山东省临清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1581刑初99号
公诉机关山东省临清市人民检察院。
被告人蒋耀武，男，1964年11月22日出生于山东省阳谷县，汉族，大学文化，中共党员，原系阳谷县公安局治安大队大队长,住阳谷县。2016年3月2日因涉嫌犯挪用公款罪被指定居所监视居住，同年4月12日因涉嫌犯贪污罪、挪用公款罪被逮捕。
辩护人田耘，北京市京师（聊城）律师事务所律师。
辩护人孔宁，北京市京师（聊城）律师事务所律师。
山东省临清市人民检察院以临检公刑诉[2016]77号起诉书指控被告人蒋耀武犯贪污罪、挪用公款罪，于2016年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理期间，本院向聊城市中级人民法院申请延长审限三个月。后继续公开开庭审理了本案。临清市人民检察院指派检察员孔静、武学达出庭支持公诉，被告人蒋耀武及辩护人田耘、孔宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
山东省临清市人民检察院指控，一、贪污罪
被告人蒋耀武自2009年8月担任阳谷县公安局治安大队大队长后，擅自设立治安大队账外资金，并由其个人决定该资金的使用。2010年5月至2015年10月，被告人蒋耀武将其中的96.1万元公款予以侵吞，用于归还个人银行贷款、购买个人住房及家具等。
二、挪用公款罪
2012年1月，阳谷县教育局退休人员卢某为帮助阳谷县清华羽绒制品有限公司筹备周转资金，向被告人蒋耀武借款，蒋耀武擅自决定将治安大队账外资金30万元借与卢某，用于该公司使用。同年2月29日卢某将该款全部归还。
2013年5月，阳谷县公安局治安大队五中队队长王某1为帮助王某4，向被告人蒋耀武提出借用治安大队账外资金10万元，被告人安排胡某1将10万元借给王某1，半年后，王某1将此款归还。
公诉机关认为，被告人蒋耀武作为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款，数额巨大；且伙同他人挪用公款，其行为已构成贪污罪、挪用公款罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十四条第一款，第六十九条之规定处罚。
被告人蒋耀武对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，但辩解称，只是贪污96.1万元中的27万元，剩余款项因公支出了;对于卢某借款30万元的用途不清楚，不应认定为挪用公款数额。辩护人对被告人的辩解不持异议，认为公诉机关指控被告人贪污数额96.1万元与事实不符，应认定27万元为被告人贪污数额。公诉机关提供的证据不能证明被告人贪污96.1万元的事实，被告人没有责任自证无罪。对于挪用公款部分，被告人同意借给卢某的30万元，未超过三个月时间，且被告人不明知卢某将该款用于营利活动，因此该30万元不应计入挪用公款数额。归案后，被告人认罪态度较好，且在侦查机关未掌握贪污事实的情况下，如实供述了涉案贪污事实，系自首，建议从轻处罚。综上，建议以贪污罪判处被告人三年以下有期徒刑并适用缓刑；以挪用公款罪对被告人免予刑事处罚。
经审理查明，一、贪污事实
被告人蒋耀武自2009年8月始任阳谷县公安局治安大队大队长。任职期间，被告人将该大队收取并应上缴的部分款项擅自截留，设立账外资金账户，并安排该大队干警胡某1、杨某进行管理，自行决定该资金的使用。2010年5月至2015年10月期间，被告人将账外资金账户内的96.1万元予以侵吞，除将其中的27万元用于归还个人银行贷款、购买个人住房及家具外，其余款项被告人未详细交待去向。
关于被告人辩解称除27万元外，剩余款项因公开支及辩护人认为应认定27万元为贪污数额的意见，经查，涉案款项的处置只有被告人本人知情，其对款项去向承担着提供线索的证明责任，而检察机关负有将该线索予以查实的责任。本案中，被告人辩解涉案款项大部分均用于因公支出，但没有提供相关证据进行佐证，且赃款去向亦不影响本案定罪量刑的成立。公诉机关提供的在案证据能够形成完整的证据链条，客观反映指控的犯罪事实，各证据之间达到了确实、充分的要求。故被告人及辩护人的上述意见，本院不予采纳。
