安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合高新民一初字第01537号
原告：中太建设集团股份有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥高新区。
法定代表人：李明保，总经理。
委托代理人：胡开勇，安徽众城高昕律师事务所律师。
被告：李庆芝，男，1970年10月13日出生，汉族，住安徽省长丰县。
委托代理人：陈康，安徽陈康律师事务所律师。
委托代理人：李贵，安徽陈康律师事务所实习律师。
原告中太建设集团股份有限公司合肥分公司（以下简称中太建设合肥分公司）诉被告李庆芝劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员袁琳珠独任审判，于2015年7月22日公开开庭进行了审理，原告中太建设合肥分公司的委托代理人胡开勇、被告李庆芝的委托代理人陈康、李贵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中太建设合肥分公司诉称：中太建设合肥分公司在承建合肥高新城创建设投资有限公司发包的复兴家园二期工程期间，5号楼工地现场于2014年1月15日前后并未发生工人受伤事件，事发工地并无李庆芝此人。李庆芝向合肥高新技术产业开发区人事劳动局申请认定工伤期间，中太建设合肥分公司已就相关情况向合肥高新技术产业开发区人事劳动局予以说明，但合肥高新技术产业开发区人事劳动局并未采纳该意见，且在未实地调查核实的情况下，作出高新工认（2014）363号《认定工伤决定书》，认定李庆芝受到的事故伤害为工伤。中太建设合肥分公司为此于2014年12月25日向合肥市人力资源和社会保障局申请行政复议。复议期间，李庆芝向合肥市劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。中太建设合肥分公司亦向仲裁委予以充分说明，并提交了行政复议受理通知书、承建项目工伤保险缴款凭证证据，但合肥市劳动争议仲裁委员会仍认定双方之间存在劳动关系并裁决中太建设合肥分公司支付李庆芝工伤待遇明显属认定事实错误，且在中太建设合肥分公司申请工伤复议期间作出的仲裁裁决书侵犯其合法正当的权益，有违司法公平公正原则。一、中太建设合肥分公司与李庆芝不存在劳动合同关系或实际用工关系。1、因李庆芝申请工伤认定时，复兴家园二期项目已经竣工交付。中太建设合肥分公司在收到李庆芝工伤认定举证通知书后，积极向复兴家园二期项目部及其负责人了解事发的具体情况。但经项目部负责人、事发栋号负责的现场总管、工地现场安全员等处了解及向多方打听，事发工地并无李庆芝此人，且在2014年1月15日工地并未发生工人受伤事件，事发时间前后也没有受伤当事人及其相关人员向项目部及其负责人报告。因此，李庆芝与公司根本不存在劳动合同关系或实际用工关系，其受伤事故并不是发生在中太建设合肥分公司的工地现场；2、在如此长的治疗时间里，李庆芝及其亲属未向所在项目工地汇报受伤情况。中太建设合肥分公司承建项目工程已按施工承包合同总价的1.5‰为建筑工程农民工参保了工伤保险，《安徽省社会保险费通用缴款书》可作为该项目农民工工伤保险的参保凭证；3、李庆芝提供的材料明显是伪造的，不具备真实性，且多处存在自相矛盾的地方。二、合肥市劳动争议仲裁委计算标准方式不符合法律法规的规定。根据《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》（2007年8月1日起执行）的规定，在计发农民工工伤保险待遇时其本人工资按照农民工职业技术资格等级分初级工（含普工、杂工）、技工两个等级，其初级工（含普工、杂工）、技工月工资分别按全省上年度职工平均工资的80%、100%计算，作为职工遭受工伤事故或职业病伤害后享受工伤待遇的本人工资。因李庆芝没有提供瓦工证等技术资格证书，其应属初级工等级，其每月工资水平应按安徽省2013年度职工月平均工资3983.83元（安徽省2013年度城镇非私营单位就业人员年平均工资47806元）的80%计算，即每月工资为3187.07元。据此，李庆芝停工留薪期工资为9561.21元（以停工留薪期3个月计算），一次性伤残补助金为28683.63元（9个月的本人工资）。该计算方式也是合肥市人力资源和社会保障局计算并支付农民工工伤待遇的现行做法。但合肥市劳动争议仲裁委却依据《安徽省工资支付规定》（2007年1月1日起施行）的规定确定李庆芝月工资标准为4583.8元／月，这既违反了《合肥市建筑业农民工参加工伤保险实施办法》的规定，也有违新法优于旧法、特别法优于普通法的法律基本适用规则，更加重了中太建设合肥分公司的法律责任，使其负担的责任远远高于合肥农民工工伤赔偿待遇。中太建设合肥分公司认为，李庆芝不是中太建设合肥分公司承建工地的施工人员，与中太建设合肥分公司不具备劳动关系，且其受伤事故不符合工伤认定范围，不应认定为工伤。为维护自身合法权益，故提起诉讼，请求判令：1、中太建设合肥分公司与李庆芝之间不存在劳动关系，无需为李庆芝补缴2013年9月至2014年5月期间的社会保险费；2、中太建设合肥分公司无需支付李庆芝工伤保险待遇，即一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医药费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、停工留薪期工资等共计140192.69元；3、本案诉讼费李庆芝承担。
