广东省恩平市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江恩法民一初字第362号
原告：恩平市金旺陶瓷有限公司。
法定代表人：谭永安，董事长。
委托代理人：陈欣杰，男，系该公司行政助理。
委托代理人：盘伙梅，女，系该公司行政文员。
被告：侯廷兵，男。
委托代理人：郑晃文，男。
原告恩平市金旺陶瓷有限公司诉被告侯廷兵工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年9月24日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员黄金伟独任审判，并于2014年10月30日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈欣杰、盘伙梅、被告侯廷兵及其委托代理人郑晃文到庭参加诉讼，本案现巳审理终结。
原告诉称,恩平市劳动人事争议仲裁委员会就被告的工伤作出的裁决，事实不清，认定失当，适用法律错误，应予纠正。一、被告未在医疗终结期满就申请劳动能力鉴定，违反法律规定。根据《广东省工伤保险条例》第十七条规定“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾，影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定”。被告的工伤治疗时间为2014年6月8日至6月22日，2014年3月18日至3月25日，故劳动能力鉴定应在2014年3月25日之后，但被告在2013年11月15日就申请，2014年3月6日就作出鉴定，显然劳动能力鉴定书的作出是违法的。事实上被告现在已完全康复，根本不存在劳动能力障碍。二、仲裁委认定被告的工资有误。被告受伤前的工资，有劳动合同、银行凭证和其亲笔签名的工资单可以证明，远远没有仲裁委认定的水平。因为劳动能力鉴定是违法的，故此，请求撤销恩平市劳动人事争议仲裁委员会恩劳人仲案字[2014]128号仲裁裁决书，判令原告不需向被告支付工伤保险待遇。
原告对其陈述的事实提供证据有：1、恩劳人仲案字[2014]128号仲裁裁决书；2、病历；3、江劳鉴恩[2014]15号劳动能力鉴定书；4、劳动合同；5、2013年1月至9月签名工资单；6、工资转账银行明细表。
被告辩称：1、恩劳人仲案字[2014]128号仲裁裁决书，严格按照《广东省工伤保险条例》的规定程序进行调查裁决，事实清楚、证据充分、结论客观、真实合法。故应驳回原告不需向被告支付工伤保险费用的诉讼请求；2、维持恩劳人仲案字[2014]128号仲裁裁决书的裁决。原告向被告一次性支付192275.07元工伤补偿费。3、被告工伤后，除了3个月停工留薪期外，还有半年时间无法工作，寄宿于佛山亲友家，为与原告协商工伤补偿和走司法程序，回来奔跑，造成极大的精神伤害。因此，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第一条规定，要求原告另外赔偿被告的精神损失费30000元。
被告对其陈述的事实提供证据有：1、恩人社工认字[2013]204号认定工伤决定书；2、江劳鉴恩初通[2013]75号劳动能力鉴定诊断通知书；3、江劳鉴恩[2014]15号劳动能力鉴定书；4、江劳鉴恩工确[2014]93号停工留薪期确认书；5、被告病历；6、银行账户历史明细清单及银行卡客户交易查询、银行转账流水账；7、刘中均的身份证、工作证复印件及调查笔录、银行账户历史明细清单及银行卡客户交易查询；8、秦程的调查笔录、银行账户历史明细清单及银行卡客户交易查询。
经审理查明：被告侯廷兵于2011年6月入职原告恩平市金旺陶瓷有限公司工作，任搬运工，双方签订书面劳动合同，但原告未为被告缴纳工伤保险。2013年6月8日，被告在原告处上班期间被瓷砖砸到脚受伤。被告受伤后即被送到恩平市君堂医院住院治疗，于6月22日出院。被告又于2014年3月18日再次进入君堂医院治疗，并于2014年3月25日出院。对于被告的受伤，恩平市人力资源和社会保障局于2013年10月31日作出恩人社工认字[2013]204号认定工伤决定书，认定被告所受的伤为工伤。2014年3月6日，江门市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴恩[2014]15号劳动能力鉴定书，鉴定被告的伤为九级伤残。江门市劳动能力鉴定委员会于2014年4月28日作出江劳鉴恩工确[2014]93号江门市工伤职工停工留薪期确认书，确认2013年6月8日至2013年8月7日和2014年3月18日至2014年4月24日为被告的停工留薪期。被告受伤前在原告处工作期间，被告的每月工资由原告通过中国工商银行和中国建设银行转账方式支付。原告从中国建设银行账户转账给被告的工资为：2012年6月份1500元，7月份1500元，8月份1500元，9月份1500元，10月份1500元，11月份1599元，12月份1577元，2013年1月2939元，2月份1592元，3月份1629.5元，4月份1571元，5月份1621元。原告从中国工商银行账户转账给被告的工资为：2012年6月份4849元，7月份6789元，8月份4910元，9月份3825元，10月份5742元，11月份6110元，12月份6458元，2013年1月6218元，2月份3318元，3月份7412元，4月份7589元，5月份6563元。被告受伤前12个月平均工资为7484.29元。被告受伤后，原告于2013年6月至2013年9月分别向被告支付生活费665元，1112元，1130元，1130元，合共4037元。
被告于2014年5月27日向恩平市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于2014年8月29日作出恩劳人仲案字[2014]128号仲裁裁决书，裁决原告一次性支付192275.07元给被告；原、被告的劳动关系自2014年5月27日起解除。原告不服仲裁，起诉至本院。
另查明，根据被告提供恩平市劳动人事争议仲裁委员会向原告员工刘中均、秦程（与被告一起工作）的调查材料，证实原告向员工发放工资是通过中国工商银行和中国建设银行以转账方式支付的。
