鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内06民再19号
上诉人(一审被告):吕波陶，男，1975年8月3日出生，汉族，内蒙古雙骏置业有限公司总经理，现住鄂尔多斯市。
委托诉讼代理人:袁旭，内蒙古义盟律师事务所律师。
委托诉讼代理人:呼泽隆，内蒙古义盟律师事务所律师。
被上诉人(一审原告):中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯伊金霍洛西街支行，住所地鄂尔多斯市东胜区伊金霍洛西街北31号。
负责人张霞，该支行行长。
委托诉讼代理人：何宏政，男，该支行副行长。
委托诉讼代理人：贺宇，内蒙古鄂尔多斯律师事务所律师。
一审被告：鄂尔多斯市鼎晟房地产开发有限责任公司，住所地鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路北40号楼07号。
法定代表人：吕双涛，该公司经理。
委托诉讼代理人：袁旭，内蒙古义盟律师事务所律师。
委托诉讼代理人：呼泽隆，内蒙古义盟律师事务所律师。
一审原告中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯伊金霍洛西街支行（以下简称工行鄂西街支行）诉一审被告吕波陶、鄂尔多斯市鼎晟房地产开发有限责任公司（以下简称鼎晟房地产公司）金融借款合同纠纷一案，内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院于2015年3月13日作出（2015)伊民初字第441号民事判决，已发生法律效力。经该院审查认为判决内容确有错误，于2016年10月8日作出（2016)内0627民监2号民事裁定，再审本案。该院于2017年4月20日作出（2016）内0627民再2号民事判决。吕波陶不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人吕波陶及一审被告鼎晟房地产公司的共同委托诉讼代理人袁旭、呼泽隆，被上诉人工行鄂西街支行的委托诉讼代理人何宏政、贺宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
工行鄂西街支行起诉至内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院称，2010年6月11日，原告工行鄂西街支行与被告吕波陶、鼎晟房地产公司签订了个人购房借款／担保合同（合同编号为A［工银蒙］字［鄂市分］行［伊西街］支行［2010］年［611］号），合同约定：”吕波陶向工行鄂西街支行贷款300万元，期限为30年，贷款利率为中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮10％确定，如借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50％确定。”鼎晟房地产公司为该笔借款提供连带保证担保。为保证此笔贷款如期偿还，吕波陶以其所有的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋抵押给原告工行鄂西街支行，并办理了房屋预抵押登记。如吕波陶逾期还款的，工行鄂西街支行有权要求吕波陶立即偿还全部到期或未到期的借款本金、利息、罚息及工行鄂西街支行为实现债权所支出的全部费用并同意依法以上述抵押物进行拍卖、变卖，工行鄂西街支行对上述拍卖、变卖价款优先受偿。借款合同签订后，原告工行鄂西街支行按借款合同约定发放了300万元借款，被告吕波陶按合同约定偿还部分借款本金及利息后，从2014年3月11日起被告吕波陶开始逾期，经多次催要未果。原告为及时收回贷款，诉至法院。请求：一、判令被告吕波陶返还原告贷款本金2632885．42元及利息、复利149269．77元（2014年3月21日至2014年12月1日止），并从2014年12月2日始按年利率10．8075％给付到履行完毕之日止的逾期利息；二、判令被告吕波陶所有的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋在上述项应偿债务范围内工行鄂西街支行享有优先受偿权；三、请求判令被告鼎晟房地产公司对上述项诉讼请求承担连带清偿责任；四、请求判令上述二被告承担本案诉讼费及实现债权的所有费用。
