辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民五终字第394号
上诉人（原审原告、被告）：大连易才人力资源顾问有限公司，住所地大连市中山区中山路88号1902室。
法定代表人：黄丽，该公司经理。
委托代理人：刘笑菲，女，该公司职员。
委托代理人：闫瑜瑾，女，该公司职员。
上诉人（原审被告、原告）：平安银行股份有限公司，住所地深圳市罗湖区深南东路5047号。
法定代表人：孙建一，该公司董事长。
委托代理人：李姗姗，女，该公司职员。
委托代理人：姜昱竹，女，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：张世川，男。
原审原告（被告）大连易才人力资源顾问有限公司（以下简称易才公司）与原审被告（原告）平安银行股份有限公司（以下简称平安银行）、原审被告张世川劳动合同纠纷一案，大连市中山区人民法院于2014年3月31日作出（2014）中民初字第561号民事判决，易才公司、平安银行均不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月5日公开开庭审理了本案。上诉人易才公司的委托代理人刘笑菲、闫瑜瑾，上诉人平安银行的委托代理人李姗姗、姜昱竹和被上诉人张世川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）易才公司一审诉辩称：我公司于2012年5月22日与张世川签订了《劳务派遣合同》。2013年1月30日，因平安银行告知我公司张世川存在旷工情形，我公司向张世川发出了法律风险告知书，通知其返岗，但张世川仍未到岗上班，因此我公司于2013年2月5日向张世川发出了解除劳动合同通知。另外，张世川称其于2012年6月13日发生了工伤，但直至2013年5月7日张世川提起工伤认定申请，我公司才知晓相关情形。综上，我公司对张世川的劳动合同解除是基于其旷工的事实，不存在违法解除的情形，其不能享受工伤保险待遇的原因是由于自身未及时告知公司而造成的。仲裁裁决认定事实有误，适用法律不当，要求法院判决：一、我公司不支付张世川20**年6月至2013年2月5日期间克扣工资及25%的经济补偿金2968.10元；二、我公司不支付张世川20**年2月6日至11月5日期间工资19800元；三、我公司不支付张世川医疗费差额及25%的经济补偿金3017.11元；四、我公司不支付张世川护理费2100元；五、我公司不支付张世川住院伙食补贴539元；六、我公司不支付张世川一次性伤残补助金19677.60元；七、我公司无需向张世川继续履行劳动合同。
被告（原告）平安银行一审诉辩称：我公司与张世川之间仅存在劳务派遣关系，不存在劳动合同关系；仲裁裁决撤销易才公司作出的解除劳动合同决定与我公司无关。我公司不服大中劳人仲裁字（2013）第92号仲裁裁决书，要求判决我公司不承担连带责任，无需恢复与被告张世川的用工关系。
被告张世川一审辩称：不同意原告的诉讼请求。我于2012年5月22日由易才公司（更名前为大连智联易才人力资源顾问有限公司）派遣到平安银行（更名前为深圳发展银行股份有限公司）大连信用卡中心从事销售工作。同年6月13日，我为公司洽谈业务途中发生事故。我数次要求申报工伤，平安银行却以“开车不算工伤”为由拒不申报，并不顾我在治疗中，以旷工38天为由将我辞退。2013年5月，我申报工伤，经相关部门认定为工伤，伤残九级。为维护我的权益，要求：一、撤销解除劳动合同决定并继续履行劳动合同；二、支付拖欠2012年6月13日至2013年11月工资44755.20元及25%经济补偿金11188.80元；三、支付医疗费差额9018.69元及25%经济补偿金9754.67元；四、支付陪护费33000元、交通费16500元、伙食费1050元；五、支付一次性伤残补助金22377.60元。
一审法院审理查明：张世川于2012年5月22日由易才公司（更名前为大连智联易才人力资源顾问有限公司）派遣到平安银行（更名前为深圳发展银行股份有限公司）大连信用卡中心从事销售工作，并签订了劳动合同，合同期限为2012年5月22日至2014年6月30日止，试用期自2012年5月22日至2012年7月21日止。合同约定按照用工单位依法制定的工资分配制度确定工资，试用期工资标准为每月不低于当地最低工资标准。2012年6月13日，张世川在驾车前往某公司洽谈业务途中发生车祸，先后在普兰店市中心医院和大连市中心医院住院21天，于同年7月3日出院，出院诊断为：“右髋关节脱位、股骨头骨折”，出院医嘱为：“每隔3-4周复查一次，远期有股骨头坏死可能，禁止负重至少12周等”。出院后，张世川一直在家休养，易才公司与平安银行均没有为张世川申报工伤，每月以病假工资标准向张世川支付工资。2013年1月30日，易才公司以张世川20**年12月14日医疗期结束后应到岗工作而未上班，且未办理请假等合法手续为由，通过EMS快递向张世川发送法律风险告知书，要求张世川于2013年2月5日前返回工作岗位并接受纪律处理，逾期不到将按严重违纪予以辞退，但该邮件被退回，原因是：电话关机。