山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终37号上诉人（原审被告）：王晔。委托诉讼代理人：杨希斌，青岛黄岛德倡法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：青岛市黄岛区六汪镇小沟村村民委员会。法定代表人吴廷高，职务村主任。委托诉讼代理人：肖彩慧，山东光浩律师事务所律师。上诉人王晔因与被上诉人青岛市黄岛区六汪镇小沟村村民委员会农村土地承包合同纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民初6844号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、询问当事人，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织双方当事人进行了证据和事实核对。本案现已审理终结。上诉人王晔上诉请求：1、撤销青岛市黄岛区人民法院（2017）鲁0211民6844号民事判决，依法改判或发回重审。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、虽然被上诉人在一审时的诉讼请求是162亩，但该面积不真实，被上诉人并未交付上诉人162亩土地。二、被上诉人诉请的违约金、烟杆清理费无任何依据。三、2014、2015、2016年度六汪镇均遭遇干旱，其中尤以2015年度为甚。根据法律规定及合同约定，干旱系不可抗力。因此上诉人应当免于支付承包费等各项费用。被上诉人青岛市黄岛区六汪镇小沟村村民委员会辩称，上诉人所称的基本事实与实际情况不符，答辩人已实际交付土地162亩，上诉人已实际占有使用。上诉人在涉案土地上除了种植烟叶，还种植其他作物。违约金及烟杆清理费均在合同中有约定，同时上诉人主张的不可抗力的理由不能成立。青岛市黄岛区六汪镇小沟村村民委员会向一审法院起诉请求：1、依法判令被告支付拖欠的承包费192145.75元，逾期违约金38601.7元，烟杆清理费4050元；2、本案案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2013年12月1日签订了《土地流转合同》（2013年12月16日签订有关补充协议），约定原告将位于青岛市黄岛区六汪镇小沟村委会的162亩土地承包经营权流转给被告，被告应于每年的12月1日之前10个工作日内向甲方支付土地流转费，逾期应按日万分之五的比例支付违约金。合同签订后原告依约交付了土地，被告拖欠2015年至2017年土地承包费及逾期违约金和烟杆清理费。经过多次协调，被告仍一直拖欠未予支付。后双方经协商一致于2017年3月10日签订解除协议，协商一致解除了之前签订的土地流转合同，并约定因本宗土地产生的合同、欠款、违约责任等纠纷由乙方承担，甲方不承担任何责任。协议解除后，被告至今拖欠承包费未交，为维护原告的合法权益，特诉至法院。一审法院认定事实：2013年12月1日原告作为甲方与作为乙方的被告签订《农村土地流转合同》，双方就流转土地基本情况及用途、流转期限、流转费用、付款方式、甲方的权利义务、乙方的权利义务、不可抗力、合同的变更及违约与赔偿等进行了约定。合同第一条中约定甲方将其155亩土地的承包经营权流转给乙方；合同第二条约定土地流转期限为30年，自2013年12月1日起至2043年12月1日止，每年的12月1日至次年的12月1日作为一个流转年度；合同第三条约定在流转期限内，自2013年12月1日至2018年12月1日期间，土地流转费为每流转年度每亩900元；合同第四条约定自本协议签订之日起10日内，乙方向甲方支付第1个流转年度的流转费用，其余每个流转年度的流转费用，乙方应于每年的12月1日之前的10个工作日内向甲方支付，若乙方未按照本协议约定的期限向甲方支付款项，则乙方应按照预期未付款项的每日万分之五的比例向甲方支付违约金。合同签订后被告交纳了第一个流转年度即2013年12月1日至2014年12月1日土地流转费用145800元，2014年12月2日至2015年12月1日流转年度尚欠费用6800元。2013年12月16日，原、被告双方就《土地流转合同》中土地面积进行变更，变更后土地面积为162亩。2017年3月10日原、被告双方签订《关于解除土地流转合同的协议》，该协议中约定：1、土地流转合同自本协议签订日时解除，乙方于2017年3月19日前将所涉及土地上的附着物（黄烟秸秆等所属乙方的附着物）自行移除，并将土地交付给村委会。逾期不能及时移除的，甲方有处置权，因此产生的费用均由乙方承担（包括但不仅限于附着物移除费、律师费、保全费、交通费、诉讼费等）；2、截止本协议签订前，因本宗土地所产生的合同、欠款、违约责任等纠纷均由乙方承担，甲方不承担任何责任。2013年12月1日原告村民单连法等村民与原告签订《青岛市农村土地承包经营权流转委托协议》，该协议约定单连法等村民将其承包的土地的承包经营权委托原告以转包或出租的方式流转给他人，每亩地900元；委托流转期限为30年，自2013年12月1日起至2043年12月1日止。上述事实，有当事人的陈述，《农村土地流转合同》、《关于小沟村委会土地面积变更的补充协议》、《关于解除土地流转合同的协议》、调查笔录，原告提交四十份《青岛市农村土地承包经营权流转委托协议》等在案为凭，并经审查和质证，足以认定。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护。原、被告双方于2013年12月1日签订《农村土地流转合同》；2013年12月16日，原、被告双方就《土地流转合同》中土地面积进行变更，变更后土地面积为162亩；并于2017年3月10日签订《关于解除土地流转合同的协议》，就《农村土地流转合同》不再履行，上述三份合同均是原、被告双方真实意思表示，原、被告双方均应按照合同约定履行各自的权利义务。原告依约交付了土地，被告理应承担涉案土地流转期间的土地流转费用。