河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀04刑终701号
抗诉机关河北省原永年县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邢章社，男，1963年12月9日出生，汉族，初中文化，群众，住永年县，自2009年8月至今任张西堡镇杜屯村委会会计。因涉嫌犯贪污罪，于2015年6月18日被永年县人民检察院取保候审，现居住。
辩护人石现科，河北贯云律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邢新怀，男，1962年9月12日出生，汉族，初中文化，群众，住永年县，自2010年3月至2015年3月任张西堡镇杜屯村村委委员，2015年3月至今任杜屯村村委会主任。因涉嫌犯贪污罪，于2015年6月18日被永年县人民检察院取保候审，现居住。
辩护人马青山，河北众意律师事务所律师。
河北省原永年县人民法院审理河北省原永年县人民检察院指控原审被告人邢章社、邢新怀犯贪污罪一案，于2016年8月26日作出（2015）永刑初字第00329号刑事判决，在法定期间，公诉机关提起抗诉，原审被告人邢章社、邢新怀提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸市人民检察院指派检察员雷现军、刘洁出庭支持抗诉，原审被告人邢章社、邢新怀及其辩护人石现科、马青山等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：2013年南北水调输水管道工程占用了张西堡镇杜屯村地，村委会主任邢新建（另案处理）与村民邢兰生（已去世）、会计邢章社、村委委员邢新怀商议在南水北调占地范围内造2眼假机井，用于骗取南水北调补偿款。邢兰生、邢章社、邢新怀受邢新建指使在南水北调占地范围内造了2眼假机井。2013年11月份，邢新建领回其村的南水北调占地补偿款，根据邢兰生、邢章社、邢新怀所造的假机井，以邢章社、杜某1名义列支2眼挖线内机井补偿款103200元。邢新建还以李清章、杜某1名义列支2眼开挖线外机井补偿款4000元，共计列支107200元。邢新建除偿还村委会欠邢新怀2000元借款外，余款105200元邢新建据为己有。
认定以上事实的证据有：
1、被告人邢章社供述，2013年春天，邢新建让其和邢新怀、邢兰生、邢某四个人造了两眼假机井，目的是为了村里用这两眼假机井来骗取南水北调项目的机井补偿款，以此来偿还村委会对外的欠款并给我们大家伙交手机费。造第一眼假机井的时候四个人都去了，造第二眼假机井的时候就其和邢新怀、邢兰生三个人，邢某没有去。南水北调占其村地的机井补偿标准是开挖线内井是每眼井补偿标准是每米补偿430元，具体每眼补偿多少要看井的深度。开挖线外井每眼井给2000元的机井保护费。张西堡镇财政所账目开挖线内井邢章社，共计51600元，其不知道这是怎么回事，其名下的开挖线内井补偿51600元没有领过，签名也不是其本人签的。
2、被告人邢新怀供述，2013年春天的一天，邢新建给其打电话，让其和邢兰生一块到村西南2队地里造一个假井，其同意了，后造了一眼假机井。造好第一眼假井后，邢兰生说邢新建让再造一眼假机井，其和邢兰生、邢章社三个人一起又造了一眼假机井，这2眼假机井应该在南水北调占地范围内。在假井造好之后，记不清多长时间了，有一次其和邢新建见面，邢新建对其说，你们造假井的事不能让你们白干，邢新建的意思是等我们造的那两眼假机井的补偿款领回后，把其在村里垫的钱先还了。在2014年不是春天就是秋天，村里收水费的时候，其去邢新建家里收水费，邢新建把其为村里垫的这2000元还给了其。
