福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽刑终171号
原公诉机关福建省厦门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾文健，男，1967年6月5日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地厦门市思明区。1996年1月25日因犯贩卖毒品罪被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑十个月；2000年8月14日因犯贩卖毒品罪被原厦门市开元区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一千元；2004年11月27日因犯招摇撞骗罪被厦门市思明区人民法院判处有期徒刑一年；2013年7月2日因犯非法持有毒品罪被厦门市思明�人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2013年9月21日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，于2014年2月10日被刑事拘留，同年3月14日被逮捕。
辩护人吴为帮，福建邦平联展律师事务所律师。
厦门市中级人民法院审理厦门市人民检察院指控被告人曾文健犯运输毒品罪一案，于2015年12月30日作出（2014）厦刑初字第128号刑事判决。被告人曾文健不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年2月9日，被告人曾文健受周东明（另案处理）指使，驾驶租赁的闽Ｄ×××××黑色本田CRV轿车，载周东明沿沈海高速路前往广东省陆丰市甲子镇购买毒品。当日晚，周东明在入住的金海酒店交易毒品，并将其中部分毒品装入曾文健携带的一黑色夹包内。2014年2月10日凌晨，曾文健将周东明载至汕头汽车站下车，后在明知周东明将上述装有毒品的黑色夹包放置于车上的情况下，仍驾驶该车返回厦门。当日12时许，曾文健驾车行至厦门市湖里区海天路“永辉超市”附近时被公安人员查获，车上黑色夹包内藏匿的1袋毒品疑似物和车上、身上携带的少量毒品疑似物亦被查获。经鉴定，查获的黑色夹包内的毒品疑似物净重为112.5克，其余毒品净重共4.48克，均检出甲基苯丙胺成分；另1小袋褐色粉末净重3.2克，检出四氢大麻酚成分。
案发后，涉案运输工具闽Ｄ×××××黑色本田CRV轿车已由公安机关发还车主高某。涉案毒品已没收上缴。
原判认为，被告人曾文健伙同他人，违反国家毒品管制规定，驾驶租赁的汽车非法运送毒品甲基苯丙胺112.5克，其行为已构成运输毒品罪。系共同犯罪。起诉指控罪名成立。被告�曾文健因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人曾文健曾因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判刑后再次毒品犯罪，依法应当从重处罚。依法判决：一、被告人曾文健犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五千元。二、随案移送的被告人曾文健运输、吸食毒品的作案工具电子称1个、溜冰工具1套、锡箔纸1罐、白色透明分包装袋1盒、手机5部、“中国黄金”袋子1个，予以没收；随案移送的被告人曾文健个人物品黑色戴尔牌PP262型手提电脑1台，发还本人。
上诉人曾文健的上诉理由：其有罪供述没有其它证据佐证，不明知是毒品而予以运输，缺乏犯罪主观构成要件，原判事实不清，证据不足，应当依法予以撤销。退一步说，即使构成犯罪，其受指使、雇佣行为也属于从犯，毒品没有流入社会，请求减轻处罚。辩护人以基本相同理由提出辩护意见。
经审理查明，原判认定上诉人曾文健运输毒品犯罪的事实清楚，认定的证据有：
1.受案登记表、立案决定书，证实2014年2月10日19日19时46分厦门市公安局湖里分局刑事侦查大队接110指令受理该起案件并决定立案侦查。
2.现场照片、提取笔录、扣押文件物品清单，证实2014年2月10日12时30分许厦门市公安局湖里公安分局刑侦大队在厦门市湖里区海天路永辉超市门口路边，查获并向曾文健提取扣押闽Ｄ×××××本田小汽车1辆、手机5部、手提电脑1台、白色透明分包袋1盒、锡箔纸1罐、电子称1台、溜冰工具1套，以及涉案毒品等物，并当着曾文健的面对查扣的毒品进行称重。
