四川省蓬安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1323刑初20号
公诉机关四川省蓬安县人民检察院。
被告人何九元，男，生于1967年10月20日，汉族，四川省蓬安县人，小学文化，个体户，住蓬安县。因涉嫌犯非法制造枪支罪，2016年8月15日被蓬安县公安局刑事拘留，同年8月22日被蓬安县公安局取保候审，2017年1月23日本院决定继续取保候审。
辩护人唐治民，四川匀天律师事务所律师。
四川省蓬安县人民检察院以南蓬检公诉刑诉（2017）12号起诉书指控被告人何九元犯非法制造枪支罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省蓬安县人民检察院指派检察员林燕出庭支持公诉。被告人何九元及辩护人唐治民到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年6月左右，被告人何九元从“淘宝网”上购买了射钉枪、钢管等器材，在其经营的“某某安防”店内进行改装，制造出以火药为动力的非军用枪支一支。2016年7月29日11时许，蓬安县公安局徐家派出所民警对被告人何九元经营的“某某安防”店进行行业场所检查时发现该枪支及钢珠弹。经南充市公安局物证鉴定所鉴定，何九元所制枪支为射钉枪改装枪支，以火药为动力，在近距离射击时，足以致人伤害。
上述事实，被告人何九元及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，且有接受刑事案件登记表、立案决定书、现场勘验笔录及现场图、现场照片、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单及照片、鉴定意见、证人证言、辨认笔录及照片、被告人何九元在公安侦查阶段的供述、抓获情况说明、被告人何九元的户籍证明、蓬安县某某镇某某村村民委员会《证明》等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人何九元违反枪支管理规定，非法制造以火药为动力的非军用枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法制造枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
关于被告人何九元的辩护人提出：“何九元在未被公安机关采取强制措施时主动交代了制造枪支的事实，应属自首”的辩护意见，经查，2016年7月29日11时许，蓬安县公安局徐家派出所民警对被告人何九元经营的“某某安防”店进行行业场所检查时，发现了枪支及钢珠弹，当日13时许，被告人何九元到徐家派出所如实供述了自己非法改装射钉枪的犯罪事实，该枪经鉴定后，公安机关于同年8月12日立案侦查，同年8月15日传唤何九元到案。被告人何九元的行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条中“在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的”规定，应当视为自动投案，故，被告人何九元的行为应当认定为自首，其辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或减轻处罚
关于被告人何九元的辩护人提出:“被告人何九元当庭自愿认罪，积极悔罪；被告人的主观恶性不深，人身危险性较小，制造枪支目的是为了打鸟，制造好后，一直没用，既未出售，也未借用，也未流向社会，不致危害社会；其系初犯偶犯；建议使用缓刑”的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳。
综上，根据被告人何九元犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人何九元减轻处罚，且其符合缓刑的条件，可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人何九元犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对扣押在案的枪支及其他物品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 冉
人民陪审员 周好廷
人民陪审员 刘学义
二〇一七年二月二十二日
书 记 员 唐 丹
附:相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；
（四）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存手榴弹一枚以上的； （五）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸装置的；
（六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的；
（七）具有生产爆炸物品资格的单位不按照规定的品种制造，或者具有销售、使用爆炸物品资格的单位超过限额买卖炸药、发射药、黑火药十千克以上或者烟火药三十千克以上、雷管三百枚以上或者导火索、导爆索三百米以上的；
（八）多次非法制造、买卖、运输、邮寄、储存弹药、爆炸物的； （九）虽未达到上述最低数量标准，但具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。
罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案。
交通肇事后保护现场、抢救伤者，并向公安机关报告的，应认定为自动投案，构成自首的，因上述行为同时系犯罪嫌疑人的法定义务，对其是否从宽、从宽幅度要适当从严掌握。交通肇事逃逸后自动投案，如实供述自己罪行的，应认定为自首，但应依法以较重法定刑为基准，视情决定对其是否从宽处罚以及从宽处罚的幅度。
犯罪嫌疑人被亲友采用捆绑等手段送到司法机关，或者在亲友带领侦查人员前来抓捕时无拒捕行为，并如实供认犯罪事实的，虽然不能认定为自动投案，但可以参照法律对自首的有关规定酌情从轻处罚。