连云港市海州区人民法�民 事 判 决 书（2015）苏0706民初2575号原告永大电梯设备（中国）有限公司，住所地上海市松江区九亭镇九新公路99号。法定代表人许作立，该公司董事长。委托代理人柯维文，上海左券律师事务所律师。被告九龙云天集团有限公司，住所地江苏省连云港市海州区解放路81-4号。法定代表人张宏彬，该公司总经理。委托代理人尹德信，江苏永信律师事务所律师。原告永大电梯设备（中国）有限公司（以下简称永大公司）与被告九龙云天集团有限公司（以下简称九龙公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月15日立案受理后，依法由审判员孟善业独任审判，于2016年5月17日公开开庭进行了审理。原告永大公司的委托代理人柯维文、被告九龙公司的委托代理人尹德信到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告永大公司诉称，2013年8月6日，经上海市工商行政管理局核准，原告名称已由“上海永大电梯设备有限公司”（以下简称上海永大公司）变更为“永大电梯设备（中国）有限公司”。2010年6月23日，原被告签订《买卖合同》及《安装合同》各一份，约定被告向原告购买99台电梯并委托原告安装，合同总价款1937.85万元（货款1624.85万元，安装款313万元），被告应于合同签订之日支付定金193.785万元，于电梯运至买方工地开箱清点完毕后7天内支付该批电梯总价款的50%，于电梯经验收合格并移交被告后7天内支付该批电梯总价款的35%,于两年质保期满后15天内支付该批电梯总价款的5%。2012年2月22日，双方又签订了《补充协议》，约定变更部分合同内容，并减少价款1.35万元。签约后，根据被告的工程进度及要求，其中91台电梯已出货安装完毕，于2012年11月26日前分批经质监局验收合格并移交给被告，另8台电梯被告至今尚未通知出货，91台已交付电梯90%的价款1596.555万元（已减少价款1.35万元），以上应付款共计1790.34万元，被告也支付了1527.2013万元。至今仍欠263.1387万元。被告已严重违反合同约定，应当按约支付所欠款项并承担逾期付款的违约责任，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令：1、被告支付欠款263.1387万元，及逾期付款违约金（以银行同期贷款利率，自2014年12月11日起至实际支付之日止）；2、本案的诉讼费由被告承担。被告九龙公司辩称，请求法庭驳回原告的大部分诉讼请求，包括原告主张的违约金。理由如下：1、原告所称的理由除了承认被告已经支付了15272013元，其他事实部分与事实不符，原告并未按合同约定交付保函，尚有8台电梯原告至今未交付；2、其中有26台电梯不是原告安装，因此，原告无权主张这26台的安装款运输费和配套费；3、由于原告违约和过错造成被告的损失以及没有安装和运输的费用等等，应当在原告的总数额中予以冲减。经审理查明，上海永大公司（卖方、乙方）与被告九龙公司（买方、甲方）于2010年6月23日签订编号为02100611的《合约书》一份，该《合约书》包括《买卖合同》（合同编号为JL-0210048）与《九龙城市乐园二期电梯安装工程合同》（合同编号为JL-0210049）两部分。《买卖合同》约定，买方向卖方购买99台电梯用于九龙城市乐园二期电梯34-36、55、57、63-66、70、73-75、78-84号楼，电梯总价值1624.85万元（其中63号楼至66号楼8台电梯价款为134.8万元）；在合同签订之日起7天内，卖方提供201.875万元的履约保函，同时买方支付193.785万元作为定金（定金在设备安装调试合格并经连云港市技术监督局验收合格颁发准用证移交买方后，在买方支付给设备款时冲抵设备及安装款），该批设备送至买方工地开箱清点完毕（设备、配件齐全）后一周内，买方将该批设备合同总价（含运输费、安装费）的50%的款项支付给卖方，该批设备安装调试合格并经连云港市技术监督局验收合格领取准用证移交买方后一周