江西省余干县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1127刑再1号
原审公诉机关江西省余干县人民检察院。
原审被告人张胜子。因犯故意伤害罪（伤害盛建德一案），于2011年9月27日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因犯故意伤害罪（伤害舒国勤一案），于2015年12月25日被本院判处有期徒刑六个月。现在万年县看守所服刑。
辩护人王军洁，江西方盈律师事务所律师。
原审被告人张胜子故意伤害一案，本院于2015年12月25日作出（2015）干刑初字第205号刑事判决，已发生法律效力。后发现该案适用法律错误，本院作出（2016）赣1127刑监字1号刑事裁定，决定对本案进行再审，本院依法另行组成合议庭，由审判员余水发担任审判长并主审，审判员喻奇章、人民陪审员邵兰兰为合议庭成员，对本案公开开庭进行了再审。余干县人民检察院检察员苏芳出庭支持公诉，原审被告人张胜子及其辩护人王军洁到庭参加诉讼。现已审理终结。
（一）故意伤害盛建德案（2011）干刑初字第115号
原审查明，2008年12月30日11时许，在余干县海尔希望小学旁，被害人盛建德因其在该小学读书的儿子欠零食钱一事与油炸摊主李造英发生口角，李造英的婆母杨罕花听说有人在其儿媳的摊前闹事，便叫邻居张胜子前去看看，原审被告人张胜子来到现场后，也与盛建德发生口角继而发生打斗，在打斗过程中，张胜子捡起一块石头砸向盛建德的面部。经余干县公安局法医鉴定，盛建德的伤势鉴定为轻伤甲级。案发后，原审被告人张胜子全部赔偿了被害人盛建德的医疗费等经济损失，被害人盛建德对原审被告人张胜子表示谅解。
2011年8月3日，原审被告人张胜子主动到公安机关投案，如实交代了所犯罪行。
原审认为，原审被告人张胜子以非法损害他人身体健康为目的，用石头砸伤被害人盛建德致轻伤甲级，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控其罪名成立，本院予以支持。原审被告人张胜子犯罪后能主动投案，如实交代了所犯罪行，积极赔偿了被害人的医疗费等经济损失，并取得被害人的谅解，可依法从轻处罚，并可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款之规定，判决如下：
原审被告人张胜子犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（二）故意伤害舒国勤案（2015）干刑初字第205号
原审查明，2006年11月份的一天晚上，被害人舒国勤与潘红亮因琐事发生纠纷，潘红亮被舒国勤打伤。得知此事的盛国武（另案处理）遂打电话质问舒国勤，两人并在电话中发生争吵。2006年11月11日晚，盛国武对周学超等人讲舒国勤正在余干县钜龙大酒店唱歌，等舒国勤唱完歌下来对其进行殴打。周学超遂伙同刘建长、张成龙、任志平、周陆、徐鹏、范自力、吴双安（以上八人均另案处理）及原审被告人张胜子共九人各持刀具等凶器守候在余干县钜龙大酒店大厅处。20时30分左右，舒国勤走出大厅，张胜子、刘建长等人即持刀追赶，舒国勤逃至中国银行余干县支行门口时被张胜子等九人追上并被砍伤。经鉴定，舒国勤的损伤评定为轻伤甲级。
2011年9月14日，原审被告人张胜子主动到余干县公安局投案，后原审被告人张胜子违反取保候审规定拒不到案。2014年11月11日，原审被告人张胜子再次主动到余干县公安局投案。
另查明，潘红亮与舒国勤于2007年1月9日就此次伤害事件达成和解协议，由潘红亮赔偿了舒国勤经济损失90,000元。
原审认为，原审被告人张胜子伙同他人以非法损害他人身体健康为目的，将被害人舒国勤砍伤致轻伤甲级，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。公诉机关指控其犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，予以支持。原审被告人张胜子伙同他人共同故意伤害被害人舒国勤，属共同犯罪。原审被告人张胜子使用刀具伤害被害人舒国勤，应酌情从重处罚。原审被告人张胜子犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被害人舒国勤已获得赔偿，可酌情对原审被告人张胜子从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
原审被告人张胜子犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
原审被告人张胜子故意伤害一案，本院于2015年12月25日作出（2015）干刑初字第205号刑事判决，已发生法律效力。后发现该案适用法律错误，本院作出（2016）赣1127刑监字1号刑事裁定，决定对本案进行再审。
公诉机关意见，根据刑法77条，应为缓刑考验期内或发现新罪可实施数罪并罚。张胜子考验期内是2011年9月27日到2013年9月27日，司法机关没有在考验期内发现漏罪，而是张胜子认罪后才发现的。
原审被告人及辩护意见，赞同公诉机关的观点。法院是在2015年发现的漏罪。法院发现张胜子有漏罪后主动撤销没有法律依据；数罪并罚应当是两个不同的罪名，否则加重了张胜子的刑罚。法院违反疑罪从无原则。
