河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终1253号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。
住所地：开封市。
委托代理人朱艳丽，河南王松华律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）陶红，女，汉族，1968年8月11日出生。
原审被告徐伟，男，汉族，1983年1月17日出生。
陶红因与徐伟、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司（以下简称平安财险开封支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，于2015年10月8日向开封市金明区人民法院提起诉讼，该院于2016年3月15日作出（2015）金民初字第1855号民事判决。平安财险开封支公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。现已审理终结。
一审法院经审理查明，2013年10月15日8时10分，徐伟驾驶其所有的豫B×××××号小型普通客车由东向南左转弯行驶，陶红骑电动自行车由南向北行驶，至开封市金明东街与南正门街交叉口，两车发生碰撞，造成车辆不同程度损坏、陶红受伤的交通事故。该事故经开封市公安局金明池派出所交管巡防大队认定，徐伟负事故的全部责任。陶红受伤后到开封市第二中医院住院治疗，诊断为腰5椎体滑脱、右股骨内上髁撕脱性骨折、颈部外伤、头外伤等，并行内固定手术。2014年4月26日以前陶红的各项合理合法费用，已经一审法院判决并执行完毕。以后陶红继续治疗，支付医疗费395元。2015年5月21日，陶红到开封市第二中医院行腰椎内固定取出手术，住院51天，支付医疗费17063.15元。2016年1月7日，经开封华大法医临床司法鉴定所鉴定，陶红的伤残程度属九级伤残，陶红支付鉴定费、检查费840元。陶红住院期间，由陶伟忠、陶建伟两人护理。陶红系非农业户口，1968年8月11日出生，有一子陶某某，非农业户口，2004年9月9日出生，其父自其出生就下落不明。事故发生时，陶红在河南建工工程监理有限公司工作，月工资3400元。陶伟忠在开封市顺河区隆信副食商行工作，月工资3380元，陶建伟在开封市建威工程建设监理有限公司工作，月工资3460元。徐伟已支付陶红9000元。一审法院依法确认2014年4月26日以后陶红诉求各项的合理合法损失如下：1、医疗费17458.15元：有医疗票据为证；2、住院伙食补助费1530元：原告住院51天，按每天30元计算为1530元；3、营养费510元：陶红住院51天，按每天10元计算；4、误工费70264.6元：陶红的误工时间为2014年4月26日至定残的前一日，按其月工资3400元计算为70264.6元；5、护理费11628元：陶红的护理期限为住院的51天，其中一人陶伟忠按其月工资3380元计算为5746元，另一人陶建伟按其月工资3460元计算为5882元；6、残疾赔偿金97565.8元：陶红系非农业户口，根据其伤残等级，其残疾赔偿金应按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入每年24391.45元计算20年的20%为97565.8元；7、被抚养人生活费18871.34元：因陶某某由陶红独自抚养，因此应按河南省上一年度城镇居民人均消费性支出每年15726.12元计算6年的20%为18871.34元；8、精神损害慰抚金10000元：根据陶红的伤残等级，予以酌定；9、交通费1000元：予以酌定；10、鉴定费、检查费840元：有票据为证。另查明：徐伟驾驶的其所有的豫B×××××号小型普通客车在平安财险开封支公司处投保了交强险和商业第三者责任保险，并投保了不计免赔险种，保险期限均是自2013年8月12日至2014年8月11日，交强险的责任限额为：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失的赔偿限额为2000元，其中医疗费用包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费，伤残赔偿包括残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害慰抚金。商业第三者责任保险的保险金额为30万元。平安财险开封支公司已赔偿陶红173147.99元。
