浙江省金华市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙07刑终323号
原公诉机关浙江省义乌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）艾尼·亚库甫，男，1977年10月15日出生于新疆维吾尔自治区巴楚县，维吾尔族，中专文化，住巴楚县。2016年6月16日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于义乌市看守所。
上诉人（原审被告人）依布拉音·阿不拉，男，1973年11月1日出生于新疆维吾尔自治区喀什市，维吾尔族，小学文化，住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区。2011年9月16日因吸毒被义乌市公安局责令接受社区戒毒三年；2016年8月15日又因吸毒被义乌市公安局行政拘留十二日（未执行）。2016年6月17日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于义乌市看守所。
原审被告人米尔扎提·艾比布力，男，1990年7月11日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，维吾尔族，文盲，住乌鲁木齐市天山区。2012年10月12日因吸毒被义乌市公安局行政拘留十五日；2013年3月29日因犯贩卖毒品罪被义乌市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2015年1月24日刑满释放；2016年8月15日又因吸毒和提供毒品被义乌市公安局行政拘留二十日（未执行）。2016年6月17日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于义乌市看守所。
原审被告人艾克然木·阿合买提，男，1988年10月20日出生于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市，维吾尔族，初中文化，住乌鲁木齐市新市区。2009年8月18日因犯盗窃罪被乌鲁木齐市新市区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；2013年因吸毒被乌鲁木齐市天山区分局胜利路派出所强制隔离戒毒二年；2016年8月15日又因吸毒被义乌市公安局行政拘留十二日（未执行）。2016年6月17日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于义乌市看守所。
原审被告人米尔阿迪力·麦麦提，男，1995年3月16日出生于新疆维吾尔自治区巴楚县，维吾尔族，中专文化，住巴楚县。2016年8月15日因吸毒被义乌市公安局行政拘留十二日（未执行）。2016年6月17日因本案被义乌市公安局刑事拘留，同年7月23日被逮捕。现押于义乌市看守所。
浙江省义乌市人民法院审理义乌市人民检察院指控原审被告人米尔扎提·艾比布力犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪，被告人艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提、艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉犯贩卖毒品罪一案，于2017年3月6日作出（2017）浙0782刑初107号刑事判决。原审被告人艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派代理检察员谢静文出庭履行职务。上诉人（原审被告人）艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉，原审被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提到庭参加诉讼，翻译夏克尔江·玉苏普担任庭审翻译，现已审理终结。
原判认定，一、被告人米尔扎提·艾比布力、艾尼·亚库甫、艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提贩卖毒品的犯罪事实：
2016年3月份以来，被告人米尔扎提·艾比布力伙同被告人艾尼·亚库甫商定购买毒品大麻，后被告人米尔扎提·艾比布力于2016年3月30日通过农业银行将一万元人民币汇给被告人艾尼·亚库甫购买两公斤大麻。被告人艾尼·亚库甫从阿不都热合曼·孜西吾东（另案处理）处取得大麻后，在新疆乌鲁木齐将藏匿有大麻的包裹通过仲达物流寄往义乌。同年4月12日，该包裹到达义乌后，被告人米尔扎提·艾比布力安排不知情人员前往物流点将包裹取至其位于义乌市国际大厦2幢1单元601室的租房内。在收到大麻后，被告人米尔扎提·艾比布力将大麻进行分包贩卖给在义乌的新疆维族吸毒人员以及外籍吸毒人员。
