安徽省芜湖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）芜刑初字第00194号
公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
被告人李某，男，汉族，1971年5月出生于安徽省芜湖县，芜湖县红杨镇万村行政村原党总支书记，住安徽省芜湖县。因涉嫌挪用公款罪于2014年10月20日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审，2015年4月27日安徽省芜湖县人民检察院以其涉嫌挪用公款罪、受贿罪决定刑事拘留，当日由芜湖县公安局执行刑事拘留，同年5月8日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2015年7月14日本院决定对其取保候审。现取保候审在其住所。
辩护人崔翔，安徽崔翔律师事务所律师。
被告人潘某甲，男，汉族，1962年12月出生于安徽省芜湖县，芜湖县红杨镇万村行政村原党总支副书记兼报�员，住安徽省芜湖县。因涉嫌挪用公款罪于2015年4月28日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审。2015年7月14日本院决定对其取保候审。现取保候审在其住所
辩护人洪至强，安徽振宏律师事务所律师。
安徽省芜湖县人民检察院以芜湖检刑诉（2015）177号起诉书指控被告人李某犯挪用公款罪、受贿罪，被告人潘某甲犯挪用公款罪向本院提起公诉。本院于2015年7月13日予以立案，并依法组成合议庭，适用普通程序于2015年8月21日公开开庭审理了本案，安徽省芜湖县人民检察院指派检察员李兵出庭支持公诉，被告人李某以及辩护人崔翔、被告人潘某甲以及辩护人洪至强到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
安徽省芜湖县人民检察院指控，2011年8月以来，被告人李某、潘某甲分别担任芜湖县红杨镇万村党总支书记、党总支副书记兼报账员。2012年至2013年间，芜湖县红杨镇万村村民委员会受红杨镇政府的委托，组织实施万村境内的水利兴修项目和工矿废弃地复垦项目。
一、挪用公款罪
在前述工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某伙同被告人潘某甲，于2013年9月10日，以支付拆迁补偿款的名义，从该项目补偿款中支取人民币50万元，借给洪某用于公司经营周转。同年12月21日，洪某将该款归还。
二、受贿罪
在前述水利兴修项目及工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某利用职务之便，多次非法收受他人钱财共计人民币4万元，为他人谋取利益。具体犯罪事实如下：
1、在万村水利兴修项目实施过程中，被告人李某接受该项目施工人陈某的请托，为其在工程施工方面提供便利和帮助，于2013年8月前后收受陈某现金1万元。
2、在万村工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某接受芜湖县红杨镇万村原红旗窑厂厂主吴某乙的请托，为其在窑厂拆迁补偿方面提供便利和帮助，于2013年8月前后收受吴某乙现金2万元。
3、在万村工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某接受该项目施工人舒某的请托，为其在工程款结算方面提供便利和帮助，于2013年底收受舒某现金1万元。
被告人李某、潘某甲于2014年4月先后被传唤到案，被告人李某到案后如实供述司法机关还未掌握的本案犯罪事实，被告人潘某甲到案后如实供述本案犯罪事实。现已依法追缴并扣押被告人李某受贿所得3万元。
为支持其公诉，公诉机关当庭向法庭出示了书证：户籍信息，任职文件，项目及政府文件，记账凭证，会议记录，协议书，情况说明，收条，退款收据，归案经过等；证人洪某、潘某乙、吴某甲、周某、陈某、吴某乙、舒某的证言以及被告人李某、潘某甲的�述和辩解等证据。
公诉机关认为，被告人李某、潘某甲身为村级基层组织工作人员，在协助人民政府从事行政管理工作过程中，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，情节严重，行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定；被告人李某利用前述职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项和第二款之规定，提请法院以挪用公款罪、受贿罪追究被告人李某的刑事责任，以挪用公款罪追究被告人潘某甲的刑事责任。
被告人李某辩称，对于受贿罪的指控没有异议；对于挪用公款的指控事实没有异议，但挪用的是集体资金，而非拆迁补偿款，其行为不构成挪用公款罪。
