淮安市清浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浦商初字第609号
原告（反诉被告）江苏某科技公司
法定代表人王某，该公司董事长。
委托代理人沈某、张某
委托代理人严某，女，汉族，1973年11月8日出生。
被告某专业合作社
法定代表人葛某，该公司经理。
被告（反诉原告）某公司
法定代表人葛某某，该公司经理。
两被告委托代理人卢某
被告朱某
原告江苏某科技公司（以下简称某公司）与被告某专业合作社（以下简称某合作社）、某公司（以下简称某某公司）、朱某定作合同纠纷一案，于2013年5月2日立案受理。由审判长柏玲、代理审判员邵爱静、人民陪审员张桂珍组成合议庭，分别于2013年6月7日、2014年3月10日、2014年3月28日三次公开开庭进行了审理。后因案件承办人调离本院，由审判长王新阳、代理审判员刘强、人民陪审员张桂珍重新组成合议庭，于2014年6月16日公开开庭进行了审理。原告某公司委托代理人张某前三次开庭到庭，原告某公司委托代理人沈某第四次开庭到庭，原告某公司委托代理人严某第一次、第三次开庭到庭，被告某合作社、某某公司委托代理人卢某四次开庭均到庭，被告朱某经本院合法传唤四次均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某公司诉称，原告与被告某合作社签订冷藏保鲜库承揽合同一份，合同约定被告向原告定作一批冷藏保鲜库，总标的为1150083元。2011年3月16日，原告又与被告某某公司签订了一份补充协议。被告某合作社与被告某某公司实际是同一单位。合同签订后，原告依约向被告交付了定作产品，但被告并没有履行付款义务，多次催要未果。被告朱某是担保人。为维护原告合法权益，请求法院依法判令：1、被告某合作社、被告某某公司连带向原告支付拖欠的合同款324883元及违约金（从2011年5月11日起向原告每日支付合同总金额5%的违约金，时间至法院判决给付之日）；2、被告朱某承担担保责任。
为证明其诉讼请求，原告举证如下：1、2010年10月28日合同1份；2、2011年3月16日合同1份；3、2011年3月16日安装补充协议1份；4、2011年5月9日验收单1份；5、通知书1份。
被告某合作社、某某公司辩称，1、原告诉称不是事实，并非被告拖欠工程款，而是原告未能全面适当的履行合同，甚至导致被告的经济损失；2、实际已支付了105万元或110万元；3、违约金的计算没有法律依据，因为是原告违约在先；4、因为某合作社是葛某成立的名义上的组织，如果要承担责任的话，由某某公司承担。
为证明其抗辩理由，两被告举证如下：1、铸明2009-2010年国家支持推广的农业机械产品目录申报材料1份；2、2012年6月3日刘某调查笔录1份；3、2012年6月2日朱某调查笔录1份；4、照片13张；5、存款凭证8张。
被告朱某未答辩，亦未举证。
反诉原告某某公司诉称，2010年10月28日，反诉人与被反诉人订立合同，由被反诉人制作ZK-200型冷藏保鲜库48套，合同标的为1150083元。此后，被反诉人总以各种理由推迟供货，甚至将不符合被反诉人企业标准、江苏省农机补助中标产品强制性能要求的设备和材料销售给反诉人。又因被反诉人保鲜库设计存在严重缺陷，反诉人被迫购置8套压缩机机组和另建部分厂房，增加了无效投资。被反诉人承诺反诉人2011年3月18日投产运营。鉴于金针菇的特点，反诉人提前准备生产用种。时至2011年3月16日，设备仍未安装就绪，同日又签订补充协议，被反诉人承诺十日内将保鲜库交付使用，否则承担损失。但直到4月28日，反诉人才得以生产。造成金针菇原种损失81600元。在保鲜库使用过程中，压缩机经常出现故障，但被反诉人不能及时提供维修服务。2011年7月下旬，1#出菇房、8月下旬8#出菇房因长时间未排除压缩机组故障，致使库房温度远高于正常生产要求，造成金针菇品质等级下降，损失92579元。