内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内05民终1701号上诉人（一审被告）通辽市同鑫房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码91150502772221751U，所在地：内蒙古自治区通辽市向阳大街东段。法定代表人张维新，职务，董事长。委托代理人冮鹏，该公司职工。被上诉人（一审原告）车丽丽，女，1984年10月28日出生，现住内蒙古自治区通辽市霍林郭勒市。委托代理人刘超，内蒙古华粹律师事务所律师。上诉人通辽市同鑫房地产开发有限责任公司（以下简称通辽同鑫公司）因与被上诉人车丽丽劳动争议纠纷一案，不服霍林郭勒市人民法院（2016）内0581民初861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案受理后依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。上诉人通辽同鑫公司的委托代理人冮鹏、被上诉人车丽丽委托代理人刘超到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人通辽市同鑫房地产开发有限责任公司上诉请求，原审判决认定事实错误，适用法律不当。一审法院不顾霍林郭勒市劳动仲裁委员会所认定的事实和采信的证据，明显偏袒被上诉人。请求二审法院依法查明事实，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。被上诉人答辩表示服从原判。原告车丽丽诉称，车丽丽于2014年4月11日开始在通辽同鑫公司工作，工作岗位为“市场运营”，月工资5000元，但未与车丽丽签订劳动合同。2015年8月，车丽丽怀孕后，通辽同鑫公司将车丽丽调岗降薪，由“市场运营”调整到后勤工作，工资降为2450元。2016年1月13日，通辽同鑫公司在无任何事实依据的情况下，以“丢失重要文件”为由，将车丽丽违法辞退。车丽丽在通辽同鑫公司工作期间，通辽同鑫公司拖欠车丽丽工资共计22895元，至今未予以发放，亦未为车丽丽缴纳任何社保保险。鉴于上述原因，车丽丽于2016年1月15日申请劳动仲裁，霍林郭勒市劳动仲裁委员会于2016年4月26日作出裁决。但该裁决程序存在瑕疵，证据及事实的认定有误，适用法律存在偏颇。故诉至法院，请求法院依法判决：一、通辽同鑫公司向车丽丽支付拖欠的工资22895元（自2015年6月至2016年1月15日）；二、通辽同鑫公司向车丽丽支付因拖欠工资应加发报酬25%的经济补偿金5723.75元；三、通辽同鑫公司向车丽丽支付因未与车丽丽签订劳动合同的双倍工资赔偿35000元（2014年5月至2015年3月，共11个月）；四、通辽同鑫公司向车丽丽支付因违法解除劳动合同的双倍赔偿金10856.64元；五、通辽同鑫公司向车丽丽支付因未缴纳社会保险造成的失业保险损失4500元（按每月1500元计算3个月）；并保留生育保险诉权。通辽同鑫公司辩称，通辽同鑫公司认可劳动仲裁的裁决，工资从2014年5月至2015年3月未付是因为车丽丽在某传媒任职，不是本公司员工，所以不同意给付双倍工资赔偿35000元；通辽同鑫公司确实拖欠车丽丽工资12413.33元（自2015年6月至2016年1月15日）;对其他的请求事项均不承认。车丽丽为证明自己的主张，向本院提举了如下证据：一、通辽同鑫公司打卡记录一份20页，意在证明车丽丽自2014年4月开始在通辽同鑫公司工作，是该公司的职工；二、自2014年8月至2015年12月车丽丽工资表一份12页，意在证明车丽丽是通辽同鑫公司的职工，由该公司发放工资以及车丽丽的工资标准及数额；三、录音光盘一份，意在证明车丽丽是通辽同鑫公司的职员，存在劳动关系；通辽同鑫公司领导承认拖欠工资2万余元；车丽丽由通辽同鑫公司辞退，并未发任何通知，系违法解除劳动合同；四、名片一张，意在证明车丽丽在通辽同鑫公司工作；五、短信记录一份3页，意在证明车丽丽受通辽同鑫公司管理；六、通辽同鑫公司的文件一份，意在证明车丽丽是通辽同鑫公司的职工，通辽同鑫公司系违法解除劳动合同；七、霍林郭勒市某医院超声检查报告单一份，意在证明通辽同鑫公司在车丽丽怀孕期间解除劳动合同，系违法解除劳动合同；八、劳动仲裁裁决书一份，意在证明仲裁裁决有误。