山西省临汾市尧都区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋1002民初55号
原告马刚，男，汉族，19某某年某月某某日出生，现住临汾市尧都区尧庙镇某某村。
委托代理人ＸＸ、纪芳芳，山西尧城律师事务所律师。
被告张小强，男，汉族，19某某年某月某日出生，现住临汾市洪洞县广胜寺镇某某村。
被告卫庚，男，汉族，19某某年某月某某日出生，现住临汾市尧都区某某村某某小区。
委托代理人卢国利、闫锡娟，山西近道律师事务所律师。
被告明阳阳，男，汉族，19某某年某月某某日出生，现住临汾市尧都区某某路。
委托代理人樊俊燕，山西近道律师事务所律师。
被告山西泰和鼎房地产开发有限公司，住所地，临汾市开发区河汾一路科海集团后院北某某排某某室。
法定代表人杜海元，职务，董事长。
委托代理人胥毅，男，汉族，19某某年某月某某日出生，现住山西省太原市小店区某某路。
被告山西汇鼎科技有限公司，住所地，临汾开发区河汾路广奇财富中心二期某某座某某层某某室。
法定代表人杜海元，职务，总经理。
委托代理人胥毅，男，汉族，19某某年某月某某日出生，现住山西省太原市小店区某某路。
原告马刚与被告张小强、卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司、山西汇鼎科技有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马刚及委托代理人ＸＸ、纪芳芳，被告张小强、卫庚及委托代理人卢国利、闫锡娟、被告明阳阳的委托代理人樊俊燕、山西泰和鼎房地产开发有限公司及山西汇鼎科技有限公司的委托代理人胥毅均到庭参加诉讼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，我于2015年11月在被告张小强、卫庚、明阳阳负责的工地上从事焊接建筑工地外墙围挡工作，该建筑工地工程是被告山西泰和鼎房地产开发有限公司、山西汇鼎科技有限公司负责开发。2015年12月13日下午，我和被告张小强等七名工人在焊接建筑工地外墙围挡时，因安全措施不到位，致我被工作上方的高压电线电击。事发后，我被立即送往临汾市第四人民医院进行救治，从我住院至今，除了被告明阳阳支付了医疗费7万元外，其与四被告均未支付任何费用。经多次协商无果，无奈诉至法院，要求五被告承担连带赔偿140000元。五被告承担本案诉讼费。
原告提供以下证据：
一、原告身份证复印件一份，证明原告的主体资格。
二、住院病历复印件一份，证明原告实际入院治疗天数为52天。
三、医疗费票据复印件七份，证明原告治疗期间花费医疗费176976.26元的事实。
四、护理人员身份证及户口本复印件各一份，证明原告住院期间由其父亲、妻子护理的事实。
五、交通费票据复印件三份，证明原告住院期间的交通费共计为332.8元。
六、餐饮费票据复印件一份，证明原告的护理人员在护理原告期间支出餐饮费543元。
七、医疗费票据复印件一份，证明医疗费用167元。
八、交通费票据复印件23份，证明交通费花费共计265.4元。
九、施工现场复印件三份，证明施工现场的情况。
被告张小强辩称，我当时给了原告800元。我应该是负有责任的，请求依法判决。
被告卫庚辩称，原告当庭变更诉讼请求不符合法律规定，并应当补交诉讼费。原告在工作中没有尽到谨慎的注意义务，是发生事故的主要原因，原告自己应当承担相应的责任。原告受伤的工地不是我负责的，我只是在明阳阳和张小强之间起到一个居间作用，我不应当承担赔偿责任。
被告卫庚提供以下证据：
证人李文肖、王琦、邓伟伟、冯彦军证人证言一份及出庭作证，证明证人所知事实。
被告明阳阳辩称，我没有雇佣原告，不应当承担赔偿责任，原告的直接雇主应当承担赔偿责任。我将涉案工程中的人工部分承包给被告卫庚，不应当对雇员的损伤承担赔偿责任。被告山西泰和鼎房地产开发有限公司将涉案工程发包给我，也应当承担一定的责任。原告做为成年人在工作中没有尽到谨慎的安全义务，应承担部分责任。即使判决我承担赔偿责任，也应当在赔偿数额中扣除我已经支付的7万元。为使侵权人得到法律的追究，希望法庭追加电力设备的产权人作为被告。
被告明阳阳提供以下证据：
一、被告卫庚与被告明阳阳电话通话录音及录音资料整理一份、被告卫庚向被告明阳阳出具的收条复印件一份、原告妻子杜娟娟向被告明阳阳出具的收条复印件两份，证明被告明阳阳将涉案工程中的人工部分承包给卫庚，被告明阳阳从未雇佣原告。
二、被告明阳阳与被告山西泰和鼎房地产开发有限公司签订的工程协议书一份，证明被告山西泰和鼎房地产开发有限公司发包的事实。
三、原告妻子向被告明阳阳出具的收条两张，证明原告受伤后被告明阳阳向原告支付7万元的事实。
被告山西泰和鼎房地产开发有限公司、山西汇鼎科技有限公司辩称，原告起诉称由我两个公司开发与事实不符，我公司并没有进行开发。被告山西泰和鼎房地产开发有限公司和山西汇鼎科技有限公司也没有隶属关系。被告山西汇鼎科技有限公司与本案没有任何关系。被告明阳阳和山西泰和鼎房地产开发有限公司之间签订的书面合同已经说明，有安全事故，由其本人承担。我公司和原告之间没有任何劳务关系，不应当承担赔偿责任。
