山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终4356号
上诉人（原审被告）青岛立兴杨氏门窗配件有限公司。
法定代表人杨钟鸣，总经理。
委托代理人李志平，山东永立律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）冷建军。
委托代理人肖咏梅。
上诉人青岛立兴杨氏门窗配件有限公司（以下简称门窗配件公司）因劳动争议纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2015）城民初字第230号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审中冷建军诉称，其于2003年8月份起在门窗配件公司当时的驻青岛办事处（市南区东海路）从事驾驶员工作，对待工作任劳任怨，冷建军经常半夜三点开车外出等，自2006年冷建军开始驾驶门窗配件公司的班车，早上6点上班，晚上7点下班，且每周仅休息一天。冷建军在门窗配件公司工作期间，门窗配件公司未给冷建军及时缴纳社会保障金及公积金。2014年9月30日，门窗配件公司通知开除冷建军未按照法律规定提前30天通知冷建军，属于违法开除，门窗配件公司应当支付冷建军经济赔偿。请求依法判令：1、门窗配件公司违法开除冷建军做出经济赔偿，赔偿金额为56296.46元；2、门窗配件公司按照2014年8月的工资依法补付冷建军2003年8月至2007年11月的周六休息日加班工资及利息共计52002.16元；3、门窗配件公司向冷建军支付带薪年休假加班费35648.54元；4、门窗配件公司支付冷建军违规签订劳动合同赔偿金28148.23元；5、门窗配件公司支付冷建军代通知金2558.93元；6、本案诉讼费用由门窗配件公司承担。庭审中，冷建军明确诉讼请求为：1、门窗配件公司支付冷建军违法解除劳动合同赔偿金56296.46元；2、门窗配件公司支付冷建军2003年8月至2007年11月周六加班工资52002.16元；3、门窗配件公司支付冷建军带薪年休假工资35648.54元；放弃第四项、第五项诉讼请求。
冷建军提交如下证据：
一、工作证。证明冷建军于2003年8月9日到门窗配件公司处工作。门窗配件公司未质证。
二、学徒工出徒转正呈批表1份、招工登记表1份、青岛市职工生育保险参保证明一份。证明冷建军于1982年12月31日参加工作；吕晓燕于2014年9月到门窗配件公司处工作。门窗配件公司对该组证据的真实性无异议，但认为该组证据与本案无关。
三、录音光盘及文字整理资料各1份。证明冷建军于2003年8月至2007年6月在门窗配件公司处加班情况。门窗配件公司对该证据的真实性无异议，但是认为该证据不能证明冷建军存在加班的事实。
原审中门窗配件公司未答辩。
门窗配件公司提交如下证据：
一、公告1份，证明冷建军因打架事件被开除。冷建军对该证据的真实性有异议，认为门窗配件公司开除冷建军系违法开除。
原审查明，冷建军于2003年8月9日入职从事驾驶员工作，2003年双方签订过期限为1年的劳动合同，门窗配件公司为冷建军补缴了社会保险，于2014年9月30日离职，离职前12个月平均工资为2750元。冷建军称离职原因是门窗配件公司违法解除劳动合同，门窗配件公司称冷建军离职原因是冷建军打架违反门窗配件公司规章制度。2014年9月30日，门窗配件公司向公司全体员工发出公告，载明：“2014年8月28日，总务司机冷建军酒后与业务司机孙洪波在宿舍发生口角，继而发生打架事件，在公司造成恶劣影响，严重违法公司规章制度。经公司研究决定，作出处理：1、对冷建军、孙洪波打架行为进行通报批评；2、给予冷建军、孙洪波开除处理，自公告张贴之日起执行……”。
原审另查明，冷建军于1982年12月31日参加工作。冷建军与门窗配件公司处人事专员吕晓燕的谈话录音中吕晓燕陈述：“是从咱们刚入厂的时候是吧到07年的时候，可能咱07年以后才是双休，以前都是单休，这就牵扯到一个周六加班费的事情”、“他这两块呢是从2003年8月你入厂开始到2007年6月份，然后所有的每个月的加班费”等。
原审还查明，门窗配件公司(申请人)为要求冷建军（被申请人）支付赔偿金等向城阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、支付申请人违法开除赔偿金56296.46元；2、被申请人按照2014年8月工资依法补付申请人2003年8月至2007年11月的休息日加班费及利息共计52002.16元；3、支付申请人带薪年休假工资35648.23元；4、支付申请人违规签订劳动合同赔偿金28148.23元；5、支付申请人代通知金2558.93元。该仲裁委认为，一、申请人提交2003年8月至2007年6月周六加班费明细表，证明2003年8月至2007年6月周六加班情况，被申请人不认可，该证据为现实被申请人处信息，对该证据该仲裁委不予采信。申请人提交申请人与被申请人处人事专员吕谈话录音一份，证明申请人2003年8月至2007年6月加班费确认情况，被申请人不认可，且该录音中当事人未出庭质证，对该录音该仲裁委不予采信。申请人提交2012年9月至2014年9月银行交易明细，证明申请人离职前工资情况，被申请人认可，该交易明细显示申请人离职前月平均工资为2459.77元。故应认定申请人离职前月平均工资为2459.77元；二、被申请人提供的公关稿，证明申请人因酒后打架斗殴，被申请人做出开除决定，申请人不认可，称被申请人应提交申请人喝酒的证据、打架的证据，如果被申请人不能提交这些证据，被申请人开除就是违法的。被申请人证人袁志兵出庭，证明申请人和孙师傅（司机，具体名字不清楚）打架事情，申请人称证人系被申请人处职工，法律规定证人所作的证言是无效的。被申请人称证人就是知晓当时情况的人，不关其身份如何都可以作为证人出庭，该证人对事件中当事人孙师傅名字不清楚，也未提交申请人打架的证据，对该证人证言，该仲裁委不予采信。