上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初19903号
原告：蒋小民，男，1947年6月28日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人梁莉，上海富勤律师事务所律师。
被告：余杰，男，1952年12月25日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：黄维(系被告余杰的女婿)，住上海市浦东新区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
主要负责人：吴军，总经理。
委托诉讼代理人：王会超，北京盈科(上海)律师事务所律师。
委托诉讼代理人：滕昭君，北京盈科(上海)律师事务所律师。
原告蒋小民诉被告余杰、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称：平安保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年5月24日公开开庭进行了审理。原告蒋小民的委托诉讼代理人梁莉、被告余杰的委托诉讼代理人黄维、被告平安保险的委托诉讼代理人王会超到庭参加诉讼。审理中，被告平安保险申请对原告的伤残等级及相应三期重新鉴定，本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告伤残等级及相应三期进行了重新鉴定。本案现已审理终结。
原告蒋小民向本院提出诉讼请求称：一、要求被告赔偿因本次交通事故造成的各项损失，包括医药费人民币(以下币种相同)72,665.18元(含住院期间伙食费252元)、住院伙食补助费340元(20元/天×17天)、营养费3,600元(1,200元/月×3个月)、残疾赔偿金206,551.80元(52,962元×13年×30%)、精神损害抚慰金15,000元、护理费6,060元(2,020元/月×3个月)、误工费20,280元(3,380元/月×6个月)、交通费500元(估算)、辅助器具费308.50元、衣物损失费500元(估算)、鉴定费2,000元、律师费5,000元，上述损失由被告平安保险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称：交强险)范围内直接赔偿，其中精神损害抚慰金优先赔偿，超出部分由被告平安保险在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称：商业险)范围内按照被告余杰事故责任比例进行赔偿，超出或者不属于交强险、商业险范围的，由被告余杰承担赔偿责任；二、本案诉讼费由被告余杰负担。事实和理由：2014年9月9日18时12分许，在本市浦东新区齐河路处，被告余杰驾驶詹所有的投保于被告平安保险处的牌号为沪A5XX**车辆相撞，与骑电动自行车的原告相撞致原告受伤。经交警部门认定，本次事故由被告余杰负全部责任。原告经送医救治，后经鉴定已构成XXX伤残并给予相应“三期”。
被告余杰辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆在被告平安保险处投保了交强险、商业险，事发时在保险期限内，现愿意依法赔偿。其于事发后给付原告救护车费84元、医疗费151.50元、现金35,000元，合计35,235.50元，要求在本案中一并处理。就具体赔偿项目：医药费，要求不分医保费用、非医保费用，由被告平安保险全额理赔；律师费，同意承担；对其余费用的意见与被告平安保险一致。
被告平安保险辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆在其处投保了交强险和商业险，事发时均在保险期限内，现同意依法赔偿，其中属于商业险责任限额范围内的损失，由其根据被告余杰的事故责任比例相应赔偿。虽经重新鉴定，但仍认为原告应按XXX伤残定案理赔。就具体赔偿项目：医药费，根据相关保险约定，应在扣除伙食费后由其在医保范围内赔偿；住院伙食补助费，认可340元；营养费、护理费，标准过高，均要求按30元/天的标准计算；残疾赔偿金、精神损害抚慰金，均应按XXX伤残的系数依法理赔；交通费，无证据，酌情认可200元；误工费，原告已届退休年龄，现有证据不能支持其主张，不予理赔；医疗辅助器具费，均无医嘱印证，不予认可；衣物损失，酌情认可200元；鉴定费，在商业险范围内依法理赔；律师费，不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：2014年9月9日18时12分许，在本市浦东新区齐河路云莲路西处，被告余杰驾驶其名下牌号为沪A5XX**小型轿车通行至此停车开门，适遇原告骑电动自行车由东向西通行至此，因被告余杰未确保安全即停车开门，致两车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。同日，上海市公安局浦东分局交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定本起事故由被告余杰负全部责任、原告无责任。事发时，牌号为沪A5XX**小型轿车在被告平安保险处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、商业险(赔偿限额为1,000,000元，不计免赔率)，事发时在保险期限内。
