山东省烟台经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0691刑初196号
公诉机关烟台市烟台经济技术开发区人民检察院。
被告人彭某（绰号“大勇”），男，出生于黑龙江省饶河县，汉族，初中文化程度，工人，户籍地黑龙江省饶河县西丰镇，现租住烟台市福山区盐场村。2016年12月16日因涉嫌犯诈骗罪被烟台市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年12月17日被取保候审，2017年10月31日经本院决定被逮捕，现羁押于烟台市第二看守所。
辩护人胡宇程，山东信力源律师事务所律师。
烟台市烟台经济技术开发区人民检察院以烟开检公刑诉（2017）179号起诉书指控被告人彭某犯诈骗罪，于2017年8月6日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。烟台市烟台经济技术开发区人民检察院指派检察员张德嵩出庭支持公诉，被告人彭某及其辩护人胡宇程到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
烟台市烟台经济技术开发区人民检察院指控：被告人彭某伙同李某某（已判决），于2014年6月初至7月9日，在烟台经济技术开发区分别招募李某伟、孙某某、郑某某、刘某某、焦某某、张某某、马某某、张某某（均已判决）等人，通过网络聊天结识被害人实施诈骗。李某某通过网络雇佣他人，以女性身份利用QQ、陌陌等聊天软件结识男性网友，获取对方身份、联系方式，提供给焦某某、张某某、马某某、张某某等人，焦某某等人根据该信息诱骗男性网友至彭某、李某某、李某伟事先选择并租赁的场所，由孙某某、郑某某、刘某某担任服务员，用抵挡勾兑酒冒充高档洋酒骗取钱款，共诈骗37起，涉案总价值人民币80369元。彭某参与全部作案，诈骗数额人民币80369元。具体犯罪事实如下：
1、2014年6月13日，在昆仑国际大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、张某某骗得曲厚林8520元。
2、2014年7月3日，在德馨茶庄内李某伟伙同孙某某、郑某某、刘某某、马某某骗得郝玮5840元。
3、2014年6月27日，在悦典咖啡内孙某某伙同郑某某、刘某某、焦某某骗得马某某5220元。
4、2014年7月6日，在阳光茶园内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得宋某某2270元。
5、2014年6月10日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、张某琴骗得高某鹏6540元。
6、2014年6月9日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、马某某骗得马良5890元。
7、2014年6月9日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、焦某某骗得钱某某6720元。
8、2014年6月7日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、马某某骗得邹某邦3130元。
9、2014年7月3日，在德馨茶庄内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得徐某某3700元。
10、2014年7月2日，在斐帝牛排店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得于某某3120元。
11、2014年6月8日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、马某某骗得于某涛2510元。
12、2014年7月8日，在妙乐宫KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得王某武2210元。
13、2014年7月8日，在海乐汇KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、焦某某采用上述手段骗得夏某某2030元。
14、2014年6月3日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、张某某骗得刘某龙2310元。
15、2014年7月8日，在妙乐宫KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得杨某涛830元。
16、2014年7月2日，在斐帝牛排店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得杨某林1900元。
