广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤13民终3729号
上诉人(原审被告)中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司,住所地：深圳市福田区深南中路2号新闻大厦20层。
负责人郭振雄，该分公司总经理。
委托代理人陈江朵、倪昌振，广东都源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周登扬，男，汉族，住所地：贵州省思南县。
委托代理人查隆海、曾雪滔，系惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。
原审被告陈平，男，汉族，住所地：深圳市福田区。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服大亚湾经济技术开发区人民法院（2016）粤1391民初147号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案，现已审理终结。
当事人原审的意见
原告周登扬诉称，兹有2015年02月28日08时10分左右，周登扬驾驶粤Ｌ×××××号二轮摩托车从锦地繁花小区往新寮方向行驶，途经石化大道樟浦村红星市场路口变更车斜穿过道路时与由陈平驾驶从龙山一路往霞涌方向行驶的粤Ｂ×××××号小车发生碰撞，造成两车损坏，周登扬受伤的交通事故；此次交通事故由惠州大亚湾经济技术开发区公安局交通警察大队处理且于2015年3月30日作出4413055201500031号《道路交通事故认定书》认定驾驶人周登扬、陈平负分别负此事故同等责任。原告于2015年2月28日起至2015年5月29日止在中大惠亚医院进行住院治疗90天。主要诊断：1、右侧额颞顶枕部硬膜外及硬膜下血肿、弥漫性轴索损伤；2、重型颅脑外伤：右侧额颞顶枕部硬膜外及硬膜下血肿、左侧项部硬膜外血肿、弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折（双侧顶骨、左侧颞骨、额骨右侧份及枕骨双侧颅板、蝶骨体及左侧蝶骨大翼、枕骨斜坡左侧份及左侧枕骨髁）；3、左小腿软组织挫裂伤。医嘱：l、注意休息，避免疲劳；2、不适随诊，必要时复查头部CT。原告经广东中法法医临床司法鉴定所2015年10月22日鉴定：1，被鉴定人周登扬的损伤与本次交通事故存在直接因果关系：2、构成壹个玖级伤残和贰个拾级伤残；现暂主张人身损害赔偿如下：1、医疗费：204775.21元。计算依据及标准：按实际发生医疗费金额为准；2、误工费：26111.09元。计算依据及标准：原告伤残鉴定日为2015年10月22日，则误工时间为235天；事发前原告在惠州大亚湾永义物业管理有限公司从事保安工作，平均工资3333.33元；则误工费应计算为：3333.33元／月×÷30天／月×235天；3、护理费：21600.00元。计算依据及标准：原告在中大惠亚医院进行住院治疗90天，医嘱××陪护两人，则护理费应计算为：120元／天×90天×2人；4、伙食补助费：9000.00元。计算依据及标准：100元／天×90天；5、营养费：5000.00元。计算依据及标准：事故造成原告严重受伤，多处骨折，理应增加营养；6、伤残鉴定费：5300.00元。计算依据及标准：按实际发生金额票据为准，其中中法法医临床司法鉴定所鉴定费2100.00元，××司法鉴定所鉴定费3200.00元；7、交通费：5000.00元；计算依据及标准：原告出院后回老家休养，半年后返回惠州处理相关事故所产生大量交通费用；8、伤残赔偿金：132848.76元。计算依据及标准：原告在此交通事故中构成壹个玖级伤残和贰个拾级伤残，则其伤残赔偿金应计算为：30192.90元／年×20年×22%;9、伤残精神赔偿金：35000.00元。计算依据及标准：原告尚未结婚，因此次事故构成多处伤残，给原告带来严重的精神伤害；10、被扶养人生活费：32518.78元，计算依据及标准：原告的母亲唐兴别患病多年无劳动能力，无经济收入来源，应当赡养20年；原告对其父母均承担三分之一责任；则22171.90元／年×20年×22%÷3人；以上共计损害赔偿金额计人民币477153.84元。经查，被告一驾驶的粤Ｂ×××××号车在被告二中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司投保有“机动车交通事故责任强制保险”及“机动车商业保险”，保险期限均自2014年12月16日起至2015年12月15日止，其中商业保险第三者责任赔偿限额为50万元，且投保有“不计免赔率”险种。原告认为：本案交通事故造成原告严重受伤，依据责任原则，被告二应在责任强制保险限额内赔偿原告12万，责任强制保险限额外的赔偿款（477153.84元120000元）×50%90000元（已支付）=88576.92元由被告一赔偿给原告，该款由被告二在商业第三者责任保险限额内赔偿给原告。现各方因上述损害赔偿协商未果，为了保障原告的合法权益不受侵犯，请依法判令：1、判令被告二在责任强制保险赔偿限额内赔偿原告120000.00元（伤残精神赔偿金在该限额内优先赔偿）；2、责任强制保险限额外的赔偿款由被告一赔偿给原告88576.92元，该款由被告二在商业第三者责任保险限额内直接赔偿给原告；3、本案诉讼费由被告承担。
