山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民五终字第517号
上诉人（原审被告）青岛鲁东风机有限公司。
法定代表人周学礼，经理。
委托代理人曲永军，山东海政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张方还。
委托代理人孙崇超、于正群，山东锦海盛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘廷良。
上诉人青岛鲁东风机有限公司因与被上诉人张方还、刘廷良提供劳务受害者责任纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第3466号民事判决，于2014年1月6日向本院提起上诉。本院于2014年4月2日受理本案后，由审判员高中日担任审判长，由审判员陈晓静担任本案主审，与代理审判员徐永海共同组成合议庭，于2014年4月21日、5月12日审理了本案。本案现已审理终结。
张方还在一审中诉称：2012年11月12日被告刘廷良组织原告等多人到被告青岛鲁东风机有限公司位于即墨市通济街道办事处张家西城东村厂内工地干活，当天17时许原告在工作过程中从高空跌落致使身体多处受伤，事故发生后原告由被告青岛鲁东风机有限公司方组织人员送医院抢救治疗，花费医疗费若干。被告刘廷良对雇员人身损害应承担相应的赔偿责任，被告青岛鲁东风机有限公司将工程承包给无资质人员从事高空高危作业且无任何安全防护措施，致使事故发生，据相关法律规定，两被告应承担连带赔偿责任。现原被告就赔偿问题协商未果，原告为维护自身合法权益特具状起诉，恳请法院依法判令被告赔偿原告各项损失145702.86元，诉讼费用由被告承担。
刘廷良在一审中答辩称：被告青岛鲁东风机有限公司找我拆房子，我就找到了原告张方还等人一起干活。被告青岛鲁东风机有限公司将工钱给我，我再发给工人，我没有从中赚钱。
青岛鲁东风机有限公司在一审中答辩称：青岛鲁东风机有限公司没有雇佣原告张方还干活，是被告刘廷良雇佣原告给青岛鲁东风机有限公司干活，而青岛鲁东风机有限公司和被告刘廷良是一个承揽关系，也就是说是青岛鲁东风机有限公司将工程承包给被告刘廷良，而且青岛鲁东风机有限公司已经将承揽费全部交给了被告刘廷良，被告刘廷良给青岛鲁东风机有限公司干的活是拆除小副房的活，不需要资质，因此青岛鲁东风机有限公司不应该承担赔偿责任。
原审法院查明和认定的事实是：原告张方还为支持自己的主张提交了如下证据：1、东方医院门诊病历一份，住院病历一份，用药明细一份，拟证明原告受伤后住院治疗情况。2、药费单据二份，拟证明原告在住院期间花费的情况。3、鉴定费单据一份，拟证明原告鉴定费支出情况。4、失地证明一份，拟证明原告是失地农民。5、交通费单据一宗，拟证明原告支出交通费500元。6、青岛万方医学司法鉴定所司法鉴定意见书一份，拟证明原告之伤构成两处九级伤残，护理期限为90天。
经庭审质证，被告青岛鲁东风机有限公司认为：1、对门诊病历等证据的真实性没有异议。2、对合作医疗住院结算单有异议，因为不是住院发票，而且原告已经向社会保险统筹机构报销了相关费用，因此原告住院费用不应得到赔偿，对183元的发票没有异议。3、对失地证明有异议，因为没有街道办事处盖章，所以不予认可。4、对司法鉴定费用单据真实性没有异议。5、对交通费单据有异议，因为所开具的时间是2011年，而事故发生是在2012年，因此对交通费不予认可。6、原告伤残等级过高。
对被告青岛鲁东风机有限公司的以上质证意见，被告刘廷良予以认可。
为证明自己的辩解，被告青岛鲁东风机有限公司称已将14500元承包费交给了被告刘廷良，对此原告认为与其无关，被告刘廷良对此予以认可。
被告刘廷良无证据提交法庭。
根据双方当事人的举证、质证及诉辩意见，原审法院对双方提交的证据做如下认定：
1、因两被告对东方医院门诊病历、住院病历、用药明细、鉴定费单据、183元的医疗费发票均没有异议，原审法院对以上证据予以采信。
2、被告虽对合作医疗住院结算单证明事项有异议，但对其真实性无异议，原审法院对该合作医疗住院结算单予以确认。
3、被告对失地证明有异议，认为应由街道办事处的盖章，原审法院经实地调查并结合即墨市通济街道办事处张家西城北村的实际情况，对该失地证明予以认可。
4、被告对交通费单据有异议，认为原告所提及的单据存在时间问题，结合原告受伤后到医院治疗的实际情况，原审法院对原告支付一定数额的交通费予以确认。
