河南省邓州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）邓法刑再初字第02号
原公诉机关邓州市人民检察院。
原审被告人裴山虎，男，1983年7月26日出生于河南省邓州市，汉族，小学文化，农民，住邓州市。因犯寻衅滋事罪于2013年5月22日被邓州市人民法院判处拘役四个月，缓刑四个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年9月30日被邓州市公安局监视居住。2016年9月13日被依法逮捕。
辩护人鞠哲，河南雷鸣律师事务所律师。
原审被告人裴云仓，男，1950年4月14日出生于河南省邓州市，汉族，文盲，农民，住邓州市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年9月30日被邓州市公安局监视居住。
原审被告人ＸＸ，男，1989年10月16日出生于河南省邓州市，汉族，初中肄业，农民，住邓州市。
原审被告人门晓，男，1989年3月18日出生于河南省邓州市，汉族，初中肄业，农民，住邓州市。
邓州市人民检察院以豫邓检监诉（2013）10号起诉书指控原审被告人裴山虎、裴云仓、ＸＸ、门晓犯寻衅滋事罪，本院于2014年3月7日作出（2014）邓刑二初字第52号刑事判决，该刑事判决发生法律效力后，本院院长发现裴山虎本次犯罪行为属在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，实属量刑不当。2014年5月15日经本院审判委员会讨论决定本案由本院另行组成合议庭进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。邓州市人民检察院指派检察员昌婷出庭支持公诉。被告人裴山虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2013年7月17日21时许，邓州市裴营乡裴营村裴山虎因宅基地纠纷与同村村民刘某1发生冲突，裴山虎将刘某1之父刘某2打倒，后带领裴云仓、ＸＸ、门晓等人将刘某1、张某打伤。经鉴定，刘某1之损伤构成轻伤，张某之损伤构成轻微伤。案发后，双方已达成民事赔偿协议。本院另查明：2013年9月30日，四被告人主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、户籍证明。
2、投案证明。
3、刑事判决书。
4、病历。
5、协议。
6、收条。
7、证人裴某证言：2013年7月17日21时左右，我在家里看电视，听见对面刘某1家门上在吵架，我到门前一看，刘某1的老父亲在门前地上躺着，刘某1和裴山虎两人在吵，吵得很凶，吵的两人只要打架，后来来了辆黑色轿车下来两个陌生男的，把裴山虎劝走了，我就在门口坐着，没隔多长时间，在我家门前路上东边，裴山虎及他父亲还有几个男子，一共有五、六个人走到刘某1家门前，什么也没有说，裴山虎的父亲先上去用拳头向刘某1的老婆身上打，接着裴山虎就对剩下跟来的人说：“都给我上去打”。剩下的人就上去打刘某1和他老婆，一下子把刘某1和他老婆给打倒在地上。
8、证人常某证言：我赶紧出去看看，看到刘某1的父亲刘某2躺在地上，裴山虎和刘某1正在吵架，裴山虎往刘某1门口去，和他一块开车来的俩人在拉他，不让他过去，裴山虎拐回去把裴云红家的门踢开了，听说去拿了个菜刀，我丈夫汤杰龙让他把菜刀放下了。裴山虎出来后和刘某1又吵了起来，我说了说裴山虎后，他上车走了。大概有半个小时，听刘齐新来说他二哥刘某1被打倒了，我过去看，刘某1躺在地上，头上在流血，他媳妇张某躺在路南边，胳膊上和头上有血。
9、证人寇某证言：2013年7月17日晚上吃过饭，21时多，我出来转着玩，走到裴某家门口时，看到刘某1家门口躺着一个人，刚好这时从东边过来四、五个人手里都拿着长棍子，他们走到刘某1家门口后，就开始打刘某1的老婆张某，紧接着刘某1出来了，他们又开始打刘某1。然后又从西边过来一辆黑色轿车，又从车上下来二三个人手里也拿着棍子，他们下来后，也上去打刘某1和张某，把刘某1和张某打倒在地上。
10、证人李某证言：2013年7月17日21时许，我吃过饭在家门口，看到我们村的裴山虎过来了，来了后就骂我邻居刘某1，当时刘某1没有在家，我父亲刘某2就出来问他骂什么，有事好好说。紧接着裴山虎就用拳头朝刘某2身上打，把刘某2打倒了，然后又过来俩个人拉裴山虎，就把裴山虎劝走了。过了20多分钟吧，裴山虎和他父亲裴云仓还有三四个人从东边又过来了，手里都拿着长棍子，来了后裴云仓就上去打张某，裴山虎和另外几个人就上去打刘某1，不一会就把刘某1和张某都打倒了。
11、被害人刘某1陈述：2013年7月17日21时许，我从外边回来，刚到家门口，就看到裴山虎在打我父亲刘某2，和裴山虎一起的两个人正在拉他，我就赶忙也去拉裴山虎，把他拉开后，裴山虎就走了。
12、被害人张某陈述：2013年7月17日晚，吃过饭我在屋里招呼孩子洗澡，听到我父亲刘某2喊：“打死人了”。我就赶紧出来，出来后看到裴山虎正用拳头往刘某2身上打，刚好刘某1回来了，就把裴山虎拉开了。没过多久，裴山虎、裴云仓，还有四、五个人又来了，裴云仓用手搧了我几巴掌，又用拳头打我，紧接着看到刘某1了就说：“都给我上去打，打死他有我”。他们就都拿着棍子打刘某1。最后打完，他们就坐车走了。
13、被害人刘某2陈述：2013年7月17日晚上，大概八九点的时候，刘书伟不在家，我在门口坐着乘凉，裴山虎骂着来了，骂刘某1，我让裴山虎说说为啥骂人，裴山虎不说原因，就开始骂我，我回骂了几句，裴山虎就把我推倒，然后开始用拳头打我，在头上和胸部乱打。两、三分钟后裴山虎他们走了。过了大约二、三十分钟，裴山虎和他爹又带人来了，我当时躺在地上，不清楚他们怎么打我儿子的。
14、被告人裴山虎供述：今年7月份因为宅基地纠纷，刘某1直挡我们盖房子，逼的我气急了，我在2013年7月17日晚上，在邓州城里叫上我的朋友ＸＸ、门晓到我家，和我父亲裴云仓一起到刘某1家门前，把刘某1及张某给打了，我拿也个木棍，他们用手和脚上去乱打的。
