宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）宁01刑初45号
公诉机关宁夏回族自治区银川市人民检察院。
被告人何立军，男，1969年7月25日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，捕前住宁夏回族自治区银川市，原系银川市金凤区湖畔嘉苑小区保安。1999年2月26日因吸食毒品被西夏区公安分局强制戒毒三个月。2005年4月24日因吸食毒品被劳动教养一年六个月。2013年3月8日因吸食毒品被金凤区公安分局北京中路派出所行政拘留十日。2014年10月20日因吸食海洛因被金凤区公安分局北京中路派出所强制隔离戒毒二年，2016年8月10日解除强制隔离戒毒。2017年5月6日因涉嫌故意伤害罪被银川市公安局兴庆分局刑事拘留，同年5月18日因涉嫌故意伤害罪被银川市检察院批准逮捕，次日由银川市公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人王平，宁夏诚托律师事务所律师。
被告人何立军犯故意伤害罪一案，由宁夏回族自治区银川市人民检察院于2017年10月26日以银检公诉刑诉[2017]45号起诉书，向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某甲、朱某甲、朱某乙、朱某丙向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月18日公开开庭合并进行了审理。宁夏回族自治区银川市人民检察院检察员王殿宏、代理检察员刘兆祥出庭支持公诉，被告人何立军及其辩护人王平，附带民事诉讼原告人李某甲、朱某甲、朱某乙、朱某丙及委托诉讼代理人刘静到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关对部分事实补充侦查延长审理期限。现已审理终结。
宁夏回族自治区银川市人民检察院指控，2017年5月5日0时30分许，被告人何立军、被害人朱某丁和同事薛某某、杨某某等人聚餐结束后又相约到银川市××区骑龙火锅店吃饭。途中在出租车上何立军与朱某丁因琐事发生争执，何立军从后排伸手抓了坐在前排的朱某丁的头发。到达骑龙火锅店门口后，何立军与朱某丁再次发生争执，何立军用拳头击打朱某丁的面部，致使朱某丁当即仰面摔倒在路上，头部撞击到地面，脸部有出血。后被告人何立军和薛某某、杨某某将朱某丁送回家中。当日凌晨1时30分许，被害人朱某丁的妻子李某甲给朱某丁擦洗身体过程中发现朱某丁没有呼吸，随即叫儿子朱某甲拨打120并开展施救，120急救人员到场抢救后确认朱某丁已经死亡。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：朱某丁系重度颅脑损伤死亡。
公诉机关当庭出示受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、扣押决定书、扣押清单、扣押照片、扣押笔录、现场勘验笔录、鉴定文书、证人薛某某、李某甲等人所作证言、被告人何立军所作供述等证据支持指控。
宁夏回族自治区银川市人民检察院认为，被告人何立军故意伤害他人，致一人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人何立军及其辩护人对指控的罪名有异议，认为被告人何立军应当构成过失致人死亡罪，并非故意伤害罪。就量刑部分提出以下辩护意见：1.本案存在被害人过错；2.被告人何立军归案后认罪悔罪；3.被告人何立军案发后主动将被害人送回家说明了情况后留下联系方式，应当认定为自首；4.被告人何立军系初犯、偶犯。
