云南省峨山彝族自治县人民法院刑 事 判 决 书(2014)峨刑初字第11号公诉机关峨山彝族自治县人民检察院。被告人苏某某，公民身份号码：×××，云南省宜良县人，家住云南省昆明市。因涉嫌诈骗罪，于2013年9月27日被峨山彝族自治县人民政府公安局刑事拘留，于同年11月1日以涉嫌盗窃罪被执行逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。被告人王某某，公民身份号码：×××，农民，云南省红塔区人，家住云南省玉溪市红塔区。因犯诈骗罪，于2010年7月9日被云南省盈江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，2011年3月6日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，于2013年9月27日被峨山彝族自治县人民政府公安局刑事拘留，于同年11月1日以涉嫌盗窃罪被执行逮捕。现羁押于玉溪市红塔区看守所。被告人彭某某，公民身份号码：×××，小学文化，广东省廉江市人，家住广东省廉江市。因涉嫌诈骗罪，于2013年9月27日被峨山彝族自治县人民政府公安局刑事拘留，于同年11月1日以涉嫌盗窃罪被执行逮捕。现羁押于峨山县看守所。被告人廖某某，公民身份号码：×××，广东省廉江市人，家住广东省廉江市。因犯诈骗罪，于2010年7月9日被云南省盈江县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，2011年3月6日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，于2013年9月27日被峨山彝族自治县人民政府公安局刑事拘留，于同年11月1日以涉嫌盗窃罪被执行逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人李时，云南旭晖律师事务所律师。被告人廖某甲，公民身份号码：×××，汉族，小学文化，农民，广东省廉江市人，家住广东省廉江市。因涉嫌诈骗罪，于2013年9月27日被峨山彝族自治县人民政府公安局刑事拘留，于同年11月1日以涉嫌盗窃罪被执行逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人王永宝，云南旭晖律师事务所律师。被告人廖某乙，公民身份号码：×××，汉族，小学文化，农民，广东省廉江市人，家住广东省廉江市。因涉嫌诈骗罪，于2013年9月27日被峨山彝族自治县人民政府公安局刑事拘留，于同年11月1日以涉嫌盗窃罪被执行逮捕。现羁押于峨山县看守所。辩护人谢鸿辉，云南旭晖律师事务所律师。峨山彝族自治县人民检察院以峨检刑诉〔2014〕7号起诉书指控被告人苏某某、王某某、彭某某、廖某某、廖某甲、廖某乙犯盗窃罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，于2014年2月17日在本院第一法庭公开开庭审理了本案。峨山彝族自治县人民检察院指派检察员高磊、董治明出庭支持公诉，被告人苏某某、王某某、彭某某、被告人廖某某及其辩护人李时、被告人廖某甲及其辩护人王永宝、被告人廖某乙及其辩护人谢鸿辉到庭参加诉讼。现已审理终结。峨山彝族自治县人民检察院指控：2013年9月15日8时许，被告人苏某某、王某某、彭某某、廖某某、廖某甲、廖某乙相约到峨山利用封建迷信诈骗他人财物，并事先作了分工。同日11时许，在峨山县城由被告人王某某以打听算命老人为名与被害人矣某某搭讪，被告人苏某某以说知道算命老人住处为由，与王某某一起邀约矣某某去见算命者。被告人彭某某冒充算命老人的“孙子”，恐吓矣某某家中近期有血光之灾，要用钱作法才行。同日13时许，彭某某在峨山县双江街道临江公园跟矣某某作法时，王某某、苏某某将装有矣某某30000元人民币的书包伺机秘密调包。得手后，六被告人逃回玉溪途中分所得赃款。被告人王某某、廖某某在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。六被告人虽不具有自首情节，但如实供述自己的罪行。为证明上述事实，提供了被告人供述及辩解、被害人陈述、证人证言、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、户口证明、抓获经过、刑事判决书、物证、视听资料等证据。并认为，六被告人以非法占有为目的，通过调包方式秘密窃取他人财物，数额较大，六被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究刑事责任。六被告人基于共同的故意实施犯罪，是共同犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条之规定。被告人王某某、廖某某在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。六被告人虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。公诉机关建议，对被告人王某某、廖某某在有期徒刑二年零三个月至三年间判处刑罚，并处罚金；对被告人苏某某、彭某某、廖某甲、廖某乙在有期徒刑二年零一个月至二年零八个月间判处刑罚，并处罚金。六被告人未提出辩护意见。被告人苏某某、王某某、廖某某、廖某甲、廖某乙对公诉机关提出的量刑建议无异议，被告人彭某某认为公诉机关提出的量刑建议过重，并请求适用缓刑。被告人廖某某的辩护人李时辩称，对公诉机关指控的事实无异议，但被告人廖某某是从犯、坦白认罪、社会危害性不大、退赃退赔，应对被告人从轻减轻处罚。建议对被告人廖某某判处有期徒刑二年。被告人廖某甲的辩护人王永宝辩称，对本案的事实及定性无异议，被告人廖某甲在共同犯罪中起次要作用、自愿退赃退赔、系初犯，应当从轻处罚或免除处罚，建议对被告人廖某甲判处有期徒刑二年并处罚金、适用缓刑。被告人廖某乙的辩护人谢鸿辉辩称，对廖某乙犯罪事实及定性无异议，但被告人廖某乙是开车为其他被告人提供有偿服务，相对犯意较轻，应属从犯，系初次犯罪，退赃退赔，取得被害人家属的谅解，建议对被告人廖某乙在有期徒刑六个月至一年间判处刑罚并适用缓刑。并向法庭提交会见笔录1份、赔偿受害人请求书1份、收据1份、刑事谅解书1份，证明被告人廖某乙向被害人矣某某退赃4500元及自愿赔偿4000元，并取得被害人谅解的事实。经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。另查明，在本案侦查阶段从被告人处扣押的财物中为被害人挽回损失19300元；在案件移送到人民法院审判过程中，依法向被害人追回损失10700元。