重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）渝五中法民终字第00591号
上诉人（原审原告）黄春江，男。
委托代理人吴艳君，女。
被上诉人（原审被告）重庆美心·麦森门业有限公司，住所地重庆市南岸区南坪经济技术开发区白鹤路51号，组织机构代码62191517-4。
法定代表人夏明宪，董事长。
委托代理人廖琨，女。
委托代理人邹庆波，女。
被上诉人（原审被告）重庆美心（集团）有限公司，住所地重庆经济技术开发区南坪白鹤路51号，组织机构代码20287608-6。
法定代表人夏明宪，董事长。
委托代理人廖琨，女。
委托代理人邹庆波，女。
上诉人黄春江与被上诉人重庆美心·麦森门业有限公司（下称美心门业公司）、重庆美心（集团）有限公司（下称美心公司）劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2013）南法民初字第5128号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理查明：黄春江与美心公司于2004年8月9日建立劳动合同关系，美心门业公司收取黄春江保证金200元。双方最后一次签订书面劳动合同约定合同期限2010年12月18日至2013年12月18日。黄春江的工作岗位主要在美心门业公司从事生产工作，工资标准为4440元，美心门业公司为其购买了工伤保险。
2012年6月14日，黄春江在美心门业公司二厂一部门扇冲孔组做C-88冲床的清洁时，被机器齿轮压伤右腕。经重庆长城医院治疗诊断为：右腕关节以远毁损离断伤。美心门业公司于2012年6月18日申报工伤认定，经审查核实，重庆市南岸区人力资源和社会保障局于2012年7月10日作出工伤认定决定，并出具南岸区人社伤险认决字（2012）0914号工伤认定书。经美心门业公司申请，重庆市南岸区劳动鉴定委员会于2012年10月30日出具南岸劳鉴（初）字（2012）526号劳动能力鉴定（确认）结论通知书，鉴定结论为五级，无护理依赖，同意安装国产普通型手假肢。
2012年11月19日，黄春江向南岸区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、请求解除劳动关系；2、支付经济补偿金35520元；3、返还保证金200元；4、补缴2004年8月至今的社保费60526.08元；5、终止工伤保险关系；6、支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等464623元。该仲裁机构向黄春江出具《收件回执》后，逾期未作出处理决定，故黄春江起诉到法院。
审理中，黄春江请求的一次性伤残就业补助金200210元，美心门业公司同意支付；双方确认解除劳动关系时间为2013年4月15日；黄春江受伤后，美心门业公司已支付10632元。
原审原告黄春江诉称，其与美心门业公司、美心公司于2004年8月建立劳动合同关系，上述二公司收取其保证金200元。黄春江在上班期间，美心门业公司、美心公司未给其缴纳社会保险费。2012年6月14日，黄春江在二厂一部门扇冲孔组做C-88冲床的清洁时，被机器齿轮压伤右腕。经重庆长城医院治疗诊断为：右腕关节以远毁损离断伤，之后被认定为工伤，鉴定为五级伤残，无护理依赖，同意安装国产普通型手假肢。美心门业公司、美心公司未向黄春江支付停工留薪期间的工资待遇。现起诉，要求：1、解除双方的劳动合同关系，终止工伤保险关系；2、美心门业公司、美心公司向黄春江支付停工留薪工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、安装辅助器具费等共计473701元，扣除已付的10632元，还应支付463069元；3、美心门业公司、美心公司返还保证金200元；4、美心门业公司、美心公司支付经济补偿金39960元；5、美心门业公司、美心公司赔偿失业保险17640元；6、美心门业公司、美心公司向黄春江支付自2004年8月起至劳动关系终止的社会保险费用163036.8元作为损失赔偿金。
原审被告美心门业公司辩称，1、同意解除与黄春江的劳动关系，以2013年4月15日为解除劳动关系时间；2、对黄春江受伤事实及工伤事实予以认可，伤残等级无异议，同意向黄春江支付停工留薪期间工资，其停工留薪期应当认定为3个月，同意向其支付一次性伤残就业补助金，黄春江要求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、辅助器具费均由社保局支付；3、保证金在黄春江办理离职手续后予以退还；4、不同意支付经济补偿金；5、不同意为黄春江补缴社会保险费。
原审被告美心公司辩称，黄春江虽与美心公司签订劳动合同，但美心门业公司为实际用工主体，且黄春江的工伤保险是美心门业公司购买，故黄春江的相关工伤保险待遇应由美心门业公司支付。
原审法院认为：黄春江虽与美心公司签订了劳动合同，但实际用工主体为美心门业公司，且该公司收取了黄春江的保证金200元并为黄春江购买了工伤保险，该事实双方均无异议，故法院确认黄春江与美心门业公司构成事实劳动关系。黄春江在工作中受伤，且工伤伤残等级达五级，美心门业公司应当给予黄春江相应的工伤待遇。由于美心门业公司为黄春江购买了工伤保险，故黄春江请求的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、安装辅助器具费以及住院伙食补助费、护理费应由社保机构支付。
关于黄春江请求支付停工留薪期间的工资待遇，其主张以6个月计算，美心门业公司仅同意计算3个月。因黄春江的伤情是：右腕关节以远毁损离断伤，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》，应当计算6个月。但鉴于黄春江的劳动能力鉴定结论于2012年10月30日出具，故黄春江应当有停工留薪期工资为：4440元／月×4个月＋4440元／月÷21.75元×12天（2012年10月14日-2012年10月30日共12个工作日）=20209.66元。
