浙江省仙居县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙1024民初727号
原告：林勇弟，男，1965年3月21日出生，汉族，住仙居县。
委托代理人：陈徐红，浙江星海律师事务所律师。
被告：林小和，男，1955年8月16日出生，汉族，住仙居县。
委托代理人：李仲斌，浙江金舟律师事务所律师。
被告：仙居县人民政府福应街道办事处，住所地仙居县城北东路2号。
负责人：朱康标，主任。
委托代理人：滕军杰，浙江金舟律师事务所律师。
被告：仙居县农业局，住所地仙居县城区穿城南路15号。
法定代表人：潘海滨，局长。
委托代理人：潘崇力，浙江安州律师事务所律师。
原告林勇弟与被告林小和、仙居县人民政府福应街道办事处（以下简称办事处）、仙居县农业局（以下简称农业局）为提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年3月3日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员马荣伟适用简易程序，于2016年4月21日第一次公开开庭进行了审理。因本案案情复杂，依法转为普通程序审理，并依法组成合议庭，于2016年8月11日第二次公开开庭审理了本案。原告委托代理人陈徐红、被告林小和及其委托代理人李仲斌、被告办事处的委托代理人滕军杰、被告农业局的委托代理人潘崇力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林勇弟诉称：2015年正月初九，原告受雇于被告，为原仙居县杨府畜牧兽医站翻瓦片，并约定每天报酬300元。同年5月5日上午，原告在翻瓦片时坠落受伤。经台州医院治疗，诊断为脑挫裂伤、创伤性硬膜下血肿、脑疝、创伤性蛛网膜下腔出血等。2016年2月18日，原告经台州学院司法鉴定所评定，误工时间270天，护理时间120天，营养时间90天。原告在雇佣活动中受伤，作为雇主的被告应承担赔偿责任。原告经济损失291365.50元，其中医疗费231255.30元、误工费38340元（142元*270天）、护理费14910元（142元*90天+71元*30天）、住院伙食补助费1860.20元（已剔除医疗费中的伙食费）、营养费3000元、交通费1000元、鉴定费1000元。加上翻瓦片报酬4500元，扣除已付21000元及借款5000元，被告应赔偿原告269865.50元。现原告要求三被告赔偿，本案诉讼费由被告承担。
被告林小和辩称：1、原告修理的房屋是杨府畜牧兽医站所有，被告林小和叫原告修理杨府畜牧兽医站房屋，房屋维修维护的是兽医站的权益，被告林小和代表的是兽医站的行为，是职务行为，不存在为林小和个人事务的情形。故本案应当由杨府畜牧兽医站承担，不足赔偿的应当由其管理部门被告农业局承担。2、被告林小和是经县畜牧兽医局任命为负责人，虽然人事关系发生变化，其职务并未解除，机构改革并未涉及财产关系的转移。3、关于原告翻瓦片做工的法律关系，被告林小和将翻瓦片的事情承包给原告，费用是4500元，形成的是承揽关系，且本案事故系原告自身过错造成。4、被告林小和考虑畜牧兽医站没有钱，出于个人同情才借钱26000元，该借款中的4500元作为劳动报酬支付给原告，余款21500元不应在本案中扣除。要求驳回原告对被告林小和的请求。
被告办事处辩称：1、根据仙编[2014]38号文件，仙居县农业局乡镇畜牧兽医站的职能划转到乡镇（街道）经济发展中心，人员转编到乡镇（街道）经济发展服务中心，原乡镇畜牧兽医站的资产不转移到乡镇（街道）。2014年11月，原杨府畜牧兽医站的人员转编到被告办事处，但原杨府畜牧兽医站的房屋等资产没有移交，故原杨府畜牧兽医站的房屋等资产不属于被告办事处。2、被告林小和的行为不属于被告办事处赋予的职务行为。被告林小和人事编制转编到被告办事处后，其工作身份是畜牧兽医员，工作地点在被告办事处农业办公室。而且被告林小和与原告发生的民事关系，与被告林小和目前的工作职责没有任何关联，即与被告办事处无关。本案原告没有为被告办事处提供劳务，被告办事处也没有向原告支付任何的劳务报酬。3、原杨府畜牧兽医站的职能换转到被告办事处后，被告办事处没有成立杨府畜牧兽医站，也没有接受原杨府畜牧兽医站，也就是说原杨府畜牧兽医站机构与被告办事处没有任何关联。要求驳回原告对被告办事处的请求。
