广西壮族自治区柳江县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）江民初字第121号
原告（被�）刘祖琴，女，1970年11月3日出生，汉族，住柳江××××××号，身份证号×××0124。
委托代理人李发翔，男，广西信和律师事务所律师。
被告（原告）柳州市顺五科技开发有限公司，原住所地柳江××××东路××号，现住所地柳江×××××工业园内。
法定代表人王第连，该公司总经理。
委托代理人陈剑，该公司法律顾问。
原告刘祖琴诉被告柳州市顺五科技开发有限公司公司（以下简称“顺五科技公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2013年1月7日立案受理后，被告顺五科技公司于2013年1月21日就同一仲裁裁决向本院起诉，本院亦予以受理。本院依法组成由代理审判员曾俊全担任审判长，人民陪审员韦恒燕、覃海梅参加的合议庭，于2013年3月13日公开开庭进行了审理。书记员覃欧芸担任法庭记录。原告（被告）刘祖琴的委托代理人李发翔、被告（原告）顺五科技公司委托代理人陈剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）刘祖琴诉称并针对被告（原告）顺五科技公司的起诉辩称，被告顺五科技公司是为柳工公司生产油箱等配件的企业，2004年11月8日原告刘祖琴入职做工，有当时的职工花名册及工资表格为证。双方只在2010年2月1日签有签订劳动合同，2011年7月31日合同到期后没有续定劳动合同，但原告继续为被告提供劳动，原告有部分以被告名称的成品入库单及派工单证实。2012年2月，被告暂停原告的工作，原告待岗在家，根据《工资支付暂行办法》和《关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题的意见》第五十八条的规定，被告支付给原告的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准。以柳州市最低工资1000元计，2012年3月到9月共计7个月，原告工资为7000元，外加一倍工资7000元。
依据银行为被告代发工资的情况，2011年3月1�2681.33元，2011年3月28日3842.5元，2011年4月27日1883.3元，2011年6月29日3104.55元，2011年7月28日5536.85元，2011年8月29日2145.21元，以上5个月工资19193.74元，月平均工资为3838.75元，日平均工资为127.96元。按照《劳动合同法》82条的规定，不签订劳动合同及无固定期限劳动合同应当罚双倍工资。被告应当支付原告不签订劳动合同二倍工资，从2011年8月开始到2012年2月合计7个月，支付原告不签订无固定期限劳动合同二倍工资为26871.25元。
由于被告没有给原告支付待岗期间工资及没有给原告缴纳社会保险，2012年11月6日原告以快递通知的的方式解除与被告的劳动关系。因原告在被告处工作近八年，被告应当支付原告8个月的经济补偿金30710元。
原告在被告处工作7年8个月，按照《职工带薪年休假条例》第5条的规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支�年休假工资报酬。从2008年5月至今五年时间，原告应获年休天数为25天，被告应支付未休年休假工资9596.88元。
原告由于长期从事重体力劳动，导致腰椎损伤，原告为了治伤，自己支不少医疗费。如果被告拒绝承认与原告的劳动关系，按照《劳动合同法》第7条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。如果被告拒绝提供当年的名册，按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。被告拒绝举证，应当承担不利后果。
原告为维护自身权益诉至法院，诉讼请求：一、判决确认2004年11月8日到2012年9月30日原告与被告存在事实劳动关系，原告与�告解除劳动关系的时间是2012年9月30日；二、判决被告支付原告2011年8月到2012年2月不签订劳动合同二倍工资26871.25元（扣除已领取的部分），2012年3月到2012年9月待岗工资7000元，二倍工资7000元；三、判决被告支付原告解除劳动关系经济补偿金30710元；四、判决被告赔偿原告2008年到2012年未休带薪年休假工资9596.88元；五、判决被告赔偿原告失业保险待遇损失22400元。五项合计103578.13元
原告（被告）刘祖琴向法庭提供的证据有：1．2007年和2008年荣誉证书，拟证明原告因在被告处工作表现好获得“2006年度优秀员工”和“二〇0七年度劳动模范”称号，证明原告至少在2006年就到原告处工作；2．工作牌，拟证明原告是原告单位的油箱班普工；3．工资条，拟证明从2005年至2012年被告向原告发放部分工资的情况，可以证实原告在被告处工作的事实；4．农行流水清单，拟证明原告的月均工资为3838.75元；5．邮政特快专递，拟证明原告向被告发出解除劳动关系的通知；6、派工单4张，拟证明原告在2011年7月劳动合同结束后的同年8月到12期间仍向被告提供劳动；7、裁决书及送达回证，拟证明本案已经过劳动仲裁程序；8、覃佳方、梁波、李光球、胡锡海四人的养老保险个人账户对账单，拟证明该证据6派工单中作为“生产主管”签字的人都是被告的员工。
被告（原告）顺五科技公司诉称并针对原告（被告）刘祖琴的起诉辩称，原告刘祖琴以在劳动关系续存期间被告违法为由申请仲裁被告承担各项劳动待遇，事实上，原、被告的劳动关系存续期间从2007年5月1日起至2011年7月31日止。因此仲裁认定劳动关系从2004年11月起到2012年2月止没有任何事实和法律依据。同时仲裁机构也没有严格按照庭审查明的事实及我国相关法律的规定客观、公正、公平地裁决本�，导致被告的合法权益收到了严重侵犯。为此，被告特向法院提起诉讼，诉讼请求：一、请求依法判决确定原、被告的劳动关系存续期间从2007年5月1日起至2011年7月31日止；二、请求依法判决被告不予支付原告经济补偿金及带薪年休假共计20271元；三、原告承担本案诉讼费。
