吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终667号
上诉人（原审被告）：吉林省晟鑫房地产开发有限公司，住所地长春市净月潭经济旅游开发区紫荆路和柳樱路交汇处净月绿色小区35号。
法定代表人：王宝成，总经理。
委托诉讼代理人：李江，吉林金律达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭亚军，女，汉族，1968年7月13日生，住长春市绿园区。
上诉人吉林省晟鑫房地产开发有限公司（以下简称晟鑫公司）因与被上诉人郭亚军商品房预售合同纠纷一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2016）吉0194民初803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
晟鑫公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判返还购房款50万元并撤销一审判决第三项；一、二审案件诉讼费由郭亚军承担。事实和理由：1.案涉合同解除的原因是晟鑫公司未能按时交房并不是因为晟鑫公司存在欺诈。2.晟鑫公司不存在一房二卖的事实。晟鑫公司已经与案外人解除了合同，只是还没撤销预告登记。3.根据《物权法》第二十条二款的规定，因案外人未交纳购房款，晟鑫公司与案外人的债权消灭，预告登记已经失效，不应以此认定晟鑫公司一房二卖。4.郭亚军可能得到案涉房屋，只是迟延交房，郭亚军没有权利请求已付购房款一倍的赔偿。5.郭亚军已付购房款数额应为50万元。一审判决认定购房款为51万元与事实不符。
郭亚军辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
郭亚军向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的认购协议书，返还郭亚军已付购房款51万元及利息（利息从2015年8月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付时止）；2.晟鑫公司承担郭亚军已付购房款一倍的赔偿责任；3.与本案相关的所有诉讼费用等全部由晟鑫公司承担。
一审法院认定事实：2015年8月13日郭亚军与晟鑫公司签订《晟鑫·康诗丹郡认购协议书》，协议书中载明郭亚军认购晟鑫公司开发的晟鑫·康诗丹郡17号楼1单元101室房屋，该房屋建筑面积为145.82平方米，单价为10830.26元/平方米，房屋总价款为1579593元。协议书中约定郭亚军在签订该认购协议书时应交付给晟鑫公司购房定金50000元，签订《房屋买卖合同》后该购房定金自动转为首付款。当日，郭亚军与吉林省房易行房地产经纪有限公司签订项目名称为晟鑫·康诗丹郡的房易卡置业服务协议，协议载明活动期内办理房易卡，在郭亚军购买17号楼1单元101室新建商品房时可享受10000元抵0.98折×0.96折的优惠。另查明，郭亚军已于2015年8月13日通过银联卡向晟鑫公司支付人民币49000元，现金支付1000元。于同日通过银联卡向吉林省传意文化传媒有限公司交纳10000元。2015年8月19日郭亚军通过银联卡向晟鑫公司支付人民币450000元。再查明，郭亚军所购买的17号楼1单元101室房屋已于2014年12月11日登记备案在第三人梁慧学名下。
一审法院认为，郭亚军与晟鑫公司签订《晟鑫·康诗丹郡认购协议书》为双方真实意思表示，且并未违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的协议。而依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：“认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。”故可以认定该认购协议书为商品房买卖合同。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“出卖人订立商品房买卖合同时具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”本案中晟鑫公司明知该房早已出售给梁慧学，仍然收取郭亚军给付的购房款，存在故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人的事实，故对于郭亚军要求解除认购协议，返还已付购房款及利息并承担已付购房款一倍的赔偿责任的诉讼请求，一审法院予以支持。综上，依据《中华人名共和国合同法》第九十四条及最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件》适用法律若干问题的解释第五条、第九条之规定，判决如下：一、解除郭亚军与晟鑫公司签订的认购协议书；二、晟鑫公司于本判决生效后十日内返还郭亚军购房款510000元及利息（利息从2015年8月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付时止）；三、晟鑫公司于本判决生效后十日内赔偿郭亚军一倍购房款510000元。案件受理费8900元及保全费3070元共计11970元，由晟鑫公司承担。
本院二审查明事实与一审查明事实相同。
本院认为：郭亚军与晟鑫公司签订《晟鑫·康诗丹郡认购协议书》为双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。1.关于晟鑫公司应当返还郭亚军购房款的数额。郭亚军向晟鑫公司支付首付款50万元；与吉林省房易行房地产经纪有限公司签订《房易卡置业服务协议》交纳1万元购买房易卡，以此购房案涉房屋时享有0.98×0.96折优惠，郭亚军主张两笔款项共51万元均为其支付的房款。但郭亚军购买房易卡并非与晟鑫公司签订协议，其支付的钱款未由晟鑫公司收取，且该笔款项亦未约定抵顶房款，故郭亚军主张该1万元为已付购房款不能成立，晟鑫公司应当返还郭亚军购房款的数额为50万元。2.关于晟鑫公司是否应当赔偿郭亚军一倍购房款的问题。晟鑫公司在将案涉房屋出售给郭亚军前已将案涉房屋办理预告登记到案外人梁慧学名下，且未能按照约定向郭亚军交付房屋，构成根本违约，郭亚军据此要求解除合同应予支持。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定：“出卖人订立商品房买卖合同时具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。”郭亚军据此要求晟鑫公司承担已付购房款一倍的赔偿责任予法有据，应予支持。晟鑫公司虽主张梁慧学未交纳购房款，晟鑫公司与其债权消灭，预告登记已经失效，不应以此认定晟鑫公司一房二卖，但案涉房屋出售给郭亚军前已办理预告登记到梁慧学名下，且自晟鑫公司2015年8月13日与郭亚军签订认购协议书至郭亚军2016年8月诉至一审法院长达一年的期间晟鑫公司均未撤销预告登记，故对晟鑫公司此主张本院不予采信。一审判决晟鑫公司按已付购房款一倍的数额向郭亚军承担赔偿责任并无不当。
综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，依法应予改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持长春净月高新技术开发区人民法院（2016）吉0194民初803号民事判决第一项；
二、变更长春净月高新技术开发区人民法院（2016）吉0194民初803号民事判决第二项为：上诉人吉林省晟鑫房地产开发有限公司于本判决生效后立即返还被上诉人郭亚军购房款人民币500000元及利息（利息从2015年8月19日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际给付时止）；
三、变更长春净月高新技术开发区人民法院（2016）吉0194民初803号民事判决第三项为：上诉人吉林省晟鑫房地产开发有限公司于本判决生效后立即赔偿被上诉人郭亚军一倍购房款500000元；
四、驳回上诉人吉林省晟鑫房地产开发有限公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人郭亚军的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费17900元及保全费3070元共计20970元，由上诉人吉林省晟鑫房地产开发有限公司负担20559元，被上诉人郭亚军负担411元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王晓艳
代理审判员 李 迪
代理审判员 贺银婷
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 陈 钢