陕西省蓝田县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蓝民初字00566号
原告陈长城，男，汉族，居民。
委托代理人张林，陕西白鹿原律师事务所律师。
委托代理人杨欣，陕西白鹿原律师事务所律师。
被告焦刚强，男，汉族，居民。
委托代理人张海斌，陕西大瑞律师事务所律师。
被告西安市震鑫钢铁制品有限公司。
法定代表人焦旭，执行董事。
原告陈长城与被告焦刚强、西安市震鑫钢铁制品有限公司股权转让纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈长城的委托代理人张林、杨欣、被告焦刚强及其委托代理人张海斌到庭参加了诉讼。被告西安市震鑫钢铁制品有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告陈长城诉称，2002年，原告与陈国钿、焦刚强共同出资注册了西安市震鑫钢铁制品有限公司，公司注册资本为1000万元，原告占公司28%的股份。公司成立后，为扩大业务，各股东继续出资，到2013年公司实际资本已达4800万元，原告所占28%的股份为1344万元。2013年以后，经股东会议决议，原告将所持有的股份有偿转让给焦刚强和焦旭，变更公司法定代表人为焦旭，并在工商部门办理了变更登记。原告转让的股份中先期转让的12.25%折合人民币382.2万元转让款已付。2013年11月27日，原告与焦刚强达成《股权转让协议》并经股东会决议，原告将其剩余的15.75%股份以491.4万元转让给焦刚强，协议约定焦刚强应在2013年12月31日前付清股权转让款。2013年11月28日，被告西安市震鑫钢铁制品有限公司在经过股东会决议的情况下以公司全部资产为焦刚强应付款项提供连带责任担保，担保期限为两年。协议签订后，焦刚强一直未向原告支付股权转让款。故起诉要求：1、确认原告与被告焦刚强签订的股权转让协议有效；2、被告焦刚强向原告支付股权转让费491.4万元；3、被告焦刚强向原告支付迟延付款违约金4.914万元；4、被告西安市震鑫钢铁制品有限公司对被告焦刚强应付款项承担连带清偿责任；5、由被告承担本案诉讼费用。
被告焦刚强辩称，焦刚强与原告之间的股权转让协议未成立，虽双方曾就股权转让进行过协商，但焦刚强至今未见到签字的协议文本；原告与陈国钿、卓发章属亲属关系，他们隐瞒公司资不抵债、原告的股权已无实际价值的事实，原告与焦刚强签订股权转让协议属欺诈行为，故不同意向原告支付股权转让金；西安市震鑫钢铁制品有限公司为焦刚强提供连带责任担保是否经股东会决议不明确，不认可公司为焦刚强提供担保。
被告西安市震鑫钢铁制品有限公司未答辩。
经审理查明，2013年11月27日，原告陈长城与被告焦刚强签订《股权转让协议》，约定陈长城将其所持有的西安市震鑫钢铁制品有限公司15.75%的股份（756万元）以人民币491.4万元转让给公司股东焦刚强，双方以2013年11月27日清算的财产和债权债务数据为准，全部移交给焦刚强。陈长城在西安市震鑫钢铁制品有限公司的股东权益自2013年11月28日起由焦刚强行使。公司的变更登记由焦刚强办理，所需费用由焦刚强承担，陈长城应积极配合并提供变更登记所需材料。焦刚强应在2013年12月31日前将股权转让款全部支付给陈长城，如迟延支付，应按股权转让总价款的1%支付违约金；迟延付款超期15日，陈长城有权选择解除协议，并不退还已付的款项，有权按原股权比例对公司实施股东权益等。当日，西安市震鑫钢铁制品有限公司股东会决议同意陈长城将所持有公司15.75%的股份以491.4万元转让给焦刚强，陈长城在公司的股东权益自2013年11月28日起由焦刚强行使。2013年11月28日，陈长城与西安市震鑫钢铁制品有限公司签订《保证担保协议》，约定西安市震鑫钢铁制品有限公司以其全部资产为焦刚强向陈长城支付491.4万元股权转让款承担连带责任担保，担保期限为两年；西安市震鑫钢铁制品有限公司如有违约，应向陈长城支付491.4万元1%的违约金，因此给陈长城造成损失且违约金不足以弥补时，应赔偿实际损失；西安市震鑫钢铁制品有限公司应召开股东会，并经股东会通过此次担保事项，保证本次担保行为符合相关法律规定和公司章程，确保担保合法有效等。2013年11月28日起，焦刚强开始行使受让的陈长城在西安市震鑫钢铁制品有限公司股份的股东权，但一直未向陈长城支付491.4万元股权转让款。2014年4月25日，陈长城向本院起诉，请求如前所述。
