广东省湛江市霞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湛霞法民三初字第886号
原告莫红（曾用名莫洪洋），男，汉族，住广东省湛江市霞山区，身份证号码：×××0018。
委托代理人朱建林，广东敏翔律师事务所律师。
委托代理人王文斌，广东敏翔律师事务所律师。
被告湛江市霞山区人民政府，住所地：广东省湛江市霞山区。
法定代表人黄大庆，常务区长。
委托代理人陈荣，湛江市霞山区公职律师事务所律师。
第三人湛江市建筑工程集团公司一公司，住所地：广东省湛江市赤坎区。
法定代表人林景信，经理。
原告莫红（曾用名莫洪洋）诉被告湛江市霞山区人民政府（以下简称霞山区政府）、第三人湛江市建筑工程集团公司一公司（以下简称建筑一公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年11月16日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年1月19日公开开庭进行了审理。原告莫红的委托代理人朱建林，被告霞山区政府的委托代理人陈荣到庭参加了诉讼，第三人建筑一公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2000年6月29日，被告为建设位于湛江市霞山区民享西二路8号干部集资宿舍楼的需要，与第三人签订一份《建设工程施工合同》，合同对工程面积、施工工期、质量标准和施工价款等作了约定。同年8月3日，双方又签订一份《补充协议书》，对垫资金额和利息及偿还期限等相关问题进行了约定。2000年8月25日，第三人为了顺利完成施工任务，与原告签订一份《工程项目经营责任承包合同》，约定将涉案工程交由原告承包施工。上述合同签订后，原告通过多方努力，如期完成施工任务，于2003年6月27日将宿舍楼交付被告使用。为此，被告与第三人签订一份《霞山区民享西二路8号新宿舍楼交付使用协议》。在此期间，被告承诺欠付工程款从2001年3月1日起按月息1.5%计至付清工程款时止。由于被告在施工过程中要求在原定8.5层的基础上加建二层，故施工面积从3982平方米增加到4767平方米，湛江市中正会计师事务所对涉案工程进行审计后确认施工工程量为4934661.11元，该审核结果被告已于2005年1月28日签字确认同意。
依照合同的约定，被告应按月支付工程进度款至全部工程款的95%时停止付款，竣工验收结算后20天内一次付清全部工程款，故被告应于2003年6月27日前支付应付工程款4687928元和利息，2005年2月18日前付清全部工程余款246733元和利息。但被告只在2000年度支付工程款1160000元、2001年度支付工程款1410000元、2002年度支付工程款800000元、2003年度支付工程款437000元、2004年度支付工程款122000元、2005年度支付工程款130000元、2006年度支付工程款190000元、2007年度支付工程款550000元、2008年度支付工程款20000元、2009年度支付工程款10000元、2010年度支付工程款40000元，合计4869000元，尚欠工程款65661.11元和利息至今未能清偿。被告的行为严重侵害了原告的合法权益，请求判令：被告支付原告工程欠款65661.11元和利息1187476元（按合同约定的月息1.5%，以委托会计师事务所计算结果为准），并承担本案全部诉讼费用。
被告霞山区政府辩称，一、原告并不是本案适格的诉讼主体，无权提起诉讼，本案应驳回原告的起诉。二、原告作为实际施工人，即便享有主体资格，但是其个人没有相应的建筑资质，合同无效。此外，涉案工程至今仍没有经过竣工验收，原告及第三人请求支付工程价款，不应予以支持。三、原告对合同错误理解，混淆“垫资款”与“工程款”的概念，其诉讼请求无事实与法律依据。四、原告及第三人在工程施工过程中没有垫资。五、被告已经支付全部工程款。综上所述，请求依法驳回原告的起诉或驳回原告的全部诉讼请求。
第三人建筑一公司不到庭参加诉讼，亦未作出书面答辩。
经审理查明，2000年6月29日，被告霞山区政府（甲方）与第三人建筑一公司签订一份《建设工程施工合同》，主要条款有：第1条工程概况，1.1工程名称：宿舍楼；工程地点：霞山区民享西二路八号；工程内容：框架结构8.5层，约3982㎡；承包范围：土建、水电安装、消防、防雷、室内外装饰、装修等工程。1.2开工日期：以双方签认的日期为准；总日历日期：360天；1.4合同价款：约304万元，以后按实际结算为准。第18条验收和重新检验，按合同条件相应执行。第19条合同价款及调整，19.1调整的条件：①工程量增减；②设计变更；③政策调整；④甲方代表现场签证；⑤会审图纸纪录。第20条工程预付款。22.2工程款支付金额和时间：工程款支付至95%时，停止付款，待竣工验收结算审定后，除留1%保修金外，其余工程款，在结算审定后20天内一次性付清，若逾期，按建筑有关法律规定，支付逾期付款违约金。第27条竣工验收，按合同条件相应执行。第28条竣工结算。28.1结算方式：执行湛江及广东省有关最新预算定额和市建委有关文件规定，工程收费类别按民用建筑3类，根据实际工程量和现场签证进行结算。第31条违约。31.4甲方不按时付款的利息率：按银行同期借款利率。同年8月3日，被告霞山区政府（甲方）与第三人建筑一公司（乙方）再签订一份《补充协议书》，约定：一、甲方投入资金致工程进度达到设计工程量75%时，乙方垫资人民币伍拾万元。乙方垫资可采取带材料等方式履行。乙方达到垫资额后，甲方须及时投入资金，保证工程按时完成交付使用。二、乙方所垫的资金，甲方从乙方垫资时起，按乙方垫资金总额计算，月息按1%计付。三、甲方清还乙方垫资本息期限为：第一期为2001年12月底前偿还本金25万元；第二期为2002年6月底前清还尚欠乙方的垫资的本息。若逾期，利息均按月息1.5%计付。2000年8月25日，第三人建筑一公司（甲方）与原告莫红（乙方）签订一份《工程项目经营责任承包合同》，第三人将涉案工程承包给原告建设施工。合同签订后，莫红作为工程实际施工人依约进行施工。工程竣工后未经验收，2003年6月27日，被告与第三人签订《霞山区民享西二路8号新宿舍楼交付使用协议》，被告确认涉案宿舍楼交付使用。2005年1月28日，被告与第三人签订《基建工程预（结）算审计定案表》，经审计确认涉案工程总造价为4934661.11元。被告实际支付工程款情况如下：2000年度支付工程款1160000元、2001年度支付工程款1410000元、2002年度支付工程款800000元、2003年度支付工程款437000元、2004年度支付工程款122000元、2005年度支付工程款130000元、2006年度支付工程款190000元、2007年度支付工程款550000元、2008年度支付工程款20000元、2009年度支付工程款10000元、2010年度支付工程款40000元，合计4869000元，至今尚欠工程价款65661.11元。因工程竣工后拖欠工程款及垫付款利息，后经原告长年向被告催讨未果，引发双方纠纷，原告遂诉诸法院。