被告农业局辩称：1、原杨府畜牧兽医站有没有房产被告农业局不清楚，即使有，也没有证据证明原杨府畜牧兽医站的房产是被告农业局的，被告农业局只是原杨府畜牧兽医站的主管，是领导关系。2、被告农业局对本案修理房屋一事根本不知情，也没有向原告支付报酬。3、原告在修理房屋时，被告林小和已不是被告农业局的工作人员。4、被告林小和翻修房屋的动机是为了收房租，并不是为了被告农业局。要求驳回原告对被告农业局的请求。
经开庭审理，本院认定事实如下：2015年3月左右，被告林小和叫原告林勇弟等人修理房屋（翻瓦片，更换椽、桁等），约定劳务报酬4500元。完工后，因房屋在下雨天仍漏水需补修，2015年5月5日，原告到原杨府畜牧兽医站修补房屋，在翻瓦片过程中坠落受伤，原告到仙居县人民医院、台州医院、浙江大学医学院附属第二医院等医院治疗。原告受伤后，被告林小和分别在2015年5月5日、5月6日、5月8日、5月26日、7月22日付款3000元、5000元、7000元、3000元、8000元，原告方共收到26000元，分别以收条（其中二份收条11000元载明用于原告治病）、借条的方式出具收据。
治疗情况：原告受伤后在台州医院住院治疗72天，经诊断为脑挫裂伤，创伤性硬膜下血肿，脑疝，创伤性蛛网膜下腔出血、左侧颞骨骨折、左侧尺骨上段骨折等，在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗18天，在仙居县人民医院、仙居县中医院等处门诊治疗，共花去医疗费231255.30元。
鉴定情况：2016年2月18日，经台州学院司法鉴定所鉴定，原告因脑挫裂伤，脑疝，左侧尺骨上段骨折等，其损伤后误工时间为自受伤之日起至伤后270天，护理时间为自受伤之日起至伤后120天（包括住院90天），营养时间为自受伤之日起至伤后90天。
原告本次受伤造成的其他损失：误工费38340元（142元/天*270天），护理费14910元（142元/天*90+71元/天*30天），住院伙食补助费1860.20元，营养费酌情考虑1800元，交通费1000元，鉴定费1000元。
另查明，2014年7月28日，杨府畜牧兽医站机构撤销，其职能划入被告办事处经济发展服务中心；2014年10月份，被告林小和的人事管理归入被告办事处。2015年5月5日（即原告受伤当天），原告所修理的房屋被告林小和已经以杨府乡畜牧兽医站的名义将其出租给他人使用，其租金均由被告林小和收取。
上述事实，有原告方提交的仙编[2014]38号文件、门诊病历、住院病历、医疗费发票、出院证明书、医疗证明书及台州学院司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、照片、录音资料，被告林小和提交的仙编办[2014]30号文件、参保人员缴费信息、收条、借条，被告农业局提交的协议书，及当事人的陈述等证据所证实。
本案争议的焦点是：被告林小和叫原告修理原杨府畜牧兽医站的房屋是否属职务行为？原告认为被告林小和叫原告为原杨府畜牧兽医站修理房屋，被告林小和是职务行为，因原杨府畜牧兽医站这一机构已被撤销，因此对本案原告造成的损失，被告办事处和被告农业局应承担赔偿责任。被告林小和认为杨府畜牧兽医站这一机构客观存在，是农业局的派出机构，被告林小和经县畜牧兽医局任命为负责人，虽然人事关系转到福应街道办事处，但其杨府畜牧兽医站站长的职务并未免除，被告林小和找原告修理杨府畜牧兽医站的房屋系职务行为，是代表杨府畜牧兽医站履行维护财产完整和安全的职责。为证明上述事实，被告林小和提交了城东公社兽医站与后丁大队岩头下生产队订立基建合同书、账册（2009年前杨府畜牧兽医站收入、财产情况）、城峰区畜牧兽医联站出具的证明书、浙江省农业厅等联合文件（1981年）、仙农委（87）137号文件、浙江省机构编制委员会等部门的联合文件（1992年）、（1993）农（牧）字第2号文件、仙劳人干[1994]133号文件、仙农牧发[2008]1号文件、农医发[2009]9号文件、浙牧医发[2013]54号文件、仙防指办发[2014]2号文件、仙农牧发[2014]1号文件、仙农牧发[2014]2号文件、仙农[2014]3号文件、仙农[2014]71号文件等证据。被告办事处认为原杨府畜牧兽医站的房屋等资产不属于被告办事处所有，被告林小和人事编制转到被告办事处后，身份是畜牧兽医员，其工作地点在农业办公室，本案原告受伤与被告林小和目前的工作职责没有任何关联，被告林小和的行为不属于被告办事处所赋予的职务行为。