广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛中法民一终字第382号
上诉人（原审被告）：叶小某。
委托代理人：叶小小。
委托代理人：曾清愿，广东大展律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：叶某某。
上诉人叶小某因与被上诉人叶某某离婚纠纷一案，不服湛江经济技术开发区人民法院（2013）湛开法东民初字第208号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈红担任审判长，审判员李尚文、代理审判员王瑾参加的合议庭进行了审理。书记员邵婕担任记录。上诉人叶小某及其委托代理人叶小小、曾清愿，被上诉人叶某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：叶某某与叶小某于1989年8月经他人介绍相识，1990年农历1月10日没有办理结婚登记而按农村习俗举行婚礼。婚后，生育了一女二男。其中婚生女儿叶小小于1991年3月4日出生，婚生儿子叶一某于1994年6月1日出生，婚生儿子叶二某于1995年8月20日出生。在婚后生活过程中，因家庭经济开支问题，叶某某与叶小某略有争吵，因此导致夫妻感情不和。2005年3月，叶某某在外与邻居打扑克，并在邻居家过夜，叶小某怀疑叶某某有婚外情，双方因此而发生争吵。自此，叶小某离家外出租房居住，与叶某某分居生活至今。在分居生活期间，叶某某曾多次要求叶小某回来共同生活，均遭到叶小某拒绝。2010年6月，在子女要求下，叶小某回家。期间，叶某某与叶小某因家庭琐事又争吵，叶小某又外出租房居住，与叶某某分居生活。2012年4月17日，叶某某向原审法院起诉，请求与叶小某离婚。2012年6月21日，原审法院作出（2012）湛开法民一初字第178号民事判决，不准叶某某与叶小某离婚。之后，叶某某与叶小某仍然分居生活，双方互不联系，夫妻感情没有得到实质性的恢复。2012年12月28日，叶某某第二次向原审法院起诉，请求与叶小某离婚。因叶某某第二次的起诉不符合起诉立案受理条件，2013年6月7日，原审法院作出（2013）湛开法民一初字第14号民事裁定，驳回叶某某的起诉。2013年9月3日，叶某某第三次向原审法院起诉，请求与叶小某离婚。
在诉讼中，叶某某同意婚后一次性给付叶小某经济帮助款2万元，也同意婚后共同所建的位于湛江市东海岛东简镇赤岭村坐南向北的二层楼房（约200平方米）归叶小某所有，但建房所欠的债务要由叶小某负担。叶小某同意婚后共同所建的位于湛江市东海岛东简镇赤岭村坐南向北的二层楼房归其所有和建房所欠的28万元债务由其负责偿还，但要求叶某某要一次性支付离婚时经济帮助款80万元，否则，不同意与叶某某离婚。
另查明：叶某某与叶小某于婚姻关系存续期间在湛江市东海岛东简镇赤岭村建有一幢坐南向北的楼房二层（约200平方米），该房屋尚未办理房屋所有权证。
原审法院审理认为：根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第五条“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：一、1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理”的规定，应认定叶某某与叶小某的婚姻关系属事实婚姻，应受法律保护。婚后，夫妻应当互相忠实，互相尊重。但在婚后共同生活过程中，因叶某某不恰当的社交行为导致夫妻间的信任危机，致使夫妻感情不和。对此，叶某某应负主要责任。矛盾产生后，叶小某拒绝与叶某某沟通，外出租房居住并与叶某某长期分居生活，导致双方矛盾进一步恶化，引起婚姻纠纷，叶小某应负次要过错责任。2012年6月21日，原审法院判决叶某某、叶小某不准离婚后，双方仍然分居生活，互不联系，致使夫妻感情没有得到改善，对此，双方均有过错。鉴于叶某某、叶小某的婚姻纠纷经原审法院判决不准离婚后，双方的感情没有得到恢复，现叶某某再次起诉，请求与叶小某离婚，因此，应认定叶某某、叶小某夫妻感情确已破裂。据此，对叶某某请求与叶小某离婚的诉讼请求，予以支持。
关于叶某某请求离婚后婚生三个子女由其抚养的问题。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十条“婚姻法第二十一条规定的‘不能独立生活的子女’，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女”之规定，叶某某与叶小某婚生三个子女均已成年，不存在抚养问题，因此，对叶某某请求离婚后婚生三个子女由其抚养的诉讼请求，不予支持。
关于叶某某与叶小某在婚姻关系存续期间所建的位于湛江市东海岛东简镇赤岭村坐南向北的二层楼房及因建设该楼房所负的债务问题。在诉讼中，叶某某与叶小某对楼房的归属及建房所负的债务问题处理意见一致，予以准许。在本案中，由于叶某某与叶小某婚后所建的该二层楼房现尚未取得房屋产权证书，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用”之规定，不宜确认所有权的归属。因此，在该房屋在取得所有权证之前，由叶小某管理使用为宜。
关于叶小某请求叶某某给付经济帮助款的问题。在诉讼中，叶某某同意离婚时一次性给付叶小某经济帮助款2万元，叶小某则要求叶某某离婚时要一次性给付经济帮助款80万元。在本案中，鉴于叶小某目前没有固定的经济收入和生活来源，因此，叶小某主张离婚时叶某某应给付经济帮助款的这一主张，予以支持。考虑到目前叶某某经济收入状况和给付能力，叶小某请求叶某某给付经济帮助款80万元要求过高，应作适当调整。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十九条、第四十一条、第四十二条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法解释〉（一）》第五条、第二十条、第二十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法解释〉（二）》第二十一条之规定，判决：一、准予叶某某与叶小某离婚；二、叶某某、叶小某婚姻存续期间所建的位于湛江市东海岛东简镇赤岭村坐南向北的二层楼房由叶小某管理使用，因建该房所负的28万元债务，由叶小某负责偿还；三、限判决发生法律效力后十日内，叶某某要一次性付给叶小某离婚时经济帮助款3万元；四、驳回叶某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由叶某某负担。
