连云港市海州区人民法院民 事 判 决 书（2015）海民初字第02523号原告朱祥云。委托代理人刘琴，江苏永信律师事务所律师。被告黄钢。委托代理人方东林、房之勇，江苏向德律师事务所律师。被告江苏帝都建设工程有限公司，住所地江苏省东海县牛山镇花园路与富华路交叉处。法定代表人唐金利，董事长。委托代理人刘世军，该公司法律顾问。被告连云港森林花园置业有限公司，住所地江苏省连云港市海州区新浦工业园浙江路8号。法定代表人忻翀杰，总经理。委托代理人何雨，江苏华德律师事务所律师。原告朱祥云与被告黄钢、江苏帝都建设工程有限公司（以下简称帝都公司）、连云港森林花园置业有限公司（以下简称森林公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月26日受理后，依法由审判员刘兴超适用简易程序进行了审理，因被告黄钢下落不明，本院依法组成合议庭并公告对其进行了送达。此后，本院依法适用普通程序于2015年10月8日公开开庭进行了审理，原告朱祥云委托代理人刘琴，被告帝都公司委托代理人刘世军，被告森林公司委托代理人何雨到庭参加诉讼，被告黄钢经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。因案件审理需要，本案依法进行了司法鉴定程序，鉴定结束后，本院于2016年4月28日再次适用普通程序公开开庭对本案进行了审理。原告朱祥云委托代理人刘琴，被告黄钢委托代理人方东林被告帝都公司委托代理人刘世军，被告森林公司委托代理人何雨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱祥云诉称，2011年5月，被告森林公司与被告帝都公司签订《建设工程施工合同》，森林公司将连云港苏园小区一期工程发包给帝都公司施工。2012年被告黄钢借用帝都公司资质承包了苏园二标部分工程，后黄钢将其中的市政工程转包给原告，原告于2012年9月15日开始施工，2013年11月9日工程完工。2013年11月16日，帝都公司苏园项目部与原告进行了部分工程结算。2014年1月25日，黄钢签署《承诺书》，保证2014年1月27日17时暂付10万元，剩余款项于2014年6月底前支付到位。但是黄钢未按期履行付款义务，经原告多次索要，帝都公司于2014年9月5日支付原告市政班组民工工资11万元。原告认为，建设工程施工合同的承包人未取得建筑施工资质或超越资质等级、没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的施工合同无效。原告、被告黄钢均无相关资质，被告黄钢、帝都公司应承担连带支付工程款的责任，被告森林公司应在欠付工程款的范围内承担责任。现原告诉至法院请求判决：1、被告给付原告工程款268430元及利息；2、被告承担本案诉讼费用。被告黄钢辩称，原、被告之间并未进行最终结算，不清楚欠付多少钱。被告帝都公司辩称：1、原告与被告帝都公司不存在建设工程施工合同关系，原告与黄钢之间系劳务关系，其劳务费应由被告黄钢支付，与我公司无关；2、2014年9月16日，原告向我公司出具承诺书，明确黄钢项目部欠付原告人工费。原告在向有关部门主张权利时，帝都公司只是为了处理上述纠纷为黄钢垫付相关人员工资，我公司认为，原告对其主张的款项已经明确为原告与被告黄钢之间的工资欠付关系，我公司不应当承担连带责任。被告森林公司辩称：1、根据合同相对性原则，我公司不是合同相对方，原告主体地位不具合法性，我公司作为工程发包方将工程发包给帝都公司，原告通过违法分包施工，与我公司无关，因违法分包违反相关法律规定，不应受到法律保护；2、我公司无需对原告承担支付工程款义务。与原告有合同关系的是被告帝都公司，根据相关规定，发包人只有在工程竣工验收合格的前提下才在欠付工程款范围内承担责任，本案涉案工程至今没有竣工，亦未验收合格，同时被告森林公司与被告帝都公司签订的施工合同明确约定非经发包人同意一律不得转分包，原告分包涉案工程，被告森林公司既不知情也不同意，原告无法向被告主张工程款；3、我公司已向帝都公司超额支付了3800余万工程款，不应承担给付工程款的义务。经审理查明，2011年5月16日，被告森林公司与被告帝都公司签订《建设工程施工合同》，森林公司将连云港苏园小区一期土建、安装工程发包给帝都公司施工，合同价款约定为58078976.85元。此后黄钢以江苏帝都建设有限公司苏园二标工程项目部名义将苏园小区二标的市政工程劳务分包给原告施工。2013年11月16日，帝都公司苏园二标工程田恒光项目经理部向原告出具《证明》一份，载明：苏园二标市政工程量暂估价贰佰万元整，按总价17%计算，人工费叁拾肆万元整（340000元）零星工程及包工：永久围墙新做230.6m×500元/米=115300元、返工围墙2000元、点工工资870元、预制盖板132块×30元/块=3960元，合计467130元。2014年9月5日，原告朱祥云与被告黄钢共同出具《承诺书》一份，载明：经我们共同商定，我同意苏园工程所有市政工程民工工资暂领取壹拾万元，用于发放到市政工程施工班组民工手中，以解决2014年民工平安过年。