山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋10民终219号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司。
负责人：张学新，该公司经理。
委托代理人：范仲淹，山西师达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郭新平。
委托代理人：邢高平，山西荣辉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘万玉。
被上诉人（原审被告）：赵晓华。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司（以下简称“人保汾西支公司”）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省汾西县人民法院（2016）晋1034民初186号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保汾西支公司委托代理人范仲淹，被上诉人郭新平及其委托代理人邢高平，被上诉人刘万玉、赵晓华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2016年6月8日21时许，被上诉人刘万玉驾驶晋LMV×××号小型轿车由西向东从晨西苑出发计划驶往邮政局附近，行至西苑小区门前路段超越前方同向行驶的三轮车时，与由东向西赵晓华无证驾驶的无牌照隆鑫150型二轮摩托车相撞，造成摩托车上承载的被上诉人郭新平受伤，两车损坏的交通事故。事故发生后，被上诉人郭新平被送往汾西县人民医院住院治疗，经诊断为：腰2椎体压缩性骨折，右足拇指近节趾骨骨折，住院20天，花费医疗费5873.84元，出院医嘱为卧床休息14周。经汾西县公安局交通警察大队汾公交认字[2016]第03218号道路交通事故认定书认定，刘万玉负本起交通事故的主要责任，赵晓华负本起交通事故的次要责任，郭新平无责任。另晋LMV×××号小型轿车在上诉人人保汾西支公司处投有交强险，事故发生在保险合同约定的期间内。被上诉人郭新平虽为农业家庭户口，但居住地在城镇，共有两个子女，长女郭晓如出生于××年×月×日，次子郭子翔出生于××年×月×日，二人均居住在城镇。被上诉人郭新平父亲郭有长出生于1949年2月28日，母亲荀桂兰出生于1949年8月2日，二人均居住在农村，由四个子女扶养。
另本案在一审审理过程中，被上诉人郭新平申请对其伤情程度进行鉴定，各方均同意由法院指定。经本院司法鉴定中心委托，山西平阳司法鉴定中心于2016年10月8日作出平阳司法鉴定中心[2016]伤鉴字第09162号伤残程度司法鉴定意见书，鉴定意见为郭新平所受损伤属于十级伤残，被上诉人郭新平交纳鉴定费2000元。截止定残日前一天，被上诉人郭新平误工120天。以上系本案基本事实。
汾西县人民法院经审理后认为：公民的人身权利和财产权利受法律保护。本案中被告刘万玉驾驶的机动车致使原告郭新平身体受伤，经交警部门认定，被告刘万玉对本次事故负主要责任，被告赵晓华负次要责任，原告无责任。因此对原告关于人身损害和财产损害的请求本院予以支持。但应由被告保险公司在交强险及商业险的责任限额和范围内先行赔偿，不足部分由二被告按责任划分比例进行承担。原告郭新平因本起交通事故造成精神上受到极大损害，因此对其精神损害抚慰金5000元的请求，也应予以支持。原告郭新平住院支付医疗费5873.84元；误工费按照山西建筑标准每年42494元÷365天×120天=13970.63元；残疾赔偿金依据山西省统计局公布的《山西省2016年国民经济和社会发展统计公报》的数据计算为：25828元×20年×10%=51656元；住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为：20天×50元×2人=2000元；被扶养人生活费按2015年城镇居民人均消费性支出标准15819元计算，原告父母的生活费为：15819元×（13+13）年×10%×1/4=10282.35元，原告子女的生活费为：15819×（1+6）年×10%×1/2=5536.65元，共计15819元。护理费参照山西省统计局公布的2015年山西省城镇单位从业人员在岗职工平均工资标准农、林、牧、渔业每年为41729元计算至出院后5周为：41729元÷365天×55天=6287.93元；营养费参照住院伙食补助费标准计算为：20天×55元=1000元，共101607.40元。以上费用被告保险公司在责任强制保险赔偿限额范围内，因此依法应由被告保险公司承担。但因被告刘万玉向原告垫支费用4000元，应由原告郭新平向刘万玉返还。对于被告保险公司关于被告赵晓华所驾驶的摩托车应在其强制责任保险范围内承担责任的辩称主张，因原告郭新平不属于赵晓华驾驶车辆事故第三人，故本院不予支持。遂判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司在交强险责任限额范围内支付原告郭新平各项费用101607.40元。二、原告郭新平返还被告刘万玉垫支费用4000元；三、驳回原告郭新平对被告赵晓华的诉讼请求。本案受理费500元、鉴定费2000元，由被告刘万玉承担1700元，被告赵晓华承担800元。
判后人保汾西支公司不服，向本院上诉称：平阳司法鉴定所作出的鉴定意见，其鉴定过程缺乏客观性，且上诉人未参与鉴定过程，不能作为认定被上诉人郭新平构成十级伤残的依据；郭新平父母、子女均生活在农村，其抚养费标准应参照农村标准计算；精神损失费明显过高；误工费应当计算60日为宜。请求撤销一审判决第一项，改判上诉人支付郭新平21147.07元；上诉费由被上诉人承担。
被上诉人郭新平答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。该鉴定意见系郭新平向一审法院提出申请，由法院指定专门的鉴定机构进行的鉴定，该鉴定过程不违反法律程序；被上诉人郭新平父母和子女均为农村户口，但被扶养人生活费的计算依据是扶养人丧失劳动能力的程度，且被上诉人郭新平的子女均与被上诉人郭新平生活在城镇，是居住在城镇的居民；被上诉人郭新平经鉴定伤残等级为十级伤残，给被上诉人郭新平身体造成了一定的伤害，承受了巨大的痛苦，截至目前被上诉人郭新平的腰部还在疼痛，精神损害抚慰金并不高；根据相关法律规定，受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，一审法院确定误工时间为120天并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人刘万玉的答辩意见与被上诉人郭新平一致。
被上诉人赵晓华的答辩意见与被上诉人郭新平一致。
本院认为：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，结合本案查明，本案对被上诉人郭新平伤残程度进行的司法鉴定，系各方均同意由法院指定的情况下，由本院司法鉴定中心委托山西平阳司法鉴定中心作出的，该鉴定中心及鉴定人员具备相关的鉴定资质，上诉人人保汾西支公司虽对该司法鉴定意见书持有异议，但其并未提供相应证据对该司法鉴定意见书予以反驳，一审法院据此认定被上诉人郭新平的伤残等级并无不当，上诉人该上诉请求不能成立，本院不予支持。关于被上诉人郭新平被扶养人生活费计算标准一节，本院认为，根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。”被扶养人生活费系受害人因伤致残丧失劳动能力导致的收入损失，此项费用的来源应是受害人的收入，是对受害人的赔偿而非对被扶养人的补偿，应按受害人的基本情况确定计算所适用的标准，故一审法院根据被上诉人郭新平的收入及居住情况确定其被扶养人的生活费标准并无不当。对上诉人人保汾西支公司提出一审法院认定被上诉人郭新平精神损害抚慰金5000元过高及误工费计算天数过长的上诉请求，本院认为，被上诉人郭新平因本次道路交通事故导致腰2椎体压缩性骨折、右足拇指近节趾骨骨折，构成十级伤残，且出院医嘱为卧床休息14周，一审法院确认由上诉人支付被上诉人郭新平5000元精神损害抚慰金，并确定被上诉人郭新平误工时间至定残日前一天并无不当，上诉人人保汾西支公司上诉请求不能成立，本院无法予以支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1812元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王斌斌
审 判 员 张桂香
代理审判员 贾晓斌
二〇一七年二月二十日
书 记 员 贾 惠