浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0302刑初512号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人蒋某，务工。曾因盗窃于2010年9月15�被行政拘留十日；又因犯盗窃罪于2012年3月22日被浙江省永嘉县人民法院判处有期徒刑一年二个月（刑期自2011年11月1日起至2012年12月31日止）。因本案于2015年12月3日被抓获，同日被刑事拘留，2016年1月7日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
援助辩护人张斌，浙江六策律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2016〕567号起诉书指控被告人蒋某犯抢劫、盗窃罪，于2016年4月1日向本院提起公诉。本院于同年4月5日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员王超超出庭支持公诉，被告人蒋某及援助辩护人张斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：
1、2011年4月7日4时许，被告人蒋某伙同袁某、“鸡头”（均另案处理）窜至本区五马街道屯前街“开心网吧”，由蒋某、“鸡头”携带1把砍刀负责望风，袁某窃取网吧内熟睡人员的财物。后袁某在窃取被害人任某财物时被任某发现，并与任某发生冲突。被告人蒋某与“鸡头”见状，上前与袁某一起对任某实施殴打。期间，蒋某持刀将任某砍成轻伤。
2、2011年6月一天凌晨，被告人蒋某伙同袁某（已判刑）等人窜至永嘉县瓯北镇五星工业区的“吉祥网吧”、“珊瑚网吧”以及“文华网吧”，窃取在网吧内睡觉的被害人王某甲、朱某乙财物共计人民币2700余元。
3、2011年6月6日凌晨5时许，被告人蒋某伙同袁某（已判刑）等人窜至温州市瓯海区梧慈路“梦想网吧”，以刀片割破裤子口袋等方式，分别窃取被害人龙某现金人民币480元，窃取被害人徐某现金人民币800元，窃取被害人陈某丙现金人民币150元，窃取被害人刘某仿诺基亚N90型�机1只及人民币540元。
据此，被告人蒋某的行为已构成抢劫罪、盗窃罪，鉴于被告人蒋某具有坦白情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定予以处罚；并就上述指控提供了相应的证据材料。
被告人蒋某对被指控的事实无异议。
援助辩护人张斌辩称：在指控的抢劫犯罪中，被告人蒋某的行为属抢劫未遂；被告人蒋某具有坦白情节。综上，请求对被告人蒋某从轻处罚。
经审理查明：
1、2011年4月7日4时许，被告人蒋某伙同袁某、“鸡头”（本节均另案处理）窜至本区五马街道屯前街“开心网吧”，由蒋某、“鸡头”携带1把砍刀在网吧门口望风，袁某窃取网吧内熟睡人员的财物。后袁某在窃取被害人任某财物时被任某发现，�某为阻止袁某偷窃而与袁某发生冲突，袁某即跑到网吧门口将蒋某、“鸡头”叫进来，并一起对任某实施殴打，期间，蒋某持刀将任某砍伤，随后三人逃离。经鉴定，被害人任某左尺骨骨折，左前臂两处缝合创累计长10.3cm,该伤势程度为轻伤。
2、2011年6月一天凌晨，被告人蒋某伙同袁某（本节已判刑）等人先后窜至浙江省永嘉县瓯北镇五星工业区的“吉祥网吧”、“珊瑚网吧”、“文华网吧”，并在“文华网吧”内窃取在网吧内睡觉的被害人王某甲、朱某乙的财物共计人民币2700余元。
3、2011年6月6日凌晨5时许，被告人蒋某伙同袁某（本节已判刑）等人窜至温州市瓯海区梧慈路“梦想网吧”，以刀片割破裤子口袋等方式，分别窃取被害人龙某现金人民币480元，窃取被害人徐某现金人民币800元，窃取被害人陈某丙现金人民币150元，窃取被害人刘某人民币540元及仿诺基亚N90型手机1只。
2015年12月3日，公安人员在本区双屿白楼4弄5-3号抓获被告人蒋某。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、认证的被告人蒋某在侦查机关的供述、被害人任某、王某甲、朱某乙、龙某、徐某、陈某丙、刘某的陈述、证人付某、陈某甲、朱某甲、周某、陈某乙、金某、袁某、田某的证言、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、刑事判决书、现场照片、情况说明、常住人口基本信息、监控录像、抓获经过、等证据证实，足以认定。