另查，(一)事发当日，原告被救护车送至上海市浦东新区浦南医院救治，于当日转诊至本市第九人民医院急诊，经诊断为左股骨颈骨折，于当日至同年9月26日在该院住院治疗17天，期间于同年9月12日在全麻下行左侧全髋关节置换术，术后予对症治疗；原告出院后分别于2014年10月29日、12月11日至该院复诊两次。为上述治疗，原告共发生医疗费72,648.68元,其中原告支出72,413.18元(已扣除住院期间伙食费252元)、被告余杰支出235.50元(含救护车费84元)。被告余杰另给付原告现金35,000元。审理中，原告同意从医疗费中扣除伙食费252元，同意对被告余杰垫付款35,235.50元在本案中一并结算。(二)受上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2015年2月10日对原告的伤残等级及“三期”期限进行了评定，于同年4月7日出具法医临床司法鉴定意见书，结论为，原告因本次交通事故致左股骨颈骨折，人工髋关节置换术后遗留左下肢功能障碍，已构成XXX伤残，伤后可予休息180日、营养90日、护理90日。原告为此支出鉴定费2,000元。审理中，根据被告平安保险申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级和“三期”进行重新鉴定，该所于2016年7月13日对原告的伤残等级及相应三期进行评定，于2016年8月19日出具司法鉴定意见书，结论为：原告左髋交通伤，致左股骨颈骨折，临床给予左侧全髋关节置换术，相当于XXX伤残，损伤后休息180日、营养90日、护理90日。被告平安保险支付了重新鉴定费4,000元。审理中，原告对重新鉴定结论无异议；被告平安保险坚持认为原告伤残等级应按XXX伤残的标准定残理赔，但未就此提供充分证据。(三)事发后，原告聘请律师参与诉讼，支出律师费5,000元。(四)原告于1947年6月28日出生，系本市非农业家庭户籍。(五)审理中，原告提供其住院期间出租车发票一组，表示酌情主张交通费500元。对此，两被告表示对该组发票不予认可，酌情确认交通费为300元。(六)原告主张衣物损失500元，未就此举证。审理中，两被告自愿认可衣物损失为200元。(七)原告于伤后自行购买座便椅一个、支出259元；购买气垫一个，支出49.50元。(八)原告提供其与案外人上海闵行林通工贸实业公司于2013年1月1日签订的劳动合同一份、该公司营业执照复印件一份及该公司于2015年6月25日出具的误工证明一份，称原告虽已退休，但事发前在该公司从事展厅经理工作、月薪3,380元，因本次事故受伤休息，故主张按此标准计赔相应误工费。审理中，原告表示因工资是现金发放，无法提供具体工资签收记录。对此，两被告表示仅凭此组书证，不能认可原告主张的误工事实及相应损失。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证信息、行驶证信息、交强险保单、商业险保单、原告病历卡、出院小结和医院结账病人费用清单、各种放射诊断报告、检查报告单和医疗费发票、急救费发票、两次司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告户口簿、原告与案外人上海闵行林通工贸实业公司签订的劳动合同、该公司营业执照复印件及该公司出具的误工证明、座便椅发票、气垫发票、出租车发票、律师费发票、各方当事人陈述及审理笔录等在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。
本案交通事故系由机动车与非机动车之间发生，交警部门认定原告无责任、被告余杰承担事故全部责任，而被告余杰所驾驶的肇事车辆已在被告平安保险处投保了交强险和商业险，因此本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，首先应当由被告平安保险在交强险各分项责任限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任；超出交强险的部分由两被告承担赔偿责任，其中属于商业险赔偿范围且在商业险赔偿限额内的损失由被告平安保险直接赔偿。原告同意对被告余杰垫付费用在本案中一并处理，并无不当，本院予以准许。被告平安保险对重新鉴定结论给付原告XXX伤残仍有异议，但未提供充分证据反驳两份鉴定结论的证明效力，本院对其异议不予采纳。
