宁城县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁民初字第03403号
原告曹冠男，女，汉族。
委托代理人田凤珍，女，汉族。
被告宁城县汐子镇中心卫生院（曾用名宁城县第三人民医院）。住所地内蒙古自治区宁城县汐子镇汐子村。
法定代表人张贵江，系卫生院院长。
委托代理人张承武，内蒙古全兴律师事务所律师。
原告曹冠男与被告宁城县汐子镇中心卫生院医疗损害责任纠纷一案，原告曹冠男于2011年7月7日向本院提起诉讼，本院于2011年7月29日以（2011）宁民初字第02968号民事判决驳回原告的诉讼请求。原告曹冠男不服判决上诉于赤峰市中级人民法院，赤峰市中级人民法院于2011年12月5日以（2011）赤民三终字第364号民事判决驳回上诉，维持原判。原告曹冠男仍不服，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，内蒙古自治区高级人民法院于2013年3月25日以（2013）内民申字第746号民事裁定指令赤峰市中级人民法院再审。赤峰市中级人民法院于2013年7月26日作出（2013）赤民再字第31号民事裁定，认为原一、二审判决认定基本事实不清，裁定撤销原一、二审判决，将本案发回本院重审。
本案重审过程中，原告曹冠男不服赤峰市中级人民法院（2010）赤民二终字第237号民事判决，向内蒙古自治区高级人民法院申请再审，内蒙古自治区高级人民法院以（2010）内民申字第1381号民事裁定驳回本案原告曹冠男的再审申请。原告曹冠男向内蒙古自治区人民检察院提出申诉，内蒙古自治区人民检察院经审查后，认为内蒙古自治区高级人民法院（2010）内民申字第1381号民事裁定作出后，华东政法大学司法鉴定中心作出了华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定，该补充鉴定作为新的证据足以推翻赤峰市中级人民法院（2010）赤民二终字第237号民事判决，故内蒙古自治区人民检察院于2013年12月18日以内检民抗字（2013）150号民事抗诉书向内蒙古自治区高级人民法院提出抗诉，内蒙古自治区高级人民法院于2014年1月20日作出（2014）内立一监字第5号民事裁定，决定对赤峰市中级人民法院（2010）赤民二终字第237号民事案件进行提审。由于华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定的效力问题作为本案的争议焦点，直接影响本案的处理结果，本院于2014年5月21日裁定本案中止诉讼。2014年11月7日，内蒙古自治区高级人民法院作出（2014）内民抗一字第65号民事判决，认定曹冠男的申诉理由不能成立，维持赤峰市中级人民法院（2010）赤民二终字第237号民事判决，据此，本案恢复审理。本院依法另行组成合议庭，于2013年11月5日、2014年5月21日公开开庭进行了审理；原告曹冠男委托代理人田凤珍，被告宁城县汐子镇中心卫生院委托代理人张承武到庭参加诉讼，现已审理终结。
原告诉称：1992年原告因右肘部摔伤到被告处进行手术治疗，治疗过程中出现右前臂缺血性肌肉挛缩；同年11月16日经医疗事故鉴定委员会鉴定为二级乙等医疗技术事故，此后原告先后到北京积水潭医院、上海华山医院等医院治疗，发生巨额治疗费用，与被告协商无果后，原告起诉，经过内蒙古各级法院多次判决已由被告承担截止2009年11月30日之前的部分经济损失；自2009年12月1日起，原告又先后到中国人民解放军昆明军区总医院、上海华山医院治疗，截止2011年5月23日原告为治疗此人身损害又发生治疗费34466.80元、误工费43486元、护理费59500元、交通费18886.90元、住宿费79058元、住院伙食补助费50800元、合理的复印及通讯费10898.40元，以上各项费用总计为人民币297096.10元；根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条的规定，上述费用应由被告赔偿；2011年4月12日，上海华山医院专家会诊后出具诊断证明，认为原告的损害还需行肘关节成形术如无效，再进行肘关节置换术，手术前不间断康复治疗，术后需要器官功能恢复训练治疗三至六个月；目前上海华山医院行肘关节成形术的住院手术费用是3万元至4万元，行肘关节置换术的住院手术费用是6万元至7万元，术后器官功能恢复训练的康复费用约40680元，在手术和康复过程中必然发生误工、护理、交通、住宿、伙食补助、营养等费用按6个月计算约96348元，上述根据医疗机构诊断证明确定必然发生的费用总计为人民币246028元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，上述费用被告也应一并予以赔偿；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《医疗事故处理条例》第五十条第五项、第十一项之规定，被告应赔偿原告精神损害抚慰金及残疾生活补助费60万元。
