重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终2462号
上诉人（原审被告）中厦建设集团有限公司，住所地浙江省绍兴市柯桥区平水镇环镇东路77号。
法定代表人张国荣，职务总经理。
委托代理人宋江平。
委托代理人王国甫，重庆达美律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）蔡贵林。
委托代理人陈道静，重庆市九龙坡区九龙法律服务所法律工作者。
上诉人中厦建设集团有限公司（以下简称“中厦公司”）因与被上诉人蔡贵林劳动争议纠纷一案，不服重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法民初字第15810号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，蔡贵林于2014年10月7日到中厦公司“南方东银领天下”项目工地处上班，工种为木工，双方未签订劳动合同，中厦公司未为蔡贵林购买工伤保险。2014年11月29日，蔡贵林在工作中不慎从高处坠落，经重庆市九龙坡区第一人民医院治疗诊断为：1、右侧第10、11、12肋骨骨折；2、右侧液气胸（少量）。受伤期间蔡贵林共计住院62天，由蔡贵林亲属护理，蔡贵林受伤后未再到中厦公司公司上班。2015年3月16日，重庆市九龙坡区人力资源和社会保障局认定蔡贵林受伤为工伤。2015年3月24日，蔡贵林向重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会提出伤残等级鉴定，2015年5月20日，重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会作出蔡贵林伤残等级为玖级，无护理依赖的鉴定结论。中厦公司不服鉴定结论，于2015年6月23日向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，2015年9月10日，该委作出最终结论，认定蔡贵林为伤残玖级，无生活自理障碍。蔡贵林共计支付鉴定检查费1301元。
另，双方一致确认劳动关系解除时间为2015年9月24日。
一审庭审中，中厦公司提交了蔡贵林本人签字盖章的2014年10月-11月劳务款（工资）发放表，认为蔡贵林受伤前月平均工资为2885元。蔡贵林对该证据的真实性无异议，但提出该证据系2015年1月30日出院时，由班组负责人预支工资，不能显示其工资状况，其受伤前月平均工资应为10057元。
2015年9月24日，蔡贵林向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求解除双方劳动关系，并由中厦公司赔偿工伤保险待遇240070元，即中厦公司支付蔡贵林一次性伤残补助金90517元，一次性伤残就业补助金42642元，一次性工伤医疗补助金18952元，停工留薪期待遇40228元，生活津贴38719元，住院护理费4960元，住院伙食补助费1984元，劳动能力鉴定、体检费2104.50元。2015年9月30日，该委出具超时未决定受理案件证明书，蔡贵林遂起诉来院。
蔡贵林一审诉称，蔡贵林于2014年10月7日到中厦公司处工作，工作岗位为木工，双方未签订劳动合同，中厦公司未为蔡贵林购买社会保险。2014年11月29日，蔡贵林在工作中坠落致伤，经认定为工伤，伤残等级为玖级，无护理依赖。为维护自己的合法权益，遂起诉来院，请求：1、双方解除劳动关系；2、中厦公司赔偿蔡贵林工伤保险待遇共计240070.50元，其中，一次性伤残补助金90517元（10057元/月×9个月），一次性伤残就业补助金42642元（4738元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金18952元（4738元/月×4个月），停工留薪期工资40228元（10057元/月×4个月），生活津贴38719元（10057元/月×5.5个月×70%），住院护理费4960元（80元/天×62天），住院伙食补助费1984元（32元/天×62天），鉴定检查费2104.50元（400元+97.50元+3.50元+3.50元+800元+800元）。
中厦建设集团有限公司一审辩称，同意支付蔡贵林各项工伤保险待遇，但计算标准偏高。
一审法院认为，蔡贵林在工作中受伤，经认定属于工伤，伤残等级为玖级，应当享受玖级伤残的工伤保险待遇。由于中厦公司未为蔡贵林参加工伤保险，中厦公司应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付蔡贵林各项工伤保险待遇。双方确认劳动关系于2015年9月24日解除，一审法院予以确认。关于蔡贵林受伤前月平均工资，中厦公司提交了蔡贵林签字盖章的劳务款（工资）发放表，一审法院予以采信。蔡贵林主张其受伤前月平均工资为10057元，但未提供相应证据，应当承担举证不能的相应后果。蔡贵林受伤前月平均工资应为2718.75元（5000元÷40天×21.75天）。中厦公司主张按2885元计算，一审法院予以尊重。一审法院按照2885元认定蔡贵林受伤前月平均工资。
