内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）扎鲁刑初字第129号
公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
被告人阿某，男，1976年5月20日出生，蒙古族，高中文化，农民，原扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查党支部书记。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人张宝林，内蒙古智博律师事务所律师。
被告人全某，男，1973年8月5日出生，蒙古族，初中文化，农民，原扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查嘎查达。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人石泉，内蒙古铭真律师事务所律师。
被告人刘某，男，1981年1月13日出生，蒙古族，大专文化，农民，原扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查嘎查达。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年10月29日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人任庆发，扎鲁特旗律师事务所律师。
被告人海某，男，1972年5月5日出生，蒙古族，初中文化，农民，原扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查委员会会计。现住扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2014年11月21日被取保候审。
辩护人哈斯其木格，霍林郭勒市法律援助中心律师。
扎�特旗人民检察院以扎检公诉刑诉（2015）118号起诉书指控被告人阿某、全某、海某犯职务侵占罪，被告人刘某犯挪用资金罪，于2015年7月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扎鲁特旗人民检察院指派检察员吕然、白斯琴高娃、助理检察员张静出庭支持公诉，被告人阿某及其辩护人张宝林、被告人全某及其辩护人石泉、被告人刘某及其辩护人任庆发、被告人海某及其辩护人哈斯其木格均到庭参加诉讼。期间因公诉机关申请补充证据，本案延期审理一次。现已审理终结。
扎鲁特旗人民检察院指控，
一、2011年，黑龙江省齐齐哈尔市人刘某甲通过扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇额某，得知扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查有叶腊石矿的情况后，经额某介绍认识了时任南萨拉嘎查村委会主任的全某、书记阿某二人，双方于2011年3月18日在扎鲁特旗鲁北镇杏花宾馆洽谈了关于承包叶腊石矿的事宜，经协商最后达成的协议为：刘某甲出资400000元承包该处矿山草牧场。被告人阿某、全某以南萨拉村委会名义与刘某甲签定了250000元的承包合同（其中承包费100000元，每年交管理费10000元，共15年计150000元），当时阿某、全某二人从刘某甲处取走200000元后，到村里召开会议将106000元分给有草牧场使用证的106户牧民，阿某将承包费120000元入账后，阿某将剩余的80000元中的10000元给了会计海某，给额某介绍费10000元，还村部欠白某甲10000元，全某拿走17000元，将剩余的33000元归个人所有。全某分得的17000元款项中，还村部欠白某甲的1400元、给额某5000元介绍费，将剩余的10600元归个人所有。之后刘某甲又付给全某200000元，全某与阿某将这200000元平分，每人分得100000元归个人所有。阿某此次利用职务之便，以收入不入账的方式，将集体资金133000元归个人所有。全某利用职务之便，以收入不入账的方式，将集体资金110600元归个人所有。
二、2013年，辽宁省煤建工程公司在巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查探矿期间，南萨拉嘎查党支部书记阿某、村主任刘某二人收到该公司给付的探矿期间的草牧场补偿款200000元后未入账，阿某和刘某二人私分，每人分得100000元，后来潘某又给了阿某20000元，以上款项均未入账。事后，阿某将120000元中共计55000元用于村里支出及代付占地补偿款，将剩余的65000元归个人所有。刘某将100000元中共计33200元用于村里支出（村部大门及维修围墙11000元，玉某工钱1000元，打印机1200元，电表、电费及电料费10000元）及代付占地补偿款（阿木古楞5000元、巴图白乙拉5000元），将剩余的66800元擅自挪用给他人使用（给其亲属垫付暖棚自筹款）。
