河北省承德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀08刑终18号
原公诉机关河北省隆化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何长利，住隆化县。2008年1月5日因犯非法持有毒品罪被河北省隆化县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。2015年12月17日被河北省三河市公安局抓获，2015年12月18日因涉嫌贩卖毒品罪被隆化县公安局刑事拘留，2016年1月22日经隆化县人民检察院批准被逮捕，现押于隆化县看守所。
河北省隆化县人民法院审理河北省隆化县人民检察院指控原审被告人何长利犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月8日作出（2016）冀0825刑初167号刑事判决。原审被告人何长利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年11月28日、2015年11月30日隆化县人常某某、刘某某、王某某分别通过手机联系被告人何长利，向其购买毒品。2015年12月1日，何长利通过三河市燕郊至围场的长途客车以快递包裹的形式将毒品运回隆化县。当日12时许，隆化县公安局禁毒大队民警在隆化镇二道营加油站附近在该客车上查获包裹两个：经鉴定标有“小丰131XXXX****”的包裹内有冰毒9.67克；标有“小二133XXXX****”的包裹内有冰毒4.07克。
上述事实，有以下经庭审质证的证据予以证实：
1、被告人何长利的供述，证实其户籍地是隆化县山湾乡玉皇庙村黑沟门11号，现在北京居住，其使用的手机号为186XXXX****，其与河北隆化的刘某某、常某某虽有联系，并未向刘某某、王某某、常某某贩卖过冰毒，只是购买冰毒自己吸食，最后一次吸毒是在燕郊日租房内自己一个人吸的，2015年12月17日其在河北燕郊房里睡觉，被隆化县公安局警察带到隆化县看守所，其没有往班车上捎冰毒。
2、证人高某某的证言，证实其是冀R722**客车车主，运营线路是从河北三河燕郊至围场，途经滦平、隆化县。冀R722**客车在2015年12月1日6点30分从燕郊发车，快发车时一个人送来两个邮件说是电脑配件，让捎到隆化镇，邮件上写有电话，一个包裹20元运费，接货人付，因天黑没看清送货人，车过了滦平后，包裹上的两个电话都给其打过电话（其当天使用的手机号码是151XXXX****），开始都说到隆化镇彩虹桥附近接货，后来又说到隆化镇二道营加油站接货。其客车到隆化镇二道营加油站，来接货的一辆黑色轿车、一辆白色轿车上的两个人都被公安机关抓获了。
3、证人刘某某的证言，证实其与何长利都是山湾乡玉皇庙村人，从小就把何长利叫大利，户籍上的名字是何长利，何长利手机号186XXXX****还有一个号133XXXX****。2015年9月份至2015年12月1日其吸食的冰毒都是从燕郊何长利手里买的，一共分三次买了7克。第一次是2015年9月中旬，其从何长利手里买了2克，1克是260元，何长利让其将钱打到一个叫王丽娟的农行卡上，用现金通过银行转账500元，因为是用燕郊到围场大轿子捎回来的给车费20元。第二次是2015年10月下旬，其又从何长利手里买了2克冰毒，还是原价也是那个班车捎回来的，其也给了班车20元车费。第三次是2015年11月20日左右，其这次从何长利手里买了3克冰毒，每克350元，何长利说“紧了，涨价了。”这次其是把1000元人民币直接打到何长利自己名字的一张工商行卡上。2015年11月30日晚上，王某某给其打电话让帮着联系何长利买点冰毒，其因欠何长利钱没直接联系，将何长利的手机号186XXXX****发给王某某，过了一个多小时，何长利给其打电话说其欠钱的事并说王某某打了电话，不知道他俩（王某某与何长利）是怎么谈的价，后来听说王某某说是合300一克，还没给上何长利钱。2015年12月1日上午9点左右何长利给其打电话，因为当时他找不到常某某了，何长利在电话里对其说：“我家门口有警察，告诉常某某别在街里拿冰毒”。其给常某某打电话说“大利不让你在隆化街里接货了”常某某说“给别人捎的跟我也没什么关系。”
