重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0105民初25408号原告：王某，男，1961年10月10日出生，汉族，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：唐建林，重庆津舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱小梅，重庆津舟律师事务所实习律师。被告：重庆平旺建筑劳务有限公司，住所地重庆市江北区曙光都市工业园产业园E区，统一社会信用代码91500107060523532K。法定代表人：吴平，董事长。委托诉讼代理人：张林长，重庆百君律师事务所律师。委托诉讼代理人：金鑫，重庆百君律师事务所律师。原告王某与被告重庆平旺建筑劳务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某及其委托诉讼代理人唐建林，被告重庆平旺建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人金鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某向本院提出诉讼请求：被告支付原告停工留薪期待遇85800元，垫付的医疗费3000元、鉴定费1573.22元、住院伙食补助费1200元（50元×24天）、护理费5400元（100元×54天）、一次性伤残补助金46575元（5175元×9个月）、一次性工伤医疗补助金20700元（5175元×4个月）、一次性伤残就业补助金59400元（6600元×9个月）、鉴定期间的生活费13806.89元（6600元÷21.75天×65天×70%）。事实和理由：原告于2016年6月1日经被告的项目负责人付某介绍到被告承包的位于重庆市渝北区的中央公园鲁能城建筑工地从事打磨工作，双方约定原告的工资标准为每天220元。原告于同年7月24日工作时受伤，后被认定为工伤九级，无生活自理障碍。被告对原告的工伤应承担用工主体责任，双方之间的用工关系已经于2017年10月10日解除。原告追索工伤保险待遇未果，遂提起上述诉讼请求。被告重庆平旺建筑劳务有限公司辩称，双方之间的用工关系已经于2017年10月10日解除，原告的停工留薪期应为6个月，工资标准应按照3814.5元计算，住院伙食补助费应按每天8元计算，护理费应为每天80元，天数应当为24天，被告距法定退休年龄不足10年，其一次性伤残就业补助金应当按50%计算。综上，请求依法判决。经审理查明，2016年6月1日，原告经人介绍到被告承包的位于重庆市渝北区的中央公园鲁能城建筑工地从事打磨工作，被告并未为原告办理工伤保险。2016年7月24日，原告在工地从事打磨工作时从高处摔下致胸椎、尾椎受伤，于当日被送往重庆三博长安医疗住院手术治疗。入院诊断为：左侧臀部巨大血肿、全身多处软组织挫伤、胸12椎体压缩性骨折。原告于同年8月17日出院，出院诊断为：臀部血肿、全身多处软组织挫伤、尾椎骨折、尾骨骨折，出院医嘱为：继续卧床休息，出院后部分生活护理，继续休息1月，每月来院复查，不适随诊。同年10月12日，原告在位于重庆市江津区的江津西城医院缴纳放射费493元。同年10月28日，原告在位于四川省泸州市的合江甘雨李想骨伤科诊所缴纳中草药、放射费共计684.8元。2017年3月27日，原告向重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局提起工伤认定，该委于同年5月2日作出认定工伤决定书，认定原告左侧臀部巨大血肿、全身多处软组织挫伤、胸12椎体压缩性骨折、尾椎骨折属于工伤。同年5月11日，原告向重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会申请鉴定，并于当日缴纳初次鉴定费400元，于同年6月30日在重庆市九龙坡区人民医院缴纳放射检查费、卫生材料费共计1173.22元。该委于同年7月17日作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2017年8月29日，原告向重庆市九龙坡区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该委逾期未作出受理决定，原告遂诉至重庆市九龙坡区人民法院，双方之间的用工关系于同年10月10日解除。重庆市九龙坡区人民法院以被告主要办事机构所在地位于重庆市江北区为由，于同年10月13日作出民事裁定书移送本院。庭审中，原告举示落款日期为2017年6月29日收据，原告拟证实产生鉴定门诊费54元。该收据显示诊查费、药事服务费、挂号费均为0，平诊为54的字样，但并无显示费用金额，且并无加盖门诊收费专用章。被告质证称不认可该笔费用。本院认为，该收据并无收费部门加盖印章，本院对其真实性不予确认。原告申请证人付某、徐某出庭作证，并举示两份打磨协议，拟证实付某为被告的项目负责人，原告的月工资标准为6600元。证人付某出庭作证称，付某从被告处承包工程，付某介绍原告到本案工地做工，原告每天工资220元，额外生活费30元。证人徐某出庭作证称，原告在本案工地做工，每天220元，包吃包住，每月平均6600元。落款日期为2015年1月16日的打磨协议为原件，主要载明：被告将美每家·美华星都4至6号楼主体结构内墙打磨工程发包给付某。落款日期为2016年6月的打磨协议为复印件，主要载明：被告将中央公园鲁能城X、X号楼主体结构及附属车库、人防、内外墙的打磨工程发包给付某。原告质证称认可证人证言。被告质证称不认可证人证言。本院认为，证人证言、打磨协议无法单独表明付某系本案工程承包方，无法单独表明徐某与本案工地存在关联，进而无法证明原告的月工资标准。上述事实，有住院病案首页、出院记录、入院记录、检查报告单、收据、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、超时未决定受理案件证明书、劳动人事争议仲裁申请书、打磨协议、证人证言，以及双方当事人庭审陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，原告经人介绍到被告承包的工地上做工，工作时间、工资发放、计薪周期不固定，双方之间不存在人身依附性，但因原告在被告承包的工地上发生工伤，被告并未为原告办理工伤保险，其应对原告的受伤承担用工主体责任，参照《工伤保险条例》支付工伤保险待遇。