四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）广民初字第43号
原告广元市xx农业融资担保有限公司。
法定代表人李xx。
委托代理人王xx。
委托代理人余xx。
被告广元市xx油脂工业有限公司。
法定代表人邓x。
委托代理人徐xx。
委托代理人侯x。
被告广元市xx集团有限公司。
法定代表人杨xx。
委托代理人何xx。
被告邓x。
委托代理人徐xx。
委托代理人侯x。
被告涂xx。
委托代理人徐xx。
委托代理人侯x。
被告张x。
委托代理人徐xx。
委托代理人侯x。
被告杨x。
委托代理人徐xx。
委托代理人侯x。
原告广元市xx农业融资担保有限公司（以下简称xx担保公司）与被告广元市xx油脂工业有限公司（以下简称xx油脂公司）、广元市xx集团有限公司（以下简称xx公司）、邓x、涂xx、张x、杨x借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告xx担保公司的委托代理人王xx、余xx，被告xx油脂公司的委托代理人徐xx，被告xx公司的委托代理人何xx，被告邓x、涂xx、张x、杨x的委托代理人徐xx到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告xx担保公司诉称：2012年1月被告xx油脂公司因急需流动资金，遂向原告申请委托贷款借款500万元。原告同意通过绵阳市商业银行股份有限公司广元分行向被告xx油脂公司发放贷款500万元，期限3个月，月利率15.25‰，双方并签订《委托贷款借款合同》。被告xx油脂公司提供如下担保：1、被告邓x、涂xx、张x、杨x个人连带保证责任；2、被告xx公司连带保证责任；3、被告xx油脂公司的厂区土地及房产抵押担保以及机器设备及存货抵押担保；4、被告邓x、张x持被告xx油脂公司全部股权的质押担保。针对前述担保措施，原告分别与各被告签订了书面《保证担保合同》、《最高额抵押反担保合同》、《最高额质押反担保合同》，并依法办理了抵（质）押登记。各被告均应以约定的担保方式向原告承担担保责任。而该笔委托贷款500万元已于2012年4月18日到期，并拖欠1个月利息76250元。遂请求：1、依法判令被告xx油脂公司支付原告委托贷款本息5076250元（其中500万元为委托借款本金，76250元为欠付1个月的利息）及利息（5076250元的利息从2012年4月18日起按月利率15.25‰、年利率18.3%，计算至付清之日止）；2、依法判令被告xx油脂公司支付原告委托贷款借款本息5076250元产生的罚息（其中，76250元的罚息从2012年3月18日起按照每日5‰计算至付清之日止；500万元的罚息从2012年4月18日起按照每日5‰计算至付清之日止）；3、依法判令被告xx油脂公司支付原告违约金50万元；4、依法判令原告对被告xx油脂公司抵押的土地及房产在诉请范围内优先受偿；5、依法判令原告对被告xx油脂公司抵押的机器设备及存货在诉请范围内优先受偿；6、依法判令原告对被告邓x、张x在xx油脂所持有全部股份在诉请范围内优先受偿；7、依法判令被告xx公司及被告邓x、涂xx、张x、杨x在诉请范围内向原告承担连带保证责任；8、本案诉讼费、律师费由被告承担。
被告xx油脂公司、邓x、涂xx、张x、杨x答辩称：1、原告提供的证据不能证明原告委托的绵阳商业银行股份有限公司广元分行按时足额向被告发放了借款；2、将利息76250元计入本金计算复利不当，不应得到支持；3、罚息性质实质为违约金，明显过高，原告主张被告按照每日5‰计算罚息，则年息达到182.5%。原告的诉讼请求第一、二项相加年利息达到200.8%。同时，原告既主张违约金、又主张罚息、还主张高额的逾期还款的利息，原告的实际损失就是资金占用利息的损失。支付了资金利息，又主张违约金，显然没有法律依据。被告认为各项相加最多不能超过银行同期基准贷款利率的四倍；4、关于原告主张的存货优先受偿的问题，其存货已流转，原告主张的存货已经不存在，没有用存货来偿债的可能，该项请求应当驳回；5、原告主张的律师费不应是赔偿范围，不应得到支持；6、保证人应当是对抵押物担保之外的部分承担担保责任，而不是原告所诉称的第4、5、6、7项诉讼请求并列，不应得到支持。
