呼和浩特市玉泉区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）玉刑初字第00112号
公诉机关呼和浩特市玉泉区人民检察院。
被告人王某某，男，蒙古族，1981年8月30日出生，户籍登记地址呼和浩特市回民区，初中文化，无业，捕前住呼和浩特市玉泉区。2010年3月5日因犯非法经营罪被呼和浩特市玉泉区人民法院判处单处罚金人民币70000元。2014年1月4日因涉嫌犯非法经营罪被呼和浩特市公安局刑事拘留，2014年1月28日被呼和浩特市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。
被告人梁某某，男，汉族，1959年11月8日出生，户籍登记地址内蒙古和林格尔县，初中文化，无业，捕前住呼和浩特市玉泉区。2014年1月4日因涉嫌犯非法经营罪被呼和浩特市公安局刑事拘留，2014年1月28日被呼和浩特市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。
被告人王某某甲，男，汉族，1974年2月5日出生，户籍登记地址内蒙古和林格尔县，初中文化，无业，捕前住呼和浩特市玉泉区。2014年1月4日因涉嫌犯非法经营罪被呼和浩特市公安局刑事拘留，2014年1月28日被呼和浩特市人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第三看守所。
委托辩护人张馨宇，内蒙古庆胜律师事务所律师。
呼和浩特市玉泉区人民检察院以玉泉院公诉刑诉（2014）第72号起诉书指控被告人王某某、梁某某、王某某甲犯非法经营罪，于2014年3月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。呼和浩特市玉泉区人民检察院指派代理检察员段瑞瑞、莎娜出庭支持公诉，被告人王某某、梁某某、王某某甲及其委托代理人张馨宇到庭参加诉讼，现已审理终结。
呼和浩特市玉泉区人民检察院指控称：
1、2013年，被告人王某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，购买假烟并予以销售，到2013年年底，出售给梁某某41条中华牌香烟（硬盒），每条出售价为人民币100元。
2014年1月3日呼和浩特市公安局经侦支队和呼和浩特市烟草专卖局的执法人员在被告人王某某位于呼和浩特市玉泉区当浪土牧村其住宅内，当场查扣卷烟382条，其中有黄鹤楼（鄂尔多斯）9条，南京（九五至尊）14条，白沙（和天下）25条，中华（软盒）124条，中华（硬盒）210条；经呼和浩特市烟草专卖局核价，被扣押卷烟总价值为人民币211640元，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、被告人梁某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，购买假烟并予以销售。2012年7月，在呼和浩特市西口子金峰丽水斜对面加油站附近，以人民币2600元价格出售中华牌香烟（硬盒）20条给张某某。2012年10月，在呼和浩特市新城区呼伦北路”慧欣烟酒超市”，以每条人民币400元价格出售南京牌九五至尊香烟43条给贺某。2012年11月至2013年年底出售假烟给肖某三次，其中苁蓉牌（硬盒）香烟60条，每条人民币100元，芙蓉牌香烟（硬盒）18条，每条人民币50元，中华牌香烟（硬盒）41条，每条人民币人民币200元。2013年11、12月出售假烟给同村的梁某某两次，其中苁蓉牌香烟（硬盒）9条，每条人民币50元，中华牌香烟（硬盒）2条，每条人民币150元。2012年10月、2013年12月出售假烟给王某某甲两次，其中中华牌香烟（硬盒）10条，每条人民币100元，玉溪牌香烟（软盒）20条，每条人民币85元。
2014年1月3日呼和浩特市公安局经侦支队和呼和浩特市烟草专卖局的执法人员在被告人梁某某位于呼和浩特市玉泉区兴隆小区其租住房内，当场查扣卷烟61条，其中有南京（九五之尊）7条，芙蓉王（硬盒）9条，云烟（12mg苁蓉、硬盒）45条；经呼和浩特市烟草专卖局核价，被扣押卷烟总价值为人民币14330元，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
3、被告人王某某甲在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，购买假烟并予以销售，2012年3月、2013年5月在呼和浩特市和林格尔县”云忠副食批发部”，以每条人民币150元价格出售中华牌香烟302条给杨润英。2012年10月、2013年12月从梁某某处购买假烟两次，其中中华牌香烟（硬盒）10条，每条人民币100元，玉溪牌香烟（软盒）20条，每盒人民币85元，并全部已出售。
2014年1月3日呼和浩特市公安局经侦支队和呼和浩特市烟草专卖局的执法人员在被告人王某某甲位于呼和浩特市玉泉区南茶坊十字路口天孚服装城后其租住房内，当场查扣卷烟呼伦贝尔（白包）50条，经呼和浩特市烟草专卖局核价，被扣押卷烟总价值为人民币5071.50元，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