通辽同鑫公司对车丽丽所提举的证据，质证意见如下：对第一份证据真实性无异议，通辽同鑫公司与某公司签订了一份雇佣协议，由某公司为通辽同鑫公司运作招商事宜，办公地点在霍林郭勒市某售楼处，借用通辽同鑫公司的办公地点和设备，所以统一使用通辽同鑫公司的打卡记录；对第二份证据真实性有异议，工资数额不对，车丽丽在公司管理劳资，负责做工资表，可以作假，通辽同鑫公司不认可该工资表，因为没有加盖公司公章，只是加盖了人力资源部的章；对第三份证据无异议，虽然是通辽同鑫公司办公室主任王某的录音内容，但证明不了车丽丽想证明的问题；对第四份证据有异议，名片可以私下随意制作，是否是通辽同鑫公司制作不清楚；对第五份证据真实性无异议，虽然是通辽同鑫公司办公室主任王某的短信内容，但证明不了车丽丽想证明的问题；对第六、七、八份证据均无异议。通辽同鑫公司为证明自己的主张，向一审法院提举了霍劳人仲字[2016]109号裁决书一份，意在证明通辽同鑫公司认可仲裁裁决书。车丽丽对该份证据无异议，但并不认可劳动仲裁裁决书。为查明案件事实，一审法院依职权调取了霍林郭勒市劳动人事争议仲裁委员会的笔录四份，双方对该份证据均无异议。对上述证据，一审法院作如下认证：对车丽丽提举的对一、三、五、六、七、八份证据，通辽同鑫公司对其真实性均无异议，故本院对其真实性予以确认；对第二份证据，虽通辽同鑫公司持有异议，但该份证据已加盖了通辽同鑫公司人力资源部的印章，且在分配举证责任的期限内，通辽同鑫公司未提举其持有的车丽丽的工资信息情况，故对车丽丽提举的该份证据，予以确认并采信；对第四份证据，虽通辽同鑫公司持有异议，但该证据能够与其他证据相互佐证，故对该份证据予以确认并采信。对通辽同鑫公司提举的仲裁裁决书，因双方对其真实性均无异议，故对其真实性予以确认。对依职权调取的霍林郭勒市劳动人事争议仲裁委员会的四份笔录，因双方对其真实性均无异议，故对其真实性予以确认。一审法院经审理查明，车丽丽自2014年4月至2016年1月13日在通辽同鑫公司工作，在此期间双方一直未签订书面劳动合同，2014年4月至2015年7月车丽丽的工资标准为每月5000元。车丽丽怀孕后，经过岗位调整，自2015年8月份车丽丽的月工资降为2450元。2016年1月13日，通辽同鑫公司下发了通同鑫[2016]01号处理决定，内容为“车丽丽，因其是资料主要负责人，使其重要资料丢失而不知情，是导致此次贷款失败的主要原因，对其予以除名”。因对处理决定不服，车丽丽于2016年1月15日申请劳动仲裁。2016年4月20日，霍林郭勒市劳动人事争议仲裁委员会出具了霍劳人仲字[2016]109号仲裁裁决书，裁决通辽同鑫公司支付车丽丽拖欠的工资12413.33元、解除劳动合同经济补偿1225元，合计13638.33元。另查明，自2015年6月至2016年1月13日，通辽同鑫公司共拖欠车丽丽工资22895元。在车丽丽任职期间，通辽同鑫公司未给其缴纳过失业保险。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”之规定，本案中，通辽同鑫公司作为用人单位一直未与车丽丽签订书面的劳动合同，虽通辽同鑫公司辩称车丽丽之前的任职单位为某公司，但在庭审过程及分配的举证期限内通辽同鑫公司并未就车丽丽劳动关系归属、工资发放情况加以举证。