本院认为：本案属于工伤保险待遇纠纷，被告在工作中发生事故受伤，经恩平市人力资源和社会保障局认定其为工伤，应享受工伤保险待遇，但由于原告在用工期间没有为被告缴纳工伤保险，违反了保护劳动者的法定义务，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告享受的工伤保险待遇，应由用人单位承担责任。本案争议的焦点主要是：
一、被告因工受伤被鉴定为伤残九级是否符合法律规定。根据《工伤保险条例》第二十六条规定“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”原告在收到《江门市工伤职工劳功能力鉴定书》后没有提出异议，且在15日的申请期限内没有向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，该鉴定书为最终结论。现原告认为被告的伤残等级达不到九级，但没有提供相关证据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，应由原告承担举证不能的后果。由于原告没有提供证据证明其主张，故此，原告认为被告的伤残等级达不到九级的意见，本院不予采纳。
二、被告应享受的工伤保险待遇，被告每月工资的计算基数是以哪一个数额来计算支付。原告认为应以被告每月1611元的工资为基数进行计付，被告则认为其每月工资应以仲裁裁决认定的7484.29元进行计付。被告在原告处工作期间，其工资是由原告通过中国工商银行和建设银行分别转账汇入被告帐户的。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一款“本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资”的规定，被告受伤前十二个月的月平均工资是7484.29元，但原告认为被告的月工资是1611元无事实依据。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，由于原告未能提供证据证明其主张的被告每月工资，因此原告应承担举证不能的后果。被告应以月平均工资7484.29元享受工伤保险待遇。原告认为应以被告每月1611元的工资为基数进行计付的意见，本院不予采纳。
三、被告因工受伤被评定九级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金为九个月的本人工资……”及《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为九个月的本人工资。七至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为……九级伤残为二个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为……九级伤残为八个月的本人工资”。因此，原告应支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共19个月的工资共142201.51元（7484.29元/月×19个月）给被告，原告认为无需向被告支付工伤保险待遇的意见，本院不予支持。
四、被告的停工留薪期工资。被告因工受伤，经江门市劳动能力鉴定委员会确认2013年6月8日至2013年8月7日和2014年3月18日至2014年4月24日为被告的工伤停工留薪期共3个月零7天。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第二款的规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期按照医疗终结期规定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇”。原告受伤前十二个月平均工资为7484.29元/月，原告应支付停工留薪期工资24861.61元（7484.29元/月×3个月+7484.29元/月÷21.75天×7天）给被告。因原告已支付了被告生活费4037元，应予扣减，原告还需支付被告的停工留薪期工资20824.61元。
五、被告提出解除劳动合同的经济补偿金问题。被告从2011年6月入职至2014年5月向仲裁委提出仲裁申请，被告在原告处工作3年。被告提出解除劳动合同，原告对此无异议，应视为双方一致同意解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”、第四十六条第一款第（一）项“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”和第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，原告应向被告支付经济补偿金22452.87元（7484.29元/月×3个月）。
六、关于被告请求原告支付精神损失和维权期间的有关费用共30000元问题。本案调整是工伤保险待遇纠纷，并不是人身损害赔偿。若被告认为其因受伤造成精神损害，可通过民事诉讼方式另行起诉，本案不予调整。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款、第二款、第三十四条、第六十六条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告恩平市金旺陶瓷有限公司应在本判决生效之日起十日内支付人民币185478.99元（包括一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、经济补偿金）给被告侯廷兵。
二、驳回原告恩平市金旺陶瓷有限公司及被告侯廷兵的其他诉讼请求。
本案受理费5元由原告恩平市金旺陶瓷有限公司负担。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,按对方当事人的人数提出副本,并交纳上诉案件受理费10元(收款单位:代收江门市中级人民法院诉讼费，开户银行:农业银行江门育德支行,账号:44373501012000242,或在本院领取“交款通知书”直按在恩平农行缴交),上诉于广东省江门市中级人民法院,在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的,按自动撤回上诉处理。
审判员 黄金伟
二〇一四年十一月二十四日
书记员 冯宇君