户中的欠款32000余元来源于赵某，按期陈述，赵某转走的邓某的款项仅30000余元，数额较小。综上，赵某没有非法占有的目的，不构成盗窃罪。
经审理查明：被告人赵某与邓某系情人关系。2018年1月6日晚，在邓某租房处，赵某与邓某因琐事发生争执，后赵某将邓某手机及ipad密码更改，在邓某不知情的情况下将邓某农业银行及交通银行卡内的87000元通过微信、支付宝转到自己账户，并将邓某钱包内3000元现金盗走。后被告人赵某给邓某转回7000元。被告人赵某转走邓某的87000元中有其给付邓某的钱32000元。破案后，被害人邓某同意被告人赵某日后归还所盗钱款，并表示谅解。
2018年2月6日10时许，遵化市公安局刑警大队侦查员将被害人邓某找到刑警大队向其询问情况时，侦查员问其是怎么来的，邓某支支吾吾，侦查员怀疑其系被赵某送至该队。侦查员遂立即赶到刑警大队门外，发现被告人赵某在门外一辆车内，侦查员依法将赵某传唤至该队进行讯问。
上述事实，有公诉机关提交，经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人赵某的供述和辩解：其与邓某相好，平时总给邓某钱，邓某租住的燕都花园的房子其有钥匙，一般晚上其去与邓某一起住。2018年1月初，其与邓某因小事生气，1月5日邓某到酒店住的，手机关机。1月6日晚大约6点左右，其回到租房处看到邓某在家，因邓某手机关机一事，其与邓某吵起来，并动手，邓某拿出菜刀吓唬其，其夺过来扔边上了。之后冷静下来，其知道邓某手机和ipad原来密码，将邓某手机和ipad密码解锁，手机没密码了，把ipad的密码改了。后两人一直在租房处待了三天，在此期间两人出去过两次吃完饭，吃饭时，其离开邓某打电话、或结账时，也离开过邓某；期间其还叫了几次外卖。在此三天，邓某手机在床上和床头柜上放着，邓某也用手机，和邓某母亲视频过一次，其他其没注意她是否和别人打电话。忘了哪天，其晚上回家取东西，邓某让其明天再去，其开门就回家取东西了，其怕邓某和别人聊扯淡的，也怕邓某一时冲动又去酒店开房，遂将邓某手机和钱包放在厨房的冰箱上，身份证也在钱包里，其以为邓某知道在那里，当时其告诉邓某放那屋了。过了两三个小时，其从家里回到租房处，邓某已经不在那里。第二天下午二点左右，其在租房处，邓某给其打电话说别闹了，将其身份证和钱包都给她。其同意。一会邓某回来了，其挺激动，打了自己两下，邓某又走了。不知道过了几天，邓某说已经在刑警队报案了。现在其与邓某已经和好。其用邓某手机是因为当时生气，其让邓某把这么多年其给的钱还给其，邓某说啥也不要了，但邓某没说让其转钱（后来供述：邓某让其转就行了）。其当时就把邓某微信里和支付宝里的钱转到其微信和支付宝里，其转钱时感觉第一笔邓某知道，在旁边看着着，后来转的不知道，但邓某知道其摆弄邓某手机着。邓某不知道全转出来了，一共转出来八万多，其平时给邓某的钱不止八万元。当时都在气头上，其感觉邓某是默认的。从邓某微信绑定的银行卡里转的其微信里是六万元，一共是六笔，每笔一万元；邓某微信里两千元零钱转到其微信里；邓某余额宝里的二万五千元转到其支付宝里；邓某钱包里的两三千元现金其也拿走了。这些是其分几天转的，都是两人在租房处那几天转的。邓某从家出去之后，其生气就将邓某钱包里的钱拿走了，邓某不知道。其没有对邓某威胁和恐吓。租房处有监控，在饮水机旁，连着其手机。在邓某从家出去两三天之后，邓某从花呗买东西该还款了，其给还了二百多元。想不起来哪天，邓某给其发短信说借呗借的钱到日子了，其给还了五千元；还有一天其觉得邓某没钱花了，又通过支付宝给邓某转了两千元。其将邓某钱拿走是因为想继续与邓某保持关系，怕邓某走了，其给邓某的钱也不止那么多。其转邓某钱的时候，邓某应该知道，因为其每次拿手机邓某都知道。
