广西壮族自治区防城港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂06刑终11号
原公诉机关防城港市防城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱庆祝（绰号：阿十），男，1985年11月9日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，小学文化，建筑工人，户籍所在地广西玉林市博白县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年11月13日被刑事拘留，同年12月17日变更为取保候审；又因涉嫌犯抢劫罪，于2014年12月18日被刑事拘留，2015年1月21日被逮捕。现羁押于防城港市第二看守所。
辩护人韦凤宇，广西雨燕律师事务所律师。
辩护人林树柳，广西雨燕律师事务所实习律师。
防城港市防城区人民法院审理防城港市防城区人民检察院指控被告人朱庆祝犯抢劫罪、故意伤害罪一案，于二〇一五年十月二十日作出（2015）防刑初字第195号刑事判决。原审被告人朱庆祝不服，提出上诉。本院于2016年1月12日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。防城港市人民检察院指派代检察员何馨出庭履行职务。上诉人朱庆祝及其辩护人韦凤宇、林树柳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判经审理查明：
一、抢劫部分
2007年9月18日晚,被告人朱庆祝伙同他人持水管和尼龙索在防城港市防城区那梭镇炮台村揽沟组机耕旁边伺机对其事先物色好的被害人易某实施抢劫。次日凌晨，当易某驾驶桂Ｐ×××××的两轮摩托车经过该处时，被告人朱庆祝一伙人便持水管对易的头部进行殴打致其昏迷，随后用尼龙索将其捆绑，并将其身上的8000多元（该款是被害人易某当晚与包工头结算，并代其他工友领取所得）及其所驾驶的摩托车抢走。易某醒来后，于当日4时许由其朋友送到防城港市第一人民医院治疗，诊断为鼻骨骨折、鼻部挫裂伤、左颧部裂伤及左下第二牙齿牙冠折断。
另查明，根据被告人朱庆祝提供的信息，公安机关无法查到另外两名同伙“阿龙”和“阿辉”，无法找到被抢的摩托车。
上述事实，原判采纳如下证据予以证实：
1、书证
（1）接受刑事案件登记表，证实本案案件来源。
（2）抓获经过，证实经侦查发现朱庆祝有重大作案嫌疑，遂于2014年11月13日被东兴市公安局刑事拘留到案。
（3）办案说明，证实根据被告人朱庆祝提供的信息，无法查到另外两名同伙“阿龙”和“阿辉”，并且无法找到被抢的摩托车。
（4）户籍证明，证实朱庆祝出生于1985年11月9日及其个人其他基本情况,达到完全刑事责任年龄。
2、证人证言
（1）证人覃某1的证言，证实2007年9月19日凌晨，其得知其员工易某在防城区揽沟组附近被人抢劫并打伤，报警后其到达现场发现易某已被送往医院。随后公安人员赶到现场，其和公安人员发现现场有一根水管和一条绿色的尼龙绳索，还有一些透明胶。其到医院看见易某满脸是血，右边眉角处有一条很深的伤口，鼻梁被打伤。同时证实易某被抢了现金约9000元，一辆价值约3000元的摩托车。
（2）证人覃某2的证言，证实七、八年前的一个晚上12点左右，其到防城区那梭镇炮台村揽沟组帮其老板覃某1干活，当时其去接替一名姓易的男青年的班，那名男青年骑摩托车往大路方向走了一段时间后又回来了，但是那易姓青年双手被绳子绑着，脸上有血迹，裤子皮带也被解开了，易姓男青年说被人打了，还被抢了钱，其另外一名同事“老五”就骑着摩托车送他去医院治疗。
3、被害人易某的陈述，证实其于2007年9月19日凌晨在防城区那梭镇炮台村揽沟组被三名青年拿水管打伤并用绳索捆绑后，抢走其现金约9000元及一辆3000元左右的摩托车和1台约500元的白色杂牌手机的事实。
4、被告人朱庆祝的供述与辩解,证实2007年9月中旬的一天，其与两个老乡“阿龙”和“阿辉”在防城区那梭镇的一公路边的小路参与抢劫易某的事实，并详细供述了三人用尼龙索绑易某，并抢走8000多元和摩托车。后来，其分得1800元，其余的钱由“阿龙”和“阿辉”分赃，并把抢来的摩托车丢放在防城街边，然后三人租车逃回博白县。
