广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂03刑终538号
原公诉机关广西壮族自治区桂林市象山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡继农，男，1972年2月21日出生于广西壮族自治区桂林市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：桂林市叠彩区，现住桂林市象山区。因犯盗窃罪，于1998年5月被广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院判处有期徒刑五年；因犯贩卖毒品罪，于2005年9月被广西壮族自治区桂林市象山区人民法院判处有期徒刑九年；因犯盗窃罪，于2012年12月被广西壮族自治区桂林市象山区人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪，于2014年3月被广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年5月18日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年4月10日被刑事拘留，同年5月17日被逮捕。
原审被告人尉俞杨，男，1979年10月25日出生于广西壮族自治区桂林市，汉族，初中文化，无业，住桂林市象山区。因犯故意伤害罪，于2005年10月被广西壮族自治区桂林市七星区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；因犯非法持有毒品罪，于2014年9月被广西壮族自治区桂林市秀峰区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年1月4日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年4月10日被刑事拘留，同年4月22日被逮捕。
广西壮族自治区桂林市象山区人民法院审理桂林市象山区人民检察院指控原审被告人胡继农犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪、原审被告人尉俞杨犯非法持有毒品罪一案，于2016年9月26日作出（2016）桂0304刑初242号刑事判决。原审被告人胡继农不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问了上诉人胡继农并听取其意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年4月9日20时至23时，被告人胡继农在其位于桂林市象山区安家洲66号一楼的住所，容留吸毒人员杨文周、黎波、桂来雄、阳旺明、黄鑫等5人吸食毒品冰毒。当日23时许，桂林市公安局象山分局安新派出所民警将上述6人及一同在被告人胡继农住所的被告人尉俞杨查获，并当场从被告人胡继农的住所内缴获疑似毒品冰毒22袋（经当面称量，共净重116.79克）及疑似毒品K粉32袋（经当面称量，共净重31.63克）；从被告人尉俞杨处查获疑似毒品冰毒3袋（经当面称量，共净重10.32克）。经桂林市公安局物证鉴定所鉴定，从所缴获的疑似毒品冰毒中均检测出甲基苯丙胺成分；从所缴获的疑似毒品K粉中均检测出氯胺酮成分。经公安人员对吸毒人员杨文周、黎波、桂来雄、阳旺明、黄鑫等5人进行吸毒现场检测，结果均呈阳性。原判认定上述事实的证据有：1、吸毒人员杨文周、黎波、桂来雄、阳旺明、黄鑫的证言；2、吸毒人员与被告人相互辨认的辨认笔录及照片组；3、现场辨认笔录、指认照片及现场图；4、检查笔录、扣押物品清单；5、当面称量记录及照片；6、上交查获毒品登记单；7、毒品检验鉴定书；8、现场检测报告书；9、抓获经过；10、被告人胡继农、尉俞杨的前科材料；11、被告人胡继农、尉俞杨的户籍信息资料；12、被告人胡继农、尉俞杨的供述。
原判认为，被告人胡继农、尉俞杨违反国家对毒品的管制规定，被告人胡继农非法持有毒品甲基苯丙胺116.79克、毒品氯胺酮31.63克，被告人尉俞杨非法持有毒品甲基苯丙胺10.32克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪；被告人胡继农提供场所容留五人吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸毒罪。被告人胡继农一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人胡继农、尉俞杨曾分别因犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。被告人胡继农、尉俞杨曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人胡继农、尉俞杨归案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第六十九条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人胡继农犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元；被告人胡继农犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；总和刑期有期徒刑九年十一个月，并处罚金人民币二万二千元，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二万二千元。二、被告人尉俞杨犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。胡继农上诉提出：1、其被拘传当日应当计入刑期；2、其没有专门叫人到其住处吸毒，不是故意提供场所容留吸毒；3、一审对其非法持有毒品行为量刑过重，其是自愿认罪的。综上，请求二审从轻判处。
经二审审理查明的犯罪事实与原判认定的事实相同，不再赘述。原判认定本案犯罪事实的证据均已在一审法院开庭审理时当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。上诉人胡继农、原审被告人尉俞杨未向本院提供影响定罪量刑的新证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人胡继农、原审被告人尉俞杨违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品而非法持有，其中上诉人胡继农非法持有毒品甲基苯丙胺116.79克、毒品氯胺酮31.63克，原审被告人尉俞杨非法持有毒品甲基苯丙胺10.32克，二人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪；上诉人胡继农提供其住处容留他人吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条之规定，构成容留他人吸毒罪。原判定罪准确。上诉人胡继农一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。一审法院认定上诉人胡继农、原审被告人尉俞杨系毒品再犯，累犯，且归案后如实供述，当庭认罪的情节正确，本院予以确认。对于上诉人胡继农提出其没有专门叫人到其住处吸毒，不是故意提供场所容留吸毒的意见。经查，上诉人胡继农在其管理控制的住处，提供了毒品给在场的尉俞杨等人吸食，其亦在场吸食毒品，上诉人胡继农对其容留他人吸毒主观上是明知的，其行为符合容留他人吸毒罪的犯罪构成要件，构成该罪。故该上诉意见于法无据，不予采纳。
对于上诉人胡继农提出其被拘传当日应当计入刑期的意见。经查，拘传是公安机关依法强制未被羁押的犯罪嫌疑人到案接受讯问的一种方法，且拘传持续的时间不得超过二十四小时。上诉人胡继农于2016年4月9日23时许被拘传接受询问，持续时间约为一个小时，不属于羁押。次日上诉人胡继农才因非法持有毒品被刑事拘留，本案以刑事拘留之日起计算刑期并无不当。故该上诉意见不成立，不予采纳。
原判根据上诉人胡继农、原审被告人尉俞杨的犯罪事实、情节及社会危害后果作出的判决，认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒙海滨
代理审判员 申超明
代理审判员 谢 斌
二〇一六年十一月十一日
代书 记员 贲吕静
附法律文书适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。