3.提取笔录、照片、现场检测报告书，证实曾文健到案当日经提取其尿样送检，尿检甲基安非他明（胶体金法）呈阳性。
4.厦门市公安局厦公刑鉴（理化）字（2014）43号毒品检验报告，证实厦门市公安局湖里分局刑侦大队将从曾文健驾驶的闽Ｄ×××××车上查获的毒品疑似物送厦门市公安局刑事科学技术研究所进行毒品定性检验。经鉴定，白色晶体净重112.5克（编号2014L0042-1）、白色晶体净重1.5克（编号2014L0042-3）、白色晶体净重2.9克（编号2014L0042-4）、红色药片净重0.08克（编号2014L0042-5），均检出甲基苯丙胺成分；褐色干燥植物净重3.2克（编号2014L0042-2）检出四氢大麻酚成分。
5.毒品实物缴交收据、福建省毒品实物上缴收据，证实涉案毒品已予没收上缴。
6.手机话单，证实：⑴曾文健手机号137××××6747于2014年2月9日17时40分、19时22分的通话地点在福建漳州，21时06分、21时38分、21时43分在广东揭阳；10日1时13分通话地�在广东汕尾，10时11分、12时02分在福建漳州。此前、此后在厦门。⑵曾文健手机号1363076779于2014年2月9日21时53分通话地点在广东揭阳，10日0时17分、0时28分、2时23分、3时15分、3时17分通话地点在广东汕尾。此前、此后在厦门。
7.厦门市公安局电子数据勘验、检查笔录，证实经对收缴在案的周东明诺基亚手机（号码150××××7843）、FY手机（号码137××××3616）各1部进行电子数据恢复提取，勘查发现周东明与曾文健手机联系情况。
8.调取证据通知书、出口交易记录明细表、监控记录、卡口照片，证实闽Ｄ×××××小汽车于2014年2月9日16时17分12秒从厦门大桥出岛，16时29分23秒进入沈海闽粤（广东），于19时26分40秒出；次日8时58分34秒进入汕汾高速，于同日9时28分49秒出，9时37分55秒进入沈海闽粤收费站（厦门方向），11时18分41秒在沈海高速B道2398KM＋500M（漳浦旧镇大桥），12时13分46秒在青礁慈济宫下穿隧道，12时24分16秒从海沧大桥（进岛）。
9.接受证据材料清单及厦门市保富汽车服务有限公司企业法人营业执照、车辆登记信息、车辆租赁登记交接单、曾发达身份证和机动车行驶证复印件等书证，证实厦门市公安局湖里分局向方某接收了闽Ｄ×××××黑色本田SUV小汽车的租车手续。
10.发还物品文件清单，证实厦门市公安局刑事侦查大队将闽Ｄ×××××黑色本田CRV小汽车发还车主高某。
11.证人方某的证言及辨认笔录，证实闽Ｄ×××××本田CRV小汽车（车架号LVHRM1811D5034061，动机号2036152）的车主是高某，放在其实际负责的厦门市保富汽车服务有限公司运营。2014年1月5日曾文健带曾发达到公司租车，商定月租金8000元，曾文健说他没有携带身份证，使用了曾发达的身份证登记租车，并提交了押金2000元。2月3日曾文健又到公司，预付下个月的租金3500元，承诺转账交付余款4500元。经辨认照片，方某指认出曾文健、曾发达。
12.证人高某的证言，证实其是闽Ｄ×××××黑色本田CRV小汽车的车主，该车未安装GPS定位系统，挂靠在其姐夫方某的公司营运。
13.证人龙某的证言，证实曾文健是其男朋友。其哥哥贺得江，在广东从事摩托车载客工作。其多年未与贺得江联系，不知道他具体在何处，也不知道他的电话号码。其不知道曾文健租赁过闽Ｄ×××××小汽车，更未付过该车租金。其有建设银行、工商银行的银行卡，但都丢了，没有将银行卡交给曾文健使用过。
16.被告人周东明的供述与辩解及辨认笔录，供称2014年春节前半年，其通过吸毒的朋友认识曾文健，曾文健也有吸毒。与曾文健在一起时，谁有钱就由谁买毒品一起吸。其与曾文健没有经济往来。2014年2月，其叫曾文健开车送他到广东买毒品。曾文健驾驶一辆本田CRV越野车送他到广东汕头和甲子镇，当晚住在金海大酒店。曾文健车上那包100多克的冰毒是其从甲子镇购买的毒品中分离出来的，准备自吸用，后来其下车去找“老黑”被落在曾文健车上，曾文健被抓后也被一起缴获。当日在途中，曾从该包毒品中取出一点分给曾文健吸食过。经辨认照片，指认出曾文健。
