甘肃省张掖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘07刑终100号
原公诉机关甘肃省民乐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）权某某，男，1969年3月28日出生，汉族，初中文化程度，务农，因涉嫌非法经营罪，于2016年6月1日经民乐县人民检察院决定被取保候审。
辩护人胡学斌，甘肃振泽律师事务所律师。
原审被告人魏某某，曾用名魏某某，男，1988年3月11日出生，汉族，初中文化程度，务农，因犯盗窃罪，于2010年3月9日被临泽县人民法院判处有期徒刑六个月，2010年9月8日刑满释放。因涉嫌非法经营罪，于2016年2月1日被民乐县公安局刑事拘留，同年2月5日经民乐县人民检察院批准被逮捕。现羁押于民乐县看守所。
辩护人陈娅萍、陈建秀，甘肃金彤律师事务所律师。
甘肃省民乐县人民法院审理甘肃省民乐县人民检察院指控被告人魏某某、权某某犯非法经营罪一案，2016年8月24日作出（2016）甘0722刑初78号刑事判决。被告人权某某不服，提出上诉。2016年9月19日本院受理后，依法组成合议庭对该案进行了审理，经阅卷审查，讯问上诉人权某某、原审被告人魏某某，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理，现已审理终结。
一审判决认定，2014年3月13日，被告人权某某承包民乐县新天镇菊花地村耕地2000亩，承包期至2016年3月3日。2015年5月，被告人魏某某、权某某在均未申办主要农作物种子生产经营许可证的情况下，达成生产玉米种子的口头协议，约定由魏某某提供玉米亲本种子、前期投入，被告人权某某负责组织生产，待收获后，魏某某负责收购，向权某某支付2350元/亩的种子款。后权某某种植玉米338.02亩，并负责播种、浇水、施肥、除草，魏某某负责抽雄。期间，二人重新约定玉米种子价格为2250元/亩。2015年10月，权某某雇人将收获的鲜穗脱粒后存放在新天镇菊花地村一养殖场内。
另查明，2015年1月25日，被告人权某某向民乐县公安局报案，如实交待了其给魏某某培育杂交玉米种子的事实。民乐县公安局于2015年1月27日立案侦查。同年2月1日，经传唤，被告人魏某某到案，供述了非法制种的主要犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证明：案件来源系被告人权某某2015年1月25日向公安机关报案，同年1月27日立案。
2、民乐县种子管理局便函证明：2015年被告人魏某某、权某某未在民乐县办理《主要农作物种子生产经营许可证》。
3、土地流转杂交玉米地亩数、土地丈量统计册证明：2015年权某某在民乐县新天镇菊花地流转土地中种植杂交玉米321.79亩，亲本种子培植16.23亩，共计338.02亩。
4、土地承包合同证明：2014年被告人权某某承包民乐县新天镇菊花地耕地2000亩，承包期限至2016年3月3日。
5、刑事判决书、释放通知书证明：被告人魏某某因犯盗窃罪于2010年3月9日被判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2010年9月8日刑满释放。
6、到案经过说明证明：2016年2月1日，魏某某因涉嫌非法经营罪被民乐县公安局刑事传唤，同日被刑事拘留。
7、常住人口基本信息表证明：被告人魏某某、权某某的身份信息等基本情况，二人犯罪时均达到应负刑事责任年龄。
8、证人贺某某证言证明：2015年权某某雇佣他在民乐县新天镇菊花地村承包地里干活。同年4月，权某某与魏某某协议，由魏某某负责提供亲本种子、权某某负责生产，生产出的制种玉米全部归魏某某，魏某某按2350元/亩的价格支付权某某种子款，后来双方又协商由魏某某抽雄，种子款降至2250元/亩。种了300亩左右，生产玉米种子约50.9吨。权某某在整个制种期间负责播种、浇水、施肥、除草、打药、收割等工序。制种期间，魏某某给了权某某4万元的前期投入。现在魏某某拿不出种子款，权某某就不让拉货。
9、证人曹某某证言证明：2015年5月，魏某某说自己和别人合伙在民乐县菊花地村种了260亩杂交玉米，雇他当技术员，负责田间管理。他在菊花地村指导播种时才知道和魏某某合伙种植玉米的人叫权某某。贺某某帮权某某负责田间管理、招呼人干活。玉米抽雄后魏某某就不怎么到地里看种植及收购的情况，后来掰玉米、晾晒是权某某负责的，他也全程参与了。收获的籽粒总共50吨。他不清楚魏某某、权某某有无种植资质。
