温州市龙湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）温龙永商初字第340号
原告：浙江屹立新能源科技有限公司。
法定代表人：谢祖恩。
委托代理人：翁秀燕。
委托代理人：何君。
被告：温州大明车业有限公司。
法定代表人：潘松者。
被告：刘总友。
二被告委托代理人：郑良辉。
原告浙江屹立新能源科技有限公司为与被告温州大明车业有限公司（以下简称大明车业）、刘总友合伙协议纠纷一案，于2014年4月29日向本院起诉。因双方均有庭外和解意向，本案依法延长审限三十日。依法由审判员黄慧慧适用简易程序分别于2014年6月9日和8月13日公开开庭进行了二次审理。后因本案案情复杂，依法转为普通程序组成合议庭，于2014年9月17日公开公开开庭进行了第三次审理。原告浙江屹立新能源科技有限公司的委托代理人翁秀燕、何君，被告温州大明车业有限公司、刘总友的共同委托代理人郑良辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告浙江屹立新能源科技有限公司起诉称：2011年3月30日，原告与二被告为共同经营新能源汽车的销售和维修业务，协议出资成立浙江屹立新能源科技有限公司汽车贸易分公司（经工商核准名称为浙江屹立新能源科技有限公司温州大道分公司）。双方在协议书中约定投入资本为300万元，各方出资比例为55%、30%、15%。合作期间各股东的出资为共有财产，不能随意请求分割。合作终止后，各股东的出资经清算后按出资比例承担责任。被告大明车业担任公司总经理，全面负责公司经营和售后服务工作，原告负责对公司整体运行和财产合算进行监督工作。任何一方违反本协议的约定，均应承担违约责任，违约责任的范围包括守约方的直接损失和履约应得的合同收益。协议书生效后，被告大明车业指派其法定代表人潘松者担任分公司的负责人，聘任出纳负责分公司的财务工作。原告于2010年11月12日垫付奇瑞公司保证金20万元，2011年11月12日、5月25日分别现金投入35万元和25万元，2011年9月28日银行转帐投入133430元、实物出资166520元，原告法定代表人支付50元，共计出资110万元。被告大明车业于2011年4月7日现金投入30万元，第二期出资款至今未补足。被告刘总友于2011年4月7日、5月23日各分别投入现金15万元，共计30万元。2011年至2013年分公司经营期间，被告大明车业让分公司为其垫付了214750元，后被告大明车业又为分公司垫付各种款项共计274016元。其法定代表人潘松者在履行职务过程中，于2011年5月24日从分公司转走93000元，后返还60500元，尚余32500元未返还。2013年1月7日则将分公司汽车销售款39000元代收后，拒绝将该售车款交还分公司。潘松者的上述行为系代表被告大明车业履行的职务行为，由此产生的法律后果应由被告大明车业承担。后分公司因经营管理不善，销售业绩无法达成奇瑞品牌地区代理的销售目标，故被取消了品牌代理资格，由此奇瑞公司于2012年5月7日退回17万元保证金到分公司的帐户。同日，在未经各方一致同意的情况下，被告刘总友擅自将该笔17万元款项转帐至自己帐户。经温州瓯江会计师事务所有限公司清算审计，分公司剩余的所有者权益为491042.29元，其中包含其他应收款482234元，因该部分资金未到位，致使原告相应份额的所有者权益无法取得。原告认为，协议书所约定的合同目的已无法实现，故原告诉至法院，请求判令解除原、被告三方于2013年3月30日签署的合作协议书；判令被告大明车业赔偿原告经济损失171728.7元；判令被告刘总友赔偿原告经济损失93500元。经法庭释明后，原、被告均同意就双方之间的合伙企业进行清算，现原告变更诉讼请求为：1、解除原、被告三方于2013年3月30日签署的合作协议书；2、判令被告温州大明车业有限公司赔偿原告经济损失178173.56元；3、判令被告刘总友赔偿原告经济损失107008.61元。
在本院指定的举证期限内，原告提供了如下证据：
1、公司基本情况、法定代表人身份证明书各一份，以证明原告的身份；
2、公司基本情况、组织机构代码证、身份信息各一份，以证明二被告的身份；
3、合作协议书一份，以证明原告与二被告之间存在合作关系；
4、分公司的基本情况一份，以证明分公司已被吊销营业执照及合作协议目的已无法实现的事实；
5、机动车销售统一发票一份，以证明潘松者销售分公司汽车，未将售车款入账的事实；
