青岛市市北区人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）鲁0203执异99号
异议人（利害关系人）：青岛联城海岸置业有限公司。住所地青岛市市北区海岸路*号。
法定代表人：刘峰，总经理。
委托代理人：孟尽美，山东亚和太律师事务所律师。
申请执行人：青岛市荟萃房屋修建有限公司。住所地青岛市市北区延吉路**号***户。
法定代表人：张宗保，董事长。
委托代理人：王红波、南颖，山东青大泽汇律师事务所律师。
被执行人：镇江第二建筑工程有限公司。住所地江苏省镇江市润州区南徐路中段。
法定代表人：朱贤进，董事长。
申请执行人青岛市荟萃房屋修建有限公司与被执行人镇江第二建筑工程有限公司（以下简称镇江二建）建设工程合同纠纷一案，本院（2016）鲁0203民初3662号民事调解书已经发生法律效力，申请执行人青岛市荟萃房屋修建有限公司向本院申请执行后，本院以（2017）鲁0203执567号立案执行。利害关系人青岛联城海岸置业有限公司提出执行异议，本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
利害关系人青岛联城海岸置业有限公司提出执行异议称，执行法院向我公司送达了（2017）鲁0203执567号执行裁定书和协助执行通知书，要求扣留、提取我公司应向镇江二建支付的工程款134080元。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第三十六条的规定，协助扣留提取的适用对象为收入，而我公司与镇江二建因建筑工程合同产生的工程款并非收入，而是基于合同法律关系产生的债权债务，因此，上述协助执行通知书适用法律错误；我公司与镇江二建就建筑工程合同尚未履行完毕，执行法院拟扣留的标的债权尚未到期，不是到期债权，双方之间的债权债务金额尚未确定，依法不能查封。综上，请求撤销（2017）鲁0203执567号协助执行通知书，解除对镇江二建在我公司的134080元债权的执行措施。其提交的证据为：一、执行法院2017年5月4日《协助执行通知书》和送达回证，待证事实为执行法院对异议人与镇江二建债务的保全情况；该协助执行通知书记载，本院于2017年5月4日向异议人青岛联城海岸置业有限公司通知，扣留、提取青岛联城海岸置业有限公司应向镇江二建支付的工程款134080元，未交待履行期限和提出异议的期限以及既不履行也不提出异议的法律后果。二、2009年11月11日异议人青岛联城海岸置业有限公司与镇江二建签订的《建设工程施工合同》，待证事实为异议人与镇江二建之间系施工合同关系，存在合同债权，不属于收入；该合同记载异议人青岛联城海岸置业有限公司将位于青岛市市北区海岸路2号国棉一厂项目（联城海岸锦城7号楼至16号楼）工程一标段承包给被执行人镇江二建施工，合同价款为73913368.21元，约定工期为2009年11月16日至2011年1月16日竣工；双方依据工程量清单投标报价、施工图纸、承包人提供的完成合格工程量，经监理单位、发包人审核后，按月审定造价的75%支付，主体验收拨付至完成工程量的80%，竣前检查后拨至已完工程量的85%，工程结算经审计部门审计、发包人同意后两个月内付至最终审定工程造价的95%，发包人留审定工程结算5%作为工程质量保修金，保修金返还时间按工程质量缺陷保修书约定时间返还；双方约定工程质量缺陷保修金为施工合同价款的5%，具体为3695668.41元，属于保修范围内的项目，在保修期内，承包人应在接到保修通知之日后7日内派人修理，承包人不在约定期限内派人修理，发包人可委托其他人员现场抢修，工程实际竣工验收满24个月后，承包人向发包人申请返还保修金，发包人在接到承包人返还保修金申请后14天内会同承包人按照合同约定的内容进行核实，如无异议，发包人应在核实后14天内，将剩余工程质量缺陷保修金和利息支付给承包人，但不免除承包人在保修期内的保修责任。三、《路牌证明》一份和《维修情况说明》9份，待证事实为施工合同的楼座7号楼至16号楼所对应的现门牌号，以及该部分楼座存在质量问题未维修，导致异议人与镇江二建之间的应结算价款未明确，无法付款；《维修情况说明》记载2013年9月至2014年12月期间，联城海岸锦城10号楼、11号楼、12号楼分别出现屋顶渗水和墙面裂缝等问题。
申请执行人青岛市荟萃房屋修建有限公司发表意见称，执行法院向异议人发出《协助执行通知书》的执行行为符合法律规定，异议人提出的执行异议不成立，应予驳回。一、被执行人在异议人处尚未领取的款项，属于执行规定的收入，人民法院可以予以扣留提取；二、异议人应当提交证据证明其与被执行人之间的合同尚未履行完毕，否则人民法院有权对被执行人在异议人处的款项予以扣留和提取。异议人提交的证据与我方无关，对于房屋需要维修不知情，且与涉案款项的扣留提取无关。
