浙江省庆元县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丽庆民初字第276号
原告吴一潜，农民。
特别授权委托代理人叶学荣，浙江天贝律师事务所律师（法律援助）。
被告丽水昌宁建设有限公司，住所地庆元县松源街道江滨路33号。
法定代表人毛必勇。
被告庆元县举水乡人民政府，住所地庆元县举水乡月山村环月街36号。
法定代表人吴达校，乡长。
特别授权委托代理人郑叶冲，浙江百山祖律师事务所律师。
被告庆元县举水乡月山村村民委员会，住所地庆元县月山村。
法定代表人吴如山，主任。
被告吴友照，农民。
被告吴金明，农民。
被告吴荣，农民。
以上三被告特别授权委托代理人吴发恭，庆元县蒙洲法律服务所法律工作者。
原告吴一潜诉被告丽水昌宁建设有限公司（以下简称昌宁公司）、庆元县举水乡人民政府（以下简称举水乡政府）、庆元县举水乡月山村村民委员会（以下简称月山村委会）、吴友照、吴金明、吴荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月15日立案受理。依法由审判员蒋玉凤适用简易程序于2015年7月16日公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告月山村委会向本院提出申请，要求对原告的伤残等级及误工期限重新进行司法鉴定，本院于2015年7月27日决定受理其申请。后因工作调动，由审判员吴卢铨适用简易程序继续公开审理本案，并于2015年11月17日再次公开开庭进行了审理，原告吴一潜及代理人叶学荣，被告举水乡政府委托代理人郑叶冲，被告月山村委会法定代表人吴如山，被告吴友照、吴金明、吴荣及委托代理人吴发恭到庭参加诉讼，被告昌宁公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴一潜诉称，2014年2月21日，原告吴一潜在为举水乡月山村农业观光走廊项目工程提供劳务时，被坍塌的泥土掩埋，所幸抢救及时，性命无大碍，但事故造成原告脑外伤、左股骨干粉碎性骨折。经司法鉴定，原告的损伤构成十级伤残。原告因事故造成的损失有医疗费44833.44元，护理费10524元，误工费43672元，住院伙食补助费1230元，营养费1800元，后续治疗费7000元，残疾赔偿金42832.3元，鉴定费2180元，差旅费308元，精神损害抚慰金3000元，因重新鉴定支出的交通费住宿费、检查费等支出1560元，以上合计人民币158939.7元。月山村农业观光走廊项目工程业主方为被告举水乡政府，被告昌宁公司为承包人，被告月山村委会及被告吴友照、吴金明、吴荣分别为转承包人。事故发生后，经各方多次协商，但未达成一致。原告曾申请工伤认定，被不予认定。现起诉要求判令各被告连带赔偿原告各项损失人民币158939.7元，扣除原已支付27000元，还需支付131939.7元。
被告昌宁公司书面辩称，原告是在为被告月山村委会承包的“举水乡零星工程——村庄零星整治（游步道边角花坛绿等）”工程提供劳务过程中受伤，而不是在为其公司承建的“月山村农业观光走廊项目”工程提供劳务，其公司与原告不存在聘用或雇佣关系，并非本案赔偿责任主体。
被告举水乡政府辩称，1.原告要求其单位承担连带赔偿责任没有法律依据。被告举水乡政府和月山村委会只存在选任方面的过失，仅在过错范围内承担赔偿责任。2.原告未尽到谨慎注意义务，在提供劳务过程中被坍塌的泥土掩埋，存在过错，应自行承担20%的责任。3.原告主张的损失部分不合理。误工费，评定的误工期限为受伤之日起至2015年4月8日，但自2015年1月份起原告重新担任因受伤中断的专职护林员工作并领取相应报酬，期间的误工费损失不应计算；残疾赔偿金中的被扶养人生活费起算时间有误，应从定残之日起计算；后续治疗费未实际发生，不予认可；其他损失请依法审核并酌情确定。
被告月山村委会辩称，1.原告提供劳务的工程项目发包方系被告举水乡政府，承包方被告月山村委会，因村委会没有任何建设施工资质和施工队伍，后工程作价80138元转包给被告吴友照、吴金明、吴荣三人实际施工，村委会与原告之间不存在聘用或雇佣关系。2.本案事故现场不在涉案工程现场，原告的损伤不是因施工安全措施不当造成，而是由于原告自身安全意识不强和不可抗山体滑坡造成，原告应自行承担相应责任。
被告吴友照、吴金明、吴荣辩称，1.涉案工程的发包方为被告举水乡政府，承包方为被告月山村委会，根据双方签订的施工合同和责任合同约定，该工程不得转包或违法分包。被告吴友照等三人不是该工程的实际承包人，而是提供劳务的工人，不过是工作分工与原告有所不同，属于施工员性质，不应承担任何责任；2.事故发生时，在事故现场做工的不止原告一人，山体滑坡起初速度不快，完全来得及撤退，其他工人边叫边逃没有遇险，但由于原告过份的轻信和疏忽大意，认为不会发生大塌方，别人叫逃跑时他站在原地不动，几十秒钟后滑坡速度加快，原告才想起逃跑但已来不及，应由原告自行承担一部分责任；3.本案事故系因山体滑坡造成，属不可抗力的地质灾害，不存在施工不当的原因，应酌情减轻业主和承包人的责任。4.原告系专职护林员，由县林业局统一发放护林员基本报酬，期间的误工损失应不计或少计。