内，买方将该批设备合同总价（含运输费、安装费）的35%的款项支付给卖方，留5%的质保金在24个月质保期满后15天内一次性结清（不计利息）；配套工程费80.9万元由上海永大公司委托九龙公司直接支付给南京锐铎机电工程有限公司（以下简称锐铎公司），配套工程费在电梯设备安装调试合格并经连云港市技术监督局验收合格领取准用证移交买方后，锐铎公司出具金额为该套设备工程费95%的正规发票给买方，买方收到发票后一周内，支付该批设备配套�程费的95%，留5%的质保金在24个月质保期满后15天内一次性结清（不计利息）；买方书面通知卖方进行设备制作，卖方收到买方书面通知时即安排生产，卖方在接到买方设备制作书面通知之日起60日完成设备生产，供货前8天，买方书面通知卖方，卖方收到买方供货书面通知后，按通知要求的时间、数量供货至连云港市××城市乐园××期工地现场进行安装；电梯设备运输、装卸、保管的卖方负责，并由卖方承担费用；本合同保质期为24个月，自政府主管部门验收合格，电梯移交买方之日起，电梯运行发生故障，卖方应及时响应，在接到买方或者本工程小区物业管理公司电话通知后，卖方应在30分钟内响应，2小时内到达现场处理解决问题，2小时内不能响应到达现场处理，每发生一台次中标人承担违约责任1000元，一般故障2小时内排除，较大故障4小时内排除，超过4小时仍不能将电梯修复的，每发生一台次中标单位承担违约责任2000元，超过12小时仍不能排除故障的，每发生一台次中标单位承担违约责任3000元，并累计计算，给买方或者第三方造成损失的还必须全额承担赔偿责任；卖方不履行合同应双倍返还定金，买方不履行合同无权要求返还定金等内容。《电梯安装合约》约定，99台电梯的安装、运输费为313万元（其中63号楼至66号楼8台电梯的安装、运输费为6.9万元），配套费80.9万元（其中63号楼至66号楼8台电梯的配套费为1.7万元），进场时间以甲方书面通知为准，进场后且具备安装条件后30日内完成电梯安装，并通过验收，甲方需要分批安装时，则乙方在买方提供合乎确认的图纸安装要求的井道之日起30日内完成安装调试，并通过连云港市技术监督局的验收合格，若甲方原因造成的工期延误，工期顺延，否则按相应条款承担违�责任；付款按照买卖合同付款方式执行；安装人员必须上海永大公司或者锐铎公司的安装人员等内容。上述合同签订后，被告九龙公司于2010年6月29日发函上海永大公司，请求上海永大公司接函后安排55、57号楼电梯设备制作生产，被告九龙公司同年7月19日支付给上海永大公司定金193.785万元定金（其中买卖合同定金162.485万元，安装合同定金31.3万元）。后上海永大公司根据被告九龙公司函告陆续为被告九龙公司制作生产电梯，并交付给被告九龙公司，再由上海永大公司、锐铎公司安装。2012年2月22日，被告九龙公司与上海永大公司签订九龙城市乐园二期电梯买卖及安装补充协议，主要内容为，九龙城市乐园二电梯门及层站设置减少76套，合同相应减少价款人民币13500元，本协议减少价款为设备费，本协议未涉及条款均按2010年6月23日签订的《九龙城市乐园二期�梯买卖合同》及《九龙城市乐园二期电梯安装工程合同》相应条款执行。2012年3月15日至2012年7月20日，上海永大公司陆续移交给九龙公司电梯38台。2012年8月7日，九龙公司向上海永大公司发函，主要内容为：贵司承建的我司九龙城市乐园78-80号楼电梯安装工程，电梯井道自2011年9月交给贵司安装，到2012年8月7日仍未进行技术监督局验收，已严重影响我司备案验收及2012年9月6日对业主交房，请贵司接函后在2012年8月10日前完成电梯验收，并在2012年8月12日前拿到合格证，逾期我司将从2012年8月12日起按《买卖合同》约定进行处罚，另81-84号楼请贵司在2012年8月10日前厂检结束，2012年8月20日前技术监督局验收结束，逾期我司将从2012年12月8日21日起按公司按《买卖合同》约定进行处罚。后上海永大公司又于2012年8月10日至2012年11月26日移交给九龙公司电梯51台。