河南省郑州市金水区人民法院民 事 判 决 书（2017）豫0105民初21962号原告杜志刚，男，汉族，1965年12月21日出生，住郑州市金水区。委托代理人李菲，男，汉族，1984年12月22日出生，住郑州市。被告张万民，男，汉族，1969年6月4日出生，住河南省荥阳市。被告赵成刚，男，汉族，1967年9月13日出生，住山东省曹县。被告龚新琼，女，汉族，1970年4月6日出生，住河南省荥阳市。被告王俊华，女，汉族，1967年7月28日出生，住郑州市中原区。四被告共同委托代理人侯文慧、陈伟，北京德和衡（郑州）律师事务所律师。原告杜志刚诉被告张万民、赵成刚、龚新琼、王俊华民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杜志刚的委托代理人李菲、被告龚新琼及四被告共同委托代理人候文慧、陈伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与河南民德科技有限公司于2015年5月18日签订了编号为wft201505002号《微风投商业模式投资合作协议》（下称协议）。协议约定原告向河南民德科技有限公司投资人民币200万元整，同时约定投资资金回收期自2015年12月25日至2016年6月25日至，河南民德科技有限公司每月向原告支付33.4万元，最后一个月支付33万元，投资回报期自2016年6月25日至2019年5月25日，河南民德科技有限公司每月向原告支付3万元。被告一、被告二、被告三、被告四对上述款项提供连带担保责任。原告向河南民德科技有限公司实际投资112.75万元，被告二通过其个人账户支付履约保证金人民币16.175万元（现原告自愿将被告二支付的保证金冲抵投资金本金人民币16.175万元）。依据协议约定，河南民德科技有限公司需于2015年12月25日起偿还原告投资本金及投资回报，均未偿付，后经原告多次催要无果。经查明，河南民德科技有限公司已于2016年4月27日在未偿清债务也未通知原告的情况下注销，严重侵害了原告的权益，被告一、被告二作为清算组成员也是协议的担保方应承担连带清偿责任。被告三、被告四作为协议的担保方应承担连带赔偿责任。原告诉至法院请求判决：1、被告张万民、赵成刚偿还原告借款本金人民币96.575万元及按月利率1%计算的自2015年12月25日起至款项实际还清之日止的利息（截止2017年7月31日为18.5424万元）；2、被告张万民、赵成刚承担本案诉讼费；3、被告龚新琼、王俊华对上述二项诉讼请求承担连带清偿责任。四被告辩称：1、本案不是民间借贷是投资；2、保证人保证期间已过；3、被担保事项发生重大变更，不应承担担保责任；4、原告在投资过程违约，承诺投资200万元，实际投资90万元左右；5、原告和张万民签订股权转让合同，投资款已经转为公司股权，投资回报已经相互抵消。根据原、被告的诉辩意见、举证、质证及庭审陈述，本院确认本案事实如下：1、2015年5月18日，原告杜志刚（投资人）、河南民德科技有限公司（被投资人）、河南梧桐盛嘉投资管理有限公司（居间方）、被告张万民（担保人）、赵成刚（担保人）、龚新琼（担保人）、王俊华（担保人）签订《微风投商业模式投资合作协议》一份，主要内容为：原告杜志刚承诺向河南民德科技有限公司投资200万元，居间方向被投资方收取总投资款10%的金额作为履约保证金，委托居间方进行监管；被投资人指定的收款账号为：户名：河南民德科技有限公司，开户行：郑州银行百花路支行，账号：90×××40；居间费用按月收取，每月4000元（自2015年5月25日至2017年10月25日），总额为216000元；投资封闭期为6个月（自2015年5月25日至2015年11月20日），投资资金回收期为6个月（自2015年12月25日至2016年5月25日），每月回收投资资金33.4万元，投资回报期36个月（自2016年6月25日至2019年5月25日），每月投资收益30000元，累计1080000元；原告指定的收款账户为：户名：杜志刚，开户行：中国工商银行河南省郑州市金水支行，账号：62×××62；被投资方经营不善或原告、居间方发现项目有重大瑕疵，影响到投资资金安全的，原告、居间方有权随时中止投资，并有权收回投资资金本金及按投资本金月息2%收取投资资金利息作为投资资金收入，被投资方未按协议归还投资款及投资回报的，按实际欠款金额每日承担2‰的违约金；协议另对其他内容进行了详细约定。2、2015年5月25日，河南民德科技有限公司向河南梧桐盛嘉投资管理有限公司出具账户变更申请一份，将2015年5月18日签订的《微风投商业模式投资合作协议》中收款账号：户名：河南民德科技有限公司，开户行：郑州银行百花里支行，账号：90×××40变更为：户名张万民，开户行：中国农业银行中原支行建设西路分理处，帐号：62×××74。