广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深宝法刑初字第4232号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人林某，男，汉族，初中，户籍所在地广东省深圳市南山区。因涉嫌盗窃罪，于2003年11月7日被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑十个月，2004年6月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2014年6月26日被羁押，次日被深圳市公安局宝安分局刑事拘留；因涉嫌犯有贩卖毒品罪，于2014年7月31日被深圳市公安局宝安分局执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。
法律援助律师常洁，广东淳锋律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公二刑诉（2014）5335号起诉书指控被告人林某犯贩卖毒品罪，于2014年12月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员郑静出庭支持公诉，被告人林某及辩护人常洁到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关诉称，2014年6月25日23时许，买毒男子李某电话联系被告人林某称要购买5克毒品，约定以人民币600元的价格在深圳市宝安区石岩街道田心新村18巷8号202即林某住处进行毒品交易。李某如约赶至交易地点，后民警在林某住处将林某及李某抓获归案，并当场在房间内的桌子上缴获冰毒5小包（共重12.32克，检出甲基苯丙胺）及麻古2小包（共计约2.02克，检出甲基苯丙胺和咖啡因）、小型电子秤一个、自制的吸毒用具水烟壶1个；在房间内的床底下查获一个装有冰毒的黑色塑料袋，袋内装有冰毒2包（重12.45克，检出甲基苯丙胺）及冰毒1大包（重85.59克，检出甲基苯丙胺）。
为证明上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了相关证据。公诉机关认为，被告人林某无视国家法律，明知是毒品仍然予以贩卖，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，诉请本院依法判处。
被告人林某当庭否认控罪，辩称：1、案发前李某打电话给我的时候我还在睡觉，不知道他在说什么，我就随意应了一下就把电话挂了，当时他没有说交易毒品，我只是知道他打了电话给我；2、桌上的毒品是我自己吸的；3、在床板隔间查获毒品不是我自己的，不知道阿强什么时候放那里的。阿强6月24日傍晚5点左右过来，来了之后就和我闲聊，拿了毒品让我帮他包装，还带了一大袋荔枝。他让我把荔枝拿上去，之后让我把毒品包装起来。我们打了快餐，后来我吃完就去了打麻将。我打完麻将就回来洗澡睡觉了。他住了一个晚上。第二天，他说有人打电话给他，他要去沙井，袋子他就拿走了，他让我拿纸箱装荔枝，我自己装的，他让我送他去坐车，我送他到石岩电影院坐车，我自己就回去了。24日中午他走了，25日晚上他又回来之后，之后黄某甲就过来，我晚上就请他们吃饭，8点又将他送走，他说要去布吉，我就送他去坐车，之后我就和黄某甲聊天。
辩护人认为本案被告人林某不构成犯罪，对认定的毒品数量有异议。公安机关到被告人住所时，李某和被告人并没有实施买卖毒品的行为，即使买毒品，李某的所有行为都是在公安机关的眼线下安排的。公安机关也没有查实被告人中途离开房间去打麻将的情形，公安机关在没有找到阿强之前，不能认定床下的毒品98.04克是被告人拿来卖的。被告人不构成犯罪。