10、证人张某某证言证明：魏某某想找土地种植杂交玉米，他就介绍魏某某与权某某认识。2015年4月，魏某某与权某某商议了生产杂交玉米的包亩产价格、前期投入以及种植期间的细节问题。种子收获后，魏某某以没有客户及与权某某存在纠纷为由推脱不收购。他问过魏某某有无生产资质，魏某某说有挂靠的公司。
11、证人李某跃、李某利证言证明：他是菊花地村村委会文书，2015年5月份，有人给权某某介绍了生产制种玉米的老板魏某某，在流转的土地上种植340亩制种玉米。魏某某给权某某提供亲本种子并提供技术指导，权某某给魏某某培育杂交玉米，秋天魏某某收购种子并以2250元/亩给权某某支付种子款。制种期间的播种、间苗、除草、收获都是由权某某雇人干的，抽雄由魏某某负责。2015年10月底，权某某雇人在魏某某的技术员的监督下进行收获，鲜穗在菊花地组的养殖场内晾晒。
12、证人王某军证言证明：2015年7月份，他到魏某某在民乐县新天镇菊花地村的制种玉米地抽雄。其他内容与证人李某跃、李某利基本一致。
13、证人郑某某证言证明：2015年10月，他被权某某雇佣收购、脱粒、晾晒、精选玉米种子，总计收获籽粒50余吨，存放在菊花地的一个养殖场由他看管。
14、被告人魏某某的供述和辩解证明：2015年5月，他和权某某就种植杂交玉米一事达成了口头协议，约定由他提供亲本种子，权某某提供200亩至220亩土地并负责种植，秋后由他收购，每亩按2250元给权某某支付费用，亲本种子款和农药款待收购后从中扣除。播种时权某某提出由二人合伙培育杂交玉米，费用共担，收益平分，商定好后，总共种植了260余亩杂交玉米。播种时他投入3万元钱，由权某某负责找人播种、间苗、并给工人发工资，雇佣的曹某某和权某某雇佣的贺志敬共同在地上操心制种工作。因和权某某发生了矛盾，权某某说他再不投钱就不让拉玉米籽，他就不打算与权某某合作，让权某某退还之前投入的钱。收获后因为权某某将一部分鲜穗偷卖了，又让他按照260亩地收获50吨籽粒的数额支付每亩2250元的费用，他没答应。初次见面他就告知权某某自己没有种子经营资质，权某某有没有资质他不确定。玉米品系是“京科665”。
15、被告人权某某的供述和辩解证明：2015年5月初，张某某带着魏某某、曹某某找到他，经过协商，他和魏某某、曹某某口头约定由魏、曹二人负责提供亲本种子、前期投入和人工技术，玉米成熟后由魏、曹二人负责收购生产出来的杂交玉米种子，按照2350元/亩的价格支付给他种子款。之后在曹某某的技术监督下，按照要求进行播种、施肥、浇水、拔草等工序，到抽雄时，他与魏某某、曹某某商定在原收购价格中每亩地减掉100元的费用，由魏、曹负责找人抽雄。后在曹某某和魏某某的监督下他将生产出来的玉米鲜穗收获完毕并拉运至菊花地村存放，该批玉米种子已经由魏某某和曹某某组织进行了晾晒、脱粒和包装，仍存放在菊花地村子里内一个养殖场。种了330余亩地，其中有30亩左右种植的是亲本种子，共生产出了51.7吨籽粒，精选后是50.8吨；30多亩地种植的亲本种子共生产出40尼龙袋玉米鲜穗。魏某某自始至终对他说有资质，他索要过，魏某某说资质正在办理，所以没见过魏某某的制种资质。
一审认为，被告人魏某某、权某某违反法律规定，在没有取得主要农作物种子生产经营许可证的情况下非法生产玉米种子，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。本案系共同犯罪，在非法制种过程中，魏某某提供亲本种子及部分前期投入款，并派技术人员指导制种，被告人权某某提供土地，负责具体制种事宜，二被告人均系主犯，应依法惩处。被告人魏某某因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人魏某某到案后如实供述了主要犯罪事实，且自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人权某某主动向公安机关报案，如实交待了其与魏某某非法制种的犯罪事实，属自首，依法可减轻处罚。被告人魏某某不具有归案的主动性不属自首。