济南市历下区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）历民初字第596号
原告孙业华，女，1956年2月3日出生，汉族，个体业主，住济南市。
委托代理人赵承岭，山东尚真律师事务所律师。
被告山东中医药大学附属医院，住所地济南市。
法定代表人杨传华，院长。
委托代理人魏晶，山东国曜律师事务所律师。
原告孙业华与被告山东中医药大学附属医院医疗损害责任纠纷一案，于2013年4月15日诉至本院，本院公开开庭进行了审理。原告孙业华及委托代理人赵承岭、被告山东中医药大学附属医院委托代理人魏晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙业华诉称，2007年10月23日，原告因左股骨干骨折在被告处住院治疗。被告对原告实施切开复位内固定手术，内固定钢板为终身不取，2007年11月15日原告出院。2009年10月份始原告时常感觉左腿原手术部位疼痛，同月27日于被告处复查，被告仍告知骨折处愈合（实际此时X片已显示钢板螺钉出现异常，钢板近端上翘）。后由于疼痛加剧，原告遂于2010年1月7日再次回被告处复查时，被告方告知原告有两枚钢板螺钉断裂（在济南军区总医院手术时发现是三枚），并且由于螺钉断裂已致原愈合部位开裂，骨萎缩。2010年1月12日入住被告处进行相应辅助治疗，准备手术，由于被告所提供手术方案对原告身体损害较大，原告于同月25日出院。2010年3月8日原告在济南军区总医院检查拍片显示三枚螺钉断裂，3月11日入住该医院施行左股骨骨干骨折术后不连内固定物取出，植骨外固定支架固定手术，30日出院。2011年8月31日，原告又实施外固定支架取出手术，但骨内三枚断裂螺钉头由于不具备手术条件，目前仍未取出。近期，原告复查发现断骨严重萎缩，已无法生长，将面临终身残疾。原告曾于2010年11月8日起诉至历下区人民法院，历下区人民法院以（2010）历民初字第1950号作出判决，但伤残赔偿金、误工费等部分赔偿项目未一并判决，故根据我国《民法通则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律法规规定，为维护原告的合法权益，特向贵院再次提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告赔偿原告医疗费41659元，伤残赔偿金103020元、误工费156365元、护理费185680元、营养费3150元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费2500元，总计542374元。以上损失由被告按照80%的责任比例承担赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。
原告孙业华为证明其主张，向本院提交如下证据：
证据1、（2010）历民初字第1950号民事判决书1份及（2012）济民二终字第301号民事判决书1份（复印件），证明被告在实施内固定手术过程中存在过错及过错的责任比例，原告所主张误工费的主要依据，以及原告自被告处实施手术后的整个治疗过程。
证据2、被告开具的医疗费发票1张，证明医疗费金额41569元。第一次治疗的费用。
证据3、原告于2007年10月23日至2007年11月15日在被告处住院病历1份；2010年1月12日至1月25日在被告处住院病历1份；2010年11月30日济南军区总医院门诊病历1份；济南军区总医院住院病历1份，住院时间2010年3月11日至3月30日；济南市，住院期限2010年9月30日至11月8日；2013年5月23日，解放军第四零一医院门诊病历1份及X线检查报告单。以上证据证明原告自2007年10月23日在被告处实施内固定手术后的整个诊疗过程及原告目前骨折处萎缩的后果。
证据4、山东银丰司法鉴定所司法鉴定意见书一份。证明原告伤情构成九级伤残，伤后护理时间截止至鉴定评残之日，住院期间两人护理，出院后一人护理，伤后误工费截止至鉴定评残之日。营养费为总的住院天数。
证据5、鉴定费发票一张，金额2500元整。
证据6、住院期间两名护理人员身份证明。
