浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初1837号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人肖伟东，男，1981年6月4日出生于江西省宜黄县，汉族，小学文化，务工，住江西省宜黄县。曾因犯非法拘禁罪于2011年被浙江省温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑七个月，因犯故意伤害罪于2012年11月20日被本院判处有期徒刑一年三个月，2013年10月4日刑满释放。因本案于2016年9月22日被刑事拘留，于2016年10月28日被逮捕。
辩护人吕林群，浙江震瓯律师事务所律师。
辩护人胡焕，浙江震瓯律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2016〕1838号起诉书指控被告人肖伟东犯聚众斗殴罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。本院于同年12月5日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉，被告人肖伟东、辩护人吕林群、胡焕到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2015年7月13日23时许，被告人肖伟东与杨某（已判刑）因债务问题发生争执，二人通过电话联系相约到本区双乐住宅区老人活动中心门口斗殴。被告人肖伟东纠集蔡某（已判刑）、“阿勇”（另案处理）等人持砍刀、匕首、啤酒瓶等，赶到约定地点与持有砍刀的杨某、骆某（已判刑）斗殴。期间，被告人肖伟东一方拿出匕首，杨某、骆某见状逃跑，被告人肖伟东一方持砍刀、匕首、啤酒瓶等追打杨某、骆某至本区双乐住宅区东北饭店门口，后杨某、骆某逃走。经鉴定，蔡某左颧部、右下颌、左上臂、左前臂、左手掌、前胸、右指环累计缝合创达61.0cm伴左前臂多发屈肌断裂缺损、正中神经断裂伴缺损、尺动脉尺神经断裂行修复植皮术后，右环指远节指骨、部分中节指骨缺如，该伤势构成轻伤一级；杨某左上臂14.7cm单一缝合创，骆某双上肢多处缝合创累计达18.0cm，其伤势均构成轻伤二级。案发后，被告人肖伟东于2016年9月22日主动向公安机关投案。
据此，公诉机关认为，被告人肖伟东持械聚众斗殴，致一人轻伤一级、二人轻伤二级，其行为已构成聚众斗殴罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定予以处罚。
被告人肖伟东对指控的聚众斗殴罪主要犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪，但辩称：其只叫了蔡某，其他人可能是蔡某叫来的，但其不反对其他人的参与。
二辩护人对指控的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称：被告人主动投案，并如实供述自己和同案犯罪行，系自首；本案系因民事纠纷引起，对方亦负一定责任。恳请从轻处罚。
经审理查明，2015年7月13日23时许，被告人肖伟东与杨某（已判刑）因债务问题发生争执，二人通过电话联系相约到本区双乐住宅区老人活动中心门口斗殴。被告人肖伟东纠集蔡某（已判刑）等人持砍刀、匕首、啤酒瓶等，赶到约定地点与持有砍刀的杨某、骆某（均已判刑）斗殴。期间，被告人肖伟东一方拿出匕首，杨某、骆某见状逃跑，被告人肖伟东一方持匕首、啤酒瓶等追打杨某、骆某至本区双乐住宅区东北饭店门口，后杨某、骆某逃走。经鉴定，蔡某左颧部、右下颌、左上臂、左前臂、左手掌、前胸、右指环累计缝合创达61.0cm伴左前臂多发屈肌断裂缺损、正中神经断裂伴缺损、尺动脉尺神经断裂行修复植皮术后，右环指远节指骨、部分中节指骨缺如，该伤势构成轻伤一级；杨某左上臂14.7cm单一缝合创，骆某双上肢多处缝合创累计达18.0cm，其伤势均构成轻伤二级。案发后，被告人肖伟东于2016年9月22日主动向公安机关投案。
公诉机关在法庭上出示了下列证据：人口信息、情况说明、通话记录、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、证人杨某、骆某、蔡某、苏某、胡某的证言、归案经过、被告人肖伟东的供述和辩解、法医学人体损伤程度鉴定书、地点辨认笔录、人员辨认笔录、监控录像。
上述证据经法庭质证。辩方提出以下质证意见：对证人蔡某证言中关于被告人直接纠集另外二人的部分证言真实性有异议。经查：证人蔡某证言证实其到现场时发现被告人肖伟东和另外两名男子已经在了。证人苏某证言，证实案发时其见被告人肖伟东、蔡某、“阿勇”和一名男子从小卖部出来，后与杨某方发生打斗。被告人供述称其和蔡某及蔡某带来的年轻男子等人在双乐一带寻找并准备殴打杨某；其不反对其他人参与斗殴。综上，上述证据能相互印证证实被告人纠集蔡某等人参与斗殴，且被告人对蔡某以外的人员参与斗殴并不反对。本案证据取证程序合法，内容真实、客观，均可依法予以确认并采纳，辩方提出的质证意见，不予采纳。
关于辩护人所提被告人构成自首情节的辩护意见。公诉机关当庭认定被告人有坦白情节。经查：1、被告人归案当天虽供述自己叫蔡某过来帮忙，但不承认有主动纠集其他人或者还有其他人参与斗殴，且称其未参与殴打。2、被告人第三次讯问中供述，其和蔡某及蔡某带来的年轻男子等人在双乐一带寻找并准备殴打杨某，并致电杨某用粗话称“有种就过来，我在老人亭等你”，杨某二人持刀冲来时蔡某持刀冲上去对打，其在蔡某和杨某二人持械斗殴过程中向杨某扔啤酒瓶，在杨某二人欲搭出租车逃跑时其拦车，蔡某等人开车门拉杨某二人下来。被告人当庭供述称，其只叫了蔡某，其他人可能是蔡某叫来的，但其不反对其他人的参与。综上，被告人投案当日第一、二次供述及辩解影响本案的定罪量刑，不能认定为主动投案并如实供述自己的罪行，故辩护人的上述意见，不予采纳。
本院认为，被告人肖伟东持械聚众斗殴，致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人肖伟东曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚；鉴于被告人肖伟东在第一、二次供述中未如实供述其犯罪事实，但在第三次供述直至一审判决前均能如实供述其主要犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。二辩护人就被告人上述罪轻情节发表的辩护意见，予以采纳。本案系聚众斗殴，辩护人所提对方有责任故对被告人酌情从轻处罚的辩护意见，于法无据，不予采纳。公诉机关建议判处被告人有期徒刑三年九个月至四年九个月的量刑意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人肖伟东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月22日起至2020年9月21日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 庄千千
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 曹 政
二〇一六年十二月二十六日
代书 记员 郭韦玮
附：本判决所依据的法律及司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。