易才公司在没有采取其他送达方式的情况下，于2013年2月5日以张世川连续旷工38日，严重违反用人单位规章制度为由作出与张世川解除劳动关系的决定，2013年4月21日张世川收到解除劳动合同通知书。2013年5月27日，张世川向大连市中山区人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，该局于2013年6月19日作出工伤认定决定。2013年7月15日，大连市劳动能力鉴定委员会评定张世川因工伤残等级为伤残9级。张世川受伤前易才公司没有依法为张世川缴纳社会保险，住院期间，张世川共花费医疗费32413.69元，其中，平安银行通过商业保险为张世川报销了3万元。张世川每月工资为1100元，自2012年6月至2013年2月5日，易才公司及平安银行以张世川休病假为由共扣发工资2374.48元。2013年11月5日，张世川向大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、撤销解除劳动合同决定并继续履行劳动合同；二、支付拖欠2012年6月13日至2013年11月工资44755.20元及25%经济补偿金11188.80元；三、支付医疗费差额9018.69元及25%经济补偿金9754.67元；四、支付陪护费33000元、交通费16500元、伙食费1050元；五、支付一次性伤残补助金22377.60元。2013年12月13日，该委作出大中劳人仲裁字（2013）第92号裁决书，裁决易才公司：一、支付张世川20**年6月至2013年2月5日期间克扣工资及25%经济补偿金2968.10元；二、支付张世川20**年2月6日至2013年11月5日期间工资19800元（2200元×9个月）；三、支付张世川医疗费差额及25%赔偿3017.11元（2413.69元（1＋25%）］；四、支付张世川护理费2100元（21天×100元）；五、支付张世川住院伙食补贴539元（1100元×70%÷30天×21天）；六、支付张世川一次性伤残补助金19677.60元（3644元×60%×9个月）；七、平安银行与易才公司承担连带赔偿责任；八、撤销易才公司作出的与张世川解除劳动合同决定，继续履行劳动合同；九、驳回张世川的其他仲裁请求。易才公司与平安银行均不服该裁决，先后诉至本院。
一审法院认为：张世川由易才公司派遣至平安银行工作，在工伤事故发生前，原告没有依法为张世川缴纳社会保险费，工伤事故发生后，平安银行没有及时通知和协助易才公司为张世川申报工伤，造成张世川无法享受工伤待遇，易才公司及平安银行各自应承担相应的责任。关于撤销解除合同决定，继续履行劳动合同的请求。根据张世川提供的病历材料以及2013年1月和4月份的疾病诊断书，该期间系张世川治疗未愈而没有上班，不存在故意旷工的事实。原告以张世川已超过病假医疗期为由通过邮件通知张世川回来上班，在该邮件未送达的情况下，以张世川旷工38天，严重违反用人单位规章制度为由作出与张世川解除劳动合同关系决定的行为，缺乏法律和事实依据，且原告也未提供该规章制度经过民主程序制定和将解除劳动合同的理由通知工会的证据，故该决定无效，应予撤销，继续履行原劳动合同。关于支付工资及25%经济补偿金的请求。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，平安银行以张世川休病假为由扣发工资的行为，违反法律规定，应当按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定：“用人单位应当至少每月向劳动者支付一次工资，克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”故张世川要求支付2012年6月至2013年2月5日期间克扣工资及25%经济补偿金的请求，应予支持。根据《辽宁省工资支付规定》第三十六条规定：“用人单位解除劳动关系的决定被劳动争议仲裁委员会或者人民法院依法裁决撤销或者判决无效的，应当支付劳动者被违法解除劳动关系期间的工资，其工资标准为本市同期在岗职工平均工资”，故易才公司应支付张世川20**年6月至2013年2月5日期间克扣工资及25%经济补偿金2968.10元（2374.48元×（1＋25%）］；支付2013年2月6日至2013年11月5日期间工资及25%经济补偿金51390元（4568元×9个月×（1＋25%）］。关于支付医疗费差额及25%补偿金的请求。根据《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发（1995）223号）第三条规定：“造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25%的赔偿费用”。张世川尚未报销的医疗费为2413.69元，易才公司应支付张世川医疗费差额及25%赔偿3017.11元（2413.69元（1＋25%）］。