15、被告人裴云仓供述：2013年7月17日晚，我吃过饭在家里，裴山虎坐了个黑色轿车拉了两个年轻娃，叫我和他一起去找刘某1，因为宅基地的事情要问问他。我就和裴山虎坐车一起去了，裴山虎拿着锨把，我们四个人到了刘某1家，也不知道当时怎么吵起来了，裴山虎就说上去给我打，我和裴山虎及裴山虎叫的另外两个年轻人与刘某1、张某打了起来。当时我和裴山虎领的两个年轻人，用拳头朝刘某1、张某身上、头上乱打，裴山虎拿着锨把朝刘某1、张某身上、头上乱打。
16、被告人ＸＸ供述：2013年7月17日晚上20点钟左右，我和门晓在城里玩，我朋友裴山虎在三孔桥处喊上我们两个，说和别人生气了，让给他出出气，裴山虎拦了个黑色轿车，我们三人坐上车一起到裴营街，到了以后，裴山虎喊上他父亲，裴山虎又拿了个木锨把，我们四个人一起到裴营街北头有一家，裴山虎让黑色轿车停在一边，我们四个人到和他生气的那家，不一会就打起来了，裴山虎说上去打，我和门晓就上去和对方打了起来。
17、被告人门晓供述：2013年7月17日晚上20点左右，我和ＸＸ在城里玩，我朋友裴山虎在三孔桥处喊上我们两人，说和别人生气了，让给他出出气，裴山虎拦了个黑色轿车，我们三人坐上车一起到裴营街，到了以后裴山虎喊上他父亲，裴山虎又拿了个木锨把，我们四个人一起到那家，不一会就打起来了，裴山虎说上去打，我和ＸＸ就上去和对方打了起来，打完后我们坐上车进城去了。
18、法医学人体损伤程度鉴定。
原审认为，被告人裴山虎、裴云仓、ＸＸ、门晓结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人裴山虎、裴云仓、ＸＸ、门晓犯寻衅滋事罪的罪名成立，予以支持。被告人裴山虎在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行并罚。四被告人能主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。其能赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。判决被告人裴山虎犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，与前罪拘役四个月并罚，决定执行拘役十个月，缓刑一年。被告人裴云仓犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。被告人ＸＸ犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。被告人门晓犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
再审中，邓州市人民检察院认为被告人裴山虎之犯罪行为属在缓刑考验期内犯新罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一、二款之规定，应当撤销缓刑，数罪并罚，不能再次适用缓刑。
再审中邓州市人民检察院补充证据即（2013）邓刑初字第147号执行通知书复印件一份。
再审查明的被告人裴山虎、裴云仓、ＸＸ、门晓犯寻衅滋事罪的事实，认定的证据与原审相一致。
另查明：原审被告人裴山虎与案外人余朝阳、张月雷、董小权等人于2012年1月30日21时许在邓州市城区文化路北段“金色港湾”茶餐厅内就餐，因故与被害人杨某发生争执，裴山虎、余朝阳、张月雷、董小权伙同他人将杨某殴打致伤，杨某损伤构成轻微伤。为此，本院于2013年5月22日判决原审被告人裴山虎犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，缓刑考验期限自2013年5月22日日至2013年9月21日止日。
本院认为：被告人裴山虎、裴云仓、ＸＸ、门晓结伙随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人裴山虎、裴云仓、ＸＸ、门晓犯寻衅滋事罪的罪名成立，予以支持。被告人裴山虎在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚，原判以被告人裴山虎犯寻衅滋事罪，判处拘役十个月，缓刑一年，再次适用缓刑，实属量刑不当，应予纠正。对其他被告人裴云仓、ＸＸ、门晓以犯寻衅滋事罪均判处拘役四个月，缓刑六个月，事实清楚，适用法律正确，量刑适当，应予维持。被告人裴山虎辩护人称裴山虎系自首，认罪态度好，可以从轻处罚的意见，与事实相符，予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第二款、第七十二条、第七十三条、第七十七条，《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定（试行）》第七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十八条、第三百八十九条第一款第（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持本院（2014）邓刑二初字第52号刑事判决中对被告人裴云仓、ＸＸ、门晓犯寻衅滋事罪的量刑及决定对其执行的刑罚部分。
二、撤销本院（2014）邓刑二初字第52号刑事判决中对被告人裴山虎犯寻衅滋事罪的量刑及决定对其执行的刑罚部分。
三、原审被告人裴山虎犯寻衅滋事罪，判决有期徒刑六个月；原犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，现予以撤销缓刑；总和刑期有期徒刑六个月，拘役四个月，决定执行有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人裴山虎的刑期自2016年9月13日起至2017年3月12日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 沈 彬
审判员 赵金满
审判员 张柱峰
二〇一六年九月二十三日
书记员 全惠雅