6、中国农业银行进账单一份，以证明潘松者擅自自从分公司转账93000元至其本人账户的事实；
7、中国农业银行电子银行交易回单一份，以证明第二被告擅自将分公司资金划入其本人账户的事实；
8、审计报告书一份，以证明分公司2011年4月-2013年12月期间的资产负债情况；
9、诉讼费发票、明细各一份，以证明谢祖恩垫付的诉讼费已退至分公司帐户，其中50元作为补足第二期的出资款；
10、协议书（复印件）一份，以证明原、被告之间就租金达成的协议。
被告温州大明车业有限公司、刘总友未作出书面答辩，其在庭审中口头答辩称：对于原告提供的审计报告书并未经二被告确认，对于其中内容二被告不予认可，双方应当就审计内容及数据重新进行清算。另外原告与被告大明车业有限公司之间签订的租赁协议仍然有效，原告还应当支付被告租金。
在本院指定的举证期限内，被告温州大明车业有限公司、刘总友没有提供证据。
上述证据经庭审质证，本院认证如下：
原告提供的证据1、2、4二被告无异议，本院予以认定。证据3，二被告对真实性无异议，但认为该份协议是无效合同。并且原告也未按照协议的内容履行自己出资义务。本院认为，根据原告与二被告签订的合作协议书，双方就其股份出资数额、方式、日期、利润分配及责任承担问题均作出约定，合同要件均已齐备，该份协议书系三方当事人的真实意思表示，合法有效。至于公司名称或者地址的约定不规范，并不影响协议书的效力问题。证据5，二被告对真实性无异议，但认为在被告缴纳税费后，实际销售收入为33000元左右，这笔款后来用于支付员工工资。本院认为，对于该笔机动车销售的款项为39000元，被告大明车业如认为在取得上述39000元后另已缴纳税款，并且其余33000元左右款项已用于支付工资，应由其提供相应证据。但在庭审过程中，被告没有提供相应的证据，本院对其主张不予采信。并且在就审计报告书的内容本院依职权对三方当事人进行询问时，二被告就其他应收款这部分并没有提供异议。证据6，二被告无异议，本院予以认定。证据7，二被告对真实性无异议，但认为这笔款是退投资款。本院认为，在合伙企业存续期间的出资均系企业的共有财产，任何一方均不能要求分割，因此该笔款项由被告刘总友收取后，应当作为应收款返还给合伙企业。证据8，二被告认为这份证据系原告单方委托，其中大部分发票并非正式发票，公司有否实际支出尚不清楚。另审计报告中也有存货、固定资产，这部分也都是在原告处。本院认为，对于审计报告书二被告虽然提出异议，但就其中资产、债权与债务部分经过本院调查核实，三方对于其内容均已达成一致，因此没有必要再重新进行审计。证据9，二被告对真实性无异议，但认为其中50元是退回至公司的款项，不能直接视为投资款。本院认为，从分公司的帐户上来看确已有50元款项到帐，这点二被告也无异议。另结合庭审后原告提供的收款收据以及原告提供的审计报告，均确认该50元款项已作为出资款入帐，因此对原告已履行出资义务的事实本院予以认定。证据10，被告大明车业没有异议，被告刘总友认为其未在场，并不清楚。本院认为，该份协议书系由原告与被告大明车业订立，其中对于房租部分双方均同意结算至2012年7月12日，原告的前期费用按16万元处理。被告刘总友虽未在场，但因房屋租赁合同系由原告与被告大明车业签订，因此对于租金的处理无需经过被告刘总友确认。另外对于前期费用的计算，属原告自愿放弃其部分权利，也并未损害被告刘总友的权益，本院对该份协议书的内容予以认可。原告已向被告支付房租至2012年5月15日，现计算至2012年7月12日以每月租金30810元计为58539元。
经审理查明本院对原告诉称的合伙经营期间三方投资及经营的事实予以确认。另在庭审过程中，原、被告三方均同意解散合伙企业，并就合伙企业的资产、债权债务进行分割处理。现三方就合伙企业经营状况达成如下一致意见：1、关于资产方面，货币资金198.30元、银行帐户资金1952.43元共2150.73元现在被告大明车业处。2、固定资产位于原告处的价值共296290元，位于被告大明车业处的价值共63210.8元，三方均同意按照价值的30%进行分割处理。即原告处固定资产价值为88887元，被告大明车业处为18963.24元。3、其他应收款482234元，其中被告大明车业需支付分公司312234元，被告刘总友需支付分公司170000元。4、应付款项：前期费用16万元应支付给原告；谢作彬、孙彩萍各2000元，由分公司支付给原告，并由其负责清偿；张淑2000元，由分公司支付给被告大明车业，并由其负责清偿；翁秀燕代分公司垫付的三笔款项系分公司经营过程中必然产生的费用6141.64元，应由分公司支付给原告，并由其负责清偿。