湖北省南漳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂南漳民一初字第00002号
原告刘友彩，农民。
委托代理人夏泽福，农民。
被告南漳县人民医院（以下简称“县医院”），住所地：南漳县城关镇水镜大道***号。
法定代表人宋少东，该医院院长。
委托代理人胡洪升，该医院外三科主任。
委托代理人俞卫东，该医院法律顾问。
原告刘友彩诉被告县医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘友彩的委托代理人夏泽福、被告县医院的委托代理人胡洪升、俞卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘友彩诉称，我因腰痛在被告处治疗，因被告进行的手术治疗损伤我的神经，导致我饱受疼痛折磨，生活不能自理，要求被告赔偿我的医疗费等损失270053.8元和维权损失16787元。
被告县医院辩称，原告在我院住院治疗的情况属实，但我们的医疗行为没有过错，与原告的损害后果之间没有因果关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年6月4日，原告刘友彩因腰4-5椎体向前1°滑脱、腰椎间盘突出在被告县医院住院治疗，入院时双下肢麻痛、腰背疼痛。同年6月10日，被告县医院在对原告刘友彩全麻下行腰4～5、腰3～4椎间盘突出，腰椎滑脱椎板减压，髓核摘除，钉棒内固定术。术后出现右膝部疼痛明显，不敢伸直，双下肢肌力Ⅳ级。于同年6月19日再次行腰人工椎间盘翻修术，术后右膝部疼痛有所减轻，但仍有右下肢疼痛，以右小腿为甚。同年7月4日，原告刘友彩因双下肢疼痛不能缓解，被告县医院的主治医生建议转襄阳市中医院治疗。原告刘友彩在被告县医院住院30天医疗费34969.07元，农村合作医疗报销17924.64元，原告刘友彩自己支付17044.43元。原告刘友彩在襄阳市中医院住院治疗42天，于同年8月15日出院，医疗费13217.04元，由农村合作医疗报销6710.45，原告刘友彩自己应当支付部分6506.59元由被告县医院垫付。2013年8月16日，原告刘友彩转至被告县医院康复科住院治疗190天；被告县医院于2014年10月24日给原告刘友彩办理了出院手续；被告县医院在诉讼中称刘友彩尚有第二次在被告处住院的医疗费98828.82元未结算。原告刘友彩住院期间由其长子夏泽福护理，其三次住院及门诊医疗费总计为51208.21元，农村合作医疗已报销24635.09元，原告刘友彩实际损失医疗费26573.12元（其中包含被告县医院垫付的6506.59元）。原告刘友彩出院后，仍是感觉右膝部以下疼痛，认为是被告县医院诊治失误所致，与被告县医院协商解决，并按照被告县医院的建议于2014年11月到武汉协和医院诊治，经检查原告认为当前疼痛与前期手术损伤神经有关，因被告县医院拒绝赔偿，原告刘友彩于2014年12月19日向本院起诉。诉讼中，原告刘友彩向本院申请进行损害后果、医疗过错及参与度的鉴定，湖北同济法医学司法鉴定中心接受本院的委托，于2015年7月7日做出同济司法鉴定（2015）法医临床YL0081号法医学鉴定意见书和同济司法鉴定补充（2015）法医临床YL0081号法医学补充鉴定意见书，结论为“刘友彩右下肢疼痛麻木、轻度跛行、肌力4级，构成九级伤残；南漳县人民医院在医疗过程中存在一定的过错，与被鉴定人不良后果发生之间存在部分因果关系，过错参与度约50%”，原告刘友彩支付鉴定费用11472元、来往治疗和鉴定的交通费1430.5元、住宿费1506元。
另查明，原告刘友彩的户籍所在地为南漳县巡检镇院子湾村，系农业户口，夏泽福与原告刘友彩系母子关系。原告刘友彩住院前后，夏泽福曾在深圳市万厦居业有限公司韶关分公司务工，并办理有韶关市社会保障卡。
上述事实，有原、被告当庭陈述，有原告提交的居民身份证、户口簿、南漳县巡检镇院子湾村村民委员会的证明、病历资料、医疗费票据、交通费和住宿费票据、司法鉴定意见书及鉴定费用票据、护理人的社保卡和缴费记录等证据，有被告提交的病历资料、垫付医疗费单据和原告医疗费情况说明等证据。经庭审质证，当事人均无异议，法庭予以确认。