被告xx公司答辩称：同意被告xx油脂公司的答辩意见。同时关于xx公司担保的问题，因未经国资委同意而且xx公司的董事会无权决议对外担保事宜，故对外担保应为无效行为，并且先应就物的担保实现债权，保证人对不足部分承担担保责任。
原告xx担保公司对其诉讼请求提交了下列证据：
1、2011年12月15日xx油脂公司股东会决议。
2、2012年1月17日原告、被告xx油脂公司与绵阳市商业银行广元分行签订的《委托贷款借款合同》。
3、绵阳市商业银行借款支取凭证、机打凭证以及证明。
证据1—3意在证明原告xx担保公司通过绵阳市商业银行广元分行向被告xx油脂公司发放了委托贷款500万元。同时签订了《委托贷款借款合同》，合同约定了利率及违约责任。并按时足额向被告xx油脂公司发放了该笔委托贷款借款。
4、广元市xx集团有限公司的董事会决议内容及公司章程，以及原告与被告xx公司（原广元市xx集团有限公司）签订的《保证担保合同》。
5、原告xx担保公司分别与被告邓x、涂xx、张x、杨x签订的《保证担保合同》四份。
6、原告xx担保公司与被告邓x、张x签订的《最高额反担保质押合同》（包括质押物清单、股权出质设立登记通知书）、《最高额反担保质押合同》补充协议，以及《最高额质押反担保合同》。
7、原告xx担保公司与被告xx油脂公司签订的《最高额反担保抵押合同》、《最高额反担保抵押合同》补充协议、《最高额抵押反担保合同》，被告xx油脂公司以其公司土地及房产提供抵押并办理了相关他项权证。
8、原告xx担保公司与被告xx油脂公司签订的《最高额反担保抵押合同》、《最高额反担保抵押合同》补充协议、《最高额抵押反担保合同》，被告xx油脂公司以公司机器设备提供抵押（包含抵押物清单）并办理动产抵押登记。
9、原告xx担保公司与被告xx油脂公司签订的《最高额反担保抵押合同》、《最高额反担保抵押合同》补充协议，被告xx油脂公司以存货价值500万元提供抵押（包含抵押物清单）并办理动产抵押登记。
证据4—9意在证明被告xx公司、邓x、涂xx、张x、杨x为该笔借款应承担连带责任，及被告xx油脂公司以其厂区土地、房产、机器设备、存货向原告xx担保公司提供了抵押，以及被告邓x、张x以其所持有的被告xx油脂的全部股权向原告xx担保公司提供了质押担保。
10、委托代理合同以及律师费收取票据，以证明原告xx担保公司为维护自身利益而产生的合理费用。
被告xx油脂公司、邓x、涂xx、张x、杨x质证认为：对第1组证据真实性无异议，但对其内容第2条有异议，因公司无权针对个人提供担保作出决议；对第2组证据真实性无异议，但对其中收取每日5‰的罚息的约定应为无效；对第3组证据有异议，不能证明款项已发放给被告xx油脂公司；对第4组证据有异议，被告xx公司的董事会决议无权进行对外担保的决议，对xx公司的保证担保合同真实性无异议，但合同未履行；对第5
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9组证据的真实性无异议，但对于担保措施物的担保是为了清偿债务，但担保的存货已不存在，在流转中已销售。而保证人是对抵押物担保之外的部分承担担保责任，不是并列责任。对第10组证据真实性无异议，但该损失是原告的法律服务开支不属于被告承担范围。
被告xx公司质证认为：与被告xx油脂公司的质证意见一致。对于约定的罚息应无效，且违约金的约定过高。并且xx公司的董事会无权决议对外担保，未经国资委同意违反规定应无效。即使是担保也应是对抵押物不足清偿部分承担担保责任。
本院认证意见：被告方对原告xx担保公司所举证据的真实性、合法性均无异议，对原告xx担保公司所举证据的真实性、合法性本院予以确认。原告xx担保公司所举证据与本案具有关联性，对原告xx担保公司所举证据的关联性本院予以确认。
根据上述证据，查明以下事实：2010年4月27日，被告xx油脂公司（甲方、丙方）与原告xx担保公司（乙方）签订了《最高额反担保抵押合同》。合同主要约定：“第一条最高额反担保抵押债权额：1、2010年4月22日起至2013年4月21日止，丙方在相关金融机构的借款在乙方处办理约定的每笔担保业务所形成的最高额担保债权及由此产生的其他债务，最高债权额为1500万元，最高额债权确定时超过该金额以实际金额为准；第二条最高额反担保抵押的债权范围：以乙方与主合同债权人签订的《保证合同为准》，包括但不仅限于《借款（保证）合同》或《银行承兑协议》等主合同项下的债务本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的一切费用和乙方向主合同债权人应当承担的其他责任，以及乙方为实现全部担保债权而支出的全部费用；第四条最高额反担保抵押物：1、甲方同意以公司土地（面积20356.2㎡）及地面建筑物面积、构筑物和附属设施（房屋面积6071.67㎡）作为最高额反担保抵押物，抵押物清单作为本合同组成部分。