江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣09民终395号
上诉人（原审原告）：袁侗生，男，1969年6月6日出生，汉族，江西省宜春市袁州区人，住宜春市袁州区。
委托诉讼代理人:徐旸，宜春市赣西法律服务所法律工作者，特别授权。
被上诉人（原审被告）：黄秋庚，男，1959年9月18日出生，汉族，江西省宜春市人袁州区人，住宜春市袁州区。
委托诉讼代理人：易瑜，江西甘雨律师事务所律师，特别授权。
被上诉人（原审被告）：江西省辉煌建设集团有限公司，统一社会信用代码：91360100705567111U。住所地：江西省南昌市西湖区船山路**号。
法定代表人：万国平，公司执行董事兼总经理。
上诉人袁侗生因与被上诉人黄秋庚、江西省辉煌建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省宜春市袁州区人民法院（2017）赣0902民初2632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人袁侗生上诉请求：1、撤销江西省袁州区人民法院（2017）赣0902民初2632号民事判决的第一、二项，发回重审或改判；2、诉讼费由黄秋庚和江西省辉煌建设集团有限公司承担。事实和理由：1、一审认定袁侗生是上厕所导致摔伤不属实，首先，一审的证人与黄秋庚有雇佣的利害关系，不能成为本案事实的依据；其次，袁侗生入院与事发时间相隔4小时，如两位证人一直在现场，不可能事发这么久都不将袁侗生送入医院；最后，工地现场有厕所，袁侗生没有理由冒着危险跑入楼道，而且医院的入院记录中也记录了袁侗生“小便已解，大便未解”，如果是为了解小便，袁侗生完全可以找个角落就地解决，如果是解大便不可能长达几个小时的入院还不解大便，故本次事故发生并不是所谓的为了上厕所；2、一审责任划分不当，黄秋庚作为雇主，多年从事建筑施工行业，应该预见到施工过程中可能存在的危险，但没有采取相应的防护措施，没有在施工现场设置警示标志，也没有在楼道中架设照明设施，对本案发生负有不可推卸的主要责任。江西省辉煌建设集团有限公司明知黄秋庚不具有建设工程施工主体资格及相应资质，仍与其签订工程承包合同，应该对上诉人的损害后果承担连带赔偿责任，但一审判决却以不属于安全生产事故为由仅让其承担10%的责任。袁侗生在此案中不存在重大过失，不存在主观故意，尽到合理注意义务，不应对本案承担过错，一审判决袁侗生自负40%的责任明显错误；3、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费均认定过低，袁侗生的残疾赔偿金适用了城镇标准，被扶养人生活费也应该按照城镇标准计算。
被上诉人黄秋庚辩称：1、袁侗生违反工地规定，在工地上上厕所摔跤导致受伤，其应该预料到行为的危险性而没有尽到安全注意义务，在事故中存在重大过错；2、两位证人是与袁侗生一起承包搅拌砂浆的工友，与袁侗生是互相协作的关系，且事故发生时两证人在现场，能够反映客观事实；3、袁侗生在上诉状中所说其在地上躺了一个多小时，四个多小时后才入院是故意隐瞒和捏造事实，通过浙赣友好医院的记录可以看出袁侗生在事故发生后的一个小时左右，下午4点10分就已经入院；4、袁侗生的母亲及子女均为农业户口，并没有提供证据证明在城镇生活，按照农村标准判决支付抚养费并无不当；5、袁侗生在一审中没有提供证据证明护理人员的工资收入，以及误工损失的证明，一审法院的计算并无不当。
被上诉人江西省辉煌建设集团有限公司未到庭答辩。
袁侗生向一审法院起诉请求：1.判令黄秋庚支付复查费567元、误工费23100元、护理费9900元、营养费1800元、司法鉴定费1300元、伤残赔偿金126161.2元及被扶养人生活费33740.37元，合计196568.57元；2.判令江西省辉煌建设集团有限公司对上述款项承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由黄秋庚、江西辉煌建设集团有限公司承担。
