云南省巧家县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巧民初字第31号
原告张全正，男，汉族，云南省巧家县人，农民，住巧家县。
委托代理人张旭，男，汉族，云南省巧家县人，住巧家县。
被告新疆昆仑路港工程公司。
法定代表人：缪贵荣，公司董事长。
委托代理人刘芳，云南凌云律师事务所律师。
原告张全正诉被告新疆昆仑路港工程公司工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张全正及其委托代理人张旭、被告新疆昆仑路港工程公司的委托代理人刘芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张全正诉称，原告于2012年5月到新疆昆仑路港工程公司白鹤滩项目部上班，上班地点：导流3号支洞603#交通洞，工种：电焊工；月工资4500元。2012年7月22日上午9时许，原告在上班期间，在用电焊改修空压机时，被身旁突然倒下的钢管砸伤右足，经四川省宁南县白鹤滩镇民生综合医院诊断：1.右足拇指软组织挫伤；2.右足拇指近指节骨折。7月22日至24日在门诊处输液治疗，7月25日至8月6日住院治疗13天。2012年8月11日，一个叫冯XX的人与原告签订了一份补偿协议书，由冯XX一次性补偿原告各项费用合计16600元人民币。并约定：协议签订后原告（伤情）不管发生任何状况都与冯XX无关，冯XX不承担任何法律、经济责任，原告及其亲属不得再向冯XX提出任何与此事（原告治伤方面）有关的任何要求。原告于2012年12月17日向巧家县人力资源和社会保障局申请了工伤认定，经昭通市人力资源和社会保障局审核认定，于2013年7月31日发给原告昭人社工（2013）1060号《工伤认定决定书》，结论为认定张全正受伤为工伤。2013年12月30日，昭通市劳动鉴定委员会发给原告昭劳鉴（2013）1239号《关于张全正同志劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定结论：伤残为拾级。2014年5月12日，原告依法向巧家县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。巧家县劳动人事争议仲裁委员会以申请人为张全正，被申请人为新疆昆仑路港工程公司，作出了巧劳人仲裁（2014）7号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金3145元×7个月=22015元。二、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金3145元×2个月=6290元。三、由被申请人支付申请人一次性医疗补助金3145元×7个月=22015元。四、由被申请人支付申请人劳动能力鉴定费300元。五、由被申请人支付申请人劳动能力鉴定期间的车费154.50元。六、终止申请人与被申请人之间的劳动关系。七、申请人提出的出院后治疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费，因申请人未能提供相关住院材料及有效票据，本委不予支持。八、申请人提出停工留薪期待遇，因双方当事人在签订工伤赔偿协议后张全正治疗已经终结，不存在停工留薪期，本委不予支持。以上各项合计人民币50774.50元，扣除申请人已经领取的工伤赔偿金16600元，由被申请人一次性支付申请人34174.50元。现原告以巧家县劳动人事争议仲裁委员会适用法律不当和计算标准错误为由，要求判决由被告赔偿原告出院后治疗费18600元、住院期间护理费910元、住院伙食补助费650元、停工留薪待遇76500元、一次性伤残补助金31500元、一次性伤残就业补助金25774元、一次性工伤医疗补助金7364元、其它开支4224元。合计165522元。并由被告承担本案诉讼费用。
被告新疆昆仑路港工程公司辩称，张全正在新疆昆仑路港工程公司承建的工程项目上受伤是事实，但张全正系公司的一个劳务分包人员李XX雇佣的人员，其报酬由劳务分包人李XX支付，张全正在从事雇佣活动中所受的伤属侵权损害赔偿范围，不属工伤赔偿事项。且李XX的代表人员冯XX与张全正已达成一致意见并签订赔偿协议，并已实际履行，张全正应诚实守信，遵守协议约定。即使按照工伤的标准，原告的诉请与并不符合《工伤保险条例》、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》、民事诉讼证据的规定。
