深圳市罗湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深罗法知刑初字第20号
公诉机关深圳市罗湖区人民检察院。
被告人罗某某
因犯销售假冒注册商标的商品罪于2011年9月26日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年10月27日刑满释放。因本案，于2014年8月15日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2014年9月19日被深圳公安局罗湖分局逮捕。
辩护人黄锦辉，广东宝城律师事务所律师。
被告人刘某某
因本案，于2014年8月15日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2014年9月19日被深圳市公安局罗湖分局逮捕，并于2015年2月16日被深圳市公安局罗湖分局取保候审。
辩护人李剑锋，广东宝城律师事务所律师。
被告人罗某某
因本案，于2014年8月15日被深圳市公安局罗湖分局刑事拘留，于2014年9月19日被深圳市公安局罗湖分局逮捕。
辩护人卓圣国，广东宝城律师事务所律师。
深圳市罗湖区人民检察院以深罗检公诉刑诉（2015）364号起诉书指控被告人罗某某、刘某某、罗某某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年3月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市罗湖区人民检察院检察员马雪艳出庭支持公诉。被告人罗某某以及辩护人黄锦辉，被告人刘某某以及辩护人李剑锋，被告人罗某某以及辩护人卓圣国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关在庭审过程中变更起诉的罪名为假冒注册商标罪。
深圳市罗湖区人民检察院指控：2014年2月开始，被告人罗某某、刘某某、罗某某在淘宝网上注册了网名为“麦盘盘”、“壹诺科技”的网店，销售假冒的惠普、三星、IBM品牌注册商标的电脑硬盘、内存条等电脑配件。其中，被告人罗某某从深圳市华强北收购假冒的内存条等电脑配件，由罗某某、刘某某负责将假冒的惠普牌内存条等电脑配件贴上惠普的标签并在淘宝网上进行售卖，被告人罗某某负责市内送货。2014年8月14日，公安民警在深圳市福田区长城大厦核电花园9栋D702房抓获被告人罗某某、刘某某、罗某某，现场查获假冒的惠普牌内存条61个、硬盘48个、惠普标签的商标标识4485张。经与被告人淘宝网销售价格比对，现场缴获的假冒惠普电脑配件价格共计人民币61820元。经查，自2014年6月3日起，截止2014年8月13日，被告人罗某某、刘某某、罗某某通过淘宝网卖出的假冒的惠普、三星、IBM品牌注册商标的电脑配件共计人民币548368元。
为证明上述事实，公诉机关提交了下列证据：1、物证：涉案内存条照片。2、书证：受案登记表、立案决定书、快递单、检查证、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、办案说明，被告人身份信息、前科材料、抓获经过、支付宝交易记录、银行交易记录、手机开户资料及通话记录、深圳市恒巨兴科技有限公司注册登记信息、对应产品网店销售价格截图等。3、证人证言：证人黄某香、陆某创、黄某喜、殷某涛、唐某、李某雷的证言。4、被告人的供述与辩解：被告人罗某某、刘某某、罗某某的供述与辩解。5、鉴定意见涉案价格鉴定书。6、勘验、检查、辨认笔录：现场勘查笔录及现场照片。7、视听资料、电子数据：支付宝交易资料光盘一个。8、涉案商品明细的照片以及商标标识。
公诉机关认为，被告人罗某某、刘某某、罗某某未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，数额已经达到了定罪标准，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，涉嫌假冒注册商标罪。被告人罗某某在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判决有期徒刑以上之罪，应当从重处罚。被告人罗某某在共同犯罪中起着次要作用，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。
