北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京02民终6466号
上诉人（原审被告）：金枪鱼投资集团有限公司，住所地北京市朝阳区高碑店乡高碑店村二区25号楼-6（201室）。
法定代表人：辛秀芹，执行董事。
委托诉讼代理人：张小君，安徽正申律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：中国农发食品有限公司，住所地北京市西城区民丰胡同31号5层501。
法定代表人：王千慧，董事长。
委托诉讼代理人：萧双毅，北京天驰君泰（合肥）律师事务所律师。
上诉人金枪鱼投资集团有限公司（以下简称金枪鱼公司）因与被上诉人中国农发食品有限公司（以下�称农发公司）买卖合同纠纷一案，不服北京市西城区人民法院（2018）京0102民初1774号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
金枪鱼公司上诉请求：1.撤销一审法院判决，依法改判或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由农发公司承担。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。一、一审法院判决认定事实错误。金枪鱼公司与农发公司签订的《合作协议》的内容来看，显然是租赁合同纠纷，而非买卖合同纠纷。（一）《合作协议》中约定农发公司提供生产经营活动场所及设备，建筑面积918.32平米。农发公司按年度收取金枪鱼公司使用费。可见金枪鱼公司是承租农发公司的经营活动场所和设备。（二）《合作协议》中约定合作期限为三年，年使用费逐年递增3%。《合作协�》还约定了金枪鱼公司向农发公司交押金，金枪鱼公司自行承担水电气暖等费用。可见农发公司收取的是租金。综上所述，从《合作协议》内容来看，透过《合作协议》的形式，其实质是租赁合同且还是转租合同（农发公司也是从“二商公司”承租的）。按照《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第二百二十四条规定，承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。从合同效力来说，金枪鱼公司和农发公司签订的《合作协议》，属效力待定，须经“二商公司”追认（同意其转租）才生效。此外，农发公司之所以要求和金枪鱼公司签订《合作协议》，其目的以合法形式掩盖非法目的，也违反了《合同法》的强制性规定。按照《合同法》第五十二条规定，《合作协议》属无效。二、一审法院判决适用法律错误。基于《合作协议》本质上属转租合同，�力待定（须经“二商公司”追认（同意其转租）才生效）或合同无效（违反《合同法》第五十二条规定）。故本案不再适用《合同法》第八条、第六十条之规定，一审法院判决适用法律错误。
农发公司辩称，不同意金枪鱼公司的上诉请求，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
农发公司向一审法院起诉请求：1、判令金枪鱼公司支付2017年度使用费319593.24元；2、判令金枪鱼公司支付2018年度使用费646334元；3、判令金枪鱼公司支付2017和2018年的逾期支付使用费的违约金（以319593.24元为基数，按日均万分之五的标准计算，自2017年1月1日起计算至实际支付之日止；以646334元为基数，按日均万分之五的标准计算，自2018年1月1日起计算至实际支付之日止）；4、金枪鱼公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：农发公司（甲方�与金枪鱼公司（乙方）签订《合作协议》，约定：甲方为乙方提供生产经营活动场所及设备，地址在北京市丰台区南三环西路85号院北京市东方友谊配送公司餐厅南侧二层楼一座，建筑面积918.32平米；合作期限为三年，自2016年2月1日至2018年12月31日止；年使用费为人民币609232元，每年递增3%；本合作协议签署后，乙方于2016年2月1日前支付甲方2016年度使用费558464元；于2017年1月1日前支付甲方2017年度使用费627509元；于2018年1月1日前支付甲方2018年度使用费646334元；本协议签署后，乙方于2016年2月1日前向甲方交付押金20000元，合作协议终止后在确认乙方已付清使用费及水、电、气等各项费用并如数归还甲方财产且无质量安全问题的前提下，押金无息退给乙方；甲方为乙方提供7名人员进行技术支持咨询等相关工作，7名人员的工资及社保费用由乙方承担；合作期间内该房屋的日常维护和保养由乙方负责，费用由乙方承担；乙方所消耗的能源（水、电、气、排污等）及其他费用均由乙方承担，按实际使用量自行与北京市西南郊食品冷冻厂结算，暖气费用由乙方自行与北京市丰台区房屋管理中心丰台供暖设备服务所结算；乙方未按照本协议约定支付房屋设备使用费和咨询支持人员工资等相关费用的，每逾期一日，乙方按应付而未付部分的万分之五向甲方支付违约金；如乙方逾期前述费用超过30天的，除继续承担违约金外，甲方有权解除合同并要求乙方赔偿损失。