被告人权某某及其辩护人关于权某某不具备非法经营者身份，未实际实施非法经营行为，无谋取非法利润的故意、不符合非法经营罪的犯罪构成要件等辩解、辩护意见，经查认为，被告人权某某明知其与魏某某均没有主要农作物种子生产资质而生产制种玉米，扰乱市场秩序，其行为符合非法经营罪的犯罪构成要件，以上辩解、辩护意见与审理查明的事实及法律规定不符，不予采纳。综上，根据二被告人犯罪的事实、性质、情节及认罪态度，经合议庭评议、审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第二十五条第一款、第二十六条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定判决：被告人魏某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金2万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月1日起至2016年11月30日止。罚金限于判决生效后立即缴纳）；被告人权某某犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金1万元。
宣判后，原审被告人权某某不服一审判决，提出上诉称：1.上诉人权某某不是非法经营的主体；2.一审法院认定“权某某明知其与魏某某均没有主要农作物种子生产资质而生产制种玉米，扰乱市场秩序，其行为符合非法经营罪的犯罪构成要件”，系认定错误；3.对上诉人权某某追究刑事责任显失公正。请求二审法院依法宣告上诉人权某某无罪，确保无罪的人不受追究，保护上诉人正当的合法权益不受侵害。二审辩护人辩护理由同上诉理由。
经审理查明，二审认定事实及证据的分析与一审一致。认定上诉人权某某、原审被告人魏某某非法经营罪的证据已经一审法庭举证、质证，证据来源合法，证据确实充分，足以认定二人非法经营的犯罪事实，本院予以采信确认。
本院认为，国家为了保护和合理利用种质资源，规范种子生产经营和管理行为，维护种子生产经营者、使用者的合法权益，提高种子质量，保障国家粮食安全，促进农业发展，加强农作物种子生产经营许可管理，规范农作物种子生产经营秩序，实行农作物种子生产经营许可制度。《中华人民共和国种子法》、农业部《农作物种子生产经营许可管理办法》明确规定：禁止任何单位和个人无种子生产经营许可证或者违反种子生产经营许可证的规定生产、经营种子；未取得种子生产经营许可证经营种子的，构成犯罪的依法追究刑事责任。种子生产经营，是指种植、采收、干燥、销售等活动，种子生产是指制种的种植、田间生产采收活动。上诉人权某某、原审被告人魏某某违反国家有关种子管理法律法规规定，在没有主要农作物种子生产经营许可证的情况下非法生产玉米杂交种子，扰乱玉米种子市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。在实施非法生产经营过程中，原审被告人魏某某提供亲本种子及部分前期投入款，派技术人员指导制种，上诉人权某某提供土地，负责田间生产事宜，二人互相协作分工配合，作用相当。该案系一般犯罪主体，二人的行为已严重违反种子管理法律法规，构成犯罪均应依法追究刑事责任。上诉人权某某及其辩护人所称不具备非法经营罪的主体资格，不应承担刑事责任的上诉、辩护理由，经审查与法律法规规定相悖，其上诉、辩护理由不能成立，本院不予采信。综上，一审法院认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，定性准确，判处适当。现依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百二十三条、第二百二十九条、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 静
审 判 员 张晓昌
代理审判员 姚 秀
二〇一六年九月三十日
书 记 员 张晓燕
附：本案适用的法律条文
《中华人名共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
第二百二十九条第二审人民法院对不服第一审裁定的上诉或者抗诉，经过审查后，应当参照本法第二百二十五条、第二百二十七条和第二百二十八条的规定，分别情形用裁定驳回上诉、抗诉，或者撤销、变更原裁定。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。