广西壮族自治区百色市右江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）右民二初字第417号
原告：ＸＸ，男，1973年11月20日出生，壮族，住广西南宁市邕宁区。
委托诉讼代理人：宋多耀，广西方园律师事务所律师。
被告：广西恒升集团有限公司，住所地广西百色市右江区新兴路体育广场南侧。
法定代表人：丁俊杰，总经理。
委托诉讼代理人：覃晓晗，广西中名律师事务所律师。
原告ＸＸ诉被告广西恒升集团有限公司（以下简称恒升集团）商品房预售合同纠纷一案，本院于2014年9月1日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行审理，于2014年12月17日依法作出（2014）右民二初字第220号民事裁定书，驳回原告ＸＸ的起诉。原告ＸＸ不服，依法向百色市中级人民法院提出上诉，百色市中级人民法院于2015年4月7日作出（2015）百中民一终字第228号民事裁定书，撤销本院（2014）右民二初字第220号民事裁定书，指令本院审理。本院依法组成由审判员项晶担任审判长，审判员马海鹰、人民陪审员刘瑞臣参加的合议庭，于2016年4月19日、2016年9月9日公开开庭进行审理。原告ＸＸ委托代理人宋多耀，被告恒升集团委托代理人覃晓晗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ诉称，原告与被告恒升集团于2009年10月14日签订《商品房买卖合同》7份，约定原告向被告购买预售的坐落于百色市江滨二路A4地块的恒升水岸花园G幢第二、三、四、五、六层和7幢第一、二层房屋，面积合计为10195.17平方米，总房价款为人民币11505460元；合同约定，被告应于2010年8月1日将上述房屋交付给原告并应在该房屋交付使用之日起720日内办理《房屋所有权证》给原告；被告逾期交付房屋的，每逾期一日，被告应按原告已交付房款的万分之一点二向原告支付违约金。
2010年9月20日，原告与被告又签订《商品房买卖合同》16份，约定原告向被告购买预售的坐落于百色市江滨二路A4地块的恒升水岸花园7幢第三至第十八层房屋，面积为23497.12平方米，总房价款为23497120元，被告应于2011年8月30日前将上述房屋交付给原告并应在该房屋交付使用之日起720日内办理《房屋所有权证》给原告；被告逾期交付房屋的，每逾期一日，被告应按原告已交付房款的万分之一向原告交付违约金。
原、被告签订合同后，原告按合同约定足额向被告支付了全部购房款，原告与被告分别于2009年10月16日和2010年9月28日共同到百色市百房房地产交易中心对上述合同进行了登记备案。被告没有按照合同约定的交付时间向原告交付房屋，原告多方催促，被告至今仍不交房，至原告起诉之日，被告逾期交付G幢第二至六层和第7幢第一、二层房屋时间达1470天，依约应支付违约金2029563元；逾期交付7幢第二至十八层房屋的时间达1110天，依约应支付违约金2608180元。原告认为，原告与被告是在平等自愿、协商一致的基础上签订《商品房买卖合同》，合同内容不违反国家法律、法规的禁止性规定，合同合法有效，双方均应依照合同约定全面实际履行，被告至今不交房，显属违约，被告应按照合同约定立即向原告交付房屋、办理《房屋所有权证》给原告并承担违约责任，请求法院判令：1、被告立即将座落于百色市江滨二路A4地块的恒升水岸花园7幢第一至第十八层和G幢第二至第六层房屋交付给原告使用并办理上述房屋《房屋所有权证》至原告名下；2、判令被告向原告支付逾期交房违约金，违约金的计算：以购房款人民币11505460元为基数，自2010年8月2日起按日万分之一点二计算至交付G幢第二、三、四、五、六层和第7幢第一、二层房屋之日止；以交付购房款23497120元为基数，自2011年9月1日起按日万分之一计算至交付第7幢三至十八层房屋之日止；3、本案诉讼费由被告承担。原告ＸＸ就其主张在举证期限内向法庭提交如下证据：1、商品房购房合同，证实原告与被告之间系商品房买卖关系；2、商品房买卖合同备案证明，证实原告与被告之间系商品房买卖关系；3、委托付款证明，证实原告已经支付全额房款；4、进账单，证实原告已经给付购房款；5、收条，证实被告已经收到原告的全额购房款；6、档案机读材料，证实廖千山是上海锦洋公司的股东，与本案无关；7、上海锦洋公司廖千山1500万元的汇款凭证，证实该款与本案无关；8、被告广西恒升集团向廖千山借款207万元的借据，证实被告与廖千山存在借款关系，与本案无关；9、被告广西恒升集团向ＸＸ借款1500万元的借条，证实原告与被告还有借款关系，与购房无关，是另外的法律关系；10、被告提供的汇入“ＸＸ”的北部湾银行62×××95账户的100000元、工商银行62×××61账号3040000元、农业银行62×××19账号2400000元、建设银行43×××98账号30000元、桂林银行62×××06账号3045000元的共计8615000元并不是汇给本案的原告ＸＸ的；11、人民法院查询回执，证实证据10所涉及的款项是转入另一个ＸＸ的账户，与本案原告无关。被告恒升集团辩称，1、双方的商品房买卖关系并非双方的真实意思表示，原、被告之间是民间借贷关系；2、被告已经偿还原告借款36674426元，债务已清偿。
