湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘03民终412号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司。
负责人李先良，该公司总经理。
委托代理人聂炜，湖南卓进律师事务所律师。
委托代理人张倩，湖南卓进律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冯进军，女。
委托代理人黄敏，湖南力攻律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）谭泽军，男。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人冯进军、谭泽军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第2011号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月7日公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托代理人聂炜，被上诉人冯进军及其委托代理人黄敏到庭参加诉讼。被上诉人谭泽军经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年4月18日8时50分许，原告冯进军驾驶无牌号普通二轮摩托车从湘潭县易俗河镇杨柳路长通名城小区进入杨柳路左转由南往北行驶，与相对方向由谭泽军驾驶的湘BD08**号小型轿车相撞，造成冯进军受伤，两车受损的交通事故。2015年5月22日湘潭县公安局交通警察大队对事故作出第2016-343号《道路交通事故认定书》认定：被告谭泽军、原告冯进军均负事故同等责任。事发后，原告先后于2015年4月18日至5月11日在湘潭市中心医院住院，住院医疗费125788.26元；于2015年5月11日至5月18日在湘潭县中医医院住院，住院医疗费3312.42元；于2015年5月18日至11月2日在湘潭市中心医院住院，住院医药费31956.58元；三次共住院治疗198天，花费住院医疗费用161057.26元，另有门诊费用2094.96元，其中原告自付54956.58元，被告谭泽军垫付108195.64元。原告损伤经诊断为：右胫骨结节牵引外侧口不愈合；全身多处骨折：骨盆多处骨折内固定术后：双侧骶骨骨折、双侧骶髂关节半脱位、双侧耻骨下支骨折、尾骨骨折、腹膜后、盆腔损伤积液、盆壁软组织损伤并积气；左侧髋关节损伤：左侧髂骨髋臼骨折内固定术后、左髋关节中心型脱位；双侧股骨骨折内固定术后：左侧股骨上段粉碎性骨折并邻近软组织损伤、右侧股骨中段、横行骨折；左腓骨下段骨折；左锁骨肩峰骨折；L4右侧横突骨折；右膝关节损伤；左侧坐骨神经挫伤；左股外侧肌、股中间肌肌肉裂伤；颅脑损伤：左侧顶叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左顶部头皮裂伤并血肿；全身多处软组织挫伤。2015年11月16日原告损伤经湘潭莲城司法鉴定所[2015]临鉴字第529号司法鉴定意见书鉴定:其损伤后果构成一个九级伤残和一个十级伤残，建议该损伤误工休息时间为一年，出院后护理二个月，配合适当治疗，治疗费约2000元，另适时行内固定物取出术，预计费用20000元，届时再休息一个月、护理二十天。
再查明，被告谭泽军是湘BD08**号小型轿车的所有人，为湘BD08**号小型轿车在被告保险公司购买了交强险（交强险医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元）和30万商业三者险且购不计免赔，保险期限自2014年4月24日起至2015年4月23日止，本次交通事故发生在保险期限内。
另查明，原告冯进军系非农业家庭户口，在湘潭惠康医院从事护士工作，受伤前一年平均月发工资3250.58元,伤后2015年5、6、7、8月份每月发工资2030元。原告父亲冯海江1951年5月26日出生，母亲向新明于1954年2月22日出生，其父母需原告两姊妹扶养。原告女儿刘雅铃于2004年11月7日出生。原告冯进军因此次交通事故所造成的损失为：1、医疗费185152.22元[住院治疗费161057.26元+门诊费2094.96元+后期法医鉴定必然发生治疗费2000元+取内固定物手术费20000元]；2、护理费34191.08元[参照湖南省2014年度居民服务和其他服务业年平均收入40520元，即111.01元/天×（住院198+双人护理30+法医鉴定出院后护理60+取内固定物护理20）天]；3、交通费1352元[(4元/天×(198天+15天取内固定物)+500元转出租车费用酌情认定]；4、住院伙食补助费21300元[（198天+15天取内固定物)×100元/天参照湖南省财政厅[2014]15号《湖南省省直机关差旅费管理办法》]；5、误工费34137.54元[月平均工资3250.58元/月×(法医鉴定休息12个月+取内固定休息1个月)-受伤后已发工资2030元/月×4个月]；6、营养费8000元；7、残疾赔偿金175124.78元{2014全省城镇居民可支配收入26570元/年×20年×21%+被扶养人生活费63530.78元[2014全省城镇居民人均消费性支出18335元/年×（7年+8年÷2+11年÷2)×21%因原告受伤前13个月赔偿了误工费，被扶养人生活费从2016年5月18日起计算，前七年超过一人限额按一人计算]}；8、精神损害抚慰金10500元；9、财产损失1800元(摩托车损失酌情认定);10、鉴定费1200元，以上损失合计为472757.62元。
