广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）深中法劳终字第3848号
上诉人（原审被告，互诉原告）深圳市极尚建筑装饰设计工程有限公司。
法定代表人倪阳，总经理。
委托代理人李慧芳，广东广和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、互诉被告）魏岗。
委托代理人陈婷婷，广东星辰律师事务所律师。
委托代理人韩夫，广东星辰律师事务所律师。
上诉人深圳市极尚建筑装饰设计工程有限公司（以下简称“极尚公司”）为与被上诉人魏岗劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第452号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审宣判后，上诉人极尚公司提出上诉，请求：一、判令撤销深圳市福田区人民法院作出的（2014）深福法民四初字第452号民事判决；二、判令确认上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系；三、判令上诉人无须支付被上诉人2012年11月至2013年11月期间工资人民币（下同）123740元；四、判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。
被上诉人魏岗答辩称，我方认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
本院审理查明，原审查明事实基本清楚，本院予以确认。
另查明，根据××银行股份有限公司深圳××支行提供的魏岗账号62×××87银行流水清单，极尚公司分别于2012年5月8日、6月7日、7月9日、8月13日、9月7日、10月9日、11月8日向魏岗支付款项4868元、4610.25元、8352.27元、8351.08元、8351.08元、8291.08元、8291.08元，款项注明为“网上代发代扣”，部分摘要代码显示为“工资”。
罗某某分别于2012年5月15日、2012年7月11日、2012年8月22日、2012年9月21日、2012年10月30日、2012年11月8日、2012年11月9日、2012年11月29日、2012年12月5日、2012年12月17日、2013年1月11日、2013年1月18日向魏岗支付1897元、9665元、2835元、2835元、950元、30000元、50000元、2835元、70000元、57500元、40000元、16000元。备注栏未注明款项性质。
佘某某分别于2012年7月25日、2012年7月27日、2012年8月1日、2012年8月3日、2012年8月10日、2012年8月23日、2012年8月24日向魏岗支付2000元、2571元、2000元、1273.94元、700元、300元、1400元。备注栏款项性质分别注明为“报销款、差旅费、私人借款、招待借款”等。
本院认为，本案争议焦点为一、极尚公司与魏岗是否形成了劳动关系。二、魏岗的工资标准。三、魏岗的工作期限。四、极尚公司应当支付魏岗的工资数额。
关于争议焦点一极尚公司与魏岗是否形成了劳动关系。极尚公司主张魏岗系佘某某个人承揽的项目，佘某某承包了其工程三部，魏岗系佘某某个人聘请的人员，极尚公司系受佘某某委托支付工资并为魏岗购买社保。魏岗认为与极尚公司存在劳动关系。对此本院认为，极尚公司在仲裁时认可佘某某系其工程三部总经理，其主张佘某某承包公司并未提交相关证据证明，佘某某作为极尚公司员工，与极尚公司具有利害关系，其出具的有关代缴社会保险的请求书及项目对账单不足以证明魏岗由佘某某个人雇佣，并为其提供劳动，本院不予采信。极尚公司从2012年5月至11月每月固定通过银行向魏岗支付款项，银行清单摘要有部分已经注明为“工资”，另外极尚公司还为魏岗购买社保至2013年2月，此外魏岗工作场所即“怀宁××国际会所”的工程承包方为极尚公司，以上事实足以证明极尚公司与魏岗形成了劳动关系，魏岗为极尚公司提供了劳动，极尚公司支付了劳动报酬。佘某某聘请魏岗的行为应当视为佘某某代表极尚公司从事的职务行为，故本院认为极尚公司与魏岗之间形成了合法有效的劳动关系。