2011年12月，被反诉人为应付农机管理部门“一机一库”的验收要求，将打包车间内三套压缩机组中的两套拆装，至今未重新装配。由于温度影响，原种菌包常受污染。2012年4月25日以来，连续高温造成反诉人直接经济损失137750元。此外，被反诉人还多有违约情形并拒绝承担费用。综上，请求法院判令被反诉人：1、继续履行合同：（1）将反诉人55套制冷机组中使用的铝质连接管更换为铜质；（2）将电磁阀、压控器、膨胀阀更换为进口产品；（3）将被反诉人安装的3212平米、厚度为75mm的墙板及1849平米、厚度为50mm的隔间板更换为厚度为100mm同质XPS加芯双面彩钢板；（4）将被反诉人安装的不同颜色的天板喷涂成统一的天蓝色；（5）为反诉人搭建透视围墙；（6）将库房顶檐超出正常尺寸30-40cm部分切除。2、赔偿反诉人各项损失共计460776元。（1）因保险库延迟交付使用导致的原种损失178267元；（2）2011年7月下旬1#出菇房、8月下旬8#出菇房成品金针菇品质等级降低损失92579元；（3）原种菌包污染损失137750元；（4）冷库电气控制柜桩头后材料及安装费用28000元；（5）围墙掏洞费用2000元；（6）维修中购买制冷剂及配件费用12180元；（7）利用反诉人库房周转机器上下力费用10000元。
为证明其反诉请求，反诉原告举证如下：1、铸明2009-2010年国家支持推广的农业机械产品目录申报材料1份（本诉部分已经举证）；2、灌南县质监局XXXX号行政执法卷宗1份（申请法院调取）；3、2010年10月28日合同1份；4、2012年6月3日刘某调查笔录1份（本诉部分已经举证）；5、2012年6月2日朱某调查笔录1份（本诉部分已经举证）；6、照片2、3（本诉部分已经举证）；7、照片5、6（本诉部分已经举证）；8、2011年11月5日收条1张及使用材料清单1份；9、收条7张；10、证明4张；10、2011年收据7张，2012年收据11张、收条1张及2013年收据15张、收条2张；11、制冷机故障导致损失测算报告1份；12、延迟交付损失测算报告1份。
反诉被告某公司辩称，1、本诉中反诉人一直在否认玉海公司应该承担连带责任，但反诉中反诉人所主张的相关权利以及损失大部分是由第一份合同所产生的相关费用，反诉人既要求被反诉人承担某合作社所签合同的相关责任，又主张某合作社不承担相关义务，前后矛盾。2、即使反诉人主张主体适格，但双方签订的合同所约定的被反诉人相关义务已经履行完毕，履行结果也由农业相关部门验收，并得到了反诉人的确认，反诉人要求继续履行合同没有事实和法律依据。相反，反诉人并未按照合同约定支付相应的价款。关于反诉人的各项损失，在庭前从未向被反诉人提过。
为证明其抗辩理由，反诉被告某公司举证如下：1、农机购置补贴机具验收单2份；2、2010年4月1日委托加工合同1份；3、某公司2009年10月12日实施的企业标准1份；4、证明1份。
被告某合作社对反诉原告诉讼请求无异议，未举证。
被告朱某未答辩，亦未举证。
经审理查明，2010年10月28日，原告某公司（乙方）与被告某合作社（甲方）签订冷藏保鲜库定作合同一份，约定甲方向乙方定作ZK-200型保鲜库48套，合同总价款2398083元，省农机补贴1248000元，需由甲方付款1150083元。合同同时约定：安装调试完毕，三个工作日内定作方按乙方企业标准组织验收，否则视同验收合格。如甲方未按期付款，应按合同总价的千分之一每日支付逾期违约金，同时乙方可选择是否继续履行合同。如因乙方提供的材料质量原因包括安装引起的质量问题，乙方在一年内负责维修，一年后零部件更换材料及维修工等相关费用由甲方支付。乙方不承担甲方使用中的间接经济损失。被告朱某在担保方签字。在本案审理过程中，被告某合作社将其合同权利义务转让给被告某某公司，对此原告某公司予以认可。
