湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0124民初4859号原告：宁乡县园林管理局，住所地宁乡县玉潭街道八一东路24号。法定代表人：姚建武，系该局局长。委托诉讼代理人：周卫宏，湖南河清律师事务所律师。被告：喻桃香，女，1969年2月22日出生，住湖南省宁乡市。委托诉讼代理人：张小民，宁乡市玉潭法律服务所法律工作者。原告宁乡县园林管理局与被告喻桃香劳动争议纠纷一案，本院于2017年8月8日立案后,依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宁乡县园林管理局委托诉讼代理人周卫宏、被告喻桃香及其委托诉讼代理人张小民到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告宁乡县园林管理局向本院提出如下诉讼请求：1.请求判决原告不支付被告经济补偿金、年休假工资及失业保险损失；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告喻桃香于2012年4月到原告单位项目部从事花木养护工作，但该劳务工作系由个人承包，被告并不受原告单位的管理，原告只对承包人所雇请的人员进行登记，并按每人实际出勤天数以每天80元的价格计算劳务报酬，按月支付到承包人名下，故原告与承包人之间所形成的是事实上的劳务承包关系而非劳动关系，原告没有义务为被告投保社会养老保险及失业保险，且被告每到年末就停止向原告单位提供劳务，到其他家政公司从事卫生保洁工作，这一事实有原告单位的考勤表及工资发放记录可以证实，尤其是2016年12月、2017年1月，被告连续2个月没有来原告单位提供服务，直到2017年2月6日春节才上班。2017年2月15日，原告发现被告有乙肝小三阳病情，便要求被告暂时回家休息，被告借此以原告解除了与其劳动关系未支付经济补偿金为由向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委宁劳人仲案字[2017]196号裁决书裁决“被申请人在本裁决书生效后七日内支付申请人经济补偿7208.35元、支付申请人年休假工资662.84元、支付申请人失业保险损失10625元”。原告认为原被告之间没有形成事实上的劳动关系，不应为其购买失业保险，不应支付失业保险损失，且因为每年原告与被告都有终止劳动关系的事实，被告提供服务期间，每年都没有做满12个月，不应享受带薪年休假待遇。原告遂起诉，请求法院支持原告的如前诉讼请求。被告喻桃香对原告提交的考勤表及工资发放记录的真实性没有异议，但对其证明目的有异议；对宁劳人仲案字[2017]196号裁决书及送达回证没有异议。被告喻桃香答辩称，1.原告方所提交的证据考勤表、工资表，证明原告对答辩人履行了管理的职责和发放劳动工资的义务，由此可以证明原告与答辩人之间形成了事实上的劳动合同关系。2.依照劳动合同法第二条第二款的规定，原告是劳动合同法上的用人单位，答辩人具备成为劳动者的资格，被安排所从事的扯草、栽树以及护理花木的工作是原告单位的业务组成部分，并且答辩人在劳动的时候受原告工作人员的指挥和管理，服从于原告单位的相关规章制度（有答辩人着工作服的照片可以证实）。作为用人单位的原告，也向作为劳动者的答辩人发放了相应的工资（有答辩人提供的中国银行股份有限公司个人账户查询表可以证实），根据原劳动部的关于确立劳动关系有关事项的通知的规定，原告与答辩人之间成立事实上的劳动关系。3.原告方违法解除与答辩人的劳动合同时，原告方没有为答辩人办理社会保险（有2017年9月21日宁乡县社会保险基金征缴中心出具的证明），根据相关规定，答辩人的相关请求应当得到法律支持。原告宁乡县园林管理局对被告提交的中国银行股份有限公司个人账户查询表的真实性没有异议，但认为该证据只能证明双方的支付款项的时间是从2013年的5月份开始而不是2012年4月份开始，同时可以证明原告在2013年5月份之前发放给被告及其他承包劳务工程人员的劳务报酬是发放给承包人戴小红而不是发放给具体的哪一个劳动者包括没有发放给被告本人，证明原告与被告之间不存在事实上的劳动关系；原告对被告着工作服的照片有异议，不能证明被告所穿的衣服就是由原告单位提供的，更不能证明原告与被告之间存在事实上的劳动关系；原告对2017年9月21日宁乡县社会保险基金征缴中心出具的证明的真实性没有异议，但对被告的关联性及证明目的有异议，理由是因为被告没有持续为原告单位提供劳务，每年的工作时间不足12个月，没有达到原告单位规定的提供服务一年的时间要求，因此原告单位不应当为被告投保社会保险。本院认证如下：对于原告提交的宁劳人仲案字[2017]196号裁决书及送达回证，因双方均没有异议，依法确认为有效证据予以采信；对考勤表、工资表的真实性、合法性予以认定，对其证明目的不予采信。对于被告提供的中国银行股份有限公司个人账户查询表的三性予以采信，对于照片因其不符合证据规则的形式不予采信，对于2017年9月21日宁乡县社会保险基金征缴中心出具的证明本院依法予以采信。根据采信的证据及双方当事人在庭审中的陈述，本院确认如下案件事实：被告喻桃香于2012年4月经原告员工罗元秀介绍到原告宁乡县园林管理局项目部从事扯草、挖土、栽苗子和打草等工作，双方没有签订劳动合同，被告喻桃香接受原告单位项目办的管理。