广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂10刑终355号
原公诉机关广西壮族自治区田东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁文桂（绰号“老二”），男，壮族，1978年9月11日出生于广西壮族自治区田东县，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。
原审被告人黄忠寿（绰号“七公”），男，1965年8月12日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，初中文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月20日被抓获，同月21日被田东县公安局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。
原审被告人ＸＸ世（绰号“阿世”），男，1980年4月2日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。
原审被告人黄星行（绰号“阿四”），男，1976年1月4日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年6月28日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。
原审被告人梁满捌（绰号“阿爷”），男，1940年8月14日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。
原审被告人韦明陆（绰号“阿陆”），男，1976年9月3日出生于广西壮族自治区田东县，汉族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年7月28日被逮捕。
原审被告人韦正坐（绰号“阿坐”），男，1976年7月12日出生于广西壮族自治区田东县，壮族，小学文化，农民，住田东县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年7月28日被逮捕。
广西壮族自治区田东县人民法院审理田东县人民检察院指控原审被告人黄忠寿、ＸＸ世、梁文桂、黄星行、梁满捌、韦明陆、韦正坐犯开设赌场罪一案，于2016年9月14日作出（2016）桂1022刑初232号刑事判决。宣判后，原公诉机关不抗诉，原审被告人梁文桂对判决不服，提出上诉。本院于2016年10月27日立案，依法组成合议庭，经审阅案卷全部材料，讯问上诉人梁文桂，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、2016年5月初至6月15日期间，被告人黄忠寿伙同被告人ＸＸ世多次在田东县思林镇良余村百甲屯ＸＸ战家开设赌博场所供人赌博，并从中非法获利。期间曾参与赌博的人员有黄忠寿、ＸＸ世、韦明陆、韦正坐、梁文桂、黄星行、梁满捌、罗某1、罗某2、甘某1、潘某1、韦某1、国某、韦某2、黄某1、黄某2、罗某3、罗某4、黄某3、罗某5、黄某4、陆某等22人，参赌人数累计达到20人以上，组织3次以上赌博。
二、2016年6月16至6月19日期间被告人黄忠寿又伙同被告人韦明陆、韦正坐、梁文桂、黄星行、梁满捌等6人在田东县思林镇良余村百甲屯村口梁某1家外的工棚内多次开设赌场，分别为：
1、2016年6月16日21时至6月17日凌晨三、四点钟左右，参加股东有5人，分别是被告人黄忠寿、韦明陆、梁文桂、黄星行、梁满捌五人，赌场的非法赢利由黄忠寿进行支配，扣除场地费300元及其他开支，剩余现金按照其他股东的作用分配，韦明陆、梁文桂、黄星行、粱满捌每人均分得300元。
2、2016年6月17日21时至6月18日凌晨三、四点钟左右，参加股东有6人，分别是被告人黄忠寿、韦明陆、梁文桂、黄星行、梁满捌、韦正坐六人，赌场的非法赢利由黄忠寿进行支配，扣除场地费300元及其他开支，剩余现金按照其他股东的作用分配，被告人韦明陆、粱文桂、黄星行、梁满捌、韦正坐每人均分得300元。
3、2016年6月18日21时至6月19日凌晨三、四点钟左右，参加股东有6人，分别是被告人黄忠寿、韦明陆、梁文挂、黄星行、梁满捌、韦正坐六人，赌场的非法赢利由黄忠寿进行支配，扣除场地费300元及其他开支，剩余现金按照其他股东的作用分配，韦明陆、梁文桂、黄星行、梁满捌、韦正坐每人均分300元。
4、2016年6月19日21时至6月20日凌晨左右，当晚参加赌博的人数达35人。股东分别是被告人黄忠寿、韦明陆、梁文桂、黄星行、梁满捌、韦正坐六人。2016年6月20日凌晨，思林派出所民警在百甲屯梁某1的工棚内当场抓获参与赌博的黄忠寿、罗某1、梁某2、农某、韦某3、罗某6、罗某2、黄某5、黄某6、甘某1、潘某1、麻某、王某、韦某4、韦某1、韦某5、国某、梁满捌等18名参赌人员，缴获赌博工具扑克牌一副、赌资若干元。
另查明，案发后，被告人ＸＸ世、梁文桂、黄星行、韦明陆、韦正坐主动到公安机关投案，并如实供述罪行。被告人梁满捌作案时已年满75周岁。
原判认定上述事实的证据有：1、证人罗某1、罗某2、甘某1、潘某1、韦某1、国某、黄某1、韦某2、黄某2、罗某3、罗某4、黄某3、罗某5、黄某4、陆某、梁某1、梁某2、农某、韦某3、罗某6、黄某5、黄某6、麻某、王某、韦某4、韦某5、甘某2、潘某2、苏某、韦某6的证言；2、检查笔录、证据保全清单、扣押笔录、扣押物品清单；3、抓获经过；4、现场平面示意图、照片说明；5、收缴物品清单、销毁清单、没收违法所得、非法财物清单；6、辨认笔录；7、田东县公安局行政处罚决定书、罚没款收据；8、自首情况说明；9、户籍证明；10、被告人黄忠寿、ＸＸ世、梁文桂、黄星行、梁满捌、韦明陆、韦正坐的供述和辩解。