被告人罗某某的辩护人认为：公诉人当庭变更指控罪名为假冒注册商标罪，但其查明的事实及证据却仍然是针对涉嫌销售假冒注册商标的商品的违法行为，公诉人根本就是在混淆视听，始终在做有罪推定。但无论指控假冒注册商标罪还是销售假冒注册商标的商品罪，均事实不清、证据不足，公诉人指控的罪名不能成立。一、公诉人查明已销售部分为假冒的惠普等品牌的产品的证据主要有淘宝销售记录、银行交易记录、快递单、快递员、物业管理处工作人员的笔录，但这些证据均仅能证明被告人罗某某实施了相关销售行为，不能证明所销售的为假冒的惠普等品牌产品，更没有对已销售产品进行鉴定以确定所销售产品为假冒的惠普等品牌产品。更不能证明系被告人罗某某实施了假冒注册商标的行为，然后再进行假冒注册商标商品的销售。仅有的可直接证明已销售的产品为假冒惠普等品牌产品的证据，只有两名报案人的举报证据（存疑：1、没有对举报人陆荣创所购买的产品进行鉴定，尚不能确定为假冒惠普等品牌产品；2、举报人黄光喜没有提供快递单，在被告人处也没有相应的发货记录，其提供的假冒惠普牌产品是否来源于被告人罗某某的发货存疑），金额合计仅432元，但不能据此推定已销售的全部为假冒惠普等品牌产品。二、被告人罗某某虽在庭审中承认偶有对二手正品的残损标识进行过更换标签的行为，但该行为并不构成假冒注册商标的侵权行为。首先，被告人罗某某仅对二手正品中的残损标识进行过更换，而不是在假冒的商品上使用他人注册商标；其次，被告人罗某某对二手正品的残损标识进行更换只是偶发行为，据其本人庭审供述称涉及商品价值不超过一万元；再次，被告人罗某某对二手正品的残损标识进行更换的目的只是方便顾客识别产品型号，销售时仍然是作为二手正品进行销售，并没有因此当一手正品进行销售；最后，对二手正品的销售法律并未明确必须取得注册商标所有人的许可才可进行销售的规定，因此，被告人罗某某销售二手正品的行为本身并不构成侵权、违法。三、销售金额达54万余元的真实性也不能确定。众所周知，淘宝网店刷销售记录（纯粹自买自卖，没有实际货物交易内容的情况）来吸引顾客的情况普遍存在。据被告人罗某某的供述也可证明，其本身持有多张以亲戚名义开的银行卡用于刷销售记录，实际交易额大概只占淘宝网销售记录的10%（被告人罗某某称该10%都是正品）。对此，公诉人也是清楚的，否则也不会仅按数额较大或情节严重的标准（即非法经营数额在五万元以上二十五万元以下的情形）进行追诉。还需要说明的是，如果长期销售假冒商品且销售金额达50多万元，除案发时两名举报人的举报以外，一直没有其他买受人的投诉、举报，显然也不符合常理。以此也可以推定被告人罗某某没有售假或者售假的金额不多。四、现场查获的假冒的惠普牌内存条、硬盘，仅为被告人罗某某尚未销售的假冒惠普牌商品，不能证明系被告人罗某某实施了假冒注册商标的侵权行为所形成的假冒注册商标的商品。公诉人当庭提交所谓现场查获的上述侵权商品的照片作为证据，但该证据无论从程序上还是实质上均应作为非法证据予以排除。首先，该证据并非形成于查获现场当时，而是事后（应该就在庭审前不久，距离被告人被抓获已经过近8个月）才形成，对于图片内容的真实性本身已无法确认，即该照片中显示的所谓侵权商品很可能不是涉案现场查获的商品；其次，该照片未经被告人辨认进行确认；再次，图片本身并不能证明被告人罗某某实施了假冒注册商标的侵权行为，根据被告人罗某某自己的庭审供述称其仅对二手正品的残损标识进行过更换、未实施过在假冒商品上使用他人注册商品的行为；最后，被告人罗某某实施的仅仅是对该现场查获的商品进行拟销售行为，但该未销售的商品的价格仅为6万余元，按规定未达刑事立案追诉标准，不应以犯罪论处。综上所述，被告人罗某某确实存在一定的售假的违法行为，但情节显著轻微，不应以犯罪论处；但公诉人查明被告人假冒注册商标的行为事实不清、证据不足，指控被告人罗某某构成假冒注册商标罪的罪名不能成立。
