陕西省镇巴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）镇巴刑初字第00053号
公诉机关镇巴县人民检察院。
被告人王建平，男，汉族，2008年3月至2014年4月任镇巴县科学技术局（简称科技局）局长。2014年4月24日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年5月8日被依法逮捕。现羁押于镇巴县看守所。
辩护人魏延军，陕西炎城律师事务所律师。
镇巴县人民检察院以镇检公诉刑诉（2014）44号起诉书指控被告人王建平犯贪污罪于2014年9月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。镇巴县人民检察院指派检察员程开富出庭支持公诉，被告人王建平及其辩护人魏延军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
镇巴县人民检察院指控，
1、2011年，镇巴县科技局从石材工业园项目资金中拨付给镇巴县泽丰石业有限责任公司（简称泽丰石业公司）20万元时，因之前被告人王建平与该公司副总经理何某某联系，要求给10万元跑项目费用，何表示同意，于是何某某亲自和安排他人于2012年2月、2013年3月送去现金6万元和3万元，共计9万元，被告人王建平安排单位赵某某（另案处理）收下保管不交财务入账。
2、2013年1月，镇巴县科技局给镇巴县恒远石材有限责任公司（简称恒远石材公司）申报的30万元贴息贷款项目资金到位后，因之前被告人王建平与该公司董事长刘某某联系，要求给5万元跑项目费用，刘表示同意，于是刘某某就安排公司经理陈某某和会计胡某某送去5万元，被告人王建平安排赵某某收下保管未交财务入账。
3、2013年10月，镇巴县科技局下属的事业单位生产力促进中心给镇巴县三元镇宏山核桃专业合作社拨付了20万元“核桃经济林示范基地建设育苗”项目资金时，因之前被告人王建平与该合作社负责人李某某联系，要求给6万元跑项目费用，李表示同意，于是李某某于2013年10月送去6万元，被告人王建平安排赵某某收下保管未交财务入账。
以上三笔共收跑项目费用20万元。2013年8、9月期间，牟某某找被告人王建平借钱，王建平授意赵某某借给牟某某现金5万元。2013年12月，姜某某找被告人王建平借钱，王建平从赵某某处取了3万元现金借给姜某某。2014年2月，王建平把赵某某叫到办公室核清了赵某某所保管款的数额后，提出“此款我们一人用一点，留一些以后跑项目”，赵某某说“留着不安全，平均处理算了，姜某某的3万欠账你去收，再给你7万元，牟某某的5万元欠账我去收”，王建平表示同意，这样王建平就分得了7万元现金和3万元借款，赵某某留了5万元现金和5万元借条。
被告人王建平将所分得的7万元现金加上自筹资金用于个人购买了一辆起亚牌小汽车。在侦查期间已全部退缴涉案款。
公诉机关随案移送了相关证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定对被告人王建平以贪污罪定罪处罚，并建议对被告人王建平判处六至八年有期徒刑。
庭审中，被告人王建平对公诉机关指控的犯罪事实无异议。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人王建平从恒远石材公司、泽丰石业公司、宏山专业合作社等私营企业收取的钱财，既不属于公共财产，也非自己主管、经营、经手，故被告人王建平的行为不构成贪污罪；2、被告人王建平的犯罪所得应当以七万元计算；3、被告人王建平具有自首、认罪态度较好、系初犯、偶犯等法定、酌定从轻、减轻情节，依法应当从轻或减轻处罚。
经审理查明，
1、2011年，镇巴县科技局从石材工业园项目资金中拨付给镇巴县泽丰石业有限责任公司（简称泽丰石业公司）20万元时，因之前被告人王建平与该公司副总经理何某某联系，要求给10万元跑项目费用，何某某表示同意，于是何某某亲自和安排他人于2012年2月、2013年3月送去现金6万元和3万元，共计9万元，被告人王建平安排单位赵某某（另案处理）收下保管，未交单位财务入账。
