重庆市南川区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0119民初2151号
原告张贤明，男，1951年11月28日出生，汉族，村民，户籍所在地重庆市南川区。
委托代理人张仁勇，重庆市南川区为民法律服务所法律工作者。
被告重庆市南川区道奇石雕厂，住所地重庆市南川区西城街道新桥居委*组。
负责人李方华，重庆市南川区道奇石雕厂业主。
委托代理人李开科，重庆华升律师事务所律师。
原告张贤明诉被告重庆市南川区道奇石雕厂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月22日立案受理后，依法由代理审判员刘丹独任审判，适用简易程序并于2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告张贤明及其委托代理人张仁勇、被告重庆市南川区道奇石雕厂及其委托代理人李开科均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张贤明诉称，原告于2013年6月10日到被告处工作，从事抬工（杂工）工种。2014年3月15日11时许，原告被被告安排到重庆市南川区峰岩乡进行坟墓安装，原告在抬坟墓石墩子时不幸被石料砸伤左脚受伤，被告安排车辆将原告送到重庆市南川城中医院治疗，诊断为左内外踝骨折。2014年3月30日，原告病情有所好转出院回家疗养。原告住院期间的医疗费，被告已支付，被告另支付了原告生活费4500元。原告认为自己属于因工受伤，应按照工伤性质及工伤赔偿标准依法进行赔偿。2014年7月16日，原告向重庆市南川区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告超过法定退休年龄为由不予受理，并作出《工伤认定申请不予受理决定书》。2014年7月29日，原告的伤情经重庆市南川司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1、张贤明左内踝、左外踝骨折内固定术后属八级伤残；2、护理时限为80天、住院伙食补助为36天、误工时限159天、后续医疗费3500元。嗣后，原告多次要求被告赔偿，被告未作任何答复。2014年12月4日，原告向重庆市南川区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以原告超过法定退休年龄，不属于《劳动法》调整的范围为由，作出《不予受理案件通知书》。原告诉至法院，法院判决驳回原告的诉讼请求，原告不服一审判决，向重庆市第三中级人民法院提起上诉，后该院判决驳回上诉，维持原判。期间原告进行二次手术，花去医疗费3863.98元。原告认为，其受伤事实、受伤性质和受伤后果符合最高人民法院行政审判庭<关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的应否适用《工伤保险条例》请示的答复>以及重庆市高级人民法院文件<重庆市高级人民法院印发《关于超过法定退休年龄的劳动者在工作中受伤有关受伤性质认定和待遇赔偿问题的会议纪要》的通知>的规定，被告应当参照工伤保险条例和重庆市工伤保险实施办法的规定一次赔偿原告的相关费用，故原告诉至法院，请求人民法院判令被告参照《工伤保险条例》规定一次性赔偿原告1、医疗费4161.48元、误工费12720元（80元×159天）、住院生活补助费1152元（32元×36天）、护理费7200元（90元×80天）、一次性伤残补助金46772元（4252元/月×11个月）、一次性就业补助金5685.6元（4738元/月×12个月×10%）、一次性医疗补助金5685.6元（4738元/月×6个月×10%）、交通费650元、司法鉴定费1350元，合计金额为85376.68元。2、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告变更第一项诉讼请求，要求被告支付原告医疗费4161.48元（检查费297.5元、二次手术费3863.98元）、误工费15900元（100元×159天）、住院伙食补助费1800元（36天×50元）、护理费8000元（80天×100元）、残疾赔偿金128249.7元（25147元×17年×30%）、精神损害抚慰金8000元、交通费700元、司法鉴定费1350元，共计168161.18元，被告已支付原告生活费4500元，被告还应实际支付原告163661.18元。
被告重庆市南川区道奇石雕厂辨称，1、不应当按照工伤赔付。2、原告系被告聘请的劳务工人。原告在抬石墩子时被石墩子压伤，被告支付了原告住院期间的全部医疗费8824元，也支付了4500元的生活费。在原告住院期间，被告聘请肖泽林对原告进行了护理，被告向肖泽林支付了护理费1920元（120元×16天），并给了肖泽林每天30元用于原告的伙食；3、原告在从事劳务过程中，自身具有过错，应当承担30%的责任。4、应将被告已支付的医疗费、住院伙食补助费、护理费纳入总的费用进行计算，按照双方的过错比例承担。
