山西省大同市城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0202民初3394号
原告：王胜利，男，汉族，1956年1月11日生，住大同市矿区。
委托诉讼代理人：赵志强，山西光硕律师事务所律师。
被告：大同市中国旅行社有限责任公司，住址地：山西省大同市城区迎宾西路85，法定代表人：武竹英。
委托诉讼代理人：孙海峰，山西泰一律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司山西分公司，住所地：山西省太原市小店区南内环街98-2财富大厦东20层。
负责人：史振波，该公司经理。
委托诉讼代理人：姚光红，山西民仁律师事务所律师。
原告王胜利诉被告大同市中国旅行社有限责任公司、中国平安财产保险股份有限公司山西分公司服务合同纠纷一案，本院于2016年11月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王胜利及其委托诉讼代理人赵志强，被告大同市中国旅行社有限责任公司的委托诉讼代理人赵志强、被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司的委托诉讼代理人姚光红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王胜利向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判令被告赔偿原告医疗费2367.7元、住院伙食补助费300元、营养费300元、护理费1003元、误工费12500元、残疾赔偿金51656元、鉴定费1500元、交通费300元、精神抚慰金5000元，合计74926.7元；2、请求判令被告二在保险范围内赔偿以上损失；3、请求判令被告退还原告所交付的旅游费用8160元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2016年3月27日向被告一交付了原告和他爱人去新马泰旅游的费用。被告大同市中国旅行社有限责任公司也给原告在被告中国平安保险公司山西分公司购买了旅游意外险。之后，原告和他爱人在2016年4月18日随被告的旅游团从大同出发至4月19日抵达马来西亚。当天上午跟随导游正式游览景点，中午12点时，随导游到达一家饭店就餐。午饭后，与原告同桌就餐的五个人分别不同程度的感觉到腹痛。原告的疼痛症状比较严重，立即告知导游，但导游不予理睬。到了晚上9点，原告又出现高烧症状，并马上将此事再次告知导游，但导游不同意就诊。直到20日导游才同意在赌场附近的小诊所就诊。简单的吃了点药，打了一针，但病情并未缓解。导游为了不耽误行程，接着又让原告随团到下一个景点，原告只好忍受痛苦待在大巴车上休息。到了晚上，在导游的陪同下才来到马来西亚仁爱医院进行输液治疗，经诊断为：“食物中毒”。导游为了不耽误行程还是不同意原告住院治疗。随后在21日、22日的两天里，原告由于长时间的腹痛，不停的跑肚，又得不到及时住院治疗。在23日早上，原告在随团的大巴上离开座位站起准备下车去卫生间时因浑身无力、头晕摔倒在大巴车上。然后送往医院治疗，经诊断为：“右边第7、8肋骨骨折。”30日回同后，又到大同市第五人民医院进行了两次检查，并做了CT，才确诊为：“右侧第6-9根肋骨骨折，右肺下叶胸膜下小结节，慢阻肺，肺大泡”。事后，原告多次找到被告解决此事，但都遭到被告的拒绝。综上所述，为了维护原告的合法权益，根据相关法律法规，原告特向贵院提起诉讼，希望支持原告的诉讼请求。
被告大同市中国旅行社有限责任公司辩称，1、原告在大同中国旅行社参加旅行团的事实及缴纳旅行费认可，2、本案中原告受伤旅行社没有过错，因为原告拉肚子，旅行社安排了检查及治疗，安排的餐厅及医院均为合乎规定的，原告摔倒与旅行社也无关。综上旅行社不存在违约行为，3、本案属于意外事故，我方已经在保险公司上了保险，应由保险公司承担赔偿责任。4、我方不认可原告的十级伤残鉴定，因为外国的两家医院诊断为两根肋骨骨折，后来回国检查为10根肋骨骨折，不认可。后原告鉴定标准不合法，不构成十级伤残，5、本案为旅游合同纠纷，不存在精神抚慰金，不予支持。6、原告没有证据证明持续误工及住院治疗经费，只支持计算在国外治疗的误工费。
被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司辩称，同意被告大同市中国旅行社有限责任公司的意见，1、原告受伤后，在几家医院都进行治疗检查，检查结果相矛盾，鉴定机构以此作为鉴定结论，没有实际效力，旅行社提出重新鉴定，但原告不配合，我认为原告按十级伤残主张费用不符合法律规定。2、保险金的给付比例为10%，投保险额是10万元，因此原告的赔偿金应为1万元。
原告及被告大同市中国旅行社有限责任公司围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织了质证。
对双方当事人无争议的事实本院予以确认，即原告王胜利与被告大同市中国旅行社有限责任公司形成旅游合同关系。在旅游过程中，原告两根肋骨骨折。
因原告起诉涉及两个不同的法律关系（合同之诉与侵权之诉）。在庭审中经本院释明，原告主张以侵权之诉要求被告承担赔偿责任。故本院依据侵权之诉审理本案。
