湖北省老河口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0682刑初79号
公诉机关湖北省老河口市人民检察院。
被告人朱某。因涉嫌犯贪污罪，于2014年5月21日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。2016年3月1日被变更为取保候审。
辩护人何贵林，湖北思杨律师事务所律师。
辩护人郑琦红，湖北正音律师事务所律师。
老河口市人民检察院以河检刑诉[2014]103号起诉书指控被告人朱某犯贪污、受贿罪，于2014年9月25日向本院提起公诉。本院依法于2015年1月10日作出（2014）鄂老河口刑初字第00118号刑事判决，以贪污罪判处被告人朱某有期徒刑二年三个月；以受贿罪判处有期徒刑八个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月。判决后，被告人朱某不服，上诉至湖北省襄阳市中级人民法院。湖北省襄阳市中级人民法院于2015年10月26日作出（2016）鄂襄阳中刑终字第00086号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2016年6月27日进行了公开开庭审理。老河口市人民检察院指派检察员陈海玉出庭支持公诉。被告人朱某及其辩护人何贵林、郑琦红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
老河口市人民检察院指控：2009年元月至2014年2月，被告人朱某在任老河口市住房制度改革办公室（以下简称房改办）主任期间，利用职务上的便利，侵吞公款57297元；在春节期间，朱某利用各金融机构为争取其对银行对公存款业务的支持，达到增加或保持房改办住房公积金存款在各单位对公存款额度的目的，非法收受他人现金、购物卡价值19000元。具体犯罪事实如下：
一、贪污
1、2008年12月被告人朱某从中共老河口市委办公室（以下简称市委办）调至房改办工作，其工资关系一直未转入房改办，2009年1月至2013年9月市委办按月足额为其缴存住房公积金，并从其工资中扣缴个人交纳部分。朱某又安排房改办工作人员用其第二代身份证在房改办为其开设个人公积金账户，2009年1月至2013年9月，房改办为其缴纳住房公积金共计35797元。2011年8月17日，朱某因家庭购房需要已从其房改办公积金账户支取20000元。
2、2009年4月，经老河口市纪律检查委员会批准，房改办下属单位老河口市金厦物业管理公司（以下简称金厦公司）购置CRV越野车一辆作为房改办公务用车。同年5月，市纪委下发《关于重申公车管理和交通费发放纪律的通知》，被告人朱某明知房改办实际已配备公车，领导班子成员享受交通费应予以整改和纠正，但继续每月领取交通费。2009年5月至2012年11月，朱某领取交通费共计21500元。
二、受贿
1、2011、2012年春节期间，被告人朱某在办公室收受时任中国农业银行股份有限公司老河口市支行行长胡某某送的现金4000元，每年2000元；收受时任中国农业发展银行老河口市支行行长田某送的现金4000元，每年2000元。
2、2014年春节期间，被告人朱某在办公室收受时任中国邮政储蓄银行股份有限公司老河口市支行业务员王磊送的购物卡5000元；收受时任湖北老河口农村商业银行股份有限公司行长黄某某送的购物卡3000元；收受中国建设银行股份有限公司老河口市支行副行长周某某送的购物卡1000元。
3、2011年至2013年春节期间，被告人朱某在办公室收受时任中国建设银行股份有限公司老河口中山路支行行长尉某某送的购物卡2000元，其中2011、2012年各500元，2013年1000元。
市纪委于2014年4月2日对朱某采取“两规”措施，朱某交待了纪委调查组已掌握的涉及住房公积金等问题，主动交待了调查组未掌握的收受金融机构财物问题。市纪委于2014年5月21日将朱某移交老河口市人民检察院。7月10日老河口市人民检察院从房改办朱某个人住房公积金账户扣押35797元；次日其家属退缴34964元；2012年6月15日市纪委暂扣其现金38640元。
公诉机关认为，被告人朱某身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款57297元；非法收受他人财物且为他人谋取利益，其行为已构成贪污罪、受贿罪，请依法判处。
被告人朱某庭审中辩称：其不存在利用职务之便贪污住房公积金。1、其从市委办调整到房改办，按照规定应该是用人单位房改办缴纳住房公积金；2、房改办补缴的1万多元住房公积金符合政策，且单位职工都已补缴；3、期间购房支取住房公积金是其爱人在办理，其不了解。后向本院提交悔过书，自愿认罪。
其辩护人提出如下辩护意见：起诉书指控被告人朱某犯贪污罪、受贿罪均不能成立。1、关于贪污住房公积金35797元。朱某调到房改办后，不知道市委办一直还在为其交住房公积金，且已安排房改办工作人员崔某某将朱某单位部分住房公积金在房改办扣缴的情况告知了市委办，其主观上没有贪污的故意，客观方面没有采取侵吞、窃取、骗取等手段。其次，市委办账户和房改办账户中单位缴存重叠部分只有14670.5元是不合规的，即使涉嫌犯罪，数额也只有14670.5元；房改办为朱某补缴1993年10月至2009年6月期间少缴的住房公积金10160元，没有重复补缴，应当从指控贪污的35797元中扣减，余额为25637元。以上均未达到贪污罪3万元的追诉标准。2、关于贪污交通费。金厦物业公司与房改办是各自独立的两个单位，朱某作为市房改办主任，同时兼任金厦物业公司法定代表人，车辆属金厦物业公司所有，朱某以该公司法定代表人的身份使用该车并无不当。房改办每人每月领取交通费，是单位集体决定。朱某虽不能从金厦物业公司领取交通费，但从房改办领取交通补助费是合规的。
