山东省潍坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁07民终1666号
上诉人（原审原告）：南顺（山东）食品有限公司，住所地：山东省青州市经济开发区金顺路398号。
法定代表人:梁玄博,董事。
被上诉人（原审被告）：王魁元，男，1984年1月23日出生，汉族，住山东省安丘市。
上诉人南顺（山东）食品有限公司（简称南顺公司）与被上诉人王魁元劳动争议纠纷一案，不服山东省青州市人民法院（2016）鲁0781民初2373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
南顺公司上诉请求：撤销（2016）鲁0781民初2373号民事判决，判决上诉人南顺公司无需向被上诉人王魁元支付违法解除劳动合同赔偿金差额21517.38元。事实与理由：一审判决事实认定错误，上诉人南顺公司解除劳动合同符合法律规定。上诉人南顺公司因经济不景气，经营困难，劳动合同订立时的客观情况发生变化，致使劳动合同无法履行，经与劳动者协商未能就变更劳动合同内容达成协议，上诉人南顺公司解除劳动合同，不构成违法解除，无需向被上诉人王魁元支付解除劳动合同赔偿金。请求撤销一审判决。
王魁元未提交书面答辩意见。
南顺公司向一审法院起诉请求：判决上诉人南顺公司无需向被上诉人王魁元支付违法解除劳动合同赔偿金差额21517.38元。
一审法院认定事实：2010年7月21日，王魁元与南顺公司签订劳动合同一份，约定合同期限自同日起至2011年7月31日止,双方确认用工日为同日，其中试用期为2个月，自同日期至同年9月20日止，王魁元从事电工工作，实行定时工作制，每月工资2500元，试用期的工资为2300元，双方还对其他权利义务进行约定。2011年8月1日，南顺公司与王魁元再次签订劳动合同一份，约定合同期限自同日起至2014年7月31日，王魁元部门为工程部，工种为电工，双方同时对其他事项进行约定。2014年7月18日，南顺公司、王魁元签订无固定劳动合同一份，主要约定王魁元工作部门为工程部，工种为电工、生产设备维修技术员，按标准工时制定方式确定王魁元的工作时间等。南顺公司2012年员工绩效评估制度中规定了职工年度考核的五个等级，1分为突出、2分为优良、3分为满意、4分为有待改善、5分为不可接受。部门负责人必须按绩效评分既定分布比例，分配员工的绩效评分，既定分布比例为突出占5%、优良占5%、满意占70%、有待改善占8%、不可接受占2%。整体评分不可接受（即取5分）者，公司有权作出辞退员工的决定。王魁元2014年度考核评分为4分，2015年度考核评分为5分。2016年1月5日，南顺公司生产管理部、物流部、工程部、人力资源部负责人与王魁元就双方解除劳动合同事宜进行协商，但未能达成一致意见。同年2月4日，双方再次就上述事宜进行协商，但仍未达成一致意见，王魁元未在该次会议纪要及解除劳动合同通知书、劳动合同解除协议书上签字。南顺公司通过邮寄方式将解除劳动合同通知书、劳动合同解除协议书送达王魁元。解除劳动合同通知书的主要内容为通知王魁元为应对经济增速放缓、企业不景气新常态，南顺公司被迫做出增加销售力量投入、缩减支持力量规模的调整加以应对，王魁元所任职的工程部生产设备维修技术员职位已在此次调整中取消，经双方多次沟通协商，均未达成一致意见，为此，经征求南顺公司工会意见后，南顺公司决定按劳动法的有关规定，与王魁元终止劳动关系，劳动合同终止日为2016年2月5日。劳动合同解除协议书的主要内容为双方劳动合同终止日为2016年2月5日，南顺公司于同日一次性支付王魁元经济补偿金27937.38元，王魁元于同日办理离职手续，并办理好交接工作，南顺公司协助王魁元于工作交接完毕后15日内办理档案及社保关系转移手续。自2016年2月6日开始王魁元未再到南顺公司处工作。王魁元到青州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决上诉人支付其剩余的违法解除劳动合同赔偿金24727.38元。2016年3月30日，该委作出青劳人仲案字[2016]第48号仲裁裁决，裁决南顺公司一次性支付王魁元违法解除劳动合同赔偿金21517.38元。南顺公司不服该裁决，在法定期限内向一审法院起诉。同时查明，王魁元2016年2月5日前12个月的月平均工资为4121.23元，南顺公司已支付王魁元经济补偿金24727.38元及另行支付王魁元3210元。一审法院确认的上述事实，有南顺公司提交的青劳人仲案字[2016]第48号仲裁裁决书复印件、送达回证复印件、劳动合同、员工绩效评估制度复印件、员工表现评估表复印件、会议纪要、解除劳动合同通知书、劳动合同解除协议书及当事人陈述等在案为凭。上述证据已经开庭质证和审查，可以采信。一审法院认为，南顺公司、王魁元自2010年7月21日至2016年2月5日存在劳动关系,双方均无异议，予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，南顺公司以应对经济增速放缓、企业不景气新常态、被迫做出增加销售力量投入、缩减支持力量规模的调整加以应对，王魁元所任职的工程部生产设备维修技术员职位已在此次调整中取消，双方多次沟通协商，均未达成一致意见为由，终止与南顺公司劳动合同。但未提交南顺公司经济不景气的充分证据。南顺公司认为王魁元2015年度考核评分为5分，根据员工绩效评估制度规定，整体评分为可接受（即取得5分）者，公司有权制作出辞退员工的决定，南顺公司有权辞退王魁元。南顺公司在员工绩效评估制度中规定了五个等级的比例，整体评分为5分总分者总是存在的，南顺公司上述制度实际是末位淘汰制。南顺公司必须将不能胜任工作而处于末位和胜任工作而处于末位区分开，如果王魁元确实不能胜任工作，南顺公司须对其进行培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作，南顺公司可依法解除劳动合同，如王魁元仅是在年度考核中居于末位而并非不胜任工作，则南顺公司不能据此单方解除劳动合同。但南顺公司未能提交王魁元不胜任工作以及为王魁元调整工作岗位等方面的充分证据。故南顺公司应属违法解除劳动合同，现王魁元要求不再继续履行劳动合同，主张南顺公司支付违法解除劳动合同赔偿金，予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，“经济补偿应按标准向劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿……。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。王魁元主张南顺公司支付违法解除劳动合同赔偿金21517.38元（4121.23元/月×6月×227937.38元）的诉讼请求，有事实及法律依据，予以支持，超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决：南顺（山东）食品有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付王魁元违法解除劳动合同赔偿金差额21517.38元。案件受理费10元，由南顺（山东）食品有限公司负担。
本院二审期间，当事人双方均未提交新证据。本院查明的事实与原审法院认定一致，本院予以确认。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果”本案中，上诉人南顺公司主张因经营困难，劳动合同订立时客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，但其未提供有效证据予以佐证，应当承担举证不利的后果。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，上诉人南顺公司认为被上诉人王魁元2014、2015年度考核不理想，没有对被上诉人王魁元进行培训或调整工作岗位，与被上诉人王魁元解除劳动合同，不符合法律关于劳动合同解除的规定，一审法院认定事实清楚，本院予以确认。
综上所述，上诉人南顺公司的上诉请求不能成立应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人南顺（山东）食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 斌
代理审判员 高艳丽
代理审判员 张锡辉
二〇一七年三月十五日
书 记 员 郑 伟