江西省抚州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）抚刑一终字第60号
原公诉机关东乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄魏群，绰号“抚州佬”，男，1978年4月10日出生于江西省抚州市临川区，汉族，高中文化，无业。2013年8月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于东乡县看守所。
辩护人饶赤明、江涛勇，江西三松律师事务所律师。
东乡县人民法院审理东乡县人民检察院指控的原审被告人黄魏群犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月4日作出（2014）东刑初字第26号刑事判决，原审被告人黄魏群不服，向本院提出上诉。同年6月20日，本院依法裁定撤销原判，发回东乡县人民法院重新审判。东乡县人民法院于同年8月18日作�（2014）东刑初字第61号刑事判决，原审被告人黄魏群不服，再次向本院提出上诉。本院于同年9月9日立案受理并依法组成合议庭，同年9月26日至10月26日江西省抚州市人民检察院查阅了案卷材料。同年11月11日，本院依法公开开庭审理了本案，江西省抚州市人民检察院指派检察员林艳丽出庭履行职务，上诉人黄魏群及其辩护人饶赤明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2013年8月17日上午、晚上和18日下午，被告人黄魏群先后在东乡县金尚国际大酒店8015房间以200元、300元和200元的价格贩卖给朱某冰毒0.4克、0.6克和0.4克。同月20日下午，被告人黄魏群在东乡县万豪宾馆门口以200元的价格贩卖给朱某冰毒0.3克。四次贩卖冰毒共计1.7克。
认定上述事实的证据有：证人朱某的证言及辨认笔录，手机通话详单，被告人黄魏群的供述。
2、2013年5月，被告人黄魏群在吴某甲家以150元的价格贩卖给胡某冰毒0.26克四次，以150元的价格贩卖给胡某冰毒0.3克一次，以250元的价格贩卖给胡某冰毒0.7克一次。六次贩卖冰毒共计2.04克。
认定上述事实的证据有：证人胡某、吴某甲的证言及辨认笔录，被告人黄魏群的供述及辨认笔录。
3、2013年5月的一天早晨，被告人黄魏群在吴某甲家以300元价格卖给宗某冰毒0.8克。之后的两三天晚上，被告人黄魏群在吴某甲家以200元价格卖给宗某冰毒0.5克。之后的一两天上午，被告人黄魏群在吴某甲家以300元价格卖给宗某冰毒0.9克。之后的两三天晚上，被告人黄魏群在吴某甲家以600元价格卖给宗某冰毒1.3克和麻果1粒。四次共计贩卖冰毒3.5克和麻果1粒。
认定上述事实的证据有：证人宗某、吴某甲的证言及辨认笔录。
4、2013年6月的一天晚上�被告人黄魏群在吴某甲家以300元价格卖给徐某冰毒0.6克和麻果1粒。
认定上述事实的证据有：证人徐某、张某的证言及辨认笔录。
认定全案事实的证据还有：受案登记表，证人饶某的证言及辨认笔录，东升旅馆住宿登记卡，检查笔录、扣押清单、扣押物品照片，归案情况说明，常住人口基本信息。
原审法院认为，被告人黄魏群为牟取非法利益，明知是毒品而先后十五次向多人非法销售甲基苯丙胺毒品冰毒7.84克和麻果2粒，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）、（四）项之规定，判决如下：被告人黄魏群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币10000元。
�诉人黄魏群上诉提出，原判认定上诉人六次向胡某贩卖冰毒共计2.04克只有证人胡某、吴某甲的证言，而吴某甲的证言过于简单，不能与胡某的证言相互印证；原判认定上诉人四次向宗某贩卖毒品共计冰毒3.5克、麻果1粒，证人宗某称前三次购买毒品后与吴某甲一同吸食，而吴某甲的证言中未提到这一重要细节，不能相互印证，不能认定，第四次只有证人宗某的证言，无其他证据印证，同样不能认定；原判认定上诉人向徐某贩卖冰毒0.6克、麻果1粒的证据是证人徐某、张某的证言，但证人张某称交易现场有上诉人、徐某和张某，而证人徐某称除此三人外还有一名女子，二人的证言在这一重要细节上描述不一致，故不能采信；本案没有任何证人出庭作证，对于未经出庭作证查实的证言应当不予采信；原判对于毒品数量的认定也缺乏依据，仅仅根据证人证言确定，具有很大的随意性，各证人陈述的毒品交易价格相差巨大。上诉人仅向朱某贩卖冰毒1.7克，应在有期徒刑三年以下量刑。
上诉人黄魏群的辩护人提出的辩护意见与上诉人黄魏群的上诉理由一致。
