宁城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁民初字第03999号
原告刘虎山，男，汉族。
原告马学林，男，汉族。
二原告委托代理人徐向峰，内蒙古大宁律师事务所律师。
被告戴国春，男，汉族。
委托代理人隋万起，宁城县司法局天义镇区法律服务所法律工作者。
原告刘虎山、马学林与被告戴国春承揽合同纠纷一案，本院于2013年10月9日受理后，依法由审判员戴政适用简易程序，于2013年10月30日、2013年12月24日公开开庭进行了审理。原告刘虎山、马学林及其委托代理人徐向峰、被告戴国春及其委托代理人隋万起到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘虎山、马学林诉称，2012年10月18日，二原告假借宁城县中诚建筑公司的名义与被告签订《黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼建设合同书》1份，合同约定二原告以清包工的方式为被告建筑移民搬迁的二层楼房，建筑规模为每层面积216平方米，二层的建筑面积为432平方米。工程施工费合计150000元.被告应于原告的设备和施工人员到位后付款5000元，地基及柱子起来后付款10000元，主体完工后付款60000元，装修百分之五十后付款30000元，工程竣工后付款45000元。合同签订后，原告即组织施工人员施工，目前工程已基本竣工，而被告只付款50000元，剩余100000元经多次索要未果。请求人民法院依法判决被告给付施工费100000元。
被告戴国春辩称，一、原告所述与事实不符。2012年10月18日，二原告假借宁城县中诚建筑有限公司的名义与答辩人签订《黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼建设合同书》。该合同约定：“甲方将移民搬迁二层楼，长18米、宽12米、两层总面积432平方米，乙方以清包工的方式承包”。另约定工期期限为，自2012年10月20日至2013年7月25日交付使用。付款期限：分五期付款，第一期设备及施工人员到位后付款5000元，二期，地基及柱子起来后付10000元，三期主体完工后付款60000元，四期装修完成一半时付款30000元，所有工程完工后一次性付款40000元。前期答辩人全部是按照合同约定给付施工费，但是原告在第三期主体施工过程中发现，楼房宽度应为12米，而原告建成12.05米，16根承重柱子起不到任何作用，因为原告在不能装配圈梁的情况下，将基础柱子钢筋断开，使钢筋不能成为一体，起不到钢筋的作用，存在严重的安全隐患。还有一层的东北角比整体层低了4CM，二层东北角比整体层高高出8CM.二、原告所建楼房符合标准后，施工费立即给付。原告假借宁城县中诚建筑有限公司的名义与答辩人签订建筑合同，答辩人完全相信了原告的资质，但是原告在诉状中自认是假借资质。因不具有建筑资质而将房屋建成与设计不一致的危房。原告在施工过程中答辩人已经发现承重柱子施工存在问题而提出异议，原告称工程标准就应该这样施工。后期答辩人与具备建筑资质的人员了解，基础钢筋与承重柱子的钢筋绝对不允许断开。且答辩人的楼房外型与其他楼房明显不同。因此答辩人已经多次找原告进行补救，但是原告至今没有进行任何补救措施。而且原告至今没有将应当在2013年2月25日交付使用的楼房至今没有完工，使答辩人无法正常使用。给被告造成巨大损失。原告存在着严重违约行为。
综上所述，原告建造的工程质量不符合质量要求，应进行重建。将答辩人的房屋建好并交付使用，应扣减答辩人的损失之后如数支付施工费。请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交证据及被告的质证意见如下：
1、建设房屋合同书一份。证明被告与原告签订了建设合同书，工程总费用为150000元，现在原告已经将工程建设基本完毕，被告只支付了50000元，其余100000元没有支付；被告没有按双方合同约定按期支付费用，被告已经违约，导致原告无法继续施工。
被告质证认为，原告没有将工程基本完工，工程1、2、3共支付50000元，承重柱发现断筋后，发生争议就没有再付施工费。
被告为支持其答辩理由，向本院提交证据及原告的质证意见如下：
建设房屋合同书一份。证明合同约定2013年7月25日前交付使用。所有工程完工后再支付45000元。
原告质证认为，被告没有按双方合同约定按期支付费用，被告已经违约，导致原告没法继续施工；并不像被告所说的竣工付款，应扣除后续施工费用后支付实际完工的施工费用。
本院对原、被告提供的证据，认证认为，原、被告提供的证据是同一证据，本院采信。
