河北省沙河市人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）沙刑初字第226号 公诉机关沙河市人民检察院。 被告人成某，廓坊市某建筑装饰工程有限公司（以下简称饰美公司）总经理。因涉嫌犯行贿罪于2014年6月30日被取保候审。 辩护人刘晓辉，河北正澄律师事务所律师。 沙河市人民检察院以沙检公诉刑诉（2014）199号起诉书指控被告人成某犯行贿罪，于2014年11月12日向本院提起公诉。本院遵照河北省高级人民法院指定管辖决定于同日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沙河市人民检察院指派检察员朱连国出庭支持公诉，被告人成某及其辩护人刘晓辉到庭参加诉讼。在诉讼过程中，经公诉机关建议延期审理一次。现已审理终结。 沙河市人民检察院指控： 一、2010年，被告人成某为张某装修廊坊市新澳高尔夫花园的别墅一处，成某对该房进行了设计、装修，张某向成某支付了装修款，2011年张某利用其担任中国移动通信集团河北有限公司唐山分公司（以下简称唐山移动）总经理职务上的便利，接受饰美公司成某的请托，让该公司中标了唐山移动部分装修工程。在2013年下半年，成某以退装修费名义多次送给张某共计90万元。 二、2009年，被告人成某借用饰美公司名义承揽了中国移动通信集团河北有限公司廊坊分公司（以下简称廊坊移动）大厦营业厅装修工程。工程后期由廊坊移动委托的审计公司对该装修进行审计结算时，由于饰美公司自身原因导致部分实际开支被审掉，成某找到当时廊坊移动负责审计工作的曹某（另案处理），让她想办法解决，并在曹某办公室给了曹某2万元现金，之后很快审计公司对饰美公司增加了一部分项目工程款。 公诉机关提供了相应的证据，认为被告人成某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，提请本院以行贿罪依法惩处。 被告人成某辩称公诉机关指控的行贿数额有误；其辩护人提出的主要辩护意见是：被告人成某的行为依法应认定为单位行贿罪；别墅装修的造价是44.5万元，减去张某实际支付的28万元，行贿数额应为16.5万元；被告人成某系自首，建议对被告人成某从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明： 一、2010年的某一天，廊坊移动总经理张某让被告人成某为其装修廊坊市新澳高尔夫花园的别墅，双方达成默契，张某先支付装修费用，事后再由成某将装修费退还。装修开始时，张某支付给成某20万元，最终装修结算费用为88万元，张某又支付给成某88万元。期间，成某先退还张某30万元。后因张某担心被查处，让成某先将30万元拿回去，退款时实际退给成某40万元，张某实际向成某支付了118万元。案发前，成某共退还张某90万元，实际收取张某装修费用28万元，少收张某装修费用60万元。后张某帮助饰美公司承接了唐山移动部分装修工程，并帮助饰美公司分包了唐山丰南移动通信大厦的装修工程。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、中国移动通信集团公司企业法人营业执照及公司文件、河北移动企业法人营业执照及公司文件、员工简历、户籍证明信，证明张某2005年12月到2010年12月任廊坊移动总经理、党委书记，2010年12月任唐山移动总经理、党委书记，2011年兼任河北移动总经理助理及其任职公司的相关情况。 2、证人张某证言，证明其2010年开始让成某为其装修别墅，其与成某达成默契，先收后退装修款。期间其实际向成某支付装修款共计118万元，工程结算报价为88万元，成某实际向其退款90万元。后在其帮助下，饰美公司承接了唐山移动部分装修工程，其并帮助饰美公司分包了唐山丰南移动办公楼的装修工程。 3、证人周某证言，证明张某到唐山移动后，向其表示一楼大庭装修不好，让其看饰美公司装修的廊坊移动大厅，其看后觉得不错，后让成某对一楼走廊进行设计并装修。 4、证人李某、王某、卢某证言，证明在张某的帮助下，饰美公司分包了唐山丰南移动通信大厦工程的部分工程。 5、证人代某证言，证明饰美公司是其2003年注册成立，2004年时其不再参与经营，饰美公司由成某经营，2013年公司法定代表人变更为成某。 6、饰美公司企业法人营业执照及相关材料、户籍证明信，证明饰美公司的相关情况及成某的身份情况。 7、合同清单及相应合同，证明饰美公司与廊坊移动的装修工程业务情况。 8、建设施工合同，证明唐山市丰南移动通信大厦工程的基本情况。 