关于原告月均报酬标准的问题。原告属于工地务工人员，工作时间、工资发放、计薪周期并不固定，在双方未举证证明原告月工资标准的情况下，本院参照原告受伤前重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资5616元予以认定。关于停工留薪期待遇的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》之规定，结合工伤认定书、工伤职工劳动能力鉴定结论书及住院病历资料，可本院认定原告伤情对应的停工留薪最多为6个月，被告应支付原告停工留薪期待遇33696元（5616元×6个月），超过部分，本院不予支持。关于医疗费的问题。《工伤保险条例》第三十条第三款规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。本案中，原告出院后于2016年10月12日、10月28日进行检查产生中草药、放射费共计1177.8元，有出院医嘱和相应的收据予以佐证，本院予以采信，超过部分，原告未举证证明，本院不予支持。关于劳动能力鉴定费的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第十条第（九）项规定，工伤保险基金用于劳动能力鉴定（确认）费的支出。本案中，原告为进行劳动能力鉴定产生鉴定费、放射费、材料检查费共计1573.22元，有相应的收据予以佐证，本院予以采信，被告应予支付。关于住院伙食补助费的问题。《重庆市人力资源和社会保障局关于（修订）实施有关政策问题的通知》第十条规定，2011年1月1日起职工住院治疗工伤的伙食补助费标准按每人每天8元标准执行，由工伤保险基金支付。本案中，原告主张按照住院伙食费按照每天50元计算没有法律依据，本院不予支持。原告实际住院24天，被告应支付住院期间伙食补助费192元（8元×24天）。关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，原告实际住院24天，从其伤情及出院医嘱可知其在住院期间、出院后1个月确需人员护理。原告主张护理费每天100元具有合理性，本院予以采信，被告应支付原告护理费5400元（100元×54天）。关于一次性伤残补助金的问题。《工伤保险条例》第三十七条第一款规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资…。本案中，原告的报酬标准为5616元，其主张按照5175元进行计算系其处分其民事权利的行为，被告应支付原告一次性伤残补助金46575元（5175元×9个月）。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的，或七级至十级工伤职工劳动合同期满用人单位难以安排工作而终止劳动关系的，自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下：一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级4个月…计发。一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月……计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年）的，一次性伤残就业补助金按全额支付；距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%支付；以此类推，每减少1年递减10%。距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付；达到法定退休年龄的工伤职工，不计发一次性伤残就业补助金。本案中，原、被告的工伤保险待遇关系已经于2017年10月10日解除，重庆市2016年度城镇非私营单位在岗职工月平均工资为5616元，原告主张按照5175元计算一次性工伤医疗补助金系其处分其民事权利的行为。原告距法定退休年龄3年以上不足4年，被告认可按照50%计算，系其处分其民事权利的行为，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金20700元（5175元×4个月）、一次性伤残就业补助金25272元（5616元×9个月×50%），超过部分，本院不予支持。关于鉴定期间生活费的问题。《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照《条例》和《实施办法》的规定享受伤残待遇。本案中，原告在2017年5月11日至同年7月17日期间进行劳动能力鉴定，被告应按照病假工资待遇支付原告劳动能力鉴定期间的生活津贴8269.08元[（5616元÷21.75天×13天+5616元+5616元÷21.75天×11天）×70%]，超过部分，本院不予支持。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，判决如下：一、被告重庆平旺建筑劳务有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告王某停工留薪期待遇33696元，垫付的医疗费1177.8元、鉴定费1573.22元、住院伙食补助费192元、护理费5400元、一次性伤残补助金46575元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金25272元、鉴定期间的生活费8269.08元；二、驳回原告王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告重庆平旺建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  韩玉成二〇一七年十二月十八日书记员  李林禹