被告宁城县汐子镇中心卫生院辩称：原告右肘关节损伤已医疗终结，原告要求被告承担其医疗终结后的医疗费等费用没有法律依据，故应依法驳回原告的诉讼请求；1992年，原告因右肘部摔伤到被告处进行手术治疗，治疗过程中出现医疗技术事故，双方为此发生多次诉讼；对于原告右肘部损伤的医疗问题，经被告申请和人民法院依法委托，华东政法大学司法鉴定中心已于2009年11月30日作出鉴定结论，认定“原告右肘关节情况结合现有医疗条件，属医疗终结，无法继续治疗”，对于原告2009年11月30日前的合理经济损失，被告已作出赔偿；原告对华东政法大学司法鉴定中心作出的鉴定结论并未申请重新鉴定，此鉴定结论已被人民法院依法采信，这足以说明原告右肘关节情况结合现有医疗条件，已医疗终结，无法继续治疗，而原告在此结论作出并被人民法院作为有效证据依法采信后，仍对此部位进行“医疗”，原告的医疗行为缺乏依据，因此产生的费用不应受到法律的保护。综上，根据司法鉴定结论，原告右肘关节损伤已医疗终结，原告再次“医疗”并要求被告承担“医疗费”、“后续治疗费”、“精神抚慰金及残疾生活补助费”没有事实和法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提交的证据及被告的质证意见如下：
1、上海华山医院医疗费用单据16页，共计34466.80元，证明原告在上海华山医院发生的医疗费用。
被告质证认为上述证据来源不清、数量不准确，不能作为有效证据使用。
2、2008年度内蒙古自治区相同或相近行业上一年度职工平均工资表，证明原告误工费43486元。
被告质证认为该证据与原告主张的事实没有关联性。
3、黑龙江三江路桥有限公司工资证明一份，证明曹玉友系该单位机械修理工，岗位工资为3500元／月。
被告质证认为该证据与本案没有关联性。
4、因起诉、上诉、治疗等发生的交通费用单据24页，证明发生交通费18886.90元。
被告质证认为该证据不能证明费用发生的时间，不能证明与案件之间存在必然关联，不能计算为本案的交通费用。
5、因起诉、上诉、治疗等引起的住宿费单据，证明发生住宿费用79058元。
被告质证意见同证据4。
6、证据说明一份，证明原告住院、康复期间原告母女两人的伙食补助费用50800元。
被告质证认为原告没有提供有效证据予以证明，该请求没有法律依据。
7、复印、通信费单据，证明原告发生复印及通信费用10897.40元。
被告质证认为与本案无关。
8、上海华山医院2011年5月30日诊断书、2011年4月12日病历、5月4日诊断证明，证明原告行肘关节成形术押金需要三四万元，行肘关节置换术需要六七万元，术后需要康复费用40680元。
被告质证认为该组证据不符合民事诉讼证据的形式要件，证明的费用没有实际发生，因此不能作为本案有效的证据使用。
9、后期治疗期间及行肘关节成形术、肘关节置换术及康复治疗过程必然发生的费用还包括误工费15348元、护理费21000元、交通费5000元，住宿费27000元、住院伙食补助费18000元及营养费9000元。
被告质证认为，原告没有提供相应的证据，不属质证范围。
10、根据相关法律规定，原告6岁至今精神损害赔偿及残疾生活补助费60万元。
被告质证意见同证据9。
11、原告起诉后至原审开庭日发生的医疗费单据3页计3728.74元、误工费7644.60元、护理费10459.80元、交通费4418元、住宿费759.99元、住院伙食补助费3250元、通信及邮寄等费用1501.40元，以上费用总计人民币31762.53元。
被告质证认为以上费用的证据超出举证期限且与被告无关。
12、中国人民解放军昆明总医院诊断证明、催款通知书、出院证明（住院四天），证明原告可以继续治疗，但因为缺乏费用不能进行治疗，原告家人找过被告，被告没有出钱，原告申请先予执行，法院没有办理。
被告质证认为原告提供的资料不完整，而且证明的是尚未发生的费用，无法确定真实性，同时与已有的司法鉴定结论相矛盾，应以有效的司法鉴定结论为准。
13、华东政法大学司法鉴定中心2011年5月9日向宁城县人民法院出具的说明，证明华东政法大学司法鉴定中心出具的鉴定结论不真实，没有证据及相应的依据。
被告质证认为证据来源、程序均不符合法律规定，与鉴定结论相矛盾，该说明不具有法律效力。
14、华东政法大学司法鉴定中心于2011年10月11日出具的华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定，证明原华东政法大学司法鉴定中心出具的鉴定结论不真实，没有证据、依据，原告可以继续治疗。
被告质证认为该证据程序违法，结论缺乏法律依据，不具有证明效力。
被告为支持自己的辩解意见，向本院提交的证据及原告的质证意见如下：
1、宁城县人民法院（2009）宁民初字第00599号民事判决书、（2010）赤民二终字第237号民事判决书，证明截止2009年11月30日前即原告医疗终结日前的相关合理损失已经判决由被告负担，上述判决已经发生法律效力，医疗终结之后的费用与被告无关。
