河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫06民终1673号
上诉人（原审被告、反诉原告）：河南富昌建设工程有限责任公司。
法定代表人：周鹤建，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周红卫，男，1959年1月16日出生。代理权限为一般代理。
委托诉讼代理人：王鹏，男，1989年7月1日出生。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：闫小军，男，1970年2月17日出生。
委托诉讼代理人：郭玉林，鹤壁市山城区法律服务所法律工作者。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，代收法律文书。
被上诉人（原审原告、反诉第三�）：河南省豫鹤同力水泥有限公司。
法定代表人：才世杰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王茜茜，河南大正永衡律师事务所律师。代理权限为一般代理。
上诉人河南富昌建设工程有限责任公司（下称富昌公司）因与被上诉人闫小军、河南省豫鹤同力水泥有限公司（下称同力水泥公司）健康权纠纷一案，不服鹤壁市山城区法院（2016）豫0603民初686号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭进行了审理。上诉人富昌公司的委托诉讼代理人周红卫、王鹏，被上诉人闫小军及其委托诉讼代理人郭玉林、被上诉人同力水泥公司的委托诉讼代理人王茜茜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
富昌公司上诉请求：撤销原判，改判富昌公司不承担本案民事赔偿责任，并支持富昌公司的原审反诉请求。事实和理由：2015年10月3日下午，闫小军以自己驾驶的车辆，在富昌公司的矿建项目部从事石料运输业务。富昌公司项目部装车人员装车完成后，装载机撤离装车现场。闫小军驾车准备驶离时，本应开车离开，却在不进行任何安全防护的情况下离开驾驶室下车检查车况，被自己车上滑落的石块砸伤。闫小军以自己的车辆和驾驶技术、以承运人的身份为富昌公司运送货物，富昌公司支付运费，富昌公司与闫小军应为运输承揽合同关系。一审判决认定为雇佣关系于法无据。本案发生的原因是闫小军自己车上的物品、将自己砸伤，富昌公司根本不是本案的加害人，也不是造成上述伤害的侵害人。闫小军的受伤是自己行为不当所致，自身判断错误，导致损害事实发生。本案责任应当由闫小军承担。富昌公司为其垫付的医疗费应当返还，医疗费26896.36元应�进行全额折抵。一审法院对本案认定事实错误，适用法律错误，判决富昌公司承担60%的赔偿责任错误。请求二审人民法院进行依法改判，以维护富昌公司的合法权益。
闫小军辩称：闫小军运输的石料属于同力公司所有，富昌公司上诉主张是闫小军被自己的物品砸伤不属实。一审判决依据双方法庭陈述、认可的事实及有效证据查明闫小军长期驾驶自己的货车在一定的场所为富昌公司运输石料至同力公司。富昌公司按照闫小军所拉的吨数支付报酬，富昌公司提交的每月支付报酬明细表为证，一审法院认定双方系雇佣关系正确。一审法院查明了闫小军无机动车驾驶证，也无车辆行驶证，闫小军不具备运输的资格，富昌公司称双方是运输合同关系不能成立。一审法院认定闫小军和富昌公司系雇佣关系并无不当。闫小军遭受了人身损害，一审法院据此认定为本�是健康权纠纷符合法律规定。双方应当按照各自过错责任比例承担责任，一审法院判决富昌公司承担60%的责任并无不当。一审判决对富昌公司垫付的医疗费26896.36元已经按照60%责任比例进行折抵，一审判决并无不当。请求驳回富昌公司的上诉请求，维持原判。
同力水泥公司辩称：同力公司对一审判决认定闫小军承担事故责任及划分责任比例无异议。同力公司已经将开采运输的工程项目发包给富昌公司，双方对责任承担进行了明确约定，因此闫小军的损害与同力公司无关。
闫小军原审诉讼请求：判令同力水泥公司、富昌公司赔偿误工费22597.2元、护理费28083.6元、住院伙食补助费5400元、营养费1800元、交通费1920元、复印费120元、鉴定费1300元、残疾赔偿金65324.51元、精神损害抚慰金10000元，共计136545.31元。
富昌公司原审反诉请求：判�闫小军返还垫付的医疗费及生活费27069.46元。
