安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0207民初2677号原告：奇瑞徽银汽车金融股份有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区。法定代表人：王师荣，该公司董事长。委托诉讼代理人：章超，该公司员工。委托诉讼代理人：李贤，该公司员工。被告：聊城五岳车业有限公司，住所地山东省聊城经济技术开发区。法定代表人：李岳彩，该公司总经理。被告：李岳彩，男，1964年4月5日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区，被告：周延英，女，1961年8月1日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区，被告：杨印成，男，1962年5月23日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区，被告：张爱芹，女，1959年11月3日出生，汉族，住山东省聊城市东昌府区，上述五被告共同委托诉讼代理人：陈海强，山东鲁朋律师事务所律师。原告奇瑞徽银汽车金融股份有限公司与被告聊城五岳车业有限公司（以下简称五岳公司）、被告李岳彩、被告周延英、被告杨印成、被告张爱芹借款合同纠纷一案，本院于2016年9月28日立案后，依法适用简易程序，于2016年11月16日公开开庭进行了审理。原告奇瑞徽银汽车金融股份有限公司的诉讼代理人章超、被告五岳公司、被告李岳彩、被告周延英、被告杨印成、被告张爱芹的共同诉讼代理人陈海强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告五岳公司立即偿还借款合同项下尚欠原告的贷款本金483080.6元，并按年利率6.1525%支付自2016年9月21日起至实际支付之日的利息；2.判令被告李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹对五岳公司的上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由各被告承担。事实与理由：2014年6月20日，五岳公司与原告签订了《采购车辆最高额循环借款合同》（合同编号120140600034），合同约定：最高额循环借款额度为500万元，授信期限自2014年6月20日起至2016年6月19日止，五岳公司使用单笔借款的最长期限为原告放贷之日起6个月。合同约定出现下列行为时，原告有权提前收回借款额度内已发放的借款本息和相关费用，并有权从五岳公司结算账户和其他账户内扣收五岳公司应清偿的本合同项下的全部债务：1.未按合同约定按时足额偿还借款本金、利息或本合同项下其他到期应付款项的；2.五岳公司及保证人的经营状况、行为引起原告对债权不安的，即视为违约。2014年8月14日，五岳公司与原告签订《浮动抵押合同》（合同编号120140600034FD），五岳公司以购置的库存汽车作为抵押物为本合同项下债务提供担保，并于同日办理动产抵押登记【登记编号为聊开工商抵登字（2014）第0032号】。2014年6月20日，李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹分别与原告签订《最高额保证合同》，为五岳公司的借款提供连带责任保证，担保范围均为主合同项下的借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权费用（含律师费、崔收费）和其他应付费用。主合同项下债权还存在其他担保的，保证人的保证责任不因此免除或减少，也不以原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼、仲裁、强制执行为前提。借款合同签订后，原告在授信期间陆续向五岳公司发放了循环贷款。截止2016年9月20日五岳公司尚有七笔借据号项下的贷款未结清。该七笔贷款的欠贷金额共计930580.65元，被告已偿还贷款本金447486.71元，尚欠贷款本金483093.94元。截止2016年9月20日，五岳公司在原告处的往来账户上尚有余额13.31元。该余额冲抵五岳公司的欠款后，五岳公司尚欠原告贷款本金共计483080.6元。经查询，五岳公司及其担保人李岳彩均涉及诉讼，且数额较大。上述七笔贷款均已到期，五岳公司逾期至今未按合同约定足额偿还，已构成违约。五岳公司虽作出还款承诺，但至今未兑现，其他被告也未履行还款义务和担保责任。故原告诉至法院，请求判如所请。被告五岳公司、李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹共同辩称，1.五岳公司与原告签订的借款合同系双方与安徽奇瑞汽车销售有限公司（以下简称奇瑞销售公司）签订的《三方协议》的从合同，奇瑞销售公司应为本案必要诉讼参与人参加诉讼，请求法院依法追加，且五岳公司与原告之间的借款合同并未完全履行；2.五岳公司与原告、奇瑞销售公司之间并未进行账目核对，原告的证据依法不应予以采纳；3.