2、被害人邓某的陈述证明：其与赵某认识后处了一段时间男女关系，赵某因琐事殴打其，其不想再理赵某，但赵某对其死缠烂打。2018年1月4日赵某在其租房处又对其殴打，1月5日其去了酒店住。1月6日晚，其回到出租屋后发现被人安了摄像头、二十分钟左右，赵某用钥匙打开出租房门，殴打其，还用菜刀架在其脖子上威胁其将身份证交给赵某，并索要手机解锁密码。赵某将其手机解锁码、ipad解锁码都修改了，其用不了。赵某不让其离开视线，扣留了其钱包、手机、银行卡，期间其接过其母亲和朋友的视频，但其不敢说被人控制起来了。7号或8号其跑出去过一次，被赵某拽回去，后带其去吃过两次饭，但其害怕，不敢求助。因钥匙在赵某手里，并被繁琐，门其打不开。虽有备用钥匙，但害怕赵某听见了打其，不敢开门。直到1月10日晚，赵某说出去拿东西，用钥匙将其反锁到屋内，其趁赵某离开用钥匙打开门跑了出来。其不知道赵某将其钱包、手机、银行卡、身份证都放到哪了。1月11日上午，其用朋友手机登录自己微信，发现零钱里的2000多元钱没有了，后来被强制下线，因手机不在手上，其改不了密码。其再登陆，发现微信账号的密码被人改了。因其想登陆微信将绑定的农业银行卡里有六万元钱转出来，其登录支付宝账号，还没操作，支付宝又没办法登陆了。其当时没发现支付宝损失钱。其打电话将其农行卡挂失。1月12日上午，其通过人脸识别用朋友手机登录其支付宝，发现农行卡里的钱分三次被赵某转走了三万元，借呗里的5000元额度也被赵某提款到赵某账户；交通银行借记卡在1月7日转入赵某账号一万元。目前，其农行卡里有六万元存款，余额宝里还有两万元钱，两笔款不知道剩多少；借呗5000元；微信零钱2000多元，钱包里有3000元现金。交行信用卡额度2000元，中信银行信用卡额度3000元。两张信用卡都在赵某手上。其不欠赵某的钱，赵某欠其20000元。（2018年2月6日陈述：）其与赵某生气吵架，互相动起手来。晚上赵某在其处住，其手机和ipad放床上，钱包在茶几上，其身份证和银行卡放在钱包里。赵某把其手机和ipad密码改了，怕其走了，又把其身份证、银行卡拿走了。6号晚赵某没有将门反锁。赵某转走其钱时二人在一起，其看见赵某拿其手机，但不知道赵某转钱。微信、支付宝、银行卡密码，赵某可能知道。1月6日到1月10日其与赵某都在其租的房子里，有时一起出去吃饭。报案时说赵某殴打其，是因为两人互打，家里有好几把钥匙。赵某不是一直看着其，没有限制其人身自由，其要出去时，赵某将其抱回去了。菜刀是两人吵架时其从厨房拿出来的，赵某从其处抢走扔地上了。其手机就放在那，赵某没有不让其与别人联系，其与母亲视频。因吵架懒得看到赵某，遂用备用钥匙打开房门跑出去。1月6号到10号之间这段时间，如果其想走，肯定能从赵某身边或其家里离开，当时其没想走。当时报警在气头上，说话重一点。11号时其发现钱被赵某转走，故13号报警，想把钱要回来。其没有受到人身自由限制，也有通信自由。赵某没说过不让其离开。赵某一共转走了87000元多。报警之前，赵某转给其7000元。这钱有起自己的，也有赵某给其的零花钱。在其知情的情况下，其会问问赵某干啥再说转钱。谅解书是其签字按的手印。赵某已经结婚，其未结婚，其与赵某就是情人关系。其最近半年没有工作，与赵某在一起时，时不时去KTV上班，其有上班挣的钱，有赵某给其的。赵某从其微信、支付宝、银行卡里有其自己的钱，有赵某给其的钱，大概有其自己的五万多元。其与赵某生活期间，赵某给其的钱不是一次给的，花了一部分，存起来一部分。
