河北省沧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）冀09刑终90号
原公诉机关河北省泊头市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张雷，男，1963年8月23日出生，，汉族，大学本科，中共党员，2002年3月至2009年7月任中国铝业股份有限公司河南分公司销售部经理（正处级），2009年7月至2015年5月任中铝国际贸易有限公司副总经理，2015年至案发前任中国铝业公司营销部采购高级经理，户籍所在地北京市石景山区。因涉嫌犯受贿罪经河北省泊头市人民检察院决定于2016年8月5日被河北省泊头市公安局执行刑事拘留，经河北省沧州市人民检察院决定同年8月22日被河北省泊头市公安局执行逮捕。现羁押于泊头市看守所。
辩护人施伟钢，北京市君泽君律师事务所律师。
河北省泊头市人民法院审理河北省泊头市人民检察院指控原审被告人张雷犯受贿罪一案，于2017年9月30日作出（2017）冀0981刑初103号刑事判决。原审被告人张雷不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人张雷，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：中国铝业公司是国有独资公司，中铝河南分公司、中铝国贸均是中国铝业公司下设控股子公司。被告人张雷于2002年3月至2009年7月任中铝河南分公司销售部经理（正处级），2009年7月至2015年5月任中铝国贸副总经理，2015年至案发前任中国铝业公司营销部采购高级经理。2008年至2013年期间，张雷利用职务之便接受他人送的财物共计人民币395万元、美金3万元（折合人民币19万元）、港币1万元（折合人民币0.86万元）、北京燕莎商场购物卡11万元、蓝色商通卡10万元、购物卡5万元。
一、2007年被告人张雷在担任中铝河南分公司销售部经理期间，为张某经营的连云港荣兴公司的货运代理业务、委托检验、监装业务提供帮助，并伙同屈某、王某、李英华以合作开公司为名与张某合伙开办连云港友邦物流服务有限公司（下简称友邦物流公司)办理碳阳极外观检验业务，张雷在该公司没有投资、没有参与经营管理，2008年张某以公司获利为名分给张雷“利润”人民币30万元。2009年春节前、2010年春节前、2011年春节前，张某为感谢张雷在任中铝河南分公司销售部经理期间对其货运代理业务的照顾，分三次送给张雷人民币共30万元。
二、被告人张雷任中铝国贸副总经理期间，于2011年3月至2013年中秋节，收受珠海鸿帆公司颜某人民币115万元、港币1万元，并利用职务便利为珠海鸿帆公司的氧化铝业务提供帮助。
三、被告人张雷在任中铝国贸副总经理期间，于2014年4月份的一天，在北京世纪金源酒店收受青岛安泰信副总裁、财务总监胡某送的购物卡5万元，并为青岛安泰信公司的银行保理业务和氧化铝业务提供帮助。
四、被告人张雷在任中铝国贸副总经理期间，于2011年春节前、2012年春节前、2013年春节前在北京分三次收受双牌铝业公司法定代表人、董事长曾某北京燕莎商场购物卡共计11万元；于2012年秋天在北京西三环紫竹院附近的香格里拉酒店接受曾某送的3万美元，并为双牌铝业公司的氧化铝业务提供帮助。
五、被告人张雷在任中铝国贸副总经理期间，于2010年底至2013年初，利用与甘肃联强总经理洪某在北京吃饭、开行业会议、春节前见面等机会，多次收受洪某现金共170万元人民币，为甘肃联强公司的氧化铝业务提供帮助。
六、被告人张雷任中铝国贸副总经理期间，在2011年至2013年之间，接受中煤顺通公司法定代表人、董事长袁某的请托为中煤顺通公司的氧化铝业务提供帮助，并于2012年春节前在北京市西四环兵器大厦附近的湘港湾酒店内收受袁某送的蓝色商通卡10万元，于2013年春节前在其所居住的北京市玉泉西里小区楼下收受袁某送的现金10万元。
