山东省利津县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）利民初字第479号
原告张子迎，男，汉族。
委托代理人李学良，利津利城法律服务所法律工作者。
被告东营市盈旺源劳务工程有限公司。
法定代表人薄其华，经理。
委托代理人于海生，山东崇义律师事务所律师。
委托代理人杜国江，山东崇义律师事务所律师。
原告张子迎与被告东营市盈旺源劳务工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2014年4月17日立案受理后，依法由审判员郑鹏独任审判，后依法组成合议庭，于同年8月1日、11月21日公开开庭进行了审理。原告张子迎及其委托�理李学良、被告东营市盈旺源劳务工程有限公司的委托代理人于海生与杜国江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张子迎诉称,自2008年9月起，原告受雇于被告从事装卸工作。2013年5月31日9时许，原告站在翻斗车上给预制件挂吊钩，与被吊起的预制件发生碰撞，致使其从车上摔下受伤。原告在东营市人民医院住院治疗16天,住院费已由被告支付。经委托鉴定，原告构成九级伤残。现请求法院依法判令：一、被告赔偿原告医疗费883元、误工费21600元、护理费6347.24元、残疾赔偿金21240元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元、交通费600元，共计56870.24元；二、诉讼费用由被告负担。
被告东营市盈旺源劳务工程有限公司辩称，一、原、被告之间不存在雇佣关系，原告也不是在雇佣活动中受伤，原告受伤是自身的过错原因造成，与被告无关。二、原告主张的赔偿数额没有�律和事实依据。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2013年5月31日上午，原告站在货车上卸载预制件时，从车上摔下导致受伤。当日20时许，原告被送至东营市人民医院住院治疗，经诊断伤情为，腰L1椎体压缩性骨折、胸T12棘突骨折。
经原告单方委托，2014年3月13日，利津县中心医院司法鉴定所作出[2014]临鉴字第06号《司法鉴定意见书》，确定原告构成九级伤残；需2人护理16天，1人护理90天；误工时间为283天。
被告对该鉴定报告提出异议，并于2014年5月13日申请对原告的伤残等级、院、内外护理期限及人数、误工时间重新鉴定。经本院委托，同年6月9日，滨州市人民医院法医司法鉴定中心作出[2014]伤鉴字第180号《司法鉴定意见书》，确定原告构成十级伤残；住院期间需2人护理，院外需1人护理60天；误工时间为180天。
庭审中，被告对原告的医疗费883元无异议，本院予以确认。
本案争议的焦点是：
一、原、被告之间构成何种民事法律关系。
原告主张双方构成雇佣关系并且在雇佣活动中受伤，为支持自己的主张，原告提供了录音光盘１份。原告说明，该证据系2014年2月15日10时许，原告妻子张朝花和原告女儿张洪霞到被告办公室，与被告的法定代表人薄其华以及薄其华的弟弟薄其友协商赔偿问题的谈话录音，以证明原、被告之间存在雇佣关系。
被告对录音光盘质证认为，原告的录制过程不合法，同时也不能确定录音中谈话人员的具体身份。
本院审查认为，被告对录音中谈话人员的身份提出异议，原告未能提供相关证据证实其录音确系原告和被告的法定代表人薄其华之间的谈话，故对该证据不予确认。
为进一步查明事实，本院到中国人民财产保险股份有限公司利津支公司调取了被告为原告等15人投保的团体意外伤害保险单抄件、保险赔款费用计算书各1份、东营市人民医院门诊收费票据复印件2张、住院收费票据复印件1张、被告出具的证明１份（内容为“我公司职工张子迎同志2013年5月31日在卸预制件过程中，不慎从车上摔下，致腰部损伤，在东营市人民医院治疗痊愈。”）。
原告质证认为，通过法院调取证据，能够证明双方存在雇佣关系，且原告是在工作过程中受伤。
被告质证认为，对法院调取证据的真实性无异议，能够证明双方已构成劳动关系，原告应通过劳动仲裁进行维权。
原告对双方构成雇佣关系，作出如下陈述：原告是在被告承包的工地上工作，双方未签订劳动合同，工资按天计算，年底统一结算、领取。其中2012年，被告每天支付原告工资130元，累计工作时间在四、五个月；2013年，被告每天支付原告工资120元，累计工作时间不超过三个月。被告工地上�活时，原告就去工作，其余时间，原告在家务农或外出到别处打工。
被告对原告陈述的事实不清楚，双方确实没有签订劳动合同，但根据原告的陈述，也可以看出双方已构成事实劳动关系。
对原告陈述的事实，本院通过向被告释明需明确质证意见并再次向被告询问，被告仍表示不清楚。
本院分析认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款规定，一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。故对原告陈述的事实予以确认。