3、原告提交向被告张万民转账的中国工商银行、郑州银行的转账流水，要求被告张万民、赵成刚共计偿还96.575万元及利息。被告对收到原告96.575万元无异议，但称该款系投资并不是借款。4、原告杜志刚（受让方）与被告张万民（出让方）另签订有《股权转让合同》一份，主要内容为：张万民将其所持有的河南民德科技有限公司的25%的股权转让给受让方，转让基准日为2015年5月18日，转让价款为100万元；本合同签订日前杜志刚已支付张万民86万元，剩余款项人民币14万元整，由杜志刚于2015年8月31日之前向张万民支付完毕。合同另对其他相关内容进行了约定。原告杜志刚庭后提交情况说明称该合同内容未实际履行，原告杜志刚没有按股权转让合同约定支付人民币86万元，也未支付购买股权款项，被告张万民也未按照合同约定将其所拥有的河南民德科技有限公司的25%的股权转让给原告杜志刚，也未召开股东会、董事会批准股权转让，没有办理股权转让的相关法律文件。5、河南民德科技有限公司于2016年4月27日注销，注销原因为决议解散，被告张万民、赵成刚为清算组成员。本院认为：从原告与河南民德科技有限公司、河南梧桐盛嘉投资管理有限公司、被告张万民、赵成刚、龚新琼、王俊华签订的《微风投商业模式投资合作协议》的协议内容来看，该协议虽名为投资合作协议，但原告并不承担投资风险，且收取固定回报，双方的权利义务内容符合民间借贷的特征，应认定双方形成借贷关系。原告称扣除被投资方支付的保证金后，其实际投资96.575万元，被告对该金额无异议，该96.575万元应视为借款本金，河南民德科技有限公司应视为借款人。四被告作为保证人，协议对保证方式没有约定或者约定不明确，应按照连带责任保证承担保证责任。河南民德科技有限公司于2016年4月27日注销，被告张万民、赵成刚为清算组成员。原告称该公司注销时，清算组未通知原告，主张被告张万民、赵成刚承担还款责任，被告张万民、赵成刚亦未举证证明已履行了相关义务。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。根据该规定，本院对原告的该项主张予以支持。原告另主张被告龚新琼、王俊华作为保证人承担保证责任，被告龚新琼、王俊华称原告起诉已超出保证期间，根据协议内容，原告投资资金回收期为6个月（自2015年12月25日至2016年5月25日），投资回报期36个月（自2016年6月25日至2019年5月25日），原告起诉时，双方约定的投资回报期尚未期满，故本院对被告称原告起诉超出保证期间的答辩意见不予采纳，被告张万民、赵成刚作为保证人，亦应当承担连带保证责任。被告称原告未履行全部投资义务导致被担保事项发生重大变更，因此主张免除担保人的担保责任，因原告未履行全部投资义务仅是其实际出借的本金有所减少，由此导致借款人的还款责任相应减少，故即使未经担保人同意，担保人仍应承担担保责任。被告辩称原告杜志刚与被告张万民另签订有《股权转让合同》一份，根据该合同，原告已取得河南民德科技有限公司的股权，其投资款及投资收益已与股权转让款相抵消，但《股权转让合同》系由原告与被告张万民签订，而投资协议约定的被投资人为河南民德科技有限公司，该公司并未参与《股权转让合同》的签订，故被告主张以河南民德科技有限公司收取的投资款抵作原告向张万民支付的股权转让款依据不足，本院对其该项辩称意见不予支持。综上，原告主张被告张万民、赵成刚偿还本金96.575万元，本院予以支持。原告另主张被告张万民、赵成刚自2015年12月25日起按照月利率1%支付该本金的利息至实际清偿之日，因投资协议约定的投资资金回收期即偿还本金期间为2015年12月25日至2016年5月25日，且约定若被投资方未按期归还投资款及投资回报，须按实际欠款金额每日承担2‰的违约金，故原告该项诉请不超出双方协议约定，且不违反法律规定，本院予以支持。原告主张被告龚新琼、王俊华对前述借款本息承担连带清偿责任，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张万民、赵成刚于本判决生效后十日内偿还原告杜志刚借款本金96.575万元及该本金的利息（自2015年12月25日起，按照月利率1%计算至实际清偿之日）。二、被告龚新琼、王俊华对本判决第一项承担连带清偿责任。案件受理费15161元，由被告张万民、赵成刚、龚新琼、王俊华负担。如不服本判决，可在收到判决书之次日起十五日内向本院递交上诉状一式十五份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长 张 艳人民陪审员 陈 岭人民陪审员 王彦霞二〇一七年十二月十八日书 记 员 郝艳君