广东省肇庆市高要区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）粤1204刑初156号
公诉机关广东省肇庆市高要区人民检察院。
附带民事诉讼原告人彭某，男，1975年12月6日出生，汉族，家住重庆市云阳县。
诉讼代理人刘兴翠，女，1986年11月27日出生，汉族，家住重庆市云阳县，系彭某的妻子。
被告人唐建平，男，1974年6月3日出生，广西壮族自治区全州县人，汉族，小学文化，务工，家住广西壮族自治区全州县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2017年3月3日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现押于肇庆市高要区看守所。
辩护人及诉讼代理人陈立俸，广西欣源律师事务所律师。
辩护人陆琴敏，北京市中银律师事务所广西分所律师。
广东省肇庆市高要区人民检察院以肇要检诉刑诉〔2017〕145号起诉书指控被告人唐建平犯故意伤害罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人彭某又向本院提起附带民事诉讼。本院立案后，依法组成合议庭，分别于2017年7月18日、同年8月14日公开开庭审理了本案。广东省肇庆市高要区人民检察院指派检察员李斌来出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人彭某的诉讼代理人刘兴翠，被告人唐建平及其辩护人和诉讼代理人陈立俸到庭参加诉讼。现已审理终结。
肇庆市高要区人民检察院指控，2015年11月5日20时许，唐月英（已判刑）与张小红在肇庆市高要区莲塘镇波西村委会河塘村花泥场宿舍处，为了布置自己的宿舍房间，剪了另一房间的电线，与李某2、李某1等人发生争执。后唐某打电话纠集其堂弟被告人唐建平及三名广西老乡（在逃）前来帮架，持刀等工具与李某2、李某1、彭某、冉某1等人发生打斗，致被害人彭某、李某1身体受伤。
经广东省肇庆市高要区公安司法鉴定中心鉴定，被害人彭某的损伤程度属于重伤一级；被害人李某1的损伤程度属于轻微伤。
根据上述犯罪事实认为被告人唐建平无视国法，纠集多人持械故意伤害他人身体健康，致1人重伤一级、1人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。公诉机关提供了1、抓获经过、通话记录、刑事判决书、裁定书、户籍证明材料等书证；2、证人李某2、冉某1、何某1、冯某1等人的证言；3、被害人李某1的陈述；4、被告人唐建平及同案人唐某的供述和辩解；5、法医学人体损伤程度鉴定书；6、辨认笔录、现场勘验检查笔录、现场图、照片；7、视听资料等证据予以证实。并提出对被告人唐建平判处三年六个月以上五年六个月以下有期徒刑的量刑建议。
附带民事诉讼原告人彭某诉称：2015年11月5日20时许，唐月英夫妇在肇庆市高要区莲塘镇河塘村花泥场宿舍处，为了布置自己的宿舍房间，剪了另一房间的电线，与李某2、李某1等人发生争执，后唐某心生不忿，通过电话纠集其堂弟唐建平等人，窜至高要区莲塘镇河塘村花泥场四川民工的宿舍处，持刀等工具将彭某等人打伤，彭某自2015年11月6日至同年12月18日在肇庆市高要区中医院住院治疗43日，住院期间陪护1人，出院建议继续治疗，休息3个月，支付医疗费用人民币56389.17元，经肇庆市高要区公安司法鉴定中心鉴定，造成彭某重伤一级。提出诉讼请求：判令被告人唐建平连带赔偿附带民事诉讼原告人彭某医疗费、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、交通费等损失共计人民币95636.17元。
被告人唐建平对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议，当庭表示自愿认罪，但辩解认为其在案发现场是去讲道理，并不是去打，对方先打其，其随手捡起1把菜刀挥了过去，不知道是否有伤及对方，公诉机关提出的量刑建议过重。对附带民事部分其认为营养费、误工费太高，且没有能力进行赔偿，等出去以后赚了钱再对被害人进行赔偿。
辩护人及诉讼代理人陈立俸提出辩护意见认为：一、对公诉机关指控被告人唐建平涉嫌犯故意伤害罪没有异议，被告人唐建平在本案中属于从犯，应对其从轻、减轻或者免除处罚；当时有2至3人与被害人彭某打斗，被告人唐建平说其只是砍了1刀。二、被告人唐建平具有坦白的量刑情节。三、被告人唐建平法律意识淡薄，系被犯、偶犯，主观恶性不大，悔罪态度深刻，依法可以酌情从轻处罚。四、被害人在本案中存在过错，被告人唐建平的行为具有一定的防备性质，依法可以酌情从轻处罚。五、综上所述，建议对被告人唐建平处以三年以下有期徒刑。六、对于附带民事部分，附带民事诉讼原告人彭某主张的赔偿费用，在唐某犯故意伤害罪一案中已经主张，并且已有生效判决予以支持，其诉讼请求缺乏法律依据；在具体的赔偿数额方面，医疗费、住院伙食补助费的计算没有异议，但误工费、护理费的计算标准过高，营养费的主张缺乏事实依据；本案的伤害因彭某存在过错，应当酌情减少被告人唐建平的赔偿责任。