被告陈平辩称，1、被告一在被告二处购买了交强险和50万元商业险，本次原告起诉金额在保险理赔范围内。2、关于原告的主张被告一同意被告二的答辩意见，但补充如下：关于原告主张的误工费不应当得到支持，原告事故属于上下班途中发生的交通事故，属于工伤。并且，原告事后申请了工伤认定和工伤赔偿，根据我国工伤保险条例的规定，员工工伤医疗期间用人单位不得停发其工资，因此原告不存在误工费；关于原告主张的护理费，营养费，交通费，被告认为过高，请求法院酌情。关于原告主张的伤残赔偿金，被告一认为应当按照农村户籍赔偿，根据原告提交的社会保险卡，原告的社保办卡记录是2014年10月29日，而本次事故发生在2015年2月28日，原告不可能在事故发生前有购买一年的社保记录，除非为补缴。3、被告一在本次事故中承担同等责任，被告一在事故中垫付了如下费用：门诊医疗费4772.08元，产生的车辆维修费10302元，垫付的住院医疗费90000元，应当从本处事故中根据责任予以扣除。
被告太平洋保险公司辩称，1、保险公司已经在交强险医疗费限额内为原告垫付了1万元医疗费，请求抵扣；2、原告主张的部分项目没有事实和法律依据，请求法院核算；其中医疗费部分应当结合票据原件以及费用明细清单予以核算，并且应当扣减非医保用药部分以及与治疗交通事故损害后果无关的费用，请求法院委托鉴定机构对医保用药部分合理性进行鉴定，误工费原告误工证明与事实不符，不能证明其收入减少的情况，护理费也没有提交护理人员的收入证明，应当以当地最低工资标准核算，营养费数额过高，伤残鉴定费不属于保险赔付范围，保险公司不负责承担，且原告在第二人民医院精神司法鉴定产生的鉴定费是原告自行扩大的损失，并非为查明确定原告损害赔偿的必要费用，交通费缺乏票据，残疾赔偿金以城镇标准计算的依据不充分，原告在事故前一年持续在城镇居住并有稳定收入的证据不足，精神损害抚慰金数额明显超出当地的经济平均水平和司法实践水平，被抚养人生活费不应当获得支持，原告父母均未达到法定退休年龄，且也未提交劳动能力鉴定部门出具的无劳动能力的结论，主张被抚养人生活费缺乏事实依据。3、诉讼费保险公司不负责承担。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：2015年02月28日08时10分，原告周登扬驾驶粤Ｌ×××××号二轮摩托车从锦地繁花小区往新寮方向行驶，途经石化大道樟浦村红星市场路口变更车斜穿过道路时与由被告陈平驾驶从龙山一路往霞涌方向行驶的粤Ｂ×××××号小车发生碰撞，造成两车损坏，原告周登扬受伤的交通事故。2015年3月30日，惠州大亚湾经济技术开发区公安局交通警察大队对本次交通事故作出第4413055201500031号《道路交通事故认定书》，认定原告周登扬、被告陈平负事故的同等责任。
事故发生后，原告被送往中大惠亚医院进行医治，住院治疗期间自2015年2月28日至2015年5月29日，共计90天，××花费的医疗费204377.61元。2015年9月2日，原告到惠州市第二人民医院进行门诊复查，花费医疗费397.6元，共计204775.21元。其中，原告自行垫付104775.21元，被告陈平垫付90000元，被告太平洋保险公司垫付10000元。另外，事故发生后，原告在中大惠亚医院花费医疗费4772.08元，因原告当时昏迷无法核实身份以无名氏开具医疗发票，亦由被告陈平垫付。原告的疾病证明书中出院意见为：l、注意休息，不适随诊。可神经外科复诊，必要时复查头部CT；2、……；3、××患者有2人陪护；4、加强营养。
治疗终结后，原告于2015年8月27日委托广东中法法医临床司法鉴定所就其伤情进行了鉴定。同年9月2日，原告委托惠州市××司法鉴定所对其智能和精神状态进行鉴定。同月18日，该所作出惠市二院精鉴所[2015]精鉴字第151号鉴定，认定原告：1、脑挫伤后综合征；2、脑外伤后轻度痴呆－智能轻度缺损状态，原告为××因果关系鉴定费用共3200元。2015年10月22日，中法鉴定所作出中法司鉴所[2015]临鉴字第427号司法鉴定意见书，认定原告：1、原告损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、原告重型颅脑损伤致轻度痴呆轻度智力损害，构成玖级伤残；颅骨大面积缺损，构成拾级伤残；左胫腓骨骨折经治疗后遗留左下肢功能障碍，构成拾级伤残。原告为此支付该鉴定所司法鉴定费2100元。
