内蒙古自治区包头市青山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包青民初字第1849号
原告内蒙古世龙股份有限公司，住所地内蒙古包头市青山区。
法定代表人胡逢斌，该公司董事长。
委托代理人马建业，内蒙古铁恒律师事务所律师。
被告张蓓，女，1964年3月16日出生，汉族，住包头市青山区。
委托代理人于宝华，内蒙古诚誉律师事务所律师。
原告内蒙古世龙股份有限公司诉被告张蓓追偿权纠纷一案，本院于2014年9月23日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告内蒙古世龙股份有限公司的委托代理人马建业、被告张蓓的委托代理人于宝华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告内蒙古世龙股份有限公司诉称，被告以原告的名义承揽了通辽晶牛玉晶石生产线土建工程（挂靠），双方为此于2006年8月12日签订了合同，约定被告施工中产生的债务由被告承担。原告为便于被告的施工，刻制“内蒙古世龙股份有限公司通辽晶牛项目部”的公章、财务章，并于2006年8月17日将章移交给被告，被告承诺“承担一切经济与法律责任”。
被告在施工中向武某购买钢材，欠武某钢材款357450元。欠闫某某钢管、扣件等租赁费1857100元，及应退还的部分钢管等。武某诉至通辽科尔沁区人民法院，该法院做出（2008）科民初字第XXXX号民事判决，判决原告给付武某357450元，利息19544元及延期履行付款利息37440元，并承担诉讼费6955元，总计421389元。该案由包头市青山区人民法院执行。原告和武某于2013年4月28日在青山法院执行局达成执行和解协议，由原告支付给武某420000元（现金280000元，二台轿车计140000元），结束该案。
闫某某诉至通辽市中级人民法院，该院做出的（2010）通民初字第XX号民事判决，判决原告给付闫某某租赁费1857100元，滞纳金900000元，并返还部分租赁物。一审判决后被告不服以原告的名义提出上诉。经内蒙古自治区高级人民法院审理后，做出（2012）内民一终字第X-
X号民事调解书，由原告给付闫某某1500000元（现金1200000元，二台车作价300000元）。原告已完全履行了调解书。
根据原、被告双方的协议约定及被告的承诺和双方是挂靠经营的事实，以上债务应由被告承担。被告明知以上事实却一直予以躲避，给原告造成了很大的经济损失。根据双方的约定，被告应付原告管理费2%（含3.41%税为5.41%），被告挂靠原告施工的工程价款为3035200.68元，应付原告60704元管理费，被告已付20000元，尚欠40704元。故原告请求被告给付420000元，执行费5550元及从2013年5月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，至实际给付之日止；给付1500000元，诉讼费14017.5元及从2012年6月10日起按中国人民银行同期贷款利率计算的利息，至实际给付之日止。被告支付约定的管理费40704元。诉讼费由被告承担。
被告张蓓辩称1、原、被告之间签订的《工程施工承包合同》为无效合同；2、原告与发包人签订的《通辽晶牛玉晶石生产线联合车间建筑工程施工合同书》第二十一条第一项规定：“在施工过程中发现乙方有工程转包、分包、合同转让现象，一旦情况落实甲方视为乙方合同违约。甲方有权终止施工合同，乙方赔偿由此造成的一切损失并承担相应的法律责任。由此看出原、被告之间的这种违法分包的行为，违反了合同的约定，违背了我国民法通则规定的诚实守信原则。这种违约的行为也说明了原、被告之间签订的工程施工承包合同为无效合同；3、本案中原、被告双方无视国家法律规定，双方都存在过错，对此所遭受到的损失，双方都应当承担。本案中原告应负主要过错责任。原告要求被告支付管理费40704元没有法律依据，不应得到支持。综上，对于违法分包、转包合同引起的法律责任，根据双方过错责任的大小分担，应由原告承担主要责任。
