广东省汕头市潮阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0513民初668号
原告：黄钦英，女，1968年9月2日出生，汉族，住址汕头市潮阳区。
委托诉讼代理人：陈俊明（原告黄钦英的丈夫），住址汕头市潮阳区。
被告：徐桂勇，男，1987年7月12日出生，汉族，住址汕头市潮阳区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。住所地汕头市红领巾路**号。
负责人：苏大存，总经理。
委托诉讼代理人：林继敏，广东思迪律师事务所律师。
委托诉讼代理人：庄旭江，广东思迪律师事务所律师助理。
原告黄钦英与被告徐桂勇、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告黄钦英的委托诉讼代理人陈俊明，被告徐桂勇以及保险公司的委托诉讼代理人林继敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、判令被告保险公司在交强险、商业第三者责任险的赔偿限额内赔偿原告71941.66元[医疗费63841.66元、住院伙食补助费8100元，暂计至起诉之日。其他赔偿项目：护理费（住院期间和出院后的护理费）、误工费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、康复费、精神抚慰金等待鉴定后再确定]。保险赔偿不足部分由徐桂勇承担赔偿。二、案件诉讼费由二被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：一、请求判令被告徐桂勇赔偿原告各项损失共121849.55元（其中医疗费11841.66元、住院伙食补助费8100元、营养费1200元、护理费25055元、交通费2000元、误工费25378.89元、康复费4000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金26720元、被抚养人生活费12554元）。二、判令被告保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。三、诉讼费、鉴定费由二被告承担。事实和理由：2016年1月28日2时左右，被告徐桂勇驾驶粤Ｄ×××××号小型面包车行经潮阳区西胪镇西一乡道与原告黄钦英骑驶人力三轮车发生交通事故，造成黄钦英受伤住院治疗。事故经汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出的潮公交认字[2016]第B00012号道路交通事故认定书，认定：徐桂勇承担事故全部责任，原告黄钦英无责任。粤Ｄ×××××号小型面包车在被告保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险、商业第三者责任保险，事故发生在保险期限内。
被告徐桂勇辩称，事故发生后他有支付医疗费52000元，原告住院期间的生活费均是他支付，原告住院期间，徐桂勇的母亲到医院对原告进行护理。
被告保险公司辩称，一、保险公司已就《机动车交通事故责任强制保险条款》、《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》等，包括“责任免除”部分向被告徐桂勇尽到了提示、说明的义务。故此，作为保险合同一部分的上述保险条款对被告徐桂勇具有约束力。而原告据以向保险公司提出赔偿主张，也是基于答辩人与被告徐桂勇双方的保险合同，因而保险公司当然有权依保险合同的约定，对原告的赔偿主张予以抗辩。更何况，被告徐桂勇系醉酒驾车上路行驶，其行为违反了法律的禁止性规定。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释(二)》第十条关于：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”的规定，被告徐桂勇关于交强险、商业第三者险责任免除条款不生效的抗辩，依法应不予支持。二、被告徐桂勇饮酒后驾车上路行驶造成原告人身损害，属于保险公司承保交强险和商业第三者险责任免除的情形。根据汕头市公安局潮阳分局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》查明：“徐桂勇饮酒后驾车上路行驶……”。并且，根据“汕公(司)鉴(化)字［2016］01081号”鉴定结论，被告徐桂勇经检验乙醇成份，含量为298mg/100ml，属于醉酒驾车。依据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第六条关于：“被保险机动车造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿：（五）驾驶人饮酒、吸食或注射毒品、被药物麻醉后使用被保险机动车；”的规定，被告徐桂勇饮酒后且属于醉酒状态，仍违法驾驶机动车，其行为既违反相关法律规定，同时也属于上述保险条款规定的责任免除情形。