被告人刘某某的辩护人认为，一、本案被告人罗某某仅仅是涉嫌销售假冒注册商标的商品的违法行为，公诉人当庭变更指控罪名为假冒注册商标罪，罪行不相符，公诉人指控的罪名不能成立。1、公诉人拟证明已销售部分为假冒的惠普等品牌的产品的证据主要有淘宝销售记录、银行交易记录、快递单、快递员、物业管理处工作人员的证言，但这些证据均仅能证明被告人罗某某实施了相关销售行为，不能证明所销售的为假冒的惠普等品牌产品，更不能证明系被告人罗某某实施了假冒注册商标的行为，然后再进行假冒注册商标商品的销售。两名举报人的举报材料（本身也存疑，详见庭审质证笔录，应作为非法证据予以排除）即使可证明已销售的产品为假冒惠普等品牌产品的证据，但金额合计仅四百多元，不能据此推定已销售的全部为假冒惠普等品牌产品，更不能证明该商品系被告人罗某某假冒的注册商标的商品。2、现场查获的假冒的惠普牌内存条、硬盘，同样仅能证明系被告人罗某某尚未销售的假冒惠普牌商品，不能证明系被告人罗某某假冒了注册商标的商品。被告人罗某某在庭审中只承认偶有对二手正品的残损标识进行过更换标签的行为，并没有实施在假冒的商品上使用惠普牌注册商标的行为。事实上，被告人罗某某在一家人所居住的狭小空间里也不具备实施假冒注册商标行为的条件。该现场查获的假冒惠普牌商品应为被告人罗某某从其他渠道购入后准备倒手再转卖的商品。仅仅只能证明被告人罗某某实施了销售假冒注册商标的商品（未遂）的行为（由于价格仅为6万余元，未达刑事立案追诉标准，不应以犯罪论处），而不是假冒注册商标的行为。二、被告人刘某某对被告人罗某某实施的无论是假冒注册商标的行为还是销售假冒注册商标的商品的行为均不知情，不具有共同犯罪的故意，更没有共同犯罪的事实。不应对被告人刘某某作为本案的共犯论处。综上所述，被告人罗某某可能存在一定的售假的违法行为，但依法不应以犯罪论处；公诉人指控被告人刘某某构成本案的共犯事实不清、证据不足，请求法院依法判令被告人刘某某不构成犯罪。
被告人罗某某的辩护人认为，罗某某没有假冒注册商标罪的犯意、行为，更没有与罗某某实施假冒注册商标的共同犯意。1、从罗某某的人生阅历来看，其不具有辨识注册商标电脑配件的能力。罗某某系年满65周岁的老人，其在小学时只读过一天书，是个文盲，且长期在四川老家务农，只是近两年退休了才偶尔到河北石家庄市女儿家居住，或偶尔到深圳市儿子罗某某家居住，罗某某从未接触过电脑，其对惠普注册商标、电脑配件没有任何认知、辨识能力。这从罗某某庭审时的陈述以及罗某某的当庭陈述（“罗某某没读过什么书，他连最基本的a、b、c26个字母都不认识”）可以得到证实。2、罗某某并不知道罗某某出售的电脑配件系假冒注册商标产品，其只知道罗某某出售的产品能够使用，也从未目睹或协助罗某某实施过所谓的更换、张贴假冒注册商标的行为。这从2014年8月16日罗某某的讯问笔录中可以得到印证，即“问：你们销售的这些内存条是真的还是假的？答：不知道是真的还是假的，但是可以用”。可见，罗某某事实上并不知道罗某某销售的产品是真是假，只知道出售的产品具有使用功能。而且，罗某某偶尔才到深圳与罗某某一起居住，其系在案发前1个月左右才来深圳罗某某家居住，加上老人家白天经常在家外面，根本不知道罗某某在家实施所谓的假冒商标行为，其也没有看见过罗某某实施过诸如撕毁、更改、张贴假冒商标的行为。3、本案没有任何证据证明罗美英与罗某某就假冒或销售侵权产品有过任何主观联系，故不能简单地根据“罗某某曾帮儿子送过一两次货”这一已查明的事实，就主观臆断出“两人有事先通谋，相互有分工，属于共同犯罪”这一荒谬的结论。根据刑事诉讼法的规定，认定被告人构成犯罪必须达到事实清楚，证据确实、充分的要求。换句话说，认定被告人有罪必须要能够形成完整的证据链，排除合理的怀疑，这与民事案件中证据只需要达到高度盖然性是有着重大的区别的！4、据罗某某反映，罗某某系文盲且眼睛老花，但公安机关在做笔录后并没有依法向罗某某宣读，导致罗某某的讯问笔录与事实严重不符。此外，罗某某的讯问笔录中还存在大量的诱供行为，属于非法证据，依法应予以排除。如“问：你们用来加工假冒惠普牌内存条是从哪里来的？答：我不知道。”、“你们加工假冒惠普牌内存条的流程是怎么样的？答：都是我儿子罗某某和他前妻刘某某在做，具体的情况我不是很清楚”。从前述讯问笔录来看，侦查人员已将答案提前设置在问题之中，诱供成分非常明显。