内蒙古自治区二连浩特市人民法院 刑 事 判 决 书 （2015）二刑初字第4号 公诉机关二连浩特市人民检察院。 被告人侯某某，男，1979年6月28日出生于内蒙古自治区赤峰市，蒙古族，大学文化，原内蒙古某报社职工，捕前住呼和浩特市，户籍所在地：内蒙古自治区呼和浩特市。2014年6月28日因涉嫌犯贪污罪经二连浩特市人民检察院决定，被二连浩特市公安局刑事拘留，2014年7月15日因涉嫌犯贪污罪，经锡林郭勒盟检察分院决定，被二连浩特市公安局执行逮捕。现羁押于二连浩特市看守所。 辩护人于建国，内蒙古口岸线律师事务所律师。 二连浩特市人民检察院以二连检公诉刑诉（2015）1号起诉书指控被告人侯某某犯贪污罪，于2015年1月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。二连浩特市人民检察院指派检察员张俊利、助理检察员张建芳出庭支持公诉，被告人侯某某及其辩护人于建国到庭参加了诉讼。现已审理终结。 二连浩特市人民检察院指控：2012年3月，侯某某以其妻子张某某的名义注册了呼和浩特某传媒有限责任公司（以下简称某传媒有限公司）。后侯某某利用内蒙古某报有限责任公司和内蒙古某报记者部的授权书，在2013年、2014年间与招商银行呼和浩特分行、光大银行呼和浩特分行、华夏银行呼和浩特分行、浦发银行呼和浩特分行四家银行，分别签订了广告发布业务合同，均约定广告发布媒介为内蒙古某报，广告费用合计296400.00元，且均已汇入某传媒有限公司。2013年5月29日，侯某某交回内蒙古某报社18000.00元广告费。依据内蒙古某报社的财务管理制度，扣除广告提成及被告人侯某某与妻子张某某的薪资后，审查认定被告人侯某某贪污数额为16200.00元。 公诉机关认定事实的证据有：书证、证人张某某的证言、被告人侯某某的供述与辩解。公诉机关认为，被告人侯某某利用职务上的便利，以骗取手段非法占有内蒙古某报社广告费16200.00元，其行为已构成贪污罪，提请依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，依法追究其刑事责任。 被告人侯某某对公诉机关指控其犯贪污罪没有异议，但认为其系自首，且贪污数额应将其依法缴纳税款予以扣减。其辩护人对公诉机关指控被告人犯贪污罪无意见，但提出被告人具有自首情节，贪污数额应为公诉机关指控的数额扣减税款9420.00元，即6780.00元，且被告人主观恶性不大，积极退赃，建议对被告人从轻、减轻处罚。 经审理查明：内蒙古某报社系自收自支的事业单位法人。内蒙古某报有限责任公司系内蒙古某报社注册登记，法定代表人为李某某。被告人侯某某自2002年11月到内蒙古某报社工作，2011年11月被任命为内蒙古某报社记者部主任，非在编人员。 2012年3月，侯某某以其妻子张某某的名义注册了呼和浩特某传媒文化传媒有限责任公司，后侯某某利用内蒙古某报有限责任公司和内蒙古某报记者部的授权书，以某传媒有限公司名义于2013年5月9日，与上海浦东发展银行呼和浩特分行签订了广告费用为30000.00元的广告发布业务合同；2013至2014年，与招商银行呼和浩特分行签订了广告费用为36400.00元和80000.00元的两份广告发布业务合同；与光大银行呼和浩特分行签订了广告费用为50000.00元和50000.00元的两份广告发布业务合同；与华夏银行呼和浩特分行签订了广告费用为30000.00元和20000.00元的两份广告发布业务合同。侯某某与四家银行签订的合同均约定广告发布媒介为内蒙古某报，广告费用合计296400.00元，四家银行将广告费均已汇入某传媒有限公司账户。2013年5月29日，侯某某交回内蒙古某报社18000.00元广告费。根据内蒙古某报社出具的关于侯某某、张某某工资情况说明，被告人侯某某在内蒙古某报社每月基本工资为3560.00元，自2013年1月至2014年6月未领取；张某某系内蒙古某报社职工，每月基本工资为3120.00元，自2011年8月至2014年6月未领取，报社应付侯某某和张某某基本工资共计173280.00元。内蒙古某报社规定，广告中介费提成为广告额的30%。2013年至2014年，某传媒有限公司因收取四家银行广告费216400.00元而出具发票六张，并依法缴纳税款10529.26元。 另查明，内蒙古某报社对被告人的行为予以谅解。被告人家属已将所有赃款上交二连浩特市人民检察院。 