17、2014年6月6日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、张某某骗得刘某龙1630元。
18、2014年6月29日，在喝丢一只鞋店内孙某某伙同刘某某、郑某某、焦某某骗得赵某华500元。
19、2014年6月29日，在喝丢一只鞋店内孙某某伙同刘某某、郑某某、马某某骗得袁某某1880元。
20、2014年7月2日，在斐帝牛排店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得赵某鹏960元。
21、2014年7月6日，在阳光茶园店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得王某1470元。
22、2014年6月10日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、焦某某骗得刘某华1050元。
23、2014年6月8日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、焦某某骗得刘某630元。
24、2014年7月8日，在妙乐宫KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某、张某某骗得王某1160元。
25、2014年7月6日，在阳光茶园店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得任某某1200元。
26、2014年6月3日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、马某某骗得韩某军2149元。
27、2014年6月6日，在金沙滩大酒店内李某伟伙同孙某某、刘某某、焦某某骗得罗某广600元。
28、2014年7月8日，在妙乐宫KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、焦某某、张某某骗得申某龙530元。
29、2014年7月1日，在喝丢一只鞋店内孙某某伙同刘某某、郑某某、张某某骗得刘某平500元。
30、2014年7月8日，在妙乐宫KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得张某鹏100元。
31、2014年7月2日，在斐帝牛排店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得李某朋750元。
32、2014年7月6日，在阳光茶园店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得牟某华200元。
33、2014年7月4日，在金满柜KTV店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得王某诚760元。
34、2014年7月2日，在斐帝牛排店内李某伟伙同孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得高某明530元。
35、2014年7月1日，在喝丢一只鞋店内孙某某伙同刘某某、郑某某、张某某骗得潘某某500元。
36、2014年7月1日，在喝丢一只鞋店内孙某某伙同刘某某、郑某某、张某某骗得路某某100元。
37、2014年6月27日，在悦典咖啡店内孙某某伙同郑某某、刘某某、焦某某骗得王某章430元。
就上述指控的事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据予以证实。公诉机关认为,被告人彭某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
被告人彭某对指控的罪名没有异议，但其称公诉机关指控的具体诈骗事实其一次也没有参与，其只是起了介绍的作用。辩护人对指控的罪名不持异议，但是对指控的诈骗数额以及被告人在犯罪中的作用不予认可，其认为1、公诉机关指控的37起具体诈骗事实，没有任何一起与被告人有直接联系，被告人从未具体参与任何诈骗行为，只是帮助想要干“酒托”的李某伟联系李某某，从中抽取一定的好处费，故其在犯罪中只是起到次要作用，系从犯。2、被告人可以获得10%的好处费，而其总共收取了4000多元的好处费，故相应涉案总额也不超过50000元，故不应以公诉机关指控的80000多元认定被告人的涉案数额。3、被告人属于自首。4、被告人系初犯，自愿认罪悔过，并愿意退赃退赔、缴纳罚款。请求对被告人从轻或减轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，2014年6月初至7月9日间，李某某（曾用名李某浩，已判决）、被告人彭某招募李某伟、孙某某、郑某某、刘某某、焦某某、张某琴、马某某、张某某（均已判决）等人在烟台经济技术开发区实施“酒托”诈骗。李某某通过网络聊天社交媒介结识男性网友，获取对方身份、联系方式等个人信息，提供给焦某某、张某琴、马某某、张某某等人，焦某某等人利用李某某提供的信息结识被害人，诱骗至彭某、李某伟事先租赁的场所消费，由孙某某、郑某某、刘某某担任服务员，马某某、焦某某、张某琴、张某某担任“酒托女”，以低档勾兑酒冒充高档洋酒，骗取被害人钱款。诈骗得手后，被告人彭某参与分得赃款。上述人员共作案37起，涉案总价值人民币80369元，彭某参与全部作案。具体犯罪事实如下：