15.被告人曾文健的供述与辩解及辨认笔录，供称2014年1月初周东明邀其一起到广东买冰毒，一趟给5000元，平时还提供冰毒给免费吸食，给钱零花，其表示同意。周东明让其租赁一部好点的车，其换掉原来租赁的别克小轿车，改租本田CRV越野车。1月份，周东明给其零花钱和免费提供吸食的毒品合计超过5000元。2月9日，十五六时其驾驶本田CRV车载周东明到广东。出发前，周东明给其1小瓶�毒和1小袋大麻。当晚二十一二时，其开车从沈海高速公路广东甲子附近的高速出口下，在周东明指引下开到甲子村金海大酒店旁的工商银行边，周东明从柜员机取现2万元后，二人直接入住上家订好的金海大酒店二楼右第一间客房。其洗澡出来时，周东明和上家（约30多岁，壮壮的）已经在谈事情，其听到“一条”的价格在3.5万元到4万元之间，后来上家离开。当晚约12时上家带三四百克冰毒回来交给周东明验货。周东明同意交易后交给上家2万元现金和2张银行卡，说银行卡内有3万元并告诉了密码。上家离开后，周东明将三四百克冰毒分成大小两袋，小袋约100克，将大袋放入黑色双肩包内。其试吸小袋的冰毒，觉得质量还不错。周东明将小袋的放入随身黑色夹色内。10日6时许，周东明和上家联系好后，其和周东明离开酒店开车上路，在出甲子村的路边，上家开车等候�周东明从上家车上拿了1袋黄色塑料袋装的冰毒放进黑色双肩包。接着，在广东上家开车带路下，其开车走小路到高速路口。后来周东明说他带毒品自己坐长途汽车回厦门，其于是开车送他到汕头长途汽车站，周东明下车时把他双肩包带走，让他独自开车回厦门，于是其从汕头长途汽车站开车走高速公路回厦门，途经白水服务区吃饭休息时，从周东明留在车上的黑色夹包里拿出一点冰毒吸食，然后从厦漳大桥下高速，经厦漳大桥、海沧、海沧大桥进岛，经过湖里海天路时被警察拦查，车上黑色包内的冰毒以及其外套口袋内的少量毒品等被查获。周东明和广东上家很熟悉，可以赊购一部分，这次周东明花5万元购买冰毒，但是其不清楚他具体买的是多少。其本人没有银行卡，平时使用女朋友龙某的建行卡。
16.协助查询财产通知书、龙某个人信息查询，证实龙�3张建行卡的使用情况。
17.常住人口基本信息，证实曾文健的身份年龄等个人信息。
18.福建省厦门市思明区人民法院（1996）思刑初字第021号刑事判决书、福建省厦门市开元区人民法院（2000）开刑初字第373号刑事判决书、福建省厦门市思明区人民法院（2004）思刑初字第833号刑事判决书、福建省厦门市思明区人民法院（2013）思刑初字第748号刑事判决书及人员前科信息，证实曾文健的犯罪前科及刑满释放日期。
19.厦门市公安局刑侦支队第三大队出具的《到案经过》、拘留证、逮捕证等诉讼法律文书，证实曾文健因毒品犯罪嫌疑被公安民警人赃俱获到案及之后被采取强制措施的情况。
23.受案登记表、强制隔离戒毒决定、行政处罚决定书，证实厦门市公安局湖里分局对曾文健吸毒案进行受理，并作出强制隔离戒毒二年并处行政拘留�五日。
上列证据均经过原审庭审质证，证据来源合法，内容相互印证，可以作为定案的依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人曾文健明知而故意驾车伙同他人从广东省运输毒品甲基苯丙胺112.5克到厦门市，其行为构成运输毒品罪。上诉人曾文健因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人曾文健曾因贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判刑后再次毒品犯罪，依法应当从重处罚。上诉人曾文健及其辩护人关于主观不明知，缺乏犯罪主观构成要件，原判事实不清，证据不足的诉辩理由，经查与事实不符；其关于系从犯的诉辩理由，没有事实依据，均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一�项、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 熊 焰
代理审判员 林峥峥
代理审判员 李 博
二〇一六年九月十九日
书 记 员 常凯佳
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。——走私、贩卖、运输、制造毒品罪
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单�判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利�，依照本法分则的规定。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑�当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。