吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉02刑终126号
原公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈丽梅，吉林省磐石市人，系农民，住吉林市。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年3月15日被取保候审。经吉林市龙潭区人民法院决定，于2017年2月21日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人王晓雨，吉林孙国良律师事务所律师。
吉林市龙潭区人民法院审理吉林市龙潭区人民检察院指控原审被告人陈丽梅犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人魏某某提起附带民事诉讼一案，于2017年1月23日作出（2016）吉0203刑初149号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陈丽梅及原审附带民事诉讼原告人魏某某不服，分别向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案。吉林市人民检察院指派检察员贺英、代理检察员张一帆出庭履行职务。上诉人陈丽梅及其辩护人暨附带民事诉讼代理人王晓雨，上诉人魏某某的诉讼代理人韩玉成到庭参加诉讼。庭审后，经本院主持调解，双方当事人就附带民事部分达成调解协议，本院已另行制作刑事附带民事调解书并已送达。现已审理终结。
原审判决认定：2016年2月13日18时许，被告人陈丽梅在吉林市龙潭区缸窑镇同顺驾校门前，因琐事与魏某某发生口角，继而厮打，厮打过程中陈丽梅将魏某某拽倒，造成魏某某右膝外伤。经吉林市公安司法鉴定中心鉴定，被害人魏某某右膝外伤，损伤程度构成轻伤一级。
案发后，被告人陈丽梅主动到公安机关投案。
另查明，附带民事诉讼原告人魏某某于2016年2月13日入院治疗，同年5月3日出院，实际住院80天，已经花费医疗费24,617.48元（包括住院医疗费23,326.61元、门诊医疗费1,290.87元）、急救费290元、轮椅费550元、法医鉴定费4,037.44元（含两次鉴定费3,500元、照相费375元、检查费142.44元及快递费20元）。
原审判决认定上述事实的证据如下：
1．被告人陈丽梅的供述，证实：2016年2月15日18时许，其姐夫打电话告诉唐某某，唐租他的门市房可以开麻将馆，但不许赌博，唐某某家的赌局就散了。之后唐某某给其姐夫打电话，他俩争吵。其和其姐周某某听见后到缸窑镇挂着同顺驾校牌子的门市房找唐某某问问，唐某某骂周某某，其骂唐某某，唐某某的母亲魏某某过来挠其，其往外退到门外面。魏某某拽其头发，其也拽住她的头发，互相撕扯中，其把魏某某拽倒，将她按在身下，魏某某一只手挠其脸，一只手拽住其头发不让其抬头，其一直在抓她的手，让她松手，其间其没有打魏某某。唐某某以为其打她妈，就喊“你过去帮你二姑”，这时一个女人过来在其身后挠其脸、踢其腿，唐某某和周某某在另一边撕扯。后周某某说她不是来打架的，唐某某和其姐就松手了。唐某某过来开始打其，踢其腿，挠其脸，咬其耳朵和后背，后来其被压在下面，其不知道哪些人打其。其不知道魏某某受伤，其没有打她，其只和她撕扯到一起。其头部、脸部、腰部、耳朵、后背、手部和腿部受伤，是唐某某、唐某某的母亲和唐某某的妹妹造成的，其姐周某某手和脸受伤了。
2．被害人魏某某的陈述，证实：2016年2月13日晚，其在吉林市龙潭区缸窑镇街里同顺驾校屋里门口准备去门口的门斗里喝水，陈丽梅进来骂其女儿唐某某，其问她干什么，陈丽梅没说啥事，用拳头打其头部左侧两下，周某某也进来，周某某个子比较矮，直奔其过来用手打其脸部几下，用拳头杵其前胸三四拳，其与陈丽梅从门斗里撕扯到外边。陈丽梅用双手拽着其两个肩膀的衣服一下，将其拽倒，其跪在地上，右侧膝盖先着地，陈丽梅也跟着其倒了，然后陈丽梅将其压在身底下，用左侧腿跪在其胸前压着其，右腿踢其腿，具体踢在什么位置记不清了，陈丽梅打其脸，其就用手挡，后来不知道谁把陈丽梅拉起来。
