吉林省永吉县人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0221民初1629号原告：张忠海，吉林省永吉县。委托诉讼代理人：ＸＸ，吉林省长春市法律援助中心。被告：吉林省大和房地产开发有限公司永吉县国泰分公司,住所地吉林省永吉县经济开发区。代表人：宋爱丽，该分公司总经理。委托诉讼代理人：王敏，该分公司办公室主任。被告：吉林省大和房地产开发有限公司，住所地吉林省长春市朝阳区。法定代表人：任志刚，总经理。委托诉讼代理人：吴立华，该公司经理。原告张忠海与被告吉林省大和房地产开发有限公司永吉县国泰分公司（以下简称国泰分公司）、吉林省大和房地产开发有限公司（以下简称大和公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月9立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张忠海及其委托诉讼代理人ＸＸ，被告国泰分公司的委托诉讼代理人王敏，被告大和公司的委托诉讼代理人吴立华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张忠海向本院提出诉讼请求：1、判令两名被告承担连带责任，向原告支付工程款406万元及利息。2、判令原告对国泰分公司的6号楼优先受偿。事实和理由：原告与被告国泰分公司于2011年8月10日签订了《施工承包合同》，被告国泰分公司将位于永吉县口前镇阳光丽景6号楼的工程发包给原告，原告按照合同约定履行了全部义务，但被告国泰分公司没有按约定给付工程款，至今拖欠原告工程款406万余元，被告为了履行给付工程款的义务与原告签订了协议书，约定将位于永吉县口前镇的国泰阳光丽景6号楼10、11、12号网点以每平方米7000元的价格顶账给原告，但一直没有过户至原告名下。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，原告对该工程享有优先受偿权，根据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。综上所述，请求法院依法支持原告的诉讼请求。国泰分公司辩称：所欠工程款的具体数额不清楚，需要到财会核对。6号楼5个单元，1-2层是商业网点，3-6层是住宅，一个单元8户，住宅已经全部售出，业主入住了。12个商业网点，姜维俊从1号—9号网点开了不动产发票，交税了。10号—12号网点被吉林市中级法院查封，张忠海提出过执行异议之诉，被吉林省高级法院驳回。大和公司辩称：欠款属实，但数额需要核对账目。6号楼的情况分国泰分公司已说明，大和的债权人常春2012年10月15日通过吉林市中级法院查封到现在，从2015年到现在答辩人积极配合原告尽量维护他的利益，但被吉林省高级法院驳回了。原告围绕诉讼请求依法提交了证据1（两名被告企业信息的简表），能够证明被告的主体身份，国泰分公司是大和公司的下属企业；证据2（2011年8月10日由国泰分公司与原告签订的施工承包合同），能够证明原告与被告国泰分公司之间存在建设工程合同关系；证据3（2012年9月1日国泰分公司与原告签订的协议书1份），能够证明截至2012年9月1日被告国泰分公司欠原告工程款4251144.00元，约定2013年12月31日前付清，国泰分公司以阳光丽景6号楼10、11、12号商业网点作为工程款的保证。证据4（2011年12月22日由宋爱丽、任志刚与原告签订的变更协议书），证明原、被告间的纠纷原告享有诉权。对原告提供的证据1、2、3、4予以采信。证据5（2016年1月25日国泰分公司给原告出具的证明），不具有真实性，证明不了国泰分公司将阳光丽景6号楼10、11、12号网点抵给原告，无抵顶工程价款的具体数额，不予采信；证据6（被告国泰分公司开具的工程款结算明细表），能够证明截至2013年7月8日原告与被告国泰分公司经过结算，扣除未完工部分，被告应给付原告工程款5803640.10元，予以采信。被告大和公司提供的证据（2015年8月20日大和公司、国泰分公司与原告签订的阳光丽景6号楼工程完工结算书的补充协议），因原告提供的阳光丽景6号楼工程结算书所载明的日期是2013年7月8日，对大和公司提供的该份证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年8月10日，被告国泰分公司与原告张忠海签订施工承包合同，原告承包了被告开发的永吉县国泰阳光丽景6号楼房建设施工工程，承包方式为包工包料一次性包干。承包价款为：框架部分1250.00元/平方米，砖混结构部分1020.00元/平方米。建筑面积以房产测绘为准（框架为2906.55平方米、砖混为4114.28平方米）。开工日期为2011年8月14日，竣工日期为2012年7月8日。付款及垫付方式：按工程进度付款，主体封顶付工程款达到工程造价的40%，抹灰工程完工后付工程造价的10%，水电分项工程完工后付工程造价的20%，工程验收合格后付工程造价25%，其余的5%工程款作为工程质量保证金，在质保期满后予以返还。