新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终976号
上诉人（原审原告）：黎亮，男，1978年9月25日出生，现住昌吉市。
委托代理人：黎新文，男，1952年10月23日出生，现住昌吉市。
委托代理人：宋凯，新疆鼎泽凯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：新疆和谐房地产开发有限公司，住所地：昌吉市建国西路199号，统一社会信用代码：91652301663603662X。
法定代表人：李晓毅，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司，住所地：昌吉市建国西路199号，统一社会信用代码：916523016702135234。
负责人：李晓毅，该公司经理。
二被上诉人共同委托代理人：罗世福，该公司员工。
上诉人黎亮因定金合同纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2016）新2301民初1440号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月23日受理后依法组成合议庭，并于同年7月14日公开开庭审理了本案。上诉人黎亮的委托代理人黎新文、宋凯，被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司和被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司的共同委托代理人罗世福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2016年2月12日，原告黎亮至被告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司牡丹园售房部购房，经双方协商，原告购买被告开发的牡丹园小区14号楼1单元101室房屋一套，并由原告黎亮（乙方、定购方）与被告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司（甲方、出售方）签订《牡丹园商品房定购协议》一份。该协议约定：原告定购被告开发的牡丹园小区14号楼1单元101室房屋一套，建筑面积99.83平方米，优惠后售价4799.49元，总价款479133.1元，付款方式为按揭付款；乙方应予签署本协议时支付该物业定金55000元，上述定金应直接交付甲方财务人员或汇至甲方银行账户；乙方在签署本定购协议后，应在2016年2月18日之前，携带此定购协议、定金收据正本、办理个人按揭贷款所需资料及办理房屋权属证书所需资料到该物业销售接待中心签署《商品房买卖合同》，缴付首期房款及相关费用（如乙方为一次性付款客户，则应全额支付总价款并带上相关资料办理前述手续）。如逾期不签约者视为乙方自动放弃该物业的定购权利，已付定金当做违约金处理，不予退还。甲方有权对该物业作另行处理，而不需要通知乙方；若因甲方原因致使该物业不能出售给乙方时，甲方必须及时通知乙方，经双方协商如乙方愿意调换至其他物业的，该定金将转为所选物业之定金，如乙方不愿意调换的，则甲方将返还双倍定金（不计息）给乙方；本认定协议书一式三份，经甲方销售、财务审核，双方签字盖章后生效。该协议由原告在乙方签字处签字捺印，被告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司在甲方签章处盖章。同日，原告向被告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司交付“西14-1-101”定金55000元，并由被告向原告出具收款收据一张。同日，原告与被告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司签订《购房费用表》一份，载明：客户黎亮，房号14-1-101，单价5200元/㎡，优惠后单价4799.49元/㎡，首付款149133.1元，优惠后总房款479133.1元，贷款额33万元整，权属登记费80元，印花税5元，土地使用证费116元，他权证登记费80元，购房合同工本费20元，有线电视初装费350元，合计代收费651元。2016年2月29日，原告到被告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司售房部签订合同，未能签订成功。原告于2016年2月29日向昌吉市公证书申请对其向被告新疆和谐房地产开发有限公司送达《通知书》的行为进行保全。2016年3月1日，该公证处向新疆和谐房地产开发有限公司公证送达了《通知书》，并于2016年3月4日出具（2016）新昌证字第1676号《公证书》。该《公证书》所附2016年3月1日的《通知书》要求被告在接到通知之日后三日内与原告签订正式的书面商品房买卖合同，并按期交付房屋，否则，原告有权主张被告双倍返还定金，并承担损失。
原审法院认为：原、被告签订的《牡丹园商品房定购协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，属合法有效合同，双方均应遵照履行。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的，如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同，应当按照法律关于定金的规定处理；因不可归责于当事人双方的事由，导致商品房买卖合同未能订立的，出卖人应当将定金返还买受人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十五条的规定，当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。原告提供的公证书及所附通知书虽然要求被告三日内签订正式购房合同，但双方签订的《牡丹园商品房定购协议》约定“乙方在签署本定购协议后，应在2016年2月18日之前，携带此定购协议、定金收据正本、办理个人按揭贷款所需资料及办理房屋权属证书所需资料到该物业销售接待中心签署《商品房买卖合同》，缴付首期房款及相关费用。如逾期不签约者视为乙方自动放弃该物业的定购权利，已付定金当做违约金处理，不予退还”。据此，双方约定应在2016年2月18日之前由原告“携带定购协议、定金收据正本、办理个人按揭贷款所需资料及办理房屋权属证书所需资料到该物业销售接待中心签署《商品房买卖合同》，缴付首期房款及相关费用”，但原告陈述其是在2016年2月29日去找被告签订合同，时间晚于双方约定的签合同时间，故原告提供的公证书亦不能证实被告存在违约行为，即拒绝与原告签订正式的商品房买卖合同。原告未提供证据证实其“携带定购协议、定金收据正本、办理个人按揭贷款所需资料及办理房屋权属证书所需资料”到被告物业销售接待中心签署《商品房买卖合同》，被告亦不认可其存在拒绝出售房屋的情形，且被告同意向原告出售牡丹园14号楼1单元101室房屋，原告应对此承担举证不能的责任。综上，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。原告主张被告不将原告预定的牡丹园14号楼1单元101室房屋出售给原告，故要求双倍返还定金。但原告对此未提供证据予以证实，原告的诉讼请求无事实依据和法律依据，不予支持。遂判决：“驳回原告黎亮的诉讼请求。”
