辽宁省鞍山市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）鞍审民终再字第26号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：毕庶宪，男，1960年8月15日出生，汉族，原中橡（鞍山）化学工业有限公司员工。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：中橡（鞍山）化学工业有限公司。住所地：鞍山市高新技术开发区千山路***号。
法定代表人：赵天福，该公司董事长。
委托代理人：徐美静，女，1982年6月3日出生，汉族，系中橡（鞍山）化学工业有限公司人事管理师。
委托代理人：魏克钢，男，1957年4月13日出生，满族。系该公司法律顾问。
再审申请人毕庶宪因与被申请人中橡（鞍山）化学工业有限公司（以下简称中像公司）劳动争议纠纷一案，不服本院（2012）鞍民一终字第30号民事判决，向辽宁省高级人民法院申请再审。辽宁省高级人民法院于2013年11月20日作出（2013）辽审三民申字第00633号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。再审申请人毕庶宪，被申请人中橡（鞍山）化学工业有限公司的委托代理人徐美静、魏克钢到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2010年12月20日，一审原告毕庶宪起诉至鞍山市铁东区人民法院时称：2001年4月，被告依据鞍山市企业改制领导小组《鞍改制发（2001）18号》文件收购鞍山市化工二厂部分产权，原告作为鞍山市化工二厂1983年12月入厂的国有企业职工，随之由被告接收，连续签订九年劳动合同。根据《关于企业兼并的暂行办法》、《辽宁省国有企业改制职工安置办法》、《劳动合同法事实条例》第十条、《劳办发（1996）33号复函》等规定，被告单方提出终止劳动合同，支付经济补偿金的年限应从1983年12月计起。被告兼并鞍山市化工二厂生产炭黑，依据卫生部复函、《职业病范围和职业病患者处理办法的规定》、卫生部劳动保障部《职业病目录》以及《鞍改制发（2001）18号文件第五条（二）—2项等，不论有无职业病防治部门的鉴定结论，被告属于法定的有毒有害炭黑尘肺职业病能造成危害及其后果的化工企业，依据《职业病防治法》第三十条，被告制作并适用的格式化《劳动合同书》（2008年6月26日），隐瞒了有毒有害炭黑尘肺职业病（或苯中毒）可能造成的危害及其后果、隐瞒了应采取的防护措施，《劳动合同书》即没有写明应提供的待遇，也没有向原告如实告知。依据《劳动法》第十八条第一项，《劳动合同书》（2008年6月26日）属于无效合同。被告在《劳动合同书》2009年6月1日期限前，没有提前合理期限通知原告而单方于2009年5月5日制作《终止劳动合同通知书》，属于应撤销的单方行为。根据《劳动合同法》第四十二条、四十五条的规定，劳动合同应当延续，被告单方给我终止劳动合同是违法的，没有经过离岗前体检就与我解除了劳动合同。2007年、2008年《劳动合同书》规定原告工资为每月1256元，依据《工资支付暂行规定》和《辽宁省工资支付规定》，暂按26份《薪津收据》统计，原告2008年1月1日前共计加班723.75换算时数、加班天数90.47（723.75÷8），被告应支付加班费5431.74元（60.04×90.47）；原告2008年1月1日后共加班1639.75换算时数、加班天数204.97（1639.75÷8），被告应支付加班费11836.95元（57.75×204.97），而被告仅按“底薪＋职务津贴”计算加班费，累计支付7166元，尚欠加班费10102.69元及其他加班费等合计18000元未付，原告要求被告按照每月1256元工资计算并支付加班费合法有据。原告诉讼请求：1、撤销（2009）鞍劳裁字第156号仲裁裁决书；2、确认原告与被告于2008年6月签订的《劳动合同书》无效；3、判令被告补付拖欠原告的加班费18000元；4、撤销被告于2009年5月5日向原告送达的《终止劳动合同通知书》。5、判令被告自1983年12月计起支付单方终止劳动合同的经济补偿金；6、诉讼费由被告承担。