经审理查明，2014年6月25日23时许，买毒男子李某电话联系被告人林某称要购买5克毒品，约定以人民币600元的价格在深圳市宝安区石岩街道田心新村18巷8号202即林某住处进行毒品交易。李某如约赶至交易地点，后民警在林某住处将林某抓获归案，并当场在房间内的桌子上缴获冰毒5小包（共重12.32克，检出甲基苯丙胺）及麻古2小包（共计约2.02克，检出甲基苯丙胺和咖啡因）、小型电子秤一个、自制的吸毒用具水烟壶1个；在房间内的床底下查获一个装有冰毒的黑色塑料袋，袋内装有冰毒2包（重12.45克，检出甲基苯丙胺）及冰毒1大包（重85.59克，检出甲基苯丙胺）。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1、物证：涉案毒品、电子称、吸毒用具水烟壶。
2、书证：
（1）抓获经过、搜查证、扣押决定书、提取笔录、扣押清单，证实2014年6月26日0时许，民警在林某住处将林某及李某抓获归案，并当场在房间内的桌子上缴获冰毒5小包（共重12.32克，检出甲基苯丙胺）及麻古2小包（共计约2.02克，检出甲基苯丙胺和咖啡因）、小型电子秤一个、自制的吸毒用具水烟壶1个；在房间内的床底下查获一个装有冰毒的黑色塑料袋，袋内装有冰毒2包（重12.45克，检出甲基苯丙胺）及冰毒1大包（重85.59克，检出甲基苯丙胺）；
（2）被告人的身份信息、刑事判决书，证实被告人林某的身份信息，以及被告人曾因犯盗窃罪，于2003年11月7日被本院判处有期徒刑十个月，2004年6月28日刑满释放；
（3）毒品尿检报告单，被告人林某、证人黄某乙的尿液中检出甲基苯丙胺；
（4）行政处罚决定书，证实黄某乙因吸毒已被行政处罚；
（5）情况说明，说明被告人林某交代的卖给其毒品的男子“阿强”，因线索不足，公安机关未查实该男子的身份信息；
（6）手机通话记录清单，证实李某的通话记录显示其与林某有频繁联系。
（三）证人证言及相关辨认笔录
1、证人李某的证言及相关辨认笔录：李某在笔录中称，自己一共向陆森，即本案被告人林某买过三次毒品，第三次就是今天协助民警抓捕被告人的这一次，这一次自己找他买600元五个冰毒。自己过去找被告人，在被告人楼下的时候，自己在楼下喊被告人，被告人就把一楼大门的门禁卡从楼上扔下来给自己，让其自己开门进去。自己上去以后，敲被告人家的门，被告人把门一打开，一起上楼的民警就冲进房间，把被告人抓了。
自己最近一次吸毒时间是6月10日，后来没有，故尿液中没有验出毒品。
在辨认笔录中辨认出被告人林某就是卖给其毒品的男子。
2、证人吴某的证言及辨认笔录：
证人吴某在笔录中称，2014年6月25日晚23点30分左右，李某向民警举报称能配合民警抓获贩毒的人。然后李某用自己的手机打电话给一个叫“陆森”的人，问有没有冰毒，说要拿五个冰毒，一个120元，陆森说可以，叫他到石岩田心新村十八巷8号202的出租房里拿。打完电话后约半小时民警带着我们队员还有李某一起到陆森楼下，李某就喊“陆森”，李某带着民警到二楼指了202房。表明警察身份进去后，贩毒男子陆森坐在床边吸食着毒品，床上还躺着另外一名女子。在房间桌子上烟盒里缴获了10克左右疑似冰毒的毒品，又在床垫的内空角落缴获两包疑似冰毒的毒品。
在辨认笔录中辨认出其配合民警抓获的贩毒男子林某，辨认出在被告人住房的桌子上及床垫内缴获的疑似冰毒的毒品。
3、证人黄某丙的证言及相关辨认笔录：
证人黄某丙在证言中称，自己从今年（2014年）过年后4月份开始吸食冰毒，吸食的毒品是林某提供的，最近一次是在2014年6月25日下午4点左右，当时心情不好打电话给林某向他买毒。4点左右到了他田心的出租屋里面，当时他房间里还有一个男子，听说是他的老乡，之后我们三个就一起吸食了冰毒，冰毒是林某提供的，天黑后我们三个就出去吃饭。吃完饭后，他说送他老乡去坐车，我自己去逛街。逛完街大概23时许我又回到他那里，又开始吸食冰毒，就在这时候有人在下面叫，他以为是买他毒品的人来了，他就把钥匙扔下楼，后来进来了几个人，亮明了民警的身份后就对出租屋进行了检查，后来我们就被带回派出所了。
