四川省炉霍县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川3327刑初13号
公诉机关炉霍县人民检察院。
被告人俄热拥珠，男，1979年1月19日出生于四川省新龙县，藏族，文盲，无业，住四川省新龙县色威乡。因涉嫌故意伤害罪于2016年12月13日被炉霍县公安局刑事拘留，现羁押于炉霍县看守所。
辩护人胡廷宇，四川通典律师事务所律师。
被告人扎西，男，1984年1月5日出生于四川省炉霍县，藏族，小学文化，无业，住四川省炉霍县新都镇。因涉嫌故意伤害罪于2016年4月20日被炉霍县公安局刑事拘留，同年5月27日被执行逮捕。
辩护人刘小彬，北京市中银（成都）律师事务所律师。
四川省炉霍县人民检察院以炉检刑诉字(2016)13号起诉书指控被告人俄热拥珠、扎西犯故意伤害罪，于2016年12月20日，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，四川省炉霍县人民检察院指派检察员李ＸＸ出庭支持公诉，被告人俄热拥珠、扎西及辩护人胡廷宇、刘小彬到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
炉霍县人民检察院指控：2016年3月28日中午11时左右（具体时间不详），扎西驾驶白色CRV越野车搭乘俄热拥珠、向某某某在炉霍县叁鑫加油站加完油后返回炉霍县城，当行驶到炉霍县建设社路“利民旅馆”旁的洗车场时，扎西看见降某某某（双方之前存在矛盾）在该处洗车，扎西便对向某某某和俄热拥珠说：“降某某某在洗车，我要去找他说点事情”，扎西将车停到路边后朝降某某某走去，走到降某某某处后两人发生争执，俄热拥珠与向某某某跟随扎西下车后来到扎西身边，在扎西与降某某某发生争执的过程中，俄热拥珠抽出降某某某随身携带的藏刀，朝降某某某的头部处砍了一刀，然后三人驾驶车辆逃匿现场。
经甘孜藏族自治州公安局物证鉴定所鉴定，被鉴定人降某某某2016年3月28日损伤程度为轻伤二级。
公诉机关认为，被告人扎西、俄热拥珠故意伤害他人身体的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应当追究其刑事责任。根据《中华人共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处。
被告人扎西辩称是被害人降某某某主动挑衅，其没有实施故意伤害的行为，不构成故意伤害罪。
被告人俄热拥珠辩称其属投案自首，是无意伤害到被害人降某某某的。
被告人扎西的辩护人提出被告人扎西不具有故意伤害罪的主观要件和客观要件，不符合故意伤害罪的构成条件；既没有共同犯罪的故意，也没有实施共同犯罪的行为，其行为不构成故意伤害罪的辩护意见。
被告人俄热拥珠的辩护人提出被告人俄热拥珠构成故意伤害罪，但二人并不存在共同犯罪。被告人俄热拥珠没有准备任何作案工具，二人在行为意识上不存在共谋。被告人在公安机关未采取任何强制措施前主动到公安局投案，属于投案自首的辩护意见。
经审理查明：2016年3月28日中午11时左右，被告人扎西驾驶白色无牌照CRV越野车搭乘俄热拥珠、向某某某从叁鑫加油站加完油向林业局方向返回县城，途经“利民”旅店旁的洗车场时，扎西看见降某某某在那洗车，便对向某某某和俄热拥珠说：“降某某某在那里，我去找他说点事情。”扎西将车停在路边后，便向降某某某走去，俄热拥珠和向某某某紧随扎西下车来到扎西身边。走到降某某某处时，双方便因之前的矛盾发生了争执，在扎西与降某某某发生抓扯的过程中，俄热拥珠抢过降某某某随身携带的藏刀朝降某某某的头部处砍了一刀，然后三人便驾车逃离了现场。被告人俄热拥珠于2016年5月5日到公安机关投案。
经甘公物鉴（2016）1143号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被鉴定人降某某某2016年3月28日所受损伤的人体损伤程度为轻伤二级。
另查明：1.扎西于2008年4月28日因故意伤害（致人死亡）罪、盗窃罪被炉霍县人民法院以（2008）炉刑初字第05号判决书判处有期徒刑11年，2014年10月17日刑满释放。
2.2016年12月19日，公诉机关对向某某某作另案处理。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1．立案决定书、刑事案件破案报告表、拘留证、批准决定逮捕书证实，本案的来源及立案侦查后，对被告人依法采取了刑事强制措施的情况；侦查取证行为完全符合刑事诉讼法有关规定，侦查程序合法，内容客观真实。