一审被告中像公司辩称：一、撤销（2009）鞍劳裁字第156号仲裁裁决书无法律依据，劳动争议仲裁委员会与人民法院不是民事诉讼法规定的上下级关系，裁决书的制作是对双方事项的裁决，是人民法院审理案件的前置程序，原告的第一项诉讼请求无法律依据。二、判令被告劳动合同书无效无法律依据及法律意义，2008年6月所签订劳动合同书是经过鞍山市劳动和社会保障局签订的，符合相关的法律规定。该劳动合同书原、被告已履行完毕，并于2009年5月31日期满终止，在履行期间原告从没有向被告提出过任何劳动合同书中有违法现象，后双方均无续定行为。履行劳动合同时无损害双方事件的发生。原告从没有提出过职业病等状况，原告在老化工二厂工作多年，是明知单位的污染现状，被告在生产过程中并没有违反劳动合同法的任何事件，故双方签订的劳动合同书合理合法，原告要求确认劳动书无效，与法无据。三、企业不欠原告的加班费。劳动合同书中规定的1256元是原告份额月工资总额，在实际发生中每月高于此总额，因此原告对加班费主张无理无据。四、撤销被告2009年5月5日终止劳动合同通知书无法律依据。原告与被告签订的劳动合同书应在2009年6月1日零时期满，属自动期满，被告属于对原告的厚爱，故提示原告双方签订的劳动合同要到期，不能继续签订。故原告请求无法律依据与事实依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。
一审查明：原告于1983年12月开始与鞍山市化工二厂建立劳动关系，后双方于2001年5月31日解除劳动合同。原告于2001年6月开始与被告建立劳动关系，担任包装管理员、包装领班、油料操作员等职务，平均月薪1581.96元，其间双方连续签订劳动合同多次，其中双方于2005年6月签订一次劳动合同，约定合同期限为2005年6月1日至2008年5月31日，于2008年6月签订最后一次劳动合同，约定合同期限为2008年6月1日至2009年5月31日。2009年5月5日，被告制作《终止劳动合同通知书》并送达原告，其内容是通知原告劳动合同即将届满终止，并提醒原告到单位办理有关手续。另查，被告经营生产及销售炭黑、炭烟胶等化学工业产品，2008年12月23日鞍山市疾病预防控制中心对被告的作业场所粉尘、毒物、噪声进行了检测，于2008年12月31日出具检测报告。合同期满前，被告于2009年5月25日出具职业健康检查通知书，并通知原告于2009年5月31日到鞍山市职业病防治院进行体检，原告收到通知后，至今未体检。再查，2009年7月5日，原告就被告终止劳动合同、拖欠加班工资等问题向鞍山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，鞍山市劳动争议仲裁委员会于2009年12月10日作出（2009）鞍劳裁字第156号仲裁裁决书，裁决：“一、被诉人应支付申诉人终止劳动合同经济补偿金3163.92元（1581.96元／本人平均工资月×2个月）。二、驳回申诉人要求确认被诉人与申诉人签订劳动合同无效、支付加班工资、撤销终止劳动合同通知的诉讼请求”。原告不服此仲裁裁决书诉至法院。
还查，被告性质为外商独资企业，其成立于2001年4月，被告与鞍山市化工二厂为彼此独立的法人单位，被告成立当时，鞍山市化工二厂曾有偿向中国合成橡胶股份有限公司转让部分资产用于设立被告。
一审认为：劳动者的合法权益应当受到法律保护。原告与被告签订的劳动合同符合法律规定，双方应当遵照履行。原告与被告于2008年6月1日签订的劳动合同期限为一年，于2009年5月31日到期。原告在被告企业工作期间从事的是包装管理员等工作，属于从事接触职业病危害作业的劳动者，在原、被告签订的劳动合同期满时，被告应当为原告进行离岗前健康体检，而被告已通知原告进行体检并将健康体检委托书及体检人员名单提供给鞍山市职业病防治院，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的”，以及第四十五条“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时止”之规定，被告已经履行了法律规定的义务，为原告办理了体检手续，但是原告却未能按时去体检，造成未体检的情形系原告个人原因，原、被告劳动合同自原告拒绝体检时已经终止。故原告请求撤销被告于2009年5月5日向原告送达的《终止劳动合同通知书》，一审法院认为，该项请求无事实及法律依据，不予支持。原告原系鞍山市化工二厂职工，2001年6月与被告签订了劳动合同，此后双方签订了多份劳动合同，最后一份劳动合同签订时间为2008年6月1日，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定，只有在本法施行后连续签订二次固定期限劳动合同且没有第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，才可以订立无固定期限劳动合同，而原告与被告于2008年6月1日签订的劳动合同系《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日实施后第一次续签订，故原告与被告在此合同期满后不必然订立无固定期限劳动合同。