上诉人黎亮不服原审法院的上述民事判决向本院上诉称：一、双方签订的商品房定购协议条款违反了法律的强制性规定而无效，且该协议并不能证明上诉人在其后六天时间内未能继续交付房屋首付款；二、双方签订的商品房定购协议第二、三条只对未能签订合同的情况下上诉人的义务进行了约束，而未对被上诉人进行约束，双方权利义务不对等，应当认定为无效；三、被上诉人在双方未按时签订房屋买卖合同后并未书面告知上诉人定购协议内容不再履行，故上诉人有理由认为双方的商品房买卖并未解除或终止，后上诉人积极主动的向被上诉人送达了《通知书》，并进行了相应的公证，要求被上诉人在接到通知之日后三日内与上诉人签订正式的书面商品房买卖合同，并按期交付房屋，否则上诉人有权主张被上诉人双倍返还定金，并承担损失。综上，请求撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。
被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司、被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司答辩称：一审程序合法，查明认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人黎亮向本院提交以下证据：
一、查档证明一份，拟证实：被上诉人在2016年2月3日已经将和谐牡丹园西14号楼1单元101室抵押给中国长城资产管理公司乌鲁木齐办事处，并办理他项权证，证号XXXX，但被上诉人在2016年2月12日却故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实，与上诉人签订商品房定购协议，并收取定金55000元。经质证，被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司、被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司对该证据的真实性无异议，认为和谐牡丹园西14号楼1单元101室确实在2016年2月3日抵押给中国长城资产管理公司，但并不影响出售，因此该证据与上诉人主张的事实没有必然关联性。本院对该证据的真实性予以确认。
二、牡丹园西区14栋楼（103区1丘14楼）抵押清单一份，拟证实：直至2016年7月14日，本案诉争房屋仍然处于被抵押状态，是不可能被出售的。经质证，被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司、被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司对该证据真实性认可，但认为不能证实上诉人的主张，该证据不能反映出诉争房屋是抵押状态。本院对该证据的真实性予以确认。
二审中，被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司、被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司未向本院提交新证据。
二审查明事实与一审查明一致，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为：上诉人黎亮与被上诉人新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司签订的《牡丹园商品房定购协议》系双方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，双方均应遵照履行。黎亮上诉称该定购协议第二、三条约定的合同双方权利义务不对等，应当认定为无效，于法无据，本院不予采信。理由如下，根据《牡丹园商品房定购协议》约定，黎亮在签署该定购协议后，应在2016年2月18日之前，携带该定购协议、定金收据正本、办理个人按揭贷款所需资料及办理房屋权属证书所需资料到该物业销售接待中心签署《商品房买卖合同》，缴付首期房款及相关费用，如逾期不签约者视为黎亮自动放弃该物业的定购权利，已付定金当做违约金处理，不予退还。但黎亮陈述其签定购协议时新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司工作人员口头通知其2月29日再前往该物业销售接待中心签署《商品房买卖合同》，待2月29日黎亮前往销售接待中心时，未能签成合同。对黎亮该陈述，新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司并不认可，且黎亮亦未能提供确凿的证据加以证实，本院不予采信。故黎亮于2016年2月29日去找新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司签订合同，晚于《牡丹园商品房定购协议》约定的签合同时间，导致双方未能签成合同，系其自身原因造成。根据《牡丹园商品房定购协议》第二条之规定，“如逾期不签约者视为乙方自动放弃该物业的定购权利，已付定金做违约金处理，不予退还。”故，二审庭审中黎亮提交查档证明和抵押清单，拟证实新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司在2016年2月12日故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实与黎亮签订定购协议，涉案房屋截至二审开庭前仍然处于抵押状态，是不可能被出售的，系新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司违约行为导致商品房买卖合同不可能订立的主张不能成立，本院不予支持。综上，上诉人黎亮的上诉请求无事实和法律依据，本院均不予支持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2552元，由上诉人黎亮负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 平
代理审判员 陶新芳
代理审判员 赵 瑞
二〇一六年八月四日
书 记 员 王海琪