江苏省建湖县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）建民初字第0095号
原告张卫东，居民。
委托代理人黄志清，男。
被告王晓玲，原系建湖县大浪淘沙休闲会所的户主。
委托代理人孙军，男。
委托代理人李文丁，男，汉族，居民，系被告王晓玲舅舅。
被告李志银，原系建湖县大浪淘沙休闲会所的户主。
原告张卫东诉被告王晓玲建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张卫东的委托代理人黄志清，被告王晓玲的委托代理人孙军、李文丁，被告李志银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张卫东诉称：被告因经营大浪淘沙浴城需要装修，与原告达成大浪淘沙外立面工程合同，由原告为其进行装修。同时约定于2012年元月25日给付工程款，原告为被告施工后，经核对工程造价为603000元，被告支付了263550元，尚欠34万元一直未支付。请求判决被告支付工程款34万元，并承担违约金6万元，合计40万元。被告是家族企业，签订合同时，大浪淘沙还未开业，被告签订合同主体适格。因施工过程中，根据被告要求对部分工程量进行改动，实际工程量与现场工程量不一致，原告与被告及被告母亲等人为工程量已经实际核对，被告要求现场确认工程量不切实际。
被告王晓玲辩称：合同的发包方和合同签订时的经营者均是被告王晓玲，被告李志银不是合同签订时的实际经营者。李志银签字的结算单不能作为本案工程款结算依据。原告未按期向被告交付工程，影响被告经营，且原告承包的该工程存有质量问题，被告多次要求原告返修，原告同意却一直未予维修。原告放弃对施工现场实际工程量的核对，视为放弃对被告提交的物证进行质证，法院应以被告提交的结算清单为依据。原告的行为构成违约，被告不存在违约行为，被告依法有权拒绝支付剩余工程款，并有权要求被告承担维修费用和违约责任。原、被告双方未对工程进行最终结算及验收合格，原告主张的工程造价与事实不符，被告已经支付原告工程款283550元。原告张卫东无相应的建设资质，其与被告签订的施工合同应无效，原告主张违约金没有法律依据。
被告李志银辩称：大浪淘沙休闲会所是王斌和王晓玲经营，营业执照也是他们。我作为经营者时只是挂个名，没有投资。我和原告结账签字只是我个人与原告之间的结算。这个我们愿意结算，但是必须按实际完成的工程量进行结算。
经审理查明，2012年12月25日，原告张卫东与被告王晓玲签订了《大浪淘沙外立面工程合同》一份。合同主要内同为：原告（乙方）张卫东对建湖大浪淘沙沐浴会所外立面预计总价353100元。项目包含：（门头5米以上，包含门头铁架＋Logo，其中包含楼顶之上的架子和Logo白光3m＊3m的穿孔字，外立面的铁架原料及安装，饰面的DRC的原料及安装外立面的内打光的LED灯为白光及电源线路安装，原定320只玻璃钢模块，现定360只。（相应成本增加）甲方（被告王晓玲）应补给乙方15000元和云石板价格8100元）。乙方保证亮化效果。所有工期至2013年元月6日前全部结束，没有完成，一天将赔偿2万整罚金。甲方在工程结束后2013年元月25日前付给乙方工程款353100元。如果推迟一天付给乙方违约金20000元每天。除外立面其他工程项目按照建设部门，甲方要求规定处理。不锈钢工程，柱子工程，马赛克工程。在元月5日前结束如果延误造成损失，由乙方承担经济责任。安全由乙方负责。如果其他后果由甲方无涉。外立面工程质保金20%，2013年6月1号前付10%，2013年12月1日前付清。原告张卫东按合同约定为大浪淘沙工程进行施工，大浪淘沙浴城于2013年元月18日投入使用。被告王晓玲的委托代理人李文丁为该工程现场负责人。2013年3月27日，原告书写一份起为大浪淘沙工程施工的项目结算清单，其结算的总金额为606377元。被告王晓玲的母亲李志银在该清单下方注明：“合计￥603000.00元，陆拾万零叁仟元，减已付弍拾弍万叁仟元，下欠：叁拾捌万元整。￥38万。李志银，2013.3.27”。该清单背面有李文丁书写：“张总：不锈钢装饰条300㎡，合计叁佰平方整。屏风材料：69支（6m长／支），合计陆拾玖跟，李文丁，3.27”。嗣后，因被告未按时足额支付原告涉案工程款，原告遂向本院提起诉讼。