被告辩称原告未实际交付给被告162亩土地，并辩称被告持有的土地面积变更补充协议中未载明变更后的土地面积，并辩称被告2014年度及2015年度交纳的土地流转费高于实际流转的土地面积应交纳的土地流转费用，原告不予认可。法院认为，原、被告双方签订的《关于解除土地流转合同的协议》中载明土地亩数为162亩，且未提交其2014年度及2015年度交纳土地流转费用的交费票据，且仅以被告持有的土地面积变更补充协议中未载明变更后的土地面积亩数否认流转土地亩数为162亩，证据不足，对被告的上述辩称意见不予采纳。庭审中被告提交《黄岛区六汪镇小沟村王孝刚烟叶种植区示意图》用以证明被告在原告及六汪镇大沟村承包的土地总面积为163.1亩，但因两村的土地是交叉的，被告无法区分出两村土地的实际面积，原告对此不予认可，称上述证据显示原告处土地面积为163.1亩，但原告仅主张162亩。再根据原、被告双方签订的《关于解除土地流转合同的协议》中载明土地亩数为162亩，且被告无其他证据证明实际承包土地的面积，故对被告的上述证明意向不予认可，认定涉案土地面积为162亩。庭审中被告还辩称被告承包期间其承包范围遭受重大干旱，导致农作物产量骤减，根据《农村土地流转合同》第八条的约定及《中华人民共和国合同法》第一百一十七条的规定，干旱作为不可抗力，属于法定免责事由。原告对此不予认可，称上述合同中并未约定发生不可抗力可以免交土地流转费。根据《农村土地流转合同》第八条第2项的约定，双方约定发生不可抗力不视为违约。再根据第八条第4向的约定“发生不可抗力的乙方应尽快将事件的情况通知另一方，并应在不可抗力事由终止之日起7日内，向本合同另一方提供事件详情及不能履行本合同全部或部分义务或者需要延期履行的证明文件，该文件应由事件发生地的公证机关公证”，被告就其辩称的发生的重大干旱未按照上述约定向原告提供事件详情或提供经公证机关公证的证明文件，故对被告的上述辩称意见不予采纳，庭前被告申请法院调取黄岛区六汪镇农业服务中心2015年六汪镇全镇玉米旱灾面积，受灾情况及保险理赔情况，并申请法院调取中国人民财产保险有限公司黄岛支公司处2015年六汪镇秋玉米受灾情况及理赔情况，法院认为《农村土地流转合同》第八条虽约定干旱属于不可抗力，但并未约定发生不可抗力被告可以免交土地流转费用，且被告亦未履行《农村土地流转合同》第八条第4项的约定，故对被告上述要求调查证据的申请不予准许。庭审中原、被告双方均认可被告交纳第一年度流转费用，对此本院予以认定。原告主张第二年度土地流转费用，被告尚有6800元未交纳，被告对此不予认可，辩称其土地流转费用交至2015年12月1日，但未提交证据予以证明，故法院认定被告尚欠原告2015年度土地流转费用6800元、2015年12月1日至2016年12月1日期间土地流转费145800元（162亩*900元每亩）、2016年12月1日至2017年3月10日期间的土地承包费共计39545.75元（145800元/365天*99天），共计192145.75元，予以支持。《农村土地流转合同》第四条约定“若乙方未按照本协议约定的期限向甲方支付款项，则乙方应按照逾期未付款项的每日万分之五的比例向甲方支付违约金”，原告主张：1、自2014年12月1日至2017年3月10日逾期违约金为2818.6元（6800元*829天*0.0005）；2、自2015年12月1日至2017年3月10日逾期违约金为33825.6元（145800元*464天*0.0005）;3、2016年12月1日至2017年3月10日逾期违约金为1957.5元（39545.75元*99天*0.0005），共计38601.7元，对上述违约金予以支持。原告主张烟杆清理费为4050元，按每亩25元计算，被告不予认可，辩称在解除协议签订时涉案土地上并未留存农作物，原告对此不予认可。根据原、被告双方签订的《关于解除土地流转合同的协议》中第一条的约定，该约定载明被告应于2017年3月19日前将所涉及土地上的附着物（黄烟秸秆等所属乙方的附着物）自行移除，逾期不能及时移除的，原告有处置权，因此产生的费用由被告承担。根据该项约定可知在合同解除时，涉案土地上存有黄烟秸秆等属于被告的附着物，且被告未按照合同约定将上述附着物移除，且约定原告移除费用由被告承担。关于涉案土地上黄烟秸秆等附着物原告虽未提交证据予以证明主张的花费，但根据上述约定及原告主张的费用，法院认为原告主张的上述费用并不违反法律规定，故应予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条第一款，《农村土地承包经营权流转管理办法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决:被告王晔于判决生效后十日内给付原告土地流转费用共计192145.75元、逾期违约金38601.7元、烟杆清理费为4050元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4822元，由被告王晔承担。因原告已向法院预交，故被告应在判决生效后十日内给付原告4822元。经审理查明，一审法院查明的事实基本属实。本院认为，上诉人、被上诉人双方签订的《农村土地流转合同》、《关于解除土地流转合同的协议》系双方的真实意思表示，其均载明土地亩数为162亩，现上诉人上诉称该面积不真实，被上诉人并未交付上诉人162亩土地。在上诉人不能提供相反证据情况下，对该诉讼请求本院不予支持。在双方当事人签订的《关于解除土地流转合同的协议》中有黄烟秸秆等附着物移除的约定，因此，上诉人上诉称被上诉人诉请的违约金、烟杆清理费无任何依据的上诉理由本院不予支持。干旱属于法律规定的不可抗力，本案当事人也约定了干旱为不可抗力。但是，本案上诉人没有举证证明本案中干旱程度达到了法律规定的（不可抗力）干旱。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4822元，由上诉人王晔负担。本判决为终审判决。审判长  秦艳华审判员  于瑞军审判员  尤志春二〇一八年一月二十六日书记员  侯小凡