河南省商丘市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫14刑终40号
原公诉机关虞城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘金辉，曾用名刘磊，男，1985年6月23日出生，汉族，农民。因犯寻衅滋事罪于2011年9月22日被商丘市睢阳区人民法院判处有期徒刑二年，2012年8月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月17日被虞城县公安局刑事拘留，同年4月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被逮捕。现押于虞城县看守所。
辩护人王宁，河南宇言律师事务所律师。
原审被告人李某某，女，1995年5月5日出生，汉族，无业。因吸食毒品于2015年3月11日被虞城县公安局行政拘留五日。同年4月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被虞城县公安局刑事拘留，4月24日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被逮捕，2016年3月31日被取保候审。
虞城县人民检察院指控刘金辉犯贩卖、运输毒品罪，非法持有毒品罪，容留他人吸毒罪，李某某犯容留他人吸毒罪一案，虞城县人民法院于2015年12月22日作出（2015）虞刑初字第228号刑事判决。刘金辉提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。商丘市人民检察院指派检察员王洪波出庭履行职务，刘金辉及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、2015年2月至3月，刘金辉贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约9.15克、运输甲基苯丙胺约12克、非法持有甲基苯丙胺20.17克。具体事实如下：
1.2015年2月底，刘金辉和石翠商议分别出资1500元、500元共计2000元，由石翠事先联系，后由刘金辉到陈红喜（另案处理）处，以每克100元的价格购买甲基苯丙胺约20克。刘金辉交给石翠约5克。
2.2015年3月15日，刘金辉和石翠商议分别出资3000元、1000元共计4000元，由刘金辉到陈红喜处购买甲基苯丙胺。陈红喜扣除石翠欠款1000元，以每克100元的价格卖给刘金辉甲基苯丙胺约30克。刘金辉交给石翠约7克。
3.2015年2月，在虞城县城关镇响河商业街刘东家中、商丘火车南站门口，刘金辉两次以每包（约1克）500元的价格卖给李某某甲基苯丙胺3包。同年3月11日、4月1日，公安机关分别在李某某家中搜出甲基苯丙胺6包、从李某某身上搜出甲基苯丙胺2包，上述毒品6.15克均系从刘金辉处购买。3月16日，公安机关在刘金辉租房处查获甲基苯丙胺20.17克。
二、容留他人吸毒事实
2015年2月至3月，在虞城县城关镇“尚客优”宾馆307房间、“都市118”宾馆310房间，刘金辉多次开房并提供甲基苯丙胺及吸毒工具，容留李某某、刘东、朱亭渝、王岚琪、王一童等人吸毒。同年3月16日，刘金辉在睢阳区旧货市场租房处容留刘东、王一童、洪梦雅、史新新、姜明超等人吸食甲基苯丙胺时，被公安机关当场抓获。
2015年3月15日，李某某在家中容留赵永宗吸食甲基苯丙胺；同年3月22日，在家中容留赵永宗、曹文洁吸食甲基苯丙胺。
原判认为，刘金辉贩卖甲基苯丙胺、为他人运输甲基苯丙胺、非法持有甲基苯丙胺，多次为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，非法持有毒品罪，容留他人吸毒罪；李某某为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。刘金辉系累犯，依法从重处罚；多次容留多人吸食毒品，容留未成年人吸食毒品，酌情从重处罚。李某某系坦白，依法从轻处罚；曾因吸食毒品被行政处罚，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条。第三百五十四条、第六十五条、第五十五条、第五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人刘金辉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币30000元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑十七年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币50000元；二、被告人李某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
刘金辉上诉称：在李某某处搜查获的毒品不是他所贩卖，没有为石翠运输约7克毒品；容留他人吸毒罪量刑重。
辩护人除同意刘金辉上诉理由外，还称：刘金辉在被抓捕无反抗和逃跑，并如实交代犯罪事实；配合公安机关抓获石翠，属于重大立功，建议减轻处罚。
商丘市人民检察院意见：认定在李某某处查获的毒品系刘金辉所贩卖证据不足；刘金辉为石翠运输毒品约7克证据确实、充分；在刘金辉住处查获的20.17克甲基苯丙胺应认定为他贩卖的毒品；原判对刘金辉犯容留他人吸毒罪量刑适当。
原审法院在判决书中列举了认定事实的证据，相关证据均在一审期间当庭出示并经质证。二审依法审查，对原判采信证据予以确认。二审期间，辩检双方均未提交新的证据。
针对二审争议，根据本案事实、证据及相关法律规定，评判如下：
1.关于刘金辉及辩护人称在李某某处查获的毒品不是刘金辉所贩卖的问题。经查，原判认定在李某某处查获的毒品是刘金辉所贩卖，直接证据是李某某供述。李某某对在她住处查获的毒品来源供述前后不一，刘金辉一直予以否认。原判认定该节事实证据不足，应予纠正。刘金辉及辩护人该意见成立。
2.关于出庭检察员称在刘金辉住处查获的20.17克毒品应认定为他贩卖的毒品的问题。经查，刘金辉系贩毒人员，对于从他住处查获的毒品，没有证据证明不是用于贩卖，应认定为他贩卖的毒品。原判认定为非法持有毒品不当，应予纠正。故刘金辉贩卖甲基苯丙胺的数量应认定为约23.17克。
3.关于刘金辉及辩护人称没有为石翠运输约7克毒品的问题。经查，刘金辉为石翠运输约7克毒品的事实，有刘金辉供述、石翠证言予以证实，陈红喜证言亦在卷佐证，上述证据相互印证，足以认定。刘金辉及辩护人该意见不能成立。
4.关于刘金辉及辩护人称容留他人吸毒罪量刑重的问题。经查，刘金辉多次容留多人吸毒，且容留未成人吸毒，情节严重，原审以犯容留他人吸毒罪判处刘金辉有期徒刑三年适当。刘金辉及辩护人该意见不能成立。
5.关于辩护人称刘金辉在被抓捕时无反抗和逃跑，如实交代犯罪事实，配合公安机关抓获石翠，属于重大立功，建议减轻处罚的问题。经查，刘金辉归案后仅对在住处查获的毒品和容留他人吸毒事实予以供认，对于其他犯罪事实避重就轻，且前后不一；石翠系经公安机关口头传唤到案，并非系刘金辉协助公安机关抓捕。辩护人建议减轻处罚的意见不予采纳。
本院认为，原判认定部分事实错误，导致适用法律错误及量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、维持虞城县人民法院（2015）虞刑初字第228号刑事判决第一项对刘金辉犯贩卖、运输毒品罪，容留他人吸毒罪定罪量刑部分，以及第二项，即刘金辉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币30000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元；李某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；撤销该判决对刘金辉犯非法持有毒品罪定罪量刑部分及数罪并罚部分；
二、上诉人刘金辉犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币30000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日。即刘金辉的刑期自2015年3月17日起至2031年3月16日止。罚金自本判决生效后三日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 白军绪
审 判 员 屈忠勇
代理审判员 李 彦
二〇一六年六月十三日
书 记 员 许珊楠