本院于异议审查程序中向被执行人镇江二建送达异议申请书和听证传票后，被执行人镇江二建诉讼程序的委托代理人马永全出席了听证会，但未提交异议审查程序的授权委托书；其发表意见称，异议人提交的《维修情况说明》是2013年度的，我公司早就已经维修完毕，不存在无法付款的情况，现在异议人包含建筑质量保证金在内拖欠我公司共计180余万元。我公司同意执行法院从异议人处提取相应款项偿还我公司应付申请执行人青岛市荟萃房屋修建有限公司的执行债务。
查明，2009年11月11日，被执行人镇江二建作为承包人与发包人青岛联城海岸置业有限公司签订了《建设工程施工合同》，约定异议人青岛联城海岸置业有限公司将位于青岛市市北区海岸路2号国棉一厂项目（联城海岸锦城7号楼至16号楼）工程一标段承包给被执行人镇江二建施工，合同价款为73913368.21元，约定工期为2009年11月16日至2011年1月16日竣工；双方依据工程量清单投标报价、施工图纸、承包人提供的完成合格工程量，经监理单位、发包人审核后，按月审定造价的75%支付，主体验收拨付至完成工程量的80%，竣前检查后拨至已完工程量的85%，工程结算经审计部门审计、发包人同意后两个月内付至最终审定工程造价的95%，发包人留审定工程结算5%作为工程质量保修金，保修金返还时间按工程质量缺陷保修书约定时间返还；双方约定工程质量缺陷保修金为施工合同价款的5%，具体为3695668.41元，属于保修范围内的项目，在保修期内，承包人应在接到保修通知之日后7日内派人修理，承包人不在约定期限内派人修理，发包人可委托其他人员现场抢修，工程实际竣工验收满24个月后，承包人向发包人申请返还保修金，发包人在接到承包人返还保修金申请后14天内会同承包人按照合同约定的内容进行核实，如无异议，发包人应在核实后14天内，将剩余工程质量缺陷保修金和利息支付给承包人，但不免除承包人在保修期内的保修责任；合同还约定了承包工程范围和质量等内容。异议人青岛联城海岸置业有限公司提交《维修情况说明》记载2013年9月至2014年12月期间，联城海岸锦城10号楼、11号楼、12号楼分别出现屋顶渗水和墙面裂缝等问题。
2016年4月7日，申请执行人青岛市荟萃房屋修建有限公司向本院诉称，2010年10月14日，其与被执行人镇江二建签订外墙保温施工合同，约定申请执行人为联城海岸锦城二期一标段7号楼至9号楼做外墙保温，承包范围为工程建筑图纸外墙做法的全部内容，工期自2010年10月14日至2010年12月4日止，镇江二建按建设方的付款方式支付价款，保修期两年届满后返还质保金；合同签订后，申请执行人按时按约完成了施工工程，该工程于2014年9月17日结算完成，建设方已将工程款项支付完毕，但镇江二建除支付申请执行人5325711.30元之外，剩余款项未付；案经本院调解，双方自愿达成协议，被执行人镇江二建应于2017年1月26日前给付申请执行人工程款13万元，申请执行人放弃其他诉讼请求，双方纠纷一次性解决，今后互不追究，案件受理费减半后收取1749元由申请执行人负担。本院以（2016）鲁0203民初3662号民事调解书确认上述调解协议并已发生法律效力，申请执行人青岛市荟萃房屋修建有限公司向本院申请执行后，本院以（2017）鲁0203执字第567号立案执行。执行中，本院作出（2017）鲁0203执字第567号执行裁定书，裁定冻结、扣划冻结被执行人镇江二建的银行存款共计15万元，或查封、扣押其相应价值的财产，予以拍卖或变卖以所得价款履行上述生效法律文书所确定的义务；2017年5月4日，本院向异议人青岛联城海岸置业有限公司送达协助执行通知书和该执行裁定书，要求扣留、提取青岛联城海岸置业有限公司应向镇江二建支付的工程款134080元，未交待履行期限和提出异议的期限以及既不履行也不提出异议的法律后果；异议人青岛联城海岸置业有限公司于收件时标注对通知有异议，随后提交落款日期为2017年5月8日的异议申请书。
经合议庭评议，结果如下：
一、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第七条第一款规定，当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查：（一）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施；（二）执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。青岛联城海岸置业有限公司提出的异议为针对人民法院执行行为的异议，应当依照民事诉讼法第二百二十五条规定进行审查，不服异议裁定的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
二、依据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零一条、《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条至第六十九条的规定，目前我国实行到期债权执行与合同法代位权诉讼相结合的制度。人民法院向被执行人的到期债务承担者发出《履行到期债务通知书》后，该到期债务承担者于指定期间内提出符合法律规定的异议的，人民法院对该异议不进行审查，对该到期债权不予扣划提取，但有权裁定冻结该到期债权、限制到期债务承担者对被执行人履行；申请执行人在此情形下可依据合同法的规定行使代位诉讼权获取救济；到期债务承担者（除被执行人外的）其他债权人作为案外人对人民法院强制执行的到期债权主张实体权利并提出排除执行异议的，依照民事诉讼法第二百二十七条的规定以案外人异议处理；如到期债务承担者在指定期间内既未提出异议又不履行的，人民法院有权裁定予以强制执行。