原一审查明，2010年6月11日，原告工行鄂西街支行与被告吕波陶、鼎晟房地产公司签订个人购房借款/担保合同（合同编号为A[工银蒙]字[鄂市分]行[伊西街]支行[2010]年[611]号）。合同约定：”吕波陶向原告工行鄂西街支行贷款300万元，期限为30年（即2010年6月11日至2040年6月11日），贷款利率为中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮10%确定，借款逾期的罚息利率为本合同所执行贷款利率的水平上浮50%确定。还款方式为按月等额本息还款。吕波陶以其所有的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋为该笔贷款提供抵押担保。如吕波陶逾期还款的，工行鄂西街支行有权要求吕波陶立即偿还全部到期或未到期的借款本金、利息、罚息及工行鄂西街支行为实现债权所支出的全部费用并同意依法以上述抵押物进行拍卖、变卖，并对上述拍卖、变卖价款优先受偿”。被告鼎晟房地产公司为被告吕波陶的该个人借款合同项下本金、利息、复利、罚息、诉讼费等实现债权的费用提供连带保证担保。原告工行鄂西街支行于2010年6月11日将300万元借款一次性划入被告吕波陶指定的帐户（户名：鼎晟房地产公司，帐号：×××）。截止2014年12月1日，被告吕波陶欠原告工行鄂西街支行借款本金2632885.42元及利息、复利149269.77元。
原一审认为，金融借款合同是借款人向金融机构借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告工行鄂西街支行与被告吕波陶签订的个人购房借款／担保合同是双方的真实意思表示，故原告工行鄂西街支行与被告吕波陶、鼎晟房地产公司签订的个人购房借款／担保合同（合同编号为A［工银蒙］字［鄂市分］行［伊西街］支行［2010］年［611］号）合法有效，双方应当按照合同约定行使权利、履行义务。原告工行鄂西街支行已经按照合同约定发放了贷款300万元，被告吕波陶应按合同约定履行还款付息的义务。现被告吕波陶在2014年1月11日后未能按合同约定履行还款付息的义务，属违约行为。故对原告工行鄂西街支行请求被告吕波陶返还借款本金2632885.42元的诉讼请求予以支持。原、被告双方在合同中关于利息、逾期利息、复利的约定，符合《人民币利率管理规定》、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，故对原告工行鄂西街支行请求被告吕波陶支付利息、逾期利息的诉讼请求予以支持。
在工行鄂西街支行与吕波陶于2010年6月11日所签订的合同编号为A［工银蒙］字［鄂市分］行［伊西街］支行［2010］年［611］号个人购房借款／担保合同中约定：”吕波陶以其所有位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋（房屋预告登记证为鄂房预康巴什字第0144**号）作为抵押物对借款进行抵押担保，并办理了房屋他项权证，如吕波陶违反合同约定的还款付息义务，工行鄂西街支行有权按合同约定以合法的形式对抵押财产进行处分，并获得抵押物拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。本案中，因被告吕波陶从2014年1月11日始未按照合同约定偿还剩余借款本金及利息，已构成违约，应承担相应的违约责任。故对工行鄂西街支行请求依照合同的约定以拍卖、变卖或折价抵押物后所得价款优先受偿的诉讼请求该院予以支持。
根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。第二十一条第一款规定：”保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”。本案中，原、被告双方签订的保证合同中约定，”保证人自愿向贷款人提供连带责任保证。保证范围包括但不限于：本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等贷款人为实现债权的必要费用。”故原告工行鄂西街支行要求被告鼎晟房地产公司在本案中对被告吕波陶的债务承担连带责任保证，符合法律规定，该院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：”保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故被告鼎晟房地产公司承担保证责任后，有权向被告吕波陶追偿。
被告吕波陶经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对原告工行鄂西街支行起诉事实及诉讼请求抗辩权的放弃。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条,《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原一审判决：一、被告吕波陶自本判决生效之日起十日内返还原告工行鄂西街支行借款本金2632885.42元及截至2014年12月1日前的积欠利息149269.77元，并支付从2014年12月2日起至实际给付之日止的逾期利息（逾期利息的利率为中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮10%基础上再加收50%计算）。二、如被告吕波陶未在本判决确定的期限内归还上述第一项判决确定的款项，原告工行鄂西街支行有权依法拍卖、变卖被告吕波陶所有的位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋（房屋预告登记证为鄂房预康巴什字第0144**号），并就所得价款优先受偿。三、被告鼎晟房地产公司对本判决第一项债务负担连带清偿责任。四、被告鼎晟房地产公司承担本判决第三项连带清偿责任后，有权向被告吕波陶追偿，被告吕波陶应于被告鼎晟房地产公司履行上述债务后十日内，向被告鼎晟房地产公司清偿其已实际履行的债务。