2011年3月16日，案外人江苏明发冷链设备有限公司（乙方）与被告某某公司（甲方）签订冷藏保鲜库定作合同一份，约定甲方向乙方定作保鲜库7套，需由甲方付款74800元。合同同时约定：安装调试完毕，三个工作日内定作方组织验收，按乙方企业标准，否则视同验收合格。如甲方未按期付款，应按合同总价的千分之一每日支付违约金，同时乙方可选择是否继续履行合同。如因乙方提供的材料质量原因包括安装引起的质量问题，乙方在一年内负责维修，一年后零部件更换材料及维修工等相关费用由甲方支付。乙方不承担甲方使用中的间接经济损失。2013年6月7日，案外人江苏明发冷链设备有限公司向被告某某公司发出通知书一份，将其合同的权利、义务转让给原告某公司，被告某某公司同意并认可合同的相对方为原告某公司。
2011年3月16日，被告某某公司（甲方）与原告某公司（乙方）签订安装协议（补充）一份，约定：自甲方付与乙方议定工程款之日起20日内，乙方完成甲方厂内南一幢车间及打包、冷却车间的制冷机组安装，并调试合乎甲方使用要求，其余工程款在上述工程完成后30日内全部完成。甲方在乙方全部工程完成后2个工作日内一次性结清合同标示工程余款。如因乙方制冷工程延误甲方生产，由此产生的损失应由乙方负责。因甲方未及时付与乙方工程款，甲方将负担未付款每日5%的滞纳金。被告朱某作为双方担保人签字。
另查明，2010年10月29日至2011年3月17日，被告某某公司共向原告某公司总经理严某账户汇款共计100万元，其中2011年3月17日汇款100000元。
2011年5月9日，原告某公司代表王某与被告某某公司代表胡某共同验收确认：1、10HP顶出风机组18台套；2、8HP顶出风机组16台套；3、8HP侧出风机组28台套；4、6HP侧出风机组1台套；共63台套。机组、电控运转正常，现交付使用。后原告某公司要求被告某某公司支付未付货款未果，遂诉至本院，被告某某公司提起反诉要求原告继续履行合同并赔偿其各项损失。
再查明，2010年12月22日，灌南县质量技术监督局对原告某公司将销售到被告某某公司的容积式制冷压缩冷凝机组进行检查，发现原告某公司将29台节能型保险制冷机组的铭牌覆盖，灌南县质量技术监督局于2011年3月15日对本案原告某公司作出行政处罚。2011年2月10日，本案原告某公司向灌南县质量技术监督局作出整改说明，已于2011年2月1日将覆盖的铭牌恢复为原厂标注铭牌。
以上事实，有当事人陈述及原告举证1-5，被告某合作社、某某公司举证3、5，反诉原告某某公司举证3、5，反诉被告某公司举证2-4，本院依法调取的灌南县质量技术监督局卷宗1册，本院对严某、张玉芹所做谈话笔录，本院对灌南县农机具工作人员朱又培所做谈话笔录及出庭证人胡某证人证言在卷印证。
被告某合作社、某某公司举证1、铸明2009-2010年国家支持推广的农业机械产品目录申报材料1份，原告某公司对其真实性不予认可，本院认为，两被告举证申报材料系复印件，除其中的企业标准与原告举证企业标准相同，本院予以采信外，其余不予采信。举证2、2012年6月3日刘某调查笔录1份，原告对其真实性不予认可，因刘某未到庭该调查笔录真实性无法核实，故本院不予采信。举证4、照片13张，原告对其真实性不予认可，本院认为，该照片无法确认拍摄时间，故亦不予采信。
反诉被告某公司举证1、农机购置补贴机具验收单2份，反诉原告对其真实性有异议，本院认为，该验收单上的时间早于合同订立时间，且为申报农机补贴的材料，故本院不予采信。
本院认为，2010年10月28日原告某公司与被告某合作社签订的定作合同，2011年3月16日案外人江苏明发冷链设备有限公司与被告某某公司签订的定作合同，2011年3月16日原告某公司与被告某某公司签订的安装补充协议均合法有效，各方应当按合同约定全面、适当履行各自的权利和义务。根据原、被告诉辩意见，本案争议焦点主要有以下几个方面：
一、关于本案主体是否适格问题。
2013年6月7日，案外人江苏明发冷链设备有限公司将其合同的权利、义务转让给原告某公司，被告某某公司予以同意。在本案审理过程中，被告某合作社将其合同权利、义务转让给被告某某公司，对此原告某公司亦予以同意。根据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十四条的规定，本院认为双方的诉讼主体适格，2010年10月28日定作合同与2011年3月16日定作合同的权利、义务由本案原告某公司、被告某某公司享有和承担。
