阜新市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0902刑初94号
公诉机关阜新市海州区人民检察院。
被告人苏博，男，1979年11月9日出生，汉族，大专文化现住址同户籍地。因涉嫌犯诈骗罪于2015年8月27日被刑事拘留，同年9月25日被逮捕，2015年11月6日被取保候审。
辩护人赵孜伟，辽宁凯旋律师事务所律师。
阜新市海州区人民检察院以阜海检公诉刑诉（2015）75号起诉书指控被告人苏博犯诈骗罪，于2016年4月6日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜新市海州区人民检察院指派检察员王家雷、孙敬，被告人苏博及其辩护人赵孜伟等到庭参加诉讼。现已审理终结。
阜新市海州区人民检察院指控，被告人苏博是阜新市高新技术园区综合管理局工作人员，与被害人王某国是同学关系。苏博自称认识高新技术园区动迁办主任，能够帮助王某国购买到房屋付号。2011年6月至2015年8月期间，苏博以购房款和走人情送礼为由，在海州区工电段63号楼1单元102室多次收取王某国人民币合计115000元，并伪造了一份房屋动迁安置协议书。此后王某国多次询问房屋办理情况，苏博以各种理由搪塞，2015年8月逃匿。
公诉机关认为被告人苏博的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究刑事责任。为支持上述犯罪事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。
被告人苏博辩称：1、我确实是认识动迁办主任，我们是同事；2、是王某国来找我让我帮办的付号；3、钱数有问题，我俩之间有6万多是我俩之间的正常借款；4、2014年年初我和王某国说了办不了，我让他把我俩之间的钱款列一个单子，当时我没给他钱，我跟他说了钱我先用，在另外支付他1万元利息。
被告人苏博的辩护人赵孜伟的辩护意见是：
1、从案件性质上说，苏博的行为不构成诈骗犯罪。
（1）、诈骗犯罪是行为人虚构事实或隐瞒真相骗取被害人的信任，从而获取钱财。就本案来讲，苏博与王某国系多年同学，他们之间不仅仅是彼此认识，而且是非常了解，苏博是干什么的，有什么本事，管什么事，王某国都非常清楚。从这一点上说，苏博对王某国既不能隐瞒真相又无法虚构事实。
（2）、王某国给苏博钱是王某国要求苏博帮着自己贿赂苏博的上级，利用苏博所在的高新技术园区搞房屋动迁的机会弄一个付号从中牟利。本案的事实不是苏博在骗，而是王某国在求。对于苏博是否能办到这件事的性质上讲，就不存在欺骗的问题，是王某国在谋求不当利益，也就是说王某国明知不可为而为之，或者说明知违规而为之，再严重一点，就是王某国明知违法而为之，不用苏博再去隐瞒真相或虚构事实，王某国在求苏博办这件事之前就知道，这件事在合法的情况下是不能办到的。从这个意义上说，王某国也不是被害者。
（3）、从苏博究竟办没办这件事上讲，应该说苏博在一定范围内是办了此事的，这里我们不能仅凭王某的证言就否定苏博的行为。苏博作为高新技术园区的职员，面对一件违法的请托，问一问很正常，难道我们非要让苏博向王某行贿，然后再让王某违背原则的把不应该给的付号给王某国，这样用损害国家利益的结果来确定苏博不构成诈骗犯罪吗？
所以，从以上三点可以看出，苏博没有诈骗。首先关于苏博的身份没有诈骗，苏博所在的区正在进行房屋动迁是真的，没有诈骗。依据起诉的指控就只剩下是否可以办付号的问题了，可办付号不是合法行为，能不能办大家都清楚。举个例子，你给我钱，我给你低价买个二手车，得钱后没办，这是诈骗。如果说你给我钱，我给你偷一台汽车，得钱后没偷，这还是诈骗吗？显然不是，这是共同盗窃的问题。本案也同样，由于王某国追求的是非法利益，在谋求非法利益问题上根本就不存在虚构事实或隐瞒真相的事情，所以本案苏博既便是没有给王某国办事，也不构成诈骗犯罪。
2、本案是一个什么性质的案件。
辩护人认为，本案的实质问题应该是王某国委托苏博行贿，想获取非法利益，而苏博在接受委托后，接受金钱后没有行贿，此案尚处在一个行贿犯罪的犯罪预备阶段，这才是案件的实质。