另查明，2013年7月29日，陈长城与西安市震鑫钢铁制品有限公司现法定代表人焦旭签订《股权转让协议》，约定原告陈长城将所持西安市震鑫钢铁制品有限公司28%的股份转让给焦旭。当日，西安市震鑫钢铁制品有限公司股东会决议陈长城退出西安市震鑫钢铁制品有限公司，免去陈长城法定代表人职务，推选焦旭为公司法定代表人。陈长城主张该《股权转让协议》仅是为变更公司法定代表人而签订的，并未实际履行。焦刚强当庭认可陈长城一直行使转让给自己15.75%股份的股东权，2013年11月28日起，陈长城持有15.75%股份的股东权由自己行使。
关于股东之间转让股份和公司提供担保，西安市震鑫钢铁制品有限公司公司章程第三十三条规定：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经三分之二以上表决权的股东通过。第三十四条规定：股东之间可以相互转让其部分或全部出资。
上述事实，有陈长城与焦刚强签订的《股权转让协议》、股东会决议、陈长城与西安市震鑫钢铁制品有限公司签订的《保证担保协议》、陈长城与焦旭签订的《股权转让协议》、陈长城和焦刚强当庭陈述等在卷佐证。
本院认为，原告陈长城与被告焦刚强在2013年11月27日签订的《股权转让协议》出于双方自愿，协议内容不违反法律和行政法规及公司章程的强制性规定，为有效合同。2013年11月28日起，被告焦刚强实际行使了陈长城转让的西安市震鑫钢铁制品有限公司股份的股东权，陈长城已经履行了合同约定的义务，被告也应按照约定在2013年12月31日前向陈长城支付491.4万元股权转让款。焦刚强未按约定的时间向陈长城支付股权转让款491.4万元，已构成违约，应按转让款总额491.4万元的1%向陈长城支付违约金，违约金数额为4.914万元。
被告焦刚强以未见到《股权转让协议》文本，主张协议未成立，因其认可协议签字和盖印属实，其主张协议未成立无事实和法律依据。焦刚强主张公司已资不抵债，陈长城所持股份已不具有实际价值，但未提供证据证明其主张成立，对此事实本院不予采信。陈长城虽与焦旭签订《股权转让协议》，但在2013年11月27日公司股东会通过陈长城向焦刚强转让股份时，焦旭及其他股东均在会议记录签名盖章，焦刚强也认可陈长城在向其转让股份前一直行使股东权，故应认定陈长城在向焦刚强转让股份时，实际仍持有西安市震鑫钢铁制品有限公司15.75%的股份。
《中华人民共和国公司法》第十六条第二款规定“公司为公司股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议。西安市震鑫钢铁制品有限公司章程第三十三条规定：公司为股东或实际控制人提供担保，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。西安市震鑫钢铁制品有限公司为焦刚强向陈长城付款提供担保，未经代表三分之二以上表决权的股东通过，违反了《中华人民共和国公司法》和公司章程的规定，《保证担保协议》应属无效。陈长城和西安市震鑫钢铁制品有限公司在明知公司章程关于公司为股东提供担保相关规定的情况下，未经代表三分之二以上表决权的股东通过而签订《保证担保协议》，对《保证担保协议》无效均有过错。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条规定“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”。结合双方在《保证担保协议》无效中的过错，西安市震鑫钢铁制品有限公司在焦刚强不能支付陈长城股权转让款时，对不能支付部分承担三分之一的赔偿责任。西安市震鑫钢铁制品有限公司在承担赔偿责任后，有权向焦刚强追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十六条第二款、第七十条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条的规定，判决如下：
一、被告焦刚强在本判决生效后十日内支付原告陈长城股权转让款491.4万元。
二、被告焦刚强在本判决生效后十日内支付原告陈长城违约金4.914万元。
三、被告西安市震鑫钢铁制品有限公司在被告焦刚强不能支付491.4万元股权转让款时，对不能支付部分承担三分一的赔偿责任。
案件受理费46505元（原告陈长城已预交），由被告焦刚强负担。被告焦刚强应将此款连同上述应付款项一并给付原告陈长城。
如果未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 杨竹超
代理审判员 张 青
人民陪审员 刘映钊
二〇一四年九月十九日
书 记 员 孙文蔚