新疆维吾尔自治区福海县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新4323刑初6号
公诉机关福海县人民检察院。
被告人马国华，经名牙黑牙，1970年5月26日出生于甘肃省广河县，回族，文盲，养殖户，住福海县，户籍所在地新疆维吾尔自治区阿勒泰地区青河县。2014年4月30日因殴打他人被福海县公安局行政拘留9日，并处罚款300元。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月31日被福海县公安局取保候审。
辩护人胡永刚，新疆冰松律师事务所律师。
福海县人民检察院以福检公诉刑诉（2017）7号起诉书指控被告人马国华犯故意伤害罪，于2017年3月6日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人兰某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。福海县人民检察院指派检察员王红花出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人兰某及其委托诉讼代理人陈霞、被告人马国华及其辩护人胡永刚、附带民事诉讼被告人马某1等到庭参加诉讼。现已审理终结。
福海县人民检察院指控，2016年10月28日20时许，被告人马国华在福海县一农场四分场家中，与被害人因牛圈和土地纠纷发生口角，马国华先动手打被害人头部一拳，随后揪住被害人衣领并狠狠推至炕上，之后又骑在被害人身上实施殴打，造成被害人当场受伤。经福海县人民医院、阿勒泰地区人民医院检查，被害人头部、胸部、腹部、双手软组织挫伤，肋骨骨折（多发）。经鉴定，被害人右侧肋骨骨折构成轻伤二级。被告人马国华的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人马国华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。在法定范围内对被害人进行赔偿，请求法庭从轻处罚。
辩护人胡永刚的辩护意见:
1、本案不是单纯的被告人殴打受害人，是扭打在一起的互殴。轻伤的形成，受害人已陈述是其意外碰到床缘所致，不是被告人直接伤害所致。被告人未使用器械，不具有严重的人身伤害性，轻伤不是被告人追求（即故意）及放任(即间接故意）的结果，被告人是过失致受害人轻伤。被告人显然不具备犯罪的主观条件，不追求损害结果的发生，过失致人轻伤本不构成犯罪，又系情节轻微，本不应当追究刑事责任；
2、受害人以远离其住所，且显不具有所有权的被告人房前的公共树木向被告人多次寻事，并在被告人住宅内协商中存在激怒被告人的言语，本身存在重大过错；
3、被告人系初次犯罪，现已认识到自己的错误，积极配合侦查机关，坦白称述案件事实，有悔过表现，并及时赔偿受害人损失三万元，被告人同时承诺若经生效判决确定有不足损失部分，将尽各种途径及时赔付到位；
4、案件发生后，案卷材料可以证实被告人主动向公安局报了案，静候侦查人员的到来，在犯罪成立的条件下，依据相关法律规定，属于自首，犯罪较轻的，依法可以免予处罚。综合以上辩护意见，请求认定被告人无罪或依法免除被告人的刑事处罚，请求法庭给予采纳。
经审理查明，2016年10月28日20时许，被告人马国华在福海县一农场四分场家中，与被害人兰某因牛圈和土地纠纷发生口角，马国华先动手打被害人头部一拳，随后揪住被害人衣领并狠狠推至炕上，之后又骑在被害人身上实施殴打，造成被害人当场受伤。经福海县人民医院、阿勒泰地区人民医院检查，被告人头部、胸部、腹部、双手软组织挫伤，肋骨骨折（多发）。经鉴定，被害人右侧肋骨骨折构成轻伤二级。10月29日零时零6分被害人入住福海县人民医院治疗，11月28日出院支付医疗费12790.38元。出院诊断：头部、面部、胸部、腹部、双手软组织损伤，肋骨骨折(多发)；出院医嘱：注意休息、加强营养，全休1月，门诊随访。经阿勒泰市公安局物证鉴定室（阿）公（损伤）鉴（法医）字［2016］F75号法医学人体损伤程度鉴定书鉴定被害人右侧肋骨骨折构成轻伤二级。其伤情经2017年1月12日经阿勒泰地区明正司法鉴定所阿地明正法临鉴字[2017]第51号鉴定意见鉴定构成：胸部损伤属于十级伤残；误工期限以120日为宜；护理期限以60日为宜、营养期限以60日为宜，并支付鉴定费2500元。庭审后，附带民事部分已调解，被告人已赔偿被害人的损失并取得被害人的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、扣押煤铲证实被害人兰某自述被被告人马国华用煤铲拍打的物证。
2、户籍证明证实被告人马国华的身份、年龄、住址等情况，其具有完全刑事责任能力。及被害人兰某的身份、年龄、住址等情况。
3、福海县公安局福公(哈什)行罚决字［2014］32号行政处罚决定书证实被告人马国华在2014年4月30日因殴打他人被福海县公安局处以行政拘留9日，并处罚款300元的情况。