关于护理费的请求。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由用人单位负责。”张世川住院期间需要护理，易才公司未安排人员进行护理也未支付护理费，应支付张世川护理费2100元（21天×100元）。关于交通费的请求。张世川没有统筹地区以外就医的交通费证据，该项请求，不予支持。关于住院伙食补助费的请求。《关于贯彻实施﹤社会保险法﹥有关问题的通知》（大人社发（2011）129号）文件规定，“职工统筹地区以内就医的，住院伙食标准为每人每天26元。”张世川住院21天，易才公司应支付住院伙食补贴546元（26元×21天）。关于一次性伤残补助金的请求。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇支付。张世川工伤鉴定等级作出后，易才公司未按规定支付一次性伤残补助金，应支付张世川一次性伤残补助金22377.60元（4144元×60%×9个月）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十三条、第四十三条、第四十八条、第五十八条、第五十九条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳动部（1994）481号）第三条，《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发（1995）223号）第三条，《辽宁省工资支付规定》第三十六条，《关于贯彻实施﹤社会保险法﹥有关问题的通知》（大人社发（2011）129号），判决如下：一、大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川20**年6月至2013年2月5日期间克扣工资及25%经济补偿金2968.10元；二、大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川20**年2月6日至2013年11月5日期间工资及25%经济补偿金51390元；三、大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川医疗费差额及25%赔偿金3017.11元；四、大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川护理费2100元；五、大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川住院伙食补助546元；六、大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川一次性伤残补助金22377.60元；七、撤销大连易才人力资源顾问有限公司作出的与张世川解除劳动合同的决定，继续履行劳动合同；八、驳回张世川的其他请求。上述所列大连易才人力资源顾问有限公司应履行的金钱给付义务，平安银行股份有限公司承担连带责任，于本判决生效之日起10日内履行，若逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费20元，大连易才人力资源顾问有限公司负担10元，平安银行股份有限公司负担10元。
易才公司的上诉请求：1、请求法院判决上诉人无需支付大连市中山区人民法院民事判决书中所判决的第一、二项工资及经济补偿金；2、请求法院判决上诉人无需支付大连市中山区人民法院民事判决书中所判决的第三至六项中的各项金额。3、请求法院判决上诉人无需继续履行大连市中山区人民法院民事判决书中所判决的第七项“劳动合同”。4、请求法院判令被上诉人张世川承担本案全部诉讼费用。易才公司的上诉理由：对于法院判决，上诉人认为欠妥故提起诉讼，请求法院重新查明事实真相，依法进行判决。上诉人与被上诉人平安银行依据劳动合同法第三十九条规定与被上诉人张世川解除了劳动关系，该过程事实清楚、程序合法、证据确凿，故上诉人不同意原审判决。基于一审事实和理由，现上诉人为维护自身的合法权益，请求辽宁省大连市中级人民法院在查清事实的基础上，依法支持上诉人的各项诉讼请求，维护上诉人的合法权益。
平安银行二审答辩认为：同我们的上诉请求，无需连带支付民事判决的1-6项费用，无需恢复与被上诉人之间的用工关系。
张世川二审答辩认为：同意一审判决的内容，答辩意见同一审答辩意见。
平安银行的上诉请求：1、判决上诉人无需连带支付民事判决书内容一至六项费用；2、判决上诉人无需恢复与被上诉人张世川的用工关系。平安银行的上诉理由：一、关于民事判决上诉人连带承担判决内容第一至六项的费用，上诉人与被上诉人张世川之间仅存在劳务派遣关系，不存在劳动法上的劳动合同关系，相关支付义务无须由上诉人承担。二、关于一审撤销被上诉人易才公司做出的解除劳动合同的决定的裁决，与上诉人无关，上诉人无须恢复与被上诉人张世川的用工关系。综上所述，恳请大连市中级人民法院依法支持上诉人的诉讼请求，以维护法律的公平正义。