二、关于被告某某公司已经支付原告某公司货款数额问题。
原告铸明主张被告某某公司付款90万元，被告举证存款凭证8张证明其已经付款100万元，原告对被告举证的存款凭证真实性予以认可，但主张其仅收到90万元，第四次庭审时明确表示无证据证明，本院认为，被告主张已经付款100万元，有存款凭证8张予以证明，且原、被告均认可双方之间无其他经济往来，故本院认定被告已付款100万元。
三、关于原告是否延期交付定作物问题。
2011年3月16日，被告某某公司（甲方）与原告某公司（乙方）签订安装协议（补充）约定：“自甲方付与乙方议定工程款之日起20日内，乙方完成甲方厂内南一幢车间及打包、冷却车间的制冷机组安装，并调试合乎甲方使用要求，其余工程款在上述工程完成后30日内全部完成。甲方在乙方全部工程完成后2个工作日内一次性结清合同标示工程余款。如因乙方制冷工程延误甲方生产，由此产生的损失应由乙方负责。因甲方未及时付与乙方工程款，甲方将负担未付款每日5%的滞纳金”。
合同签订后，被告某某公司于2011年3月17日汇款100000元，故根据补充协议约定，厂内南一幢车间及打包、冷却车间的制冷机组交付最迟时间应为2011年4月5日，其余工程交付的最迟时间为2011年5月5日。关于厂内南一幢车间及打包、冷却车间的制冷机组的交付时间，原告某公司主张已经按时交付但未能举证证明，被告某某公司主张为4月28日，在被告某某公司举证的朱某调查笔录中，其明确陈述4月28日开业，故本院认为厂内南一幢车间及打包、冷却车间的制冷机组的交付存在延迟。关于整体交付的时间，原告举证2011年5月9日验收单主张交付使用时间为2011年5月9日，在庭审中原告又认为交付使用时间应为2011年4月28日或更早，但并未能提供证据证明，被告认可原告的交付使用时间为2011年5月9日。为查明案件事实，本院对被告2010年10月28日、2011年3月16日定作合同的签订人张玉芹做了调查，其明确陈述冷库交付使用的时间为2011年5月9日，故本院认为定作物整体交付亦存在延迟。
四、关于原告是否按合同约定交付标的物问题。
本院认为，在2014年6月16日庭审中，被告某某公司代理人明确认可“安装调试完毕的日期为2011年5月9日”。根据合同第四项约定：“安装调试完毕，三个工作日内定作方按乙方企业标准组织验收，否则视同验收合格”，被告某某公司主张其在三个工作日内未能组织验收的原因是原告某公司没有提供企业标准，但其并未能提供证据予以证明，本院认为，被告某某公司怠于行使自己的权利，应按照合同约定视为原告某公司交付的定作物合格。同时，直至本案原告某公司提起诉讼时，被告某某公司没有任何证据能够证明其向原告某公司主张过交付的定作物不符合合同约定。此外，本院对被告2010年10月28日、2011年3月16日定作合同的签订人张玉芹做的谈话笔录中，其明确陈述冷库“都在正常使用”。故本院对被告某某公司主张重作的诉请不予支持。
五、关于双方主张的各项损失是否应予支持问题。
（1）关于被告某某公司逾期付款违约金的认定。原告主张按合同总金额每日5%的标准从2011年5月11日起计算至法院判决给付之日，被告认为违约金标准过高，要求调整。本院认为，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。根据上述规定，本案违约金约定是否过高应参照因违约造成的损失数额确定。原告陈述其损失主要是利息损失，被告作为定作方，在定作物交付使用的两日内并未按约支付货款，这是未信守合同的行为，其行为明显违反了诚实信用原则，综合考量本案双方当事人履行合同的实际情况，本院将逾期付款违约金的计算标准调整为按同期银行存款利率二倍计算。关于违约金计算时间的起算点，原被告主张为2011年5月11日，本院认为，2011年3月16日原告某公司与被告某某公司签订的安装补充协议载明“甲方在乙方全部工程完成后2个工作日内一次性结清合同标示工程余款”，因此违约金计算时间的起算点应为2011年5月12日。此外，2011年3月16日原告某公司与被告某某公司签订的安装补充协议明确违约金计算的基数为“未付款”，综上本院认为，逾期付款违约金应以224883元为基数按同期银行存款利率二倍标准从2011年5月12日起计算至法院判决给付之日止。