审理查明，2008年12月30日11时许，在余干县海尔希望小学旁，被害人盛建德因其在该小学读书的儿子欠零食钱一事与油炸摊主李造英发生口角，李造英的婆母杨罕花听说有人在其儿媳的摊前闹事，便叫邻居张胜子前去看看，被告人张胜子来到现场后，也与盛建德发生口角继而发生打斗，在打斗过程中，张胜子捡起一块石头砸向盛建德的面部。经余干县公安局法医鉴定，盛建德的伤势鉴定为轻伤甲级。案发后，被告人张胜子全部赔偿了被害人盛建德的医疗费等经济损失，被害人盛建德对被告人张胜子表示谅解。
2011年8月3日，被告人张胜子主动到公安机关投案，如实交代了所犯罪行。
另查明，2006年11月份的一天晚上，被害人舒国勤与潘红亮因琐事发生纠纷，潘红亮被舒国勤打伤。得知此事的盛国武（另案处理）遂打电话质问舒国勤，两人并在电话中发生争吵。2006年11月11日晚，盛国武对周学超等人讲舒国勤正在余干县钜龙大酒店唱歌，等舒国勤唱完歌下来对其进行殴打。周学超遂伙同刘建长、张成龙、任志平、周陆、徐鹏、范自力、吴双安（以上八人均另案处理）及原审被告人张胜子共九人各持刀具等凶器守候在余干县钜龙大酒店大厅处。20时30分左右，舒国勤走出大厅，张胜子、刘建长等人即持刀追赶，舒国勤逃至中国银行余干县支行门口时被张胜子等九人追上并被砍伤。经鉴定，舒国勤的损伤评定为轻伤甲级。潘红亮与舒国勤于2007年1月9日就此次伤害事件达成和解协议，由潘红亮赔偿了舒国勤经济损失90,000元。
2011年9月14日，原审被告人张胜子主动到余干县公安局投案，并向公安机关主动供述2008年12月30日故意伤害盛建德一案，后原审被告人张胜子违反取保候审规定拒不到案。2014年11月11日，原审被告人张胜子再次主动到余干县公安局投案。
公诉机关、原审被告人及其辩护人对本院二次原审判决认定的事实、证据和判决结果均无异议。
2011年9月14日，原审被告人张胜子因2006年11月11日伤害舒国勤一案主动到余干县公安局投案，并向公安机关主动供述2008年12月30日故意伤害盛建德一案。原审被告人张胜子故意伤害盛建德犯罪，于2011年9月27日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，考验期为2011年10月9日至2013年10月8日。原审被告人张胜子故意伤害舒国勤犯罪，于2015年12月25日被本院判处有期徒刑六个月。
本院再审认为，原审被告人张胜子故意伤害盛建德犯罪，于2011年9月27日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，考验期为2011年10月9日至2013年10月8日。2011年9月14日，原审被告人张胜子因伤害舒国勤主动到余干县公安局投案自首，后违反取保候审规定拒不到案。2014年11月11日，原审被告人张胜子再次主动到余干县公安局投案。也就是说2011年9月14日公安机关已发现了张胜子伤害舒国勤漏案，从此时起司法机关已掌握张胜子伤害舒国勤漏案。原审被告人张胜子以非法损害他人身体健康为目的，将被害人舒国勤砍伤致轻伤甲级，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。故认定张胜子伤害舒国勤案属于漏罪，且在伤害盛建德案（2011）干刑初字第115号判决缓刑考验期内发现，因此应当撤销（2011）干刑初字第115号作出的缓刑判决部分。对新发现的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行刑罚。故公诉机关、原审被告人张胜子及其辩护人认为司法机关没有在缓刑考验期内发现漏罪的意见不予采纳。（2015）干刑初字第205号刑事判决，只对故意伤害舒国勤一案进行判决，没有依照《中华人民共和国刑法》第七十七条的规定撤销（2011）干刑初字第115号判决缓刑部分，对新发现的罪作出判决，将前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行刑罚，显然违背法律规定，（2015）干刑初字第205号刑事判决在适用法律上有错误，应当予以撤销。
原审被告人张胜子伙同他人以非法损害他人身体健康为目的，将被害人舒国勤砍伤致轻伤甲级，其行为已触犯刑法，构成故意伤害罪。原审被告人张胜子伙同他人共同故意伤害被害人舒国勤，属共同犯罪。原审被告人张胜子使用刀具伤害被害人舒国勤，应酌情从重处罚。原审被告人张胜子犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被害人舒国勤已获得赔偿，可酌情对原审被告人张胜子从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条、第七十七条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2011）干刑初字第115号刑事判决对原审被告人张胜子所宣告的缓刑部分和（2015）干刑初字第205号刑事判决；
二、原审被告人张胜子犯故意伤害罪（伤害舒国勤），判处有期徒刑六个月。与（2011）干刑初字第115号刑事判决判处的有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月25日起至2016年12月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省上饶市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余水发
审 判 员 喻奇章
人民陪审员 邵兰兰
二〇一六年三月三十一日
代书 记员 吴亚虹