吉林省梨树县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）吉0322民初135号
原告：常某1，女，2010年4月20日出生，汉族，现住梨树县泉眼岭乡。
法定代理人：常某2，男，汉族，1986年9月27日出生，现住梨树县泉眼岭乡。系原告常某1的父亲。
委托代理人：于洋，吉林公捷律师事务所律师。
被告：黄某，男，1972年7月14日出生，现住梨树县泉眼岭乡。
委托代理人：孙某，男，1968年10月18日出生，汉族，住址：梨树县泉眼岭乡。系梨树县泉眼岭乡法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司。
法定代表人：韩旭东，中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司经理。
委托代理人：代霖霖，中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司员工。
原告常某1与被告黄某、中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月5日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告常某1法定代理人常某2、委托代理人于洋，被告黄某及委托代理人孙某，被告中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司委托代理人代霖霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2017年12月4日17时许，黄某驾驶吉CXXX**临号小型轿车沿八怀公路由西向东行驶至梨树县泉眼岭乡供销社附近时与由南向北横过马路的常某1相撞，致常某1伤。原告受伤后到梨树县医院检查，后转至四平市中心医院，诊断为左腿主骨粉碎性骨折，手术治疗。2017年12月18日，梨树县公安局交通管理大队梨公交认字[2017]第DS0037号道路交通事故认定书认定，黄某负事故的主要责任，常某1负次要责任。肇事吉CXXX**临号小型轿车在被告保险公司处投保交强险及商业险。原告请求1、判令被告黄某支付原告医疗费、护理费、住院期间伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、律师费等费用共计68805.85元。2、判令中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司在交强险、商业险范围内对上述损失承担赔偿责任。3、诉讼费用全部由二被告承担。
被告黄某辩称：保单内的免责条款方框内的字不是我写的，保险公司没履行告知义务，所以保险公司应该承担责任。
被告中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司辩称：我公司只在交强险范围内承担赔偿责任，因为商业险在2017年12月5日凌晨才生效，不同意在商业险范围内承担责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告提交的证据如下：
1、身份证、户口本。证明原告、法定代理人身份。
2、交通事故责任认定书，证明交通事故发生情况，黄某负主要责任，常某1负次要责任。
3、住院病历、出院诊断书、费用明细，证明原告受伤情况，住院31天。
4、鉴定意见书，证明后续治疗费13000元，护理期限120天，营养期90天。
5、医疗费票据，证明医疗费的费用39938.07元。
6、交通费票据，证明原告主张交通费200元。
7、鉴定费票据，证明鉴定费2000元。
8、律师费票据，证明律师费3000元。
被告黄某提交的证据如下：
1、保险单、鉴定文书，证明在购车的时候已经投保了交强险和商业险，驾驶员没有饮酒。
2、案例一份，来源自互联网，证明与本案一样的事实，应该是同案同判。
被告保险公司提交的证据如下：
书面告知书二份，证明黄某在免责条款上签字了，按照条款，我方不应承担责任。
本院经审理查明：2017年12月4日17时许，黄某驾驶吉CXXX**临号小型轿车沿八怀公路由西向东行驶至梨树县泉眼岭乡供销社附近时与由南向北横过马路的常某1相撞，致常某1伤。2017年12月18日，梨树县公安局交通管理大队道路交通事故认定书认定，黄某负事故的主要责任，常某1负次要责任。肇事吉CXXX**临号小型轿车在被告保险公司处投保交强险及限额30万商业险。另查明，原告受伤后至四平市中心医院住院治疗，住院31天，花费医疗费39768.27元，鉴定意见后续治疗费13000元，护理期限120天，营养期90天。原告另花费鉴定费2000元，律师费3000元。
本院认为，被告黄某因侵权行为造成原告常某1人身损害，应承担赔偿责任。因黄某的车辆在保险公司投保了交强险及商业险，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”的规定，本案的赔偿责任应由保险公司在交强险理赔限额内予以赔偿，不足部分由保险公司按照责任比例在商业险中赔偿，仍有不足的由被告黄某按责任比例赔偿。
根据《中华人民共和国保险法》第十三条“投保人提出保险要求，经保险人同意承保，保险合同成立。保险人应当及时向投保人签发保险单或者其他保险凭证。保险单或者其他保险凭证应当载明当事人双方约定的合同内容。当事人也可以约定采用其他书面形式载明合同内容。依法成立的保险合同，自成立时生效。投保人和保险人可以对合同的效力约定附条件或者附期限。”被告保险公司在2017年12月4日11时11分之前已经接受投保人黄某的投保并收取了保险费，且出具了保险单，作出承保承诺，此时保险合同成立，虽然保险单上注明的保险期间从2017年12月5日0时0分起生效，但根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”保险公司提供的商业险告知书上“黄某”的签字明显不是黄某本人签的字，黄某亦表示保险公司未告知过合同生效时间，故保险公司没有履行2017年12月5日0时0分起生效的告知义务，该条款不产生效力，应认定合同自成立时生效。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，本案被告保险公司应在交强险及商业险范围内承担赔偿责任。
原告常某1的合理损失为：医疗费39768.27元；住院期间伙食补助费3100元；护理费125.66元/天×120天=15079.20元；后续治疗费13000元；营养费一项，原告要求按照每日90元计算，该标准过高，本院按照日30元计算营养费，营养费为30元/天×90天=2700元；交通费200元；鉴定费2000元；律师代理费3000元。上述损失应由保险公司在交强险中负担的项目为：医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费中的10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额中负担的项目为：护理费15079.20元、交通费200元。以上保险公司共应在交强险中赔偿原告25279.20元。上述损失应由保险公司在商业险中负担的项目为：医疗费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、营养费中48568.27元中的70%即33997.79元。保险公司交强险赔偿不足部分由被告黄某按照主要责任的比例赔偿鉴定费、律师费的70%即3500元。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司四平市铁东支公司在交强险限额内赔偿原告常某1医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、交通费25279.20元；在商业险限额内赔偿原告常某1医疗费、住院期间伙食补助费、后续治疗费、营养费33997.79元；以上共计59276.99元。（此款于本判决生效后十日内给付）
二、被告黄某赔偿原告常某1鉴定费、律师代理费共计3500元。（此款于本判决生效后十日内给付）
三、驳回原告常某1其他诉讼请求。
案件受理费688元，由原告常某1负担95.23元，由被告黄某负担592.77元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 王立新
审 判 员 王 吉
人民陪审员 李 洋
二〇一八年五月十四日
书 记 员 果俊旻