广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民二初字第1443号
原告：南宁兴典混凝土有限责任公司。
法定代表人：杨钢卫，该公司董事长。
委托代理人：蒋晓香，广西方园律师事务所律师。
被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司。
法定代表人：徐木新，该公司董事长。
委托代理人：何为，系该公司职员。
被告：广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司。
负责人：陈建勋，该公司经理。
委托代理人：谢倩云，系该公司职员。
原告南宁兴典混凝土有限责任公司（以下简称兴典公司）与被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称广西四建公司）、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司（以下简称广西四建六分公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年12月7日立案受理后，依法组成合议庭分别于2016年1月28日、4月21日公开开庭审理了本案。原告兴典公司的委托代理人蒋晓香、广西四建公司的委托代理人何为、广西四建六分公司委托代理人谢倩云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兴典公司诉称：2005年10月22日，原告与被告广西四建六分公司签订一份《商品混凝土订货合同》，原告向被告广西四建六分公司提供混凝土，用于南宁市仙葫开发区昌泰·盛世家园项目。截至2013年1月14日，被告广西四建六分公司拖欠原告混凝土款共211023元。合同约定：如工程缓建（20天内无供混凝土算缓建），在一个月内付清所有货款。合同同时约定：如被告广西四建六分公司不能按时付款，按所欠混凝土款每月2%向原告支付违约金。最后一次供货时间是2009年1月20日，之后超过20天即至2009年2月10日前无供混凝土，被告广西四建六分公司应于一个月内即2009年3月10日付清所有货款。被告广西四建六分公司至今拖欠货款，已构成违约，应依约支付违约金，违约金从2009年3月11日起算至2015年11月26日共80个月，违约金共计337636.8元，即：211023元×2%×80（月）＝337636.8元。被告广西四建公司已支付部分货款，因被告广西四建六分公司不是独立法人，是由被告广西四建公司依法设立并领取营业执照的分支机构。因此，被告广西四建公司与被告广西四建六分公司应承担连带支付责任。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求判令：1、两被告共同向原告支付混凝土款211023元；2、两被告共同向原告支付违约金337636.8元（违约金计算：以混凝土款211023元为基数，按每月2%的标准计付，从2009年3月11日起算至2015年11月26日共80个月，计为337636.8元，之后计付至混凝土款付清为止）；3、本案诉讼费用由两被告承担。原告对其陈述事实提供的证据有：
1、《商品混凝土订货合同》，证明原、被告存在买卖合同关系；2、发货结算单，证明原告向被告提供混凝土，被告拖欠原告贷款；3、结算、付款情况表，证明原告向被告提供混凝土，被告向原告支付部分货款，被告拖欠原告贷款；4、银行结算业务专用凭证，证明货款由被告广西四建公司支付。
被告广西四建公司辩称：1、对原告主张被告广西四建六分公司尚欠混凝土款211023元的事实没有异议。2、原告主张的违约金高达337636.8元，远远高于其实际损失，请求予以调整，按银行同期贷款利率计付。原告于2014年7月20日主动减让428540元材料款，原告主张的欠付混凝土款211023元也是在减去428540元材料款之后得出的，故违约金应从2014年7月20日起算。3、被告广西四建公司最后一次付款时间是2013年1月14日，之后原告没没有向两被告主张过混凝土款。原告于2015年12月才向法院起诉，已超过二年的诉讼时效，其诉讼请求不应得到法院的支持。
被告广西四建公司为其辩解未提供证据。
被告广西四建六分公司辩称：其答辩意见与被告广西四建公司一致。
被告广西四建六分公司为其辩解未提供证据。
经开庭质证，两被告对原告提交的证据无异议。
本院认为：原告提交的上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，符合法律规定的证据要件，且两被告亦无异议，本院予以确认，作为认定本案事实的依据。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