根据被告申请，本院委托鉴定机构对原告所建二层楼房进行了质量鉴定。庭审中对《宁城县黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼工程质量鉴定意见书》进行了质证。
原告质证认为，没有异议。楼房宽度虽然相差5公分，但宽度是一致的，不会影响正常使用，层高相差7公分，因为现在还没有完工，在后期的装修过程中能弥补偏差。
被告质证认为，有异议。被告申请的是具有资质的鉴定机构而非鉴定人，具体的鉴定人是否有资质不清楚，鉴定人没有检验设备，看不出鉴定人是哪年注册的，仅取得工程师的资格是不具备鉴定资质的，所以对鉴定结论有异议。原告所说基础是12.05米与事实不符，基础本是12米，基础以上是12.05米，鉴定结果应该有处理意见，原告所说的在施工中补救是很难的，基础柱子大部分有断开的情况，而鉴定单位说基础柱子有断开存在一定危害，并没有说明危害程度及处理意见。
本院根据上述有效证据，结合原告陈述、被告答辩及庭审情况，确认以下案件事实：
2012年10月18日，二原告以宁城县中诚建筑公司的名义与被告签订了《黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼建设合同书》，合同约定二原告以清包工的方式为被告建筑移民搬迁的二层楼房，建筑规模长18米，宽12米，每层面积216平方米，两层层高6.6米，总建筑面积为432平方米。工程施工费合计150000元。付款方式：分五期付款，第一期，设备和施工人员到位后付款5000元；第二期，地基及柱子起来后付款10000元；第三期，主体完工后付款60000元；第四期，装修完成50%付款30000元，第五期，所有工程完工后一次性付款45000元。施工期限：自2012年10月20日至2013年7月25日交付使用。合同签订后，原告组织施工人员施工，目前工程已完成前四期工程量。被告给付原告施工款50000元。
经专业人员鉴定，作出了《宁城县黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼工程质量鉴定意见书》，其鉴定意见为：1、基础柱子8根钢筋与一楼柱子8根钢筋无法准确判定是否全部连接；2、基础柱个别钢筋在地梁底部断开不符合建筑规范（GB50204
--2002）；3、楼房宽度现场测量为12.05米；4、层高四角标高偏差7厘米。
在审理中，被告对专业人员作出的《宁城县黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼工程质量鉴定意见书》以对鉴定主体有异议、鉴定结果不够明确为由提出异议，并申请重新鉴定。本院委托鉴定机构重新鉴定时，被告已将原告未装修部分进行了装修，并拒绝鉴定机构鉴定。
本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。二原告假借宁城县中诚建筑公司的名义与被告签订的《黑里河镇大营子村移民搬迁工程二层楼建设合同书》系无效合同。但双方实际履行了合同，且被告申请重新鉴定时又拒绝重新鉴定。根据《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持，但承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”。按此条解释，被告属于擅自使用。因此，被告关于原告所建工程不符合质量要求、应进行重建及扣减被告的损失后再支付原告施工费的辩解理由缺乏证据支持，本院不予采纳。按照原告已完成工程，被告应给付原告施工费105000元，被告已向原告支付50000元，因此，原告关于给付施工费100000元的诉讼请求，其中55000元属付款范围，本院支持，其中45000元超出请求范围，本院不予保护。鉴定结果表明，原告所建工程存在质量瑕疵，被告对此鉴定不服要求重新鉴定后又拒绝鉴定机构鉴定，从而导致本案无法进行被告损失评估，被告关于赔偿损失请求应另案起诉。依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零九条、第二百六十三条之规定，判决如下：
被告戴国春于本判决生效之日起三日内给付原告刘虎山、马学林施工费55000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1150元，邮寄费66元，合计1216元，由原告负担596元；被告戴国春负担620元，并直接支付给原告刘虎山、马学林。鉴定费5000元由原告刘虎山、马学林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判员 戴 政
二〇一五年一月二十八日
书记员 张晓飞