云南省安宁市人民法院民 事 判 决 书(2015)安民初字第1738号原告陈福伟，男，汉族，1984年8月5日生，云南省人，现住云南省巧家县。被告杨万全，男，汉族，1982年2月9日生，云南省巧家县人，现住云南省昆明市官渡区。被告颜剑锋、男，汉族，1976年11月1日，现住湖南省涟源市蓝田办事处文艺路市。被告湖南浩森劳务有限公司。住址：湖南省长沙市雨花区湘府中路198号新南城上午中心C栋1112房。法定代表人颜朝辉。被告湖南四建安装建筑有限公司。住址：湖南省邵阳市双清去双坡岭东大路675号。法定代表人文建清。原告陈福伟诉被告颜剑锋、湖南浩森劳务有限公司、湖南四建安装建筑有限公司提供劳务者责任纠纷一案。本院于2015年9月10日立案受理后，于2015年10月30日依法适用简易程序开庭审理。原告及其委托代理人、被告杨万全、被告颜剑锋、湖南浩森劳务有限公司、湖南四建安装建筑有限公司未到庭应诉。本案现已审理终结。原告诉称:云南省安宁市云南工程职业技术学院二期工程由湖南四建安装建筑有限公司承建，湖南浩森劳务有限公司为该工程提供劳务，颜剑锋系湖南浩森劳务有限公司工地上的负责人。湖南四建安装建筑有限公司、湖南浩森劳务有限公司、颜剑锋将双分粉涂装工程分包给杨万全。杨万全雇佣了陈福伟。2014年9月5日，陈福伟在工作过程中受伤。现请求四被告连带赔偿原告损失人民币73584元（残疾赔偿金35584元、后期治疗费11000元、误工费15000元、护理费9000元、营养费3000元）。本案审理过程中，原告陈福伟将其诉讼请求变更为：74859.75元（残疾赔偿金35584元、后期治疗费11000元、误工费15000元、护理费9000元、营养费3000元、鉴定费人民币1275.75元）。被告杨万全辩称：对原告主张的事实无异议，具体赔偿数额及责任请依法裁决。被告颜剑锋未到庭应诉。被告湖南浩森劳务有限公司未到庭应诉。被告湖南四建安装建筑有限公司未到庭应诉。经过审理，本案争议的焦点是：一、原告请求赔偿的范围及数额应如何确定。二、本案的责任应如何承担。针对本案争议的焦点问题，原告向本院提交下列证据材料：一、《病历》、《出院证》、《住院收费收据》、《用药清单》。欲证实原告受伤住院治疗情况。经质证，被告杨万全对上述证据材料无异议。经审查，本院对上述证据材料的真实性、合法性及关联性依法予以确认。二、《乾盛司鉴字【2014】第1051862号鉴定意见书》、《鉴定费发票》。欲证实原告伤残为九级，需后期治疗费11000元。经质证，被告杨万全对上述证据材料无异议。经审查，本院对上述证据材料的真实性、合法性及关联性依法予以确认。三、《证明》。欲证实原告受伤的事实。经质证，被告杨万全对上述证据材料无异议。经审查，本院对上述证据材料的真实性、合法性及关联性依法予以确认。四、《双飞粉劳务承包合同》。欲证实颜剑锋、湖南浩森劳务有限公司、湖南四建安装建筑有限公司将工程分包给不具备相应资质和安全生产条件的杨万全。颜剑锋收取杨万全800元工地押金。湖南四建有限公司派驻工地负责人毛鸿对分包事实予以确认。经质证，被告杨万全对上述证据材料无异议。经审查，本院对上述证据材料的真实性、合法性及关联性依法予以确认。本案审理过程中，原告陈福伟申请证人杨某出庭作证。对此，本院认为原告陈福伟的申请符合法律规定，依法通知证人杨某出庭。原告陈福伟对证人证言无异议。被告杨万全对证人证言无异议。经审查，本院认为，证人杨某的证言能真实反映事故发生的经过，故本院对其真实性依法予以确认。针对本案争议焦点问题，被告杨万全向本院提交如下证据材料：《证明》两份、《收条》一份。欲证实湖南四建安装工程有限公司与杨万全存在工程分包关系及所欠款项。经质证，原告陈福伟对上述证据材料无异议。经审查，本院认为上述证据材料因涉及与其他当事人之间工程款的问题，且所涉当事人未到庭，故本院在本案中对上述证据不做认定。经过审理，本院依法确认以下法律事实：湖南四建安装建筑有限公司承建云南工程职业技术学院的内墙粉刷工程。2014年11月1日，湖南四建安装建筑有限公司通过颜剑锋将粉刷工程分包给杨万权施工。杨万权雇佣陈福伟进行施工。2014年9月5日，陈福伟在施工过程中受伤。2014年9月5日至9月14日，陈福伟在云南省中医院住院治疗，住院9天。2014年10月24日，经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定，陈福伟伤残为十级，还需后期治疗费人民币11000元，陈福伟支出鉴定费人民币1200元、检查费人民币75.75元。陈福伟住院期间，杨万权对其进行了护理。