2．被告人扎西、俄热拥珠的户籍证明。证实二被告人的身份情况。
3.现场勘验笔录、方位图、现场照片。证实案发现场位于炉霍县建设路二手交易市场门口的一洗车场，洗车场北面为炉霍县县中心苗圃，洗车场南面有一东西走向的炉霍县新都镇建设路，建设路东至炉霍县城，西至甘孜县。洗车场东面为炉霍县建设路和霍尔路交叉口。洗车场西面为炉霍县利民旅店，利民旅店为1座2层框架结构的楼房。中心现场为一水泥地面，地面宽为4.2米，长为32米，现场中心距二手车交易市场门口2米，二手车交易市场是1座1层框架结构的房子，现场未见明显血迹及其他明显异常。
4.甘公物鉴（2016）1143号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实被鉴定人降某某某左顶部见一斜形8.3cm×0.2cm的瘢痕，2016年3月28日所受损伤的人体损伤程度为轻伤二级。
5.四川省炉霍县人民法院（2008）炉刑初字第05号刑事判决书。证实被告人扎西因犯故意伤害致人死亡罪、盗窃罪被判处有期徒刑11年，并处罚金2000元人民币。
6.（2014）甘监释字第229号释放证明书证实扎西2014年10月17日刑满释放。
7．关于被告人俄热拥珠归案经过的情况说明证实被告人俄热拥珠于2016年5月5日到公安机关投案。
8．证人向某某某的证言及辨认笔录、指认笔录、照片。证实2016年3月28日早上，扎西给他打电话，让他一起去买挖掘机的液压油，他去找扎西的时候，扎西跟向巴登珠、俄热拥珠已经在车子里了。他们一起买好挖机液油、桶子及袜子感冒药，四人一起就到泥巴乡去了，当时扎西开的是一辆白色的越野车。他们到泥巴乡把买的东西给了开挖掘机的工人后耽搁了半个小时就回县城了。回县城后，向巴登珠说他要去炉霍县林业局灭火队去拉网围栏，他们从炉霍县中学门口那条路把向巴登珠送到了炉霍县林业局灭火队，之后他们三人沿路返回，到炉霍县金三角加油库扎西加了100元钱的油，三人进城回家，当车开到炉霍县林业局附近一个洗车场时，扎西看到了一个小伙子，扎西给他和俄热拥珠说:“这个小伙子就是把布穷打到了的那个小伙子，我要去惹下他。”说完扎西就下车走了，他和俄热拥珠就下车紧随扎西的后面。扎西就过去给那个小伙子说：“前两天你把我们家的老头子欺负了。”那个小伙子便对扎西说：“之前的事情我们已经谈好了，我们之间有协议不能打架。”之后，两人发生了争执、相互抓扯，他当时就站在那个洗车的小伙子前面在推那个小伙子，俄热拥珠也在推那个小伙子，在推的过程中，扎西就用右手抢了洗车的那个小伙子佩戴在右腰的藏刀拿到自己右手上，这时俄热拥珠用右手从扎西的右手边拿走扎西手持的藏刀，并朝那个小伙子头部中央处砍了一刀，那个人的头上不一会儿就流血了，他们三个就上车走了。
经向某某某辩认：（1）辨认出伤害降某某某的被告人扎西;（2）辨认出是伤害降某某某的被告人俄热拥珠；（3）辨认出被砍伤的受害人降某某某。
经向某某某指认：（1）指认出2016年3月28日故意伤害案的地方位于炉霍县城建设路利民旅馆旁的一洗车店处；（2）指认出2016年3月28日当天他与扎西、向巴登珠、俄热拥珠相遇的地点是炉霍县城县医院对面的公路处；（3）指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西、向巴登珠买液压油的地点是炉霍县城团结路鑫鑫汽配门市部处；（4）指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西、向巴登珠送液压油的地点是炉霍县泥巴乡棒达村旁的桥头的公路处；（5）指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西送向巴登珠的地点是炉霍县森林草原消防专业灭火队大门处;(6)指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西发生斗殴，在斗殴过程中，俄热拥珠砍伤降某某某头部的地点是炉霍县城团结路利民旅店旁的洗车店处；(7)指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西砍伤降某某某头部后的逃跑路线是炉霍县城消防大队路口处；(8)指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