经审理本院认定以下事实：2014年2月7日，被告举水乡政府将举水乡零星工程——村庄零星整治（游步道边角花坛绿化等）发包给被告月山村委，双方于同日订立了《建设工程施工合同》和《工程建设质量、安全、廉政责任合同》。施工合同约定了合同工期、合同价款（90138元）、安全等内容，责任合同中约定不得转包或违法分包承包方承揽工程项目的施工任务。被告举水村委会因没有任何施工资质和施工队伍，又将该项目以80138元的价格转包给被告吴友照、吴金明、吴荣三人实际施工，但未订立书面合同。2014年3月11日，被告吴金明、吴友照二人向被告月山村委会领取工程款50000元，同年5月份，被告吴金明、吴友照、吴荣三人向被告月山村委会领取工程款30138元。
2015年2月21日上午，原告受被告吴金明雇佣与村民吴玉清、吴美华、吴友明等人前往月山村村后（月山村至落岭村公路边）黄泥山拉黄泥，当日下午14时许，负责运泥的大型拖拉机驾驶员（姓名不详）将拖拉机后斗倒至山边准备装第二车黄泥，由吴玉清与吴美华站在拖拉机后方右上边负责将黄泥往下挖，再由站在车后斗前的原告与吴友明负责将挖下的黄泥扒上车后斗。在挖泥的过程中，拖拉机后斗左上方的山体发生塌方，塌下的黄泥将原告与吴友明掩埋在车后斗曲内，原告全身被黄泥掩埋，吴友明身体被部分掩埋。事故当日，原告被送往庆元县人民医院住院治疗15天，2014年3月8日转院至丽水市人民医院住院治疗4天，3月12日又转回庆元县人民医院住院治疗20天，共住院39天。2015年4月9日经丽水大众司法鉴定所评定，原告的损伤构成人体损伤残疾程度鉴定标准十级残疾；评定误工时限为2014年2月21至2015年4月8日（评残前1日）止；护理时限为90日，每日1人；营养时限为60日；评定左股骨折内固定术后，目前内固定器在位，需再次手术拆除，参照医疗证明，估计拆内固定费用为7000元，或按临床实际发生的医疗费而定。2015年9月18日，经温州律证司法鉴定所重新鉴定，评定原告的损伤构成十级伤残，评定误工时限为自受伤之日起至首次定残前一日（2014年2月21至2015年4月8日）止。原告与吴玉清等人的劳务工资以点工方式计算，每人每天100元，时间为上午7时至11：30时，下午12：30时至17时，原告的劳务工资100元已由吴友照等三被告支付。
另查明，原告系举水乡月山村村民，系该村专职护林员，报酬按每月500元基本工资加年终金发放，年薪约10000元。因本案事故受伤，2014年3月至2014年12月，原告的护林职责由他人代替，报酬由他人领取，2015年1月起重新履行护林职责，并领取相应报酬。原告的二女儿吴琳于1998年4月2日出生，现就读于庆元中学。原告家庭于2014年8月份被列为城乡居民最低生活保障。原告因本案事故造成的损失有医疗费（含后续治疗费）52020.44元，住院伙食补助费1170元（30元／天×39天），营养费1800元（30元／天×60天），误工费41566元，护理费10476元（130元／天×39天＋106元／天×51天），残疾赔偿金（含被扶养人生活费）40108.1元（19373元／年×20年×10%＋27242元／年×1年×10%×1／2），交通费845元，住宿费276元，精神损害抚慰金3000元，以上合计人民币151261.54元。事故发生后，被告月山村委会已支付原告医疗费15000元，被告吴友照等三人已支付原告医疗费12000元。
原告于2015年5月5日向庆元县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于次日决定不予受理。原告又于2015年7月13日向庆元县安全生产监督管理局事故举报，经该局核查，被告昌宁公司承建的月山村农业观光走廊项目工程，合同竣工日期为2013年7月31日，工程款结算日为2014年2月20日等内容，未认定本案事故为安全生产事故，并于2015年11月6日向原告作出回复。
上述事实，有原告提供的原告身份证复印件，被告昌宁公司工商登记情况表，被告举水乡政府组织机构申报表，被告吴友照、吴金明、吴荣的户籍证明，庆元县人民医院门诊病历、出院记录门诊及住院收费收据，丽水市人民医院出院记录、住院收费收据等医疗材料，丽水大众司法鉴定所（2015）临鉴字第418号、419号鉴定意见书，交通费票据，住宿费票据，原告家庭户口簿复印件、最低生活保障证，工伤认定申请不予受理决定书，庆元县安监局，以及申请本院调取的吴玉清、吴华美公安询问笔录；被告吴友照、吴金明、吴荣三人提供的被告举水乡政府与月山村委会签订的施工合同与责任合同复印件，举水乡林业工作站证明；被告月山村委会提供领款单、温律司鉴所（2015）临鉴字第1513号司法鉴定意见书等证据，以及原、被告的当庭陈述在卷证实。
