湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘13民终731号
上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。
法定代表人：耿君彩，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘志红，湖南荆剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王乐，湖南人和人（娄底）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘爱军，男，汉族，1976年9月5日出生，户籍所在地湖南省涟源市，住湖南省娄底市娄星区。
上诉人垫富宝投资有限公司与被上诉人刘爱军民间借贷纠纷一案，不服湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初4126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
垫富宝投资有限公司上诉请求：撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初4126号民事判决，发回重审或者支持上诉人的诉讼请求，由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：刘爱军与垫富宝投资有限公司签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，垫富宝投资有限公司给予刘爱军30000元的授信额度，刘爱军在涟源市建辉家私城消费15000元，在娄底市湘鸿电子科技发展有限公司交易5000元和10000元，垫富宝投资有限公司为刘爱军垫付了上述款项，刘爱军未在还款日偿还垫付款已构成违约，应当承担还款和违约责任。一审认定垫富宝投资有限公司未能提供充足的证据而驳回诉讼请求不当，垫富宝投资有限公司已经提供了相关证据，而且刘爱军已经偿还了2期的垫付款。
刘爱军辩称：其没有在涟源建辉超市和娄底湘鸿电子科技发展公司实际消费，没有消费记录和清单。当初签订合同时业务员说娄底湘鸿电子科技发展公司是垫富宝投资有限公司的分公司。其只收到了2万多元。
垫富宝投资有限公司向一审法院起诉请求：1、被告刘爱军偿还原告垫付款本金24979.98元；2、被告刘爱军向原告支付违约金1615.93元（违约金计算至2017年11月21日，要求被告至实际付清之日据实支付）；3、由被告承担本案受理费、公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及律师费。
一审法院认定的事实：2017年4月21日，原告垫富宝投资有限公司（甲方）与被告刘爱军（乙方）签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，该合约约定：“乙方自愿在甲方指定网络平台-
垫付宝网站（网址为××下称“垫付宝”）注册成为会员，乙方不可撤销地承诺完全遵守本合约、垫付宝网站的各项规则及网页提示。甲方及垫付宝网站为每一会员网上授予垫付宝账户（又称垫付卡账户），垫付宝账户是识别垫付宝会员身份的账户，垫付宝卡号（又称垫付卡卡号）是会员在垫付宝网站（含移动客户端）进行交易结算、收款、还款、提现的账户识别码。乙方知悉：垫付宝网站是甲方为会员推出的网上会员制服务平台，在会员间进行商品或服务交易时，甲方替垫付宝买方会员直接垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，买方会员按约定将垫付款定期归还甲方。甲方根据乙方向垫付宝网站所提供的资料以及自身实际情况，向乙方授予一定的信用额度，该额度用于乙方到垫付宝会员处消费使用，乙方在垫付宝网站取得了会员资格并取得了信用额度，即领用了垫付宝（垫付卡）服务，乙方使用垫付宝账户内的信用额度进行消费，就对甲方负有偿还垫付款项的义务。甲乙双方一致同意，双方共同签署的本合约，以及乙方在垫付宝网站上点击确认的《垫付宝服务协议》（下称服务协议），连同垫付宝网站上发布的各项协议、规则、细则、条款均为本合约不可分割的一部分，与本合约具备同等法律效力……乙方向甲方提供符合甲方要求的授信资料后，甲方将根据乙方的资信状况核定乙方的信用额度和还款期限，并视乙方的消费、还款情况及资信情况的变化调整其信用额度。在会员间进行商品或服务交易时，乙方使用额度进行消费后，甲方替乙方垫付消费款项支付给垫付宝卖方会员，乙方按约定将垫付款定期归还甲方。