经审理查明，原告张贤明自2013年7、8月的某一天开始到被告处工作，具体从事抬工工种，工资按具体工作天数计算。2014年3月15日，原告在抬石墩子时被石墩子砸伤左脚，当天被送至南川城中医院住院治疗，诊断结果为左内外踝骨折。原告共计住院16天，住院期间的医疗费全由被告支付，住院期间的护理费和生活伙食补助费也已由被告承担，被告另向原告支付了4500元。2014年7月16日，原告张贤明向重庆市南川区人力资源和社会保障局提起工伤认定申请，要求认定其在2014年3月15日被石墩子石料砸伤的性质属于工伤，重庆市南川区人力资源和社会保障局于2014年7月16日作出《工伤认定申请不予受理决定书》（南川人社伤险不受字[2014]3号），以原告张贤明已满60岁，超过法定退休年龄为由，决定不予受理。2014年7月29日，原告张贤明向重庆市南川司法鉴定所申请评定伤残等级并评估误工、护理及住院伙食补助时限以及续医费。重庆市南川司法鉴定所于2014年8月1日出具了渝南川司法鉴定所[2014]法医临鉴字第571号伤残程度鉴定意见书和渝南川司法鉴定所[2014]法医临鉴字第572号法医临床鉴定意见书，第571号鉴定意见书依据“GB/T16180-2006《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准”鉴定原告张贤明左内踝、左外踝骨折内固定术后属八级伤残，第572号鉴定意见书为张贤明伤后的误工时限为159天左右，护理时限为80天左右，住院伙食补助时限为36天左右，约需后续医疗费3500元。
2014年9月，原告张贤明以重庆市南川区道奇石雕厂为被告，向本院提起提供劳务者受害责任纠纷之诉，该案于2014年10月15日开庭审理，在审理过程，本院于2014年10月20日委托重庆法正司法鉴定所对张贤明的伤残等级以及误工天数（不包括二次手术期间误工天数20天）进行再次鉴定，重庆法正司法鉴定所于2014年11月3日作出渝法正【2014】医鉴字第1426号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为张贤明左下肢损伤属X（十）级伤残。误工时限以计算至第一次定残之日前一天认定为宜。后原告于2014年12月2日申请撤回起诉。2014年12月4日，原告以被告重庆市南川区道奇石雕厂为被申请人，向重庆市南川区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原被告解除劳动关系，并由被告支付工伤待遇共计90091.1元。重庆市南川区劳动争议仲裁委员会于2014年12月8日作出《不予受理案件通知书》（南川劳人仲不字[2014]第320号），以原告张贤明已超过法定退休年龄，不属于《劳动法》调整的范围为由，对于原告的申请不予受理，原告不服仲裁裁决，于2015年1月4日向本院提起诉讼。本院于2015年1月29日公开开庭进行审理，2015年2月10日，本院以原告张显明未提供其他证据证明其在2014年3月15日被石料砸伤已被社会保险行政部门认定为工伤为由驳回原告的全部诉讼请求。原告不服该判决，向重庆市第三中级人民法院提起上诉，重庆市第三中级人民法院于2015年8月24日做出终审判决：驳回上诉，维持原判。2016年3月22日，原告再次诉至本院。
另查明，2014年7月11日，原告到南川城中医院进行医治，产生医疗费93元。2015年2月26日，原告到南川城中医院进行二次手术，产生医药费3863.98元，2015年3月6日原告出院。原告张贤明系农村户口，张修文系原告张贤明的女儿。
审理中，原告提供了张修文与淳小华签订的《住房租赁合同》两份以及三份收条，第一份《住房租赁合同》中载明“租期为2013年2月1日至2016年2月1日。该合同中尾部签订日期为2013年2月1日。”第二份《住房租赁合同》中载明“租期为2013年8月28日至2014年8月28日（2013年8月28日中8月的‘8’字上画了一个×，其该数字下面写了一个‘2’。）该合同中尾部签订日期为2013年8月28日。”同时原告还提供了张修文与吴义芬签订的《住房租赁合同》一份以及收条一份，该租赁合同中载明“租期为1年，即2016年4月1日至2017年4月1日。”被告对上述租赁合同的真实性不认可，提出从签订合同的时间来看是重复签订，系后面补的证据，同时没有提供房屋产权的证明，且在双方纠纷第一次开庭时原告提交的住房租赁合同只有一页。被告提供了2014年10月15日本院开庭审理的庭审笔录以及原告当时提交的证据，其中一份即为淳小华与张修文于2013年8月28日签订的《住房出租合同》，该合同中载明期限为1年，即2013年8月28日至2014年8月28日。
上述事实有原、被告的当庭陈述，有原告提交的南川城中医院住院病历、医疗费票据、渝南川司法鉴定所[2014]法医临鉴字第571号伤残程度鉴定意见书、渝南川司法鉴定所[2014]法医临鉴字第572号法医临床鉴定意见书、南川人社伤险不受字[2014]3号《工伤认定申请不予受理决定书》、南川劳人仲不字[2014]第320号《不予受理案件通知书》、（2014）南川法民初字第02634号民事裁定书、（2015）南川法民初字第00100号民事判决书、（2015）渝三中法民终字第00744号民事判决书、交通费票据，被告提交的渝法正【2014】医鉴字第1426号法医临床司法鉴定意见书、2014年10月15日的庭审笔录、住房出租合同在案佐证，足以认定。
