山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第1477号
上诉人（原审第三人）济宁市××防治院（山东省安康医院）。
法定代表人鲁先灵，院长。
委托代理人金涛，济宁市市中区个体民营经济法律服务中心法律工作者。
被上诉人（原审被告）成祥柱。
委托代理人赵恩彬，山东康桥（济宁）律师事务所律师。
原审原告济宁立新物业管理有限公司。
法定代表人杜文庆，经理。
原审第三人济宁市岱庄物业服务有限公司。
法定代表人王志刚，经理。
上诉人济宁市××防治院因劳动争议纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2014）任民初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，2002年5月22日，第三人济宁市××防治院与被告成祥柱签订《购买500KW发电机组合同书》，第三人济宁市××防治院购买被告成祥柱的发电机组，并约定由被告成祥柱十年内负责维修。2003年2月11日，第三人济宁市××防治院与被告成祥柱签订《协议书》，约定被告成祥柱从事新病房楼开水供应、住院病人的洗澡及500KW发电机组的发电，工资总额为1000元。协议还约定了被告成祥柱关于请假、不按时完成工作任务奖惩及安全责任等事项。第三人济宁市××防治院按约定以1000元／月的工资标准连续向被告成祥柱发放工资至2008年5月。2003年12月23日，第三人济宁市××防治院与被告成祥柱签订《协议书》，约定由被告成祥柱承包第三人济宁市××防治院的开水炉及浴池，被告成祥柱每年向第三人济宁市××防治院缴纳2.1万元管理费。协议期限为2003年12月23日至2008年12月22日。该协议因故未履行至期限届满。2009年至2011年间，被告成祥柱在从事本职工作之外，以自己名义与医院食堂达成协议，由被告成祥柱负责病人一日三次送饭工作，由食堂单独向被告成祥柱发放一份工资。2008年5月23日至2012年5月31日期间，第三人济宁市××防治院分四次与原告济宁立新物业管理有限公司签订四份《物业服务合同》，每份合同期限一年，合同将被告成祥柱所从事的工作交由物业公司负责，被告成祥柱也由物业公司管理，并由物业公司向其发放工资，工资标准：2008年6月
--2009年5月，为1000元／月；2009年6月--2011年5月，为1100元／月；2011年6月--
2011年10月，为1450元／月；2011年11月--
2012年10月，为1850元／月。合同到期后，第三人济宁市××防治院与原告济宁立新物业管理有限公司继续执行合同至2012年10月。2012年10月12日，第三人济宁市××防治院与第三人济宁市岱庄物业服务管理有限公司签订《物业服务合同》，将上述物业交由济宁市岱庄物业服务有限公司负责，被告成祥柱同时划归该服务公司管理，并由该物业服务公司向其发放工资，工资标准：2012年11月
--2013年1月，为1850元／月；2013年2月--2013年3月，为1910元／月；2013年4月--
2013年5月，为1950元／月。被告成祥柱在第三人济宁市××防治院处及两物业公司工作期间，所从事的基本工作，即向新病房楼供应开水工作及工作时间始终未变。其中在2008年至2010年8月20日期间，由于被告成祥柱需要在停电时负责夜间应急发电，第三人济宁市××防治院向被告成祥柱另行支付一定数额的夜班费。2013年6月21日，因被告成祥柱陪同儿女至安徽住院，未请假且私自找人替班，第三人济宁市××防治院向第三人济宁市岱庄物业管理服务有限公司发出《退回通知书》，将被告成祥柱退回。第三人济宁市岱庄物业管理服务有限公司遂将被告成祥柱辞退。被告成祥柱向济宁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、确认被告成祥柱与济宁市××防治院自2002年2月1日至2013年6月21日存在劳动关系；2、支付2002年2月1日至2013年6月21日的加班费。