山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）即民初字第23号
原告齐风刚。
委托代理人金京平，山东齐岳律师事务所律师。
委托代理人鲁晓辉，山东齐岳律师事务所律师。
被告张氏（青岛）海产有限公司。
法定代表人张建荣，董事长。
委托代理人江崇涛，山东文鼎律师事务所律师。
委托代理人杨淑贞，山东文鼎律师事务所律师。
原告齐风刚与被告张氏（青岛）海产有限公司劳动争议纠纷一案，于2013年12月12日向本院提起诉讼，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月3日公开开庭进行了审理，原告齐风刚及其委托代理人金京平、鲁晓辉，被告张氏（青岛）海产有限公司委托代理人杨淑贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告齐风刚诉称，原告齐风刚于2011年10月3日与被告张氏（青岛）海产有限公司签订劳动合同，原告的正常工作是平板速冻。2012年5月26日，带班班长又给原告追加一项接鱼工作，在正常工作中被突然飞起的鱼片崩伤左眼，送至即墨市中医院，后又转入青岛大学附属医院。前后三次在青岛大学附属医院住院治疗及门诊复查治疗后又道山东省立医院、北京同仁医院检查治疗并在山东省第二人民医院配镜。2012年9月17日经即墨市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年5月15日青岛市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级；2013年9月16日山东省劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级。2013年11月经即墨市劳动人事争议仲裁委员会作出“即劳人仲案字（2013）第190号《裁决书》”因原告对该《裁决书》内容不服，为维护自身合法权益，特向贵院提起诉讼，请求依法判令：1、依法解除原告与被告的劳动关系；2、被告支付一次性伤残补助金30394元（2338元×13个月）、一次性工伤医疗补助金49872元（3117元×16个月）、一次性伤残就业补助金77925元（3117元×25个月）；医疗费25450.29元；生活护理费35600元；住院伙食补助1080元；复查治疗交通费6698元；住宿费1300元；残疾器具1315元；第一次伤残鉴定费200元；第二次伤残鉴定车费、材料复印费245元；2013年8月16日去济南治疗药费350.95元，车费78元，住宿80元；2013年6月、7月工资4676元；3、支付原告精神损失费20000元；4、被告承担本案全部诉讼费用。
被告张氏（青岛）海产有限公司未予书面答辩，在庭审中口头辩称，1.原告所诉数额太高且证据不足；2.根据山东省贯彻工伤管理条例相关规定，原告一次性工伤医疗补助金应为13个月的平均工资，一次性伤残就业补助金是20个月平均工资；3.精神损失费不予认可；4.被告已为原告发放21042元工伤赔偿款并垫付17500元的医疗费等相关费用，该部分费用应从赔偿款中扣除。
经本院开庭审理查明，原告于2011年10月份到被告处工作，双方签订书面劳动合同，期限自2011年10月3日至2012年10月2日止。被告未给原告缴纳社会保险费。
2012年5月26日，原告在工作中被突然飞起的冻鱼片崩伤左眼，造成眼受伤。原告受伤后在青岛大学附属医院治疗，第一次住院时间是2012年5月29日至2012年6月8日，第二次住院时间是2012年7月6日至2012年7月9日，第三次住院时间是2012年10月31日至2012年11月5日，共计住院治疗18天。原告治疗工伤花费医疗费14036.51元、复查费用11413.78元，共计25450.29元，其中被告为原告垫付医疗费16000元，原告向被告出具了收条。原告在住院期间，被告指派单位工作人员护理两天，剩余时间由原告之妻进行护理。
原告治疗终结后，再未回被告处工作。
原告受伤前月平均工资为2338元。自原告受伤后，被告一直为原告发放工资至2013年5月份，每月均为2338元。
2012年9月17日，即墨市人力资源和社会保障局作出了青即人社伤认决字（2012）第JM000655号工伤认定决定书，认定齐风刚受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤。
2013年5月15日，青岛市劳动能力鉴定委员会作出了青劳伤鉴字（2012）第001930号即墨劳动能力鉴定结论通知书，确认齐风刚同志劳动功能障碍程度为伤残七级，生活自理障碍为无护理依赖。2013年9月16日，山东省劳动能力鉴定委员会作出了鲁劳鉴字（2013）第475号劳动能力鉴定结论通知书，确认齐风刚同志劳动功能障碍程度为伤残七级，生活自理障碍为无护理依赖。
2013年7月10日，原告向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求裁决：1、依法解除双方劳动关系；2、被告各项工伤待遇225918.39元：其中包括医疗费25182.39元，生活护理费35600元，住院伙食补助费1080元，交通费3000元，住宿费1300元，残疾器具费1315元，一次性伤残补助金30394元，一次性伤残医疗补助金49872元，一次性伤残就业补助金77925元，鉴定费200元，复印费50元；3、被告支付因工致残造成的精神损失20000元。仲裁委员会经审理，于2013年11月4日作出了即劳人仲案字（2013）第190号仲裁裁决，裁决：一、解除本案原告与本案被告的劳动关系；二、本案被告支付本案原告一次性伤残补助金30394元、一次性工伤医疗补助金40521元、一次性伤残就业补助金62340元；三、本案被告支付本案原告医疗费9302.21元；四、本案原告支付本案被告鉴定费200元；五、驳回本案原告的其他仲裁请求。原告对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼，要求判如所请。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的门诊病历、医疗费单据、交通费单据、工资证明等证据，以及本院调取的即劳人仲案字（2013）第190号仲裁卷宗在案佐证，经审核，本院予以采信。
本院认为，原告在上班过程中被冻鱼片崩伤左眼，经劳动部门认定为因工负伤，鉴定为伤残七级，对此本院予以确认。根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原告的诉讼请求，并结合其仲裁请求，本院认为：
一、关于原告要求解除原、被告之间劳动关系的诉讼请求，根据查明的事实，原、被告订立期限自2011年10月3日起至2012年10月2日止书面劳动合同，原告治疗终结后未回被告处工作，被告为原告发放工资至2013年5月31日，自2013年6月1日起，原、被告双方的劳动关系已丧失存在的基础，因此，原、被告的劳动关系自2013年6月1日解除。
