重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终3355号
上诉人（原审被告）陈国其。
委托代理人成应平、刘满江，重庆汉尊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江涛。
被上诉人（原审被告）重庆市富渝电梯有限公司。
法定代表人喻广灿，该公司执行董事。
委托代理人杨建国，重庆泽耀律师事务所律师。
上诉人陈国其与被上诉人江涛、重庆市富渝电梯有限公司（以下简称富渝公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，重庆市沙坪坝区人民法院于2016年2月23日作出（2015）沙法民初字第11664号民事判决，上诉人陈国其对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，于2016年5月17日进行了询问，上诉人陈国其及其委托代理人成应平、被上诉人富渝公司的委托代理人杨建国参加诉讼，被上诉人江涛未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年8月，被告富渝公司承接重庆乔登彩印包装有限公司电梯安装工程，并将该工程发包给被告陈国其，由陈国其自行雇请劳务人员施工作业。
2013年2月起，原告江涛经其表哥江美芳介绍到重庆，跟随被告陈国其参与电梯安装工程，从事杂工工作。月工资2000元至2500元，由被告陈国其每月现金发放。2013年8月24日，原告在参与被告富渝公司承接的上述电梯安装工程中，在电梯安装井道内不慎从脚手架上摔落受伤。
原告江涛受伤后，即被送往重庆市×××区第五人民医院住院治疗32天，行左小腿切开减压术、左小腿清创缝合术、左胫腓骨骨折切开复位内固定术，于2013年9月25日出院，诊断为：1、左胫腓骨下段粉碎性骨折；2、全身多处软组织擦挫伤。产生的治疗费由被告陈国其全额支付。另外在原告住院期间，被告陈国其安排案外人谭学锋对其进行护理，并支付了谭学锋护理费用。2014年9月2日，原告入住浙江省建德市富春中医骨伤科医院住院治疗10天，行左胫腓骨陈旧性骨折内固定物取出术，于2014年9月11日出院，诊断为左胫腓骨陈旧性骨折。医嘱建议出院后休息三个月，出院期间及出院后陪护一名，加强营养。原告出院后继续到该院门诊复查，共计产生治疗费7516.43元，由原告江涛支付。事发后，被告陈国其另行支付原告江涛2013年8月至10月的工资。
诉讼期间，根据被告陈国其的申请，重庆法医学会司法鉴定所接受一审法院委托对原告的误工时限进行鉴定，该所于2016年1月25日出具渝法医所[2016]临床K鉴字第4号鉴定意见书，鉴定意见为：江涛误工时限为180天。被告陈国其支付鉴定费900元。
现原告江涛诉至一审法院，要求判如所请。审理中，被告陈国其与被告富渝公司对涉案电梯安装工程由被告富渝公司自重庆乔登彩印包装有限公司处承接，并发包给被告陈国其施工的事实均无异议。被告陈国其举示了案外人谭学平、谭学锋、江美芳、何孝兵的书面证言，拟证明原告是在玩手机过程中不慎摔伤，自身存在过错，应承担相应的责任。原告江涛对上述书面证言均不予认可，认为证人未出庭作证，不能证明原告对损害发生存在过错，被告陈国其作为雇主应当承担全部赔偿责任。因双方对责任承担及赔偿范围分歧较大，调解未成。
原告江涛诉称，2013年2月，原告经表哥江美芳介绍，受被告陈国其雇请参与被告重庆市富渝电梯有限公司承接的电梯安装工程施工。2013年8月24日，原告在施工过程中不慎从5米高的钢架上坠落受伤。现要求被告陈国其赔偿原告因伤产生的医疗费7516.43元、误工费23400元、护理费5330元、住院伙食补助费2050元、营养费2000元、交通费200元，共计40496.43元。
被告陈国其辩称，涉案电梯安装工程系特种设备工程，承包人系被告重庆市富渝电梯有限公司，本被告与富渝公司系内部承包关系，自身不具有用工主体资格，应由富渝公司对原告受伤承担赔偿责任。原告仅为涉案工程的学徒工并非安装工，其受伤系由于自身未尽到注意义务所致，应承担相应的责任。本被告已先行垫付原告在重庆住院期间的医疗费、护理费及误工费。
被告富渝公司辩称，本被告从未雇佣原告安装电梯，与原告无任何关系。被告陈国其系本被告公司员工，就涉案电梯安装工程与被告陈国其系内部承包关系。陈国其雇请原告也与本被告无关。本被告不应承担赔偿责任。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
本案中，所涉电梯安装系特种设备工程，根据《中华人民共和国特种设备安全法》的第二十二条之规定，电梯的安装、改造、修理，必须由电梯制造单位或者其委托的依照取得相应许可的单位进行。被告富渝公司承接重庆乔登彩印包装有限公司电梯安装工程后，将该工程发包给被告陈国其，由陈国其自行组织劳务人员进行施工。根据双方当事人的陈述及庭审查明的事实，可以确定原告江涛是在为被告陈国其提供劳务过程中受伤，被告陈国其作为接受劳务一方，未尽到现场安全监管义务，造成事故的发生，应承担赔偿责任。被告富渝公司作为工程发包人，将涉案工程发包给不具有电梯安装施工资质及安全生产条件的被告陈国其，以致原告在提供劳务过程中受伤，被告富渝公司存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。原告江涛在施工中未尽到合理的注意义务，在电梯井道内操作未提高警惕防范安全风险，对事故的发生亦存在过错，应承担相应的责任。综上，根据实际情况确定由被告陈国其承担50%的赔偿责任，由被告富渝公司承担30%的赔偿责任，原告江涛自负20%的责任。
