贵州省金沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）黔金民初字第513号
原告金沙县某某砂石厂。
法定代表人黄某，系该砂石厂负责人。
委托代理人黄某某（特别授权），男，系黄某之弟。
被告王某某，男。
委托代理人李某（特别授权），男。
原告金沙县某某砂石厂与被告王某某工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年4月3日受理后，依法由审判员姚杰适用简易程序进行了审理。原告委托代理人黄清海、被告委托代理人李芝炳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金沙县某某砂石厂起诉称：被告王某某原系原告处的放炮工人，其工种是负责石山上的放炮。被告所受之伤并不是做工所致，当天被告并没有在厂上做工，是其在路过厂上时，脚不知怎么突然受伤的。当时厂上出于人道主义，送被告去医治，被告就以原告为他医治为由，要求厂上按工伤给予他赔偿，当时原告是不予认可的，而且根本不认可被告之伤属工伤。由于被告之伤不属于工伤，请求依法判决《认定工伤决定书》无效，并判决原告不承担赔偿责任。
原告为证明自己的主张，向本院提供的证据有：
1、原告组织机构代码证及工商营业执照复印件、法定代表人身份证明书及委托代理手续。拟证明：原告的身份信息情况。
经质证，被告无异议。本院依法予以认定。
2、夏明学的证词一份。拟证明：被告不是干原告厂上的工作受伤，是割油桶干私活受伤，不是工伤。
经质证，被告有异议。本院认为，被告受伤，应原告申请经有关部门认定为工伤，原告接到《认定工伤决定书》后，在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼，视为原告对工伤认定不持异议，对该份证据依法不予认定。
3、王怀俊证词一份。拟证明：被告不是干原告厂上的工作受伤，是割油桶干私活受伤，不是工伤。
经质证，被告有异议。本院认为，被告受伤，应原告申请经有关部门认定为工伤，原告接到《认定工伤决定书》后，在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼，视为原告对工伤认定不持异议，对该份证据依法不予认定。
4、黄清涛、汪殿臣、黄清海、汪勇发所写说明一份。拟证明：被告不是干原告厂上的工作受伤，是割油桶干私活受伤，不是工伤。
经质证，被告有异议。本院认为，被告受伤，应原告申请经有关部门认定为工伤，原告接到《认定工伤决定书》后，在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼，视为原告对工伤认定不持异议，对该份证据依法不予认定。
被告王某某答辫称：被告在原告厂上做工受伤，是原告方申请工伤认定的，工伤认定后，原告未予赔偿。请求依法判决原告足额赔偿被告各项工伤保险待遇。
被告为证明自己的主张，向本院提供的证据有：
1、被告身份证复印件。拟证明：被告的身份信息情况。
经质证，原告无异议。本院依法予以认定。
2、被告的入院记录、疾病证明书。拟证明：被告受伤后在金沙县中医院住院治疗的情况。
经质证，原告无异议。本院依法予以认定。
3、认定工伤决定书。拟证明：被告所受之伤经金沙县人力资源和社会保障局认定为工伤。
经质证，原告有异议。本院认为，该份证据客观真实，依法予以认定。
4、毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定结论通知书。拟证明：被告劳动功能障碍程度为伤残八级。
经质证，原告无异议。本院依法予以认定。
5、金沙县劳动人事争议仲裁裁决书。拟证明：被告各项工伤保险待遇共计110908元。
经质证，被告有异议。本院认为，该仲裁裁决书因原告不服向本院提起诉讼而未生效，依法不予认定。
6、鉴定发票一张。拟证明：鉴定费520元。
经质证，原告无异议。本院依法予以认定。
7、金沙县中医院预交金收据。拟证明：被告垫付医药费500元。
经质证，原告无异议。本院依法予以认定。
经审理查明：被告王某某在原告金沙县某某砂石厂上做工，双方形成事实劳动关系。2012年12月5日，被告王某某在原告某某砂石厂空压机机台下面的坝子上用切割枪割空油桶，准备为空压机安装侧面的挡雨棚，因操作时空油桶突然爆炸，致被告右腿受伤。被告受伤后，原告遂送其到金沙县中医院医治。经临床诊断为：右胫骨平台骨折、右内踝开放性骨折、有足第一跖骨基底部骨折、右小腿软组织挫裂伤。被告住院治疗41天，其住院期间的医疗费用除被告垫付500元外均由原告支付。被告出院后，应原告申请经金沙县人力资源和社会保障局于2013年7月12日认定为工伤。原告接到《认定工伤决定书》后，在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼。2013年9月20日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，停工留薪期为自受伤之日起8个月。2013年12月10日经金沙县劳动争议仲裁委员会审理作出金劳仲案字（2013）836号《仲裁裁决书》，该裁决书裁决：一、被申请人支付申请人停工留薪工资3052.00元／月×8个月=24416.00元；治疗期间生活护理费80元／天×41天=3280.00元；住院期间伙食补助费10.00元×41天=410.00元；一次性伤残补助金2480.00元／月×11个月=27364.00元；一次性工伤医疗补助金3052元／月×9个月=27468.00元；一次性伤残就业补助金3052元／月×9个月=27468.00元；到金沙进行劳动能力鉴定支付的鉴定费520.00元。以上各项工伤保险待遇共计110908.00元。二、申请人在被申请人借支和领取的有关费用从补助金中扣除。三、解除申请人于被申请人的劳动关系。四、驳回申请人的其他仲裁请求。原告以被告之伤不属于工伤为由向本院提起诉讼，请求依法判决支持其诉讼请求。