3．证人唐某某证言，证实：其和依某某有矛盾，他不想让其干麻将馆。2016年2月13日19时2分，依长志给其发短信，两人骂起来，依某某让周某某和陈丽梅到其家。陈丽梅先进屋骂其，接着周某某进来，张燕拉着她俩劝说，并往外推她俩，其母魏某某过去，周某某和陈丽梅一同打其母亲，其就过去用左手打了周某某脸两下，后索晓丽见其被周某某打，让周某某松手，周没有松手，索某某打周某某脸两下，踢周某某腿部一脚。厮打过程中，其把周某某推倒在车旁边，周某某起来用手打了其几下，其咬周某某手一口，其回头看见魏某某被陈丽梅压在身下，陈丽梅骑在魏某某身上，用脚踢其母亲的脸，其过去踢陈丽梅后背一脚。周某某过去，其与周某某一起拽陈丽梅，没拽起来，围观的人把陈丽梅拉开，其报警。
4．证人索某某证言，证实：2016年2月13日19时20分许，其在吉林市龙潭区缸窑镇同顺驾校门市房内听到外面骂起来，其出去看到二姐唐某某正和一个小个子女人互相用手打对方头部和面部，其上前让矮个女人松开，矮个女人没松手，她俩厮打，其用手打了矮个子女人头面部两下，踹她裆部一脚。唐某某告诉其魏某某被人按倒，其回头看到魏某某被高个女人压在下面，其没看清魏某某是被压在下面还是骑在下面，高个子的女人抓着魏某某的头发往地上撞了两三下，其赶紧过去，高个子女人踹其腿部一脚，其用右脚踢了她后背两脚，用手抓住她头发来回拽三下，让她松开，她一直拽着其二姑头发没松手，其踢了她后背一脚，唐某某和矮个女子过来，唐某某拉着说“你赶紧把我妈松开”，矮个女人对高个子女人说赶紧松开。
5．证人周某某证言，证实：因唐某某租其丈夫依某某的房子设赌，2016年2月13日18时许，依某某打电话说如果设赌他就报警，唐某某家赌局散了。唐某某给其丈夫打电话，他俩争吵。其与陈丽梅过去找唐某某问她为什么骂人，唐某某和她的妹妹拽其头发往外推，将其推到门外。她俩用手挠、打其脸部，咬其手。其拽住唐某某的头发，互相撕扯，唐某某看到陈丽梅和魏某某倒地，便让她妹妹去帮魏某某，其和唐某某互相拽头发，唐某某用手打其的脑部。其说：“我和我妹妹不是来打仗的，二嫂别打了。”后两人松手。唐某某过去帮她母亲和妹妹打陈丽梅，其拉架。唐某某的母亲和妹妹在地上，唐某某和她妹妹在上面，三个人挠、踢和咬陈丽梅，陈丽梅没还上手，后被人拉开。陈丽梅的脸部、耳朵、后背和腿部都受伤了。其手和脸受伤了。
6．证人付某某证言，证实：2016年2月13日19时20分，在吉林市龙潭区缸窑镇同顺驾校门市房内听到吵骂声，其下楼去拉架，看到唐某某的母亲和高个的女人（陈丽梅）互相抓对方的头发，其记不住当时她俩是谁把谁压地下了，唐某某和矮个女人也给她俩拉架，没拉开。其把她俩抓头发的手掰开，她俩都起来了。
7．证人张某某证言，证实：2016年2月13日晚上19时20分许，其在吉林市龙潭区缸窑镇同顺驾校门市房内准备打麻将时，听说依某某要给派出所打电话说麻将馆赌博，唐某某和依某某打电话，两人骂起来，其走到门口要出去，陈丽梅先进来了，进门后就对着里面骂一句。唐某某母亲在门口，其记不清她俩谁先动手，双方互相用手打对方的头面部。其拦了一下陈丽梅，没拦住，其赶紧走到外面在距离挺远的地方站着，看到陈丽梅压在唐某某母亲的身上，她俩怎么打的其没看清。
8．证人刘某某证言，证实：2015年八月节左右，其去唐某某母亲家看过她，唐某某的母亲说自己腿不好使，但具体是哪条腿其记不清了。唐某某家和依某某媳妇打架时其在现场，当时依某某的媳妇和唐某某母亲互相厮打，陈丽梅把唐某某的母亲摔倒，唐某某的母亲倒地时膝盖先着地，具体左腿右腿其记不清。
9．常住人口数据查询信息，证实被告人自然情况。
10．法医学人体损伤程度鉴定书，证实魏某某右膝外伤，构成轻伤一级；陈丽梅面部外伤、右耳外伤、左小腿及左踝部外伤，损伤程度均构成轻微伤。
11．公安机关出具的情况说明，证实：2016年5月18日派出所办案民警司宇、张雷赶往吉林市司法鉴定中心询问，鉴定中心杨牧副主任法医师答复：（1）被害人伤情形成原因无法判断如何形成，司法鉴定中心无义务提供形成原因。（2）如果有陈旧性伤，司法鉴定中心在鉴定文书中会指出，如果没有指出，就是没有陈旧性损伤。
12．吉林市公安司法鉴定中心出具的情况说明，证实魏某某右膝胫骨平台骨折符合新鲜损伤改变，依据如下：（1）办案单位证实：2016年2月13日18时魏某某被陈丽梅用拳脚打伤腿部，被打事实清楚；（2）病历中有右膝外伤特征记载：右膝肿胀，膝关节周围压痛明显，右膝活动受限；（3）右膝三维重建提示：右胫骨平台骨皮质断裂，骨折对位良好，未见骨痂形成，提示为新鲜骨折，且右膝关节核磁检查提示：右胫骨平台见异常信号，右胫骨上端、股骨下端骨髓水肿（如为陈旧性骨折，则无异常信号），右胫骨平台的骨折为新鲜骨折，诊断依据充分。综上所述，被鉴定人魏某某右胫骨平台骨折为新鲜骨折，且骨折累及关节面，损伤程度评定为轻伤一级。
