杭州市滨江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭滨刑初字第54号
公诉机关杭州市滨江区人民检察院。
被告人李某甲，浙江省浦江县人，硕士研究生，个体经营，户籍所在地：杭州市西湖区，居住地：杭州市下城区。2014年11月10日因本案被杭州市公安局滨江区分局依法刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人李有星、赵夏焱，浙江海之星律师事务所律师。
被告人徐某甲，浙江省杭州市人，无业，户籍所在地：杭州市滨江区，居住地：杭州市滨江区。2014年9月29日因本案被杭州市公安局滨江区分局依法刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人王德峰，浙江萧和律师事务所律师。
被告人傅某甲，浙江省杭州市人，个体经营，户籍所在地：杭州市滨江区，居住地：杭州市滨江区。2008年2月28日因赌博被杭州市公安局萧山区分局行政拘留十日并处罚款五百元。2014年11月19日因本案被杭州市公安局滨江区分局依法刑事拘留，同年12月9日被逮捕，同月12日变更为取保候审。
被告人张某，浙江省浦江县人，无业，户籍所在地：浙江省富阳市，居住地：杭州市滨江区。2012年11月7日因赌博被杭州市公安局滨江区分局罚款五百元。2014年10月17日因本案被杭州市公安局滨江区分局依法刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人章伟延，浙江汉博律师事务所律师。
被告人王某，安徽省歙县人，无业，户籍所在地：安徽省黄山市歙县，居住地：杭州市上城区。2011年9月26日因赌博被杭州市公安局拱墅区分局罚款二百元。2014年9月29日因本案被杭州市公安局滨江区分局依法刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现押于杭州市看守所。
杭州市滨江区人民检察院以滨检公诉刑诉（2015）37号起诉书指控被告人李某甲、徐某甲、傅某甲、张某、王某犯赌博罪，于2015年2月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。杭州市滨江区人民检察院指派代理检察员汝毅支持公诉，被告人李某甲、徐某甲、傅某甲、张某、王某及辩护人李有星、王德峰、章伟延到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市滨江区人民检察院指控，2014年5月至6月，经被告人李某甲、傅某甲商定，并由被告人徐某甲负责租赁滨江区汉峰公馆824房间聚众赌博，李某甲联系被告人张某参与。9月份，被告人李某甲等人开始聚众赌博，李某甲负责组织人员参与赌博、徐某甲负责赌场管理，张某负责记账、转账等赌资管理并聘请被告人王某负责发牌、抽头。截止案发，被告人李某甲、徐某甲等人共组织赌博活动4次，抽头获利人民币40000余元。为证实上述所控事实，公诉机关当庭宣读和出示了证人徐某乙、李某乙、傅某乙、赵某、沃某、叶某、成某、汪某、蒋某、何某的证言、支付宝开户信息及交易信息、搜查笔录及照片、房屋租赁合同、抓获及破案经过、检举揭发情况说明、行政处罚决定书、检查笔录、证据保全清单及照片、扣押清单、银行卡开户信息及交易记录等书证及各被告人的供述与辩解等证据，认定被告人李某甲、徐某甲、傅某甲、张某、王某的行为均已构成赌博罪，同时认定被告人傅某甲、张某有自首情节，被告人李某甲有坦白情节。提请本院依法惩处。
各被告人对起诉书指控的事实均无异议。
被告人李某甲的辩护人提出的辩护意见是，1、被告人李某甲并非本案首犯，应将被告人徐某甲列为第一被告人；2、应认定被告人李某甲系自首；3、被告人李某甲有积极举报和退赃的悔罪表现，一贯表现良好，系偶尔失足。请求对其从轻处罚。
被告人徐某甲的辩护人提出的辩护意见是，1、被告人徐某甲能自愿认罪并有一定的悔罪表现，可酌情从轻处罚；2、本案社会危害性相对较小；3、被告人徐某甲系初犯，在本案中所起作用相对较小。请求对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人张某的辩护人提出的辩护意见是，1、被告人张某有自首情节；2、被告人张某在本案中所起作用较小；3、被告人张某社会危害性较小，且系初犯，主动退赃。请求对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年5月至6月，被告人李某甲、傅某甲、徐某甲商定以营利为目的提供赌博场所聚众赌博，并由被告人徐某甲负责租赁滨江区汉峰公馆824房间作赌博场所，李某甲联系被告人张某参与。9月份，被告人李某甲等人开始聚众赌博，李某甲负责组织人员参与赌博、徐某甲负责赌场管理，张某负责记账、转账等赌资管理并聘请被告人王某负责发牌、抽头。截止案发，被告人李某甲、徐某甲等人共组织他人在汉峰公馆824房间进行赌博活动4场，抽头获利人民币40000余元。其中，被告人张某参与赌博共获利人民币4000元，并又私吞抽头费人民币1700元。被告人王某以每小时100元人民币计算工资，参与赌博活动共获利1300元人民币。
2014年9月29日，杭州市公安局滨江区分局长河派出所民警查获上述赌博场所，并现场扣押了赌资8400元及各色筹码624个、扑克牌1副、pos机2台等赌博用具。
本院审理期间，被告人李某甲家属自愿代为退出赃款40000元，被告人张某家属自愿代为退出个人非法所得5700元。
上述事实，被告人李某甲、徐某甲、傅某甲、张某、王某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人徐某乙、李某乙、傅某乙、赵某、沃某、叶某、成某、汪某、蒋某、何某的证言；搜查笔录及照片；房屋租赁合同；检查笔录；证据保全清单及照片；扣押清单；银行卡开户信息及交易记录；支付宝开户信息及交易信息；检举揭发情况说明；行政处罚决定书；报警录音；抓获及破案经过；被告人李某甲、徐某甲、傅某甲、张某、王某的户籍证明及其在公安机关和当庭的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某甲、徐某甲、傅某甲、张某、王某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，被告人李某甲、徐某甲、傅某甲作用相对大于被告人张某、王某。被告人李某甲的辩护人提出的应将被告人徐某甲列为第一被告人的辩护意见，经查，被告人李某甲、徐某甲在共同犯罪中虽分工、地位有所区别，但作用相当，起诉书指控顺序并无不妥，故对该辩护意见不予采纳。鉴于被告人傅某甲、张某在犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；被告人李某甲、王某归案后能如实供述自己的罪行；故对被告人李某甲、傅某甲、张某、王某均予以从轻处罚，并对被告人傅某甲、王某适用缓刑，但被告人李某甲的辩护人提出的被告人李某甲系自首的辩护意见，与查明的其系抓获归案的事实不符，故不予采纳。被告人徐某甲在庭审中能自愿认罪，被告人李某甲、徐某甲均系初犯，案发后被告人李某甲、张某的家属均已代为退出赃款，故对被告人李某甲、徐某甲、张某均酌情予以从轻处罚，对各辩护人据此提出的辩护意见，予以采纳，但被告人徐某甲、张某的辩护人提出的要求适用缓刑的辩护意见，依据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条的规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5000元（拘役的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月10日起，至2015年5月9日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人徐某甲犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月29日起，至2015年3月28日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人傅某甲犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人张某犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元（拘役的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月17日起至2015年3月16日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人王某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
六、扣押的赌资人民币8400元，予以追缴，上缴国库；赌博用具：各色筹码624个、扑克牌1副、pos机2台，予以没收。
七、暂存于本院的赃款人民币45700元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 毅
人民陪审员 陆文伟
人民陪审员 谢建儿
二〇一五年三月九日
书 记 员 叶 铭