经审理查明，2006年7月27日，发包人河北邢台某玻璃股份有限公司与承包人内蒙古世龙股份有限公司签订《施工合同书》一份，工程名称为“通辽晶牛玉晶石生产线土建工程”，工程地点为“内蒙古自治区通辽市某工业园”，合同书同时对工程内容、工程质量、合同价款承包方式等进行约定。承包单位处盖有“内蒙古世龙股份有限公司合同预算专用章”，法定代表人有处胡逢斌签字，委托代理人处有张蓓签字。2006年8月12日，被告张蓓与内蒙古世龙股份有限公司工程部签订《工程施工承包合同》一份，工程名称为“通辽晶牛玉晶石生产线土建工程”，工程地点为“内蒙古自治区通辽市某工业区”，合同第6条“交纳税金、管理费，按工程总造价5.41%（百分之伍点肆壹）计取，包含税金，总公司不向承建方返还任何规费”。第9.5条“向业主收取工程款必须使用开具的统一发票及收据收款，先入公司总帐扣除应交管理费和税金后，承包人方可使用”。第12.4条“当承包人购买材料设备因故拖欠材料、设备款，责任由承包人承担与公司无任何责任，造成经济纠纷或触犯有关法律、法规的，其责任由承包人承担”。该合同落款处盖有“内蒙古世龙股份有限公司工程部”的印章，部长处有宋某某的签字，承包方处有张蓓的签字。被告张蓓于2008年5月14日向内蒙古世龙股份有限公司出具承诺书一份：“承诺人关于2006年七月二十七日内蒙古世龙股份有限公司与河北邢台某玻璃股份有限公司签订的通辽晶牛玉晶石生产线联合车间主体工程合同履行纠纷一案，承诺人张蓓（系该项目部项目负责人）作出如下承诺：如此案，法院生效法律文书，判决由内蒙古世龙股份有限公司承担任何法律及经济责任，则该法律后果均由承诺人承担，即承诺人履行因此案产生的一切法律及经济责任。”
原告内蒙古世龙股份有限公司就所请求给付的款项提供以下三组证据：证据一、内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2008）科民初字第XXXX号民事判决书，证明内蒙古世龙股份有限公司所属通辽晶牛项目部因欠付武某钢材款被法院判决，内蒙古世龙股份有限公司给付武某钢材款357450元，支付利息19544元，合计376994元。案件受理费6955元，由内蒙古世龙股份有限公司负担。2013年4月28日，内蒙古世龙股份有限公司与武某在包头市青山区人民法院执行局的主持下达成执行和解协议，内蒙古世龙股份有限公司欠武某钢材款、诉讼费、延期支付利息等共计420000元；内蒙古世龙股份有限公司一次性支付武某现金人民币280000元；内蒙古世龙股份有限公司抵顶天籁轿车1台，该车抵顶价140000元；双方（2008）科民初字第XXXX号案款纠纷全部执结完毕。并附有武某出具的280000元收款收据、收车收据及诉讼费5550元的缴款收据各一张。原告据此请求被告张蓓给付420000元，执行费5550元，合计425550元，并请求从2013年5月1日起按银行同期贷款利率计算利息，利随本清。
证据二、通辽市中级人民法院（2010）通民初字第XX号民事判决书，证明因内蒙古世龙股份有限公司通辽晶牛项目部未履行与闫某某签订的建筑器材租赁合同。被法院判决，内蒙古世龙股份有限公司、内蒙古世龙股份有限公司通辽晶牛项目部给付闫某某租赁费1857100元，滞纳金900000元，合计2757100元，返还租赁的钢管6143元，扣件12881个，钢模板484.4米，角模1020.3米，勾子28494个。案件受理费28035元，由内蒙古世龙股份有限公司、内蒙古世龙股份有限公司通辽晶牛项目部负担。内蒙古世龙股份有限公司向内蒙古自治区高级人民法院提起上诉，经内蒙古自治区高级人民法院组织调解并制作（2012）内民一终字第X-
X号民事调解书，双方达成如下调解协议，一、内蒙古世龙股份有限公司给付闫某某人民币120万元，于各方在和解协议上签字后立即履行；二、内蒙古世龙股份有限公司将属于内蒙古世龙股份有限公司的两台车作价30万元交付闫某某并协助办理过户手续，过户费用由内蒙古世龙股份有限公司承担；三、以上款项中包含应付的租赁费、违约金和丢失物品的赔偿费。一审案件受理费28035元由闫某某负担，二审案件受理费14017.5元由内蒙古世龙股份有限公司负担。2012年6月4日，闫某某出具收取内蒙古世龙股份有限公司调解款项1200000元人民币及别克、朗逸车辆各1台的收条。原告据此请求被告张蓓给付1500000元，诉讼费14017.5元，合计1514017.5元及从2012年6月10日起按银行同期贷款利率计算利息，利随本清。