原告质证认为上述证据与本案无关。
2、华东政法大学司法鉴定中心（2009）病鉴字第086号司法鉴定意见书，证明截止2009年11月30日，原告右肘关节的状况结合现有医疗条件属医疗终结，无法继续治疗，此鉴定意见书已被宁城县人民法院、赤峰市中级人民法院的生效判决确认。
原告质证认为鉴定结论不真实的且没有依据，虽然被法院采纳，但是该鉴定结论是错误的。
本院对原、被告所举证据认证如下：
原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、11、12与华东政法大学司法鉴定中心（2009）病鉴字第086号司法鉴定意见书及发生法律效力的民事判决相矛盾，本院不予采信；证据8、9证明的治疗费用尚未发生，不具有客观性，本院不予采信；证据10只是原告提出的请求并非证据，本院不予采信；证据13不能对抗华东政法大学司法鉴定中心（2009）病鉴字第086号司法鉴定意见书的法律效力，本院不予采信；
被告提供的证据1是人民法院发生法律效力的民事判决书，证据2是经法定程序出具的司法鉴定意见书，而且原告对被告提供的证据均未提出实质性异议，故本院予以采信。
原告提交的补充鉴定材料不能证明华政法医（2009）病鉴字第086号司法鉴定文书鉴定结论依附的客观情况发生根本性变化，该鉴定结论对原告的医疗状况仍然适用，本院予以采信；华东政法大学司法鉴定中心于2011年5月9日、10月11日向本院出具的信函及华政法医（2009）病鉴字第086-3号司法鉴定文书程序违法，本院均不予采信，具体理由如下：
（一）华东政法大学司法鉴定中心于2011年5月9日为原告曹冠男向本院出具信函，建议本院委托其他司法鉴定中心就原告曹冠男是否属治疗终结问题进行重新鉴定，在案件审理过程中，原告曹冠男已向本院提交华东政法大学司法鉴定中心于2011年10月11日出具的补充鉴定，并声明不申请重新鉴定和再次鉴定，被告亦不申请重新鉴定，故本院无法启动重新鉴定和再次鉴定程序。
（二）华东政法大学司法鉴定中心于2011年10月11日向本院出具的补充鉴定和情况说明均不具有证明力：
1、华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定违反补充鉴定的法定程序要求。
（1）《鉴定程序通则》第二十八条规定，鉴定机构可以根据委托人的要求进行补充鉴定，华东政法大学司法鉴定中心于2009年11月30日出具华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定，该补充鉴定标注的委托人是宁城县人民法院，但本院并未提出该项鉴定委托，在此情况下，华东政法大学司法鉴定中心接受本案原告的单方委托进行补充鉴定，并形成新的鉴定结论即华政（2009）法医病鉴字第086-3号司法鉴定文书，明显违反《鉴定程序通则》规定的委托鉴定程序。
（2）《鉴定程序通则》第二十八条规定，补充鉴定是原委托鉴定的组成部分，华东政法大学司法鉴定中心出具的华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定名义上是补充鉴定，但这份新的司法鉴定文书撤销了原司法鉴定文书，新的鉴定结论与原鉴定结论截然相反，并非原司法鉴定文书的组成部分。
2、华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定不符合重新鉴定法定程序要求。《鉴定程序通则》第三十条规定：“接受重新鉴定委托的司法鉴定机构的资质条件，一般应当高于原委托的司法鉴定机构。重新鉴定，应当委托原鉴定机构以外的列入司法鉴定机构名册的其他司法鉴定机构进行；委托人同意的，也可以委托原司法鉴定机构，由其指定原司法鉴定人以外的其他符合条件的司法鉴定人进行。”作为原委托单位的宁城县人民法院并未委托华东政法大学司法鉴定中心对本案进行重新鉴定，重新鉴定程序并未启动，华东政法大学司法鉴定中心无权作为重新鉴定机构进行鉴定。
3、华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定的实质内容明显依据不足，不能有效推翻华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定结论：
（1）华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定是由本院依法委托，委托机构、鉴定机构和双方当事人在场听证，在严格履行法定程序后慎重做出的，是平等保护双方当事人合法权益的鉴定结论，而华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定的依据只有两个，即中国人民解放军昆明总医院的诊疗意见和复旦大学附属华山医院手术外科的诊疗意见，其中中国人民解放军昆明总医院的的诊疗意见是“出院后继续回当地医院治疗，并不适合我科随诊”，复旦大学附属华山医院手术外科专家陈玉林、顾玉东的诊疗意见是“考虑先行肘关节成形术，如无效再考虑肘关节置换术，由于患者年纪较轻，即使行肘关节置换术后，仍有可能翻新或再置换”，可见昆明总医院未提出任何具体诊疗方案，而复旦大学附属华山医院外科医生陈玉林和顾玉东提出的诊疗方案具有明显的尝试性质，其手术结果如何难以预料。