经审理查明，2017年5月5日0时30分许，被告人何立军、被害人朱某丁和同事薛某某、杨某某等人聚餐结束后又相约到银川市××区骑龙火锅店吃饭。途中在出租车上何立军与朱某丁因琐事发生争执，何立军从后排伸手抓了坐在前排的朱某丁的头发。到达骑龙火锅店门口后，何立军与朱某丁再次发生争执，何立军用拳头击打朱某丁的面部，致使朱某丁仰面摔倒在路上，头部撞击到地面，脸部有出血。后被告人何立军和薛某某、杨某某将朱某丁送回家中。当日凌晨1时30分许，被害人朱某丁的妻子李某甲给朱某丁擦洗身体过程中发现朱某丁没有呼吸，随即叫儿子朱某甲拨打120并开展施救，120急救人员到场抢救后确认朱某丁已经死亡。经银川市公安局物证鉴定所鉴定：朱某丁系重度颅脑损伤死亡。
另查明，本案民事部分经本院调解，被告人何立军将其位于银川市××区.88平方米拆迁面积变更至被害人近亲属名下，同时被告人亲属代为赔偿被害人亲属55000元经济损失。被害人亲属对被告人何立军的行为表示谅解，本院另行制作调解书。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，移送案件通知书，证实：（1）被告人何立军涉嫌故意伤害一案，由李某甲于2017年5月5日3时许报案至银川市公安局金凤区分局，该局经审查于当日立案侦查；（2）因本案发生在银川市××区范围内，不属于银川市公安局金凤区分局管辖，根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百八十一条之规定，将本案移送银川市公安局兴庆区分局管辖。
2.扣押决定书、扣押清单、扣押照片、扣押笔录，随案移交物品、文件清单，提取笔录，证实：（1）扣押被告人何立军浅蓝色夹克衫壹件，蓝色牛仔裤壹条，黑色与灰色相间运动鞋壹双；（2）移交被告人何立军绿色、带有红色斑迹的上衣，受害人朱某丁灰色带红色斑迹上衣，受害人朱某丁黑色裤子，受害人朱某丁VIVO银色制版手机，盈南家园一期15-2-202号房间卧室内床上呕吐物（床单实物剪取），盈南家园一期15-2-202号房间卧室地面呕吐物（棉签擦拭提取）；（3）提取被告人何立军的指血血样、静脉血样。提取被害人朱某丁死亡时所穿的灰色衣服、绿色内裤和胸口有大写字母A的灰色男士背心;（4）提取朱某乙、李某甲的指血血样。
3.调取证据通知书、调取证据清单、宁夏医科大学心脑血管病医院院前急救病历，宁夏120电话受理记录单，证实：（1）2017年5月5日2时许，经初步诊断，朱某丁的病情诊断为死亡；（2）2017年5月5日2时许，宁夏120指挥台收到指令，派出车辆×××，患者姓名朱某丁，出车结果为异常结束，异常结束原因为病人死亡。
4.现场勘验笔录、提取物证痕迹登记表及现场照片29张，证实：（1）案发现场方位及概貌。本案现场共两处，其中第一现场位于盈南家园一期15-2-201室，该盈南家园东侧为清水街，北侧为长城路，西侧为满城街。小区北侧有一大门，该15号楼位于小区西南侧。第二现场位于银川市××区，东为民族街，北为文苑西巷，为露天开放式现场；（2）实物提取床头靠背西侧的灰色男士夹克，实物剪取床单表面呕吐物，棉签擦拭床南侧地面呕吐物，实物提取床上被子南侧黑色西裤，棉签擦拭民族街与文苑西巷交叉口西南角垃圾桶西侧2.1米处地面红色斑迹擦拭物；（3）盈南家园一期15-2-201室室内概貌，衣物摆放部位及细目照片，呕吐物位置及细目照片，案发现场银川市兴庆区民族街与文苑西巷交叉口西南角自行车道方位及概貌，红色斑迹细目照片。