李庆芝在庭审中辩称：1、中太建设合肥分公司提出工伤行政复议期间不能进行仲裁，根据《行政复议法》第二十一条的规定，工伤认定在作出并依法送达后即发生法律效力，不因行政复议而阻断效力。在复议期间，人事劳动局和社保局未作出停止执行的决定，仲裁委根据依然有效的工伤认定作出裁决是符合法律规定的。2、李庆芝与中太建设合肥分公司之间劳动关系有效。3、李庆芝受伤后向董朝剑协商要求工伤赔偿，但双方意见不一致。李庆芝是在受伤后一年内申请的工伤认定，在法律上无违规之处。4、李庆芝于2014年1月15日在工地受伤后去医院治疗，医生建议入院，但医院没有床位，只能到1月17日才住院治疗，而对15日病历笔迹与17日以后的不同，因为不是同一医生所写，笔迹当然不同。5、杨根喜等四位证人的证言是真实有效的，杨根喜等人虽然是李庆芝的老乡，但并无利益关系。6、李庆芝在中太建设合肥分公司承建的复兴家园二期从事瓦工期间的工资为170元／日，月工资为5100元，仲裁委确定的工资为4583.8元／月，低于李庆芝的请求，李庆芝对此无异议。7、仲裁裁决的医疗费有异议，李庆芝所付医疗费10556.29元，仲裁支持的医疗费为10356.29元。
经审理查明：合肥高新区复兴家园项目由中太建设合肥分公司承建，2013年9月17日，复兴家园项目部将5号楼东单元油漆工程分包给董朝剑，董朝剑又将具体业务交由耿言保负责，耿言保找来包括李庆芝在内的油漆工具体施工，口头约定日工资170元。2014年1月15日10时许，李庆芝在复兴家园项目工地施工过程中被掉落的铁钉砸伤左眼，当日下午被送往安徽省医科大学第四附属医院门诊治疗，被诊断为：左眼外伤性白内障、左眼角裂伤；2014年1月17日住院治疗，2014年1月20日进行手术，2014年1月27日出院，出院医嘱建议注意眼部卫生，预防感染，点眼药水及两周后门诊复查。李庆芝住院及门诊共垫付医疗费10356.29元。2014年6月18日，李庆芝向合肥高新技术产业开发区人事劳动局申请工伤认定，该局于2014年8月26日作出高新工认（2014）363号《认定工伤决定书》，认定李庆芝受到的事故伤害为工伤。中太建设合肥分公司不服，向合肥市人力资源和社会保障局申请行政复议，该局于2015年2月16日作出合人社复决（2014）80号《行政复议决定书》，维持了（2014）363号认定工伤决定书。2014年12月16日，合肥市劳动能力鉴定委员会根据李庆芝的申请，作出合劳鉴（2014）第3083号《职工因工劳动能力鉴定结论通知书》，结论为李庆芝劳动功能障碍九级，李庆芝支付鉴定费280元。此后，李庆芝就赔偿事宜与中太建设合肥分公司协商未果，李庆芝向合肥市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2015年5月15日作出合劳仲裁字（2015）239号仲裁裁决书，裁决：1、中太建设合肥分公司一次性支付李庆芝一次性伤残补助金41254.2元、一次性工伤医疗补助金27502.8元、一次性伤残就业补助金45838元、医疗费10356.29元、护理费1010元、住院伙食补助费200元、鉴定费280元、停工留薪期工资13751.4元，以上合计140192.69元；2、中太建设合肥分公司为李庆芝补缴2013年9月至2014年5月期间的社会保险费，其中个人缴费部分由李庆芝承担；3、驳回李庆芝的其他仲裁请求。中太建设合肥分公司不服该仲裁裁决，于法定期限内诉至本院，要求判如所请。
另查明：中太建设合肥分公司复兴家园项目部将5号楼东单元油漆工程发包给董朝剑，董朝剑将具体业务交由耿言保负责，耿言保找来李庆芝等人具体施工。
再查明：李庆芝2013年10月至12月分别出勤19天、26天、20.5天，事故发生前的月平均工资为3711.67元。合肥市2013年度职工月平均工资为4583.8元。
上述事实，有身份证、门诊病历、医院证明、入院记录及出院记录、住院费用明细表、医药费收据、鉴定费发票、认定工伤决定书、职工因工劳动能力鉴定结论通知书、安徽省社会保险费通用缴款书、行政复议受理通知书、应诉通知书、行政复议决定书、仲裁裁决书以及当事人的陈述载卷佐证。
本院认为：中太建设合肥分公司作为合肥高新区复兴家园项目的工程承包人，其将复兴家园的油漆工程分包给董朝剑，双方即已形成承包关系。李庆芝在此工地施工过程中致左眼受伤，业经认定工伤决定书、行政复议决定书的认定，依法享受工伤保险待遇。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十三条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。本案中，中太建设合肥分公司将工程分包给不具备用工主体资格和建筑资质的董朝剑，根据上述规定，中太建设合肥分公司依法应承担李庆芝受伤的用工主体责任。因此，中太建设合肥分公司诉称李庆芝不是工伤与生效的法律文书相悖，本院依法不予支持。但中太建设合肥分公司承担工伤保险责任后，有权依法向责任人追偿。至于李庆芝申请劳动仲裁时行政复议决定书虽未作出，但行政复议决定书于2015年2月16日作出后，中太建设合肥分公司对此未提起行政诉讼，行政复议决定书已发生法律效力，因此，仲裁委于2015年5月15日作出仲裁裁决书并无不当。