原告周登扬户籍所在地为贵州省思南县合朋溪镇塘池村中坝组，户口为农业家庭户口。原告母亲唐兴别1963年4月出生，事故发生时52周岁2个月，居住生活在原告原籍所在地。思南县合朋溪镇塘池村民委员会出具的、加盖有该镇社会事务办公室印章的证明，证实原告母亲唐兴别患有××导致无劳动能力。该村民委员会出具的亲属关系证明显示：原告父母亲共生育包括原告在内三人，三人均已成年。原告自2014年2月起租住本地，先后在多个公司工作，银行流水账显示其工资为2000、2500至3000及3333元不等，并已在本地参加了社会保险。
粤Ｂ×××××号小车登记所有人为被告陈平，该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司处投保了机动车交通事故责任强制险（下称交强险）和责任限额为50万元的商业第三者责任险（下称三者险），以及商业第三者责任险不计免赔率。承保期间均自2014年12月16日至2015年12月15日，本次事故发生在保险期间内。
上述事实有原、被告所提交的相关证据以及双方的庭审陈述笔录予以证实，足资认定。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，被告陈平驾驶粤Ｂ×××××号小车与原告周登扬驾驶粤Ｌ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成两车损坏、原告周登扬受伤的交通事故，有本地交警部门所作交通事故责任书证实，事实清楚、证据充分，依法应当予以认定。交通事故认定书认定原告周登扬与被告陈平负事故的同等责任，事故认定程序合法、适用法律正确，各方当事人合法期间内未提出异议，应当作为各方事故责任认定的依据。因此，原告周登扬一方，被告陈平一方应对对方的损失各应承担50%的责任。被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司作为被告陈平的粤Ｂ×××××号车辆交强险和三者险的承保公司，应当首先在交强险保险金额限额内对原告承担赔偿责任。交强险金额不足赔偿部分的50%，再由该公司在三者险保险金额限额内向原告承担赔偿责任。
就原告因本次交通事故所产生的各项损失，综合案件情况认定如下：1、医疗费，原告花费医疗费104775.21元，有所提交的票据以证实，依法应当予以认定；2、住院伙食补助费，其住院90天，以100元/天的标准计算，住院伙食补助费为9000元；3、营养费，原告住院天数为90日，酌情以每天50元的标准计付，计4500元；4、误工费，原告自2015年2月28日入院至定残前一日2015年10月21日，其误工天数为235日，原告自2014年2月起的月平均工资约为2700元，误工费为2700元/30日×235天计21150元；5、护理费，原告××有2人陪护，住院天数为90日，根据本地审判实践以80元/天的标准计算，计14400元；6、残疾赔偿金，原告提交的相关证据能够证实其在事故发生前在城镇居住且有固定收入，应当按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金。《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》将2014年全省一般地区的城镇居民人均可支配收入定为30192.9元/年，原告伤情为一个九级伤残加两个十级伤残，以22%计20年，即30192.9元/年×22%×20年，残疾赔偿金计132848.76元；7、被扶养人生活费，原告的母亲唐兴别事发时52周岁，虽有××无劳动能力证明，但开具证明的部门并非劳动能力鉴定部门，该证明不能作为其母亲无劳动能力认定的依据，故原告该项请求原审法院不予支持；8、精神损害抚慰金，原告伤情为一个九级伤残加两个十级伤残，根据本地审判实践酌定应赔精神损害抚慰金为20000元；9、交通费，原告住院90天，酌情认定交通费为3000元。10、鉴定费，原告所支付的鉴定费为5300元，有所提交的票据予以证实，其中中法法医临床司法鉴定所鉴定费2100元，××司法鉴定所鉴定费3200元，对此应当予以认定。
