新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民二终字第249号
上诉人（原审被告）：巴州理达房地产开发有限责任公司。住所地：库尔勒市交通东路**号。法定代表人：张恩道，该公司董事长。
委托代理人：强军，新疆同明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马威，男，汉族。
委托代理人：马振，男，汉族。
委托代理人：陈晓娟，新疆首邦律师事务所律师。
上诉人巴州理达房地产开发有限责任公司因与被上诉人马威合作开发房地产合同纠纷一案，不服库尔勒市人民法院（2013）库民初字第3214号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人巴州理达房地产开发有限责任公司的法定代表人张恩道及其委托代理人强军，被上诉人马威委托代理人马振、陈晓娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：原告位于库尔勒市新城区新机场路三建路口3249.40平方米的工业用地与被告拟开发的土地相邻，均已纳入城市统一规划建设开发范围内，因被告是具有房地产开发资质的建筑企业，经双方协商，原、被告同意合作开发各自拥有土地使用权的土地。2010年5月31日，原、被告签订一份《协议书》，约定：原告拥有的工业用地（库尔勒国用2XXX第XX号土地使用权证书）与被告拥有的土地进行合作开发房地产项目；合作开发期限自2010年5月31日至2015年6月1日；合作开发项目的范围以勘界图标注的范围划分为开发一部和开发二部，原告负责开发二部的房地产开发事宜，被告负责开发一部的房地产开发事宜。各自开发范围内的房屋产权及其他相关权益归各自所有；原、被告双方对各自开发范围内的房地产项目负责所有的投资款项按时到位，并各自承担开发范围内房地产开发过程中所产生的各种税费和其他费用；原、被告双方对各自开发范围内的房地产项目承担亏损、享受利润。并约定签订协议后三十日内，被告协助原告将其土地使用权依法变更至被告名下，在变更后的土地使用权证书中注明原告系3249.40平方米商业用地的共有人，且对双方土地使用权证所含范围内的房地产开发项目由被告负责统一办理建设规划方案及其它所有相关手续，建设规划方案应经原告书面同意。同时，原、被告双方对商品房的销售、协议解除的条件、违约责任和争议解决的方式等亦作了约定。
合同签订后，原告按照协议约定将其拥有的土地（库尔勒国用2XXX第XX号土地使用权证书）变更至被告公司名下，双方进行合作开发房地产项目。但在履行过程中，因利益分配等问题发生争议，2012年12月2日，原、被告在《协议书》的基础上，又达成了一份《补充协议》。约定：原、被告就截止于签订本协议时合作开发建房过程中产生的利润与费用承担问题进行结算，并一次性解决合作开发过程中出现的全部问题。该协议第一条第三项：“鉴于目前无法确定甲（被告）、乙（原告）双方合作开发建房过程中产生的企业所得税、廉租房等与合作开发相关的合理费用的总数额，故无法明确甲、乙双方各自分摊的费用。经协商，乙方同意在甲方应支付给乙方的款项中预留100000元用于支付此等费用，待税费、廉租房费用的总数额（以相关部门开具的正式票据为准）确定后，按照甲、乙双方合作已开发的建设面积比例分摊上述费用，乙方应分摊的费用从预留的100000元中扣取，多退少补。…另经协商，本协议签订后，甲方承诺将于本协议签订后一年内（自2012年12月2日起至2013年12月1日止）确定甲、乙双方合作开发建房过程中产生的企业所得税、廉租房费用的总数额，如廉租房费用的总数额在上述期限届满后因客观原因仍未确定，双方另行协商上述期限，如非因客观原因在上述期限届满仍无法确定上述费用的总数额致使双方无法最终决算并支付的，视为甲方违约”。该协议第二条：“乙方原拥有使用权的土地面积共计为3722.25㎡。甲方应于本协议签订后九个月内协助乙方将剩余土地（剩余土地面积以库尔勒市国土资源局最终审核同意为准，具体四至以测绘院出具的勘界报告为准，勘界报告作为本协议的附件，系本协议不可分割的组成部分）过户给乙方，该过程中产生的费用由乙方承担。并甲方承诺在其收到上述属于乙方土地的土地证后五日内交给乙方，由乙方负责办理土地过户手续，但甲方应予积极协助。若因国家土地政策或者政府规划要求，乙方无法办理上述剩余土地的过户手续或者致使乙方无法按照其拥有使用权土地上原有规划设计条件进行开发建设的，甲方应与乙方继续合作开发建设，具体的合作开发方案由双方另行协商”。该协议第四条：“本协议生效后，双方应忠实履行本协议，若有一方违约，违约方应向守约方支付300000元的违约金”。
补充协议签订后，在约定的时间内（即补充协议签订后九个月内）被告仍未协助原告将其合作开发期间原有的剩余土地变更至原告的名下。2013年11月7日，原告在库尔勒市巴音公证处的见证下向被告邮寄一份《催告函》，催促被告按照《补充协议》第二条的约定履行协助原告将剩余土地变更至原告名下，否则将承担迟延履行合同义务所产生的法律责任。但信函发出后被告仍未回音，原告无奈诉至法院。