5.解剖尸体通知书、鉴定聘请书及鉴定意见通知书，鉴定文书5份及被害人尸体检验照片60张，鉴定机构及鉴定人资质材料，（1）银川市公安局物证鉴定所法医学尸体检验鉴定书（银）公（物）鉴（尸）字[2017]019号，证实：根据法医检验尸体所见损伤部位、形态特征及损伤程度等，并结合理化检验结果综合分析认为：朱某丁系重度颅脑损伤死亡。本例颅脑损伤系减速性损伤，具有明显外轻内重的损伤特征；其中右枕部为着力部位，颅骨骨折、硬脑膜外血肿系冲击伤，而双侧额极脑挫伤系对冲伤；右枕部作用于较光滑、具有一定平面的物体（如地面）可以形成上述损伤；死者朱某丁颜面部损伤、四肢损伤均为钝性外力作用形成，他人徒手打击、磕碰、擦蹭均可以形成；死者朱某丁胸骨于第4-5肋间骨折、局部肌肉轻度出血系抢救时胸外按压形成。综上：朱某丁系重度颅脑损伤死亡。
（2）银川市公安局物证鉴定所法庭科学DNA检验鉴定书银公物证鉴字[2017]1231号，证实：送检的被告人裤子左裤腿可疑斑迹剪取物、受害人裤子右裤腿可疑斑迹剪取物、受害人衣物右胸前可疑斑迹剪取物、被告人衣物左后侧可疑斑迹剪取物、受害人灰色条纹T恤衫胸前可疑斑迹剪取物、受害人灰色背心胸前可疑斑迹剪取物均检见人血，检出的DNA分型一致，且均系受害人朱某丁所留的可能性大于99.999999%；送检的受害人朱某丁左手虎口擦拭物、受害人朱某丁右手小鱼际擦拭物、受害人朱某丁左手指尖擦拭物、受害人朱某丁右眶周围擦拭物、被告人黑色白条鞋左鞋表面擦拭物、被告人黑色白条鞋右鞋表面擦拭物、受害人绿色内裤档部剪取物检出的DNA分型一致，且均系受害人朱某丁所留的可能性大于99.999999%；送检的受害人朱某丁右手指尖擦拭物，经检验获得混合DNA分型，包含被告人何立军DNA分型和受害人朱某丁DNA分型；送检的××路边地面血迹检见人血，经检验未获得DNA分型。
（3）银川市公安局物证鉴定所血醇检验鉴定报告（银）公（物）鉴（理化）字[2017]0141号证实：朱某丁血液2毫升，编为2017L0146-001号。从2017L0146-001号检材中检出乙醇，含量为216mg/100ml。
（4）银川市公安局物证鉴定所血醇检验鉴定报告（银）公（物）鉴（理化）字[2017]0142号证实：何立军血液2毫升，编为2017L0145-001号。从2017L0145-001号检材中未检出乙醇。
（5）银川市公安局物证鉴定所毒物检验鉴定报告（银）公（物）鉴（理化）字[2017]0140号，证实：检材1为朱某丁血液5毫升，编为2017L0130-001号；检材2为朱某丁呕吐物一份，编为2017L0130-002号。从检材1、检材2中均未检出常见安眠镇静药、有机农药。
（6）银川市公安局物证鉴定所法庭科学DNA检验鉴定书（银）公（物）鉴（DNA）字[2018]142号，证实朱某丁、李某甲为朱某乙的生物学父母的可能性大于99.99%。
上述鉴定意见已告知被害人家属、被告人。
6.证人薛某某的证言及辨认笔录，证实：（1）2017年5月5日凌晨，在兴庆区骑龙火锅店门口，何立军与朱某丁发生争吵后，何立军用右拳朝朱某丁头部打了两拳，致朱某丁倒地，头朝后仰面朝天摔倒在人行道上，头掉在地上时”咕咚”响了一下，当时朱某丁脸部、嘴都出血了。将朱某丁扶起及回家过程中，朱某丁嘴里一直是”呼噜呼噜”的，问话也不吭声；（2）薛某某辨认出了被告人何立军和被害人朱某丁。指认了何立军用拳殴打朱某丁致其倒地的地点，即银川市兴庆区民族南街与文苑巷交叉口南侧骑龙火锅店门前人行道边。
7.证人岳军的证言及辨认笔录，证实：（1）岳军是一名出租车司机。2017年5月5日凌晨1点左右，岳军驾驶出租车拉上三名男性乘客。从长城路开到凤凰街的时候，副驾驶较瘦的男子和后排高个子男子开始吵架，到修业路时，后排男子从后面通过栏杆空隙把手伸到副驾驶位置，抓着副驾驶男子的衣服领子往后拉了一下。在骑龙火锅店门口，高个子的男子用右拳向较瘦那名男子的脸中间打了一拳，较瘦那名男子当时就身体向后摔倒在地上了，面朝上平躺在地上；（2）岳军没有辨认出本案被害人朱某丁、被告人何立军和证人薛某某。