3、同案人邢新建的供述，2013年春天，县水利局的人将南水北调地下管道占其村地的周边撒上了灰线，以此来确定南水北调地下管道占地范围，当时其村有2眼废井在占地范围内，其就想在这2眼废井的基础之上埋个水泥管，造两眼假井，然后村里将这2眼假井当成真井上报领取机井补偿款。其给邢兰生说南水北调地下管道要从村经过，占地范围内如果有机井就能从上面领补偿款，村干部为完成镇里的任务，都垫过钱，造两眼假井，以真井报上去，然后就可以从上面领回机井补偿款，用这些钱还村里欠村干部的钱以及完这个年度镇里的任务。造井的事其给村干部邢章社、邢新怀也交待了，让邢兰生造假井的时候叫邢章社、邢新怀一块去。假机井造好后其以杜某1和邢章社名义上报了，他俩人的签名是其签的，手印也是其按的。过了一段时间，县水利局的人要到村查看占地范围内井的情况，其让邢兰生在村西南2队地里和村东南5、6队南水北调占地的灰线内放了2个出水口，这样又造了两眼假井，县水利局的人登记时，其以李清章和杜新怀的名义又上报了2眼假井。后来其从张西堡镇领取了机井补偿款共计107200元，给了邢新怀机井保护费2000元。
4、证人邢某证明，2013年春天的时候，我在我家地里干活，邢兰生叫其和他们一块干点活，其跟着邢兰生和邢章社在李某1的辣椒地东边靠着泷沟的位置挖了一个坑，挖好坑后抬了一个水泥管回来，把水泥管抬回来后放到了之前挖好的坑里，这眼假井就造好了。
5、证人李某1证明，2013年南水北调地下管道占其村地的时候，其到地里发现其地的最东边挨着垄沟的地方多了个假机井，这个假机井就是在地上挖了个坑，在坑里埋了一个机井用的水泥管子。
6、证人杜某1证明，张西堡镇财政所账目手续中记载开挖线内井杜某1，共计51600元，不知道这笔钱是怎么回事，我没有见过这张表，表上“杜某1”的签字不是其签的，也没有领过账目上所列的51600元的开挖线内井补偿款。
7、证人张某证明，水利局进行征迁范围内的实物进行复核时，杜屯村是村干部邢新建带着两三个村干部配合的。
8、证人宋某证明，2013年初，县水利局到张西堡镇查看南水北调征迁范围内地上附着物的情况，其负责与县水利局对接，村干部负责配合县水利局做好南水北调项目占村地的测量、统计工作以及地上附着物的登记核实等工作。县水利局将张西堡镇南水北调地下管道占地补偿款拨付到镇财政所后，南水北调涉及到的各村的负责人到镇财政所领取其村的南水北调占地补偿款，然后由各村的负责人对其村里的各户发放相应的补偿款。
9、证人康某证明，补偿款是由县水利局南水北调项目部给张西堡镇开出南水北调临时占地征迁款转账支票，其拿着转账支票到县中国银行转到张西堡镇人民政府财政所，之后由镇财政所通知各村村支书或负责人来镇财政所领取南水北调补偿款，各村领取补偿款时单笔超过30万元的必须通过信用社转账支票形式予以发放，低于30万元的可以发放现金，也可以以信用社转账支票形式对村发放，各村的补偿款都是对各村的主要负责人，不对个户。各村都没有公家账户，都是将补偿款转到村支书或村负责人的户头上。
10、证人刘某证明，杜屯村账目是由邢新建取回的，之后的账目由他们自己记。2010年以后杜屯村账目应该在邢新建手里保管，镇农经站没有杜屯村邢新建任何单据。
11、证人武某证明,南水北调配套资金是由水利局拨款到张西堡镇，再由张西堡镇拨到村委会，由村委会负责对占地户发放占地、坟、机井等补偿款。另有相关款项发放数额。
12、永年县水利局文件，包括永年县人民政府（2013）77号批复、永年县南水北调工程建设委员会办公室永调水办（2013）12号文件、关于永年县南水北调配套工程水厂以上输水管道工程征迁安置兑付方案；张西堡镇财政所出具的向杜屯村拨付南水北调占地补偿款的账目资料。
原审法院认为，被告人邢章社、邢新怀明知邢新建利用协助政府进行南水北调征地、发放补偿款等工作便利，虚报机井数量，骗取国家补偿款103200元，数额较大，仍帮助邢新建实施贪污，系贪污共犯，二被告人的行为构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人邢章社、邢新怀在共同犯罪中起次要作用，是从犯，可从轻处罚。被告人邢章社、邢新怀自愿认罪，未实际占有赃款，量刑时可对二被告人从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款、第三百八十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，以贪污罪，分别判处被告人邢章社、邢新怀有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元。