此外，罗某某当庭解释之所以签名的原因是：“公安没有问我什么就直接将打印好的笔录给我，说我签名之后，就可以让我回家，所以我就签名了”。5、根据庭审查明的事实，本案仅有两个受害人（即两个报案人，且该证据存在诸多疑点，具体详见庭审笔录）举报罗某某有销售侵权产品的情形，其他的已销售产品是否为侵权产权或者侵权产品占多大比重、金额是多少，均无法查清。此外，现场缴获的产品部分为旧惠普电脑配件，即部分系二手真品。结合罗某某当庭的陈述，其只是在极个别二手电脑配件商标存在严重破损情形下才贴上新标，数量是极其有限的，但其能够肯定的是该部分的金额肯定是在一万元以下。综上，罗某某涉及的非法经营注册商标的金额，并未达到假冒注册商标罪的追诉标准。综上所述，罗某某没有假冒注册商标罪的主观犯意，其仅有一两次帮助罗某某送货的行为，但不能据此主观臆断得出“其与罗某某有共同实施假冒注册商标行为，二人系共犯”的结论。辩护人恳请合议庭根据本案的事实以及现有的证据，遵循疑罪从无的司法原则，对罗某某作出无罪的判决。
被告人罗某某对公诉机关指控的事实有异议，不承认控罪，被告人罗某某认为达不到立案标准，被告人罗某某承认确实有销售涉嫌假冒惠普商标的商品，但是目前只有两个举报人买了两个内存，这两个内存价值只有几百元，并且这两个型号比较特殊，自己也很少卖，仅仅因为这两个内存条就认定自己卖的全部都是有问题是不合适的。被告人刘某某、对公诉机关指控的事实有异议，认为自己没有参与犯罪行为，不承认控罪。被告人罗某某对公诉机关指控的事实有异议，对自己是不是犯罪不清楚。被告人罗某某称自己是7月13日从老家来的。
被告人罗某某、刘某某、罗某某均未提交证据。
本院的认证意见如下：公诉机关提供的所有证据均为原始证据，来源合法，与本案之关联性充分，因此本院予以采信。
本院经审理查明以下事实：
惠普发展公司系第7749459号注册商标“”的注册人。该注册商标尚在注册有效期内，核定使用商品为第9类，包括数据处理设备、计算机存储器等。
2014年2月，被告人罗某某使用自己的身份在淘宝网上注册店名为“壹诺科技”的淘宝店铺，使用罗某某的身份在淘宝网上注册店名为“麦盘盘”的淘宝店铺。被告人罗某某使用刘某某的身份在淘宝网上注册淘宝店铺进行假冒注册商标的活动。被告人罗某某、刘某某、罗某某共同在淘宝网上进行假冒注册商标的活动，具体分工如下：罗某某负责收购假冒的内存条等电脑配件并贴标；罗某某、刘某某负责在淘宝网上进行售卖；罗某某负责部分货物运输。2014年8月13日，陆某报案称其在网上购买了一个惠普牌内存条发现是假的。深圳市公安局清水河派出所接报后立即派人查处，并于次日在深圳市福田区长城大厦核电花园9栋D702房将被告人罗某某、刘某某、罗某某抓获。现场缴获带“HP”商标硬盘48个、带“HP”商标内存条61个，带“HP”阵列卡2个，带“HP”商标电源5个，带“HP”商标标识4485张。
经比对，被缴获的硬盘、内存条上使用的商标标识与惠普发展公司所有的第7749459号注册商标“”在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导，构成“相同的商标”；所缴获的商品为硬盘、内存条，与上述注册商标核定使用的商品属同一种商品。
公安机关在现场搜查出顺丰快递单存根共158张，快递单“托寄物详细资料”一栏显示为“硬盘”、“内存”等字样。寄件人信息签署一栏显示为“黄小姐”、“黄廷香”、“罗先生”、“罗某某”字样。快递单均没有标注销售金额。
涉案淘宝网店的截图显示“壹诺科技”、“麦盘盘”网店销售HP硬盘和内存条。支付宝（中国）网络技术有限公司出具的帐户交易记录显示：以罗某某身份注册的淘宝网店在2014年6月至2014年8月期间，销售HP电脑配件的交易总金额为人民币305195元；以罗某某身份注册的淘宝网店在2014年6月至2014年8月期间，销售HP电脑配件的交易总金额为人民币152776元。2014年6月至2014年8月期间，以刘某某身份注册的淘宝网店在2014年6月至2014年8月期间销售HP电脑配件的交易总金额为人民币90397元。