5、鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定，证实朱庆祝血痕FTA卡与全国公安机关DNA数据库应用系统中“易某被抢劫案”物证编号为W4506000002007092700003的样本(烟头1)在D8S1179等15个基因座分型相同。
6、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
（1）提取笔录、提取痕迹、物证登记表，证实侦查机关于2015年1月9日10时30分至当日11时10分于防城港市第二看守所依法提取朱庆祝的血液样本备查。
（2）现场勘验笔录(含现场照片、现场方位示意图），证实作案现场地点位于防城区那梭镇炮台村揽沟组百坪路口入20米处的机耕路，中心现场位于机耕路东侧的一条水泥电缆杆，杆旁有一棵玉桂树，树下有6个烟头，有一块车牌及车尾灯,车牌号为桂Ｄ×××××，还有一块塑料碎片，有一双拖鞋，两根铁质水管，—捆黄色封口胶。
（3）辨认案发现场笔录，证实被告人朱庆祝对现场进行指认，其指出作案地点位于防城区那梭镇炮台村揽沟组百坪路口入约50米处路边的草地，抢劫后,将被害人绑在附近草地的树上。
二、故意伤害部分
2014年11月12日晚，被告人朱庆祝与朋友陈某2、“四哥”等人在东兴市北投集团公司Ｖ12娱乐城四楼808包厢玩耍，至次日0时许，因“四哥”与810包厢玩耍的冯某在该娱乐城三楼与四楼的楼梯间发生冲突，遂回到包厢召集朱庆祝、陈某2等十几个人到该娱乐城三楼楼梯处找到冯某围住殴打，在三楼303包厢的被害人何某及陈某1、刘某等人听说冯某被人殴打后，亦冲出包厢与陈某2等人对打。0时38分许，当朱庆祝下楼梯时，被何某发现并拽到楼梯平台处，用一根金属管朝朱庆祝头脸部捅去，何某一同伙也揪住朱庆祝徒手对其进行殴打。朱庆祝躲开后，抢过何某的金属管朝何某头脸部乱捅乱扎，致何某左额部、左面部、左某、右颈部、左下颌等处受伤。经鉴定，何某所受损伤为轻伤一级。
另查明，案发后，被告人朱庆祝通过朋友陈某3传向被害人何某赔偿损失56000元，并取得被害人的谅解。
上述事实，原判采纳了如下证据予以证实：
1、受案登记表和抓获经过，证实本案案件来源。
2、证人证言
（1）证人唐某1的证言，证实案发前其和阿七（何某）等人在东兴市北投集团公司V12商务娱乐会所311包厢玩，“毛毛虫”跑进来说冯某（“阿某1”）被人打了，他们几个就下去，在3楼电梯门口处看见阿某1被七、八个人围住在角落里打，头部受伤了，其想把阿某1拉出来，被推开，发现其手指也受伤了，就没有再去劝架，直到民警到现场才去医院治疗。
（2）证人邹某的证言，证实案发当时其看见冯某（阿某1）在东兴市北投集团公司V12商务娱乐会所3楼电梯口正对面走廊的角落被5、6名男子殴打，其跑回311包厢报告唐某2、刘某、老何七（何某）等人，并和他们赶到现场，冯某还继续被打，当时有很多保安在拦架，其听到唐某2说不知被什么捅到了，看见唐某2的手指流了很多血，又听见刘某叫“有刀”，接着又看见刘某头部流血，看见冯某一直抓住那人手里的刀，想把刀打掉，被伤到手，之后警察到了，把那名拿刀的男子拉上警车，其听到唐某2说老何七受伤被送医院了。
（3）证人刘某的证言，证实其到现场时看见冯某（“散智”）的头上和脸上有血，直到楼梯口时看见“阿七”满脸是血靠在3楼楼梯的墙上，后看见被保安控制的两个人想逃跑，其便抓住其中一个，结果被那个人反转身后用一根黑色的塑料管（一头有被折断后的尖刺）往其额头上插下来,额头就有很多血流下来，其抱住那个男子，之后警察就到了，将该男子带走。
（4）证人冯某的证言，证实2014年11月12日晚其在东兴市北投集团公司V12商务娱乐会所四楼810包厢与朋友玩，次日0时许，其出包厢时与隔壁包厢门口一男子对望了一眼，吵了两句，当其走到3楼时，就被刚才那男子带十几个人追上来殴打，其中有人说玉林博白客家话，之后311包厢的5、6个朋友冲过来阻止那帮人,和那帮人打了起来，十几名保安到了现场，对方还继续对其进行殴打，有一名男子掏出小刀在其面前挥舞，后来民警赶到了，控制了两名殴打其的男子，之前和其争吵的几名男子就跑掉了。
