广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂12刑终32号
原公诉机关广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民检察院。
上诉人黄政（小名“日某”、“阿某”），无业。2015年6月12日因吸食毒品被行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月26日被刑事拘留，2015年7月10日被逮捕。现羁押于巴马瑶族自治县看守所。
辩护人卓健豪，广西广为律师事务所律师。
广西壮族自治区巴马瑶族自治县人民法院审理巴马瑶族自治县人民检察院指控原审被告人黄政犯贩卖毒品罪一案，于2015年11月6日作出（2015）巴刑初字第108号刑事判决。宣判后，原审被告人黄政不服，于2015年11月16日提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月29日公开开庭审理了本案，河池市人民检察院指派检察员罗愉、韦艳思出庭履行职务。被告人黄政及其辩护人卓健豪到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，一、2015年3月的某天晚上，被告人黄政在巴马县城印象巴马桥头贩卖一包甲基苯丙胺（××）给覃某，获款人民币500元；
二、2015年4月的某天中午，被告人黄政在巴马县巴马镇城北路“鸿来娱乐会所”门前贩卖一包甲基苯丙胺给唐某，获款人民币100元；
三、2015年4月的某天晚上，被告人黄政在巴马县城印象巴马桥头贩卖一包甲基苯丙胺给覃某，获款人民币100元；
四、2015年5月的某天晚上，被告人黄政在巴马县巴马镇古城路64号自己家里贩卖一包甲基苯丙胺给覃某，获款人民币100元；
五、2015年5月的某天晚上，被告人黄政在巴马县巴马镇古城路64号自己家里贩卖一包甲基苯丙胺给唐某，获款人民币100元；
六、2015年6月11日23时许，被告人黄政在巴马县巴马镇寿乡大道广播电视局旁“巴马仁合综合店”内贩卖一包净重2.08克的甲基苯丙胺给覃某，获款人民币300元；
七、2015年6月12日0时许，被告人黄政在巴马县城城东广场旁苏志贵家一楼门口贩卖一小包甲基苯丙胺给唐某，获款人民币80元；2015年6月12日3时许，公安民警在巴马县城城东广场旁苏志贵家门口对被告人黄政进行检查时，当场从黄政身上缴获11包重8.22克的甲基苯丙胺、6包重2.87克氯胺酮（俗称“K粉”）、毒资人民币300元、1部汽车模型状的手机。从位于巴马县巴马镇古城路64号黄政住处三楼房间内查获一包重7.88克的氯胺酮、1台电子秤、142个空塑料袋。同日8时许，公安民警从覃某身上缴获跟黄政购买的一包重2.08克甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有受案登记表、现场检测报告书、行政处罚决定书、检验报告、罚没款收据、关于扣押毒品的处理情况说明、通话清单、手机、电子秤、塑料袋，证人杜某的证言，辨认笔录，购毒人覃某、唐某的供述，被告人黄政的供述，户籍证明等。
原判认为，被告人黄政违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺10.3克、氯胺酮10.75克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控黄政犯贩卖毒品罪成立。黄政到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。为严肃国法，惩罚犯罪，根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决：一、被告人黄政犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。二、供犯罪所用的手机一部、电子秤一台、塑料袋一百四十二个以及已经扣押的毒资人民币三百元予以没收，上缴国库。继续追缴毒资人民币九百八十元。
