咸阳市渭城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渭城刑初字第00146号
公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。
被告人王胜利，男，1969年3月5日出生，汉族，初中文化程度，无业。2012年4月26日因盗掘古墓葬罪被咸阳市渭城区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金（人民币）15000元（已缴清）。2014年1月4日因涉嫌盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
辩护人黄平，陕西渭民律师事务所律师。
被告人邢成有，男，1964年12月30日出生于，汉族，初中文化程度。2014年1月4日因涉嫌盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
被告人王治国，男，1978年12月29日出生于，汉族，初中文化程度，无业。2014年1月4日因涉嫌盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
辩护人王治清，陕西渭民律师事务所律师。
被告人乔建民，男，1970年1月8日出生，汉族，小学文化程度。2014年1月4日因涉嫌盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2014年1月28日被逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
被告人彭新，男，1973年12月14日出生，汉族，小学文化程度。2014年2月21日因涉嫌盗掘古墓葬罪被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，2014年3月11日被逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
咸阳市渭城区人民检察院以渭检公诉刑诉（2014）第73号起诉书指控被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新犯盗掘古墓葬罪，于2014年4月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2014年5月16日公开开庭审理了本案。咸阳市渭城区人民检察院检察员白宇峰出庭支持公诉，被告人王胜利、辩护人黄平、被告人邢成有、被告人王治国、辩护人王治清、被告人乔建民、被告人彭新到庭参加诉讼。现已审理终结。
咸阳市渭城区人民检察院指控，2014年1月2日、3日，被告人王胜利与韩某某（在逃，另案处理）组织被告人邢成有、王治国、乔建民、彭新与姚某等人（均在逃，另案处理），携带探铲、灯头、铁镐、铁锨、绳子、吊土包等工具，在咸阳市渭城区窑店街道办事处跃进村村西，由被告人王治国、乔建民、邢成有挖掘，被告人王胜利、彭新与韩某某、姚某等人望风看人，盗掘国家重点文物保护单位鲁元公主墓，在盗掘过程中被公安民警抓获。
公诉机关以被告人供述、现场勘查笔录、书证、鉴定结论等证据，认定被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新以非法占有为目的，反国家文物保护、管理法规，采用秘密手段盗掘国家重点文物保护单位鲁元公主墓，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百二十八条之规定，应以盗掘古墓葬罪罪追究其刑事责任。被告人王胜利在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，决定执行的刑罚。被告人彭新在共同犯罪总起次要的辅助作用，是从犯，根据中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当减轻处罚。诉请本院依法判处。
公诉机关根据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条、第六十七条第三款、第二十七条之规定，建议判处被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民有期徒刑十年至十二年，并处罚金；建议判处被告人彭新有期徒刑三年至五年，并处罚金。
被告人王胜利在开庭审理中对起诉书认定的盗掘古墓葬的基本事实不持异议，表示认罪。辩解称，公安民警在盗掘现场抓其他犯罪嫌疑人时，他不在盗掘现场，他当时正在宾馆休息。
辩护人黄平的意见是，1、对公诉机关指控被告人王胜利的行为构成盗掘古墓葬罪不持异议；2、认为被告人王胜利在整个案件中不是策划者、提议者，其行为没有给古墓葬造成真正的破坏，犯罪目的并没有达到，且归案后能够如实供述自己的犯罪事实。综上，建议法庭对被告人王胜利从轻处罚。
被告人邢成有在开庭审理中对起诉书认定的盗掘古墓葬的基本事实不持异议，表示认罪。辩解称，他是被王胜利骗到咸阳的。第一天，他没有下盗洞挖掘；第二天，他下盗洞挖掘时被民警在盗洞中抓获。请法庭对其从轻处罚。
被告人王治国在开庭审理中对起诉书认定的盗掘古墓葬的基本事实不持异议，表示认罪。辩解称，是王胜利把他领到咸阳盗掘古墓葬的。盗掘古墓葬的工具是韩某某准备的，也是韩某某和王胜利安排他下盗洞挖掘的。请法庭对其从轻处罚。
辩护人王治清的意见是，1、对公诉机关指控被告人王治国的行为构成盗掘古墓葬罪不持异议；2、认为被告人王治国被胞兄王胜利叫到咸阳盗掘古墓葬，盗掘古墓葬也是被第一被告人王胜利指挥和安排下被动的下盗洞进行挖掘，因此，被告人王治国在共同犯罪中处于从犯地位；3、被告人王胜利初次犯罪，归案后供述了其盗掘古墓葬的犯罪事实，确已认罪、悔罪；4、涉案的古墓葬仅仅被打了盗洞，古墓葬中的文物并没有被盗掘走，因此，被告人王治国的行为造成的危害结果较小。综上，建议法庭对被告人王胜利减轻处罚。
被告人乔建民在开庭审理中对起诉书认定的盗掘古墓葬的基本事实不持异议，表示认罪。辩解称，他是被王胜利叫到咸阳盗掘古墓葬的，谁踩的点他不清楚；盗掘古墓葬的工具是韩某某准备的；他和王治国、邢成有是在盗洞中被民警抓获的。
