山西省运城市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）运中刑二终字第151号
原公诉机关平陆县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，女，1975年2月19日出生，汉族，初中文化，平陆县人，农民。2013年5月31日因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪被平陆县公安局刑事拘留，同年6月14日被变更为取保候审。2014年8月21日经平陆县人民法院决定批准逮捕，同日被平陆县公安局执行逮捕。现羁押于盐湖区看守所。
辩护人赵崇国，山西清泽律师事务所律师。
平陆县人民法院审理平陆县人民检察院指控原审被告人李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪一案，于二O一四年八月二十一日作出（2014）平刑初字第62号刑事判决。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年2、3月份，被告人李某某从杨某某（另案处理）处购买句力牌豆芽生长调节剂后，在其家中生产豆芽时，每生产二、三十厅豆芽中添加生长调节剂一支，每天约生产百十斤豆芽，后经河北农产品加工技术司法鉴定中心鉴定，涉案豆芽样品中含有4一氯苯氧乙酸钠及6一苄基腺嘌呤物质；该两种物质按规定不得作为食品加工助剂使用；该物质作为激素类农药，在《农药登记产品信息汇编》中未发现有豆芽生产上使用登记。
认定上述事实的证据有：
1、被告人李某某的供述及辩解，证实老卢（杨某某）是三门峡卖豆芽药的。2013年2、3月份，自己打电话联系老卢在他跟前花几十元钱买了三大包句容市生物化学研究所生产的句力牌豆芽生长调节剂（无根素），每包有七、八袋，每袋20支。自己买下就开始在豆芽中添加，每生产二、三十斤添加一支，每星期添加一次，自己每星期大概生产六、七百斤豆芽。自己电话给老卢打过一次电话，自己不知道生长调节剂是否能添加到豆芽里。
自己从2009年开始生产销售豆芽，主要是黄豆芽和绿豆芽，每天能生产销售一百多斤豆芽。从2013年开始在豆芽生产中添加句力牌豆芽生长添加剂，还有一种特效防腐杀菌剂（消毒粉）。这两种添加剂都是自己在2013年3月份向老卢购买的，当时买了三大袋无根素，8元一大袋；一袋速长剂，10元一袋（没有使用）；三袋消毒粉，10元一袋。生长豆芽时，自己用一支无根素配三斤水，等豆芽快发芽时撒到豆芽上，每三天用一次，一次用一支。自己不知道无根素是一种有毒添加剂，当时自己打电话给老卢时，他告诉自己三门峡有人因在生产豆芽过程中使用漂白粉被抓了。
2013年3月份一天，自己通过三门峡王某某联系上的老卢，从老卢处购买了三大包“无根素”（豆芽生长调节剂），他送药到自己家告诉自己他们那边生豆芽的人被抓了，自己以为是因为添加增白剂出事，没有问他豆芽生长调节剂是否有毒。自己不知道老卢是否有销售豆芽生长调节剂的经营许可证和相关的合法手续，也没有向他要检验合格证等相关证件。自己以前生产豆芽时没有使用任何添加剂，是从购买了“无根素”后才开始使用直到今天，在生产豆芽时每星期添加两次，每二三十斤添加一支，每天能生产一百斤左右豆芽。自己还在老卢处购买了速长剂和消毒粉，但从没使用过。
2、证人杨某某的证言，证实自己退休后从事豆芽药生意，没有办过任何手续，主要经营植物调节剂、速长剂、“8503”消毒粉。护芽宝药品，这些药品是从江苏省句容市生化研究所购买，他们说他们有卫生许可证，自己没有向他们要过相关证件。2013年刚过了农历新年的时候，平陆一个女的给自己打电话说要植物调节剂（无根素）、消毒粉，自己说三门峡出事就不卖了，她说只要一点，刚好自己家里还剩有点便带药去了她家，卖给他无根素大概有500支左右、三包植物调节剂，三四袋消毒粉，自己不记得是否卖给她速长剂了。当时自己卖药给她时告诉她三门峡这边出事了。自己以前没有联系过她。
3、平陆县公安局民警李德峰、郭胜杰出具的查获经过及到案经过，证实2013年5月30日中午14时许，平陆县公安局经侦大队接到上级公安机关指示，在被告人李某某家发现其生产豆芽时添加的生长调节剂，当场查获扣押句力牌豆芽生长调节剂8袋、速长剂1袋、特效防腐杀菌剂2袋零1包以及生产加工出的黄豆芽与绿豆芽，并口头传唤其到平陆县公安局接受讯问。
