吉林省临江市人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0681民初190号原告（反诉被告）：徐连胜，男，1971年6月29日出生，现住吉林省白山市浑江区。委托诉讼代理人：王文君，吉林审航律师事务所律师。追加原告：徐文贵（徐连胜父亲），男，1939年5月19日出生，现住白山市浑江区。委托诉讼代理人：王文君，吉林审航律师事务所律师。追加原告：宋荣（徐连胜母亲），女，1943年6月13日出生，现住白山市浑江区。委托诉讼代理人：王文君，吉林审航律师事务所律师。被告（反诉原告）：临江市建筑安装有限责任公司，住所地吉林省临江市站前路鸭绿江花园小区C2栋。法定代表人：郭林。该公司经理。委托诉讼代理人：孙中梁，吉林靖吉律师事务所律师。原告（反诉被告）徐连胜、徐文贵、宋荣与被告（反诉原告）临江市建筑安装有限责任公司（临江建筑安装公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年3月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。徐连胜及其委托诉讼代理人王文君、徐文贵、宋荣的委托诉讼代理人王文君、临江建筑安装公司的委托诉讼代理人孙中梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。徐连胜、徐文贵、宋荣向本院提出诉讼请求：1.医疗费2950元；2.住院伙食补助费2400元（24天×100元）：3.住院期间护理费5799.36元（24天×2人×120.82元）；4.误工费87857.46元（2015年10月4日至2017年4月18日共562天×建筑业156.33元）；5后续护理费705588.80元（120.82元×365天×20年×80%）；6.残疾赔偿金498017.20元（24900.86元×20年）；7.被抚养人生活费12548元（父亲79岁、母亲76岁，七个子女农村户口8783.31元×10年/7人）；8.营养费9000元；9.交通费905元（105+800）；10.精神抚慰金50000元。以上共计1375062.82元。事实和理由：徐连胜于2015年5月受雇于临江建筑安装公司，2015年9月18日进入临江建筑安装公司施工的松江河花园小区40号楼进行施工过程中发生事故受伤，被送往抚松县医院和吉林大学白求恩第一医院救治，经诊断：徐连胜椎体爆裂性骨折（T12）、完全截瘫、椎体压缩性骨折（T11、L4）、椎管内积血（L3、4椎体水平）等多处伤情，现向人民法院提起诉讼,要求被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、误工费、后续护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等总计1375062.82元。临江建筑安装公司辩称，临江建筑安装公司与徐连胜之间是承揽关系，不存在雇佣关系，徐连胜是按照临江建筑安装公司的特定要求完成外墙保温工作，临江建筑公司将松江河小区40、41、66号楼的外墙保温工程承揽给梁强，并签订了承揽合同，明确了权利义务，其中40号楼由徐连胜施工，徐连胜以自己的劳力、技术和设备，独立完成本案的外墙保温工作，临江建筑安装公司针对徐连胜完成的外墙保温工作成果一次性支付报酬，并于2015年12月8日将该工程承揽报酬110230元全部结清，临江建筑安装公司认为其与徐连胜之间实际履行的合同内容符合承揽合同的特征，徐连胜应以自己的风险独立完成共作，其所受到的意外损伤与临江建筑安装公司无关，徐连胜与临江建筑安装公司之间不存在雇佣关系，请求依法驳回徐连胜的诉讼请求。临江建筑安装公司向本院提出诉讼请求：1.判令徐连胜返还垫付的医疗费153523.97元。事实和理由：2015年9月份临江建筑公司与徐连胜签订了外墙保温施工合同，9月18日徐连胜在施工中受伤，并送往医院治疗，临江建筑安装公司垫付了全部医疗费用，临江建筑安装公司与徐连胜之间是承揽合同关系，不是雇佣关系，徐连胜的损害后果应当由自己承担，徐连胜应当返还临江建筑公司所垫付的费用。