8.证人杨某某的证言及辨认笔录，证实：（1）2017年5月5日凌晨，在兴庆区骑龙火锅店门口，杨某某看到朱某丁侧躺在路边道牙上的台阶上，左侧脸颊部位有伤痕，左侧嘴角处也破皮流血了，喊话不吱声，只是在地上哼哼唧唧的，并且还打呼噜，杨某某当时以为是喝多了，就将其送回家；（2）杨某某辨认出了被告人何立军和被害人朱某丁。指认了2017年5月5日凌晨1时许杨某某打车到骑龙火锅店下车后看见朱某丁躺在地上的地方，即银川市兴庆区民族南街与文苑巷交叉口东南侧人行道边。
9.证人李某乙的证言及辨认笔录，证实：（1）案发当天，何立军、朱某丁和薛某某乘一辆出租车，李某乙与杨某某乘坐一辆出租车，一起前往骑龙火锅店。由于李某乙当时处于醉酒状态，没有回想起案发现场的具体情况；（2）李某乙辨认出了被告人何立军和被害人朱某丁。指认了2017年5月5日凌晨1时许李某乙打车到骑龙火锅店下车后看见何立军、杨某某、薛某某三人站在一辆出租车旁的地方，即银川市兴庆区民族南街与文苑巷交叉口东南侧人行道边。
10.证人李某甲的证言及辨认笔录，证实：（1）李某甲是朱某丁的妻子。2017年5月5日凌晨1点30分左右，有两男一女称朱某丁喝醉了送其回家，其中大个子的男说朱某丁喝醉了还要去老城喝酒，于是就把朱某丁打了。当时朱某丁脸上有血，李某甲在擦洗过程中，看到朱某丁的右眼部位呈现紫青色，并且鼻孔里面有血，紧接着发现朱某丁很粗的喘气声没有了。120工作人员对朱某丁抢救无效后报警；（2）李某甲辨认出了被告人何立军、证人薛某某和杨某某，辨认了被害人朱某丁的尸体。
11.证人朱某甲的证言，证实：朱某甲是朱某丁的儿子。2017年5月5日凌晨一点半左右，朱某甲被母亲叫醒，看到其父亲的脸上、嘴上都有伤，脸上当时还在流血，后其母亲说说其父亲没有呼吸了，于是拨打了120，抢救无效后报警。
12.证人魏某某的证言，证实：2017年5月5日凌晨2时许，其外甥朱某甲来到魏某某家中称其父亲朱某丁不行了。到朱某丁家里时，派出所民警和120的医生都在，当时朱某丁已经去世，魏某某看到右边眼睛圈和脸上都肿着，脸上还有血。其大姐（李某甲）称朱某丁在吃饭时与同事发生矛盾，被其同事打了。
13.证人李某丙的证言，证实：李某丙是盈南家园小区保安。2017年5月初的一天晚上，李某丙在值班时有一男子问朱某丁家在哪里，李某丙告之不是14号楼就是15号楼，约半小时后问话男子和另外一男一女走出小区。凌晨1、2点的时候，120的急救车来到小区，后来又来公安局的车。在朱某丁家里，李某丙听到120的工作人员说朱某丁己经死亡。
14.证人田某某的证言，证实：2017年5月4日田某某到泷润物业去应聘保安，物业的杨班长晚上组织同事聚餐，具体地点在迎新家园小区东侧向南的一个烧烤店内的2楼包间，到晚上12点左右结束后田某某回家。
15.证人罗某某的证言，证实：2017年5月4日晚，保安班班长杨某某组织保安聚餐。到晚上11点多，罗某某觉得喝的差不多就提议回家，于是聚餐结束罗某某打车回家。
16.证人刘某某的证言，证实：刘某某是泷润物业项目副经理。刘某某没有参与2017年5月4日晚的聚餐，评价朱某丁在工作方面一般，性格内向，与他人聊天沟通较少，性格温和，与他人无矛盾，入职的时候朱某丁称其身体健康。
