广东省高州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0981刑初231号
公诉机关广东省高州市人民检察院。
被告人陈雄伟，男，1987年3月7日生，汉族，初中文化，务农，广东省高州市人，住高州市。无前科。因本案于2016年8月2日被刑事拘留，同年8月13日被逮捕。
辩护人黄子彬，广东捷成律师事务所律师。
辩护人王章志，广东捷成律师事务所实习律师。
高州市人民检察院以高州检刑诉（2016）235号起诉书指控被告人陈雄伟犯非法制造枪支罪，于2016年8月31日向本院提起公诉，本院立案后法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高州市人民检察院指派检察员周春华、代理检察员姚媛出庭支持公诉，被告人陈雄伟、辩护人黄子彬、王章志等到庭参加诉讼。现已审理终结。
高州市人民检察院指控：2016年，被告人陈雄伟利用从淘宝上购买的材料组装并改制了一支以火药为动力的枪支。2016年8月1日，民警在陈雄伟位于本市宝光街道办顿梭荷木坡山底村某某处的鱼塘屋内将该枪支及188发射钉弹、2700粒金属弹搜获，经鉴定，该枪支是以火药为动力的改制枪，可正常击发。
高州市人民检察院认为被告人陈雄伟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，构成非法制造枪支罪，提请本院依法判处，并提供了相应的证据。
被告人陈雄伟对公诉机关指控的事实无异议，但认为定性不准确，其构成非法持有枪支罪，不构成非法制造枪支罪，请求从轻处罚。
辩护人辩护称：1、对本案的定性有异议，本案不构成非法制造枪支罪。2、鉴定结论是有瑕疵的，对认定为枪支的证据不充分。3、侦查机关向被告人陈雄伟所做的第二份讯问笔录属于非法证据，应该予以排除。4、被告人没有使用过“枪支”，是买来防身的，没有造成实质性危害，可对其从轻处罚。5、被告人有自首情节，主动供述，应对被告人从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2016年8月1日，高州市公安局根据上级公安机关移交的线索，对有人在网上购买组装射钉枪和射钉弹一事进行调查。公安机关对被告人陈雄伟进行一般性排查询问的时候，被告人陈雄伟主动带民警到自行经营的高州市宝光街道办顿梭荷木坡山底村某某处的鱼塘屋内找到自制的枪支及188发射钉弹、2700粒金属弹，主动交代自己网购射钉器、射钉弹并改制了一支射钉枪的犯罪行为。经鉴定，该枪支是以火药为动力的改制枪，可正常击发。
上述事实，有当庭出示并经质证的下列证据予以证实：
一、物证、书证
（一）立案决定书、受案登记表：本案于2016年8月1日，由高州市公安局顿梭派出所工作中发现线索，2016年8月2日立案侦查。
（二）抓获经过、破案经过：高州市公安局民警于2016年8月1日口头传唤陈雄伟至高州市公安局办案中心进行询问查证。随后，陈雄伟主动交代自己的犯罪事实，并带民警找到改制枪支。高州市公安局于2018年8月2日宣布对其刑事拘留。
（三）户籍资料：证实被告人陈雄伟，于1987年3月7日生，身份证号码：。
（四）公安机关的办案说明：证实高州市公安局民警于2016年8月1日口头传唤陈雄伟至高州市公安局办案中心进行调查，后陈雄伟带民警找到改制枪支。高州市公安局于2018年8月2日宣布对其刑事拘留，18时送至高州市看守所。
二、被告人陈雄伟供述和辩解
被告人陈雄伟的供述：证实2016年年初，我在淘宝上搜索“射钉器”，然后在网上以一百多元的价格购买了自制射钉枪的材料。后来我继续在网上以一百多元的价格购买了黑色的精密钢管作为枪管。2016年6月23日，我还以十多元的价格购买了三公斤的6.3毫米的钢弹珠。我根据上述材料制造、组装了一支射钉枪并持有，该枪可正常击发。2016年8月1日，我到公安机关接受问话，将我制造枪支和持有一事主动交代，并带领民警到自行经营的宝光街道荷木坡村山底本市某某处的鱼塘饲料房找到枪支钢弹。
三、鉴定意见
鉴定文书及通知书：茂公（司）鉴（痕）字（2016）08001号痕迹检验鉴定书证实被扣押送检的枪状物属改制枪支、送检的弹形物体188发均属射钉弹、送检的金属珠（丸）2700粒。
四、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（一）检査笔录及证据保全清单、枪支照片、收缴登记表：证实民警在宝光街道荷木坡村山底本市某某处的鱼塘屋处找到一支自制的金属铁制式的枪状物，钢珠一小包，射钉弹188粒。上述物品，公安机关依法进行了扣押。
（二）现场勘查笔录及照片：证实案发现场的照片及查找到枪支的现场状况。
上述证据内容客观真实，证据来源合法，能相互印证经审理查明的事实，可以作为认定事实的依据，本院予以确认。
本院认为，被告人陈雄伟无视国家法律，从网上购买枪管、射钉器后，非法改造、制造枪支一支，其行为已构成非法制造枪支罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人陈雄伟的犯罪事实属实，罪名成立，本院予以认定。高州市公安局于2016年8月接到上级机关的调查线索后，于2016年8月1日对被告人陈雄伟进行一般性排查询问且尚未对被告人陈雄伟采取强制措施之时，陈雄伟主动交代自己从网上购买射钉器等并改装成枪支的犯罪事实，并主动带领民警找到改制枪支，依法可以认定为自首。对于自首的犯罪分子，依法可以从轻或者减轻处罚。辩护人的第一、二、三、四点辩护意见，经查：1、有被告人的供述、立案、破案经过、公安机关的办案说明及鉴定意见等，足以证实被告人陈雄伟从网上购买射钉器进行改造成枪支的事实。2、公安机关的鉴定意见，程序合法，内容客观真实，依法送达给被告人陈雄伟签收，被告人陈雄伟亦无异议。3、被告人陈雄伟及其辩护人均表示被告人陈雄伟改造过的枪支是为了防身，但是陈雄伟违反法律规定，并没有法定持有枪支及使用的资格，且枪支本身就具有极高的人身危险性，极容易造成严重的人身损害。4、侦查机关向被告人陈雄伟收集的第二份讯问笔录，系被告人陈雄伟的真实意思表示，亦经侦查机关补充说明收集过程的合法性。因此，对于上述意见，本院不予采纳。辩护人的第五点意见，经查属实，符合相关法律规定，本院予以采纳。被告人陈雄伟及辩护人请求对被告人从轻或者减轻处罚的意见，本院予以采纳。宣告缓刑对被告人陈雄伟所居住的社区没有重大不良影响，可对被告人陈雄伟宣告缓刑。根据被告人陈雄伟的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院﹤关于处理自首和立功若干问题的意见﹥》的规定，判决如下：
被告人陈雄伟犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 莫永强
审 判 员 黄明辉
人民陪审员 邹 玮
二〇一六年十一月二十三日
书 记 员 彭焕钦
速 录 员 黄茂海
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院﹤关于处理自首和立功若干具体问题的意见﹥》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。