二、关于原告主张一次性伤残补助金30394元的诉讼请求。根据本案查明的事实，原告之伤经鉴定为伤残七级，原告受伤前平均工资为2338元，被告未给原告缴纳工伤保险费。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项、第六十二条第二款的规定，被告应支付原告13个月的本人工资的一次性伤残补助金30394元（2338元×13个月）。原告主张一次性伤残补助金30394元的请求符合法律规定，本予以支持。
三、关于原告主张一次性医疗补助金49872元、一次性伤残就业补助金77925元的诉讼请求，根据本案查明的事实，原告之伤经劳动部门认定为因工负伤，确认本案原告劳动功能障碍程度为伤残七级，生活自理障碍为无护理依赖，被告未给原告缴纳工伤保险费，本院确认双方解除劳动关系的时间为2013年6月1日。《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、第六十二条第二款和《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》（自2011年7月1日起施行）第二十五条第二款、第五款的规定，被告应按2012年青岛市在岗职工月平均工资3117元（青岛市在岗职工年平均工资：37399元÷12个月）支付原告一次性工伤医疗补助金40521元（3117元／月×13个月）和一次性伤残就业补助金62340元（3117元／月×20个月）。
四、关于原告主张医疗费25450.29元、生活护理费35600元、住院伙食补助费1080元、交通费6698元、住宿费1300元、伤残鉴定费200元的诉讼请求，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第三款、第六十二条第二款的规定和有关政策的精神，原告住院治疗期间共花费医疗费25450.29元，结合原告的仲裁请求，原告在仲裁期间要求被告支付医疗费25182.39元，因此，被告应支付原告医疗费25182.39元，因被告为原告垫付了医疗费16000元，该款项应予以扣除。原告在住院治疗18天，被告指派单位职工对原告护理两天，剩余16天由原告之妻进行护理，原告之妻系农业户口。原告在庭审中提交原告之妻的工作、工资情况证明，被告不予认可，但原告未提交原告之妻与工作单位之间的劳动合同或者交纳社会保险费记录等能证明存在劳动关系的其他证据，本院对其劳动关系无法确认。因此，被告应根据青岛2012年农民人均纯收入支付原告护理费613.26元（青岛农民人均纯收入13990元÷365天×16天）、住院伙食补助费360元（20元×18天）、鉴定费200元。参考原告的住院时间、住院次数、伤残等级等相关情况，结合原告的仲裁请求，本院酌情支持原告交通费2000元、住宿费500元。
五、关于原告要求被告支付残疾器具费1315元的诉讼请求，原告未提交劳动能力鉴定委员会出具的原告需要佩戴残疾器具的证明，因此，原告的该诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。
六、关于原告要求被告支付第二次伤残鉴定车费、材料复印费245元、2013年8月16日去济南治疗药费350.95元、车费78元、住宿费80元、2013年6月、7月工资4676元的诉讼请求，劳动争议案件属于仲裁前置案件，原告的该项诉讼请求未经过仲裁裁决，本院不予合并审理。
七、关于原告要求被告支付精神损失费20000元的诉讼请求，根据本案查明的事实，原告的该诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第三款、第三十七条、第六十二条第二款，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉试行办法》第二十五条第二款、第五款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、自2013年6月1日起原告与被告之间劳动关系解除；
二、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚一次性伤残补助金30394元；
三、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚一次性工伤医疗补助金40521元；
四、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚一次性伤残就业补助金62340元；
五、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚医疗费25182.39元；
六、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚护理费613.26元；
七、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚住院伙食补助费360元；
八、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚鉴定费200元；
九、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚交通费2000元；
十、被告张氏（青岛）海产有限公司支付原告齐风刚住宿费500元；
十一、驳回原告齐风刚的其他诉讼请求。
上述第二至第十项款项，扣除被告垫付的医疗费16000元，被告张氏（青岛）海产有限公司于本判决生效后十日内支付给原告齐风刚。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元（原告预交10元），由被告张氏（青岛）海产有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 宋金修
审 判 员 兰振福
代理审判员 刘平平
二〇一四年三月五日
书 记 员 王文萃
附法律条文：
1、《工伤保险条例》第三十条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。”
2、《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”
3、《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”
4、《工伤保险条例》第六十二条：“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。”
5、山东省《贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条：“工伤职工被鉴定为五级、六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人22个月、18个月的一次性工伤医疗补助金和36个月、30个月的一次性伤残就业补助金。工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。职工被确诊为职业病的，一次性工伤医疗补助金在上述标准基础上加发50%。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”
6、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”