河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一终字第307号
上诉人（原审原告）：宋丽丽。
委托代理人：李荣靖。
上诉人（原审被告）：唐山印象百合餐饮有限公司，住所地：唐山市路北区军安里建科楼12-12号。
法定代表人：杨光，职务：经理。
委托代理人：张玉华，河北靖民律师事务所律师。
上诉人宋丽丽与上诉人唐山印象百合餐饮有限公司因劳动争议纠纷一案，均不服河北省唐山市路北区人民法院（2014）北民初字第2129号民事判决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：被告唐山印象百合餐饮有限公司于2014年3月14日注册成立，被告筹备成立期间的投资运营单位是北京印象百合餐饮投资管理有限公司。2013年11月21日，原告到现被告唐山印象百合餐饮有限公司注册地址从事收银员工作，月工资2300元，由被告处工作人员管理、培训。2013年12月10日，原告交纳200元培训费，培训费的票据上盖有北京印象百合餐饮投资管理有限公司财务专用章。被告成立后未与原告签订书面劳动合同、缴纳社会保险。2014年4月22日，原告以被告未给其缴纳社会保险为由通知被告解除劳动关系。2014年4月25日，原告到唐山市路北区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决被告支付原告2013年11月21日至2014年4月4日的休息日加班工资4487.36元；2、裁决被告支付2014年1月1日的法定节假日加班工资317.24元。3、裁决被告支付解除劳动关系经济补偿金1150元；4、裁决被告支付赔偿金4168.22元；5、裁决被告支付2013年12月21日至2014年4月4日的二倍工资8891.96元。同日，该仲裁委作出不予受理通知书。原告不服，诉至本院。庭审中，原告向本院提供了河北联合资讯发布的招聘广告，该广告页面显示投资运营：北京印象百合餐饮投资管理有限公司。地址：唐山市学院路安安里建科楼底商12-12号。该广告招聘地址同本案被告经营场所系同一地址。现被告门店前悬挂有北京印象百合餐饮投资管理有限公司标志的告示牌。
原审法院认为，被告在设立过程中招聘原告到被告处从事筹备工作，并由被告处工作人员负责对原告培训，被告公司成立后，原告继续为被告工作，被告筹备阶段的民事行为包括用工行为应由正式成立的公司负责。被告成立后应履行用人单位的义务。被告违反劳动合同法相关法律规定，未与原告签订书面劳动合同，应向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资。被告未为原告缴纳社会保险，原告以此为由要求解除劳动关系并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，依据充足，本院予以支持。原告提供的河北联合资讯广告招聘刊登地址是系被告经场所，且投资运营北京印象百合餐饮投资管理有限公司与被告现门店前悬挂北京印象百合餐饮投资管理有限公司系同一单位，北京印象百合餐饮投资管理有限公司为被告成立前的投资运营单位，该单位收取原告培训费，违反法律规定，原告要求被告返还培训费，本院予以支持。原告主张的加班费，证据不足，不予支持。原告的其他诉讼请求，依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第八十二条，参照《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条之规定，判决如下：一、被告唐山印象百合餐饮有限公司支付原告宋丽丽未签订书面劳动合同双倍工资人民币8817元。二、被告唐山印象百合餐饮有限公司支付原告宋丽丽解除劳动合同经济补偿金人民币1150元。三、被告唐山印象百合餐饮有限公司返还原告宋丽丽培训费200元。四、驳回原告宋丽丽其他诉讼请求。上述第一、二、三项自判决生效之日起15日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担。
判后，宋丽丽、唐山印象百合餐饮有限公司均不服，分别提起上诉。
上诉人宋丽丽请求撤销原审判决第四项，予以改判。其主要上诉理由为：原审第一、二、三项判决，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人主张2013年11月21日至11月30日有周六、周日3天，加班3天。2013年12月份有周六、周日9天，加班9天。2014年1月1日至2014年1月25日有周六、周日7天，休息3天，加班4天，元旦加班1天。2014年3月份有周六、周日10天，休息6天，加班4天，共计休息日加班20天，法定节假日加班1天。休息日加班工资为：2300元／月÷21.75天／月×16天×200%＋3000元／月÷21.75天／月×4天×200%=4487.36元，法定节假日加班工资为317.24元。上诉人提交了2013年11月、12月、2014年1月、2014年3月考勤表及2013年11月份、12月份工资发放表，证明上诉人加班事实的存在。另外，上诉人已申请法院调取由唐山印象百合餐饮有限公司掌握管理的2013年11月至2014年4月的考勤表及工资表，唐山印象百合餐饮有限公司拒不提供，应当承担不利后果。综上所述，唐山印象百合餐饮有限公司理应支付休息日加班工资4487.36元，法定节假日加班工资317.24元。唐山印象百合餐饮有限公司拒不支付休息日、法定节假日加班工资以及解除劳动关系经济补偿，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条理应支付加付赔偿金：（4487.36元＋317.24元＋1150元）×70%=4168.22元。