后九龙公�与上海永大公司就九龙城市乐园二期电梯结算进行审定，审定价格为1774.1万元（备注：1、未考虑工期因素；2、电费已结清；3、合同中63-66号楼未做部分已扣除）。2013年2月27日，九龙公司向上海永大公司发函，主要内容为：贵司提供设备并施工的九龙城市乐园81-84号楼电梯安装工程，自2012年11月27日移交我司后一直使用不正常，到2013年1月20日止，81-84号楼38台电梯全部不能正常使用，直接导致81号楼已交房业主不能正常使用，82-84号楼不能对业主按合同约定交房，已引起业主对我司的索赔。根据贵我双方买卖合同关于质量保证的相关规定，请贵司接函后立即安排专人对电梯进行维保，清除故障，确保电梯正常运行，避免我司的损失进一步扩大，我司保留按合同相关约定追究贵司质量、工期等违约责任的权利。2013年4月26日，连云港市九龙世贸城有�公司向上海永大公司发函，内容为：我司管理服务的九龙城市乐园36号楼一单元西侧电梯于2012年7月4日经质监局检验合格交付使用。在使用过程中该部电梯故障频繁，2012年11月20日我司电梯管理员发现电梯抖动特别厉害并立即联系电梯保养员，经过电梯保养人员检查，未查出原因。次月贵司徐州服务科派出技术人员来现场检查未果。直到2013年1月16日经我司人员多次催促贵司才派出品保人员检查电梯，经贵司品保人员检查初步原因说是导向轮问题。2013年2月2日导向轮运抵现场，但一直无人更换，经我司多次与客服人员联系仍没有人员更换，2013年3月7日导向轮更换后电梯仍不能使用。2013年3月13日贵司电梯品保人员再此进现场检查，经分析又确定是主机问题，2013年3月20日主机运抵现场，但至今贵司未安排更换。望贵司接函后三日内安排电梯专业人员进场更换该部电梯主�，恢复电梯正常运行。同时也希望贵司按合同约定派驻现场固定维保人员，履行电梯维护保养职责，确保全部电梯的安全运行。我司也将根据与贵司签订的销售合同第八条各款的约定，保留进一步追究贵司的相关违约责任的权利。2013年5月6日，上海永大公司向连云港市九龙世贸城有限公司回函，内容为：首先，感谢贵司信任，选用我司的电梯产品及服务！贵司的来函，我司已于2013年5月3日收悉，对于贵司在函中所反馈的问题，我司领导极为重视，已由客服专员于2013年5月6日致电贵司初步了解情况；随后，我司将尽快派辖区专人前往贵处，详细了解并积极处理来函所述之问题。再次感谢贵司对永大电梯工作的支持！我司将一如既往地秉承“永远为您多想一些”的服务理念，为贵司继续提供及时、优质的售后服务！另查明，自2010年10月28日至2013年2�4日止，九龙公司陆续支付给上海永大公司货款及安装费1333.416313万元。另查明，原告名称于2013年3月26由“上海永大电梯设备有限公司”变更为“永大电梯设备（中国）有限公司”。上述事实有买卖合同、九龙城市乐园二期电梯安装工程合同、九龙城市乐园二期电梯买卖及安装补充协议、函、电梯安装竣工移交证明书、电梯结算审定汇总表、通知、回复函、企业名称变更核准通知书以及当事人陈述等证据在案为证。本院认为，上海永大公司与被告九龙公司签订的买卖合同、电梯安装工程合同，是双方当事人的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，对双方当事人具有约束力。本案中，根据买卖合同约定，被告九龙公司订购上海永大公司电梯99台，在该合同的履行过程中，被告九龙公司只通知上海永大公司制作生产81台，尚有63-66号楼的8台电梯至今未通知上海永大公司制作生产。上海永大公司根据被告九龙公司买卖合同及电梯安装工程合同约定将81台电梯移交被告九龙公司，该81台电梯的货款及安装款共计1774.1万元，九龙公司已支付给上海永大公司货款及安装款1333.416313万元，加上被告九龙公司支付给上海永大公司的81台电梯定金177.545万元，被告九龙公司尚欠上海永大公司货款及安装费263.138678万元。上海永大公司已变更为永大公司，永大公司作为原告要求被告九龙公司支付欠款263.1387万元及逾期付款违约金（以银行同期贷款利率，自2014年12月11日起至实际支付之日止），其欠款金额263.1387万元中的0.22元系原告永大公司计算错误，本院不予支持外，其余部分，事实清楚，证据确实，符合法律规定，本院予以支持。