公诉机关认�，被告人阿某、全某、海某利用职务之便，采取收入不入账的手段侵吞集体资金，被告人阿某涉案金额为198000元，被告人全某涉案金额为110600元，被告人海某涉案金额为10000元，三被告人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人刘某利用职务便利，采取收入不入账的手段将集体资金擅自挪用66800元，数额较大，超过三个月未归还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。鉴于南萨拉嘎查委员会账目不明确，未及时入账，按有利于被告人的原则，对被告人阿某、全某用于集体支出的部分资金予以扣除。案发后被告人海某已将侵占款项全部退还，可对其从轻处罚。建议对被告人阿某判处有期徒刑六至七年，判处被告人全某有期徒刑五至六年，�处被告人刘某有期徒刑一至二年。建议判处被告人海某有期徒刑六个月至一年，可适用缓刑。
被告人阿某对公诉机关指控的罪名无异议。称其侵占金额应为128000元。并称知道错误，现非常后悔，希望对其从轻处罚。其辩护人张宝林提出，被告人阿某所侵占的款项不属于嘎查集体资金，因草牧场已承包给嘎查各牧民经营，其只是起到发放承包费的作用，其虽将部分探矿费据为己有，但上述款项不应计入嘎查委员会的财物账内，所占款项属不当得利，应按民事法律规定退还村民，故其不构成职务侵占罪。
被告人全某对公诉机关指控的基本犯罪事实及罪名无异议。称其为嘎查跑扶贫项目于2010年向鲁北镇人马某借款20000元，后其用刘某甲给的100000元中的款项还了此借款本息合计23000元。并称知道错误，现非常后悔，希望对其从轻处罚。其辩护人石泉对公诉机关指控被告人全某犯职务侵占罪的罪名无异议，其提出全某的侵占金额应为87600元，被告人全某系初犯，到案后如实供述犯罪事实，有悔罪表现，建议对其从轻处罚。
被告人刘某对公诉机关指控的基本犯罪事实及罪名无异议。并称知道错误，现非常后悔，希望对其从轻处罚。其辩护人任庆发对公诉机关指控被告人刘某犯挪用资金罪的罪名有异议，刘某因不懂法，不会管理财务，村级财务规章不健全，未及时将款项入账，其为垫付建大棚款而挪用资金，未据为己有，故其属犯罪情节轻微。其到案后如实供述犯罪事实，建议对其在法定刑以下从轻、减轻处罚并适用缓刑。
被告人海某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。并称知道错误，现非常后悔，希望对其从轻处罚。其辩护人哈斯其木格对公诉机关指控被告人海某犯职务侵占罪的罪名有�议，称海某主观上无侵占的故意，客观上未实施侵占行为，其就是拖延报账而违反财务制度的行为，故其无罪。
经审理查明，
一、2011年，黑龙江省齐齐哈尔市人刘某甲通过扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇额某，得知扎鲁特旗巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查有叶腊石矿的情况后，经额某介绍认识了时任南萨拉嘎查村委会主任的全某、书记阿某二人，双方经协商后，于2011年3月18日在扎鲁特旗鲁北镇杏花宾馆洽谈了关于承包叶腊石矿的事宜，经协商最后达成的协议为：刘某甲出资400000元承包该处矿山草牧场，被告人阿某、全某以南萨拉村委会名义与刘某甲签订了250000元的承包合同（其中承包费100000元，每年交管理费10000元，共15年计150000元）。签定合同前的2011年3月16日，阿某、全某二人从刘某甲处取走承包费200000元后，到村里召开会议决定将106000元分给有草牧场使用证的106户牧民。阿某将200000元承包费中的120000元入账后，将剩余的80000元中的10000元给了会计海某，给额某介绍费10000元，还村部欠白某甲10000元，全某拿走17000元，将剩余的33000元归个人所有。全某分得的17000元款项中，除还村部欠白某甲的1400元、给额某5000元介绍费，将剩余的10600元归个人所有。签订合同次日，刘某甲又付给全某200000元，全某与阿某将这200000元平分，每人分得100000元。2010年初，被告人全某因为本嘎查申请扶贫项目时为筹措费用而向鲁北镇人马某借款20000元，2011年3月下旬，全某用所得款项偿还了马某借款本息合计23000元。阿某此次利用职务之便，以收入不入账的方式，将集体资金133000元归个人所有。全某利用职务之便，以收入不入账的方式，将集体资金87600元归个人所有。