（2）关于原告某公司延迟交付定作物造成损失认定。本院认为，原告某公司未按约定交付定作物属违约行为，应根据补充协议约定承担违约责任。2011年3月16日，补充安装协议明确约定：“如因乙方制冷工程延误甲方生产，由此产生的损失应由乙方负责”。被告某某公司主张延迟交付导致其原种损失178267元，并提供测算报告一份予以证明，在没有其他证据相印证的情况下，本院对该测算报告不予采信。但考虑到原告某公司违约行为导致被告某某公司的损失是客观存在的，从公平角度出发本院酌情认定延迟交付损失为70000元。
（3）关于被告某某公司主张的其他损失。被告某某公司主张金针菇品质等级降低损失92579元、原种菌包污染损失137750元，本院认为，被告某某公司未能举证证明损失产生的原因系由于定作物质量问题，也未能举证证明该损失的实际存在，故本院不予支持。被告某某公司主张冷库电气控制柜桩头后材料及安装费用28000元、围墙掏洞费用2000元、利用反诉人库房周转机器上下力费用10000元三项垫付费用，本院认为，双方所签订的定作合同并未约定三项垫付费用由原告某公司负担，故本院对该主张不予支持。被告某某公司主张维修中购买制冷剂及配件费用12180元，本院认为，双方所签订的定作合同第八项约定“如因乙方提供的材料质量原因包括安装引起的质量问题，乙方在一年内负责维修，一年后零部件更换材料及维修工等相关费用由甲方支付”，被告某某公司未能举证证明其通知了原告某公司进行维修，也未能举证维修原因是由于“乙方提供的材料质量原因包括安装引起的质量问题”，故本院对该主张亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江苏某科技公司定作价款224883元及违约金（自2011年5月12日起，以224883元为基数，按照中国人民银行公布的同期银行存款基准利率标准的二倍计算至判决给付之日止）。
二、被告朱某对上述债务承担连带保证责任。
三、驳回原告江苏某科技公司其他诉讼请求。
四、反诉被告江苏某科技公司于本判决生效后十日内一次性赔偿反诉原告某公司延迟交付定作物损失70000元。
五、驳回反诉原告某公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费5051元，由原告某公司负担1555元，由被告某某公司、朱某负担3496元；反诉案件受理费7411元，由原告某公司负担1279元，由被告某某公司负担6132元。
（上述款项请直接支付给对方权利人或交纳至本院帐户，收款人：淮安市清浦区人民法院，开户行：江苏银行淮安清浦支行，帐号：80×××32）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本1份，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54）。如本判决（裁定）依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决（裁定）确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 王新阳
代理审判员 刘 强
人民陪审员 张桂珍
二〇一四年六月二十日
书 记 员 郭 杨
裁决所依据的法律条款：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为第第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。