天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民二终字第251号
上诉人（原审被告，反诉原告）北京埃盟泰机械设备有限公司，住所地北京市平谷区兴谷工业开发区6区301号，经营地北京市朝阳区安立路60号润枫德尚B座1801室。
法定代表人张宗辉，经理。
委托代理人杨杰，北京市环中律师事务所律师。
委托代理人赵丽，女，北京埃盟泰机械设备有限公司职员。
被上诉人（原审原告，反诉被告）天津为尔客石油化工有限公司，住所地天津市滨海新区塘沽临港工业区1号。
法定代表人窦连侠，总经理。
委托代理人王宝华，天津勤达律师事务所律师。
上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司与被上诉人天津为尔客石油化工有限公司买卖合同纠纷一案，天津市滨海新区人民法院于2014年8月7日作出（2013）滨塘民初字第5824号民事判决。北京埃盟泰机械设备有限公司不服，向本院提起上诉，本院于2014年9月11日受理，依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭进行了审理。上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司的法定代表人张宗辉及其委托代理人杨杰、赵丽，被上诉人天津为尔客石油化工有限公司的委托代理人王宝华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年1月12日，被上诉人作为买方，上诉人作为卖方，签订《销售合同》，载明“商品名称和规格：9S设备一台，单价1598000元；10S设备一套，单价2980000元；第八条约定：合同签订后，买方支付30%货款，卖方收到预付款后，分两次交货，9S交货时间2011年4月15日（空运）；10S交货时间为2011年5月15日装船（海运）；同时将装船通知传真给买方，货物最晚交货时间为2011年6月30日；如果买方付款时间迟延则交货时间相应迟延，超过此期限索赔条款按合同第17项执行；第十二条支付条款约定：合同签订后10日内，买方向卖方支付合同总价款的30%即1373400元作为定金，9S发货前支付单价的65%即1038700元；10S装船前支付单价的65%即1937000元；第十七条按合同规定卖方不能按期交货，买方在卖方接受罚款的条件下，方可同意，迟延交货罚款率每周增加0.5%，但最多不能超过合同总额的5%，按合同规定的交货期，如果卖方超过10个星期未能交货，买方则有权撤销合同，卖方仍要向买方支付上述罚款等”。2011年1月21日，被上诉人向上诉人支付合同项下30%的货款，即1373400元。2011年1月26日，上诉人曾以传真方式向被上诉人出具《付款申请书》，催要合同项下30%预付货款1373400元。2011年1月15日，上诉人与美国道维施公司签订9S设备买卖合同。9S设备于2011年5月8日运抵北京后，上诉人将9S设备交付大通（抚顺）公路技术有限公司进行配套组件的装配。2011年1月15日，上诉人与美国道维施公司签订10S设备买卖合同。美国道维施公司于2011年5月30日通过海运方式向上诉人交付10S设备并于2011年6月5日由美国加州长滩运往中国天津。2011年12月26日，被上诉人向上诉人支付9S设备65%的货款，即1038700元。现上诉人在收到被上诉人支付的9S设备65%的货款后，未向被上诉人提供9S设备，被上诉人至今未向上诉人支付10S设备65%的货款1937000元，双方产生纷争，故成讼。
被上诉人起诉请求：1、解除上诉人、被上诉人于2011年1月12日签订的《销售合同》；2、依法判令上诉人返还被上诉人货款2412100元，以及自2011年1月22日起至实际付款日止，按银行同期贷款利率计算的利息；3、本案诉讼费由上诉人承担。
上诉人反诉请求：1、依法判令被上诉人继续履行销售合同，支付上诉人合同项下剩余货款2165900元及按银行同期贷款利率计算的利息损失（自2011年5月30日至实际付款日止）；2、依法判令被上诉人支付9S、10S设备的仓储费49925元及自2011年5月31日起至实际付款日止，按银行同期贷款利率计算的利息损失；3、本案诉讼费和律师费由被上诉人承担。
原审法院认为，上诉人、被上诉人自愿签订的《销售合同》合法有效，具有法律约束力，双方均应按合同约定履行自己的合同义务，任何一方不得擅自变更或者解除合同，否则可能构成违约。合同虽约定9S、10S设备的交货及付款时间，包括最晚的交货时间，但并未约定9S设备、10S设备应同时履行给付65%的货款及同时交付设备，合同第八条约定如果买方付款时间迟延则交货时间相应迟延，属于双方对被上诉人履行给付期间，以及上诉人交货期间的履行期限相应展期的约定，庭审中双方均认可该条款的有效性，故此，被上诉人于2011年12月26日向上诉人支付9S设备65%的货款1038700元，不存在迟延付款的违约情形，上诉人在收到被上诉人给付的9S设备65%的货款后，应按合同第十七条的约定10个星期内向被上诉人交付9S设备，否则被上诉人享有撤销合同权利。