2015年12月1日上午，王某某给其打电话让到隆化县隆化镇二道营加油站拿冰毒，王某某给其发过来车主的电话是151XX****XX。其去二道营加油站帮王某某拿冰毒看到警察，然后在隆化镇街里其被公安机关抓获的。隆化县公安局扣押的包装盒上有133XXXX****里边的冰毒是“王二”（王某某）买的，里面有其两克。
4、证人王某某的证言，证实其曾用名“王二”，其从2014年年冬天认识的刘某某，2015年11月30日上午10点多其找刘某某要欠款，何大利与刘某某都是山湾乡玉皇庙村人，刘某某说何大利能弄到冰毒，但刘某某欠何大利钱，让其与何大利联系，刘某某给其发过来何大利的电话号尾号是3个6，前边记不住了，刘某某说1500元能买5克冰毒，说是5克也就4克，刘某某答应给其2克，钱由其与刘某某共同分摊。11月30日下午2点左右其用手机号133XXXX****与何大利联系的，其与何大利说想买1500元的冰毒，明天给打钱，先把冰毒捎过来，何大利同意了。第二天早晨8点多，何大利给其打电话，告诉其冰毒搁车上了，一会把车上人的手机号短信发给其，然后就发给其一个手机号。其和车联系后，就把车的号码短信息给刘某某，又给刘某某打了电话，让刘某某和车联系，因为前一天说好了由刘某某拿货。到当天晚上的听说刘某某被公安机关抓获了（刘某某手机电话尾号是3个3的或是137XXXX****）。
5、证人常某某的证言，证实其曾用名常某甲，小名叫“小丰”。其与何大利以前是邻居，何大利是山湾乡人，从认识何大利时就叫他何大利，不知道户籍叫啥名，但是能认出何大利来。其从何大利手里一共买过三次冰毒，第一次是2015年11月左右，其知道何大利手里有冰毒，其通过刘某某知道了何大利的手机号，其就给何大利打电话说要2000元钱的冰毒，何大利给其发一个建行的卡号，其就去建行给何大利打钱并告诉何大利，何大利说第二天让其打电话联系燕郊至围场的班车并到车上去拿，那个班车是10点半左右到隆化，第二天其在隆化镇彩虹桥附近从燕郊至围场的班车上拿到一个纸盒，上面写着其的电话，等班车走了其打一看，里面有5、6克冰毒，让其自己都吸食了。第二次是买完第一次冰毒又过了半个月左右，其还是打电话联系的何大利，说要1000元钱的，何大利让其给打钱，其说现在没有，何大利说没钱就赶着在说。何大利第二天还是用燕郊至围场的班车给其捎回来一个纸盒，里面有2克多冰毒，也是其自己吸食了。
第三次购买冰毒是2015年11月28日晚上8点左右，其给何大利打电话要3000元钱的，何大利让其尽快把钱打过去。在2015年12月1日9点多，何大利打电话对其说通过燕郊至围场的班车给其捎回来的冰毒已经放在班车上了，让其在十点到十点半之间给班车打电话。其就从隆化镇街里开车往头道营走，车上还有蔡某某、和孔某某，其开车到隆化镇头道营时是9点30分左右，刘某某打电话问其：“你是要拿货去不？”其说：“没有。”刘某某说“何大利让我告诉你，别在街里拿货，北京那边可能出事了。”挂了电话其就给班车司机打电话，班车司机说快到四道营了，其就和班车司机说“我在二道营加油站等你”，班车司机说：“刚才有个电话说在二道营等着的”，其说：“我们俩不是一份”，挂了电话，其开车到二道营加油站就没停，直接去的隆化镇三道营，在三道营碰到燕郊至围场的班车，其看班车没什么事，就又调头跟着班车一直到二道营加油站。到二道营加油站，燕郊到围场的班车就停了下来，其看到刘某某的车在二道营加油站里边，车里有刘某甲、刘某某、曹某某，刘某甲开车曹某某从车后座上下来直接就向燕郊到围场的班车去了。其在班车左侧停下车后让蔡某某下车去班车上拿货，然后其就把车开到燕郊到围场的班车前面停下。其下车一看，有警察不是给曹某某就是蔡某某在戴手铐，其开车赶紧跑了。被隆化县公安局扣押的冰毒写着“小丰”和其的电话号码那个包就是何大利给其捎回来的冰毒，钱没给何大利。
6、证人曹某某的证言，证实2015年12月1日，其与刘某某、连某某、小军四个人到二道营加油站找一辆燕郊到围场的班车拿快件，是刘某某联系的。
7、证人蔡某某的证言，证实其是在起树时认识“老董”，不知道叫什么名字，“丰哥”姓什么也不知道。2015年12月1日“老董”给其打电话，让其去隆化镇二道营加油站帮“老董”拿货，“老董”对其说是个电脑配件，去二道营的路上“老董”在车上和大轿子车联系的，“老董”用的是“丰哥”的电话，一共联系两次，当时车上开车的司机叫“丰哥”。其手机上存有“老董”：138XXXX****、“丰哥”：131XXXX****的电话号。
