安徽省凤台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0421刑初139号
公诉机关安徽省凤台县人民检察院。
被告人纪延波，男，1954年2月26日出生于安徽省凤台县，汉族，大学文化，原系凤台县委组织部副部长、凤台县人事局党组书记、局长、凤台县机构编制委员会办公室主任。住安徽省凤台县。因涉嫌犯贪污罪于2018年3月21日被凤台县监察委员会采取留置措施，同年4月11日被凤台县人民检察院批准逮捕，同日由凤台县公安局执行逮捕。现羁押于凤台县看守所。
辩护人吴新建，安徽新建律师事务所律师。
凤台县人民检察院以凤检刑诉[2018]118号起诉书指控被告人纪延波犯贪污罪，于2018年5月7日向本院提起公诉，本院审查后于次日立案，依法适用简易程序，组成合议庭，于2018年6月1日公开开庭审理了本案。凤台县人民检察院指派检察员李某1出庭支持公诉，被告人纪延波及其辩护人吴新建到庭参加诉讼。现已审理终结。
凤台县人民检察院指控：2000年，被告人纪延波的侄子钱某因不想继续留在部队，提出转业到地方工作的要求，2000年6月，钱某私下报考了上海东华大学研究生并被录取，校方需要调取钱某档案，钱某提出档案资料还在部队，待军转后补交。在部队初步答应其转业要求后，钱某多次打电话和纪延波沟通，明确提出了提取个人档案以及转业后继续就读研究生的要求。被告人纪延波时任凤台县委组织部副部长、县军转安置领导小组的成员，考虑到自己有这方面的职权和便利条件，能够接触、提取到钱某的个人档案，为其安排到合适的单位满足其就读全日制研究生的要求，同时，存在为钱某留条后路、谋取私利的主观动机，就建议钱某向部队提出安置去向时选择凤台县，钱某听取其意见后，转业安置选择到原籍凤台县。
2001年，部队将钱某的个人档案转至凤台县后，同年10月份，纪延波利用审核军转干部档案的职权便利，在调阅审核过程中，擅自将钱某个人档案拿回家中，与钱某共谋实施了档案造假行为，将原始档案中涉及钱某军校入学、部队任职、转业批准等关键材料重新复制一份假档案，留作办理入职入编凤台县农村经济委员会（后为凤台县农业委员会，以下简称：县农委）使用，原始档案材料由钱某带走交给上海东华大学上研究生使用。
2001年10月份，在凤台县委组织部、凤台县人事局（后为凤台县人力资源和社会保障局，以下简称：县人社局）联合召开的军转干部安置工作联席会议上，被告人纪延波作为县委组织部副部长、县军转干部安置领导小组成员参加了会议，并通过与其他成员打招呼，最终决定将钱某分配至县农委。在军转安置完成后，钱某先后到上海东华大学就读全日制研究生以及上海等地应聘工作，一直未到县农委报到和正常上班。2010年，被告人纪延波感到形势紧张担心事情败露，就想帮钱某办理病退，后其找到在凤台县人民医院工作的侄女纪某2帮助办理了一份钱某的假病历，通过县农委、县人社局违规为钱某办理了病退手续，使得钱某享受退休人员待遇至案发。
现查明，2001年10月至案发，被告人纪延波一直持有钱某的工资银行卡，支取使用钱某的工资、医保、住房公积金等钱款共计536418.9元，钱某未实际领取以上钱款。
公诉机关指控上述事实向法庭举出的证据有：1、证人钱某、陈某、李某2等人的证言；2、被告人纪延波的供述与辩解;3、鉴定意见；4、书证：凤台县委组织部出具的任职简历、组织部文件、公务员考核登记表、凤台县农委出具的钱某工资、社保、公积金发放情况说明、记账凭证等证据。据此，公诉机关认为，被告人纪延波在担任凤台县委组织部副部长期间，利用分管干部人事、军转干部安置工作的职务便利，采取虚假手段，骗取国有资产536418.9元归个人使用，数额巨大，其行为构成贪污罪。被告人纪延波能主动到凤台县监察委员会投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人纪延波能退出全部赃款，依法予以酌情从轻处罚。公诉机关提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项，第六十七条第一款之规定，对被告人纪延波予以判处。
被告人纪延波对公诉机关指控的事实及罪名无意见；其辩护人辩护提出，被告人纪延波系自首，且系犯罪中止，能退出全部赃款，故建议对被告人纪延波减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2000年，被告人纪延波妻子的侄子钱某因不想继续留在部队，提出转业到地方工作的要求，2000年6月，钱某报考了上海东华大学研究生并被录取，校方需要调取钱某档案，钱某提出档案资料还在部队，待军转后补交。在部队初步答应其转业要求后，钱某多次打电话和纪延波沟通，明确提出了提取个人档案以及转业后继续就读研究生的要求。被告人纪延波时任凤台县委组织部副部长、县军转安置领导小组的成员，考虑到自己有这方面的职权和便利条件，能够接触、提取到钱某的个人档案，为其安排到合适的单位满足其就读全日制研究生的要求，同时，存在为钱某留条后路、谋取私利的主观动机，就建议钱某向部队提出安置去向时选择凤台县，钱某听取其意见后，转业安置选择到凤台县。
2001年，部队将钱某的个人档案转至凤台县后，同年10月份，纪延波利用审核军转干部档案的职权便利，在调阅审核过程中，擅自将钱某个人档案拿回家中，与钱某将原始档案中的关键材料重新复制并制作了一份假档案，留作办理入职入编凤台县农村经济委员会（后为凤台县农业委员会，以下简称：县农委）使用，原始档案材料由钱某带走交给上海东华大学上研究生使用。