被告恒升集团就其辩解在举证期限内向法庭提交如下证据：1、银行转账凭证25份，证实被告已经按照原告指定通过银行转账的方式将还款转入廖千山及ＸＸ的账户，已经偿还原告借款36674426元；2、黄秋莲的身份证复印件及劳动合同，证实黄秋莲是被告公司的财务人员，通过其账户向原告偿还了部分借款；3、电脑咨询单，证实廖千山是广西茂功建筑公司的股东，这笔借款实际上是廖千山以ＸＸ的名义出借的。
经庭审质证，被告对原告提供的1、2、3、4证据的真实性没有异议，但是对其证明目的有异议，认为原、被告之间是借款关系，而不是商品房买卖关系；对原告提交的证据5的真实性没有异议，但是被告只收到原告的30000000元，另有的6300000元现金并未收到，收条中的6300000元现金给付不是事实，原告应提供款项来源及给付方式；对原告提交的证据6机读档案的真实性有异议，被告无法确认该证据的真实性；对原告提交的证据7的真实性有异议，对上海锦洋公司收到的15000000元的事实无法确认；对原告提交的证据8的真实性有异议，不能确认被告与廖千山借款2070000元的事实；对原告提交的证据9的真实性有异议，原告应同时提供15000000元借款的款项交付凭据及款项来源，不能仅凭一张借条就认定被告与原告存在借款关系；对原告提交的证据10、11的真实性没有异议。本院认为，被告对原告提交的证据1、2、3、4真实性没有异议，本院予以确认，对其证明目的本院另行认定；对原告提交的证据5，被告对其中转账30000000元予以确认，本院对该事实予以认定，但是对被告有异议的现金交付6300000元原告不能提供其他证据佐证该笔现金的款项来源，对其现金交付6300000元本院不予认定；对原告提交的证据6、7、8、9与本案无关联性，本院不予审查；对原告提交的证据10、11被告无异议，本院予以确认。
原告对被告提交的证据的真实性有异议，认为被告汇入廖千山账号的款项与本案无关，对被告汇入本案原告ＸＸ的银行账号的6914426元原告予以确认，认为那是偿还原告的借款，对汇入其他账号的款项不予确认。本院认为，原告对收到被告转入的6914426元无异议，本院对该事实予以确认，对被告的证明目的本院另行认定。
综合本案的证据及双方当事人庭审陈述，本院确认以下法律事实：
2009年10月14日，原告ＸＸ与被告恒升集团签订《商品房买卖合同》7份，原告向被告购买其开发的位于百色市江滨二路A4地块的恒升水岸花园G幢第二、三、四、五、六层及第7幢第一、二层商品房，总面积10195.17平方米，合同单价1000元／平方米，总价款11505460元，合同第八条约定，被告应于2010年8月1日前将上述房屋交付原告，并约定商品房经建设、施工、监理、设计、勘察单位五方联合验收合格后将商品房交付买受人使用；合同第九条约定逾期超过180日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之壹点贰的违约金。2009年10月16日，原、被告在百色市房屋交易中心办理了《商品房买卖合同登记备案证明》。2009年10月16日，原告委托广西茂功建筑有限公司向被告恒升集团转账支付30000000元购房款，同日，被告恒升集团向原告出具收条，注明“收到原告购房款叁仟陆佰叁拾万元整，其中叁仟万元转账，现金人民币陆佰叁拾万元整”。2010年9月20日，原告ＸＸ与被告恒升集团签订《商品房买卖合同》16份，原告向被告购买其开发的位于百色市江滨二路A4地块的恒升水岸花园第7幢第三至第十八层，总面积23497.12平方米，单价1000元／平方米，总价款23497120元，合同第八条约定，被告应于2011年8月30日前将上述房屋交付原告，并约定商品房经建设、施工、监理、设计、勘察单位五方联合验收合格后将商品房交付买受人使用；合同第九条约定逾期超过180日后，买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之壹的违约金。2010年9月28日，原、被告在百色市房屋交易中心办理《商品房买卖合同登记备案证明》。因被告无法依照合同约定向原告交付商品房，2014年9月1日，原告诉至本院，要求被告交付房屋并给付逾期交房违约金。诉讼中，本院依职权向百色市房产管理局发出协助查询恒升水岸花园第7幢、G幢备案及办证情况，2016年6月22日，百色市房产管理局复函本院，显示如下：
7幢房屋已全部备案并存在多次重复备案的情况，架空层及1-18层已全部抵押，2014年6月11日，因中信银行股份有限公司南宁分行诉被告南宁博资兴商贸有限责任公司、广西恒升集团有限公司、黄升、班盛华金融借款合同纠纷一案被南宁市青秀区人民法院查封该栋10-18层房产；2014年7月31日因武鸣县农村信用联社与被告广西恒升集团有限公司等人金融借款合同纠纷一案，被武鸣县人民法院查封该栋第1-9层房产。
G幢是临街底层商业住宅楼，5层局部6层，总建筑面积8899.36平方米，套数43套（其中13幢天地楼）。有备案40套（幢）已办理所有权初始登记、所有权转移登记已办理37宗。已交房，无查封，无公司抵押。重复备案次数较多，是否撤销备案无记录。2010年10月20日已办理了所有权初始登记，分户房产证正在办理中，目前已办理了35户分户房产证，无ＸＸ的所有权办证记录。