3、支付违法解除劳动合同的一个月代通知金及经济赔偿金；4、支付未签订劳动合同的双倍工资。（成祥柱在仲裁程序中放弃了一个月代通知金和双倍工资的请求）。济宁市劳动人事争议仲裁委员会于2013年10月30日作出济劳人仲案字（2013）第917号裁决，裁决：1、确认被告成祥柱与济宁市××防治院自2003年2月11日至2008年5月22日存在劳动关系；被告成祥柱与原告济宁立新物业管理有限公司自2008年5月23日至2012年10月11日存在劳动关系；被告成祥柱与济宁市岱庄物业服务有限公司自2012年10月12日至2013年6月21日存在劳动关系。2、原告济宁立新物业管理有限公司支付被告成祥柱2008年6月至2012年10月的加班费13991.1元。3、济宁市岱庄物业服务有限公司支付被告成祥柱2012年11月至2013年5月的加班费2683.1元。4、济宁市岱庄物业服务有限公司支付被告成祥柱经济赔偿金39410.7元。5、驳回被告成祥柱的其他诉讼请求。原告济宁立新物业管理有限公司不服该裁决，于2013年12月2日提起诉讼，请求判决不向被告成祥柱支付加班费13991.1元。
原审法院认为，1、关于劳动关系的认定。济宁市××防治院为事业单位，其于2003年2月11日与被告成祥柱签订《协议书》后，即与被告成祥柱依法建立劳动关系。2008年5月23日以后，济宁市××防治院先后与原告济宁立新物业管理有限公司、第三人济宁市岱庄物业服务有限公司两物业公司分别签订《物业服务合同》，后由两物业公司对被告成祥柱从事的相关工作业务进行管理，被告成祥柱的工资也由两物业公司进行发放，应认定被告成祥柱先后与两物业公司建立起劳动关系，被告成祥柱与济宁市××防治院的劳动关系随之实际解除；在济宁市××防治院于2012年10月12日与第三人济宁市岱庄物业服务管理有限公司签订《物业服务合同》，将物业工作交给第三人济宁市岱庄物业服务管理有限公司之日，被告成祥柱与原告济宁立新物业管理有限公司的劳动关系亦解除。济宁市劳动人事争议仲裁委员会2013年8月14日收到被告成祥柱的劳动争议申请书，对原告济宁立新物业管理有限公司的请求未超过仲裁时效，被告成祥柱有权向原告济宁立新物业管理有限公司主张权利。被告成祥柱主张的应由济宁市××防治院承担的各项义务，已超过仲裁时效，不予支持。被告成祥柱劳动关系的转移并非其个人原因造成，故被告成祥柱在济宁市××防治院处的工作年限应连续计算为其在第三人处的工作年限。2、关于加班费的认定。2003年2月11日，济宁市××防治院与被告成祥柱签订的《协议书》，明确约定了申请人的工作内容及工资总额，虽未明确具体的工作天数，但被告成祥柱自签订《协议书》之后以及与两物业公司建立劳动关系后，其为新病房楼供水的工作一直未变，全年仅被告成祥柱一人从事该岗位，可以认定该协议以及与两物业公司约定的工作时间为全年所有天数，且支付的工资也是按此工作时间约定的，进而可以认定济宁市××防治院及两物业公司已支付了被告成祥柱休息日及法定节假日的工资艮酬。但该种约定未保证被告成祥柱按《劳动法》每周至少休息一天和享受法定节假日的权利，两物业公司应按照规定支付被告成祥柱每周一天及法定节假日的加班费。关于加班费计算基数问题。由于被告成祥柱从事的为病人送饭、承包开水炉及浴池、夜间值班负责应急发电等工作已另行单独支付报酬，不应再计入计算加班费的工资总额。关于折算日工资标准问题。由于两物业公司向被告成祥柱支付的工资是按照每年全天数工作计算的，故日工资标准应以每月平均三十天进行折算。关于支付加班费倍数问题。由于两物业公司巳实际每天支付被告成祥柱一倍工资，故加班费应支付不足法定比例部分。即休息日再支付一倍工资，法定节假日再支付两倍工资。