庭审中，原、被告同意由土地主管部门委托有资质的土地勘测中介机构对原告在合作开发中原告原有的剩余土地进行“四至”勘界并出具勘界报告作为土地权属变更登记的依据。2014年7月13日，土地主管部门根据中介机构测定的原告《用地勘测定界图》，同意“定界图”红线内2920.96平方米的土地（原告原有的剩余土地）由原告使用并给原告核发《建设用地批准书》。因涉案的剩余土地在动工开发期满一年未动工，被库尔勒市国土资源局认定为闲置土地，原告为此缴纳了土地闲置费111600元。对该费用原告亦要求被告支付。
上述事实有原、被告签订的《协议书》和《补充协议》各一份、库尔勒市巴音公证处《公证书》一份、《催告函》一份、库尔勒市国土资源局的《建设用地批准书》及《用地勘测定界图》各一份、库国土闲认（2014）3号《闲置土地认定书》一份、《库尔勒市国土资源局交款通知单》和《新疆维吾尔自治区非税收入一般缴款书》（收据）一份及双方当事人的陈述为证。
原审认为：原、被告在平等、自愿的基础上签订的《协议书》和《补充协议》具有约束力，原、被告双方均应按协议约定履行各自义务。关于原告主张被告按照补充协议约定协助其将在合作开发中原告原取得使用权的剩余土地变更至原告名下的诉求，在诉讼过程中原、被告已自行协商履行完结，本院就此不再做处理；关于原告主张被告返还其预留的税款、廉租房等费用100000元的请求，因双方对此未进行对账结算，原告当庭撤回该项诉求，本院准许；本案争议的焦点是原、被告双方谁承担违约责任的问题。从双方签订的《协议书》内容来看，原告拥有待开发的土地，被告亦有待开发的土地以及具有房地产开发资质，双方合意进行房地产开发项目，为此原告按照协议约定将自己名下的土地变更至被告公司名下，对外则以被告公司名义开展一切与开发有关事宜（包括规划、立项、建设、销售等）。但在履行过程中因利益分配问题发生争议，双方达成补充协议同意在约定时间内由被告协助原告将未开发的原告原有的剩余土地再变更至原告名下，虽协议中约定被告“协助”原告办理变更事宜，但该“剩余土地”却在被告公司名下，被告如不积极主动提供办理变更土地的相关资料原告是无法将该涉案土地变更至自己名下。在约定期限届满且原告向被告发出催告通知的情况下，被告仍怠于履行自己的协助义务，其行为构成违约，致使原告承担因土地闲置而缴纳的土地闲置费111600元。原告要求被告支付违约金300000元，根据相关法律规定，支付违约金应以造成的实际损失为基础，而原告遭受到的实际损失即为土地闲置费111600元，且被告在诉讼中已协助原告将土地变更至原告名下，故超出部分本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，遂判决：一、被告巴州理达房地产开发有限责任公司于本判决生效后三日内支付原告马威违约金111600元。二、驳回原告马威的其他诉讼请求。本案受理费7300.00元，减半收取，由被告巴州理达房地产开发有限责任公司负担。
巴州理达房地产开发有限责任公司不服，提起上诉称：1、《补充协议》中约定，上诉人仅为“协助”上诉人办理变更事宜而没有积极主动的义务。如被上诉人在协议期内办理了勘界图，我公司盖章即可办理过户手续。因此，不存在上诉人怠于履行自己协助义务的事实；2、土地闲置费用的缴纳是由于被上诉人不开发而造成，与土地是否及时过户没有因果关系。因此，一审判令闲置费由我方承担是错误的。综上，请二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人马威答辩称：一审查明事实清楚，判决正确。请二审法院驳回上诉，维持原判。
二审查明事实及证据与原审相同
本院认为：依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。从本案看，2012年12月2日，上诉人巴州理达房地产开发有限责任公司与被上诉人马威在双方《协议书》的基础上，又达成了一份《补充协议》，该《补充协议》第二条约定，“乙方原拥有使用权的土地面积共计为3722.25㎡。甲方应于本协议签订后九个月内协助乙方将剩余土地过户给乙方，该过程中产生的费用由乙方承担。并甲方承诺在其收到上述属于乙方土地的土地证后五日内交给乙方，由乙方负责办理土地过户手续，但甲方应予积极协助。”但协议约定九个月后，上诉人未向国土资源局提供土地分割报告，经被上诉人催告后仍不履行协助义务，致被上诉人无法办理土地分割。原审法院认为上诉人怠于履行自己的协助义务，其行为构成违约，对此本院予以支持。根据双方《补充协议》约定，若有一方违约，违约方应向守约方支付300000元的违约金。原审法院以支付违约金应以造成的实际损失为基础，遂判决上诉人支付被上诉人实际损失即为土地闲置费111600元，驳回了其他请求。被上诉人对判决数额未提起上诉，二审答辩同意维持原判，视为被上诉人放弃全额支付违约金的请求。据此，原审判决查明事实清楚，判决并无不当，应予以维持。上诉人称，其不存在怠于履行自己协助义务的事实；土地闲置费用的缴纳是由于被上诉人不开发而造成，与土地是否及时过户没有因果关系。该上诉主张不能成立，其请求改判理由，本院不予支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2532元，由上诉人巴州理达房地产开发有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵爱国
审 判 员 阿勒腾
代理审判员 刘 媛
二〇一五年一月八日
书 记 员 李 云