而车丽丽提举的打卡记录、工资表及通辽同鑫公司王某的录音、短信内容，则能够证明通辽同鑫公司与车丽丽存在事实上的劳动关系，以及尚拖欠车丽丽工资22895元的事实，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，应由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，一审法院认为车丽丽请求通辽同鑫公司支付拖欠工资22895元的理由成立，予以支持；对车丽丽主张支付拖欠工资加发报酬25%的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的”的规定，该项请求因未经劳动行政部门处理并出具相关责令整改的证据，故对该项请求不予支持。因双方未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，对车丽丽主张未签订劳动合同的11个月（自2014年5月至2015年3月）双倍工资35000元，参照车丽丽此期间的工资标准，该项请求符合法律规定且未超出法律保护的范畴，故予以支持。因通辽同鑫公司未能举证证明文件资料的丢失系车丽丽在任职期间的失职行为所致，故其单方解除劳动关系的行为违反了法律规定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”与第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，对车丽丽主张解除合同的双倍赔偿金10856.64元，参照其工作时间、工资标准及车丽丽的计算方式（劳动关系终止前12个月的平均工资2417.17元×2个月×2倍），合理部分应为9668.68元，对该部分请求予以支持。因车丽丽已与通辽同鑫公司建立了事实上的劳动关系，通辽同鑫公司未举证证明已依法为车丽丽办理参加失业保险的相关手续，致车丽丽在劳动关系终止后无法办理失业登记并享受失业保险待遇，故通辽同鑫公司应承担相应的法律后果，参照内蒙古自治区社保部门上一年度失业保险金发放标准，车丽丽主张的失业保险损失应为2464元（1540元×80%×2个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告通辽市同鑫房地产开发有限责任公司于本判决生效十日内支付拖欠原告车丽丽的工资22895元；二、被告通辽市同鑫房地产开发有限责任公司于本判决生效十日内支付原告车丽丽未签订劳动合同期间的双倍工资35000元；三、被告通辽市同鑫房地产开发有限责任公司于本判决生效十日内支付原告车丽丽违法解除劳动关系的双倍赔偿金9668.68元；四、被告通辽市同鑫房地产开发有限责任公司于本判决生效十日内向原告车丽丽支付失业损失险2464元；以上判项金额合计70027.68元。五、驳回原告车丽丽的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元（原告已预交），由原告车丽丽自行负担。经审理，二审查明的事实和采信的证据与一审一致。本院认为，双方当事人未签订书面劳动合同的情况下，被上诉人车丽丽自2014年4月至2016年1月13日在上诉人通辽同鑫公司工作，每月工资为5000元。被上诉人车丽丽怀孕后，经过岗位调整，自2015年8月份车丽丽的月工资降为2450元，2016年1月13日，上诉人通辽同鑫公司下发了通同鑫[2016]01号处理决定，解除与被上诉人之间劳动关系及拖欠被上诉人工资22895元的事实清楚，本院予以确认。对此，上诉人应承担给付责任。被上诉人主张要求上诉人支付拖欠工资、未签订劳动期间的双倍工资、违法解除劳动关系双倍赔偿金及失业损失险请求符合法律规定，应予支持。原审判决认定事实与赔偿数额并无不当，本院予以确认。上诉人提出的上诉理由没有充分、有效的证据予以佐证，不能成立，本院不予支持。综上，通辽市同鑫房地产开发有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10.00元由上诉人通辽市同鑫房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  巴雅尔审判员  刘桂琴审判员  石 莹二〇一六年十二月六日书记员  张 雷