福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终4065号上诉人（原审被告）：阿波罗（福州）大酒店有限公司，住所地福建省福州市台江区五一中路132号。法定代表人：朱宗惠，该公司总经理。委托诉讼代理人：魏太尧、郑佳臻，福建建达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨美云，女，1972年10月25日出生，汉族，住福建省福州市台江区。委托诉讼代理人：王雨、石晖，福建合众天成律师事务所律师。上诉人阿波罗（福州）大酒店有限公司（以下简称“阿波罗酒店”）因与被上诉人杨美云劳动争议一案，不服福建省福州市台江区人民法院（2015）台民初字第2288号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。阿波罗酒店上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第三项，改判支持阿波罗酒店的一审诉讼请求，驳回杨美云的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用均由杨美云承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，应予撤销。一、杨美云无故旷工，阿波罗酒店无需支付其2015年1月、2月的工资，一审认定事实不清。杨美云作为阿波罗酒店的人力资源部经理助理，不仅未按通知要求到酒店处理相关工作，反而无故旷工擅自离岗，也未与酒店进行交接工作，导致酒店人事部门工作受到严重影响，其行为已严重违反酒店的规章制度，阿波罗酒店有权依据《员工手册》的规定扣罚其工资，故阿波罗酒店不存在拖欠杨美云工资的情形。二、阿波罗酒店无需支付杨美云解除劳动合同的经济补偿金，一审适用法律错误。阿波罗酒店不存在拖欠工资的情形，且杨美云在无故旷工期间于2015年3月5日主动书面通知阿波罗酒店解除劳动合同，故本案不属于《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形。杨美云辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。2015年1月16日，阿波罗酒店暂停营业，酒店未经工会与全体职工同意，即通知杨美云回家放假待命，且未支付2015年1月、2月份的工资。在酒店歇业放假期间，杨美云仍多次主动到酒店上班，制作员工工资表等事宜，杨美云不存在阿波罗酒店主张的有无故连续旷工等违反规章制度的情形，故阿波罗酒店应支付拖欠的2015年1月、2月份工资。阿波罗酒店在未按时足额支付劳动报酬情况下解除与杨美云的劳动合同，应当支付相应的经济补偿金。综上，请求驳回上诉，维持原判。杨美云向一审法院起诉请求：阿波罗酒店应补发其2015年1月、2月的工资各3800元，共计7600元；支付经济补偿金43700元、自2003年11月24日至2014年12月30日的加班费用76152元以及2013年、2014年年休假14天的工资7337.93元。阿波罗酒店向一审法院起诉请求：其无需向杨美云支付2015年1月份和2月份的工资4428.17元、经济补偿金20461.28元，2014年未休年休假工资1756.06元。一审法院认定事实：杨美云从2003年11月24日起受聘于阿波罗酒店，担任阿波罗酒店人力资源部劳资员，双方之间订立有劳动合同。2012年4月24日，杨美云（乙方）又与阿波罗酒店（甲方）订立了一份《劳动合同书》，该合同约定：甲方安排乙方在人力资源部人事岗位从事人事工作；劳动合同期限为3年，从2012年4月24日起至2015年4月23日止；甲方根据乙方的岗位，确定乙方执行标准工时制度，即每天工作8小时，每周工作5天；乙方每月工资基数为950元以上，甲方于每月15日支付给乙方；非因乙方原因，造成乙方在法定工作时间内无法提供正常劳动的，甲方应按国家规定支付乙方的工资；乙方享有法定的节假日、年休假等权利等等。2013年9月1日，杨美云晋职为人力资源部经理助理。阿波罗酒店《人事变动单》载明杨美云的工资从2013年9月1日起由原先（人力资源部劳资主管）的3065元增加至3705元。2014年1月21日，阿波罗酒店人力资源部作出《关于阿波罗（福州）大酒店副经理以下人员（含副经理）薪资调整的申请报告》，拟从2014年1月1日起对酒店副经理以下人员（含副经理）薪资进行调整，其中人力资源部经理助理的工资调至3800元；拟调整月工资中包含基本工资、岗位补贴、加班工资、满勤奖、绩效奖，不含工龄、电话费、奖金等。