至于赔偿的范围及标准，应根据受诉地法院执行标准和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算。
关于医疗费，结合病历凭据计算为7516.43元。
关于住院伙食补助费，根据住院天数，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准按每天50元计算42天。原告主张2050元不违反法律规定，予以支持。
关于护理费，结合住院天数，参照本地护工的劳务报酬标准按每人每天100元计算。因原告在重庆市×××区第五人民医院住院治疗期间由被告陈国其安排专人护理并支付了护理费，故护理费计算为1000元（100元/天×10天）。
关于营养费，根据原告伤情及医嘱建议，酌情确定为300元。
关于交通费，根据原告就医情况，酌情确定为300元。
关于误工费，原告事发时确系在城镇地区务工，有正当的收入来源，应当主张误工费。结合住院时间及鉴定意见，误工时间计算为180天。对于计算标准，原告虽未举证证明其收入状况，根据双方当事人的陈述，参照原告事发前月平均工资2500元/月计算。因事发后被告陈国其向原告支付了2013年8月至10月的工资，故误工费计算为10000元[2500元/月÷30天/月×（180天-60天）]
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、原告江涛因伤产生的医疗费7516.43元、住院伙食补助费2050元、护理费1000元、营养费300元、交通费300元、误工费10000元，共计21166.43元。由被告陈国其赔偿50%即10583.22元，限于本判决发生法律效力后立即付清；由被告重庆市富渝电梯有限公司赔偿30%即6349.93元，限于本判决发生法律效力后立即付清。其余20%即4233.28元由原告江涛自负。二、驳回原告江涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费246元，减半交纳123元，鉴定费900元，合计1023元（原告江涛已预交123元，被告陈国其已预交900元）。由被告陈国其负担900元，被告重庆市富渝电梯有限公司负担123元。被告重庆市富渝电梯有限公司负担之部分限于本判决发生法律效力后迳付原告江涛。
宣判后，陈国其不服一审判决，向本院上诉，上诉称：1、我是自然人，没有承担此次事故责任的主体资格和经济能力，不应承担本案民事赔偿责任；2、我为江涛垫付的医疗费3.6万元、护理费2600元、误工费6000元，应当一并解决，一审判决对我垫付的误工费只扣除了两个月费用，少扣除、即多主张了一个月的误工费。请求：撤销一审判决，改判误工费，并改判我不承担责任。
被上诉人富渝公司答辩称：一审判决我公司承担责任是错误的，我公司本着息事宁人故未提起上诉。
经审查，一审法院判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。江涛在为陈国其提供劳务过程中受伤，陈国其系接受劳务一方，未提供足够的安全生产设施和安全生产条件，未尽到足够的安全监管义务，陈国其存在过错，应当承担侵权责任；江涛在电梯井内操作，未提高警惕防范安全风险，存在过错，应当承担相应责任；富渝公司与陈国其之间系承揽关系，电梯的安装、改造、修理，应由电梯制造单位或其委托依法取得相应许可的单位进行，陈国其不具有电梯安装相应资质及安全生产条件，富渝公司存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。一审判决确定陈国其承担50%赔偿责任、富渝公司承担30%赔偿责任、江涛自负20%责任，符合法律规定。
关于陈国其上诉认为护理费、医疗费、误工费处理错误的问题。陈国其在江涛住院期间，支付了部分医疗费，聘请护工对江涛进行护理并支付护理费，江涛诉请赔偿损失未对该部分费用提出主张，故一审判决未将该部分费用纳入江涛损失进行处理，并无不当。陈国其支付给江涛2013年8月至10月的工资属实，但江涛受伤时间为2013年8月24日，8月不应计入江涛主张的误工期间。一审判决在计算江涛误工期间时只扣除60天，处理正确。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人陈国其的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费246元，由上诉人陈国其负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗登文
代理审判员 张晋鹏
代理审判员 彭松涛
二〇一六年五月三十日
书 记 员 梁 麟