13．吉林博信司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，证实魏某某右胫骨平台骨折，右膝交叉韧带损伤，外侧副韧带损伤，右胫骨上端、股骨下端骨挫伤，评定为拾级残。每天误工费为98.12元。上述损伤因已评残，所以不再支持二次治疗费用。护理期自伤后时始75日。营养期自伤后时始45日。
14．住院病历、医药费、鉴定费、照相费、轮椅费等相关票据及住院病历等证据，证实魏某某各项损失情况。
15．抓捕经过，证实被告人陈丽梅于2016年2月15日主动到派出所说明打架经过，同年3月15日经派出所电话传唤到案。
16．视听资料、电子数据：现场监控录像光盘一张，证实本案的事实经过。
原审法院认为，被告人陈丽梅故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。案发后被告人陈丽梅主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，虽辩解其行为不构成犯罪，但属于对其行为性质的辩解，可认定自首，具有从轻处罚情节。对附带民事诉讼原告人魏某某主张的赔偿请求，支持其医疗费24,617.48元（包括住院医疗费23,326.61元、门诊医疗费1,290.87元）、急救费290元、住院伙食补助费8,000元、护理费18,727.10元、营养费4,500元、轮椅费550元及法医鉴定费用4,037.44元。对其主张误工费18,727.10元的意见，经查，吉林博信司法鉴定中心参照《吉林省高级人民法院关于二〇一五年度人身损害赔偿标准和小额诉讼案件标的额执行标准的通知》有关条款规定，认定魏某某每天误工费标准为98.12元，护理期自伤后时始75日，据此可支持魏某某误工损失费共计15,208.60元。对其主张交通费2,000元的意见，考虑到已支持魏某某入院当天吉林市急救中心费用，结合其伤情，可酌情支持其交通费200元。对其主张残疾赔偿金42,331.46元、精神损害抚慰金5万元的意见，因没有法律依据，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决：一、被告人陈丽梅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人陈丽梅赔偿附带民事诉讼原告人魏某某经济损失共计人民币七万六千一百三十元六角二分，于判决生效后十日内给付。三、驳回附带民事诉讼原告人魏某某的其他诉讼请求。
上诉人陈丽梅提出原审判决量刑过重的上诉理由。其辩护人提出：1.被害人在案件起因上有一定过错，陈丽梅也被他人殴打致轻微伤；2.本案系因琐事引发，不同于社会上发生的故意伤害案件；3.陈丽梅认罪，其家属与被害人达成和解，取得被害人谅解。结合陈丽梅有自首情节，请求二审法院对陈丽梅适用缓刑。
吉林市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审相同。
本院认为，上诉人陈丽梅故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人陈丽梅有自首情节，其家属代其赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，可对其从轻处罚。结合案件起因，鉴于陈丽梅有悔罪表现，没有再犯罪危险，且宣告缓刑对所在社区没有重大不良影响，符合宣告缓刑条件，可依法宣告缓刑。对于陈丽梅提出原审判决量刑过重的上诉理由，因二审期间其家属代其赔偿被害人经济损失，可酌情对其从轻处罚，故对该上诉理由予以支持。辩护人提出本案系因琐事引发、陈丽梅认罪、其家属赔偿被害人损失的观点成立，本院予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，结合二审期间民事部分调解，对量刑部分予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销吉林市龙潭区人民法院（2016）吉0203刑初149号刑事附带民事判决第一项，即被告人陈丽梅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。
二、上诉人（原审被告人）陈丽梅犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 杨玉坤
代理审判员 陈迪& # xB;
代理审判员 徐 建 玉
二〇一七年四月十八日
书 记 员 邵 馨 瑶