二、2013年5月，辽宁省煤建工程公司在巴雅尔吐胡硕南萨拉嘎查探矿期间，南萨拉嘎查党支部书记阿某、村主任刘某二人收到该公司给付的探矿期间的草牧场补偿款200000元后未入账，阿某和刘某二人私分，每人分得100000元，后该公司的潘某又给了阿某20000元，以上款项均未入账。事后，阿某将120000元中共计55000元用于村里支出及代付占地补偿款，将剩余的65000元归个人所有。刘某将100000元中共计33200元用于村里支出（村部大门及维修围墙11000元，玉某工钱1000元，打印机1200元，电表、电费及电料费10000元）及代付占地补偿款（阿木古楞5000元、巴图白乙拉5000元），并擅自将剩余的66800元挪用给其亲属垫付暖棚自筹款。
2014年10月17日，被告人阿某、全某、海某被公安机关传唤到案。同年10月28日，被告人刘某被公安机关传唤到案。案发后，被告人海某将所侵占款10000元主动归还了南萨拉嘎查委员会。在本案审理过程中，被告人阿某主动向本院交纳退赔款198000元。
针对起诉书指控的第一起事实，公诉人当庭出示如下证据：
1.案件移送函、受案登记表、立案决定书，能够证明本案系公安机关依法立案侦查；
2.证人额某尔、包某、刘某甲、高某、白某甲、包某甲的证言，被告人阿某、全某、海某的供述，能够证明时任南萨拉嘎查党支部书记的阿某、村主任全某在与刘某甲承包叶腊石矿山草牧场过程中，二人除将200000元承包费中的120000元分给嘎查牧民并入账，阿某将剩余的80000元中的10000元给了会计海某（后海某提出欲将此10000元入账，但阿某未准许），给额某介绍费10000元，还村部欠白某甲10000元，全某拿走17000元，将剩余的33000元归个人所有。全某分得的17000元款项中，还村部欠白某甲的1400元、给额某5000元介绍费，将剩余的10600元归个人所有。另在签订合同次日，刘某甲又付给全某200000元，全某与阿某将这200000元平分，每人分得100000元。2011年3月下旬，全某用所得款项偿还本嘎查申请扶贫项目时向马某借款本息合计23000元的时间、地点、经过；
3.土地租赁合同、会议记录、收据及记帐凭证，能够证明经协商，南萨拉嘎查委员会将鸭头山草牧场以250000元承包给刘某甲（其中承包费100000元，每年交管理费10000元，共15年计150000元。实际刘某甲分二次共给付阿某、全某400000元，后经南萨拉嘎查村民会议决定，阿某、全某将承包费中的106000元分给嘎查106户牧民并将共计120000元入账的时间、地点及经过；
4.查询存款通知书、银行卡取款凭条及银行流水记录，能够证明2011年3月19日，刘某甲向全某妻子包某卡内汇入承包费200000元及该款被全某取出的时间；
5.巴雅尔吐胡硕镇经营管理站出具的证明、记帐凭单、收据�承包费发放表，能够证明南萨拉嘎查自2010年至2015年已入账的矿收入共计为126000元的事实；
6.记帐凭证、支出条、会议记录、借条，能够证明南萨拉嘎查委员会出资28000元购买石料加固村边界的时间、经过及向桂荣借款10000元并偿还本息合计10500元的时间；
7.记帐凭证、收条、会议记录、合同，能够证明南萨拉嘎查收到扶贫资金200000元及通过嘎查两委班子会研究后，将嘎查购买的青贮机及904型农用拖拉机作价100000元卖给全某，以抵顶全某在嘎查的存款；
8.扣押、发还物品清单、暂收条及收据，能够证明案发后侦查人员在四被告人处扣押相关物品后予以发还的事实及案发后被告人海某已将其所侵占10000元上交至巴雅尔吐胡硕镇农业服务中心。
针对起诉书指控的第二起事实，公诉人当庭出示如下证据：
1.受案登记表、立案�定书，能够证明本案系公安机关依法立案侦查；
2.证人周某甲、申某、玉某、青某（甲）、和某、淑某、徐某、青某、白某甲、巴某、吉某、银某、阿某乙、青某（乙）、巴某乙、海某丙、宝某甲、白某乙、王某、额某乙、套某、哈某呼某、额某丙等人的证言，被告人阿某、刘某的供述，提取笔录、占地补偿牧民花名册、土地租赁合同、收据及相关手续，调取证据通知书及被告人阿某、刘海某的银行流水记录，能够证明2013年5月28日，南萨拉嘎查党支部书记阿某、村主任刘某二人以南萨拉嘎查委员会的明义收取了辽宁省煤建工程公司给付的探矿期间的草牧场占地补偿款200000元后未入账，阿某和刘某每人分得100000元，后该公司的潘某又给了阿某20000元，以上款项均未入账。事后，阿某将120000元中共计55000元用于村里支出及代付占地补偿款，将剩余的65000元归个人所有。刘某将100000元中共计33200元用于村里支出（村部大门及维修围墙11000元，玉某工钱1000元，打印机1200元，电表、电费及电料费10000元）及代付占地补偿款（阿木古楞5000元、巴图白乙拉5000元），并擅自将剩余的66800元挪用给其亲属垫付暖棚自筹款及案发的具体时间、地点、经过；
3.巴雅尔吐胡硕镇南萨拉嘎查委员会、巴雅尔吐胡硕草原管理所出具的证明各一份，草牧场承包合同书，能够证明南萨拉嘎查169610.27亩草牧场在1998年“草牧场双权一制”分配时，嘎查委员会已将所有草牧场分配到户，均有草牧场承包合同，合同上未标明四至，嘎查未留机动草牧场，现正开展草牧场确权工作。
公诉人当庭另出示以下证据：
1.任职证明，能够证明四被告人的任职情况；
