河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终2997号
上诉人（原审原告）：吴建军，男，1974年1月10日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
上诉人（原审原告）：吴子鑫，男，2005年5月5�出生，汉族，住驻马店市驿城区。系吴建军之子。
上诉人（原审原告）：吴金荣，女，2002年8月12日出生，汉族，住驻马店市驿城区。系吴建军之女。
上诉人（原审原告）：吴涛，男，1946年12月8日出生，汉族，住驻马店市驿城区。系吴建军之父。
上诉人（原审原告）：田桂兰，女，1945年10月5日出生，汉族，住驻马店市驿城区。系吴建军之母。
五上诉人共同委托诉讼代理人：燕小成，河南燕小成律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张顺山，男，1956年12月6日出生，汉族，住驻马店市驿城区。
委托诉讼代理人：王莹，驻马店市法律服务所法律工作者。
上诉人吴建军、吴涛、田桂兰、吴子鑫、吴金荣因与上诉人张顺山提供劳务者受害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初1537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人吴建军及五上诉人共同委托诉讼代理人燕小成，上诉人张顺山的委托诉讼代理人王莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴建军、吴子鑫、吴金荣、吴涛、田桂兰上诉请求：依法改判认定损失额为118273.88元，而非原判认定的45895.86元，判决支持剩余的72378.02元。事实与理由：原审重新委托的鉴定不客观，应当采信原鉴定意见，新鉴定意见没有经过质证，不能作为定案的依据。吴建军没有过错，不应当承担10%的责任。
张顺山辩称：一、新鉴定意见是十级标准，应当予以采信。该鉴定意见是双方共同委托的鉴定机构，该鉴定委托程序合法，一审中吴建军系单方委托的鉴定机构不应当被采信。二、吴建军的责任一审判决按照10%承担明显过�，张顺山10%的责任都不愿意承担，更没有过错。请求驳回吴建军的上诉请求。
张顺山上诉请求：一审判决让张顺山承担46625.86元是错误的，本案一、二审诉讼费由吴建军、吴子鑫、吴金荣、吴涛、田桂兰承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误，张顺山没有承包外架工程。二、一审判决数额明显错误。后续治疗费用不应当被保护，精神损失明显过高，一审判决承担比例过高。
吴建军、吴子鑫、吴金荣、吴涛、田桂兰辩称：一、原审认定吴建军与张顺山形成雇佣关系，事实清楚，证据充分。二、张顺山辩称其与吴建军没有法律关系，与其申请重新鉴定是自相矛盾的。三、张顺山申请的重新鉴定的结论十级伤残，不符合客观事实及诊断证明、病例的客观性，吴建军牙齿脱落5个以上，其标准应当是九级伤残，吴建军单方委托的原鉴定，不违反法律的禁止性规定，是合法有效的。四、原审认定吴建军承担10%的过错没有事实和法律依据。请求撤销原判，依法改判，支持吴建军的一审诉讼请求，驳回张顺山的上诉请求。
吴建军、吴子鑫、吴金荣、吴涛、田桂兰向一审法院起诉请求：判令张顺山赔偿各项损失共118273.88元并承担诉讼费。
一审法院认定事实：张顺山承包驻马店市驿城区天中山大道与雪松路东南角的一处商住楼工地的外架工程，并雇佣吴建军等人为其施工。2015年6月6日，吴建军在电梯顶部拆电梯的保护架时，电梯上升，将吴建军挤伤。当日，吴建军即被送往驻马店市中心医院住院治疗，经诊断伤情为：1、多发伤；2、头外伤、原发脑干损伤、弥漫性轴索损伤、脑功能衰竭、继发性癫痫、××；3、颌面部毁损伤、下唇部及口内多发撕脱伤、上颌多发牙齿冠折；4、胸外伤、双�挫伤、双肺出血、吸入性肺炎。于2015年6月26日出院，共住院20天，吴建军住院期间医疗费用由张顺山垫付。吴建军住院期间由一人护理。
2015年12月25日，吴建军委托驻马店市申正法医临床司法鉴定所对其伤残程度、后期治疗费用进行鉴定。2015年12月29日，驻马店市申正法医临床司法鉴定作出驻申正司鉴所[2015]临鉴字第1208号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴建军的伤残等级为IX级（九级）。2、被鉴定人吴建军的后期医疗费用约需12000元人民币。审理中，张顺山申请对吴建军的伤残等级进行重新鉴定。2016年4月22日，该院委托安徽高诚司法鉴定所对吴建军的伤残等级重新鉴定。2016年4月28日，安徽高诚司法鉴定所作出安徽高诚司法鉴定所（2016）临鉴字第502号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴建军因意外致上颌多发牙齿冠折，目前口腔损伤致11.12.13.21.22牙齿缺失，达2个以上符合十级伤残。吴建军1974年1月10日出生；吴建军的父亲吴涛，1946年12月8日出生；吴建军的母亲田桂兰，1945年10月5日出生；吴建军的儿子吴子鑫，2005年5月5日出生；吴建军的女儿吴金荣，2002年8月12日出生，以上均系农业家庭户口，吴建军兄妹五人。