经质证，原、被告对该证据无异议，同时原告放弃G幢第二至第六层房屋的交房主张。另查明，涉案的第7幢房屋未通过五方验收。
诉讼中，被告提交其通过银行转账方式向原告ＸＸ的账户汇入款项6914426元，款项用途注明“还借款”、“代丁磊退房款”。
本院认为，本案的争议焦点有两点，一是原、被告之间系商品房买卖关系还是民间借贷关系；二是原告主张被告交付第7幢房屋及支付逾期交房违约金有何事实及法律依据。
关于原、被告之间系商品房买卖关系还是民间借贷关系的问题。庭审中原告向法庭提交其与被告签订的《商品房买卖合同》、《商品房买卖合同登记备案证明》、付款凭证及被告出具的收据，证实原告与被告系商品房买卖关系，对上述证据的真实性被告无异议，但是认为其并非商品房买卖关系，而是以签订买卖合同为担保的借款关系。本院认为，原告就其主张提出相应的证据，该证据已显示出商品房买卖的基本要素，可以印证原、被告之间的商品房买卖合同关系，虽然被告对此予以否认并提出偿还借款的相应付款凭证显示出其与原告存在民间借贷关系，但是其证据不足以证实原告与其签订商品房买卖合同系作为借款30000000元的担保，而且转入“廖千山”账户的款项原告不予认可，被告也不能提供其他证据佐证转入“廖千山”账户的款项系原告指定或者双方约定用于偿还借款，被告转入原告ＸＸ个人账户中的款项仅为6914426元，亦未偿清其确认的30000000元借款，被告的主张，理由不成立，本院不予支持。
关于原告主张被告交付第7幢房屋的问题。本院认为，原告与被告签订的《商品房买卖合同》第八条已经约定商品房经建设、施工、监理、设计、勘察单位五方联合验收合格后才将商品房交付买受人使用，而涉案的第7幢房屋并无证据证实已经通过五方验收，该商品房不具备合同约定的交付使用的条件，原告要求被告交付商品房，本院不予支持。
关于原告主张被告支付逾期交房违约金的问题。本院认为，原、被告签订的《商品房买卖合同》第九条已经对逾期交房责任进行约定，被告逾期交房已是事实，应按照合同约定承担逾期交房的违约责任，原告要求被告支付逾期交房违约金于法有据，但是因原告并未全额交付房款，故对原告主张的按照全额房款计算违约金本院不予支持，且在2016年9月9日庭审中原告已放弃对G幢房屋的交房请求，故其要求被告支付G幢房屋至交房之日止的逾期违约金本院不予支持，但其主张自合同约定之日起至其放弃交房之日止的逾期违约金于法有据，本院予以支持。根据原、被告签订合同的顺序及付款时间，本院认定G幢第二、三、四、五、六层的逾期交房违约金应自2010年8月2日起算，至2016年9月9日之日止共计违约2228天，以G幢第二、三、四、五、六层的总房款7416310元为基数，按日万分之一点二计算逾期违约金共计1982824元；第7幢第一、二层商品房逾期交房违约金应自2010年8月2日起，以第7幢第一、二层商品房总房款4089150元为基数，按日万分之一点二计算至交房之日止；第7幢第三至十八层商品房逾期交房违约金应自2011年9月1日起算，以已交房款18494540元为基数，按每日万分之一计算逾期交房违约金至交房之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告广西恒升集团有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告ＸＸ恒升水岸花园G幢第二、三、四、五、六层自2010年8月2日至2016年9月9日的逾期交房违约金1982824元；
二、被告广西恒升集团有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告ＸＸ恒升水岸花园第7幢第一、二层商品房逾期交房违约金，违约金计算：自2010年8月2日起以房款4089150元为基数，按日万分之一点二计算至交房之日止；
三、被告广西恒升集团有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告ＸＸ恒升水岸花园第7幢第三至十八层商品房逾期交房违约金，违约金计算：自2011年9月1日起以已交房款18494540元为基数，按每日万分之一计算逾期交房违约金至交房之日止；
四、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
案件受理费43902元，由原告ＸＸ负担13170元，被告广西恒升集团有限公司负担30732元。
上述应履行义务，义务人应于本案判决生效之日起三日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行，逾期则视为自动放弃权利。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，账号：60×××97，开户行：农业银行百色分行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 项 晶
审 判 员 马海鹰
人民陪审员 刘瑞臣
二〇一六年九月十二日
书 记 员 林 玲