广东省河源市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）河中法行终字第26号
上诉人（原审原告）：杜建传，男，汉族，1979年12月18日出生。
委托代理人：杜观兴，男，汉族，1941年6月24日出生。
委托代理人：温国强，广东东江勤诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：紫金县蓝塘镇人民政府。
法定代表人：马骏标，镇长。
委托代理人：叶集增，紫金县司法局蓝塘司法所工作人员。
被上诉人（原审被告）：紫金县国土资源局。
法定代表人：黄海涛，局长。
委托代理人：黄启文、张依丛，紫金县国土资源局工作人员。
第三人：杜满云，女，汉族，1958年4月14出生。
上诉人杜建传因城建行政强制及行政赔偿纠纷一案，不服紫金县人民法院（2014）河紫法行初字第3号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月6日对本案进行了公开开庭审理。上诉人杜建传及其委托代理人杜观兴、温国强，被上诉人紫金县蓝塘镇人民政府的委托代理人叶集增、紫金县国土资源局委托代理人黄启文、张依丛到庭参加诉讼。第三人杜满云经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审查明，原告杜建传未经土地管理部门和城乡规划部门审核批准，于2013年10月间在紫金县蓝塘镇嘉元村竹坳村民小组其现住房西侧的一块土地上兴建住房。2013年11月14日，第三人杜满云向被告紫金县蓝塘镇人民政府提出书面投诉，称原告杜建传建房所在地系其批建地，要求依法处理。2014年11月15日，被告紫金县国土资源局向原告杜建传发出责令停止国土资源违法行为通知书，认为原告杜建传未经批准，非法在集体土地上建房的行�违反《中华人民共和国土地管理法》第六十二条的规定，责令原告杜建传立即停止土地违法行为，听候处理。原告杜建传不听制止，继续施工。2013年11月18日，被告紫金县蓝塘镇人民政府向原告杜建传发出告知书，认定原告杜建传未持有国土部门任何批准文件，擅自占用第三人杜满云批准范围内土地建房，属违章建筑和侵权行为。责令原告杜建传立即停止施工，恢复原貌。2013年11月19日上午，被告紫金县蓝塘镇人民政府、紫金县国土资源局联合对原告杜建传上述施工中的建筑物（打好基础的底层15条柱）和该建筑物前面靠近村道的原有围墙予以强制拆除。原告杜建传对此不服，于2013年12月27日向本院提起行政诉讼。紫金县物价局价格认定中心受本院委托，于2014年4月14日作出紫价鉴字（2014）051号关于损坏房屋基础价格鉴定结论书，现场房屋地基和围墙被毁损，地基、15条柱，所需材料钢筋5吨21500元、水泥20吨10600元、中砂20方2200元、碎石30方3000元，人工费38000元。废墟清理费5000元。搭棚2200元。合计82500元。围墙及墙柱，所需材料红砖9500个3705元、中砂10方1100元、水泥2吨1060元，人工费300元。合计8865元。共损失价格为95361元（其中建筑材料43165元）。
原判认为，本案主要争议焦点是被告紫金县蓝塘镇人民政府、紫金县国土资源局2013年11月19日对原告杜建传在建房屋拆除行为是否合法以及房屋被拆的损失是否要赔偿的问题。对此，评析如下：一、原告杜建传对建房所在地有无取得土地使用权问题。一些村民述称该土地由原告杜建传实际使用，且原告杜建传认为其父名下1982年6月申请书建房用地是指向争议地，而第三人杜满云则认为其持有《国有土地使用权证》及《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》，原告杜建传和第三�杜满云均主张享有该土地使用权。因此，该土地使用权存在争议。二、原告杜建传建房行为合法性问题。经查，原告杜建传未取得有关部门发出的准建及规划许可手续，擅自占用集体土地在争议地建筑房屋，其行为违反了有关法律规定。三、被告紫金县蓝塘镇人民政府、紫金县国土资源局2013年11月19日对原告杜建传在建房屋拆除行为是否符合法律规定问题。《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定，未取得建设工程许可证或者未按建设工程许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设。第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改的，可以拆除。第六十八条规定，城乡规划主管部门作出责令�止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《中华人民共和国土地管理法》第七十七条第一款规定，农村村民未经批准或者采取欺骗手段批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，限其拆除在非法占用的土地新建的房屋。第八十三条规定，依照本法规定，责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的，建设单位或者个人必须立即停止施工，自行拆除；对继续施工的，作出处罚决定的机关有权制止。