江苏省东海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第0340号
原告郑月山，男，1959年6月出生，汉族。
被告周洁，女，1972年6月生。
委托代理人李启洋，江苏连云港吉祥法律咨询事务所法律工作者。
被告南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司。
住东海县牛山镇美麟湖畔小区。
负责人张恒杰，公司总经理。
委托代理人吕洲，东海县牛山法律服务所法律工作者。
被告南通市恒兴建筑安装工程有限公司。
住所地南通市如东县曹埠镇孙窑街。
法定代表人张恒杰，公司总经理。
委托代理人吕洲，东海县牛山法律服务所法律工作者。
原告郑月山与被告周洁、南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司、南通市恒兴建筑安装工程有限公司建设工程合同纠纷一案，本院2014年1月15日受理后，依法由审判员周文独任审判，公开开庭进行了审理。原告郑月山，被告周洁委托代理人李启洋，被告南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司、南通市恒兴建筑安装工程有限公司委托代理人吕洲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑月山诉称，1、原告于2013年4月20日与被告周洁签订了《工程承包协议》。被告周洁将其与南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司签约的东海县美麟湖畔小区4号、5号楼的外墙保温工程承包给我施工，被告周洁提取每平方米8元的手续费，其余价款全部结算给本人。工程也已全部完工，南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司已出具工程结算清单给被告周洁。工程总价款454222.1元，扣除被告周洁应得手续费56326.4元，此项工程我应得工程款397895.7元。
2、上述工程完工后，我多次向被告周洁催要工程款，被告周洁皆以工程甲方未付款为由拒绝给付。后我了解到南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司已付给被告周洁工程款100000元。而被告周洁却一分钱也不付给我，连我的电话都不接。我向南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司讨要工程款，他们以不是与我签的合同为由，拒绝给付我工程款。
3、2013年11月16日，我在万不得已的情况下向东海县建设局反映情况，东海县建设局非常重视，立即组织相关人员进行调查，认为我反映情况属实，农民工的合法权益应当给予保障，经过协调，南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司已给付农民工工资113500元，其余工程材料费等不是他们职责范围，无法协调解决。
综上所述，被告周洁不按合同履行义务，在其已全部领取工程应得手续费56326.4元后，已实际占用我的工程款43673.6元（100000元-56326.4元）。如果工程甲方继续付款给她的话，她将继续占用我的工程款。春节临近，在我工地的数十人多次向我催要工资，我作为包工头正努力做好他们的安抚工作，不让他们越级上访。为维护农民工的合法权益不受侵害，维护社会稳定，请求人民法院判定：1、被告周洁给付工程款43673.6元；被告南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司和南通市恒兴建筑安装工程有限公司将剩余工程款240722.1元（454222.1元-100000元-113500元）直接结付给本人。2、本案诉讼费用全由被告周洁自行承担。
被告周洁辩称，1、本案原告主体不适格，原告无权向第二被告主张权利，根据合同相对性原则，原告与被告周洁签订合同仅仅约束原告和被告周洁，因此原告主体不适格。
2、原告所述的不是事实，根据协议关于付款方式规定，原告没有施工完，尚未达到付款时间，即使这样答辩人出于同情心已经给付部分工程款，第三被告尚未支付款给被告周洁。至于原告所说的10万元系答辩人从南通公司借的款，关于农民工工资属于行政干预，其中款项已经支付给工人，应在将来结算予以扣除。退后一步讲，如果将工人工资算在内，作为答辩人也不欠原告的款，原告至今尚未与答辩人结算。综上，请求驳回原告诉求或起诉。
被告南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司辩称，原告与第二、三被告之间没有合同关系，依据合同相对性原则无权向第二、三被告主张权利。我方将外墙保温工程发包给被告周洁，合同约定未经允许不能转包，被告周洁将工程转包给原告的行为无效。依据我方与被告周洁约定，在工程尚未竣工验收的情况下工程款只支付到50%，现我方将50%工程款支付给原告和被告周洁，其余工程款应该在工程竣工验收后支付，依照最高院和省高院的规定，原告作为实际施工人向发包人主张权利我方只能在未付工程款范围内承担责任。综上，请求依法裁决。
