吉林省白山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉06民终824号上诉人（一审原告）：宁萍，女，1950年10月21日出生，汉族，湾沟林业局退休职工，住白山市江源区湾沟镇。委托诉讼代理人：于蕾，吉林连星律师事务所律师。被上诉人（一审被告）：白山市浑江区人民医院，住所：浑江大街318号。法定代表人：沙金梅，该院院长。委托诉讼代理人：王立春，吉林智丰律师事务所律师。上诉人宁萍因与被上诉人白山市浑江区人民医院（以下简称浑江区医院）医疗损害责任纠纷一案，不服吉林省白山市浑江区人民法院（2017）吉0602民初66号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宁萍上诉请求：撤销一审判决，对因浑江区医院的过错给宁萍造成伤残予以确认，对伤残等级予以鉴定，依据伤残等级依法改判浑江区医院对宁萍的损害承担赔偿责任并支付继续治疗费用，包括安装义眼费用及鉴定费用。需要补充一点：因一审法院在审理过程中没有对手术医生马立威具备多点执业身份进行审查，及对马立威所注册执业医院与浑江区医院之间合作协议予以审查，进而不能证明浑江区医院对宁萍实施诊疗手术具有合法性。对宁萍的诊疗过程没有按照病历书写基本规范进行术前、术中及手术后小结的病历记载。因浑江区医院没有对宁萍手术诊疗过程的病历记载，依法应当推定浑江区医院具有过错责任，浑江区医院即应承担宁萍右眼失明的法律后果。浑江区医院辩称，宁萍的诉请超过诉讼时效。宁萍在一审时只是告浑江区医院，一审法院只能按照宁萍的请求进行审理。况且一审中宁萍并没有向法院提出其上诉理由中补充的相关事项。因此，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回宁萍的上诉请求。宁萍向一审法院起诉请求：1、要求浑江区医院赔偿各项损失11908.25元[两次住院的医疗费9431.69元、住院伙食补助费800元（100元×8天）、住院期间误工费966.56元（120.82元×8天）、交通费360元、陪护人员住宿费750元（150元×5天）]；2、伤残赔偿金及误工费，待司法鉴定意见出来后再明确数额。事实与理由：宁萍在2005年在浑江区医院眼科处作了右眼白内障超声乳化吸出并人工晶体植入手术，出院后几个小时，宁萍右眼刺痛，眼睛血红，眼内鼓起小包，宁萍立即给浑江区医院眼科王大夫打电话叙述情况，王大夫让宁萍第二天到浑江区医院检查后，得出结论为虹膜坎钝，不影响视力，无需处置。宁萍对此不予认可，王大夫又说过两天有眼科专家来，让宁萍再来检查一下，宁萍回家后等了将近20多天。后王大夫通知说专家来了，宁萍立即到浑江区医院，专家检查后说要立即手术，浑江区医院免收了此次手术费用。手术后，王大夫告知宁萍，要一个星期来复查一次。持续三个月后，改为一个月复查一次，后又改为半年复查一次。2014年7月份左右，王大夫说区医院对此病情无能为力，建议宁萍到长春就诊。2014年8月宁萍到吉林大学第二医院治疗，经诊断为继发性青光眼（右）虹膜约10：00至14：00位缺失。宁萍出院后，到白山市医疗纠纷人民调解委员会提出与浑江区医院的医疗纠纷进行调解，浑江区医院拒绝调解。2016年6月14日，宁萍到浑江区卫生局要求医疗事故技术鉴定，因浑江区医院拒绝提供病历而无法鉴定。故宁萍诉至法院。一审法院认定事实：2005年7月15日，宁萍因右眼患有老年性白内障，在浑江区医院行右眼白内障超声乳化并人工晶体植入术，住院治疗3天出院。2005年8月6日，宁萍右眼病情发生变化，在浑江区医院住院治疗，浑江区医院对宁萍行部分虹膜切除术。该次手术住院，浑江区医院未收取宁萍医疗费，亦未提供病历。2014年8月1日，宁萍因继发性青光眼（右）、人工晶体植入术后（双）、高血压入吉林大学第二医院住院治疗5天。2015年11月11日，宁萍向白山市医疗纠纷人民调解委员会提出与浑江区医院进行调解，浑江区医院拒绝调解，调解终止。2016年6月14日，宁萍认为浑江区医院诊疗措施不当，致右眼失明，向白山市浑江区卫生和计划生育局提出委托申请，要求白山市医学会对宁萍与浑江区医院医疗纠纷案进行医疗事故技术鉴定，因无病历未作出结论。诉讼中，宁萍提出司法鉴定申请：1、对浑江区医院于2005年8月6日给宁萍进行右眼手术的诊疗行为（右眼虹膜切除术）是否存在医疗过错进行鉴定；2、如果存在医疗过错，该过错行为（右眼虹膜切除术）与宁萍的损害后果（右眼失明）是否存在因果关系及参与度进行鉴定；3、如果存在因果关系，申请对宁萍右眼的伤残等级及合理误工期限进行司法鉴定。吉林常春司法鉴定所于2017年6月28日作出退案说明，因送鉴材料中没有宁萍于2005年8月6日行右眼虹膜切除术的病历资料，也没有2005年8月6日行虹膜切除术后至2014年7月末近9年期间的有关右眼眼病的病史资料，故对上述委托事项不能作出明确的鉴定结论，退回本次委托。一审法院认为，宁萍因右眼疾病先后于2005年7月15日、2005年8月6日在浑江区医院手术入院治疗，并于2014年8月1日在吉林大学第二医院入院治疗。经宁萍申请，吉林常春司法鉴定所因没有2005年8月6日入院病历及2005年8月6日行虹膜切除术后至2014年7月末近9年期间的有关右眼眼病的病史资料，对其鉴定已作退案处理。