被告人李某的辩护人崔翔提出以�辩护意见：1、公诉机关指控被告人李某犯挪用公款罪证据不足，特别是指控被告人挪用的资金属于拆迁补偿款证据不足，根据辩护人申请法庭调取的证据能够证实，被告人李某挪用的资金不属于拆迁补偿款，故不应当认定被告人李某犯挪用公款罪。公诉机关指控被告人李某挪用钱款的性质属于公款证据不足，并当庭出示了辩护人申请人民法院调取的芜湖县红杨镇村级会计委托代理服务中心出具的关于红杨镇万村村工矿废弃地复垦项目补偿款进账、出账的情况说明以及财务会计凭证二组证据，上述证据证实被告人李某伙同被告人潘某甲挪用的资金并非起诉书指控的工矿废弃地复垦项目的拆迁补偿款，而是该村集体资金。2、被告人李某案发后主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首，且案发前归还了全部挪用款项，没有造成损失，亦退出全部受贿赃款，具有一定的悔�表现。
被告人潘某甲辩称，公诉机关指控自己挪用公款不是事实，挪用的款项不是拆迁补偿款，而是集体资金，应不属于公款，故不应当构成挪用公款罪。
被告人潘某甲的辩护人洪至强提出以下辩护意见：1、公诉机关指控被告人潘某甲犯挪用公款罪事实不清，证据不足，被告人潘某甲挪用的资金并非起诉书指控的拆迁补偿款。2、被告人潘某甲到案后如实供述，系坦白，可以从轻处罚；在挪用资金犯罪中，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人潘某甲主观恶性较轻，案发后及时归还挪用资金，没有造成多大的危害结果，且系初犯、偶犯，有一定的悔罪表现。
经审理查明：
2011年8月以来，被告人李某、潘某甲分别担任芜湖县红杨镇万村党总支书记、党总支副书记兼报账员。
一、挪用资金罪
2012年至2013年间，芜湖县红杨镇�村村民委员会受红杨镇政府的委托，组织实施万村境内的水利兴修项目和工矿废弃地复垦项目。2013年8月27日芜湖县红杨镇万村村民委员会向芜湖县红杨镇政府开出150万元的工矿废弃地复垦项目补偿款收据，向政府申请拨付150万元补偿款。2013年10月17日芜湖县红杨镇政府通过银行转账支付了上述补偿款。而被告人李某伙同被告人潘某甲于2013年9月10日以支付拆迁补偿款的名义，挪用该村账户资金50万元，借给洪某用于公司经营周转。同年12月21日，洪某将该款归还。
二、受贿罪
在水利兴修项目及工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某利用职务之便，多次非法收受他人钱财共计人民币4万元，为他人谋取利益。具体犯罪事实如下：
1、在万村水利兴修项目实施过程中，被告人李某接受该项目施工人陈某的请托，为其在工程施工方面提供便利和帮助，于2013年8月前后收受陈某现金1万元。
2、在万村工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某接受芜湖县红杨镇万村原红旗窑厂厂主吴某乙的请托，为其在窑厂拆迁补偿方面提供便利和帮助，于2013年8月前后收受吴某乙现金2万元。
3、在万村工矿废弃地复垦项目实施过程中，被告人李某接受该项目施工人舒某的请托，为其在工程款结算方面提供便利和帮助，于2013年底收受舒某现金1万元。
被告人李某、潘某甲于2014年4月先后被传唤到案，被告人李某到案后如实供述司法机关还未掌握的本案犯罪事实，被告人潘某甲到案后如实供述本案犯罪事实。现已依法追缴并扣押被告人李某受贿所得3万元。
上述事实，被告人李某、潘某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：户籍信息，任职文件，项目及政府文件，记账凭证，会议记录，协议书，情�说明，收条，退款收据，归案经过，质证笔录，情况说明，会计凭证等；证人洪某、潘某乙、吴某甲、周某、陈某、吴某乙、舒某的证言以及被告人李某、潘某甲的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院评议认为，控辩双方争议的焦点主要是，被告人李某、潘某甲利用职务上的便利挪用的50万元是否属于拆迁补偿款以及该50万元的性质是否为公款。法庭结合公诉机关指控的事实、控辩双方的辩论观点以及庭审查明的相关事实和证据材料做如下评析。
首先，被告人李某、潘某甲挪用50万元的主观方面。通过庭审查明的事实以及两被告人的当庭供述，可以证实被告人李某伙同被告人潘某甲以红杨镇万村村委会需要支付工矿废弃地复垦项目的补偿款为由，并以此为名向红杨镇政府申请拆迁补偿款，两被告人主观上确有挪用该项目资金的故意，而实际挪用时�村账户上并没有起诉书指控的工矿废弃地复垦项目的拆迁补偿款资金。所以被告人李某、潘某甲主观上有挪用该村账户上资金的犯罪故意。
其次，被告人李某、潘某甲挪用50万元的客观方面。庭审中，控辩双方对于两被告人实施了挪用钱款的行为，均没有异议。查明的事实和相关证据均能够证实两被告人从该村账户上挪用了50万元的资金。控辩双方的争议主要是该笔资金的属性问题。法庭结合查明的案件事实和辩方出示的证据，特别是芜湖县红杨镇村级会计委托代理服务中心出具的情况说明和会计凭证，
