陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕08民终135号
上诉人（原审被告）：榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司，。
法定代表人：刘浩盛。
委托诉讼代理人：高睿，陕西博照律师事务所律师。
委托诉讼代理人：贺宝宝，陕西博照律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:刘宇轩,男,汉族,2009年11月30日出生。
法定代理人：刘旺富（系刘宇轩父亲），男，1987年10月24日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）:亢宝,男,汉族,1987年10月9日出生,。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司。
法定代表人：薛增奇，系公司经理。
上诉人榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司因与被上诉人刘宇轩、亢宝，原审被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省横山区人民法院（2017）陕0823民初2061号民事判决向本院提起上诉。本院于2018年1月8日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。上诉人榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司的委托诉讼代理人高睿、贺宝宝，被上诉人刘宇轩的法定代理人刘旺富到庭参加诉讼，被上诉人亢宝、原审被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘金上诉请求：依法撤销原判，依法改判由被上诉人亢宝承担赔偿责任，依法改判按照农村标准计算被上诉人刘宇轩的残疾赔偿金，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人亢宝之间是居间法律关系，一审法院将法律关系认定为雇佣关系，系定性错误；亢宝对此次事故负全部责任，一审法院判决亢宝不承担责任，属于适用法律错误。一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金错误。
刘宇轩辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人与被上诉人亢宝之间是雇佣法律关系，刘宇轩虽系无民事行为能力人，但其随父母在城镇生活学习，消费水平以及生活支出均与城镇相同，应当按照城镇标准计算。
刘宇轩向一审法院提出诉讼请求：判令被告亢宝、榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司共同承担赔偿原告刘宇轩因本次交通事故所遭受损失医疗费、护理费、营养费、伙食补助、残疾赔偿金、后续治疗、交通等各项费用215974.44元。
一审法院认定事实：2017年1月，嘀嘀信息公司因工作需要招聘送餐人员，亢宝进入嘀嘀信息公司从事送餐工作。嘀嘀信息公司向亢宝发放了“百度外卖”的工作服，开通了“百度骑士”账户，并向亢宝支付劳动报酬。2017年4月15日15时许，亢宝驾驶无号牌两轮电动摩托车沿横山县东门沟步行街由西向东行驶，行至东门沟中段时将行人刘宇轩撞伤，致使刘宇轩受伤。后原告当即被送入横山县红会医院住院治疗55日，住院花医疗费33990.94元，被诊断为：1、右胫腓骨远端粉碎性骨折；2、前额部皮肤软组织损伤；后门诊花费174.5元。2017年4月19日横山县公安局交警大队作出横公交认字（2017）第060号道路交通事故认定书，认定被告亢宝负此次事故的全部责任，原告刘宇轩无责任。诉讼中，原告申请对其伤残等级及后续治疗费及“三期”进行鉴定，陕西榆林正大法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为：被鉴定人刘宇轩右下肢外伤，属九级伤残；后续治疗费人民币陆仟元。护理90天，营养90天。案涉电动车在被告人民财险榆林市分公司投保电动自行车第三者责任保险，被保险人为亢宝，投保期间自2017年2月11日零时起至2018年2月10日二十四时止。累计责任限额为30000元，每次事故责任限额为20000元。因协商赔偿事宜未果，故涉诉到院请求判令支持原告前列之诉请。另查明，被告亢宝垫付原告医疗费4500元，被告嘀嘀信息公司垫付医疗费5000元。中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司垫付20000元。另查明，原告刘宇轩自2015年起至2017年7月随父母居住于榆林市横山区仓库湾社区，其父刘旺富在外务工并以务工收入为主要生活来源。