上述事实，有原告在庭审中的陈述、《建设工程施工合同》、《补充协议书》、《工程项目经营责任承包合同》、《霞山区民享西二路8号新宿舍楼交付使用协议》、《基建工程预（结）算审计定案表》、《工程款付款数据》等证据及本案庭审笔录等证据材料在案佐证。上述证据能够相互印证，具有真实性、合法性、关联性，能够证明本案待证事实，故本院予以采信。
本院认为，第三人建筑一公司与被告霞山区政府签订的《建设工程施工合同》及《补充协议书》系当事人的真实意思表示，未违反国家禁止性法律规定，应为有效。原告作为自然人，不具有承包建筑工程的主体资格。原告与第三人建筑一公司签订的《工程项目经营责任承包合同》，虽形式上是企业内部的承包协议，但未有证据佐证原告是第三人建筑一公司的内部职工，该工程承包协议本质是转包行为，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；……”的规定，故原告与第三人建筑一公司签订的《工程项目经营责任承包合同》应属无效合同。原告莫红作为建筑一公司的项目负责人依约履行了工程施工的合同义务，对被告的工程进行施工，并于2003年6月27日将竣工的涉案宿舍楼交付被告使用，且被告对原告是涉案工程的实际施工人无异议，故莫红作为本案的诉讼主体并没违反法律规定。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。本案中，原、被告对《基建工程预（结）算审计定案表》中作出的工程总造价为4934661.11元和实际支付工程款4879000元均无异议，本院予以认可。工程造价与实际付款冲减后，被告尚欠工程款应为55661.11元，应由被告承担给付责任。关于垫付工程款利息问题。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条第一款“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外”的规定，《补充协议书》中约定：“甲方投入资金致工程进度达到设计工程量75%时，乙方垫资人民币500000元。乙方所垫的资金，从垫资时起按垫资总额的月息1%计付，需在2002年6月底前清本息，逾期，按月息1.5%计付。”从原告提供的证据看，在工程施工过程中，确有垫资的行为，根据协议，被告投入资金达到设计工程量75%时，即工程总造价4934661.11元75%的进度款应为3700995.83元，至2002年6月30日前，被告支付的进度款为3250000元（2000年度1160000元＋2001年度1410000元＋2002年6月前680000元＝3250000元），故原告实际垫资款为450995.83元。双方协议虽然约定垫资款利息计算，但由于垫资款约定按月息1.5%计付的标准高于法律规定，故高出法律规定的部分无效。另，涉案宿舍楼虽然没经过建设工程竣工验收，但从《霞山区民享西二路8号新宿舍楼交付使用协议》可知，该宿舍楼已于2003年6月27日交付使用，工程结算后，被告未按合同规定的时间支付工程价款属违约，依法应承担违约责任。依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”的规定，综上，原告请求的垫资款和工程欠款的利息应从实际延期时起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准计算。第三人建筑一公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩权利，本院依法制席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（一）、（二）项、第六条第一款、第十三条、第十七条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告湛江市霞山区人民政府应于本判决发生法律效力之日起十日内给原告莫红（曾用名莫洪洋）支付尚欠工程欠款65661.11元及利息（其中：以450995.83元为基数，自2002年7月1日起计至2005年2月16日止的垫付款利息；以1005661.11元为基数，自2005年2月17日起计至2005年12月30日止的工程欠款利息；以875661.11元为基数，自2006年1月1日起计至2006年12月30日止的工程欠款利息；以685661.11元为基数，自2007年1月1日起计至2007年12月30日止的工程欠款利息；以135661.11元为基数，自2008年1月1日起计至2008年12月30日止的工程欠款利息；以115661.11元为基数，自2009年1月1日起计至2009年12月30日止的工程欠款利息；以105661.11元为基数，自2010年1月1日起计至2010年12月30日止的工程欠款利息；以65661.11元为基数，自2011年1月1日至清偿之日止的工程欠款利息，以上均按中国人民银行同期同类贷款利率标准计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费18300元（原告已预付），由被告负担（在履行本判决义务时径付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式八份，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审判长 叶秋波
审判员 蔡 华
审判员 韩 剑
二〇一六年五月××日
书记员 林 超
附相关法律条文及司法解释：
《中华人民共和国民法通则》
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
以合法形式掩盖非法目的；
损害社会公共利益；
违反法律、行政法规的强制性规定。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外
当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。
当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。
第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。