甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘08民终257号
上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司平凉中心支公司。住所地：平凉市崆峒区果园路**号。
负责人：朱晓兰，该支公司经理。
委托诉讼代理人：高冬梅，女，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：常培霞，女，1953年12月29日出生，汉族，平凉市崆峒区城镇居民，住本区中山街**号**号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：陈刚（系常培霞之子），男，1977年11月20日出生，汉族，平凉市崆峒区城镇居民，住本区中山街**号**号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：陈建华（系常培霞之夫），男，1945年12月17日出生，汉族，平凉市崆峒区城镇居民，住本区中山街**号**号楼*单元***室。
被上诉人（原审被告）：杜德平，男，1956年10月20日出生，汉族，平凉市崆峒区城镇居民，住本区九天庙巷*号。
委托诉讼代理人：张强，甘肃广辰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马朋伟，甘肃广辰律师事�所律师。
被上诉人（原审被告）：拜永刚，男，1981年3月5日出生，回族，平凉市崆峒区城镇居民，住本区南环路城南人家*号楼*单元***室。
委托诉讼代理人：拜文平，崆峒区东关法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：张永红，男，1973年12月17日出生，汉族，平凉市崆峒区四十里铺镇上甲村二社农民，住该社93号。
原审被告：中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司。住所地：平凉市崆峒区定北路望台花园*号楼。
负责人：王文彬，该公司经理。
委托诉讼代理人：刘刚，男，该支公司职员。
上诉人永安财产保险股份有限公司平凉中心支公司（以下简称永安财险平凉中心支公司）因与被上诉人常培霞、杜德平、拜永刚、张永红，原审被告中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中�支公司（以下简称人寿财险平凉中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2016）甘0802民初3319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，当事人未提出新的证据，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
永安财险平凉中心支公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实与理由：护理费应按农业标准计算，部分护理依赖应按一个护理人员的50%计算护理费，一审认定护理天数过长。保险条款中规定鉴定费不属保险责任。住宿费过高，在医院护理，不应产生护理费。常培霞母亲的被扶养人生活费不应计算。因为常培霞已63岁，其已经是被扶养人。
常培霞辩称：被扶养人生活费在上诉状中未提出，在审理中才增加，不认可，也不发表意见。住院期间需要昼夜护理，医院晚间只让一人陪护，二人得轮流休息，不可能24小时不间断护理，必然产生住宿费，护理费应根据护理人员的收入计算，不应按50%计算；二次鉴定护理天数一致。鉴定费应按法律规定处理。永安财险平凉中心支公司上诉理由不能成立，一审判决应予维持。
杜德平辩称：一审判决正确，应予维持。
拜永刚辩称：应维持一审判决，保险法第65条规定鉴定费应由保险公司承担。
人寿财险平凉中心支公司辩称：同意永安财险平凉中心支公司意见。
张永红未答辩。
常培霞向一审法院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿医疗费167507.03元、后续医疗费20780元、住院伙食补助费4390元、营养费4240元、残疾赔偿金89839.26元、被扶养人生活费3585.75元、误工费28260元、护理费72946.32元、残疾器具辅助费628元、交通费8883元、住宿费3000元、鉴定费4300元、精神损害抚慰金10000元，合计418359.36元；2、要求人寿财险平凉中心支公司、永安财险平凉中心支公司在交强险和商业第三者责任险限额内承担赔偿责任；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年9月28日11时40分许，张永红驾驶甘L533**号小型普通客车，在崆峒区德盛名居门前南环路路北路口由北向南右转弯驶入南环路时，与沿南环路由东向西行驶的拜永刚驾驶的甘LD37**号小型轿车碰撞，后拜永刚所驾车辆失控将路北行人常培霞碰撞，致常培霞受伤，两车损坏，造成道路交通事故。2015年10月19日，平凉市公安局崆峒分局交通警察大队作出崆公交认字（2015）第239号道路交通事故认定书，认定张永红负事故的主要责任，拜永刚负事故的次要责任，常培霞无责任。事故发生后，常培霞在平凉市人民医院住院治疗2天后，转往第四军医大学西京医院住院治疗�诊断为：右侧骨盆骨折、右侧髋臼骨折、右侧第5肋骨骨折、高血压、糖尿病，住院治疗15天，后又转入平凉市人民医院住院治疗88天，共计花支医疗费167505.03元。2016年6月28日，经甘肃明证司法物证鉴定所鉴定，常培霞的伤残等级评定为九级、十级伤残、后续医疗费评定为20780元、出院后的护理期限为300天。张永红驾驶的甘L533**号车的车主为杜德平，张永红是杜德平雇佣的司机，该车辆在永安财险平凉中心支公司投保了交强险。事故发生后，杜德平支付医疗费55000元。拜永刚驾驶的甘LD37**号车的登记车主为拜永刚，该车在人寿财险平凉中心支公司投保了交强险和限额为50万元的商业第三者责任险，本起交通事故发生在保险期间内。事故发生后，人寿财险平凉中心支公司垫付医疗费10000元。