4、福海县人民医院病历证实被害人兰某2016年10月29日入住福海县人民医院，11月28日出院并诊断为头部、面部、腹部、胸部、双手软组织挫伤、肋骨骨折(多发)的情况。
5、阿勒泰地区人民医院CT诊断报告单及影像片证实被害人兰某2016年11月9日在阿勒泰地区人民医院检查结果为右侧约第3-5-7-9肋骨骨折的情况。
6、新疆生产建设兵团第十师北屯医院CT诊断报告单证实2016年11月27日北屯医院诊断右侧第7-10肋骨骨折的情况。
7、到案经过证实福海县公安局哈什蕴派出所2016年10月28日20时20分接被告人马国华报案称：邻居兰某来家中闹事，请求出警。民警于20时30分到达现场了解情况后将马国华带回所里调查的情况。
8、阿勒泰市公安局物证鉴定室（阿）公（损伤）鉴（法医）字［2016］F75号法医学人体损伤程度鉴定书证实经鉴定，被害人兰某右侧肋骨骨折构成轻伤二级的情况。
9、阿勒泰地区人民医院鉴定组医学鉴定书证实兰某右侧第3、5、7、9肋骨骨折。
10、福海县价格认定中心003号涉案物品估价鉴定结论书证实经鉴定，被害人兰某1部手机价值1750元的情况。
11、福海县公安局现场勘验笔录、现场示意图和现场照片证实故意伤害案现场的情况。福海县公安局指认照片证实被告人马国华指认故意伤害案现场的情况。
12、证人马某1证实案发当晚兰某来找马国华，在外屋吃饭听见两人吵架，进去时发现两人撕扯在一起之后劝开，看见兰某嘴上流血及本人和马某2由没有动手，听马国华说是他打的情况。并证实当时吃饭的有家里小工夫妻俩和弟弟马某2由三个人，本人之后去看牛羊回来时，马某2由问马国华房子有争吵声音，里面在干什么，遂同去看时发现他们在床上打架，之后本人母亲也进来看情况了。
13、证人马某2由证实与马某1所说情况基本一致。
14、证人马某3证实案发当天和妻子在小房子吃饭没有出去，马某2由中间出去过一次回来后也没说什么，之后看见派出所车来后就回自己房子的情况。
15、证人马某4证实当时看见马国华和邻居争吵便劝他们不要打架，但马国华不让管及没有注意是否有人受伤的情况。
16、证人常青证实证实被害人兰某入住福海县人民医院时未检查出骨折，住院十几天后因兰某喊胸部疼建议去阿勒泰地区人民医院检查的情况。
17、证人苟某证实兰某多年前骑摩托车摔过跟头，及这次和马国华打架听兰某外甥说挺严重，嘴巴受伤的情况。
18、证人寇某证实舅舅马国华开始入院时受伤在脸部和嘴部，当时未检查出骨折，后面因舅舅一直喊右侧肋骨疼，医生建议到阿勒泰地区人民医院或者北屯医院进一步检查的情况。
19、福海公安局返还清单证实被害人兰某的手机已返还。
20、被害人兰某陈述的案发时间、地点、起因及被侵害的情况。
21、被告人马国华的供述。
被告人马国华辩护人提供如下证据：
1、被告人马国华手机2016年10月全月移动通信公司的通话记录该通话记录可以证实在事发的十月期间受害人手机号135XXXX****向被告人三次拔打，被告人未曾向受害人拔打过电话，证实受害人寻事在先。
2、被告人与受害人房屋区域的图片证实受害人房屋距被告人的房屋及所称的三棵树约300米，三棵树距被告人的圈舍前仅十米，证实该树木的生长情况为公共树木并非被害人的树木。
本院对被告人马国华辩护人提供的证据分析如下：树木的权属、被害人向被告人拔打过电话，均不能证实其为寻事在先，对辩护人提供的证据的证明目的本院不予以支持。
上述证据相互印证、相互关联、且来源合法有效，经当庭质证，本院予以确认，可以作为定案依据。
本院认为，被告人马国华故意伤害他人身体致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人马国华犯故意伤害罪的事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。被告人马国华有劣迹，量刑时酌定从重处罚。自愿认罪，依法可以从轻处罚。且系初犯，已全额赔偿了被害人的损失，并取得了谅解，有悔罪表现，量刑时可酌定从轻处罚。因被告人马国华报案称邻居兰某到他家闹事，请求出警，被告人未对犯罪事实作如实供述，不符合自首的要件，被告人的行为属故意犯罪，本案无证据证实被害人有过错，且系互殴，对辩护人胡永刚辩称被告人有自首情节，请求认定被告人无罪的辩护意见，本院不予以主张。根据本案的起因、事实、性质、情节和对社会的危害程度的情况，结合本案实际，被告人马国华犯罪情节轻微可以免予刑事处罚。对辩护人胡永刚请求对被告人免予刑事处罚的辩护意见，本院予以主张。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马国华犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
二、随案移送煤铲子予以没收，CT、DR、多普勒片子返还被害人兰某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阿勒泰地区中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十一份。
审 判 长 陈国俊
代理审判员 邵 波
人民陪审员 钱燕华
二〇一七年三月三十日
书 记 员 龚姗荣