被告九龙公司抗辩称，1、原告永大公司并未按合同约定向被告九龙公司交付保函，且尚有8台电梯至今未交付；2、原告永大公司交付的电梯中有26台电梯不是原告永大公司安装，原告永大公司无权主张26台的安装款、运输费和配套费；3、因原告永大公司的违约和过错造成被告九龙公司的损失以及未安装的电梯的安装和运输费用等等，应当在原告的总数额中予以冲减。本院认为，上海永大公司与被告九龙公司的买卖合同的标的为电梯，该合同中约定的保函属于从义务，不是合同主义务，上海永大公司未按约定提交保函，不影响合同标的的履行；在履行合同中，被告九龙公司未按买卖合同约定通知上海永大公司制作生产63-66号楼的8台电梯，致使上海永大公司至今未向被告九龙公司交付，责任归于被告九龙公司；上海永大公司移交给被告九龙公司的81台电梯中有26台系锐铎公司安装，根据上海永大公司与被告九龙公司签订的《电梯安装合约》约�，安装人员为上海永大公司或者锐铎公司的安装人员，付款按照买卖合同付款方式执行；上海永大公司与被告九龙公司签订的买卖合同中约定的付款方式为：在合同签订之日起7天内，卖方提供201.875万元的履约保函，同时买方支付193.785万元作为定金（定金在设备安装调试合格并经连云港市技术监督局验收合格颁发准用证移交买方后，在买方支付给设备款时冲抵设备及安装款），该批设备送至买方工地开箱清点完毕（设备、配件齐全）后一周内，买方将该批设备合同总价（含运输费、安装费）的50%的款项支付给卖方，该批设备安装调试合格并经连云港市技术监督局验收合格领取准用证移交买方后一周内，买方将该批设备合同总价（含运输费、安装费）的35%的款项支付给卖方，留5%的质保金在24个月质保期满后15天内一次性结清（不计利息）；配套工程费80.9�元由上海永大公司委托九龙公司直接支付给锐铎公司。据此，原告永大公司有权向被告九龙公司主张锐铎公司安装的26台电梯的运输费及安装费。本案中，因被告九龙公司对原告永大公司的违约行为未提起反诉，本案不作处理，被告九龙公司可另行起诉。综上被告九龙公司的抗辩观点不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：被告九龙云天集团有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告永大电梯设备（中国）有限公司货款263.138678万元及逾期付款违约金（以263.138678万元为基数，自2014年12月11日起至实际支付之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率计算）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十�条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28880元，由被告负担（原告已预交，被告在付款时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审判员  孟善业二〇一六年七月十一日书记员  武 蓓法律条文及上诉须知附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定；第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起7日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期�交纳或未将缴款凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本“上诉须知”与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。收款人：江苏省连云港市中级人民法院账号：44×××94开户行：连云港市农业银行苍梧支行