福建省尤溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尤刑初字第15号
公诉机关尤溪县人民检察院。
被告人蔡华辉，男，出生于福建省三明市，汉族，初中文化，无业，住福建省三明市。因犯故意伤害罪、盗窃罪于2008年7月11日被尤溪县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元，2009年8月26日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年9月27日被尤溪县公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕，现羁押于尤溪县看守所。
辩护人蔡某某，系被告人蔡华辉父亲。
被告人朱某某，男，出生于福建省三明市，汉族，初中文化，农民，住福建省三明市。因犯盗窃罪于2009年1月13日被尤溪县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元，同年4月19日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年9月27日被尤溪县公安局刑事拘留，同年10月30日被逮捕，现羁押于尤溪县看守所。
尤溪县人民检察院以尤检公刑诉（2014）15号起诉书指控被告人蔡华辉、朱某某犯贩卖毒品罪，于2014年1月26日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭进行审理，在审理过程中，因案件疑难复杂，于2014年3月7日决定本案适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派检察员饶永毅出庭支持公诉，被告人蔡华辉及其辩护人蔡某某，被告人朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
尤溪县人民检察院指控，2013年9月26日，被告人蔡华辉经被告人朱某某介绍，在尤溪县西城镇海西宾馆208室与张某某商定，以每克人民币200元的价格向张某某出售冰毒10克，并约定当晚交易。但因张某某、被告人朱某某于同日被尤溪县公安局查获，交易未能完成。同年9月27日，被告人蔡华辉到尤溪县公安局投案，并上缴随身携带的白色结晶物1大袋、9小袋。同年9月30日，经三明市公安局物证鉴定所检验，被告人蔡华辉上缴的共16.17克白色结晶物均检出甲基苯丙胺成分。2013年9月26日，被告人朱某某被尤溪县公安局查获。同年9月27日，被告人蔡华辉到尤县公安局投案。
公诉机关当庭提供了证人证言、被告人的供述和辩解及讯问同步录音录像、鉴定意见、辨认笔录及相关书证等证据，认为被告人蔡华辉、朱某某明知冰毒是毒品仍向他人贩卖，其中被告人蔡华辉贩卖冰毒16.17克，被告人朱某某贩卖冰毒10克，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百四十七条第一款、三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时提出被告人蔡华辉、朱某某向张某某贩卖冰毒10克一案中，是犯罪未遂，被告人蔡华辉犯罪以后自动投案，是自首，可以从轻或减轻处罚的公诉意见。
被告人蔡华辉、朱某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议，且均当庭表示认罪。
被告人蔡华辉的辩护人提出被告人蔡华辉具有自首、犯罪未遂、认罪态度好、有悔罪表现、以贩养吸等从轻、减轻处罚情节，以及被告人蔡华辉不是累犯、腿部神经受伤，急需治疗的情况，建议对被告人蔡华辉适用缓刑。
经审理查明：2013年9月26日，被告人蔡华辉经被告人朱某某介绍，在尤溪县西城镇海西宾馆208室与张某某（另案处理）商定，向张某某出售冰毒4克，张某某当场支付购买冰毒款1000元，并约定当晚交易。同日，张某某涉嫌其他犯罪被尤溪县公安局抓获，导致交易未能完成。同日，被告人朱某某在协助公安机关办案时主动供述公安机关尚未掌握的其介绍张某某向被告人蔡华辉购冰毒的犯罪事实。同年9月27日，被告人蔡华辉到尤溪县公安局投案，并上缴随身携带的白色结晶物10袋。经三明市公安局物证鉴定所检验，被告人蔡华辉上缴的10袋白色结晶物重16.17克，均检出甲基苯丙胺成分。
2013年9月26日，被告人朱某某被公安机关依法传唤到案。2013年9月27日，被告人蔡华辉到尤溪县公安局投案。
在审理过程中，被告人蔡华辉主动退出赃款人民币1000元。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1、户籍证明，证实被告人蔡华辉、朱某某的身份情况及犯罪时均已达完全负刑事责任年龄。
