山西省吕梁市中级�民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋11刑终405号
原公诉机关山西省兴县人民检察院。
上诉人（附带民事诉讼原告人）吕喜娥，农民。
上诉人（原审被告人）田星有，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年2月25日被兴县公安局刑事拘留，同年3月4日被兴县人民检察院作出不批准逮捕决定，3月5日被兴县公安局取保候审，2015年4月16日被兴县人民检察院批准逮捕（在逃），同年11月18日被兴县公安局执行逮捕，2016年9月9日被兴县人民法院取保候审。
山西省兴县人民法院审理山西省兴县人民检察院指控原审被告人田星有犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人吕喜娥提起附带民事诉讼一案，于二○一六年八月二十五日作出（2016）晋1123刑初61号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人吕喜娥、原审被告人田星有不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2015年1月8日，被告人田星有在兴县瓦塘镇刘家峁村带领电业局工队栽电线杆时，本村村民吕喜娥以村集体欠她钱为由阻挠施工，二人发生争执并撕扯，撕扯中两人滚到电线杆坑下面的坡上，造成吕喜娥腰2右侧横突骨折，经鉴定为轻伤二级。
附带民事诉讼原告人吕喜娥因伤住院治疗18天，住院医疗费7345.12元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据予以证实:
一、证人证言
1、证人刘某甲的证言，2015年1月8日上午11时许，农网改造施工队在刘家峁村施工，村民吕喜娥坐在栽线坑上不起，田星有过去拉吕喜娥胳膊，吕喜娥抓住田星有领口，相互撕扯的时候两个人从跟前的一个坡上跌了下去。
2、证人刘某乙的证言，当天他和田星有等人挖电线杆坑时，吕喜娥和丈夫田某乙过来不让动工，吕喜娥坐到挖好的坑上，田星有拉吕喜娥让她离开，吕喜娥在田星有领口上拽住，两人互相拉扯中从下面坡上滑了下去。
3、证人康某的证言，他们在刘家峁村农网改造施工时，吕喜娥说村委欠她钱给不了，不让他们干活，田星有往开拉吕喜娥时两人抱着滚到地里了。
4、证人刘某丙的证言，他在电线杆上作业时听见不远处田星有那边在吵，吕喜娥要填埋挖下的坑，田星有�让埋，等他从电线杆上下来过去看时，见吕喜娥抱着田星有的腿在地里坐着了。
5、证人刘某丁的证言，他看见田星有和吕喜娥互相拉扯，从坡上滚下去了。
6、证人田某丙的证言，他和田星有等一伙人在挖坑栽电线杆时，吕喜娥挡住不让挖坑施工，田星有往开拉吕喜娥时，吕喜娥拽住田星有的领口，两人一起跌倒滚到了坡下地里。
7、证人田某乙的证言，2015年1月8日上午11时他和妻子吕喜娥看见田星有和一伙人在本村路边挖电线杆，吕喜娥过去坐在他们挖下的电线杆坑上不让他们施工，当时田星有在电线杆上接线，他看见吕喜娥坐在坑上不让施工后从电线杆上下来，把吕喜娥从路边的小坡边上推了下去，吕喜娥抓住田星有的上衣领口，两个人抱住厮打在一起都不放手，田星�用膝盖把吕喜娥腰上顶住，之后把吕喜娥摔开。
8、证人田某丁的证言，他和田星有等人在本村农网改造挖电线杆坑时，吕喜娥和他丈夫过来挡住不让工人施工，当时正好挖开一个电线杆坑子，吕喜娥就坐在电线杆坑上，当时在电线杆上架线的田星有看见后从电线杆上下来，用手在吕喜娥胳膊上往开拉她，吕喜娥用双手在田星有上衣领口上拽住，双方撕扯过程中从旁边的小坡上滑下去。
二、被告人供述
被告人田星有的供述，2015年1月8日中午11点多，他和一伙人在本村挖坑、栽杆、架线时，吕喜娥和丈夫田某乙过来不让做，说村集体欠他们家钱，解决不了这个营生不能做，吕喜娥坐在挖好的坑上不让施工，他在吕喜娥胳膊上往开拉时，吕喜娥抓住他的领口不放，他往开甩吕�娥手的时候脚下一滑，从旁边一米多高的土堆上滚了下去，吕喜娥两手抓住他的领口也一同滚了下去。
三、被害人陈述
