天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0116民初45785号原告：天津市滨海新区塘沽益福源建材经销处，住所地天津市滨海新区塘沽河头镇胡北村（华北陶瓷市场内）。经营者：张念坤。委托诉讼代理人：靳丽，天津屈信律师事务所律师。被告：北京建磊国际装饰工程股份有限公司，住所地北京市门头沟区石龙工业区永安路4号。法定代表人：石明剑，总经理。委托诉讼代理人：陈君，该公司经理。被告：陈强，男，1969年1月9日出生，汉族，户籍地湖南省株洲市荷塘区，现住天津市滨海新区。原告天津市滨海新区塘沽益福源建材经销处与被告北京建磊国际装饰工程股份有限公司、陈强买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月6日受理后，依法转为普通程序于2016年9月26日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人靳丽和经营者张念坤，被告北京建磊国际装饰工程股份有限公司（以下简称国际公司）委托诉讼代理人陈君到庭参加了诉讼。被告陈强经本院公告传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告签订的《订货合同书》；2、判令二被告支付所欠原告的货款117,243元；3、判令二被告适用定金罚则并赔偿损失共计50,100元；4、诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2014年6月23日，被告国际公司与原告签订《订货合同书》。约定由被告向原告购买36200片瓷砖用于海宁湾工程工地建设。原告依约供货后，被告只接收了部分货物且一直拖欠货款不予支付。被告的行为侵害了原告的合法权益。被告国际公司辩称，与原告未签订过任何买卖合同；未承建过海宁湾工程项目；未收到过原告货物；未向原告支付过货款。与被告陈强不认识，要求驳回原告的诉讼请求。被告陈强在本院规定答辩期内，未提交证据和答辩状。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告证据1、《订货合同书》及被告国际公司企业法人营业执照。证明原告与被告陈强签订该合同，被告国际公司自原告处购买瓷砖36200片。双方还对定金、付款方式等进行了约定。被告国际公司对该证有异议，指出涉诉合同系被告陈强与原告所签，其在合同中虽缩写了被告国际公司的单位名称，但上面没有我公司授权或盖章；我公司始终没有对被告陈强的上述行为予以追认；我单位营业执照在涉诉合同中未约定系本合同附件。原告证据2、工商服务业统一收款收据。证明二被告欠原告的货款金额117,243元未支付。被告国际公司对该证三性均有异议，指出原告未能用证据证实该收据上所盖被告国际公司的“海宁湾项目工程部”公章的来源。原告证据3、证人王某证言及于2016年6月所拍照片。证明二被告的违约行为给原告造成经济损失45,600元的事实。被告国际公司对该证三性均有异议。原告证据4、证人张某证言及于2014年所拍照片。证明二被告的违约行为造成原告经济损失4,500元的事实。被告国际公司对该证三性均有异议。原告证据5、分包单位资格报审表、会议纪要、2014年7月23日海宁湾工程项目周报表、监理工作联系单、2014年8月6日海宁湾工程项目周报表。证明被告系被告国际公司在海宁湾工程项目代表。（这些证据原告称系从被告陈强住处取得）。被告国际公司对这些证据均有异议，指出分包单位报审表不能证明二被告之间的关系；会议纪要没有到会所有人员的签字，对其真实性不能确认；周报表上被告陈强签字的真实性无法确认。原告取得这些证据的途经不合法。对上述证据的效力问题，本院将在本判决说理部分综合分析认定。庭审过程中，本院根据原告的申请，传唤证人王某、张某出庭作证。1、王某证明：我从事瓷砖买卖生意。2014年原告向我订购了9000多箱瓷砖，后来让我送到海宁湾工程工地。据我所知被告陈强对货款至今未付，现在被告陈强本人也找不到了。2、张某证明：我从事瓷砖加工生意。曾为原告加工过6000片瓷砖，用四天时间加工，后来其只提走2000片。剩下的4000片长期放在我那，把我的木架子压坏了。为此，我要求原告赔偿我4,500元。上述证人证言经法庭质证：原告对证人证言没有异议，同时认为被告陈强的行为属于挂靠。被告国际公司对证人证言有异议。本院认为，二位证人证言所证事实除陈述外，共同与原告存在何种合同关系及履行合同程度。均无其他证据予以佐证和印证。在此情况下，因证人证言证明力较低，不具有唯一性和排他性，本院不予采信。被告国际公司所举证据为本单位社保交费名单。证明被告陈强不在其单位社保人员名单之内。原告对该证的真实性有异议。本院认为，被告所举证据为书证，来源于北京市社会保险基金管理处单位职工缴费信息，原告未能用证据予推翻，故对被告所举该证的效力予以确认。