一审法院认定事实：江西省辉煌建设集团有限公司系宜春市中山西路棚户区改造工程的承建单位。2016年1月18日，江西省辉煌建设集团有限公司宜春市中山西路棚户区改造工程项目部与黄秋庚（无建筑资质）签订一份《泥工班子承包协议》，将部分工程分包给黄秋庚，该协议主要约定：工程名称为中山西路棚户区改造工程36、37、42、40、38、39#楼，地点位于学生街附近××）；承包方式为包机械、包用具用品、包人工；承包范围为图纸内所有混凝土结构浇捣，图纸内所有砖砌体砌筑等。2016年11月底，黄秋庚雇请袁侗生以及刘发根、李论香三人为其承包的上述工地40#楼搅拌砂浆，黄秋庚按4元每平方米计算三人工资报酬，其他时间袁侗生为黄秋庚做点工时，工资按110元/天计算。2016年12月16日下午4时左右，在工作间隙下班之前，袁侗生在工地一楼找地方上厕所过程中，因楼道光线较暗，袁侗生不慎从工地一楼楼道摔至地下室受伤。当天袁侗生被送往浙赣医院治疗，花费医疗费2842.27元，当日晚上7时许袁侗生转至宜春市人民医院住院治疗，经医院诊断，袁侗生伤情为：1.颈髓损伤并不全瘫；2.颈3-6椎间盘突出，颈3-6水平颈脊髓损伤；3.C4椎体及右侧椎板骨折；4.右侧胫骨平台骨折；5.右膝关节内、外侧半月板前、后角损伤；6.右股骨远端、髌骨、胫腓骨近端骨质挫伤；7.右膝后交叉韧带损伤；8.脑震荡；9.头皮裂伤，头皮血肿；10.双肺下叶挫伤；11.四肢多处皮肤软组织挫伤。袁侗生于2017年3月23日出院，共住院治疗97天，花费医疗费83469.91元，医疗费全部由黄秋庚支付。袁侗生住院期间，主要由其妻子江绍燕护理，黄秋庚还为袁侗生支付了护理用品费51元、矫形器具费560元、袁桂生护理费2100元、江绍燕护理费2000元。2017年3月30日，袁侗生委托江西宜春司法鉴定中心对人身损伤伤残、“三期”进行评定，该中心于2017年5月11日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人袁侗生构成伤残九级；伤残十级；误工210日、护理90日、营养60日。袁侗生为此花费鉴定费1300元。2017年5月22日，袁侗生就伤情在宜春市人民医院进行了一次复查，花费医疗费567元。另查明，袁侗生长期在各建筑工地从事混凝土搅拌操作工作，其主要收入来源地在城镇。袁侗生的母亲袁会兰（1930年5月11日出生）在袁州区柏木乡××村生活，由袁侗生三兄弟共同赡养。袁侗生的两女儿袁思甜（2003年9月3日出生）、袁思梦（2007年7月18日出生）尚未成年，由袁侗生夫妻共同抚养。袁会兰、袁思甜、袁思梦均为农村户籍。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、黄秋庚是否应向袁侗生承担赔偿责任，江西辉煌建设集团有限公司是否承担连带赔偿责任？公民的健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案黄秋庚雇佣袁侗生为其承包的工地搅拌砂浆，双方形成雇佣关系。袁侗生在从事雇佣活动期间，在工地上找地方上厕所不慎摔伤，黄秋庚应对袁侗生受到的损害承担相应赔偿责任。江西省辉煌建设集团有限公司系宜春市中山西路棚户区改造工程承建方，其将相关泥工工程分包给无相应资质的黄秋庚，而袁侗生遭受的损害并非因安全生产事故所致，故江西省辉煌建设集团有限公司依法不应与黄秋庚承担连带赔偿责任。但江西省辉煌建设集团有限公司作为分包人对黄秋庚存在资质审查不严的责任，故其对袁侗生的损害亦应承担一定赔偿责任。袁侗生长期在各建筑工地从事混凝土搅拌操作工作，其对工地工作危险性质应具备一定的认知，但袁侗生不到工地专门设置的厕所点，而是忽视可能存在的危险随意在工地找地方上厕所导致摔伤，未尽谨慎注意义务，对损害的发生自身存在过错。综上所述，在赔偿责任划分上该院酌定袁侗生自身承担40%，黄秋庚承担50%，江西省辉煌建设集团有限公司承担10%。二、袁侗生提出的各项赔偿项目是否有事实和法律依据？袁侗生虽为农村户口，但长期在各建筑工地从事混凝土搅拌操作工作，其主要收入来源地在城镇，故袁侗生的损失应参照城镇标准计算。根据查明的事实及相关法律规定，该院对袁侗生各项损失认定如下：