3、辨认笔录及被辨认人照片，证明邓某辨认出7号男子是赵某。
4、邓某农业银行个人账户明细，证明邓某于2018年1月7日支出财付通、微信转账10000元，支付宝、赵某10000元；2018年1月8日支出支付宝、赵某10000元，财付通、微信转账10000元；2018年1月9日支出财付通、微信转账10000元，支付宝、赵某10000元；2018年1月10日支出支付宝、赵某5000元。
5、邓某交通银行个人账户清单，证明2018年1月7日邓某账户借支付宝-赵某9999.99元；财付通科技-微信转账借10000元。
6、赵义林提交的邓某出具的谅解书，证明其与赵某在一起两年多，赵某给过其不少零花钱，这两年加起来也有32000元，大多是现金，也有转的，家属接洽后给了一部分，并同意日后归还，其表示谅解，不追究，希望法律宽大处理。
7、遵化市公安局刑警大队2018年4月16日出具的情况说明，该队侦查的犯罪嫌疑人赵某涉嫌盗窃案，于2018年2月6日将赵某的手机扣押用于提取微信交易记录，固定证据。因赵某将微信交易记录删除，无法提取交易内容，先准备发还，因其家属未来领取，故未发还。
8、遵化市公安局刑警大队2018年2月6日出具的抓获说明，2018年2月6日10时许，该局侦查员将被害人邓某找到刑警大队向其询问情况时，侦查员问其是怎么来的，邓某支支吾吾，侦查员怀疑其系被赵某送至该队。遂侦查员立即赶到刑警大队门外，发现犯罪嫌疑人赵某在门外一辆车内，侦查员依法将赵某传唤至该队进行讯问。
9、户籍证明信，证明赵某1985年3月26日出生。
10、受案登记表，证明2018年1月13日邓某报警，称其在出租屋被赵某控制人身自由至1月10日20时许，邓某趁赵某离开时掏出。1月12日邓某发现被赵某扣留的手机微信账号绑定的银行卡被赵某转走60000余元。
11、立案决定书，证明2018年1月14日决定对2018年1月13日邓某被非法拘禁案立案侦查。
被告人赵某的辩护人向本院提交下列证据：遵化市×××村村民委员会出具的证明，证明赵某系该村村民，表现较好，无违法乱纪行为，从未参与法轮功等邪教、组织活动，团结和睦。
本院认为：被告人赵某以非法占有为目的，共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。遵化市人民检察院指控被告人赵某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立；但指控被告人赵某盗窃数额八万多元有误。被告人赵某窃取的83000元钱款中有其案发前给付被害人邓某的钱款32000元，该项钱款应从盗窃数额中扣除，盗窃款项应为51000元，属数额较大。被告人赵某及其辩护人辩称被告人赵某与被害人邓某系情人关系，被告人赵某盗窃的钱款归二人共同财产，被告人赵某不具有非法占有的目的的意见，理据不足，本院不予采信；二辩护人辩称被告人赵某系自首，与事实不符，本院不予采信。被告人赵某取得被害人谅解，可酌情从宽处罚。被告人赵某盗窃所得应予追缴，返还被害人。根据被告人赵某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人赵某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月6日起至2020年4月5日止。）
二、追缴赃款51000元发还被害人邓某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 王铁山
审 判 员 王晓梅
人民陪审员 刘亚坡
二〇一八年七月二十三日
书 记 员 姜国星