3、本案没有危害结果。
本案没有社会危害结果体现在两个方面，一是苏博没有按照王某国的意图办事，没有造成危害社会的结果。如果苏博按照王某国的意图，将钱款交给王某，那么此案显然是构成了共同行贿犯罪，后果是相当严重的；二是在案件的侦查阶段，苏博的父亲已经代替儿子将接受的钱款全部退回。从这两个方面说，本案没有实际的社会危害。
4、如本案判定苏博有罪，社会效果不好，甚至可以说危害很大。
通过分析本案，我们可以看到，这就是一个违法请托人出钱想获取非法利益，受托人在收取钱财后，没有办事，也没有及时还钱的案件。如果我们将受托人按诈骗犯罪来处理此案，那么势必会对社会风气造成极大破坏，今后凡是想获取非法利益的人完全可以通过求人花钱来办到。如果办到了，事成了钱没有白花。如果没办到，则由公安机关乃至法院保驾护航，如果那样，会对社会风气造成严重的不良后果。
综上所述，辩护人认为，本案苏博不构成诈骗犯罪。苏博获取的钱财应该属于不当得利，现在已经返还，所以本案没有对社会形成实际危害，公诉机关指控不能成立。
经审理查明，被告人苏博是阜新市高新技术园区综合管理局工作人员，与被害人王某国是同学关系。苏博自称认识高新技术园区动迁办主任，能够帮助王某国购买到房屋付号。2011年6月至2015年8月期间，苏博以购房款和走人情送礼为由，在海州区工电段63号楼1单元102室多次收取王某国合计人民币56800元，并伪造了一份房屋动迁安置协议书。此后王某国多次询问房屋办理情况，苏博以各种理由搪塞，2015年8月逃匿。现被告人苏博已将所骗钱款全部返还。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据：
1、王某国的陈述，证明2011年6月20日至2013年7月份，苏博以办房号、增加房屋面积、办大票等需要好处费为理由，分五次从我这里拿走115000元整，并给我了一份“房屋拆迁安置协议书”，后以办大票为由，将原件带走。2013年11月份一天，我到苏博带我去过的那个房子看有人住了，我就问苏博，苏博说这个房子下不来了，给我在整个，我就同意了，到2014年6月份，我问苏博房子到底能不能下来，苏博说下不来给我退钱，后我给苏博打电话其总是拖，到现在我联系不上了。2015年8月3日，我拿着苏博给我的“房屋拆迁安置协议书”到高新园区问，工作人员告诉我这份协议是伪造的，“王园”的名字也不对，应该是“王某”。苏博以做生意缺钱就向我借过2000元钱，别的没有了，没有给苏博写过统计往来账的字条。
2、证人王某的证言，证明从未与王某国签订过“房屋拆迁安置协议书”，本案涉及的“协议书”的书写格式、用语都与动迁办规定的不一样，且我的名字也不是“王园”。我在安置协议书上的签名都是我的姓名章，我从来不手签。苏博没有和我说过他以高新区动迁办的名义与他人签订过“房屋拆迁安置协议书”，苏博也没有找过我让我为他人办理房屋拆迁事宜，我也没有收过苏博说为王某国办理动迁之事的好处费。
3、证人刘某芬的证言（王某国之母），证明苏博因办房子的事情从王某国手里拿了115000元钱。王某国给苏博钱有三次我在场，这三次加起来有2万多元，这三次除了我没有别人在场。
4、证人王某雷的证言，证明与苏博是朋友关系，2013年秋天，是苏博带着我和王某国到阜新一品小区，告诉王某国那个房间是他回迁后的房子，看完房子后，我们就走了。苏博说把钱都给王某了，我跟苏博说让他带着我和王某国去见王某，苏博一直推脱，钱也不返，后来我们就联系不上苏博了。
5、证人苏某章的证言（苏博父亲），证明2015年3月中旬至2015年4月末我带着苏博到我沈阳的一个朋友家里去疗养了，疗养这段时间，我把他电话没收了，也不让他和身边朋友接触，2015年4月末疗养过后，我带苏博回阜新，我也是一直在他身边，不让他单独出门、见朋友，一直到2015年7月中旬，这期间苏博一直没有用手机。