辩护人陆琴敏提出辩护意见认为：没有证据可以支持本案是一起有预谋的犯罪行为，唐建平与唐某的供述均证实唐某打电话给唐建平时没有任何言语要唐建平过来帮架，只是要唐建平过来看看，唐建平过去的本意并没有要去伤害被害人。唐建平接到唐某电话时和3名老乡一起吃宵夜，所以才会一起过去，当时唐建平自己1个人1辆车，没有持械，至于3名老乡是否有持械唐建平不清楚。被害人本身有过错才导致唐建平一时冲动实施犯罪行为。证人证言也证实被害人由多人打伤，并非唐建平1人打伤，没有任何证据证实被害人严重的伤情由唐建平所伤。
经审理查明，2015年11月5日20时许，唐月英（已判刑）与张小红在肇庆市高要区莲塘镇波西村委会河塘村花泥场宿舍处，为了布置自己的宿舍房间，剪了另一房间的电线，与李某2、李某1等人发生争执。后唐某打电话纠集其堂弟被告人唐建平及3名广西老乡（在逃）前来帮架，持刀等工具与李某2、李某1、彭某、冉某1等人发生打斗，致被害人彭某、李某1身体受伤。
经广东省肇庆市高要区公安司法鉴定中心鉴定，被害人彭某的损伤程度属于重伤一级；被害人李某1的损伤程度属于轻微伤。
案发后，附带民事诉讼原告人彭某自2015年11月6日至同年12月18日在肇庆市高要区中医院住院治疗43日，住院期间陪护1人，出院建议继续治疗，休息3个月，支付医疗费用人民币56389.17元。案发前，附带民事诉讼原告人彭某在肇庆市高要区莲塘镇波西村委会河塘村花泥场工作。在同案人唐某犯故意伤害罪一案，已经生效的（2016）粤1283刑初168号刑事附带民事判决书认定同案人唐某应当赔偿附带民事诉讼原告人彭某的医疗费人民币56374.17元、住院伙食补助费人民币4300元、误工费人民币11367.51元、护理费人民币4094.89元，共计人民币76136.57元。
上述事实，被告人唐建平在开庭审理过程中亦无异议，并有抓获经过，户籍证明材料，调取证据通知书，调取证据清单，通话清单，辨认笔录及照片，法医学人体损伤程度鉴定书，说明材料，视听资料，刑事附带民事判决书，刑事裁定书，现场勘验检查笔录、现场图和照片，证人李某1、冉某1、李某2、郭某1、刘某1、何某1、林某1、张某1、冯某1、刘兴翠的证言，被告人唐建平及同案人唐某的供述和辩解，以及附带民事诉讼原告人彭某方提供的居民身份证，户口簿，出院记录，诊断证明、病休建议书，费用清单，广东省医疗收费票据，收据，广东省行政事业单位资金往来结算票据等证据证实，足以认定。
对于辩护人陈立俸提交的兴安界首中西医结合骨伤医院门（急）诊病历、检查报告单，证明被告人唐建平于2015年11月7日到上述医院治疗，被诊断为左桡骨远端骨折；但没有其他证据可以印证被告人唐建平的受伤是因其在2015年11月5日与李某2、李某1、彭某、冉某1等人打斗过程中造成的。故对辩护人陈立俸提交的上述证据，本院不予采纳。
对于附带民事诉讼原告人彭某方提交的汽车、火车、飞机等交通费发票共19张，根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算”，由于被害人彭某没有转院治疗，也无法证明属于因就医治疗实际发生的费用，所以对上述交通费发票19张，不采纳为本案的证据。
对于附带民事诉讼原告人彭某提交的住宿费收据1张，由于住宿费不属于《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款规定的物质损失赔偿范围，所以对上述住宿费收据1张，不采纳为本案的证据。
本院认为，被告人唐建平无视国法，纠集多人持械随意殴打他人，致1人重伤一级、1人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，构成故意伤害罪。肇庆市高要区人民检察院的指控属实，本院予以支持。鉴于被告人唐建平归案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关提出对被告人唐建平的量刑建议符合法律规定，本院予以支持。
