山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终9364号
上诉人（原审被告）：青岛泰斗复合材料有限公司。
法定代表人：李文萍，经理。
委托诉讼代理人：李世方，山东一诺律师事务所律师。
委托诉讼代理人：董兆京，山东一诺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：尹瑞芹。
委托诉讼代理人：张元领，山东彤升律师事务所律师。
上诉人青岛泰斗复合材料有限公司（以下简称××泰斗公司”）因与被上诉人尹瑞芹提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2015）即民初字第4787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
泰斗公司上诉请求：撤销原审判决，改判泰斗公司承担赔偿数额为165080.07元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、尹瑞芹违规操作机器致使发生本次事故，应由其举证证明受伤过程，一审法院认定事实不清。本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，根据双方的过错承担相应的责任，一审法院判决泰斗公司承担70%的责任，没有法律依据；二、被上诉人一审中未主张医疗费，原审法院将上诉人给付被上诉人的费用在医疗费中扣除没有依据。一审法院认定的误工期限、护理时间过长，精神损害抚慰金没有法律依据。
尹瑞芹辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
尹瑞芹向一审法院起诉请求：被告赔偿原告残疾赔偿金565180元、误工费68970元、护理费13860元、住院伙食补助费720元、交通费1000元、假肢费用666500元、精神抚慰金50000元、残疾鉴定费1400元、被抚养人生活费86622.9元，上述费用合计为1454252.9元。
一审法院认定事实：尹瑞芹在泰斗公司工作，2014年4月7日原告在被告处工作时不慎被压海绵的机器压伤右上肢。原告受伤后，当天到解放军四零一医院进行治疗，经诊断上肢毁损伤（右）。原告在解放军四零一医院住院36天，医院对原告的右上肢进行了截肢。被告替原告垫付医疗费2309.8元，另外原告还花去医疗费28255.47元。原告受伤后，原告的丈夫兰心珊于2014年4月17日收到李德朝人民币10000元、2014年4月30日收到李德朝人民币5000元，2014年5月15日收到李德朝人民币20000元。对于上述35000元，原被告均认可是被告支付给原告的款，且原告称已用上述款支付了医疗费，故在诉讼请求中没有要求被告赔偿医疗费。另外2014年6月8日原告的丈夫兰心珊收到被告款20000元，在出具的收条中注明是为原告装假肢用。2014年6月8日原告的丈夫兰心珊出具收条，收到尹瑞芹2014年3月-5月的工资8300元，其中3月的工资3330元（含加班费），4月的工资为2500元，5月的工资为2500元。2015年12月29日经青岛青大司法鉴定所法医鉴定，原告因外伤致右上肢损伤为伤残四级。鉴定所建议护理期限为60-90天，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理。原告为此花去鉴定费1400元。原告还申请对安装假肢费用申请鉴定，2016年6月27日青岛青大司法鉴定所出具退案说明，内容为××接委托后，我所多次通知被鉴定人前来我所进行法医临床检验，至今未来，故退回该案委托”。另查明，原告提供证据证明原告母亲宋淑芳于1944年7月13日出生，原告兄弟姊妹共4人。原告女儿兰婕于1997年8月9日出生，原告儿子兰超于2002年6月14日出生，兰超由原告及丈夫兰心珊进行抚养。还查明，原告提供青岛市远征假肢矫形器有限公司的资格认定书（复印件）、高惠忠的假肢制作师职业证书（复印件）、青岛市远征假肢矫形器有限公司出具收款45000元的收款收据，青岛市远征假肢矫形器有限公司出具的2016年6月10日证明，证明内容：××患者尹瑞芹，女，年龄43岁，因意外工伤致右上臂截肢，来我院检查，因伤情比较特殊，经测试可配置国产普及性、适用性假肢，价格为58000元、45000元、28000元供参考，使用寿命叁年至肆年。消耗性材料约3500元-5000元左右，患者使用期间必须每年一次来我院检查，可收取维修假肢费用每一年5%-10%。”青岛市远征假肢矫形器有限公司出具的2016年7月14日证明，证明内容：××尹瑞芹，女，43岁，因意外工伤右上臂截肢，已来我单位安装国产国产普及型肌电上臂假肢，价格肆万伍仟元正，因患者资金短缺，未交齐款，无法出具发票，特此证明。”被告质证认为原告已申请委托鉴定，青岛青大司法鉴定所出具退案说明。根据青岛市人力资源和社会保障局《关于工伤职工配置辅助器具有关问题的通知》，上臂美容假肢7200元，上臂机械手12000元，且青岛市人力资源和社会保障局公布的青岛市工伤职工协议辅助器具配置机构名单中没有青岛市远征假肢矫形器有限公司。被告称原告所主张交了10000元，青岛市远征假肢矫形器有限公司给安装了45000元的假肢器具有悖常理。又查明，对于本次事故原告曾提起诉讼，2015年3月19日原审法院（2015）即民初字第1185号民事裁定书以应先按照《工伤保险条例》的规定进行处理为由驳回原告的起诉。尹瑞芹上诉到青岛市中级人民法院，经二审查证本次事故事发后长达一年多的时间内，上诉人及被上诉人均未申请工伤认定，现上诉人以保留诉权为由申请撤回上诉，符合法律规定。2015年6月1日青岛市中级人民法院（2015）青民五终字第1201号裁定书准许上诉人尹瑞芹撤回上诉。