2、上述最高额反担保抵押物价值：⑴双方协商认定抵押物价值1500万元……”。合同同时对最高额反担保抵押权的效力、实现、违约责任等进行了约定。同年4月28日并在广元市房地产管理处办理广房城他字第22033号房屋他项权利，以及广他项（2010）第686号土地他项权利。2012年1月17日，双方又签订了该《最高额反担保抵押合同》补充协议。协议约定：“《最高额反担保抵押合同》中约定的最高额反担保抵押债权范围除《最高额反担保抵押合同》约定外，还包括乙方为丙方提供的委托贷款债权。”2012年5月29日，原告xx担保公司（甲方）与被告xx油脂公司（乙方）就被告xx油脂公司的土地及房屋的抵押担保再次签订了《最高额抵押反担保合同》。
2010年4月27日，被告xx油脂公司（甲方、丙方）又以公司机器设备作为抵押物与原告xx担保公司（乙方）签订《最高额反担保抵押合同》，合同主要约定：“第四条：1、甲方同意以公司机器设备（详见抵押物清单）作为最高额反担保抵押物，抵押物清单作为本合同组成部分。2、上述最高额反担保抵押物价值：⑴双方协商认定抵押物价值768.65万元……”，并对最高额反担保抵押债权额、债权范围、债权确定、抵押权的实现、违约责任等进行了约定。同年6月17日，并在广元市工商行政管理局经济开发区分局办理编号为元工商经分抵字（2010）第5号动产抵押登记。2012年1月17日，双方又签订了该《最高额反担保抵押合同》补充协议。协议约定：“《最高额反担保抵押合同》中约定的最高额反担保抵押债权范围除《最高额反担保抵押合同》约定外，还包括乙方为丙方提供的委托贷款债权。”2012年5月29日，原告xx担保公司（甲方）与被告xx油脂公司（乙方）就被告xx油脂公司的公司设备的抵押担保再次签订了《最高额抵押反担保合同》。
2010年6月25日，被告邓x、张x以在被告xx油脂公司的股权出质，与质权人原告xx担保公司签订《最高额反担保质押合同》，合同主要约定：“本条规定期间自2010年6月28日起至2013年6月27日；出质人就第一条所指期间债务人的债务用质押方式向质权人提供反担保；在本合同约定的期间内，出质人为质权人提供担保时，出质人无须逐笔办理反担保质押手续，但双方就逐笔办理并签订相关合同，作为本合同的组成部分；本合同所担保最高额债权本金余额，双方约定为1500万元，发生额高于本约定的，以约定数额为准，发生额低于本约定的，以实际数额为准；在本合同第一条所确定的主债权发生期间届满之日，被确定属于本合同之被担保主债权的，则基于该主债权之本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用……）……也属于被担保债权，其具体金额在其被清偿时确定。”合同同时对质押物、质押权的效力、最高额反担保责任的发生、最高额反担保质押权的实现、违约责任及处理等进行了约定。同年7月7日，并在广元市工商行政管理局办理了（川工商元）股质登记设字（2010）第0032、0033号股权出质登记。2012年1月17日，双方又签订了该《最高额反担保质押合同》补充协议。协议约定：“《最高额反担保质押合同》中约定的最高额反担保质押债权范围除《最高额反担保质押合同》约定外，还包括质权人为借款人提供的委托贷款债权。”2012年5月29日，原告xx担保公司（甲方）分别又与被告张x、邓x（乙方）就被告张x、邓x的股权质押担保再次签订了《最高额质押反担保合同》。
2011年7月22日，被告xx油脂公司（甲方、丙方）以公司存货作为抵押物与原告xx担保公司（乙方）签订《最高额反担保抵押合同》，合同主要约定：“第四条最高额反担保抵押物：1、甲方同意以存货（详见抵押物清单）作为最高额反担保抵押物，抵押物清单作为本合同组成部分。2、上述最高额反担保抵押物价值：⑴甲、乙双方协商认定抵押物价值500万元。⑵最高额反担保抵押物的最终价值以抵押权实现时实际处理反担保抵押物的净收入为准……”，合同还对最高额反担保抵押债权额、债权范围、债权确定、抵押权的实现、违约责任等进行了约定。同月26日，并在广元市工商行政管理局经济开发区分局办理编号为元工商经分抵字（2011）第6号动产抵押登记。2012年1月17日，双方又签订了该《最高额反担保抵押合同》补充协议。协议约定：“《最高额反担保抵押合同》中约定的最高额反担保抵押债权范围除《最高额反担保抵押合同》约定外，还包括乙方为丙方提供的委托贷款债权”。