1.医疗费：86879.18元，有相关医疗费票据予以证实，其中86312.18元已由黄秋庚支付；
2.误工费：23100元（210天×110元／天），袁侗生经鉴定误工210天，按原告每日工资110元计算；
3.护理费：7646.3元（90天×31010元／年÷365天），袁侗生住院期间，主要由其妻子江绍燕护理，袁侗生主张按110元/天计算标准过高，且未提供相应证据证明，该院认为应以江西省2016年度城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资31010元为标准。其中黄秋庚已经支付护理费4100元；
4.营养费：1800元（60天×30元／天）；
5.司法鉴定费用：1300元；
6.残疾赔偿金：120426.6元（28673元/年×20年×21%），袁侗生构成伤残九级和伤残十级，赔付率21%，按20年计算，以2016年度江西城镇居民人均可支配收入28673元/年标准计算；
7.被扶养人生活费：14696元（9128元/年×5年×21%÷3）+（9128元/年×4年×21%÷2）+（9128/年×8年×21%÷2）。袁侗生的母亲袁会兰由兄弟三人共同赡养，袁侗生应负担扶养费的三分之一，其已满75周岁，按扶养五年计算；袁思甜（2003年9月3日出生）、袁思梦（2007年7月18日出生）由袁侗生夫妻共同抚养，计算至18周岁。被扶养人均为农村户籍，应参照上一年度江西农村居民年消费性支出9128/年标准计算；
8.住院伙食补助费：1940元（20元/天×97天），袁侗生主张按40元/天计算过高，本院酌定按20元/天计算。
此外，袁侗生住院期间，黄秋庚为其支付护理用品费51元、矫形器具费560元，亦应计入上述损失。
综上，袁侗生各项损失共计258399元，由黄秋庚赔偿129199.5元（258399元×50%），扣减其已经支付的91022.28元，黄秋庚还应向袁侗生赔偿38177.22元，江西省辉煌建设集团有限公司应向袁侗生赔偿25839.9元（258399元×10%）。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十六条、第一百七十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决：一、黄秋庚应在判决生效后五日内赔偿袁侗生人民币38177.22元；二、江西省辉煌建设集团有限公司应在判决生效后五日内赔偿袁侗生人民币25839.9元；案件受理费4231元，财产保全费1520元，合计5751元，由袁侗生负担2300.4元，黄秋庚负担2875.5元，江西省辉煌建设集团有限公司负担575.1元。
二审期间，上诉人袁侗生为证明自己的诉讼主张提交以下证据：1、袁会兰残疾证明一份，李长妹的证明一份，证明袁侗生的母亲生活不能自理，需要聘请专人护理，袁侗生在工地受伤导致自身无法照顾母亲故支付了12000元护理费给其姐姐李长妹对母亲进行照料，要求提高其母亲的被扶养人生活费；2、工资收入证明，证明袁侗生的妻子江绍燕的收入。
上述证据，江西省辉煌建设集团有限公司经过质证认为：1、对残疾证明的真实性无异议，但不是法律规定的新证据，且达不到其证明目的。李长妹系袁侗生的姐姐，无法证明其支付了钱款给李长妹，且李长妹本来就对其母亲有抚养义务，这笔费用不应该发生，一审法院也按照法律标准判决支付了相关扶养费。2、对江绍燕的工资证明三性均有异议，其没有提供企业的营业执照，无法得知该企业是否存在，也没有提供相应的工资单或工资流水，无法证明其真实性，达不到证明目的。
