安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖03民终1177号
上诉人（原审原告）：沈明瑞，男，1979年10月22日出生，汉族，住安徽省蚌埠市禹会区。
委托诉讼代理人：张玲，安徽明锐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨在勇，安徽明锐律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：安徽省大地智能技术有限公司蚌埠分公司，住所地安徽省蚌埠市阿尔卡迪亚阳光苑9号A（23号）楼2-902，统一社会信用代码913403005986572335（1-2）。
法定代表人：王艾琳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张从江，安徽径桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁士东，安徽径桥律师事务所实习律师。
原审被告：安徽省大地智能技术有限公司，住所地安徽省蚌埠市高新技术产业开发区长华路8号，统一社会信用代码913403007050738756（2—2）。
法定代表人：许留荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张从江，安徽径桥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：袁士东，安徽径桥律师事务所实习律师。
上诉人沈明瑞、安徽省大地智能技术有限公司蚌埠分公司（以下简称大地分公司）因与原审被告安徽省大地智能技术有限公司（以下简称大地公司）建设工程合同纠纷一案，不服安徽省固镇县人民法院（2016）皖0323民初69号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月12日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人沈明瑞的委托诉讼代理人张玲、上诉人大地公司及原审被告大地分公司的委托诉讼代理人张从江、袁士东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈明瑞上诉请求：1、依法改判由大地公司、大地分公司共同返还沈明瑞保证金15万元；2、本案诉讼费用由大地公司、大地分公司负担。事实和理由：一审法院适用法律不当。根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。大地分公司是大地公司的分支机构，不具有法人资格，在大地分公司的组织机构代码中也清楚显示为企业非法人。故大地分公司的行为造成的法律后果应由大地公司承担。
大地公司、大地分公司辩称，大地分公司是有营业执照的分支机构，依照民事诉讼法的相关规定，可以作为诉讼主体和承担责任的主体，本案不应该判决由大地公司承担责任，一审判决大地公司不承担责任是符合公司法和民事诉讼法的相关规定的，沈明瑞的上诉请求，无事实和法律依据，应当予以驳回。
大地分公司上诉请求：1、依法驳回沈明瑞的起诉或改判驳回沈明瑞的诉讼请求；2、沈明瑞承担本案一、二审案件受理费。事实和理由：沈明瑞不是适格原告，应裁定驳回起诉。沈明瑞诉请大地公司、大地分公司返还保证金15万元，没有依据。一审判决遗漏大地公司与赵新建签订挂靠合同，杨建书挂靠赵新建等基本事实。2014年1月22日，大地分公司与赵新建签订一份挂靠承包工程施工合同，约定大地公司与建设单位签订工程合同、协议中所有的义务均由赵新建负责履行；由赵新建负责承包施工、实行独立核算、自负盈亏，赵新建对施工经营活动中产生的所有债权债务负责；承包人在合同签订时向发包人指定账户转入95万元履约保证金。保证金返还时间为所有厂房、土建工程完成到正负零返还50%，全厂区主体结构完工返还完毕。杨建书与建设方安徽亿亿鼎先新材料有限公司商谈好由杨建书实际承包施工科技楼、3#、4#宿舍楼约4万平方米的水电安装工程。由于杨建书没有施工资质，于是在2014年1月16日赵新建以大地分公司的名义与杨建书签订建设工程施工挂靠合同书。因杨建书经常在外地，赵新建又以大地分公司的名义与杨建书、沈明瑞签订建设工程施工挂靠合同书，这两份合同均约定保证金返还时间跟大合同走。赵新建依据合同约定已于2013年11月6日和2014年1月20日分两次转账付给安徽亿亿鼎先新材料有限公司工程投保保证金共计95万元。一审认定沈明瑞依约缴纳15万元保证金缺乏证据支持。依据双方合同约定的保证金返还时间是按照大合同走，该约定是有效条款，应作为认定大地分公司没有返还责任的依据。大地分公司未取得任何经济利益，不应承担还款责任。赵新建借用大地分公司账户已将收到的保证金支付给安徽亿亿鼎先新材料有限公司，大地分公司账户中并没有诉争的15万元保证金。在安徽亿亿鼎先新材料有限公司未返还保证金的情况下，沈明瑞无权请求大地分公司返还保证金。一审判决适用《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，要求大地分公司返还沈明瑞保证金属错误适用，本案中，大地分公司未因订立挂靠合同、借用账户等行为取得丝毫财产。