西砍伤降某某某头部后的逃跑路线分别是炉霍县城消防大队路口处、炉霍县城生态茶楼处、炉霍县城森工局大桥处、炉霍县泥巴乡四季村桥头处；(9)指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西停放CRV越野车的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路处；（10）指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西藏匿车钥匙的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路旁；（11）指认出2016年3月28日当天他与俄热拥珠、扎西藏匿的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一山坡处；（12）指认出2016年3月28日当天登真彭措接他与俄热拥珠、扎西的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路处；（13）指认出2016年3月28日当天登真彭措接他与俄热拥珠、扎西后的行车路线是炉霍县团结路森工局公路处；（14）指认出2016年3月28日当天他与扎西在炉霍县城藏匿的地点是炉霍县益娘村村民洛绒多吉家。
9.证人扎某某某1的证言。证实2016年3月28日上午10时左右（具体时间不清楚），有个中年男子（具体名字不清楚）开了一辆轿车到她所经营的洗车场洗车，当她和她老公把那个人的车洗好正在擦拭时，路边来了三名中年男子，其中一名中年男子（具体名字不清楚）在给来洗车的那个人说：“降拥，你过来下。”没过一会儿，她看见那三名中年男子在和来洗车的那名男子相互抓扯并争吵，并看见其中一个身高较矮体型较胖的中年男子朝来洗车的那名男子头部砍了一刀，她当时就跑过去劝架，那三名男子就离开了洗车场，过了两分钟左右，来了几辆车把那个来洗车的中年男子送往医院。
10.证人扎某某某2的证言及指认笔录、照片。证实2016年3月28日，俄热拥珠给他打电话，称自己在县城打架了，藏匿在炉霍县泥巴乡四季村附近的山上，让他到炉霍县泥巴乡四季村检查站处开一下车，钥匙放在检查站边上一块石头下面，他当时答应了。接完电话后，他徒步走到森工局大桥处并搭了一辆牛场娃的摩托车到四季村大桥附近的公路处，之后徒步走到了检查站，找到车钥匙后，将这辆白色的CRV无牌照越野车开到了泥巴乡人民政府后又将车开到了炉霍县人民医院的院坝里。当他和他老婆从县医院出发朝炉霍县充古乡出发到旦都乡境内的公路处时，他发现汽车驾驶室和副驾驶室的储物柜中间有一把藏刀，藏刀没有刀壳，长约50公分，刀柄是黑色的，刀上有黄色的带子。他当时害怕三区派出所的人没收车上的刀子、处理他，于是他就将车开到旦都乡境内的一座桥边，然后徒步来到桥中央，把这把藏刀丢到了河中央，就开车朝炉霍县充古乡家中出发了。过了十多天，他驾驶这辆白色的CRV无牌照越野车送他老婆到甘孜县医院生娃娃，他老婆生完娃娃后，就把老婆接回了卡萨村，把车子放在了家里藏房的一楼里面，过了十多天将此车交给了公安机关。
经扎某某某2指认:（1）指认出2016年3月28日当天他在炉霍县泥巴乡境内所取后停放在家中的白色CRV越野车；（2）指认出炉霍县泥巴乡四季村境内的木材检查站附近的一山坡处为他取白色CRV越野车钥匙的地方；（3）指认出炉霍县泥巴乡四季村境内的木材检查站附近的公路处为他取白色CRV越野车的地方；（4）指认出炉霍县充古乡卡萨村他家的牛圈内为将车从县城开到充古家中后停放车辆的地点；（5）指认出甘孜县医院的院坝内为他与妻子在甘孜看病时停放车辆的地点；（6）指认出炉霍县充古乡卡萨村他家的牛圈内为他与妻子从甘孜看病回来后停放车辆的地方；（7）指认出炉霍县旦都乡蜘蛛村通村大桥旁为他丢弃藏刀时停车的地方；(8)指认出炉霍县旦都乡蜘蛛村通村大桥中央为他丢弃藏刀的地方。
11.证人益某某某的证言及指认笔录、照片。证实2016年3月28日当天，她和她老公扎某某某2到炉霍县妇幼保健院检查完身体后，扎某某某2接到俄热拥珠电话让其去泥巴乡取车。之后扎某某某2将所取的白色CRV越野车开至炉霍县医院并接她朝炉霍县充古乡出发，走到炉霍县旦都乡境内的公路处时，扎某某某2就从汽车的驾驶室和副驾驶的储物柜中间取了一把藏刀，藏刀没有刀壳，然后把车开到一座桥边，她当时就在公路旁小便，扎某某某2就来到桥中央，把车里所放的藏刀丢到了河中央，之后他们就开车朝家中走了并将此车停在了她家的牛圈里。停放十多天后由于她要生娃娃，扎某某某2和她又将此车开至甘孜县医院，然后又开回家中停放十多天后，扎某某某2将车交到公安局这一事实。
