福建省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）闽民申字第1282号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：林家兴，男，1963年10月7日出生，汉族，住福建省连城县。
委托代理人：陈永斌，福建斌建律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：李永先，男，1954年7月13日出生，汉族，住福建省连城县。
再审申请人林家兴因与李永先合伙协议纠纷一案，不服龙岩市中级人民法院（2013）岩民终字第597号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
林家兴申请再审称：
一、原判决认定事实所依据的主要证据未经质证。
本案的主要争议之一就是再审申请人与被申请人各自经手投入的资金数额。连城县人民法院（2012）连民初字第36号民事判决和龙岩市中级人民法院（2013）岩民终第597号民事判决据以认定被申请人投入资金工程资金为1985158元，再审申请人经手投入的工程资金为821060元”的依据为被申请所提交的一大堆未经整理、质证的白条。该所谓的白条在本案连城县人民法院（2012）连民初字第36号、（2013）连民初字第53号案件的审理过程及龙岩市中级人民法院（2012）岩民终字第973号、（2013）岩民终第597号四次审理均没有对这些所谓的凭据进过逐一的质证，原审凭据对没有经过质证的白条主观认定并以该证据认定被申请人投入资金工程资金为1985158元显然是错误的。
二、原审判决内容超出了诉讼请求。
1、被申请人的一审第一项诉讼请求是请求判决归还占用的工程款2054422元，并支付自2011年12月19日起至实际清偿之日止的利息。并没有要求人民法院对双方合伙经营的工程项目的进行利润分配，也没有主张其所谓投入资金利息。而一审法院在被申请人没有改变诉讼请求，一审法院也没有示明是否要变更诉讼请求的情况下主观随意下判的做法是违反程序法的，
2、被申请人的第二项诉讼请求是要求再审申请人承担工程亏损81727.5元，并没有请求人民法院对各自应投入的资本及利润进行清算或对抵。一审法院在未经示明情况下没有就当事人的诉讼请求进行判决而随意改变当事人的诉讼请求并进行判决的做法是违法的。况且而本案即使按照一审判决认定的“事实”，工程的利润321663.2元，也不存在亏损的问题。
3、被申请人的第三项诉讼请求是承担占用的工程款2054422元应分摊的50%利息，并没有主张所谓的“投入资金”的利息，而一审判决牛头不对马嘴的判决上诉承担2009年2月26日起被申请人所“投入资金”的利息的做法也是超出诉讼请求的判决。
4、关于履约保证金的问题，再审申请人没有提出要求被申请人返还的诉讼请求，被申请人也没有提出要求承担所谓的保证金的利息的诉讼请求。一审法院将双方均未主张的请求进行想当然的裁决被申请人应当返还再审申请人5496元。这种做法显然是违法的。况且退还保证金是再审申请人与福建成亿建筑工程有限公司的债权债务关系，与被上诉根本没有关系，一审法院凭什么一厢情愿的进行“对抵”？
5、双方均没有要求对公司尚未支付的20万元工程款的归属作出确认，原判决又是毫无依据的对该未付工程款的归属作出了确认。
三、原判决遗漏了必须参加诉讼的当事人福建成亿建筑工程有限公司，没有依法通知其参与诉讼，属于遗漏当事人的情况。
1、本案属于福建成亿建筑工程有限公司的内部承包合同引起的纠纷，一审判决对福建成亿建筑工程有限公司应当支付给此工程的20万元的归属进行认定，因此该认定是对福建成亿建筑工程有限公司有利害关系的第三人，依法应当依法通知其参与诉讼。
2、再审申请人还有履约保证金没有领回，这是再审申请人与福建成亿建筑工程有限公司的债权债务关系，一审法院将再审申请人要从福建成亿建筑工程有限公司领回的履约保证金进行了所谓的对抵，属于转移债权的性质，从法律上说至少要通知债务人福建成亿建筑工程有限公司参与诉讼。
四、在2011年11月19日双方在移交账目时对前期再审申请人所经手投入的资金数额已经进行了确认，且出具了书面的确认。被申请人在（2011）连民初字第262号案件的立案过程中就提供了其亲笔书写的“林家兴经手到7月18日…….实际付出978087（元）”的账单，该凭据直接证明了上诉人投入978087元的事实。原判决对该直接证据毫不理会，故意回避对该重要证据的分析认定，在判决书中只字不提。却无中生有的对一些未经双方确认、未经庭审质证的白条来推算再审申请人投入的资金数额，这种做法显然是错误的
五、原判决混淆了“投入资金”与“经手资金”的概念。“投入资金”是指各自以自己的资金投入工程，而“经手资金”是指各方领取工程进度款用后于包括自己所投入工程的资金。原判决将经手资金等同于投入资金并的做法是犯了偷换概念的错误。
六、本次承包工程的全部单据都是由被申请人保管，双方各经手的资金数额的举证责任应当由被申请人承担，原判决要求再审申请人承担举证责任的做法是不公平的。且再审申请人已经提供了充分的证据证明了自己经手的资金数额，在总经手金额已经查明的情况下，要计算双方的各自经手资金数额是一个很简单的数学计算，然原判决确莫名其妙的对一些没有经过质证的零散收据进行所谓的推定，弄出一大堆令人无法理解的所谓计算方式，这种做法显然是不合逻辑的。