被告农业局认为原杨府畜牧兽医站是全民所有制事业单位，能够承担民事责任，自2014年机构撤销后，其职能、人员都转入被告办事处，本案原告受伤时，被告林小和已不是被告农业局的工作人员，被告农业局根本不知道修理房屋之事，且原告的劳动报酬也不是由被告农业局给付，因此，本案被告林小和修理房屋即使属于职务行为，也与被告农业局无关。本院认为，1、被告林小和提交了上述证据只能反映原杨府畜牧兽医站的机构性质、财产收入及职能情况，与本案被告林小和是否属于职务行为缺乏关联性，难以证明被告林小和修理房屋属于职务行为这一事实，故对被告林小和提交的上述证据不予确认。2、被告林小和修理房屋的行为与其工作没有关联性。2015年被告林小和人事关系已在被告办事处，工作场所在被告办事处的农业办公室，并非在本案原告修理的房屋工作，被告办事处也没有指派被告林小和前去修理该房屋，因此，被告林小和修理房屋的行为与被告办事处无关。3、原杨府畜牧兽医站于2014年撤销，该机构在2015年上半年原告修理房屋之时已不存在，因此，被告林小和叫原告修理房屋的行为不能代表原杨府畜牧兽医站。4、2015年上半年，被告林小和叫原告修理房屋时已调离被告农业局，也没有受被告农业局的委托去修理原杨府畜牧兽医站的房屋，因此，被告林小和修理房屋的行为与被告农业局无关。5、原杨府畜牧兽医站房屋出租的租金由被告林小和保管、支配，被告办事处和被告农业局均没有收到租金。被告办事处、农业局对本案原告等人修理房屋之事在原告受伤前并不知晓，原告等人的劳务报酬也不是向被告办事处、农业局支取。综上，本案被告林小和叫原告修理房屋的行为不属于职务行为，对原告因此造成的损失被告林小和应承担相应的赔偿责任。
本院认为，被告林小和与原告之间尽管对计酬的方式说法不一，但双方之间的劳务关系明确，原告提供劳务受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。原告作为从事该工作有一定经验的成年人，应当注意到自己所从事工作的危险性，原告没有尽到安全注意义务，导致坠落受伤，是事故发生的主要原因，对因此造成的损失原告自己应承担主要责任，被告林小和承担次要责任，根据案情本院确定被告林小和承担本案40%的民事赔偿责任。原告合理的损失为医疗费231255.30元，误工费38340元（142元/天*270天），护理费14910元（142元/天*90+71元/天*30天），住院伙食补助费1860.20元，营养费1800元，交通费1000元，鉴定费1000元，合计290165.50元，由被告林小和承担116066.20元的赔偿责任。原告要求被告林小和给付报酬4500元，被告林小和愿意在给付的26000元款项中扣除，本院予以准许；该款项26000元中的余款21500元，被告林小和认为是借款不愿意在本案中扣除，本院根据原告受伤的实际情况及原告方出具借条（5000元）、收条（21000元）上载明的时间和内容，认定21500元系被告林小和垫付原告的医疗费，应在本案原告的诉讼请求中扣除。被告林小和辩称其行为系职务行为的主张难以成立，本院不予采信。被告办事处、农业局辩称被告林小和的该行为与其无关的主张有理，本院予以采信。综上，原告诉讼请求的合理部分，本院依法予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、限被告林小和自判决生效之日起十日内给付原告林勇弟经济损失及劳务报酬共计120566.20元（含已付的26000元）；
二、驳回原告林勇弟的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5354元，由原告林勇弟负担3204元，被告林小和负担2150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院（上诉案件受理费5354元在提交上诉状时预交，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满后七日内预交，逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，账号：19-900001040000225089001，开户银行：台州市农行）。
审 判 长 马荣伟
人民陪审员 蒋朝旺
人民陪审员 冯国星
二〇一六年十二月六日
代书 记员 郑媚珠
本案引用的法律条文：
一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。