安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第01145号
上诉人（原审被告）：国元农业保险股份有限公司滁州中心支公司。
负责人：陈泽全，该公司总经理。
委托代理人：谢祖德，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：陆贵庭，男，1941年7月19日出生，汉族，住安徽省定远县。
委托代理人：许涛，安徽省定远县三和集镇法律服务所法律工作者。
原审被告：刘开志，男，1970年7月15日出生，汉族，驾驶员，住安徽省定远县。
原审被告：定远县启明出租汽车有限公司，组织机构代码58150424－9。
法定代表人：吴良明，该公司总经理。
上诉人国元农业保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称国元农业保险滁州中心支公司）因与被上诉人陆贵庭及原审被告刘开志、定远县启明出租汽车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院（2014）定民一初字�01355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月16日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年6月9日23时16分，刘开志驾驶车牌号为皖M×××××的小型轿车，沿严桥路由南往北行驶至严桥路老检察院门口处时，因操作不当，擦刮同方向陆贵庭驾驶的自行车，造成二车受损及陆贵庭受伤。2013年6月19日，定远县公安局交通警察大队《道路交通事故认定书》认定：刘开志负事故的全部责任；陆贵庭无责任。陆贵庭受伤后，于同日入住定远县人民医院，同年7月23日出院。其伤情经诊断为：脑外伤神经反应；右颧弓骨折；右肩胸部挫伤；右髋部挫伤；右下肢挫伤伴血肿形成。出院医嘱：1、休息壹个月，陪护壹人；2、加强营养；3、门诊治疗。陆贵庭支付医疗费20094.65元。本起事故发生后，刘开志支付医疗费16000元。
事故发生前，陆贵庭在自家经营的《定远县定城佳嘉烟酒食品经营部》从事烟、酒等零售业务。刘开志系皖M×××××的小型轿车的实际车主，该车挂靠于定远县启明出租汽车有限公司名下经营，并在国元农业保险滁州中心支公司投保了交强险和保险金额为30万元商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。定远县公安局交通警察大队对本起道路交通事故各方的责任认定事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，予以确认。同时确认刘开志对陆贵庭因此次交通事故受伤所造成的损失承担全部民事赔偿责任。由于刘开志所有的皖M×××××的小型轿车在国元农业保险滁州中心支公司投保了交强险和保险金额为30万元商业三者险（不计免赔），且事故发生在保险期间内，故陆贵庭的各项损失应当由国元农业保险滁州中心支公司在交强险和商业三者险赔偿限额内予以赔偿；不足部分由刘开志和定远县启明出租汽车有限公司承担连带赔偿责任。陆贵庭主张交通费过高，酌定为1000元；陆贵庭主张精神损害抚慰金5000元过高，结合陆贵庭的伤残程度，酌定其精神损害抚慰金为1000元。据此，对陆贵庭的各项损失依法确定如下：医疗费20094.65元、误工费7093.64元、护理费7217.96元、住院伙食补助费1320元、营养费2220元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元；其中由国元农业保险滁州中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费20094.65元、住院伙食补助费1320元、营养费2220元，计23634.65元中的10000元（余款13634.65元）；在伤残赔偿限额内赔偿误工费7093.64元、护理费7217.96元、交通费1000元、精神损害抚慰金1000元，计16311.6元。由国元农业保险滁州中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、�养费余款13634.65元。综上，国元农业保险滁州中心支公司共计应赔偿39946.25元（10000元＋16311.6元＋13634.65元）。由于陆贵庭的各项损失均由国元农业保险滁州中心支公司在保险责任限额内予以赔偿，故刘开志垫付的16000元赔偿款，陆贵庭理应返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告国元农业保险股份有限公司滁州中心支公司于判决生效后十日内一次性赔偿原告陆贵庭各项损�39946.25元；二、原告陆贵庭在获得上述理赔款后一次性返还被告刘开志垫付的赔偿款16000元；三、驳回原告陆贵庭的其他诉讼请求。案件受理费940元，减半收取470元，由原告陆贵庭负担80元，被告刘开志负担170元，被告国元农业保险股份有限公司滁州中心支公司负担220元。
国元农业保险滁州中心支公司上诉称：1、陆贵庭已73岁，为退休工人，原审按批发零售业计算误工费依据不足；2、根据陆贵庭伤情，出院后无需加强营养和护理，申请对护理、营养时间进行鉴定；3、陆贵庭伤情轻微未构成伤残，不应支持精神损害抚慰金。请求二审法院依法改判。
陆贵庭答辩称：原审法院依据其提供的充分证据作出了公正合理的判决，请求驳回上诉，维持原判。
刘开志、定远县启明出租汽车有限公司未答辩。
二审中，各方当事人所举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一�，本院认证意见也与一审相同。
本院二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、原审认定陆贵庭的误工费计算标准及营养、护理期间是否正确；2、陆贵庭精神损害抚慰金应否获得支持。
关于争议焦点一：陆贵庭虽已过法定退休年龄，但并不能因此而否定其具有通过劳动获得收入的能力，相反，陆贵庭于一审期间提供的食品经营部和城郊工商所出具的证明以及营业执照能够证实，陆贵庭于事故发生前从事烟、酒等零售业务工作，损害的发生致使陆贵庭收入的减少客观存在。原审根据陆贵庭无固定收入情况，且未能举证证明最近三年的平均收入状况，而以上一年度批发零售业职工平均工资确定其误工费的计算标准，并无不当，本院予以确认。陆贵庭因事故受伤住院治疗44天，出院医嘱：休息壹个月，陪护壹人；加强营养；门诊治疗。据此，原审以陆贵庭的住院天数和医嘱期限确定护理期、营养期有事实和法律依据。国元农业保险滁州中心支公司对上述护理及营养期虽有异议，但于一审举证期限内既未提供足以反驳的相反证据，也未提出相应的鉴定申请，故原审关于陆贵庭的护理及营养期认定并无不妥。国元农业保险滁州中心支公司于上诉时提出对陆贵庭的护理及营养期进行鉴定，违反了《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条关于“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。”的程序性规定，本院不予准许。
关于争议焦点二：公民身体权、健康权遭受一般伤害没有构成伤残等级的，精神抚慰金的数额一般为1000元至5000元。本起事故中陆贵庭虽未构成伤残，但原审考虑到陆贵庭多处受伤的伤情，酌情确定精神损害抚慰金1000元，在法律规定的幅度范围内，本院予以确认。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。国元农业保险滁州中心支公司的上诉主张均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人国元农业保险股份有限公司滁州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高怀虎
代理审判员 苏春琴
代理审判员 刘 勇
二〇一四年十二月三日
书 记 员 周 杨
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（�）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。