1、2014年6月3日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、张某琴骗得刘某龙2310元。
2、2014年6月3日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、马某某骗得韩某某2149元。
3、2014年6月6日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、张某琴骗得刘某某1630元。
4、2014年6月6日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、焦某某骗得罗某某600元。
5、2014年6月7日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、马某某骗得邹某某3130元。
6、2014年6月8日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、马某某骗得于某涛2510元。
7、2014年6月8日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、焦某某骗得刘某630元。
8、2014年6月9日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟伙同孙某某、刘某某、马某某骗得马某5890元。
9、2014年6月9日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、焦某某骗得钱某某6720元。
10、2014年6月10日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、张某琴骗得高某某6540元。
11、2014年6月10日，在烟台经济技术开发区金沙滩大酒店,李某伟、孙某某、刘某某、焦某某骗得刘某华1050元。
12、2014年6月13日，在烟台经济技术开发区昆仑国际大酒店，李某伟、孙某某、刘某某、张某琴骗得曲某某8520元。
13、2014年6月27日，在烟台经济技术开发区悦典咖啡，孙某某、郑某某、刘某某、焦某某骗得马某某5220元。
14、2014年6月27日，在烟台经济技术开发区悦典咖啡，孙某某、郑某某、刘某某、焦某某骗得王某章430元。
15、2014年6月29日，在烟台经济技术开发区“喝丢一只鞋”饭店，孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得赵某华500元。
16、2014年6月29日，在烟台经济技术开发区“喝丢一只鞋”饭店，孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得袁某某1880元。
17、2014年7月1日，在烟台经济技术开发区“喝丢一只鞋”饭店，孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得潘某某500元。
18、2014年7月1日，在烟台经济技术开发区“喝丢一只鞋”饭店，孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得路某某100元。
19、2014年7月1日，在烟台经济技术开发区“喝丢一只鞋”饭店，孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得刘某平500元。
20、2014年7月2日，在烟台经济技术开发区斐帝牛排，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得于某某3120元。
21、2014年7月2日，在烟台经济技术开发区斐帝牛排，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得杨某林1900元。
22、2014年7月2日，在烟台经济技术开发区斐帝牛排，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得赵某鹏960元。
