湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂荆州中民二终字第00503号
上诉人（一审原告）：任小兵，荆州市群力金属铸造有限公司员工。
委托代理人：蔡国勋、丁红海，湖北居正律师事务所律师。
上诉人（一审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地荆州市江津西路419号3-4楼。
负责人：程尚华，该支公司经理。
委托代理人：黄璐华，湖北思捷律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：郭波，无业。
被上诉人（一审被告）：王俊，个体工商户。
上诉人任小兵、中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司因与被上诉人郭波、王俊机动车交通事故责任纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01016号民事判决，一审原告任小兵、一审被告中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人任小兵的委托代理人丁红海，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司的委托代理人黄璐华，被上诉人郭波，王俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告任小兵诉称，2013年4月21日23时30分许，郭波驾驶鄂D9AY**小型轿车沿荆州市沙市区江津路由西向东行驶至江汉北路交叉路口左转弯时，遇任小兵持A2驾驶证驾驶鄂DIB3**普通二轮摩托车沿江津路由东向西行驶至此，发生碰撞，造成任小兵受伤的交通事故。事故发生后，任小兵住院治疗34天，后被鉴定为9级伤残，后续治疗费15000元。经交警部门认定：郭波承担事故主要责任，任小兵承担事故次要责任。被告方除支付4万元外，余款未赔偿。现诉请法院判令三被告赔偿原告各项损失共计373574.33元。
一审被告郭波辩称，交通事故属实，依法赔偿。
一审被告王俊辩称，事故属实，垫付的医药费4万元，要求在本案中一并处理。
一审被告中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司辩称，1、郭波在此事故中承担主要责任，超过交强险部分，商业险按70%比例予以赔偿；2、护理费、营养费天数的诉请过高，在没有鉴定结论的情况下，应参照住院天数及医嘱进行认定；3、诉讼费、鉴定费不属于保险公司理赔范围，不应承担。
一审认定，2013年4月21日23时30分许，郭波驾驶王俊所有的鄂D9AY**小型轿车沿荆州市沙市区江津路由西向东行驶至江汉北路交叉路口左转湾时，遇任小兵持A2驾驶证驾驶鄂D1B3**普通二轮摩托车沿江津路由东向西行驶至此，发生碰撞，造成任小兵受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，任小兵立即入住荆州市第二人民医院住院3天，花费医药费4368元，后转入荆州市中心医院住院34天，花费医药费43434.74元。2014年3月25日，任小兵再次入住华中科技大学同济医学院附属同济医院住院治疗18天，花费医疗费64449.69元。2013年5月8日，经荆州市公安交通管理局四大队道路交通事故认定书认定，郭波承担此事故主要责任，任小兵承担事故次要责任。2014年9月26日，经武汉大学医学院法医司法鉴定所鉴定，任小兵构成九级伤残、后续治疗费为15000元。王俊为肇事车辆鄂D9AY**小型轿车在中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司投保了交强险和赔偿限额为30万元的商业三者险（不计免赔）。事故发生后，王俊垫付了40000元医药费。
一审认为，公民享有生命健康权，郭波驾驶王俊所有的鄂D9AY**小型轿车将任小兵撞倒受伤，郭波、王俊应承担赔偿责任。交警部门认定郭波承担事故的主要责任，任小兵承担事故的次要责任，酌定以70%：30%为宜。王俊为肇事车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司投保了交强险及商业三者险，故该公司应当在保险责任限额内承担赔偿责任。关于任小兵要求赔偿被扶养人生活费的诉讼请求，根据法律规定被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力的程度进行赔偿，任小兵并未提供其丧失劳动能力的证据，故对该诉讼请求不予支持。任小兵的损失有：医药费112252.43元、后续治疗费15000元、护理费4329元（28729元／年×55天÷365天）、住院伙食补助费2750元（50元／天×55天）、营养费1100元（20元／天×55天）、误工费62250元（4500元／月÷30天×415天）、残疾赔偿金99408元（24852元／年×20年×20%）、精神抚慰金4000元、鉴定费2450元、交通费1000元，共计304539.43元。中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司应在交强险限额内赔偿医药费10000元，赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等110000元，共计120000元。余款184539.43元，中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司在商业三者险范围内赔偿127462.6元［（184539.43元-2450元）×70%］，王俊赔偿任小兵1715元（2450元×70%）。任小兵获得上述赔偿款后，立即返还王俊垫付的医药费40000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司在本判决生效后五日内，在交强险保险范围内赔偿原告任小兵120000元，在商业三者险范围内赔偿原告任小兵127462.6元；二、被告王俊在本判决生效后五日内赔偿原告任小兵1715元；三、原告任小兵获得上述赔偿款后，立即返还被告王俊垫付的医疗费40000元；四、驳回原告任小兵的其他诉讼请求；如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6904元减半收取3452元，由被告王俊负担。
