福建省将乐县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）将刑初字第148号
公诉机关福建省将乐县人民检察院。
被告人谢书华，男，现住福建省将乐县。因犯非法采伐国家重点保护植物罪于2010年6月24日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元。因本案于2014年3月10日被上海市公安局松江分局岳阳派出所抓获，同年3月14日被福建省将乐县公安局刑事拘留，同年4月17日被逮捕，现羁押于将乐县看守所。
福建省将乐县人民检察院以将检林刑诉（2014）1017号起诉书指控被告人谢书华涉嫌非法采伐、收购国家重点保护植物罪于2014年10月14日向本院提起公诉，本院于当日立案。依法组成合议庭并适用简易程序，于2014年10月29日公开开庭审理了本案。福建省将乐县人民检察院指派代理检察员邱岑出庭支持公诉，被告人谢书华到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省将乐县人民检察院指控：
一、非法采伐国家重点保护植物
2013年12月，被告人谢书华多次与周某某（已判决）电话联系收购红豆杉。2014年1月，周某某、肖某甲、肖某乙、肖某丙（以上四人均已判决）及张某某（另案处理）五人经分别商量后，决定一起到将乐县光明乡阳家自然村山、林权均属将乐县光明乡际下村委会所有的“上厝后垅山”山场（林业基本图33林班05大班040小班）砍伐红豆杉后，交由谢书华进行销售。经过谢书华与周某某事先多次确认收购事宜后，2014年1月31日晚上，周某某、肖某乙、张某某各驾驶一辆三轮摩托车并携带二把油锯，肖某甲、肖某丙驾驶一辆二轮摩托车，五人共同到上述山场将山场内的一株天然生长的南方红豆杉砍倒并造材成6桐红豆杉原木。周某某等人将6桐红豆杉原木用正三轮摩托车运到将乐县光明乡光明村的忠贤庙附近后，周某某遂联系谢书华。谢书华与谢某某（另案处理）查看红豆杉后，因谢书华原本准备的场所不够存放，谢书华遂联系汤某某（另案处理），由周某某、张某某、肖某乙用三轮摩托车将该批红豆杉运至汤某某的将乐县福隆木艺雕刻厂存放，肖某甲、肖某丙骑二轮摩托车望风。后谢书华不愿收购该批红豆杉，便与汤某某商议，由汤某某以6万元的价格收购，并先预付款项3万元。周某某、肖某乙、张某某各获利6200元，肖某甲、肖某丙各获利5700元。2014年2月15日，汤某某知道红豆杉来源后，不愿意收购该批红豆杉，谢书华遂联系吴某某（另案处理），由吴某某、郑某某（另案处理）以6.8万元的价格收购该批红豆杉，由谢书华退还汤某某预付的3万元款项后便将红豆杉运出，余款3.75万元在将乐县水南镇喇叭口加油站附近交给周某某。经鉴定，被砍伐的红豆杉立木材积20.1289立方米。
上述事实，被告人谢书华在开庭审理过程中无异议，并有书证将乐县公安局森林分局提供的《受案登记表》、《权属证明》、《鉴定意见》、（2014）将刑初字第101号刑事判决书；同案人周某某、肖某丙、肖某乙、肖某甲、谢某某、汤某某的供述和辩解；现场勘验笔录、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
二、非法收购国家重点保护植物
1、2013年11月份，被告人谢书华打听到魏某某（已判决）处有红豆杉出售。同年11月28日，谢书华与魏某某、肖某丁（以上二人均已判决）事先商量买卖事宜后，由谢书华与徐某某（已判决）驾驶一辆车牌号为闽GP99**的SUV型轿车，魏某某与曾某某（另案处理）驾驶另一辆越野车到肖某丁位于将乐县万安镇吴厝地村政安自然村的老房子处，由谢书华、徐某某以6000元的价格收购其中三桐红豆杉，并将三桐红豆杉装到魏某某与曾某某驾驶的车上，谢书华与徐某某沿路望风，魏某某与曾某某驾车将红豆杉运至城关。在将乐县城关新威电子厂门口，谢书华、徐某某以11000元的价格转卖给吴某某（另案处理）等人，由吴某某等人驾驶曾某某的车将三桐红豆杉运至顺昌县。谢书华非法获利人民币3000元。经鉴定，上述三桐红豆杉系国家一级重点保护植物南方红豆杉，原木材积0.406立方米，折立木材积0.5638立方米。
2、2013年12月份，被告人谢书华、肖某戊（另案处理）、肖某己（另案处理）经事先商量，三人合伙向将乐县万安镇的陈某某（另案处理）收购红豆杉转卖赚钱。由陈某某将已被将乐县公安局依法暂扣在其家中的红豆杉原木二桐、红豆杉树蔸一个出售给谢书华。2013年12月间，谢书华与肖某戊、肖某已商议决定，三人一起将陈某某家中放置的红豆杉原木及红豆杉树蔸收购并转卖。2014年1月7日，肖某己联系了泉州一买家，由谢书华带肖某戊、肖某己及泉州的买家到将乐县万安镇寺许村陈某某家中看过红豆杉原木及红豆杉树蔸后，当天晚上，谢书华、肖某戊、肖某己三人商定，以人民币115000元（其中113000元为陈某某出售上述红豆杉及红豆杉树蔸的实际价格，另2000元归谢书华）将上述红豆杉及树蔸买来，再以160000元的价格卖给泉州的买家。扣除部分费用后，谢书华非法获利16000元，肖某戊、肖某己各非法获利14000元。经鉴定，上述二桐红豆杉原木材积1.143立方米，折立木材积1.5875立方米，红豆杉树蔸一个伐口口径为75厘米。
