广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗越法审监刑再字第2号
原公诉机关广州市越秀区人民检察院。
原审被告人王景文，男，户籍地广州市越秀区。2006年1月26日因抢劫罪被本院判处有期徒刑三年，2008年10月16日刑满释放。2010年10月21日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑一年，2011年7月20日刑满释放。2012年2月22日因犯抢劫罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，2012年3月1日因病被广东省佛山市南海区人民法院决定予以监外执行。因本案于2013年12月31日被羁押，2014年1月1日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现关押于广州市越秀区看守所。
广州市越秀区人民检察院以越检公刑诉[2014]318号起诉书指控原审被告人王景文犯贩卖毒品罪一案，本院于2014年4月11日作出（2014）穗越法刑初字第403号刑事判决。该判决发生法律效力后，广州市人民检察院于2014年9月19日以穗检公一审刑抗[2014]1号《刑事抗诉书》向广州市中级人民法院提出抗诉。广州市中级人民法院于2014年10月10日作出（2014）穗中法立刑抗字第6号《再审决定书》，指令本院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员隆霞出庭支持公诉，原审被告人王景文到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论，现已审理终结。
原审判决书认定：原审被告人王景文非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控原审被告人王景文犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。原审被告人王景文贩卖毒品，依法应当对其适用“三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的量刑幅度予以处罚。原审被告人王景文曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯�当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审被告人王景文曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人王景文归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决：一、原审被告人王景文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金三千元。二、扣押在案的毒品（详见扣押清单）予以没收销毁。
检察机关的抗诉意见：本院于2014年4月11日作出的（2014）穗越法刑初字第403号刑事判决书没有认定原审被告人王景文于2012年因抢劫罪被判处有期徒刑十三年的事实，也没有认定原审�告人王景文在2013年12月31日实施贩卖毒品犯罪时处于监外执行，接受社区矫正期间，直接导致判决书在对原审被告人王景文量刑时没有适用刑法第七十一条，没有将原审被告人前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚依照刑法第六十九条的规定决定执行的刑罚，导致了适用法律错误，量刑不当，为此提起抗诉。
原审被告人王景文对抗诉机关指控的犯罪事实及量刑无异议。
经再审查明：2013年12月31日21时40分许，原审被告人王景文在广州市越秀区起义路高第西街巷口，以100元的价格向吴某贩卖1小包毒品，交易完成后被民警当场抓获。公安人员在原审被告人王景文处缴获1小包毒品（经鉴定，净重0.10克，检出海洛因成分），在购毒人员吴某某处缴获1小包毒品（经鉴定，净重0.10克，检出海洛因成分）。
另查明：原审被告人王景文于2012年2月22日被广东省佛山市南海区�民法院以（2012）佛南海刑初字第134号刑事判决，以犯抢劫罪判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万三千元。同年3月1日，广东省佛山市南海区人民法院作出（2012）佛南海刑执字第4号暂予监外执行决定书，以原审被告人王景文因患高血压病3级（极高危组）、慢性丙肝病毒性肝炎、颈椎病等严重疾病，决定对原审被告人王景文暂予监外执行。至2013年12月31日因本案再被羁押止，前罪关押时间是从2011年9月13日至2013年3月6日止；暂予监外执行时间是从2012年3月7日至2013年12月30日止，已执行刑期共2年3个月18天，尚未执行的刑期为10年9个月12天。
上述事实，有由公诉机关在庭审中举证并经质证的下列证据证实，查证属实，本院予以确认。
1.证人吴某(女，45岁)的证言及辨认笔录：2013年12月31日21时许，我来到大塘派出所举报了一名男子“大文”（经辨�即被告人王景文）涉嫌贩卖毒品，并答应可以协助抓获那名男子。2013年12月31日约21时30分许，我去到北京南路北京大厦门口找“大文”，问他有没有“货”（即毒品海洛因），他说有问我需要多少，我就说要100元的“货”，接着给他一张100元的人民币。“大文”收钱后带我去到起义路高第西街，其独自拐进小巷并让我在巷口等他，过了一会他返回，并将一小包用透明塑料袋包裹的毒品海洛因交给我，后我们一起向高第西街街口走去。当我们走到路口时，便衣民警将涉嫌贩卖毒品的“大文”抓获，并从“大文”身上搜到1小包用透明塑料袋包装的毒品海洛因。我主动将“大文”卖给我的1小包用透明塑料袋包装的毒品海洛因交给民警。吴某辨认出王景文为贩毒毒品给其的男子“大文”。
2.毒品海洛因照片二张，（１）原审被告人王景文贩卖的1小包用透明塑料袋包装的�品海洛因照片1张。（经王景文、证人吴某签认）；（2）王景文贩毒所得购买的1小包用透明塑料袋包装的毒品海洛因照片1张。（经王景文签认）∷3∷.∷扣∷押∷笔∷录∷”)\'>某、扣押决定书、扣押清单，证明公安人员于2013年12月31日在广州市高第西街街口从王景文处缴获1小包用透明塑料袋包装的白色块状物，从吴某处接受1小包用透明塑料袋包装的毒品海洛因。
4.广东省广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字[2014]66号、67号化验检验报告二份，鉴定结论分别是：从吴某处送检的白色块状物1包，净重0.10克，检出海洛因成分；从王景文处送检的白色块状物1包，净重0.10克，检出海洛因成分。
5.原审被告人王景文的供述，2013年12月31日21时40分，我朋友“妹头”来北京大厦门口找到我，向我购买毒品海洛因。我让“妹头”先给钱，“妹头”给我100元要买100元的海洛因，我接过钱后叫“妹头”去到高第西街口处等我。我就去起义路高第街找到“阿庭”，用100元向其买了2小包毒品海洛因，每包毒品的价钱是50元。当我返回高第西街路口后，我将其中一包海洛因给了“阿妹”，另一包毒品准备自己吸食。我们准备离开时被民警抓获，警察从我身上检查出一小包毒品海洛因。从“妹头”身上检查到一小包毒品海洛因。
6.主体材料，刑事判决书、释放证明各一份。证实王景文于2010年10月21日因犯贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑一年。2011年7月20日释放。
7.广东省佛山市南海区人民法院以（2012）佛南海刑初字第134号刑事判决书、（2012）佛南海刑执字第4号暂予监外执行通知书等证明王景文于2012年2月22日被佛山市南海区人民法院（2012）佛南海刑初字第134号刑事判决，判决王景文犯抢劫罪，处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万三千元。同年3月1日，佛山市南海区人民法院作出（2012）佛南海刑执字第4号暂予监外执行决定书，以王景文因患高血压病3级（极高危）、慢性丙肝病毒性肝炎、颈椎病等严重疾病，决定对王景文暂予监外执行。
本院认为，原审被告人王景文非法贩卖毒品已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控王景文犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。王景文曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。王景文曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，是毒品犯罪的再犯，依法应当从重处罚。王景文归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。王景文是判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，两罪并罚。公诉机关提出原审判决没有将原审被告人王景文前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚予以并罚的抗诉理由成立。根据原审被告人王景文的犯罪事实、性质、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条，第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条，第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十一条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）穗越法刑初字第403号刑事判决第一项。
二、维持本院（2014）穗越法刑初字第403号刑事判决第二项，即扣押在案的毒品（详见扣押清单）予以没收销毁。
三、原审被告人王景文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚�三千元；与前罪余刑有期徒刑十年九个月十二天，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万三千元数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年八个月十二天，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月31日起至2025年9月11日止;未缴交的罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李剑涛
审判员 古新辉
审判员 张美兰
二〇一四年十二月十二日
书记员 蔡玉斌