湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0111刑初355号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人曾某，于贵州省水城县，无业，住湖南省长沙市天心区韶山。2015年7月9日因犯诈骗罪被广东省惠州市惠城区人民法院判处管制八个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2015年9月26日被刑事拘留，2015年11月3日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑刑诉（2016）378号起诉书指控被告人曾某犯诈骗罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院于当日受理，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。在审理过程中，本院依法将本案转为普通程序，组成合议庭于2016年7月11日公开开庭审理。长沙市雨花区人民检察院当庭变更起诉。长沙市雨花区人民检察院指派代理检察员秦睿出庭支持公诉，被告人曾某到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2015年9月18日至2015年10月25日期间，被告人曾某按照上线QQ网名为“恭喜发财”（身份不详，在逃）的指示，从网上购买了一套伪基站设备，并将“恭喜发财”发来的“尊敬的客户，您使用我行账户已满50×××00积分可兑换5%现金，请速登陆指定网站wap.sfdvxcre.cc查询兑换【建设银行】”编辑进入电脑，再通过驾驶车牌为“湘B×××××”的雪弗兰汽车前往长沙市高新区、岳麓区、雨花区、天心区等区，在车上将上述信息以“95533”号码向周围不特定手机用户发送。2015年9月24日13时许，被害人刘某甲在其家中长沙市高新区中房F联邦小区收到该条信息，被害人刘某乙按照信息提示进入网站并填写自己建行信用卡的相关信息，填写完成后其建行信用卡当即被盗刷5000元。
为证明上述指控事实，公诉人当庭宣读并出示了有关证据。公诉机关据此认为，被告人曾某以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，应当以诈骗罪依法追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人曾某起主要作用，系主犯。提请本院依法惩处。
经审理查明，2015年9月18日至10月25日，被告人曾某按照其上线（具体身份不详）的指示，购买了一套伪基站设备，然后通过驾驶车牌为“湘B×××××”的雪弗兰汽车前往长沙市高新区、岳麓区、雨花区、天心区等地区，通过伪基站设备将内容为“尊敬的客户，您使用我行账户已满50×××00积分可兑换5%现金，请速登陆指定网站wap.sfdvxcre.cc（网站经常变动，用过wap.asdxcds.cc、wap.agrse.cc等）查询兑换【建设银行】”的信息通过伪基站设备以“95533”的号码向周围不特定手机用户发送。2015年9月24日13时许，被害人刘某甲收到该条信息后，按照信息提示进入网站并填写自己建行信用卡的信息，填写完成后其建行信用卡即分别被扣划5000元。2015年9月25日，公安机关将正在发送诈骗短信的被告人曾某抓获。
被告人曾某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，但辩解称他不知道钱是怎么骗的，他只负责发送短信。
以上事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证明：
1、被告人曾某的供述、公安机关出具的被告人曾某在2015年9月24日驾车行驶路线及被告人曾某与上家联系的聊天记录、显示发送短信情况的截图，证明他在网上认识一个QQ名为“恭喜发财”，“恭喜发财”要他发送短信并支付报酬，前期给了他一张存有2000元的卡。“恭喜发财”转账给他钱在网上购买了发送短信的设备。2015年9月18日开始，他在长沙测试机器。“恭喜发财”编辑好的“尊敬的客户，您使用我行账户已满50×××00积分可兑换5%现金，请速登陆指定网站wap.sfdvxcre.cc查询兑换【建设银行】”通过QQ发给他，他通过设备将短信内容发送出去。短信内的网站地址经常会换。9月24日，他开一辆车牌为湘B×××××的银色雪佛兰克鲁兹小车经过潇湘大道、咸嘉湖路、五一大道等地发送上述信息。9月25日他继续发送信息时被公安民警抓了。
2、被害人刘某甲的陈述及其手机短信截图、信用卡账单，证明她住在长沙市高新区中房F联邦小区。2015年9月24日13时许，她收到一条来自95533（建设银行）并附网址，说是她的积分可以兑现现金，她点击进行那个网址，发现是建设银行页面，她按照提示，将银行卡号、身份证号码、手机号码及取款密码按要求填入并确认，过了一会儿，她的手机就收到了一条消费5000元的信息。她感到自己被骗，就报了警。
3、公安机关的抓获经过材料、提取笔录及扣押清单、被扣车辆的登记资料，证明2015年9月25日，公安民警抓获正在改性发送诈骗短信的被告人曾某抓获，并扣押其用于发送短信的黑色联想笔记本电脑1台、手机3台、车牌为湘B×××××轿车1辆（该车辆登记车主为陈丹）。
4、被告人曾某的身份资料、广东省惠州市惠城区人民法院的《刑事判决书》及《执行通知书》，证明被告人曾庆前系完全刑事责任能力人。2015年7月9日因犯诈骗罪被广东省惠州市惠城区人民法院判处管制八个月，并处罚金人民币二千元。
本院认为，被告人曾某以非法占有为目的，结伙采用电信诈骗方式骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人曾某负责发送诈骗短信，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人曾某能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月26日起至2016年7月25日止）。
二、责令被告人曾某退赔被害人刘芳玲经济损失款人民币5000元；没收已由公安机关扣押的作案工具联想笔记本电脑1台、手机3台、银行卡1张（卡号为62×××88）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 付 冰
人民陪审员 谭霞清
人民陪审员 郭建湘
二〇一六年七月十一日
书 记 员 刘 漫
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。