经审理查明，2015年11月18日，被告山西泰和鼎房地产开发有限公司（作为甲方）与被告明阳阳（作为乙方）签订《工程协议书》一份，该协议书载明：“一、工程任务、1、工程名称：甲骨文信息工业园加工焊接围挡；2、工程地点：原坂下木材市场；3、工程数量:按实际计算。五、辅助工程事项、4、严格按照安全规程组织施工，因非甲方原因造成事故及人员伤亡，乙方应承担全部责任。”被告明阳阳没有任何施工资质。该合同签订后被告明阳阳将该工程转包给被告卫庚，被告卫庚又转包给被告张小强。被告卫庚、张小强也没有任何施工资质。被告张小强雇佣原告马刚进行围栏的焊接工作，被告张小强并已分批次向原告马刚发放工资900元。2015年12月13日下午，原告马刚在进行围栏焊接时因未做到安全防范义务（施工时未穿戴安全设备），触碰其上方的高压线发生人身损害，经临汾市第四人民医院诊断为：四肢特重度烧伤、心肌损伤、右肘陈旧骨折、心功能不全、电解质紊乱、左侧坐骨神经损伤、双上肢截肢、贫血、低蛋白血症、肝功能不全。住院治疗99天，医疗费176976.26元，被告明阳阳已经向原告妻子支付7万元。原告妻子与原告父亲在医院进行护理99天。
庭审中，被告张小强对原告出具的证据不发表任何质证意见。对被告明阳阳出具的证据其均无异议。对被告卫庚出具的证人证言，其均进行了发问，除证人邓伟伟不知其承包该工程外，剩余证人均证明被告张小强在被告卫庚处承包了该工程。但其认为该项目不是从被告卫庚处承包，其只是给被告打工。但未对其主张提供证据。被告卫庚对原告提供的证据餐饮费票据持有异议，其认为餐饮费不是应当赔偿项目，对原告提供的其余证据均不持异议，对被告明阳阳提供证据均不持异议。被告明阳阳对原告提供的护理人员身份证及户口本的证明目的持有异议，其认为不能证明二人是护理人员。对原告提供的证据餐饮费票据持有异议，其认为餐饮费不是应当赔偿项目，对原告提供的其余证据均不持异议。被告山西泰和鼎房地产开发有限公司、山西汇鼎科技有限公司对原告提供的护理人员身份证及户口本的证明目的持有异议，其认为不能证明二人是护理人员。对原告提供的证据餐饮费票据持有异议，其认为餐饮费不是应当赔偿项目，对原告提供的其余证据均不持异议。对被告明阳阳提供的证据均不持异议。原告对被告明阳阳、卫庚提供的证据均不持异议。原告当庭将诉讼请求增加为147739.46元，并在法庭给予的期限内补交诉讼费154元。其中医疗费106976元，并已经扣除明阳阳所垫付的7万元，误工费10986元，从2015年12月13日起至开庭审理前一日2016年3月21日，按照2015年度建筑行业标准计算。护理费18569元，两人护理参照2015年农林牧渔业。营养费4950元，按照一天50元计99天。住院伙食费4950元，按照一天50元计99天。交通费598.2元。餐饮费543元。经本院主持调解，因被告明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司、山西汇鼎科技有限公司未到庭参加诉讼，其代理人为一般代理，致调解无效。以上为本案查明事实。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，被告山西泰和鼎房地产开发有限公司、明阳阳、卫庚违法转包，被告张小强雇佣原告马刚，而原告马刚未做到安全谨慎义务，导致事故的发生。首先，本案应当进行责任的划分，在本案中虽然被告山西泰和鼎房地产开发有限公司、明阳阳、卫庚不是原告的实际雇佣者，但被告山西泰和鼎房地产开发有限公司在发包该工程时并未审查被告明阳阳的施工资质，存在一定的过错。被告明阳阳、卫庚的发包行为属于法律禁止的转包行为，因《中华人民共和国合同法》第二百七十二条明确规定：“总承包人或者勘查、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘查、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具有相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”故被告明阳阳、卫庚既违反法律转包，又未做到对相应资质的审查，存在一定的过错应当承担原告相应的赔偿责任。而被告山西汇鼎科技有限公司既不是本案中的发包方，也不是违法分包方，更不是实际雇佣者，故被告山西汇鼎科技有限公司不应当对原告马刚的损害承担赔偿责任。被告张小强系原告的实际雇佣者，有原告当庭的陈述及被告张小强的当庭认可其向原告发放工资的情形，及证人李文肖、王琦、冯彦军证人证言予以佐证，故本院予以认可原告与被告赵小强的雇佣关系存在。而原告在进行作业时也未穿戴安全设备也存在一定的疏忽，因《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条明确规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”故被告张小强、卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司应当相应的减轻其责任。因最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条明确规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故被告张小强、卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司对原告的损害承担连带赔偿责任。
