南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）六商初字第1141号
原告南京钢铁股份有限公司，住所地在江苏省南京市六合区卸甲甸。
法定代表人黄一新，该公司董事长。
委托代理人姜文红，南京钢铁集团有限公司律师服务部律师。
被告桂林华裕冶炼有限公司南京分公司，住所地在江苏省南京市鼓楼区水佐岗64号1301.1302室。
负责人端木勇，该公司总经理。
被告桂林华裕冶炼有限公司，住所地广西省灵川县潭下镇。
法定代表人李财玉，该公司董事长。
两被告共同委托代理人潘郑，南京市六合区雄州法律服务所法律工作者。
原告南京钢铁股份有限公司（以下简称南钢股份公司）诉被告、桂林华裕冶炼有限公司（以下简称华裕公司）、桂林华裕冶炼有限公司南京分公司（以下简称南京分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月24日受理后，依法适用普通程序，于2016年4月12日、7月6日两次公开开庭进行了审理。原告南钢股份公司委托代理人姜文红、被告华裕公司和南京分公司共同委托代理人潘郑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南钢股份公司诉称：2014年1月23日，原告与南京分公司签订工矿产品购销合同，约定南京分公司在2014年1月22日至2014年2月28日向原告提供800吨硅锰。南京分公司未按合同约定履行供货义务，按合同约定，其应当承担违约金28.6万元，履约保证金8.24万元，合计36.84万元。原告催款无果，遂起诉，要求：一、判令两被告支付履约保证金8.24万元、违约金28.6万元，合计36.84万元，并支付逾期给付损失（自2014年9月26日至判决给付之日，按银行贷款利率计算）；二、判令两被告承担本案全部诉讼费。
原告为支持其诉讼请求向本院提供下列证据并进行了说明：一、工矿产品购销合同和两份补充协议，证明原告与南京分公司买卖合同关系及双方明确了供货价格和南京分公司违约责任；二、货款往来对账单及原燃料资金明细表，证明原告与南京分公司对账确认截至2014年2月25日原告共欠南京分公司5209903.92元；三、债权转让通知书和（2014）六商初字第725号民事调解书，证明南京分公司将对原告的债权转让给中国诚通国际贸易有限公司（以下简称中诚通公司）。
被告南京分公司辩称：一、南京分公司是由华裕公司与南京喜春来工贸有限公司（以下简称喜春来公司）共同设立，实际由喜春来公司法定代表人王年余控制，故不应由南京分公司承担责任；二、南京分公司将520万债权转让给中诚通公司，后中诚通公司与原告以221万调解结案，虽双方有约定，但并未给原告造成实际损失；36.84万元已经在调解案件中处理，原告无权再次主张。
被告向本院提供下列证据并进行了说明：一、协议书、合作协议、证明各一份，证明南京分公司是由华裕公司与喜春来公司共同设立，实际由喜春来公司法定代表人王年余控制，故不应由南京分公司承担责任；二、（2014）六商初字第725号案件2014年9月30日庭审笔录，证明36.84万元已经在调解案件中处理，原告无权再次主张。
被告华裕公司辩称：同意南京分公司意见。
经审理查明：2014年1月23日，原告（需方）与南京分公司（供方）签订工矿产品购销合同一份，约定南京分公司在2014年1月22日至2月28日期间向原告供应硅锰800吨，其中第九条违约责任载明：“供方发货得数量须严格按照本合同执行，如欠交达到20%供方还须向需方支付欠交部分货值的10%的违约金”；备注部分载明：“价格等条款如遇调整，以最新合同协议为准，供方按照200元每吨向需方交纳履约保证金。合同完成后，需方如数退还，如供方不能履行合同相关条款，保证金不再退回，且需方有权解除合同”。2014年2月19日，双方签订了补充协议，对尚未交货的部分的价格做了调整。2014年6月25日，双方再次签订补充协议，其中第2条约定：“供方在原合同期限后3个月仍无完成412吨数量部分，按原合同第九条扣除412吨货值的10%即28.6万元违约金；同时欠交部分200元每吨的中标保证金8.24万元按原合同规定在供方未结货款中扣除，不再退还；总计扣款额为36.84万元”。第3条约定“供方对需方合同付款方式、付款期限以及原合同欠交造成的违约责任按原合同条款处罚无异议，需方无需承担任何法律责任”。
再查明：2014年2月25日，原告与南京分公司签订对账单确认，截至2014年2月25日原告共欠南京分公司应付款5209903.92元。2014年2月27日，南京分公司向原告出具债权转让通知书，将上述债权全部转让给中诚通公司。在中诚通公司起诉南钢股份公司的（2014）六商初字第725号调解书中确认，南钢股份公司给付中诚通公司2216435.68元。原告多次向南京分公司催要36.84万元未果，遂诉至本院。
上述事实，有当事人陈述、工矿产品购销合同、补充协议、货款往来对账单、债权转让通知书、（2014）六商初字第725号调解书等证据证实。
本院认为：当事人进行民事活动应当遵循诚实信用原则和遵守合法约定。工矿产品购销合同、补充协议、货款往来对账单、债权转让通知书，均系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。原告按约定履行了合同义务，被告未能按约定支付违约金和履约保证金，是对诚实信用原则和合法约定的违反，对引起本案纠纷应负有相应的民事责任。被告辩称南京分公司是由华裕公司与喜春来公司共同设立，实际由喜春来公司法定代表人王年余控制，故不应由南京分公司承担责任；本院认为原告与南京分公司签订的合同等文件，均有南京分公司盖章，且南京分公司也不否认公章的真实性，南京分公司的抗辩意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
原告主张南京分公司应付36.84万元及逾期给付损失，虽原告在（2014）六商初字第725号案件中提出了要扣除36.84万元，但中诚通公司不认可，调解中并未处理；南京分公司抗辩称该36.84万元已经一并转让给中诚通公司且在（2014）六商初字第725号案件中调解处理；本院认为原告与南京分公司于2014年2月25日对账，2月27日南京分公司向原告出具债权转让通知书，6月25日又签订补充协议，认可应付原告违约金28.6万元和保证金8.24万元，合计36.84万元。债权转让在先，签订补充协议在后，南京分公司认可的36.84万元并未包含在转让的5209903.92元之中，南京分公司也没有提供充足证据证明，该36.84万元已经在先前调解案件中处理，故本院对于被告的抗辩意见不予采纳，对原告要求南京分公司支付36.84万元及逾期给付损失（自2014年9月26日至判决给付之日，按银行贷款利率计算）的诉讼请求予以支持。
原告主张由华裕公司对南京分公司应付义务共同承担，本院认为，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故对于南京分公司应承担的责任，应当由华裕公司对南京分公司不能承担的部分，承担补充赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定判决如下：
一、被告桂林华裕冶炼有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内向原告南京钢铁股份有限公司支付368400元及损失（自2014年9月26日至本判决确定给付之日，以368400元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）；
二、被告桂林华裕冶炼有限公司对桂林华裕冶炼有限公司南京分公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任；
三、驳回原告南京钢铁股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6826元，保全费2362元，合计9188元，由被告桂林华裕冶炼有限公司、桂林华裕冶炼有限公司南京分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据《人民法院诉讼收费办法》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费6826元。江苏省南京市中级人民法院的开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：a，开户行地址：南京市玄武区丹凤街19号。
审 判 长 周传植
人民陪审员 王 鹏
人民陪审员 鞠凤兰
二〇一六年九月十九日
书 记 员 刘潇潇