江西省吉水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吉刑初字第105号
公诉机关吉水县人民检察院。
被告人罗某某，男，1982年6月23日出生于江西省吉水县，汉族，大专学历，住吉水县。2013年12月13日因涉嫌生产、销售假药罪被吉水县公安局取保候审。
辩护人郭建盛，江西荟萃律师事务所律师。
吉水县人民检察院以吉检公诉刑诉（2014）75号起诉书指控被告人罗某某犯生产、销售假药罪，于2014年5月22日向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭审理了本案。吉水县人民检察院指派检察员邓玖生、稂勇智出庭支持公诉，被告人罗某某及其辩护人郭建盛到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉水县人民检察院指控：2012年1月、2月，被告人罗某某明知汇通药业有限公司没有生产盐酸小檗碱的批准文号，购买盐酸小檗碱后贴上自己公司的生产贴标，将24公斤贴标盐酸小檗碱全部销售。支持指控的证据有书证、证人证言、被告人供述和辩解。公诉机关认为，被告人罗某某的行为已触犯《刑法》第一百四十一条的规定，应以生产、销售假药罪追究其刑事责任。被告人如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。提请依法判处。
被告人罗某某对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭自愿认罪，并对自己的犯罪行为十分后悔，表示今后决不再犯。辩护人郭建盛提出的辩护意见是：对本案的定性不持异议；被告人系初犯、偶犯，主动投案自首、归案后如实供述，犯罪情节较轻、主观恶性不大，具有从轻减轻情节，请法庭考虑以上情节，对被告人罗某某适用缓刑或免于刑事处罚。
经审理查明，自2010年元月始，因江西汇通药业有限公司（简称汇通药业公司）法人代表罗某甲身体欠佳，汇通药业公司便由持有公司57%股份的被告人罗某某担任总经理并负责经营管理。
2012年1月，天津中新药业集团隆顺榕制药厂欲向汇通药业公司购买挥发油和盐酸小檗碱原料药，并提出挥发油与盐酸小檗碱必须一起购买。为了保持与隆顺榕制药厂的长期业务往来，2012年1月被告人罗某某花6871.79元向四川宏益生物工程有限公司购买了24公斤盐酸小檗碱。在没有取得盐酸小檗碱药品批准文号的情况下，被告人罗某某将24公斤盐酸小檗碱贴上汇通药业公司的生产贴标，分别于2012年1月10日以1700元的价格销售4公斤、2012年2月24日以7800元的价格销售20公斤给隆顺榕制药厂。
案发后，被告人罗某某如实交代了其如何销售盐酸小檗碱的全部事实；积极向江西省药监局缴纳罚款47500元、向公安机关退赃9500元。
上述事实，有经当庭举证、质证的下列证据在案佐证：
1、被告人罗某某的常住人口信息表及归案情况说明，证实罗某某的身份信息、具有刑事责任能力及经二次传唤后在公安机关对其犯罪事实供认不讳的情况；
2、组织机构代码证、税务登记证、企业信息表及法人营业执照，证实汇通药业公司的法人是罗某甲，占公司股份43%、被告人罗某某占公司股份57%；公司经营范围不包括盐酸小檗碱；
3、吉水县水南镇水南社区居委会出具的证明，证实罗某甲于2014年4月2日病故；
4、汇通药业公司自制的销售盐酸小檗碱的产品贴标；
5、增值税专用发票三份，证实汇通药业公司从四川宏益生物工程有限公司购买了盐酸小檗碱24公斤，并全部销售给了天津中新药业集团隆顺榕制药厂；
6、证人刘某某的证言，证实汇通药业公司由罗某某经营、管理，罗某甲不参与；2012年罗某某从四川宏益公司购进了盐酸小檗碱并分二次销售给隆顺榕制药厂；增值税发票是由刘某某经手办理的；
7、被告人罗某某的供述，与本院审理查明的事实一致；
8、行政处罚决定书、现金缴款书、罚没收据、银行交易回单，证实江西省药监局对汇通药业公司非法销售盐酸小檗碱、生产销售不合格产品广藿香油、薄荷香油的行为进行了处罚；公安机关追缴了罗某某的违反所得9500元；
9、吉水县冠山乡政府及螺田镇政府出具的证明，证实汇通药业公司系由其帮扶，罗某某表现良好，建议法院对其从轻处理，并愿意提供监管；
10、吉水县司法局对被告人罗某某的调查评估意见书，证实罗某某一贯老实本分，表现良好，无不良记录，所在居委会愿意接纳其回归社会并负责监管。
上述证据控辩双方均表示无异议，并相互关联、相互印证，合法有效，本院予以采信。
本院认为：盐酸小檗碱为原料药，需经国家食品药品监督管理局批准取得药品批准文号，经省级食品药品监督管理局批准方可生产销售。被告人罗某某作为公司的实际经营者和实际控股人，是公司的决策者和执行者，为了谋取利益，明知汇通药业有限公司既没有取得盐酸小檗碱药品批准文号，也没有取得生产盐酸小檗碱的资格，购买此药品24公斤贴上自己公司的生产贴标，并在未经质量检验的情况下全部予以销售，销售金额9500元，违反了我国《药品管理法》第四十八条第二款第（二）项“必须批准而未经批准生产、进口，或者必须检验而未经检验即销售的；按假药论处”的规定，应按生产、销售假药论处，其行为构成我国《刑法》第一百四十一条第一款规定的生产、销售假药罪，应予处罚。公诉机关指控被告人罗某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。辩护人提出被告人具有投案自首情节，因其未提供相关线索及证据予以证实，公安机关出具的归案情况说明充分证实公安机关是在掌握了相关事实后传唤被告人的，被告人经二次传唤才到公安机关交代其犯罪事实，被告人到案不具主动性；因此，本院对辩护人要求认定被告人属自首，不予采纳。
本案中，被告人罗某某生产、销售假药的行为尚未对人体健康造成严重危害，也没有其他严重情节，因此，被告人应承担三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金的刑事责任。鉴于被告人罗某某归案后，如实供述了其犯罪事实，符合我国《刑法》第六十七条第三款规定的情节，依法可对其从轻处罚；案发后，被告人罗某某积极退赃9500元，依法可酌情从轻处罚；被告人罗某某当庭自愿认罪，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。综合被告人以上各项从轻情节，同时，根据社区矫正机关的调查评估意见，被告人一贯表现良好，遵纪守法，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对当地不会产生不良影响，故而本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。庭审中，公诉机关提出被告人如实供述、认罪态度较好、案发后积极退赃，建议对其在六个月以上一年以下有期徒刑量刑并适用缓刑的量刑意见；及辩护人提出被告人系初犯、偶犯，认罪态度好，主观恶性小、对社会的危害性不大，建议对被告人罗某某适用缓刑，理由充分，符合法律规定，本院予以采纳。
综上，根据被告人罗某某的犯罪事实、性质、情节和认罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条和《中华人民共和国刑诉法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
被告人罗某某犯生产、销售假药罪，判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在本判决生效之日起三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 廖 珺
审判员 杨 军
审判员 朱俊丹
二〇一四年六月十九日
书记员 熊 毅
法律链接：《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑诉法》
第一百九十五条被告人在最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。