9、家装工程决算单、装饰装修工程施工合同协议条款及相应照片，证明张某别墅的装修情况及其造价。 10、银行交易明细，证明张某与成某之间款项往来的相关情况。 11、被告人成某供述，与证人张某证言证明的基本事实一致。上述证据之间能够相互印证。 被告人成某供述饰美公司非法获利50万元，侦查机关已收缴饰美公司款项50万元，该事实有被告人成某供述、河北省行政事业单位资金往来结算票据证明。 对于公诉机关对被告人成某行贿90万元的指控，及辩护人提出的张某房屋装修费用为44.5万元，减去张某已支付的28万元，成某行贿数额为16.5万元的辩护意见，经查，对于房屋的装修费用为88万元，被告人成某及证人（受贿人）张某均无异议，可确定房屋的装修费用为88万元。前已查明张某共向成某支付118万元，即多支付了30万元。在认定成某行贿数额时应扣除该30万元，成某共退还张某90万元，成某行贿数额应认定为60万元。依另一种方法计算，房屋的装修费用为88万元，张某向成某支付118万元，成某退还90万元，尚余款28万元，即实际上张某少支付装修费用60万元，张某非法得到的利益为60万元，成某的行贿数额应认定为60万元。公诉机关该项指控有误，予以纠正；对辩护人行贿数额为16.5万元的辩护意见亦不予采纳。 二、廊坊移动委托审计公司对饰美公司承揽的廊坊移动大厦营业厅装修工程进行审计结算时，由于饰美公司自身原因导致部分施工费用不能列入工程结算款内，被告人成某送给当时廊坊移动负责审计工作的曹某2万元，经曹某协调，审计公司增加了饰美公司的工程结算款。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： 1、证人曹某证言，证明其在廊坊移动负责过工程审计工作。在对饰美公司承揽的廊坊移动的部分工程进行审计结算时，因饰美公司自身原因，导致部分施工费用不能结算到工程款内，成某给其2万元，经其协调，审计公司同意将部分施工费用列入工程结算款。 2、证人荆某、田某证言，证明其二人是廊坊移动员工，其二人与曹某一起参与了对饰美公司承揽的部分工程的审计工作。 3、证人阎某证言，证明其是审计工作人员，其曾对饰美公司承揽的廊坊移动的部分工程进行过审计。 4、被告人成某供述，与证人曹某证言证明的基本事实一致。上述证据之间能够相互印证。 对于辩护人提出的被告人成某系自首的辩护意见，经查，2014年6月19日成某因涉嫌单位行贿罪被立案侦查，而其在2014年5月28日接受询问时即如实供述了向张某行贿的事实；2014年6月3日接受询问时如实供述了向曹某行贿2万元的事实，其行为依法应认定为自首。对该辩护意见予以采纳。 本院认为，依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款的规定，张某、曹某应“以国家工作人员论”。被告人成某作为饰美公司总经理，为让饰美公司承揽工程，增加工程结算款，给予张某、曹某财物，其行为侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，饰美公司与被告人成某均已构成单位行贿罪。本院曾依法建议公诉机关补充起诉饰美公司，公诉机关未补充起诉。公诉机关指控被告人成某给予张某、曹某财物，事实清楚，证据确实、充分，但指控其行为构成行贿罪，罪名不当，本院予以纠正。对辩护人提出的被告人成某的行为依法应认定为单位行贿罪的辩护意见予以采纳。被告人成某系自首，对其可依法从轻处罚；饰美公司的违法所得已退缴，对被告人成某可酌情从轻处罚，对被告人成某依法可适用缓刑。对辩护人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。饰美公司的违法所得应依法予以没收。根据被告人成某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第三百九十三条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条第一款第（二）项、第二百八十三条的规定，判决如下： 一、被告人成某犯单位行贿罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。 二、廓坊市某建筑装饰工程有限公司违法所得人民币五十万元依法没收上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘士平 审 判 员  李彩霞 人民陪审员  张翠丽 二〇一五年三月二十五日 书 记 员  靳楠楠 第页