黄政上诉提出：一审认定其七起犯罪中，其中第一、三、五、七起不是事实；公安人员在对其盘问时，即主动交代家里存有毒品和贩卖毒品的犯罪事实，应认定其有自首情节，对其从轻、减轻处罚，公安人员从其身上及家里搜查的毒品应认定为其非法持有的毒品，且一审未对毒品作含量鉴定，公安人员在对毒品称量时，将氯胺酮混杂到甲基苯丙胺中，影响量刑，一审量刑过重，要求改判。
辩护人提出：1、一审认定其七起犯罪中，其中第一、二、三、五、七起不是事实，也没有证据证实；2、公安人员在对黄政盘问时，即主动交代家里存有毒品和贩卖毒品的犯罪事实，应认定其有自首情节，对其从轻、减轻处罚；3、侦查机关没有对毒品进行含量鉴定，影响量刑。
河池市人民检察院出庭意见认为，一审法院认定上述犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，上诉人及辩护人的上诉理由不成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，2015年3月至6月间，上诉人黄政在巴马瑶族自治县城区多次贩卖毒品甲基苯丙胺零包给吸毒人员唐某、覃某，2015年6月12日0时许，黄政在巴马县城城东广场旁苏志贵家一楼门口贩卖一小包甲基苯丙胺给唐某，获款人民币80元，2015年6月12日3时许，公安民警在巴马县城城东广场旁苏志贵家门口对黄政进行检查时，当场从黄政身上缴获11包重8.22克的甲基苯丙胺（××）、6包重2.87克氯胺酮（俗称“K粉”）、毒资人民币300元、1部汽车模型状的手机；从位于巴马县巴马镇古城路64号黄政住处三楼房间内查获一包重7.88克的氯胺酮、1台电子秤、142个空塑料袋。黄政供述其于2015年6月11日23时许，在巴马县巴马镇寿乡大道广播电视局旁“巴马仁合综合店”内贩卖一包毒品甲基苯丙胺给覃某，获款人民币300元，同日8时许，公安民警从覃某身上缴获跟黄政购买的一包重2.08克甲基苯丙胺。
认定上述事实的证据有：
1、黄政归案情况说明证实，2016年6月12日2时许，公安民警在巴马瑶族自治县巴马镇城东社区体育广场一带查获涉嫌吸食毒品的黄政，当场对黄政进行人身检查，在黄政身上缴获××疑似物8.22克，氯胺酮（K粉）2.87克，后黄政带公安民警到巴马县巴马镇古城路64号其家三楼房间内搜查出氯胺酮（K粉）7.88克，并供述其于2015年6月11日23时许，在巴马瑶族自治县巴马镇寿乡大道以300的价格将一包××卖给吸毒人员覃某。2015年6月12日8时许，民警从覃某身上缴获××一包，重2.08克。
2、通话清单证实，黄政的手机号码134××××4187与吸毒人员唐某（150××××3465）、覃某（181××××3845）自2015年3月至6月有多次通话记录。
3、黄政的供述和辩解证实，2015年6月11日20时许，其花1000元人民币在巴马现场与一个外号叫“老黑”的男子购买得××和K粉后，将毒品分装成零包，约半小时后，其开车到巴马镇巴马广播电视局旁边“阿石”的小百货代销店，卖了300元的××给阿石，交易结束后，其到巴马镇城东广场旁苏志贵家打麻将，一名外号叫“阿炮”的男子电话联系跟其购买毒品，“阿炮”苏志贵家麻将机旁给了其80元现金，其给了一个100元量的××给“阿炮”。6月12日凌晨2时许，其从苏志贵家出来时，被公安民警当场查获，并从其身上搜查出17袋毒品，其中××一大包，中袋包装的有9袋（K粉6包、××3包），小袋包装的有7包××，汽车模型手机一部，300元人民币。其供述家里面还有毒品，民警经过搜查，在黄政住处搜出电子秤一台，空的塑料袋142个，毒品K粉一大包。
4、证人覃某的证言证实，2015年6月11日20时许，其与“日某”联系购买××，原打算买700元的毒品，因钱不够，就与日某买了300元的毒品，是在巴马广播电视局旁其代销店内交易的，6月12日早上9时许，公安民警对其人身检查，在其右边裤子口袋查获了该包毒品，该毒品还没有来得及吸，就被查获了，经过称量，该包毒品毛重是2.22克，净重2.08克。除此之外，当年四五月份其还和日某在印象巴马桥头一带河堤、巴马镇古城路金水桥一带、巴马镇寿乡大道巴马广播电视局旁其开的代销店购买了三次毒品，价钱有100元、500元不等。