乙方同意按照垫付宝网站上明确的还款期限及还款方式，按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项；乙方同意按照垫付宝网站上列明的服务费收费标准，按时足额向甲方交纳服务费；乙方同意如乙方违约，甲方每扣留乙方提供的抵押物一次，乙方须向甲方交纳违约金10000元；乙方须赔偿因违约给甲方造成的一切损失及甲方为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用。乙方按照垫付宝网站上乙方和甲方达成的其每期垫付宝账户账单日，最后还款日以及垫付宝网站上约定的时间、方式等核算账单，并在每期的账单日至最后还款日前按时足额还款，并遵守垫付宝网站发布的垫付宝还款规则；乙方未按时足额偿还甲方代乙方垫付的消费款项及其他款项的，乙方须按其欠款总额的10%向甲方交纳当月违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向甲方支付迟延履行违约金。乙方按照垫付宝网站上公布的垫付宝交易规则，到垫付宝会员处使用垫付宝账户进行消费交易。消费交易必须是真实的，如有交易虚假或涉嫌虚假或未按规定使用垫付宝账户的行为，甲方有权终止乙方垫付宝账户的全部或部分功能并拒付交易提现费用，由此造成的一切损失，由乙方承担……”。2017年2月16日，被告刘爱军在垫付宝网站注册为会员。在诉讼中原告提供了被告分别于2017年5月10日13:11在另一垫付宝会员涟源市建辉家私城消费15000元，以及先后于2017年5月10日13:17、13:18在另一垫付宝会员娄底市湘鸿电子科技发展有限公司消费5000元、1万元的证据，但并未提供证明具体消费交易的相关证据，对于被告消费的具体情况无法查实，原告称为被告进行了消费垫付，但根据原告在诉讼中提供的证据无法证明该事实。原告称被告尚欠垫付款本金24979.98元。一审法院认为，原、被告签订了《垫付宝（垫付卡）领用合约》，被告应按合同履行义务，但经审理查明，原告提交证据拟证明被告在案外人涟源市建辉家私城以及娄底市湘鸿电子科技发展有限公司处消费，但被告对该事实予以否认，辩称并未在该两公司进行实际消费，且原告提交的证据不足以证明被告在两公司进行了消费。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果，故法院对原告要求被告偿还其为被告垫付的消费款的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告垫富宝投资有限公司的全部诉讼请求。案件受理费425元，由原告垫富宝投资有限公司负担。
二审期间，垫富宝投资有限公司提交了如下新的证据：证据1情况说明，拟证明垫富宝投资有限公司经营适用的网站系第三方北京壹号车科技有限公司运营和维护，其提供的网络交易信息具备客观性和真实性。证据2北京壹号车科技有限公司湖南分公司提供的网络交易信息，拟证明刘爱军注册信息，刘爱军于2017年5月10日在涟源市建辉家私城消费1.5万元，在娄底市湘鸿电子科技发展有限公司消费1.5万元以及刘爱军的还款记录。证据3娄底市湘鸿电子科技发展有限公司消费证明，拟证明2017年5月10日，刘爱军在娄底市湘鸿电子科技发展有限公司消费1.5万元及垫富宝投资有限公司为其垫付1.5万元事实。证据4商户订单记录，拟证明商户订单记录时间、金额、买家信息能够与垫富宝投资有限公司及第三方网络经营公司记录相吻合。证明5短信记录，拟证明本案垫富宝投资有限公司垫付行为系根据刘爱军短信指令和确认后所发生。证据6轻易科技公司商家体现记录，拟证明在垫富宝投资有限公司垫付资金后，商家可以申请提现。证据7.转账记录，证明商家申请提现后，由垫富宝投资有限公司通过银行将资金直接支付给商家，名称是石家庄的支行，在申请平台时，自动生成石家庄中信银行，名称是通过商家的名称登记的。刘爱军质证认为：对于证据1他不知道那个科技公司。对于证据2他没有在那进行消费。对于证据3，这只是网络上的消费的屏幕，他没有进行实物消费。对于证据5他不知道湘鸿公司与垫富宝投资有限公司的关系，是对方在操作。对于垫富宝投资有限公司转给他三万元，他账户上没有收到3万元，他银行卡上都有记录。经查，本院认为，垫富宝投资有限公司在二审中提交的新证据相互印证，可以采信。刘爱军提交了新的证据：聊天记录，拟证明湘鸿金融公司是诈骗。垫富宝投资有限公司质证认为来源不明对真实性不予认可；发的短信和内容以及湘鸿金融和本案无关，湘鸿电子发展科技公司仅仅是垫富宝平台下的商家而已，对关联性有异议。经查，本院认为，刘爱军提交的该证据达不到证明第三方行为非法的目的。