（5）证人陈某2的证言，证实2014年11月12日晚，其和“阿十”、“四哥”到东兴市北投集团公司V12娱乐会所4楼808包厢玩，后来“老四”从包厢外冲进来好像说“有人看不起我，跟着我下去找他”，其就和“阿十”等大约十几个人下到3楼，根据“老四”的指示围着一名身穿白色衣服的男子殴打，大约打了2分钟，那名男子的朋友大约十几个人赶到，就马上把“阿十”围住殴打，约1分钟左右被保安隔开，这时刚才被围住的那名男子又和五、六名男子围住其猛打，被保安隔开后，联防队员到现场把双方带到一楼大厅，对方的人又对其一阵猛打，后警察赶到将殴打其的人控制。“阿十”大约二十八岁，身穿花纹色衬衫，牛仔裤。
3、被害人何某的陈述，证实2014年11月13日0时许，其在东兴市北投集团公司V12商务娱乐会所303包厢玩时，听说其朋友冯某在该会所3楼的电梯口处被人打了，其就和阿某2、海哥、二弟等人冲到3楼，其在电梯口看见有两帮人在打架，阿某1的头部巳经被打出血，当时有保安在场。其不知道是怎么回事，看见双方推打起来，其就在地上捡了条圆圆的有点像铝合金的棍子冲上去，被保安推开了，其就把棍子扔在楼梯走道，这时就有两三个人把其拖到打阿某3的那帮人的角落里，并被推到3楼楼梯转角的墙边，其抱着头，看见有个穿白色衣服的男子用手拽其衣服，不停地打其头部，之后被其朋友拉到电梯口处，才发现左边的脸部一直流血，其朋友将其送到医院，发现其额头、左脸、颈部及鬓角下方均受伤。
4、被告人朱庆祝的供述与辩解，证实2014年11月12日晚，其和“肥仔”到东兴市北投集团公司V12娱乐城4楼808包厢玩。至13日0时许，“四哥”从包厢外跑回包厢说被人打了，其就跟着808包厢的人到3楼，其下到3楼楼梯口就看见其包厢的人和3楼包厢的已经打了起来。当时人很多，其被五、六名男子打，想走但走不了，被逼到3楼楼梯口的角落里。这时有一名身穿蓝色牛仔上衣的男子拿一根圆形的金属管子(两端像是折断的，形成尖端)想捅其，没捅到，其就将该棍子抢了过来，从那男子头顶往下插，捅了一或两下。然后就被保安拉开了，被拉开后还被几个男子打了几拳。大约几分钟后，民警就到把其和“肥仔”带回派出所调查。
5、鉴定结论、辨认现场、勘验笔录、视频资料等材料：
（1）法医学人体损伤程度鉴定书（含伤情照片），证实何某的伤情属轻伤一级。
（2）朱庆祝辨认现场的笔录，证实现场位于东兴市北投集团公司V12娱乐城内，中心现场位于3楼楼梯口转角处。
（3）现场勘验笔录，证实现场的情况与指认的一致，现场有滴落状血迹。
（4）辨认笔录，证实经被害人何某辨认，被告人朱庆祝就是打其的男子。
（5）刑事和解协议书，证实朱庆祝向何某赔礼道歉并一次性赔偿56000元，何某不再要求公安机关追究朱庆祝的刑事责任，希望对朱庆祝从宽处理。
（6）视频资料，证实案发当日的现场情况。
原判认为，被告人朱庆祝无视国法，以非法占有为目的，结伙以暴力方法当场劫持他人财物，其行为已构成抢劫罪；被告人朱庆祝故意伤害他人身体致一人轻伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人朱庆祝归案后能如实供述故意伤害罪的事实，且当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人主动赔偿被害人何某的损失，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被害人何某对案件的发生有过错，对被告人可以酌情从轻处罚。被告人一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百六十三条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款以及第六十九条之规定，判决：被告人朱庆祝犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚有期徒刑五年八个月，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人朱庆祝称，一审判决判处其犯抢劫罪量刑过重，请求二审法院撤销原判，对其犯抢劫罪从轻判决。其辩护人称，其一，本案的鉴定报告原件及检材均已消失，本案仅有被告人单一供述，且存在反复，应认定本案事实不清，证据不足；其二，如上诉人朱庆祝的行为构成犯罪，其有四次供述，只有两次是有罪供述，本案是共同犯罪，除被告人供述外，没有证据证实被告人在本案中的作用、地位，应从有利于被告人角度出发，认定朱庆祝为抢劫罪的从犯。综上，建议对上诉人朱庆祝从轻或减轻处罚。