被告大明车业可报销的管理费20647元及房租58539元，共79186元应由分公司支付给被告大明车业。因此分公司的应付款项共计251327.64元，其中原告为170141.64元，被告大明车业为81186元。另对于审计报告书中二被告提出关于其他费用及诉讼费用的异议，经原告解释其他费用为日常用品、清洁费用、太阳能手电筒等费用，且该部分费用发生的时间均在2011年即被告大明车业负责财务管理期间，大明车业对于费用的发生应该清楚。诉讼费用系被告刘总友案件的诉讼费及代理费共10788.5元，并预提律师费用20000元。上述几项费用属分公司经营过程中的正常支出，本院予以确认。
本院认为，原、被告签订的合作协议书，系三方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、法规强制性规定，三方均应依合同约定全面履行自己的合同义务。庭审过程中，原、被告三方当事人均同意解除上述合作协议书，本院予以确认。合伙企业解散后，原、被告三方应当及时对合伙企业的财产、债权及债务等等进行清算，依法进行分割处理。
具体分配方案如下：1、关于资产方面共2150.73元在被告大明车业处归其所有，根据三方投资比例，原告、被告大明车业及刘总友应分得的数额分别为2150.73元的55%、30%及15%，计算为1182.9015元、645.219元和322.6095元。则被告大明车业应支付原告1182.9015元，支付被告刘总友322.6095元。
2、关于固定资产方面，位于原告及被告处的财产归各自所有，多分得的一方补偿另一方相应的价值。原告处的财产为88887元，被告大明车业处的财产为18963.24元，总财产为107850.24元。根据投资比例三方应分配的资产数额为59317.632元、32355.072元和16177.536元，则原告应支付被告大明车业32355.072-18936.24＝13391.832元，原告应支付被告刘总友16177.536元。
3、应收款项共482234元，根据投资比例三方可得数额分别为265228.7元、144670.2元和72335.1元。因被告大明车业应付款为312234元，其应支付原告312234-144670.2＝167563.8元。被告刘总友应付款为170000元，其应支付原告170000－72335.1＝97664.9元。
4、应付款项251327.64元，根据投资比例三方应付的债务分别为138230.202元、75398.292元和37699.146元，因分公司应付原告的款项为170141.64元，应付被告大明车业的款项为81186元，则被告刘总友应支付原告170141.64-138230.202＝31911.438元，被告刘总友应支付大明车业81186-75398.292＝5787.708元。根据上述四项内容，被告大明车业应付原告1182.9015-13391.832＋167563.8元＝155354.87元，被告刘总友应付原告97664.9＋31911.438-16177.536＝113398.8元。庭审中原告仅主张刘总友赔偿107008.61元，本院对此予以支持。另三方对于合伙企业注销过程中产生的各项费用均可按其投资比例分担。至于二被告之间的款项往来，双方可另外处理。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条、第八十七条之规定，判决如下：
一、确认解除原告浙江屹立新能源科技有限公司与被告温州大明车业有限公司、刘总友在2011年3月30日签订的合作协议书。
二、被告温州大明车业有限公司于本判决生效之日十日内支付原告浙江屹立新能源科技有限公司合伙企业解散分割款155354.87元。
三、被告刘总友于本判决生效之日十日内支付原告浙江屹立新能源科技有限公司合伙企业解散分割款107008.61元。
四、驳回原告浙江屹立新能源科技有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费5278元，由原告浙江屹立新能源科技有限公司负担78元，被告温州大明车业有限公司负担3400元，被告刘总友负担1800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 长 黄慧慧
人民陪审员 项招蝉
人民陪审员 杨 阳
二〇一四年十月十一日
书 记 员 项 施