七、被告人张雷任中铝国贸副总经理期间，在2012年至2013年接受柳某公司法定代表人、董事长刘某的请托，为柳某公司的氧化铝业务提供帮助。张雷于2012年2、3月份，在北京西客站的京都信苑酒店一楼咖啡厅，收受刘某现金10万元。2012年10月份，在王府井附近的北京饭店房间内，柳某公司副总经理杨小洪受刘某之托送给张雷10万元现金。2013年7、8月份，在北京广安门附近的酒店内，柳某公司总经理刘帅宏受刘某之托送给张雷20万元现金。
原审人民法院认为，中铝公司是国有公司，是中国铝业股份有限公司最大的股东，中铝河南分公司是中国铝业股份有限公司的下设分支机构，中铝公司对中国铝业股份有限公司相关单位（包括河南分公司）有推荐领导职务人选的权利，由张雷的聘任通知和中铝公司党组管理的高层人员职务名称表可知，张雷在犯罪时担任的中铝河南分公司销售部经理（正处级）、中铝国贸副总经理这两个职务均属于中国铝业公司委派或者推荐的，且该职务均是中铝公司党委党委会议研究决定后，与中铝河南分公司取得一致后任命的，负责公司的监督管理国有资产等公务。据以上事实，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条规定，“经国有公司推荐，在国有参股公司及其分支机构中从事公务的人员，应认定为国家工作人员。”故张雷的身份属于中铝公司委派或者推荐到中铝河南公分司和中铝国贸中任职的国家工作人员，其利用职务便利接受行贿人的请托，直接签批合同、在履行合同时协调货款、在签订合同前积极推动建议，并为请托人谋取了利益，收受请托人的财物的行为符合受贿罪的构成要件。
被告人张雷身为国家工作人员，接受他人请托，利用职务便利，为相关公司、个人谋取利益，收受他人给予的现金、美金、港币、购物卡，折合人民币440.86万元，数额特别巨大，其行为已触犯刑律，构成受贿罪。中铝纪检组出具的两份证明证实张雷是因在与珠海鸿帆公司业务往来中涉嫌严重违规违纪、利益输送倾向明显被立案调查，张雷在被双规后接受中铝纪检组调查期间，主动交代了全部犯罪问题，且公诉机关当庭称中铝纪委在对张雷立案到双规期间未掌握其受贿的任何证据和事实应认定张雷系自首。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第四款“没有自动投案，但具有以下情形之一的，以自首论：（1）犯罪分子如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的”，对张雷应以自首论，对其可从轻处罚，其家属主动退缴了全部赃款，对其可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张雷犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币二百万元。
二、涉案赃款（张雷的违法所得）四百四十万八千六百元由扣押机关泊头市人民检察院上交国库。
张雷上诉及其辩护人均提出：原判对张雷量刑过重，罚金过高，希望二审法院结合张雷的犯罪数额、自首情节、退赔情况，并比照中铝公司李某的受贿数额（1794.6608万元）、判刑情况（犯受贿罪，判处有期徒刑十三年，并处没收个人财产人民币100万元），根据同案同判的原则，对张雷作出公正裁量。
二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
关于张雷上诉及其辩护人所提意见，经查，张雷与李某案发前虽同为中铝公司领导，但张雷与李某的犯罪事实不具有关联性，不属于同案；原判根据张雷犯罪的具体情节，并考虑其具有自首、全部退赃的情况下，对张雷从轻处罚，所判刑罚适当。故上诉及辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）张雷身为国家工作人员，接受他人请托，利用职务便利，为相关公司、个人谋取利益，收受他人给予的现金、美金、港币、购物卡，折合人民币440.86万元，数额特别巨大，其行为构成受贿罪。张雷具有自首情节，其家属主动退缴了全部赃款，可依法从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉及辩护意见经查不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李彦琴
审判员 左书元
审判员 李 莉
二〇一八年二月二日
书记员 刘永智