原告为证明其主张，当庭列举并出示以下证据：
1.巧家县人力资源和社会保障局工伤认定申请受理决定书、昭通市人力资源和社会保障局昭人社工（2013）1060号认定工伤决定书、昭通市劳动鉴定委员会就关于张全正同志劳动能力鉴定结论的通知、巧家县劳动人事争议仲裁委员会受理通知书及开庭通知书，证明张全正经合法程序认定所受伤情为工伤，构成拾级伤残。
2.巧家县劳动人事争议仲裁委员会巧劳人仲裁（2014）7号仲裁裁决书一份，证明巧家县劳动人事争议仲裁委员会以申请人为张全正，被申请人为新疆昆仑路港工程公司，作出了巧劳人仲裁（2014）7号仲裁裁决书，裁决：（1）由被申请人支付申请人一次性伤残补助金3145元×7个月=22015元。（2）由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金3145元×2个月=6290元。（3）由被申请人支付申请人一次性医疗补助金3145元×7个月=22015元。（4）由被申请人支付申请人劳动能力鉴定费300元。（5）由被申请人支付申请人劳动能力鉴定期间的车费154.50元。（6）终止申请人与被申请人之间的劳动关系。（7）申请人提出的出院后治疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费，因申请人未能提供相关住院材料及有效票据，本委不予支持。（8）申请人提出停工留薪期待遇，因双方当事人在签订工伤赔偿协议后张全正治疗已经终结，不存在停工留薪期，本委不予支持。以上各项合计人民币50774.50元，扣除申请人已经领取的工伤赔偿金16600元，由被申请人一次性支付申请人34174.50元。
3.宁南民生综合医院出院证明书，证明张全正在该院住院治疗11天。出院后注意事项：（1）门诊随诊叁月。（2）注意休息。（3）院外继续治疗。
4.云南省人力资源和社会保障厅（云人社发（2014）77号）通知，证明原告赔偿计算的标准。
5.鉴定费发票1张、车费发票20张、加油发票5张，证明原告受伤后开支鉴定费300元，交通费877元，加汽油费用1698元。
6.协议书复印件一份，证明原、被告存在劳动关系。
7.收条两张，证明原告出院后治伤产生的治疗费合计18600元。
经庭审质证，被告对原告提供的第1组证据的真实性、合法性、关联性无异议，但对第1组证据中的“昭通市劳动鉴定委员会就关于张全正同志劳动能力鉴定结论的通知”内容不予认可；对第2、3组证据无异议；对第4组证据的三性没有异议，但该证据不能适用于昭通地区的标准；对第5组证据中的鉴定费发票没有异议，对其他票据不予认可；对第6组证据没有异议，该证据证明了原、被告之间没有劳动关系，被告不应承担责任；对第7组证据不予认可。
本院认为，被告对第1组证据中“昭通市劳动鉴定委员会就关于张全正同志劳动能力鉴定结论的通知”内容不予认可，但该证据能与其他证据相印证，该组证据具备证据合法性、真实性、关联性，予以采信；第2、3组证据来源合法，内容客观真实，与案件事实相关联，予以采信；第4组证据，与本案不具有关联性，不予采信；第5组证据，对鉴定费发票，被告无异议，予以采信。对交通费，根据庭审查明，原告从其家中到昭通鉴定一次，单程交通费用150元，认定300元，对其他票据不予采信。第6组证据被告无异议，予以采信。第7组证据系白纸收条，不予采信。
被告未向法庭举证。
通过法庭调查，庭审举证、质证，确认本案如下法律事实：
原告张全正于2012年5月到新疆昆仑路港工程公司白鹤滩项目部上班，上班地点：导流3号支洞603#交通洞，工种：电焊工。2012年7月22日上午9时许，原告在上班期间，在用电焊改修空压机时，被身旁突然倒下的钢管砸伤右足，经四川省宁南县白鹤滩镇民生综合医院诊断：1.右足拇指软组织挫伤；2.右足拇指近指节骨折。7月22日至24日在门诊处输液治疗，7月25日至8月6日住院治疗11天。出院后注意事项：（1）门诊随诊叁月；（2）注意休息；（3）院外继续治疗。2012年8月11日，一个叫冯XX的人与原告签订了一份补偿协议书，由冯XX一次性补偿原告各项费用合计16600元人民币。并约定：协议签订后原告（伤情）不管发生任何状况都与冯XX无关，冯XX不承担任何法律、经济责任，原告及其亲属不得再向冯XX提出任何与此事（原告治伤方面）有关的任何要求。原告张全正在住院期间的医疗费已由冯XX给付。