该申请报告后经相关负责人员批准。2015年1月15日，阿波罗酒店发出《关于歇业放假通知书》，通知阿波罗（福州）大酒店各部门“受平潭事件影响，现酒店已歇业，经酒店研究决定：于2015年元月16日开始，对各部门人员作以下安排：……二、执行办、人事部办公室人员、财务部办公室人员、销售部人员：根据部门的需求，自行安排时间来店处理相关工作。……歇业放假期间的基本工资按社医保缴交基数的工资发放，……”。后因阿波罗酒店仅向杨美云支付工资至2014年12月止，没有继续支付2015年1月、2月工资，杨美云遂于2015年3月3日作出《解除劳动合同通知书》，通知阿波罗酒店解除劳动合同，并要求阿波罗酒店在收到通知书后一周内为其办理离职手续，付清2015年1月、2月工资。次日，杨美云分别以邮政特快专递、挂号信方式，将上述通知邮寄给“阿波罗（福州）大酒店有限公司公寓8F总经理办公室蔡瑞麟”（邮件编号为1010847844306）和阿波罗酒店的法定代表人朱宗惠。但前述邮件编号为1010847844306的邮件被“拒收”退回，而邮寄给阿波罗酒店的法定代表人朱宗惠的邮件则于2015年3月5日“妥投”。2015年3月19日，杨美云向福州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求阿波罗酒店支付2015年1月、2月工资计7600元、经济补偿金43700元、自2003年11月24日至2014年12月30日的加班费用76152元以及2013年、2014年带薪休假14天的工资7338元。2015年3月18日，阿波罗酒店以邮政特快专递方式寄给杨美云一份邮件，该邮件封面的“内件品名”中注明为“关于继续履行劳动合同的通知书”，投递状态为“他人代收”。2015年4月10日，阿波罗酒店又在福州晚报上刊登公告，通知杨美云于本公告发布后3个工作日内前来上班，否则其将以违约为由，解除与杨美云的劳动合同。2015年6月16日，福州市劳动争议仲裁委员会作出榕劳仲案[2015]082号裁决书，裁决阿波罗酒店向杨美云支付2015年1月、2月工资4428.17元、经济补偿金20461.28元、2014年未休年休假工资1756.06元，同时驳回杨美云的其他仲裁请求。对此，杨美云和阿波罗酒店均表示不服，向一审法院提起诉讼。诉讼中，杨美云主张其从2005年1月开始缴交社会保险，至离职前缴费基数为1700元/月；另，其离职前12个月的平均工资为3800元。阿波罗酒店对杨美云离职前社会保险缴费基数为1700元/月不持异议，但认为杨美云离职前12个月的平均工资为2986.67元。为此，阿波罗酒店出具了2013年11月至2014年12月间杨美云所在部门即人力资源部之《阿波罗（福州）大酒店工资表》（上述工资表中载明的应发工资项目包括“基本工资”、“岗位补贴”、“加班补贴”、“绩效奖金”、“满勤奖”、“工龄补贴”）为据。杨美云对上述工资表的真实性没有异议，但认为其工资系由A、B两张工资表组成，两表相加扣除“工龄补贴”方为其月工资额，阿波罗酒店提供的只是A表，但未出具B表。为此，杨美云提供了阿波罗酒店《2014年11月份工资汇总表》、《2014年11月份绩效奖金汇总表》以及两张人力资源部2014年11月《阿波罗（福州）大酒店工资表》复印件。上述复印件显示杨美云20**年11月份的工资系由两张工资表组成，其中，第一张工资表包含“基本工资”、“岗位补贴”、“加班补贴”、“绩效奖金”、“满勤奖”、“工龄补贴”六项，与阿波罗酒店提供的一致；第二张表中只有“绩效奖金”一项。杨美云提出，以2014年11月为例，两表中体现其当月应发工资总额为3920元，扣减工龄补贴120元，其当月工资即3800元。另，阿波罗酒店确认其法定代表人朱宗惠有收到杨美云于2015年3月4日寄来的《解除劳动合同通知书》，但对其所作关于杨美云于2015年1月份就不来上班且经电话及口头通知均无理拒绝，以及其已以补休的形式安排杨美云享受2014年年休假的陈述，阿波罗酒店则没有提供证据予以证实。此外，杨美云主张其自2003年11月24日入职以来至2014年12月31日止每周六固定加班半天，加班天数计264天，阿波罗酒店应当支付加班费76152元，并提供了2012年11月份至2014年11月份的员工考勤报表复印件，以证明其加班的事实。对此，阿波罗酒店则认为杨美云出具的员工考勤报表不是原件，其对该证据的真实性有异议，且杨美云主张的加班费中超过一年仲裁时效期间的部分，不受法律保护；另，即使杨美云存在加班情况，其亦已向杨美云付讫加班费。