对于被告人唐建平认为其在案发现场是去讲道理，并不是去打架，对方先打其，其随手捡起1把菜刀挥了过去，不知道是否有伤及对方，公诉机关提出的量刑建议过重的辩解意见，以及辩护人陈立俸提出认为被告人唐建平在本案中属于从犯，应对其从轻、减轻或者免除处罚；当时有2至3人与被害人彭某打斗，被告人唐建平说其只是砍了1刀；被告人唐建平法律意识淡薄，主观恶性不大；被害人在本案中存在过错，被告人唐建平的行为具有一定的防备性质，依法可以酌情从轻处罚；建议对被告人唐建平处以三年以下有期徒刑的辩护意见和辩护人陆琴敏提出的辩护意见。经查，一、本院审理查明的犯罪事实，有被告人及同案人的供述和辩解、证人证言、通话清单、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、刑事附带民事判决书、刑事裁定书、现场勘验检查笔录、现场图和照片等证据在案证实，足以认定。二、被告人唐建平受唐某纠集前来帮架，持刀打伤彭某等人，在共同犯罪中难分主从关系，不应认定为从犯，其辩解意见并不影响对其行为已构成故意伤害罪的认定。三、被害人彭某虽与同案人唐某之前发生争执，但事后唐某纠集唐建平等人持刀故意伤害被害人彭某等人，在故意伤害过程中没有证据证明被害人存在过错。四、公诉机关提出对被告人唐建平的量刑建议符合相关法律规定，且已充分考虑了被告人唐建平在案中的从轻处罚情节，不存在量刑过重的情况。故对被告人唐建平及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见，本院不予采纳。
对于被告人唐建平及其辩护人陈立俸提出的其他辩解、辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
被告人唐建平除应依法承担刑事责任外，还应承担造成被害人彭某人身损害的民事赔偿责任。
对于附带民事诉讼原告人彭某的诉讼请求，在同案人唐某犯故意伤害罪一案，已经生效的（2016）粤1283刑初168号刑事附带民事判决书认定同案人唐某应当赔偿附带民事诉讼原告人彭某的医疗费人民币56374.17元、住院伙食补助费人民币4300元、误工费人民币11367.51元、护理费人民币4094.89元，共计人民币76136.57元。由于被告人唐建平是共同侵害人，对附带民事诉讼原告人彭某依法负有赔偿责任，其对已经生效的（2016）粤1283刑初168号刑事附带民事判决书认定同案人唐某应当赔偿附带民事诉讼原告人彭某的共计人民币76136.57元部分承担连带赔偿责任。
对于被告人唐建平认为对附带民事部分其认为没有能力进行赔偿，等出去以后赚了钱再对被害人进行赔偿的答辩意见，以及诉讼代理人陈立俸提出认为的对于附带民事部分，附带民事诉讼原告人彭某主张的赔偿费用，在唐某犯故意伤害罪一案中已经主张，并且已有生效判决予以支持，其诉讼请求缺乏法律依据；本案伤害因彭某存在过错，应当酌情减少被告人唐建平的赔偿责任辩护意见，于法无据，本院不予采纳。
对于被告人唐建平及其诉讼代理人提出其他的答辩意见，本院予以采纳。
为维护社会治安秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百四十六条、第一百五十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第三条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条，并参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，判决如下：
一、被告人唐建平犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2021年1月2日止。）
二、被告人唐建平应在本判决发生法律效力之日起十日内，对本院已经生效的（2016）粤1283刑初168号刑事附带民事判决书认定同案人唐月英应当赔付附带民事原告人彭某的医疗费人民币56374.17元、住院伙食补助费人民币4300元、误工费人民币11367.51元、护理费人民币4094.89元，共计人民币76136.57元承担连带赔偿责任。
三、驳回附带民事诉讼原告人彭某的其他诉讼请求。
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓成
代理审判员 于长鸣
人民陪审员 陈晓意
二〇一七年九月十一日
书 记 员 卢 倩
附相关法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
二、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百四十六条共同犯罪案件，同案犯在逃的，不应列为附带民事诉讼被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近亲属可以对其提起附带民事诉讼，但已经从其他共同犯罪人处获得足额赔偿的除外。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
四、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》
第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。
二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。