原告于2012年12月17日向巧家县人力资源和社会保障局申请了工伤认定，经昭通市人力资源和社会保障局审核认定，于2013年7月31日发给原告昭人社工（2013）1060号《工伤认定决定书》，认定张全正受伤为工伤，新疆昆仑路港工程公司未依法为张全正缴纳工伤保险。2013年12月30日，昭通市劳动鉴定委员会发给原告昭劳鉴（2013）1239号《关于张全正同志劳动能力鉴定结论的通知》，鉴定结论：伤残为拾级。原告张全正到昭通鉴定开支鉴定费300元，交通费300元。2014年5月12日，原告依法向巧家县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。巧家县劳动人事争议仲裁委员会以申请人为张全正，被申请人为新疆昆仑路港工程公司，作出了巧劳人仲裁（2014）7号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人支付申请人一次性伤残补助金3145元×7个月=22015元。二、由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金3145元×2个月=6290元。三、由被申请人支付申请人一次性医疗补助金3145元×7个月=22015元。四、由被申请人支付申请人劳动能力鉴定费300元。五、由被申请人支付申请人劳动能力鉴定期间的车费154.50元。六、终止申请人与被申请人之间的劳动关系。七、申请人提出的出院后治疗费、住院期间护理费、住院伙食补助费，因申请人未能提供相关住院材料及有效票据，本委不予支持。八、申请人提出停工留薪期待遇，因双方当事人在签订工伤赔偿协议后张全正治疗已经终结，不存在停工留薪期，本委不予支持。以上各项合计人民币50774.50元，扣除申请人已经领取的工伤赔偿金16600元，由被申请人一次性支付申请人34174.50元。
本院认为，原告张全正在被告新疆昆仑路港工程公司承建的工程项目上受伤，经昭通市人力资源和社会保障局认定为工作，并经昭通市劳动鉴定委员会鉴定，伤残为拾级。被告新疆昆仑路港工程公司未依法为原告张全正缴纳工伤保险。被告新疆昆仑路港工程公司应按照我国《劳动法》、《工伤保险条例》的规定对原告张全正予以赔偿。本案系经巧家县劳动人事争议仲裁委员会裁决，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。原告张全正的合理费用为：1.一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，因双方均未能提供有效的工资证明，由用人单位以解除或终止劳动关系时工伤保险统筹地区上年度职工月平均工资为基数，即以昭通市2012年度职工月平均工资3145元予以确认。一次性伤残补助金3145元×7个月=22015元，一次性伤残就业补助金3145元×2个月=6290元，一次性医疗补助金3145元×7个月=22015元；2.原告要求赔偿的住院伙食补助费以每天50元计算，予以支持，原告住院11天，合计550元；3.停工留薪待遇，根据出院证明，支持3个月，即3145元×3个月=9435元；4.鉴定费300元；5.交通费300元。原告请求赔偿出院后治疗费、护理费，因其未提供有效证据证明，不予支持。被告新疆昆仑路港工程公司以本案不属工伤赔偿的辩解理由，与审理查明的事实不符，不予支持。原告张全正与冯某私下签订的工伤赔偿协议属无效协议，但张全正领取的赔偿款应予扣除。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）项、第三款，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定，判决如下：
由被告新疆昆仑路港工程公司赔偿原告张全正一次性伤残补助金22015元，一次性伤残就业补助金6290元，一次性医疗补助金22015元，住院伙食补助费550元，停工留薪待遇9435元，鉴定费300元，交通费300元。以上款项合计60905元，扣除原告张全正已领取的16600元，由被告新疆昆仑路港工程公司于本判决生效后30日内赔偿原告张全正44305元。
案件受理费10元，由被告新疆昆仑路港工程公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，本案申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 杨德银
审 判 员 石少武
人民陪审员 张树聪
二〇一五年五月五日
书 记 员 黄家玺