上述事实，有以下证据予以证实： 第一组书证： 1、事业单位法人证书，证实内蒙古某报社系自收自支的事业单位法人。 2、内蒙古自治区机构编制委员会（1995）第24号文件，证实内蒙古某报社相当于处级事业单位。 3、内蒙古自治区新闻出版局内新出报字（2000）15号文件，证实《内蒙古某报》划转到内蒙古新华报业中心，由内蒙古新华报业中心主管、主办。 4、组织机构代码证、企业法人营业执照，证实内蒙古某报有限责任公司成立日期为2001年4月25日，有效期从2012年5月22日至2016年5月22日等情况。 5、关于侯某某在内蒙古某报社任职的说明，证实侯某某于2002年11月到内蒙古某报社工作，2011年11月被任命为该报社记者部主任。 6、呼和浩特市社会保险资金管理中心出具的证明、内蒙古某报社提供的关于侯某某缴纳社保的说明、2009年和2010年度社会保险费缴费基数核定花名册、内蒙古某报社提供的薪资表，证实被告人侯某某系内蒙古某报社职工。 7、内蒙古某报社于2008年12月18日制定的关于报社经营工作的决定，证实内蒙古某报社职工执行效益工资，提取经营效益的30%。 8、内蒙古某报社2011年7月19日会议纪要，证实内蒙古某报社的管理机制为集体讨论、集体决策。 9、授权书两份，证实内蒙古某报社记者部和内蒙古某报有限责任公司授权某传媒有限公司代理广告业务的授权书中，分别盖有内蒙古某报社记者部公章和内蒙古某报有限责任公司公章及授权内容等情况。 10、内蒙古某报社出具的关于内蒙古某报社记者部公章的说明，证实内蒙古某报社记者部没有公章。 11、内蒙古某报社出具的关于内蒙古某报有限责任公司广告授权的说明，证实内蒙古某报有限责任公司未授权某传媒有限公司代理广告业务。 12、内蒙古某报社出具的内蒙古某报社财务管理有关情况的说明，证实内蒙古某报社的经营、编采、行政人员所承揽广告费，按30%提成，但必须先将广告款进入报社财务账户后，从报社统一办理提成手续。 13、内蒙古某报社出具的关于侯某某、张某某三年来工资等情况的说明和收据，证实内蒙古某报社欠付被告人侯某某及其妻子工资共计173280.00元、2013年5月29日侯某某向内蒙古某报社财务交广告款18000.00及内蒙古某报社规定，广告中介费提成为广告额的30%。 14、收据，证实被告人侯某某于2013年5月29日向内蒙古某报有限责任公司交纳广告费18000.00元。 15、内蒙古某报社出具的谅解书，证实内蒙古某报社对被告人的行为予以谅解。 16、二连浩特市人民检察院出具的退赃证明，证实2014年7月，被告人侯某某家属已全部退还赃款。 17、上海浦东发展银行呼和浩特分行提供的广告发布业务合同、电子转账凭证、授权书、某传媒有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证（以上证据均为复印件），证实某传媒有限公司凭借内蒙古某报有限责任公司授权该公司在内蒙古自治区范围内代理《内蒙古某报》广告业务的授权书于2013年5月9日，与上海浦东发展银行呼和浩特分行签订了广告费为30000.00元的广告发布业务合同，广告发布媒介为内蒙古某报，广告费30000.00元已由该银行账户于2013年7月5日汇入某传媒有限公司账户及某传媒有限公司相关信息等情况。 18、华夏银行有限公司呼和浩特分行提供的广告发布业务合同两份、华夏银行转账支票存根两张、某传媒有限公司出具的内蒙古自治区地方税务局通用机打发票两张（以上证据均为复印件），证实华夏银行有限公司呼和浩特分行与某传媒有限公司分别于2013年和2014年签订两份广告发布业务合同，广告发布媒介均为内蒙古某报，广告费为30000.00元和20000.00元，分别于2013年5月10日和2014年5月19日转账给某传媒有限公司，某传媒有限公司分别于2013年5月6日和2014年4月30日出具统一发票。 19、中国光大银行股份有限公司呼和浩特分行提供的广告发布业务合同两份、中国光大银行（呼和浩特分行）借记通知两份（以上证据均为复印件），证实中国光大银行股份有限公司呼和浩特分行与某传媒有限公司分别于2013和2014年签订两份广告发布业务合同，广告发布媒介均为内蒙古某报，广告费均为50000.00元，分别于2013年3月22日和2014年6月25日由中国光大银行股份有限公司呼和浩特分行转账给某传媒有限公司。 