黑龙江省肇源县人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0622民初483号原告池楚成，身份号码，男，1965年9月17日出生，汉族，无职业，住湖北省孝感市孝南区陡岗镇池庙村。原告池亮亮，身份号码，男，1984年1月8日出生，汉族，无职业，住湖北省孝感市孝南区陡岗镇池庙村。委托代理人于恩学，肇源县法律援助中心指派的法律工作者。被告大庆市中耀建筑安装公司，所在地不详。法定代表人不详。被告肇源县盛德房地产开发有限公司，所在地肇源县新曙光街原种子公司楼下。法定代表人王溪锋，职务经理。委托代理人鲍俭，肇源县社区法律服务所法律工作者。被告卢明，身份号码，男，1976年2月26日出生，汉族，个体户，住肇州县肇州镇。委托代理人张晓东，男，1974年8月8日出生，汉族，无职业，住肇源县三站镇宏光村。委托代理人王红叶，黑龙江竭诚律师事务所律师。被告孙亚学，身份号码，男，1971年6月13日出生，汉族，个体户，住大庆市龙凤区。原告池楚成、池亮亮与被告大庆市中耀建筑安装公司（以下简称中耀公司）、肇源县盛德房地产开发有限公司（以下简称盛德房产公司）、卢明、孙亚学建设工程合同纠纷一案，本院于2016年1月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年5月19日、2016年6月12日两次公开开庭进行了审理。原告及委托代理人、被告盛德房产公司委托代理人、被告卢明委托代理人到庭参加诉讼。被告中耀公司、孙亚学经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，2015年7月18日原告等28人以池楚成名义与被告中耀公司签订盛德拉菲公馆抹灰项目工程施工合同。工程完工后，经结算总造价2404741.4元，已给付148万元，尚欠924720元至今未付。现原告诉请被告给付。被告盛德房产公司辩称，原告不是盛德房产公司和中耀公司雇佣人员，与被告无关。夏树林是工地管理人员，前期代表孙亚学，后期代表卢明。被告公司已将工程款支付给卢明，结算完毕。原告工程款应由卢明给付。故应驳回原告对被告公司的诉讼请求。被告卢明辩称，原告追加卢明主体错误。原告与夏树林签订合同，工程初期是孙亚学承建，2015年4月1日卢明接手，干到2015年10月24日又转给孙亚学，夏树林是孙亚学雇佣人员，而不是卢明所雇，其行为与卢明无关。卢明没有挂靠中耀公司，而是直接与盛德房产公司签订施工合同，夏树林签订的合同及作出的工程完工明细不能作为结算依据。原告的工程款没有结算完毕。原告承建拉菲公馆工程属实，但工程质量不合格，没有经过验收。被告中耀公司缺席，无答辩意见。被告孙亚学缺席，无答辩意见。审理查明，2014年8月15日被告盛德房产公司将盛德拉菲公馆13、14、15、20号楼土建、给排水等工程发包给卢明，双方签订合同书及工程质量保修协议，约定2015年8月25日竣工。2015年7月18日原告池楚成经张晓东介绍承包盛德拉菲公馆二期2号楼、8号楼、9号楼、14号楼、15号楼抹灰工程，并代表湖北孝感抹灰队与工地现场施工负责人夏树林签订《建筑抹灰工程分包施工合同》，约定承包价格按建筑面积（图纸显示面积）计算每平方米66元。付款方式每栋楼内外墙完工后按工程量的60%拨付，验收后付30%，完工后留10%保质金余款一月内结清。夏树林在合同中签字后，又写上“大庆中耀建筑安装公司”，但未加盖该公司公章。张晓东受卢明雇佣，工程价款是夏树林、张晓东与原告协商确定。被告卢明进行部分施工后，2015年10月24日经盛德房产公司同意卢明将承包的上述工程交给孙亚学施工并签订协议书，约定原合同中的权利义务由孙亚学履行，工程费各项支出双方自由结算，与开发单位无关。开发单位只对工程费统一结算，不参与二人的清算。该转让协议同时证明卢明又承包2号、8号、9号楼、12-1号楼工程。原告施工后，被告卢明委托张晓东陆续支付原告工程款148万元。2015年11月19日夏树林对原告完成的抹灰工程进行清算，扣除原告没有施工的地热工程每平方米6元，原告施工的总面积以每平方米60元计算加上连廊粘砖和理石踏步人工费共计2404741.4元，已付148万元，尚欠924741.4元。原告据此要求被告给付。2015年12月3日拉菲房产公司代表人与卢明、张晓东及孙亚学等人对大清包、大包工程进行结算，总价款62057806.29元，各方签字确认，争议除外。2015年10月24日盛德房产公司支付给卢明工程款44770731.94元。2015年12月9日盛德房产公司代付工程款13466194.94元，此款加上盛德房产公司其他支付款项，确认支付孙亚学工程款16734758.24元。上述事实有孙亚学、夏树林、张晓东、卢明在对帐确认书中签字和孙亚学单独出具收据证实。2016年3月1日盛德房产公司又支付给孙亚学工程款10万元。盛德房产公司共支付被告卢明、孙亚学工程款61605490.18元，余款盛德公司预留保质金。关于张晓东支出工程款明细与本案无关，不予确认。证人夏树林出庭证实其为原告出具的抹灰工程结算明细未得到孙亚学、卢明认可，二被告对原告没有施工的地热扣款标准、罚款分配及阁楼存在争议，因此原告工程款至今未付清。本院认为，被告盛德房产公司开发拉菲公馆二期，将工程发包给卢明，之后又同意卢明转让给孙亚学，被告卢明、孙亚学未取得建筑施工企业资质，双方签订的承包合同及转让协议无效。原告不具有劳务作业法定资质，其承包行为亦是无效。原告与夏树林签订的承包合同中，未加盖中耀建筑公司公章，不能证明施工单位为被告中耀建筑公司或中耀建筑公司与其他被告之间存在挂靠关系。故该公司不承担责任。夏树林作为工地施工负责人，虽无开发公司及承包人的明确授权，但与卢明所雇佣的张晓东共同协商确定原告承包价格，张晓东代表卢明已支付原告部分工程款，表明卢明对原告的施工行为认可。夏树林为原告出具的结算单据，应视为代表承包人卢明、孙亚学所为。被告卢明将工程转让给孙亚学，双方对工程款支付情况未清算，对外应共同承担给付责任。被告盛德房产公司与原告无合同关系，且按合同约定预留一定保质金外，其余工程款已全部支付给被告卢明、孙亚学。根据《最高人民法院关于》第二十六条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。原告起诉被告盛德房产公司承担责任无事实和法律依据。关于被告卢明、孙亚学与原告争议的罚款问题，另行解决。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于》第一条、第二十六条规定，判决如下：一、被告卢明、孙亚学连带给付原告池楚成、池亮亮工程款924720元，于本判决发生法律效力后立即履行；二、被告大庆市中耀建筑安装公司不承担给付责任；三、被告肇源县盛德房地产开发有限公司不承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13047元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省大庆市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  王丽娟人民陪审员  吴海英人民陪审员  屈晓继二〇一六年六月二十三日书 记 员  张艳慧附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。