其次，对原告的赔偿标准及数额进行确认。对于原告主张的医疗费106976一节，因原告的医疗费已经将被告明阳阳支付的7万元扣除，且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条明确规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”故本案的医疗费为106976元。对于原告主张的伙食费一节，因原告的实际住院天数为99天，且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条明确规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”一般工作人员的出差补助为15元/天，故本案伙食费为1485元。对于原告主张的误工费一节，因原告就医时间为2015年12月13日，而原告提供的收入证明不能确定其每月的稳定收入，且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》二十条明确规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入情况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”所以原告的误工费应自2015年12月13日起至开庭审理前一日2016年3月21日止，按照山西省农村居民服务人均可支配收入8809元除以365天乘以100天应为2413.42元，对于原告主张的护理费一节，因原告实际入院的时间为99天，且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条明确规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”但原告未提供医疗机构出具的明确意见，故原告的护理人员应当为一名，护理费为山西省农村居民服务人均可支配收入8809元除以365天乘以99天应为2389.29元。对于原告主张的营养费一节，因原告实际住院天数为99天，且最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条明确规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”故本院酌情认定营养费为1485元。对于原告主张的交通费598元一节，因原告提供的证据不足以证明原告的主张，但考虑到原告的实际需要，故本院酌情认为300元。对于原告主张的陪护人员餐饮费543元一节，因该费用已经在护理费中包含，故本院对该项请求不予支持。对于被告明阳阳主张的其已垫付7万元医疗费一节，因该垫付行为属于其的自愿行为，被告明阳阳可在本案责任划分明确后，另行诉讼其他责任人来主张其合法权益，故本院对该项主张不予支持。综上，被告张小强、卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司向原告赔偿的数额总计113563.71元，但因原告存在一定的过错，其过错对整个侵权责任起到轻微的作用，故本院酌情认定被告张小强向原告赔偿数额为11万元整，被告卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告张小强向原告马刚支付医疗费、伙食补助费、护理费、营养费、交通费、误工费，共计11万元。
二、上述第一项在本判决生效后十五日内履行完毕。
三、被告卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司对上述第一、二项承担连带赔偿责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告张小强、卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司逾期不履行本判决指定的金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费3100元，由被告张小强、卫庚、明阳阳、山西泰和鼎房地产开发有限公司各负担775元。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。
审 判 长 徐 翔
人民陪审员 黄英英
人民陪审员 李盼盼
二〇一六年五月十日
书 记 员 牛健华