本院认为，医疗损害责任是指患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其医务人员的过错，在诊疗护理活动中受到损害的，医疗机构应当承担侵权损害赔偿责任，应该适用过错责任归责原则。在此类纠纷中，患者应当对存在医疗关系、医疗机构有过错、损害后果、诊疗活动与损害后果之间存在因果关系承担举证责任。本案中，被告系医疗服务机构，原告因双下肢麻痛、跛行，就诊于被告处，经诊断为腰4-5椎体向前1°滑脱，腰3-4、4-5椎间盘突出，伴双下肢麻痛，跛行，腰背部疼痛，对症治疗效果不佳的情况下，予以腰椎椎板（L3～5）及腰3～4、4～5髓核摘除内固定术，双方医疗关系成立。被告县医院在术前向患方告知了手术相关风险，其医疗行为符合医疗原则，未违反相关医疗规范。但原告刘友彩在手术后出现右下肢疼痛，结合手术过程及术前临床表现、检查所见，分析其疼痛的发生原因主要是手术中过度牵拉损伤脊神经根后疼痛和因自身骨质疏松、椎间盘突出、椎管狭窄压迫神经因素均可引起疼痛，医疗过错与自身疾病因素对机体均有影响，医疗过错与原告刘友彩的不良后果发生之间存在因果关系，经本院委托专业技术鉴定被告县医院的医疗过错参与度约为50%，故被告县医院应当在其责任范围内承担赔偿原告医疗费等损失的责任。原告刘友彩已年满74周岁，属于依法应当享受子女的赡养，其请求被告赔偿其误工损失，因其无存在误工损失的证据证明，本院对此项请求不予支持。原告刘友彩请求被告县医院赔偿营养费、后续治疗护理费用，因无其需要加强营养、后续治疗护理的证据证明，本院不予支持。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，故原告的护理费应当参照本地护理业按实际住院时间262天计算。原告请求精神损害抚慰金50000元，被告认为过高，本院根据本案当事人责任大小和本地实际生活水平酌定为5000元，由被告予以赔偿。原告刘友彩在被告县医院住院未结算的医疗费系双方基于医疗服务合同之债，有待于双方对此债权债务予以确认，是另一不同的法律关系，故此款尚不能纳入原告刘友彩的医疗费中一并处理，被告县医院可以向原告刘友彩另行主张权利。由于被告县医院在本案中没有主张垫付的医疗费6506.59元，并办理登记立案手续，故本案中对此不予一并处理。根据原告的诉讼请求，参照2015年《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》计算，原告的实际损失为医疗费26573.12元、住院伙食补助费5240元（20元／天×262天）、残疾赔偿金13018.8元（10849元／年×6年×20％）、护理费20619.4元（28729元／年×262天）、交通费1430.5元、住宿费1506元、鉴定费用11472元，计79859.82元，由被告赔偿50％，即39929.91元。经调解，双方不能达成协议。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、第五十五条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告南漳县人民医院在本判决生效后十五日内赔偿原告刘友彩的医疗费等损失39929.91元及精神损害抚慰金5000元；
二、驳回原告刘友彩的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。南漳县人民法院的开户行为：中国农业银行南漳县支行，帐号为：17×××73。
案件受理费1092元，由原告刘友彩负担592元、被告南漳县人民医院负担500元，在本判决生效后七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费。可直接交襄阳市中级人民法院，也可交本院转交。上诉人在上诉期届满后七日内仍没有预交上诉案件受理费的，按自动撤诉处理。
审 判 长 邱德汉
人民陪审员 李金娥
人民陪审员 李怀萱
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 杨 柳