唐山印象百合餐饮有限公司对宋丽丽上诉的答辩意见为，第一点同我方的上诉意见。第二点上诉人宋丽丽要求支付加班费用没有事实依据并未提供相关证据予以佐证，证据不足。
上诉人唐山印象百合餐饮有限公司请求撤销原判，依法驳回起诉；本案的诉讼费用由被上诉人负担。其主要上诉理由为：一、一审认定事实错误，从而导致适用法律错误。上诉人与被上诉人之间并不存在劳动关系，应依法驳回起诉。一审中，宋丽丽仅提供了《河北省联合资讯》发布的广告来证明和上诉人存在劳动关系，显然不能成立。因该广告最后落款显示“投资运营：北京印象百合有限公司”，显然与唐山印象百合有限公司并不具有关联性。一审法院仅以该广告招聘地址与上诉人的地址系同一地址，在没有其它证据的佐证的情况下便认定北京印象百合餐饮有限公司为上诉人成立前的投资运营单位是没有事实根据和法律依据的。首先，河北省联合资讯上的广告作为证据使用它的合法性是遭到质疑的，广告所登记的事实并没有经过核实与认定，真实性也是有疑问的，一审法院没有工商登记查询等事实材料证明便认定北京印象百合餐饮有限公司为上诉人成立前的投资运营单位，从而认定上诉人与宋丽丽之间存在事实劳动关系是错误的。另外，宋丽丽曾于2014年4月25日到唐山路北区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，但由于双方之间不存在劳动关系，不属于仲裁受理范围，因此该委作出不予受理告知书。而一审法院却忽视这一重要事实和证据显然对本案事实的认定缺乏依据，导致事实认定错误。二、一审认定事实错误，上诉人从未收取过宋丽丽培训费用，并未违反任何法律规定，不存在返还的问题。首先宋丽丽没有提交任何证据予以证实北京印象百合有限公司收取其200元押金，虽其它劳动争议案件中提交了北京印象百合餐饮有限公司开具的收据，但不能证明收取了宋丽丽的培训费用，这完全是没有关联性的。因此，宋丽丽要求返还200元押金缺乏事实依据。其次，除联合资讯的广告外，上诉人并没有其他证据佐证北京印象百合有限公司即上诉人的投资运营商，但一审法院却以北京印象百合餐饮有限公司系上诉人成立前的投资运营商判令上诉人返还培训费200元没有事实和法律依据。
宋丽丽对唐山印象百合餐饮有限公司上诉的答辩意见为，首先，宋丽丽在一审中提交了河北联合资讯广告第378期、工牌、收据、解除劳动关系通知单，EMS快递单和回执单、工资条、职工考勤表、工资发放表等证据，一审法院认定宋丽丽与唐山印象百合餐饮有限公司存在劳动关系事实清楚。其次，唐山市路北区劳动争议仲裁委员会做出不予受理通知书并不是因为宋丽丽与唐山印象百合餐饮有限公司之间不存在劳动关系。第三，宋丽丽在一审提交了收据证明唐山印象百合餐饮有限公司收取了200元押金，并不是像被上诉人所说的没有提交任何证据。补充一点，在一审庭审中我们当庭提交了一张照片，照片的内容是在唐山印象百合餐饮有限公司的门口悬挂有北京印象百合餐饮投资管理有限公司的标志的告示牌（入李洁卷宗）。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请法院驳回唐山印象百合餐饮有限公司上诉请求。
经审理查明，二审认定事实与原判认定事实相一致，有相关书证及双方当事人陈述等证据所证实，并记录在卷。
本院认为，北京印象百合餐饮投资管理有限公司为唐山印象百合餐饮有限公司成立前的投资运营单位，唐山印象百合餐饮有限公司在成立前以北京印象百合餐饮投资管理有限公司名义收取宋丽丽培训费200元，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第二条及《中华人民共和国劳动合同法》第九条的规定，北京印象百合餐饮投资管理有限公司收取宋丽丽培训费200元，违反法律规定，应由唐山印象百合餐饮有限公司予以返还。对于宋丽丽要求唐山印象百合餐饮有限公司支付加班费的诉请，证据不足，原审法院未予支持并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由均理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人宋丽丽负担10元，上诉人唐山印象百合餐饮有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 文
代理审判员 高 颖
代理审判员 赵 阳
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 王启霞