易才公司二审答辩认为：不同意平安银行不承担责任的上诉请求，平安银行应该承担连带责任。
张世川二审答辩认为：同意原审判决，具体的答辩意见同一审的答辩意见。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，被上诉人张世川由易才公司派遣到平安银行工作，在工伤事故发生前，易才公司没有为张世川缴纳工伤保险，工伤事故发生后，平安银行没有及时通知和协助易才公司为张世川申报工伤，造成张世川无法享受工伤待遇，易才公司和平安银行各自应承担相应的责任。
关于上诉人易才公司提出的无需继续履行劳动合同的上诉请求，张世川因治疗工伤没有上班，不存在故意旷工的事实。上诉人易才公司通过邮件通知张世川上班，在邮件未送达的情况下，以劳动者旷工严重违反了用人单位的规章制度为由解除劳动合同，且未提交该规章制度经过民主程序制定的证据。上诉人提出的其无需继续履行劳动合同的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人易才公司提出的无需支付张世川拖欠工资及经济补偿金的上诉请求，工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。易才公司未足额支付张世川20**年6月至2013年2月5日工资，应予补发并支付经济补偿金，一审法院的判决有事实与法律依据，本院予以维持。关于张世川20**年2月6日至2013年11月5日工资，一审法院根据《辽宁省工资支付规定》判令易才公司支付张世川工资及经济补偿金51390元符合法律规定，但张世川对大中劳人仲裁字（2013）第92号裁决书裁决的该段期间工资19800元一审并未提起诉讼，应视为对该金额的认可。上诉人易才公司上诉请求合理部分，本院予以支持。
关于上诉人易才公司提出的无需支付张世川医疗费差额及经济补偿金的上诉请求，一审法院根据《违反﹤劳动法﹥有关劳动合同规定的赔偿办法》，判令易才公司支付张世川尚未报销的医疗费差额及经济补偿金于法有据，本院予以维持。
关于上诉人易才公司提出的无需支付张世川护理费的上诉请求，张世川住院期间需要护理，易才公司未安排人员进行护理，故应支付护理费，上诉人的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。
关于上诉人易才公司提出的无需支付张世川住院伙食补助费的上诉请求，一审法院根据《关于贯彻实施﹤社会保险法﹥有关问题的通知》（大人社发（2011）129号），判令易才公司支付住院伙食补助546元符合法律规定，但张世川对大中劳人仲裁字（2013）第92号裁决书裁决的该住院伙食补助539元一审并未提起诉讼，应视为对该金额的认可。上诉人易才公司上诉请求合理部分，本院予以支持。
关于上诉人易才公司提出的无需支付张世川一次性伤残补助金的上诉请求，张世川因公伤残等级为伤残9级，易才公司应支付一次性伤残补助金22377.60元，但张世川对大中劳人仲裁字（2013）第92号裁决书裁决的一次性伤残补助金19677.60元一审并未提起诉讼，应视为对该金额的认可。上诉人易才公司上诉请求合理部分，本院予以支持。
上诉人易才公司和上诉人平安银行的其他上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连市中山区人民法院（2014）中民初字第561号民事判决第一项、第三项、第四项、第七项；
二、撤销大连市中山区人民法院（2014）中民初字第561号民事判决第八项；
三、变更大连市中山区人民法院（2014）中民初字第561号民事判决第二项为大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川20**年2月6日至2013年11月5日期间工资19800元；
四、变更大连市中山区人民法院（2014）中民初字第561号民事判决第五项为大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川住院伙食补助539元；
五、变更大连市中山区人民法院（2014）中民初字第561号民事判决第六项为大连易才人力资源顾问有限公司支付张世川一次性伤残补助金19677.60元；
六、驳回上诉人大连易才人力资源顾问有限公司、上诉人平安银行股份有限公司的其他诉讼请求和张世川的其他请求。
上述所列大连易才人力资源顾问有限公司应履行的金钱给付义务，平安银行股份有限公司承担连带责任，于本判决生效之日起10日内履行，若逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，合计40元，大连易才人力资源顾问有限公司负担20元，平安银行股份有限公司负担20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李守众
审 判 员 王迎春
代理审判员 曾国救
二〇一四年七月二十二日
书 记 员 李 玲