并且，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第九条关于：“被保险机动车在本条（一）至（四）之一的情形下发生交通事故，造成受害人受伤需要抢救的，保险人在接到公安机关交通管理部门的书面通知和医疗机构出具的抢救费用清单后，按照国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核实。对于符合规定的抢救费用，保险人在医疗费用赔偿限额内垫付。被保险人在交通事故中无责任的，保险人在无责任医疗费用赔偿限额内垫付。对于其他损失和费用，保险人不负责垫付和赔偿。（二）驾驶人醉酒的；”的规定，保险公司作为粤Ｄ×××××号小型面包车的保险人，依法不负责垫付和赔偿。据此，保险公司有权在承保的交强险和商业第三者险的赔偿范围内免予承担赔偿责任。三、被告徐桂勇应当提交粤Ｄ×××××号小型面包车的行驶证(副证)，证明车辆在事故时已依法履行年检义务，并符合法律规定的上路行驶条件。否则，保险公司有权依据商业第三者险关于责任免除的规定，在商业第三者险赔偿限额内不承担赔偿责任。四、在坚持对本事故免除承担保险责任的前提下，原告主张的部分项目及数额也是部分缺乏依据的:1.原告的医疗费中有12768.33元非广东省基本医疗保险标准项目费用，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第七条和《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十七的规定，保险公司仅承担基本医疗保险标准用药费用，故该费用应由被告徐桂勇承担。2.原告主张营养费1200元缺乏事实根据和法律依据。依据最高人民法院人身损害赔偿司法解释第二十四的规定，营养费应当参照医疗机构的意见确定。而从原告提交的病历资料中，未见相关医疗机构建议原告需加强营养的医嘱，故原告主张赔偿营养费缺乏事实根据和法律依据，依法应予驳回。3.原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生康复费损失的事实，故原告主张康复费没有事实根据。并且，康复费不是已实际发生的费用，即使今后原告确实存在康复费的损失，也可由原告实际产生后凭发票另行主张。4.原告主张以76209元/年作为计算护理费的标准，并且以该标准一直计算至护理期结束，既不合理又缺乏依据。因为，随着原告出院后身体逐渐康复及护理依赖逐步降低，客观上所需的护理级别也是逐步降低的，因此以76209元/年作为计算护理费的标准一直计算至原告所需护理期结束，客观上高于原告护理依赖所对应的护理费损失。何况，依据汕头市卫生局“汕市卫（2012）85号”文件关于：“一对一专陪24小时：50元以上，120元以下”的规定，原告关于护理费的主张已超过政府定价。因此，请贵院基于原告受伤情况及护理依赖程度，在50元/天至120元/天的范围内对护理费的标准依法认定并作出公正判决。5.原告主张适用55803元/年作为计算误工费的标准，是不成立的。本案中未见原告提交任何其从事证据，并且原告为证明其主张，还应当提交其与用人单位签订的劳动合同、缴纳社会保险的凭证及个人所得税的完税证明。否则，对原告误工费的主张应不予支持。而依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。徜若原告确实存在误工损失，其也依法应当提交与某一用人单位存在劳动关系和实际误工损失的证据。况且，原告提交的《变更诉讼请求申请书》上也是适用农业户口的标准，现原告是否刻意不提交相关证明劳动关系和实际误工损失的证据，并意图获取高于实际损失的利益，对此请贵院予以查明。基于此，保险公司认为本案应当根据原告为农业户口的事实，适用农业户口的标准计算其误工费。6.原告主张赔偿残疾赔偿金应当适用广东省2015年度交通事故赔偿标准予以计算。而原告主张被扶养人生活费，应当提交其与被扶养人存在扶养关系的证据，否则，对原告关于赔偿被扶养人生活费的请求依法应当不予支持。7.原告提出赔偿交通费的请求，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。8.原告主张赔偿精神损害抚慰金5000元过高，请贵院根据原告的实际情况依法裁决。五、依据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》的规定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，保险公司不负责赔偿和垫付。因此，本案诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。原告关于判决保险公司承担诉讼费、鉴定费的请求应不予支持。综上所述，保险公司就保险合同中的免责条款已履行了明确说明义务，保险条款对原告具有约束力。被告徐桂勇饮酒后驾车上路行驶造成原告人身损害，属于保险公司承保交强险和商业第三者险责任免除的情形。为此，请贵院查明事实并判决保险公司免予承担保险责任。
原告对于被告徐桂勇主张的为原告支付医疗费52000元没有异议。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。被告保险公司对原告举证的：原告户口本、身份证、医疗费票据、门诊病历、病档材料、××证明书、道路交通事故认定书、保险单、徐桂勇驾驶证、事故车辆行驶证、司法鉴定意见书、鉴定费发票无异议。被告徐桂勇对原告提交的上述证据的质证意见是由法院依法认定。上述证据，本院予以确认，并在卷佐证。
