重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第07984号
上诉人（原审原告）张光国。
委托代理人蒋兴容。
委托代理人黄万芳，重庆市永川区陈食法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）廖明元。
委托代理人彭元燕，重庆市永川区中山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）重庆竣雄建筑工程有限公司，住所地重庆市永川区大安街道。
法定代表人刘世禄，经理。
委托代理人彭元燕，重庆市永川区中山法律服务所法律工作者。
上诉人张光国与被上诉人廖明元、重庆竣雄建筑工程有限公司（以下简称竣雄建筑公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市永川区人民法院于2015年9月29日作出（2015）永法民初字第04257号民事判决。张光国不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，询问审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年5月15日，竣雄建筑公司作为甲方与乙方廖明元签订了《协议书》，该协议约定“甲方将承建的石庙城门危房联建工程安排给乙方……工程质量、安全、工期所产生的法律、经济责任由乙方负责”等内容。石庙城门危房联建工程位于永川区大安街道办事处石庙。后廖明元请张光国到该工程处从事杂工工作。2014年10月27日11时许，张光国在搅拌灰浆时发现搅拌机的下料机内木板阻塞，为取出该木板其用铁锤敲击木板，在敲击过程中其左手拇指被铁锤砸伤。张光国受伤后当天到重庆市永川区大安街道卫生院住院治疗，被诊断为左手拇指远节指骨骨折、左手拇指皮肤软组织挫裂伤，其住院9天后于同年11月5日出院，出院医嘱：门诊定期复片、出院带药、门诊随访、休息3月。张光国此次住院及门诊共产生1897.80元医疗费。
2015年5月4日，重庆市永川司法鉴定所受张光国委托作出鉴定意见，张光国目前左手丧失功能10%以上，伤残评定为Ⅹ（10）级。张光国为此支付了700元鉴定费。因廖明元对该鉴定意见不服并申请重新鉴定，一审法院依法委托双方当事人共同选定的重庆法正司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年8月7日作出司法鉴定意见书，认为张光国左手拇指指尖关节活动部分受限，经测算相当于其左手丧失功能达10%以上（双手丧失功能5%以上，未达10%），并据此评定张光国目前伤残等级属Ⅹ（10）级。张光国为此支付了113.40元医疗费及往返永川、重庆的交通费168元。廖明元为此支付了鉴定费及临检费共计1200元，其对此次鉴定意见提出异议并申请鉴定人出庭接受质询，并为此支付了1000元鉴定人出庭差旅费，其认为张光国的左手拇指关节未受伤，但鉴定机构却依据手指关节功能障碍对张光国的伤情评定为10级伤残，故张光国的伤残未达伤残。经一审法院通知，重庆法正司法鉴定所鉴定人郑某于2015年9月24日到庭作证，并针对廖明元的提出的异议提供证言：1、拇指在整只手的功能中所占比例最高，也最容易评残，从小指到拇指各个手指在整只手所占的功能比重逐渐递增；2、张光国的损伤部位靠近指尖关节面，虽然未伤及关节，因指尖上涉及血管、神经、肌腱等一整套系统，存在导致活动障碍的损伤基础，且伤情现已影响到其左手的活动度并达到了一定程度，故张光国的的损伤系高能量损伤，廖明元认为张光国的拇指损伤未达伤残的意见不正确；3、从张光国的病历及个人陈述并结合鉴定前的伤情检查，看不出张光国的左手拇指在此次受伤前存在旧伤，且张光国的指尖现已变形，不同于常人，目前可微动，但弯曲有困难，系肌腱错脆粘连导致。
一审同时查明：张光国系城镇居民家庭户籍，其受伤后未到石庙城门危房联建工程工作，廖明元、竣雄建筑公司也未支付其工资。
一审庭审中，张光国申请变更诉讼请求，要求增加其为重新鉴定而支付的医疗费113.40元及交通费168元，住院伙食补助费变更为540元（60元／天×9天）、护理费变更为927元（103元／天×9天）。经一审法院释明，张光国对廖明元、竣雄建筑公司共同举示的2012年5月15日协议书不予认可，并认为廖明元、竣雄建筑公司应承担的责任由法院依法认定。
