广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤52刑终56号
原公诉机关揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）顾风妹，女，1970年9月19日出生，汉族，江西省信丰县人，小学文化，务工，住江西省信丰县。因本案于2016年9月27日被羁押，同月28日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现押于广东省揭阳市看守所。
辩护人王彬城、罗浩佳，广东谨信律师事务所律师。
揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人顾风妹犯开设赌场罪一案，于2017年2月23日作出（2017）粤5202刑初131号刑事判决。原审被告人顾风妹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，自2015年下半年开始，被告人顾风妹利用1台自动麻将机作为赌具在揭阳市榕城区梅云街道办事处夏桥村其经营的小卖部内设赌供人赌博，并从中“抽水”获利。前四盘每盘“抽水”人民币10元，每次共“抽水”人民币40元，至被抓获时非法获利人民币4800元。2016年9月27日14时许，该赌场被公安机关查处，民警现场抓获顾风妹及参赌人员邹某、郭某、柳某、程某，扣押到电动麻将机1台、麻将牌2副及赌资人民币1040元。
上述事实，被告人顾风妹在开庭审理过程中亦无异议，并有证人证言，检查、提取笔录，现场照片，抓获经过，辨认笔录，证据保全清单等证据予以证实。
原判认为，被告人顾风妹无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。顾风妹归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款之规定，以开设赌场罪判处被告人顾风妹有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元。
宣判后，原审被告人顾风妹上诉称原审判决量刑偏重，请求二审予以改判。其辩护人辩护提出原判没有考虑上诉人的具体情节，导致量刑偏重，请求二审予以改判。
经审理查明，自2015年下半年开始，上诉人顾风妹在揭阳市榕城区梅云街道办事处夏桥村其经营的小卖部内利用1台自动麻将机作为赌具供人赌博，并从中“抽水”获利，前四盘每盘“抽水”人民币10元，每次共“抽水”人民币40元。2016年9月27日14时许，该赌场被公安机关查处，现场抓获顾风妹及参赌人员邹某、郭某、柳某、程某，扣押到电动麻将机1台、麻将牌2副及赌资人民币1040元。至被抓获时顾风妹非法获利约人民币4800元。
另查明，二审期间，上诉人顾风妹的亲属代其缴纳了罚金人民币30000元。
上述事实，有经原审庭审质证，本院查证属实的下列证据予以证明：
1．抓获经过。载明2016年9月27日下午，揭阳市公安局梅云派出所在工作中发现揭阳市榕城区梅云夏桥村顾风妹的小卖部内有人利用赌具“麻将”进行赌博，该所民警到场查处，现场查获涉嫌开设赌场人员顾风妹。
2．证人郭某的证言。郭证实2016年9月27日14时许，他到揭阳市榕城区梅云夏桥村顾风妹经营的小卖部，后来邹某、程某、柳某也陆续来到小卖部，随后他们4人便利用一副麻将牌以自摸的方式进行赌博，每盘赌注为10元，即自摸和“暗杠”可以赢其他3人每人10元，“明杠”也可以嬴其他3人每人10元，没有翻倍。后来公安同志到现场检查，他们被传唤到派出所接受调查。该赌场麻将是顾风妹提供的，他们前4盘谁自摸就给顾风妹10元，共40元。他之前有到过该赌场赌博，具体次数忘记了。
郭从多张不同照片中辨认出上诉人顾风妹；并对赌博工具进行了辨认。
3．证人程某的证言。程证实2016年9月27日14时许，她和柳某、郭某、邹某陆续来到揭阳市榕城区梅云夏桥村顾风妹经营的小卖部内，她们4人利用一副麻将牌以“自摸”的方式进行赌博，每盘赌注为现金10元，即“自摸”和“暗杠”可以赢其他3人每人10元，“明杠”也可以嬴其他3人每人10元，没有翻倍。麻将牌是顾风妹提供的，她们前4盘谁“自摸”就交付顾风妹10元，共40元。后来警察到现场检查，她们被传唤到派出所接受调查。
程从多张不同照片中辨认出上诉人顾风妹；并对赌博工具进行了辨认。
