福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0121刑初102号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人林某某，男，1962年7月出生于福建省闽侯县，汉族，高中文化，闽侯县某某供电所原用电检查班班长，住福建省闽侯县，因涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2015年7月3日被闽侯县公安局刑事拘留，同年7月17日被逮捕，现羁押于闽侯县看守所。
辩护人丁永峰、甘雪琦，福建秉峰律师事务所律师。
福建省闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2016）73号起诉书指控被告人林某某涉嫌犯贪污罪、受贿罪，于2016年3月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省闽侯县人民检察院指派代理检察员张海燕出庭支持公诉，被告人林某某及其辩护人丁永峰到庭参加诉讼。福建省闽侯县人民检察院侦查人员出庭说明抓获、破案经过。本案现已审理终结。
福建省闽侯县人民检察院指控：
（一）受贿的犯罪事实
2007年至2015年，被告人林某某担任闽侯县某某供电所用电检查班班长。2013年2月，被告人林某某明知请托人宋某恒位于闽侯县某某镇江口镇厂房系违章建筑，按照规定无法安装三相电表，在收取宋某恒人民币1.7万元（含报装费1631元）后，违规为宋某恒的厂房安装了一台三相电表。
（二）贪污的犯罪事实
2007年至2015年，被告人林某某担任闽侯县某某供电所用电检查班班长，负责某某供电所的反窃电、违章用电及异常计量用户补交电费、罚款等工作。2010年3月，被告人林某某伙同该所副所长林某耕（另案处理）商量采取瞒报、截留电费的方法侵吞从某某辖区内的反窃电以及补交电费业务中收取的钱款，并决定将截留的钱款存入被告人林某某的建设银行卡后，私分该部分钱款。
2010年，被告人林某某包片的农电工在例行抄表时发现宋某成位于闽侯县某某镇江口村的纺织厂三相电表失压，用电量异常，按规需要补交电费。被告人林某某和林某耕未将该情况上报闽侯县供电局，决定私下截留宋某成补交的电费。2010年8月2日，宋某成让其儿子宋某辉通过网银转账人民币14.5万元到林某耕指定的林某的账户，用于补交电费。同年8月17日，林某将该人民币14.5万元的款项汇到被告人林某某的建设银行卡。2010年9月至11月期间，被告人林某某分三笔将该钱款从卡里取出，每次从中分得赃款人民币1.5万元，共分得人民币4.5万元。
2015年7月3日，闽侯县人民检察院以涉嫌受贿罪传唤被告人林某某到该院接受调查，到案后，被告人林某某主动交代其伙同他人贪污的犯罪事实。
公诉机关当庭宣读和出示了相关证据，通过举证，公诉机关认为，被告人林某某应当以贪污罪、受贿罪追究其刑事责任。被告人林某某就受贿罪具有坦白情节，依法可以从轻处罚，就贪污罪具有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依法惩处。
被告人林某某对指控的罪名和犯罪事实没有异议。
其辩护人提出：1、被告人系农电工，受贿的社会危害性较小，数额少，有从轻处罚情节。2、被告人认罪态度好，贪污犯罪有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。在贪污罪共同犯罪中，属于从属地位，系从犯，依法可以从轻、减轻处罚。本案案发前，被告人林某某主动将赃款1.2万元交到廉政账户，依法可酌情从轻处罚，建议对被告人林某某适用缓刑。
经审理查明：
（一）受贿
2007年至2015年，被告人林某某担任闽侯县某某供电所用电检查班班长。2013年2月，被告人林某某明知请托人宋某恒位于闽侯县某某镇江口镇厂房系违章建筑，按照规定无法安装三相电表，在收取宋某恒人民币1.7万元扣除报装费1631元，实际得款15369元后，违规为宋某恒的厂房安装了一台三相电表。
在本院审理期间，被告人退出非法所得人民币15369元。
上述事实，在法庭审理过程中被告人亦无异议，且有证人宋某恒、宋某国、王某惠证言；用户客户业务办理归档材料等；抓获、破案经过；户籍、职务证明等证据所证实。
（二）贪污
2007年至2015年，被告人林某某担任闽侯县某某供电所用电检查班班长，负责某某供电所的反窃电、违章用电及异常计量用户补交电费、罚款等工作。2010年3月，被告人林某某与该所副所长林某耕共谋，采取瞒报、截留电费的方法侵吞从某某辖区内的反窃电以及补交电费业务中收取的钱款，并决定将截留的钱款存入被告人林某某的建设银行卡后，私分该部分钱款。
2010年，被告人林某某所包片的农电工在例行抄表时发现宋某成位于闽侯县某某镇江口村的纺织厂三相电表失压，用电量异常，按规需要补交电费。被告人林某某和林某耕未将该情况上报闽侯县供电局，决定收下截留宋某成补交的电费。2010年8月2日，宋某成让其儿子宋某辉通过网银转账人民币14.5万元到林某耕指定的林某的账户，用于补交电费。同年8月17日，林某将该人民币14.5万元的款项汇到被告人林某某的建设银行卡。2010年9月至11月期间，被告人林某某分三笔将该钱款从卡里取出，每次从中分得赃款人民币1.5万元，共分得人民币4.5万元。
2015年7月3日，闽侯县人民检察院以涉嫌受贿罪传唤被告人林某某到该院接受调查，到案后，被告人林某某自动交代其伙同他人贪污的犯罪事实。
另查明，被告人林某某分得贪污赃款后，将1.2万元人民币上缴到福建省电力有限公司廉政账户。在本院审理期间，被告人林某某退出非法所得人民币3.3万元。
上述事实，被告人在法庭审理过程中亦无异议，且有证人宋某成、宋某辉、林某、林某耕等人证言；林某、宋某辉及被告人林某某银行明显记录；抓获、破案经过；户籍证明、职务证明；中国工商银行客户存款对账单等证据所证实，足以认定。
关于被告人林某某辩护人提出的辩护意见，经查，被告人因涉嫌受贿罪被已经掌握线索的闽侯县人民检察院依法传唤，在侦查机关自动供述其伙同他人贪污的犯罪事实，就贪污犯罪而言，属于自首。被告人归案后认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人在案发前主动将贪污的部分钱款交至福建电力公司廉政公署工商银行账号，依法可以对该部分的情节依法从轻处罚。辩护意见有理部分予以采纳。
本院认为，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，被告人林某某不构成受贿罪，该指控本院不予支持，但其非法所得应予追缴。被告人林某某身为国有公司工作人员，利用职务上的便利，伙同他人侵吞公共财物人民币14.5万元，分得赃款人民币4.5万元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人林某某自动交代侦查机关尚未掌握的贪污犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人林某某主动退出赃款，依法可以酌情从轻处罚。被告人林某某收受他人贿赂的行为，虽依法不构成犯罪，但其违法所得应予追缴。综合本案的犯罪事实和量刑情节，依法对被告人林某某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条第一款、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第三条之规定，判决如下：
一、被告人林某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月3日起至2016年10月2日止）。
二、被告人林某某退出的受贿所得人民币15369元，予以没收，上缴国库。
三、被告人林某某退出的贪污所得人民币33000元返还给闽侯县供电局某某供电所。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 英
人民陪审员 郑圣读
人民陪审员 江月钗
二〇一六年七月十一日
书 记 员 李大权
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第十二条：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。
第三百八十二条：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条：对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第九十三条：本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、检察院﹤关于办理贪污贿赂案件刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》
第一条：贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使违法追缴的；
（六）造成恶劣影响影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情绪之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十八条：贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。
第十九条：对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条：根据第条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条：根据第条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。