一审法院认为，要确定本案的赔偿义务主体，首先需要明确被告亢宝与被告嘀嘀信息公司之间的法律关系。被告亢宝在嘀嘀信息公司从事送餐工作，嘀嘀信息公司向被告亢宝发放“百度外卖”的服装，注册“百度骑士”账户，接受嘀嘀信息公司指令，并向其发放工资，被告嘀嘀信息公司辩称其与被告亢宝并不存在雇佣关系的观点依法不能成立，不予采纳。虽然嘀嘀信息公司与亢宝的关系区别于普通的传统意义上的雇佣关系，但是亢宝接受嘀嘀信息公司指令并由嘀嘀信息公司向其发放工资，在执行嘀嘀公司事务的过程中发生肇事，故其损害后果应由嘀嘀信息公司负担。其次，对于原告的残疾赔偿金的问题。被告辩称应按农村标准给予赔偿的观点，于法无据，不予以采纳。因原告虽系无民事行为能力人，但其随父母在城镇生活学习，消费水平及生活支出等均与城镇相同，故其残疾赔偿金的确定应当参照城镇居民。被告对鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，但未提供证据予以反驳，该鉴定意见书系诉讼中法院委托具有相应的鉴定资质的鉴定机构出具，故该鉴定意见可以作为认定案件事实的依据，予以采信，被告申请重新鉴定不予准许。综上，被告亢宝在驾驶电动自行车的过程中，遇行人避让不当是造成事故的直接原因，应承担事故的全部责任，原告刘宇轩及其监护人无责任。横山县交通警察大队认定事实清楚，责任划分适当，适用法律正确。因被告在执行嘀嘀信息公司事务的过程中致人损害，依据其侵权责任法的相关规定，赔偿责任应由嘀嘀信息公司负担。在庭审过程中，被告亢宝并未抗辩如不承担责任返还已垫付部分，本院不予干预。嘀嘀信息公司与被告亢宝之间的纠纷可另行解决。所以对原告的损失，被告理应依法承担赔偿责任。因涉案电动车在被告人民财险榆林市分公司投保电动自行车第三者责任保险，应在保险限额内承担赔偿责任。原告的合理诉讼请求成立，本院应予支持。原告刘宇轩因交通事故受伤并致九级伤残，在精神上受到了一定的伤害，其精神损害抚慰金酌定为5000元。综上，原告刘宇轩的损失为：医疗费34165.44元、护理费156元×90天＝14040元，营养费20元×90天＝1800元，住院伙食补助费30元×55天＝1650元，残疾赔偿金28440元×20年×20﹪=113760元，精神抚慰金5000元，后续治疗费6000天，以上总计176415.44元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：1、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘宇轩医疗费20000元（已垫付20000元）；2、由被告榆林市嘀嘀到家信息有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘宇轩医疗费14165.44元、护理费14040元，营养费1800元，住院伙食补助费1650元，残疾赔偿金113760元，精神抚慰金5000元，后续治疗费6000元，以上总计156415.44元（榆林市嘀嘀到家信息有限公司已垫付5000元，亢宝已垫付4500元）；3、被告亢宝不承担赔偿责任；4、驳回原告刘宇轩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2675元（缓交），鉴定费3600元，总计6275元，由被告榆林市嘀嘀到家信息有限公司负担。
二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司与亢宝之间的法律关系，亢宝是否应当承担赔偿责任；刘宇轩的残疾赔偿金标准是否应当按照城镇标准计算。
关于榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司与亢宝之间的法律关系问题。亢宝在嘀嘀到家信息技术有限公司从事送餐工作，嘀嘀到家信息技术有限公司向亢宝发放“百度外卖”的服装，注册“百度骑士”账户，嘀嘀到家信息技术有限公司通过网络平台向消费者收取转账款项，亢宝按照嘀嘀到家信息技术有限公司的平台指令从事送餐工作，并按照其送餐工作量从嘀嘀到家信息技术有限公司领取报酬。亢宝不是直接从消费者处领取报酬，而是受嘀嘀到家信息技术有限公司网络平台委派，从事指定的送餐业务，并从嘀嘀到家信息技术有限公司按照约定的分成比例，领取报酬，故应认定为雇佣关系，而非上诉人主张的居间关系。
关于亢宝是否应当承担赔偿责任的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。根据横山县公安局交警队作出的道路交通事故认定书，本案所涉交通事故由亢宝承担全部责任，刘宇轩的受伤系亢宝的重大过失造成，故亢宝应当与榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司承担连带赔偿责任。榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司承担责任后，可另向亢宝主张相应权利。
关于刘宇轩的残疾赔偿金的确定标准问题。刘宇轩虽系无民事行为能力人，但其随父母在城镇生活学习，在横山区第九小学读书，幼儿园也在城区幼儿园读书，其父亲刘旺富，提交的租房证明、打工证明、工资发放证明等，能证明其长期在城镇工作的事实，刘宇轩消费水平及生活支出等均与城镇相同，故其残疾赔偿金的确定应当参照城镇居民标准确定。
综上所述，榆林市嘀嘀到家信息技术有限公司的上诉请求部分成立。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持陕西省横山区人民法院（2017）陕0823民初2061号民事判决第一项、第二项、第四项。
二、撤销陕西省横山区人民法院（2017）陕0823民初2061号民事判决第三项。
三、由亢宝对上述赔偿款承担连带赔偿责任。
一审案件受理费2675元，鉴定费3600元，总计6275元。二审案件受理费3320元，由榆林市嘀嘀到家信息有限公司、亢宝共同负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 李 军
审判员 贺金丽
审判员 郭 瑶
二〇一八年一月十九日
书记员 卜 宇