湖南省娄底市娄星区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）娄星民二初字第889号
原告娄底市娄星拍卖有限公司，住所地娄底市娄星区娄星南路财贸大楼五楼。
法定代表人颜建云，该公司经理。
委托代理人廖小飞，湖南人和律师事务所律师。
委托代理人刘卫锋，湖南星奥律师事务所律师。
被告娄底市鼎力拍卖有限公司，住所地娄底市娄星区乐坪东街工行娄底市分行院内。
法定代表人胡建红，该公司董事长。
委托代理人刘俊生，湖南晨晖律师事务所律师。
委托代理人肖楚明，该公司总经理。
被告杨亚妮。
委托代理人刘俊生，陈小容，湖南晨晖律�事务所律师。
原告娄底市娄星拍卖有限公司（以下简称娄星拍卖公司）诉被告杨亚妮、娄底市鼎力拍卖有限公司（以下简称鼎力拍卖公司）损害公司利益责任纠纷一案，原告于2012年11月2日向本院提起诉讼。本院受理后，由审判员戴艳红担任审判长，与审判员周威、人民陪审员陈燕组成合议庭，由书记员吴细宁担任庭审记录，于2012年12月13日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人廖小飞、刘卫锋，被告杨亚妮及其委托代理人刘俊生、陈小容，被告鼎力拍卖公司的委托代理人肖楚明、刘俊生到庭参加诉讼。后因事务需要，合议庭变更为由审判员石婕担任审判长，与代理审判员戴跃辉、杨玉洁组成合议庭，由书记员吴细宁担任庭审记录，于2014年7月10日进行了第二次公开开庭审理，原告的委托代理人廖小飞，被告杨亚妮及其委托代理人刘俊生、陈小容，被告鼎力拍卖公司的委托代理人肖楚明、刘俊生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告娄星拍卖公司诉称，被告杨亚妮于2006年5月至2007年9月、2011年1月至2012年6月期间担任原告娄星拍卖公司的法定代表人，同时也是原告的拍卖师。其在担任原告法定代表人期间，擅自以原告的名义于2011年9月与被告鼎力拍卖公司签订《拍卖师聘用协议》，约定聘用工资按照每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的40%提取。2010年底，原告已洽谈好娄星区新星南路原大科中心小学土地拍卖项目，娄底市娄星区教育局向娄底市国土局出具申请立项处置的报告，由原告拍卖处置。但被告杨亚妮与被告鼎力拍卖公司恶意串通，被告杨亚妮在与娄底市娄星区教育局签订的委托拍卖合同上，盖上了被告鼎力拍卖公司的印章。最终该拍卖会由被告杨亚妮担任拍卖师于2012年2月2日举槌拍卖成交。该项目按委托拍卖合同获得的拍卖佣金总计为222.2万元，被告杨亚妮获得其中的40%为88.88万元。2012年2月14日，被告杨亚妮又为被告鼎力拍卖公司举槌拍卖涟源市枫坪镇发达煤矿，并获得佣金总额的40%即3万元。原告认为，两被告的行为侵犯了原告的合法权益，为维护原告的合法权益，向人民法院提起诉讼，请求判令：1、被告杨亚妮向原告返还非法获得的91.88万元返还给原告，并赔偿相应的损失；2、被告鼎力拍卖公司向原告返还非法获得的拍卖佣金总计1378200元，被告杨亚妮对此承担连带责任；3、本案的诉讼费由被告承担。
原告娄星拍卖公司为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据1、原告及被告杨亚妮、鼎力拍卖公司的身份信息资料，用于证明原、被告主体适格。
证据2、娄底市工商行政管理局企业注册登记资料，用于证明原告系依法登记从事拍卖业务的合法经营的企业。被告杨�妮在2006年5月至2009年8月、2011年1月至2012年7月期间系原告的股东，并担任原告的法定代表人。
证据3、原告的公司章程，用于证明原告的公司章程对股东姓名、股东出资方式、股东的权利与义务、公司机构及产生办法等进行了约定。
证据4、被告杨亚妮与被告鼎力拍卖公司于2011年9月20日签订的《拍卖师聘用协议》及被告杨亚妮的2012年度拍卖师执业资格年检申请表各1份，用于证明被告杨亚妮在担任原告的法定代表人期间，其注册的拍卖企业为被告鼎力拍卖公司。被告盗用公司名义与被告鼎力拍卖公司签订聘用协议，约定由其担任被告鼎力拍卖公司的拍卖师，聘用工资按每场拍卖会的佣金总收入的40%计算。
证据5、被告杨亚妮为被告鼎力拍卖公司拍卖涟源市枫坪镇发达煤矿的备案资料1份，用于证明两被告恶意串通将原本属于原告的拍卖业务转移至被告鼎力拍卖公司名下进行拍卖，被告鼎力拍卖公司获得7.5万元佣金，被告杨亚妮获得3万元工资。
证据6、娄底市娄星区教育局于2010年11月24日向娄底市国土局出具的《申请立项处置大科中心小学资产的报告》，用于证明娄底市娄星区教育局向娄底市国土局申请对大科中心小学所在地的国有土地使用权进行拍卖并明确由原告负责拍卖处置。