被告（原告）顺五科技公司为证明其主张提供的证据有：1、裁决书及送达回证，证明本案经过劳动仲裁委员会裁决的事实；2、工作牌、劳动合同、银行工资单；3、员工花名册，证据2、3拟证明原、被告之间的劳动关系存续期间是从2007年5月1日至2011年7月31日；4、工资表，拟证明从2011年8月之后被告没有向原告发放工资，被告与原告从2011年8月就不存在劳动关系。
经庭审质证，被告（原告）顺五科技公司对原告（被告）刘祖琴提供的证据1、3、5、6、7的真实性不予认可；对证据2予以认可；证据4真�性予以认可，并认为可以证明最后支付工资时间为2011年8月29日；对证据8真实性予以认可，但是认为不能这么原告与被告存在劳动关系。原告对被告提供的证据质证意见有：认可证据1、2的真实性，不认可证据3、4的真实性，认为证据3、4不是原始凭据，是经过被告修改的。综合质证过程，本院对证据认定如下：对原、被告双方均没有异议的证据，本院予以认定。对原告证据6，在“部门主管”处有被告员工的签名，本院对该证据的真实性予以认定；对原告的证据1、3、5、7被告没有其他证据予以否认，本院对真实性予以认定；对被告的证据3、4没有不能证明系原始资料，也没有相关部门的材料予以印证，本院对被告证据3、4真实性不予认定。
综合全案证据及双方当事人的陈述，本院确认以下法律事实：被告（原告）顺五科技公司于2004年1月30日成立，原告（被告）刘祖�主张于2004年11月8日至2012年2月期间在被告顺五科技公司处工作，被告主张2007年5月至2011年7月31日期间与原告存在劳动关系。原、被告双方于2010年2月1日补签一份固定期限书面劳动合同，期限为2008年5月1日至2011年7月31日止，该劳动合同到期后，原、被告双方没有续签，被告请也未向原告出具书面的终止（解除）劳动合同证明书。原告主张劳动合同到期后的2011年8月起继续在被告处工作至2012年2月，期间工资以现金发放，2012年2月之后被告暂停其工作，原告由此在家待岗。2012年11月6日，原告以被告未为原告缴纳社会保险费为由用EMS邮件向被告邮寄一份《解除事实劳动合同关系通知书》要求与被告解除劳动关系。被告主张未收到该邮件故对此不予认可，并称原告从2011年8月起已离开公司。原告于2012年9月作为申请人向柳江县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2012年11月1日受理后，于2012年12月14日作出江劳仲委裁字（2012）第115号裁决书，裁决内容：“一、确认申请人2004年11月至2012年2月期间与被申请人存在劳动关系。二、被申请人应在本裁决书生效之日起三日向申请人分别支付经济补偿金14391、支付带薪年休假工资5880元，两项合计20271元。三、申请人其他仲裁请求缺乏事实和法律依据，本委不予以支持。”该裁决书向原、被告送达后，原告与被告均对裁决书不服，向本院提起诉讼，均请求本院支持其诉讼请求并驳回对方诉讼请求。
另查明，原告（被告）刘祖琴在被告（原告）顺五科技公司工作期间，被告没有依法为原告申报和缴纳社会保险费。被告曾通过中国农业银行股份有限公司柳江县支行转账代发原告工资，经查2011年3月至2011年8月期间原告刘祖琴工资发放情况如下：2011年3月1日2681.33元、2011年3月28日3842.5元、2011年4月27日1883.3元、2011年6月29日3104.55元、2011年7月28日5536.85元、2011年8月29日2145.21元，合计19193.74元。据此，计算得原告以上六个月的平均工资为3198元。
本院认为，劳动关系依法成立，被告顺五科技公司于2004年1月30日成立之日起具备独立法人用工主体资格。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，原告能够提供荣誉证书、工资条等证据主张2004年11月起与被告建立劳动关系，虽然被告不予认可，但根据《关于确立劳动关系有关事项的通知劳社部发》（2005）12号第二点规定，工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录、招工招聘“登记表”、“报名表�、招用记录、考勤记录等均由用人单位负举证责任。因此，本案被告均未提供以上证据予以反证，故应当承担举证不能后果。且，从被告颁发荣誉证书内容来看，原告被授予2006年度优秀员工称号，至少足以证明被告认可原告2006年度工作表现优秀和2006年前原告已经在被告处工作。据此，本委对原告主张2004年11月起到被告处工作予以采信。另，被告虽然只认可双方签订书面劳动合同于2011年7月31日到期后不再继签，但被告没有按照规定向原告出具终止（解除）劳动合同证明书，且原告称2011年8月起至2012年2月期间以现金发放工资，被告也认可员工的工资以现金发放。庭审中，被告出示2011年8月至2012年7月期间员工工资表花名册没有显示原告名字，被告未能提供其他证据证明该工资花名册为原始工资花名册，原告对此不予以认可，反之，原告提供有被告员工签字的派工单四张，至少能证明2012年的11月、12月尚在被告处为被告提供劳动，因此本院对被告主张劳动关系存续期间不予以采纳，对原告主张在被告处工作至2012年2月止予以采信。但在2012年2月之后，原告待岗在家。直至2012年9月原告向柳江县劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，被告未依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。因此，本院对原告主张与被告解除劳动关系的时间是2012年9月30日予以采信，据此，原告与被告的劳动关系的存续期间为2004年11月8日起至2012年9月30日止。