2016年2月24日，金枪鱼公司向农发公司支付了1000000元预付款。2016年11月24日，金枪鱼公司向农发公司发送《代缴电费的委托函》，同意电费23620元从金枪鱼公司交纳的预付款中扣除。2017年9月12日，农发公司代表与金枪鱼公司代表就涉案《合作协议》的履行进行协商，确�如下内容：1、房屋租金起始时间从2016年3月10日起核算租金；2、金枪鱼公司同意支付一个月所雇用农发公司员工实际发放工资56446.39元；3、取暖费26460元农发公司已支付给西南郊冷库，其中应由农发公司负担的部分772元已支付给金枪鱼公司；4、其他相关账务项目事宜以双方对账确认为准；5、双方对合同其他内容无争议，互不追究违约责任。
金枪鱼公司主张2017年8月至11月期间为农发公司垫付电费共计5616元，应从金枪鱼公司应支付的款项中扣除。农发公司对此不持异议。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行各自的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案农发公司与金枪鱼公司签订的《合作协议》，是双方当事人的真实意思表示，且未违反相关法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。农发公�依约为金枪鱼公司提供了生产经营场所及设备，金枪鱼公司亦应履行支付对价的《合作协议》义务。现根据查明的事实，金枪鱼公司已支付的预付款1000000元，其中包括：《合作协议》的押金20000元、2016年度房屋租金492953.85元、农发公司代金枪鱼公司支付的电费23620元、取暖费26460元、垫付的金枪鱼货款91120元、外包人员工资56446.39元、应退还的2017年电费18516元。因此预付款的余额应为307915.76元。金枪鱼公司主张另有2017年的电费5616元应予退还，农发公司同意承担该部分的电费，一审法院对此不持异议。故可转化为2017年度使用费的预付款的余额为313531.76元，剩余未付的2017年度使用费313977.24元，金枪鱼公司应当支付。故对农发公司主张金枪鱼公司支付2017年度使用费313977.24元和2018年度使用费646334元的诉讼请求，一审法院予以支持。因《合作协议》约定，如金枪鱼公司未按时支付相关费用的，每逾期一日，按应付而未付部分的万分之五支付违约金，故对农发公司要求金枪鱼公司承担相应违约金的诉讼请求，一审法院予以支持。金枪鱼公司主张《合作协议》约定违约金标准过高，应予调低的意见，缺乏依据，一审法院不予采信。金枪鱼公司抗辩称双方2017年9月12日的《专题会议纪要》同意互不追究违约责任，故2017年度违约金的起算点应从2017年9月13日开始计算，该意见有双方的《专题会议纪要》佐证，故对金枪鱼公司的此点意见，一审法院予以采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条之规定，判决：一、判决生效后七日内，北京金枪鱼投资集团有限公司向中国农发食品有限公司支付2017年度使用费三十一万三千九百七十七元二角四分，及2017年度逾期支付使用费的违约金（以三十一万三千九百七十七元二角四分为基数，自2017年9月13日起至实际支付之日止，按日万分之五的标准计算）。二、判决生效后七日内，北京金枪鱼投资集团有限公司向中国农发食品有限公司支付2018年度使用费六十四万六千三百三十四元，及2018年度逾期支付使用费的违约金（以六十四万六千三百三十四元为基数，自2018年1月1日起至实际支付之日止，按日万分之五的标准计算）。三、驳回中国农发食品有限公司其他诉讼请求。如果北京金枪鱼投资集团有限公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。其中金枪鱼公司提交其在《合作协议》上的签约代表路长征与农发公司原法定代表人郭亮于2018�6月20日的现场录音，用以证明郭亮承认以签订《合作协议》的形式规避转租。农发公司不认可前述证据的真实性、合法性和关联性。因农发公司不认可前述现场录音证据的真实性、合法性和关联性，为此金枪鱼公司申请对现场录音证据进行鉴定。
本院对一审法院查明的其他相关事实予以确认。
本院认为，关于涉案《合作协议》的效力问题，虽金枪鱼公司与农发公司签订的《合作协议》中约定：甲方为乙方提供生产经营活动场所及设备，地址在北京市丰台区南三环西路85号院北京市东方友谊配送公司餐厅南侧二层楼一座，建筑面积918.32平米；合作期限为三年，自2016年2月1日至2018年12月31日止；年使用费为人民币609232元，每年递增3%；但同时《合作协议》亦约定：甲方为乙方提供7名人员进行技术支持咨询等相关工作，且在二审中金枪鱼公司认可�其履行《合作协议》期间未有第三人对其使用农发公司提供的生产经营活动场所提出异议，同时金枪鱼公司现未提供充足证据证明其与农发公司签订的《合作协议》存在非法目的，故其上诉理由本院不予支持，同时对其申请对现场录音进行鉴定一事，本院亦不予准许。
综上所述，金枪鱼公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17209元，由金枪鱼投资集团有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 石 东
审 判 员 周 维
审 判 员 孙 盈
二〇一八年七月十三日
法官助理 贾凯迪
书记�贾珊珊
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