一审法院认定事实：杜德平、拜永刚、人寿财险平凉中心支公司、永安�险平凉中心支公司承认常培霞在本案中主张的事实，故对常培霞主张的事实予以确认。一审法院认为，关于张永红驾驶杜德平的车辆是借用关系还是从事雇佣活动的问题，甘L533**号车登记车主虽是杜德平，但杜德平是平凉华裕房地产开发公司的法定代表人，张永红是平凉华裕房地产开发公司的雇员，即张永红是杜德平的雇员，雇员能够驾驶雇主的车辆，一般情况下都是受雇主指派，从事雇佣活动；事故发生后，杜德平支付常培霞医疗费55000元，张永红分文未付，能够间接证明张永红是在从事雇佣活动中致人损害的；杜德平提出车辆出借给张永红的抗辩主张，却不申请追加张永红作为本案被告参加诉讼，也不提供车辆出借给张永红或张永红不是从事职务行为而是个人行为致人损害的证据，并且愿意按照事故责任承担赔偿责任。因此，可以认定张永红是在从事雇佣活动�致常培霞人身损害，杜德平作为张永红的雇主，依法应当对其雇员张永红造成常培霞的人身损害承担赔偿责任。常培霞请求的医疗费，依据医疗费票据支持167505.03元；后续医疗费，依据司法鉴定意见书支持20780元；住院伙食补助费，常培霞在外地住院治疗15天，每天按照50元计算，在本地住院治疗90天，每天按照40元计算，支持4350元；营养费，医嘱加强营养，常培霞共计住院治疗105天，每天按照40元计算，支持4200元；残疾赔偿金，主张的89839.26元，依据法律规定计算准确，予以支持；被扶养人生活费，常培霞的母亲闫桂莲扶养期限为5年，扶养义务人有2人，被抚养人生活费支持3585.75元，计入残疾赔偿金内；误工费，常培霞提供的其婆婆王瑞英出具的证明，因与常培霞系婆媳关系，且儿媳照顾婆婆不是法定义务，而是替丈夫尽赡养义务，不能证明常培霞实际减少的收入�加之常培霞现年已62周岁，故对其主张的误工费28260元，不予支持；常培霞主张的护理费72946.32元，其中常培霞提供的劳务费代开发票3600元，无雇佣护工协议等其他证据佐证，故不予确认，常培霞住院治疗105天，医嘱”昼夜护理”，故按照2人护理计算，其子陈刚按照提供的营业执照所从事的租赁业行业标准每年47322元计算，其儿媳栗英单位出具的证明不能证明实际减少的收入情况，故按照建筑业行业标准每年39979元计算，常培霞住院治疗期间的护理费支持25113.99元；出院后的护理费，常培霞提供的司法鉴定意见书虽是部分护理依赖，护理期限为300天，但被告杜德平提出申请要求重新鉴定，法院委托甘肃清源司法鉴定所对常培霞的护理期限进行重新鉴定，结论为常培霞护理期限评定为300天，应以重新作出的司法鉴定意见书为准，按照1人护理计算，以其子陈�所从事的租赁业行业标准每年47322元计算，支持38894.79元，护理费共计支持64008.78元；交通费，常培霞两次转院治疗租用救护车费用7300元，予以支持，其余交通费票据的形式要件不符合法律规定，根据常培霞住院治疗的期限酌情支持1000元，交通费共计支持8300元；住宿费，常培霞到外地治疗，陪护人员确实需要住宿，常培霞提供了西安市唐城宾馆的住宿费发票，符合客观实际，故对常培霞主张的住宿费3000元，予以支持；残疾器具费，依据常培霞提供的购买拐杖、医用弹力袜发票支持628元；鉴定费，依据鉴定费票据支持4300元，鉴定费是为查明和确定事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，依法应由保险人承担；精神损害抚慰金，根据交通事故的责任认定、常培霞的伤残等级、当地的经济生活水平及本院的裁判标准，常培霞主张的精神损害抚慰金，酌情支持8000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、常培霞的医疗费167505.03元、后续医疗费20780元、住院伙食补助费4350元、营养费4200元、护理费64008.78元、残疾赔偿金93425.01元（含被扶养人生活费3585.75元）、残疾器具费628元、交通费8300元、住宿费3000元、鉴定费4300元、精神损害抚慰金8000元，合计378496.82元，由永安财产保险股份有限公司平凉中�支公司在甘L533**号车交强险分项责任限额内赔偿100830.90元；由中国人寿财产保险股份有限公司平凉市中心支公司在甘LD37**号车交强险分项责任限额内赔偿100830.89元、在商业第三者责任险责任限额内赔偿剩余176835.03元的30%即53050.51元，以上共计赔偿153881.40元（已赔付10000元，再赔偿143881.40元）；由杜德平赔偿剩余176835.03元的70%即123784.52元（已赔付55000元，再赔偿68784.52元）。（上述执行内容限本判决生效后十日内履行）。二、驳回常培霞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7572元，减半收取3786元，由常培霞承担297元，杜德平承担2442元，拜永刚承担1047元。
二审中，当事人未提交新的证据。
本院认为，第四军医大学西京医院出院医嘱常培霞”需昼夜护理”,常培霞出院后的护理期限，经两次鉴定，护理期限评定为300天，第一次鉴定意见为部分护理依赖。故一审法院将住院期间的护理人数确定为2人、出院后护理人数确定为1人，按护理人员实际收入确定护理费，分别按住院天数和出院后的鉴定意见确定护理天数，并无不当。在常培霞需要昼夜护理、医院晚间仅限一人陪护的情况下，必然产生另一护理人员的住宿费用，永安财险平凉中心支公司认为不应赔偿护理费的理由不能成立。永安财险平凉中心支公司一、二审中均未提交保险条款，其认为交强险保险条款规定鉴定费不属于保险赔偿范围的理由，无证据支持。常培霞为九级伤残，其虽已超过60周岁，但并不因此就丧失对其母亲的扶养义务，因伤致残对其母亲的扶养能力降低，因此赔偿被扶养人生活费符合�律规定。
综上所述，永安财险平凉中心支公司上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费691元，由永安财产保险股份有限公司平凉中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吕长录
审 判 员 曹海荣
代理审判员 李 艳
二〇一七年五月八日
书 记 员 晁 超