2014年8月14日，中国惠普有限公司出具《鉴定书》，确认上述缴获的“HP”商标硬盘48个，“HP”商标内存条32个，“HP”商标标识4485张均系假冒“HP”注册商标的侵权产品。此外，另有带“HP”商标内存条29个，带“HP”阵列卡2个，带“HP”商标电源5个，因相关组件缺失，无法鉴定。2014年9月9日，深圳市价格认证中心出具《财产价格鉴证结论书》，确认上述现场所缴获的“HP”商标硬盘48个，“HP”商标内存条32个按被告侵权产品的市场中间价格计算，鉴定价值为人民币179496元。
2015年2月17日，深圳市公安局清水河派出所出具《情况说明》。《情况说明》载明，2月11日，该所在淘宝网上打印“壹诺科技”和“麦盘盘”服务器配件在网络上的标价如下：
序号
商品名称
价格（单位：元）
假冒“HP”600G－10K（2DSU0Q0TRGBU0G）
假冒“HP”300G－10K（2C7412I00H）
假冒“HP”900G－10K（2YRLSK0CDRGU0A）
假冒“HP”1TB－7200RPM（2BKAL0CB0GRUJ8）
假冒“HP”146GB－15K（2FBDSR0BDGFRU6）
假冒“HP”300G－15000RPM（2DAJZX0VU0BJA5）
假冒“HP”8GB2RX4－10600R（S／C731287LACDJ）
假冒“HP”4GB1RX4－10600R（CTRAKWK8DXCPRIUI）
假冒“HP”6GB1RX4－12800R（CTRAKWK8DXC0CZJX）
假冒“HP”16GB2RX4－10600R（S／C721197K44Y0）
假冒“HP”1GB1RX4－3200R（S／C9XD75400ECW）
本院认为，本案的争议焦点为被告罗某某、刘某某、罗某某是否构成假冒注册商标罪，以及犯罪行为的非法经营数额。
关于被告人罗某某是否构成犯罪的问题。本院认定被告人罗某某构成假冒注册商标罪的理由如下：第一，从被告人罗某某进货渠道可以看出，被告人罗某某所购买的货品为非正品。被告人罗某某在淘宝网上销售侵权HP电脑配件，根据被告人罗某某的陈述其进货渠道有两种一种是深圳市华强北的店铺，对于这些货品，被告人罗某某未审核其购买的产品是否取得了相关权利人的授权。另一种进货渠道为向QQ上广州的代理商进行购买，QQ上的代理商为向其发授权书的图片。对此，本院认为，被告人罗某某所称的向深圳市华强北的店铺购买的这部分货品未审核其是否有权利人的相关授权；关于被告人罗某某所称的QQ上的广州代理商是非正规的进货渠道，且被告人罗某某称在QQ上代理商会发授权书看也是被告罗某某的单方供述，无证据印证。被告人罗某某及其的辩护人以仅有两名购买人仅只能说明两个货品是假品，不能据此推定已销售的全部为假冒惠普等品牌产品的意见，本院不予以采纳。第二，被告人的货品在淘宝网上是以全新正品的形式对外销售。首先，从被告人罗某某注册使用的淘宝店铺页面上所销售的货品显示的信息来看，使用了“全新”、“因为专业，所以信赖”、“全新现货”等字样，无货品是“二手”的字样，从一个正常理智的消费者角度来看，仅能从中得出该淘宝店铺销售的是全新配件的信息，而不能得出是二手配件的信息。其次，证人证言印证了被告人罗某某销售货品时对外宣称为正品。从买家黄某喜、陆某创的证言来分析，其分别于2014年8月18日及2014年8月13日在公安机关所做的询问笔录中，当公安机关询问其“对方有无说这些惠普牌内存条是正版的？”，黄某喜及陆某创均回答“对方在网上告诉我都是正版的。”第三，从现场查获的HP电脑配件来看，均为假冒注册商标的商品，无一为正品，这与被告人罗某某称是其主要售卖正品，极少售卖二手品的供述不一致，被告人罗某某的供述不可信。第四，公安机关在现场所缴获的带“HP”商标标识证明被告人罗某某有贴标的行为，而非单纯购买假冒注册商标的商品进行售卖。公安机关在现场缴获4485张带“HP”商标标识，对此被告人罗某某在庭审中的解释是因为购买回的配件是二手的，有一些标识难免会破损，因为便于销售，客户也需要看型号，所以就有一部分产品会把标签换过，但是很少。对于被告人罗某某的辩解本院认为不成立，被告人罗某某在网络上销售的为全新配件，对于回收的二手配件只能通过重新贴标的方式才可能全新的方式售出。第五，同案被告人罗某某供述罗某某有贴标的行为。被告人罗某某在2014年8月14日的讯问笔录中供述，罗某某负责把假的内存条加工好并贴上惠普的标签。综上所述，被告人罗某某从非正规渠道购入电脑配件，并在所购入的电脑配件上粘贴“HP”商标标识，在淘宝网欺瞒消费者以正品的形式对外销售，其行为构成了假冒注册商标罪，而非销售假冒注册商标的商品罪。