2.到案经过，能够证明四被告人均系传唤到案；
3.户籍信息，能够证明四被告人的自然情况；
4.拘留、逮捕、取保候审文书，能够证明四被告人被采取强制措施的情况。
辩护人石泉申请证人马某出庭作证，欲证明2010年前后被告人全某通过海某介绍并担保，为了给南萨拉嘎查跑扶贫项目筹措费用，而向马某借款20000元。2011年3月下旬，全某用所侵占款项偿还了马某借款本息合计23000元。因此证言与被告人阿某、全某、海某的供述相互印证，能够证明借款、还款的时间、数额及经过，本院予以采纳。
以上证据来源合法，内容客观真实，与查明的事实密切关联，均予以采信。
辩护人哈斯其木格当庭出示记帐凭证、收据各一枚，欲证明被告人海某在本嘎查委员会有存款，因该二份证据的真实性无法确认且与本案无关联性，故对此二份证据本院不予确认。
本院认为，被告人阿某、全某、海某利用职务便利，在发包草牧场过程中采取收入不入账的手段侵吞集体资金。被告人阿某利用职务便利，又在收取草牧场占地费过程中采取收入不入账的手段侵吞集体资金，被告人阿某侵占金额共计198000元，被告人全某侵占金额为87600元，被告人海某侵占金额为10000元，三被告人的行为均已构成职务侵占罪。被告人刘某利用职务便利，采取收入不入账的手段将集体资金擅自挪用66800元，数额较大，超过三个月未归还，其行为已挪用资金罪。公诉机关指控四被告人的基本犯罪事实及罪名成立。故辩护人张宝林提出的被告人阿某无罪及辩护人哈斯其木格提出的被告人海某无罪的辩护意见不能成立，本院不予支持。被告人阿某称其侵占金额应为128000元的辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。但公诉机关指控被告人全某的侵占金额与查明的事实不符，本院予以纠�。在共同犯罪过程中，被告人海某起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。案发后被告人海某已将侵占款项全部退还，可对其酌情从轻处罚。在本案审理过程中，被告人阿某能够主动向本院交纳全部退赔款，有悔罪表现，可对其酌情从轻处罚。四被告人到案后能够如实供述犯罪事实，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综合考虑四被告人的犯罪情节、悔罪表现、社会危害程度等情节，对四被告人从轻处罚。对被告人海某适用缓刑确实不致再危害社会，可对其宣告缓刑。本案经本院审判委员会讨论决定，对被告人阿某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人全某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人刘某依�《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，对被告人海某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第七十二条第一款、第七十三条第一款及第三款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人阿某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月18日起至2019年10月17日止）。
被告人全某犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月18日起至2018年10月17日止）。
被告人刘某犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月29日起至2015年12月28日止）。
被告人海某犯职务侵占罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
五、责令被告人全某、刘某那退赔南萨拉嘎查委员会经济损失共计154400元，其中：全某退赔87600元、刘某退赔66800元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 杨玉某
审 判 员 陈光飞
人民陪审员 包玉荣
二〇一五年十月二日
书 记 员 王斯琴
附：《中华人民共和国刑法》相关法条
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处�。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大�良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条：拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于两个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。