关于公诉机关指控被告人蒋某的行为构成抢劫罪的问题（第一节事实）。经查，被害人任某的陈述及辨认笔录，证明2011年4月7日凌晨，其在本区“开心网吧”上网时睡着了，朦胧中觉得有人在摸其上衣口袋，其惊醒过来看见一男子站在其后面摸其口袋，其说了“干嘛”，那男�就离开了，没过一会儿，那男子带了被告人蒋某等人进来对其进行殴打，被告人蒋某持刀将其左手臂砍伤。证人陈某乙的证言，证明其与袁某、“阿星”都是朋友，其曾看到电视新闻播出一段视频监控，记得当时袁某在本区江滨路“开心网吧”内偷东西被旁人制止，袁某跑到外面将“阿星”叫进来，“阿星”持刀进来和对方发生冲突，“阿星”持刀砍向对方，对方用手一挡后就被砍伤了。法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人任某的伤势程度为轻伤。证人陈某甲的证言，2011年4月7日凌晨，其在本区“开心网吧”内看到一青年持刀砍了另一青年，一拿电棍的青年说“走了，走了”，一穿白色衣服的青年对被砍的青年说“叫你叼，叫你叼”。证人周某的证言，2011年4月7日凌晨，其在本区“开心网吧”内看到三名青年在打一名青年，该三名青年中，有一人持刀，以及其曾听到该三名青年中的一名对被打的青年说“你是不是很牛啊？”。被告人蒋某在侦查机关的供述，供称当时其与“鸡头”在网吧门口望风，袁某进入网吧偷东西，袁某在偷别人的钱时被发现并制止，袁某过来叫其与“鸡头”上前一起殴打对方，以及其用刀砍了对方手臂。综上，上述证据相互印证，足以证实袁某在实施盗窃时被被害人任某发现并制止后，袁某跑到网吧门口将被告人蒋某叫进来并对被害人任某实施殴打，实为因受到被害人任某制止，致使被告人蒋某未能窃得财物而对被害人任某进行报复，并非为了抗拒抓捕。因此，公诉机关就该节事实指控被告人蒋某的行为构成抢劫罪不当，应予纠正；援助辩护人张斌提出在指控的抢劫犯罪中，被告人蒋某的行为属抢劫罪未遂的辩护意见，不予采纳。鉴于被害人任某的伤势程度已达到轻伤，应认定被告人蒋某的行�构成故意伤害罪。
本院认为，被告人蒋某结伙故意伤害他人身体，致人轻伤；又结伙以非法占有为目的，采用秘密手段多次扒窃他人财物，且数额较大，其行为已分别构成故意伤害罪、盗窃罪，应予数罪并罚。公诉机关指控的事实及部分罪名成立。鉴于被告人蒋某有盗窃劣迹，应酌情从重处罚；但被告人蒋某归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚。援助辩护人张斌就上述量刑情节请求对被告人蒋某从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉人建议以抢劫罪判处被告人蒋某有期徒刑三年至五年的量刑意见，不予采纳；但建议以盗窃罪判处被告人蒋某有期徒刑一年至一年六个月的量刑意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蒋某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元，合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月3日起至2018年6月2日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人蒋某退赔违法所得人民币2700元，返还给被害人王某家、朱某乙；退赔（2013）温瓯刑初字第1376号刑事判决书第（五）项认定的违法所得人民币480元、800元、150元，分别返还给被害人龙某、徐某、陈某丙；退赔（2013）温瓯刑初字第1376号刑事判决书第（五）项认定的违法所得人民币540元及其他违法所得，返还给被害人刘某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林德悦
人民陪审员 黄宏臻
人民陪审员 王锡全
二〇一六年六月十六日
代书 记员 金霞瑞
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上�期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第�十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。