山城区人民法院一审认定：同力水泥公司将其在鹤壁市上峪乡邪矿的5000t／d熟料生产线石灰开采和运输工程发包给富昌公司。闫小军驾驶自己的货车，从富昌公司的工程项目部拉石料运至同力水泥公司，富昌公司按照闫小军所拉吨数支付闫小军报酬。2015年10月3日，在富昌公司工程项目部内，富昌公司将闫小军的货车装满石料后，闫小军在移动后车轮下面的石料时，被车上滑落的石料砸伤。当时，闫小军未佩戴安全帽。
事故发生当日，闫小军到鹤壁市人民医院住院治疗，于2016年1月7日出院，住院96天，住院期间1人陪护。富昌公司为闫小军垫付医疗费26869.36元，支付闫小军生活费200元。
2016年9月21日，鹤壁杏苑法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书载明：闫小军左侧8、9、10、11肋骨骨折，�侧胸膜轻度增厚评定为两个X级伤残。医疗终结时间90-180日。闫小军支付鉴定费1300元。
闫小军系鹤壁市居民集体户口。闫小军母亲周爱荣1945年3月12日出生，共有子女5人。闫小军女儿郭瑾萱2004年6月22日出生。
另查明，闫小军无机动车驾驶证，其驾驶的车辆无机动车行驶证。
山城区人民法院一审认为，本案争议焦点有三：一、本案争议属何种法律关系；二、富昌公司、同力水泥公司是否应当对闫小军的损害承担侵权责任；三、闫小军诉请的各项损失是否合理，闫小军是否应当返还富昌公司垫付的费用。
一、针对争议焦点一，本案应属生命权、健康权、身体权纠纷。理由为：（一）、闫小军长期驾驶自己的货车在一定的场所为富昌公司运送石料，即将富昌公司的工程项目部的石料运至同力水泥公司，富昌公司按照闫小军所拉吨�支付闫小军报酬，双方的关系应为雇佣关系；（二）、闫小军无机动车驾驶证，所驾驶的车辆无机动车行驶证，不具备运输资质，因此，不符合运输合同关系的特征，富昌公司的该项答辩理由不予采纳；（三）、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定处理提供劳务者受害责任纠纷案件的前提应为个人之间形成的劳务关系。因此，本案亦不适用提供劳务者受害责任纠纷为案由进行审理。综上，确认闫小军与富昌公司之间系雇佣关系，闫小军是在从事雇佣活动中遭受的人身损害，本案案由应定为生命权、健康权、身体权纠纷。
二、针对争议焦点二，富昌公司应对闫小军的损害承担60%的民事责任，同力水泥公司不应对闫小军的损害承担民事责任。《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的�产，侵害他人的财产、人身的，应当承担民事责任。”第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”本案中，富昌公司为闫小军的车辆装载石料时，未将石料装载稳妥，且有石料滑落在车下，致使闫小军在移动车轮下方的石料时，被车上滑落的石料砸伤，另外，该事故发生在富昌公司的工程项目部内，富昌公司亦未监督闫小军佩戴安全帽。故此，富昌公司对闫小军损害的发生存在过错。闫小军长期受雇佣为富昌公司运送石料，其在移动车轮下方石料时未佩戴安全帽，另外，闫小军应当意识到车上所装石料本身就是块状的，易滚动滑落，而未尽到应当注意的义务，故此，闫小军对该事故的发生亦存在过错。
综合上述情况，酌定富昌公司对闫小军的损害承担60%的民事责任，闫小军对其损害自负40%的民事责任。
闫小军未提交同力水泥公司在本次事故中存在过错的相关证据，故闫小军要求同力水泥公司承担民事责任的诉讼请求证据不足，且无法律依据，不予支持。
三、针对争议焦点三，闫小军的下列损失应属于合理损失：
（一）、住院伙食补助费2880元。闫小军住院96天，住院伙食补助费为30元／天，住院伙食补助费为96天×30元／天＝2880元；
（二）、营养费960元。闫小军住院96天，营养费为10元／天，营养费为96天×10元／天＝960元；
（三）、误工费21042元。闫小军自事故发生后至定残前一天共计353天，其主张误工期限180天不违反法律规定，本院予以支持。闫小军无机动车驾驶证，其车辆亦无机动车行车证，故其要求按照交通运输业的标准计算误工损失的请求本院不予支持。误工费参照上年度在岗职工平均工资42670元／年计算，误工费为42670元／年÷365天×180天＝21042元；
（四）、护理费8016.96元。闫小军住院期间1人护理，护理费参照上年度居民服务业年职工工资标准30482元／年计算，护理费为30482元／年÷365天×96天×1人＝8016.96元；
