河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终10004号
上诉人（原审被告）：中国建筑第七工程局有限公司，住所地郑州市城东路116号。
法定代表人：陈颖，董事长。
委托诉讼代理人：张峰，男，汉族，1986年7月22日出生，住郑州市金水区，该公司员工。
委托诉讼代理人：单东臣，河北君德风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司，住所地河北省秦皇岛市海港区新店子村东北侧。
负责人：崔国栋，经理。
委托诉讼代理人：王学朋，河北万千律师事务所律师。
上诉人中国建筑第七工程局有限公司因与被上诉人河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民四初字第129号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2016年8月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国建筑第七工程局有限公司的委托诉讼代理人张峰、单东臣，被上诉人河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司的委托诉讼代理人王学朋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人中国建筑第七工程局有限公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判上诉人支付被上诉人保证金10万元、货款357.6953万元及违约金（违约金按银行同期存款利率分段计算）。事实与理由：原审法院关于利息的判决没有事实依据。从一审查明的事实可以看出，当事人双方就上诉人迟延付款有明的违约金的支付比例约定，本案即不存在上诉人迟延付款的利息支付问题，原审判决判令上诉人在2015年6月24日起向被上诉人支付利息的判决没有事实依据。一审判决适用法律错误，当事人已经约定了上诉人迟延付款的违约金支付比例，则应根据《合同法》第114条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第24条的规定依法判令上诉人按照合同约定支付违约金。本案诉讼期间，上诉人于2016年2月5日向被上诉人给付货款20万元。主体验收期间代其垫付主体检测费35000元，请求二审法院对原审判决判令上诉人给付的货款金额予以调整。
被上诉人河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司辩称，1、一审法院的判决关于利息的法律适用和判决没有错误，虽然双方采购合同当中约定的是按照银行同期贷款存款利率承担违约责任，但是双方在2014年6月29日签订的还款协议中，又重新约定如甲方不能准时兑现，乙方将按照国家有关规定收取甲方违约金。此约定应当视为对原采购合同的变更，据此一审法院适用合同法及买卖合同法司法解释的规定、判决自2015年6月24日按中国人民银行同期同档贷款基准利率给付利息合法有据。此外，双方采购合同当中所约定的按银行同期贷款利率承担违约责任，其标准明显过低，不足以弥补被上诉人的实际损失。因此，从承担违约的实际损失赔偿责任角度，一审法院判决也并无不当。2、上诉人于2016年2月5日给付被上诉人货款20万元属实，这是在一审法院开庭以后发生的情况。一审法院对此并不知情。上诉人所主张的主体验收期间，代其代付主体检测费35000元，主张这一费用由被上诉人承担没有事实依据，不予认可。
河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司向一审法院起诉请求判令：一、被告给付商品混凝土款377.6953万元及履约保证金10万元，并自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息；二、被告承担本案全部诉讼费用。
一审法院查明：2013年6月6日，原告燕阳公司（作为供应商）与被告中建七局所属的华北公司（作为承包人）签订了一份《秦皇岛明佳山海雅居（南区）工程商品混凝土采购合同》，主要内容有：原告按本合同要求及承包人通知要求，向承包人供应燕阳牌C10、C15、C20、C25、C30、C35、C40、C45规格商品混凝土；合同暂估总价为11441225元。（第六条混凝土价款结算及支付）混凝土方量核算依据：临建设施、基础垫层等无法按照图纸进行结算的施工部位以双方共同签字确认的《预拌混凝土交货单》作为结算依据；在浇筑过程中承包人有权随机抽查，发现一次缺少量，从以前所供商品混凝土每罐车中全部扣除相同量，以上次抽查时间为节点；供应混凝土量达到2万立方米，承包人支付本批次结算货款的70%；承包人工程分四个区域施工，按区域支付货款，每个区域分两次支付，即每个区域地上三层封顶后和主体结构封顶后支付，支付额度为该区域达到前述支付条件后的70%（含以前支付款项），如原告供应量没有达到2万立方米，则付款条件暂不执行，直至原告供应量达到2万立方米后，以后的付款执行上述约定；原告承担供应任务全部完成且工程验收合格后三个月支付原告货款到最终结算总货款的90%；余款在承包人上次支付供应商货款后三个月内支付完毕。承包人指定许晓虎为其现场负责收货及验货代表；原告指定于涛为其供应货物及办理有关验货、支付事项的代表；到货数量及质量验收须由供应商代表及承包人代表共同签署确认方为有效。原告拖延交货，应承担以下违约责任和不利后果：支付误期违约金，并承担因货物延误而可能造成的工期延误从而给承包人造成的相应一切损失；误期违约金从承包人应向原告支付的合同价款中扣除，不足部分另行追偿；误期违约金比率为：每迟交3日，按合同总金额的1%计算；误期违约金最高不超过合同总金额的3%；承包人不按时支付货款，将按照拖延支付货款期间的银行同期存款利率向原告承担违约责任等。