原判认为，被告人黄忠寿、ＸＸ世、梁文桂、黄星行、梁满捌、韦明陆、韦正坐以营利为目的，开设赌场供他人赌博，七被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成开设赌场罪。在第一起犯罪事实中，被告人黄忠寿与ＸＸ世均起主要作用，均为主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在第二起犯罪事实中，被告人黄忠寿起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人梁文桂、黄星行、梁满捌、韦明陆、韦正坐起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人ＸＸ世、梁文桂、黄星行、韦明陆、韦正坐犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人梁满捌犯罪时已年满七十五周岁，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人黄忠寿、梁满捌认罪态度好、如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于黄忠寿、ＸＸ世、梁文桂、黄星行认罪态度好，有悔罪表现，决定给予其四人从轻处罚。鉴于被告人梁满捌、韦明陆、韦正坐庭上认罪态度好，确有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对其三人从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十七条之一、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院〈关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释〉》第一条之规定，作出如下判决：一、被告人黄忠寿犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三万元；二、被告人ＸＸ世犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；三、被告人梁文桂犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万五千元；四、被告人黄星行犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金一万五千元；五、被告人梁满捌犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元；六、被告人韦明陆犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元；七、被告人韦正坐犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金一万五千元。上诉人梁文桂上诉提出：其犯罪情节较轻且认罪、悔罪，因家中只有其一个成年人，尚有小孩需要照顾，其曾担任屯里的队长，为群众服务多年，请求二审法院考虑其以往表现和家庭困难，对其从轻处罚。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人梁文桂、原审被告人黄忠寿、ＸＸ世、黄星行、梁满捌、韦明陆、韦正坐以营利为目的，开设赌场供他人赌博，七人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，构成开设赌场罪。在原审被告人黄忠寿与ＸＸ日共同开设赌场犯罪中，二人均起主要作用，均系主犯；在原审被告人黄忠寿与上诉人梁文桂等人共同开设赌场的犯罪中，原审被告人黄忠寿选取场地和赌场“股东”，决定分成数额，起主要作用，系主犯；上诉人梁文桂、原审被告人黄星行、梁满捌、韦明陆、韦正坐协助黄忠寿经营赌场，参与赌场利润分配，起次要作用，系从犯。对于主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚，对于从犯，应当从轻、减轻处罚。上诉人梁文桂，原审被告人ＸＸ世、黄星行、韦明陆、韦正坐系自首，可以从轻或者减轻处罚。原审被告人黄忠寿、梁满捌如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对于上诉人梁文桂所提意见，经查，上诉人梁文桂曾担任生产队长，本应自觉遵守法律，但其为了牟取不法利益，参与开设赌场，不能以其曾为群众服务对其从轻处罚。上诉人梁文桂的个人家庭情况，不是法定从轻处罚的理由，原审法院已经认定上诉人梁文桂有自首情节，认罪态度好，并根据上诉人梁文桂的犯罪情节等因素，在量刑时对其从轻处罚，量刑并无不当。上诉人梁文桂的上诉理由不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，适用法律准确，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈眺东
审判员 陈苍山
审判员 吴文良
二〇一六年十一月十五日
书记员 韦怡彬