2、刑事判决书、释放证明书、尤溪县公安局刑满释放证明书，证实被告人蔡华辉因犯故意伤害罪、盗窃罪于2008年7月11日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六千元，2009年8月26日刑满释放；被告人朱某某因犯盗窃罪于2009年1月13日被判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元，2009年4月19日刑满释放。
3、扣押笔录，证实尤溪县公安局于2013年9月27日扣押被告人蔡华辉上交的10袋白色结晶物。
4、三明市公安局收缴毒品清单、福建省毒品实物上缴收据，证实被告人蔡华辉上交的10袋冰毒共重16.17克已收缴。
5、三明市公安局物证鉴定所明公刑鉴（化）字（2013）168号《检验鉴定报告》，证实被告人蔡华辉上缴的10袋白色结晶物净重16.17g，且均检出甲基苯丙胺成分。
6、情况说明、到案经过，证实2013年9月26日，公安机关在抓捕犯罪嫌疑人张某某时将在场的朱某某带回协助调查，被告人朱某某在协助公安机关调查过程中，主动供述公安机关尚未掌握的贩卖毒品犯罪事实；2013年9月27日，被告人蔡华辉到尤溪县公安局自首，并主动上缴身上所携带的冰毒。
7、尿液检验笔录、尿液检验报告，证实被告人蔡华辉、朱某某尿检为甲基苯丙胺阳性。
8、证人张某某证言证实，2013年9月26日上午，在西城星河网吧，其同意朱某某带一个人介绍好的冰毒吸食，并要求朱某某将人带尤溪县西城海西宾馆208室与其见面。2013年9月26日12时许，其到宾馆时见到陈某某及陈某某的一个朋友。半小时后，朱某某与蔡华辉来到宾馆。朱某某介绍蔡华辉与其认识后，蔡华辉拿出冰毒分给其吸食。之后蔡华辉与其用洋中方言商量买卖冰毒事宜。商谈过程中，蔡华辉提出每个价格230元、一次性买10个可以便宜点。其提出便宜点可以多买几个，并讲身上的现金只够买四个量的冰毒。因蔡华辉叫其先给四个冰毒的钱920元，其就先给蔡华辉800元现金，并叫蔡华辉先把四个冰毒送过来后再付120元。在蔡华辉要求再拿200元，凑齐1000元时，其再给蔡华辉200元。之后，蔡华辉离开去拿冰毒。其与朱某某、陈某某在房间等蔡华辉拿冰毒时被公安查获。
9、证人陈某某证言及辨认笔录证实，2013年9月26日上午，其与余某某在西城镇海西宾馆208室玩。11时许，在张某某打电话来时告知其在宾馆。之后，张某某来到宾馆，并告知一会有两个人会带冰毒过来，让其一起试冰毒质量，并说如果质量好，就从他们那进货。过一会，朱某某与蔡华辉来到宾馆。蔡华辉将冰毒分给他和张某某、朱某某吸食。吸食完冰毒，朱某某介绍张某某向蔡华辉购买冰毒。张某某与蔡华辉用洋中方言商谈买卖冰毒事宜，具体内容听不清楚。张某某向蔡华辉支付购买冰毒款1000元，后因蔡华辉说付不起电话费，又给一些钱。蔡华辉拿了1000多元后离开，说去拿毒品。其与张某某、朱某某在宾馆等蔡华辉拿冰毒返回时被公安抓获。经照片指认，辨认出在海西宾馆公寓208室内介绍张某某购买冰毒的人是朱某某，向张某某贩卖冰毒的人是蔡华辉。
10、证人余某某证言证实，2013年9月26日上午，其与陈某某在西城镇海西宾馆208室。中午时候，陈某某打电话给张某某，告知他在海西宾馆208室。之后，张某某来到宾馆。在张某某接打一个电话后，朱某某与一高瘦年轻人来到宾馆，高瘦年轻人拿出一小袋冰毒给张某某、陈某某、朱某某吸食，说让试一下冰毒的质量，之后张某某说冰毒质量不错，并拿出800元给高瘦年轻人，高瘦年轻人说钱不够，张某某再给了200元，另外张某某还拿了一些零钱给高瘦年轻人坐车费，之后高瘦年轻人离开房间。没有听清楚张某某与高瘦年轻人之间交易内容。
11、被告人蔡华辉供述和辩解及辨认笔录证实，为了还债，并且感觉贩毒很赚钱，又认识南平毒贩“小林”，就想买卖冰毒赚钱还债。2013年9月25日，其在尤溪贻情网吧叫朱某某介绍朋友来买冰毒，朱某某同意。之后，应朱某某的要求，其拿半个冰毒分给朱某某吸食，并留点给买家试货。同年9月26日，朱某某带其到西城镇海西宾馆与张某某认识。在宾馆内，其看到张某某、陈某某以及另外一个年轻人。其拿出冰毒分给张某某等人吸食，并与张某某用洋中方言商谈买卖冰毒事宜。商谈中，其提出一个冰毒250元，张某某说从福州叫人送上来才230元一个，其就对张某某说200元一个，张某某同意这个价格，并要5个冰毒。其说5个太少了，要10个话就按200元一个。张某某说钱不够后，其让张某某凑点钱再去拿货。之后，其要张某某把钱先给他，东西晚上再给。张某某则拿了1000元给其作定金。其说这些钱估计不够，电话都停机了。张某某就又拿出170元。其拿了1170元离开房间。之后，其向“小林”购买了20个冰毒。因为张某某没有打电话，原本26日晚上的交易没成。27日下午，因知道张某某被抓，其带着冰毒到公安机关投案自首。向“小林”购买的20个冰毒，其不打算给张某某10个足量冰毒，剩下的冰毒打算贩卖赚钱还债，也打算自己吸食一些。在买卖中所说的一个冰毒就是一克冰毒。经照片指认，辨认出帮其介绍贩毒的人是朱某某。