沈明瑞辩称，大地分公司与沈明瑞签订的合同书并且收取了沈明瑞缴纳的保证金15万元，有大地分公司出具的收据及证明予以佐证，大地分公司收取沈明瑞保证金的事实清楚，根据合同法第58条的规定，双方签订合同确属无效合同，大地分公司应当返还沈明瑞所缴纳的保证金15万元。大地公司返还保证金根据大合同走的主张没有法律依据，沈明瑞在与大地分公司签订合同时对于大合同的存在以及相关条款完全不知情，大合同是大地公司与安徽亿亿鼎先新材料有限公司签订的，与本案无任何关联，沈明瑞是与大地分公司签订的合同，根据合同相对性原则，沈明瑞与大地分公司是合同的当事人，因此，大地公司的主张无任何事实和法律依据。
沈明瑞向一审法院起诉请求：1、确认双方于2014年1月16日签订的合同为无效合同；2、大地公司、大地分公司返还沈明瑞合同履约金15万元；3、大地公司、大地分公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年1月16日，沈明瑞与大地分公司签订合同书，约定沈明瑞承包大地分公司发包的位于固镇县蚌埠铜陵产业园的安徽亿亿鼎先新材料有限公司（科技楼、3#、4#宿舍楼）的水电安装施工项目，价款暂定50万元，工程进度款按每月工程量75%支付，并约定合同自双方签字盖章、缴纳15万元履约保证金后生效。嗣后，沈明瑞依约缴纳15万元保证金。一审法院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程以分包的名义分别转包给第三人，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案中，沈明瑞在签订工程承包合同时，不具有相应资质条件，双方签订的合同应属无效，大地分公司应返还沈明瑞保证金。故对沈明瑞要求大地分公司返还保证金15万元的诉讼请求，予以支持。沈明瑞诉称大地分公司是大地公司的分公司，不具有法人资格，其行为后果应由大地公司承担，据此主张大地公司应承担付款责任，但大地分公司系依法设立，已领取了营业执照，具有独立的诉讼主体资格，因此，对沈明瑞要求大地公司付款的请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条、第二百七十条、第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、大地分公司于判决生效之日起二十日内返还沈明瑞保证金15万元；二、驳回沈明瑞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由大地分公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，综合各方当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：1、沈明瑞是否具有本案诉讼主体资格；2、大地公司、大地分公司应否返还沈明瑞履约保证金15万元。
关于争议焦点一。本案诉争的合同系大地分公司与沈明瑞签订，双方均在合同上签字并盖章。大地分公司虽主张诉争合同系赵新建、杨建书挂靠其公司签订，但从合同签订的主体及履行情况来看，赵新建系大地分公司的委托代理人，杨建书系沈明瑞的委托代理人。因合同无法继续履行，沈明瑞为维护其合法权益而提起诉讼，于法有据。沈明瑞是本案的适格诉讼主体。故大地分公司主张沈明瑞不具有本案诉讼主体资格的上诉理由不能成立。
关于争议焦点二。因沈明瑞不具有相应的施工资质，故其与大地分公司签订的建设工程施工合同违反法律的强制性规定，属无效合同。依据合同法的相关规定，合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还。大地分公司主张其收到的履约保证金以作为投保保证金缴纳给建设单位，其并没有从中获得财产权益，但根据合同相对性原则，本案诉争的履约保证金系沈明瑞依据双方签订合同的约定将保证金缴纳给大地分公司，至于大地分公司与建设单位签订的合同中保证金如何约定如何履行，与本案诉争合同无关，不能作为大地分公司拒绝返还沈明瑞履约保证金的抗辩理由。本案中大地分公司虽依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条的规定具有诉讼主体资格，但因为其是大地公司设立的分公司，依据《中华人民共和国公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。故本案承担返还沈明瑞履约保证金的责任主体应为大地公司，而不是大地分公司。
综上所述，沈明瑞的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省固镇县人民法院（2016）皖0323民初69号民事判决；
二、安徽省大地技术有限公司蚌埠分公司与沈明瑞于2014年元月16日签订的合同为无效合同；
三、安徽省大地智能技术有限公司于本判决生效之日起十日内返还沈明瑞履约保证金15万元；
四、驳回沈明瑞的其他诉讼请求。
一审案件受理费3300元，由安徽省大地智能技术有限公司负担；二审案件受理费3300元，由安徽省大地智能技术有限公司负担（于本判决生效之日起七日内向本院缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘伟荣
审 判 员 耿 杰
代理审判员 李小芹
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 贡雪洁
附：相关法律条文
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。