上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第19248号
原告丁红。
委托代理人王丽波，上海慧谷律师事务所律师。
被告上海通特展示展览服务有限公司。
法定代表人李某。
委托代理人董金龙。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市杨浦支公司。
负责人高汉忠。
委托代理人黄婷婷。
委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。
原告丁红诉被告李某、上海通特展示展览服务有限公司（以下至判决主文前简称通特公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市杨浦支公司（以下至判决主文前简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月16日公开开庭进行了审理。原告丁红的委托代理人王丽波、被告通特公司的法定代表人李某及委托代理人董金龙、被告人保公司的委托代理人黄婷婷到庭参加诉讼。审理过程中，原告丁红撤回对被告李某的诉讼请求，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告丁红诉称：2013年4月28日10时40分，案外人李某驾驶牌号为沪A4XX**的小型普通客车行驶至上海市浦东新区沪南路进龙汇路时，与原告丈夫案外人花某某驾驶的电动自行车相撞，导致花某某及坐在花某某车上的原告受伤、两车损坏的交通事故。经交警认定，案外人李某承担本次事故全部责任，花某某不承担事故责任。经鉴定，原告被评定为XXX伤残，酌情给予伤后休息180日、营养30日、护理30日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养14日、护理14日。肇事车辆属于被告通特公司所有，在被告人保公司投保了交强险和商业三者险，事发时在保险期限内。现原告提起诉讼，要求判令对原告的损失：医疗费人民币（以下币种相同）48，654.48元（原告自付10，932.20元，被告通特公司垫付37，722.28元）、住院伙食补助费220元（20元／天×11天）、营养费1，760元（40元／天×44天）、误工费17，500元（2，500元／月×7月）、护理费1，760元（40元／天×44天）、残疾赔偿金99，980.28元（43，851元／年×19年×12%）、残疾辅助器具费（托架）98元、鉴定费2，300元、交通费435元（含自行开车发生的停车费325元）、衣物损失费500元、精神损害抚慰金6，000元、律师费7，000元，由被告人保公司在保险范围内先行赔偿，不足部分由被告通特公司承担赔偿责任。
被告通特公司辩称：对事发经过、责任认定、原告伤情无异议。案外人李某系本被告法定代表人，事发时系职务行为，由本被告承担其应承担的赔偿责任。同意在交强险和商业险范围外承担赔偿责任。本被告为原告垫付的医疗费37，722.28元、残疾辅助器具费98元、护理费672元及现金20，000元要求在本案中一并处理，其他同保险公司意见。律师费由保险公司赔偿。
被告人保公司辩称：事发经过、责任认定、原告伤情无异议，肇事车辆在本被告处投保交强险和商业三者险，事发时均在保险期间内，商业三者险保险限额为1，000，000元，不计免赔，同意在交强险限额内和依据商业三者险保险合同承担赔偿责任。原告自付的医疗费金额无异议，被告通特公司垫付的医疗费金额由法院核实，要求扣除非医保部分医疗费；营养费认可30元／天标准，二次手术的营养费待实际发生后处理；误工费不认可；护理费认可40元／天，二次手术的护理费待实际发生后处理；残疾赔偿金认可18年、12%的系数，但对居住证明有异议，不认可城镇标准；残疾辅助器具费（托架）98元无异议；鉴定费2，300元无异议，在商业险中赔偿；对精神损害抚慰金6，000元无异议；交通费110元认可，不认可自行开车发生的停车费；衣物损失费不认可；律师费不属于保险赔偿范围。
原告丁红又称：认可被告通特公司为其垫付医疗费37，722.28元、残疾辅助器具费98元、护理费672元及现金20，000元，同意在本案中一并处理。
经审理查明，2013年4月28日10时40分，案外人李某驾驶牌号为沪A4XX**的小型普通客车行驶至上海市浦东新区沪南路进龙汇路时，与案外人花某某驾驶的电动自行车相撞，导致花某某及坐在花某某车上的原告丁红受伤、两车损坏的交通事故。经交警认定，案外人李某承担本次事故全部责任，花某某不承担事故责任。事发后，原告被送往仁济医院住院治疗，共住院11天，花费医疗费48，654.48元，其中被告通特公司垫付37，722.28元。华东政法大学司法鉴定中心于2014年2月12日出具司法鉴定意见书，认为原告因交通事故致右侧桡骨远端骨折、尺骨茎突骨折，右侧第5-8肋骨骨折，分别评定为XXX伤残，酌情给予伤后休息180日、营养30日、护理30日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养14日、护理14日。原告为鉴定，支付鉴定费2，300元。原告为聘请律师，支付律师费7，000元。原告的户口簿显示户别为家庭户口。
另查明，牌照号为沪A4XX**的客车在被告人保公司投保了交强险和商业第三者责任保险，保险期间均自2012年11月1日至2013年10月31日止。机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元。商业第三者责任保险赔偿限额为1，000，000元，不计免赔。
再查明，本次事故还有一名伤者，即案外人花某某。由于其伤势较轻，审理过程中，双方一致同意故由案外人花某某先行享用保险赔偿，剩余部分由原告享用。在另案中，被告人保公司在交强险限额内赔偿案外人花某某医疗费2，412.20元、营养费450元、误工费4，600元、护理费600元、衣物损失费100元、交通费100元、装运费20元；根据商业三者险合同赔偿案外人花某某鉴定费800元。