23、2014年7月2日，在烟台经济技术开发区斐帝牛排，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得李某朋750元。
24、2014年7月2日，在烟台经济技术开发区斐帝牛排，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得高某明530元。
25、2014年7月3日，在烟台经济技术开发区德馨茶庄，李某伟、孙某某、郑某某、刘某某、马某某骗得郝某5840元。
26、2014年7月3日，在烟台经济技术开发区德馨茶庄，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得徐某元3700元。
27、2014年7月4日，在烟台经济技术开发区金满柜KTV，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得王某诚760元。
28、2014年7月6日，在烟台经济技术开发区阳光茶园，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得宋某华2270元。
29、2014年7月6日，在烟台经济技术开发区阳光茶园，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得王某1470元。
30、2014年7月6日，在烟台经济技术开发区阳光茶园，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得任某某1200元。
31、2014年7月6日，在烟台经济技术开发区阳光茶园，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得牟某某200元。
32、2014年7月8日，在烟台经济技术开发区妙乐宫KTV，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、焦某某骗得王某武2210元。
33、2014年7月8日，在烟台经济技术开发区海乐汇KTV，李某伟、孙某某、刘某某、焦某某骗得夏某某2030元。
34、2014年7月8日在烟台经济技术开发区妙乐宫KTV，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、张某某骗得杨某涛830元。
35、2014年7月8日，在烟台经济技术开发区妙乐宫KTV，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某、张某某骗得王某1160元。
36、2014年7月8日，在烟台经济技术开发区妙乐宫KTV，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某骗得张某鹏100元。
37、2014年7月8日，在烟台经济技术开发区妙乐宫KTV，李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、焦某某、张某某骗得申某某530元。
另查明，本院于2015年7月20日作出（2015）开刑初字第4号刑事判决书，对李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、马某某、张某琴、焦某某、张某某等人分别以诈骗罪判处相应刑罚；本院于2016年7月27日作出（2016）鲁0691刑初216号刑事判决书，对李某某以诈骗罪判处相应刑罚。上述二判决均已生效。被告人彭某于2016年12月16日自动投案。
上述事实，有接受刑事案件登记表、户籍证明、到案经过、搜查笔录、清单、扣押物品照片、POS机交易明细、钱盒交易明细、聊天记录截图、刑事判决书、行政处罚决定书，证人孙某年玉、牟某娜、孙某芳、陈某、袁某山、吕某涛、季某某、张某龙等人的证言及辨认笔录，同案犯李某伟、孙某某、刘某某、郑某某、焦某某、马某某、张某琴、张某某等人的供述，被害人曲某某、郝某、马某某、宋某华、高某鹏、马某、钱某某、邹某某、徐某元、于某某、于某涛、王某武、夏某某、刘某龙、杨某涛、杨某林、刘某龙、赵某华、袁某某、赵某鹏、王某、刘某华、刘某、王某、任某某、韩某某、罗某广、申某龙、刘某平、张某鹏、李某朋、牟某华、王某诚、高某明、潘某某、路某某、王某章等人的陈述及辨认笔录、被告人彭某的供述和辩解等证据证实,足以认定。
本案控辩双方争议的焦点为被告人彭某在共同犯罪中的作用、其诈骗金额的认定以及是否构成自首。
本院认为，一、关于被告人彭某在共同犯罪中的作用及其诈骗金额的认定。