叶小某不服原审判决，向本院提起上诉称：1、叶小某与叶某某的夫妻感情尚未完全破裂，不应判决离婚。第一，叶小某与叶某某结婚至今已经二十三年，在此过程中夫妻勤俭持家，共同生儿育女，并抚养三个子女长大成人。为了家庭，为了养育儿女，叶小某过度劳累并已成疾，叶小某在2006年患上严重的神经阻塞病，到处求医，但病情至今未能好转；第二，叶某某受社会不良风气的影响，喜新厌旧，经常借故在外吃喝玩乐，与她人同居并生育一名小孩，叶某某的行为给叶小某带来了巨大的精神痛苦。但即使如此，为了建立完整的家庭，叶小某仍然希望叶某某痛改前非重回家庭；2、叶某某对夫妻感情的破裂存在主要过错，应赔偿给叶小某所造成精神损失费20万元。叶小某希望叶某某撤回离婚诉讼，也希望法院驳回叶某某提出的离婚诉讼请求。但如果叶某某执意坚决离婚，因叶某某对婚姻不忠，与她人同居并生育一名小孩，故除了叶某某应当给予叶小某经济帮助款3万元之外，依据法律规定叶某某还应当赔偿叶小某精神损失费20万元。综上，请求二审法院撤销原审判决的第一项或者判令叶某某赔偿叶小某损失20万元，案件受理费由叶某某承担。
叶某某答辩称：叶小某怀疑猜测心理比较严重，无故怀疑叶某某有婚外情，引起夫妻两人经常争吵而分居生活，从而致使夫妻感情破裂。叶小某请求叶某某赔偿20万元是没有事实与法律依据的，请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，叶小某向本院提交了以下证据：1、广东医学院附属医院出具的一份《MR诊断报告单》及《病历》；2、广东省湛江市第二人民医院出具的一份《诊断证明书》及两份《收费收据》。用以证明叶小某患颈椎病及右臂丝神经损伤需要长期治疗及支付医药费的事实。
经过庭审质证，叶某某对叶小某提交的证据质证意见是：叶小某提交证据证明的这些疾病叶某某也同样患有，对该证据的真实性没有异议。但对叶小某所支付的医疗费不清楚。
经过审查核实，本院对叶小某在二审期间提交的证据确认如下：《MR诊断报告单》、《病历》、《诊断证明书》以及《收费收据》叶某某对其真实性均无异议，故本院予以确认。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为：本案是离婚纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对叶小某上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据叶小某的上诉理由和叶某某的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点问题是：
关于叶小某与叶某某夫妻感情是否确已破裂及应否予以离婚的问题。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。”依据法律规定，人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚是以夫妻感情是否破裂作为区分的界限。本案中，从叶某某与叶小某夫妻两人的婚后感情与夫妻两人的生活现状来看：第一，2005年3月，因叶某某与邻居打扑克，在邻居家过夜，叶小某怀疑叶某某有婚外情，双方发生争吵。之后叶小某外出租房与叶某某分居生活。2010年6月，在叶某某及其子女的要求下叶小某回家，期间两人因家庭琐事又发生争吵。之后叶小某又外出租房居住，与叶小某分居生活；第二，2012年4月17日，叶某某向原审法院提起离婚诉讼。原审法院于2012年6月21日作出不准离婚的民事判决之后，叶某某与叶小某继续分居生活，夫妻两人的感情没有得到改善。本案是叶某某第三次向原审法院提出离婚诉讼，且经调解无效。由此可见，叶某某与叶小某之间夫妻感情确已破裂，原审判决准予叶某某与叶小某离婚并无不当，本院予以维持。叶小某主张其与叶某某的夫妻感情并未破裂的上诉理由不成立，本院不予采纳。
关于叶小某是否有权请求损害赔偿的问题。《中华人国共和国婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。”最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二条规定：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”本案中，叶小某主张叶某某与他人同居并生育一名小孩，但没有提交证据予以证明，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，叶小某应承担举证不能的不利法律后果，故叶小某关于叶某某与他人同居并生育一名小孩，叶某某应当向叶小某支付损害赔偿款20万元的上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理均正确，应予维持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第四十六条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人叶小某承担。
审 判 长 陈 红
审 判 员 李尚文
代理审判员 王 瑾
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 邵 婕
附：法律条文及司法解释
《中华人民共和国婚姻法》
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》
第二条婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。