2016年4月份，被告人米尔扎提·艾比布力伙同被告人艾克然木·阿合买提商定，由被告人艾克然木·阿合买提负责出资，被告人米尔扎提·艾比布力负责从新疆购进大麻，二人合伙在义乌贩卖大麻，所得的非法获益按照六四比例（米尔扎提·艾比布力占六成，艾克然木·阿合买提占四成）进行分成。后被告人米尔扎提·艾比布力又两次向被告人艾尼·亚库甫购买毒品大麻，具体事实如下：
1、被告人米尔扎提·艾比布力于2016年4月19日、4月21日先后将10000元、12000元人民币汇入被告人艾尼·亚库甫的账户购买四公斤大麻，后被告人艾尼·亚库甫安排被告人米尔扎提·艾比布力在新疆乌鲁木齐与上家阿不都热合曼·孜西吾东直接见面交易，被告人米尔扎提·艾比布力随后找一黑车司机帮忙将藏有大麻的包裹托运寄往义乌。
2、被告人米尔扎提·艾比布力于2016年5月15日将20000元人民币汇入被告人艾尼·亚库甫的账户再次购买四公斤大麻，后被告人艾尼·亚库甫在乌鲁木齐将大麻藏匿在葡萄干、烤肉架等普通货物中并寄往义乌。
被告人艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提等人于2016年5月9日、6月5日两次在义乌仲达物流分别收取均藏匿有约4公斤大麻的包裹。
2016年5月16日，被告人米尔阿迪力·麦麦提从杭州来到义乌后，居住在被告人米尔扎提·艾比布力位于义乌市国际大厦2幢1单元601室的租房内，按照被告人米尔扎提·艾比布力的安排，在该租房内看守大麻，并对大麻的贩卖情况进行记录。被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提在收到吸毒人员的购毒电话后，指挥被告人米尔阿迪力·麦麦提将所需的大麻准备妥当后交由被告人米尔扎提·艾比布力或被告人艾克然木·阿合买提进行贩卖；或按照该二人的安排，由被告人米尔阿迪力·麦麦提直接将大麻送给吸毒人员完成贩毒活动。具体如下：
1、2016年3月的一天，被告人米尔扎提·艾比布力在义乌市国际大厦附近，以100元人民币的价格将一颗大麻卖给违法行为人WALIDYOUSEFMAHMOUDSALAMAH（已行政处罚）；4月份的一天，被告人米尔扎提·艾比布力在义乌市国际大厦附近，又以200元人民币的价格将两颗大麻卖给违法行为人WALIDYOUSEFMAHMOUDSALAMAH；2016年5月14日22时许，被告人米尔扎提·艾比布力经事先电话联系后，在义乌市东方大厦后面的路上，又以300元人民币的价格将三颗大麻卖给违法行为人WALIDYOUSEFMAHMOUDSALAMAH。
2、2016年5月14日15时许，被告人米尔扎提·艾比布力经事先电话联系后，前往违法行为人BAJAJSHYAM（已行政处罚）位于义乌市赋城小区5幢3单元的住处，在3单元的楼梯上以200元人民币的价格将三颗大麻贩卖给BAJAJSHYAM。
3、2016年5月14日15时许，被告人米尔扎提·艾比布力经事先电话联系后，在义乌市稠城街道鹰派酒吧附近以500元人民币的价格将一包大麻卖给违法行为人达吾提·木萨（已行政处罚）。
4、2016年5月25日19时许，被告人米尔扎提·艾比布力经事先电话联系后，在义乌市国际大厦附近以100元人民币的价格将一颗大麻卖给违法行为人FARMANEYASSINE（已行政处罚）。
5、2016年5月25日19时许，被告人艾克然木·阿合买提与违法行为人加拉丁·买买提（已行政处罚）经事先电话联系后，在义乌市稠城街道商贸区附近，以400元人民币的价格将大麻贩卖给加拉丁·买买提。2016年6月5日晚6时许，被告人艾克然木·阿合买提在义乌市稠城街道商贸区附近，以人民币1000元人民币的价格将大麻贩卖给加拉丁·买买提。
6、2016年5月底的一天的22时许，被告人艾克然木·阿合买提经事先电话联系后，在义乌市宾王路彼岸咖啡附近以100元人民币的价格将大麻卖给违法行为人DINOWALIMOHAMED（已行政处罚）；6月10日21许，经事先电话联系后，被告人艾克然木·阿合买提再次在义乌市宾王路彼岸咖啡附近以100元人民币的价格将大麻卖给违法行为人DINOWALIMOHAMED。
7、2016年6月7日18时许，违法行为人外力·肉孜（已行政处罚）经电话联系被告人米尔扎提·艾比布力与艾克然木·阿合买提后，在义乌市长春八街的公厕附近，从被告人艾克然木·阿合买提处购得价值人民币500元的大麻。
8、2016年6月8日19时许，被告人艾克然木·阿合买提经事先电话联系后，在义乌市国际大厦附近以200元人民币的价格将三颗大麻卖给违法行为人FARMANEYASSINE。
9、2016年6月8日23时许，被告人米尔阿迪力·麦麦提与违法行为人MUHAMMADNASIR（已行政处罚）经事先电话联系后，在义乌市宾王路土耳其餐厅前，将价值人民币200元的大麻贩卖给MUHAMMADNASIR。
10、2016年6月12日19时许，被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提与被告人依布拉音·阿不拉经事先电话联系后，在义乌市赵宅二区附近，将价值人民币1900元的大麻贩卖给被告人依布拉音·阿不拉。
11、2016年6月14日19时许，被告人艾克然木·阿合买提与MUHAMMADNASIR经事先电话联系后，在义乌市宾王路土耳其餐厅前，将价值人民币100元的大麻贩卖给MUHAMMADNASIR。