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月23日，原告与被告陈强签订了《订货合同书》。其中约定：由原告向海宁湾工程工地供应600*600的瓷砖，暂订数量为36200片，暂订货款金额597,300元，以实际用量计算货款金额（部分瓷砖需加工）。交货日期为2014年7月3日前。付款方法为原告先交定金30,000元；货到付款。如被告原因导致无法履行合同时，原告除没收定金外，不足抵偿原告损失部分，被告仍需赔偿。在合同签字栏处，被告陈强除签名外，还在“单位名称”一栏处签上“建磊”二字。原告以此证明合同相对方为被告国际公司。合同签订后，原告依约数次向被告指定的海宁湾工程工地供应瓷砖共计18720片，货款总额313,081元。收货人除被告陈强外，大部分收货人是案外人郭京鑫。货款陈强以现金和转账支票的形式滚动支付。2014年7月23日，原告给被告送的这批瓷砖货款总额为135,960元，当时被告收货后，因未能及时支付货款，原告未将付款收据交与被告陈强。但陈强在收据上写上“货款未付，陈强”字样，并盖上署有“北京建磊国际装饰工程股份有限公司天津汉沽海宁湾（杨寨里）项目部专用章”字样的公章。此后，被告陆续支付货款，截止诉前，尚欠原告货款117,243元。另查，被告陈强在与原告签订合同时，已交付定金30,000元。本院认为，关于二被告间的关系问题。原告起诉时认为是被告陈强是职务行为，属表见代理。在本案审理中又认为是挂靠行为，前后不一致，但两种法律关系不能同时存在。同时原告所举证据均不足证实上述任何一种事实的真实存在。鉴于被告国际公司对被告陈强的代理行为不予追认，故应认定被告陈强的代理行为无效，应由被告陈强承担所有民事责任。基此，涉诉合同不违反法律和行政法规强制规定，应认定合法有效。原告依约供货后，被告陈强应依约履行“货到付款”义务。关于解除合同问题。由于涉诉合同中约定了履行期限，因此，履行期限届满后双方合同关系自动解除，不存在法定解除合同关系的条件和前提，故对原告的该项诉求，本院不予支持。关于原告要求被告陈强赔偿因违约造成经济损失问题。第一，定金是依法规定的违约责任形式，它体现了惩罚性。虽然原告与被告陈强在订货合同书中仅以合同条款的方式对此进行了约定，但从合同性质上它是为了担保主合同（订货合同）的履行而订立的从合同。它的成立是以主合同的有效存在为前提条件，被告陈强在交付定金后，定金合同应认定合法有效。被告陈强违反该从合同约定，以自己的行为表明不完全履行合同义务，已构成根本违约，应适用定金罚则，其无权要求原告返还定金。第二，原告主张的其他损失应为赔偿第三方的仓储费和加工费，因原告所举证据不足，本院不予支持。被告陈强经本院公告传票传唤，未出庭应诉，应视为对自己诉讼权利的放弃，相应法律后果由自己承担。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款、第六十条第一款、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告陈强于本判决生效后十日内支付原告天津市滨海新区塘沽益福源建材经销处货款117,243元；二、原告适用定金罚则不予返还被告陈强定金30,000元；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费人民币3646元，由被告陈强负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。并由上诉人直接向天津市第二中级人民法院交纳上诉费，上诉期满后七日内仍未交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。（此页无正文）审 判 长  刘朝铭审 判 员  张建岭人民陪审员  李新春二〇一七年三月六日书 记 员  李晓春附：法律释明：1.《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。3．[最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》]第七十七条第（四）项：人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；4.《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条：一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。温馨提示：上诉当事人可以选择通过以下两种方式向天津市第二中级人民法院交纳上诉费：1、直接交纳。天津市第二中级人民法院地址：天津市河西区新围堤道6号。2、银行转账。当事人选择转账交纳上诉费的，持银行汇款单回执到汉沽审判区递交上诉状。