广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂07刑终29号
原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦北区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄开存，男，1986年11月25日出生，壮族，钦州市钦南区人，初中文化，无业，住钦州市钦南区。因涉嫌犯盗窃罪，2017年5月18日被刑事拘留，2017年6月13日被执行逮捕。
辩护人韦福年，广西环洋律师事务所律师。
原审被告人黄兴林，男，1992年7月11日出生，壮族，钦州市钦南区人，初中文化，无业，住钦州市钦南区。曾因犯抢劫罪、故意伤害罪，于2007年11月16日被钦州市钦南区人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，2017年5月20日被刑事拘留，2017年6月13日被执行逮捕。
原审被告人黄应朋，男，1988年10月13日出生，壮族，钦州市钦南区人，小学文化，无业，住钦州市钦南区。因涉嫌犯盗窃罪，2017年5月6日被刑事拘留，2017年6月13日被执行逮捕。
钦州市钦北区人民检察院指控被告人黄兴林、黄开存、黄应朋涉嫌犯盗窃罪一案，钦州市钦北区人民法院于2017年12月26日作出（2017）桂0703刑初370号刑事判决。黄开存不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，钦州市人民检察院检察员黄婧出庭履行职务，上诉人黄开存及其辩护人韦福年、原审被告人黄兴林、黄应朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理查明：1、2017年2月份的某天晚上，被告人黄兴林驾驶车牌号为桂Ｎ×××××的五菱宏光面包车搭乘被告人黄开存窜至钦州市钦北区“那塑岭”附近，黄兴林爬上电线杆将电缆剪断，黄开存将电缆拉扯下来收卷，盗得150米电缆。价值人民币5568元。
2、2017年2月份的某天晚上，被告人黄兴林驾驶面包车搭乘黄开存窜至钦州市钦北区小董镇逍遥村委关草塘村“到局岭”附近，黄兴林爬上电线杆将电缆剪断，黄开存将电缆拉扯下来收卷，盗得120米电缆。价值人民币4708元。
3、2017年2月份的某天晚上，被告人黄兴林驾驶面包车搭乘黄开存窜至钦州市钦北区小董镇板董村委高铁桥旁，黄兴林爬上电线杆将电缆剪断，黄开存将电缆拉扯下来收卷，共盗得130米电缆。价值人民币4953元。
4、2017年3月份的某天晚上，被告人黄兴林驾驶面包车搭乘黄开存、黄应朋窜至钦州市钦北区小董镇板逍遥村委关草塘村翟氏祠堂及关草塘池塘附近，黄兴林爬上电线杆将电缆剪断，黄开存、黄应朋将电缆拉扯下来收卷，盗得85米电缆。价值人民币3770元。
5、2017年3月下旬某天，被告人黄兴林驾驶面包车搭乘黄开存、黄应朋窜至钦州市钦北区大寺镇新晓村委坉马村水田边，黄兴林爬上电线杆将电缆剪断，黄开存、黄应朋将电缆拉扯下来收卷，盗得300米电缆。价值人民币10002元。
6、2017年3月下旬的某天晚上，被告人黄兴林驾驶面包车搭乘黄开存窜至钦州市钦北区大寺镇新晓村委孙早村，黄兴林剪断电缆后，因狗叫担心行迹暴露，黄兴林、黄开存便逃离现场。几日后，黄兴林、黄开存、黄应朋再次回到现场将先前已剪断的电缆拉扯下来收卷，盗得100米电缆。价值人民币4134元。
7、2017年3月下旬的某天晚上，被告人黄开存驾驶车牌号为浙Ａ×××××的小汽车搭乘黄应朋窜至钦州市钦南区养老院附近，黄开存爬上电线杆将电缆剪断，黄应朋将电缆拉扯下来收卷，盗得194米电缆。价值人民币11292元。
8、2017年4月21日上午，被告人黄应朋驾驶小汽车搭乘黄开存窜至钦州市钦北区贵台镇大路村委会办公楼附近，黄开存爬上电线杆将电缆剪断，黄应朋将电缆拉扯下来收卷。因触动电缆上的报警器，两被告人将已剪断的电缆及车辆丢弃后逃离现场。被剪断未被拉扯下来的电缆共250米，被剪断并拉扯下来的电缆共150米。价值人民币13383元。