被害人吕喜娥的陈述，2015年1月8日，村集体在村里架线栽杆子，她来到现场坐在挖好的坑边不让干活，说村集体欠她钱的事还没有解决。田星有从电线杆上下来，一把抓住她肩膀就把她从背后的土石堆后倒栽的摔下去了，然后田星有从土石堆上跳下来，她站起来抓住田星有的领口不放，田星有往开甩她，她死死抓住不放，然后就被田星有甩倒了，田星有还用膝盖顶住她的胳膊窝那里将她按在地上。
四、鉴定意见
经山西兴县公安局司法鉴定中心对吕喜娥作人体损伤程度鉴定，吕喜娥腰部外伤致腰2右侧横突骨折，构成轻伤二级�
五、书证
1、受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、取保候审决定书、释放通知书、批准逮捕决定、逮捕证、逮捕通知书，证实该案立案、受理及对被告人拘留、逮捕的时间。
2、户籍证明、前科劣迹调查表，证实被告人田星有无前科劣迹。
3、抓获经过，证实被告人批捕在逃期间被抓获。
原判认为，被告人田星有拉扯被害人吕喜娥致其滚落坡下腰部受伤，经鉴定为造成轻伤二级，其行为构成故意伤害罪。被害人吕喜娥无故阻挠被告人田星有栽杆作业，有明显过错，对矛盾激化负有直接责任，可酌情对被告人田星有从轻处罚。被告人田星有对给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人的经济损失：1、医疗费，住院治疗18天，住院医疗费7345.12元；2、误工费，以住院18天，出院后30天，每天75元计算，为3600元；3、护理费，以住院18天，每天75元计算，为1350元；4、交通费，酌情考虑200元；5、住院伙食补助费，每天20元，为360元；6、营养费，每天20元，为360元，合计13215.12元。因附带民事诉讼原告人吕喜娥有过错，对矛盾激化负有责任，应减轻被告人的赔偿责任，由被告人田星有赔偿附带民事诉讼原告人吕喜娥共计10572.10元。附带民事诉讼原告人提供的北京瑶医医院、石家庄德坤瑶医医院、大庆德坤瑶医医院、山西省肿瘤医院、太原长城外科医院、吕梁市荣军医院、太原市杏花岭区广济堂中医门诊部等医疗机构的医疗费收款凭证，相应的病历、诊断证明等不能证实其治疗与本案伤情有关，依法不�认定。附带民事诉讼原告人提供的交通费票据与就医治疗腰部损失的地点、时间不相符合，依法不予认定。附带民事诉讼原告人请求赔偿继续治疗费可待实际发生后另行提起诉讼。附带民事诉讼原告人请求赔偿残疾赔偿金不属于刑事附带民事赔偿范围，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：1、被告人田星有犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；2、被告人田星有赔偿附带民事诉讼原告人吕喜娥医疗费等各项经济损失10572.10元。
上诉人吕喜娥的主要上诉理由是，一审判决对被告人量刑轻，其无过错，不应承担民事赔偿部分的相应责任。
上诉人田星有的主要上诉理由是，其主观上没有伤害的故意，是吕喜娥无故阻挠施工，其在拉她起来的过程中被吕喜娥抓住领口不放，双方拉扯中从坡上跌下去的；吕喜娥负有主要过错责任，民事部分不应由其承担主要赔偿责任。
经审理查明的事实和证据与原判相同。二审期间上诉人吕喜娥、田星有均未提供新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人田星有拉扯无故阻挠其栽杆作业的上诉人吕喜娥，致吕喜娥滚落坡下导致腰部受伤构成轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人吕喜娥对矛盾的激化负有直接责任，有明显过错，故可对上诉人田星有酌情从轻处罚，并减轻其赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，民事部分按照责任比例，依法判决二上诉人应承担的民事赔偿责任，判赔合理，审判程序合法。上诉人吕喜娥和上诉人田星有的上诉意见与查明事实和法律依据不符，均不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张少军
审判员 杨尉苑
审判员 陈星星
二〇一六年十二月二日
书记员 胡彩平