辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民五终字第00976号
上诉人（原审被告、原告）：圣丽诗（大连）时装有限公司，住所地大连市甘井子区营城子镇沙岗子村。
法定代表人：森冈安明，该公司董事长。
委托代理人：曲建，辽宁鼎扬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被告）：张信红。
委托代理人：苏华君，辽宁王善忠律师事务所律师。
原审原告（被告）张信红与原审被告（原告）圣丽诗（大连）时装有限公司劳动合同纠纷一案，大连经济技术开发区人民法院于2015年6月16日作出（2015）开民初字第4046号民事判决，圣丽诗（大连）时装有限公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月13日，公开开庭审理了本案。上诉人圣丽诗（大连）时装有限公司的委托代理人曲建，被上诉人张信红的委托代理人苏华君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告（被告）张信红一审诉称：我于2012年4月到被告处工作，工作岗位为车间厂长；原告应聘时双方签订书面劳动合同，合同到期日为2016年4月，实行标准工时制度，但在被告处工作时原告每天都工作八小时五十分钟，每周六几乎都加班，但被告并未支付加班工资。2014年8月29日，被告单方面解除劳动合同。原告以要求被告支付经济补偿金、加班加点工资等为由向大连市金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决单位支付违法解除劳动合同赔偿金46480元；要求被告支付加班加点工资155173.30元及该工资25%的经济补偿金38793.38元；仲裁委员会经开庭审理后做出大金劳人仲裁字（2014）第1353号仲裁裁决书，裁决被告于裁决书生效之日起十日内支付原告违法解除劳动合同的赔偿金46480元，驳回原告其他请求；原告不服，故诉至法院要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金46480元（计算方式：9296元／月×2.5个月×2倍）；2、要求被告支付加班加点工资155173.30元（计算方式：487.5小时×53.43元／小时×150%=”39070.5元，123天×8小时零50分钟×53.43元／小时×200%=11”6103元）及该工资25%的经济补偿金38793.38元；3、诉讼费用由被告承担。
原审被告（原告）圣丽诗（大连）时装有限公司一审辩称：仲裁裁决书认定事实不清，作出的裁决结果严重损害了被告的合法权益，被告以原告严重违反单位规章制度的事由解除双方之间的劳动合同，既有事实依据，也有法律依据，应当依法予以保护，请求法院在查清事实的基础上，依法判决被告不需支付违法解除合同的赔偿金46480元。
一审法院审理查明：2012年4月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限自2012年4月1日至2013年3月31日止；被告安排原告在车间担任厂长工作；被告实行标准工时制度，每日工作不超过8小时，平均每周工作不超过40小时，每周休息日为周六、周日。原告的月工资标准为4000元／月，绩效工资根据被告实际劳动贡献确定。该劳动合同书第三十条第二款第三款规定乙方（原告）严重违反被告规章制度的，严重失职营私舞弊，给公司造成重大损失的，甲方（被告）可以解除合同。合同到期后，原、被告于2013年4月1日续签劳动合同至2016年3月31日。2014年8月29日，被告向原告出具解除劳动合同通知，主要内容：张信红因严重失职，管理不善，特别是AS产品出现重大质量问题，给公司造成重大损失，8月25日公司董事会决定，将张信红由工厂长降为普通工人，工资按计件工资计算，但张信红自被处分以来，不思悔改，严重违反公司的规章制度，如：不请假随便缺勤，即使上班在车间里到处和人闲聊，影响了车间的正常秩序，为严肃厂纪厂规，公司决定：根据劳动合同书第三十条、第二款第三款之规定；即日起解除张信红的劳动合同。原告在被告处工作期间每周工作六天，每日工作时间约为8小时50分。被告每月平均为原告发放工资为9296元。原告于2014年9月15日向大连金州新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2014年10月30日作出大金劳人仲裁字（2014）第1353号仲裁裁决。原告、被告均不服该裁决，分别于法定期间内向本院提起诉讼。
一审法院认为：依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案被告以原告严重违反劳动合同约定，严重失职，管理不善，特别是AS产品出现重大质量问题，给公司造成重大损失；不请假随便缺勤，即使上班在车间里到处和人闲聊，影响了车间的正常秩序等，解除了与原告的劳动合同，但被告未提供相关依据证明原告存在以上问题，故原告主张被告解除劳动合同系违法解除，其“要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金46480元（9296元／月×2.5个月×2倍）”的诉讼请求，本院予以支持；关于原告主张的加班费问题，本案原、被告双方在劳动合同中约定原告每日工作不超过8小时，每周休息日为周六、周日。但原告实际每日工作时间约为8小时50分，每周工作六天，超出劳动合同约定的50分钟及公休日一天应属原告加班时间。原告提供的考勤记录虽为复印件，但被告作为用人单位，劳动者的考勤记录应属其掌握管理的证据，其无法提供，应承担不利后果，故本院对原告提供的考勤记录予以采信。