综上，被告人黄兴林、黄开存二人共同盗窃电缆共计三次，盗窃金额共计人民币15229元；黄兴林、黄开存、黄应朋三人共同盗窃电缆共计三次，盗窃金额共计人民币17906元；黄开存、黄应朋二人共同盗窃电缆共计三次，盗窃金额共计人民币24675元。在共同犯罪中，黄兴林共参加盗窃六次，盗窃金额共计人民币33135元；黄开存共参与盗窃八次，盗窃金额共计人民币57810元；黄应朋共参加盗窃六次，盗窃金额共计人民币42581元。
2017年5月17日，黄开存主动到钦州市公安局黄屋屯派出所投案自首。2017年5月19日，黄兴林带领公安民警在钦州市安惠小区将涉嫌犯盗窃罪的犯罪嫌疑人陆某抓获；2017年6月21日，浦北县公安局对犯罪嫌疑人陆某执行逮捕。2017年12月18日，被告人黄兴林、黄开存、黄应朋共同提存人民币44427元，用于赔偿被害人的经济损失。
上述事实，有下列证据证实：
一、受案登记表、立案决定书，证实潘某、李某、黄某1等报警经过及钦州市公安局钦北分局立案侦查情况。
二、户籍证明，证实三被告人均已达刑事责任年龄。
三、抓获及归案经过，证实三被告人被抓获及投案情况。
四、办案说明，证实被告人黄兴林带领钦州市公安局民警将陆某抓获；浦北县公安局对陆某执行逮捕。
五、证明、电缆被盗修复单项工程薄，证实被盗电缆修复所需费用情况。
六、现场勘验笔录、现场图及照片，证实被盗电缆山岭的现场情况。
七、辨认笔录及照片
黄应朋、黄开存、黄兴林的辨认笔录及照片，证实各被告人指认共同多次盗窃通信电缆及陈某收购被盗电缆。
陈某的辨认笔录及照片，证实多次到其废旧回收站贩卖电缆的三名男子是黄兴林、黄应朋、黄开存。
八、辨认现场笔录及照片，证实被告人黄应朋、黄兴林、黄开存辨认盗窃电缆现场及销赃地点的情况。
九、车辆辨认笔录，证实经被告人指认，车牌号浙Ａ×××××丰田佳美小汽车及桂Ｎ×××××五菱宏光面包车系多次盗窃电缆的作案车辆。
十、扣押清单，证实钦州市公安局刑事侦查支队钦北一大队扣押桂Ｎ×××××五菱宏光面包车情况。
十一、广西北部湾银行现金交款单，证实2017年12月18日，黄兴林、黄开存、黄应朋共同存人民币44427元，用于赔偿中国电信股份有限公司钦州分公司的经济损失。
十二、价格认定结论书，证实经钦州市钦北区价格认证中心鉴定，被盗通信电缆的价值。
十三、证人证言
证人黄某1、曾某、潘某、李某的证言，证实发现通信电缆被盗情况。
证人黄某2的证言，证实2017年4月21日上午九时左右，其看到两名男子从养老院工地旁走下来，其上前询问，其中一名男子回答是来看电线的，后该两名男子驾车往贵台方向离去。
证人陈某的证言，证实其在钦州市农校基地附近经营一家废品回收站，2017年2月份至4月份之间，经常有两、三名男子到其回收站销售电缆，其一般以8元或者9元的价格收购电缆。
十四、被告人的陈述
（一）被告人黄兴林的陈述，综合证实：①2017年2、3月份的某天晚上，其与黄开存到钦州市钦北区高铁桥附近盗窃电缆100多米；②2017年2、3月份的某天晚上，其与黄开存到钦州市钦北区高铁桥附近山岭盗窃100多米的电缆；③2017年2、3月份的某天晚上，其与黄开存到到钦州市钦北区小董镇至南宁市二级路与那蒙镇至小董镇公路交汇处盗窃100多米的电缆；④2017年2、3月份的某天晚上，其与黄开存、黄应朋到钦州市钦北区盗窃电缆200多米；⑤2017年3月份的某天晚上，其与黄开存到钦州市钦北区大寺镇新晓村委盗窃电缆因狗叫担心行迹暴露逃离现场；过了几天再到上述地点将先前被剪断的电缆拉扯下来并运走，盗得300多米的电缆。将所盗电缆拿到钦州市七里香溪小区附近的废旧回收店销赃情况。
（二）被告人黄开存的证言，2017年2月份的某天晚上，黄兴林与其驾驶五菱宏光面包车到小董镇板董村委会新村“那塑岭”附近，盗得100米电缆；2017年2月份的某天晚上，其与黄兴林到小董镇盗窃通信电缆100米；2017年2月份的某天晚上，黄兴林与其到盗得100米的电缆；2017年3月下旬，其与黄兴林、黄开存到小董镇盗窃通信电缆约300米；2017年3月中旬的某天，黄兴林与其及黄应朋到大寺镇新晓村委坉马村盗得300米的电缆；2017年3月中旬，其与黄兴林到盗窃电缆，因狗叫害怕行迹暴露便逃离现场；次日，其与黄兴林再次返回现场将先前剪断的电缆盗走。2017年4月份的某天晚上，其与黄应朋到大冲村委会养老院附近盗窃电缆100米。2017年4月21日上午9时许，其与黄应朋到贵台镇大路村委会养老院附近盗窃电缆，因看到有警车便逃离了现场，未将剪断的电缆盗走。