经益某某某指认:（1）指认出炉霍县充古乡卡萨村家中的牛圈为她老公扎某某某2将白色越野车从县城开回卡萨家中后停放的地点；（2）指认出甘孜县医院院坝内为她和她老公到甘孜县看病时，停放白色越野车的地方；（3）指认出炉霍县充古乡卡萨村家中的牛圈内为她老公扎某某某2将白色越野车从甘孜县医院开到炉霍后，在炉霍停放的地点；（4）指认出侦查人员所提供的三张照片上的CRV越野车照片就是2016年3月28日当天她老公扎某某某2停放在家中的白色CRV越野车;(5)指认出炉霍县旦都乡蜘蛛村通村大桥旁是扎某某某丢弃藏刀时停车的地方。（6）指认出炉霍县旦都乡蜘蛛村通村大桥中央是扎某某某2丢弃藏刀的地方。
12.被害人降某某某的陈述及指认笔录、辨认笔录及照片。证实2016年3月28日12时左右（具体时间不清楚），他在炉霍县林业局附近洗车时，扎西开了一辆没有牌照的白色CRV越野车经过，车里还有扎西的新龙娃亲戚和一名中年男子，当扎西看到他后便停车，三人一起向他走来，扎西和他就之前吉隆搅拌站发生斗殴之事发生争吵和抓扯。在抓扯过程中，扎西抓住他的左手，另一名中年男子抓住他的右手，扎西的新龙娃亲戚就抽出他随身携带的藏刀朝他头部处砍了一刀，当时他头部处正在流血，三人就开车逃跑了，之后他被炉霍县几个开大车的人员送到县医院去治疗。
经被害人降某某某辨认：（1）辨认出案发当日在炉霍县城林业局附近的一洗车场将他头部砍伤的新龙籍男子。（2）辨认出案发当日在炉霍县城林业局附近的一洗车场新龙籍男子砍伤他头部砍伤时，抓住他左手的扎西。
经被害人降某某某指认：指认出2016年3月28日当天，扎西、俄热拥珠和向某某某砍伤他的现场为炉霍县利民旅店旁的一洗车场里。
13.被告人俄热拥珠的供述及辨认笔录、指认笔录、照片。证实2016年3月28日早上，他给扎西打电话，让扎西送他去泥巴乡给挖掘机师傅送点东西，他在岗底斯遇见扎西的时候，扎西跟向巴登珠、俄热拥珠已经在车子里了。他们一起买好挖机液油、桶子及袜子感冒药这些后，就前往泥巴乡，当时扎西开的是一辆白色的越野车。他们到泥巴乡把买的东西给了开挖掘机的工人，期间耽搁了半个小时就回县城。回县城后，向巴登珠说他要去炉霍县林业局灭火队拉网围栏，扎西就将向巴登珠送到了炉霍县林业局灭火队。之后，他们三人到炉霍县三鑫加油库，扎西加了100元钱的油，然后在回县城的途中，经过路边一个洗车场时，扎西看到了一个小伙子，扎西给他和向某某某说:“降某某某在那里，我要去找他说点事情。”说完扎西就下车了，他和向某某某在车子里看到降某某某和扎西在抓扯，他就和向某某某下车了，看到降某某某和扎西在抢刀子，这时他就抢过降某某某的刀子并在降某某某的头上划了一刀，过了一会儿，降某某某的头上在流血了，他们三个就上车跑了。
经被告人俄热拥珠辨认：（1）辨认出案发当日和他一起在炉霍县城林业局附近的一洗车场与降某某某斗殴的人员向某某某。（2）辨认出案发当日和他一起在炉霍县城林业局附近的一洗车场与降某某某斗殴的人员扎西。（3）辨认出案发当日被他用藏刀砍伤头部的降某某某。
经被告人俄热拥珠现场指认：（1）指认出炉霍县岗底斯酒店旁的公路处是2016年3月28日他与扎西、向某某某、俄热拥珠和向巴登珠相遇的地点。（2）指认出炉霍县城团结路鑫鑫汽配门市部处是2016年3月28日当天他与向某某某、扎西、向巴登珠买挖掘机液压油的地点。（3）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西、向巴登珠送液压油的地点是炉霍县泥巴乡棒达村旁桥头的公路处。（4）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西送向巴登珠的地点是炉霍县森林草原消防专业灭火队大门处。(5)指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西发生斗殴，在斗殴过程中，他砍伤降某某某头部的地点是炉霍县城团结路利民旅店旁的洗车店处。（6)指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西砍伤降某某某头部后的逃跑路线分别是炉霍县城消防大队路口处、炉霍县城生态茶楼处、炉霍县城森工局大桥处、炉霍县泥巴乡四季村桥头处。