同时查明：2011年度贵州省采矿业职工年平均工资33128元，月平均工资为2760.67元。2012年（2013年数据尚未公布）贵州省毕节市从业人员年平均工资36623元，月平均工资3051.92元。贵州省2013年居民服务及其他服务业年平均工资28224元，日平均工资为77.33元。
本院认为：被告王某某在原告金沙县某某砂石厂上做工，双方形成事实劳动关系。被告王某某在工作中受伤，经认定为工伤，鉴定为伤残八级。依据《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故或者患职业病进行就医，享受工伤医疗待遇。”的规定，被告王某某享有的工伤待遇为：（1）住院伙食补助费，依据《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，参照贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第四条（一）伙“食补助标准按照每人每天10元。”计算为10.00元×41天=410.00元；（2）停工留薪工资，依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，参照2011年度贵州省采矿业职工年平均工资33128.00元，月平均工资为2760.67元。计算为2760.67元／月×8个月=22085.36元；（3）一次性伤残补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条（一）“从工伤保险基金按等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”及第六十四条第二款：“本条所指的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故或者患职业病前12个月缴费工资。”的规定，参照2011年度贵州省采矿业职工年平均工资33128.00元，月平均工资为2760.67元。计算为2760.67元／月×11个月=30367.37元；（4）一次性工伤医疗补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第六条：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”的规定，结合2012年（2013年数据尚未公布）贵州省毕节市从业人员年平均工资36623.00元，月平均工资3051.92元。计算为3051.92元／月×9个月=27467.28元；（5）一次性伤残就业补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，参照贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，结合2012年（2013年数据尚未公布）贵州省毕节市从业人员年平均工资36623.00元，月平均工资3051.92元。计算为3051.92元／月×9个月=27467.28元；（6）治疗期间生活护理费，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，参照贵州省2013年居民服务及其他服务业年平均工资28224元，日平均工资为77.33元。计算为80元／天×41天=3170.53元；（7）医药费500.00元；（8）鉴定费520.00元。以上（1）-（8）项工伤保险待遇共计112087.82元，应由原告金沙县某某砂石厂予以赔偿。原告接到《认定工伤决定书》后，在法定期限内未申请行政复议或提起行政诉讼，视为原告自动放弃救济权利而接受认定工伤的处理决定。故原告诉请撤销认定工伤的处理决定及不予赔偿工伤待遇的主张于法无据，本院不予支持。为此，依照《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第二款、第三十七条（二）、第六十四条第二款，贵州省关于贯彻实施新修订的《工伤保险条例》有关问题的意见第四条（一）、第六条、第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》的六十四条第一款，以及最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二条之规定，判决如下：
一、解除原告金沙县某某砂石厂与被告王某某的劳动关系。
二、由原告金沙县某某砂石厂在本判决生效后十日内赔偿被告王某某的住院伙食补助费、治疗期间生活护理费、停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伤残业补助金、医药费和鉴定费共计人民币112087.82元。
三、驳回原告金沙县某某砂石厂的诉讼请求。
案件受理费人民币10元减半收取5元，由原告金沙县某某砂石厂承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节地区中级人民法院。
审判员 姚杰六月十六日
书记员 陈 航