宣判后，任小兵、中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人任小兵请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。理由如下：1、接受上诉人治疗的荆州市中心医院于2013年5月28日出具医嘱：1、卧床休息3月，加强营养及护理。同济医院出院于2015年4月12日出具医嘱：卧床休息2个月，加强营养。一审未支持上诉人该卧床休息时间的护理费11806.50元和营养费3000元不当；2、上诉人之子任志远系未成年人，一审未支持其抚养费28357.50元不当；3、上诉人按医嘱配制了拐杖，该费用116元一审未予支持不当。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司请求二审法院依法撤销一审判决，予以改判，并由被上诉人承担本案全部诉讼费。理由如下：1、任小兵的伤残等级于2014年9月2日第一次定残时即已确认，重新鉴定申请只对其伤残等级有异议，对其定残没有异议，重新鉴定亦维持了其伤残等级，故其误工时间应计算至第一次定残前一日，应为294天，一审认定其误工时间为415天没有事实和法律依据；2、任小兵向一审提交的误工证明及工资表均无单位负责人及制作材料人员签名或盖章，不具备证据形式要件，不具有证据效力。一审按其提交的上述证明按4500元／月标准认定其误工费不当；3、任小兵向一审请求赔偿医疗费111057.43元，其诉讼中未变更诉讼请求，一审判决上诉人承担医疗费112252.53元违反了不诉不理原则。
上诉人任小兵针对上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司的上诉意见辩称，1、一审认定误工时间415天正确。2、一审按4500元工资计算误工费，没有问题，因为按任小兵实际工资或法律规定计算均高于4500元。3、一审未超出医疗费的诉讼请求。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司针对上诉人任小兵的上诉意见辩称，1、一审认定护理期限合法有理，护理期限不同于误工时间，出院后是否需要专人护理任小兵应提供证据证明。2、营养费的判决合法，一审法院参照医疗机构意见酌情认定营养费正确。3、任志远是未成年人，是否支持抚养费按法律规定，任小兵应提交其丧失劳动能力的证明。4、一审对任小兵关于拐杖费的判决正确。
被上诉人郭波、王俊辩称，请法院按法律规定判决。
二审审理中，双方当事人均未向本院提交二审新证据。
本院组织双方当事人对上诉人任小兵于一审庭审后向一审提交的荆州市农行直属支行营业部明细对帐单及银行流水、劳动合同进行质证。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司对对帐单及银行流水质证认为，1、对真实性无异议；2、如果是无固定收入人群应提供三年收入；3、服役期间的收入与地方性收入形式不一样。4、该证据证明的是其退役前的收入，其退役时间是在本次事故发生前，该证据不能达到其证明目的。对劳动合同质证认为，1、系复印件，对真实性存疑；2、应有其他证据印证。被上诉人郭波、王俊与上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司的质证意见相同。
本院认为，上诉人任小兵提交的对帐单证明的是任小兵在服役期间的收入证明，任小兵向一审提交的证据证明其于本案交通事故发生时系荆州市群力金属铸造有限公司员工，该证据与本案无关联，不应采信。其提交的劳动合同与其提交的厂牌、工资表能够相互印证，可予以采信。
双方当事人除对误工费、护理费、营养费、被抚养人任志远的生活费、残疾器具费、医疗费有异议外，对一审判决认定的其他事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为：1、一审对误工费、护理期限、营养费、被抚养人任志远的生活费、残疾器具费的判决是否适当；2、一审认定的医疗费是否超过了当事人的诉请。
1、一审对误工费、护理期限、营养费、被抚养人任志远的生活费、残疾器具费的判决是否适当。
关于误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于误工时间，经查，任小兵因本案交通事故受伤后，自行委托荆州楚凤司法鉴定中心于2014年2月9日作出楚凤司法鉴定中心（2014）法鉴字051号鉴定意见书，认定其伤残等级为九级。一审诉讼中，中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司申请对其伤残等级申请进行重新鉴定，一审人民法院委托武汉大学医学院司法鉴定所于2014年9月26日作出武医法（2014）临鉴字第705号鉴定意见书，认定任小兵的伤残等级为九级伤残。双方当事人对该事实均无异议，二审予以确认。任小兵于2014年2月9日经荆州楚凤司法鉴定中心评定其所受损失构成九级伤残，其损伤定残此时已确定。2014年9月26日作出的鉴定意见维持了该伤残等级，系对其定残情况的再次确认。故其误工时间应计算至第一次定残前一日即2014年2月8日止，应为294天。一审认定其误工时间415天无法律依据，应予以纠正。关于误工费标准，任小兵针对该诉请，向一审法院提交了荆州市群力金属铸造有限公司出具的证明、该公司发给任小兵的厂牌、工资表、劳动合同，拟证明其于2013年3月起在该工作公司，月收入为4500元。其提交的单位证明无单位负责人签名，至二审法庭辩论终结前仍未予以补正或完善，不应采信。但任小兵提交的公司厂牌、工资表、劳动合同能够形成证据锁链，证明其在该厂工作，月收入为4500元。一审据此认定其误工费标准并无不当，应予维持。其误工费应为：44100元（4500元／月÷30天×294天）。