一审法院认为，原告尹瑞芹在被告泰斗公司工作中受伤，受伤后长达一年多的时间内原被告均未申请工伤认定，原告已无法通过工伤程序维护自己的权利，现原告以提供劳务者受害纠纷提起诉讼，法院应按照提供劳务者受害纠纷的法律关系确定被告的赔偿数额。结合原被告提供的证据，综合分析原告受伤的原因、过程，以被告承担70%的赔偿责任，原告自担30%的责任为宜。原告的户籍地是失地村庄，故应按城镇居民人均消费性支出计算损失。原告提供28255.47元的医疗费单据，被告为原告垫付医疗费2309.8元，应认定原告花去医疗费30565.27元（原告诉讼请求中未主张医疗费）。原告构成四级伤残，残疾赔偿金为40370元×20年×70%=565180元。从被告提供的原告丈夫出具的收条可以证明，原告每月的工资为2500元（不含加班费），原告已支付了2014年5月以前的工资，故计算原告误工费的时间应从2014年6月1日起至定残日的前一天，误工费为2500元×18.94个月=47350元。司法所鉴定建议原告的护理期限为60-90天，按照住院期间护理人数为2人，出院后为1人护理，原告主张的护理费13860元法院予以认定。原告母亲宋淑芳的被抚养人生活费为26052元×9年÷4人×70%=41031.9元；原告儿子兰超的被抚养人生活费为26052元×5年÷2人×70%=45591元；上述被抚养人生活费合计为86622.90元。原告主张的住院伙食补助费720元、交通费1000元、残疾鉴定费1400元符合法律规定，予以认定。上述损失被告应按照70%的比例予以赔偿。原告要求精神损害赔偿，法院酌定被告赔偿原告精神损害赔偿金20000元。原告要求被告赔偿假肢费666500元，因被告对原告提供的青岛市远征假肢矫形器有限公司的证明材料不予认可，又因原告申请鉴定，青岛青大司法鉴定所以原告没有配合鉴定为由退回了委托，且原告所称的第一次安装假肢所花的45000元没有提供正规发票，故法院认为原告要求赔偿假肢费证据不足，原告可补充证据后另行提起诉讼。对于原告收到的被告给付的装假肢用20000元，法院不应从被告赔偿的其他款项中予以扣除。原告垫付医疗费2309.8元，除安装假肢费用20000元外还付款35000元，合计为37309.8元，扣除被告应赔偿原告的医疗费30565.27×70%=21395.69元，余款15914.11元应从被告赔偿款中予以扣除。判决：一、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹残疾赔偿金456262.03元（565180元×70%+被抚养人生活费86622.90元×70%）；二、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹误工费33145元（47350元×70%）；三、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹护理费9702元（13860元×70%）；四、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹住院伙食补助费元504（720元×70%）；五、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹交通费700元（1000元×70%）；六、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹鉴定费980元（1400元×70%）；七、被告青岛泰斗复合材料有限公司赔偿原告尹瑞芹精神损害赔偿金20000元。上述一至七项共计521293.03元，扣除被告已支付款15914.11元（35000元+垫付医疗费2309.8元-应赔偿医疗费30565.27元×70%），剩余505378.92元于判决生效后十日内付清；八、驳回原告尹瑞芹的其他诉讼请求。
二审期间，各方当事人未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是：一、原审法院认定的责任比例是否正确；二、原审法院认定的医疗费、误工时间、护理时间、精神损害抚慰金数额是否正确。
关于焦点一。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人伤害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。具体到本案，上诉人属于有限责任公司，与被上诉人形成劳务关系不属于个人之间的劳务关系，不适用于上述法律规定。事发后，上诉人与被上诉人均未申请工伤认定，不能通过《工伤保险条例》维护权利，被上诉人主张按照劳务者受害责任纠纷主张权利符合法律规定。双方当事人形成雇佣关系，被上诉人工作中不慎造成损伤，自身存在一定的过错，应减轻上诉人的赔偿责任，原审法院认定上诉人承担70%的责任并无不妥，本院予以维持。
关于焦点二。被上诉人在一审中未主张医疗费的原因是因为医疗费上诉人已经提前支付，对于提前支付的医疗费在扣除上诉人应承担的部分后，剩余款项才能从赔偿总额中扣除，原审法院据此认定医疗费数额正确。另，本次事故造成被上诉人右上肢自肩峰下18厘米以远缺失，构成伤残四级，原审法院认定误工时间至定残之日前一日符合法律规定。鉴定机构出具的鉴定意见，护理期限建议为60-90天，护理人数建议住院期间2人护理，出院后1人护理，原审法院据此认定的护理费数额并无不妥。本次事故造成被上诉人四级伤残，必然构成一定的精神痛苦，判决上诉人承担20000元精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以维持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6404元，由青岛泰斗复合材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨海东
代理审判员 唐伟柏
代理审判员 吕 菲
二〇一六年十二月七日
书 记 员 王小梅
书 记 员 李 勇