广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深宝法龙刑重字第10号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人袁某，男，1987年2月2日出生，汉族，初中文化，无业，河南省西华县人，住西华县。曾因犯危险驾驶罪于2012年7月17日被河南省西华县人民法院判处拘役一个月。因涉嫌犯抢劫罪于2014年4月24日被羁押，同年4月28日被刑事拘留，同年5月8日被逮捕。
指定辩护人王波，广东广锐律师事务所律师。
深圳市宝安区人民检察院以深宝检公一刑诉〔2014〕5333号起诉书指控被告人袁某犯抢劫罪，于2015年1月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于2015年4月10日作出（2015）深宝法龙刑初字第88号刑事判决，被告人袁某提出上诉。深圳市中级人民法院于2015年7月3日作出（2015）深中法刑二终字第474号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市宝安区人民检察院指派代理检察员邹胜福出庭支持公诉。被告人袁某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年7月15日零时30分许，被告人袁某与何某等人在龙华新区民治街道啤酒广场吃夜宵，期间被害人林某在派发小卡片时被袁某发现。袁某要求林某交出身上财物，林某将身上的1部iphone4手机（经鉴定价值770元）及100元现金交给袁某。后袁某对林某进行殴打，并从林某携带的包内搜出100元现金。经鉴定，林某伤情为轻微伤。公诉机关向法庭提供了相应证据，认为被告人袁某的行为已构成抢劫罪，请求依法判处。
被告人袁某否认公诉机关的指控，辩护意见如下：
1、我是民治街道的市容巡查员，有职责查处发放小广告的行为，我拿被害人的手机是为了让其第二天拿身份证来换，我并没有拿被害人的现金。
2、我得知被网上追逃后曾跟我老家派出所的民警联系过，随后回老家准备投案，在银行取钱时被民警抓获。
经审理查明，被告人袁某案发前为深圳市创美安物业管理有限公司（以下简称创美安公司）员工。创美安公司与深圳市龙华新区民治街道办事处签订了购买服务合同，向民治街道办事处执法队提供市容秩序及辖区乞讨辅助管理服务，袁某在民治街道梅龙路东片区担任市容巡查员。2013年7月15日凌晨零时30分许，袁某与其朋友何某等人在深圳市龙华新区民治街道啤酒广场吃夜宵，期间被害人林某（1997年4月出生，16周岁）在民治街道啤酒广场派发带有色情服务内容的小广告时被袁某发现。袁某以查处林某的小广告为由，要求林某交出身上的财物，林某将随身携带的1部苹果iphone4型手机交给袁某。袁某对林某实施殴打并搜了林某随身携带的挎包，随后再次对林某实施殴打。案发后，袁某得知被害人已经报警便离开深圳。2014年4月24日，袁某在河南省西华县被当地公安机关抓获归案。
经鉴定，涉案手机价值770元，被害人林某躯干部及肢体多处软组织挫伤，损伤程度为轻微伤。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人林某的陈述及辨认笔录：2013年7月15日凌晨零时30分许，我在民治街道啤酒广场派发云水间休闲会所的小广告时突然来了一个治安员，他把我叫到旁边要我老板的电话，同时把我的手机拿走。我没有提供老板的电话，那名治安员就开始打我，后来他的朋友过来说不要把事情搞大。他朋友走了以后，他就让我拿出包里面的东西，他拿起我的包检查，把包里面的东西丢在地上，随后又打我。后来他把我带到吃夜宵的地方，我向他要我的电话卡，他说手机在哪里，我犹豫了一下说手机可能丢了，他说手机丢了你还要卡，然后就让我走了，没有让我带包。我离开以后找到我的朋友，随后报了警。警察带我回到现场，抢我的人已经不在了，卖夜宵的老板把我的包给了我。
辨认笔录：辨认出袁某就是殴打其的治安员。
2、被告人袁某的供述与辩解：2013年7月15日凌晨零时30分许，我和何某、张某等人在民治啤酒广场吃夜宵，有个小孩子过来派发黄色小卡片，我上前要没收他的小卡片，他不肯并往旁边的巷子里面走，我追到巷子里面拉住他要他把包里的东西拿出来，他不肯，我就打了他几下，踢了他几脚。那个小孩子拿出手机要打电话叫人，我就把他的电话抢了过来。后来我跟那个小孩子说想要回手机明天打他自己的电话跟我要，然后就让他走了。
3、证人证言：
（1）证人何某（民治派出所治安巡防员）的证言：2013年7月15日凌晨，我和张某以及另外一个姓袁的市容巡查队员在民治啤酒广场吃夜宵，期间一个小孩子过来派发黄色小卡片，姓袁的队员跟着那个小孩子背后走了。过来几分钟他没有回来，我就出去门口，看见姓袁的和那个小孩子在说话，我叫姓袁的进去喝酒，他说一定要好好教育一下，我说这个不用你们管就回去继续喝酒。过了十几分钟他还没有回来，张某就叫我去看看，我出去看到他们两个人都蹲在地上，我说不要把事情搞大，姓袁的说不要我管，我就继续回去喝酒。后来姓袁的把那个小孩子拉到我们吃夜宵的地方并叫他蹲在地上，我看见小孩子的胳膊在流血。之后那个小孩子跟姓袁的要手机，姓袁的让小孩子快滚，小孩子就跑了。
