上海市杨浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0110刑初354号
公诉机关上海市杨浦区人民检察院。
被告人洪某，女，1978年10月29日出生，汉族，户籍在本市杨浦区，暂住本市杨浦区。
辩护人翁理平、陈国山，上海翁理平律师事务所律师。
上海市杨浦区人民检察院以沪杨检公诉刑诉〔2018〕373号起诉书指控被告人洪某犯非法持有毒品罪，于2018年5月4日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。在审理期间，辩护人申请非法证据排除。本院经审查决定对本案适用普通程序，依法组成合议庭，先行召开庭前会议，听取辩护人提出的非法证据排除事由，后公开开庭审理了本案，当庭驳回辩护人的非法证据排除申请。上海市杨浦区人民检察院指派检察员姚某出庭支持公诉，被告人洪某及其辩护人翁理平到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市杨浦区人民检察院指控，2017年8月21日14时许，公安民警至被告人洪某位于本市杨浦区顺平路XXX弄XXX号XXX室的暂住处进行搜查，经洪某配合，民警在上述地址查获甲基苯丙胺16.65克、咖啡因0.1克。
该院确认被告人洪某非法持有甲基苯丙胺16.65克、咖啡因0.1克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应当以非法持有毒品罪追究刑事责任。鉴于洪某如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。
被告人洪某当庭对起诉书指控的犯罪事实、罪名均无异议，确认其到案后未受到刑讯逼供，是自愿如实供述，对其之前的供述予以认可，不认可辩护人为其做无罪辩护的意见，并为其母在癌症晚期的情况下仍将本应用于医疗的钱用来为其聘请律师而深感悔恨。其辩护人在本院已当庭驳回其非法证据排除申请且未取得被告人认可的情况下，仍坚持认为警方涉嫌违法取证，对本案的相关证据应予排除，故根据现有证据尚不足以认定洪某构成非法持有毒品罪；如果最终认定洪某有罪，则洪某是在被警方非法拘禁的情况下如实供述，应认定洪某具有自首情节；洪某被行政拘留和强制戒毒的时间应予折抵刑期。
经审理查明，2017年8月21日14时许，民警接报至被告人洪某的暂住处本市杨浦区顺平路XXX弄XXX号XXX室，经洪某配合进入室内依法搜查，从洪某独自居住的朝北卧室的床头柜抽屉内查获白色晶体8包、红色粉末1包、红色粉末1罐，从衣橱内查获棕色粉末2包、棕色粉末1瓶、红色药片2包。经分包称重及检验，前述7包白色晶体、1包红色粉末、1罐红色粉末、2包棕色粉末及1包红色药片共计16.65克，从中均检出甲基苯丙胺成分；另1包红色药片0.10克，从中检出咖啡因成分；另1包白色晶体0.73克及1瓶棕色粉末1.12克，从中均未检出常见毒品成分。
认定上述事实的证据如下：
1、上海市公安局杨浦分局《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》等证明，警方依法从洪某居住的卧室内查获疑似毒品并予扣押的情况。
2、《毒品称重笔录》、称重照片、上海市浦东新区计量质量检测所《检定证书》证明，公安机关使用适当精度和称量范围的衡器对查获的疑似毒品分别称量。
3、上海市毒品检验中心出具的沪毒检字〔2017〕1794号《检验报告》证明，查获的7包白色晶体、1包红色粉末、1罐红色粉末、2包棕色粉末及1包红色药片中均检出甲基苯丙胺成分；另1包红色药片中检出咖啡因成分；另1包白色晶体及1瓶棕色粉末中均未检出常见毒品成分。
4、证人吴某某的证言证明，其承租本市杨浦区顺平路XXX弄XXX号XXX室，查获毒品的朝北卧室是洪某独自居住。
5、证人杨某某、陈某某的证言及上海市公安局杨浦分局中原路派出所出具的《抓获经过》、《工作情况》等证明，本案案发及抓获洪某的经过情况；并有案发地点等现场照片予以印证。
6、被告人洪某的供述对本案的犯罪事实予以印证。
以上证据均经庭审举证、质证，证据之间能够相互印证的，本院予以采信。
针对本案主要争议焦点，本院评判如下：
一、关于辩护人申请非法证据排除的事由不成立的认定
采用刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集的证据应当予以排除。根据现有证据，被告人洪某到案后，警方并未对其采取刑讯逼供等非法方法收集供述，洪某在庭前会议中也再次确认是自愿如实供述，辩护人提供的证据和线索材料亦不足以证明存在警方违法搜查的情形。故辩护人提出的非法证据排除事由，不符合法律规定的非法证据情形，对其申请依法予以驳回。
二、关于被告人洪某不是自动投案的认定
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。本案中，警方是在掌握线索后至被告人洪某的暂住处将洪某人赃俱获，搜查、扣押、拘传、刑事拘留、逮捕等手续均相完备，民警对已掌握确凿证据的犯罪嫌疑人进行讯问是依法履行职责。故辩护人的相关辩护意见与本院查明的事实和相关法律规定不符，也未能提供证据予以证实，不予采纳。
三、关于被告人洪某因吸毒行为所受行政处罚不能折抵刑期的认定
根据《最高人民法院研究室关于行政拘留日期折抵刑期问题的电话答复》的规定，如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予折抵刑期。这里所说的“同一行为”，既可以是判决认定同一性质的全部犯罪行为，也可以是同一性质的部分犯罪行为。只要是以前受行政拘留处分的行为，后又作为犯罪事实的全部或者一部分加以认定，其行政拘留的日期即应予折抵刑期。本案中，被告人洪某是因吸毒行为被行政拘留并强制隔离戒毒，与判决认定的非法持有毒品行为并非同一性质，之后也未作为犯罪事实的全部或者一部分加以认定，故对其行政拘留并强制隔离戒毒的日期不予折抵刑期。辩护人的相关辩护意见与本院查明的事实和相关法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人洪某非法持有甲基苯丙胺16.65克、咖啡因0.10克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控的罪名成立。洪某如实供述自己罪行并自愿认罪，依法可以从轻处罚。洪某的犯罪事实、情节、对社会的危害程度等具体情况均在量刑中综合考虑。为严肃国家法制，维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人洪某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九个月，罚金人民币一千元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月19日起，扣除先行羁押的二日，至2018年10月16日止。罚金自本判决生效之日起十日内向本院缴纳。)
二、查获的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 孙 颖
人民陪审员 陆金芳
人民陪审员 徐力勤
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 吕 超
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条……
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。