4．证人邹某的证言。邹证实2016年9月27日14时许，他到揭阳市榕城区梅云夏桥村顾风妹经营的小卖部，当时他的老乡郭某及另外2名女子（柳某、程某）在小卖部闲坐，郭某对他说准备用麻将牌赌博，正好三缺一，叫他一起参赌，他答应了。后他们便在小卖部内利用一副麻将牌以“自摸”的方式进行赌博，每盘赌注为10元，即“自摸”和“暗杠”可以赢其他3人每人10元，“明杠”也可以嬴其他3人每人10元，没有翻倍。他们前4盘谁“自摸”就交付顾风妹10元，共40元。后警察到现场检查，他们被现场查获并被传唤到派出所接受调查。
邹从多张不同照片中辨认出上诉人顾风妹；并对赌博工具进行了辨认。
5．证人柳某的证言。柳证实2016年9月27日14时许，她和程某、郭某、邹某陆续来到揭阳市榕城区梅云夏桥村顾风妹经营的小卖部内，商量好利用一副麻将牌以“自摸”的方式进行赌博，每盘赌注为现金10元，即“自摸”和“暗杠”可以赢其他3人每人10元，“明杠”也可以嬴其他3人每人10元，没有翻倍。她们前4盘谁“自摸”就交付顾风妹10元，共40元。后警察到现场检查，她们被现场查获并被传唤到派出所接受调查。
柳从多张不同照片中辨认出上诉人顾风妹；并对赌博工具进行了指认。
6．证人徐某的证言。徐证实她将位于揭阳市榕城区梅云夏桥村的房屋出租给一江西籍女子（顾风妹）至今已有十多年，现在每月收取其600元。该江西籍女子一家都住在该出租屋内并经营一杂货店。
徐从多张不同照片中辨认出上诉人顾风妹就是该江西籍女子。
7．检查笔录、提取笔录及现场照片。载明公安机关于2016年9月27日16时10分至16时20分对揭阳市榕城区梅云夏桥村顾风妹经营的小卖部进行检查。现场查获涉嫌赌博的邹某、郭某、柳某、程某、顾风妹，查获涉案人民币1040元（其中：柳某250元、程某240元、郭某150元、邹某360元、顾风妹40元）及顾风妹的赌具“麻将牌”1副。公安机关对上述查获涉案人民币予以提取、扣押；另现场提取、扣押涉案赌具“麻将机”1台、“麻将牌”2副（每副136张牌）。
公安机关对上述现场及涉案赌具拍摄照片，并经上诉人顾风妹辨认，确认无误。
8．广东省非税收入票据。证实上诉人顾风妹的亲属代顾风妹缴纳30000元罚金。
9．上诉人顾风妹的身份证实材料。
10．上诉人顾风妹的供述。顾供述2016年9月27日14时许，柳某、程某、郭某、邹某陆续来到她位于揭阳市榕城区梅云夏桥村的小卖部，其中郭某、邹某是她老乡，程某是湖北人，嫁到江西的，柳某是程某以前的工友，随后他们4人利用她提供的麻将牌以“自摸”的方式在她的小卖部内进行赌博，每盘赌注10元，即“自摸”和“暗杠”可以赢其他3人每人10元，“明杠”也可以嬴其他3人每人10元，没有翻倍。他们前4盘谁赢钱就支付给她10元，共40元。今天她还没有进去收钱，警察就来到现场检查，她们被传唤到派出所接受调查。她自2015年下半年开始利用麻将牌供人赌博，平时来赌博的都是她老乡，但不是每天都有人来赌博，她事先都跟来赌博的人说好要“抽水”的，每个月获利约400元，至今共获利约4800元，都被她用于日常开销。
顾分别从多张不同照片中辨认出参赌人员郭某、邹某、柳某、程某。
本院认为，上诉人顾风妹以营利为目的，提供场所、赌具供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪。顾风妹归案后能如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法；但根据本案中顾风妹系提供其家中的娱乐工具供认识的人进行赌博，有别于其他专门开设赌场供人赌博的情形，且顾风妹确有悔罪表现等具体情况，对顾风妹在具有法定从轻处罚情节的情况下，可在原公诉机关的量刑建议幅度内进一步予以从轻处罚。顾风妹上诉及其辩护人辩护提出上诉称原审判决量刑偏重，请求二审予以改判的意见经查理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202刑初131号刑事判决中对顾风妹的定罪部分。
二、撤销揭阳市榕城区人民法院（2017）粤5202刑初131号刑事判决中对顾风妹的量刑部分。
三、上诉人顾风妹犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月27日起至2017年6月26日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 鲁 鸣
审 判 员 林东雄
代理审判员 罗 景
二〇一七年五月三日
代书 记员 黄桥镇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。