（7）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西停放CRV越野车的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路处。（8）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西藏匿车钥匙的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路旁。（9）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、扎西藏匿的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一山坡处。（10）指认出2016年3月28日当天登真彭措接他与向某某某、扎西的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路处。（11）指认出炉霍县益娘村村民洛绒多吉家门前处是2016年3月28日当天向某某某和扎西回炉霍县城后下车的地方。（12）指认出炉霍县城沿河西街上端的一桥头处是他在2016年3月28日当天下车的地方。
14.被告人扎西的供述及辨认笔录、指认笔录、照片。证实2016年3月28日9点左右（具体时间不清楚），他准备送他妹夫俄热拥珠去泥巴乡给挖掘机师傅送东西，向巴登珠和向某某某要和他一起去，于是三人借了修车厂老板的白色CRV越野车从志强汽修店出发，经岗底斯下面的公路来到县城保险公司对面，在那接了俄热拥珠后，他们四人就在县上买了挖掘机师傅要用的东西后便到泥巴乡去了。他们到泥巴乡把买的东西给了开挖机的工人回县城后，向巴登珠说他去炉霍县林业局灭火队拉网围栏，他就将向巴登珠送到了炉霍县林业局灭火队。之后，他们三人到炉霍县三鑫加油库加了100元钱的油，加完油后由他开车往林业局方向行驶，行驶至一个洗车场时（具体名字不清楚）,他就看到降某某某在那里洗车，当时降某某某就在说你看啥子看，然后他将车子停在路边，他们三人下车后，他便因之前搅拌站的事和降某某某发生了争执，这时站在附近的向某某某和俄热拥珠也走到他们身边，在争执过程中，俄热拥珠抢了降某某某随身携带的藏刀并朝降某某某的头部处砍了一刀，他发现降某某某的头部在流血，然后他们三人就开车逃匿了。
经被告人扎西辨认：（1）辨认出案发当日和他一起在炉霍县城林业局附近的一洗车场与降某某某斗殴的人员向某某某。（2）辨认出案发当日在炉霍县城团结路一洗车店里被俄热拥珠用藏刀砍伤头部的降某某某。（3）辨认出案发当日和他一起在炉霍县城团结路一洗车店里参与斗殴的俄热拥珠。
经被告人扎西指认：（1）指认出炉霍县城团结路鑫鑫汽配门市部处是2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠、向巴登珠买挖掘机液压油的地点。（2）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠、向巴登珠送液压油的地点是炉霍县泥巴乡棒达村旁桥头的公路处。（3）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠送向巴登珠的地点是炉霍县森林草原消防专业灭火队大门处。（4）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠给白色CRV越野车加油的地点是炉霍县城叁鑫加油站。（5）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠发生斗殴，在斗殴过程中，俄热拥珠砍伤降某某某头部的地点是炉霍县城团结路利民旅店旁的洗车店处。（6)指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠砍伤降某某某头部后的逃跑路线分别是炉霍县城消防大队路口处、炉霍县城生态茶楼处、炉霍县城森工局大桥处、炉霍县泥巴乡四季村桥头处。（7）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠停放CRV越野车的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路处。