一审法院认为，张光国主张的医疗费有医药费收据等为据，予以支持，廖明元辩称其垫付了医疗费但未对此举证予以证明，故该项辩称意见不能成立，对此不予采纳。张光国主张的住院伙食补助费符合法律规定，予以支持。结合张光国伤情，其主张的护理费标准明显过高，对此酌情支持80元／天。结合张光国的就医情况及其工作性质，其主张的误工费合法合理，予以支持。鉴定人的证言能够证明鉴定意见依据充分，廖明元对鉴定意见有异议但无充分证据及理由予以反驳，故对重庆法正司法鉴定所作出的鉴定意见予以采信，对廖明元相应的辩称意见不予采纳。张光国主张的其参加重新鉴定支出的医疗费、交通费合理，予以支持，该两项费用以及廖明元支付的鉴定费、鉴定人出庭差旅费均应由廖明元自行承担。张光国主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金符合法律规定，予以支持。结合张光国就医情况，其主张的交通费数额明显过高，对此酌情支持100元。综上，除张光国为重新鉴定支付的费用外，其此次受伤所遭受的损失为：医疗费1897.80元、住院伙食补助费540元（60／天×9天）、护理费720元（80元／天×9天）、误工费9900元（100元／天×99天）、残疾赔偿金47779元（25147元／年×19年×10%）、精神损害抚慰金3000元、交通费100元，合计63936.80元。
根据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，张光国为廖明元提供劳务，双方形成劳务合同关系，张光国在提供劳务过程中受伤，廖明元作为接受劳务一方应承担赔偿责任。此外，竣雄建筑公司明知廖明元无相应资质及安全生产条件，仍将本案工程转包给廖明元，故竣雄建筑公司应与廖明元承担连带责任。张光国在敲击木板时应当知道该项工作存在安全风险却疏于防范，自己砸伤手指存在重大过错，应自行承担部分责任。结合双方的过错程度，张光国应自负50%的损失即31968.40元，廖明元应赔偿张光国31968.40元损失并承担张光国为重新鉴定所支出的医疗费113.40元、交通费168元，共计32249.80元。张光国主张廖明元与竣雄建筑公司赔偿损失符合法律规定，对张光国诉讼请求中的合理部分予以支持。廖明元辩称张光国应自负50%的意见合理，予以采纳。竣雄建筑公司辩称其公司不承担赔偿责任的意见不符合法律规定，不予支持。据此，判决：“一、由被告廖明元于本判决生效后15日内赔偿原告张光国各项损失共计32249.80元，并由被告重庆竣雄建筑工程有限公司承担连带责任；二、驳回原告张光国的其他诉讼请求。”
张光国不服一审判决，向本院提起上诉，请求：撤销一审判决，改判由廖明元与竣雄建筑公司承担张光国各项损失共计64825.5元。本案二审案件受理费由廖明元、竣雄建筑公司负担。主要事实和理由：1、一审判决适用法律有误，张光国系与竣雄建筑公司建立的雇佣关系，应当适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条的规定。2、本案应当判决由廖明元、竣雄建筑公司承担全部赔偿责任，一审判决张光国承担50%的责任与客观事实不符，证据不足，判决错误。
廖明元、竣雄建筑公司答辩称：一审认定事实和适用法律是准确的。竣雄建筑公司将工程发包给了廖明元，张光国系受廖明元雇请。张光国在工作过程中被铁锤砸伤存在重大过失，一审判决其承担50%责任正确。
本院二审审理查明的事实与一审审理查明的事实相同。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张光国上诉认为其系受雇于竣雄建筑公司，但其并未就此举示相应的证据予以证明。竣雄建筑公司虽然承建了重庆市永川区石庙城门危房联建工程，但在承包该项目后将项目转包给了廖明元，且张光国在一审中诉称其系受廖明元邀约，到竣雄建筑公司承建的项目从事水泥勤杂工，故一审认定其系受廖明元雇佣正确。张光国在工作过程中因用铁锤敲击木板，在敲击过程中导致左手拇指被铁锤砸伤。张光国作为成年人，应当知晓该项工作中可能面临的风险，然而其疏于防范，导致受伤，一审认定其在事故发生中存在重大过错恰当，故一审判决由其自行承担50%的责任合理。综上所述，张光国的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费600元，由上诉人张光国负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 樊仕琼
代理审判员 芦明玉
代理审判员 夏兴芸
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 黄献丽