连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海商初字第01339号
原告汪李兵。
委托代理人郑春天，浙江鼎鑫律师事务所律师。
被告连云港金神话网络有限公司，住所地连云港市海州区苍梧路兴业金色家园14号楼C座。
法定代表人林峰，该公司总经理。
委托代理人秦礼伟，江苏华德律师事务所律师。
委托代理人何雨，江苏华德律师事务所律师。
原告汪李兵与被告连云港金神话网络有限公司（以下简称金神话公司）股权转让合同纠纷一案，本院于2014年10月27日受理后，依法由审判员姜如明适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪李兵委托代理人郑春天，被告金神话公司委托代理人秦礼伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汪李兵诉称，2012年7月31日，原告与被告协商一致，原告汪李兵参股连云港钻石娱乐有限公司，并于当天向被告交付人民币13万元，被告收取现金后，出具收到原告投资款人民币26万元的收条一份，并要求原告出具向被告借款人民币13万元的借条一份。之后被告将原告的现金投资款人民币13万元占为己有，既不将此款投入到连云港钻石娱乐有限公司，也不给原告任何股东权益，被告的上述行为严重侵害了原告的合法权益。被告收取原告投资款后并未赋予原告股东权利，也未让原告参与公司管理，故被告应向原告退换投资款。为维护原告的合法权益，故诉至本院，请求判令：1、被告返还原告投资款13万元，并支付从2012年7月31日至判决确定履行之日止的利息（月息按1.2%计算）；2、被告承担本案的诉讼费用。
被告金神话公司辩称：1、原告诉求返还投资款没有事实和法律依据，原告作为钻石娱乐有限公司的股东，并未实际全额出资其股份，尚欠钻石娱乐有限公司13万元，致使被告投资的钻石娱乐有限公司无法正常经营，并产生了极大的损失。2、钻石娱乐有限公司至今未解散也为进行清算，原告要求返还投资该公司的股份不符合法律规定。
经审理查明，原告汪李兵原系连云港市钻石娱乐有限公司（以下简称钻石公司）管理人员，案外人黄道魁原系连云港市钻石娱乐有限公司（以下简称钻石公司）法定代表人和唯一股东。2012年7月31日，黄道魁与被告金神话公司签订了转让合同及补充协议，协议主要内容为：甲方钻石公司（转让方）与乙方金神话公司（受让方）签订了转让合同及补充协议，合同约定将位于连云港市通灌南路国安商城的钻石公司按现状转让给金神话公司，转让价款为260万元。合同约定2012年7月31日前乙方向甲方支付转让款人民币206万元，其余26万元作为甲方对乙方经营投入部分，其份额按实际比例进行核算，承担相应责任及利润。另外15万元在甲方清算完所有债权债务且办理完法人及股东（变更费用由甲方负责）后支付，多退少补。甲乙双方还约定，在两个月内办理钻石公司的法人代表转移事务，甲方无条件协助乙方办理转移事务。合同还就其他相关事宜做了约定，钻石公司的法定代表人黄道魁在转让合同和补充协议上签字、捺印。钻石公司转让后，原告汪李兵继续在钻石公司从事管理工作，公司账目由被告金神话公司统一管理。但转让合同签订后，双方未按约定如期办理法人代表转移等事务，也未进行工商变更登记，钻石公司现仍为黄道魁为唯一股东的一人有限公司。
在转让合同签订同日，原告汪李兵欲向钻石公司投资26万元（占10%的股权），因其款项不足，故向金神话公司出具借条一份，载明：“今借到连云港金神话网络有限公司现金壹拾叁万元整。注：此款归还期限为壹年，利息部分按月息1.2%计算，超过壹年未还，则利息部分按2.4%计算。原告汪李兵、案外人黄道魁分别在借款人、担保人处签字、捺印。但据本院（2014）新商初字0321号民事判决书确认，金神话公司并未实际将13万元款项交付给汪李冰，汪李兵也未收到金神话公司的借款，即该借款并未实际发生。同时，经案外人黄道魁同意，另外汪李兵13万元投资款从转让合同约定的260万转让款中直接扣留，原告汪李兵也未实际交付该13成元现金。至此，原告汪李兵将其从金神话公司“借”的13万元，以及从转让合同约定的260万转让款中直接扣留的13万元，总计26万余投入到被告金神话公司收购的钻石公司中。2012年7月31日，被告金神话公司向原告汪李兵出具了收条一张，载明：“今收到汪李兵投入连云港钻石娱乐有限公司现金贰拾陆万元整。
上述事实，有原、被告所举股权转让合同及补充协议、工商登记材料、钻石公司章程、借条、收条及当事人当庭陈述等证据予以证实。另本院（2014）新商初字第0321号民事判决书亦证实了部分事实。
本院认为，被告金神话公司出具给原告汪李兵收条中载明“现金贰拾陆万元整”，这26万元就是原告汪李兵从金神话公司借到的13万元和从转让合同约定的260万转让款中直接扣留的13万元。虽然，这两笔借款均未实际发生，但是资金的性质已发生变化。被告金神话公司在钻石公司转让后一直管理钻石公司账目，其出具的收条明确表明收到的26万元是原告汪李兵投资到钻石公司中的投资款，并非是交给被告金神话公司的，即这26万元应属于钻石公司的资本。本案中，案外人黄道魁与被告金神话公司签订的股权转让合同及补充协议系双方真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应恪守履行。金神话公司收购钻石公司后未及时办理工商变更登记，但合同双方均未能举证证实对方根本违约，导致钻石公司无法进行变更登记。因此，黄道魁与被告金神话公司签订的股权转让合同继续有效，仍存在继续履行的可能。根据我国公司法及相关法律规定，在未发生法定事由的情况下，股东不得随意抽逃出资。在本案中，钻石公司股东会并未做出减少公司资本的决议，钻石公司也未进行解散、清算。原告汪李兵应待钻石公司进行股东变更登记后，向钻石公司主张行使股东权利。综上，本院认为原告汪李兵要求金神话公司返还其13万元投资款及利息的诉讼请求没有法律依据，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十五条第一款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：
驳回原告汪李兵对被告连云港金神话网络有限公司的诉讼请求。
案件受理费3740元，由原告汪李兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3740元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审判员 姜如明
二〇一五年一月六日
书记员 李小红
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国公司法》
第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
股东不按前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
（二）《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
（三）《中华人民共和国公司登记管理条例》
第三十五条第一款有限责任公司股东转让股权的，应当自股权转让之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。
（四）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十七条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用﹤诉讼费用交纳办法﹥的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催缴上诉费通知》具有同等法律效力。