关于原告请求确认其与被告方于2008年6月签订的《劳动合同书》无效，并提出依《中华人民共和国职业病防治法》第三十条之规定，被告未在劳动合同中告知其从事工作有职业病危害，一审法院认为合同无效应当符合《中华人民共和国劳动合同法》中有关无效情形的规定，被告未在劳动合同中告知原告其从事的工作有职业病危害，其违反了《中华人民共和国职业病防治法》的规定，但是该条款不属于效力性、强制性规定，故不符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的无效情形，原告的该项诉求于法无据，不予支持。关于原告请求判令被告补付拖欠原告的加班费18000元一节，经核实原告提供的薪津收据及被告提供的员工手册，并未发现被告拖欠原告加班费，因此对于原告此项诉求，不予支持。关于被告提出原告未向其提出有职业病以及被告的工作环境已经检测合格的辩解，一审法院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定，被告是从事化学品生产的企业，被告的工作环境经检测合格，只表明其符合生产条件，但是原告在工作中仍然接触有毒、有害环境，存在职业病危害，而法律规定的在离岗前体检，是以接触有职业病危害为前提。而非患有职业病，故被告的此项辩解，无事实及法律依据，不予支持。据此判决：驳回原告毕庶宪的诉讼请求。案件受理费10元，由原告毕庶宪承担。
上诉人毕庶宪不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉，请求撤销原判并依法改判支持上诉人的诉讼请求。理由：原判决认定事实不清，证据不足。
被上诉人中橡公司辩称：同意一审判决，请求维持原判。
本院二审查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为：用人单位与劳动者签订劳动合同应遵循平等、自愿的原则，劳动合同依法签订后，对双方当事人均具有约束力，双方应遵照履行。关于上诉人主张确认双方于2008年6月签订的劳动合同无效一节。本院认为，该劳动合同是双方在平等、自愿的基础上签订的，系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，上诉人的此节主张无事实及法律依据，不予支持。关于上诉人主张撤销被上诉人2009年5月5日作出的《终止劳动合同通知书》一节。双方当事人签订的劳动合同约定的合同期限为一年，至2009年5月31日届满，双方未续签劳动合同，双方的劳动合同关系依法应当终止，且合同期限届满前，因上诉人系从事接触职业病危害作业的劳动者，被上诉人已经通知其到鞍山市职业病防治院做离岗前职业健康检查，但因上诉人的原因未做检查，对此被上诉人并无过错，故对上诉人的此节主张，不予支持。关于上诉人主张被上诉人应给付其加班费18000元一节。上诉人就其此节主张未提供充分的证据加以证明，对其此节主张，不予支持。关于上诉人主张被上诉人应给付其终止劳动合同经济补偿金一节。因上诉人在一审法院审理期间，已明确表示放弃该项诉讼请求，故对上诉人的此节主张，不予支持。
综上，上诉人的上诉请求，无事实及法律依据，本院不予支持。原判决并无不当，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人毕庶宪负担。
本院再审认为，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项的规定，被申请人应当向再审申请人支付经济补偿。再审申请人在起诉时提出要求支付经济补偿的诉讼请求，一审法院以该项诉讼请求与主张劳动合同无效的诉讼请求矛盾为由责令再审申请人作出选择，再审申请人因此放弃此项诉讼请求。经审理，再审申请人关于劳动合同无效的主张与一审法院作出的认定不一致，此时一审法院应当按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定，告知再审申请人可以变更诉讼请求，即恢复主张经济补偿的诉讼请求。一审法院未予履行上述告知义务，本院二审又以再审申请人在一审中放弃该项诉讼请求为由对其相关上诉请求不予支持，有失公平。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，裁定如下：
一、撤销本院（2012）鞍民一终字第30号民事判决和鞍山市铁东区人民法院（2011）铁东民一初字第201号民事判决；
二、此案发回鞍山市铁东区人民法院重审。
审判长 李红兵
审判员 邹仁武
审判员 周建新
二〇一四年五月十三日
书记员 贾开萍