吉林省长春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）吉01刑终472号
原公诉机关长春经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ鹏，男，1987年1月12日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族。户籍地黑龙江省哈尔滨市香坊区。曾因犯诈骗罪，于2008年4月21日被黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金8000元，于2010年4月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年5月25日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于长春市第三看守所。
长春经济技术开发区人民法院审理长春经济技术开发区人民检察院指控原审被告人ＸＸ鹏犯盗窃罪一案，于2016年10月17日作出（2016）吉0191刑初第179号刑事判决。宣判后，原审被告人ＸＸ鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理此案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员宋春微出庭履行职务，上诉人ＸＸ鹏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月21日，被告人ＸＸ鹏经朋友介绍到位于长春汽车产业开发区锦城大街和文明路交汇的淼鑫二茬酒烤羊腿饭店打工。4月29日19时许，ＸＸ鹏趁吧台无人看管之机，盗走抽屉内备用金现金人民币8877元（以下币种相同），随后离开饭店，所得赃款用于购买足球彩票。
2016年5月1日，被告人ＸＸ鹏到位于长春经济技术开发区珠海路与苏州南街交汇处的韩农苑饭店找老板刘某某（�鹏鹏以前同事）求助，他称没有工作想在店里呆几天，白天ＸＸ鹏在店里帮忙干活，晚上就睡在二楼包房。2016年5月11日22时许，在刘某某离开饭店打烊后，ＸＸ鹏到吧台将收银箱内的饭店营业款现金8779元全部拿走，并在收银箱内留了一张字条给刘某某，告知其将钱拿走，随后离开饭店，所得赃款用于购买足球彩票。
综上，被告人ＸＸ鹏盗窃作案两起，盗窃人民币共计17656元，所得赃款用于购买足球彩票。2016年5月24日被告人ＸＸ鹏主动拨打报警电话投案自首。
原审法院认为，被告人ＸＸ鹏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。鉴于被告人ＸＸ鹏案发后主动向公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。ＸＸ鹏曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑满�放后又实施盗窃犯罪，应认定为前科，可酌情从重处罚。根据被告人ＸＸ鹏的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十二条、第六十七条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，认定被告人ＸＸ鹏犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三万五千元；责令被告人ＸＸ鹏退赔被害人刘某某经济损失8779元、退赔被害单位淼鑫二茬酒烤羊腿饭店经济损失8877元。
上诉人ＸＸ鹏上诉提出，其盗窃淼鑫二茬酒烤羊腿饭店不是8877元，而是8277元，其中600元是侯某某借给我的；盗窃刘某某不是8779元，而是7779元，在当场留有欠条，其有返还被害人钱款的意愿。
吉林省长春市人民检察院出庭意见，驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2016年4月21日，上诉人ＸＸ鹏经朋友介绍到位于长春�车产业开发区锦城大街和文明路交汇的淼鑫二茬酒烤羊腿饭店打工。4月29日19时许，ＸＸ鹏趁吧台无人看管之机，盗走抽屉内备用金现金人民币8877元，随后离开饭店，所得赃款用于购买足球彩票。
2016年5月1日，上诉人ＸＸ鹏到位于长春经济技术开发区珠海路与苏州南街交汇处的韩农苑饭店找老板刘某某（ＸＸ鹏以前同事）求助，他称没有工作想在店里呆几天，白天ＸＸ鹏在店里帮忙干活，晚上就睡在二楼包房。2016年5月11日22时许，在刘某某离开饭店打烊后，ＸＸ鹏到吧台将收银箱内的饭店营业款现金8779元全部拿走，并在收银箱内留了一张字条给刘某某，告知其将钱拿走，随后离开饭店，所得赃款用于购买足球彩票。