被申请人提交员工管理守则，证明申请人酒后打架斗殴视为严重违纪应当开除，申请人不认可，称被申请人提交的员工管理守则，申请人没见过、没学习过，不是装订成册的，不是广大职工和申请人签字的员工管理守则，被申请人未提交依据员工管理守则解除与申请人的劳动合同的行为系违法。申请人要求被申请人支付违法解除劳动合同赔偿金56296.46元，理由正当，该仲裁委予以支持；三、被申请人未提交证据证明已支付申请人年休假工资或已安排申请人休带薪年休假，故申请人要求被申请人支付带薪年休假工资35648.54元，理由正当，该仲裁委予以部分支持；四、申请人未提交其他有效证据证明其加班的事实，故申请人要求被申请人按照2014年8月工资依法补付申请人2003年8月至2007年11月的休息日加班费及利息共计52002.16元，证据不足，该仲裁委不予支持。申请人要求被申请人支付违规签订劳动合同赔偿金28148.23元、要求被申请人支付代通知金2558.93元，于法无据，该仲裁委不予支持。遂裁决：一、被申请人于本裁决生效之日起十五日内支付申请人赔偿金56296.46元、带薪年休假工资6785.57元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。仲裁裁决后，冷建军不服该仲裁裁决到法院起诉。
原审认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。仲裁裁决门窗配件公司支付冷建军违法解除劳动合同赔偿金56296.46元，门窗配件公司未提出异议，原审法院予以确认。
二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。门窗配件公司对冷建军在庭审中提交其与门窗配件公司处人事专员的谈话录音真实性无异议，该谈话录音中显示冷建军自2003年8月至2007年6月在门窗配件公司处工作期间每周末加班一天，门窗配件公司对冷建军的该主张虽有异议，但未提交相关证据证明其已足额支付冷建军加班费等，故冷建军要求门窗配件公司支付2003年8月至2007年11月周六加班工资52002.16元，理由正当，原审法院予以部分支持48002元。
三、《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第四条规定：职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。本案中，门窗配件公司未提交证据证明冷建军已享受带薪年休假或门窗配件公司已支付冷建军带薪年休假工资，故冷建军要求门窗配件公司支付带薪年休假工资35648.54元，理由正当，原审法院予以部分支持23765.69元。故，判决：一、青岛立兴杨氏门窗配件有限公司支付冷建军违法解除劳动合同赔偿金56296.46元；二、青岛立兴杨氏门窗配件有限公司支付冷建军周六加班工资48002元；三、青岛立兴杨氏门窗配件有限公司支付冷建军带薪年休假工资23765.69元。案件受理费10元，由门窗配件公司负担。
宣判后，门窗配件公司不服原审判决，向本院提起上诉。
上诉人门窗配件公司上诉称，1、对双方解除劳动合同原因的事实认定错误。本案中，解除劳动关系的原因是被上诉人在2014年8月28日与另一同事发生口角，继而发生打架事件，在公司内造成恶劣影响，严重违反公司规章制度，经公司研究决定开除处理。一审法院未对此予以认定，反而做出要求上诉人支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金的判决是错误的，依法应予改判。2、对支付上诉人加班工资的事实认定及标准适用错误。本案中，一审法院认定被上诉人2003年8月至2007年6月每周末加班一天，此与事实不符。实际上在此期间，被上诉人有很多个月份上班时间都未达到劳动合同约定的工作日，而一审法院却把所有周末都计算在内，属于事实认定错误。另外，关于加班工资的计算标准，一审法院是以劳动关系解除前12个月的平均工资作为计算依据，上诉人认为这样的计算方式是错误的。加班工资应当以加班事实发生时被上诉人的实际工资作为计算标准，而不是劳动关系解除前12个月的平均工资，请二审法院予以改判。3、对支付上诉人带薪年休假工资的事实认定及计算标准适用错误。被上诉人每年都有带薪年休假，一审法院在被上诉人未提交证据的情况下，做出上述判决是错误的。另外，关于带薪年休假工资的计算标准，一审法院是以劳动关系解除前12个月的平均工资作为计算依据，上诉人认为计算方式是错误的。带薪年休假工资应当以休假当年被上诉人的实际工资作为计算标准，而不是劳动关系解除前12个月的平均工资。综上，原审认定事实错误，请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人冷建军答辩称，原审认定事实以及适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明的事实与原审一致。
本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的劳动合同，是双方真实意思表示，符合有关法律规定，双方应严格予以履行。用人单位在制定本单位规章制度过程中，应履行相应的民主、公示程序，未经上述程序制定的规定，对劳动者不具有约束力。被上诉人根据有关法律规定，主张违法解除劳动合同赔偿金，仲裁裁决支持了被上诉人的请求，上诉人并未就此起诉,应视为其认可仲裁结果。上诉人要求不支付赔偿金的理由不能成立，本院不予采信。被上诉人提供其与上诉人管理人员的谈话录音以及庭审笔录予以证实，被上诉人存在加班以及未休年假之事实。上诉人未能提供被上诉人当年度工资情况，原审法院依照双方劳动关系解除前，被上诉人12个月的平均工资标准计算加班费以及带薪未休年假工资，并无不当。
综上，原审认定事实及适用法律正确，本院应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛立兴杨氏门窗配件有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏 勇
审判员 李晓波
审判员 杨保国
二〇一六年六月二十三日
书记员 胡浩东