上诉人至今不履行向被上诉人交付9S设备的合同义务，其行为应认定为履行合同不符合约定，已构成违约，其中约定被上诉人享有解除合同的条件成就，现被上诉人行使约定的合同解除权而主张解除双方签订的《销售合同》，符合合同法第九十一条第（二）项的规定，予以支持。被上诉人拒绝上诉人向其主张履行给付10S设备65%的货款1937000元，符合合同法第六十六条“一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求”的规定。上诉人在收到被上诉人给付合同项下30%货款1373400元后，按约负有在10S设备装船前通知被上诉人要求其给付65%货款的义务，通过上诉人提交的证据21、22证实其均采用传真、邮寄的形式向被上诉人发出通知，而装船通知义务属于被上诉人给付上诉人10S设备65%货款的成就条件，上诉人陈述仅以打电话的方式通知被上诉人装船信息，不符合其通知习惯及合同约定，庭审中被上诉人对此否认，上诉人又未能提交其他证据予以佐证证实其履行了通知义务，故上诉人该主张难予采信。依据上述事实原审法院最终认定，被上诉人的诉请具有事实及法律依据，其利息主张亦符合法律规定，予以保护。因上诉人至今未向被上诉人交付9S设备存在违约，应依据合同法第一百零七条的规定承担违约责任，对其反诉请求，不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十六条、第九十一条第（二）项、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：一、解除上诉人与被上诉人于2011年1月12日签订的《销售合同》；二、上诉人于本判决生效之日起十日内返还被上诉人货款2412100元；三、上诉人于本判决生效之日起十日内给付被上诉人自2011年1月22日起至本判决指定期间实际付款日止，以货款2412100元为基数，按银行同期贷款利率计算的利息；四、驳回上诉人的反诉请求。如果上诉人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费29090元（被上诉人已交纳），由上诉人负担，于本判决生效之日起十日内直接给付被上诉人。反诉案件受理费12966元，由上诉人负担。
原审判决后，北京埃盟泰机械设备有限公司不服，提起上诉，请求撤销原判，依法改判1、上诉人与被上诉人继续履行《销售合同》（合同编号：GB2011-016）；2、被上诉人向上诉人付清余下的货款人民币2165900元；3、被上诉人向上诉人支付银行同期贷款利息236083.1元（2012年10月12日至2014年9月1日，共计654天，本金2165900元，利率6%）；4、被上诉人向上诉人支付违约损失（仓库费用）人民币49925元；5、驳回被上诉人一审的全部诉讼请求。一审、二审的本诉、反诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人已充分履行合同，被上诉人没有履行付款义务，导致合同至今未履行，守约方在要求违约方赔偿损失后，可以选择要求继续履行合同。二、被上诉人拒绝履行MP-10S设备65%货款，构成根本违约，损害了上诉人的合法权益。三、一审法院错误认定之处（一）、一审法院把被上诉人2011年12月26日的付款行为错误的理解为展期，没有根据。（二）、一审法院错误的认为合同中没有约定同时付款和交付设备的约定，错误认定被上诉人不存在违约付款的行为。（三）、一审法院错误的认为，上诉人没有用传真、邮件的形式通知被上诉人MP-10S设备装船的信息，就应当解除合同，这明显违背了合同的本意。（四）、CM-9S设备和MP-10S设备为同一合同项下的两个标的物，一审法院仅根据CM-9S设备付款而未交货就认定上诉人违约存在错误。（五）、合同签订的目的就是为了履行，一审法院应当本着合同能够履行的目标，保护市场秩序的正常运行。（六）、一审法院认为被上诉人有撤销合同的权利，实属断章取义，错误的理解合同，错误的适用法律。四、一审法院在诉讼中存在严重违规的现象。
被上诉人天津为尔客石油化工有限公司答辩称，一、被上诉人完全按照销售合同的约定履行了自己的义务，不存在违约行为。二、上诉人未按销售合同的约定履行自己的义务，被上诉人有权解除合同。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，上诉人在二审提供了以下证据：1、四张照片，证明原审法院曾组织双方当事人去现场查验设备的事实。2、发票、费用确认单、收款的单子，证明上诉人的设备还放在海关监管仓库。经质证，被上诉人对上述证据的真实性没有异议，承认确实去看设备了，但究竟是不是MP-10S设备不能确认。本院经审查认为，上诉人在二审提供的上述证据因被上诉人对其真实性、合法性没有异议，本院对此予以确认。
