河北省廊坊经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀1091刑初5号
公诉机关河北省廊坊经济技术开发区人民检察院。
被告人孙振进，男，1977年2月7日出生于河北省廊坊市，汉族，初中文化，户籍所在地河北省廊坊市经济技术开发区。原系廊坊立邦涂料有限公司车间主管。因本案于2016年4月18日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。
辩护人官国梁，河北天纵律师事务所律师。
被告人刘芳，女，1978年10月9日出生于河北省永清县，汉族，中专文化，户籍所在地河北省廊坊市广阳区。原系廊坊立邦涂料有限公司运输服务组主管。因本案于2016年4月18日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。
辩护人武将，河北陈玉芹律师事务所律师。
被告人何向前，男，1974年12月10日出生于河北省丰宁满族自治县，满族，初中文化，户籍所在地河北省承德市丰宁满族自治县。原系廊坊立邦涂料有限公司叉车司机。因本案于2016年4月18日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。
辩护人王孝军，河北拓石律师事务所律师。
辩护人李文艳，河北拓石律师事务所律师。
被告人贾洪林，男，1977年9月22日出生于河北省廊坊市，汉族，高中文化，户籍所在地河北省廊坊市经济技术开发区。原系廊坊立邦涂料有限公司车间领班。因本案于2016年4月18日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。
辩护人张福苓，河北领诺律师事务所律师。
辩护人高慧敏，河北领诺律师事务所律师。
河北省廊坊经济技术开发区人民检察院以廊开检公诉刑诉（2017）1号起诉书，指控被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林犯职务侵占罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用刑事普通程序于2017年1月18日公开开庭进行了审理，河北省廊坊经济技术开发区人民检察院指派检察员王海波出庭支持公诉，被告人孙振进及辩护人官国梁、被告人刘芳及辩护人武将、被告人何向前及辩护人李文艳、被告人贾洪林及辩护人张福苓、被害人廊坊立邦涂料有限公司诉讼代理人杨玲玲均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、廊坊立邦涂料有限公司（以下简称：立邦涂料公司）员工孙振进、刘芳、何向前商议将立邦涂料公司应当运回车间掺用的不合格油漆出售谋利，被告人孙振进负责准备油漆，被告人刘芳负责联系买家、商定价格并收取货款，被告人何向前负责开叉车装货并开出门条放行运货车辆。三被告人于2015年10月至2016年2月期间，利用职务便利先后多次将立邦涂料公司不合格油漆私自出售，共得款人民币213380元，违法所得被三被告人予以均分。
二、2016年3月，立邦涂料公司员工贾洪林向被告人孙振进汇报运回车间掺用的不合格油漆已经平账，但因员工偷懒车间还有大量剩余堆放于车间。孙振进提议将剩余的不合格漆卖掉，被告人贾洪林予以默许。后孙振进与被告人刘芳、何向前利用职务便利采用前述方式将上述不合格油漆私自出售，得款人民币102120元，孙振进、贾洪林各分得违法所得人民币23000元，何向前分得违法所得人民币25000元，剩余违法所得人民币31120元被刘芳据为己有。
案发后，被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林均被公安机关传唤到案。在公安机关第一次讯问时，孙振进、刘芳、何向前只对2016年3月共同实施的职务侵占行为进行了供述，未对之前多次共同实施的职务侵占行为进行供述，贾洪林如实供述了自己所参与的犯罪行为。
另查明，2017年1月10日被告人贾洪林的亲属代贾洪林退缴了违法所得人民币23000元，同月17日被告人孙振进的亲属代孙振进退缴了违法所得人民币94127元、被告人刘芳的亲属代刘芳退缴了违法所得人民币102246元、被告人何向前的亲属代何向前退缴了违法所得人民币96127元。庭审中廊坊立邦涂料有限公司的诉讼代理人表示被害人不接受四名被告人的退赔对四名被告人也不予谅解，要求对四名被告人予以严惩。
上述事实，被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林在开庭审理过程中无异议；且有被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林的供述和辩解；证人刘某1、田某、韩某、周某、刘某2、李某的证言；职位职责说明、报案材料、丢失产品说明、扣押物品清单、银行账户交易明细、到案经过、收据、常住人口基本信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大，侵犯了单位的财产所有权，其行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，指控的犯罪成立。