被告保险公司对原告举证的：对潮阳区西胪镇西一社区人民调解委员会《证实》的真实性、合法性均有异议，首先该证明是人民调解委员会的印章，并不是居委会的印章，其形式不合法，作为人民调解委员会是无权对原告的职业出具任何证明的。对汕头市潮阳区西胪镇竹林社区居民委员会出具的《证明》是无效证明，作为户籍人口信息的证明，应由派出所出具，该居委会无权出具。被告徐桂勇对原告提交的上述证据的质证意见是由法院依法认定。对此本院认为，原告提交的潮阳区西胪镇西一社区人民调解委员会《证实》，不足以证明原告的职业和工资收入，但原告因交通事故产生误工，根据原告户口属性，原告的误工标准可参照农、林、牧、渔业行业的平均工资水平计算。汕头市潮阳区西胪镇竹林社区居民委员会出具的《证明》，本院认为，社区居民委员会是基层群众性组织，该居委会对其社区居民家庭成员作出客观真实的证明，被告保险公司对此有异议，但未能举证予以佐证。故竹林社区居民委员会出具的《证明》本院予以采信。
被告保险公司提交投保单、条款，原告质证意见是由法院依法认定。被告徐桂勇的质证意见是认为保险公司对原告的损失应予赔偿。
被告徐桂勇没有举证。
对于原告的医疗费，被告保险公司主张原告的医疗费应剔除非社保用药，但被告保险公司未能举证予以证明原告的非社保用药部分，故本院不予支持。
对于被告保险公司提出徐桂勇饮酒后驾车上路行驶造成原告人身损害，属于保险公司承保交强险和商业第三者险责任免除的情形。本院认为，交强险制度就是通过国家法律强制机动车所有人或管理人购买的相应责任保险，在最大的程度上为交通事故受害人提供及时医疗和基本保障。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条“有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）……；（二）醉酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品后驾驶机动车发生交通事故的；（三）……。”故对原告的损失，保险公司在交强险赔偿责任限额内予以赔偿。本宗事故，徐桂勇饮酒后驾车上路行驶造成原告人身损害，根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第六条“被保险机动车造成下列人身伤亡或财产损失，不论在法律上是否应当由被保险人承担赔偿责任，保险人均不负责赔偿：（五）驾驶人饮酒、……使用被保险机动车；”的规定，保险公司主张责任免除，应予支持。
被告保险公司认为，其不承担原告的鉴定费用以及诉讼费用。对此，本院认为，鉴定费用属于诉讼费用，而诉讼费用的承担按由败诉方承担的原则处理。
被告徐桂勇主张支付原告住院期间的生活费以及原告住院期间，徐桂勇母亲到医院护理原告，原告对此予以否认，徐桂勇未能举证予以佐证，故对徐桂勇主张本院不予支持。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月28日2时左右，被告徐桂勇饮酒后驾驶粤Ｄ×××××号小型面包车上路行驶，行经潮阳区西胪镇西一乡道与原告黄钦英骑驶人力三轮车发生交通事故，致黄钦英受伤。事故发生后，原告黄钦英被送到汕头市第二人民医院住院治疗，至2016年4月18日出院，住院81天。出院时诊断：1.左内踝骨折；2.右耻骨上下支骨折；3.左腓骨小头骨折；4.左膝前后交叉韧带损伤；5.左膝外侧副韧带损伤；6.左膝内外侧半月板损伤；7.右锁骨远端骨质挫伤；8.右肩袖损伤；9.××；10.左侧顶叶脑回挫伤；11.全身多次软组织挫裂伤；12.左侧颞顶部、右侧枕顶部头皮下血肿；13.××；14.左侧卵巢囊肿。共发生医疗费63841.66元。被告徐桂勇为其支付其中52000元，原告自行支付11841.66元。
2016年3月11日，汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2016]第B00012号《道路交通事故认定书》，认定被告徐桂勇承担事故的全部责任，黄钦英无责任。
经原告申请，本院于2016年6月14日委托广东华民司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、营养费、康复治疗费、护理依赖程度及护理期限进行评定。该所于2016年7月15日作出华民司鉴所[2016]临鉴字第227号司法鉴定意见书，鉴定意见：构成十级伤残；无后续治疗费用；康复费4000元；护理期为90天，营养期60天（建议：护理期内伤后前30天配护理人员2名／天；之后60天配护理人员1名／天。营养期内，增加营养费1200元）。原告黄钦英不同意该鉴定意见，并于2016年8月30日向本院提交重新鉴定申请书，申请由广东韩江法医临床司法鉴定所重新鉴定。经征询被告意见，被告表示同意，2016年10月14日本院再次委托广东韩江法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级、后续治疗费、营养费、康复治疗费、护理依赖程度及护理期限进行评定。因原告没有按该鉴定所的要求缴交鉴定费2600元，2016年11月14日，该所终止本鉴定，并退回全部鉴定材料。
