江苏省新沂市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏0381刑初5号
公诉机关江苏省新沂市人民检察院。
被告人郑波，又名郑小林，男，1986年7月26日出生，汉族，山东省郯城县人，初中文化，农民，住郯城县。2012年11月15日，因犯故意伤害罪，被江苏省昆山市人民法院判处有期徒刑六个月，2013年5月3日刑满释放。2017年6月7日，因吸食毒品，被新沂市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币2000元。此次因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年6月7日被新沂市公安局刑事拘留，同年7月14日被逮捕，9月26日被新沂市人民检察院决定取保候审，2018年1月3日被本院决定逮捕。现羁押于新沂市看守所。
辩护人陈乃庆，山东铭星律师事务所律师。
新沂市人民检察院以新检诉刑诉〔2017〕855号起诉书指控被告人郑波犯贩卖毒品罪，于2018年1月2向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新沂市人民检察院指派检察员胡某出庭支持公诉，被告人郑波及其辩护人陈乃庆到庭参加诉讼。本案在审理过程中依法扣除审限30日。现已审理终结。
新沂市人民检察院指控：2017年6月5日，被告人郑波从其上线东海人手中以人民币5000元的价格购买甲基苯丙胺（冰毒）15克欲出售给姜某。当天，姜某让马某3通过微信转账6000元给被告人郑波，并从被告人郑波处取回部分甲基苯丙胺。次日9时许，被告人郑波携带剩下的甲基苯丙胺至新沂市新安街道xx路xxx酒店xx房间交给姜某，姜某让马某3将被告人郑波送来的部分甲基苯丙胺放至其车中，自己留下一部分甲基苯丙胺用于吸食，并送给被告人郑波部分甲基苯丙胺用于吸食。
当日11时许，被告人郑波与姜某、马某3在该房间内吸食甲基苯丙胺时被新沂市公安局北沟派出所抓获。新沂市公安局从姜某车上搜出的白色晶体净重6.41克，从姜某身上搜出白色晶体净重0.89克，从郑波身上搜出白色晶体净重0.17克。经徐州市公安局物证鉴定所物证鉴定，从姜某车上及身上搜出的白色晶体共计净重7.3克，均检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述事实，公诉机关当庭提交了新沂市公安局扣押决定书、扣押清单等书证，证人证言，被告人供述，徐州市公安局物证鉴定所毒品鉴定意见书及相关辨认笔录等证据，并据此认为被告人郑波明知是甲基苯丙胺而故意贩卖，数量达15克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，被告人郑波归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚，提请本院依法判处。
被告人郑波对起诉书指控的罪名未提出异议，辩护人对公诉机关指控被告人郑波贩卖毒品的事实及指控的罪名不持异议，但提出了如下辩护意见：1、指控被告人郑波贩卖毒品15克的证据不足，查获的7克毒品系在姜某的车上、身上搜查到的，马某3和姜某多次从不同人手中购买毒品，郑波仅是其中之一，且郑波仅仅是代为购买，没有获利，其没有将收到的款项全部支付给上家是担心毒品数量不足或者不纯；2、本案发生属于“犯意引诱”，马某3为给其犯罪的弟弟马某1提供立功材料，故意以购买毒品名义引诱被告人代买毒品，然后告知警方来抓获。3、鉴于本案的事实与情节，辩护人建议对被告人在三年以下量刑。
经审理查明：2017年5月底，马某3因购买毒品被公安机关调查，其弟弟马某1亦涉嫌犯罪被公安机关审查，为了使其弟弟马某1能取保候审，自己不受处理，遂联系姜某，让其帮忙，以购买毒品名义引诱被告人郑波购买毒品，再告知警方前来抓获。
同年6月4日，姜某联系被告人郑波购买甲基苯丙胺，马某3通过手机微信转账支付给被告人郑波人民币6000元。次日，被告人郑波从其上线“东海人”手中以人民币5000元的价格购买了15克甲基苯丙胺。当天，姜某从被告人郑波处取回部分甲基苯丙胺，并让被告人郑波将剩余甲基苯丙胺送至新沂。次日9时许，被告人郑波携带剩余的甲基苯丙胺至新沂市新安街道xx路xxx酒店xx房间交给姜某，姜某让马某3将被告人郑波送来的部分甲基苯丙胺放至其车中，自己留下一部分甲基苯丙胺用于吸食，并送给被告人郑波部分甲基苯丙胺用于吸食。当日11时许，被告人郑波与姜某、马某3在该房间内吸食甲基苯丙胺时被新沂市公安局北沟派出所抓获。
