徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2016）鼓民初字第3479号原告李某某，男，1976年7月12日出生，汉族，住山东省滕州市。委托代理人梁某某。委托代理人杨某某。被告江苏某某投资发展集团股份有限公司，住所地徐州市鼓楼区中山北路338号。法定代表人刘某某，该公司董事长。委托代理人李某，男，1981年10月14日出生，汉族，该公司法务，住徐州市泉山区。委托代理人许某某。原告李某某与被告江苏某某投资发展集团股份有限公司（以下简称某某公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2017年7月24日公开开庭进行了审理。原告李某某及其委托代理人梁某某、被告某某公司的委托代理人许某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李某某诉称：2004年3月，原、被告建立劳动关系。2004年3月，被告安排原告至徐州市某某食苑有限公司（以下简称�某公司）某某酒店从事保安工作。2005年6月，被告安排原告至某某公司样板店从事保安工作。2006年10月，被告安排原告至徐州市某某酒店有限公司工作。2010年5月，被告安排原告至徐州某某物业管理有限公司（以下简称某某公司）工作，上述公司均为被告的子公司和分公司。2015年3月至2016年4月，因某某公司负责徐州大汉某某休闲度假有限公司(以下简称大汉某某公司)的安保工作，故原告在此期间的工作地点为大汉某某公司。2016年4月21日，被告通过大汉某某公司告知原告回家待岗，但未支付待岗工资。在待岗期间，被告找原告协商调整工作岗位，降低工资标准，原告对此明确表示不同意。2016年6月30日，被告向原告发《告知函》，单方强行变更原告的劳动合同履行地点，并降低原告的工资标准。2016年7月14日，原告以挂号信的方式向被告邮寄了《解除劳动关系通知》，�告亦于2016年7月15日签收。此外，原告在被告处工作期间经常加班，被告从未支付原告加班费，且收取原告的岗位保证金至今也没有返还原告。2016年7月29日，原告向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年8月5日,该委员会以不符合受理条件为由作出不予受理的决定。因此，原告诉至法院，请求判令被告支付待岗工资3840元（起止时间为：2016年4月21日至2016年7月20日，计算方式为：1600元/月×80%×3个月=3840元）、加班费55303.5元（法定节假日加班的期间为2014年4月至2016年4月，共计22天，相应加班费为：3000元/月÷21.75天/月×22天×300%=9108元；周六、周日加班的期间为2014年4月至2016年4月，相应加班费为：3000元/月÷21.75天/月×52天/年×2年×200%=28704元；延时加班的期间为2015年2月至2016年2月，相应加班费为：3000元/月÷21.75天/月÷8小时/天×13小时/周×52周×150%=17491.5元；合计55303.5元）、经济补偿金37500元（计算方式为3000元/月×12.5个月=37500元）、岗位保证金3000元、社会保险损失73600元(计算方式：2004年3月至2011年11月，被告未给原告缴纳社会保险，将未缴纳的社会保险费作为损失，按每月缴纳社会保险费800元计算92个月，共计73600元)，合计173243.5元；并配合原告办理社会保险档案转移手续。在审理过程中，原告撤回要求被告配合办理社会保险档案转移手续的请求，本院予以准许。被告某某公司辩称：2011年11月前，原告是在某某公司某某酒店工作，该酒店坐落于现苏宁广场的位置，因该酒店在2011年被拆迁，原告于同年11月进入被告处工作，被告将其安排至大汉某某公司从事保安工作，并按规定为其参加了社会保险。此后，被告因经营不善，发生资金链断裂，致使原告的工作岗位所处的经营场地出租�工作岗位就此灭失。在这种情况下，被告为原告安置了新的工作岗位，但遭到原告的拒绝，最终双方也未能就岗位安置达成一致意见。此后，原告提出解除劳动合同，被告也予以准许，并为原告办理了社会保险转移手续。对于待岗工资，原告主张期间过长，应当按照两个月标准计发。对于加班费，原告在被告处工作期间不存在加班，只存在节假日期间的值班，且原告现主张加班费超过仲裁时效，故被告不应支付加班费。对于经济补偿金，被告愿意依法支付，但应自2011年11月起计算工作年限。对于岗位保证金，该款项系由某某公司收取，原告应向某某公司主张，被告不应支付。对于社会保险损失，该诉请不属于人民法院的受案范围，且被告已依法为原告缴纳了社会保险。综上所述，被告请求法院依法作出判决。