再审一审查明：案外人王永华与原审被告鼎晟房地产公司于2008年4月24日签订了《鼎晟富丽园别墅内部认购协议书》一份，约定王永华认购鼎晟房地产公司开发的位于康巴什新区富丽园15号独栋别墅一套，并支付了首付款20万元，房屋交付时间为2008年12月31日，双方未签订正式的《商品房买卖合同》。2010年8月2日，原审被告鼎晟房地产公司将上述房屋出卖于原审被告吕波陶，并将其与吕波陶签订的编号为2010-9002560的《商品房买卖合同》在房管局登记备案。2010年6月11日，原审原告工行鄂西街支行与原审被告吕波陶、鼎晟房地产公司签订个人购房借款／担保合同（合同编号为A[工银蒙]字[鄂市分]行[伊西街]支行[2010]年[611]号）。合同约定：”吕波陶向工行鄂西街支行贷款300万元，期限为30年（即2010年6月11日至2040年6月11日）,贷款利率为中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率，上浮10％确定，借款逾期的罚息利率为本合同所执行贷款利率的水平上浮50％确定。还款方式为按月等额本息还款。吕波陶以其所有的位于鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋为该笔贷款提供抵押担保。如吕波陶逾期还款的，工行鄂西街支行有权要求吕波陶立即偿还全部到期或未到期的借款本金、利息、罚息及工行鄂西街支行为实现债权所支出的全部费用，并同意依法以上述抵押物进行拍卖、变卖，工行鄂西街支行并对上述拍卖、变卖价款优先受偿”。原审被告鼎晟房地产公司为吕波陶合同编号为A[工银蒙]字[鄂市分]行[伊西街]支行[2010]年[611]号的个人借款合同项下本金、利息、复利、罚息、诉讼费等实现债权的费用提供连带责任保证。原审原告工行鄂西街支行于2010年6月11日将300万元借款一次性划入原审被告吕波陶指定的帐户（户名：鼎晟房地产公司，帐号：×××)。截止2014年12月1日，原审被告吕波陶欠原审原告工行鄂西街支行借款本金2632885.42元及利息、复利149269.77元。
另查明，吕佰韬与吕波陶系同一人。
又查明，2012年，王永华因商品房买卖合同纠纷将鼎晟房地产公司、吕波陶诉至鄂尔多斯市中级人民法院。2013年11月13日，鄂尔多斯市中级人民法院作出（2012)鄂中法民一初字第00373号民事判决，判令鼎晟房地产公司与吕波陶之间签订的《商品房买卖合同》无效，鼎晟房地产公司、吕波陶对该判决不服，向内蒙古自治区高级人民法院提起上诉，该院于2014年8月20日作出(2014）内民一终字第127号维持原判的终审判决，鼎晟房地产公司、吕波陶仍不服终审判决，向最高人民法院申请再审。最高人民法院于2016年12月16日作出（2016）最高法民申2471号民事裁定，驳回鼎晟房地产公司、吕波陶的再审申请。
再审一审认为：金融借款合同是借款人向金融机构借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原审原告工行鄂西街支行与原审被告吕波陶签订的个人购房借款／担保合同是双方的真实意思表示，故原审原告工行鄂西街支行与原审被告吕波陶、鼎晟房地产公司签定的个人购房借款／担保合同（合同编号为A[工银蒙]字[鄂市分]行[伊西街]支行[2010]年[611]号）合法有效，双方应当按照合同约定行使权利、履行义务。原审原告工行鄂西街支行已经按照合同约定发放了贷款300万元，原审被告吕波陶应按合同约定履行还款付息的义务。现原审被告吕波陶在2014年1月11日后未能按合同约定履行还款付息的义务，属违约行为。故对原审原告工行鄂西街支行请求原审被告吕波陶返还借款本金2632885.42元的诉讼请求予以支持。原审原、被告双方在合同中关于利息、逾期利息、复利的约定，符合《人民币利率管理规定》、《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》的相关规定，故对原审原告工行鄂西街支行请求原审被告吕波陶支付利息、逾期利息的诉讼请求予以支持。吕波陶借款后，应按借款合同的约定按月等额本息还款，虽因涉案房屋发生纠纷，但从法律关系分析，不影响借款合同的履行。故原审被告吕波陶不同意支付从2014年12月2日起至实际给付之日止的逾期利息（逾期利息的利率均为中国人民银行公布的同期同档次贷款利率为基准利率上浮10％基础上再加收50％计算）的辩解理由不能成立。工行鄂西街支行与吕波陶于2010年6月11日所签订的合同编号为A[工银蒙]字[鄂市分]行[伊西街]支行[2010]年[611]号个人购房借款／担保合同中约定吕波陶以其所有位于内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区西纬九路鼎晟尚庭艺墅小区15-1-1号房屋（房屋预告登记证为鄂房预康巴什字第0144**号)作为抵押物对借款进行抵押担保，并办理了房屋他项权证，如吕波陶违反合同约定的还款付息义务，工行鄂西街支行有权按合同约定以合法的形式对抵押财产进行处分，并获得抵押物拍卖、变卖所得价款的优先受偿权。本案中，因三份生效的法律文书证实原审被告鼎晟房地产公司与原审被告吕波陶签订的编号为2O1O-9002560的《商品房买卖合同》无效，原审被告吕波陶无权抵押涉案财产，贷款抵押合同无效，故对工行鄂西街支行请求依照合同的约定以拍卖、变卖或折价抵押物后所得价款优先受偿的诉讼请求不予支持。