新沂市公安局从姜某车上搜出的白色晶体净重6.41克，从姜某身上搜出白色晶体净重0.89克，从郑波身上搜出白色晶体净重0.17克。经徐州市公安局物证鉴定所物证鉴定，从姜某车上及身上搜出的白色晶体共计净重7.3克，均检出甲基苯丙胺成分。从郑波身上搜出白色晶体净重0.17克，未检出甲基苯丙胺成分。
被告人郑波于2017年6月6日被新沂市公安局刑事传唤到案。
上述事实，有公诉机关出示的下列证据证实。
1、书证
（1）户籍资料，证实被告人郑波出生于1986年7月26日，已达刑事责任年龄。
（2）新沂市公安局发破案、到案经过，证实本案的案发及被告人的到案情况。
（3）新沂市公安局扣押物品清单，证实现场分别从姜某、郑波身上扣押白色晶体一袋，从姜某车内扣押毒品一袋。
（4）新沂市公安局称重记录，证实被告人郑波身上搜出白色晶体净重0.17克；姜某车内搜到的白色晶体称重6.41克。
（5）新沂市公安局在马某3手机中调取的马某3与郑波的微信聊天记录，证实马某3与郑波之间毒品交易的情况，其中马某3于2017年6月4日晚20:12向郑微信转账6000元。
（6）新沂市公安局在郑波手机中调取的微信转账记录，证实郑波于2017年6月5日9:04:39通过微信向“在水一方”转账5000元。
（7）新沂市公安局北郊派出所情况说明，证实被告人郑波贩卖毒品的上线微信名为“在水一方”的真实身份，目前正在通过技术侦察手段开展工作，有待进一步确定。
（8）江苏省昆山市人民法院刑事判决书及释放证明，证实郑波前科情况及刑满释放时间。
（9）新沂市公安局立案决定书一份，证实郑波涉嫌贩卖毒品案于2017年6月7日立案侦查、马某3涉嫌容留他人吸毒案于2017年7月4日立案侦查。
（10）新沂市公安局行政处罚决定书，证实郑波因吸食毒品，于2017年6月7日被新沂市公安局行政拘留十五日，并处罚款人民币2000元。
3.证人证言
（1）证人马某2的证言，证实其和郑波是在烧烤城工作的同事，朋友也称其马某4。上周的一天中午其到烧烤城，看到一名新沂的男子跟郑波聊天，他要购买甲基苯丙胺。其联系后，与郑波和这个男子一起到东海买甲基苯丙胺，在一个小区内其购买三克甲基苯丙胺交给新沂那个男子，价格2200元。
（2）证人姜某的证言，证实一周前，马某3在金水尚足疗店，说她通过徐xx联系了一个x县归昌外号叫“小林”的毒贩，请其帮忙钓这个毒贩给她弟弟马某1立功。其答应后，和公安局的人联系好了。之后，其开紫色奥德赛带着马某3去郯城找到“小林”和他的叔叔以及马某4，用1500元买了3克甲基苯丙胺，期间，其和“小林”、马某4说想多拿点甲基苯丙胺，然后就回新沂了。快到新沂的时候，“小林”打电话给马某3说要来新沂玩，顺便谈谈怎么多给拿一些货。后来在新沂市x足疗店的房间里其和马某3把上午买的甲基苯丙胺拿出来一包招待他们。当时马某4用微信联系东海那面卖甲基苯丙胺的人，谈好的价格是5000块钱给13克，其同意了。6月4日早上，其开车到郯城县接马某4和“小林”去东海买毒。在东海花了2200元买了5克甲基苯丙胺。然后，其开车送他们回郯城，在路上其装作非常不高兴。“小林”就当其面打电话联系买甲基苯丙胺，对方说1盎司要7000元，随时拿货，其跟“小林”说晚上给他打钱，之后就回新沂市了。当晚，马某3用微信转账给“小林”6000元，用来买甲基苯丙胺。第二天，“小林”说货准备好了，让其到郯城归昌去拿。其找到“小林”后，他拿出一大包甲基苯丙胺，说是15克，其想把他钓到新沂来交货，就骗他说上面有老板，现在把货拿回去老板以为拿东西太容易了，就让他先分出2克给自己带回新沂，剩余部分他给送来，给他500元好处费，“小林”答应了。第二天“小林”来新沂，其把他带到xx酒店xx房间，他从上衣外套里把甲基苯丙胺掏出来，外面用白色卫生纸包的，里面透明密封袋子，其给了他500元好处费，并在房间里拿出甲基苯丙胺吸了一克多，然后其打电话让马某3把甲基苯丙胺拿到其车方向盘下面小储物盒里面，马某3把甲基苯丙胺塞到小贡烟盒里面拿下楼了，之后又回到房间，过了一会，公安局的人就进屋把其几个人抓了。
（3）证人马某3的证言，证实2017年6月4日晚上，其和姜某跟郑波联系买毒品。其当时通过手机微信转账的方式给了郑波6000块钱。5日晚上姜某到山东郯城归昌和郑波谈好，由他第二天将甲基苯丙胺送到新沂来。6日郑波来新沂后，姜某将郑波带到酒店的房间内，后来姜某和郑波说毒品不能放在房间里，叫其给拿下去，姜某用白色卫生纸把装在塑料袋里的甲基苯丙胺包好，郑波找了一个黄色的小贡品烟盒子，其把毒品装在烟盒里放在包里，带到了姜某的汽车里，放在方向盘下方的工具盒里了，等其到房间时间不长就被民警抓了。后来在郑波的口袋里搜到了一小包用卫生纸包着的甲基苯丙胺，还有六百块钱，姜某的身上也搜出来一小袋甲基苯丙胺。这次其从郑波手上买了半盎司，具体多少克不知道，花了6000块钱，除了这次其还从他和马某4手里买过三次毒品。为了能给其弟弟马某1举报徐勤磊的事立功，也为了能使自己不被处理，有立功表现，其才想法设法把郑波给钓来抓的。姜某是其请来帮忙的，他也是经过巡防大队的领导同意才加入的。
