浙江省金华市金东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）金东刑初字第327号
公诉机关浙江省金华市金东区人民检察院。
被告人严益平，因涉嫌犯贪污罪于2012年9月6日被金华市公安局金东分局执行刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押金华市看守所。
辩护人徐贵炉，浙江金ＸＸ律师事务所律师。
被告人陈某，因涉嫌犯贪污罪于2012年9月6日被金华市公安局金东分局执行刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押金华市看守所。
辩护人王松明，上海市荣业律师事务所律师。
被告人骆某，因涉嫌犯贪污罪于2012年9月6日被金华市公安局金东分局执行刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押金华市看守所。
辩护人张国华，浙江宾虹律师事务所律师。
辩护人姜苏婕，浙江厚望律师事务所律师。
金华市金东区人民检察院以金东检刑诉字（2012）287号起诉书指控被告人严益平涉嫌贪污、受贿罪，被告人陈某、骆某涉嫌贪污罪一案，于2012年10月30日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于2012年11月12日公开开庭审理了本案。金华市金东区人民检察院指派检察员郑玲出庭支持公诉。被告人严益平及其辩护人徐贵炉，被告人陈某及其辩护人王松明，被告人骆某及其辩护人张国华、姜苏婕到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，一、贪污罪，2011年6、7月份，被告人严益平、陈某、骆某预谋以虚报销售管材款的方式来弥补洁康公司帮金东区塘雅镇政府转款而申请代开发票被义乌市国税局查处造成洁康公司的损失，同时被告人严益平提出要从中得到好处。嗣后，被告人严益平、陈某采用虚报销货清单的方式从金东区塘雅镇政府骗领管材款共计242911.39元，其中被告人严益平分得40000元，被告人陈某分得40000元，被告人骆某将剩余162911.39元用于弥补洁康公司的损失。
案发后，被告人陈某退出赃款人民币40000元，被告人骆某退出非法所得人民币162911.39元。
二、受贿罪，2010年至2011年，被告人严益平在担任金华市金东区塘雅镇人大副主席期间，利用分管塘雅镇农村饮用水安全改造工程的职务便利，多次收受该工程管材提供商义乌洁康管业有限公司法定代表人骆某贿送的钱物共计人民币104000元，并为其谋取利益。
公诉机关提供的证据有书证、证人证言、被告人的供述和辩解、扣押清单及侦破经过等证据。
公诉机关认为，被告人严益平身为国家工作人员与被告人陈某、骆某相互勾结，骗取公共财物，已构成共同贪污罪，应按刑法第三百八十三条第一款第（二）项规定处罚；被告人严益平的行为还构成受贿罪，应按刑法第三百八十三条第一款第（一）项之规定处罚。被告人陈某、骆某系自首，被告人严益平系坦白，被告人骆某在共同犯罪中系从犯。综上提请法院依法判处。
被告人严益平辩称，起诉书指控的贪污，实际是好处，应认定为受贿。
被告人陈某对起诉书指控无异议。
被告人骆某对起诉书指控无异议。
被告人严益平的辩护人辩称，被告人严益平分到的钱当时认为是好处，贪污款也是直接汇给洁康公司，而给严益平的钱是骆某银行卡里支出来，应认定为受贿；2、如果认定贪污，应认定为自首，被告人严益平在9月5日因受贿受到传唤，当天就交待该贪污行为；3、被告人严益平在贪污中应认定从犯，该犯意的产生是洁康公司提出来；4、本案犯罪有各方面原因，严益平认罪态度较好，系初犯，综上请求从轻处罚。
被告人陈某的辩护人辩称，1、应认定24万余元都是非法所得，其中包括陈某的4万元，而不是赃款。骆某当时对陈某讲过要扣回这4万元；2、被告人陈某是从犯，他是执行者，起决定作用的均不是陈某；3、本案的原因政府不规范操作；4、有自首，积极退赃，认罪态度较好，系初犯，平时表现也较好，综上请求从轻、减轻处罚。
被告人骆某的辩护人辩称，被告人骆某有自首，系从犯的法定从轻或减轻情节，同时也已退出非法所得，考虑到本案犯罪特殊原因和被告人骆某创办的企业表现及本人有悔罪表现，请求减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：一、贪污，2009年至2011年，金华市金东区塘雅镇开展农村饮用水管网建设工程，被告人严益平作为金东区塘雅镇人大副主席分管该工程建设，洁康公司系该工程的管材提供商。2010年2月，洁康公司为了帮金东区塘雅镇政府转款而申请代开发票被义乌市国税局查处，连同补缴、罚款等计30余万元。
