海南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼刑终145号
原公诉机关海南省海口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾文，男，1975年5月6日出生，汉族，初中文化，海南省海口市人，户籍地海口市，住所地海口市。2015年7月7日因犯贩卖毒品罪被海口市琼山区人民法院判处有期徒刑八个月，2016年3月23日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
指定辩护人周清兰，海南信达律师事务所律师。
指定辩护人王斯韵，海南信达律师事务所实习律师。
原审被告人王佈文，曾用名王小雪，外号”雪哥”、”雪姐”，男，1980年11月16日出生，汉族，小学文化，海南省海口市人，户籍地海口市，住所地海口市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月8日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于海口市第二看守所。
海南省海口市中级人民法院审理海口市人民检察院指控原审被告人曾文、王佈文犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月27日作出（2017）琼01刑初27号刑事判决。原审被告人曾文不服，提出上诉。本院于2017年9月8日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年6月7日11时许，被告人王佈文来到被告人曾文住处赊购毒品，双方约定待卖完后再支付毒资。随后王佈文与曾文一起驾驶租来的×××小轿车准备回东山镇老家。途中，王佈文接到曾敏电话称朋友想要购买300元K粉，约定在琼山区巴陵华庭酒店进行交易。王佈文驾车来到交易地点，曾文在车上等候，由王佈文独自到巴陵华庭酒店二楼楼梯处，以300元的价格将1包K粉贩卖给曾敏指定的购毒人员朱赵。交易完成后王佈文和朱赵被民警当场抓获，从王佈文处查获到冰毒疑似物3小包，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重22.0228克，含量为79.8%；K粉疑似物5包，检出氯胺酮成分，净重3.4393克；红色铁盒1个；毒资300元；白色手机1部。从朱赵处查获K粉疑似物1包，经鉴定检出氯胺酮成分，净重2.8392克。随后，民警在酒店门口处抓获了留在车上等候的曾文，从曾文处查获冰毒疑似物8小包，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重26.3144克，含量为78.9%；K粉疑似物5小包，经鉴定检出氯胺酮成分，净重21.5553克，含量为55.3%；铁观音塑料袋包装的神仙粉6小袋，经鉴定检出甲基苯丙胺、氯胺酮和尼美西泮成分，净重11.6707克，甲基苯丙胺的含量为1.27%、氯胺酮的含量为5%、尼美西泮的含量为0.57%；黑色口味王槟榔长方形盒子1个。在对涉案车辆进行搜查的过程中，民警还从车上查获了白色晶体5包，经鉴定检出甲基苯丙胺成分，净重56.6078克，含量为77.7%；粉红色晶体和红色药片混合物2瓶，经鉴定检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，净重5.7456克；白色药片3包，未检出常见吗啡类、苯丙胺类、可卡因类、大麻类和氯胺酮毒品成分，净重20.5908克；蓝色盒子1个；管制刀具3把。
原判认为，被告人曾文、王佈文违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而予以贩卖的行为均构成贩卖毒品罪，其中被告人曾文贩卖甲基苯丙胺122.3613克、氯胺酮27.8338克，被告人王佈文贩卖甲基苯丙胺22.0228克、氯胺酮6.2785克，依法应予惩处。曾文系累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第三百五十七条第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人曾文犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人王佈文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年五个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三万元。三、扣押在案的毒品、犯罪工具白色小米手机一部予以没收。
上诉人曾文的上诉理由及其辩护人的辩护意见为：1.曾文没有贩卖毒品的行为，所持毒品是用于自己吸食，应定为非法持有毒品罪；2.从车上蓝色盒子内缴获的毒品不是曾文的，原判认定曾文贩卖甲基苯丙胺122.3613克、氯胺酮27.8338克的证据不足；3.原判对曾文的量刑过重。
经审理查明：2016年6月7日11时许，原审被告人王佈文携带其从上诉人曾文处购买的毒品，驾驶曾文租赁的小轿车，与曾文一起准备去海口市东山镇老家。途中，王佈文接到约购毒品的电话。后王佈文在约定的交易地点海口市琼山区巴陵华庭酒店向朱赵贩卖毒品后被抓获，公安民警当场从王佈文身上缴获甲基苯丙胺22.0228克（含量为79.8%）、氯胺酮3.4393克、毒资300元；从朱赵处缴获氯胺酮2.8392克。随后，公安民警在该酒店门口抓获在车内等候的曾文，从曾文身上缴获甲基苯丙胺26.3144克（含量为78.9%）、氯胺酮21.5553克（含量为55.3%）、含甲基苯丙胺成分的粉末11.6707克（含量为1.27%）；从车内缴获甲基苯丙胺56.6078克（含量为77.7%）、含甲基苯丙胺成分的混合物5.7456克、管制刀具3把。
原判列举了认定上述事实的证据，经一审庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。
关于上诉人曾文及其辩护人提出曾文没有贩卖毒品、仅构成非法持有毒品罪的意见。经审查，上诉人王佈文供称曾文是其毒品上家，案发前其从曾文处购买毒品后贩卖给他人；公安民警从王佈文、曾文处均缴获毒品；曾文在侦查阶段供述其曾贩卖毒品给王佈文以及其他人，明知王佈文去贩卖毒品仍然跟去交易地点等待。以上证据足以证实曾文有贩卖毒品的行为，原判认定其构成贩卖毒品罪正确。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人曾文及其辩护人提出从车上蓝色盒子内缴获的毒品不是曾文的、原判认定曾文贩卖毒品数量错误的意见。经审查，曾文和王佈文均承认该缴获到毒品的车辆是王佈文替曾文租赁、平时由曾文使用的事实。根据最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定：”贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚。”本案并没有证据证明从车内缴获的毒品系他人所有或并非用于贩卖，因此从曾文使用的车内缴获的毒品应认定为曾文贩卖毒品的数量。相反，王佈文供述称其看到曾文拿一个蓝色盒子上车；公安民警从车内该蓝色盒子里缴获毒品；从车内缴获的毒品甲基苯丙胺含量、包装、形态，与从曾文身上缴获的以及曾文贩卖给王佈文的甲基苯丙胺相似；曾文亦在一审庭审中承认车内毒品及管制刀具均是其所有。而曾文在二审期间辩解称其与王雄一起上车、上车后发现车内已经放有蓝色盒子，该辩解与王雄的证言、王佈文的供述以及曾文在侦查阶段的供述均不符。综上，原判将从车内缴获的毒品以及从曾文、王佈文、朱赵身上缴获的毒品均计入曾文贩卖毒品的数量正确。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
关于上诉人曾文及其辩护人提出原判量刑过重的意见。经审查，曾文贩卖甲基苯丙胺122.3613克、氯胺酮27.8338克，属于贩卖毒品数量大，依法应当判处十五年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判考虑到曾文系累犯、毒品再犯，认罪态度差，主观恶性深，人身危险性大，对其判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，量刑适当。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，原判认定上诉人曾文、原审被告人王佈文犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人曾文的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 王丹丹
审判员 杨 健
审判员 周 强
书记员 武建鹏
书记员 武建鹏