事实上，在龙岩市中级人民法院以事实不清、证据不足撤销（2012）连民初字第36号判决，裁定发回重审后。在本案的重新审理过程中，双方均没有提出任何新的证据、也没有对原有的证据和事实作出任何补充说明和提出新的质证意见，法庭也没有对案件的事实进行任何补充调查，一审法院就直接一字不漏的复制（2012）连民初字第36号判决书所有内容制作了（2013）连民初字第53号的判决书，而龙岩市中级人民法院（2013）岩民终第597号民事判决却又对该（2013）连民初字第53号的判决书予以维持。龙岩市中级人民法院对同样的案件事实却分别作出截然相反的裁判的做法是毫无道理的。
综上所述，原判决在程序明显存在《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第四项、第八项、第十一项所规定的情形，在实体上也存在认定事实错误的情况，所作出的判决是错误的。恳请福建省高级人民法院依法裁定再审。
李永先提交意见称：
1、一审法院要求再审申请人支出款项时，再审申请人称账目由被申请人报告，但其无法提供证据证明。被申请人未予以确认也未收到。
2、本案属于诚意公司内部承包合同引起的纠纷，并非承包方与被承包方的纠纷。所以公司表示由承包方自负盈亏，20万只是由公司暂时保管，与公司没有关系，公司不属于第三人。
3、再审申请人提出的2008.7.18报账单（90万）未由双方亲自确认也无账单。2011年双方签名认证的时间在后，工程2691115万元，经法庭当庭质证。再审申请人提出这部分哪些是其出的，其说记不清，法庭说单据是2008.10.1后的，经法庭当庭质证，其无法提供任何证据，只以记不清楚敷衍。
4.再审申请人提出一、二审适用法律问题，答辩人认为一、二审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求高院对其再审申请予以驳回。
本院审查查明：审查中，林家兴申请对李永先在连城县人民法院（2011）连民初字第262号案提交的亲笔书写的“林家兴经手付出到7月18日······实际付出978087”的单据和该案庭审笔录调查取证。审查中，组织双方听证时，双方关于该单据的笔录--“问：在连民初字第262号案件中，你对97万的支出没有异议吗？李永先：不对，这不是事实。双方的九张签证单才是双方确认的。269万是双方签字确认的。97万双方没有确认，而是对方报账时我记录的。问：97万上，为何是你的笔迹。李永先：全部是我投资的。是他付出的账给我看，我未经证实先记录下来的。269万是两个人签字。97万仅仅是我写的，但没有双方签字确认。问：再审申请人，关于另外一个案件的庭审笔录有没有去查阅。林家兴：我们有去查阅，但连城法院不让复印。问：除了庭审笔录外，还有何证据。林家兴：97万这张是对方提交给法院证据使用。问：被申请人，你提供这张给法院要证明什么？李永先：（没有回答）”。
本院认为：从李永先一审的诉讼请求来看，已经隐含了要对合伙关系形成的债权债务清算的要求，因此原审法院对双方在合作期间的投入支出进行了全盘的清理，并未超出一审原告的诉讼请求。本案所涉及的法律关系是李永先与林家兴之间的合伙纠纷，与其他主体没有法律关系，一、二审法院没有追加其他主体参加本案诉讼，并无不当。林家兴主张其支出97万余元原审未予认定及原审对李永先提供的未经质证的白条予以认定的问题，林家兴申请对李永先书写的“林家兴经手付出到7月18日······实际付出978087”的单据等调查取证，由于李永先并未否认该单据系其书写，故无需再调查取证。但该单据没有李永先的签字确认，而且李永先对清单中账目的内容提出异议。在此情况下，原审法院对双方没有异议的九张签证各自支出进行认定，以被申请人提供的9张签证单除9号签证单没有附原始支出凭证外，其余均有附原始凭证，第1-8号签证所附支出凭证的支出发生日期均在2008年7月18日被申请人接管工地以后，在这些支出凭证中被申请人认可再审申请人支出69.8万元，9号签证认可再审申请人支出113330元，共计813330元，林家兴对于其余支出不能从第1-8号签证所附支出凭证中找出其经手支出的相关凭证，认定林家兴共支出821060（加管理费7730元），在没有充分的相反证据予以推翻的情况下，该认定并无不当。林家兴的其他再审申请均不能成立。综上，林家兴的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）项、第（四）项、第（十一）项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回林家兴的再审申请。
审 判 长 叶毅华
审 判 员 张宏伟
代理审判员 蔡 伟
二〇一四年十一月十三日
书 记 员 孙 艳
附：本案适用的法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；（十）未经传票传唤，缺席判决的；（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；（十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。