被告人彭新在开庭审理中对起诉书认定的盗掘古墓葬的基本事实不持异议，表示认罪。辩解称，盗掘古墓葬时，韩某某把他叫去望风看人的。
经审理查明，2013年11月份，韩某某与被告人王胜利来到咸阳市渭城区窑店街道办事处跃进村村西的鲁安公主墓进行踩点，预谋盗掘该古墓葬中的文物。为了盗掘顺利，二人决定被告人王胜利先回山西老家组织盗掘人员；期间，韩某某等人在鲁安公主墓封土西侧斜面中央炸开一个盗洞，并准备了作案工具。2014年1月2日、3日，韩某某和被告人王胜利组织被告人邢成有、王治国、乔建民、彭新及其姚某等人，携带探铲、灯头、铁镐、铁锨、绳子、吊土包等工具来到咸阳市渭城区窑店街道办事处跃进村村西的鲁安公主墓封土西侧斜面中央即其事先炸开的盗洞处，由韩某某与被告人王胜利指示被告人王治国、乔建民、邢成有下盗洞进行挖掘，指示被告人彭新与姚某等人望风看人，在盗掘过程中被公安民警抓获。
咸阳市公安局渭城分局咸公（渭）勘（2014）K6104040109992014020003号现场勘验检查笔录及其现场勘查图确认，盗掘现场位于鲁元公主墓（陵）封土西侧斜面中央，盗洞洞口直径0.78米，洞深4.4米。
咸文旅鉴字（2014）1号司法文物鉴定书鉴定结论为：1、被盗墓（陵）是全国重点文物保护单位——西汉帝陵中的汉惠帝安陵的陪葬墓；2、该墓（陵）保护级别为国家级；3、该墓（陵）具有重大的历史、艺术、科学价值。
上述事实，被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新在开庭审理过程中不持异议，且有现场勘查检验类笔录：咸阳市公安局渭城分局咸公（渭）勘（2014）K6104040109992014020003号现场勘验检查笔录、现场图；书证：提取铁锨等作案工具的笔录、被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新的户籍证明、咸阳市渭城区人民法院（2012）咸渭刑初字第00170号刑事判决书；鉴定意见：咸文旅鉴字（2014）1号司法文物鉴定书；物证：作案工具的照片；视听资料：被告人王胜利、邢成有、彭新指认盗掘现场的照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新以非法占有古墓葬中的文物为目的，伙同韩某某等人非法在全国重点文物保护单位西汉帝陵中的汉惠帝安陵的陪葬墓——鲁安公主墓进行盗掘，其行为侵犯了国家对古墓葬的管理制度，构成盗掘古墓葬罪。公诉机关指控被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新盗掘古墓葬的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人王胜利、邢成有、王治国、乔建民、彭新归案后能够供述其伙同韩某某等人盗掘古墓葬的犯罪事实，当庭认罪，具有坦白情节，依法可以从轻处罚，故对各被告人、辩护人的相关意见予以采纳。从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪嫌疑人或者被告人。被告人王治国在盗掘古墓葬过程中进入盗洞实施挖掘，在共同犯罪中起到了主要作用，系主犯，故对辩护人关于被告人王治国系从犯，要求减轻处罚的意见不予采纳。被告人彭新被他人指使望风看人，在盗掘古墓葬过程中起辅助作用，系从犯，依法可以减轻处罚。被告人王胜利在缓刑考验期内再次犯罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条（一）、第五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人王胜利犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金（人民币）20000元；撤销前罪缓刑，执行有期徒刑二年，并处罚金（人民币）15000元（已缴清），决定执行有期徒刑十二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月4日起至2026年1月3日止），剥夺政治权利二年，罚金（人民币）35000元（已缴清15000元，余额现判决生效后三十日内缴清）。
二、被告人邢成有犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月4日起至2024年1月3日止），剥夺政治权利一年，并处罚金（人民币）15000元（限判决生效后三十日内缴清）。
三、被告人王治国犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月4日起至2024年1月3日止），剥夺政治权利一年，并处罚金（人民币）15000元（限判决生效后三十日内缴清）。
四、被告人乔建民犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月4日起至2024年1月3日止），剥夺政治权利一年，并处罚金（人民币）15000元（限判决生效后三十日内缴清）。
五、被告人彭新犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月21日起至2017年8月20日止），并处罚金（人民币）10000元（限判决生效后三十日内缴清）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张育合
人民陪审员 葛党校
人民陪审员 姬登信
二〇一四年五月二十一日
书 记 员 郭 燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；
……。
《中华人民共和国刑法》第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……。
《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
中华人民共和国刑法》第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
……。
《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。