被告人米尔扎提·艾比布力、米尔阿迪力·麦麦提于2016年6月16日被义乌市公安局查获，在被告人米尔扎提·艾比布力等人位于义乌市国际大厦2幢1单元601室的租房内查获塑料袋包装的大麻疑似物8包、冰毒疑似物1盒、电子秤、账本等物。后经义乌市公安局物证鉴定室鉴定：8包大麻疑似物共计净重3399.43克，当中均检出大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚成分，1盒冰毒疑似物净重20.4克，从中检出甲基苯丙胺成分。
二、被告人依布拉音·阿不拉贩卖毒品的犯罪事实：
自2016年4月底以来，被告人依布拉音·阿不拉先后两次将大麻贩卖给违法行为人QASEMMUAYADFADHELALI（已行政处罚）吸食。具体如下：
1、2016年5月底的一天，被告人依布拉音·阿不拉与违法行为人QASEMMUAYADFADHELALI经事先电话联系后，在义乌市稠城街道阿里巴巴餐厅附近，将价值人民币100元的大麻贩卖给QASEMMUAYADFADHELALI。
2、2016年6月7日22时许，被告人依布拉音·阿不拉与违法行为人QASEMMUAYADFADHELALI经事先电话联系后，在义乌市稠城街道文化路86号附近，将价值人民币200元的大麻贩卖给QASEMMUAYADFADHELALI。
被告人依布拉音·阿不拉于2016年6月16日被抓获，公安机关工作人员在被告人依布拉音·阿不拉位于义乌市赵宅二区1幢2单元501室的租房查获玻璃瓶装的大麻疑似物一瓶、可疑烟叶一瓶。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定：瓶装的大麻疑似物净重为144.77克，瓶装的可疑烟叶净重为106.42克，均检出大麻酚、大麻二酚、四氢大麻酚成分。
三、被告人米尔扎提·艾比布力掩饰、隐瞒犯罪所得的犯罪事实：
2016年6月1日14时许，克热木·奥斯曼（另案处理）伙同“吐尔洪”（身份不详）至义乌市福田街道国际商贸城D区1楼2028号摊位，趁被害人范某熟睡之际，两人进入店内，由“吐尔洪”负责望风，克热木·奥斯曼盗得金色苹果6S手机（价格人民币4400元）一只，后逃离现场。后被告人米尔扎提·艾比布力及热依哈乃姆·麦麦提（另案处理）在明知该手机系被盗物品的情况下，仍开车前往江西省鹰潭市贵溪市金屯镇将该手机以2200元的价格出售给一男子。
被告人米尔扎提·艾比布力作案工具苹果6手机一只、OPPO手机一只，被告人艾克然木·阿合买提作案工具手机一只、被告人依布拉音·阿不拉作案工具手机一只已扣押在案。
据此，原审法院根据相关法律规定，判决如下：一、被告人米尔扎提·艾比布力犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币八千元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元，犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币一万三千元；二、被告人艾克然木·阿合买提犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元；三、被告人米尔阿迪力·麦麦提犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元；四、被告人艾尼·亚库甫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六千元；五、被告人依布拉音·阿不拉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元；六、扣押在案的被告人米尔扎提·艾比布力作案工具手机两只、被告人艾克然木·阿合买提作案工具手机一只、被告人依布拉音·阿不拉作案工具手机一只予以没收，由扣押单位义乌市公安局上缴国库。
上诉人艾尼·亚库甫上诉提出：1、2016年4月那起毒品交易，其告知双方联系方式后，并未直接参与米尔扎提·艾比布力和阿某和曼·孜西吾东的毒品交易，故本次交易其不构成贩卖毒品；2、其系初犯，归案后真诚悔罪；3、其贩卖毒品次数少，情节较轻；4、其身体不好，家庭负担重。综上，原判量刑过重，请求二审法院对其从轻改判。
上诉人依布拉音·阿不拉上诉提出：其只给ALI带了两次大麻，只是捎带，并没有获利；其身体不好，已认识到错误。请求二审法院对其改判一年以下有期徒刑。
原审被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提在二审庭上提出，原判对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。