就原告主张的赔偿项目，本院确定如下：1、医药费，经核算，原告共计发生有相应病历卡和各种检查报告、医疗费发票等佐证的医疗费72,648.68元，本院可予确认。2、住院伙食补助费。原告因伤住院治疗17天，故住院伙食补助费确定为340元。3、营养费。经鉴定给予原告营养期90天，其主张营养费按40元/天计算，并无不当，本院根据其伤情及适当营养的需要，酌定营养费为3,600元。4、残疾赔偿金。经鉴定，原告伤情相当于XXX伤残，其系本市非农业家庭户籍，至第一次定残前一日年满67周岁，故本院确定原告残疾赔偿金按本市城镇居民标准计算为206,552元。5、精神损害抚慰金。原告因本次事故至肢体终身残疾，遭受了较大的精神和身体痛苦，其主张精神损害抚慰金15,000元并要求该项费用在交强险项下优先受偿，于法不悖，本院可予准许。6、护理费。经鉴定给予原告护理期90天，其主张按2,020元/月的标准计算，并无不当，故本院据其伤情，酌定护理费为6,060元。7、误工费。原告已退休，其主张事发前在他处工作，但仅有劳动合同和相关证明，无法提供工资具体明细，致本院无法确定原告事发前确发生相应工资收入或因本次事故而实际产生了收入减少的后果，两被告对此亦不认可，故本院对此项主张难以支持。8、交通费。原告主张交通费500元,其举证的发票均系住院期间发生，本院不予采纳，两被告自愿认可300元，并无不当，本院予以确认。9、衣物损失。原告未就此项主张举证，本院难以确定具体损失金额，两被告自愿认可衣物损失200元，于法不悖，本院可予准许。10、医疗辅助用品。原告主张购买座便器、气垫的费用，但未就此两项开支提供医嘱证明系本次事故所致合理必要开支，两被告均不认可，本院对此难以支持。11、鉴定费。原告为证明自身伤情，进行鉴定，为此支出第一次鉴定费2,000元，并无不当，本院可予确认。被告平安保险因对第一次鉴定结论提出异议，申请重新鉴定，为此支出重新鉴定费4,000元，系为支持自身主张而产生的合理开支。现重新鉴定结论与第一次鉴定结论一致，故本院确定第一次鉴定费2,000元由被告平安保险在商业险范围内按被告余杰的事故责任比例全额承担，重新鉴定费由被告平安保险自行承担。12、律师费。原告为维护自身权益，聘请律师参加诉讼，为此支出律师费5,000元，被告余杰表示认可，本院酌情予以确认。
上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费72,648.68元、住院伙食补助费340元、营养费900元，合计76,588.68元，由被告人民保险在交强险责任限额内赔付10,000元，余额66,588.68元由被告人民保险在商业险责任限额内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金206,552元、精神损害抚慰金15,000元、护理费6,060元、交通费300元，合计227,912元，由被告人民保险在交强险责任限额内赔付110,000元，余额117,912元由被告人民保险在商业险责任限额内予以赔付；财产损失限额项下的衣物损失200元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付；不属于交强险赔偿责任项下的第一次鉴定费2,000元,由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔付；不属于交强险、商业险的律师费5,000元由被告余杰予以赔付。综上，被告平安保险应当在交强险责任限额内赔偿原告120,200元；在商业险责任限额内赔偿原告186,500.68元；被告余杰应赔偿原告5,000元，该款与其已垫付款35,235.50元相抵扣，原告应返还被告余杰30,235.50元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告蒋小民120,200元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告蒋小民186,500.68元；
三、原告蒋小民于收到上述第一项款之日起三日内返还被告余杰30,235.50元；
四、驳回原告蒋小民其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5,984元，减半收取计2,992元，由原告蒋小民负担200元，被告余杰负担2,792元。重新鉴定费4,000元，由中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 金 丹
二〇一六年十月三十一日
书记员 施ＸＸ
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。