同案犯李某伟（绰号“大雨”或“大宇”）供述称：2014年5月中旬，我表哥彭某给我打电话说：“你最近在做什么，有活干没有？”我说：“没有活。”他说：“你来烟台吧，给你找点活干。”他也没有说什么活，我也没有问。5月末我就坐火车来到了烟台。勇哥和我说：“你的活就是按销售酒水的方式谈店，让对方把地方租给咱们。咱们就是从下午两点租到晚上十一点之前就结束，按200元左右的价格租三、四个房间。”我说：“行，可是我不太会谈。”他说：“没事，开始我带带你。”待了两、三天之后，有一次我和勇哥吃饭，一起的还有一个叫浩哥的男子。勇哥告诉我浩哥就是咱们的头，这个买卖是浩哥领着咱们干的。六月初一天下午勇哥领着我来到金沙滩大酒店，和一个女领班谈的租金沙滩大酒店一楼两个包房，一天给对方900元，租金一天一付，把我们的酒水放在一楼一个操作间。回到家里面勇哥和我说：“第二天你去的时候先把租金交了，最后从赚的钱里面把租金拿出来。下午会有女孩带着男的来咱们租的包房里面消费，这些女的都是咱们一伙的。他们来了之后，你就把酒水单给他们。他们会点酒水，你就记下来一式两份。然后就给她们上咱们的红酒，不管她们点什么样的酒都给她们上咱们的这种红酒。上完酒之后五、六分钟你就进包房收费，一般都是男的付钱，如果男的不付你就和女的要。等男的离开之后再把钱给女孩。晚上结束之后把钱和票子给我，把销售额的百分之八十给浩哥，剩下百分之二十除去租金、买酒水钱咱俩一人一半。”第二天下午两点我和勇哥拿着一箱红酒打车到了金沙滩大酒店，我俩把红酒放在操作间里面。勇哥就离开了，我忘记是勇哥还是浩哥给我打电话说：“一会来个小伙叫小臣，他也是服务员。”过了半个小时，就有女孩领男的去我们租的包房里面消费，我就装服务生进入服务。当天有三个女孩领男的过来消费过，一共领来二十来个人，其中有十个左右消费的，消费额是五千左右。当天晚上我拿出我垫付的租钱剩下钱全给勇哥了，勇哥点完钱之后就把钱给了浩哥。之后三、四天还是这么个模式，还在金沙滩大酒店干。之后还去过昆仑国际大酒店和海乐汇KTV干过，之后在真爱100KTV、德馨茶庄和妙乐宫练歌房等地方干过。浩哥和勇哥是领导；我听勇哥的，我负责谈店、监管服务员；二龙、郑四还有小臣是服务员；娜娜、瑶瑶、大个、小雪还有语嫣负责骗男的过来。我负责找店、谈店，如果有店里有这个意向，一般我就租对方三、四个包房。第二天我们用这些个包房，把男的骗来消费，还有负责监管服务员，和服务员对账。骗来的钱，百分之八十给浩哥，剩下百分之二十除去房租、酒水成本我和勇哥一人一半。诈骗使用的POS机是我和大勇一块在网上花1100元买的，大勇把他对象李雪的身份证及银行卡给我，让我用这两样去办个POS机。在金沙滩大酒店一共骗了多少人我不清楚，每天能骗两三千元，每天就是大勇给我包店的钱。谈这些店的费用大多数是我快谈好了，然后勇哥给我钱，正式谈好了我就把钱给对方。昆仑国际大酒店是大勇找一个叫王总的男的谈下的。李某某是托头又是传号手，负责带女孩、信息中转，大勇和我是老板，负责联系店面，租房子。
同案犯张某琴供述称：2013年11月底跟李某某在青岛即墨一起实施诈骗，12月底被即墨市公安局抓获，2014年1月29日被取保，之后我就回河北老家。6月2号，李某某给我打电话说他在烟台开发区，让我过来玩，6月4日左右我来烟台经济技术开发区。我来后我们一起玩了两三天，然后“大勇”来找我们一起玩，玩的过程中“大勇”跟我们说想干点东西挣钱，他问我有没有工作，我说没有，他说先找个活对付一下，我问他干什么活，他说和我们之前干的活一样，他的意思就是他找休闲娱乐场所租几个地方，然后他再从网上找顾客，让我陪这些顾客到租好的休闲娱乐场所内唱歌、喝酒、聊天。我和李某某当时不同意，后来我俩身上都没钱了就跟“大勇”借钱，“大勇”跟我们说没钱就干这一行，然后我们就同意了。第一天就我、李某某、“大勇”还有一个“二老板”我们四个人一起干，我负责陪客，“大勇”负责在网上找顾客，就是所谓的“键盘手”，同时他还负责找娱乐场所商谈租地方，“二老板”当时就充当服务员给顾客点单，送酒水和小吃等杂活，李某某当时什么都不干。我们四个干了一天，第二天“大勇”就让李某某找女孩，李某某就找了三个女孩，然后我们四个女孩一起陪客，我干到第三天我就不想干了，“大勇”不同意，大约一个周左右后，我就彻底不干了，“大勇”就撮合李某某跟我打架，我一气之下就回河北老家了，之后他们怎么干的我就不清楚了。7月2日，李某某让我来烟台看看他，我就来了，我来了后一直待在他租的地方，没再参与他们的事。我来后，我听李某某说他们又找了三个男服务员“二龙”、“小黑”、“四”，加了一个女孩，这个女孩我不知道叫什么，我没见过她。但是我这次来后见到“大勇”的对象，我们都不知道她叫什么，我们只是跟她叫嫂子。7月9日17时许，我在烟台开发区万泰海公馆准备睡觉，“大勇”给我打电话让我把微信群解散了，我问他怎么了，他说出事了，我问他李某某呢，他说一会儿说就匆匆把电话挂了。然后我就睡觉了，刚睡了一会儿，我听见有砸门的声音，我以为是李某某，所以就没开门，因为我那天下午跟李某某吵架了，过了一会儿警察就进屋了，我就被带到派出所了。大勇是老板，二老板叫什么名字我不知道，负责管服务生，还负责把当天的钱（除了服务员的工钱）收起来交给大勇，由大勇分配我们的报酬。大勇跟店老板谈好后，借用他们店内的几个地方，然后通过女孩拉顾客到店内消费获取利益。女孩能够得到当天所陪顾客消费金额的25%，剩下的75%都给大勇，由他再分配，至于他怎么分配的我就不知道了。我干了一个周左右的时间，谈成的有八个顾客，但是大勇不给我开工资，因为这事我跟李某某打了很多次架，大勇说我和李某某处对象，不用给我钱，我接待顾客消费总共有2000元左右，但是钱都在大勇那，一分没给我。