被告人孙振进的辩护人提出指控孙振进参与实施2016年3月之前的职务侵占犯罪公诉机关只提供了孙振进的供述，没有其他证据证实，不应认定构成犯罪的辩护意见，经审理查明，被告人孙振进在2016年3月以前所参与实施的多次职务侵占犯罪虽没有出售油漆的具体品种和数量，但公诉机关提供的被告人孙振进、刘芳、何向前的供述、证人刘某1的证言和银行账户交易明细等证据可以证实被告人孙振进、刘芳、何向前在2016年3月以前多次共同实施职务侵占犯罪行为和非法所得数额，证据间相互印证，对该辩护意见本院不予采纳。被告人孙振进的辩护人提出孙振进在共同犯罪中起次要作用系从犯的辩护意见，被告人刘芳的辩护人提出刘芳在共同犯罪中所起作用较小的辩护意见，被告人何向前的辩护人提出何向前在共同犯罪中罪责相对较轻的辩护意见，经庭审查明，被告人孙振进、刘芳、何向前在共同犯罪中虽分工不同，但在共同犯罪中均积极主动，均起主要作用,均系主犯，对上述辩护意见本院不予采纳。被告人贾洪林的辩护人提出贾洪林在共同犯罪中起次要作用属于从犯的辩护意见正确,本院予以采纳，对被告人贾洪林依法应当从轻处罚。四名被告人的辩护人均分别提出孙振进、刘芳、何向前、贾洪林到案后如实供述，具有坦白情节的辩护意见，经庭审查明，被告人孙振进、刘芳、何向前被公安机关传唤到案后接受第一次讯问时只对2016年3月共同实施的职务侵占行为进行了供述，但仍心存侥幸对之前多次共同实施的职务侵占犯罪行为未进行供述，后在公安机关掌握并出示相关证据后才对主要犯罪行为进行供述，依法不能认定为坦白，对该辩护意见本院不予采纳；被告人贾洪林被公安机关传唤到案后接受第一次讯问时如实供述了自己所参与的犯罪行为，庭审中认罪、悔罪，依法可以认定为坦白，对该辩护意见本院予以采纳，对被告人贾洪林依法可以从轻处罚。被告人孙振进的辩护人、被告人刘芳的辩护人、被告人何向前的辩护人均分别提出孙振进、刘芳、何向前认罪态度较好具有悔罪表现的辩护意见，经庭审查明，被告人孙振进在庭审中未能如实供述参加商议将立邦涂料公司油漆出售谋利和利用职务便利具体实施犯罪行为的事实，不具有认罪、悔罪表现，对该辩护意见本院不予采纳；被告人刘芳、何向前在庭审中能够如实供述犯罪行为并认罪、悔罪，对该辩护意见本院予以采纳，对被告人刘芳、何向前可以酌情从轻处罚。四名被告人的辩护人均分别提出孙振进、刘芳、何向前、贾洪林的亲属已代被告人退缴违法所得的辩护意见正确，本院予以采纳，对被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林可以酌情从轻处罚。被告人刘芳的辩护人、被告人何向前的辩护人均提出立邦涂料公司在制度上的疏漏和管理上的松懈为被告人实施犯罪创造了条件，系被告人实施犯罪的一个诱因，经庭审查明，被告人以非法占有为的目的利用职务便利实施了侵占公司财产的行为，被告人在主观上属于直接故意，立邦涂料公司在制度和管理上的不完善不能成为被告人实施犯罪行为的理由，对该辩护意见本院不予采纳。被告人孙振进、刘芳、何向前多次实施职务侵占犯罪，可以酌情从重处罚。对被告人孙振进、刘芳、何向前适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第四十七条、第六十四条之规定，对被告人贾洪林适用《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条之规定，根据被告人孙振进、刘芳、何向前、贾洪林的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，结合公诉人、辩护人的量刑建议，判决如下：
一、被告人孙振进犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年又二个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月18日起至2018年6月17日止。）
二、被告人刘芳犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月18日起至2018年4月17日止。）
三、被告人何向前犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月18日起至2018年4月17日止。）
四、被告人贾洪林犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月18日起至2017年4月17日止。）
五、追缴被告人孙振进违法所得人民币九万四千一百二十七元；追缴被告人刘芳的违法所得人民币一十万二千二百四十六元；追缴被告人何向前违法所得人民币九万六千一百二十七元；追缴被告人贾洪林违法所得人民币二万三千元，发还给被害人廊坊立邦涂料有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省廊坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 冯 茵
代理审判员 苗 雷
人民陪审员 刘玉连
二〇一七年二月十日
书 记 员 李秋爽
附：《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。