建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的，可以在接到责令限期拆除决定之日起十五日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第四十四条规定，行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依法强制执行。行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。经催告，当事人仍不履行行政决�，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形成作出。对违法的建筑物、构筑物、设施等需强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。原告杜建传建房行为违法，依法应当拆除。根据以上法律的规定，被告紫金县蓝塘镇人民政府、紫金县国土资源局享有在辖区范围内依照法律规定履行职权的职能。虽然被告紫金县蓝塘镇人民政府、紫金县国土资源局在对原告杜建传违法建筑物拆除过程中存在程序上瑕疵，但不影响实体处理的正确性。被告紫金县蓝塘镇人民政府2013年11月18日作出的告知书，没有违反法律规定，原告杜建传提出撤销的理由亦不成立。原告杜建传在建房屋不是合法财产，依法不受法律保护，故其赔偿损失请求不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项，最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条、《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：驳回原告杜建传的诉讼请求。本案受理费50元、鉴定费2000元，共2050元，由原告杜建传负担。
上诉人杜建传不服原审判决，上诉称：一、自1982年以来涉案土地一直由上诉人管理使用。由于家庭人口增加，住房有困难，我父亲李节香便于1982年间经向原生产队、大队申请获准了大约500平方米的集体所有岭边地建造了一座瓦房，并在房屋左则陆续建造了牛栏、鸡舍、猪栏、稃棚等生活生产设施。二、对于被上诉人蓝塘镇政府的《告知书》中所称“杜建传擅自占用杜满云的批建地建房属侵权行为”，上诉人认为与事实不符。杜满云的批建地是在蓝塘镇政府背后名叫寨顶子的山脚下，四至是：东至杜瑞芹批建地，西至自己老屋，南至路，北至山岭。与上诉人现建房的宅基地不是同一个地方。三、被上诉人强行拆除上诉人在建房屋属违法行为。被上诉人没有深入调查、了解、核对，于2013年11月18日作出《告知书》，11月19日就进行拆除，没有给上诉申辩权利的时间。且被拆房屋所在地不属在乡、村庄规划区内，被上诉人蓝塘镇政府也不具有强制执行权。另根据相关法律，也可以通过补办审批手续及罚款处理。综上所述，请求法院依法判决1、撤销一审法院的（2014）河紫法行初字第3号行政判决书；2、确认两被上诉人对上诉人在建房屋拆除行为违法；3、判令被上诉人赔偿上诉人经济损失人民币95361元；4、本案受理费100元以及鉴定费2000元，共2100元，由两被上诉人负担。
被上诉人紫�县蓝塘镇人民政府答辩称，作出的《告知书》认定事实清楚，适用法律正确，处罚适当。2013年11月14日，蓝塘镇综治信访维稳中心接到第三人杜满云等人投诉反映上诉人违建侵权问题。经调查，上诉人杜建传既未经土地管理部门审核批准，也未办理任何规划审批手续，擅自在加园村竹坳村民小组杜祝岳老屋座向左侧兴建住房（详见争议现场图），违反了《中华人民共和国土地管理法》第六十二条和《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定。对此，在施工期间镇政府曾多次派人前往现场劝阻施工，紫金县国土资源局也于2013年11月15日向上诉人发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，责令上诉人杜建传立即停止土地违法行为，听候处理，但上诉人不予理睬，继续违建。上诉人又于2013年11月18日对上诉人发出了《告知书》，责令上诉人立即停止施工。被上诉�组织相关部门依法强制拆除上诉人违章建筑，执法主体适格。在送达《告知书》后，上诉人继续违法抢建（有2013年11月14日和2013年11月19日违建现场为证），依据《中华人民共和国土地管理法》第七十七条、第八十三条和《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、第六十五条、第六十八条的规定，蓝塘镇人民政府组织国土所、村镇办、城管所、派出所、司法所等职能部门，并邀请紫金县国土资源局国土执法大队于2013年11月19日对上诉人违章建筑实施强制拆除。上诉人违章建筑土地来源非法，违建土地使用权属为第三人杜满云所有。第三人办有《建设工程规划许可证》、《建设用地规划许可证》和《国有土地使用证》［紫府（2004）第1009号］。2010年8月杜满云在批建准备建房时，曾与上诉人杜建传、杜建锋兄弟俩发生纠纷，继而引发打架斗殴事件（公安机关有备案）�当时为妥善解决此事，上诉人杜建传曾向杜满云作出书面保证：保证以后对杜满云建屋一事不再阻挠且在能力范围内帮助完成建屋及围墙。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人紫金县国土资源局答辩称，20l3年11月19日，被上诉人蓝塘镇人民政府组织强行拆除上诉人位于该村其住房座向左侧的违法建筑物，应蓝塘镇人民政府的多次商讨并邀请，被上诉人的执法监察大队于当日派员配合拆除行动。根据《中华人民共和国城乡规划法》以及有关法律法规的规定，保护土地资源是当地镇级人民政府负主要责任，与县级土地行政主管部门有共同监管的职责，镇级人民政府有权组织相关职能部门对违章建筑物进行拆除。被上诉人配合蓝塘镇人民政府的拆除行为没有违反法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