一审法院认为，公民的生命健康权及财产权受法律保护，徐伟驾车与陶红相撞，致使陶红身体受到伤害，且徐伟负事故的全部责任，因此徐伟应对陶红因交通事故所受损失负全部的赔偿责任。平安财险开封支公司已接受肇事车辆的投保，并签订有保险合同，根据相应的法律规定，应由平安财险开封支公司对陶红的损失在交强险和商业第三者责任保险的限额内先行承担赔偿责任，对平安财险开封支公司赔偿后的不足部分由徐伟承担。一审法院确认陶红的医疗费17458.15元、住院伙食补助费1530元、营养费510元、误工费70264.6元、护理费11628元、残疾赔偿金97565.8元、被抚养人生活费18871.34元、精神损害慰抚金10000元、交通费1000元、鉴定费、检查费840元，共计229667.89元，加上平安财险开封支公司已赔付的173147.99元，未超过肇事车辆投保的交强险和商业第三者责任保险的限额，平安财险开封支公司应全部赔偿。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，因此对平安财险开封支公司辩称的鉴定费费不属于赔付范围的理由，一审法院不予支持。陶红诉求的超过一审法院确认的部分，证据不足，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业第三者责任保险限额内赔偿陶红各项损失共计229667.89元；二、驳回陶红对中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司的其他诉讼请求；三、驳回陶红对徐伟的诉讼请求。案件受理费4984元，由陶红承担240元、徐伟承担4744元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
平安财险开封支公司上诉称：1、一审法院判决平安财险开封支公司赔偿陶红误工费70264.6元过高。法律规定误工费可以计算至定残前一天，并不是必须或应当计算至残前一日，误工费还应当按照陶红的伤情进行酌定。根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（中华人民共和国公安部GD／T521-2004）》，一审判决误工费按照620天计算明显过高，请二审法院依法根据陶红的伤情，综合酌定陶红的误工费为180天为宜，误工费应当为20399.4元。2、一审法院判决护理费数额为11628元过高。根据陶红的伤情，在住院期间不应当由两人护理，护理费应按照一人护理的标准计算，护理费应为5746元。3、一审法院判决平安财险开封支公司赔偿陶红精神抚慰金10000元过高。陶红经司法鉴定为九级伤残，精神抚慰金应当酌定为6000元，4、一审法院判决平安财险开封支公司承担鉴定费700元是错误的。根据保险法及保险合同的约定，鉴定费等间接损失保险公司不予承担。请求撤销原判，依法改判，上诉费用由陶红承担。
陶红答辩称：1、平安财险开封支公司认为判决赔偿陶红误工费70264.6元过高，属于法律理解错误。陶红在河南建工工程监理有限公司工作，月工资为3400元，有公司相关证明等为据。由于此次交通事故，陶红身体多处受伤，到第一次出院时，陶红体内滞留异物，还带着肢具，不能侧身，不能活动。需要家人照顾。在出院医嘱中，医院大夫就交待卧床休息，不适随时就诊，更不用说上班了。所以金明法院按照法律规定判决误工费计算至定残前一日是正确的。2、由于陶红是一人带着孩子生活，没有姐妹，出院在家休息期间，一直在娘家居住，本人以及孩子生活起居全部由娘家哥、弟照顾。由于陶红的伤情严重，在第二次手术过程中，陶红又一次出现呼吸衰竭，吸氧，抢救，手术后果相当严重。只能卧床休养，连最基本的吃饭、穿衣、到上卫生间都需要照顾，日夜离不开人护理。3、平安财险开封支公司认为判决精神抚慰金过高，毫无道理。陶红受伤经鉴定机构评定为九级伤残，到目前为止翻身、蹲、坐都受到限制，精神上的痛苦是无法用语言来形容的，判决的精神抚慰金是根据伤情综合考虑的，故平安财险开封支公司的上诉意见不成立。4、平安财险开封支公司认为鉴定费不能由其承担，不符合法律规定。陶红为确定伤情等级，所支出的鉴定费属于必要的、合理的费用，应该由平安财险开封支公司承担。请求驳回上诉，维持原审判决。
二审经审理查明的事实与一审判决认定的基本事实相同。
本院认为，公民的健康权、财产权依法应受到保护。公民、法人由于过错侵害他人权益的，应承担民事赔偿责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，亦应承担民事赔偿责任。根据本案中该事故的认定情况，徐伟负事故的全部责任，陶红不负事故责任。故陶红因本次事故造成的损失，应依法得到相应赔偿。该事故车辆在平安财险开封支公司投有机动车交通事故强制保险和商业第三者责任保险且事故发生在承保期间内，根据法律规定，对陶红因本次事故造成的合理损失，平安财险开封支公司应首先在交强险和商业第三者责任保险责任限额范围内对陶红予以赔偿，不足部分由侵权人依照道路交通事故安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案中，陶红因该事故造成不能工作的误工损失应当由平安财险开封支公司予以赔偿。一审法院计算误工费至定残前一天并不违反法律规定。平安财险开封支公司关于误工天数应酌定为180天的上诉理由不能成立，本院不予采信。陶红住院期间需要护理，一审法院按照住院天数来计算护理费认定合理。平安财险开封支公司关于护理费应按照一人护理的标准计算的上诉理由与本案事实和法律规定不符，不能成立，本院不予采信。一审法院关于精神抚慰金的数额以及鉴定费的判定符合法律规定，平安财险开封支公司关于上述两项的上诉理由与法律规定不符，亦不能成立。综上，一审判决认定基本事实清楚，处理结果正确，应予维持。平安财险开封支公司的上诉请求应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司开封中心支公司。
本判决为终审判决。
审判长 戴玉峰
审判员 孙玲玲
审判员 孔德亮
二〇一六年七月八日
书记员 谢迎平