17.被告人何立军所作供述、辩解4份，辨认笔录4份，证实：（1）2017年5月5日凌晨，在去老城骑龙火锅店的出租车上，何立军和朱某丁发生了争吵，何立军把手伸到了前排副驾驶位置，把朱某丁的头发抓了一下。到达目的地后，何立军下车后看见朱某丁摔倒在人行道上，手撑在地上正在往起站，薛某某拉着他的胳膊把他拉了起来。朱某丁嘴里就一直在骂何立军，后二人就撕扯到一起。何立军用右拳在朱某丁左侧脸的颧骨位置打了一拳，朱某丁站不住坐到地上，上半身向后倒，慢慢的侧躺在地上；（2）被告人何立军辨认出了本案被害人朱某丁，证人薛某某、李某乙、杨某某。
18.户籍信息，证实：（1）被告人何立军出生于1969年7月25日，案发时已达到刑事责任年龄，且系成年人；（2）被害人朱某丁出生于1970年1月13日，户籍所在地宁夏银川市××区。
19.抓获经过，证实：2017年5月5日6时许，金凤区刑侦大队民警陈少虎、韩宇在××区内，抓获涉嫌故意伤害罪的被告人何立军。抓捕时被告人何立军无拒捕反抗行为。
20.违法犯罪记录查询情况说明，提前解除强制隔离戒毒决定书，证实：（1）违法犯罪记录查询情况说明证实：被告人何立军于1999年2月26日因吸食毒品被西夏区公安分局强制戒毒三个月。2005年4月24日因吸食毒品被劳动教养一年六个月。2013年3月8日因吸食毒品被金凤区公安分局北京中路派出所行政拘留十日。2014年10月20日因吸食海洛因被金凤区公安分局北京中路派出所强制隔离戒毒二年；（2）提前解除强制隔离戒毒决定书证实：2016年8月10日，因戒毒情况良好，根据《中华人民共和国禁毒法》第四十七条第二款之规定，银川市公安局金凤区分局决定对何立军提前解除强制隔离戒毒。
以上证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人何立军在因琐事与被害人朱某丁发生争执后，用拳头击打被害人面部一拳，致被害人倒地后头部撞击地面，经鉴定系重度颅脑损伤死亡，被告人何立军的行为系轻微暴力行为，其应当预见到该行为可能造成被害人伤亡的后果，由于疏忽大意未能预见，该行为符合过失致人死亡罪的构成要件，构成过失致人死亡罪。公诉机关指控被告人何立军犯故意伤害罪的定性不准确。对于被告人何立军的辩护人提出的相应辩护意见予以采纳。
被告人何立军到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。被告人积极赔偿被害方经济损失，并取得被害方谅解，可酌情从轻处罚。
被告人何立军辩护人提出的被害人对案件的发生存在一定过错，经查，被告人何立军在因琐事与被害人朱某丁发生争执后，殴打被害人面部，被害人并无过错，故被告人何立军辩护人提出的相应辩护意见不予采纳。被告人何立军辩护人称被告人何立军构成自首，经查，被告人何立军被抓获归案，不构成自首，被告人何立军辩护人的该辩护意见不成成立。
为保护公民人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、第六十七条第三款、第六十二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条的规定,判决如下:
被告人何立军犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月6日起至2022年5月5日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 徐玉芳
审判员 李 刚
审判员 丁 磊
二〇一八年五月四日
书记员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十三条过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。