对被告大同市中国旅行社有限责任公司对原告肋骨受伤是否存在过错的问题，原告向本院提供收款收据欲证实原告在被告大同市中国旅行社有限责任公司组织下，参加了新马泰旅游活动。在这次旅游活动中原告在饭店就餐导致原告腹泻的事实。被告大同市中国旅行社有限责任公司对以上事实均无异议，故对以上事实本院予以确认。原告向本院提供住院诊断证明、检测报告单、X线检查报告、CT检查报告、住院病历及两份证人证言，（在马六甲医院的原件全部交给保险公司办理理赔，均为复印件），证明原告食物中毒及四根肋骨断裂。被告大同市中国旅行社有限责任公司对原告腹泻的事实无异议，但认为不是食物中毒。原告肋骨受伤也与被告大同市中国旅行社有限责任公司无关。本院认为，原告提供的诊断证明均为外文，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十条第二款之规定，提交外文书证，必须附有中文译本，现原告提供的证据并未附有中文译本，且原告也未提供原件予以核实，因此对以上证据的真实性本院不做认定。但原告与被告大同市中国旅行社有限责任公司之间形成旅游合同关系，被告大同市中国旅行社有限责任公司作为旅游经营者对旅游者具有安全保障义务，因此被告大同市中国旅行社有限责任公司对于原告受伤的事实存在过错。
对原告王胜利的损失是否合理的问题，本院做如下认定：
1、医疗费，原告提供大同市第五人民医院门诊医疗费票据17张、门诊检查报告单、门诊病历欲证实医疗费花费。二被告认为原告在大同市第五人民医院治疗的内容与原告旅游过程中肋骨受伤不具有因果关系，因此对以上费用不认可。本院认为，原告提供的门诊病历手册中2016年6月28日、2016年10月20日中有明确的检查内容，且原告检查项目均与肋骨骨折相关，因此对以上日期的医疗检查花费应予支持。而原告其他医疗费花费没有诊断证明，且原告提供的门诊检查报告单均为复印件，因此不能确认原告花费的医疗费用与原告肋骨受伤之间存在关联性，故对原告未提供诊断证明的医疗费用本院不做认定。综上，本院确认原告花费医疗费为1404元；
2、住院伙食补助费，因原告未提供住院期间，因此该费用没有计算标准，本院不予支持；
3、营养费，原告未提供证据予以证实，本院不予确认；
4、护理费，原告肋骨受伤，确需护理，故本院根据2016年山西省居民服务业在岗职工平均工资标准，参照公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范确认原告护理费为36307元÷365天×45天4476元；
5、误工费，原告提供临时用工协议、证明、银行明细欲证实原告月工资为2500元。二被告认为原告提供的协议中约定年龄不超过45岁，原告签订协议时超过57周岁，年龄不符，协议期约定时间为半年，现协议期满作废，事故发生时，协议已经履行完毕或无效。出具证明与协议不是同一单位，若为真实也只能证明月工资2500，并不能证明工资扣发情况及实际收入情况，而原告提供的银行明细中不能证实由谁给原告打款及打款目的和数额。综上，原告以上证据不能证实原告的工资收入情况及误工情况。不能证明工资被扣发，所以不存在误工费。以上证据不存在关联性，不能证明原告在受伤期间有工作及工资收入。出去旅游期间没有工资的扣除，证明上没有王胜利的身份证明，因此不能证明关联性。经审查原告提供的临时用工协议签订日期为2012年6月18日，签订单位为国投大同能源有限责任公司，而为原告出具工资证明的单位为大同市南郊区上窝寨村经济发展中心，现原告未提供证据证实此两个单位之间的关系，因此对以上证据的真实性本院不予采信。但原告肋骨受伤是事实，因此也必然导致误工损失，故本院根据2016年山西省居民服务业在岗职工平均工资标准，参照公安部人身损害误工期、护理期、营养期评定规范确认原告误工费为36307元÷365天×45天4476元；
6、伤残赔偿金，原告提供山西同煤司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书欲证实原告受伤所导致的伤残等级。本院经审查原告提供的司法鉴定意见书中鉴定标准为最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准》，而该标准并不是鉴定人身伤残等级的有效标准，故此鉴定意见书不能作为确认原告伤残等级标准的依据，因此原告据此主张的伤残赔偿金本院不予确认；
7、精神抚慰金，因原告提供的证据不能证实原告构成伤残等级，因此原告据此主张精神抚慰金的理由不符合法律规定，不应支持；
8、鉴定费，因原告提供的鉴定意见书不是合法有效证据，因此原告主张鉴定费的诉讼请求不应支持；
9、交通费，原告未提供证据证实此费用的支出，因此对原告此项费用本院不予支持。
综上，原告各项损失共计10356元。
本院认为，原告王胜利在被告大同市中国旅行社有限责任公司之间形成旅行合同关系。被告大同市中国旅行社有限责任公司作为组织者，对游客在旅行过程中的人身、财产安全负有安全保障义务。现原告在旅行过程中造成肋骨损伤，被告大同市中国旅行社有限责任公司应按30%的过错比例承担赔偿责任。虽被告大同市中国旅行社有限责任公司在被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司处为原告王胜利投保有意外伤害风险保障（保险限额为100000元）、急性病风险保障（50000元）、医疗风险保障（20000元），但以上保险赔偿范围为身故保险责任和伤残保险责任。现由于原告的伤残评定标准不符合法律规定，因此不能确定原告构成伤残等级，故被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司不承担赔偿责任。
综上，原告损失共计10356元，应由被告大同市中国旅行社有限责任公司赔偿3106.8元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第十条之规定，判决如下：
一、被告大同市中国旅行社有限责任公司在本判决生效后五日内赔偿原告王胜利3106.8元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1673元，由被告中国平安财产保险股份有限公司山西分公司负担69元（在本判决生效后五日内给付原告王胜利）。由原告王胜利负担1604元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。
审 判 长 刘 璟
人民陪审员 杨 银
人民陪审员 李建华
二〇一七年十月十日
书 记 员 降文娟