另查明，被告李志银与被告王晓玲系母女关系。王斌与被告王晓玲系夫妻关系。建湖县大浪淘沙休闲会所的实际投资人为王斌和被告王晓玲，其工商登记为个体工商户，于2013年元月份开业，在2013年1月23日之前登记的经营者为王晓玲，2013年1月29日至2013年12月25日期间的登记的实际经营者为李志银，其现任经营者为王斌。涉案工程结束后，王晓玲、李志银已经支付原告工程款合计263550元。
以上事实有原告提供的大浪淘沙外立面工程合同、结算清单、工商登记查询表及当事人陈述等证据在卷佐证，本院予以认定。
本院认为，原告张卫东与被告王晓玲对双方签订的《大浪淘沙外立面工程合同》均认可，但因双方均系自然人身份，其不具有建设工程发包方的主体资格和承包人施工资质，该合同应为无效。原告依据该无效的合同中的约定向被告主张违约金，于法无据，本院对此不予支持。合同当事人是指实际享受合同权利并承担合同义务的人，故判断合同的当事人应该从合同权利义务的实际享有者、义务的实际履行着来判断。签订该合同时，被告王晓玲系建湖县大浪淘沙休闲会所的经营者，该合同虽无效，但是涉案的工程由原告承包的部分已经施工完毕，被告也已经将该工程投入使用，且支付了原告部分工程款，故原告据此请求被告王晓玲支付剩余部分的工程依法应予支持。被告李志银虽未在双方签订的协议上签字，但在被告王晓玲在支付原告工程款的过程中，建湖县大浪淘沙休闲会所的经营者变更为被告李志银，被告李志银同时也支付了原告部分工程款。故本院认定被告李志银也系本案实际合同主体，应与被告王晓玲对剩余未支付的工程款承担连带给付责任。关于工程款，对被告李志银在原告书写的工程价款结算清单上的签字备注行为，因被告李志银在原告提交的结账单签字时系大浪淘沙的实际经营者，其在原告提交的结算清单上签字确认，并写明总借款、已支付款项及尚欠款项，被告王晓玲也认可工程款基本上均是被告李志银支付，故本院对原告提交的由被告李志银签字的工程结算单予以确认，两被告应按该结算单据予以支付相关款项，原告认可在总工程款内已支付263550元，故在计算时应予以核减。被告王晓玲辩称已支付工程款283550元，但从其提交的证据只能证明其已经支付263550元，故对相差的2万元因被告未举证证明，本院不予认可。对被告王晓玲辩称的工程有质量问题，但未向法庭提交书面证据，对此本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第41条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、王晓玲、李志银连带支付原告张卫东尚欠施工款339450元，于本判决发生法律效力之日起三十日内付清。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告张卫东其余诉讼请求。
案件受理费7300元，由原告张卫东负担910元，由被告王晓玲、李志银负担6390元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉费7300元（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行，帐号：40×××21）。
审 判 长 徐一峰
代理审判员 刘大维
代理审判员 顾秋红
二〇一四年十月十六日
书 记 员 项晓娟
附件：
附录法律条文
1、《中华人民共和国民法通则》
第二十九条个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。
2、《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
3、《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
4、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
5、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）
第41条起字号的个体工商户，在民事诉讼中，应以营业执照登记的户主（业主）为诉讼当事人，在诉讼为书中注明系某字号的户主。
6、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。