山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）晋市法刑再终字第1号
上诉人（一审自诉人、二审上诉人、申诉人）：山西天泽煤化工集团股份公司。
法定代表人：马月生，任公司总经理。
诉讼代理人：李才本，山西长宇律师事务所律师。
被上诉人（一审被告人、二审被上诉人、被申诉人）：王某某，男，1964年2月9日生，汉族。
阳城县人民法院审理自诉人山西天泽煤化工集团股份公司（以下简称天泽公司）诉被告人王某某犯侵占罪一案，于2011年12月31日作出（2011）阳刑自初字第40号刑事判决。天泽公司不服，上诉至本院。本院于2012年6月29日作出（2012）晋市法刑终字第69号刑事裁定，撤销原判，发回重审。阳城县人民法院于2012年12月5日作出（2011）阳刑自初字第40-1号刑事判决，判决王某某无罪。天泽公司仍不服，上诉至本院。本院于2013年3月19日作出（2013）晋市法刑终字第17号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。天泽公司不服终审裁定，向本院申请再审。本院于2014年6月27日作出（2013）晋市法刑申字第9号再审决定，对本案进行再审；于2014年11月7日作出（2014）晋市法刑再终字第2号刑事裁定，以原审违反法律规定的诉讼程序为由，裁定撤销原判，发回重审。阳城县人民法院于2015年2月26日作出（2015）阳刑重字第1号刑事附带民事裁定，驳回自诉人起诉。天泽公司不服，上诉至本院。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人天泽公司诉讼代理人李才本、被上诉人王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天泽公司于2011年7月14日起诉至阳城县人民法院称，王某某作为我公司的煤炭运户，于2010年11月至2011年1月间，私自将15车煤炭共385.7吨销售给他人，价值48万余元，并将煤炭款占为己有。我公司发现后仅追回10万元，余款至今未追回，故王某某已构成侵占罪，请求法院依法追究其刑事责任。
王某某辩称，我与天泽公司之间是单纯的经济纠纷，我为天泽公司运送煤炭，从中赚取差价和运费，该公司不直接支付现金，是用煤炭顶差价，所以我没有将这些货款占为己有，是顶了运费和差价。还有该公司所提的10万元，这是我交的押金，天泽公司因此承诺我可到竹林山煤矿发货。故我不构成侵占罪，而天泽公司还欠我的运费和差价款30余万元。
阳城县人民法院经审理于2011年12月31日作出被告人王某某无罪的一审判决。天泽公司不服，上诉至本院。本院以（2012）晋市法刑终字第69号刑事裁定发回阳城县人民法院重新审理。
阳城县人民法院重审作出的（2011）阳刑自初字第40-1号刑事判决认定，2009年11月，王某某开始向天泽公司运送煤炭，期间，存在王某某从煤矿拉出煤炭加工后再运往天泽公司的情况，加工后煤炭价格与从煤矿拉出的价格存在差别，但至今双方未对差价与运费进行结算。2010年11月至2011年1月，王某某未将从阳城县晶鑫煤矿拉煤炭3车、从阳城县白沟煤矿拉煤炭8车、从阳城县伯附煤矿拉煤炭4车，共计15车，合计385.7吨运至天泽公司，该煤炭价款485623.24元。
该院重审认为，天泽公司与王某某之间并非单纯的运输关系，期间存在王某某对煤炭进行加工、天泽公司给予更高价的事实。故王某某运至天泽公司的煤炭数量就可能小于从煤矿拉出的数量。双方就运送煤炭过程中运输总量和加工数量未进行结算，无法确定王某某因加工而造成的缺吨数量，天泽公司仅凭王某某从煤矿拉出价值485623.24元的煤炭未运至该单位即认为王某某属于侵占，证据不足。双方之间的煤炭运输合同及煤炭加工协议已履行一年之久，双方应积极主动对账务进行全面清算，或者通过民事诉讼程序确定双方欠款数额解决纠纷。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第（三）项［修正为一百九十五条第（三）项］，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百七十六条第（四）项［修正为二百四十一条第（四）项］的规定，判决被告人王某某无罪。
天泽公司仍不服，向本院提起上诉。本院以（2013）晋市法刑终字第17号刑事裁定驳回上诉，维持原判。
天泽公司申诉请求：撤销原判，依法追究王某某的刑事责任。事实及理由为：王某某从2009年11月起开始给天泽公司送煤炭，其是凭在天泽公司领取的派车单从阳城煤炭运销公司拉煤运送到天泽公司处，2010年11月至2011年1月期间私自将15车煤炭共385.7吨销售给他人，将价值485623.24元货款占为己有，公司发现后仅追回10万元，余额至今未追回，对此王某某认可，但原判以双方有账未结清而认为侵占罪证据不足，显然不当。
本院再审除查明了与阳城县人民法院重审相同的事实外，另查明，2009年11月起，王某某开始给天泽公司运送煤炭，双方未签订书面合同。运输流程为王某某到天泽公司领取派车单，持派车单到阳城煤运公司换取提货单，凭提货单到指定煤矿拉煤炭，运到天泽公司验收过磅后，天泽公司给王某某出具收货单。结算方式为王某某凭收货单和天泽公司结算运费和差价。期间，王某某从煤矿拉出煤炭，如质量不符合天泽公司要求，存在清洗等加工情形。