二审经审理查明，2017年2月16日，被上诉人刘爱军在垫付宝网站注册为会员。2017年5月10日13:11刘爱军在另一垫付宝会员涟源市建辉家私城消费15000元，同日13:17、13:18在另一垫付宝会员娄底市湘鸿电子科技发展有限公司消费5000元、1万元，上诉人垫富宝投资有限公司为刘爱军垫付了上述款项，刘爱军于2017年6月15日、2017年7月24日按约向垫富宝投资有限公司还款，以及其他零星还款共计5020.02元。在二审过程中，即2018年4月25日垫富宝投资有限公司在刘爱军的账户中扣款2499.99元。本院对一审查明的其他案件事实予以确认。
本院认为，本案二审中涉及的争议焦点问题为：1.刘爱军与垫富宝投资有限公司之间签订的《垫付宝（垫付卡）领用合约》是否合法有效。经查，双方自愿签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，双方按照协议作出了一些法律行为，被上诉人刘爱军获得了款项，上诉人垫富宝投资有限公司履行了垫付义务，而且刘爱军未提供证据证明存在法律规定的导致合同无效的情形，因此，涉案《垫富宝（垫付卡）领用合约》合法有效。2.上诉人垫富宝投资有限公司刘爱军垫付金额如何认定。上诉人垫富宝投资有限公司依照合同为刘爱军垫付了30000元，但刘爱军未按约定将垫付款定期归还，截至起诉时即2017年12月1日，刘爱军尚欠垫富宝投资有限公司垫付款本金24979.98元及违约金1615.93元未还，截至2018年8月1日，刘爱军欠本金22406.85元。经查，根据《垫付宝（垫付卡）领用合约》、交易平台向刘爱军的手机号码发送的短信记录、涟源市建辉家私城、娄底市湘鸿电子科技发展有限公司出具的订单明细，以及垫付宝网站的运营商北京壹号车科技有限公司出具的交易信息网页截图等证据相互印证，能够证明垫富宝投资有限公司为刘爱军垫付款项30000元，刘爱军也承认收到了2万多元，刘爱军的自认佐证了垫付事实的真实性。根据《垫付宝（垫付卡）领用合约》约定的交易网站平台的交易规则，垫富宝投资有限公司在为刘爱军垫付款项时预先按6.5%扣除部分费用，实际垫付款项为28050元[30000元-(30000×6.5%)]。因垫付款项实际上属于民间借贷，根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“贷款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”故确认双方的贷款金额为28050元。上诉人垫富宝投资有限公司在二审过程中认可刘爱军已偿还本金7593.15元，故刘爱军应偿还垫富宝投资有限公司借款本金20456.85元。3.违约金如何认定。上诉人垫富宝投资有限公司提出刘爱军的违约金为2240.69元，每逾期一日还要按欠款本金22406.85元的千分之一支付延迟违约金。经查，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”。上诉人垫富宝投资有限公司主张的违约金包括欠款本金的百分之十和每逾期一日按欠款本金的千分之一计算延迟违约金，已超过了上述司法解释规定的年利率24%，对于超出的部分，本院不予支持。4.其他费用的赔偿问题。上诉人垫富宝投资有限公司请求法院判决被上诉人承担受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费及为追偿欠款而支付的律师等费用。经查，上诉人垫富宝投资有限公司未举证证明公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等已实际发生，故本院不予支持。
综上所述，上诉人垫富宝投资有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖南省娄底市娄星区人民法院（2017）湘1302民初4126号民事判决；
二、被上诉人刘爱军于本判决生效之日起十日内偿还上诉人垫富宝投资有限公司垫付款20456.85元，并按月利率2%的标准支付自2017年8月1日起计算至实际清偿之日止的逾期付款违约金；
三、驳回上诉人垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费425元，二审案件受理费465元，共计890元，由被上诉人刘爱军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王芝芝
审 判 员 谢建军
审 判 员 赵永安
二〇一八年八月十六日
代理书记员 蒋 帅
附相关法律文书：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。