原告为证明其误工损失，向本院提交了其分别于2011年10月8日、2012年10月8日、2013年10月8日与上海绿润工贸有限公司（以下简称绿润公司）签订的劳务合同、绿润公司于2013年12月30日出具的误工证明、绿润公司营业执照及原告在2012年11月至2013年4月期间的工资签收单。误工证明载明：原告于2013年4月28日发生交通事故后至今未上班，在此期间公司未发工资，原告月收入为2，500元等内容。两被告对该部分证据的真实性不予认可，且认为事发时原告已过退休年龄，不应存在误工损失。
以上事实由原告丁红提供的户口簿、交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、鉴定意见书、鉴定费发票、病历、医疗费单据、出院小结、律师费发票，被告通特公司提供的收条、医疗费票据、护理费发票、残疾辅助器具费发票、住院费用清单，以及当事人的当庭陈述等在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本次事故经交警认定，案外人李某承担本次事故的全部责任。李某系被告通特公司的法定代表人，事发时，其系执行工作任务。肇事车辆在被告人保公司进行了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险的投保。故本案中，对于原告的合理损失，由被告人保公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由被告人保公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告通特公司承担赔偿责任。被告通特公司为原告垫付的费用，双方当事人同意在本案中一并处理，为减少当事人讼累，本院予以准许。
对于原告丁红的合理损失，双方均认可住院伙食补助费220元、残疾辅助器具费98元、精神损害抚慰金6，000元、鉴定费2，300元，本院予以认定。对于双方有争议的部分，本院作如下认定：1、医疗费。经本院核加，原告共发生医疗费48，654.48元，但其中应扣除住院期间的伙食费224.80元，计48，429.68元。被告人保公司要求扣除非医保部分的医疗费无法律依据，本院不予支持。2、营养费。被告人保公司要求二次手术的营养费待实际发生后处理的抗辩合理，本院予以支持，原告可待实际发生后另行主张。根据原告的伤情和营养期限，本院认定原告的该项损失为1，000元。3、误工费。根据误工证明显示，原告自2013年4月28日发生交通事故至同年12月30日该证明出具之日止一直未上班，公司也未向其发放工资，但当年的10月8日原告已与绿润公司续签了为期一年的劳务合同。公司与不来上班也不拿工资的退休返聘人员续签劳务合同，与常理不符，故本院对原告的该组证据难予采信。鉴于原告已过退休年龄，本院对原告的该项损失不予支持。4、护理费。被告人保公司要求二次手术的护理费待实际发生后处理的抗辩合理，本院予以支持，原告可待实际发生后另行主张。双方均认可按40元／天的标准计算，故本院认定原告的该项损失为1，200元。5、残疾赔偿金。该损失应自定残之日起计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。定残之日原告已年满62周岁，故应计算18年。原告的户口簿显示其为家庭户口，故应适用城镇标准。原告构成XXX伤残，故本院认定原告的该项损失为94，718.16元。6、交通费。交通费应根据受害人因就医实际发生的费用计算。根据原告的就诊次数，原告主张过高，本院酌情认定350元。7、衣物损失费。根据原告的伤情及事发季节，本院酌情认定原告的该项损失为250元。8、律师费。该费用系原告为主张其合法权利所发生的合理费用，但原告主张的金额偏高，本院酌情认定6，000元。该费用不属于保险赔偿范围，由被告通特公司赔偿。
综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十二条、第二十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市杨浦支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告丁红医疗费7，137.80元、护理费1，200元、残疾赔偿金94，718.16元、精神损害抚慰金6，000元、残疾辅助器具费98元、交通费350元、衣物损失费250元，合计人民币109，753.96元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市杨浦支公司应于本判决生效之日起十日内根据第三者责任商业保险合同赔偿原告丁红医疗费41，291.88元、住院伙食补助费220元、营养费1，000元、鉴定费2，300元，合计人民币44，811.88元；
三、被告上海通特展示展览服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告丁红律师费人民币6，000元；
四、原告丁红应于本判决生效之日起十日内返还被告上海通特展示展览服务有限公司垫付款人民币58，492.28元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，904元，减半收取计1，952元，由原告丁红负担254元，被告上海通特展示展览服务有限公司负担1，698元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 闵纯
二〇一四年七月十八日
书记员 杨融
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……