自己心情不好的时候才吸食。需要吸食毒品的时候，就打电话跟他（林某）买。买完之后，可以将毒品带走或是在他家里面吸食完再走。自己在林某那里买过10次左右的冰毒。
在辨认笔录中辨认出林某就是卖给其毒品并和其一起吸食冰毒的男子，辨认出在他们吸毒的房内桌上和床底搜出来的毒品，辨认出其与林某一起吸毒时使用的工具。
4、证人林某的证言的相关辨认笔录：
证人林某在证言中称，自己一个星期之前在林某的出租屋里面吸食了冰毒。
在辨认笔录中辨认出本案被告人林某。
（四）被告人的供述与辩解及相关辨认笔录
在第一份笔录中，被告人林某称，2014年6月25日晚上11时许，一个叫帅哥的人打电话给我说要买5个（克）冰毒，因为之前卖过两次冰毒给他，就卖冰毒给他。当时帅哥就打电话给我，我就丢钥匙给他。当时我们几个人在房间一起吸毒，民警后将我们几人抓获。6月初，我向阿强买过30克毒品。6月24日下午3、4点时候，阿强拿了一袋冰毒过来，让我将冰毒打包好。
在第二份笔录中，被告人林某称，我一共卖了三次冰毒给一个叫“帅哥”的男子，还卖过一次冰毒给我的外甥林某。我的冰毒是从阿强那里买来的。今年6月初，我打电话给他说要30个冰毒，他从老家过来深圳，送到我家中的，一共给了他1800元。2包麻古是阿强送给我的。从我床底下查获的那一大包冰毒是前几天阿强藏在那里的。阿强本来说要把这些冰毒送到沙井去的，但是后来不知道为什么藏在了我的床底下，肯定是他趁我不在的时候藏的。我跟阿强买的30个冰毒，小部分自己吸食，一部分卖掉了，还有一部分被警察查获了。
在第三份笔录中，被告人林某称，我共贩卖四次毒品，三次给一个叫“帅哥”的男子，卖了一次给我的外甥林某。2014年6月25日晚上11点多，他（“帅哥”）打我电话要买5个（克）冰毒，我让他到我家交易，接完电话后，我把5个（克）冰毒分装在一个小塑料袋里，然后放到桌上等他来拿。大概26日0时许，他来到我家楼下喊我，我把门禁卡扔下去让他开门自己进来，没一会，警察就上楼把我和黄某甲抓获了。桌面上的5小包冰毒是我今年6月份从“阿强”那里买来的（卖剩下的），2包麻古是买的时候他送给我的；从我床底下查获的那一大包冰毒是前天阿强藏在那里的。贩卖冰毒卖了具体多少钱，我没计算过，大概有2千块钱左右，钱都被我日常花销用完了。我是今年五月十几号的时候租住至今的，就我一个人住，房租由我交给房东。
在第四份笔录中，被告人林某称，自己一共有四次贩毒的行为，三次给一个叫“帅哥”的男子，一次卖给侄子林某。所卖的冰毒是今年6月份从一个叫阿强的朋友那里买来的，一次买了30个左右，总共花了1800元左右，其中一部分卖给别人了，自己也吸食了一部分，大部分被警察抓实查获了。警察抓我时，从我住处的桌子上查获冰毒5小包，麻古2小包，是我的；在我床底下查获冰毒1大包、2中包，是阿强到我家里玩时，趁我不在家，偷偷藏在我床底下的，我现在也不知道阿强在哪。
在第五份笔录中，被告人林某称，阿强案发前两天，应该是6月24日的下午四、五点钟左右到我住处的，在我家住了两天，当时他自己一个人过来。我帮阿强把冰毒装好后，他把冰毒放在我家桌面上，我就下楼去打麻将了。晚上七、八点钟，阿强打电话给我让我回家带他去坐车，他要去一趟沙井。我送他去石岩影剧院路口处坐蓝牌车。当时他带了一个环保袋走，里面装有行李，但有无冰毒我就不清楚了。送完阿强，我又回去打麻将，直到晚上12点多才回到家中睡觉，没有发现异常，桌子上的冰毒已经不在那里了。黄某乙是6月25日下午五六点左右到我家的，我当时在家，阿强也在，他25日中午又从外面回到我家找我，当晚七八点钟，我们三人还一起出去吃了晚饭。吃完晚饭后，阿强说要去布吉草埔，我就送她去石岩台湾工业区路口坐车。6月25日我没有贩卖毒品给“帅哥”，他当时打电话给我说是过来玩，其他的我就没听清。
辨认笔录辨认出黄某乙就是和他在一起在家里吸毒的女子，辨认出在他家中桌子上查获的5小包冰毒和2小包麻古以及一个小型电子秤，辨认出在他家床底下查获的毒品，辨认出他们吸毒用的工具。
