湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第78号
原公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈易松，绰号“松松”，男，1989年9月8日出生，公民身份号码4311021989********，汉族，永州市零陵区人，初中文化，无业，住永州市零陵区珠山镇夏阳村*组。曾因犯盗窃罪于2012年4月16日被永州市零陵区人民法院判处单处罚金人民币四千元；此次又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年5月21日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年6月27日被逮捕；现羁押于永州市冷水滩区看守所。
永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控的原审被告人陈易松犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年二月十一日作出（2015）永冷刑初字第7号刑事判决。宣判后，原审被告人陈宜松不服，于2015年2月15日向本院提起上诉。本院于2015年4月7日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。永州市人民检察院于2015年4月16日至5月16日调阅案卷。本院依法由审判员卢勇担任审判长，与审判员黄宁、周艳君组成合议庭，于2015年5月27日在本院数字法庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派检察员丁思宇出庭履行职务。上诉人陈易松到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年4月6日至5月20日期间，被告人陈易松在冷水滩区多次贩卖毒品甲基苯丙胺，共重16.42克，其中未遂10.6克。详情如下：
1、2014年4月6日16时许，被告人陈易松在冷水滩区河西步步高超市门口以100元的价格卖给秦长征麻古2粒，重0.18克；
2、2014年5月1日4时许，被告人陈易松在冷水滩区凤凰园香水湾宾馆一房间内以200元的价格卖给周建平麻古2粒，重0.18克、冰毒0.5克；
3、2014年5月10日12时许，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场6栋506房以100元的价格卖给何洲冰毒1小包，重0.5克；
4、2014年5月15日2时多，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场6栋506房以200元的价格卖给唐鑫冰毒0.6克、麻古2粒，重0.18克；
5、2014年5月15日12时多，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场6栋506房以150元的价格卖给唐鑫冰毒1小包，重0.12克、麻古2粒，重0.18克；
6、2014年5月15日18时多，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场以200元的价格卖给杨扬冰毒1小包，重0.5克、麻古2粒，重0.18克；
7、2014年5月15日22时许，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场6栋506房以100元的价格卖给唐鑫冰毒1小包，重0.05克、麻古1粒，重0.09克；
8、2014年5月18日12时许，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场6栋506房以100元的价格卖给唐鑫冰毒1小包，重0.5克；
9、2014年5月18日21时多，被告人陈易松在冷水滩区帝王广场6栋506房以300元的价格卖给唐鑫冰毒0.8克、麻古4粒，重0.36克；
10、2014年5月20日12时许，被告人陈易松在冷水滩区万喜登酒店门口以350元的价格卖给唐鑫麻古10粒，重0.9克。
2014年5月20日14时32分许，被告人陈易松来到黄龙所开的万喜登酒店1710房时，被民警查获，公安民警当场从陈易松身上搜缴麻古2.6克、冰毒8克。经检验，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成份。
原判认定上述事实的证据有：1、证人秦长征、周建平、何洲、唐鑫、杨扬的证词，分别证实了他们向被告人陈易松购买毒品的时间、地点、经过及数量；2、证人黄龙证实，万喜登酒店1710房是他用何洲的驾驶证开的，被告人陈易松在2014年5月20日到过该房间。帝王广场6栋506房是他租的，陈易松也住在该房间；3、证人罗多玲证实，冷水滩万喜登酒店1710房是他男朋友黄龙于2014年5月20日8时开的，当天中午民警来到房内检查，过了一会儿，“松松”和“涛涛”也进来了，后他们一起被带到了公安机关；4、对证人秦长征、周建平、何洲、唐鑫、杨扬所作的辨认笔录证实，被告人陈易松就是贩卖毒品给他们的“松松”；5、手机通话详单说明，证实了被告人陈易松与秦长征、周建平、何洲、唐鑫、杨扬等人的电话联系情况；6、宾客住宿登记表，证实了黄龙以何洲的名义在万喜登酒店开房的事实；7、万喜登大酒店监控录像说明，证实了被告人陈易松进入该酒店1710房的时间；8、检查笔录及扣押物品、文件清单证实，公安机关在案发时对被告人陈易松的人身及随身物品进行了检查，在陈易松裤子口袋内发现并扣押了麻古疑似物2.6克、冰毒疑似物8克；9、称量记录，证实了从被告人陈易松处扣押的麻古疑似物、冰毒疑似物的重量；10、刑事照片，证实了被扣押毒品的概貌；11、永州市零陵区人民法院（2012）零刑初字第44号刑事判决书，证实了被告人陈易松曾因犯盗窃罪被该院单处罚金的事实；12、抓获经过，证实被告人陈易松系被抓获归案；13、永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字（2014）289号物证检验报告，证实公安机关在案发时从被告人陈易松处扣押的麻古、冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成份；14、被告人陈易松当庭对其贩卖毒品的犯罪事实如实作了供述。
原判认为，被告人陈易松违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺16.42克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈易松当庭如实供述了自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人陈易松在被抓获时被缴获的甲基苯丙胺10.6克，系意志以外的原因致使犯罪未能得逞，是犯罪未遂，对该次毒品犯罪，可以比较既遂犯从轻或者减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第二十三条第一、二款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十三条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人陈易松犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元；二、对缴获的毒品甲基苯丙胺10.6克依法予以没收，由公安机关上缴国库。
宣判后，被告人陈易松不服，提起上诉，请求二审对其减轻处罚，其具体理由为：一、一审认定其持有10.6克毒品为贩卖毒品定性错误，对这部分毒品应认定为非法持有；二、一审认定其贩卖毒品十次错误，仅有公诉机关提交的部分书证认定，其在公安机关供述时未予认可，明显证据不足。
二审出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑准确，审判程序合法，应予维持。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈易松违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺多次，其行为已构成贩卖毒品罪。参照最新《毒品武汉会议纪要》“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”之规定，对从其身上搜缴的毒品10.6克应认定为贩卖的数量，故对其上诉提出“对这一部分毒品应认定为非法持有”的观点不予采纳。其贩卖毒品多次，有证人证言、手机通话详单、监控录像等证据证实，足以认定，故对其提出“本案证据不足”的上诉理由亦不予采纳。原判根据本案的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，结合其部分毒品犯罪未遂的情节，对其判处有期徒刑六年并处罚金人民币二万元量刑适当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑准确，审判程序合法，对二审出庭检察员要求维持原判的出庭意见予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一五年六月二日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。