广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）珠中法民二终字第79号
上诉人（原审被告）：珠海横琴新区明星时代文化产业投资有限公司，住所地：珠海市横琴新区。
法定代表人：曾家宝，总经理。
上诉人（原审被告）：曾家宝，男，汉族，户籍所在地：江西省九江市浔阳区，现住珠海市香洲区。
上诉人（原审被告）：曾艺，女，汉族，户籍所在地：江西省九江市浔阳区，系曾家宝母亲，现住珠海市香洲区，身份证号码：×××0948。
被上诉人（原审原告）：叶国清，男，汉族，住广东省珠海市香洲区。身份证号码：×××3017。
委托代理人：刘鸿鹏，广东益诺众承律师事务所律师。
上诉人海横琴新区明星时代文化产业投资有限公司（以下简称横琴明星文化公司）、曾家宝、曾艺因与被上诉人叶国清合同纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第422号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2012年12月23日，叶国清与横琴明星文化公司签订《明星汇合作协议书》，约定：双方合作经营位于珠海市香洲区石花西路将军巷六号（原广州军区珠海接待处）明星汇会所项目，由横琴明星文化公司出资装修酒店客房部分所有装修、设备、设施由横琴明星文化公司一次性投入，所有权归属横琴明星文化公司；叶国清负责会所酒店客房经营管理；叶国清一次性缴纳经营保证金人民币捌拾万元；横琴明星文化公司承诺在2013年3月底前装修完毕并择日开业；合同经营期限为一年。协议签订后，叶国清于2012年12月25日及2013年1月10日分两笔（每笔20万元）向曾家宝工商银行账号6222082002001044446汇入共计40万元保证金，曾家宝向叶国清出具了40万元保证金的收条。后由于装修进度缓慢，2013年3月8日，经双方协商，终止双方的合作协议。原审被告于2013年8月14日返还3万元，2013年8月18日返还3万元，合计6万元保证金给叶国清，余款34万元未能返还，叶国清遂提起诉讼。
原审另查明，珠海横琴新区明星时代文化产业投资有限公司系曾家宝、曾艺在珠海横琴新区投资设立的有限责任公司，注册资本1000万元，实收资本0元，
原审法院认为，叶国清与横琴明星文化公司签订《明星汇合作协议书》，后双方自行协商解除合同，不违反法律规定。依据《明星汇合作协议书》的约定，叶国清支付了经营保证金40万元，该款项是作为履约保证金而支付给原审被告的，在合同协商解除后，依据《明星汇合作协议书》的约定支付的保证金人民币40万，横琴明星文化公司无合法依据继续占有该该笔款项，应予返还。原审被告已经返还6万元，叶国清请求横琴明星文化公司返还保证金余款34万元，有事实和法律依据，予以支持。在合作协议协商解除后，横琴明星文化公司应当及时返还保证金给叶国清，未能及时返还给叶国清造成利息损失，叶国清请求横琴明星文化公司赔偿2013年3月8日以后的利息损失，应予支持。由于横琴明星文化公司已返还6万元保证金，在计算利息损失时按照拖欠保证金的实际数额作为本金，按照中国人民银行公布的一年期同类贷款基准利率计算，如下列时间段显示：2013年3月8日起，本金40万元，至2013年8月14日；2013年8月15日至2013年8月18日，本金37万元；从2013年8月19日至清偿之日止，本金34万元。
对于曾家宝、曾艺，原审法院认为，依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持，本案中曾家宝、曾艺未提供其出资情况，叶国清提交了2013年8月13日的商事登记簿，显示实际出资为0，因此曾家宝、曾艺未能及时缴纳认缴的出资，曾家宝、曾艺应当对横琴明星文化公司的返还责任承担补偿清偿责任。
综上所述，原审依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条第二款，第九十三条、第九十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，判决如下：一、珠海横琴新区明星时代文化产业投资有限公司于判决发生法律效力之日起五日内返还经营保证金34万元及利息（利率按照中国人民银行公布的一年期同类贷款基准利率分段计算：2013年3月8日至2013年8月14日，本金40万元；2013年8月15日至2013年8月18日，本金37万元；从2013年8月19日至清偿之日止，本金34万元）给叶国清；二、曾家宝、曾艺对珠海横琴新区明星时代文化产业投资有限公司上述支付义务承担连带清偿责任。如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费减半收取3350元，保全费2320元，合计5670元，由横琴明星文化公司、曾家宝、曾艺共同负担。