2001年10月份，在凤台县委组织部、凤台县人事局（后为凤台县人力资源和社会保障局，以下简称：县人社局）联合召开的军转干部安置工作联席会议上，被告人纪延波作为县委组织部副部长、县军转干部安置领导小组成员参加了会议，并通过与其他成员打招呼，最终决定将钱某分配至县农委。在军转安置完成后，钱某一直未到县农委报到和正常上班。2010年，被告人纪延波感到形势紧张担心事情败露，就想帮钱某办理病退，后其找到在凤台县人民医院工作的侄女纪某2帮助办理了一份钱某的假病历，通过县农委、县人社局违规为钱某办理了病退手续，使得钱某享受退休人员待遇至案发。
现查明，2001年10月至案发，被告人纪延波一直持有钱某的工资银行卡，支取使用钱某的工资、医保、住房公积金等钱款共计536418.9元，钱某未实际领取以上钱款。
另查明：被告人纪延波于2018年2月28日主动到凤台县监察委员会投案。投案前，纪延波于2018年2月11日、2月13日分二次退出全部赃款。
上述事实，被告人纪延波在开庭审理过程中亦无异议，且有证人钱某、陈某、李某3、焦某、朱某1、朱某2、胡某1、官某、黄某1、刘某、徐某1、纪某1、赵某、徐某2、王某、胡某2的证言，中国人民解放军63870部队政治工作部提供的情况说明以及其所附的印章复印件、档案转递单、转业复原干部安置情况登记表、人员调动供给介绍信复印件，凤台县人社局提供的反映钱某转安置以及确定公务员身份的干部介绍信、县人事局文件、县农委文件、公务员登记表，凤台县人社局提供的反映钱某病退的县人社局文件、县农委的报告、机关工作人员退休（退职）确定待遇审批表，凤台县人社局提供的县人民医院出具的住院病历以及情况说明，东华大学组织部提供的钱某的转进党员名单、研究生入学登记表、硕士学位表、黄山学院人事处提供的情况说明、聘用合同，凤台县监察委分别调取于凤台县农委、黄山学院的钱某档案材料，银行交易明细、开户信息，凤台县农委出具的钱某工资、社保、公积金发放情况说明以及2002年至2018年记账凭证，安徽省蚌埠市人民检察院司法鉴定中心印文检验鉴定书，凤台县委组织部出具的任职简历、组织部文件、公务员考核登记表、情况说明，凤台县人力资源和社会保障局出具的证明、郑某、黄某2（原县委组织部干部科工作人员）出具的情况说明，现金缴款单、凤台县监察委员会收据，凤台县监察委员会出具的被告人纪延波的到案经过，凤台县监察委员会关于给予纪延波从宽处罚的建议，户籍证明等证据证实，足以认定。
针对被告人纪延波的辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，评判意见如下：
关于被告人纪延波的辩护人辩护提出，被告人纪延波系自首，能退出全部赃款，建议对被告人纪延波减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。
关于被告人纪延波的辩护人辩护提出，被告人纪延波系犯罪中止的辩护意见，经查，被告人纪延波的供述等证据，证实被告人纪延波利用其在担任凤台县委组织部副部长期间，分管干部人事、军转干部安置工作的职务便利，在钱某未到县农委报到和上班的情况下，实际支取钱某的工资、医保等钱款共计536418.9元，其行为不符合犯罪中止的构成要件，该辩护意见不成立，本院不予采纳。
关于被告人纪延波的辩护人建议对被告人纪延波适用缓刑的辩护意见，经查，被告人纪延波在钱某未到县农委报到和上班的情况下，支取钱某的工资、医保等钱款，后又违规为钱某办理病退手续，从2001年10月至案发，共骗取国有资产536418.9元，数额巨大，其行为不符合适用缓刑的条件，该辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人纪延波在担任凤台县委组织部副部长期间，利用分管干部人事、军转干部安置工作的职务便利，采取虚假手段，骗取国有资产536418.9元归个人使用，数额巨大，其行为已构成贪污罪，应依法予以惩处。凤台县人民检察院指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人纪延波在侦查机关掌握其犯罪事实前能主动到凤台县监察委员会投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。被告人纪延波能退出全部赃款，依法予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项，第九十三条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人纪延波犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金二十万元（已缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月21日起至2019年5月20日止。）
二、被告人纪延波退出的赃款，依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 孙永强
审 判 员 李晓敏
人民陪审员 常 龙
二〇一八年六月十四日
书 记 员 杨 建
附有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。尚不构成犯罪的，由其所在单位或者上级主管机关给予处分。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人，国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。