2012年4月到2013年4月，被告的工资都是由原告单位发放给原告单位员工戴小红，再由戴小红代发现金给被告。2013年5月份开始，被告喻桃香的工资由原告单位直接支付。被告在原告单位工作期间，2014年1、2月，2015年2月、2016年12月、2017年1月没有工资发放情况和考勤记录。2017年2月15日，因被告在体检时查出患有乙肝小三阳，原告单位通知被告回家，被告自此也就没有在原告单位上班。之后，被告以原告解除了与其劳动关系未支付经济补偿金为由向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2017年7月8日作出了宁劳人仲案字[2017]196号裁决书，裁决内容如下：一、被申请人（即本案原告宁乡县园林管理局）在本裁决书生效七日内支付申请人（即本案被告喻桃香）经济补偿7208.35元；二、被申请人（即本案原告）在本裁决书生效七日内支付申请人（即本案被告）年休假工资662.84元；三、被申请人（即本案原告）在本裁决书生效七日内支付申请人（即本案被告）失业保险损失10625元。另查明，被告喻桃香离职前十二个月的工资总共为17300元，离职前的十二个月的平均工资为1441.67元。被告在原告处工作，未休年休假。本院认为，被告喻桃香在原告宁乡县园林管理局工作期间，受原告单位管理，并由原告单位考勤发放工资，已经形成了事实上的劳动关系。原告主张原、被告之间不存在事实上的劳动关系而是劳务承包关系，但并没有提供证据证明其与被告是劳务承包关系，也没有证据证明原告与被告中途解除劳动关系的事实。2017年2月15日，原告口头通知被告回家不要上班，被告也就没有再到原告单位上班，视为双方对解除劳动合同达成一致意见。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的。原告单方面提出解除与被告的劳动关系，应当支付被告经济补偿金。被告喻桃香自2012年4月到2017年2月共计在原告处工作4年10个月，故被告应当按照5个月的标准支付经济补偿金。被告喻桃香在解除劳动合同前十二个月的平均工资为1441.67元，故原告应支付给被告的经济补偿金为7208.35元（1441.67元/月×5个月）。根据《职工带薪年休假条例》的规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。故被告从在原告处工作的第二年开始应当享受年休假，被告在庭审中同意只计算5天的年休假，系对其权利的自由处分，本院予以确认。第五条规定，单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。对于被告应享有的年休假工资，在庭审中被告自愿按照劳动仲裁委的计算方式计算，得出被告的年休假工资为662.84元（1441.67元/月÷21.75天/月×5天×200%），本院予以确认。原告单位没有为被告缴纳失业保险费，导致被告失业后无法享受失业保险待遇，故原告需向被告支付失业保险待遇损失。根据《湖南省实施办法》的第九条的规定，失业人员失业前所在单位和本人按照累计缴费时间不满一年，不领取失业保险金，满一年的，领取失业保险金的期限为四个月，以后每增加一年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。故被告领取失业保险金的期限为10个月。2015年7月1日起，长沙市失业保险金标准由当地最低工资标准的80%提高到85%。故被告的失业保险待遇损失应为10625元（1250元/月×85%×10个月）。宁乡县劳动人事争议仲裁委员会于2017年7月8日作出的宁劳人仲案字[2017]196号裁决书，事实清楚，内容真实，于法有据，本院予以支持。故对于原告关于不支付被告经济补偿金、年休假工资及失业保险损失的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《湖南省实施办法》的第九条、《长沙市人民政府办公厅关于印发的通知》第二条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告宁乡县园林管理局于本判决生效之日三日内支付被告喻桃香经济补偿金7208.35元；二、原告宁乡县园林管理局于本判决生效之日三日内支付被告喻桃香年休假工资662.84元；三、原告宁乡县园林管理局于本判决生效之日三日内支付被告喻桃香失业保险待遇损失10625元。案件受理费10元，减半收取5元，由原告宁乡县园林管理局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  蒋芷华二〇一八年一月二十四日代理书记员  肖春晖附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《湖南省实施办法》的第九条失业人员失业前所在单位和本人按照累计缴费时间不满一年，不领取失业保险金，满一年的，领取失业保险金的期限为四个月，以后每增加一年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。《长沙市人民政府办公厅关于印发的通知》第二条从2015年7月1日起，长沙市失业保险金标准由当地最低工资标准的80%提高到85%。《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。