其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人与被上诉人之间签订的《销售合同》系当事人真实意思表示，内容符合法律规定，依法确认有效。合同第八项约定“合同签订后，买方支付30%货款，卖方收到预付款后，分两次交货，9S交货时间2011年4月15日（空运）；10S交货时间为2011年5月15日装船（海运）；同时将装船通知传真给买方，货物最晚交货时间为2011年6月30日；如果买方付款时间迟延则交货时间相应迟延，超过此期限索赔条款按合同第17项执行；”第十七项约定“按合同规定卖方不能按期交货，买方在卖方接受罚款的条件下，方可同意，迟延交货罚款率每周增加0.5%，但最多不能超过合同总额的5%，按合同规定的交货期，如果卖方超过10个星期未能交货，买方则有权撤销合同，卖方仍要向买方支付上述罚款。”被上诉人于2011年12月26日向上诉人支付了9S设备65%的货款1038700元，上诉人收到上述货款后，上诉人应按合同第十七项的约定10个星期内向被上诉人交付9S设备。上诉人以被上诉人没有交付10S设备65%的货款，拒绝交付9S设备，因被上诉人向上诉人购买的两种设备为不同型号的设备，合同中分别约定了不同的交付时间，且分别约定发货前、装船前支付单价的65%。上诉人因被上诉人未履行给付10S设备65%的货款，而拒绝交付9S设备的行为已构成违约，故被上诉人要求解除买卖9S设备，返还9S设备的货款1518100元及利息，符合法律规定以及双方的合同约定，本院予以支持。关于利息的计算方式：上诉人于2011年12月26日收到了被上诉人支付的9S设备65%的货款1038700元，按照合同第十七项的约定10个星期内上诉人应向被上诉人交付9S设备，即2012年3月6日之前上诉人应向被上诉人交付9S设备，故上诉人应以1518100元为基数，自2012年3月7日起至本判决确定的给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率向被上诉人支付利息。关于10S设备是否应予解除的问题，合同约定货物装船（海运）同时将装船通知传真给被上诉人，现上诉人虽没有证据证实其履行了通知义务，但诉讼中上诉人已明确表示要求被上诉人继续履行合同，应视为其履行了通知义务，且上诉人证实10S设备现在天津港存放，合同具备继续履行条件，但被上诉人明确表态不再继续履行，法院不宜判决继续履行，故本院认定10S设备的合同部分予以解除，由此给上诉人造成的损失被上诉人应承担相应的责任，鉴于上诉人就上述合同解除后由此造成的损失其在本案中并未主张，本院对此不予审理。上诉人要求继续履行合同支付剩余货款及利息，依据不足，不予支持。上诉人应将收到的10S设备相应款项894000元返还给被上诉人。因为被上诉人没有履行交付10S设备65%货款存在违约行为，且其现又主张解除买卖10S设备，故其要求上诉人赔偿上述款项的利息损失不予支持。关于上诉人要求被上诉人支付仓储费等损失一节，因上诉人不能证实其履行了通知义务，造成存储设备的损失应由其自行承担，故上诉人的上述请求，依据不足，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第一款第（二）项、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款之规定，判决如下：
一、维持天津市滨海新区人民法院（2013）滨塘民初字第5824号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、撤销天津市滨海新区人民法院（2013）滨塘民初字第5824号民事判决第三项；
三、上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司于本判决生效之日起十日内给付被上诉人天津为尔客石油化工有限公司自2012年3月7日起至本判决确定的给付之日止，以货款1518100元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；
四、驳回上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司的其他上诉请求；
五、驳回被上诉人天津为尔客石油化工有限公司原审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费29090元，由上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司负担18326.7元，由被上诉人天津为尔客石油化工有限公司负担10763.3元；一审反诉案件受理费12966元，由上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司负担1685.58元，由被上诉人天津为尔客石油化工有限公司负担11280.42元。
二审案件受理费39305元，由上诉人北京埃盟泰机械设备有限公司负担18866.4元，由被上诉人天津为尔客石油化工有限公司负担20438.6元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 振 英
审 判 员 郭 秀 红
代理审判员 王 娟
二０一四年十二月八日
书 记 员 姜楠速录员贾玉维