关于被告人刘某某是否构成犯罪的问题。本院认为，被告人刘某某构成假冒注册商标罪的主要理由如下：第一，同案被告人罗某某供述被告人刘某某有在网上销售的行为，证人黄某香，也做了相同的陈述。被告人罗某某的供述与证人黄某香的陈述能够相互印证。公安机关于2014年8月14日对罗某某的讯问笔录中，公安机关讯问“你们是怎么分工的？”罗某某回答，“我儿子罗某某负责把假的内存条加工好并贴上惠普的标签，他和他的前妻刘某某主要负责经营在网上的淘宝店，如果有客户在网上淘宝店下了订单之后就登记好，然后我儿子就把客户要的内存条打包装好，我就把打包好的假的惠普牌内存条送到客户指定的地点，不过很多都是通过快递送货的，我儿子在快递上寄件人那里都是写着黄廷香这个名字。”公安机关于2014年8月14日对被告人罗某某的配偶黄某香的询问笔录中，公安机关讯问“怎么分工？”黄廷香回答，“我儿子罗某某负责全面，我儿媳刘某某和我儿子一起在网上操作卖产品，叫快递很多时候都是我儿媳叫的，快递单上就写我的名字，但是寄件人留的电话是我儿媳的电话，我老公就负责送货。”第二，证人殷某涛、唐某均陈述2013年8月起，被告人刘某某在被抓捕的地点长期居住。被告人刘某某有与被告人罗某某共同销售货品的条件。2014年8月25日，在公安机关对被告人所住片区的顺丰快递快递员殷某涛、唐某的询问笔录中，殷某涛和唐某均陈述称，2013年8月份开始至今该户都是这三个人在家，一个是自称黄小姐的年纪30多岁，一个大概60多岁白头发男子，一个头发有点秃顶的约30多岁的中年男子，我上门收件的时候，这三个人都有给过我快件邮寄。殷某涛和唐某在辩认笔录中，均辩认出了被告人罗某某、刘某某、罗某某为其收过快件的人。第三，虽然被告人刘某某辩称已经与被告人罗某某离婚，与罗某某不居住在一起，只是因为小孩快上小学了才过来接送，但公安机关于2014年8月15日在深圳市福田区长城大厦核电花园9栋D702房抓获罗某某时，刘某某在现场并一起被抓获。被告人刘某某的供述与证人殷某涛、唐某的证人证言不一致，对于被告人刘某某的供述，本院不予采信。综上所述，被告人刘某某与其他被告人共同施了假冒注册商标的行为，在整个犯罪的环节中负责销售货品。
关于被告人罗某某是否构成犯罪的问题。本院认为被告人罗某某构成假冒注册商标罪的主要理由如下：第一，被告人罗某某在公安机关的供述中承认了帮助被告人罗某某送货的行为。从罗某某在2014年8月14日的讯问笔录中供述分析，被告人罗某某明知被告人罗某某将假的内存条加工好并贴上惠普的标签销售，还帮助其送货。第二，证人黄某香的证言也印证了被告人罗某某进行送货的行为。被告人罗某某的配偶黄廷香在2014年8月14日的询问笔录中也陈述称罗某某负责送货。第三，被告人罗某某在庭审中对2014年8月14日的讯问笔录的辩解本院不予采信。被告人罗某某在庭审中辩解，2014年8月14日的讯问笔录不是其真实意思表示，因为这是公安机关说只要签了字就可以走了，所以被告人罗某某就签了。对此，本院认为，首先，被告人罗某某的辩解无证据支持，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十四条之规定，该证据不属于非法证据，对于该证据本院予以采信。其次，被告人罗某某辩称其不识字，所以即使在2014年8月14日的讯问笔录上有签字，那也不知道笔录的内容。但是在庭审时，公诉人曾经讯问被告人罗某某是否能看得懂起诉书时，被告人罗某某未作否定回答。综上所述，被告人罗某某在公安机关的供述与证人黄某香的证言能相互印证，本案也不存在非法证据排除的情形，因此被告人罗某某与其他被告人共同实施了假冒注册商标的行为，在整个犯罪的环节中负责部分运送货品事宜。