本院再审认为，天泽公司诉王某某犯侵占罪一案系自诉案件，原审依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百六十二条第（三）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百七十六条第（四）项这些公诉案件的程序规定来处理，属违反法律规定的诉讼程序的情形。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、第二百二十七条第（五）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百二十九条之规定，裁定撤销本院（2013）晋市法刑终字第17号刑事裁定和阳城县人民法院（2011）阳刑自初字第40-1号刑事判决；发回阳城县人民法院重新审判。
阳城县人民法院重审裁定认为，天泽公司提不出补充证据，无法确认王某某侵占数额及应返还其公司的煤炭数额，故其公司提供的现有证据不足以证明王某某行为构成侵占罪。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第一款第（二）项之规定，裁定驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人山西天泽煤化工集团股份公司对被告人王某某的起诉。
天泽公司仍不服，以应依法追究王某某的刑事责任为由向本院提起上诉。
本院此次二审查明的天泽公司与王某某之间的煤炭运输流程与前述再审查明的事实一致，该运输流程有经庭审质证的派车单、提货单、王某某的陈述、天泽公司再审诉讼代理人郭天贵的陈述等证明，且庭审中天泽公司诉讼代理人和王某某均表示认可。
庭审中，天泽公司强调了再审中提交过的一份新证据即2011年4月30日的10万元机打收款收据，载明“王某某退煤炭款10万元整”，拟证明王某某侵占了天泽公司的15车煤炭，该款项是事发后天泽公司追回的15车煤炭款的一部分。王某某对此辩称，10万元钱我确实交给了天泽公司，但这是2011年春节后天泽公司统一开会让我交的到新煤矿（阳城竹林山）拉煤的押金，不是退煤炭款，至于天泽公司如何入账，我不清楚。
经查，该书证系天泽公司开具的，如何填写王某某无法掌控，仅能证明王某某于2011年4月30日交至天泽公司10万元钱，且天泽公司未能提供相关证据佐证其公司主张的该款系王某某退煤炭款的用途，故该证据不能支持其主张。
庭审中，王某某未提交新的证据，仅再次强调了其给天泽公司送煤炭，从中赚取差价和运费。
本院认为，天泽公司与王某某之间的煤炭运输流程自2009年11月起至2011年1月止，此期间双方未订立书面合同，也未进行过任何形式的结算，王某某作为天泽公司的运户，用所拉的15车煤炭来折抵运输中形成的差价和运费引起的纠纷，属于平等主体之间的民事纠纷，应通过民事诉讼途径解决。关于天泽公司及诉讼代理人提出原判认定事实错误，应认定王某某拉走的15车煤炭共365.7吨销售给他人，拒不交还的行为构成侵占罪的上诉理由，经查，天泽公司提供的《王某某私自销售煤炭明细表》，派车单、提货单、调运单15套单据、10万元收款收据等证据，不足以证明王某某有拉走15车煤炭销售给他人而拒不交还的侵占事实。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百六十四条“对于已经立案，经审理缺乏罪证的自诉案件，自诉人提不出补充证据的，人民法院应当说服其撤回起诉或者裁定驳回起诉”的规定，法院应当说服自诉人天泽公司撤回起诉或者裁定驳回起诉。本院庭审后与天泽公司沟通，告知该公司可通过民事诉讼主张其权利，但该公司认为应追究王某某的刑事责任，不撤回起诉，故应裁定驳回自诉人天泽公司的起诉。
阳城县人民法院此次重审中将天泽公司列为自诉人暨附带民事诉讼原告人。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十九条“被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔，被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”之规定，本案系天泽公司起诉王某某非法占有其财产构成侵占罪，如提起附带民事诉讼，法院应不予受理，且庭审中询问天泽公司是否在一审中提起过附带民事诉讼，该公司明确表示没有，故一审将该公司列为附带民事诉讼原告人属适用法律错误，依法应予纠正。
综上，原判认定事实清楚，但适用法律错误。本案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第一款第（二）项、第二百二十五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百六十四条之规定，裁定如下：
一、撤销阳城县人民法院（2015）阳刑重字第1号刑事附带民事裁定；
二、驳回上诉人山西天泽煤化工集团股份公司对被上诉人王某某的起诉。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵贵明
审 判 员 祁 俊
代理审判员 李 然
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 ＸＸ霞