一审法院认为，吴建军为张顺山提供劳务，吴建军与张顺山之间形成劳务关系。吴建军在从事劳务活动中受伤，张顺山作为接受劳务的一方依法应承担民事赔偿责任。吴建军在提供劳务过程中，其本人未尽到安全注意义务，应承担相应的过错责任；结合本案的实际情况，张顺山应承担90%的责任，吴建军承担10%的责任。吴建军的各项损失计算为：1、后期医疗费，按鉴定意见12000元计算。2、住院伙食补助费，按住院20天，每天20元计算，计款400元；3、营养费，按住院20天，每天10�计算，计款200元；4、误工费，误工费因吴建军无固定收入，其标准应按本省上年度农村居民人均纯收入9416.10元/年计算，误工期限从受伤之日（2015年6月6日）算至定残前一日（2015年12月28日），共计206天，计款5314.29元（9416.10元/年÷365天×206天）；5、护理费，其护理标准应按本省上年度居民服务业和其他服务业标准28472元/年计算，吴建军住院20天，护理人员为1人，计款1560.11元（28472元/年÷365天×20天×1人）；6、伤残赔偿金，原告系农业家庭户口，应按本省上年度农村居民人均纯收入9416.10元/年的标准计算，赔偿期限20年，依据第二次鉴定意见伤残等级为十级，赔偿指数为10%，计款18832.2元（9416.10元/年×20年×10%）；7、被抚养人生活费，吴建军之父吴涛，在吴建军定残时年满69周岁，抚养年限为11年，吴建军兄妹五人，其标准应按本省上年度农村居民人均年生活消�支出6438.12元/年计算，计款1416.39元（6438.12元/年×11年×10%÷5人）；吴建军之母田桂兰，在吴建军定残时年满70周岁，抚养年限为10年，其标准应按本省上年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元/年计算，计款1287.62元（6438.12元/年×10年×10%÷5人）；吴建军之子吴子鑫，在吴建军定残时年满10周岁，抚养年限为8年，其标准应按本省上年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元/年计算，计款2575.25元（6438.12元/年×8年×10%÷2人）；吴建军女儿吴金荣，在吴建军定残时年满13周岁，抚养年限为5年，其标准应按本省上年度农村居民人均年生活消费支出6438.12元/年计算，计款1609.53元（6438.12元/年×5年×10%÷2人）；8、鉴定费按实际支出的1200元计算；9、交通费，吴建军未提供交通费票据，该项请求本院不予支持。以上张顺山应承担90%的责任，应赔偿吴建军损失35555.94�【(12000元+400元+200元+5314.29+1560.11元+18832.2元+1200元)×90%】，应赔偿吴涛损失1274.75元（1416.39元×90%），应赔偿田桂兰损失1158.86元（1287.62元×90%），应赔偿吴子鑫损失2317.73（2575.25元×90%），应赔偿吴金荣损失1448.58元（1609.53元×90%）。10、精神抚慰金，根据吴建军的伤情，本院酌定为5000元。二次鉴定费用1300元，由吴建军承担10％，即款130元，该款应当在张顺山赔偿吴建军款中扣除。综上，张顺山共应赔偿吴建军各项损失40425.94元（35555.94元+5000元-130元），对于垫付的医疗费问题，因张顺山未提交医疗费用的票据，本案不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、限张顺山于判�生效后十日内赔偿吴建军各项损失40425.94元。二、限张顺山于判决生效后十日内赔偿吴涛被扶养人生活费1274.75元。三、限张顺山于判决生效后十日内赔偿田桂兰被扶养人生活费1158.86元。四、限张顺山于判决生效后十日内赔偿吴子鑫被扶养人生活费2317.73元。五、限张顺山于判决生效后十日内赔偿吴金荣被扶养人生活费1448.58元。六、驳回吴建军、吴涛、田桂兰、吴子鑫、吴金荣的其他诉讼请求。如张顺山未在本判决指定的期限内履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2670元，由吴建军、吴子鑫、吴金荣、吴涛、田桂兰负担1700元，张顺山负担970元。
二审中，当事人均没有提交新证据。二审查明的事实与原审法院判决认定的事实一致。
本院认为：安徽高诚司法�定所（2016）临鉴字第502号鉴定意见书系双方共同委托的鉴定机构所做出，该司法鉴定所及鉴定人员具备相应资质，鉴定程序合法，该意见书已经双方当事人质证，可以作为认定事实的依据，故原审法院采信该鉴定书所载明的事实符合法律规定。吴建军等人一审提供的证据能够证实吴建军受张顺山指派到本案事发工地工作，其工资是由张顺山发放，双方之间形成个人劳务关系。吴建军的后续治疗费用经鉴定确定以后必然要产生，张顺山在一审中对该项鉴定意见并未申请重新鉴定，原审判决张顺山赔偿后续治疗费并无不当。原审法院根据吴建军受伤的原因及双方过错，对双方责任的划分符合客观情况，原审法院据此认定的精神抚慰金的数额准确，应予维持。
综上所述，吴建军、吴涛、田桂兰、吴子鑫、吴金荣、张顺山的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2570元，由上诉人吴建军、吴涛、田桂兰、吴子鑫、吴金荣负担1610元，由上诉人张顺山负担960元。
本判决为终审判决。
审 判 长 于俊义
代理审判员 呼小伟
代理审判员 王 威
二〇一六年十二月六日
书 记 员 刘 柯