（五）鉴定意见
毒品成分鉴定：经鉴定，从其中8包中检出有甲基苯丙胺，从其中2包中检出甲基苯丙胺和咖啡因。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：现场勘查笔录及照片。
以上证据来源真实、合法，且能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人林某无视国家法律，明知是毒品而进行贩卖，被缴获毒品共计甲基苯丙胺110.36克，麻古2.02克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。理由如下：
1、从本案证据来看，被告人的前三份笔录、证人李某的证言、证人吴某的证言、证人黄某丙的证言、被告人与李某的通话记录、抓获经过、所查获毒品等足以证实被告人贩卖毒品给李某的事实：被告人的前三份笔录均对被告人与证人李某买毒的经过及被抓的经过进行了描述，且该三份笔录对被告人与李某买卖毒品的经过、被告人被抓经过以及交易毒品数量、价格、李某到被告人楼下后被告人扔门禁卡下去让李某自己开门上楼等细节描述一致；证人李某作为买毒人员、证人吴某作为参与抓获被告人的巡防人员，对毒品交易过程及抓获经过与被告人在前三份笔录中的描述一致；证人黄某丙在证词中关于“就在这时候有人在下面叫，他以为是买他毒品的人来了”的证词与前述被告人供述及证人证言能相互呼应，证人李某与被告人2014年6月25日晚的通话记录亦印证了被告人供述与相关证人证言。
2、被告人林某既贩卖毒品，又自己吸食毒品，属以贩养吸者，则其被查获的毒品数量，即在其桌子上缴获的12.32克甲基苯丙胺、2.02克麻古，以及在其床垫内缴获的98.04克甲基苯丙胺均应认定为其贩卖毒品的数量。
关于被告人林某当庭辩称自己在公安机关被刑讯逼供，前三份笔录是被迫签名的辩解。本院认为，从讯问时间来看，该三份笔录为被告人被羁押后当天，即2014年6月26日及6月27日上午讯问的笔录，被告人6月27日被讯问完后即送往看守所羁押，被告人在该三份笔录中对部分犯罪事实作了明确详细的稳定描述，且根据调取的看守所入所体检表，其在入所时未诉特别不适，符合入所条件，被告人的此项辩解没有任何事实依据，本院不予采信。
关于被告人林某当庭辩称，案发当时证人李某打电话给其时，其还在睡觉，以为李某是来找其玩的辩解，与本院所查明事实不符，本院不予采信。
关于被告人林某及辩护人辩称被告人对藏在床垫李某的98.04克甲基苯丙胺不知情，是阿强偷偷放的，被告人不构成犯罪的辩解意见。本院认为，案发住所是被告人长期独自居住的住所，其对房间内的所有物品具有完全的支配权和控制权；该98.04克毒品藏于床垫内空的里面，并用细铁丝勾着，藏毒地点非常隐秘，外人很难发现和知晓；且被告人无法提供阿强的真实身份信息等线索协助司法机关抓获阿强来证实其辩解；另外，从常理来看，阿强不可能将数量如此之多，价钱巨大的毒品偷偷藏于关系并不密切的被告人家中。故在被告人床垫里面查获的98.04克毒品应计入被告人贩卖毒品的数量中，被告人及辩护人的该项辩解意见，本院不予采信。
被告人林某在贩卖毒品的同时，自己也吸食毒品，该情节在量刑时将予以体现。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月26日起至2029年6月25日止）；
二、扣押的毒品、作案工具小型电子秤及吸毒水烟壶由公安机关依法予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋 巧 仙
人民陪审员 刘 水 英
人民陪审员 麦 柏 灵
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 曾勇（兼）
书 记 员 李 燕 妮
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。