公诉机关认为，被告人王某某、梁某某、王某某甲非法经营假冒注册商标且伪劣卷烟的行为严重扰乱市场秩序，王某某的非法经营数额为人民币215740元，梁某某的非法经营数额为人民币52680元，王某某甲的非法经营数额为人民币53071.5元，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究三名被告人的刑事责任。
被告人王某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人梁某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人王某某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
其委托辩护人认为：1、被告人王某某甲犯罪数额较小，其中认定的人民币5071.5元为未销售部分，属于未遂行为，应当比照既遂从轻处罚；2、被告人王某某甲认罪态度较好，系初犯，无前科，且家庭情况特殊，是家庭的主要经济来源，希望法庭在量刑时综合考虑，建议适用缓刑。
经审理查明：
1、2013年，被告人王某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，购买假烟并予以销售，在2013年年底，出售给梁某某41条中华牌香烟（硬盒），每条出售价为人民币100元。
2014年1月3日呼和浩特市公安局经侦支队和呼和浩特市烟草专卖局的执法人员在被告人王某某位于呼和浩特市玉泉区当浪土牧村其住宅内，当场查扣卷烟382条，其中有黄鹤楼（鄂尔多斯）9条，南京（九五至尊）14条，白沙（和天下）25条，中华（软盒）124条，中华（硬盒）210条；经呼和浩特市烟草专卖局核价，被扣押卷烟总价值为人民币211640元，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2、被告人梁某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，购买假烟并予以销售。2012年7月，在呼和浩特市西口子金峰丽水斜对面加油站附近，以人民币2600元价格出售中华牌香烟（硬盒）20条给张某某。2012年10月，在呼和浩特市新城区呼伦北路”慧欣烟酒超市”，以每条人民币400元价格出售南京牌九五至尊香烟43条给贺某。2012年11月至2013年年底出售假烟给肖某三次，其中苁蓉牌（硬盒）香烟60条，每条人民币100元，芙蓉牌香烟（硬盒）18条，每条人民币50元，中华牌香烟（硬盒）41条，每条人民币200元。2013年11、12月出售假烟给同村的梁某某两次，其中苁蓉牌香烟（硬盒）9条，每条人民币50元，中华牌香烟（硬盒）2条，每条人民币150元。2012年10月、2013年12月出售假烟给王某某甲两次，其中中华牌香烟（硬盒）10条，每条人民币100元，玉溪牌香烟（软盒）20条，每条人民币85元。
2014年1月3日呼和浩特市公安局经侦支队和呼和浩特市烟草专卖局的执法人员在被告人梁某某位于呼和浩特市玉泉区兴隆小区其租住房内，当场查扣卷烟61条，其中有南京（九五之尊）7条，芙蓉王（硬盒）9条，云烟（12mg苁蓉、硬盒）45条；经呼和浩特市烟草专卖局核价，被扣押卷烟总价值为人民币14330元，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
3、被告人王某某甲在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，购买假烟并予以销售，2012年3月、2013年5月在呼和浩特市和林格尔县”云忠副食批发部”，以每条人民币150元价格出售中华牌香烟302条给杨润英。2012年10月、2013年12月从梁某某处购买假烟两次，其中中华牌香烟（硬盒）10条，每条人民币100元，玉溪牌香烟（软盒）20条，每盒人民币85元，并全部已出售。
2014年1月3日呼和浩特市公安局经侦支队和呼和浩特市烟草专卖局的执法人员在被告人王某某甲位于呼和浩特市玉泉区南茶坊十字路口天孚服装城后其租住房内，当场查扣卷烟呼伦贝尔（白包）50条，经呼和浩特市烟草专卖局核价，被扣押卷烟总价值为人民币5071.50元，经鉴定均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、呼和浩特市公安局经济犯罪侦查支队破案经过。证明被告人王某某、梁某某、王某某甲非法经营假烟的案件来源、三被告人的基本情况及查明的犯罪事实。
2、被告人王某某、梁某某、王某某甲的供述材料。分别供述其非法经营假冒卷烟的时间、地点、方式、数量等详细事实经过，与本案其他证据相互印证。
3、呼和浩特市烟草专卖局机动二大队卷烟查扣经过和呼和浩特市公安局经济犯罪侦查支队卷烟查扣经过。证明经呼和浩特市公安局经济犯罪侦查支队与呼和浩特市烟草专卖局机动一、二大队展开联合行动，在呼和浩特市玉泉区当浪土牧村一居民房内将被告人王某某抓获，当场查扣卷烟黄鹤楼（鄂尔多斯）9条，南京（九五至尊）14条，白沙（和天下）25条，中华（软盒）124条，中华（硬盒）210条，合计5个品种共计382条；在呼和浩特市玉泉区兴隆小区其租住房内将被告人梁某某抓获，当场查扣卷烟南京（九五之尊）7条，芙蓉王（硬盒）9条，云烟（12mg苁蓉、硬盒）45条；合计3个品种共计61条；在呼和浩特市玉泉区南茶坊十字路口天孚服装城后一居民房内将被告人王某某甲抓获，当场查扣卷烟呼伦贝尔（白包）50条。