关于护理期限。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过二十年。经查，接受任小兵治疗的荆州市中心医院于2013年5月28日出具的出院记录单载明出院医嘱：1、卧床休息3月。接受其治疗的华中科技大学同济医学院附属同济医院于2015年4月12日出具的出院记录载明出院医嘱：卧床休息2个月。任小兵在该期间是否需要护理，是否丧失或部分丧失生活自理能力，任小兵未举证证明，应由其承担举证不能的法律后果，故一审未支持其该期间的护理费并无不当，应予维持。
关于营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。一审综合考虑任小兵的伤残情况及医疗机构的意见，酌定其营养费为1100元并无不当，应予维持。
关于被抚养人任志远的生活费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。经查，任小兵因本案交通事故所受损伤经司法鉴定为九级伤残，任志远系任小兵与其前妻李春霞的婚生子，生于2005年2月19日。任志远系任小兵依法应当承担抚养义务的未成年人，应支持其被抚养人生活费，抚养年限应计算至其年满十八周岁。任小兵与其前妻（即任志远的生母）李春霞达成的离婚调解协议不影响李春霞作为任志远母亲的抚养义务，其被抚养人生活费为：16541.5元（16681元／年×9年11个月×20%÷2人）。
关于残疾器具费。经查，任小兵因本案受伤后，经接受其治疗的荆州市中心医院出具诊断证明：左胫腓骨近端开放性骨折术后，左腓总神经损伤。任小兵于住院期间购买拐杖一根，支付116元。该费用系其因本案交通事故发生的必要的费用，应予支持。
2、一审判决医疗费是否超过了当事人的诉请。
经查，任小兵向一审请求的医疗费为111057.43元，一审判决支持其医疗费112252.53元不当，应予纠正。任小兵的医疗费应认定111057.43元。
综上，一审认定本案医疗费、误工费、被抚养人生活费、残疾器具费不当，应予改判。任小兵的损失为：1、医药费111057.43元、后续治疗费15000元；2、护理费4329元；3、住院伙食补助费2750元；4、营养费1100元；5、误工费44100元；6、残疾赔偿金99408元；7、精神抚慰金4000元；8、鉴定费2450元；9、交通费1000元；10、被抚养人生活费16541.5元；11、拐费116元，共计301851.93元。由中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险责任限额内赔偿120000元。余款181851.93元，由中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿125581.35元［（301851.93元120000元-2450元）×70%］。一审判决王俊赔偿任小兵1715元及任小兵返还王俊40000元，双方均未提出上诉，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国通路交通安全法》第七十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01016号民事判决第二项、第三项（即二、被告王俊在本判决生效后五日内赔偿原告任小兵1715元；三、原告任小兵获得上述赔偿款后，立即返还被告王俊垫付的医疗费40000元；）；
二、撤销荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第01016号民事判决第一项、第四项（即一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司在本判决生效后五日内，在交强险责任保险范围内赔偿原告任小兵120000元，在第三者责任险范围内赔偿原告任小兵127462.6元；）；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险责任限额内赔偿上诉人任小兵120000元，在商业三者险责任限额内赔偿上诉人任小兵125581.35元；
三、驳回上诉人任小兵的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务，在本判决书生效后十日内履行。逾期履行的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息.
本案一审案件受理费6904元，减半收取3452元，二审案件受理费3708元，共计7160元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司荆州中心支公司负担3708元，被上诉人王俊负担3452元。
本判决为终审判决。
审 判 长 殷 芳
审 判 员 陈红芳
代理审判员 潘川川
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 覃小飞