金华市人民检察院出庭检察员提出，一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，程序合法，量刑适当，上诉人上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定被告人米尔扎提·艾比布力贩卖毒品，非法持有毒品，掩饰、隐瞒犯罪所得，艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提、艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉贩卖毒品的犯罪事实，有被害人范某的陈述，证人伊某2DNASIR、BAJAJSHYAM、WAILDYOUSEFMAHMOUDSALAMAH、外力·肉孜、达吾提·木萨的证言，扣押决定书、扣押清单，毒品上交清单，吸毒现场检测报告书，农业银行卡的交易明细清单，手机通话记录单，情况说明，照片，营业执照复印件，汽车租赁合同，账户资金概况，理化检验报告，价格鉴定意见，搜查证、搜查笔录及照片，辨认笔录，现场辨认笔录及照片，讯问视频，行政处罚决定书，社区戒毒决定书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书，罪犯档案资料，抓获经过，被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提、艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉的供述及户籍证明等证据证实。以上证据均经一审庭审出示、质证，本院审查后予以确认。
关于上诉理由，经查：1、被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提、艾尼·亚库甫的供述，银行交易明细清单等证据证实，艾尼·亚库甫三次向米尔扎提·艾比布力汇款购买大麻，其中2016年4月在乌鲁木齐那次，是被告人艾尼·亚库甫介绍米尔扎提·艾比布力向自己的亲戚阿某和曼·孜西吾东购买大麻，毒资由米尔扎提·艾比布力汇到艾尼·亚库甫的银行账号，再由后者转账给阿某和曼·孜西吾东，故被告人艾尼·亚库甫贩卖毒品的事实清楚，其所提此次毒品交易其未参与、不构成贩卖毒品罪的上诉意见不能成立，本院不予采纳。2、证人QASEMMUAYADFADHELALI的证言及辨认笔录，证明其多次向被告人依布拉音·阿不拉购买大麻；被告人依布拉音·阿不拉亦承认其曾将购得的大麻卖给“ALI”两次，一次是100元，一次是200元；以上另有通话记录等证据证实，综上，被告人依布拉音·阿不拉两次向违法行为人QASEMMUAYADFADHELALI贩卖大麻的事实清楚，证据确实充分，被告人依布拉音·阿不拉是否从中牟利并不影响犯罪的成立，故其就此所提的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提、艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉无视法律规定，明知毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提、艾尼·亚库甫多次贩卖毒品，情节严重。被告人米尔扎提·艾比布力非法持有甲基苯丙胺20.4克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人米尔扎提·艾比布力明知是犯罪所得而代为销售，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在贩卖毒品共同犯罪中，被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提起主要作用，系主犯；被告人米尔阿迪力·麦麦提起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人米尔扎提·艾比布力在前罪贩卖毒品罪判处有期徒刑执行完毕后五年内，又故意犯依法应判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法均应从重处罚。被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提、米尔阿迪力·麦麦提、艾尼·亚库甫归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人米尔扎提·艾比布力一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原判认定事实清楚，定罪和适用法律正确，审判程序合法，基于各被告人的犯罪事实及具体情节，已对其从轻处罚，所做量刑适当。上诉人艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉，原审被告人米尔扎提·艾比布力、艾克然木·阿合买提请求二审法院从轻改判的上诉请求及意见不能成立，本院不予采纳。金华市人民检察院出庭检察员提出驳回上诉、维持原判的意见，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉人艾尼·亚库甫、依布拉音·阿不拉的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑晓鸣
审 判 员 吴翠丹
代理审判员 毛 飞
二〇一七年五月十六日
代书 记员 斯蓓莲