第三人杜满云经本院传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面意见。
原审随案移送本案证据。
经审理查明：原审查明的事实本院予以确认。
另查明，被上诉人强制拆除的上诉人杜建传在建房屋坐落在紫金县蓝塘镇加园村。第三人杜满云向被上诉人提出书面投诉，称上诉人在其批建的土地上建房，被上诉人于2013年11月14日到现场核实，并于11月15日向上诉人发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，责令上诉人立即停止施工。上诉人杜建传认为该通知书与事实不符，继续施工。11月15日至18日，被上诉人多次电话通知上诉人前来协助调查了解，上诉人不予理睬。2013年11月18日，被上诉人紫金县蓝塘镇人民政府向上诉人发出《告知书》，认定上诉人杜建传未持有国土部门任何批准文件，擅自占用第三人杜满云批准范围内土地建房，属违章建筑和侵权行为，责令原告杜建传立即停止施工，恢复原貌。2013年11月19日上午，被上诉人对上诉人杜建传上述施工中的建筑物（打好基础的底层15条柱）和该建筑物前面靠近村道的原有围墙予以强制拆除。上诉人杜建传不服，于2013年12月27日向一审法院提起行政诉讼。一审法院于2014年5月29日作出（2014）河紫法行初字第3号行政判决，判决驳回原告杜建传诉讼请求。杜建传不服，提起上诉。在二审期间，上诉人杜建传向紫金县蓝塘镇人民政府申请涉案土地的确权，该政府于7月3日依法受理。上诉人同时向紫金县人民法院提起行政诉讼，请求撤销第三人持有的紫府（2004）第1009号《国有土地使用证》，法院已依法立案受理。上述两个纠纷正在处理中。上诉人认为上述两个纠纷的结果将直接影响本案的裁判，据此向本院提出中止审理的申请。
本院认为，本案的争议焦点是被上诉人于2013年11月19日对上诉人杜建传兴建房屋的强制执行具体行政行为是否合法以及�诉人请求行政赔偿是否符合法律规定。本案中，上诉人杜建传在没有取得相关审批手续的情况下，擅自在紫金县蓝塘镇加园村兴建房屋，属于违章建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”被上诉人紫金县蓝塘镇人民政府对乡、村庄规划区内的违章建筑具有强制执行的法定职权。
根据《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。”第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。”本案中，被上诉人紫金县蓝塘镇人民政府在拆除房屋过程中，没有明确告知上诉人强制执行的方式和时间，以及对强制执行不服可以�请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限，剥夺了上诉人申辩权利和救济途径，不符合上述法律规定，属于程序违法。上诉人请求确认被上诉人拆除房屋的强制执行行为违法，本院予以支持。原审法院判决驳回原告杜建传这一诉讼请求不当。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”取得国家赔偿的前提是合法权益受到侵犯。本案上诉人被拆除的是未经审批的违章建筑，不存在合法权益受到侵犯的情形，上诉人要求被上诉人对其损失进行赔偿缺乏事实和法律依据，其上诉请求理由不成立，本院不予支持。
另，本案审理的具体行政行为是被上诉人作出的行政强制行为和一并提起的行政赔偿，上诉人以建房土地权属归属和涉案国土证是否有效关系本案审理结果为由，向本院提出中止审理的申请，不属于《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十一条规定关于中止审理的情形，上诉人的申请理由不充分，本院予以驳回。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（三）项、《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）、第五十七条第二款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销紫金县人民法院（2014）河紫法行初字第3号行政判决；
二、确认被上诉人紫金县蓝塘镇人民政府于2013年11月19日对上诉人杜建传在建房屋的强制拆除具体行政行为违法；
三、驳回上诉人杜建传其他诉讼请求。
本案一、二审案件受理费共100元，由被上诉人紫金县蓝塘镇人民政府负担�鉴定费2000元，由上诉人杜建传负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄秀莲
代理审判员 李文苑
代理审判员 邱 毅
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 高丽娜