四川省罗江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）罗刑初字第38号
公诉机关罗江县人民检察院。
被告人周某，男，生于1985年10月25日，汉族，初中文化，四川省罗江县人，无业，住罗江县蟠龙镇。曾因犯盗窃罪，于2005年11月10日被德阳市旌阳区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2006年6月刑满释放。因犯非法拘禁罪，于2010年11月16日被中江县人民法院判处有期徒刑十个月，2011年3月10日刑满释放。现因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年10月23日被刑事拘留，同年11月14日被依法逮捕，现羁押于罗江县看守所。
辩护人李龙平，四川超宇律师事务所律师。
辩护人肖清，四川超宇律师事务所律师。
罗江县人民检察院以罗检刑诉（2015）12号起诉书指控被告人周某犯贩卖毒品罪，于2015年2月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗江县人民检察院指派助理检察员余利成出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人肖清到庭参加诉讼。现已审理终结。
罗江县人民检察院指控，2014年10月22日下午，被告人周某主动联系马某某表示想向马某某出售毒品，两人商量后由被告人周某到罗江卖给马某某10克冰毒和10颗麻古，后马某某通过银行打给被告人周某部分毒资500元。在2014年10月22日22时许，被告人周某被罗江县公安局民警挡获，当场从其身上搜出冰毒11.18克、麻古0.24克。经检测，上述物品中均含有甲基苯丙胺成分。被告人周某系累犯，应当从重处罚。
公诉机关向法庭提供了相关证据，认为应以贩卖毒品罪追究被告人周某的刑事责任，请求依法判处。
被告人周某辩称，我并没有贩卖毒品，是向马某某借钱买毒品，毒品是用来自己吃的。
辩护人�清的辩护意见是：1、被告人周某是吸毒人员，从其身上查获的毒品，没有证据证实是为了贩卖，也没有进入交易环节，故不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。2、本案中的毒品被收缴，没有给社会造成实质性的危害。
经审理查明，2014年10月22日下午，被告人周某联系马某某表示想向马某某出售毒品，两人协商后好价格及毒品数量，并由马某某先通过银行转给被告人周某部分毒资500元。当晚22时许，被告人周某携带毒品乘坐邓某某的汽车来到罗江县城与马某某进行交易，二人见面后，马某某称现金没有带在身上，欲到附近银行的ATM机取钱。被告人周某便乘坐邓某某的汽车继续前行，当行至罗江县城八景苑广场红绿灯处时，被罗江县公安局民警挡获，当场从其身上搜出甲基苯丙胺11.18克、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）0.24克。
上述事实，有公诉机关举证并经庭�质证的下列证据予以证实：
一、书证
1、被告人基本情况、户籍信息，证实被告人周某达到刑事责任年龄。
2、抓获经过，证实被告人周某被公安机关抓获的经过。
3、扣押决定书，证实公安机关依法在被告人周某处扣押了毒品、银行卡、手机等物品。
4、接受证据清单、调取证据通知书、通话记录、短信照片、存取款记录，证实公安机关依法调取了被告人周某的手机通话记录、手机短信及银行取款记录。
5、情况说明，证实公安机关将被告人周某抓获并搜查出毒品的经过，以及公安机关对当场封存的毒品进行称重，经称重，白色晶体状物质净重11.18克，红色颗粒状物质净重0.24克。
6、现场检测报告、尿样提取检测流程表，证实被告人周某被抓获尿检结果为阳性。
7、刑事判决书二份、释放证明一份，证实被告人周某曾因犯盗窃罪，于2005年11月10日被德阳市旌阳�人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元；因犯非法拘禁罪，于2010年11月16日被中江县人民法院判处有期徒刑十个月，2011年3月10日刑满释放。
二、被告人的供述与辩解
被告人周某的供述，证实2014年10月22日中午10点钟左右和下午2点钟，我用186的手机号码给马宝儿打电话问他要不要东西，马宝儿说要5克白的和几颗红的，下午4点过，马宝儿给我打电话说要10克白的和几颗红的。我在电话里说我钱不够，叫马宝儿往我卡里先打500元钱过来，并把我的银行卡发给了马宝儿，过了十多分钟，我手机收到短信提示发生交易500元，接着我就接到马宝儿的电话，马宝儿说钱已经打过来了，喊我今天晚上就送过来。晚上8点钟左右，我在德阳沃尔玛对面的邮政银行取了500元，我买了11克冰和3颗红的，共付了1600元。然后，我就喊邓叔开车送我到罗江，快到罗江的时候，我给马宝�打电话，叫马宝儿在罗江县西街七色坊对面的月月网吧等我，我和马宝儿见面后，马宝儿说钱不够，要去取，我就说你去取钱，我等下回来找你，我就喊邓叔把车往蟠龙我家里开，刚开到一个十字路口时被警察拦下来了，警察当场在我身上搜出了两小袋的冰和3颗红的，并当场称重封存。我在电话中已经和马宝儿商量好了价格，11克白的和3颗红的卖给马宝儿2200元，马宝儿先从银行打给我500元定金，到罗江后把白的和红的给马宝儿后他再给我1700元现金，我赚取差价600元。
三、证人证言
1、证人马某某证言，证实2014年10月22日，周某给我打电话问我要不要冰，我就说拿5克，然后我又改口说要10克，再顺便带点豆豆，我们谈好价钱是2300元后，周某说晚上21时左右送到罗江来，并叫我先交500元钱的定金。我按照周某发给我的账号把500元钱打了过去。晚上21时许，周某给我打电话说豆豆不够，多带两克冰行吗，我也同意了。22时许周某打电话说到罗江了，喊我到罗江县城的月月网吧交易。我赶到月月网吧，周某坐在一辆黑色轿车的副驾驶上，我上车后，周某拿出来一个装有白色晶体的小塑料袋给我看，并问我：“钱呢？”我说身上没带要去前面取，车子往前开了大概100多米有个农行的取款机，我就下了车，周某坐的车子就往前开，周某给我打电话说，等一下过来。随后我就看见警察在前方路口将周某抓了。
2、证人邓某某证言，证实2014年10月22日晚9点过，周某叫邓某某开车送他到罗江取衣服，到了罗江县一个比较热闹的街周某喊停车，等了10多分钟，周某都没去取衣服，只是打电话，好像喊谁过来，后来过来一个小伙子，他们上车后好像在说去银行取钱的事情，我往前走了大概100米左右，他们看见有取款机就喊我停车，然后那个小伙子就下车取钱，周某就喊我往前开，开到红绿灯口子的时候就被警察拦住了，并从周某身上搜出了毒品。
四、鉴定意见
理化检验报告，证实经检验，公安机关在被告人周某身上搜查的毒品疑似物中均含有甲基苯丙胺成分。
五、辨认笔录
1、证人马某某对被告人周某进行了辨认。
2、证人邓某某对被告人周某进行了辨认。
六、视听资料
光碟一张，证实公安机关将被告人周某抓获经过及搜查出毒品并称重的经过进行了录像。
公诉机关出示的以上证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人周某违反国家对毒品管制的法规，明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人周某在被判处有期徒刑刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，本院依法对其从重处罚。公诉机关提供的相应证据能够证实被�人周某贩卖毒品的事实，故对被告人周某的辩解意见及辩护人肖清的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金30000元；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月23日起至2022年10月22日止。）
（罚金应于判决生效后十日内向本院缴纳。）
二、查获并扣押的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂予以没收；
三、作案工具手机2部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省德阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘清文
审 判 员 王 皓
人民陪审员 谢海燕
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 王 询
附：法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚�。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得�用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。