（2）复旦大学附属华山医院外科医生陈玉林提出的治疗方案已经被华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定否定。华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定认为：“被鉴定人右前臂缺血性肌挛缩主要是由于供血不足引起前臂肌肉变性、坏死，继而形成瘢痕、挛缩而影响肢体功能的病症，又称为Vokman’s缺血性肌挛缩，它是肌体创伤后可能发生的严重合并症之一，其肌肉及神经的损伤为难以修复的病变，经康复治疗后其病变如不再进展已属终结，其关节的病变：腕关节已行成形术，勿需再做治疗，肘关节结构已破坏，已融合，屈曲呈僵硬状，唯有进行肘关节置换术，但肘关节置换术的要求是‘关节周围的韧带、肌肉比较健康’，被鉴定人右关节的状况显然不符合关节置换术的要求。因此无法再行肘关节置换术”。
4、华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定证明的事实已为本院发生法律效力的民事判决书所确认。本院（2009）宁民初字第00599号民事判决书生效后，判决确定的给付义务已经履行完毕，该判决已确认华东政法大学司法鉴定中心作出的华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定意见的证明效力。
5、为确定华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定的证明力，本院书面通知华东政法大学司法鉴定中心于2014年5月21日前往本院出庭作证，该中心收到通知后无正当理由拒绝出庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十八条之规定，华政（2009）法医病鉴字第086-3号法医临床补充鉴定不得作为认定事实的根据。
根据当事人的陈述及采信的证据，本院查明本案事实如下：
原告曹冠男于1992年因右肘部摔伤在被告宁城县汐子镇中心卫生院（原系宁城县第三人民医院）进行手术治疗，由于被告的医疗过错，造成原告右前臂缺血性肌肉挛缩，经宁城县医疗技术鉴定委员会鉴定为“二级乙等医疗技术事故”，原告经司法鉴定为五级伤残，此后长期治疗并多次诉讼；本院于2010年3月12日作出（2009）宁民初字第00599号民事判决，根据华东政法大学司法鉴定中心（2009）病鉴字第086号司法鉴定意见书，确认截止2009年11月30日，原告右肘关节的状况结合现有医疗条件属医疗终结，无法继续治疗，据此对原告鉴定日以前的合理费用予以保护；原告不服判决提起上诉，赤峰市中级人民法院审理后维持原判；本案的诉讼标的为2009年12月1日至2011年7月7日期间发生的医疗费、误工费、陪护费、住宿费、通信费、交通费等费用。
本院认为：华东政法大学司法鉴定中心2011年5月9日为原告出具的说明及（2009）法医病鉴字第086－3号法医临床补充鉴定均违反《中华人民共和国司法部司法鉴定通则》的相关规定，其实质内容明显依据不足，不能对抗华东政法大学司法鉴定中心华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定结论的效力，加之华政法医（2009）病鉴字第086号法医临床司法鉴定结论已被生效判决依法采信，在本案重审过程中，鉴定机构经本院书面通知拒不出庭作证，故原告有关继续康复治疗的理由不能成立；原告的病情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定属医疗终结，其创伤无法继续治疗，本院及赤峰市中级人民法院据此认定原告属医疗终结，对其2009年11月30日以前发生的合理治疗费用已经判决并予以保护，2009年11月30日以后的医疗费用不予保护，而原告在本案中主张的损失均发生在2009年12月1日以后，其主张的赔偿事实和诉讼请求无有效证据证实，不具有合理性，本院不予支持；根据内蒙古自治区高级人民法院（2000）内法民再字第75号民事判决，本案被告已向原告支付伤残补助费，原告关于精神损害抚慰金的请求无事实和法律依据，本院亦不予支持。根据本案具体情况，经本院审判委员会讨论并作出决定，依法判决如下：
驳回原告曹冠男的诉讼请求。
案件受理费7544元，邮寄费44元，合计7588元，由原告曹冠男负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审 判 长 赵金柱
审 判 员 刘 杰
人民陪审员 王小会
二〇一五年一月八日
书 记 员 王红宁