并对其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告按照图纸进行了施工，被告未按约定给付工程款，住宅部分于2013年8月竣工，2013年10月投入使用。1-2层是12个商业网点，该部分有未完工程。2012年9月1日国泰分公司与原告签订协议书，该协议中载明：国泰分公司欠原告的工程款4251144.00元，约定2013年12月31日前还清，国泰分公司以阳光丽景6号楼10、11、12号商业网点作为工程款的保证，如到期不还所欠工程款，该房归原告所有，结清全部工程款等其他相关事宜。2013年7月8日，被告国泰分公司对该工程进行了结算，并出具了该6号楼结算明细表，已扣除了水暖工程和其他未完工程款2126113.00元。被告尚欠原告张忠海工程款5803640.10元。期间被告用房屋、车库等抵顶部分工程款，至今尚欠原告工程款406万元。另查明，国泰阳光丽景6号楼房的12个商业网点，于2012年10月15日被吉林中级人民法院作出的（2012）吉中民二初字第80-1号民事裁定查封，并进入执行程序，2015年6月2日原告张忠海对其中的7-12号网点的查封提出执行异议，其中7、8、10、11、12号5处网点被吉林中级人民法院驳回，张忠海提出上诉，吉林省高级人民法院于2016年8月25日作出（2016）吉民终298号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：…（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力…”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；…”。第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付价款的，应予支持”。第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”。本案原告张忠海未取得建筑施工资质，其与国泰分公司签订的合同，应属无效。合同虽然无效，但该合同约定了计价方法，原告按照图纸完成了工程建设，该工程已投入使用，原告要求被告按照约定支付工程价款的请求应予支持。原告提供了被告国泰分公司出具的工程决算书，该结算书中对未完工的工程款已扣除，原告以该工程决算书为依据计算工程款的数额，符合法律规定，扣除被告已用物抵顶的工程款，对原告主张的406万元工程款予以支持。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”。该工程款双方约定于2013年12月31日前结清，没有约定利息计付标准，被告应从2014年1月1日起按银行贷款利率计算拖欠工程款利息。因国泰分公司是大和公司设立的分公司，其民事责任应由大和公司承担，应由大和公司承担给付原告所欠工程款406万元及利息的责任。对原告要求两名被告承担连带责任的请求不予支持。被告国泰分公司与原告在2012年9月1日签订的协议中约定：国泰分公司以阳光丽景6号楼10、11、12号商业网点作为给付其所欠工程款的担保，如到期不还所欠工程款，该房归原告所有，结清全部工程款。该约定具有担保的性质，且违反了法律的相关规定，应为无效。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。本案诉争工程合同约定的竣工日为2012年7月8日，但实际竣工日为2013年8月份，2013年10月住户已入住，10、11、12号商业网点一直被吉林市中级法院查封。自2013年8月到原告起诉时隔三年之久，原告对诉争工程所享有的优先受偿权已经丧失，且本院也无法对抗吉林省高级人民法院（2016）吉民终298号民事判决，故原告要求对阳光丽景6号楼优先受偿的请求，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条，《中华人民共和国物权法》第一百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告吉林省大和房地产开发有限公司于本判决生效之日给付所欠原告张忠海工程款406万元；并给付所欠工程款406万元的利息（自2014年1月1日起至该工程款付清之日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）；二、驳回原告张忠海的其他诉讼请求。如果被告吉林省大和房地产开发有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费39280.00元，由被告吉林省大和房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  魏永波审 判 员  顾丽梅人民陪审员  姚福杰二〇一六年十二月十二日书 记 员  马 宁