本院认为，原告张贤明系被告雇请的劳务工人，其在从事劳务工作中受伤，作为雇主的被告应当承担相应的赔偿责任。对于被告主张的原告在从事劳务工作中存在过错，应当承担30%的责任，未能提供相应证据予以印证，对此抗辩，本院不予采纳。
关于原告主张的各项费用的认定问题。1、医疗费。原告第一住院期间医疗费8824.05元已由被告支付，原告第二次住院产生的医疗费3863.98元，有票据和住院病历为凭，本院予以确认。对于原告2014年7月11日在南川城中医院产生的医疗费93元，由医院处方笺和医院票据为凭，本院予以确认。对于原告2014年5月1日的医药费93元、2014年9月14日的医药费111.5元，未能提供相应的医院处方笺，本院不予支持。2、误工费，原告主张按照100元/天计算，被告在庭审中认可原告工资系100元/天，本院予以确认。重庆法正司法鉴定所做出的鉴定意见书中载明“误工时限以计算至第一次定残之日（2014.6.18）前一天认定为宜”，即从原告受伤之日即2014年3月15日至2014年6月18日，共95天，原告第二次住院9天，误工天数共计104天。故原告的误工费为10400元（100元/天×104天）。3、护理费。根据南川司法鉴定所作出的司法鉴定意见书中记载：张贤明第一次住院期间护理时限为60天，原告第一次住院16天，该期间产生的护理费已由被告支付，第二次实际住院9天，本院按照当地护工标准确定被告还应当支付原告的护理费为5300元【（60天-16天+9天）×100元/天】。4、住院伙食补助费。原、被告均确认原告第一次住院产生的住院伙食补助费被告已经支付，原告第二次住院产生的住院伙食补助费根据原告第二次住院天数，按照50元/天计算为450元（50元/天×9天）。5、残疾赔偿金，原告自行到南川司法鉴定所鉴定伤残等级，南川司法鉴定所依照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准鉴定原告为八级伤残，本案系一般人身损害赔偿纠纷，原告的伤残等级不能按照上述标准进行鉴定，后重庆法正司法鉴定所按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准鉴定原告左下肢损伤属十级伤残，本院予以确认。被告认为原告系农村户口，应按农村居民标准计算残疾赔偿金。原告为证明其在城镇居住，提供了住房出租合同三份、其户籍所在地居委会的证明、现居住地的居委会的证明等。本院认为，第一，通过对比原告在本院2014年10月15日庭审中提供的住房出租合同和本次庭审中提交的同一份住房出租合同，本次庭审中原告提供的2013年8月28日其女张修文签订的住房出租合同中租赁期限上明显有改动痕迹，同时，在上一次庭审中原告并未提交2013年2月1日签订的住房出租合同。第二，原告在本次庭审中提交的三份住房租赁合同租赁期限有重复，租赁合同中也未写明租赁房屋的具体位置，原告也未能提供租赁房屋的产权证明等。第三、原告在庭审中自述跟随女儿一起生活，有农活的时候就回家做农活，没有农活就跟女儿一起生活。原告的陈述与其提供的其户籍所在居委会的证明“张贤明未在家从事农业生产和劳动，……”相互矛盾。综上，原告主张按照城镇居民计算残疾赔偿金的依据不足，本院不予认定，故本院按照受诉法院上一年度农村居民人均纯收入标准计算原告的残疾赔偿金为15194.6元（8938元/年×17年×10%）。6、精神损害抚慰金。原告的受伤构成十级伤残，给其带来一定的精神损害，本院对原告主张的精神损害抚慰金酌情支持2000元。7、交通费。原告提供了交通费票据，本院结合原告原告的居住地、两次住院以及去重庆进行司法鉴定等实际情况，酌情支付交通费400元。8、鉴定费。原告主张其在南川司法鉴定所鉴定伤残等级、误工时限、护理时限、住院伙食补助时限等产生了鉴定费1350元。因原告的伤残等级、误工时限经过重庆法正司法鉴定所重新鉴定而发生改变，故原告自行鉴定其伤残等级、误工时限产生的鉴定费不应当由被告承担，因原告提供的鉴定费发票未具体列明每一项鉴定项目的具体费用，故本院按照鉴定费的总金额、鉴定项目的数量确定被告应当承担的鉴定费为675元（1350元÷4项×2项）。综上，被告还应当赔偿原告医疗费3956.98元、误工费10400元、护理费5300元、住院伙食补助费450元、残疾赔偿金15194.6元、精神损害抚慰金2000元、交通费400元、鉴定费675元，共计38376.58元，被告另支付了原告4500元，现被告还应当支付原告33876.58元。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、由被告重庆市南川区道奇石雕厂于本判决生效之日起十日内赔偿原告张贤明33876.58元。
二、驳回原告张贤明的其他诉讼请求。
本案案件受理费1940元，减半收取970元（原告已预交），由原告张贤明负担647元，由被告重庆市南川区道奇石雕厂负担323元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉费1940元。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘 丹
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 杨江亮