原、被告之间构成何种民事法律关系，可以从以下三方面予以考虑：（1）原告在被告的安排下，到被告承包的工地上工作，应视为被告对原告存在管理、支配和从属关系。（2）被告支付原告劳动报酬的结算方式是按天结算，结算和支付时间基本是在每年年底，支付方式为定期给付。（3）近两年，原告在被告处的工作时间每年累计在几个月，遵循的是有活就去工作，没活就不去的原则，可以看出原告的工作为间隔性的，不具有长期稳定性。综上，认定原、被告构成雇佣关系。
二、原告因身体受到伤害所造成的经济损失如何确定。
1、误工费
原告主张从事建筑业，因山东省2013年度国有经济建筑业日平均工资为130元，故原告主张误工费标准按120元/天计算，误工时间主张180天。
被告认为，原告已年满60周岁，不应再有误工费。
本院分析认为，原告在受伤时，虽已年满60周岁，但受伤前身体健康，并受被告的雇佣提供劳务，原告主张误工费，符合法律规定，予以支持。
关于误工时间，根据重新鉴定意见，确认为180天。关于误工费标准，根据原告对其工作情况的陈述可以看�，原告从事的装卸工作不具有长期性和稳定性，故不能按其主张的标准计算，原告为农村居民，故确认其误工费标准按山东省2013年度农村居民人均纯收入29.10元/天计算。综上，确认原告误工费为5238元（29.10元/天×180天）。
2、护理费。护理人员：原告主张住院期间由其儿子张洪岩和女儿张洪霞护理，院外由张洪霞护理60天。护理费标准：提交张洪岩户口本1份，证明张洪岩为农村居民，护理费标准按山东省2013年度农村居民人均纯收入29.10元/天计算，护理费为465.60元（29.10元/天×16天）；提交张洪霞身份证1份（住址为利津县城×路×号×号楼×单元×室），证明张洪霞为城镇居民，护理费标准按山东省2013年度城镇居民人均可支配收入77.39元/天计算，护理费为5881.64元（77.39元/天×76天）。
被告质证认为，对护理人员与原告的亲属关系无异议；不认可原告由张洪霞护理，应�原告妻子张朝花护理，对护理费的计算标准和数额均不认可。
本院分析认为，根据重新鉴定鉴定意见，确认原告需院内2人护理，院外１人护理60天。原告主张的护理人员均为其近亲属，并无不当，予以确认。被告主张张洪霞没有护理，未提供证据，不予采信。根据张洪岩的户口本和张洪霞的身份证，原告主张的护理费标准符合法律规定，护理费计算数额亦无不当，予以支持。
3、残疾赔偿金
原告主张构成十级伤残，按山东省2013年度农村居民人均年可支配收入10620元计算20年，共计21240元（10620元×20年×10%）。
被告质证认为，对计算标准无异议，对计算年限和数额不予认可。
本院分析认为，残疾赔偿金的计算年限应根据原告定残时的年龄进行确定。原告在第一次定残时（2014年3月13日），已年满61周岁，故计算年限应为19年，结合原告为农村居民，确定其残疾赔偿�为20178元（10620元×19年×10%）。
4、精神损害抚慰金。原告主张数额为5000元，被告不予认可。
本院分析认为，原告虽构成十级伤残，但伤残等级较低，并未造成严重后果，故对其主张不予支持。
5、鉴定费。原告提交盖有利津县中心医院司法鉴定所财务专用章的票据1张，证明原告因单方委托鉴定支出鉴定费1200元。被告不予认可。
本院分析认为，原告单方委托形成的鉴定报告没有作为定案的依据，其支出的鉴定费1200元应由原告自行负担。
6、交通费
原告主张交通费600元，未提供证据。被告认为数额过高，认可160元。
本院分析认为，原告虽未提供票据，但其受伤后住院就医，产生交通费应属于必要、合理花费，结合原告就医地点、时间等因素，酌情确定为300元。
综上，确认原告因身体受到伤害产生的损失为：医疗费883元、误工费5238元、护理费6347.24元、残疾赔�金20178元、交通费300元，共计32946.24元。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告作为被告雇佣的人员，在工作过程中受伤，由此给原告造成的上述损失，被告依法应当承担赔偿责任。被告主张原告系自身过错导致受伤，未提供证据证明，本院不予支持。
综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条之规定，判决如下：
被告东营市盈旺源劳务工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张子迎因身体伤害造成的医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费共计32946.24元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1236元，由原告张子迎负担521元，被告东营市盈旺源劳务工程有限公司负担715元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审 判 长 郑 鹏
人民陪审员 杨立民
人民陪审员 胡玉峰
二〇一五年一月二十日
书 记 员 李 涛