原审被告横琴明星文化公司、曾家宝、曾艺不服上述判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决第一项，改判横琴明星文化公司无须向被上诉人返还经营保证金34万元。2、撤销一审判决第二项，改判曾家宝、曾艺无须对横琴明星文化公司的付款承担连带清偿责任。本案的诉讼费由被上诉人承担。理由如下：一、被上诉人明显存在违约行为在先，其未能履行协议书的约定，从而导致涉案项目未能如期开业，上诉人依法无须向其返还经营保证金34万元。根据双方签订的《明星汇合作协议书》第四条第1项的约定，被上诉人应当一次性缴纳经营保证金人民币捌拾万元整，另外，被上诉人因故不能经营，需提起三个月以书面形式告知上诉人。本案中，被上诉人未能履行协议书约定一次性缴纳经营保证金人民币捌拾万元整，且未能提前三个月以书面形式告知其退出经营的行为已经构成违约，直接影响了上诉人投资的明星汇会所酒店工程进度，导致未能正常经营，其依法应当承担上诉人为此而产生的各项经营损失的法律责任。二、曾家宝、曾艺并非履行本案争议款项的适格退还义务主体，依法不应当承担连带清偿责任。《明星汇合作协议书》的合同当事人系横琴明星文化公司与被上诉人，而曾家宝担任该公司的法定代表人，根据我国公司法第三条的约定，曾家宝不应承担责任。曾艺既不是涉案合同的签订主体，也不是涉案公司的股东，依法不应承担任何法律责任。
被上诉人叶国清答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审驳回上诉人的上诉，维持原判。
经审理查明，2013年8月13日的商事登记簿，显示横琴明星文化公司注册资本1000万元，曾家宝、曾艺各认缴500万元，实际出资为0元。
原审查明的其他事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案双方对叶国清向横琴明星文化公司交纳的40万元属于经营保证金性质没有异议，而双方已经于2013年3月8日解除合作合同，叶国清也没有开始经营合作酒店，所以原审认为横琴明星文化公司没有合法依据占有该笔款项并判令其返还是正确的。至于横琴明星文化公司主张叶国清存在违约行为的问题，属于要求合同对方承担违约责任的诉讼请求，应采用反诉和另案诉讼形式解决纠纷，横琴明星文化公司关于因叶国清违约所以无需返还经营保证金抗辩没有合同依据和法律依据，本院不予支持。
关于曾家宝和曾艺在本案中应否承担连带清偿责任的问题，本院认为，曾家宝、曾艺系横琴明星文化公司股东，各认缴500万元出资但实际出资为0，二人因没有履行出资义务应当依照我国《公司法》的有关规定在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，原审判令曾家宝、曾艺承担连带清偿责任错误，本院予以改判。
综上，原审认定事实清偿，适用法律部分有误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定之规定，判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第422号民事判决第一项；
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2013）珠香法湾民二初字第422号民事判决第二项；
三、曾家宝、曾艺在未出资各500万元本息范围内对珠海横琴新区明星时代文化产业投资有限公司上述支付义务承担补充赔偿责任。
如果未按判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取3350元，保全费2320元，合计5670元，由横琴明星文化公司、曾家宝、曾艺共同负担。
二审案件受理费6400元由横琴明星文化公司、曾家宝、曾艺共同负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙永红
代理审判员 朱 玮
代理审判员 崔拓寰
二〇一四年三月二十日
书 记 员 孔祥凤