关于本案所涉的非法经营数额的问题。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，本解释所称的“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。据此，本案所涉非法经营数额应为两被告人已销售的侵权HP电脑配件的实际销售价格，再加上未销售的侵权HP电脑配件的价值。
关于未销售侵权产品的价值，公安机关现场缴获的带“HP”商标硬盘48个、带“HP”商标内存条61个中，其中“HP”商标硬盘48个，“HP”商标内存条32个被权利人认定为假冒“HP”注册商标的侵权产品，并委托鉴定机构按被侵权产品的市场中间价格确定总价为人民币179496元。但是，涉案淘宝网店的页面对相关型号的侵权产品均有标价，根据标价计算，现场缴获的48个“HP”商标硬盘，32个“HP”商标内存条的价值总计人民币61820元。
关于已销售的侵权产品的实际销售价格。虽然公诉机关起诉的涉案产品的销售金额为548368元，但经本院核定，支付宝（中国）网络技术有限公司出具的帐户交易记录中排除非HP电脑配件的部分，统计如下：以罗某某身份注册的淘宝网店在2014年6月至2014年8月期间，销售HP电脑配件的交易总金额为人民币298225元；以罗某某身份注册的淘宝网店在2014年6月至2014年8月期间，销售HP电脑配件的交易总金额为人民币152776元。以刘某某身份注册的淘宝网店在2014年6月至2014年8月期间销售HP电脑配件的交易总金额为人民币90397元。上述三个账户交易总金额共计人民币541398元。
被告人罗某某、刘某某、罗某某，未经注册商标所有人许可，在注册商标核定使用的商品上分别使用了与第7749459号注册商标相同的标识，非法经营数额达人民币603218元，情节特别严重，三被告人的行为均已构成假冒注册商标罪。公诉机关关于被告人罗某某、刘某某、罗某某的行为已构成假冒注册商标罪之指控，事实清楚，证据确实充分，应予以支持。三被告人共同实施了假冒注册商标的行为，系共同犯罪。在共同犯罪中，罗某某负责收购假冒的内存条等电脑配件贴标并销售，起主要作用，为主犯；刘某某负责在淘宝网上进行售卖；罗某某负责部分货物运输。被告刘某某、罗某某均起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人罗某某因犯销售假冒注册商标的商品罪于2011年9月26日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑十个月，2011年10月27日刑满释放。因本案在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十五条、第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条第一款、第五十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币300000元，上缴国库。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月15日起至2019年2月14日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）
二、被告人刘某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
三、被告人罗某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，上缴国库（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月15日起至2015年5月14日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）。
四、没收上述缴获的带“HP”商标硬盘48个、带“HP”商标内存条61个，带“HP”商标标识4485张。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 娟
人民陪审员 翟 龙
人民陪审员 王道才
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 杨 丽