3、2013年10月份，曾某某（另案处理）有将一个规格长1米、高50厘米、砍伐口径为41厘米的楠木树蔸寄放在被告人谢书华处。之后几天，曾某某向谢书华借钱，谢书华以之前曾某某有向其借钱未还，再向其补差价方式，将曾某某寄放的该楠木树蔸以7000元的价格予以收购，并将该楠木树蔸寄放在将乐县旺隆木制工艺品厂待机出售。
以上事实，被告人谢书华在开庭审理过程中均无异议，并有书证将乐县公安局森林分局提供的《受案登记表》；同案人徐某某、魏某某、肖某丁、陈某某、肖某戊、曾某某的供述和辩解；鉴定意见书；勘验辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
另将乐县公安局森林分局提供了被告人谢书华的户籍证明、归案说明、鉴定聘请书及资质证明、本院（2010）将刑初字第67号刑事判决书等书证。
综上，被告人谢书华伙同他人非法采伐国家一级重点保护植物南方红豆杉一株，计立木材积20.1289立方米；伙同他人非法收购国家一级重点保护植物南方红豆杉计立木材积2.1513立方米、红豆杉树蔸一个；单独非法收购楠木树蔸一个。案发后，谢书华于2014年3月10日在回将乐投案途中被上海市公安局松江分局岳阳派出所抓获，2014年3月13日被将乐县公安局森林分局民警押解归案，并如实供述自己的犯罪事实。2014年8月25日，谢书华及其家人退出非法所得人民币19000元。
本院认为，被告人谢书华违反森林法的规定，伙同他人参与非法采伐国家一级重点保护植物南方红豆杉一株，计立木材积20.1289立方米，情节严重，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，公诉机关指控其犯非法采伐国家重点保护植物罪的犯罪事实和罪名成立。谢书华以非法牟利为目的，伙同他人非法收购国家一级重点保护植物南方红豆杉计立木材积2.1513立方米及红豆杉树蔸一个，单独非法收购楠木树蔸一个，情节严重，其行为已构成非法收购国家重点保护植物罪，公诉机关指控其犯非法收购国家重点保护植物罪的犯罪事实和罪名亦成立。案发后，谢书华在家人劝说下主动前往公安机关投案，归案后如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；且已退出非法所得，具有酌情从轻处罚的情节。谢书华在缓刑考验期间又犯新的数罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。对于谢书华的上述情节，本院在量刑时一并予以考虑。为维护国家对重点保护植物的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十一条、第七十七条，最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）、（二）项，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2010）将刑初字第67号刑事判决书中对被告人谢书华犯非法采伐国家重点保护植物罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三万元中的缓刑四年的判决。
二、被告人谢书华犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万五千元；犯非法收购国家重点保护植物罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；与原（2010）将刑初字第67号刑事判决对谢书华判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元（已交清）合并，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日起至2019年3月9日止。本判决罚金人民币二万五千元应在判决确定之日起一个月内缴清。）
三、被告人谢书华退出的非法所得人民币一万九千元，予以追缴，由福建省将乐县公安局森林分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁建康
审 判 员 汤燕琴
人民陪审员 黄小付
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 何 韬
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百四十四条规定的“珍贵树木”，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。
第二条具有下列情形之一的，属于非法采伐、毁坏珍贵树木行为“情节严重”：
（一）非法采伐珍贵树木二株以上或者毁坏珍贵树木致使珍贵树木死亡三株以上的；
（二）非法采伐珍贵树木二立方米以上的；
（三）为首组织、策划、指挥非法采伐或者毁坏珍贵树木的；
（四）其他情节严重的情形。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。