2011年12月15日，被告xx油脂公司经股东会决议，同意向原告xx担保公司委托借款500万元。2012年1月18日原告xx担保公司（甲方）分别与被告涂xx、邓x、张x、杨x（乙方）签订《保证担保合同》，合同主要约定：本合同保证方式为连带责任保证；若乙方为两人（含两人）以上，各保证人之间不区分份额的互为连带共同的连带责任保证；甲方若为主合同设定其他担保措施（包括同种类连带责任保证担保、抵押担保、质押担保、以及前述类型的最高额担保措施），不论该其他担保措施是由借款人提供还是由第三人提供，乙方均应在本合同约定的连带责任保证担保范围内与其他担保人不区分份额的连带向甲方承担连带责任保证担保责任，甲方并有权自行决定实现所有担保措施中担保权利的顺序，乙方不得因此而提出抗辩；连带责任保证担保范围包括但不限于主合同项下的本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、律师费用（以甲方与律师约定为准）等。2011年11月13日，被告xx公司（原广元市xx集团有限公司）经董事会决议“因目前鹏欣公司已对xx公司进行了全面托管，现因流动资金短缺，无法按期偿还绵阳商业银行广元分行于2012年1月21日到期的贷款，集团公司同意为xx公司向xx担保公司申请委托贷款500万元，期限三个月，承担连带保证责任。”此后2012年1月18日，原告xx担保公司与被告xx公司签订了《保证担保合同》，其合同所约定的保证担保方式、担保范围等内容与被告涂xx、邓x、张x、杨x与原告xx担保公司签订的《保证担保合同》内容一致。
2012年1月17日，原告xx担保公司（委托人）、被告xx油脂公司（借款人）、绵阳市商业银行股份有限公司广元分行（受托人）三方签订了《委托贷款借款合同》。合同主要约定：委托贷款为500万元；月利率为15.25‰，付息日为每月20日，到期未付的贷款利息，委托人向借款人计收复利，贷款利息由借款人直接支付委托人；委托贷款的期限为3个月，自2012年1月18日起至2012年4月17日止；贷款用途为归还绵商行贷款；违约责任为借款人不按期归还贷款本息，委托人有权在本合同贷款利率基础上，根据违约金额和违约期限，按每日5‰计收罚息；借款人未按时归还借款本金和利息，借款人即构成违约，借款人赔偿其违约给委托人造成的损失，包括但不限于本金、利息、复利、罚息并承担委托人为实现债权而发生的费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、保全费、律师费等），并承担贷款额10%的违约金。2012年1月19日，绵阳市商业银行股份有限公司广元分行即按原告xx担保公司要求将500万元发放至被告xx油脂公司在该行的一般账户（账号：70000140900000737，户名：广元市xx油脂工业有限公司）中。后该笔借款到期后被告xx油脂公司未偿还本金500万元，并拖欠原告xx担保公司1个月利息76250元未支付。原告xx担保公司诉至法院，并为本次诉讼支付律师代理费193500元。
本院认为：原告xx担保公司作为委托人与受托人绵商行以及借款人被告xx油脂公司签订的《委托贷款借款合同》，三方形成的是委托贷款法律关系，符合《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”的规定，以及符合中国人民银行关于委托贷款的相关规定。且该合同是当事人的真实意思表示，合同合法有效，双方均应按照合同约定全面履行各自的义务。原告xx担保公司所提供的证据证明了其已按时足额通过绵商行向被告xx油脂公司发放了贷款，被告xx油脂公司抗辩未发放借款的理由不成立，本院不予采纳。因被告xx油脂公司未按期偿还委托贷款借款本息，原告xx担保公司主张被告xx油脂公司偿还委托贷款借款本金500万元的主张，本院予以支持。但原告xx担保公司既主张违约金50万元，又主张借款本金500万元利息，以及按每日5‰计收罚息，且又计算拖欠利息76250元的复利及罚息，虽属于双方的合同约定，但被告xx油脂公司抗辩认为约定的违约损失过高，各项违约损失相加，最多不能超过银行同期基准贷款利率的四倍。