同案犯郑某某供述称：（2014年6月中旬我来到烟台经济技术开发区找我朋友彭某某玩，我在这玩了一个周左右的时间我身上的钱花完了，彭某某就让我帮他的忙挣点钱花。他简单说了一下工作的流程，大体上就是李某某（老板之一）找几个女孩带客人去店（店不是固定的店，去哪个店由“大宇”和“大勇”提前安排好的，“大宇”和“大勇”也是老板）里陪着喝酒、唱歌、聊天，让我去店内当服务员，给顾客上酒、打扫卫生等杂活，接完活后我们服务员（除了我还有“小臣”、“二龙”孙某某）提当天饮料钱作为我们的工钱，剩下的钱由李某某、彭某某、“大宇”分配。大宇和大勇负责跟KTV和茶庄的经理联系。我们一般谁有空谁到商店或者超市买酒水饮料，钱由大勇和大宇提供。顾客消费的套餐费20%给“大勇”和“大宇”，剩下的80%给李某某。当天赚的钱由大勇和大宇统筹分配。顾客刷POS机钱刷在彭某某的账户上。我们有自己的菜单，后来用的这个菜单是我和彭某某一起去德胜商城彩虹广告设计店设计的。
同案犯孙某某供述称：李某某是托头又是传号手，负责带女孩、信息中转；大勇、大雨是老板，负责联系店面，租房子。老板抽每日总计收入的20%，托头是抽总计收入的80%，其中女孩的钱是从这80%里面抽出来的。同案犯刘某某供述称：浩子还有一个叫大勇的应该是老板，他俩很少出现。同案犯焦某某供述称：领导有浩子、大勇、大宇，服务员有刘某某、二龙、郑四，骗人的女孩有我、娜娜、瑶瑶、小雪。
之所以不厌其烦地详细罗列上述多名同案犯的供述，是因为从这些供述中可以清楚、明确地看出，被告人彭某积极参与整个诈骗活动，其积极召集、组织人员，参与诈骗场所的租赁商谈及出资，参与置办诈骗活动所需POS机、菜单，甚至对诈骗同案犯进行指导，对每天的诈骗所得具有支配、分配权，自己亦按比例从中获利；而多名同案犯亦均认可被告人彭某系老板之一、系领导。因而可以认定，公诉机关指控的37起具体诈骗事实，被告人彭某虽然并没有参与每一起的具体诈骗过程，但其对整个共同犯罪起到了组织、领导、指挥等主要作用，系主犯。被告人及辩护人认为其只是起到了介绍作用，系从犯，与事实不符，本院不予支持。本院已生效的刑事判决书已经认定该共同犯罪的诈骗金额为80369元，辩护人称涉案总额不超过50000元，与事实不符，本院不予支持。主犯应当对共同犯罪的全部罪行、全部涉案金额承担责任，故被告人彭某的诈骗金额应当认定为80369元。辩护人与此相悖的辩护意见，于法无据，本院不予支持。
二、关于被告人彭某是否构成自首。
构成自首的两个最基本条件为自动投案和如实供述犯罪事实。被告人彭某系自动投案，事实清楚。综观其投案后在公安机关的供述，中心意思为其只是将李某伟、李某某等人介绍到一起进行诈骗，其自己并不参与，这与其庭审供述的中心意思基本一致。其虽然没有认可其在共同犯罪中的主犯地位，但是，其供述了整个诈骗犯罪的整体脉络、前后经过、方式方法、具体操作流程、主要涉案人员以及如何对同案犯李某伟进行指导等等，与已查明的相关事实出入并不大，可以认定其如实供述了大部分的犯罪事实，可认定为自首。辩护人与此相一致的辩护意见，本院予以支持。
综上，本院认为，被告人彭某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的方法，多次骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人彭某犯诈骗罪的事实和罪名成立。被告人彭某到案后的供述中认可其之前干过“酒托”，故辩护人称其系初犯，本院不予支持；其本案再次从事“酒托”诈骗，且系主犯，具有较大的社会危害性，其诈骗金额亦属于数额巨大，不属于犯罪情节较轻的情形，故不符合判处缓刑的法定条件，辩护人请求对被告人判处缓刑，本院不予支持。鉴于被告人构成自首，依法可从轻或减轻处罚。综合考虑被告人的社会危害程度及认罪、悔罪程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
被告人彭某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年10月31日起至2020年8月29日止。）
（罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 鲁
人民陪审员 刘承兰
人民陪审员 刘昭丽
二〇一七年十一月一日
书 记 员 鞠晓龙