福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0481刑初298号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人吴某甲，男，1986年1月2日出生，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因涉嫌破坏公用电信设施犯罪于2015年10月20日被贵州省都匀市公安局监视居住。现因涉嫌诈骗犯罪于2016年2月20日被永安市公安局刑事拘留，2016年3月25日被逮捕，现羁押于永安市看守所。
被告人吴某乙，男，1986年6月2日生，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因涉嫌诈骗犯罪于2016年2月20日被永安市公安局刑事拘留，2016年3月25日被逮捕，现羁押于永安市看守所。
永安市人民检察院以永检公刑诉（2016）315号起诉书指控被告人吴某甲、吴某乙犯诈骗罪，于2016年6月20日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案，永安市人民检察院指派代理检察员尤张旺出庭支持公诉，被告人吴某甲、吴某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：2016年2月20日，被告人吴某甲、吴某乙驾驶闽C×××××小轿车在福建省永安市区、三明市区、明溪县城内，使用“伪基站”设备，冒充中国农业银行客服人员以95599名义发送诈骗短信，诈骗短信内容为：“温馨提示：截止今天24：00之前我行将扣除您的农行卡年费1980元。如有疑问请致电农行客服中心：4007287749【农业银行】。”导致永安市、明溪县多名群众受骗，共计骗取人民币20268元，具体为：
1、2016年2月20日11时许，被害人胡某联系短信内所留咨询电话后被骗人民币4023元。
2、2016年2月20日11时许，被害人柯某联系短信所留咨询电话后被骗人民币1356元。
3、2016年2月20日11时许，被害人陈某联系短信所留咨询电话后被骗人民币5200元。
4、2016年2月20日17时45分，被害人汤某联系短信所留咨询电话后被骗人民币989元。
5、2016年2月20日17时7分，被害人宋某联系短信所留咨询电话后被骗人民币2600元。
6、2016年2月20日17时6分，被害人邱某联系短信所留咨询电话后被骗人民币6100元。
2016年2月20日，被告人吴某甲、吴某乙在福建省明溪县国家税务局门口被公安民警抓获。当天，永安市公安局查扣了被告人的作案工具手机2台、无线电发发射设备1台以及被告人吴某甲租赁的闽C×××××小轿车1辆。
本案在审理过程中，被告人吴某乙的亲属向本院退赔全部赃款人民币20268元。
上述事实，被告人吴某甲、吴某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认。
1、户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、拘留证、释放证明、监视居住决定书、归案情况说明、入所健康检查表；2、永安市公安局刑事侦查大队情况说明及QQ聊天记录、行车记录及卡口照片、银行账户交易明细表及存款单、中国移动通信集团福建有限公司永安分公司“位置区切换”数据异常情况说明、中国农业银行62×××77账户交易明细表、手机机主信息及通话记录单、汽车租赁合同、手机图片、邱伟的说明；3、被害人胡某、柯某、陈某、汤某、宋某、邱某的陈述；3、证人上某、万某、冯某的证言；4、被告人吴某甲、吴某乙的供述；5、扣押清单、搜查笔录及照片；6、三明市无线电管理局闽经信明函（2016）9号检验认定书。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人吴某甲、吴某乙伙同他人利用“伪基站”设备发送诈骗短信，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。二被告人的行为属共同犯罪。被告人吴某甲、吴某乙通过发送短信发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，应酌情从重处罚。被告人吴某甲、吴某乙归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。在共同犯罪过程中，被告人吴某乙作用相对较小，且积极退赔全部赃款，有较好的悔罪表现，可以酌情从轻处罚。被告人吴某乙提出其是从犯的辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币8000元（罚金应于本判决生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月20日起至2016年12月19日止）。
二、被告人吴某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币6000元（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月20日起至2016年9月19日止）。
三、追缴的赃款人民币20268元，发还被害人胡志明、柯思凯、陈思霖、汤小勇、宋发元、邱长福。扣押的手机2台、无线电发发射设备1台、闽C×××××小轿车1辆，由永安市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 陈祖军
二〇一六年七月八日
书记员 朱中欢
附：本案所适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。
第二条诈骗公私财物达到本解释第一条规定的数额标准，具有下列情形之一的，可以依照刑法第二百六十六条的规定酌情从严惩处：
（一）通过发送短信、拨打电话或者利用互联网、广播电视、报刊杂志等发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗的；
（二）诈骗救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、医疗款物的；
（三）以赈灾募捐名义实施诈骗的；
（四）诈骗残疾人、老年人或者丧失劳动能力人的财物的；
（五）造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的。
诈骗数额接近本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准，并具有前款规定的情形之一或者属于诈骗集团首要分子的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。