（8）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠藏匿车钥匙的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路旁。（9）指认出2016年3月28日当天他与向某某某、俄热拥珠藏匿的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一山坡处。（10）指认出2016年3月28日当天登真彭措接他与向某某某、俄热拥珠的地点是炉霍县泥巴乡四季村境内木材检查站附近一公路处。（11）指认出炉霍县益娘村村民洛绒多吉家是2016年3月28日当天他和向某某某回炉霍县城后藏匿的地点。（12）指认出炉霍县斯木乡克木村路边公路处是他离开炉霍县城朝成都逃跑的路线。
上述证据来源合法，内容真实客观、且与指控事实关联，本院予以采信。
本院认为，被告人俄热拥珠、扎西持刀故意伤害他人身体，侵犯公民人身权利，其行为已构成故意伤害罪，且造成被害人轻伤二级的后果，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人扎西提出其未直接实施伤害行为，是被害人降某某某主动挑衅的辩解，综合全案其他证据，本院认为被告人扎西虽没有直接实施故意伤害的行为，但被告人扎西主观上有犯罪的故意，客观上被告人扎西的言语及行为导致了被害人降某某某二级轻伤的后果，故其辩解意见不予支持。被告人扎西的辩护人提出被告人扎西不具有故意伤害罪的主观要件和客观要件，不符合故意伤害罪的构成条件，其行为不构成故意伤害罪的辩护意见。本院认为，被告人扎西与被害人降某某某在案发当日因前期存在矛盾，二人发生争执，继而造成被害人降某某某头部致伤的后果。被告人扎西主观故意明显，应当能够预见其自身的行为可能造成伤害事实的发生，并且积极主动协同配合其他被告人，其行为已构成故意伤害罪，故其辩解意见不予采纳。被告人俄热拥珠提出其无意伤害到被害人降某某某的辩解意见，与审理查明的事实不符，本院不予支持。二被告人的辩护人均提出二被告人在行为意识上没有共谋，并不存在共同犯罪的问题的辩护意见，经本院审理查明，被告人扎西明知下车与被害人可能发生争执或互殴的后果，而主观上放任该行为。被告人扎西在车内用言语表示要下去挑衅，本院认为是被告人扎西邀约其他二人参与的意思表示，且三人在行为及动作上相互配合，足以认定构成共同犯罪，二被告人的行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系二人以上的共同犯罪，故其辩护意见不予采纳。被告人俄热拥珠及其辩护人提出被告人俄热拥珠属投案自首的辩护意见，本院认为，被告人俄热拥珠于2016年5月5日到公安机关投案后如实供述自己的犯罪事实的行为，符合《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，系自首，本院予以支持。
被告人扎西因涉嫌盗窃罪和故意伤害致人死亡罪于2008年4月28日被炉霍县人民法院判处有期徒刑11年，2014年10月17日刑满释放。对于前罪被判处五年以上有期徒刑，刑罚执行完毕后或赦免以后三年内再犯罪的，系累犯，应从重处罚。综上所述，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第六十五条、第六十七条之规定，判决如下：
被告人扎西犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月20日至2017年4月19日止。）
被告人俄热拥珠犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个
月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月13日至2017年7月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省甘孜藏族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 雪 康
审 判 员 罗布战斗
人民陪审员 刀 登
二〇一七年一月十三日
书 记 员 杨 雪
附：相关法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以从轻处罚。