黄春江主张的一次性伤残就业补助金200210元，美心门业公司同意支付，法院予以确认。
黄春江请求退还保证金200元，因美心门业公司收取保证金无合法依据，故法院对于黄春江的该项请求予以支持。
黄春江请求支付经济补偿金无相应依据，法院不予支持。
黄春江请求补缴社保费的诉讼请求不属于人民法院受理范围，不予支持。
此外，依照《工伤保险条例》的相关规定，用人单位为劳动者购买了工伤保险，在劳动者遭受工伤后的相关一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、安装辅助器具费、住院伙食补助费、护理费等费用应由工伤保险基金支付，用人单位应在工伤保险基金领取上述费用后及时给付劳动者是其应尽义务，或劳动者向工伤保险基金申请领取。故上述费用在本案中不予处理。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第九条之规定，遂判决：一、确认黄春江与重庆美心·麦森门业有限公司的劳动关系已于2013年4月15日解除，工伤保险关系并于同日终止；二、重庆美心·麦森门业有限公司于本判决生效之日起三日内支付黄春江停工留薪期工资20209.66元、一次性伤残就业补助金200210元，合计220419.66元。该金额与重庆美心·麦森门业有限公司已向黄春江支付的款项10632元折抵后，重庆美心·麦森门业有限公司向黄春江支付的金额为209787.66元；三、重庆美心·麦森门业有限公司于本判决生效之日起三日内向黄春江退还保证金200元；四、驳回黄春江的其余诉讼请求。案件受理费5元，由美心公司负担，法院予以免收。
宣判后，黄春江不服，向本院提起上诉，请求撤销原判第二项、第四项，依法改判美心公司、美心门业公司立即支付停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、安装辅助器具费等共计473701元，扣除已支付的10632元，还应支付463069元；立即支付经济补偿金39960元，赔偿失业保险损失17640元，并从2004年8月起至劳动关系终止时的支付社会保险赔偿金163036.8元，一、二审诉讼费由美心公司、美心门业公司承担。其理由是：1、美心公司、美心门业公司未依法为黄春江缴纳社会保险，致使黄春江遭受损失，应当赔偿163036.8元。2、美心门业公司并未以黄春江月工资4440元为其足额购买工伤保险，根据法律规定应当直接向黄春江支付工伤保险待遇或进行补足。公司举示的《工伤保险申领表》系逾期举证，一审法院违反举证的法定程序进行了采信。3、工伤职工在与用人单位解除劳动关系时也有权获得经济补偿金，公司应当支付黄春江9个月的经济补偿金39960元。4、公司未为黄春江购买失业保险，应当赔偿失业保险待遇损失。
被上诉人美心公司及美心门业公司共同答辩称：黄春江的社会保险损失不属于法院受理范围。黄春江为获得工伤待遇而要求解除劳动关系，不应得到经济补偿金，一审判决应予维持。
二审审理查明：黄春江系农村户口。黄春江在美心门业公司工作期间，美心门业公司为其缴纳了工伤保险、生育保险，但工伤保险参保时未按黄春江的实际月工资4440元作为缴费基数，而是以1243.42元／月进行参保。美心门业公司于2012年11月20日向重庆市南岸区社会保险局申请黄春江的工伤保险待遇，该局已向美心门业公司支付黄春江一次性伤残补助金22381.56元（1243.32元／月×18月），但黄春江尚未到公司领取该款。该局另已支付黄春江住院伙食补助费312元（8元／天×39天）。2014年3月18日黄春江在英中耐（重庆）假肢矫形器有限公司安装了假肢，费用26000元由工伤保险基金支付，黄春江即变更辅助器具的费用为104000元（130000元-26000元），双方均陈述一旦停止缴纳工伤保险，工伤保险机构将不再负担辅助器具的更换费用。审理中，美心门业公司表示已向黄春江支付的10632元中包括住院伙食补助费312元及护理费3120元，黄春江予以认可。
另查明，2013年4月重庆市主城区最低工资标准为1050元／月，2014年1月起增加至1250元／月。二审审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实相同，本院对此予以确认。
本院认为：黄春江虽与美心公司签订有劳动合同，但实际用工单位、收取黄春江保证金、为黄春江购买工伤保险的主体均为美心门业公司，南岸区人力资源和社会保险局作出的工伤认定书中确认的用人单位也为美心门业公司，故黄春江与美心门业公司成立事实劳动关系，应当由美心门业公司承担用人单位的相关责任，本院对黄春江要求美心公司承担责任的上诉请求不予支持。
关于黄春江工伤保险待遇问题。《重庆市工伤保险实施办法》第五十三条规定：“用人单位因少报、瞒报缴费基数，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，差额部分由用人单位补足。”美心门业公司虽为黄春江缴纳了工伤保险，但经工伤保险机构根据公司为黄春江缴纳工伤保险的缴费基数，核实下发黄春江的一次性伤残补助金22381.56元（1243.42元／月×18月），少于黄春江实际应得的一次性伤残补助金79920元（4440元／月×18月），造成其工伤保险待遇降低，美心门业应补足差额部分。由于一次性伤残补助金已由工伤保险机构发放到美心门业公司，故美心门业公司应当直接支付黄春江一次性伤残补助金79920元。美心门业公司同意支付黄春江一次性伤残就业补助金200210元，本院予以支持。黄春江要求主张一次性工伤医疗补助金40042元，因该款应由工伤保险机构支付，本院不予支持。美心门业公司支付的10632元中包含黄春江住院伙食补助费312元（8元／天×39天）及护理费3120元（80元／天×39天），应在美心门业公司支付的款项中一并抵扣；黄春江请求按11元每天主张39天的住院伙食补助费429元于法无据，本院不予支持。