现宁萍主张浑江区医院赔偿其于2005年7月15日在浑江区医院和2014年8月1日在吉林大学第二医院入院治疗及伤残赔偿金、误工费的相关费用，并没有提供证据证明浑江区医院在上述期间对宁萍的诊疗行为存在过错及浑江区医院的诊疗行为与宁萍所诉的损害后果存在因果关系，故对其主张不予支持。一审法院判决：驳回宁萍的诉讼请求。案件受理费98元，减半收取49元，由宁萍负担。本院二审期间，宁萍向法庭提供了吉林瑞光司法鉴定中心于2017年11月13日出具的司法鉴定意见书一份，以此证明浑江区医院对宁萍的医疗行为存在操作失误的过错。浑江区医院质证认为，对该证据的真实性没有异议，但因该鉴定意见书是宁萍单方委托鉴定的，浑江区医院对此不予认可。本院认为，因该鉴定书系宁萍自行委托的，浑江区医院对此不予认可。且在一审法院审理时，因宁萍要求对浑江区医院于2005年8月6日给其进行右眼手术的诊疗行为是否存在医疗过错等事项进行鉴定，一审法院委托吉林常春司法鉴定所对宁萍要求的鉴定事项进行鉴定，吉林常春司法鉴定所将此鉴定事项退回，原因是送鉴材料中没有宁萍于2005年8月6日行右眼虹膜切除术的病历资料，也没有2005年8月6日行虹膜切除术后至2014年7月末近9年期间的有关右眼眼病的病史资料，故对上述委托事项不能作出明确的鉴定结论。现宁萍自行委托吉林瑞光司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，因缺乏2005年8月6日在浑江区医院手术就诊病历，本院认为鉴定检材不具有完整性，该鉴定中心作出的浑江区医院在手术中因出现过错造成宁萍右眼前房消失造成继发性青光眼的依据不足，故对该证据不予采信。另，二审中，宁萍向法庭递交一份申请书，要求证人马发出庭说明情况，并由浑江区医院提供与马立威教授所受聘医院之间的出诊协议，以此确认对宁萍当时情况治疗的合理性及马立威出诊的合法性。浑江区医院不同意宁萍的请求，称宁萍存在的疑问关于马立威是否有执业资格，是否非法行医，可以向有关部门反映，不应在本案提出。本院认为，宁萍所提申请与本案无关，故不准予其申请。二审中查明，吉林大学第二医院入院记录中记载，（患者）主诉：右眼胀痛、异物感伴眼眶痛1周；出院小结中记载：患者宁萍，女，63岁，因“右眼胀痛、异物感伴眼眶痛1周”于2014－08－01入院。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条的规定，本案为民事二审案件，本院依法只针对上诉人的上诉请求进行审理。根据《医疗机构病历管理规定》（２０１３年版）第二条“病历是指医务人员在医疗活动过程中形成的文字、符号、图表、影像、切片等资料的总和，包括门（急）诊病历和住院病历。病历归档以后形成病案。”第五条第一款“医疗机构应当建立健全病历管理制度，设置病案管理部门或者配备专（兼）职人员，负责病历和病案管理工作。”第九条第一款“住院病历应当按照以下顺序排序：体温单、医嘱单、入院记录、病程记录、术前讨论记录、手术同意书、麻醉同意书、麻醉术前访视记录、手术安全核查记录、手术清点记录、麻醉记录、手术记录、麻醉术后访视记录、术后病程记录、病重（病危）患者护理记录、出院记录、死亡记录、输血治疗知情同意书、特殊检查（特殊治疗）同意书、会诊记录、病危（重）通知书、病理资料、辅助检查报告单、医学影像检查资料。”之规定，患者在入院手术诊疗时，医院应当及时为患者建立住院病历档案，里面详细记载关于术前、术中、术后的相关细节，以便备查。浑江区医院承认2005年8月6日系单位安排马立威教授为其他患者进行手术，当时并没有安排为宁萍作手术。因时间比较紧，单位临时给宁萍安排了手术。本院认为，宁萍虽然没有向浑江区医院缴纳住院费用，但浑江区医院不能因此而作为理由不为宁萍建立住院病历档案。根据最高人民法院《民事诉讼证据规定》第四条第一款第（八）项规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，医疗机构要对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。《中华人民共和国侵权责任法》第五十八条“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料。……”之规定，由于浑江区医院没有提供宁萍于2005年8月6日在该院手术的病历档案，故本院推定浑江区医院在病历管理中存有过错。虽然本院推定浑江区医院在病历管理中存有过错，但通过宁萍一审时提供的其于2014年8月1日到吉林大学第二医院诊治的住院病历中可以看出，宁萍主诉称其右眼胀痛，异物感伴眼眶痛1周，与宁萍一审时提供其与浑江区医院医生王洪学的录音资料，以此证明其于2005年8月6日至2014年7月31日九年期间，其一直找王洪学进行诊治相互矛盾。宁萍到吉林大学第二医院诊治时仅称其右眼胀痛、异物感伴眼眶痛仅1周，其并没有向法庭提供其于2005年8月6日至2014年7月31日近九年期间曾诊治右眼的相关证据，法院无法认定宁萍此次右眼痛与浑江区医院2005年8月6日的诊治存有因果关系。故根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宁萍应承担对己不利的法律后果。综上所述，宁萍的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费98元，由宁萍负担。本判决为终审判决。审判长  綦家通审判员  朱济生审判员  林 梅二〇一七年十二月四日书记员  杜文广—1—