8、证人张某某的证言，证实其认识何大利有七、八年了，知道他最近在北京，其在2015年10月左右，其给何大利打电话要900元的冰毒，何大利让将钱打到工行卡上，其将900元钱打到何大利工行卡上，第二天上午十点左右，一个男的给其打电话说有人给其捎的电脑配件，让其去隆化镇彩虹桥去拿，其到隆化镇彩虹桥找到给其打电话的人，是围场到燕郊班车上的人，其在班车上拿到冰毒，其到家拆开一看里面有两袋冰毒，一共2克左右，冰毒都让其吸食了。第二次是在买完第一次冰毒又过一个月后，其又找到何大利，让给其买500元钱的，何大利给其一个建行卡号，其又在龙骧花园门口的建行给何大利的卡号打了500元钱，打过钱后其给何大利打电话告诉他，何大利让其等着，第二天还是去彩虹桥的班车上拿的电脑配件，回家拆开一看，里面有1克冰毒，也是让其自己吸食了。
9、证人连某某的证言，证实2015年12月1日9点多，其接到刘某某的电话让帮忙去推车，其和刘某甲、还有一个给刘某某起树的小伙子三个人在泰春公寓帮刘某某推车之后，吃完早点后几个人一起回到福地宾馆。10点30分左右刘某某打了几个电话，然后就带着刘某甲和那个小伙子离开了。11点30分的时候其给刘某某打电话问是否回来，刘某某告诉其他们在老中医院的十字街路口，其到老中医院的十字街路口看见刘某某开车，刘某甲坐在车后右侧就两人，其上车坐车后左侧了。后来其驾车在老中医院的十字街路口被一辆白色桑塔纳轿车拦截，刘某某对其说：“向右拐，快跑”，其撞开桑塔纳车右拐进清真寺胡同又连续撞了两辆出租车，被公安机关的警察抓获，刘某某也被警察抓获。
10、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单，证实2015年12月1日12时5分，隆化县公安局民警对高某某驾驶的从燕郊至围场的冀R722**号客车进行搜查，从客车上搜查出两个包裹，一个包裹上写有“小丰131XXXX****”；另一个包裹上写有“小二133XXXX****”，并对两个包裹予以扣押；2015年12月3日隆化县公安局通过对扣押的两个包裹进行搜查：在标有“小二”的包裹内发现一袋疑似冰毒的白色晶体，现场称重为5.0克（毛重）；在标有“小丰”的包裹内发现二袋凝似冰毒白色晶体，现场称重为10.9克（毛重），并对搜查出的疑似冰毒的白色晶体予以扣押。
11、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单，证实2015年12月17日，隆化县公安局对何长利住所及人身进行搜查，搜查出手机一部（三星牌黑色、串号352107065878503）；银行卡一张（工行×××）身份证一张（何长利身份证号码×××）并予以扣押。
12、承德市公安局理化检验鉴定报告，证实2015年12月28日，隆化县公安局送检所查获的检材编为1号，标有“小二133XXXX****”字样的疑似冰毒的白色晶体一袋，净重4.07克，在1号检材中检出甲基苯丙胺成分；送检标有“小丰131XXXX****”字样的疑似冰毒白色晶体两袋，分别编为2-3号检材，净重9.67克，在2—3号检材中均检出甲基苯胺成分。
13、辩认笔录及照片，证实1、常某某辩认2015年12月1日通过燕郊到围场的长途汽车卖给其冰毒的何大利就是何长利。2、蔡某某辩认2015年12月1日开车拉着其去取包裹的“丰哥”就是常某某。3、蔡某某辩认2015年12月1日与其一起去隆化镇二道营加油站附近，并让其去燕郊至围场客车上取包裹的“老董”就是孔某某。4、张某某辩认其购买冰毒的卖家何大利就是何长利。
14、隆化县公安局现场检测报告，证实2015年12月17日经隆化县公安局对何长利进行现场检测，结果为呈甲基苯丙胺类阳性；2015年12月1日经隆化县公安局对刘某某进行现场检测结果为甲基苯丙胺类阳性；2015年12月1日经隆化县公安局对曹某某进行现场检测结果为甲基苯丙胺类阳性；2015年12月9日经隆化县公安局对王某某进行现场检测结果为甲基苯丙胺类阳性。
15、到案经过，证实河北省三河市公安局刑警大队民警在2015年12月17日到三河市燕郊开发区纳丹堡小区7号楼2单元1102室，经敲门何长利拒不开门，民警将门锁撬开，将藏匿在室内的何长利抓获。
16、隆化县人民法院（2008）隆刑初字第8号刑事判决书，证实2008年1月5日，何长利，又名何大利，因犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币40000元。何长利有毒品犯罪前科系毒品再犯。