根据《工资支付暂行办法》和《关于贯彻执行（中华人民共和国劳动法）若干问题的意见》第五十八条的规定，被告支付给原告的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准。原告待岗时间为2012年3月到9月，共计7个月，以柳州市最低工资1000元计，被告应支付原告该待岗期间的工资为7000元。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位未签订书面劳动合同，应向劳动者加付一倍工资，属于具有给付的惩罚性责任，劳动者与用人单位因此发生争议申请仲裁时效的计算不适用追索劳动报酬特殊时效的规定，适用劳动争议仲裁一般时效的规定。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第五十四条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当于用工之日起满一个月的次日向劳动者支付二倍工资。自2008年5月1日起劳动争议申请仲裁的一般时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日计算。在本案中�原告从2004年11月起到被告单位工作，被告在《中华人民共和国劳动合同法》2008年1月1日实施后没有在签订劳动合同宽限期内与原告签订书面劳动合同，应当从原告工作满第二个月被告发工资之日起即2008年3月起向原告加付一倍工资，被告未加付一倍工资的，原告应当知道其依法享受加付一倍工资的权利受到侵害，但至2009年2月28日止没有向被告提出加付一倍工资的主张，即视为放弃请求加付一倍工资的权利，故原告自2012年9月向柳江县劳动争议仲裁委员会提出申请要求被告主张双倍工资的请求已超过一年法定申请仲裁时效。且原、被告双方2010年2月1日补签有固定期限书面劳动合同，即使从2010年2月开始计算知道权利受侵害的时间，到本案原告向柳江县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁时亦超过一年的仲裁时效。因此，原告要求被告加付一倍工资的诉讼请求本院不予支�。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者提出解除劳动关系的，用人单位应当向原告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告在原告工作期间没有依法缴纳社会保险费，原告以此为由向被告提出解除劳动关系符合上述规定。因此，计算支付经济补偿金工作年限应当从2008年1月1日起至2012年9月30日止共计四年九个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故被告应当按原告月均工资3198元支付5个月经济补偿金15990元（计算方式3198元／月×5个月=15990元）。
根据2008年1月1日实施的《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入；第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300％支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21．75天）进行折算；第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数=当年度已安排年休假天数。本案中，原告从2004年11月起至2012年9月期间在被告处工作，应当从2008年起每年享受5天年休假，被告没有提供有关证据证实从2008年起至2012年9月期间已安排年休假或支付带薪年休假的事实。2012年9月30日止原告在被告处工作已过日历天数为274天，由此计算出原告2012年当年度的年休假折算为4天。因此，被告应当向原告支付24天带薪年休假工资，根据原告月工资为3198元，日工资为147元，由此被告应按照原告日工资的200％支付24天带薪年休假工资7058元（计算方法：3198元／月÷21.75天×200％×24天=7058元）。
原告对于失业保险金诉讼请求，可以向有关社会保险管理部门请求，本案中不予处理。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》三十八条第三款、第四十七条、第八十二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、第五十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系�关事项的通知》第二点的规定，判决如下：
一、确认原告（被告）刘祖琴自2004年11月8日至2012年9月30日期间与被告（原告）顺五科技公司存在劳动关系；
二、被告（原告）柳州市顺五科技开发有限公司支付给原告（被告）刘祖琴待岗工资7000元，经济补偿金15990元，带薪年休假工资7058元，三项合计30048元；
三、驳回原告（被告）刘祖琴要求被告（原告）柳州市顺五科技开发有限公司支付不签订劳动合同二倍工资、赔偿失业待遇损失和其他的诉讼请求；
四、驳回被告（原告）柳州市顺五科技开发有限公司请求判决不予支付原告刘祖琴经济补偿金及带薪年休假工资共计20271元的诉讼请求。
本案受理费20元（双方各预交10元），由原告（被告）刘祖琴与被告（原告）柳州市顺五科技开发有限公司各承担10元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起五日内履行完毕�如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区柳州市中级人民法院递交上诉状正本一份，并按对方当事人人数提交上诉状副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20-118701040004709，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 曾俊全
人民陪审员 覃海梅
人民陪审员 韦恒燕
二〇一三年六月二十七日
书 记 员 覃欧芸