根据原告提供的考勤记录，原告自2012年4月至2014年8月共出勤天数共计586天，公休日加班共计123天，故被告应向其支付2012年4月至2014年8月工作日加班工资为39134元【586天×（9296元÷21.75天÷8小时）×（50分钟÷60分钟）×1.5】；公休日加班工资为116093.1元【123天×（9296元÷21.75天）×2=”105140.96元＋123天×（9”296元÷21.75天÷8小时）×（50分钟÷60分钟）×2=”10952.14】，上述两项加班费用合计为155”227.1元，现原告主张“要求被告支付加班工资155173.30元”，本院予以支持；关于被告辩称已足额支付加班工资的意见，于法无据，本院不予采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《中华人民共和国劳动法》第四十三条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告（原告）圣丽诗（大连）时装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）张信红违法解除劳动合同赔偿金46480元；二、被告（原告）圣丽诗（大连）时装有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）张信红加班工资155173.30元；如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告圣丽诗（大连）时装有限公司负担。
圣丽诗（大连）时装有限公司上诉的理由及请求是：上诉人解除与被上诉人的劳动关系是因为被上诉人违法了企业的规章制度。关于加班费的问题，上诉人与被上诉人约定的合同工资为4000元，而被上诉人每月实际领取的工资将近10000元，其中已包含加班费。计算加班费的依据法律是有明确约定的，是以合同基数为依据的。综上，请求二审法院撤销一审判决并依法改判上诉人不支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金46480元、加班工资155173.30元；或发回重审。
张信红二审答辩认为：上诉人主张其单方解除劳动合同是因为被上诉人在工作中严重失职管理不善造成的，但在一审审理过程中上诉人并未向法庭提供该方面的相关证据。被上诉人在上诉人单位工作期间，每周六都上班，每天上班为8小时多50分钟，在劳动仲裁及一审上诉人对被上诉人的工作时间予以认可，但上诉人却未支付加班工资。上诉人提到按照辽宁省工资支付规定的相关规定计算加班工资的基数应当按照劳动合同约定的工资标准确定，而本案中双方签订的劳动合同中对工资的约定是每个月工资标准4000元，绩效工资包括工龄、岗位等等，所以，被上诉人实际每个月领取的工资都在9000余元。根据辽宁省工资支付规定的13、15条的规定，用人单位应当制作劳动者的工资明细（工资条），其制作明细应当与劳动者实际收到的工资相一致，但在一审审理中，上诉人向法庭提供的工资条中所记载的工资数额与被上诉人实际领取的工资数额是不一样的。被上诉人作为劳动者坚持要求以实际领取的工资作为加班工资的计算基数没有任何错误，一审法院依次计算加班基数是完全正确的，综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院经审理查明：一审判决认定的事实属实。
本院认为，本案争议的焦点在于：1.上诉人解除与被上诉人的劳动关系是否合法的问题。2.被上诉人每月领取的工资是否包含加班费的问题。3.被上诉人加班费基数标准确如何计算的问题。关于上诉人解除与被上诉人的劳动关系是否合法的问题。上诉人主张被上诉人严重违法企业的规章制度，工作失职，管理不善，使企业产品出现重大质量问题，给公司造成重大损失。被降职后不请假随便缺勤，影响了被上诉人企业的正常工作秩序，解除与被上诉人的劳动合同是合法行为。但上诉人未在诉讼中提供相关证据证明被上诉人有上述行为，一审法院未支持其主张，认定上诉人解除与被上诉人的劳动关系系违法解除，并依法判决被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金并无不妥。关于被上诉人每月领取的工资是否包含加班费的问题。上诉人主上诉人与被上诉人约定的合同工资为4000元，而被上诉人每月实际领取的工资将近10000元，其中已包含加班费。但上诉人未在诉讼中提供被上诉人的工资证明及能够证明被上诉人领取的工资中包含加班费的证据。故上诉人称被上诉人领取的工资中包含加班费的主张没有事实依据本院不予支持。关于被上诉人加班费基数标准确如何计算的问题。上诉人认可被上诉人有加班的事实，也认可一审确认的加班时间。故本院对一审法院认定的被上诉人自2012年4月至2014年8月共出勤天数709天，其中公休日加班123天、工作日加班586天的事实予以确认。一审法院依据上诉人每月平均为被上诉人发放工资9296元为基数计算被上诉人的加班费不妥，本院予以纠正。依据2006年10月1日实施的《辽宁省工资支付规定》第二十二条的规定，上诉人支付被上诉人加班费的计算基数应以合同约定的工资4000元计算。上诉人应向被上诉人支付工作日加班工资16772.81【586天×（4000元÷21.75天÷8小时）×（50分钟÷60分钟）×1.5】；公休日加班工资66708.74元【123天×（4000元÷21.75天）×2=”45241.38元＋123天×（4”000元÷21.75天÷8小时）×（50分钟÷60分钟）×2=4694.10】。综上，上诉人的上诉请求及其依据的事实理由合理部分本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连经济技术开发区（2015）开民初字第4046号民事判决的第一项；
二、变更大连经济技术开发区（2015）开民初字第4046号民事判决的第二项为，上诉人圣丽诗（大连）时装有限公司于本判决生效之日起十日内支付被上诉人张信红加班工资66708.74元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回上诉人圣丽诗（大连）时装有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回被上诉人张信红的其他诉讼请求
一、二审案件受理费共计30元，上诉人圣丽诗（大连）时装有限公司承担20元，被上诉人张信红承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 李守众
审判员 富喜胜
审判员 曾国救
二〇一五年十一月十六日
书记员 李 玲
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。