17、中国移动通信客户详单，证实（1）、何长利手机号码186XXXX****的通话详单，证实2015年11月30日王某某给何长利打过电话；2015年11月28日、11月25日、11月17日、11月16日、11月10日何长利多次与常某某互相联系。（2）、高某某使用手机号码151XXXX****在2015年12月1日全天通话详单，证实2015年12月1日当天王某某与常某某给高某某打过电话。（3）刘某某使用的手机号码137XXXX****在2015年11月27日、2015年11月28日、2015年11月30日、2015年12月1日的通话详单，证实刘某某在2015年11月27日、11月28日与常某某打电话联系；11月28日王某某给刘某某打过两次电话，12月1日王某某给刘某某打过电话。（4）、常某某使用的手机号码131XXXX****的通话详单，证实2015年11月28日毒品交易前与刘某某相互联系三次。
18、被告人户籍证明，证实被告人何长利犯罪时已达到负刑事责任年龄
上述证据能够形成链条，相互印证，证明本院查明的事实，予以采信。
原审法院认为，被告人何长利将含有甲基笨丙胺成分的毒品13.74克贩卖给他人，收取毒资，其行为已构成贩卖毒品罪。因被告人何长利意志以外的原因实施毒品犯罪而未能得逞，系犯罪未遂，对被告人何长利可从轻处罚。被告人何长利系毒品再犯，应从重处罚。对于被告人何长利及其辩护人认为公诉机关指控被告人何长利贩卖毒品罪的证据不足不构成犯罪的辩护意见本院不予采纳，对辩护人关于涉案毒品未流入社会没有造成更大的社会危害的辩护意见予以采纳，查获的含甲基苯丙胺成分的毒品13.74克应当依法没收，因未随案移送，应由公安机关处理。据此判决：一、被告人何长利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。二、查获的冰毒13.47克，予以没收。
被告人何长利不服判决，向本院提出上诉。其上诉称：上诉人没有以任何形式往隆化县贩卖过毒品，亦未收取过任何人的毒资，上诉人不存在贩卖毒品的行为。
经审理查明，2015年11月28日、2015年11月30日隆化县人常某某、刘某某、王某某分别通过手机联系被告人何长利，向其购买毒品。2015年12月1日，何长利通过三河市燕郊至围场的长途客车以快递包裹的形式将毒品运回隆化县。当日12时许，隆化县公安局禁毒大队民警在隆化镇二道营加油站附近在该客车上查获包裹两个：经鉴定标有“小丰131XXXX****”的包裹内有冰毒9.67克；标有“小二133XXXX****”的包裹内有冰毒4.07克。
上述认定事实清楚，有被告人的供述和辩解、证人高某某、刘某某、王某某、常某某、曹某某、蔡某某、张某某、金某某的证言、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品文件清单、承德市公安局理化检验鉴定报告、辨认笔录及照片、隆化县公安局现场检测报告、到案经过、隆化县人民法院（2008）隆刑初字第8号刑事判决书、中国移动通讯客户通话详单、被告人户籍证明、视频资料等证据证实。以上证据经一审庭审质证，本院审查，予以确认。
本院认为，上诉人何长利违反国家法律规定，贩卖含有甲基苯丙胺成分的毒品13.74克给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人否认其向他人贩卖毒品的事实，经查，原判认定事实有物证、证人证言、上诉人与证人及证人与证人之间在相关时间段的通话详单、公安机关理化检验鉴定报告等证实，证据间相互印证，能够形成证据链条，证明上诉人贩卖毒品的事实存在。上诉人称没有以任何形式向他人贩卖过毒品的上诉理由不能成立，本院不予支持。因上诉人意志以外原因，使其毒品犯罪未能得逞，属犯罪未遂，可依法从轻处罚。上诉人不如实供述犯罪事实，又系毒品再犯，应酌定从重处罚，原审法院依据《〈关于常见犯罪的量刑指导意见〉实施细则》的规定对刑罚量已做调整，原判量刑适当，本院予以维护。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟路遥
审 判 员 赵辉& # xB;
代理审判员 李 维 红
二〇一七年一月十八日
书 记 员 徐 冉 冉