2005年10月22日，需方（原告）兴典公司与供方（被告）广西四建六分公司签订一份《商品混凝土订货合同》，合同主要约定由原告向被告广西四建六分公司供应混凝土，用于南宁市仙葫开发区昌泰·盛世家园项目。如工程缓建（20天内无供混凝土算缓建）或停建在一个月内付清所有货款。如需方不能按时付款，则供方有权停止供料，同时需方必须向供方支付所欠混凝土款金额每月2%的违约金。合同还对其他事项进行了约定。合同签订后，原告开始向被告供应混凝土。根据原告提供的《结算、付款情况表》显示：原告供应的混凝土金额为12087773.13元（已扣减混凝土款428540元），被告已付款11876750.13元（最后一次付款时间是2013年1月14日），尚欠混凝土款211023元。另外，根据原告提交的2014年7月20日《混凝土发货结算单》，原告最后一次向被告供货的时间是2009年1月20日。在该份结算单中，双方对混泥土款进行调整，扣减混凝土款428540元。另查明，庭审中，原告同意按银行同期贷款利率的四倍计付违约金。
再查明，被告广西四建六分公司是被告广西四建公司设立的领有营业执照、不具有法人资格的分公司。
本院认为：原告兴典公司与被告广西四建六分公司于2005年10月22日签订的《商品混凝土订货合同》是当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，双方应依约全面履行。合同签订后，原告已按约定履行了合同的义务，被告却未能依约将全部混凝土款支付给原告，已构成违约，依法应承担违约责任。原告请求被告广西四建公司六分公司尚欠混凝土款211023元，两被告没有异议，本院予以支持。
关于违约金是否过高，是否需要调整的问题。原告与被告广西四建公司六分公司在合同中约定如被告广西四建公司六分公司不能按时付款，须向原告支付所欠混凝土款金额每月2%的违约金。被告广西四建公司六分公司未能在约定的期限内付清款项，且至今仍欠款，具有严重的过错，有违诚实信用原则，原告主张被告广西四建公司六分公司承担违约责任，符合法律规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，原告虽然在诉讼请求中主张违约金按所欠混凝土款金额每月2%计付，但庭审中同意按银行同期贷款利率的四倍计付，依该标准计付的违约金并没有过分高于造成的损失，本院予以支持；对两被告主张按银行同期贷款利率计付违约金的辩解意见，本院不予支持。关于违约金的起算点问题。合同约定如工程缓建（20天内无供混凝土算缓建）或停建在一个月内付清所有货款。而原告最后一次向被告供货的时间是2009年1月20日。原告据此主张违约金从2009年3月11日起算，符合合同约定，本院予以支持；对两被告关于从最后一次付款时间（2013年1月14日）起算违约金的辩解意见，没有法律依据，本院不予支持。关于两被告的民事责任问题。广西四建公司六分公司是广西四建公司设立的领有营业执照、不具有法人资格的分公司。鉴于广西四建公司六分公司是广西四建公司设立不具有法人资格的分公司，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，广西四建公司六分公司的民事责任可先以其经营管理的公司资产向原告支付，不足部分再以广西四建公司的财产支付。
关于原告提出的诉讼时效是否超过诉讼时效的问题。虽然被告最后一次付款时间是2013年1月14日，但原、被告于2014年7月20日仍然就混凝土金额进行协商，形成一份《混凝土发货结算单》，在该份结算单中，双方对混泥土款进行调整，故本案的诉讼时效应从原、被告于2014年7月20日形成《混凝土发货结算单》的次日起算，至原告于2015年12月7日向本院提起诉讼时，并未超过法律规定的两年诉讼时效。两被告关于原告提出的诉讼请求已超过诉讼时效的辩解意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，判决如下：
一、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付混凝土款211023元；
二、被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司向原告南宁兴典混凝土有限责任公司支付违约金（违约金计算：以211023元为基数，从2009年3月11日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付）；
三、在被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司以经营管理的公司资产不足以清偿上述第一、二项债务时，不足部分由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司向原告南宁兴典混凝土有限责任公司清偿。
案件受理费7631元，由被告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司、广西建工集团第四建筑工程有限责任公司第六分公司负担。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 莫寿孟
人民陪审员 卢采频
人民陪审员 郑瑞宏
二〇一六年五月十一日
书 记 员 朱迪绯
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条
第十条第一款
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条
《中华人民共和国公司法》
第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。