徐连胜辩称，根据法律规定建筑领域工程分包发包属于建筑工程施工合同，不属于承揽合同，法律规定建筑工程不得分包发包无资质的个人，本案中徐连胜在临江建筑安装公司承包的工程中从事外墙保温工作是为临江建筑公司提供劳务服务，徐连胜在工作中受伤，临江建筑安装安装公司作为发包人及工程总承包人应当承担连带赔偿责任，因本案没有个人承包人，徐连胜的劳务直接对临江建筑公司，对徐连胜在工程施工中受伤，临江建筑安装公司应当承担赔偿责任，请求驳回临江建筑安装公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2015年9月临江建筑安装公司将其所承建的松江小区40号楼、41号楼、66号楼外墙保温工程以每平方米27元的价格承包给梁强，因梁强无力在规定时间内完成外墙保温工程，便将40号、41号、66号楼的外墙保温工程承包给由徐连胜牵头的12名施工工人进行施工，没有签订合同，约定每平方米29元，安全绳、安全带、灰桶、电钻、搅拌器等工具自备，2015年10月4日9时许徐连胜在40号楼施工中因挂钩脱落从四楼坠落受伤，被送往抚松县人民医院住院治疗，后转入吉林医大一院住院治疗，总计住院治疗25天，花费医疗费146651.97元(徐连胜支付1266元、临江建筑安装公司垫付的医疗费145385.97元）、门诊治疗费用3166元（徐连胜支付1650元、20元、14元、189元，临江建筑安装公司垫付1287元、6元)；一级护理24天，诊断为：徐连胜椎体爆裂性骨折（T12）、完全截瘫、椎体压缩性骨折（T11、L4）、椎管内积血（L3、4椎体水平）、双侧竖脊肌及腰大肌挫伤、双侧创伤性湿肺、双侧液气胸、双侧多发肋骨骨折、左侧锁骨骨折、右侧肩胛骨骨折、胆囊壁水肿、双侧肾上腺血肿、双肾挫伤、右侧腹膜后挫伤办血肿、十二指肠降段及水平段肠壁挫伤、右侧胫后静脉、右侧腓静脉血栓（急性期）、双侧小腿肌间静脉血栓（急性期）、电解质紊乱-低氯、低钙血症、低蛋白血症。经吉林正达司法鉴定中心司法鉴定：1.徐连胜完全性截瘫（双下肢肌力0级伴大小便失禁）评定为一级伤残，双侧多发肋骨骨折评定为十级伤残、左侧锁骨骨折内固定术后评定为十级伤残；2.徐连胜此次损伤后的护理依赖程度评定为大部分护理依赖，护理费用参照相关标准予以计算；3.徐连胜此次损伤的营养期限评定为90日，每日营养费用可参照住院伙食补助费用计算；4.徐连胜此次损伤后的的误工期限评定为自受伤之日起至评残前一日止。另查明，徐连胜的父母均已76周岁以上，为农村户口，兄弟姊妹七人。本院认为，公民享有生命健康权，公民的合法的民事权益受法律保护。徐连胜在施工工地受伤属实，徐连胜受伤的原因是其与其他施工工人在为临江建筑安装公司的外墙保温工程施工过程中因施工中操作不当、安全措施不到位而导致。《中华人共和国建筑法》第二条规定：在中华人共和国境内从事建筑活动，实施对建筑活动的监督管理，应当遵守本法。临江建筑安装公司所承建的松江花园40号、41号、66号楼的外墙保温工程是其总承包建筑工程不可拆分的一部分，将其承包给以徐连胜为代表的施工工人进行施工，虽未签订承包合同，该工程应受《中华人民共和国建筑法》调整，临江建筑安装公司与徐连胜等人之间形成的是建筑工程合同关系。根据《建筑法》的规定：承包建筑工程必须具备相应的资质。建筑工程合同本质上属于承揽合同，是承揽合同的特殊形式。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，临江建筑安装公司将所承建的工程部分分包、发包，理应委托具有相应资质的建筑单位进行施工，明知以徐连胜为代表的十二名施工工人没有资质，不具备安全生产和防护条件，仍将外墙保温工程发包给以徐连胜为代表的施工工人进行施工，因此具有明显选任过失,徐连胜长期从事外墙保温工程，应当知道施工中的安全措施和操作规程，而在施工中由于操作不当，安全措施不到位，导致自己受伤，且明知自己没有相应资质而承包工程,应承担本次事故的主要责任。临江建筑安装公司作为总承包单位，存在明显选任过失，应承担相应的赔偿责任应当承担20%责任为宜。徐连胜合理的经济损失本院认定如下：1.医疗费146651.97元(徐连胜支付1266元、临江建筑安装公司垫付的医疗费145385.97元）、门诊治疗费用3166元（徐连胜支付1650元、20元、14元、189元，临江建筑安装公司垫付1287元、6元)本院予以认可。