公诉机关抗诉提出，被告人邢章社、邢新怀在整个犯罪过程中，只是帮助伪造了假机井，补偿款下来后，村支书邢新建伪造了其二人的签字，将钱款领走，现邢新建已退还所有赃款，未给国家造成实际损失，二被告人在整个犯罪过程中作用较小，应宣告缓刑。
原审被告人邢章社、邢新怀上诉及其辩护人辩护提出，二被告人主动交纳5万元罚金，认罪悔罪，希望对其判处缓刑。
经审理查明：2013年南北水调输水管道工程占用了张西堡镇杜屯村地，村委会主任邢新建（另案处理）与村民邢兰生（已去世）、会计邢章社、村委委员邢新怀商议在南水北调占地范围内造2眼假机井，用于骗取南水北调补偿款。邢兰生、邢章社、邢新怀受邢新建指使在南水北调占地范围内造了2眼假机井。2013年11月份，邢新建领回其村的南水北调占地补偿款，根据邢兰生、邢章社、邢新怀所造的假机井，以邢章社、杜某1名义列支2眼挖线内机井补偿款103200元。邢新建还以李清章、杜某1名义列支2眼开挖线外机井补偿款4000元，共计列支107200元。邢新建除偿还村委会欠邢新怀2000元借款外，余款105200元邢新建据为己有。
以上事实有被告人邢章社、邢新怀、同案人邢新建的供述，证人邢某、李某1、杜某1、张某、宋某、康某、李某2、杜某2、刘某、武某等人证言，永年县水利局文件，永年县人民政府（2013）77号批复、永年县南水北调工程建设委员会办公室永调水办（2013）12号文件、张西堡镇财政所出具的账目资料等证据在卷相互印证。
上述证据均经一二审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）邢章社、邢新怀明知邢新建利用协助政府进行南水北调征地、发放补偿款等工作便利，虚报机井数量，骗取国家补偿款103200元，数额较大，仍帮助邢新建实施贪污，其行为均构成贪污罪。公诉机关抗诉提出，被告人邢章社、邢新怀在整个犯罪过程中，只是帮助伪造了假机井，补偿款下来后，村支书邢新建伪造了其二人的签字，将钱款领走，现邢新建已退还所有赃款，未给国家造成实际损失，二被告人在整个犯罪过程中作用较小，应宣告缓刑意见，以及原审被告人邢章社、邢新怀诉称及其辩护人辩护提出，宣判后，二被告人主动交纳5万元罚金，认罪悔罪，希望对其判处缓刑的理由，经查，2013年南北水调输水管道工程占用了永年区张西堡镇杜屯村地，村委会主任邢新建提出伪造假机井，并安排邢章社、邢新怀等人办理，补偿款下来后，邢新建伪造了邢章社、邢新怀的签字，将钱款领走。在整个犯罪过程中二被告人作用较小，现同案人邢新建已退还所有赃款，未给国家造成实际损失。对原审被告人邢章社、邢新怀宣告缓刑没有再犯罪的危险，不致再危害社会，对所居住社区没有重大不良影响，可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三款，第三百八十三条第一款第一项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）(二)项、第二百三十三条的规定，判决如下：
一、维持河北省原永年县人民法院（2015）永刑初字第00329号刑事判决对原审被告人邢章社、邢新怀的定罪部分；
二、撤销河北省原永年县人民法院（2015）永刑初字第00329号刑事判决对原审被告人邢章社、邢新怀的量刑部分；
三、原审被告人邢章社犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金人民币十万元（已缴纳人民币五万元）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
四、原审被告人邢新怀犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；并处罚金人民币十万元（已缴纳人民币五万元）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 王建平
审判员 李晓萍
审判员 杨伟娟
二〇一六年十二月九日
书记员 王 唯