本院对上述证据认证如下：证据一的证明目的没有相关法律支持本院不予认定；证据二工资证明中的证明人未出庭作证，且未提供公司营业执照、工资流水等证据，无法对其真实性予以判断，故本院对该证据不予认定。
二审期间，本院查明袁侗生有七兄妹，其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1、护理费、住院伙食补助费、被扶养人生活费的计算标准。本案护理费袁侗生主张按护理人江绍燕的工资120元/天计算，因其提供的证据不完全无法对其真实性进行判断，故本院对其要求不予支持。住院伙食补助费一审法院系酌情认定并无不当，本院对一审法院的认定标准予以支持。袁侗生的被扶养人均为农村户口，且未提供证据证明其居住在城镇，故应按农村标准计算。袁侗生提出其母亲袁会兰身有残疾，生活无法自理，且其受伤期间向其姐李长妹支付了12000元雇请其姐照料母亲，要求增加被扶养人生活费。本院认为，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，法律规定的被扶养人生活费已经将生活不能自理的情况包括其中，生活不能自理不能成为其增加被扶养人生活费的理由，故本院对其增加被扶养人生活费的请求不予支持。黄秋庚主张子女对父母均有赡养义务，袁侗生所称其母亲由三兄弟扶养系其内部约定，不得对抗赔偿义务人，被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分，故应当对袁会兰的被扶养人生活费予以核减，但黄秋庚并未上诉，视为对一审判决金额的认定，本院对该费用不予变更。2、江西省辉煌建设集团有限公司是否需要承担连带责任。袁侗生以本案系安全生产事故为由要求江西省辉煌建设集团有限公司承担连带责任。安全生产事故是指生产经营单位在生产经营活动中突然发生的，伤害人身安全和健康，或者损坏设备设施，或者造成经济损失的，导致原生产经营活动暂时中止或永远中止的意外事件。故本案不属于安全生产事故，江西省辉煌建设集团有限公司不应当承担连带责任。一审法院认定江西省辉煌建设集团有限公司作为分包人对黄秋庚存在资质审查不严的责任，故其对袁侗生的损害亦应承担10%的赔偿责任并无不当，本院予以认定。3、本案损害赔偿的责任划分。袁侗生长期在各建筑工地从事混凝土搅拌操作工作，其对工地工作危险性质应具备一定的认知，其未尽谨慎注意义务，明知楼道内缺乏照明设备仍然进入楼道，自身应该对损害后果承担一定的责任。但本案的发生系袁侗生在从事生产工作过程中引发，不论是为了上厕所还是维修搅拌机都是工作中的正当行为，故一审认定袁侗生承担自身承担40%的责任过高，本院酌定袁侗生自身承担30%，黄秋庚承担60%，江西省辉煌建设集团承担10%。
综上所述，袁侗生的上诉请求部分成立，袁侗生各项损失共计258399元，由黄秋庚赔偿155039.4元（258399×60%），由江西省辉煌建设集团有限公司赔偿25839.9元，扣减黄秋庚已支付的91022.28元，黄秋庚还应向袁侗生支付64017.12元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持江西省袁州区人民法院（2017）赣0902民初2632号民事判决第二项；
二、撤销江西省袁州区人民法院（2017）赣0902民初2632号民事判决第一项；
三、黄秋庚应在本判决生效后五日内赔偿袁侗生人民币64017.12元；
四、驳回袁侗生的其他上诉请求。
如未按本判决确定期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4231元，财产保全费1520元，合计5751元，由袁侗生负担1725.3元，黄秋庚负担3450.6元，江西省辉煌建设集团有限公司负担575.1元。二审案件受理费4231元，由袁侗生负担3807.9元，黄秋庚负担423.1元，
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 琳
审 判 员 周 晟
审 判 员 杨 柳
二〇一八年三月二十二日
代书记员 张晓倩