为此，阿波罗酒店出具了2013年11月至2014年12月期间杨美云所在部门之《阿波罗（福州）大酒店工资表》，上述工资表显示杨美云的工资中包含有“加班及其它”或“加班工资”项目，阿波罗酒店以此证明其已向杨美云支付加班费的事实。杨美云对阿波罗酒店出具的工资表的真实性无异议，但提出工资表中体现“加班及其它”或“加班工资”项目并不是真正意义上的加班工资，只是工资的一部分，且每个月的加班工资数额固定不变不符常理。一审法院认为，杨美云于2003年11月24日与阿波罗酒店订立《劳动合同书》，双方间由此建立的劳动合同关系合法有效，应当受到法律保护。2015年1月15日，阿波罗酒店发出《关于歇业放假通知书》，通知杨美云阿波罗（福州）大酒店因受平潭事件影响现已歇业，杨美云可根据所在部门的需求，自行安排时间来店处理相关工作，歇业放假期间的基本工资按社医保缴交基数的工资发放。诉讼中，阿波罗酒店虽主张杨美云于2015年1月份就不来上班且经电话及口头通知均无理拒绝，但其并就此进行举证，故不予采信。因阿波罗酒店已向杨美云支付工资至2014年12月止，故一审对杨美云提出阿波罗酒店应支付2015年1月、2月的工资的诉讼请求予以支持。根据《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第十二条的规定，非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资；超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准。诉讼中，杨美云提出其离职前12个月的平均工资为3800元，该主张从《关于阿波罗（福州）大酒店副经理以下人员（含副经理）薪资调整的申请报告》和杨美云提供的2014年11月两张《阿波罗（福州）大酒店工资表》复印件中可得印证，予以采信。另，因阿波罗酒店对杨美云主张离职前社会保险缴费基数为1700元/月（该金额高于2015年福州市最低工资标准即1350元/月）不持异议，故阿波罗酒店应向杨美云支付2015年1月、2月工资计5500元（即3800元+1700元）。对杨美云提出的该项诉讼请求中超出上述金额的部分，一审法院不予支持。阿波罗酒店没有按时向杨美云支付2015年1月、2月工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”的规定，杨美云有权单方提出解除劳动合同。诉讼中，阿波罗酒店确认其法定代表人朱宗惠有收到杨美云邮寄的《解除劳动合同通知书》，因此，一审认定双方之间的劳动合同于2015年3月5日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”以及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，阿波罗酒店应当向杨美云支付经济补偿金43700元（3800元×11.5个月）。杨美云对其所作关于自2003年11月24日入职以来至2014年12月31日止每周六固定加班半天，加班天数合计264天的陈述，虽提供了2012年11月份至2014年11月份的员工考勤报表复印件为据，但阿波罗酒店出具的2013年11月至2014年12月期间杨美云所在部门之《阿波罗（福州）大酒店工资表》（即杨美云所言之A表）则显示杨美云每月工资中均包含有“加班工资”440元，因此，杨美云主张阿波罗酒店应当向其支付2003年11月24日至2014年12月31日间的加班费76152元依据不足，一审法院不予支持。根据国务院《职工带薪年休假条例》的规定，杨美云有权享受带薪年休假。诉讼中，杨美云主张其自入职以来，每年均享有7天的带薪年休假假期，但阿波罗酒店未为其安排2013年、2014年年休假，故应支付年休假工资报酬7337.93元。对此，一审法院认为，带薪年休假的争议本质上属于休息权的争议，《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定的用人单位在确因工作需要不能安排职工休带薪年休假的情况下应当按照该职工日工资收入的300%支付的带薪年休假工资报酬，实质上是用人单位在侵害劳动者休息权情况下以劳动者的日工资收入为依据进行计算并给予劳动者丧失休息权的一种法定补偿，该争议不属于工资报酬纠纷，应当适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一年的劳动争议申请仲裁时效期间，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，即使杨美云主张阿波罗酒店未为其安排2013年年休假属实，其要求阿波罗酒店支付2013年带薪年休假工资报酬，亦已超过了一年的仲裁时效期间，不受法律保护。