关于停工留薪期工资，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条及分类目录S22.3的规定，蔡贵林的停工留薪期为3个月，停工留薪期工资应为8655元（2885元/月×3个月）。
关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十六条的规定，蔡贵林的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，应为25965元（2885元/月×9个月）。
关于一次性工伤医疗补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，蔡贵林的一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的全市上年度职工月平均工资为计发基数，按玖级4个月计发，因双方劳动关系于2015年解除，其计发基数应以重庆2014年的职工月平均工资56852元/年为标准，应为18952元（56852元/年÷12个月×4个月）。
关于一次性伤残就业补助金，根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，蔡贵林的一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的全市上年度职工月平均工资为计发基数，按玖级9个月计发，因双方劳动关系于2015年解除，其计发基数应以重庆2014年的职工月平均工资56852元/年为标准，应为42642元（56852元/年÷12个月×9个月）。
关于住院伙食补助费，蔡贵林住院62天，中厦公司应支付其住院伙食补助费，2011年1月1日起重庆市职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天8元，蔡贵林提出伙食补助费按照交通事故标准的意见，一审法院不予采纳。因此其住院伙食补助费应为496元（8元/天×62天）。
关于生活津贴，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，在进行劳动能力鉴定期间，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，××医疗期内的病假工资，蔡贵林应享受的生活津贴期间为4个月零18天（2015年3月24日—2015年5月20日、2015年6月23日—2015年9月10日），蔡贵林要求按5.5个月计算无依据，一审法院不予采纳。因此中厦公司应支付蔡贵林生活津贴9289.70元（2885元/月×4个月×70%+2885元/月÷30天×18天×70%）。
关于住院护理费，蔡贵林住院62天，由其亲属护理，一审法院参照重庆市护工工资标准80元/天计算，中厦公司应当支付蔡贵林住院护理费4960元（80元/天×62天）。
关于鉴定检查费，蔡贵林共支付鉴定费、检查费共1301元，中厦公司应当给付蔡贵林。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、蔡贵林与中厦建设集团有限公司的劳动关系于2015年9月24日解除。二、中厦建设集团有限公司支付蔡贵林以下工伤保险待遇：1、停工留薪期工资8655元；2、一次性伤残补助金25965元；3、一次性工伤医疗补助金18952元；4、一次性伤残就业补助金42642元；；5、住院伙食补助费496元；6、生活津贴9289.70元；7、住院护理费4960元；8、鉴定检查费1301元。上述费用共计112260.70元，限中厦建设集团有限公司于判决生效之日起十五日内给付蔡贵林。三、驳回蔡贵林的其他诉讼请求。一审案件受理费5元，一审法院予以免收。
中厦建设集团有限公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决第二项，依法改判支付蔡贵林工伤保险待遇98011元。主要事实和理由：蔡贵林伤情不重，经两月住院治疗，伤情恢复好。事实上，蔡贵林也早就在其他地方上班了。同理，蔡贵林住院期间能够生活自理，勿需护理，其未提供医嘱证明其需要护理。因此，不应计算生活津贴和住院护理费。
蔡贵林答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，在进行劳动能力鉴定期间，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，××医疗期内的病假工资。中厦公司上诉称，蔡贵林早就在其他地方上班了，但中厦公司没有举示证据证明，故对其主张本院不予支持。一审法院认定中厦公司支付蔡贵林生活津贴9289.70元正确。关于住院护理费的问题。蔡贵林住院62天，由其亲属护理，一审法院参照重庆市护工工资标准80元/天计算并认定中厦公司应当支付蔡贵林住院护理费4960元，并无不当。
综上所述，中厦建设集团有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 艳
代理审判员 周媛媛
代理审判员 胡 俊
二〇一六年五月二十日
书 记 员 黄晚秋