4、平陆县公安局民警李德峰、郭胜杰出具的搜查笔录和平陆县公安局扣押物品清单，证实2013年5月30日14时47分，民警在接到运城市公安局经侦支队的收网指令后对被告人李某某的豆芽加工作坊进行搜查，被告人李某某家当场查获的句力牌豆芽生长调节剂8袋、速长剂一袋，特效防腐杀菌剂2袋零一包、黄豆芽两袋、绿豆芽一袋予以扣押的事实。
5、王某A出具的情况说明及接受证据清单，证实2013年6月7日，被告人李某某丈夫王某A将其家中没被查获的4袋句力牌豆芽生长调节剂提交给平陆县公安局。
6、被告人李某某提交其的通话清单，证实其曾给杨某某打电话买豆芽调节剂。
7、辨认笔录两份
2013年6月1日17时41分，民警组织杨某某对被告人李某某进行辨认，其辨认不出。
2013年6月3日15时05分，民警组织被告人李某某对卖给其“无根素”的老卢即杨某某进行辨认，其辨认不出。
8、现场勘验检查笔录、平面图、及照片，证实案发现场的地理位置及概貌。
9、河南省洛阳市黎明化工研究院化工新材料检测中心检测报告，证实句力牌豆芽生长调节剂主要成分是4一氯苯氧乙酸钠和6一苄基腺嘌呤。
10、河北农产品加工技术司法鉴定中心司法鉴定书，证实从被告人李某某处查获的涉案豆芽样品中含有4一氯苯氧乙酸钠及6一苄基腺嘌呤物质；该物质按规定不得作为食品加工助剂使用，该物质作为激素类药物，在《农药登记产品信息汇编》中未发现有豆芽生产上使用登记。
1l、户籍证明，证实被告人李某某的身份情况。以上证据均经庭审举证、质证，被告人李某某无异议。
据以上事实和证据，原审法院认为，被告人李某某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为已触犯刑律，构成生产、销售有毒、有害食品罪，公诉机关指控罪名成立。辩护人提出被告人李某某认罪态度好，有悔罪表现的意见予以采纳。食品安全关系人民群众的生命健康，为加强对广大人民群众生命健康的保护，贯彻以人为本，保护民生的指导思想，有效打击和预防生产、销售有毒、有害食品犯罪的发生，对被告人李某某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的行为，应予惩处。故依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，判决：被告人李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元（已缴纳）。
原审被告人李某某以原判量刑过重为由提出上诉。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪的事实清楚，认定的证据与原判所列相同，并经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某某在生产、销售的食品中掺入有毒有害的非食品原料，其行为侵犯了国家食品安全管理制度和广大消费者的生命、健康安全，已构成生产、销售有毒、有害食品罪。关于上诉人李某某上诉提出原判量刑过重的理由，经查，上诉人李某某归案后认罪态度较好，积极缴纳罚金，确有悔改表现。经平陆县司法局社区矫正管理中心调查评估认为适用社区矫正。宣告缓刑对其所居住社区并无重大不良影响，依法可适用缓刑。故其上诉理由，本院予以采信。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法，但量刑偏重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第七十二条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、撤销山西省平陆县人民法院（2014）平刑初字第62号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）李某某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑六个月，并处罚金10000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、禁止上诉人李某某在缓刑考验期限内从事食品加工、销售活动。
本判决为终审判决。
审判长 张建峰
审判员 高吉荣
审判员 王旭生
二〇一四年十二月三日
书记员 任 珉