（4）证人马某1的证言，证实其在2016年因为涉嫌聚众斗殴被取保候审，为了能减轻处罚，所以想争取立功表现的。其知道，徐勤磊长期从山东郯城的一个男子手里买毒品吸，徐勤磊之前因为吸毒被公安机关处理过，其希望公安机关能把徐xx和他的上线抓住，依法处理。其到派出所就是想检举他们的。
4.被告人郑波的供述与辩解，证实2017年五六月份的时候，马某3带一个男子找其买甲基苯丙胺。其和马某4带着个男子到东海买了一些甲基苯丙胺。后来，这个男子说想多拿点，其表示尽量给联系。6月4日晚上马某3通过微信转账给其6000块钱。6月5日其和东海人联系以5000元的价格买了15克甲基苯丙胺，中午时他通过快递将毒品寄到了归昌。其当时赚了1000块钱，给其老婆还手机贷三百块钱，剩余的在其微信红包里了。其拿到后就联系那个找其买毒的男子，他来了之后其把货给他了，他在车里吸了之后感觉不错，就拿了部分走，同时对其说要其在他老板面前样子，说货不好拿，其当时就同意了。第二天，其带着剩下的甲基苯丙胺到了新沂市火车站，那个男子带其到亚欧酒店309房间，一起吸毒。期间，他打电话让马某3把毒品拿走。马某3用小贡烟盒把毒品装走了。其就在房间内洗澡，刚洗好澡警察就来了，当时在其裤子里把那个男子给其玩的一袋甲基苯丙胺搜走了。
5．鉴定意见：
（1）徐州市公安局物证鉴定所物证鉴定书一份，证实2017年6月6日11时许，新沂市公安局民警从姜某身上查获的0.89克白色晶体及其车上查获的6.41克白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分；从郑波身上查货的0.17克白色晶体中未检出甲基苯丙胺成分。
上述证据，经当庭质证，被告人均未提出异议，证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，能相互印证，均予以采信。
关于辩护人的辩护意见，综合评析如下：
1、关于被告人郑波贩卖毒品的数量及是否获利的问题。经查认为，被告人郑波虽供述其联系东海人购买了15克甲基苯丙胺贩卖给姜某，但证人姜某证实其6月5日仅从被告人郑波手中拿走2克甲基苯丙胺，加上第二天公安机关现场查获的7余克，在毒品的克数上，供证不一致，且经鉴定，从现场查获的白色晶体中有部分未检出甲基苯丙胺成分，因而本案中被告人郑波贩卖毒品的数量应当以现场查获，且经鉴定确定含甲基苯丙胺成分的数量为依据确定为7.3克；被告人郑波在侦查阶段从未供述将该1000元作为保证金的事实，其明确供述了获利1000元的事实，结合证人证言及微信转账记录等证据，能够证实被告人郑波获利的事实，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。
2、关于被告人郑波的量刑情节问题。经查认为，证人马某3及姜某的证言证实本案系马某3为了让其弟弟马某1能够具备立功情节，而引诱被告人郑波实施犯罪行为，应根据罪行相适应原则，对其从轻处罚。被告人郑波归案后如实供述犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚，结合其贩卖毒品的数量，依法应当在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的范围内量刑，对辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人郑波贩卖毒品甲基苯丙胺7.3克，其行为已构成运输、贩卖毒品罪。被告人郑波曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；其归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人郑波犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。但指控被告人郑波贩卖毒品的数量不准确，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下。
一、被告人郑波犯运输、贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年6月7日起至2019年6月6日止；罚金应于判决生效后一个月内缴纳。）
二、公安机关扣押的甲基苯丙胺7.3克，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李福航
人民陪审员 何全考
人民陪审员 董会玲
二〇一八年六月六日
书 记 员 陆成立