经审理查明：
一、贪污事实
2008年12月被告人朱某从市委办调至房改办工作，其工资关系一直未转入房改办，2009年1月至2013年9月市委办按月足额为其缴存住房公积金，并从其工资中扣缴个人交纳部分。被告人朱某在任市房改办主任期间，利用职务上的便利，安排房改办工作人员用其第二代身份证在房改办为其开设个人公积金账户。2009年1月至2013年9月，房改办累计为其缴纳住房公积金共计35797元。2011年8月17日，朱某因家庭购房需要，分别从其市委办住房公积金账户支取25000元、房改办住房公积金账户支取20000元。
二、受贿事实
1、2011、2012年春节期间，被告人朱某在办公室收受时任中国农业银行股份有限公司老河口市支行行长胡某某送的现金4000元，每年2000元；收受时任中国农业发展银行老河口市支行行长田某送的现金4000元，每年2000元。
2、2014年春节期间，被告人朱某在办公室收受时任中国邮政储蓄银行股份有限公司老河口市支行业务员王磊送的购物卡5000元；收受时任湖北老河口农村商业银行股份有限公司行长黄某某送的购物卡3000元；收受中国建设银行股份有限公司老河口市支行副行长周某某送的购物卡1000元。
3、2011年至2013年春节期间，被告人朱某在办公室收受时任中国建设银行老河口中山路支行行长尉某某送的购物卡2000元，其中2011、2012年各500元，2013年1000元。
另查明：被告人朱某在担任房改办主任期间，还兼任房改办下属单位金厦公司法定代表人。2009年4月，经老河口市纪委批准，金厦公司购置CRV越野车一辆作为公务用车。被告人朱某违反老河口市纪委《关于重申公车管理和交通费发放纪律的通知》的有关规定，在使用金厦公司公车的同时，每月从房改办领取交通费补贴。2009年5月至2012年11月，朱某领取交通费补贴共计21500元。
市纪委于2014年4月2日对朱某采取“两规”措施，朱某交待了纪委调查组已掌握的涉及住房公积金等问题，主动交待了调查组未掌握的收受金融机构财物问题。市纪委于2014年5月21日将朱某移交老河口市人民检察院。2014年7月10日老河口市人民检察院从房改办朱某个人住房公积金账户扣押35797元；次日其家属退缴34964元；2012年6月15日市纪委暂扣其现金38640元。
上述事实，有书证干部任免表、户籍证明、老河口市委文件、事业单位法人证书、组织机构代码证、证明材料、查账证明、职工个人公积金贷款档案资料、悔过书等；证人张某某、曹某、何某某、郭某某、崔某某等人的证言；被告人朱某的供述和辩解等证据证实，足以认定。
关于被告人朱某及其辩护人提出的朱某已安排房改办工作人员将其单位部分公积金在房改办扣缴的情况告知了市委办，不知道市委办仍在为其缴存单位部分的公积金的辩解、辩护意见。经查，《住房公积金管理条例》第十三条第二款规定：“每个职工只能有一个住房公积金账户。”第十七条第二款规定：“单位新调入的职工从调入单位发放工资之日起缴存住房公积金，月缴存额为职工本人当月工资乘以职工住房公积金缴存比例。”根据该规定，工资是缴存公积金的依据，住房公积金账户应当设立在工资关系所在单位。朱某在调离市委办后，工资关系未转出，市委办仍继续为朱某缴存公积金，且缴存公积金的工资结构中已包含了职务工资、级别工资及津补贴。在工资关系未转入房改办的情况下，房改办替朱某扣缴单位部分公积金不合法。被告人朱某作为房改办负责人，明知其在市委办设立的公积金账户未注销，又安排他人在房改办设立第二个公积金账户，应认定利用了职务上的便利，且其在2011年8月17日分别支取两个公积金账户上的资金使用，亦证明其对有两个公积金账户的事实是明知的，具有贪污的故意，故该辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人朱某及其辩护人提出的房改办为朱某补缴1993年10月至2009年6月期间少缴的公积金10160元应当从贪污数额中扣减的辩解、辩护意见。经查，2009年6月，朱某已从市委办调入房改办，房改办此时为朱某补交其在市委办工作期间的住房公积金，没有依据，且市委办也不存在欠缴、补缴住房公积金的情况，故房改办为朱某补缴的住房公积金10160元不应从贪污数额中扣减，该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱某身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款35797元，其行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人朱某犯贪污罪的罪名成立。关于公诉机关指控被告人朱某贪污交通费补贴21500元，被告人朱某使用下属单位公车同时又领取交通费补贴，属违纪行为，对该起指控，本院不予认定。被告人朱某非法收受他人财物19000元，事实清楚，证据确实、充分，但根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，此数额未达到受贿罪的立案标准，公诉机关指控被告人朱某犯受贿罪不能成立。辩护人提出被告人朱某的行为不构成受贿罪的辩护意见，本院予以采纳。被告人朱某犯贪污罪，鉴于情节较轻，并已退缴全部赃款，庭后递交悔过书，确有悔罪表现。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款、第三款、第三十七条的规定，判决如下：
被告人朱某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李海兵
人民陪审员 张香栓
人民陪审员 陈 兴
二〇一七年一月十八日
书 记 员 皮婉毅