20、招商银行股份有限公司呼和浩特分行提供的广告发布合同两份、付款回单一张、内蒙古国家税务局通用平推机打发票一张（以上证据均为复印件），证实招商银行股份有限公司呼和浩特分行和某传媒有限公司分别签订两份广告发布合同，广告位置均为内蒙古某报，广告费分别为36400.00元和80000.00元，2013年6月26日由招商银行股份有限公司呼和浩特分行账户汇入某传媒有限公司36400.00元，某传媒有限公司于2013年12月22日出具宣传费80000.00元的发票。 21、抓捕经过及关于侯某某抓捕经过的情况说明，证实被告人被抓获地点及被抓获时无反抗逃跑行为等情况。 第二组鉴定意见： 22、检验鉴定文书（复印件），证实2013年1月18日的授权书中所盖“内蒙古某报有限责任公司”公章与送检印章一致，系真实公章。 第三组证人证言： 23、张某某证言，证实侯某某用张某某身份证注册登记某传媒有限公司，但张某某对内蒙古某报社授权某传媒有限公司代理广告业务及侯某某以某传媒有限公司名义承揽广告业务不知情等情况。 第四组被告人供述与辩解： 24、被告人侯某某的供述，证实侯某某从2002年11月份到内蒙古某报社工作，2012年3月以其妻子张某某的名义成立某传媒有限公司，但张某某从未参与公司的任何经营。在未经过内蒙古某报社领导和相关部门同意，侯某某制作了内蒙古某报社记者部和内蒙古某报有限责任公司授权某传媒有限公司代理广告业务的两份授权书。2013年和2014年，侯某某用两份授权书以某传媒有限公司为名分别与上海浦东发展银行呼和浩特分行、华夏银行有限公司呼和浩特分行、中国光大银行股份有限公司呼和浩特分行和招商银行股份有限公司呼和浩特分行签订广告业务合同，并收取广告费共计296400.00元，该钱款一部分用于抵消侯某某及其妻子在内蒙古某报社欠发的工资，一部分交给该报社，剩余由其占用等情况。 被告人侯某某提供证据： 内蒙古自治区地方税务局通用机打发票五张和内蒙古国家税务局通用平推机打发票两张，中国银行电子缴税付款凭证，证实某传媒有限公司在2013年和2014年收取上海浦东发展银行呼和浩特分行、华夏银行有限公司呼和浩特分行、中国光大银行股份有限公司呼和浩特分行和招商银行股份有限公司呼和浩特分行汇入的广告费共计216400.00元后出具发票，并依法缴纳税款。 上述证据，经过庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。 公诉机关指控被告人贪污数额为16200元，经查，被告人侯某某收取广告费216400.00元后依法缴纳税款，根据相关税种和税率，计算得出实际缴纳税款为10529.26元，对被告人依法缴纳的税款应予扣减，故被告人贪污数额为5670.74元。 本院认为，被告人侯某某身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法占有单位广告费5670.74元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人犯贪污罪的罪名成立，予以支持。关于被告人及其辩护人提出的应将侯某某缴纳的税款予以扣减的意见予以采纳，但缴纳税款数额以实际缴纳税款为准。关于被告人构成自首的辩护意见，被告人归案是在侦查机关立案后，并掌握了其涉嫌贪污的犯罪线索后，被依法传唤时，积极配合接受调查，而非其主动到侦查机关投案，不构成自首，故对该辩护意见不予采纳。被告人到案后如实供述犯罪事实，系坦白，另被告人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃，对其可以减轻处罚。故依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下： 一、被告人侯某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。 （缓刑考验期自判决确定之日起计算。即自2015年4月9日起至2017年4月8日止。） 二、违法所得赃款由收缴机关上交国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向锡林郭勒盟中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈学伟 审 判 员  那仁呼 人民陪审员  王政卿 二〇一五年四月九日 书 记 员  王晓娟