防城港市人民检察院认为，原审认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
原判认定事实清楚，证据确实充分，所采纳的证据亦经一审法院庭审举证、质证，并经本院审查核实。二审审理期间，上诉人朱庆祝的辩护人向本院提交谅解书、收条及身份证复印件各一份，证实本案被害人易某对朱庆祝的抢劫行为予以谅解；检察机关向本院提交桂公（刑）鉴（DNA）字（2007）0966号鉴定文书一份，证实广西公安厅物证鉴定中心依法对易再华被抢劫一案的作案现场提取到的六枚烟头做DNA检验，检验结果与朱庆祝血痕FTA卡基因座分型相同。上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱庆祝无视国法，以非法占有为目的，结伙以暴力方法当场劫持他人财物，其行为已构成抢劫罪；上诉人朱庆祝故意伤害他人身体致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。二审期间，上诉人朱庆祝的辩护人提出，经过一审举证、质证的鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定不能作为上诉人朱庆祝犯抢劫罪的定案依据，经查，经二审出庭检察员提交的桂公（刑）鉴（DNA）字（2007）0966号鉴定文书证实，广西公安厅物证鉴定中心对易某被抢劫一案的作案现场提取到的烟头做DNA检验结果与朱庆祝血痕FTA卡基因座分型相同，该补强性证据进一步证实了上诉人朱庆祝确曾到过案发现场，且与上诉人朱庆祝在侦查阶段的供述相互印证。对辩护人提出鉴定意见书、法庭科学DNA鉴定由于原件丢失，该证据不能作为本案定案依据的辩护意见，本院不予采信。关于上诉人朱庆祝在本案中的作用、地位问题，经查，案发时，上诉人朱庆祝伙同他人对被害人实施了抢劫行为，但鉴于同案人没有到案，被害人也无法对上诉人朱庆祝进行辨认，在案仅有被告人供述其在本案的具体行为及分工，且该供述存在反复。从有利于被告人原则出发，在没有同案人到案指证和其他证据的情况下，本院认定上诉人朱庆祝为本案抢劫犯罪的从犯，对其减轻处罚。在本案审理期间，上诉人朱庆祝主动赔偿被害人易某、何某的损失，并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。上诉人朱庆祝归案后能如实供述故意伤害罪的事实，且当庭认罪，依法可以从轻处罚。上诉人朱庆祝一人犯数罪，应当数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销防城港市防城区人民法院（2015）防刑初字第195号刑事判决，即：被告人朱庆祝犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。数罪并罚有期徒刑五年八个月，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；
二、上诉人朱庆祝犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。数罪并罚有期徒刑二年八个月，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月13日起至2017年5月12日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 赵日友
审判员 牙政远
审判员 李肖连
二〇一六年三月三十一日
书记员 韦小琦