经审理查明，2007年9月19日，某某公司某某店以岗位保证金为由向李某某收取现金1000元。2009年6月19日，某某公司某某店以岗位保证金为由向李某某收取现金500元。2011年5月19日，某某公司某某店以岗位保证金为由向李某某收取现金1500元。自2011年11月起，某某公司为李某某缴纳养老保险、医疗保险，并安排李某某至大汉某某公司从事保安队长的工作。2016年4月21日，某某公司通过大汉某某公司告知李某某，自2016年4月21日起回家待岗，某某公司亦未向李某某支付待岗期间的生活费。2016年6月30日，某某公司向李某某作出《告知函》，该函的主要内容为：李某某原从事的大汉某某公司保安队长（月工资标准3000元）的岗位因停业调整而灭失，故决定调动其工作岗位。原部门负责人马赵千自2016年5月起多次电话通知，但李某某一直置之不理。李某某接此函后三日内前往某某物业公司龙商天骄小区秩序部报到，任保安队副队长（月工资标准2400元）。2016年7月14日，李某某通过挂号信的方式向某某公司邮寄《解除劳动关系通知》，该通知的主要内容为：某某公司存在安排待岗而不支付待岗工资、安排加班而不支付加班费、强行变更劳动合同履行地点并降低工资标准以及违法收取岗位保证金的情况，李某某鉴于某某公司的上述行为提出解除劳动关系，并要求某某公司支付待岗工资、经济补偿金、加班费等。2016年7月15日，某某公司签收该邮件。2016年7月20日，某某公司又向李某某作出《告知函》，该函的主要内容为：某某公司向李某某说明调岗的原因，且系按照相关法律规定进行调岗，并希望李某某接函后与人事部负责人联系，尽快就岗位调整达成一致意见，避免双方通过司法途径解决。2016年8月11日，某某公司再次向李某某作出《告知函》，该函的主要内容为：某某公司同意与李某某解除劳动关系，但某某不存在违法违规的情况，不应承担任何赔偿、补偿责任。另查明，某某公司设立于2001年9月3日，某某公司设立于2006年10月9日。2006年12月，某某公司作为母公司发起设立江苏某某投资发展集团（以下简称江苏某某集团），某某公司作为子公司参与该企业集团的组建，且该企业集团章程的第九条规定：“……子公司的主要领导及财务负责人由集团公司统一考核及委派；其他人员实行全员劳动合作制由母公司集中管理……”。再查明，2016年7月29日，李某某向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项包含本案诉请。2016年8月5日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会以申请人递交的申请材料不具备《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条第二款第（二）项规定的受理条件为由作出不予受理通知书。李某某对该通知书不服，向本院提起诉讼。本院认为：一、关于劳动关系及工作年限的认定。原告虽主张其与被告建立劳动关系的时间为2004年3月，但原告未能提供证据予以证明，何况，被告成立的时间为2006年10月，也晚于原告所主张的建立劳动关系的时间，故本院对于原告主张的建立劳动关系的时间不予采纳。根据被告自认其与原告建立劳动关系的时间为2011年11月，结合被告提供的徐州市社会保险续接通知单，本院确认原、被告建立劳动关系的时间为2011年11月1日。又鉴于原告通过邮寄《解除劳动关系通知》方式向被告提出解除劳动关系，被告亦于2016年7月15日签收该邮件，且被告于2016年8月11日向原告作出的《告知函》中明确表示同意解除劳动关系，故�院确认原、被告之间的劳动关系于2016年7月15日解除。此外，根据原告提供的某某公司某某店出具的岗位保证金收据，以及被告认可原告在进入被告处工作前，系在某某公司某某酒店工作，因该酒店拆迁才进入被告处工作的情况，结合被告作为母公司发起设立江苏某某集团，某某公司作为子公司参与该企业集团的组建，且该企业集团章中明确规定除子公司的主要领导及财务负责人外，其他人员的劳动管理亦由母公司集中管理的情况，本院能够确认原告于2007年9月19日进入某某公司工作，于2011年11月1日被安排至被告处工作。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付�济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”因此，在被告未能举证证明某某公司已经向原告支付过经济补偿金的情况下，原告在某某公司的工作年限应合并计入其在被告处的工作年限。二、关于生活费。原告诉请的待岗工资系《江苏省工资支付条例》第三十一条所规定的生活费，且《江苏省工资支付条例》第三十一条规定：“用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应当视同劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活�。”