（三）被告人黄应朋的供述，2017年3、4月份的一天，其与黄兴林、黄开存在大寺镇某路边的水田附近盗窃了约200米的电缆。2017年3、4月份的一天，其与黄兴林在田边盗窃电缆。2017年3月份的某天，其与黄兴林、黄开存在钦北区小董镇某祠堂附近盗窃电缆。2017年3月份的某天，其与黄兴林盗窃了钦州市钦南区黄屋屯镇大冲村委会养老院旁的电缆。
一审认为，被告人黄兴林、黄开存、黄应朋以非法占有为目的，盗窃通道电缆，被告人黄兴林、黄应朋盗窃数额较大，被告人黄开存盗窃数额巨大，三被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人黄兴林负责准备作案车辆、作案工具、负责割断电缆，起组织、策划作用，系本案主犯；被告人黄开存、黄应朋主要负责拉扯被剪断的电缆并收卷，两被告人均积极参与盗窃行为，均系本案的主犯；三被告人均应按照其所参与的全部犯罪处罚。黄兴林揭发犯罪嫌疑人陆某涉嫌犯盗窃罪的行为，且协助公安机关抓获犯罪嫌疑人陆某，具有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄开存犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄开存、黄应朋在贵台镇大路村委会办公楼附近盗窃电缆时，因触动报警器而放弃盗窃电缆逃离现场，是犯罪未遂；可以对照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人黄兴林、黄开存、黄应朋赔偿了被害人部分经济损失，可酌情从轻处罚。根据三被告人犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条之规定，判决被告人黄开存犯盗窃罪，判处有期徒刑两年九个月，并处罚金人民币二万元；被告人黄应朋犯盗窃罪，判处有期徒刑两年，并处罚金人民币二万元；被告人黄兴林犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。
黄开存上诉提出原判量刑畸重。其辩护人对一审认定事实及罪名无异议，辩护提出上诉人已全部赔偿了被害人经济损失；有自首情节，且其中一次盗窃未遂，一审判决量刑过重。请求二审撤销一审判决，对上诉人改判缓刑。
钦州市人民检察院认为，一审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议本院维持原判。
经二审审理查明的事实与一审认定的事实相一致，相关证据也已经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄开存及原审被告人黄兴林、黄应朋以非法占有为目的，盗窃通信电缆，其行为确已构成盗窃罪。其中，黄开存盗窃数额巨大，黄兴林、黄应朋盗窃数额较大。上诉人黄开存犯罪后有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚；一审根据上诉人黄开存及原审被告人黄兴林、黄应朋犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，分别对三人定罪量刑并无不当。上诉人黄开存及其辩护人提出上诉人已赔偿了被害人全部经济损失；一审判决量刑畸重。经查，上诉人与原审被告人在一审期间在广西北部湾银行共同存入人民币44427元，用于赔偿中国电信股份有限公司钦州分公司的经济损失。而被盗电缆的价值为57810元（其中一次盗窃未遂，价值13383元），被盗电缆修复所需费用为153059.66元，故其上诉理由与本案事实不符。其自首及其中一次盗窃未遂的的情节一审在量刑时也已予以考虑。故其请求二审撤销一审判决，对其改判缓刑不予支持。原判认定事实及适用法律正确，量刑适当，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵洪忱
审判员 冯 波
审判员 潘倩红
二〇一八年三月五日
书记员 胡宝文