根据《重庆市工伤职工配置辅助器具管理办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条规定，辅助器具的更换费用由工伤保险机构审核后支付。本案中，黄春江要求与美心门业公司解除劳动合同、终止工伤保险关系并支付工伤保险待遇，而一旦解除劳动关系、终止工伤保险关系，美心门业公司无义务再为黄春江缴纳工伤保险，在停保的情况下，工伤保险机构将不再承担黄春江辅助器具的更换费用，必然造成更换辅助器具的费用损失，黄春江遂要求公司按重庆市相关标准支付辅助器具的更换费用104000元。对此本院认为，黄春江辅助器具的更换费用，在黄春江与美心门业公司劳动关系存续期间，应由工伤保险机构支付，现黄春江提出解除劳动关系并主张工伤保险待遇，导致工伤保险机构不再承担其今后的辅助器具更换费用，由此造成的相应损失并不是美心门业公司的责任，故黄春江要求公司承担更换费用，没有事实依据和法律根据，本院不予支持。黄春江伤情虽享有6个月停工留薪期，但结合其受伤日期2012年6月14日及劳动能力鉴定结论作出时间2012年10月30日，共4.5个月停工留薪期，故本院对黄春江请求主张的停工留薪期工资20822.07元（4440元／月×4.5月）予以支持。
关于黄春江经济补偿金的问题。美心门业公司辩称黄春江系为了获得工伤保险待遇而提出解除劳动关系，不应获得经济补偿金。但美心门业公司未依法为黄春江缴纳社会保险是事实，而黄春江在申请劳动仲裁要求解除劳动关系、获得工伤待遇的同时，一并要求美心门业公司补缴社会保险费，表明美心门业公司未为其依法缴纳社会保险系其提出解除劳动关系的原因之一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，美心门业公司应当支付黄春江经济补偿金39960元（4440元／月×9月）。
关于黄春江的失业保险待遇损失问题。《重庆市失业保险条例》第十八条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：……（二）在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业的；……”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”美心门业公司未为黄春江缴纳失业保险费，而黄春江因公司未依法参加社会保险而提出解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业的情形，故美心门业公司应当承担其失业保险待遇损失。黄春江2004年8月9日入职，2013年4月15日解除劳动关系，其累计缴纳失业保险费的年限已满8年不足9年，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条规定，可以领取17个月的失险保险金。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定：“失业保险待遇赔偿标准：单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在限期一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。”第十条规定：“生活补助金标准：农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”由于黄春江系农村户口，故其要求的失业保险待遇损失应为生活补助金，根据重庆市最低工资标准，可得生活补助金19650元（1050元／月×8月＋1250元／月×9月），因其主张17640元属于其对自己权利的处分，本院予以支持。
因用人单位未为劳动者办理社会保险，在无法补办的情况下致使劳动者遭受损失的，用人单位应当予以赔偿。黄春江要求公司向其直接支付工作9年未缴纳社会保险的赔偿金163036.8元，除失业保险损失本院依法主张之外，黄春江并未提供证据证明其他社会保险无法补办且使其遭受损失，同时，黄春江主张的赔偿金系其按照公司应向社保机构缴纳的比例计算得来，而公司应缴的数额并非其遭受的损失，黄春江此项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实不清，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条、第五十三条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第三条、第九条，《重庆市工伤职工配置辅助器具管理办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，《重庆市失业保险条例》第十八条、第二十四条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市南岸区人民法院（2013）南法民初字第5128号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、变更重庆市南岸区人民法院（2013）南法民初字第5128号民事判决第二项为：重庆美心·麦森门业有限公司于本判决生效之日起三日内支付黄春江一次性伤残补助金79920元、一次性伤残就业补助金200210元、住院伙食补助费312元、护理费3120元、停工留薪期工资20822.07元、经济补偿金39960元、生活补助金17640元，共计361984.07元，扣除已支付的10632元，重庆美心·麦森门业有限公司还应支付黄春江351352.07元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，按一审判决执行；二审案件受理费10元，由重庆美心·麦森门业有限公司负担，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 江信红
代理审判员 苏 渝
代理审判员 钱昳心
二〇一四年四月十五日
书 记 员 栗宏豪