徐连胜实际支付医疗费用3139元，主张2950元，本院予以认可。临江建筑安装公司反诉称垫付3800元在抚松县人民医院的住院费用，不是医疗机构出具的医疗票据，徐连胜也不认可，本院不予认可。2.住院伙食补助费2400元（24天×100元/天）本院予以认可。3.护理费5799.36元（24天×2人×120.82元/天）本院予以认可。4.误工费87857.46元（建筑业156.33元/天×受伤日至评残前一日562天）本院不予认可，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的损失计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。徐连胜未能提供最近三年的平均收入状况，也未能举证证明其属于建筑业，对于徐连胜的误工损失应当参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，也就是居民服务、维修和其他服务业的平均日工资120.82元/天计算，误工天数本院予以认可，即徐连胜的误工费应为67900.84元（120.82元/天×562天）；5.后续护理费705588.80元（大部分护理依赖80%×20年×365天×120.82元/天）本院不予认可。徐连胜经司法鉴定为大部分护理依赖，依照《吉林省高级人法院关于二O一六年人身损害赔偿执行标准的通知》规定：非医护人员的护理费参照“居民服务、维修和其他服务业”的误工标准计算，年标准为31535元/年，即徐连胜的护理依赖程度为大部分护理依赖，其护理费为504560元（20年×80%×31535元/年）；6.残疾赔偿金498017.20元（24900.86元×20年）本院予以认可；.被抚养人徐文贵、宋荣生活费12548元[（8783.31元/年×2人×5年二位追加原告均超过75周岁）/7（兄弟姊妹7人）]本院予以认可；7.营养费9000元（90天×100元）本院予以认可；8.精神抚慰金50000元，本院不予认可，根据案件的实际情况，酌情认定精神抚慰金20000元；9.鉴定费3300元、鉴定产生的交通费905元（105元过道费+800元出租车费）本院予以认可。临江建筑安装公司提起反诉称，要求徐连胜返还垫付的医疗费用等153523.97元，于法无据，本院不予支持。综上所述，临江建筑安装公司赔偿徐连胜、徐文贵、宋荣损失241934.64元{[医疗费2950元+住院伙食补助费2400元+住院期间护理费5799.36元+误工费67900.84元+定残后护理费504560元+残疾赔偿金517108元（一级伤残赔偿金498017.20元+被抚养人生活费12548元）+营养费9000元]×20%+精神抚慰金20000元}，扣除临江建筑安装公司垫付的医疗费用146678.97元，临江建筑安装公司还应赔偿徐连胜95255.67元（其中支付被抚养人徐文贵、宋荣生活费2509.60元）；驳回徐连胜的其他诉讼请求；驳回临江建筑安装公司的反诉请求。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国建筑法》第二条、第十九条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第二百三十三条规定，判决如下：一、临江市建筑安装有限责任公司于判决生效后十日内赔偿徐连胜、徐文贵、宋荣各项经济损失95255.67元（其中被抚养人徐文贵、宋荣的生活费2509.60元）；二、驳回徐连胜的其他诉讼请求；三、驳回临江市建筑安装有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8588元，由徐连胜负担6870元，由临江市建筑安装有限责任公司负担1718元；鉴定费3300元、因鉴定产生的交通费905元，由临江市建筑安装有限责任公司负担;反诉费1685元，由临江市建筑安装有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判员  闫文龙二〇一七年十月三十一日书记员  王 冲