辩护人关于被告人就指控贪污的事实系自首的意见，经查，在案证据能够证实被告人蒋耀武在因涉嫌挪用公款嫌疑被侦查机关讯问期间，是在侦查机关掌握了其贪污的线索情况下，供述了在治安大队资金账户内支取了96.1万元的事实，与自首的相关规定相悖，故辩护人的上述意见，本院不予采纳。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人胡某1、杨某、付某、姚某、董某、贾某、姜某、刘某1、赵某、陈某、刘某2、王某1、李某、邵某、胡某2、王某2、王某3、朱某、肖某、蒋某的证言，收支明细及办案说明，银行账户交易明细及办案说明，收入明细、部门三栏账及办案说明，银行账户交易明细，个人贷款手续、购买海景房、红木家具相关手续，机动车注册、转移、注销登记/转入申请表、委托书、组织机构代码证复印件，收到条复印件、存款业务回单，任职证明、基本情况，户籍证明及被告人的供述等证据证实，足以认定。
二、挪用公款事实
被告人蒋耀武与王某1、胡某1（均另案处理）均系阳谷县公安局治安大队干警，其中，被告人胡某1负责该大队账外资金的保管等工作。2013年5月17日，被告人王某1因其堂兄王某4需要用钱，于是经蒋耀武同意，通过胡某1将其管理的资金10万元借与王某4，该款约半年后归还。2016年3月2日，检察机关对被告人蒋耀武涉嫌挪用公款案进行立案侦查。
关于公诉机关指控借与卢某的30万元应认定为挪用公款数额的意见，经查，涉案主要证人卢某在侦查机关的第一份询问笔录中证实所借涉案款项用于还账了,在当日23时17分至次日00时02分侦查机关对其的第二份询问笔录中，证实所借涉案款项用于朋友经营的阳谷县清华羽绒制品有限公司周转资金，借款时，向被告人蒋耀武说明了上述借款用途。在本院审理过程中，证人卢某出庭证言证实，在向被告人蒋耀武借款时，记忆模糊，不记得向蒋耀武说过借款的用途。上述三次的证言在证实被告人是否明知出借款项用途时无法相互印证，其证明强度较为薄弱，且被告人始终不予认可知道借款用途的事实，结合其他在案证据，仅能证实被告人将公款30万元于借与他人使用，并在两个月内归还的情况。无法证实被告人挪用公款30万元明知是进行营利活动的事实。故公诉机关指控的上述意见所依据的证据未能达到确实、充分的要求，该指控不能成立。辩护人关于借与卢某的30万元不应计入挪用公款数额的意见，本院予以采信。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有王某1、胡某1的供述，证人卢某、汤某、王某4的证言，银行账户交易明细及被告人的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人蒋耀武身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞公款，侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性及公共财物的所有权，且数额巨大，其行为已构成贪污罪；同时，被告人利用职务之便，将公款借与他人，数额较大，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪。临清市人民检察院指控被告人的犯罪事实清楚，罪名成立。但指控挪用公款犯罪数额不当，应予纠正。被告人犯数罪，依法并罚。归案后，被告人如实供述贪污的部分事实，认罪态度尚可。挪用公款事实中，涉案挪用款项及时归还，未造成任何损失，犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。辩护人关于“建议对被告人从轻处罚及对挪用公款罪免予刑事处罚”的意见，予以采纳；其他意见，不予采信。据此，视本案事实和被告人的具体犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项，第三百八十四条第一款，第六十九条第一、三款，第三十七条,第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第六条之规定，判决如下：
一、被告人蒋耀武犯贪污罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金三十万元；犯挪用公款罪，免予刑事处罚；决定执行有期徒刑四年三个月，并处罚金三十万元。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2020年6月20日止。）
二、违法所得96.1万元，依法继续追缴。
审 判 长 刘 静
审 判 员 吴 锐
人民陪审员 张明海
二〇一七年一月十九日
书 记 员 孙 凡
李衍鹏