安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芜中民一终字第01085号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司。
法定代表人：王兵。
委托代理人：王陈晨。
委托代理人：姚婷婷。
被上诉人（原审原告）：陈先桃。
委托代理人：武自强，安徽宇浩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨旭辉。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称：“平保安徽公司”）与被上诉人陈先桃、�旭辉因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院于2014年7月14日作出的（2014）镜民一初字第00681号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2014年11月26日公开开庭进行了审理。上诉人平保安徽公司的委托代理人姚婷婷，被上诉人陈先桃的委托代理人武自强、杨旭辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年10月6日20时，杨旭辉驾驶皖BCG2**号小型轿车，沿银湖中路由北向南行驶至小南国路段一人行横道线处时，与沿人行横道线自西向东横过机动车道的陈先桃发生碰撞，造成陈先桃受伤、车辆受损。经芜湖市公安局交警支队镜湖交警大队认定，杨旭辉负事故全部责任，陈先桃无责任。事发当日陈先桃被送医院治疗，诊断为左侧胫骨平台骨折、右膝外侧副韧带断裂、全身多发伤、闭合性颅脑损伤、额叶脑挫裂伤、�骨骨折、左侧坐骨支、耻骨支骨折、胸部闭合性损伤、左侧3、4、5、6、7、8肋骨骨折、左侧创伤性湿肺，于2013年12月25日出院。用去医药费63717.94元，其中杨旭辉垫付了48217.94元，平安财保安徽分公司支付了10000元，陈先桃自行支付了5500元。出院后，陈先桃复诊用去1152.5元。2014年1月27日，安徽阳光司法鉴定所对陈先桃的伤残等级、后续治疗费及三期期限作出评估，鉴定意见为：颅脑轻度智力缺损，伤残等级评定为九级；左侧胸部多肋骨折，伤残等级评定为十级；骨盆轻度畸形愈合，伤残等级评定为十级；左侧膝部致残，伤残等级评定为十级；右侧膝部致残，伤残等级评定为十级；左胫骨平台骨折内固定物适时须手术取出，二次手术费用约10000元；陈先桃首次及二次手术后，共应酌情予以休息7个月、营养5个月、护理3个月。安徽皖医司法鉴定中心针对平安财保安徽分�司的鉴定申请作出的鉴定意见中对陈先桃的上述伤残等级未作变更，将陈先桃两次手术的营养期认定为105天。皖BCG2**号小型轿车的所有权人系陈刚，杨旭辉借用陈刚的车辆使用发生交通事故。该车已在平安财保安徽分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称：“交强险”）、5万元的商业第三者责任保险及不计免赔保险，事故发生在保险期间内。交强险的限额是122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元，医疗费用赔偿限额10000元。另查明，陈先桃2013年10月6日至2013年12月4日的住院期间护理费7800元，已由杨旭辉支付给护工；2013年12月5日至2013年12月25日的护理费2600元，已由陈先桃支付。
原审法院认为：根据法律的规定，公民的身体健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任。机动车发生交通事故造成�身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在交强险的限额内予以赔偿。不足的部分，行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。保险公司按照保险合同的约定在商业险范围内承担赔付义务。本案中，杨旭辉违规驾驶，致陈先桃受伤，侵犯其身体健康权，应当承担侵权责任。因肇事车辆在平保安徽公司投保了交强险、5万元的商业三者险和不计免赔险，故平保安徽公司首先在交强险限额内予以赔偿。超出交强险限额的部分，因陈先桃没有过错，由平保安徽公司在商业险限额内对杨旭辉应负的责任承担赔付义务。关于陈先桃主张的各项经济损失：1、住院伙食补助费1600元、交通费500元，应予支持；2、医药费6652元、鉴定费2400元、二次手术费10000元，予以支持；3、营养费支持2100元（20元／天×105天）；4、护理费，护理期应以90日计算，包括住院期间的80天，住院期间陈先�与杨旭辉分别支付了2600元、7800元护理费，出院后的护理费可参照本省上一年度居民服务业平均工资以每日97.5元计算，故支持3575元（2600＋（97.5元／天×10天）］；5、残疾赔偿金支持94305.12元（23114元／年×17年×24%］；6、精神损害抚慰金，陈先桃受伤致多处伤残，确给其造成了一定的精神痛苦，但其主张的数额过高，酌情予以支持18000元。经确认，上述经济损失共计139132.12元，因平保安徽公司已支付了10000元医药费，故在交强险限额内尚需承担110000元（120000－10000）赔偿责任。超出交强险的29132.12元（139132.12－110000）未超出商业险限额，由平保安徽公司在商业险限额内赔付。杨旭辉为陈先桃垫付的医药费及护理费可向平保安徽公司另行理赔。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项之规定，判决：一、平保安徽公司于判决生效之日起十日内赔偿陈先桃各项经济损失139132.12元；二、杨旭辉在本案中不承担给付义务。案件受理费减半收取1749元，陈先桃承担227元，平保安徽公司承担1203元，杨旭辉承担319元。
平保安徽公司上诉称：一、一审法院在事实部分认定上诉人垫付10000元，但未在总赔偿款中予以扣除。二、一审法院认定护理费有误。一审提供的情况说明中为陈先桃支付的2600元，没有相关护理人员的身份信息也无证明己经支付护理人员费用的证明材料，护理人员也未出庭作证，此真实性有异议。且法院认定的护理费标准为97.5元／天，故护理费应当为2925元［97.5元／天×（90天-60天）］。三、一审法院认定精神抚慰金过高。根据《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十五条“按照最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定确定精神抚慰金的数额时可以参考下列标准：……（三）公民身体权、健康权遭受的伤害己经构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不能高于80000元。”本起交通事故造成陈先桃最高伤残等级为9级，故精神抚慰金不应超过10000元。综上所述，请本院查清事实，依法改判。
陈先桃辩称：1、在总额中扣除一万元医药费是不存在的，总共花去的医药费远远不止一审查明的费用；2、护理费也已在一审中查明，系实际花费；3、本案受害者陈先桃年迈，伤残对其精神伤害巨大，上诉人主张精神抚慰金过高，没有证据支持。
杨旭辉辩称：请求依法判决。
本院二审中查明的事实同原审查明的事实。
本院认为：本案中，上诉人垫付的�药费10000元，原审判决中已予以认定并扣除，平保安徽公司主张在判决的总赔偿额中再次扣减10000元，无法律依据，不予支持。关于护理费，陈先桃主张在住院期间自行支付护理费2600元，杨旭辉、平保安徽公司在原审中均认可，二审中上诉人对此提出异议，但未提供相关证据加以反驳，依法应不予认可，原审对此认定正确；此外，上诉人对参照本省上一年度居民服务业平均工资，即以每日97.5元计算护理费并无异议，故原审判决认定护理费为3575元（2600元＋（97.5元／天×护理期90天-住院80天）］并无不当，平保安徽公司主张护理费为2925元的理由不成立，不予认可。关于精神抚慰金。鉴于杨旭辉负本起事故全部责任，陈先桃在事故中导致颅脑轻度智力缺损（伤残等级评定为九级）和其他四处十级伤残，原审法院酌定精神抚慰金为18000元，于法不悖，上诉人主张精神抚慰�为10000元，无法律依据，也不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费217元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司安徽分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邓 侠
审 判 员 孙 俊
代理审判员 后 伟
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 季学婷
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更�
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。