（2）证人聂某（夜宵店老板）的证言：2013年7月15日凌晨在我店里吃夜宵的一个穿制服的治安员带着一个小男孩蹲在他们吃夜宵的桌子旁，那个小孩子蹲了5分钟左右就出去了，之后过了几分钟穿制服的治安员也走了。大概过了一个小时左右，小男孩带着民警过来说他刚才被穿制服的那个治安员抢了，出警的民警问了一下情况就离开了。
（3）证人唐某（创美安公司市容巡查员）的证言：袁某是我以前的同事，案发前他已经交过辞职信，但公司还没有批。案发后第二天他没有来上班，到了晚上他给我打电话，说他打了人，不干了，具体发生了什么也没有和我详说。
4、书证：
（1）抓获经过。
（2）创美安公司出具的证明：袁某为该公司市容巡查员。张某为该公司市容巡查员，于2014年1月离职。
（3）办案情况说明：经核实，抓获袁某的河南省周口市公安局东夏派出所称未联系袁某投案自首。
（4）河南省西华县人民法院（2012）西刑初字第135号刑事判决书。
5、鉴定意见：
（1）涉案财产价格鉴证结论书，涉案的苹果iphone4型手机价值770元。
（2）法医学人体损伤程度鉴定书：被害人林某躯干部及肢体多处软组织挫伤，所受伤为轻微伤。
6、现场勘验检查笔录及现场照片。
7、现场监控视频及视频截图：在监控视频中可以看到袁某两次对林某实施殴打，还将林某推倒在地后用脚踢，其间有很多路人经过。
上述证据由公诉机关提供，经当庭质证，证据形式合法，来源可靠，相互印证，均予认可。
本院认为，被告人袁某无视国家法律，随意殴打他人，强拿硬要公私财物，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。
对于本案定罪量刑相关问题，本院逐一评判如下：
一、公诉机关指控被告人袁某的行为构成抢劫罪，对此本院认为，该指控不能成立，理由如下：
首先，被告人袁某就职的创美安公司与深圳市龙华新区民治街道办事处签订了购买服务合同，向民治街道办事处提供城管辅助工作的外包服务。袁某在创美安公司担任市容巡查员，其工作带有维护社会秩序的性质，案发时也身穿制式工作服。而本案的引发系因为被害人林某在公共场所派发带有色情服务内容的小广告，袁某对林某进行控制系事出有因。
其次，被告人袁某辩称其拿被害人林某的手机是为了要林某老板的电话，林某的陈述也称案发时袁某拿其手机并问了其老板的电话。
综合上述证据，不能排除袁某拿走被害人林某的手机具有其他目的的可能，袁某殴打林某并强拿其手机的行为，其性质和社会危害性显然有别于单纯以非法占用他人财物为目的的抢劫行为，不构成抢劫罪。
二、被告人袁某的行为构成寻衅滋事罪。理由如下：
首先，被告人袁某只是创美安公司的工作人员，为民治街道办执法队提供市容巡查的外包服务，其本人并非行政执法人员，也无权对被害人林某的财物进行搜查和扣押。
其次，本案现有证据可以证实，被告人袁某在案发时对被害人林某进行殴打，还将林某推倒在地后用脚踢，其间有很多路人经过。经法医鉴定，林某躯干部及肢体多处软组织挫伤，所受伤为轻微伤。
综上，被告人袁某在公共场所随意殴打被害人林某，强拿被害人的财物，且犯罪对象为未满18周岁的未成年人，造成恶劣社会影响，其行为符合寻衅滋事罪的犯罪构成，应当以寻衅滋事罪追究刑事责任。对于公诉机关指控的罪名，本院依法予以变更。
三、公诉机关指控被告人袁某抢走被害人林某的200元现金，仅有被害人的陈述予以证明，没有其他证据予以印证，相关指控证据不足，本院不予支持。
四、被告人袁某辩称其具有自动投案的情节，但本案中没有证据可以证实。公安机关出具的抓获经过显示，袁某是被公安机关抓捕归案的。袁某关于其具有自动投案情节的辩护意见，不予采纳。
五、被告人袁某曾因犯危险驾驶罪被判处拘役，其犯罪前科情况在量刑时应予体现。
综上，根据被告人袁某的犯罪情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人袁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年五个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月24日起至2016年9月23日止）。
二、责令被告人袁某退赔被害人林建明人民币770元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘 澄 宇
代理审判员 任 芊 妍
人民陪审员 谢 艳 虹
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 任 瑛
书 记 员 张齐玥（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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