综上，上诉人ＸＸ鹏盗窃作案两起，盗窃金额17656元，所得赃款用于购买足球彩票。
2016年5月24日，ＸＸ鹏主动拨打报警�话投案。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，本案系被害人于2016年5月12日报案；公安机关于同日立案；上诉人ＸＸ鹏于2016年5月24日到公安机关投案。
2.视听资料证实，上诉人ＸＸ鹏2016年4月29日19时许在“烤羊腿”饭店吧台出现过，且形迹可疑；上诉人ＸＸ鹏2016年5月11日22时许在“韩农苑”饭店吧台出现过，且形迹可疑。
3.指认照片证实，上诉人ＸＸ鹏对盗窃地点进行指认的过程。
4.书证证实，上诉人ＸＸ鹏盗窃被害人刘某某现金后在现场留有字条，内容为：刘总：这种方式很不好，但我被逼没办法，现在没有工作，前一段出点事，我实在走投无路了，这7800还有1000我一定能还，但我需要时间，我离开长春，去了一个新的城市。
5.黑龙江省哈尔滨市香坊区人民法院（2008）香刑初字第7号刑事判决证实，上诉人ＸＸ鹏因犯诈骗罪于2008年4月21日被判处有期徒刑三年，并处罚金8000元。
6.公民户籍信息证明证实，上诉人ＸＸ鹏出生于1987年1月12日。
7.证人侯某某证言证实，我是淼鑫二茬酒烤羊腿饭店前台经理。2016年4月29日19时许，淼鑫二茬酒烤羊腿饭店吧台抽屉内的8877元现金被盗。我查看了吧台的监控录像，看到是新来的ＸＸ鹏在吧台抽屉内拿走了备用金现金8877元。ＸＸ鹏是应聘来接替我工作的，但刚工作7天，业务还不熟悉，老板没有交给他保管和支配钱款的职权。发现ＸＸ鹏拿走现金后我打电话给老板，随后报案。
8.被害人刘某某陈述证实，我是韩农苑饭店的老板。我和ＸＸ鹏以前是在海洋码头工作时的同事，2016年5月1日ＸＸ鹏到韩农苑饭店找我，说他现在没有工作，想在店里呆两天，我同意了。ＸＸ鹏白天在店里帮忙，晚上就住店里，我们之间没有雇佣关系。5月11日21时35分我离开饭店，离开前查了一下收银箱内三天的营业款，锁好收银箱并叮嘱ＸＸ鹏看好店。第二天8时40分许我到店内，发现收银箱里的现金8779元丢失，收银箱里放着一张ＸＸ鹏留下的字条，内容大体是：他现在走投无路了，没办法才以这种方式将钱拿走。随后我报警。
9.上诉人ＸＸ鹏供述证实，2016年4月21日,我经朋友介绍到位于长春汽车产业开发区锦城大街和文明路交汇处的淼鑫二茬酒烤羊腿饭店做店面经理。老板说我干得不好，不想继续雇用了。4月29日19时许，我趁吧台无人看管之机，将抽屉里的黑色布袋装的备用金8000多元偷走，这些钱都用于买足球彩票。
2016年5月1日，我到位于长春经济技术开发区珠海路与苏州南街交汇处的韩农苑饭店找老板刘某某，对刘某某说这段时间没工作，也没有钱，想在店里呆几天，刘某某同意了。白天饭店忙的时候就帮忙干点活，晚上就睡在二楼。5月11日22时许，在刘某某离开饭店打烊后，我用手将收银箱底部的螺丝钉拧开，取下塑料底板，将收银箱里8000多元现金取出，并给刘某某留了张字条，随后离开饭店，这些钱都用于买足球彩票。我以前的同事劝我投案自首，我就打电话报警了。
以上证据经庭审举证、质证，并经查证属实，应当作为本案的定案依据。
关于上诉人ＸＸ鹏上诉提出，其盗窃淼鑫二茬酒烤羊腿饭店不是8877元，而是8277元，其中600元是侯某某借给我的；盗窃刘某某不是8779元，而是7779元，在当场留有欠条，其有返还被害人钱款的意愿，原审判决对其量刑过重的上诉理由。经查，上诉人ＸＸ鹏原审供述、证人侯某某证言及相关书证均证实李�鹏盗窃淼鑫二茬酒烤羊腿饭店8877元，ＸＸ鹏辩称其中600元是侯某某借的没有提供证据证实；ＸＸ鹏盗窃刘某某8779元，在当场留有字条也是8779元，且所盗钱款全部挥霍；原审判决在对ＸＸ鹏量刑时已充分考虑上诉人ＸＸ鹏具有自首等情节，并依据上诉人ＸＸ鹏的犯罪性质及对社会危害程度，在法定的幅度内对其判处刑罚，量刑并无不当，故对ＸＸ鹏的上诉理由不予采纳。
吉林省长春市人民检察院出庭意见予以采纳。
合议庭评议认为，上诉人ＸＸ鹏以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪，应依法惩处。ＸＸ鹏案发后主动向公安机关投案，并能如实供述自己的犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。ＸＸ鹏曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑满释放后又实施盗窃犯罪，应认定为前科，可酌情从重处罚。原审判决认定事实�楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁福庆
代理审判员 齐东雷
代理审判员 裴铭浩
二〇一六年十二月七日
书 记 员 苗 惠