4、呼和浩特市烟草专卖局涉案物品核价表及涉案卷烟价格证明。证明从被告人王某某处查获的涉案卷烟价值人民币211640元，从被告人梁某某处查获的涉案卷烟价值人民币14330元，从被告人王某某甲处查获的涉案卷烟价值人民币5071.5元。
5、内蒙古自治区烟草质量监督检测站鉴别检验报告。证明被查获的涉案卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。
6、被告人梁某某辨认笔录。证实经被告人梁某某在12名不同女子的照片中辨认，指认贺某就是购买其假烟的人。
7、贺某辨认笔录。证实经证人贺某在12名不同男子的照片中辨认，指认被告人梁某某就是卖给其假烟的人。
8、被告人梁某某辨认笔录。证实经被告人梁某某在12名不同男子的照片中辨认，指认肖某就是购买其假烟的人。
9、肖某辨认笔录。证实经证人肖某在12名不同男子的照片中辨认，指认被告人梁某某就是卖给其假烟的人。
10、被告人王某某甲辨认笔录。证实经被告人王某某甲在12名不同女子的照片中辨认，指认杨某某就是购买其假烟的人。
11、杨某某辨认笔录。证实经证人杨某某在12名不同男子的照片中辨认，指认被告人王某某甲就是卖给其假烟的人。
12、证人梁某某、王某某甲、贺某、肖某、边某、梁某某证言。证明被告人王某某销售假烟价值人民币4100元，被告人梁某某销售假烟价值人民币38350元，被告人王某某甲销售假烟价值人民币45300元。
13、被查获涉案卷烟现场照片。证实被查获涉案卷烟的现场的状况。
14、呼和浩特市玉泉区人民法院（2010）玉刑初字第40号刑事判决书。证明被告人王某某曾因犯非法经营罪被呼和浩特市玉泉区人民法院判处单处罚金人民币70000元的犯罪事实。
15、户籍证明。证实本案当事人的基本身份情况。
上述证据均来源合法，客观真实，足以证明本案事实，本院予以
确认。
本院认为，被告人王某某在没有烟草经营许可证的情况下非法运输、储存假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币211640元，销售假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币4100元，非法经营数额共计人民币215740元，其行为构成非法经营罪；被告人梁某某在没有烟草经营许可证的情况下非法运输、储存假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币14330元，销售假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币38350元，非法经营数额共计人民币52680元，其行为构成非法经营罪；被告人王某某甲在没有烟草经营许可证的情况下非法运输、储存假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币5071.5元，销售假冒注册商标且伪劣卷烟价值人民币48400元，非法经营数额共计人民币53471.5元，其行为构成非法经营罪。公诉机关对上述三名被告人指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对被告人王某某甲的委托辩护人提出犯罪未遂的辩护意见，因本罪保护的客体是国家对特殊商品的专营、专卖权及市场秩序，其非法经营物品的价值就是定罪标准，而非销售数额，故该辩解意见不予考虑。对辩护人提出的其它辩护意见，因与查明的事实相符，本院予以采纳。被告人王某某在五年内又犯本罪，有前科，应从重处罚。被告人梁某某、王某某甲当庭认罪态度较好，如实供述自己的犯罪行为且具有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条，第七十二条第一款第一项、第二项，第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
（罚金于判决生效后立即缴纳）。
二、被告人梁某某犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
（罚金于判决生效后立即缴纳）。
三、被告人王某某甲犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
（罚金于判决生效后立即缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向呼和浩特市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 呼日查
人民陪审员 宋 义
人民陪审员 王俊翠
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 伊 娜
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。