证据7、被告杨亚妮为被告鼎力拍卖公司拍卖娄底市娄星区教育局原大科中心小学的国有土地使用权的备案资料1份，用于证明两被告在该场拍卖会中非法获得的佣金的情况。
证据8、《股份转让协议》4份、《股东大会决议》及被告杨亚妮辞职报告、变更法定代表人的申请报告，用于证明被告杨亚妮将原告的业务转给被告鼎力拍卖公司后，将股份进行转让，并辞去原告的法定代表人及董事职务。后原告向娄底市商务局请求变更法定代表人。
证据9、原�于2012年9月17日向娄底市商务局出具的《关于请求维护拍卖市场正常交易秩序与拍卖公司合法权益的汇报材料》，用于证明与被告多次协商无果后，将本案的事实以书面形式向娄底市商务局反映，请求主管部门对两被告的违法行为进行查处和处理。
证据10、业务开支记账单，用于证明原告为大科中心小学拍卖项目已经做了大量的前期工作，并花费了5万多元，被告杨亚妮与被告鼎力拍卖公司恶意串通，导致该笔业务由被告鼎力拍卖公司进行拍卖。
被告鼎力拍卖公司辩称，被告鼎力拍卖公司不是本案适格的被告，根据公司法的规定，损害公司利益责任纠纷的被告只能为公司股东、董事、监事或高级管理人员，不能为其他主体。被告鼎力拍卖公司与被告杨亚妮之间只存在聘用关系，不存在相互串通损害原告利益的行为，被告鼎力拍卖公司与涟源市风坪镇发达煤矿、娄底�娄星区教育局均签订了《委托拍卖合同》，被告鼎力拍卖公司的拍卖行为合法，获得的佣金是被告的合法收入。故请求法院依法驳回原告的起诉或诉讼请求。
被告鼎力拍卖公司为支持其辩称，向本院提交了以下证据：
证据1、拍卖备案确认书（湘（2012）工商拍备字004号），用于证明被告鼎力拍卖公司在大科中心小学资产拍卖活动举行前，将相关的拍卖资料在娄底市工商行政管理局办理了备案登记手续。
证据2、娄底市娄星区教育局于2011年11月24日向娄底市国土局出具的《申请处置“大科中心小学”资产的报告》，用于证明2011年11月24日，娄底市娄星区教育局就委托被告鼎力拍卖公司与娄底市土地矿产交易中心联合处置大科中心小学资产向娄底市国土局出具了报告，该报告经相关负责人签字同意。
证据3、《委托拍卖合同》（大科中心小学资产），用于证明娄底市�星区教育局就大科中心小学资产拍卖与被告鼎力拍卖公司于2011年12月20日签订了《委托拍卖合同》，该合同产生的权利义务均归属于被告鼎力拍卖公司。
证据4、从娄底市工商行政管理局复印的《委托拍卖合同》（大科中心小学资产），用于证明在工商行政管理机关备案登记的合同与被告鼎力拍卖公司保存的合同是一致的。
证据5、《国有建设用地使用权出让联合拍卖合同》，用于证明被告鼎力拍卖公司与娄底市土地矿产交易中心签订了《国有建设用地使用权出让联合拍卖合同》，该合同约定拍卖佣金为成交价的5%收取，其中2%归娄底市土矿产交易中心所有，3%为被告鼎力拍卖公司所有。
证据6、《拍卖师聘用协议》三份，用于证明被告鼎力拍卖公司与原告签订的《拍卖师聘用协议》约定拍卖师的工资为每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的5%。被告鼎力拍卖公司保存�《拍卖师聘用协议》与备案登记的一致。
被告杨亚妮辩称，被告杨亚妮作为原告的法定代表人代表原告与被告鼎力拍卖公司签订的《拍卖师聘用协议》符合法律、行政法规和原告的公司章程规定。被告鼎力拍卖公司与原告签订《拍卖师聘用协议》，聘用被告杨亚妮作为被告鼎力拍卖公司的拍卖师主持拍卖会，符合法律、行业规范的规定。《拍卖师聘用协议》约定的拍卖师聘用工资为每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的5%，而不是40%，该工资系被告杨亚妮应得的劳动报酬，不存在返还的前提条件和基础。综上，请求法院依法驳回原告的起诉或诉讼请求。
被告杨亚妮为支持其辩称，向本院提交了以下证据：
证据1、《娄底市娄星拍卖有限公司章程》，用于证明该章程第十八条、第二十五条明确规定，公司董事长可代表公司与其他单位或个人订立合同、公司法定代表�代表公司参加民事活动。被告杨亚妮作为原告的董事长兼法定代表人代表原告与被告鼎力拍卖公司签订《拍卖师聘用协议》的行为，符合法律及公司章程的规定。
证据2、《委托拍卖合同》（大科中心小学资产），用于证明被告杨亚妮没有代表被告鼎力拍卖公司与娄星区教育局签订《委托拍卖合同》。
证据3、《拍卖师聘用协议》三份，用于证明被告鼎力拍卖公司向原告聘请拍卖师主持拍卖会，已在工商行政管理机关进行备案。《拍卖师聘用协议》约定的拍卖师的工资为每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的5%。被告鼎力拍卖公司保存的《拍卖师聘用协议》与备案登记的一致。