12、被告人朱某某的供述和辩解及辨认笔录证实，2013年9月25日下午在尤溪城关怡情网吧上网时碰到蔡华辉，蔡华辉让其介绍朋友来买“肉”。其在蔡华辉分给冰毒吸食后认为有免费的冰毒吸食不错，就答应蔡华辉问朋友要不要冰毒。之后，其询问了张某某是否要冰毒。2013年9月26日，其到到西城七口街网吧找张某某，并拿了蔡华辉分给其吸食剩下的冰毒给张某某尝试。之后张某某叫其带蔡华辉到西城海西宾馆找他。其就带蔡华辉一起到西城海西宾馆208室找张某某。在宾馆房间内其看到张某某、陈某某以及一个不认识的人。蔡华辉拿出一小袋冰毒分给张某某、陈某某、朱某某吸食。张某某和蔡华辉用洋中方言商量买卖冰毒的事情，内容听不清楚。张某某给了蔡华辉几百元，之后又给了一百多元。蔡华辉说要去拿冰毒，先离开房间。其与张某某在房间等蔡华辉回来时被公安抓获。冰毒是一种毒品，也把冰毒称为“肉”，一克冰毒一般称之为“一个肉”，“一个”也等于“10分”。经照片指认，其辨认出贩毒人员蔡华辉、张某某。
13、福建省行政没收款收据，证实被告人蔡华辉退出赃款人民币1000元。
以上证据经当庭质证，取得程序和形式合法，客观真实，证据间均能相互印证，本院予以确认，作为定案的根据。
对于在庭审中，被告人蔡华辉辩护人提交的福建新时代司法鉴定所（2013）法鉴定第748号临床法医学鉴定意见书，证明被告人蔡华辉曾经受过伤。本院经审理认为，该证据与本案不具有关联性，不予采信。
关于被告人蔡华辉经被告人朱某某介绍，向张某某出售冰毒数量的认定。公诉机关指控被告人蔡华辉向张某某出售冰毒10克。本院经审理认为，该指控仅有被告人蔡华辉的供述予以直接证实，证人张某某的证言与被告人蔡华辉的供述不一致，且没有其他证据印证被告人蔡华辉关于出售冰毒10克的供述，该指控证据不足。对于被告人蔡华辉向张某某出售冰毒的数量，应采信证人张某某所述的数量4克。
关于被告人蔡华辉、朱某某贩卖冰毒数量的认定。因经审理查明被告人蔡华辉具有向张某某贩卖冰毒4克的事实，故对与贩卖给张某某的4克冰毒共同上缴的另外12.17克冰毒计入被告人蔡华辉贩卖冰毒的数量中，即被告人蔡华辉贩卖冰毒16.17克。被告人朱某某居间介绍被告人蔡华辉向张某某贩卖冰毒，按照被告人蔡华辉向张某某贩卖冰毒的数量计算其贩卖冰毒数量，即被告人朱某某贩卖冰毒4克。
本院认为，被告人蔡华辉、朱某某明知冰毒（主要成分甲基苯丙胺）是毒品仍向他人贩卖，其中被告人蔡华辉贩卖冰毒16.17克，被告人朱某某贩卖冰毒4克，俩被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人蔡华辉、朱某某在贩卖冰毒中，已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以从轻处罚。被告人蔡华辉在犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚。被告人朱某某在协助公安机关办案时，如实供述公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人蔡华辉主动退出赃款，可以酌情从轻处罚。被告人蔡华辉的辩护人提出的被告人蔡华辉具有自首、犯罪未遂、认罪态度好、有悔罪表现等从轻、减轻处罚情节，以及被告人蔡华辉不是累犯的辩护意见，与事实相符，予以采纳；其余辩护意见，理由不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人蔡华辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2013年9月27日起至2017年1月26日止。罚金应在判决生效后五日内缴纳）。
二、被告人朱某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元；
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2013年9月27日起至2014年8月26日止。罚金应在判决生效后五日内缴纳）。
三、被告人蔡华辉退出的赃款人民币一千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 谢明珠
审 判 员 陈其乐
人民陪审员 林秀芳
二〇一四年三月十九日
书 记 员 王晓迟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条三者共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。