6、被告人苏博在公安机关的供述，王某国在我参加同学婚礼的时候问我能不能整到付号，我回去之后就跟动迁办的王某主任说了，王某说帮我联系。过了一周，我找到王某国先给我拿1万，这钱在王某办公室给王某了。过了一个星期，我在王某国家跟他签了“房屋安置协议书”并且收了王某国1万元好处费，之后又陆续以为王某国办付号送礼名义向其要了几次钱，加起来有42000元，我给其写了一张32000元的欠条。2013年末，王某说房子办不了，把32000元退给我，当时我告诉王某国房子办不了，给你退钱吧，但是当时我用钱的地方挺多的，就没还他钱。我为王某国办房子的事一共拿了42000元，我平时做生意缺钱从王某国处借了60000多元，加起共105000元，我当时答应给他点利息，加起来就115000元。
7、房屋动迁安置协议书一份，证明苏博曾给被害人王某国提供了一份房屋拆迁安置协议书。
8、阜新市高新技术园区房屋征收管理办公室证明材料一份，证明2011年7月18日王某国与阜新技术园区动迁办管理办公室签订的协议是伪造协议，协议内容及协议甲方处法人签字均与正常协议不符。
9、收条复印件2张，证明被告人苏博于2011年7月29日收王某国32000元；2011年10月17日收王某国24800元人民币。
10、王某国书写的谅解书一份，证明被告人苏博已全部退赃，被害人王某国对苏博表示谅解。
11、常住人口基本信息，证明被告人苏博的身份情况。
12、案件来源及抓捕经过，证明整个案件的来源及被告人苏博的到案情况。
被告人苏博当庭提出书证一份，称这份书证是王某国写给其本人的，是其当时让王某国把所有账清算一下，说明二人之间除办理房屋还有其他经济往来。
本院认为，被告人苏博以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。对于公诉机关对被告人苏博诈骗王某国人民币115000元的指控，被告人苏博在侦查机关及庭审时的供述，均说明指控其犯诈骗罪的犯罪数额中包含其与王某国之间的其它经济往来，且公诉机关提交的证据中能证明被告人苏博犯罪金额的也只有两张被告人苏博写给王某国的收条，无其他证据予以佐证，故认定被告人苏博的犯罪金额以两张收条的金额为准，即人民币56800元。被告人苏博自愿认罪、全额返赃且取得被害人的谅解，可从轻处罚。对于被告人苏博的辩护人提出的苏博的行为不应认定为诈骗的辩护意见，有证人王某国及其母刘某芬的证言证明被告人苏博多次以购买房屋付号、增加房屋面积需要走人情为名从王某国处拿走钱款，证人王某的证言也证明了被告人苏博没有找过其让其为他人办理房屋拆迁事宜，也没有收过苏博为王某国办理动迁之事的好处费，同时有房屋动迁安置协议书予以佐证，故不予采信。本院根据被告人苏博犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对社会危害程度，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条一款、第七十三条二、三款之规定，判决如下：
被告人苏博犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年，并处罚金人民币60000元（罚金限期在判决生效后十日内缴纳）。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省阜新市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 崔 毅
审 判 员 赫 鑫
人民陪审员 曹芳菲
二〇一六年九月十四日
书 记 员 李 哲
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪刑的，是自首。对于自首的犯罪分子可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪刑的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。“由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。”
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻;
（二）有悔罪表现;
（三）没有再犯罪的危险;
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。