2、2013年1月，镇巴县科技局给镇巴县恒远石材有限责任公司（简称恒远石材公司）申报的30万元贴息贷款项目资金到位后，因之前被告人王建平与该公司董事长刘某某联系，要求给5万元跑项目费用，刘表示同意，于是刘某某就安排公司经理陈某某和会计胡某某送去5万元，被告人王建平安排赵某某收下保管，未交单位财务入账。
3、2013年10月，镇巴县科技局下属的事业单位生产力促进中心给镇巴县三元镇宏山核桃专业合作社拨付了20万元“核桃经济林示范基地建设育苗”项目资金时，因之前被告人王建平与该合作社负责人李某某联系，要求给6万元跑项目费用，李表示同意，于是李某某于2013年10月送去6万元，被告人王建平安排赵某某收下保管，未交单位财务入账。
以上三笔共收跑项目费用20万元。2013年8月至9月期间，牟某某找被告人王建平借钱，王建平授意赵某某借给牟某某现金5万元。2013年12月，姜某某找被告人王建平借钱，王建平从赵某某处取了3万元现金借给姜某某。2014年2月，王建平把赵某某叫到办公室核清了赵某某所保管款的数额后，提出“此款我们一人用一点，留一些以后跑项目”，赵某某说“留着不安全，平均处理算了，姜某某的3万欠账你去收，再给你7万元，牟某某的5万元欠账我去收”，王建平表示同意，这样王建平就分得了7万元现金和3万元借款，赵某某分得5万元现金和5万元借条。
被告人王建平分得的7万元现金加上自筹资金用于个人购买了一辆起亚牌小汽车。在侦查期间被告人王建平已退缴赃款7万元，侦查机关依法追缴出借款3万元。
另查明，2014年4月21日，镇巴县人民检察院反贪污贿赂局通知王建平到该局调查镇巴县石材产业园账务，王建平主动交代了个人涉嫌贪污的事实。
认定上述事实，经当庭举证、质证、认证，有以下证据证实：
（一）、证人证言
1、证人赵某某证言，证实他在任镇巴县绿色产业园科技特派员期间（归县科技局管理期间），共收到了20万元跑项目费用，分别是2012年2月泽丰石业公司副总经理何某某送6万元，2013年3月泽丰石业公司陶某送3万元，2013年1月恒远石材公司经理陈某某送5万元，2013年10月三元镇宏山专业合作社负责人李某某送6万元，合计20万元。此20万元都是王建平提前与企业联系，他按照王建平的安排负责保管。2013年8、9月期间经王建平同意，从此款中借给牟某某现金5万元；2013年12月，姜某某找王建平借钱，王建平再次从此款中借给姜某某现金3万元。2014年2月，王建平把他叫到办公室，最先提出“一人分一点”，他便说出了具体分的方案，两人都表示同意，于是王建平就分得了7万元现金和姜某某的3万元借条，他分得了5万元现金和牟某某的5万元借条。
2、证人何某某（泽丰石业公司副总经理）证言，证实2011年下半年，他得知县科技局为石材工业园项目向省科技厅争取到了一笔资金，便去找科技局局长王建平沟通，王建平答应给泽丰公司20万元，但要给科技局返10万元跑项目的费用，他表示同意。在收到科技局拨的20万元资金后，于2012年2月送去现金6万元，王建平让交到了赵某某手中，于2013年3月又安排公司陶某向赵某某送去了3万元，合计9万元。按与王建平的约定，还下差1万元一直没有给。
3、证人陶某证言，证实2013年3月，陶某受泽丰公司经理何某某安排，将何某某给的黑色塑料袋子拿到赵某某办公室送到了赵某某手中。
4、证人刘某某（恒远石材公司总经理）证言，证实2013年，镇巴县科技局给恒远石材公司申报的30万元贴息贷款下拨到县财政局后，王建平就提出要5万元跑项目费用，他表示同意。2013年1月，贴息贷款到公司账后，他便安排公司经理陈某某和会计胡某某给科技局送去了5万元，王建平安排赵某某收下此款。
5、证人陈某某（恒远石材公司经理）证言，证实2013年1月，他和公司会计胡某某从县农行将30万元贴息贷款取出后，按照刘某某的安排，给科技局送现金5万元，是在惠丰宾馆门前，赵某某的车上将钱交给赵某某的。
6、证人李某某（宏山核桃专业合作社负责人）证言，证实2013年10月，科技局下属的生产力促进中心给宏山核桃专业合作社拨付了20万元项目资金后，他按之前王建平的要求，给科技局送去了6万元项目活动费，交到了赵某某手中。
7、证人牟某某证言，证实2013年8、9月，他曾找妻弟王建平借钱，王建平说他没钱，后让赵某某借给他5万元，并给赵某某个人打了一张欠条，此款一直未还。
8、证人姜某某证言，证实2013年下半年，他找王建平个人借了3万元，用于公司周转，并给王建平打了一张欠条，后一直未还。