被告山东中医药大学附属医院辩称，关于残疾赔偿金，法院不应支持。理由一，违反一事不再理原则，原告曾于2010年将本案诉至法院，答辩人不服一审判决，上诉至济南中院，中院作出终审判决。在一二审过程中，生效判决已就双方纠纷作出处理，原告不能再主张残疾赔偿金。二，原告在2010年起诉时，没有主张残疾赔偿金，视为原告已放弃，且由于人身损害赔偿的时效是自知道或应当知道之日起一年，原告在2010年就已经知道自己权利被侵害，却没有主张，因此，已过诉讼时效。关于医疗费、误工费，原生效判决已处理过，再诉也违反一事不再理原则。并且误工费，根据原一审法院庭审调查的事实，原告系退休人员，没有误工之说。原一审法院判决误工费让原告待证据充分后另行主张是错误的，正在考虑再审事宜，关于护理费，原审法院已判决，在本案中不应得到支持。申请法院追加销售商辛迪思（上海）医疗器械贸易有限公司及生产商瑞士SynthesGmbH为本案第三人，因该两方当事人与本案有利害关系。针对原告的医疗费，原告曾在（2010）历民初字第1950号判决及（2012）济民二终字第301号判决书中明确放弃而且医疗费是治疗其原发疾病的，该项诉讼请求不能得到支持，关于精神损害抚慰金上述两个判决也已经处理，不能重复请求。误工费和营养费原告曾提出过诉讼，原生效判决已经处理，虽然当时没有支持原告的诉讼请求，但是因为原告没有证据或没有充分证据造成的结果。因此原告在此不能重复请求，鉴定费不应有被告承担，因为原本该鉴定就不该被告举证，且该鉴定是没有经过被告同意，针对已过诉讼时效的项目做出的鉴定。因此鉴定费不应得到支持。护理费也曾在生效判决上处理过不能重复请求。
被告山东中医药大学附属医院为证明其主张，向本院提交如下证据：
证据1、2010年12月14日历下区人民法院关于（2010）历民初字第1950号案件的审判笔录一份。证明原告放弃医疗费的问题。
经对原、被告提交的证据和司法鉴定机构出具的鉴定意见及答复进行质证和审核认定，结合当事人的陈述，本院综合确认事实如下：
2007年10月23日，原告孙业华因左股骨干骨折入住被告处住院治疗。被告对原告实施了切开复位内固定术，内固定物为终身不取，原告于2007年11月15日出院，住院24天，花费医药费41659.33元。2009年10月，原告时常感觉左腿原手术部位疼痛，遂于同月27日于被告处复查，X片显示骨折处愈合、上段螺丝钉有弯曲。后原告由于疼痛加剧，于2010年1月7日再次回被告处检查时，被告告知原告钢板螺丝断裂（在济南军区总医院手术时发现有三枚钢板螺丝断裂）。2010年1月12日，被告以左股骨干骨折不愈合收入院进行相应辅助治疗，准备手术，后因原告及家属不接受手术方案，遂于同月25日出院，住院13天。2010年3月11日，原告入住济南军区总医院，诊断为：左股骨干骨折术后骨不连、左股骨骨萎缩、左股骨干骨折术后内固定物断裂，3月15日在硬膜外麻醉下行左股骨干骨折术后不连内固定物取出术，植骨外固定支架固定术，同月30日出院，住院19天。2010年9月30日，原告入住济南市第一人民医院进行康复治疗，11月8日出院，住院40天。2011年8月31日入住济南军区总医院，行外固定架拆除术。原告在被告处共花费医药费44186.09元，在济南军区总医院花费医药费41987.11元，在济南市第一人民医院花费医药费6120.46元。
2010年11月，原告孙业华将被告诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医药费45441.34元、误工费55362元、护理费20034元、住院伙食补助费2790元、交通费1000元、营养费2000元、定期复查费用1800元、后续治疗费60000元、精神抚慰金30000元，共计218427.34元。本院经审理，认定被告承担80%的赔偿责任。判令被告负担医药费40508元、护理费4200元、住院伙食补助费1152元、交通费800元、精神抚慰金30000元。被告不服，提起上诉，济南中院以（2012）济民二终字第301号民事判决驳回上诉，维持原判。原审判决中载明“由于原告未提供营养费、定期复查费用、后续治疗费的有关证据，故对其主张，本院不予支持，可待证据充分后另行主张权利。”原告于2013年4月15日再次将被告诉至法院，请求法院判令被告赔偿原告医药费41659元（上次诉讼未主张的）、伤残赔偿金103020元、误工费156365元、护理费185680元、营养费3150元、精神抚慰金50000元、鉴定费2500元，共计542374元，要求被告按80%的责任比例承担赔偿责任。