5、证人唐某的证言证实，其外号叫“阿豹”或“阿炮”，其一共跟阿某买了三次毒品，第一次是5月份的哪一天不记得了，其在巴马鸿来KTV门口跟阿某买了100元的毒品；第二次是15天前后的晚上8时许，在巴马镇金水桥头，跟阿某买了100元毒品；第三次是6月12日0时许，其在巴马镇城东广场阿贵家，给了阿某80元钱，买得一包毒品，每次其都是先经过电话联系购买毒品的。
6、证人杜某的证言证实，其身份证办理的号码181××××3845，从去年开始一直是其老公覃某使用。
7、辨认笔录证实，在见证人的见证下，黄政辨认出跟其购买毒品的“阿石”“阿炮”分别是覃某、唐某。且有5份辨认笔录，黄政分别辨认其于2015年3月至6月贩卖毒品给覃某、唐某的地点，即巴马镇寿乡大道巴马县广播电视局旁“巴马仁和综合店”、巴马镇城东广场苏志贵家门口、巴马镇印象巴马桥头、巴马镇古城路64号、巴马镇鸿来KTV，并分别拍摄了现场辨认照片。
2015年6月12日3时55分至4时22分，黄政对其持有的毒品××及氯胺酮、称量工具、手机、毒资、空塑料袋均予以辨认并拍摄照片，毒品称量过程均拍摄有照片。
8、覃某的辨认笔录证实，其于2015年6月11日晚与黄政购买的××进行辨认并拍照，经过称量净重2.08克。其能辨认出卖××给其的男子就是本案的黄政。
9、唐某的辨认笔录证实，卖毒品给其叫“阿某”的男子就是本案的黄政。
10、搜查笔录证实，公安民警在黄政身上搜出毒品××疑似物8.22克、毒品氯胺酮疑似物2.87克、手机一台、人民币300元；从黄政住处搜查出毒品氯胺酮疑似物7.88克、电子秤1台、空塑料袋142个；从覃某处搜查出毒品××疑似物2.08克，以上物品均以扣押并制作了扣押清单。
11、鉴定结论证实，从黄政身上提取的白色晶体颗粒状物品检出甲基苯丙胺，从其身上和家里提取到的白色晶体状粉末状物检出氯胺酮，从覃某处扣押提取的白色晶体状颗粒物检出甲基苯丙胺。
12、现场检测报告书证实，2015年6月12日，公安民警对覃某、唐某、黄政用甲基安非他明检测试剂进行尿液检测，结果覃某呈阴性、唐某和黄政呈阳性。
13、户籍证明证实，黄政为完全刑事责任能力人。
本院认为，上诉人黄政违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺10.3克、氯胺酮10.75克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人黄政犯贩卖毒品罪成立。针对上诉人黄政及辩护人的辩护、辩解意见：1、关于一审判决认定其七起犯罪中，其中第一、二、三、五、七起不是事实，经法庭审理查明，黄政自2015年3月至6月中旬，多次贩卖毒品给吸毒人员唐某、覃某的犯罪事实，有购毒人员覃某、唐某的证言、黄政的供述、通话清单等证据证实，足以认定；2、上诉人及辩护人关于公安人员在对黄政盘查时，即主动交代家里存有毒品和贩卖毒品的犯罪事实，应认定其有自首情节，可以对其从轻、减轻处罚的意见，经查明，公安人员在盘查黄政时，当场从其身上搜出毒品零包，根据黄政的陈述在其家中搜查毒品及贩毒工具，在盘查时搜查赃物或者犯罪工具的，不应认定为自首；3、辩护人关于公安人员从其身上及家里搜查的毒品应认定为其非法持有毒品的辩护意见，根据规定，黄政有贩卖毒品行为，在其身上及住处查获的毒品均应认定为其贩卖的毒品，故该辩护意见没有法律依据；4、辩护人关于一审未对毒品作含量鉴定，影响量刑的辩护意见，因该案不是必须做毒品含量鉴定的案件，故公安机关的侦查行为符合法律规定；5、上诉人黄政关于公安人员在毒品称量时，将K粉混杂到××中称量，影响量刑的意见，经查明，公安人员在称量毒品时，黄政均在现场，并拍摄有照片，在送检的毒品中，并未在××疑似物白色晶体颗粒状物中检查氯胺酮成分。综上，上诉人及其辩护人的辩解、辩护意见均不能成立，本院不予采纳。河池市人民检察院出庭意见认为一审判决认定上述犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，本院予以采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分、适用法律正确，审判程序合法、定罪准确、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎启华
审 判 员 秦冬英
代理审判员 龙园玲
二〇一六年四月七日
书 记 员 李卓树