5、被告认为原告伤残等级评定过高，对此被告虽有异议，但未提交证据证明该鉴定意见书存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，且原审法院经审查认为该司法鉴定所依据的鉴定材料真实、充分，鉴定人员对鉴定材料运用了相关的专业技术进行了科学的检验、分析，因而得出的结论是准确的，故原审法院采信青岛万方医学司法鉴定所作出的鉴定书，认定其鉴定意见合法、有效。
根据原审法院确认的证据以及当事人在庭审时的陈述，原审法院确认本案事实如下：被告青岛鲁东风机有限公司拆除厂房，将厂房拆除工程发包给没有相应资质的被告刘廷良，原告张方还受被告刘廷良的雇佣从事工作。2012年11月12日，原告张方还到被告青岛鲁东风机有限公司拆除厂房，当原告站到厂房上面时，因厂房檩子不结实，致使原告掉了下来。原告受伤后，于同日被送到即墨东方医院住院治疗，并于2012年11月25日出院，实际住院13天。初步诊断为：1、左锁骨骨折。2、左侧第10肋骨骨折。出院诊断为：1、左锁骨骨折。2、左6、7、8、9、10、11肋骨骨折。3、右第11肋骨骨折。以上治疗共支付医疗费6685.86元。庭审中，原告申请进行伤残等级、护理期限鉴定，2013年7月3日青岛万方医学司法鉴定所出具了青万方司（2013）临鉴字第2142号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张方还外伤致左锁骨骨折评为九级伤残；致多发肋骨骨折评为九级伤残。2、被鉴定人张方还护理期限为90天。
原告要求被告赔偿的各项经济损失，原审法院经审查并认定如下：1、原告主张医药费6685.86元，被告认为原告已向社会保险统筹机构报销了相关费用，不应再得到赔偿。原审法院认为，原告的社会医疗保险权利是属于社会福利范畴的权利，原告向侵权人主张赔偿医疗费的权利属于民事范畴的权利。原告参加社会医疗保险所带来的保险利益应当由原告自己享有，而不应当成为侵权人减轻或免除赔偿责任的法律理由，如果因赔偿权利人医疗费获得医疗保险报销而减轻赔偿义务人的赔偿责任，就等于国家、集体以及其他参加医疗保险的公民为侵权者承担了责任，不但有悖于社会公平正义，还会助长侵权行为的发生。故原审法院对原告主张医疗费6685.86元予以支持。
2、原告主张的住院伙食补助费260元，护理费9222.3元，残疾赔偿金91934.7元、鉴定费2100元两被告均没有异议，且以上费用均符合规定标准，原审法院予以认定。
3、原告主张交通费500元，原审法院结合原告病情及常规认定交通费为200元。
4、原告主张误工费15000元，被告认为原告已67岁，不应有误工费。原审法院认为原告虽已67岁，但具有劳动能力，且原告是以自己的劳动作为家庭收入的来源，故在本案中原告应享有误工费。同时鉴于原告年事已高，劳动能力相应下降的客观事实，原审法院酌情确定误工费为9222.3元。
5、原告主张精神抚慰金20000元，原审法院结合原告自身状况及伤残等级认定精神抚慰金为5000元。
以上各项经济损失合计为124625.16元。
原审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案被告刘廷良雇佣原告从事厂房拆除工作，在原告施工过程中被告刘廷良未对原告的施工加以控制、防范，亦未尽到对原告从事施工活动的安全注意和劳动保护的职责义务，对于原告的损害负有主要过错，应承担主要赔偿责任。本案原告具备完全民事行为能力，在明知自己不具备建筑物拆迁资质的情况下，且年事已高，依然接受雇佣从事高危作业，在施工过程中又未尽到谨慎安全注意义务，对损害后果应承担次要责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”从事建筑活动应取得相关的资质，本案中被告刘廷良承揽了被告青岛鲁东风机有限公司的厂房拆除工作，但却不具有建筑行业相关的资质，因此原告张方还要求二被告连带赔偿从事雇佣活动遭受损失的请求，原审法院予以支持。被告刘廷良辩称，与原告张方还不存在雇佣关系，无事实和法律依据，原审法院不予支持。被告青岛鲁东风机有限公司辩称，在此次事故中没有过错，不应该承担赔偿责任，但被告青岛鲁东风机有限公司选任被告刘廷良经营的施工队，既无生产经营执照，又无安全生产条件，且工人不具备相关技能资质，存在过错，因此应当对原告的损失承担连带赔偿责任，被告青岛鲁东风机有限公司辩称理由不足，原审法院不予支持。根据原、被告双方的过错程度，原审法院认为被告刘廷良应对原告的损害承担80%的赔偿责任，被告青岛鲁东风机有限公司对此应承担连带赔偿责任，原告张方还对自身损害应承担20%的责任。