2011年6、7月份，被告人严益平、陈某、骆某预谋以虚报销货清单的方式虚增管材款来弥补洁康公司的损失。同时被告人严益平、陈某商量，要从虚报款中分点。嗣后陈某告诉骆某，严益平要从中拿8万元。后被告人采用虚报销货清单的方式从金东区塘雅镇政府骗领管材款计242911.39元，该款汇到洁康公司后，骆某给严益平8万元，并将剩余162911.39元用于弥补洁康公司的损失。而严益平根据约定又取出其中4万元给被告人陈某。之后严益平也跟骆某讲了其中有4万元给了陈某。而洁康公司又于2012年1月17日收到金东区有关部门汇来30万元作为弥补洁康公司前期开票造成的损失。
被告人严益平、陈某、骆某因行贿、受贿案于2012年9月5日被金东区人民检察院查处，在审查中陈某、骆某分别主动交待虚报贪污款的事实。
案发后，被告人陈某退出赃款人民币4万元，被告人骆某退出非法所得人民币162911.39元，被告人严益平开庭后其亲属退赔了贪污款人民币4万元。
证明上述事实的证据有：各被告人身份材料；管材供货合同、收货证明、销售清单，汇款凭证、支出凭据等；义乌市税务局稽查局查处材料；证人黄某、曹某、邵某能、卢某等人的证言；被告人严益平、陈某、骆某的供述和辩解；侦破经过及退交款项清单等证据证实。
二、受贿，2010年至2011年，被告人严益平在担任金华市金东区塘雅镇人大副主席期间，利用分管塘雅镇农村饮用水安全改造工程的职务便利，多次收受该工程管材提供商洁康公司法定代表人骆某贿送的钱物共计人民币104000元，并为其谋取利益。具体事实如下：
1、2010年2月12日，被告人严益平在骆某办公室收受骆某贿送的业务回扣人民币34000元。
2、2011年7月19日，被告人严益平在骆某办公室收受骆某贿送的业务回扣人民币70000元。
证明受贿事实的证据有：被告人严益平、陈某、骆某的供述，证人黄某证言，付款凭证等证据证实。
本院认为，被告人严益平身为国家工作人员，利用职务之便与被告人陈某、骆某相互勾结，骗取公共财物，三被告人均已构成贪污罪。被告人严益平还利用职务之便非法收受他人财物，并为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控三被告人的犯罪成立，本院依法予以支持。根据辩护人辩护观点，本院认为1、严益平只是从中得到贪污款方式是通过公司骆某处拿到，不影响定性；2、本案严益平系镇政府分管干部，对贪污该政府的公款，起决定作用，应认定主犯，而被告人陈某与被告人骆某作用相当，本院将认定为从犯；3、严益平不应认定自首，严益平因受贿第一次受到讯问时只是交待受贿事实，没有交待贪污事实，公诉机关认定其为坦白正确，依法也将得到从轻处罚，而被告人陈某、骆某因行贿受到查处时主动交待贪污事实，应视为投案自首；4、关于贪污数额，公诉机关考虑本案各被告人案发原因，只是将严益平、陈某所得认定贪污数额，本院予以认可，其中陈某得到是贪污赃款。本院将根据各被告人法定或酌情从轻、减轻情节，依法予以量刑。综上根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款、第三百八十三条第一款第一、二项、第三百八十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条第、第六十七条第二、三款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人严益平犯贪污罪，判处有期徒刑五年，犯受贿罪，判有期徒刑十年，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月6日起至2024年3月5日止）。
被告人陈某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月6日起至2015年3月5日止）。
被告人骆某犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月6日起至2015年3月5日止）。
二、三被告人退出赃款和非法所得依法予以没收，上缴国库；被告人严益平的受贿赃款，依法继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢炳奎
人民陪审员 阮为武
人民陪审员 姜建清
二〇一二年十一月十五日
书 记 员 傅晓庆