就本案而言，被告于2016年4月21日安排原告回家待岗，且原、被告未能就调岗达成一致意见，待岗状态持续至劳动关系解除之日。因此，被告应当按照2016年度徐州市最低工资标准的百分之八十向原告支付2016年4月21日至2016年7月15日的生活费3619.31元（计算方式为：1600元/月÷21.75天/月×7天×80%+1600元/月×2个月×80%+1600元/月÷21.75天/月×11天×80%=3619.31元）。二、关于加班费。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”就本案而言，原告提供以下证据，拟证明其主张的加班事实：1、2016年春�期间值班表（复印件），2、2015年12月、2016年2月至2016年4月的某某员工考勤簿（照片打印件），3、防火巡查记录一本，4、某某后勤公司汉城店交接班记录表一本，5、证人袁某的证言，6、证人潘某的证言。在被告对上述六组证据的真实性均提出了异议后，本院对上述六组证据审查认定如下：对于证据1，从形式上看，该组证据系复印件，且原告未能举证证明其来源；从内容上看，这种节假日的值班明显有别于用人单位安排劳动者的本职工作，不应按照加班进行处理，故本院不予采信。对于证据2，从形式上看，该组证据系照片打印件，且原告未能举证证明其来源；从内容上看，无被告相关人员签字或加盖公章确认，故本院不予采信。对于证据3、证据4，原告未能举证证明这两组证据出自被告处，形成于其日常工作中，故本院不予采信。对于证据5，证人袁某与被告存在�动争议，其证言不能单独作为认定原告存在加班的事实依据。对于证据6，鉴于证人潘某陈述原告每月会巡查夜班三、四次，但原告有无加班的情况并不了解，故其证言不能作为认定原告存在加班的事实依据。综上所述，原告未能举证证明其主张的加班事实，本院对其主张的加班费不予支持。三、关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”和《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的……”因此，在被告存在未依法向原告支付待岗期间的生活费的情况下，原告有权�除劳动关系，并要求被告付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”就本案而言，原告在某某公司的工作年限应合并计入其在被告处的工作年限，即原告的工作年限为2007年9月19日至2016年7月15日，因此，被告应当按照9个月工资的标准向原告支付经济补偿金。又鉴于劳动关系解除前十二个月的平均工资为2720.50元（2015年7月1日至2016年4月20日按照其正常提供劳动时的工资标准每月3000元计算，2016年4月21日至2016年6月30日按2016年度徐州市最低工资标准每月1600元计算），故被告应向原告支付经济补偿金24484.50元。四，关于岗位保证金。根据原告提供的某某公司某某店出具的收据，能够确认岗位保证金系某某公司收取，即便被告与某某公司之间系母子公司关系，但被告与某某公司均系独立的公司法人，原告要求被告返还岗位保证金无事实和法律依据，本院不予支持。五、关于社会保险损失。原告诉请的社会保险损失系要求被告将其认为应缴纳的社会保险费直接给原告。依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。对照上述司法解释的规定，原告的该项诉请不属于上述司法解释规定的情形。况且，社会保险的征缴是社会保险征缴部门与缴费义务主体（××）之间管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系。社会保险的登记、核定、缴纳、待遇的给付、监督等均属于社会保险经办机构及相关职能部门的法定职责，劳动者与用人单位就此发生纠纷，也应由社保经办机构或者相关行政部门依据其行政职权查处。因此，本院对于原告的该项诉请不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告江苏某某投资发展集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告李某某支付2016年4月21日至2016年7月15日的生活费3619.31元、经济补偿金24484.50元，共计28103.81元；二、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  董 某审 判 员  匡 某审 判 员  刘某某二〇一七年八月八日见习书记员  杨 某