当月29日，原告燕阳公司与被告中建七局所属的秦皇岛明佳山海雅居（南区）项目部签订了一份《还款协议》，主要载明：经协商，就被告支付原告商砼款一事达成如下协议：被告在2014年7月11日前支付原告商砼款50万元；在8月18日以前支付原告商砼款至总款额的70%（以8月10日欠款总数额为准）；被告所拖欠原告剩余款项（即总款的30%），按合同支付（原告承担供应任务全部完成且工程主体验收合格后三个月支付原告货款到最终结算货款的90%），即于2014年12月31日前支付总款的90%；以上各项如被告不能准时兑现，原告将按国家有关规定收取被告违约金；在此期间原告不能无故停止向被告供应混凝土，如遇有特殊情况（主要指搅拌站不能正常运转），双方可协商解决等。同年7月10日，原告燕阳公司向被告中建七局交纳明佳山海雅居项目合同履约金10万元。2013年7月4日至2014年9月5日期间，原告燕阳公司先后向被告中建七局供应C15、C20、C25等规格商品混凝土50668立方米，金额1293.6953万元。2013年10月25日至2015年2月15日期间，被告中建七局先后向原告燕阳公司支付货款共计916万元2015年3月24日，秦皇岛明佳山海雅居工程38号楼验收合格。2015年4月14日原告燕阳公司提起本诉。审理中，被告同意返还原告的履约保证金。被告申请对原告提供的混凝土是否缺少方量进行司法鉴定，本院准许后移交鉴定机构，经鉴定机构催缴，被告未在规定时间内预缴纳鉴定费用，鉴定机构予以退回处理，鉴定不再进行。
一审法院认为，原告燕阳公司与被告中建七局之间的《秦皇岛明佳山海雅居（南区）工程商品混凝土采购合同》、《还款协议》均成立、有效。《还款协议》系原、被告对主合同内容的变更，本院予以确认。双方之间构成买卖合同关系。审理中，被告对原告所提交的2013年7月4日至2014年9月5日期间的结算单无异议，本院予以确认。由上述结算单可知，原告燕阳公司先后向被告中建七局供应C15、C20、C25等规格商品混凝土50668立方米，金额1293.6953万元。被告先后向原告付款916万元。根据双方的约定并结合庭审查明的事实，考虑到诉讼期间，原告要求被告支付剩余货款为1293.6953万元-916万元=377.6953万元的诉请，有据、合法，予以支持。审理过程中，被告同意返还原告所交纳的保证金10万元，本院予以确认。被告所举工程质量验收记录能证明涉案工程主体于2015年3月24日验收合格，故原告主张自起诉之日即2015年4月14日起计算逾期付款的利息，依据不足，本院酌情自2015年6月24日起计算。被告中建七局的辩称，依据不足，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：被告中国建筑第七工程局有限公司支付原告河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司保证金10万元、货款377.6953万元和利息（以377.6953万元为基数，自2015年6月24日起按中国人民银行同期同类同档贷款基准利率计算至判决确定的付款之日止），于判决生效后10日内付清。
本院经审理查明的事实与一审查明一致，另查明：上诉人诉称其于2016年2月5日向被上诉人河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司给付货款20万元，对此被上诉人中国建筑第七工程局有限公司予以认可。
本院认为，上诉人中国建筑第七工程局有限公司与被上诉人河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司于2014年6月29日签订的《还款协议》，不违反法律规定，应为有效协议。根据该《还款协议》的约定，上诉人不能准时兑现，被上诉人将按国家有关规定收取上诉人违约金，《还款协议》签订后，上诉人未按照《还款协议》的约定支付剩余货款，构成违约。因双方在《还款协议》中对违约金的数额并未约定，被上诉人起诉时主张按照中国人民银行同期贷款利率的利息计算损失，一审法院予以支持，不违背法律的规定。上诉人主张其垫付的主体检测费35000元应由被上诉人承担的理由，缺少事实和法律依据，该请求不予支持。上诉人称于2016年2月5日向被上诉人给付货款20万元，请求调整上诉人给付货款金额的理由成立，予以支持，调整后的金额2016年2月6日起应为357.6953万元。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，但上诉人在一审庭审后又支付的货款在此应予以变更即可。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民四初字第129号民事判决为上诉人中国建筑第七工程局有限公司支付被上诉人河北燕阳建筑集团有限公司第一分公司保证金10万元、货款357.6953万元和利息（以377.6953万元为基数，自2015年6月24日起按中国人民银行同期同类同档贷款基准利率计算至2016年2月5日止，以357.6953万元为基数，自2016年2月6日起按照中国人民银行同期同类同档贷款基准利率计算至判决确定的付款之日止），于判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费37816元，由上诉人中国建筑第七工程局有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘宪敏
审判员 张向军
审判员 李润武
二〇一六年十二月二十七日
书记员 杜佰玲