原告周登扬上述的各项损失中医疗费、住院伙食补助费、营养费共计118275.21元，由于此前被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司已在交强险医疗费用项下支付了医疗费10000元，交强险医疗费用项下已不足支付，该118275.21元及鉴定费5300元计123575.21元的50%为61787.61元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在三者险500000元的限额内向原告赔付。误工费、护理费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、交通费计191398.76元，首先由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在交强险死亡伤残赔偿限额110000元内向原告赔偿110000元，不足赔偿部分为81398.76元的50%计40699.38元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在三者险500000元的限额内向原告赔付。上述交强险不足赔偿部分总计61787.61元+40699.38元为102486.99元。而被告陈此前为原告垫付医疗费94772.08元，该款的50%计47386.04元为原告方应当负担，扣除该47386.04元后，被告中国平安财产保险股份有限公司东莞市城区支公司在三者险500000元的限额内实应向原告赔付的款项为55100.95元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效之日起10日内，在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告周登扬赔偿110000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司在本判决生效之日起10日内，在商业第三者责任险50万元的限额内向原告周登扬赔偿55100.95元；
三、驳回原告周登扬的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1543元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司负担。原告周登扬申请缓交该款经原审法院准许，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司深圳分公司于本判决生效后向原审法院缴付。
当事人二审的意见
上诉人不服原审判决上诉称：一、一审法院认定事实错误，没有证据证明被上诉人周登扬存在误工、持续误工的事实，认定误工费缺乏依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照近三年的平均收入计算…”。本案中，依据被上诉人周登扬提交的工作证明可知，其系惠州市大亚湾永义物业管理有限公司的员工、工资是以银行转账的形式发放，结合其提交的银行流水清单、社保清单，可以推断被上诉人周登扬有固定收入。被上诉人周登扬并没有提供任何证据证明其存在误工的事实，其提交的银行流水清单仅为一年的记录，不能证明其在2015年2月28日之后收入存在减少的事实，且被上诉人未提交其他证据证明存在误工的事实，据此其主张的误工费不应支持。二、原审法院认定部分赔偿数额过高，精神损害抚慰金20000万过高，应当为12000元；交通费3000元不合理。三、一审法院判决上诉人承担鉴定费、诉讼费无依据。综上，上诉人请求二审法院将本案改判，判令诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
其他当事人经本院合法传唤未到庭参与诉讼，亦未提交书面答辩意见。
本院查明的事实
本院审理查明：原审法院认定事实属实，本院依法予以确认。
本院判决理由和结果
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，受害人的合法权益应予以保护。本案仅对上诉人提起的诉请予以审查，对各方无异议部分予以确认。上诉人认为被上诉人有固定收入，没有提交收入减少的证明，不应计算误工费。事实上，被上诉人提交了证明，证实其受伤后于2015年2月28日没有上班，因此其减少了收入，原审核定误工费事实依据充分，予以维持。虽然被上诉人负事故同等责任，但其伤情为一个九级伤残加两个十级伤残，原审酌情认定20000元精神抚慰金合理，予以确认。上诉人的其他上诉无理，不予支持。
综上，上诉人的上诉无理，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费1543元由上诉人承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 卫书平
审 判 员 曾求凡
审 判 员 邹 戈
二〇一六年十二月二十二日
法官助理 朱锦梓
书 记 员 李 华
附：法律条文
《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。