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”通过庭审查明，湖南四建安装建筑有限公司通过颜剑锋将云南工程职业技术学院内墙粉刷分包给杨万全进行劳务施工。杨万全雇请了陈福伟进行施工，故杨万全与陈福伟之间存在雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”依据上述法律的规定，湖南四建安装建筑有限公司将劳务过程分包给不具有安全生产条件的个人进行施工，其依法应对陈福伟的损失与雇主杨万全承担连带赔偿责任。其次，原告陈福伟无证据证实被告湖南浩森劳务有限公司与湖南四建安装工程有限公司之间存在劳务分包关系，故对原告陈福伟要求被告湖南浩森劳务有限公司承担赔偿责任的请求，本院不予支持。同理，被告颜剑锋与原告陈福伟并无雇佣关系，同时原告陈福伟无证证据证实颜剑锋与湖南四建安装工程有限公司之间存在分包关系，故对原告陈福伟要求被告颜剑锋承担赔偿责任的请求，本院不予支持。第四，对于原告主张的残疾赔偿金人民币35584元、后期治疗费人民币11000元，经本院审查后认为符合法律规定且计算正确，故本院依法予以确认。第五，对于误工费人民币35421.28元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本院认为,误工费属于受害人如未遭遇人身侵害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，是受害人实际发生的损失，对于没有产生的损失主张权利，势必使其获得法外利益，将与我国侵权法填补损害的功能不符。在受害人伤残等级被确定之日以前因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，性质是误工费，而在伤残等级被确定之日以后因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，获得的赔偿性质是残疾赔偿金。通过庭审查明，原告于2014年9月5日受伤，于2014年10月22日定残，其误工期限可从2014年9月5日计算至定残前一天，即2014年10月21日，共计47天。对于原告主张每天100元的误工费用，本院予以支持。据此，本院确认原告的误工费为人民币4700元（100元/天×47天）。第五，对于护理费人民币9000元。通过庭审查明，原告陈福伟住院期间是由被告杨万全进行护理的，同时在原告陈福伟出院时，医院并未建议仍需进行护理。据此，本院对原告陈福伟大主张的护理费不予支持。第六，对于营养费因无医疗机的建议，故本院不予支持。第七，对于鉴定费人民币1275.75元，本院确认人民币1200元，其中75.75元系鉴定检查身体产生的费用，本院将其归入医疗费的范畴进行处理。综上，原告陈福伟因本次事故产生的损失为：残疾赔偿金人民币35584元、后期治疗费人民币11000元、误工费人民币4700元、医疗费人民币75.75元、鉴定费人民币1200元，合计人民币52559.8元。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院》第二条之规定，缺席判决如下：一、由被告杨万全于本判决生效后十五日内赔偿原告陈福伟残疾赔偿金人民币35584元、后期治疗费人民币11000元、误工费人民币4700元、医疗费人民币75.75元，合计人民币51359.8元。二、由被告湖南四建安装建筑有限公司对被告杨万全应当承担赔偿的金额人民币51359.8元负连带赔偿责任（限本判决生效后十五日内履行完毕）。三、驳回原告陈福伟对被告颜剑锋、湖南浩森劳务有限公司的诉讼请求。四、驳回原告陈福伟的其他诉讼请求。案件受理费人民币1640元，减半收取人民币820元，鉴定费人民币1200元，合计人民币2020元，由原告陈福伟承担人民币246元，由被告杨万全与被告湖南四建安装建筑有限公司连带赔偿人民币1774元（限本判决生效后十五天内履行完毕）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于本判决送达之日起十五日内，向本院或上一级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判或逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后，法律规定的期限内，向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审判员  唐志云二〇一五年十一月二日书记员  龙 腾