关于原告损失认定问题。医疗费，根据医疗机构出具的正式医疗票据确定，后续治疗费用根据鉴定结论确定发生的费用可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，经审核，原告医疗费损失为52020.44元；护理费，应区分住院期间与非住院期间，住院期间每日130元，非住院期间每日106元，计10476元；误工费，本应按每日106元标准乘以评定的误工时限411天计算即43566元，但考虑到评定的误工时限内，原告从2015年1月起恢复履行护林员职责并领取相应报酬等事实，酌定误工损失为人民币41566元。部分被告抗辩称原告领取护林员报酬期间不应计算误工费，本院认为，因原告系农村居民，长期居住在农村生活并从事农业生产，结合护林员工作职责的特点，应当认定护林员工资并非原告主要的收入来源，故该抗辩意见，本院不予采信；交通费、住宿费结合原告及必要陪护人员因就医、转院等情况，并以正式票据为凭，酌情确定交通费845元，住宿费276元；被扶养人生活费，应按照被扶养人的实际生活环境确定赔偿标准，并从受害人定残之日起开始计算，原告定残之日被扶养人吴琳已年满17周岁，剩余赔偿年限为1年，计人民币1362.1元，并计入残疾赔偿金项下。鉴定费，依据《浙江省高级人民法院关于进一步规范民事诉讼鉴定相关工作若干问题的纪要》第十条之规定，原告诉请的该费用系诉前单方委托鉴定产生的费用，由原告自行负担；原告主张的因重新鉴定产生的交通、住宿、医疗检查等费用，其合理部分已计入相应项下。
本院认为，原告受被告吴友照、吴金明、吴荣所雇为其提供劳务，双方之间已经形成劳务关系。作为雇主一方的被告吴友照等三人对作为雇员的原告在提供劳务过程中负有安全注意和劳动保护的职责义务。原告在为被告吴友照等三人提供劳务过程中受伤，现该三被告不能证实其已履行相应义务，对于损害结果雇主被告吴友照等三人应当承担相应赔偿责任。原告作为完全民事行为能力的成年人，虽没有证据证实事故发生时曾有在场人员作出警示，但其长年在月山村从事劳动生产，且系该村专职护林员，其对在山边挖泥作业可能产生的后果应具有一定的认知及预见能力，因对其自身安全未尽合理的注意义务，故在该事故中其也存在一定的过错，应由其自行承担一定的损失。被告举水乡政府系涉案工程业主单位，其将工程发包给不具有相应施工资质的被告月山村委会，被告月山村委会违反其与发包方的约定，又将工程转包给不具备相应施工资质的本村村民被告吴友照等三人承揽施工，均存在过错，应各自承担相应的赔偿责任。被告昌宁公司承建的工程并非本案事故工程，不承担赔偿责任。综上，结合本案的实际情况，本院酌情确定由被告吴友照、吴金明、吴荣三人共同承担原告损失50％的赔偿责任，计人民币75630.77元，该款与已预付医疗费12000元折抵后，尚应支付原告人民币63630.77元；由被告举水乡政府承担原告损失20%的赔偿责任，计人民币30252.31元；由被告月山村委会承担原告损失20%的赔偿责任，计人民币30252.31元，该款与预付款15000元折抵后，尚应支付原告人民币15252.31元；原告其余损失15126.15元，由原告自行承担。被告吴友照、吴金明、吴荣提出其三人并非涉案工程的实际施工人，与原告不存在雇佣关系的抗辩意见，与事实不符，本院不予采信。被告昌宁公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，不影响案件的审理。综上，原告合理的诉讼请求，本院予以支持，不合理的诉讼请求，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、限被告吴友照、吴金明、吴荣于本判决生效之日起二十日内共同赔偿原告吴一潜各项损失人民币63630.77元；
二、限被告庆元县举水乡人民政府于本判决生效之日起二十日内赔偿原告吴一潜各项损失人民币30252.31元；
三、限被告庆元县举水乡月山村村民委员会于本判决生效之日起二十日内赔偿原告吴一潜各项损失人民币15252.31元；
四、驳回原告吴一潜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2938元，减半收取1469元，由原告吴一潜承担257元，由被告举水乡政府承担337元，由被告月山村委会承担167元，由被告吴友照、吴金明、吴荣共同承担708元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审判员 吴卢铨
二〇一五年十二月二日
书记员 方 蕾