（五）、残疾赔偿金65324.51元。⑴经鉴定，闫小军伤情评定为两个X级伤残，参照上年度城镇居民人均可支配收入标准25576元／年，计算20年，残疾赔偿金为25576元／年×20年×11%＝56267.2元；⑵闫小军母亲周爱荣1945年3月12日出生，共有子女5人，至定残之日为71周岁，被扶养人生活费参照上年度城镇居民人均消费性支出17154元／年计算，被扶养人周爱荣生活费为17154元／年×9年×11%÷5人＝3396.49元。闫小军女儿郭瑾萱2004年6月22日出生，至定残之日为12周岁，被扶养人生活费参照上年度城镇居民人均消费性支出17154元／年计算，被扶养人郭瑾萱生活费为17154元／年×6年×11%÷2人＝5660.82元。综上，闫小军残疾赔偿金共计65324.51元；
（六）、复印费50元；
（七）、交通费960元。
闫小军上述损失合计99233.47元，由富昌公司赔偿60%即59540.08元。
闫小军伤情已构成伤残，根据侵权人的过错程度及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌定闫小军精神损害抚慰金为3500元；
富昌公司共计赔付闫小军各项损失63040.08元。
关于富昌公司要求闫小军返还垫付垫的付医疗费、生活费27069.46元的请求，事故发生后，富昌公司为闫小军垫付医疗费26869.36元、生活费200元，其中闫小军所花费的医疗费26869.36元应由富昌公司赔偿60%即16121.62元，超出部分10747.74元和生活费200元，共计10947.74元应予返还富昌公司。
综上所述，富昌公司应当赔偿闫小军各项损失63040.08元，闫小军应当返还富昌公司垫付款10947.74元，双方折抵之后，由富昌公司赔偿闫小军52092.34元。
山城区人民法院一审判决：一、富昌公司于判决生效后十日内赔偿闫小军各项损失52092.34元；二、驳回闫小军的其他诉讼请求；三、驳回被告河南富昌建设工程有限责任公司的其他反诉请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，富昌公司提交富昌公司购买安全帽和工作服《发票》及《记账凭证》各一份。富昌公司以此证明富昌公司为工地工作人员购买了安全防护用品，闫小军在事故发生时未佩戴安全帽具有重大过错。闫小军质证认为该证据不属于新证据，不能证明富昌公司对闫小军发放了安全帽，即便闫小军在受伤时没�佩戴安全帽，富昌公司对此应承担监管不力的责任。同力公司对该证据的真实性无异议，但认为与同力公司无关。本院认为，富昌公司购买安全帽和工作服的发票与本案当事人争议损害事故责任的负担没有法律上的必然性，本院对该证据的证明力不予确认。
闫小军、同力水泥公司未提交新证据。本院经公开开庭审理，充分听取双方当事人的诉辩意见，认真审查双方当事人所举证据，确认山城区人民法院一审认定事实成立。
本院认为，本案中，同力水泥公司将熟料生产线的石灰开采和运输工程发包给富昌公司。闫小军驾驶自己的车辆，从富昌公司的工程项目部拉石料运至同力水泥公司，富昌公司按照闫小军所拉吨数支付闫小军报酬。闫小军以自身的运输技能为富昌公司连续性提供劳务，富昌公司指定工作场所，提供相应的劳动条件，限定工作时�，富昌公司按照闫小军所拉吨数支付闫小军报酬。闫小军提供的劳务是富昌公司生产经营活动的一部分，应当认定为劳务关系。本院对富昌公司上诉主张双方为运输合同关系不予支持。
本案发生的原因是富昌公司将闫小军的货车装满石料后，闫小军在移动挡在后车轮前面的石料时，被车上滑落的石料砸伤。富昌公司上诉主张闫小军受伤系闫小军在搬动石头时晃动车辆，造成车上石头掉下砸伤所致，富昌公司不是加害人，不应承担责任。对此，富昌公司未举证证明闫小军受伤系外力作用晃动车辆的事实，闫小军晃动车辆的陈述不符合客观常理。本院对富昌公司该上诉主张不予支持。经审查，一审判决责任划分并无不妥，富昌公司垫付的医疗费医疗费26896.36元并未计入判决总额，一审判决对富昌公司垫付医疗费按照比例分担并无不当。
综上所述，富昌公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费392元，由河南富昌建设工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 波
审判员 王建霞
审判员 朱军舰
二〇一六年十二月二十一日
书记员 张亚楠