证据4、会计凭证封面、记账凭证、领据，用于证明被告鼎力拍卖公司向被告杨亚妮支付了拍卖大科中心小学资产的工资7.79万元，是按拍卖会拍卖标的物佣金总收入的5%计算的。
被告杨亚妮、�力拍卖公司对原告提交的证据，经共同质证认为：对证据1、2、3的真实性、合法性、关联性均无异议；证据4的真实性无异议，但对其证明目的有异议，从工商行政管理机关保存的《拍卖师聘用协议》可以看出被聘用的拍卖师的工资为每场拍卖会的佣金的5%；证据5、6、7、8的真实性无异议，但对其证明目的有异议；证据9的真实性有异议，该汇报材料系原告陈述，不能作为证据提交；对证据10的真实性有异议，该证据存在涂改的情况。
原告对被告鼎力拍卖公司提交的证据，经质证认为：对证据1、4有异议，认为应以原告在工商行政管理管理查询的资料为准；证据2、3有异议，认为从形式上看娄底市娄星区教育局与被告鼎力拍卖公司签订了合同，但这是被告杨亚妮损害原告公司利益所致的；证据5有异议，认为按被告所述的5%计算出的工资少于被告杨亚妮已领取的工资；�据6的真实性有异议。
被告杨亚妮对被告鼎力拍卖公司提交的证据均无异议。
原告对被告杨亚妮提交的证据，经质证认为：对证据1的真实性无异议，对证明目的有异议；对证据2的真实性有异议，应以原告从工商行政管理机关查询的资料为准；对证据3有异议，原告方提供的合同签订在后，应以原告方提供的合同为准；证据4的真实性有异议，该证据系被告鼎力拍卖公司内部的记账凭证。
被告鼎力拍卖公司对被告杨亚妮提交的证据均无异议。
根据原、被告双方的举证，质证情况，并结合民事诉讼证据规则，本院对双方提交的证据认定如下：
一、对原告提交的证据的认定。
被告对原告提交的证据1、2、3、4、5、7、8的真实性均无异议，本院对这些证据的真实性予以认定，因被告对证据6中《拍卖师聘用协议》中约定有异议，认为实际拍卖师工资按佣金的5%提成，且提交了经工商行政管理机关备案登记及被告鼎力拍卖公司保存的《拍卖师聘用协议》予以证明，故本院对该证据6中《拍卖师聘用协议》不予认定；被告对证据9有异议，本院认为该证据系原告自行书写的汇报材料，不能单独作为认定案件事实的依据；被告对证据10有异议，本院认为该开支账本只能证明原告为取得大科中心小学宗地拍卖业务花费了一定开支，但不能证明被告杨亚妮恶意将该拍卖业务转让给被告鼎力拍卖公司。
二、对被告鼎力拍卖公司提交的证据的认定。
原告对证据2的真实性无异议，本院予以认定；证据1、4、5、6系从工商行政管理机关复印出来的材料，本院对其真实性予以认定；证据3中的《委托拍卖合同》与证据4中一致，本院予以认定。
三、对被告杨亚妮提交的证据的认定。
原告对证据1的真实性无异议，本院予以认定；虽然原告对证据2、3有异议，但这些证据是从工商行政管理机关复印出的档案资料，本院对其真实性予以认定；证据4系被告鼎力拍卖公司的财务账本，可结合其他证据来认定本案事实。
根据所采信的上述证据及原、被告的法庭陈述，本院确认以下案件事实：
原告是一家从事拍卖、二手车拍卖业务的公司，注册资金为人民币100万元，被告杨亚妮出资25万元，出资比例25%。被告鼎力拍卖公司也是一家从事拍卖业务的公司。被告杨亚妮于2006年5月至2007年9月、2011年1月至2012年7月期间担任原告的董事及法定代表人。2011年9月19日，被告杨亚妮未经股东大会表决同意的情况下，即擅自代表原告（甲方）与被告（乙方）鼎力拍卖公司签订《拍卖师聘用协议》，该协议约定：甲、乙双方经友好协商，应乙方要求，甲方同意将拍卖师杨亚妮在乙方公司担任拍卖师，聘用工资按每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的5%提取。同时，被告杨亚妮的2012年度拍卖师执业资格年检申请表显示注册的拍卖企业为被告鼎力拍卖公司。2012年2月2日，被告杨亚妮为被告鼎力拍卖公司主持涟源市枫坪镇发达煤矿经营权转让拍卖会，该拍卖会的成交价款为3798万元，被告鼎力拍卖公司获得佣金7.5万元。同年2月14日，被告杨亚妮又为被告鼎力拍卖公司主持新星南路东侧原大科中心小学宗地国有土地使用权拍卖会，该拍卖会的成交价款为3320万元，被告鼎力拍卖公司获得佣金166万元。被告杨亚妮于2012年3月5日与颜建云（案外人）签订《娄底市娄星拍卖有限公司股东股份转让协议》，将其在原告公司的全部股份转让给颜建云；3月5日，被告杨亚妮向原告提交了“本人因外出发展，已全额转让公司股份，特呈此函辞去董事、公司法定代表人职务辞职人杨亚妮”的辞职报告；5月18日，原告召开股东大会，全体股东一致同意被告杨亚妮将全部股份转让给颜建云，并同意被告杨亚妮辞去董事、法定代表人职务；7月30日，原告在工商行政管理机关办理了法定代表人及股东情况变更登记手续。原告认为被告杨亚妮与被告鼎力拍卖公司的行为损害了原告的利益，遂向本院提起诉讼。
