山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民四终字第776号
上诉人（原审原告）王绪迎，男，1987年1月10日出生，汉族，农民，住济南市。
委托代理人王丙军，山东天齐律师事务所律师。
委托代理人王树奇，男，1967年1月3日出生，汉族，居民，住济南市。
被上诉人（原审被告）崔超，男，1991年11月28日出生，汉族，居民，住济南市。
被上诉人（原审被告）张鹏，男，1990年10月16日出生，汉族，居民，住济南市长清区文昌街道办事处西关村。
以上两被上诉人共同委托代理人房国涛，男，1978年1月27日出生，汉族，济南长清晨晖法律服务所工作者，住济南市。
被上诉人（原审被告）房乐，男，1991年11月5日出生，汉族，住济南市。
上诉人王绪迎因与被上诉人崔超、张鹏、房乐健康权、身体权纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2015）长民初字第939号民事判决提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，2015年2月26日17时许，在济南市长清区清河街老年公园内，王绪迎与崔超因为打扑克言语上发生争执，王绪迎与崔超相互殴打对方，后崔超、张鹏、房乐对其进行殴打，致王绪迎轻微伤。2015年3月9日济南市公安局长清区分局作出长清公（东关）行罚决字（2015）00026、00027、00028号行政处罚决定书，对房乐处以行政拘留五日并处罚款伍佰元的处罚，对张鹏处以行政拘留五日并处罚款伍佰元的处罚，对崔超处以行政拘留八日并处罚款伍佰元的处罚。王绪迎受伤后，自2015年2月26日至2015年3月9日在长清区中医医院住院治疗，实际住院11天，共花费医疗费12396.62元，崔超、张鹏对医疗费单据及住院病历、门诊病历均无异议。根据王绪迎提交的诊断证明及住院时间，王绪迎实际误工时间为56天。王绪迎主张每天收入113.53元，但其提交的证据有瑕疵。济南市公安局长清区分局东关派出所对王绪迎的伤情进行鉴定，王绪迎支付鉴定费200元。依据诊断证明，王绪迎住院期间需1人护理，王绪迎主张由其父进行护理。王绪迎及其父均系农民身份，2014年农村居民人均可支配收入为11882元。
诉讼中，王绪迎要求支付医疗费12396.62元、误工费6812元、护理费1541.38元、住院伙食补助费550元、鉴定费200元、交通费500元；邮寄费由崔超、张鹏、房乐承担。
原审法院认为，公民的人身健康受法律保护，公民或法人因过错造成他人人身损害的，应当依法赔偿医疗费、误工费、护理费等为治疗而支出的合理费用。被侵权人对损害的发生或扩大也有过错的，可以减轻侵权人的责任。双方在日常交往中本应互谅互让，出现矛盾也应通过协商或者通过合法途径解决，王绪迎与崔超因为打扑克言语上发生争执，王绪迎与崔超相互殴打对方，后崔超、张鹏、房乐对王绪迎进行殴打，崔超、张鹏、房乐共同实施侵权行为，造成损害应当承担连带责任。王绪迎在本案中亦有过错。结合案件的起因、经过及损伤的后果等因素，崔超、张鹏、房乐应承担80%的责任，王绪迎自行承担20%的责任。关于医疗费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款收据，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，王绪迎在长清区中医医院花费的医疗费12396.62元，有相应的门诊病历相记载，对该费用本院予以认定。应赔偿王绪迎医疗费9917.30元（12396.62元×80%）。关于误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”的规定，王绪迎主张每天收入113.53元，但其提交的证据有瑕疵。其系农村居民，法院参照农村居民人均可支配收入计算，误工时间为56天，经核算，应赔偿王绪迎误工费为1458.24元（11882元／年÷365天×56天×80%）。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，王绪迎主张护理人员为原告之父，未提交证据证明原告之父的收入情况，应支付护理费286.44元（11882元／年÷365天×11天×80%）。关于交通费，根据王绪迎的就医地点、时间、人数和次数等，法院酌情认定200元。应支付交通费为160元（200元×80%）。关于要求支付伤情鉴定费200元，崔超、张鹏同意按责任比例承担。应支付鉴定费为160元（200元×80%）。应支付住院伙食补助费264元（30元／天×11天×80%）。对于要求支付的邮寄费，于法无据，法院不予支持。