（二）、书证
1、受案登记表、立案决定书及起诉意见书证实了案件的侦破及揭发情况。
2、户籍证明证实被告人王建平系完全刑事责任能力人。
3、任免职文件，证实镇巴县组织部2008年3月20日任命王建平为镇巴县科技局局长、2014年4月28日免去王建平科技局局长职务。
4、相关账证及文件、贴息贷款的合同等书证证实2011年镇巴县科技局从石材工业园项目资金中给泽丰石业公司拨付了20万元项目资金、2013年给恒远石材公司拨付30万元项目资金、2013年镇巴县科技局下属的生产力促进中心给三元镇宏山核桃专业合作社拨付了20万元项目资金。
5、证人姜某某2013年12月给王建平出具的3万元借条，内容是“今借到王建平同志名下现金3万元”。
6、到案说明，证实2014年4月21日，镇巴县检察院将王建平通知到办案工作区调查石材工业园有关账务过程，王建平主动交代了个人涉嫌贪污而反贪局尚未掌握的犯罪事实。
7、收据证实被告人王建平已退缴赃款7万元。
（三）、视听资料（光盘二张）
镇巴县人民检察院反贪局于2014年4月24日、29日对王建平讯问所作的同步录音录像，证实对被告人讯问过程及供述犯罪事实的相关情况。
（四）、被告人供述与辩解
被告人王建平供述，赵某某任绿色产业园科技特派员，归县科技局管理期间，在他授意下让赵某某保管了20万元跑项目费用，分别是2012年2月泽丰石业公司副总经理何某某送6万元，2013年3月泽丰石业公司陶某送3万元，2013年1月，恒远石材公司经理陈某某送5万元，2013年10月，三元镇宏山专业合作社负责人李某某送6万元，合计20万元。此20万元都是他提前与企业联系，赵某某按照他的安排负责保管。2014年2月，他把赵某某叫到办公室，最先提出“一人分一点”，赵某某便说出了具体分的方案，两人都表示同意，于是他就分得了7万元现金和姜某某的3万元借条，赵某某分得了5万元现金和牟某某的5万元借条。他将所得的7万元现金用于购买了私家车，案发后已退缴。
以上证据来源合法，且能够相互印证，应予认定。
本院认为，被告人王建平无视国家法律，利用担任镇巴县科技局局长职务之便，向企业收取“跑项目费用”不向财务入账，而与他人私分，其行为符合《中华人民共和国刑法》第三百八十二条规定的贪污罪的构成要件，公诉机关指控被告人王建平的犯罪事实及所犯罪名成立。被告人王建平犯贪污罪。其辩护人所提被告人侵占的不属于公共财产，也非自己主管、经营、经手的公共财产，不构成贪污罪的辩护意见，经查，泽丰石业公司、恒远石材公司及宏山专业合作社在得到镇巴县科技局争取的款项后，从该款项中提取部分资金送给科技局，故该财产的性质已经从集体财产变为公共财产，被告人王建平利用职务之便侵吞公共财产，应系贪污行为，对辩护人的该辩护意见不予采纳；被告人王建平所分得的借款3万元，其具有贪污的主观犯意，但因其未主张该债权，债务人姜某某也未履行该债务，被告人王建平未实际占有该款，故该犯意因其意志以外的原因未能得逞，应属于犯罪未遂。辩护人所提被告人王建平具有自首、退赃情节，经查符合本案事实，予以采纳。被告人王建平犯罪后，被侦查机关传唤后，主动供述侦查机关尚未掌握的犯罪事实，构成自首；又具有未遂情节；且积极退缴赃款，挽回国家经济损失，认罪、悔罪态度好，综上量刑情节，可对其减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第（二）项、第六十七条第一款、第二十三条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王建平犯贪污罪，判处有期徒刑五年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年4月24日起至2019年10月23止）；
二、没收赃款人民币10万元（含追缴借款人民币3万元），由收缴机关镇巴县人民检察院上交国库。
如不服本判决，可在收到判决书次日起十日内通过本院或直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 周晓慧
代理审判员 张红涛
人民陪审员 张俊琴
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 左 敏