江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏05民终7010号上诉人（原审被告）：江苏天海建材有限公司，住所地张家港市金港镇。法定代表人：黄立平，公司总经理。委托诉讼代理人：刘庆，江苏锋源律师事务所律师。委托诉讼代理人：卢佳雪，江苏锋源律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：郭建峰。委托诉讼代理人：陈龙，江苏衡鼎（苏州）律师事务所律师。上诉人江苏天海建材有限公司（简称天海公司）因与被上诉人郭建峰劳动争议纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2016）苏0582民初2098号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。天海公司上诉请求：被上诉人因上诉人未为其缴纳社保于2015年8月6日向上诉人提出辞职，一审法院判定上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金于法无据。一审法院认定双方在2014年春节后重新建立劳动关系并未签订书面劳动合同与事实不符。一审法院判定的护理费9900元金额过高。请求依法改判。郭建峰答辩称，被上诉人因受到工伤主张一次性伤残就业补助金完全合法。上诉人在仲裁阶段当庭核实被上诉人存在二次入职，且中间有相当长的间隔。根据被上诉人的住院期间，结合江苏省相关护理费用规定，被上诉人提出的相关护理费应得到认可。郭建峰向一审法院起诉请求：要求天海公司支付一次性伤残补助金41283元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资45036元、经济补偿金7506元、未签订劳动合同的二倍工资差额41283元、鉴定费616元、护理费11880元、营养费3960元、住院伙食补助费1980元。一审法院认定事实：2015年6月1日张家港市人力资源和社会保障局作出苏（张）工伤认字【2015】01595号《认定工伤决定书》，认定郭建峰2014年5月23日在天海公司工作期间双下肢外伤属于工伤。2015年7月14日苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定郭建峰双下肢外伤构成八级伤残。2015年8月24日郭建峰向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求天海公司支付工伤待遇、经济补偿金、未签订劳动合同的二倍工资差额等。2016年2月26日仲裁委员会作出张劳人仲案字【2015】第1145号决定书，决定因超过45天未作出仲裁裁决而终结审理。郭建峰向一审法院提起诉讼。一审法院认为，一、工伤待遇双方对一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、住院伙食补助费1980元、鉴定费616元、郭建峰已获赔工伤待遇13000元无争议。双方均同意按照工伤事故发生时苏州市在岗职工月平均工资的60%作为计算一次性伤残补助金、停工留薪期工资的基数，但郭建峰主张按5118元的60%计算，天海公司主张按4802元的60%计算。郭建峰主张其住院99天，医嘱出院后一个月复查，至今内固定尚未取出。要求天海公司支付12个月停工留薪期工资。同时要求天海公司支付住院期间护理费11880元（按120元/天计算）、营养费3960元（按40元/天计算）。天海公司要求由法院裁定停工留薪期工资、按最低工资标准计算护理费，主张其不应当支付营养费。一审法院认为：双方无争议的部分，一审法院予以采纳。郭建峰的工伤事故发生于2014年5月23日，其一次性伤残补助金、停工留薪期工资计算基数应为4802元×60%。一次性伤残补助金为31693.20元。结合郭建峰的伤残等级及至今尚未进行内固定取出术等因素，一审法院酌情确认其停工留薪期为12个月，停工留薪期工资为34574.40元。护理费酌情按照100元/天计算，为9900元。《工伤保险条例》中未有关于营养费的规定，郭建峰此项请求，一审法院不予支持。二、经济补偿金的数额及双方有无签订书面劳动合同郭建峰、天海公司于2013年4月18日与签订书面劳动合同，期限至2016年4月17日。2015年8月6日郭建峰向天海公司发出《辞职申请书》，理由为天海公司未为其缴纳城镇职工社会保险、签订劳动合同。该通知天海公司已收悉。郭建峰主张其2013年11月口头告知天海公司其要回老家，不干了。2014年2月15日其再次进入天海公司处工作，双方未重新办理入职手续。故劳动关系起始时间为2014年2月15日，双方未签订书面劳动合同。郭建峰要求天海公司按照苏州市在岗职工月平均工资5580元的60%支付经济补偿金，按5118元的60%支付未签订劳动合同的11个月二倍工资差额。天海公司认可其未为郭建峰缴纳城镇职工社会保险，否认郭建峰曾于2013年11月辞职，主张郭建峰当时是回家过春节，2014年2月15日回公司上班，双方劳动关系自2013年4月延续至2015年8月。同意按5580元的60%向郭建峰支付1.5个月工资的经济补偿金。2016年2月4日仲裁委员会庭审时，郭建峰一方陈述“2013年11月申请人（郭建峰）离开被申请人（天海公司）处回家过年，之后于2014年2月重新入职被申请人处，仍从事原岗位”。天海公司一方答复“认可申请人的陈述。确实曾先后两次入职被申请人处”。对于是否签订劳动合同，天海公司一方陈述“2014年2月入职时签订了劳动合同，庭后提交相关证据”。一审法院认为：天海公司未为郭建峰缴纳城镇职工社会保险，郭建峰因此于2015年8月6日辞职，天海公司应向郭建峰支付经济补偿金。双方对于计算经济补偿金的基数无争议，一审法院予以确认。天海公司在仲裁阶段认可郭建峰于2014年2月重新与天海公司建立劳动关系，故双方劳动关系存续期间为2014年2月15日至2015年8月6日，经济补偿金为5022元。双方在2014年2月15日再次建立劳动关系后未签订书面劳动合同，天海公司应向郭建峰支付11个月工资的未签订劳动合同的二倍工资差额。计算基数应为发生工伤事故时苏州市在岗职工月平均工资的60%，即31693.20元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《江苏省实施办法》第二十七条的规定，判决：一、天海公司支付郭建峰一次性伤残补助金31693.20元、一次性工伤医疗补助金80000元、一次性伤残就业补助金35000元、停工留薪期工资34574.40元、护理费9900元、住院伙食补助费1980元、鉴定费616元、经济补偿金5022元、未签订书面的二倍工资差额31693.20元，合计230478.80元，扣除已支付的13000元，余额217478.80元限于判决生效后10日内履行。二、驳回郭建峰其他诉讼请求。如果天海公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，一审法院予以免交。二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审认定事实一致。本院认为，被上诉人在工作中受到事故伤害被张家港市人力资源和社会保障局认定为工伤，经苏州市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，应依法享受工伤保险待遇。上诉人未为被上诉人缴纳社会保险，被上诉人的工伤保险待遇应由上诉人承担。被上诉人在2015年8月6日解除双方劳动关系后向上诉人提出工伤保险待遇，而一次性伤残就业补助金是工伤保险待遇的项目之一，一审法院判决上诉人支付被上诉人一次性伤残就业补助金具有法律依据。被上诉人在2013年11月至2014年2月未向上诉人提供劳动，也未有证据证明被上诉人向上诉人履行请假手续，且上诉人在仲裁期间已经认可被上诉人在2014年春节后重新入职，一审法院认定被上诉人系在2014年2月与上诉人重新建立劳动关系，并无不当。上诉人未按照法律规定与被上诉人签订书面劳动合同，应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额。上诉人的上诉理由，不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏天海建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 施 伟审判员 徐 辉审判员 王小丰二〇一六年十月二十四日书记员 江 静