被害人的损失已全额挽回。认定上述事实的证据有：1.六被告人的供述及辩解，证明六被告人实施盗窃、分赃的事实及经过；2.被害人矣某某的陈述，证明其30000元钱被秘密调包盗走的事实及经过；3.证人刘某甲、刘某乙、龚某某、李某某的证言，证明被害人矣某某的钱被盗后当日向其儿女说过被盗的金额、经过等事实，以及被害人矣某某包车回家取存折的经过、被告人王某某和彭某某购买作案工具小书包的经过等事实；4.中国农业银行借记卡账户明细查询、峨山县农村信用联社储蓄取款凭证，证明被害人矣某某被骗当日在银行支取款项的情况；5.说明、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、被扣押物品相片、处理物品清单、发还清单、收据等，证明从六被告人处扣押财物的情况，以及退赃退赔及被害人被盗的30000元钱被全额追回等事实；6.现场勘验、辨认笔录及照片，证明经被害人矣某某辨认，其辩认出被告人彭某某、王某某、苏某某系作案当事人的事实，经被告人苏某某、王某某、廖某某、彭某某辨认，辩认出本案犯罪现场地点具体方位等事实；7.×××照片及车辆行驶证，证明作案车辆×××系被告人廖某乙所有的事实；8.×××车辆活动轨迹，证明×××车辆2013年9月15日07:24到峨山县，当日14:19分离开峨山县的事实及在峨山县城行驶轨迹情况；9.物证书包、塑料袋，证明被害人矣某某钱财被调包过程中使用的工具与犯罪嫌疑人陈述一致的事实；10.被告人衣物，证明被告人在峨山作案当日与峨山县城监控视频资料中相关犯罪嫌疑人的衣着情况一致的事实；11.监控视频，证明2013年9月15日被害人矣某某被盗经过；12.受案登记表、立案决定书，报案记录、抓获经过，证明本案的案发和各被告人归案情况；13.户口证明、常住人口基本信息、刑事犯罪（违法）记录调查证明，刑事判决书、释放证明等，证明六被告人作案时均为成年人，被告人王某某、廖某某系累犯的事实；14.会见笔录、赔偿受害人请求书、收据、刑事谅解书各1份，证明被告人廖某乙退赃退赔情况及取得被害人谅解的事实。上述证据经当庭质证、辩论，能相互印证，证明本院查明的事实，且证据收集程序合法、内容客观真实，为有效证据，可以作为定案的依据。本院认为，被告人苏某某、王某某、彭某某、廖某某、廖某甲、廖某乙以非法占有为目的，以虚构被害人家中即将面临血光之灾为由，采用讲迷信押钱作法消灾的手段，秘密窃取他人财物人民币30000元，盗窃数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪。公诉机关指控六被告人犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。六被告人相约到峨山利用封建迷信骗取他人财物，事前分工，事中配合，事后共同分赃，基于共同的故意实施犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，六被告人分工配合，作用相当，不宜划分主从犯。被告人王某某、廖某某在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。六被告人虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，是坦白，予以从轻处罚。六被告人积极退赃，挽回了被害人的全部损失，予以酌情从轻处罚。被告人廖某乙自愿多赔偿被害人损失并取得被害人的谅解，予以酌情从轻处罚。被告人苏某某、王某某、廖某某、廖某甲、廖某乙自愿积极缴纳罚金，予以酌情从轻处罚。被告人彭某某提出公诉机关的量刑建议过重，并请求适用缓刑的辩护意见，不符合本案事实和法律规定，不予采纳。被告人廖某某的辩护人李时提出的被告人廖某某系从犯、社会危害性不大的辩护意见以及量刑建议不符合本案的事实和法律规定，不予采纳；其余辩护意见予以采纳。被告人廖某甲的辩护人王永宝提出被告人廖某甲在共同犯罪中起次要作用、系初犯的辩护意见以及量刑建议不符合本案的事实和法律规定，不予采纳；其余辩护意见予以采纳。被告人廖某乙的辩护人谢鸿辉提交的证据，经查证属实，能证明被告人廖某乙向被害人退赃、赔偿及取得谅解情况，予以采信；其提出的被告人廖某乙属从犯的辩护意见以及量刑建议不符合本案的事实和法律规定，不予采纳；其余辩护意见予以采纳。公诉机关对被告人王某某、廖某某的量刑建议符合法律的规定，予以采纳；对被告人苏某某、彭某某、廖某甲、廖某乙的量刑建议不符合法律的规定，不予采纳。综上，为保护公私财产权利不受侵犯，维护社会管理秩序和正常的司法活动，打击刑事犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，第二十六条，第六十五条，第六十七条第三款，第六十四条，第五十二条之规定，判决如下：一、被告人苏某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2015年7月26日止）。二、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2016年2月26日止）。三、被告人彭某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2015年9月26日止）。四、被告人廖某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零五个月，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2016年2月26日止）。五、被告人廖某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币6000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2015年7月26日止）六、被告人廖某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零八个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年9月27日起至2015年5月26日止）七、随案移送的系被告人廖某乙所有的车牌号为×××五菱牌小型普通客车一辆、行车证一本、车钥匙一把予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  柏为良审 判 员  施秀芬人民陪审员  方国富二〇一四年二月二十六日书 记 员  郭云波