本院认为，公司的董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。《拍卖管理办法》第二十七条规定，拍卖师只能在一个拍卖企业注册执业且不得以其拍卖师个人身份在其他拍卖企业兼职。本案中被告杨亚妮身为原告的董事及法定代表人，应在原告处注册执业，但其在未经原告同意的情况下，擅自利用原告的名义与被告鼎力拍卖公司签订《拍卖师聘用协议》，将自己聘为被告鼎力拍卖公司的拍卖师，并将自己注册在被告鼎力拍卖公司执业，违反了相�法律法规及部门规章的规定，其为被告鼎力拍卖公司担任拍卖师期间的所得收入应当归原告所有。关于被告杨亚妮为被告鼎力拍卖公司担任拍卖师所得收入数额问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条第二项规定，物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言。本案中虽然原告提交的《拍卖师聘用协议》中约定聘用工资按每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的40%提取，但被告杨亚妮、被告鼎力拍卖公司提供的及在工商行政管理机关保存的《拍卖师聘用协议》中约定按5%提取。同时，被告杨亚妮与被告鼎力拍卖公司均认可按5%提取。故本院综合上述证据，认定被告杨亚妮的聘用工资按每场拍卖会拍卖标的物佣金总收入的5%提取。被告杨亚妮为被告鼎力拍卖公司主持两场拍卖会的所得收入为86750元。故对原告要求被告杨亚妮返还918800元的诉讼请求只能部分予以支持。关于原告要求被告支付赔偿金的问题，因原告未提供充分的证据证明被告杨亚妮为被告鼎力拍卖公司主持拍卖会对原告造成了损失。故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。因本案的案由为损害公司利益责任纠纷，损害公司利益的主体只能是公司的董事、监事、高级管理人员，被告鼎力拍卖公司不是原告的董事、监事、高级管理人员。故本院对原告要求被告鼎力拍卖公司返还拍卖佣金1378200元，被告杨亚妮承担连带责任的诉讼请求不予支持。据此，依据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条第一款、第一百四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告杨亚妮在本判决生效之日起十日内向原告娄底市娄星拍卖有限公司返还86750元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告娄底市娄星拍卖有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费25200元，由被告杨亚妮承担1900元，余款由原告娄底市娄星拍卖有限公司自行承担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院，同时直接向该院预交上诉案件诉讼费。递交上诉状、上诉期满后七日内仍未预交诉讼费，又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期限内均未提起上诉或上诉又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应自觉履行本判决确定的全部义务。拒绝履行的，本判决生效后，权利人可持本判决书向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，自本判决确定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 石 婕
代理审判员 戴跃辉
代理审判员 杨玉洁
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 吴细宁
附相关法条：
《中华人民共和国公司法》
第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：
（一）挪用公司资金；
（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；
（七）擅自披露公司秘密；
（八）违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。