另查明，粤Ｄ×××××号小型面包车在被告保险公司投保了机动车交通事故强制责任保险及商业第三者责任险，本事故发生在保险期间内。商业第三者责任险50万元，并投保不计免赔。
再查明，黄钦英系农村居民。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告因本宗交通事故造成的损失依法应当得到赔偿。被告徐桂勇饮酒后驾车上路行驶，未能确保安全的原则下通行，是事故发生的全部原因。汕头市公安局潮阳分局交通警察大队作出潮公交认字[2016]第B00012号《道路交通事故认定书》，认定被告徐桂勇承担事故的全部责任，原告无责任。本院予以采信。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的各项损失认定如下：
1.医疗费：原告自行支付的医疗费为11841.66元，有医院病历、××证明、医疗费用发票为据，本院予以确认。
2.住院伙食补助费：原告住院时间为81天，住院伙食补助费按每天100元计，故住院伙食补助费为8100元。
3.营养费：根据司法鉴定，原告的营养费为1200元。
4.康复费：根据司法鉴定，原告的康复费为4000元。
5.护理费：结合原告伤情，参照司法鉴定意见，护理期为90天，伤后前30天配护理人员2名／天；之后60天配护理人员1名／天。护理人员的工资可参照本地法庭辩论终结前上一年度居民服务业人员工资62987元/年计算。故护理费为（30天×2人＋60天×1人）×(62987元/年÷365天)=20708.05元。
6.残疾赔偿金：原告因本交通事故致十级伤残，根据原告的户籍性质，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度农村居民人均纯收入标准13360.4元/年计算，时间自定残之日起按20年计算。原告的残疾赔偿金为13360.4元/年×20年×10%＝26720.80元。原告需要扶养的有父亲黄坤保1921年4月出生，其兄弟姐妹四人，故其应承担父亲四分之一的扶养责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力，按照受诉法院所在地上一统计年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。……七十五周岁以上的，按五年计算”。原告的父亲应扶养5年，扶养费按照受诉法院所在地上一统计年度农村居民人均消费性支出11103元计，被扶养人生活费可确定为11103元/年×5年÷4×10%＝1387.87元。综上，原告的残疾赔偿金为28108.67元。
误工费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告未能举证证明其职业、最近三年的平均收入状况，故原告的误工标准参照农、林、牧、渔业行业的平均工资水平计算。误工时间计算至定残前一日，为179天，误工费标准按本地区上一统计年度农、林、牧、渔业行业年平均工资31195元计算。误工费为179天×（31195元/年÷365天)＝15298.36元。
8.精神损害抚慰金：原告在本宗事故中遭受了伤害，构成十级伤残。结合本地的经济情况及双方在事故中的过错程度，精神损害抚慰金酌定为5000元。
9.交通费：本案原告因事故受伤住院，虽未提供交通费票据，但产生的交通费是必须的，结合原告治疗事实，酌定给予原告1000元。
综上原告的各项损失合计为：95256.74元。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定，被告保险公司在交强险先予赔偿原告的各项损失。原告的上述损失：医疗费、住院伙食补助费、营养费共21141.66元，由保险公司在交强险医疗费用责任赔偿限额1万元的范围内予以赔偿，余款11141.66元，由被告徐桂勇承担赔偿；康复费、护理费、残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金、交通费共74115.08元，由保险公司在交强险死亡伤残责任赔偿限额11万元的范围内予以赔偿。
故此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效后十日内赔付原告黄钦英84115.08元。
二、被告徐桂勇应于本判决生效后十日内赔偿原告黄钦英11141.66元。
三、驳回原告黄钦英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2736元，减半收取1368元，鉴定费2700元，共4068元。由原告承担诉讼费用378元，被告保险公司承担诉讼费用3335元，被告徐桂勇承担诉讼费用355元。上述费用已由原告预交，不再退还，被告承担的诉讼费用由其在履行还款义务时一并归还原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。
审判员 周昭宏
二〇一六年十二月十三日
书记员 林海波
本案引用的法律条款
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。