被告南通市恒兴建筑安装工程有限公司辩称与南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司辩称同。
原告为证明自己的主张，向本庭提供了企业法人营业执照、税务登记证、协议书、第三被告派驻在工地上的施工员写的保温面积确认单。
第二、三被告为证明自己的主张，向本庭提供了1、公司项目部与被告周洁签订的协议书、2、由原告出具的承诺书3、结算单
4、原告签收的收到被告钢丝网收条，钢丝网材料价款3920元。
5、工程量确认单。
经审理查明，2013年4月20日，第二被告与周洁签订了工程承包《协议书》，第二被告将其东海县美麟湖畔小区4号、5号楼的外墙保温工程承包给周洁施工。《协议书》第六条约定，网格布面层单价为62.0元／㎡，钢丝网面层单价为69.0元／㎡；第七条付款方式约定，乙方（周洁）必须全部完工付工程量50%，竣工验收合格后付至总工程量的75%，余款六个月内付至工程量的95%，留5%作为质量保修金；第十二条第（五）项违约责任约定，乙方所承包工程项目不得转包、分包、合作，一经发生视为乙方中途毁约，甲方有权终止本协议，所造成的经济损失由乙方负责。
同日，被告周洁与原告签订《工程承包协议》，被告周洁将其与南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司签约的东海县美麟湖畔小区4号、5号楼的外墙保温工程转包给原告施工，被告周洁提取每平方米8元的手续费，其余条款同第二被告与周洁签订的工程承包《协议书》。
《协议书》签订后，原告郑月山进行了施工。原告在施工过程中，使用第二被告材料价款3920元。2013年9月11日，原告施工的工程全部完工，经与周洁、南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司美麟湖畔小区工程项目部结算，原告施工工程量为铁丝网保温面积2527.5㎡，化纤网保温面积4514㎡。
至2013年11月29日，第二、三被告已支付被告周洁工程款10万元，支付原告郑月山人工费113500元。2013年底，南通市恒兴建筑安装工程有限公司东海分公司出具工程结算清单给被告周洁，铁丝网保温面积2527.5㎡，化纤网保温面积4514㎡，工程总价款454265元，合同约定付50%×454265＝227132.5元，已支付213500元，扣除甲方提供钢丝网3920元，按合同还应支付9712.5元。至今原告施工工程尚未经竣工验收。
上述事实，有原告与第二、三被告提供的证据予以证实。
本院认为，第二、三被告将工程发包给没有施工资质的被告周洁施工，双方协议书明确约定，未经允许不能转包。被告周洁将工程转包给也没有施工资质的原告施工，转包行为无效。原被告所签的协议书违反了国家强制性规定，属于无效合同，但该工程已经完工，应当参照合同约定支付工程价款。依照有关的规定，违法分包人应承担连带责任。依据第二被告与周洁以及被告周洁与原告约定，在工程尚未竣工验收的情况下工程款只支付到50%，第二、三被告按合同还应支付原告工程款9712.5元；被告周洁已领取的10万元工程款扣除其应得手续费56326.4元后，应支付原告工程款43673.6元。其余工程款应该在工程竣工验收后支付。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第二条、第十七条的规定，判决如下：
一、被告周洁支付原告工程款43673.6元；定于本判决生效之日起十日内付给原告，第二、三被告承担连带给付责任。
二、第二、三被告支付原告工程款9712.5元，定于本判决生效之日起十日内付给原告。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4910元，由原告负担2455元，由三被告负担2455元（已由原告垫付，被告在给付上述款项时一并付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费4910元。连云港市中院开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：440301040009094，也可到农行东海县支行营业厅交款。
审判员 周文
二〇一四年二月二十五日
书记员 汪泉
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
（二）、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
（三）、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。