检察员认为，上诉人黄魏群及其辩护人所称的证人证言不一致只是细节上的不一致，不影响对事实的认定；法律并未规定证人都必须出庭作证，也没有规定认定贩卖毒品的数量必须在现场缴获毒品。上诉人黄魏群的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明：
1、2013年8月17日上午，上诉人黄魏群在东乡县金尚国际大酒店8015房以200元的价格向朱某贩卖冰毒约0.4克；当晚和次日下午，上诉人黄魏群在同一地点分别以300元、200元的价格向朱某贩卖冰毒约0.6克、0.4克；同月20日下午，上诉人黄魏群在东乡县万豪宾馆门口以200元的价格向朱某贩卖冰毒约0.3克。四次贩卖冰毒共计约1.7克。
认定上述事实的证据有：
（1）证人朱某的证言及辨认笔录证实，2013年8月21日前四五天的上午，他在东乡县金尚宾馆看见“抚州佬”（黄魏群），他叫黄魏群送200元冰毒到8015房间，约20分钟后，黄魏群送来约0.4克冰毒，他在房间门口给了黄魏群200元，并叫黄魏群下午再送300元冰毒过来。下午5时许，黄魏群又送来约0.6-0.7克冰毒，他说第二天付款，黄魏群同意。第二天下午2时许，他打电话叫黄魏群送300元冰毒过来，约10分钟后，黄魏群送了约0.6-0.7克冰毒到金尚宾馆8015房间门口给他，他叫黄魏群晚一点来拿钱，当晚11时许，他给了黄魏群400元，黄魏群并向他借了300元。8月20日晚7时许，黄魏群在万豪宾馆附近给他0.3-0.4克冰毒，他觉得量很少，黄魏群说算200元，因黄魏群还欠他300元，所以没付款。黄魏�的电话号码是136××××5598，他的电话号码是138××××5777。
（2）手机通话详单证实，2013年8月18日、19日、20日，上诉人黄魏群的电话号码136××××5598与朱某的电话号码138××××5777频繁通话。
（3）上诉人黄魏群的供述证实，2013年8月17日，“蝎子”叫他将一小包冰毒送到金尚国际大酒店8015房间给“朱总”（朱某），朱某给了他200元。当晚，“蝎子”叫他将一小包冰毒送到金尚国际大酒店8015房间给朱某，朱某说晚点给钱，第二天上午给了200元，还欠100元。8月18日下午，朱某打他电话叫他送200元毒品，他从“蝎子”手上拿了价值200元的冰毒送到金尚国际大酒店8015房间给朱某，朱某说5时左右付款，当晚拿到300元，他还向朱某借款300元。每送一次货，“蝎子”给他50元。8月20日，他在万豪宾馆门口给了朱某半包冰毒，约0.3克左右，朱某说量少，算200元，从借款中扣除。朱某的电话号码是138××××5777。
2、2013年5月的一天，上诉人黄魏群在吴某甲家以250元的价格向胡某贩卖冰毒约0.7克。
认定上述事实的证据有：
（1）证人胡某的证言及辨认笔录证实，2013年3月左右的一天晚上，他打“抚州佬”（黄魏群）电话要150元冰毒，黄魏群叫他到吴某甲家去拿，有黄魏群两口子和吴某甲在场，约0.26克冰毒。之后的一天中午，他打黄魏群电话要一包冰毒，并说晚点付款，黄魏群叫他过去，他到吴某甲家楼下，黄魏群叫其老婆（蔡珊珊）扔下一包冰毒给他，约0.26克，价格150元。当晚12时许，他打黄魏群电话要一包冰毒，说晚点付款，黄魏群叫他过去，他到吴某甲家楼下，蔡珊珊扔下一包冰毒给他，约0.26克，价格150元。三四天后，他到吴某甲家，看到吴某甲、“朱伟亮”、“三毛”，他给了黄魏群500元，�抵以前的欠款后，拿了一包250元约0.7克冰毒。之后五六天的一天凌晨3时许，他到吴某甲家楼下，黄魏群扔下一包冰毒，约0.26克，价格150元。两天后的一天中午，他到吴某甲家，看到黄魏群的老婆、“朱伟亮”及另一个人，黄魏群给了他约0.3克冰毒。
（2）证人吴某甲的证言及辨认笔录证实，2013年5、6月份，“抚州佬”（黄魏群）和黄魏群的老婆租住在他家后，经常有人来他家找黄魏群购买毒品。他看见胡某、徐某、宗某从黄魏群手中购买毒品。
（3）上诉人黄魏群供述、辨认笔录证明，他和女朋友“蔡智珊”（蔡珊珊）租住在吴某甲家二楼，后没钱交房租便搬走了。
3、2013年5月的一天早晨，吴某甲在自己家代宗某以300元价格向上诉人黄魏群购买冰毒约0.8克。之后的二、三天晚上，吴某甲在自己家代宗某以200元价格向上诉人黄魏群购买�毒约0.5克。之后一两天的上午，吴某甲在自己家代宗某以300元价格向上诉人黄魏群购买冰毒约0.9克。三次贩卖冰毒共计约2.2克。
认定上述事实的证据有：
（1）证人宗某证言及辨认笔录证实，他通过吴某甲认识了住在吴某甲家卖毒品的“抚州佬”（黄魏群）。2013年4、5月份的一天早上，他到吴某甲家给了吴某甲300元，叫吴某甲帮忙到隔壁的黄魏群处买冰毒，吴某甲买回了约0.8克冰毒，被他们二人吸食了。之后两三天的晚上7时许，他到吴某甲家花200元在黄魏群手中买了约0.5克冰毒，被他们二人吸食了。之后一两天的上午，他给了吴某甲300元，叫吴某甲到黄魏群处买冰毒，吴某甲买了约0.9克冰毒，被他们二人吸食了。之后两三天的晚上，他和朋友何某到吴某甲家从黄魏群处买了500元冰毒和100元麻果，其中冰毒约1.3克、麻果1粒。