本案审理中，原告孙业华提出鉴定申请，要求对其伤残等级、护理期限及人数、误工期限、营养期限进行司法鉴定。本院委托山东银丰司法鉴定所进行了司法鉴定，2013年11月20日，山东银丰司法鉴定所出具司法鉴定书，鉴定意见是一、由于其今后治疗的方式、方案目前尚不能确定，其日后康复治疗费用、护理、误工等情况依据现有资料均难以确定，建议法庭待其医疗终结后根据其实际支出情况予以分别核定。二、如法庭同意被鉴定人孙业华放弃继续治疗，依据其目前状况：1、被鉴定人孙业华之损伤构成九级伤残；2、被鉴定人孙业华伤后时间截止至鉴定评残之日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；3、被鉴定人孙业华伤后误工时间截止至鉴定评残之日；4、被鉴定人孙业华伤后营养期限为总的住院天数。2014年3月13日，原告孙业华向本院出具保证书，声明自愿放弃继续治疗。
在审理过程中，原告孙业华交纳司法鉴定费2500元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权利的，应当承担民事责任。在医疗关系中，医疗行为的实施者负有为患者提供必要、合理、及时、有效的治疗义务，医疗机构违反其义务时，应承担相应的赔偿责任。2007年10月23日，原告孙业华因左股骨干骨折入住被告处住院治疗，被告对原告孙业华实施了终身不取的切开复位内固定术后，由于固定钢板螺钉断裂，导致原告孙业华于2010年3月11日入住济南军区总医院行左股骨干骨折术后不连内固定物取出术，并植股外固定支架固定手术。根据山东海右司法鉴定所鉴定意见及（2010）历民初字第1950号生效民事判决书认定，被告存在医疗过错，其过错行为与原告孙业华的损害后果存在因果关系。因此，被告应当对原告孙业华承担相应侵权责任，本院酌定其过错比例为80%。根据有关法律规定，结合原告的诉讼请求、司法鉴定意见，本院逐项确定赔偿项目和数额。
关于医疗费的问题，原告孙业华向被告主张2007年10月23日至2007年11月15日在被告处住院花费的医药费41659.33元，首先，该医药费是治疗原告孙业华的原发疾病的，与被告的医疗过错没有直接的因果关系。其次，在（2010）历民初字第1950号民事案件审理过程中原告未主张该项费用，视为原告孙业华放弃了该项诉讼请求。原告在此次诉讼中再次主张，不符合法律规定，本院不予支持。
二、关于伤残赔偿金的问题，根据山东银丰司法鉴定所出具司法鉴定书，原告孙业华的伤情构成九级伤残，按照2012年度山东省城镇居民人均可支配性收入25755元计算，被告应赔偿原告残疾赔偿金25755元×20年×20%=103020元。按照过错比例，被告应当赔偿原告残疾赔偿金82416元。
三、关于误工费、护理费和营养费的问题，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。首先，（2010）历民初字第1950号判决书中记载了原告为济南历下孙业华百货商店的经营者，该商店为个体经营。其次，原告自2011年3月22日山东海右司法鉴定所出具司法鉴定意见书时就应当知道被告对其诊疗存在医疗过错，其权利受到损害，直至2013年4月15日，原告才再次将被告诉至法院，且申请伤残鉴定，因此，原告孙业华主张自2007年7月23日（伤后）至2013年11月20日（鉴定评残之日）误工费156365元、护理费185680元及营养费3150元的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。
四、关于精神损害抚慰金的问题，（2010）历民初字第1950号生效判决书中已判决被告支付原告孙业华精神损害抚慰金30000元，原告孙业华再次要求被告赔偿精神损害抚慰金50000元的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。
综上，据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条之规定，判决如下：
被告山东中医药大学附属医院赔偿原告孙业华伤残赔偿金82416元，于本判决生效后十日内付清。
二、驳回原告孙业华的其他诉讼请求。
案件受理费人民币7808元，原告孙业华负担1562元，被告山东中医药大学附属医院负担6246元。鉴定费2500元，原告孙业华负担500元。被告山东中医药大学附属医院负担2000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，预交上诉费7808元，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 王宁宁
人民陪审员 刘 丽
人民陪审员 李宗善
二〇一四年三月十七日
书 记 员 赵 丹