云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）怒中刑二终字第30号
原公诉机关泸水县人民检察院。
上诉人和某某，男，1993年11月25日生，傈僳族，云南省泸水县人，小学文化。2014年12月10日被泸水县公安局刑事拘留，同年12月31日被依法执行逮捕。现羁押于泸水县看守所。
上诉人胡某某（曾用名胡义某），男，1983年3月4日生，傈僳族，云南省泸水县人，小学文化。2014年12月10日被泸水县公安局抓获，2014年12月11日被泸水县公安局刑事拘留，同年12月31日被依法执行逮捕。现羁押于泸水县看守所。
泸水县人民法院审理泸水县人民检察院指控被告人和某某、胡某某涉嫌犯贩卖毒品一案，于2015年7月17日作出（2015）泸刑初字第46号刑事判决。被告人和某某、胡某某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，依法提审了上诉人和某某及胡某某，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年12月9日，泸水县蛮云边境检查站在检查时获取一条线索，有名叫胡某某的男子准备到芒宽购买毒品。次日早上9时，泸水县公安边防大队案件侦查员在摸排过程中，将住在泸水县六库镇芯易宾馆468房间的被告人胡某某抓获，并从胡某某的身上及房间内查获其用于贩卖的毒品甲基苯丙胺（经称量，毛重73.8克，净重67.2克）。随后，侦查人将前来向胡某某购买毒品的杨国某（行政处罚）和前来送货的被告人和某某抓获，并从和某某身上查获其用于贩卖给胡某某的毒品甲基苯丙胺（经称量，毛重34.8克，净重26.6克）。经查，被告人和某某是以25元一颗的价格从一名上江男子（无法查实身份）处购买到毒品甲基苯丙胺，后以每颗30元的价格出售给被告人胡某某，胡某某又以每颗35至40元不等的价格将这些毒品出售给杨国某等吸毒人员，从中赚取差价。经现场检测，被告人胡某某、和某某的尿液样本均呈甲基安非他明阳性。经怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字（2014）144号理化检验意见书鉴定，从胡某某、和某某处查获的毒品甲基苯丙胺可疑物片剂中均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件的来源。
2、户口证明，证实二被告人的基本身份信息。
3、抓获经过，证实抓获二被告人的具体时间、地点及其经过。
4、证人余福某的证言，证实2014年12月9日22时许，其曾到芒宽西亚去接过胡某某，以及余福某曾多次使用车牌号为云Q342**的摩托车帮助胡某某向吸毒人员送过毒品小红牛的事实。
5、证人杨国某的证言、物证照片，证实案发当天上午，其接到被告人胡某某信息，知道胡某某那里有毒品小红牛后，便准备到泸水县芯易宾馆468房间向胡某某购买毒品小红牛，但其刚走到房间时便被侦查人员抓获的事实。
6、证人表摩某的证言，证实余福某经常使用表摩某车牌号为云Q342**的摩托车的事实。
7、毒品尿样检测照片、行政处罚决定书，证实侦查人员对吸毒人员杨国某处以罚款四百元的行政处罚的事实。
8、现场勘验检查工作记录、现场照片、提取痕迹／物证登记表，证实侦查人员抓获二被告人的具体方位及现场情况，以及从现场提取到被告人胡某某所持有的毒品甲基苯丙胺67.2克、手机两部（lenovo牌白色直板触摸屏手机一部、黑色直板触摸屏天翼牌手机一部）、人民币2000元、锡箔纸两张、塑料管14根、打火机两个、烟两包（红色紫云烟壳一包、红色软珍烟壳一包）、蓝色塑料袋四个，被告人和某某持有的毒品甲基苯丙胺26.6克、手机两部（HMX牌黄色直板手机一部、黑色VIVO牌直板触摸屏手机一部）、吸管29根、红色红河烟壳一个。
9、辨认笔录、辨认照片，证实被告人和某某辨认胡某某、被告人胡某某辨认和某某、杨国某辨认被告人胡某某的情况。
10、现场辨认笔录、现场辨认照片，证实二被告人辨认被抓获的地点位于泸水县六库镇芯易宾馆468房间的事实。
11、现场检测报告书、现场尿样检测照片，证实侦查人员用吗啡检测试剂盒和冰毒快速检测试剂对二被告人的尿液进行现场检测，二被告人的尿液均呈吗啡阴性和甲基安非他明阳性的事实。
12、称量笔录、物证照片、称量照片，证实侦查人员对从被告人和某某身上查获的毒品甲基苯丙胺进行当面称量，毛重34.8克，净重26.6克；对从被告人胡某某身上查获的毒品甲基苯丙胺进行当面称量，毛重73.8克，净重67.2克的事实。