本案中太建设合肥分公司虽然提供了社会保险费通用缴款书，以证明其为李庆芝办理了建筑业农民工工伤保险，但因其不予为李庆芝申报工伤保险待遇，故相应的法律责任应由中太建设合肥分公司承担。根据李庆芝提供的考勤表，证实李庆芝在中太建设合肥分公司复兴家园项目工地的平均工资为3711.67元／月。李庆芝的伤情经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍九级，根据《工伤保险条例》第三十七条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条的规定，中太建设合肥分公司应支付李庆芝一次性伤残补助金33405.03元（3711.67元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金27502.8元（4583.8元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金45838元（4583.8元／月×10个月）。
李庆芝左眼外伤性白内障、左眼角裂伤，住院治疗10天后出院，后经多次门诊治疗，根据其伤情及相关规定，停工留薪期确定为3个月，故中太建设合肥分公司应支付李庆芝停工留薪期工资为11135.01元（3711.67元／月×3个月）。
根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九、第三十条的规定，中太建设合肥分公司应支付李庆芝护理费1222元，由于李庆芝仲裁主张护理费1010元，故本院对此予以确认；李庆芝因工伤受伤花费医疗费10356.29，鉴定费280元以及住院伙食补助费200元，依法由中太建设合肥分公司予以支付。
由于中太建设合肥分公司承担用工主体责任是基于其违反法律、法规规定，将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，故双方之间不存在劳动关系，而缴纳社会保险并不属于工伤的赔偿范围，因此，中太建设合肥分公司诉请无需为李庆芝补缴2013年9月至2014年5月期间的社会保险的诉讼请求于法有据，本院予以支持。
综上所述，中太建设合肥分公司的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十七条、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条、第三十条、三十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告中太建设集团股份有限公司合肥分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告李庆芝医疗费10356.29元、护理费1010元、住院伙食补助费200元、鉴定费280元、停工留薪期工资11135.01元、一次性伤残补助金33405.03元、一次性工伤医疗补助金27502.8元、一次性伤残就业补助金45838元，以上合计129727.13元；
二、原告中太建设集团股份有限公司合肥分公司无需为被告李庆芝补缴2013年9月至2014年5月期间的社会保险；
三、驳回原告中太建设集团股份有限公司合肥分公司的其他诉讼请求。
如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取为5元，由原告中太建设合肥分公司负担4元，被告李庆芝负担1元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 袁琳珠
二〇一五年九月二十二日
书记员 孙 莉
附适用的法律条文：
一、《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
（一）退休；
（二）患病；
（三）因工伤残或者患职业病；
（四）失业；
（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。
三、《工伤保险条例》
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
四、《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。
劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。
第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80％。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间
护理费与生活护理费的差额部分。
对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。
第三十条下列工伤保险待遇由工伤保险基金支付：
（一）工伤医疗费、康复费；
（二）住院伙食补助费；
（三）伤残辅助器具费；
（四）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一级至四级伤残职工的伤残津贴；
（七）一次性工伤医疗补助金；
（八）一次性工亡补助金；
（九）丧葬补助金；
（十）供养亲属抚恤金；
（十一）法律、法规、规章规定的其他费用。
第三十三条具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者个人，该组织或者个人雇用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任。
五、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。