根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：”当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”，第二十一条第一款规定”保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”。本案中，原审原、被告双方签订的保证合同中约定，”保证人自愿向贷款人提供连带责任保证。保证范围包括但不限于：本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、诉讼费、律师费等贷款人为实现债权的必要费用。”故原审原告工行鄂西街支行要求原审被告鼎晟房地产公司在本案中对原审被告吕波陶的债务承担连带责任保证，符合法律规定，予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：”保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，故原审被告鼎晟房地产公司承担保证责任后，有权向原审被告吕波陶追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条之规定，判决：一、维持内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2015）伊民初字第441号民事判决第一、三、四项；二、撤销内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2015）伊民初字第441号民事判决第二项；三、驳回原审原告工行鄂西街支行要求拍卖、变卖原审被告吕波陶所有的位于康巴什新区经三路与西纬九路交汇处15-1-1号的房产所得价款优先受偿的诉讼请求。
吕波陶不服再审一审判决，向本院提出上诉，请求撤销内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2016）内0627民再2号民事判决第二项、第三项，改判维持内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2015）伊民初字第441号民事判决。理由：上诉人吕波陶与一审被告鼎晟房地产公司签订了合法有效的《商品房买卖合同》，履行了支付购房款的合同义务，且已办理了网签备案登记。根据物权公示原则，上诉人吕波陶为该房屋的所有权人。同时，因上诉人吕波陶不能一次性支付购房款，故从被上诉人工行鄂西街支行办理了抵押贷款，进行了抵押登记。工行鄂西街支行享有涉案房屋的抵押权及基于抵押权所应享有的优先受偿的权利。
被上诉人工行鄂西街支行辩称，同意上诉人的上诉请求。双方基于有效的借款合同，工行鄂西街支行享有对涉案房屋优先受偿的权利。但双方签订的借款合同中约定由吕波陶承担诉讼费，本案的诉讼费应由吕波陶承担。
一审被告鼎晟房地产公司辩称，同意上诉人的上诉请求。
二审期间，双方当事人均未提供新的证据。
二审查明的事实与再审一审查明的基本事实一致，予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为被上诉人工行鄂西街支行对拍卖、变卖位于鄂尔多斯市康巴什新区经三路与西纬九路交汇处15-1-1号的房产所得价款是否享有优先受偿权。根据本院（2012)鄂中法民一初字第00373号民事判决、内蒙古自治区高级人民法院(2014）内民一终字第127号维持原判的终审判决以及最高人民法院（2016）最高法民申2471号民事裁定，可认定鼎晟房地产公司与吕波陶之间签订的《商品房买卖合同》无效，因此吕波陶对位于康巴什新区经三路与西纬九路交汇处15-1-1号的房产不享有所有权及处分权。吕波陶与工行鄂西街支行关于该房屋设立的抵押事项属于无权处分，故对该房屋设立抵押担保的约定无效。上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。再审一审认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费29058元，二审案件受理费29058元，共计58116元，由吕波陶、鄂尔多斯市鼎晟房地产开发有限责任公司共同负担。
审判长 图 雅
审判员 张卫平
审判员 刘熠杭
二〇一七年十月三十日
书记员 刘树娇