（2）证人�某甲的证言及辨认笔录证实，宗某发现住在他房间隔壁的“抚州佬”（黄魏群）是卖毒品的，便给钱叫他到黄魏群处买毒品，他帮宗某买了两三次，第一次买了300元冰毒，后面两次是200元或300元。后来宗某自己和黄魏群联系，直接从黄魏群手上购买。
4、2013年6月份的一天晚上，上诉人黄魏群在吴某甲家以300元的价格卖给徐某冰毒0.6克和麻果1粒。
（1）证人徐某的证言及辨认笔录证实，2013年6月份的一天晚上，他叫张某一起到吴某甲家找“抚州佬”（黄魏群）买200元冰毒和100元麻果，黄魏群给他约0.6克冰毒和一粒麻果，他和张某在黄魏群房间吸食了一部分，剩下一条他带回去了。购买毒品时，他、张某、黄魏群和黄魏群的老婆在场。
（2）证人张某的证言及辨认笔录证实，一天晚上，徐某叫他一起去吴某甲家找“抚州佬”（黄魏群）买毒�，他们来到黄魏群房间，徐某说买200元冰毒和100元麻果，黄魏群给了徐某约0.6克冰毒和一粒麻果，两人在黄魏群房间吸食了一部分，剩下一条被徐某带回去了。购买毒品时，他、徐某和黄魏群在场。
认定全案事实的证据还有：
（1）证人饶某的证言及辨认笔录、东升旅馆住宿登记卡证实，2013年3、4月间，一抚州男子（黄魏群）和一女子（蔡珊珊）以蔡珊珊的身份证在东升宾馆登记住宿。
（2）检查笔录、扣押清单、扣押物品照片证实，东乡县公安局民警在东乡县卓越商务宾馆208房间发现2把小电子秤、2个小铁皮盒子、一棕色男式手包内有多个小塑料袋、一个吸毒工具，后对电子秤、小塑料袋、手机、皮包予以扣押。
（3）黄魏群的现场检测报告书及检测照片，结果为阳性。
（4）受案登记表、归案情况说明证明，上诉�黄魏群系在东乡县卓越商务宾馆208房间抓获归案。
（5）常住人口信息证实，上诉人黄魏群出生于1978年4月10日，犯罪时已达完全刑事责任能力年龄。
上述证据已经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄魏群为牟取非法利益，明知是毒品而先后九次向多人非法销售甲基苯丙胺冰毒5.2克和麻果1粒，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人黄魏群的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，原判认定上诉人黄魏群向胡某贩卖冰毒六次，而证人胡某称自己向黄魏群购买冰毒十三次，其中两次在吴某甲家，吴某甲在场，一次是2013年3月左右的一天晚上，黄魏群两口子和吴某甲在场，另一次是吴某甲、“朱伟亮”、“三毛”在场，证人吴某甲证实看见胡某向黄魏群购买毒品，但吴某甲证实黄魏群是2013年5、6月�租住在他家，故胡某证言中的第一次2013年3月左右的一天晚上时间不对，应认定吴某甲、“朱伟亮”、“三毛”在场的那次；原判认定上诉人黄魏群向宗某贩卖冰毒四次，而证人宗某称自己向黄魏群购买冰毒7-8次，证人吴某乙证实自己帮宗某购买了三次，第四次只有证人宗某的证言和辨认笔录，无其他证据印证，依法不能认定；原判认定上诉人向徐某贩卖冰毒0.6克、麻果1粒有证人徐某、张某的证言及辨认笔录证实，且二人证实的购买冰毒和麻果的数量、付款金额一致，同时证实两人在黄魏群房间吸食了一部分，剩下一条被徐某带回去了，二人证言的差异只是交易现场有没有一名女子，这一细节上的描述不一致，不影响基本事实的认定；法律并未规定证人都必须出庭作证，也未规定没有出庭作证的证人证言不能作为定案的依据；根据相互印证的证人证言确认案件事�符合法律规定，各证人陈述的毒品交易价格有一定的差异符合客观实际。上诉人黄魏群的上诉理由及其辩护人的辩护意见部分成立，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第五十二条、第五十三条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、撤销东乡县人民法院（2014）东刑初字第26号刑事判决；
二、上诉人黄魏群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月21日起至2018年2月20日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 林学文
审 判 员 孙卫民
代理审判员 陈韵如
二〇一四年十二月三日
书 记 员 张俊耀