山东省滨州市滨城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1602刑初340号
公诉机关滨州市滨城区人民检察院。
被告人唐燕（曾用名唐品），女，1986年5月1日出生于山东省平度市，汉族，小学文化，无固定职业，住山东省青岛市平度市。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2016年3月25日被刑事拘留，同年4月26日被逮捕。
辩护人张凤英、张英波，山东民颂律师事务所律师。
被告人高旭力，男，1987年3月5日出生于山东省平度市，汉族，初中文化，无固定职业，住山东省青岛市平度市。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2016年3月25日被取保候审。
滨州市滨城区人民检察院以滨区检公刑诉[2016]349号起诉书指控被告人唐燕、高旭力犯破坏公用电信设施罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滨城区人民检察院检察员黎志超出庭支持公诉，被告人唐燕及其辩护人张凤英、张英波、被告人高旭力到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年3月25日，被告人唐燕、高旭力驾驶租赁的鲁Ｂ×××××福特轿车至滨州市，使用“伪基站”设备冒充中国工商银行服务号码95588发送诈骗短信16778条，每条影响通信时长39秒。经山东省无线电监测站检测鉴定，该“伪基站”设备符合GSM基站无线电射频相关技术特征，能在935MHz至960MHz频段内进行无线发射。为支持上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了证人曹某甲等人证言、手机等物证、扣押笔录、鉴定意见、被告人唐燕、高旭力供述等证据。公诉机关认为，被告人唐燕、高旭力的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。
被告人唐燕、高旭力对公诉机关指控的事实不持异议。被告人唐燕的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人唐燕应构成诈骗罪；2、被告人唐燕到案后如实供述自己的罪行；3、建议对被告人唐燕适用缓刑。
经审理查明，2016年3月25日，被告人唐燕雇佣曹某甲驾驶借用他人租赁的鲁Ｂ×××××福特轿车与被告人高旭力至滨州市滨城区，使用携带的“伪基站”设备冒充中国工商银行服务号码95588发送诈骗短信16778条。其间，被告人唐燕负责发送诈骗短信，并传授高旭力操作方法。经山东省无线电监测站检测鉴定，该“伪基站”设备符合GSM基站无线电射频相关技术特征，能在935MHz至960MHz频段内进行无线发射。同日，被告人唐燕、高旭力被公安机关抓获。
上述事实，由公诉机关提交并经法庭质证、认证的以下有效证据予以证实：
1、证人证言
（1）曹某证言，2016年3月25日，其受唐燕雇佣开着一辆白色福特轿车载着唐燕和一个姓高的来滨州。到滨州后，唐燕让其打开车前机盖，其发现一个银色长形盒子，上有两根电源线，旁边还有两个黑色盒子。其不知道这些盒子是做什么用的，当时那个银色盒子有些松动，唐燕去买扎带固定好。其开着车在滨城区转，车速在40迈左右。其间唐燕和姓高的一直在玩手机，其记得开车去过黄河七路，下午2点左右，其开车准备上高速时，被公安机关抓获。
（2）耿某证言，2016年3月18日，其在平度市资本之鹰财富中心租用一辆白色福特轿车（车牌号为BR66**），后唐燕将其租用的车开走。
（3）卢某（平度市资本之鹰财富中心老板）证言，2016年3月18日，一个叫耿某的来店内租用一辆白色福特轿车。
2、租赁合同、车辆抵押合同、营业执照、车辆购买手续，载明被告人唐燕使用的车辆系耿某所租赁。
3、扣押笔录、决定书及扣押清单、发还清单，载明对汽车、短信群发器、手机4部等予以扣押及将扣押的汽车予以发还的情况。
4、滨州市仿真基站覆盖范围及影响测试报告，载明仿真基站设备累计发送垃圾短信量即为影响用户通信的次数，统计为16778人次。
5、鉴定意见
（1）无线电发射设备委托测试检验报告，载明送检样品（唐燕）符合GSM基站无线射频相关技术特征，能在935GMz至960GMz频段内进行无线发射；在其发射频段内测试信道为1、62、124的RF载波平均发射功率分别为47.9dBm、46.1dBm、44.8dBm;RF载波发射功率时间包络不合格；相位误差和平均频率误差不合格；发射机天线接头的杂散辐射不合格；调制和宽带噪音产生的频谱不合格；切换瞬态频谱值不合格。
（2）鲁公物鉴（电）字【2016】015号物证检验报告，载明对编号为201608015001的硬盘电子数据进行提取，内有2016年3月25日以95588发送诈骗短信的内容和次数（16778次），刻录在编号为鲁公物鉴（电）字【2016】号的光盘中。
6、公安机关出具的抓获经过，载明被告人唐燕、高旭力被抓获归案的情况。
7、被告人供述
（1）唐燕供述，2016年3月25日，其雇佣曹某甲开着租用的福特轿车叫着高旭力来滨州发送有关工商银行积分兑换的短信，在滨州发送了2个小时，被抓获。
（2）高旭力供述，2016年3月21日，其打电话联系唐燕让她帮忙找工作，唐燕让其跟着一起发短信，当时唐燕没有告诉其发送什么短信。2016年3月25日，其跟着唐燕来滨州，路上唐燕教其怎样操作发送短信，其知道了发送的是诈骗短信。来到滨州发送了几个小时后就被抓获。
本院认为，被告人唐燕、高旭力利用“伪基站”设备发送短信16778条，对不特定多数人实施诈骗，情节严重，其行为已构成诈骗罪，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。关于公诉机关对被告人唐燕、高旭力犯破坏公用电信设施罪罪名的指控，本院认为，被告人唐燕、高旭力利用“伪基站”设备冒充95588发送诈骗短信16778条，其行为同时构成扰乱无线电管理秩序罪、诈骗罪，应当从一重处断，故其行为应当以诈骗罪定罪处罚。对公诉机关指控的罪名，本院予以变更。被告人唐燕的辩护人所提被告人唐燕构成诈骗罪的辩护意见，本院予以采纳。在共同犯罪中，被告人唐燕积极主动，系主犯；被告人高旭力起辅助作用，系从犯，依法应从轻处罚。被告人唐燕、高旭力发送短信对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，系未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人唐燕、高旭力归案后如实供述其犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人唐燕的辩护人所提上述辩护意见，本院予以采纳。被告人高旭力为可能判处的罚金提供财产保障，酌情可从轻处罚。被告人唐燕的行为不符合适用缓刑条件，被告人唐燕的辩护人所提上述辩护意见，本院不予采纳。据此，对被告人唐燕依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项；对被告人高旭力依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人唐燕犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金二万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月25日起至2017年11月24日止。罚金限于本判决生效后三日内缴纳。）
被告人高旭力犯诈骗罪，判处有期徒刑一年缓刑一年，并处罚金一万元。
（缓刑考验期自本判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后三日内缴纳。）
二、作案工具短信群发器1台、手机4部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省滨州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 刘 霞
人民陪审员 张向华
人民陪审员 吕荣敏
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 孟利华