案经调解未果，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权法》第八条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告崔超、张鹏、房乐于判决生效后10日内赔偿原告王绪迎医疗费9917.30元；二、由被告崔超、张鹏、房乐于判决生效后10日内赔偿原告王绪迎误工费1458.24元；三、由被告崔超、张鹏、房乐于判决生效后10日内赔偿原告王绪迎护理费286.44元；四、由被告崔超、张鹏、房乐于判决生效后10日内赔偿原告王绪迎交通费160元；五、由被告崔超、张鹏、房乐于判决生效后10日内赔偿原告王绪迎鉴定费160元；六、由被告崔超、张鹏、房乐于判决生效后10日内赔偿原告王绪迎住院伙食补助费264元。七、驳回原告王绪迎的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费350元减半收取175元，由被告崔超、张鹏、房乐负担125元，原告王绪迎负担50元。
一审宣判后，上诉人王绪迎不服上诉称，请求二审法院依法撤销济南市长清区人民法院做出的（2015）长民初字第939号民事判决，并依法支持上诉人一审的诉讼请求，判决被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：一审法院划分责任认定不合理，没有充分重视事情的起因是由被上诉人崔超无理取闹引起，上诉人所受伤害是在上诉人没有抵抗的情况下，由三被上诉人殴打20多分钟造成的客观事实，也就是说上诉人所受伤害不是在互殴中所致，而是三被上诉人故意伤害造成的。因此，让上诉人承担责任是不合理的。一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决误工费、护理费、住院伙食补助费等费用适用标准不正确，明显偏低，有失公允。一审法院指出上诉人误工费证据有瑕疵，但没有明示，在适用《解释》第20条时只注重了前半部分，没有充分重视后半部分“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”根据各级法院公布的民事审判纪要，也规定判决时采用就高不就低的原则。而一审法院在上诉人证据充分的情况下，以存在瑕疵为由直接用农民纯收入标准作为误工费判决依据是错误的。由于济南市早已取消户口类型，统一为居民户口，且上诉人居住生活在济南经济开发区范围内，以农民纯收入作为判决一个青壮年的误工费收入是不合理的。护理费判决也没有适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第21条“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，适用农民纯收入作为护理费的判决依据不适当。住院伙食补助费《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。新的《山东省省直机关和事业单位差旅费管理办法》将伙食补助标准调整为每天100.00元，一审法院按照旧的标准判决是错误的。综上所述，上诉人是恳请二审法院查清事实，正确适用法律，做出公平合理的判决，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人崔超辩称请求维持原判。
被上诉人张鹏辩称请求维持原判。
被上诉人房乐未作答辩。
本院经审理认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人王绪迎与被上诉人崔超因为打扑克言语上发生争执，王绪迎与崔超相互殴打对方，后被上诉人崔超、张鹏、房乐对王绪迎进行殴打，崔超、张鹏、房乐共同实施侵权行为，造成损害应当承担连带责任，王绪迎在本案中亦有过错。上述事实清楚。一审依据本案事件的起因、经过及损伤的后果等因素，确定被上诉人崔超、张鹏、房乐应承担80%的责任，上诉人王绪迎自行承担20%的责任并无不当，上诉人王绪迎主张应由被上诉人作出全部的赔偿没有法律依据。上诉人主张误工费应按每天收入113.53元没有证据证明，一审按照农村居民人均可支配收入计算是符合法律规定的，因上诉人的主张没有证据支持，一审法院对其护理费、住院伙食补助费的赔偿标准符合当地实际情况。一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，本院依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费350元，由上诉人王绪迎负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐冷卓
审判员 王云春
审判员 孟繁荣
二〇一五年十一月六日
书记员 李姗姗