关于争议焦点二魏岗的工资标准。魏岗主张其工资为13000元，除极尚公司支付的工资外，佘某某和罗某某还每月支付了2000元至2835元不等。极尚公司主张罗某某不是其员工，其支付的款项不应认定为工资，佘某某支付的款项为差旅费或报销款不应认定为工资。对此本院认为，罗某某和佘某某支付的款项不应认定为工资，理由如下：第一，魏岗并未提交证据证明罗某某为极尚公司员工；第二，罗某某支付给魏岗的款项并非每月固定，有的月份没有支付，有的月份支付几笔；数额也相差极大，最少一笔为950元，最多一笔为70000元。所以从款项支付的金额以及时间看，不符合工资支付的特征。第三，佘某某虽然系极尚公司员工，但其支付的款项每一笔均注明了汇款性质，分别为“报销款、差旅费、私人借款、招待借款”，足以说明佘某某支付给魏岗的是费用报销款或借款，不是工资。第四，从常理分析，极尚公司每月固定通过银行向魏岗支付了工资，每月数额也基本固定，极尚公司没有必要再通过其他人向魏岗支付工资。综上，原审认定佘某某或罗某某每月支付魏岗工资2000元至2835元有误，本院予以纠正。根据极尚公司支付给魏岗的工资数额，本院认定魏岗的平均工资为7302元［（4868＋4610.25＋8352.27＋8351.08＋8351.08＋8291.08＋8291.08）÷7］，并以此作为极尚公司支付魏岗拖欠工资的标准，极尚公司工资支付至2012年10月。
关于争议焦点三魏岗的离职时间。魏岗主张其2013年4月底从安徽工地回来，5月份写工作报告，6月份等候安排工作，其主张离职时间为2013年11月份。极尚公司主张怀宁项目于2013年1月8日结束，魏岗2013年2月份即离开了工地，故应认定2013年2月魏岗离职。对此本院认为，魏岗主要负责怀宁项目的现场工作，而施工合同显示该项目竣工日期为2013年1月8日，从双方提交的相关证据看，魏岗作为该项目负责人之一，其拥有掌握并提交相关项目实施情况证据的充分便利条件，并凭此来证实相关项目进展情况，但魏岗未提交充分证据来证实其在施工合同规定的竣工日期后仍继续为该项目提供具体、直接、必要的劳动，魏岗所称5月写工作报告但其并未提交证据证明其所写的报告内容，是否已经提交公司。同时鉴于极尚公司从2012年10月之后未再发放魏岗工资，从2013年2月起未再给魏岗购买社保，“怀宁××国际会所”于2013年1月8日竣工，魏岗自认从2013年节后回到深圳，以上事实可以看出极尚公司以不安排工作、不发放工资、不购买社保的实际行为解除了与魏岗的劳动关系，故本院采信极尚公司关于魏岗在该项目工作于2013年2月截止的主张，认定双方劳动关系解除时间为2013年2月。至于极尚公司于2013年4月12日仍给魏岗出具法人授权委托书以及魏岗仍在《项目对账单》上签名，这只是为结束“怀宁××国际会所”的后续交接行为，且授权委托书并没有注明魏岗为极尚公司员工，仅凭以上证据不足以证明魏岗仍在为极尚公司提供正常工作劳动。
关于争议焦点四极尚公司应当支付魏岗的工资数额。极尚公司从2012年11月未再给魏岗支付劳动报酬，双方劳动关系于2013年2月解除，故极尚公司应当支付魏岗2012年11月至2013年2月工资29208元（7302×4个月）。
关于魏岗要求极尚公司立即恢复工作岗位及提供劳动条件的请求，原审驳回魏岗请求后，魏岗未对此提起上诉，视为认可，本院予以确认。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实不清，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定，判决如下：
一、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第452号民事判决第二项；
二、变更广东省深圳市福田区人民法院（2014）深福法民四初字第452号民事判决第一项为：上诉人深圳市极尚建筑装饰设计工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向被上诉人魏岗支付2012年11月至2013年2月期间工资人民币29208元；
三、驳回被上诉人魏岗的其他诉讼请求；
四、驳回上诉人深圳市极尚建筑装饰设计工程有限公司的其他上诉请求。
如果上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共计人民币15元，由上诉人深圳市极尚建筑装饰设计工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 振 东
代理审判员 刘 灵 玲
代理审判员 尹 伊
二〇一四年九月十日
书 记 员 陈晓璇（兼）
附相关法律法规条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《关于确立劳动关系有关事项的通知》
第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。
《中国人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决适用法律错误的，依法改判；
（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。