综上，为维护当事人的合法权益，明确侵权责任，制裁侵权行为，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决：一、被告刘廷良于判决生效后10日内赔偿原告张方还医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项损失共计99700.12元。二、被告青岛鲁东风机有限公司对上述赔偿费用承担连带赔偿责任。三、驳回原告张方还的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3258元，由被告刘廷良、青岛鲁东风机有限公司共同承担2228元，原告张方还承担1030元。
宣判后，青岛鲁东风机有限公司不服，上诉至本院，要求撤销原判，予以改判决。其主要理由是：一审判决认定上诉人对被上诉人的各项损失承揽连带责任不正确。上诉人与刘廷良之间系承揽关系，上诉人将拆掉民房的工作交给了刘廷良，并且支付了费用。没有法律规定，拆除民房需要资质，上诉人不存在过错，不应承担任何责任。
被上诉人张方还答辩称：刘廷良只是临时召集参与拆除工作的相关人员，并不是实际的雇主，只是转达需要找几个人拆除厂房，每天多少钱，我们是跟着他一起到工地干活的，刘廷良只是一个民事的召集人，也是鲁东风机厂的雇员人员之一，上诉人应该承担雇主责任。
被上诉人刘廷良答辩称：上诉人让我找人拆房屋，给我的14500元是按天结算的工资。我没有资质，上诉人明知我没有资质，还让我找人干活，是违规行为，后续出现的后果就应该由上诉人公司承担。上诉人明知危房还让我拆除，他们明知道有资质才能操作这个工作，后果就应由上诉人承担。
二审期间，各方当事人均未提交新证据。经本院审理查明，原审认定的事实属实，本院予以确认。经本院调解，上诉人青岛鲁东风机有限公司出于人道主义同情，自愿给付上诉人张方还30000元作为经济帮助，本院对此予以确认；被上诉人张方还、刘廷良均表示不调解，调解未成。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。各方当事人诉争的焦点为：拆除2.8米的厂房，承包方是需要相应的具有资质。《中华人民共和国建筑法》第八十三条第（三）款规定，抢险救灾及其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法；建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第一款规定，对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两层）以上、以及其它建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑（以下称限额以上工程），应严格按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。建制镇、集镇规划区内所有加层的扩建工程必须委托有资质的设计单位进行设计，并由有资质的施工单位承建。具体到本案，上诉人青岛鲁东风机有限公司以145000元的价格将拆除厂房的工程发包给了被上诉人刘廷良，被拆除厂房为高度2.8米的一层房屋。本院认为，本案拆除厂房工程从投资金额及房屋高度方面，对施工方均无强制性资质要求，原审法院以上诉人将工程发包给无资质的施工队为由确定上诉人承担连带责任没有依据，应予纠正。
综上，上诉人青岛鲁东风机有限公司的上诉理由成立，本院予以支持。但诉讼中，上诉人青岛鲁东风机有限公司自愿给付上诉人张方还30000元，本院不持异议。依照《中华人民共和国建筑法》第八十三条第（三）款，建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第（一）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第3466号民事判决第一项、第三项；
二、变更山东省即墨市人民法院（2013）即民初字第3466号民事判决第二项为：青岛鲁东风机有限公司给予被上诉人张方还经济补助30000元。
二审案件受理费2228元，由上诉人青岛鲁东风机不限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
审 判 员 陈晓静
代理审判员 徐永海
二〇一四年八月十九日
书 记 员 刘云龙