证据三、河北省邢台市中级人民法院（2008）邢民二初字第XX号民事判决书，证明通辽晶牛玉晶石生产线联合车间建筑工程判项工程量金额是3035200.68元，被告张蓓应支付的管理费是60704元，已付20000元，尚欠40704元。
被告张蓓对以上三组证据的质证意见：对证据一的真实性认可，和解协议上没有被告张蓓的签字，该组证据没有显示与被告有关的内容，所以对证明目的不认可。
对证据二调解书的本案事实中写明内蒙古世龙股份有限公司晶牛项目部与闫某某2006年6月27日建筑器材租赁合同，本案被告作为代理人签订施工合同日为2006年7月27日，时间上不一致，因此对证据二不认可。
对证据三的真实性认可，对证明目的不认可。债权原是被告享有的。
被告张蓓认可通辽晶牛玉晶石生产线土建工程与通辽晶牛玉晶石生产线联合车间主体工程为同一个工程，其一直是上述项目的项目部负责人。另，原告内蒙古世龙股份有限公司起诉刘昌海，要求与张蓓承担共同还款义务。被告张蓓提供与刘昌海的离婚证，证明双方已于2007年11月21日办理了离婚登记，后原告内蒙古世龙股份有限公司撤回对刘昌海的起诉。
认定以上事实有原、被告提供的证据及原、被告的当庭陈述在案为凭。
本院认为，根据被告张蓓与内蒙古世龙股份有限公司工程部签订的《工程施工承包合同》及交纳管理费的行为可以确定，被告张蓓挂靠原告内蒙古世龙股份有限公司施工，是河北邢台某玻璃股份有限公司通辽晶牛玉晶石生产线联合车间主体工程的实际施工人。被告张蓓辩称双方系承包关系，但提供依据不足，对此辩解意见，本院不予采信。被告张蓓辩称对于闫某某案的合同签订时间有异议，因该案涉及租赁合同是内蒙古世龙股份有限公司通辽晶牛项目部与闫某某签订，被告张蓓一直是该工程的项目部负责人，所以对于被告的辩解意见，本院不予采信。原、被告双方的挂靠行为违反了国家法律禁止性规定，对此双方均有过错，应各自承担相应的民事责任。所以对于原告内蒙古世龙股份有限公司因该工程所支付1939567.5元材料款（案款），可以依据双方的过错责任予以追偿。双方约定按工程总造价的5.41%（含税）收取管理费，比率较低，且原告内蒙古世龙股份有限公司实际已收取了原告20000元管理费。故由原告承担30%的责任，被告承担70%的责任较为适当，所以对原告请求的款项1939567.5元的70%，即1357697.3元，本院予以支持。原告垫付款项后没有及时向被告主张权利，任由损失扩大，由此产生的损失应当由原告自行负担，所以对原告请求的利息，应从2014年9月23日起诉之日起按中国人民银行同期同类人民币贷款利率计算，利随本清。对于被告张蓓答辩称原告因该工程享有被告的533118.68元债权以及原告请求的管理费，系另一法律关系，本案不作处理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十二条、《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十四条、第八十七条、第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告张蓓给付原告内蒙古世龙股份有限公司1357697.3元，于本判决书生效之日起10日内付清；
二、被告张蓓支付原告内蒙古世龙股份有限公司1357697.3元的利息，从2014年9月23日起按中国人民银行同期同类人民币贷款利率计算，利随本清；
三、驳回原告内蒙古世龙股份有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费22620元（原告已预交），由原告内蒙古世
龙股份有限公司负担5601元，由被告张蓓负担17019元，被告负担部分随上款一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。
审 判 长 杨子敬
代理审判员 刘 茹
人民陪审员 康芸秋
二〇一五年三月十六日
书 记 员 李 姝
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第四条民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。