13、提取毒品可疑物检材笔录、提取检材照片，证实侦查人员分别对二被告人身上查获的毒品甲基苯丙胺进行抽样提取，经称量，从被告人和某某身上查获的毒品检材净重1克，从被告人胡某某身上查获的毒品检材净重1.4克。
14、怒江傈僳族自治州公安司法鉴定中心（怒）公（司）鉴（理）字（2014）144号理化检验意见书、鉴定意见通知书，证实经鉴定，从所送检的两份涉案毒品甲基苯丙胺可疑物检材中均检出甲基苯丙胺成分，并已将上述结果告知二被告人的事实。
15、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实泸水县公安局侦查人员对被告人胡某某所持有的毒品甲基苯丙胺67.2克、手机两部（lenovo牌白色直板触摸屏手机一部、黑色直板触摸屏天翼牌手机一部）、人民币2000元、锡箔纸两张、塑料管14根、打火机两个、烟两包（红色紫云烟壳一包、红色软珍烟壳一包）、蓝色塑料袋四个，对被告人和某某持有的毒品甲基苯丙胺26.6克、手机两部（HMX牌黄色直板手机一部、黑色VIVO牌直板触摸屏手机一部）、吸管29根、红色红河烟壳一个、蓝色宗申牌摩托车一辆予以扣押的事实。
16、通话清单、话单分析结论，证实二被告人于2014年12月9日曾频繁联系过的事实。
17、二被告人的供述与辩解，证实整个案件的发生经过。
原审法院认为，被告人和某某、胡某某违反国家毒品管理法规，被告人和某某明知是毒品甲基苯丙胺26.6克还向胡某某贩卖，被告人胡某某明知是毒品甲基苯丙胺67.2克还向他人贩卖，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。鉴于被告人胡某某在案发后，能够如实供述自己的犯罪事实，积极配合办案人员，协助抓获被告人和某某，具有立功表现，故对被告人胡某某依法减轻处罚。被告人和某某在归案后，认罪态度较差，无悔罪表现，故对其依法惩处。对被告人和某某提出自己去找胡某某是一起吸食毒品的辩解不予采纳。对被告人和某某的辩护人提出对被告人和某某酌情从轻处罚的量刑建议不予采纳。公诉机关提出对被告人和某某在九年至十一年有期徒刑幅度内判处刑罚，并处罚金的量刑建议和对被告人胡某某在十二年至十五年有期徒刑幅度内判处刑罚，并处罚金的量刑建议予以采纳。根据二被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十八条之规定，判决：1、被告人和某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年零六个月，并处罚金人民币8000.00元。2、被告人胡某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000.00元。3、未随案移交的涉案物品依法予以没收。
宣判后，被告人和某某以：（1）认罪态度好，具有悔罪表现酌情予以从轻处罚；（2）是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；（3）属初犯、偶犯可酌情从轻处罚。被告人胡某某以：（1）认罪态度好，悔罪明显，可以从轻或减轻处罚；（2）具有立功表现，但量刑时没有体现为由提出上诉。
经二审审理查明：该案的事实和证据与一审相同，原判所列的证据，据查，收集合法且经法定程序查证属实，能够证明案件事实，应予确认。
本院认为：上诉人和某某、胡某某违反国家毒品管理法规，上诉人和某某明知是毒品甲基苯丙胺还向胡某某贩卖，上诉人胡某某明知是毒品甲基苯丙胺还向他人贩卖，二上诉人的行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人和某某的上诉理由原审法院根据其认罪态度、悔罪表现充分予以考虑，犯罪未遂的上诉理由不予支持。上诉人胡某某在案发后，能够如实供述自已的犯罪事实，积极配合办案人员协助抓获上诉人和某某，具有立功表现，一审法院已经对他进行减轻处罚，故上诉人胡某某的上诉理由亦不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪淮确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款笫（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 和树宏
审判员 寸镱庭
审判员 吴 雄
二〇一五年九月二十三日
书记员 庞小博