本案存在担保物、保证人是事实，但根据法律规定，保证人应当在实现物的担保后承担保证责任，且本案物的担保已远远超过原告的起诉金额，原告对李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹的诉讼请求应被驳回；4.原告出具的委托书及其员工书写的证明可以证明杨印成、张爱芹的保证责任已被免除，原告对杨印成、张爱芹的诉讼请求应依法予以驳回；5.五岳公司、李岳彩涉嫌刑事犯罪，目前正处于刑事侦查中，该刑事案件与本案存在必要的关联性，法院应依法中止本案审理。经审理查明：2014年6月20日，五岳公司（甲方）与原告（乙方）签订了《采购车辆最高额循环借款合同》（合同编号120140600034），合同约定：最高额循环借款额度为500万元，授信期限自2014年6月20日起至2016年6月19日止，甲方在此期限内可循环使用保证金激活额度并可多次借款、还款；甲方使用单笔借款的最长期限为乙方放贷之日起6个月；每笔贷款前三个月的利率以乙方放款日中国人民银行规定的同档基准利率为基础上浮30%，后三个月的利率在前三个月利率之上上浮30%；甲方未按合同约定归还借款本、息的，乙方对逾期借款本、息自逾期之日起按到期日执行利率上浮50%向甲方计收逾期利息。甲方未按期足额归还本合同项下所欠乙方的任何债务的情况下，乙方为实现债权而支付的律师费、诉讼费、差旅费、催收费等由甲方负担，甲方授权乙方直接从其在乙方的往来账户中扣收。出现下列违约行为时，乙方有权解除合同，提前收回已发放的借款本息和相关费用：1.甲方未按合同约定按时足额偿还借款本金、利息或本合同项下其他到期应付款项的；2.甲方及保证人的经营状况、行为引起原告对债权不安的。解除合同之日即为甲方全部借款到期日。双方还对其他事项进行了约定。同日，李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹分别与原告签订《最高额保证合同》，为上述借款合同的履行提供连带责任保证担保，担保范围均为主合同项下的全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现债权费用等。保证期间自主合同确定的借款到期次日起两年。合同约定，除本合同约定的担保外，主合同项下债权还存在其他担保的，保证人的保证责任不因此免除或减少，也不以原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼、仲裁、强制执行为前提。同日，原告（甲方）与奇瑞销售公司（乙方）、五岳公司（丙方）签订《三方合作协议》，约定甲方和丙方之间签订的甲方向丙方提供购车贷款，丙方以该贷款向乙方购买汽车，甲方直接将该贷款汇至乙方账户等。2014年8月14日，五岳公司与原告签订《浮动抵押合同》（合同编号120140600034FD），约定五岳公司以其所拥有的相关资产（包括五岳公司依法享有所有权的现有以及将有的所有生产设备、原材料、半成品和产品）抵押给原告，为五岳公司的上述借款向原告提供最高本金金额不超过500万元的抵押担保。同日，五岳公司将其所有的库存车辆办理了动产抵押登记。借款合同签订后，原告在授信期间陆续向五岳公司发放了循环贷款。2015年4月25日五岳公司出具《还款承诺书》一份，载明：“至2015年4月24日，我公司（五岳公司）欠贵公司（原告）贷款金额2875700.66元（其中销售未还款407614.91元），近期我公司积极筹集资金还款，现向贵公司做以下承诺：1.已销售未还款车辆贷款在2015年4月28日前还清；2.车辆销售后按时还款，并积极接受贵公司的管理；3.每笔贷款到期前，按时足额还款；4.每月利息结算日准时足额还利息。”《还款承诺书》出具后，五岳公司未完全履行还款承诺，仅偿还了部分贷款本金及利息。后原告又向五岳公司发放了贷款，最后一笔贷款发放时间为2015年6月4日。2015年7月29日，原告出具《委托书》一份，委托其员工凌扬办理转移存放在五岳公司处的贷款车辆及其他事宜。凌扬在该《委托书》下方写到：“今收到五岳公司奇瑞汽车四辆，价值三十余万元，至2015年8月1日我公司与杨印成、张爱芹于2014年6月20日所签订的最高额保证合同中止，不再追究担保人杨印成、张爱芹的其他经济责任。”2015年8月24日，原告与聊城市新成汽车销售服务有限公司（以下简称新成公司）签订《车辆调剂销售协议》，将该四辆奇瑞汽车以203397.44元出售给新成公司，该价格是结合目前市场价格政策和需要产生的费用，按照原奇瑞销售公司市场指导价的7.5折再扣除全部车辆的开票所需总税款后的价格计算。新成公司将203397.44元价款汇入五岳公司在原告处的往来账户，原告用该款项抵扣了五岳公司的部分贷款。截止原告起诉之日（2016年9月28日），五岳公司的贷款均已届满6个月的贷款期限。五岳公司在原告处的贷款，扣除五岳公司的还款、五岳公司在原告处的保证金、往来账户余额、调剂车辆销售款后，尚欠原告贷款本息合计483080.6元。另查明，经查询全国法院被执行人信息获悉，五岳公司、李岳彩均为被执行人，执行标的分别为3600万元和200万元。2016年11月3日，聊城市公安局经济开发区分局蒋官屯派出所出具《证明》一份，载明“经核查，我单位于2015年7月29日前后，多次接到报警，分别反映与五岳公司因为有债务纠纷，而引起的拆除、搬运等扣留五岳公司物品的问题。特此证明。”