至于杨美云主张的2014年年休假工资报酬，因其提供的2012年11月份至2014年11月份的员工考勤报表复印件中可体现其于2014年1月至11月间已享受2014年年休假7天，故其无权再就本年度的年休假工资报酬提出主张。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条,《职工带薪年休假条例》第二条、第五条第三款,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院》第二条之规定，判决：一、阿波罗（福州）大酒店有限公司应于本判决生效之日起十日内向杨美云支付2015年1月和2月工资5500元、经济补偿金43700元，以上款项合计49200元；二、驳回杨美云的其他诉讼请求；三、驳回阿波罗（福州）大酒店有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费20元，由阿波罗（福州）大酒店有限公司负担。本院二审期间，阿波罗酒店围绕上诉请求依法提交了以下证据：1.《员工手册》一份，证明杨美云因连续旷工按自动解除劳动合同处理；2.《关于强烈请求清理无理占领阿波罗大酒店闲杂人员的报告》、3.《关于对阿波罗酒店等公司请求清理占领酒店闲杂人员的函复》、4.《关于延期发放工资的函》各一份，证明阿波罗酒店遭遇非人力所能抗拒的暴力事件，才导致其无法按时发放工资，且延期发放工资经过工会同意。经质证，杨美云对上述证据的真实性及证明对象有异议，其主张证据1《员工手册》系阿波罗酒店单方制作，未经过民主的制定和公示程序，不能采信；证据2、3、4与本案无关，亦不能证明阿波罗酒店拖欠工资的合法性，不应采信。本院经审查认为，阿波罗酒店提交的上述证据不足以证明其拖欠杨美云工资的合法性、合理性，也无法证明本案不符合用人单位应支付劳动者经济补偿金的情形，故对上述证据不予采纳。根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院依法确认一审认定的基本事实属实。本院认为，第一，关于阿波罗酒店是否拖欠杨美云20**年1月、2月份的工资问题。阿波罗酒店因受平潭事件影响，决定于2015年1月16日开始歇业整顿，杨美云也在歇业放假的人员名单中，其可根据阿波罗酒店所在部门的需求，自行安排时间来酒店处理相关工作，故本案属于非因劳动者原因造成用人单位停工、停产的情形，根据《工资支付暂行规定》（劳部发[1994]489号）第十二条的规定，阿波罗酒店应按照原标准支付杨美云一个工资支付周期即2015年1月份的工资3800元，2月份的工资则不低于当地的最低工资标准，一审参照杨美云离职前的社会保险缴费基数1700元/月认定其2015年2月份工资为1700元，未违反法律规定，予以确认。阿波罗酒店虽主张杨美云在2015年1月份就无故旷工擅自离岗且经电话口头通知上班均无理拒绝，已严重违反酒店的规章管理制度，酒店有权扣发杨美云相应工资，然阿波罗酒店对其上述主张未能提供证据予以证明，也不符合酒店歇业整顿造成停工的客观事实，故阿波罗酒店应当向杨美云支付拖欠的2015年1月、2月份工资共计5500元（3800元+1700元）。第二，关于经济补偿金的问题。双方之间的劳动合同于2015年3月5日解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”以及第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”的规定，本案阿波罗酒店存在未及时足额支付劳动报酬的情形，杨美云据此提出解除劳动合同，符合上述法律规定，因此阿波罗酒店应当向杨美云支付经济补偿金43700元（3800元×11.5个月），一审计算无误，予以确认。综上所述，阿波罗酒店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由阿波罗（福州）大酒店有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  袁文伟代理审判员  陈秀瑜代理审判员  马 青二〇一七年二月十五日书 记 员  章信淡