2017年5月4日，本院向异议人青岛联城海岸置业有限公司送达执行裁定书和协助执行通知书，要求扣留、提取青岛联城海岸置业有限公司应向镇江二建支付的工程款134080元，属于对被执行人到期债权的执行，应当在查明到期债务承担者对被执行人的债务后，依据最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零一条、《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条至第六十九条的规定实施；以《协助执行通知书》的方式通知到期债务承担者提取到期债权，未交待履行期限和提出异议的期限以及既不履行也不提出异议的法律后果，不符合最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条的规定，该执行行为部分错误，应予纠正。
三、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第四百八十六条规定，对银行存款等各类可以直接扣划的财产，人民法院的扣划裁定同时具有冻结的法律效力。《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十六条规定，被执行人收到人民法院履行通知后，放弃其对第三人的债权或延缓第三人履行期限的行为无效，人民法院仍可在第三人无异议又不履行的情况下予以强制执行。第六十七条规定，第三人收到人民法院要求其履行到期债务的通知后，擅自向被执行人履行，造成已向被执行人履行的财产不能追回的，除在已履行的财产范围内与被执行人承担连带清偿责任外，可以追究其妨害执行的责任。依据上述法律规定，本院于2017年5月4日向异议人青岛联城海岸置业有限公司送达的执行裁定书和协助执行通知书具有冻结扣留类的止付效力，如异议人青岛联城海岸置业有限公司擅自向被执行人履行，造成已向被执行人履行的财产不能追回的，应依照上述法律规定承担责任。
四、最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十三条规定，第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。第六十五条规定，第三人在履行通知指定的期限内没有提出异议，而又不履行的，执行法院有权裁定对其强制执行。此裁定同时送达第三人和被执行人。本院于2017年5月4日向异议人青岛联城海岸置业有限公司送达执行裁定书和协助执行通知书，未交待履行期限和提出异议的期限以及既不履行也不提出异议的法律后果，不符合最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条的规定，不产生送达《履行到期债务通知书》后适用最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十五条规定的后果；如执行实施机构在查明异议人对被执行人的债务后，另行向异议人青岛联城海岸置业有限公司送达《履行到期债务通知书》并依照最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零一条、《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条至第六十九条的规定告知权利义务，异议人青岛联城海岸置业有限公司另享有上述法律规定的期限和权利，自行决定权利主张，并由执行实施机构依据上述法律规定依据具体情况决定，不以执行异议审查权替代执行实施决策权介入。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百零一条、《关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第五条、《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第六十一条至第六十七条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条第四项、第七条第一款第一项、第十七条第三项之规定，裁定如下：
一、青岛联城海岸置业有限公司提出的执行异议部分成立；
二、撤销本院于2017年5月4日向异议人青岛联城海岸置业有限公司送达的协助执行通知书中关于提取到期债权的内容。
不服本裁定的，可在本裁定送达之日起十日内向青岛市中级人民法院申请复议。
审判长 吕宝琳
审判员 周桂莲
审判员 曲永青
二〇一七年九月八日
书记员 于程程