2016年11月14日，聊城市公安局经济开发区分局出具《证明》一份，载明“我局经侦大队2015年8月3日立案侦查‘7.29非法吸收公众存款案’，该案涉及五岳公司，公司法人李岳彩因涉嫌非法吸收公众存款犯罪，于2016年1月8日被取保候审。”上述事实，有原告提交的《采购车辆最高额循环借款合同》、《最高额保证合同》、《三方合作协议》、《浮动抵押合同》、动产抵押登记证书、《说明》（关于收到奇瑞徽银对五岳公司贷款发放）、订单明细、还款明细、《还款承诺书》、全国法院被执行人信息查询结果、五被告提供的《委托书》、两份《证明》及原、被告的当庭陈述在卷为证。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。原告与五岳公司签订的《采购车辆最高额循环借款合同》是双方真实的意思表示，内容不违反法律及行政法规的禁止性规定，合同已经成立并生效，双方均受合同条款的约束。原告已履行其发放贷款的义务，现五岳公司在原告处的贷款均已届清偿期，五岳公司逾期还款已构成违约。故对原告要求五岳公司归还贷款483080.6元的主张，本院予以支持。对原告主张按年利率6.1525%计算自2016年9月21日起至实际付清之日止的利息，该主张未超过法律规定和合同约定，本院予以支持。五被告主张《采购车辆最高额循环借款合同》系《三方合作协议》的从合同，本院认为《采购车辆最高额循环借款合同》的签订主体为原告和五岳公司，该合同为独立合同，未约定为其他合同的从合同，故不存在主从合同一说。五被告主张《采购车辆最高额循环借款合同》、《三方合作协议》、《最高额保证合同》、《浮动抵押合同》等均为格式合同，非五被告真实意思表示，系原告在违背公平及垄断的基础上形成的。本院认为，五被告未列明具体的显失公平合同条款，合同约定的贷款期限、利率、贷款支付方式、保证方式、抵押等均未违反法律规定，故对五被告的该主张本院不予采纳。五被告主张五岳公司及李岳彩涉嫌非法吸收公众存款犯罪，该刑事案件与本案具有关联性，本案应中止审理。本院认为，根据《三方合作协议》可见，原告向五岳公司发放的贷款均直接汇入奇瑞销售公司账户，用于五岳公司在奇瑞销售公司购买汽车，而非汇给五岳公司或李岳彩，故本案贷款与五岳公司及李岳彩的非法吸收公众存款犯罪无关。李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹分别与原告签订《最高额保证合同》，自愿为五岳公司与原告签订的借款合同履行提供连带责任保证，合同内容不违反法律及行政法规的禁止性规定，合同已经成立并生效。杨印成、张爱芹主张原告委托的员工凌扬已免除杨印成、张爱芹的担保责任，原告不应再追究杨印成、张爱芹的保证责任。本院认为，原告委托其员工凌扬至五岳公司处理贷款车辆及相关事宜，未授权凌扬免除任一被告的担保责任，且免除担保责任为重大事项，应有特别授权方能行使。凌扬免除杨印成、张爱芹担保责任的行为明显超越代理权，且未得到原告追认，其行为后果不应由被代理人（即原告）承担。五被告主张本案贷款既有物的担保，又有人的担保，保证人应在实现物的担保后承担保证责任。本院认为，法律规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，在没有约定或者约定不明确的情况下，应先就债务人自己提供物的担保实现债权。本案中，李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹均与原告在《最高额保证合同》中约定，除本合同约定的担保外，主合同项下债权还存在其他担保的，保证人的保证责任不因此免除或减少，也不以原告向其他任何担保人提出权利主张或进行诉讼、仲裁、强制执行为前提。故对五被告关于保证责任的辩称，本院不予采纳。对原告要求李岳彩、周延英、杨印成、张爱芹对五岳公司欠原告的贷款承担连带清偿责任的主张，本院予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条规定，判决如下：一、被告聊城五岳车业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告奇瑞徽银汽车金融股份有限公司贷款余额483080.6元，并按年利率6.1525%支付利息自2016年9月21日起至实际付清之日止；二、被告李岳彩、被告周延英、被告杨印成、被告张爱芹对上述判决确定的被告聊城五岳车业有限公司应承担的债务承担连带清偿责任；三、被告李岳彩、被告周延英、被告杨印成、被告张爱芹在承担保证责任后，有权向被告聊城五岳车业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费8546元，减半收取计4273元，由被告聊城五岳车业有限公司、被告李岳彩、被告周延英、被告杨印成、被告张爱芹共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。代理审判员  卞慧慧二〇一六年十二月十三日书 记 员  胡 欣附：本判决引用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国担保法》第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。