我承诺民工在拿到工资后不再索要剩余工资款，剩余工资款施工方承诺确保在2014年6月底前支付到位。如在我领取到民工工资后再发生民工索要剩余工资及其他不和谐事情，一切责任由我承担负责。具体民工工资分配如下：市政施工朱祥云民工组工资款壹拾万元，以上支付款项确保在2014年1月27日17：00钱到帐。2014年9月10日，原告以市政班组负责人名义与曹以亮以瓦工班组负责人共同出具《承诺书》，载明：“连云港森林置业有限公司苏园黄钢项目部人工费（sp7、sp8、lp16、lp17、lp18、sp10、sp11、lp20、lp10、lp11、lp12、lp13、lp14、pt2楼）。经木工班、钢筋工班同意由江苏帝都建设工程有限公司先垫付人工工资木工班56万元、钢筋工班23万元，剩余款项各班找黄钢清算，如黄钢不同意，由司法部门处理解决，各班组承诺再不到政府及主管部门讨要”。帝都公司于2014年9月16加盖了公章并签署“同意支付”的意见。后帝都公司支付给朱祥云11万元。因2013年11月16日帝都公司苏园二标工程田恒光项目部出具的《证明》对市政工程的人工费不确定，且帝都公司不予认可，原告申请对其施工的人工费进行评估，本院依法委托江苏鼎新工程咨询有限公司对原告施工项目的人工费进行造价评估，结论为：连云港苏园小区市政二标段朱祥云施工项目人工费造价鉴定造价为404993.45元。在鉴定说明中，该造价未包含5个玻璃钢化粪池，同时未包含DN400管道增加75.9m、DN300管道增加27.6m的工程造价5195.79元。另查，原告朱祥云、被告黄钢均不具备建设工程施工资质。被告森林公司与被告帝都公司未结算。被告黄钢、帝都公司共向原告朱祥云支付了302000元。上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提供的结算单、承诺书、建设工程施工合同、现场签证单，被告帝都公司提供的建设工程施工合同、付款凭证及记账凭证、被告森林公司提供的建筑安装施工合同等证据在案为证。本院认为，当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬。本案中，森林公司与帝都公司签订的建设工程施工合同具有法律效力。鉴于帝都公司将工程违法分包给不具备相应资质的黄钢，黄钢又将涉案工程违法分包给不具备相应资质的朱祥云，违法分包所导致的后果为原告朱祥云与被告黄钢之间的劳务分包合同无效，黄钢与帝都公司之间的合同亦无效。由此原告朱祥云要求被告帝都公司、黄钢对工程欠款承担连带责任，本院予以支持。原告所施工工程的人工费经江苏鼎新工程咨询有限公司鉴定，人工费为404993.45元，但该造价未包含5个玻璃钢化粪池及DN400管道增加75.9m、DN300管道增加27.6m的工程造价5195.79元，本院认为，原告所提供的签证单中包括5个玻璃钢化粪池及DN400、DN300管道增加的部分，故此两项的造价应当计算在原告人工费总价中，本案在审理过程中，原告自愿放弃了5个玻璃钢化粪池的造价部分，故原告在涉案工程的总造价为410189.24元（404993.45+5195.79）。因被告黄钢、帝都公司已支付原告302000元，故两被告仍应连带给付原告工程款108189.24元。原告与被告黄钢于2014年1月25日共同签署的《承诺书》中载明“剩余工程款施工方承诺确保在2014年6月底前支付到位”，故，被告应自2014年7月1日起向原告支付利息。森林公司与帝都公司未进行工程决算，森林公司作为工程发包人应在欠付帝都公司工程款的范围内对朱祥云承担给付责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第十七条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告黄钢于本判决生效后十日内一次性给付原告朱祥云1081**.24元及利息（按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2014年7月1日起支付至实际给付之日止），被告江苏帝都建设工程有限公司承担连带给付责任；二、被告连云港森林花园置业有限公司在欠付工程款范围内向原告朱祥云给付上述工程款；三、驳回原告朱祥云其他的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5330元、公告费400元、司法鉴定费20000元，共计25730元（原告已预交），由原告朱祥云负担15200元，被告黄钢、江苏帝都建设工程有限公司连带负担10530元，被告负担部分于给付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请执行期限为二年。审 判 长  刘兴超人民陪审员  宋 燕人民陪审员  汪素琴二〇一六年七月十一日书 记 员  李冬玲法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求支付价款或者报酬。（二）《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。