能够证实被告人李某、潘某甲实施挪用行为时，该村账户上并没有工矿废弃地复垦项目的拆迁补偿款。所以两被告人实际挪用的资金不可能是公诉机关指控的公款。而公诉机关亦不能向法庭出示新的证据材料予以证实两被告人挪用的资金性质，所以法�依法不能支持公诉机关关于两被告人挪用公款的指控。
最后，被告人李某、潘某甲实施的挪用行为的定性问题。本院评析认为，两被告人主观上有挪用拆迁补偿款的意图，而这种主观意图具有一定的放任性，当两被告人具体实施挪用行为时，该村账户上并没有工矿废弃地复垦项目的拆迁补偿款，所以实际上挪用的资金并不是该拆迁补偿款，故公诉机关的指控不能成立。所以当被告人的主观故意与客观行为不一致或不统一时，我们应当以被告人实施的客观行为所触犯的刑律对其定罪处罚。
综上，本院认为公诉机关关于对被告人李某、潘某甲利用职务上的便利，挪用公款归个人使用的指控，证据不足，指控不能成立，而关于辩护人这一辩护观点，本院结合证据疑点有利于被告的刑事证据原则予以采纳。关于辩护人提出的被告人李某自首、退赃、悔罪表现�自愿认罪的辩护观点以及被告人潘某甲坦白、从犯、悔罪表现、自愿认罪的辩护观点，符合本案的犯罪事实和相关情节，本院依法予以采纳。
本院认为：被告人李某、潘某甲身为村级基层组织工作人员，利用职务上的便利，挪用本集体资金借贷给他人使用，数额巨大，行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定；被告人李某利用前述职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项和第二款之规定。公诉机关指控被告人李某受贿的事实成立，本院予以支持；指控被告人李某、潘某甲挪用公款的事实，证据不足，本院不予以支持。被告人李某、潘某甲在挪用资金犯罪过程中有共同的犯罪故意，且均具有行为，根据《中�人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处；在共同犯罪中，被告人李某起主要作用，系主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人潘某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人李某在一审判决宣告前犯数罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人李某到案后能如实供述司法机关还未掌握的罪行，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人潘某甲到案后能如实供述犯罪事实，依据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，系坦白，可以从轻处罚。庭审过程中，两被告人认罪、悔罪态度较好以及初犯、积极退赃，亦�酌情从轻处罚。为保障国家工作人员的职务廉洁性，基层组织集体财产的所有权不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项和第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十九条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人李某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年零六个月，犯受贿罪，判处有期徒刑一年零六个月，决定合并执行有期徒刑三年，宣告缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人潘某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、�案违法所得予以追缴，由扣押机关予以上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 胡海珍
审 判 员 黄诗祥
人民陪审员 曹方平
二〇一五年九月二十三日
书 记 员 缪 鹏
附：判决所依据的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可�并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服�的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的�刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
被宣告缓刑的犯罪分子，应遵守的法律规定：
《中华人民共和国刑法》第七十五条规定被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。