即原告济宁立新物业管理有限公司应给付被告成祥柱2008年6月至2012年10月的加班费13991.1元；第三人济宁市岱庄物业服务有限公司应给付被告成祥柱2012年11月至2013年5月的加班费2683．1元。3、关于违法解除劳动合同的经济补偿问题。被告成祥柱在工作过程中虽然存在过错，但作为用人单位的第三人济宁市岱庄物业服务有限公司对被告成祥柱作出解除劳动合同，不符合法律有关解除劳动合同的实体及程序要求，被告成祥柱主张经济赔偿金，应予支持。其计算方法为1876.7（合同解除前12个月平均工资）×10.5（工作年限）×2=39410.7元。原告济宁立新物业管理有限公司主张未安排过被告成祥柱加班，不向原告支付加班费的主张，与事实不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十七条之规定，判决：一、驳回原告济宁立新物业管理有限公司的诉讼请求。二、确认被告成祥柱与济宁市××防治院自2003年2月11日至2008年5月22日存在劳动关系；被告成祥柱与原告济宁立新物业管理有限公司自2008年5月23日至2012年10月11日存在劳动关系；被告成祥柱与济宁市岱庄物业服务有限公司自2012年10月12日至2013年6月21日存在劳动关系。三、原告济宁立新物业管理有限公司支付被告成祥柱2008年6月至2012年10月的加班费13991.1元，于判决生效后十日内付清。四、济宁市岱庄物业服务有限公司支付被告成祥柱2012年11月至2013年5月的加班费2683.1元，于判决生效后十日内付清。五、济宁市岱庄物业服务有限公司支付被告成祥柱经济赔偿金39410.7元，于判决生效后十日内付清。诉讼费10元，由原告济宁立新物业管理有限公司负担。
宣判后，济宁市××防治院不服，向本院提起上诉称，根据我国《劳动法》司法解释（一）的规定，济宁立新物业公司起诉后全部裁决内容均不发生效力，而不是部分不发生效力，因此对于未予起诉的事项一审法院应一并予以审理并作出裁判，一审法院只针对济宁立新物业公司的诉讼请求进行审理是错误的。上诉人与被上诉人自2003年至2008年不存在劳动关系，双方于2003年签订的协议违反法律强制性规定，应属无效，因为被上诉人在与上诉人签订协议书的同时还与汶上县明远机电设备有限公司存在着劳动关系，汶上县明远机电设备有限公司为被上诉人缴纳了社会保险，但当时法律规定不承认双重劳动关系。故双方存在劳务关系而非劳动关系。请求二审法院予以改判。
被上诉人成祥柱答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审原告济宁立新物业管理有限公司未作陈述。
原审第三人济宁市岱庄物业服务有限公司未作陈述。
二审经审理查明的事实与一审所认定的事实相一致。
本院认为，汶上县经济贸易局出具的证明能够证实山东明远机电设备有限公司因经营不善，于2002年开始全员放假。上诉人作为事业单位，其在与被上诉人成祥柱于2003年2月11日签订的协议书中约定了劳动报酬、工作内容、岗位职责等权利义务，符合书面劳动合同的法律特征，且双方已经按照该协议实际履行，故一审法院认定双方自2003年2月至2008年5月存在劳动关系，并无不当。虽然原审原告济宁立新物业管理有限公司不服济宁市劳动人事争议仲裁委员会济劳人仲案字（2013）第917号裁决而向一审法院提起诉讼，但一审法院已就该裁决进行了全面审查，并在此基础上确认被上诉人成祥柱与上诉人济宁市××防治院自2003年2月11日至2008年5月22日存在劳动关系，一审法院审理程序并未有违反法律规定之处。上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济宁市××防治院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱壮男
审 判 员 张 杰
代理审判员 马 斌
二〇一四年九月十九日
书 记 员 楚亭亭