本院综合考虑原告xx担保公司因被告xx油脂公司的违约所造成的损失主要是资金的利息损失等因素，故调整为被告xx油脂公司应承担贷款借款本金500万元从借款到期之日起按中国人民银行规定的同期贷款利率的四倍标准计算利息至付清之日的违约责任。原告xx担保公司主张的律师费193500元，因原、被告双方的合同中有明确的约定，应当遵从双方合同的约定。故被告抗辩的律师费用不应在赔偿范围之内的理由不能成立，本院不予采纳。但原告xx担保公司的该项主张过高，本院酌情参照《四川省律师服务收费管理实施办法》的规定，结合本案实际情况调整为100000元。
关于抵押担保的问题，原告xx担保公司与被告xx油脂公司签订的《最高额反担保抵押合同》及补充协议、《最高额抵押反担保合同》，被告邓x、张x与原告xx担保公司签订的《最高额反担保质押合同》以及补充协议、《最高额质押反担保合同》，以及被告xx公司、邓x、涂xx、张x、杨x与原告xx担保公司签订的《保证担保合同》，上述合同均是双方当事人的真实意思表示，符合相关法律规定，合同应有效，各方均应按照合同的约定履行义务。同时，双方所签订的《补充协议》也是将委托贷款债权纳入了最高额抵押、质押范围内。故原告xx担保公司主张对抵押物xx油脂公司的土地、房屋、机器设备、以及邓x、张x出质股份享有优先受偿权利的请求，本院予以支持。但原告xx担保公司主张对存货优先受偿，被告抗辩该抵押物属流通产品，已无存货，原告对此未举证证明存货尚存或者现在被告xx油脂公司还有存货可供优先受偿。因此，原告xx担保公司该项请求的目的无法实现，本院不予支持。对于被告xx公司的担保问题，双方对签订的《保证担保合同》真实性均无异议，且被告xx公司作为保证人也符合法律的相关规定，而被告xx公司抗辩保证合同无效的理由不能成立，本院不予采纳。又根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”的规定。同时，双方在合同中对保证担保的方式明确约定了不区分份额承担连带责任，因此应当依照合同的约定，由被告xx公司、邓x、涂xx、张x、杨x对被告xx油脂公司的全部债务承担连带偿还责任。故被告方抗辩对抵押物、质押物清偿的不足部分承担连带偿还责任的理由不能成立，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第四百零二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条第二款、第一百七十三条、第一百七十六条、第二百零三条，第二百二十二条、第二百二十三条、第二百二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告广元市xx油脂工业有限公司在本判决生效后十日内偿还原告广元市xx农业融资担保有限公司借款本金500万元、欠付利息76250元、律师代理费100000元，并支付借款500万元的利息（从2012年4月18日起按中国人民银行同期贷款基准利率的四倍计算至付清之日止）；
二、如被告广元市xx油脂工业有限公司未能清偿第一项款项，以被告广元市xx油脂工业有限公司提供的抵押物（土地以在广元市国土资源局办理的他项权证为准、房屋以在广元市房地产管理处办理的他项权证为准、机器设备以元工商抵字（2010）第5号《动产抵押登记书》为准），对被告邓x、张x的出质股份（以2010年7月7日广元市工商行政管理局股质登记设字（2010）第0032、0033号股权出质设立登记通知书为准）折价或以拍卖、变卖的价款优先抵偿；
三、被告广元市xx集团有限公司、邓x、涂xx、张x、杨x对上述第一项款项承担连带清偿责任；
以上二、三项实现债权的方式不分份额，不分顺序。
四、驳回原告广元市xx农业融资担保有限公司其他诉讼请求。
案件受理费50834元，由原告广元市xx农业融资担保有限公司负担10000元，被告广元市xx油脂工业有限公司负担40834元。被告广元市xx集团有限公司、邓x、涂xx、张x、杨x对被告广元市xx油脂工业有限公司负担的部分承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 向丽君
审 判 员 熊剑洪
人民陪审员 吴显月
二〇一三年八月二日
书 记 员 张 恭