原审法院认为：湘潭县公安局交通警察大队作出第2016-343号道路交通事故认定书，责任划分准确，符合客观事实，可以作为认定本案事实的依据，予以采信。原告冯进军、被告谭泽军均负此次事故的同等责任，原告以其弟生前已离婚因交通事故死亡，侄女冯茗熙由原告抚养为由，请求赔偿冯茗熙被抚养人生活的要求，因原告与侄女冯茗熙未建立合法的收养关系，不具有法定的抚养义务，该请求不予支持。原告冯进军、被告谭泽军的责任划分以5：5比例为宜。本案属于机动车与机动车之间发生的交通事故，被告谭泽军是湘BD08**号小型轿车的所有人。湘BD08**号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告的损失先由被告保险公司在交强险限额内赔偿121800元，其中医疗费用限额10000元[医疗费185152.22元-非医保用药24158.59元（住院治疗费161057.26元×15%）+住院伙食补助费21300元+营养费8000元=190293.63元];伤残赔偿限额110000元(误工费34137.54元+护理费34191.08元+交通费1352元+残疾赔偿金175124.8元+精神损害抚慰金10500元=255305.4元)；财产损失限额内赔偿1800元。保险公司在商业三者险内赔偿原告损失162799.52元（总损失472757.62元-交强险已赔121800元-非医保用药费24158.59元-鉴定费1200元）×50%。由被告谭泽军赔偿原告12679.3元（非医保用药费24158.59元+鉴定费1200元）×50%。原告其他损失自负。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项,《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，遂判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司在交强险限额内赔偿原告冯进军因道路交通事故造成的损失121800元，在商业三者险限额内赔偿原告冯进军因道路交通事故造成的损失162799.52元，合计284566.52元；二、由被告谭泽军赔偿原告冯进军因道路交通事故造成的损失12679.3元(已付108195.64元)；三、驳回原告冯进军的其他诉讼请求。案件受理费4558元，由原告负担367元，被告负担4191元。
宣判后，保险公司不服原审判决，向本院提起上诉称,原审法院认定被抚养人生活费事实不清。经上诉人核实，被上诉人母亲向新明、父亲冯海江均系城镇户籍，退休后均有养老金发放。故请求二审法院核减保险赔偿款50054.78元，上诉费用由被上诉人承担。
被上诉人冯进军答辩称：被上诉人冯进军的父母未达到法定退休年龄，年老体弱不能自理，原审判决符合法律规定，请求予以维持。
二审中，上诉人保险公司向本院提交新证据一组，从湖南人力资源社会保障公共服务网上查询的被上诉人冯进军父母向新明、冯海江养老保险个人账户信息及发放数额各一份，拟证明冯进军的父母享受养老待遇，不符合计算被抚养人生活费的法定条件。
被上诉人冯进军质证意见为证据是打印件，需要核实真实性。
本院认证，根据被上诉人冯进军在原审中提供的其父母向新明、冯海江的身份证号码登录湖南人力资源社会保险公共服务网进行查询，与保险公司提供的新证据一致。本院对该组新证据予以采信。
本院二审查明，被上诉人冯进军母亲向新明、父亲冯海江均享受养老待遇。其他案件事实与原审查明的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审争议的焦点为原审法院关于被上诉人冯进军残疾赔偿金中的被抚养人生活费认定是否正确。被上诉人冯进军的父母均享受养老保险待遇，虽丧失劳动能力但有固定生活来源。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，被抚养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。冯进军父母均享受固定的养老保险待遇，故上诉人要求核减冯进军父母的被抚养人生活费符合法律规定，保险公司该上诉理由成立，本院予以支持。核减其父母的分额后，被上诉人冯进军残疾赔偿金中被抚养人生活费为13476.2元[2014年湖南省城镇居民人均消费性支出标准，计算其女儿至成年，18335元/年×（7年÷2人）×21%（伤残指数）]。
综上，被上诉人冯进军的总损失应调整为422703元。上述损失中，先由保险公司在交强险限额内赔偿121800元，其中医疗限额赔偿10000元；伤残赔偿限额赔偿110000元；财产损失限额内赔偿1800元；在商业三者险内赔偿137772.2元（总损失422703元-交强险已赔偿121800元-非医保用药费24158.59元-鉴定费1200元）×50%；由谭泽军赔偿12619.3元（非医保用药24158.59元+鉴定费1200元）×50%。
综上，原审法院部分事实认定不清，适用法律错误，应予纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第2011号民事判决第二项；
二、撤销湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第2011号民事判决第一、三项；
三、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司在交强险限额内赔偿被上诉人冯进军121800元，在商业三者险限额内赔偿被上诉人冯进军137772.2元，合计259572.2元；
四、驳回被上诉人冯进军的其他诉讼请求。
上述应付款项，在本判决生效之日起十日内付清。付至湘潭县人民法院执行款专户，账号43001531063052503483，开户行中国建设银行湘潭县易俗河支行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费4558元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司株洲市分公司负担2000元，被上诉人冯进军负担1000元，被上诉人谭泽军负担1558元。
本判决为终审判决。
审判长 张雪强
审判员 章业尧
审判员 马 兰
二〇一六年六月十四日
书记员 丁 依
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
被侵权人死亡的，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但侵权人已支付该费用的除外。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。