云南省富民县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云0124刑初119号
公诉机关：富民县人民检察院。
被告人：ＸＸ云，男，1971年10月15日生，云南省盘龙区人，云南尚锦园林绿化有限公司股东。2017年3月31日，因涉嫌职务侵占罪被富民县公安局刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于富民县看守所。
辩护人：陈志坤，云南永旭律师事务所律师。
富民县人民检察院以富检公诉刑诉（2017）117号起诉书指控被告人ＸＸ云犯职务侵占罪，于2017年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。富民县人民检察院指派检察员李支芬出庭支持公诉，被告人ＸＸ云及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
富民县人民检察院指控：
2014年4月16日，被告人ＸＸ云代表云南尚锦园林绿化有限公司与富民县款庄镇鲁岔库村集体及村民李某、李某某签订林地流转合同。合同签订后，ＸＸ云采用篡改林地转包费用的方式，分别于2014年4月25日、2014年4月30日，将云南尚锦园林绿化有限公司资金1395,900元人民币占为已有。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认证据效力的下列证据予以证实：
1、书证：（1）受案登记表、立案决定书、立案告知书；（2）户籍证明及前科材料；（3）抓获经过；（4）扣押决定书及清单；（5）调取证据通知书、调取证据清单及相关证据复印件；（6）授权委托书及云南尚锦园林绿化有限公司相关材料；（7）公司变更股东相关资料；（8）费用报销单及发放工资清单；（9）其他证据。
2、证人赵某某证言，证实2014年2月份赵某某认识ＸＸ云，后云南尚锦园林绿化有限公司在鲁岔库村租赁林地过程中，赵某某和副村长张某某谈好后，赵某某和张某某代表鲁岔库村跟代表云南尚锦园林绿化有限公司的ＸＸ云签订林地转包合同，后云南尚锦园林绿化有限公司转帐100余万元到赵某某存折上，ＸＸ云转走73万余元，转了22万余元到张某某帐上，赵某某用了11万余元的事实。
3、证人李某某证言，证实2014年4月，李某某转让77.6亩的山地给尚锦园林绿化有限公司，租期是40年，40年的承包款为55万元，合同是尚锦园林绿化有限公司的ＸＸ云代表公司与李某某签订，合同签订以后，公司打了931,200元到李某某的存折上，ＸＸ云从李某某帐户转走431,200元的事实。
4、证人李某证言，证实李某转让36.2亩林地给尚锦园林绿化有限公司，租地费是每亩林地每年150元，租期是40年，租地费是330,000元，林地使用权流转合同是尚锦园林绿化有限公司的ＸＸ云代表公司与李某签订，合同签订以后，公司打了559,500元转包费给李某，其中第一笔转了434,400元是林地转包费，第二笔转了125,000元是苗木补偿费，ＸＸ云从李某帐户转走229,500元的事实。
5、证人张某某证言，证实鲁岔库村在2014年4月份转包过村集体的林地给云南尚锦园林绿化有限公司，张某某1的是22亩林地、李某1的是22亩、李某2的是1.6亩。地转包的事情是赵某某去办理的，只是他们办好后叫张某某在转包合同上签字。转包合同中云南尚锦园林绿化有限公司是ＸＸ云代表签的字，鲁岔库村集体是张某某和赵某某签的字，赵某某是鲁岔库村村民小组长杨某委托的。村集体的林地转包费一共是174,400元，后又转了一笔48,000元，共计222,400元是云南尚锦园林绿化有限公司转到赵某某账上的，其中李某1的是44,000元，张某某1的是40,000元，李某2的是3,200元。后来李某就说村集体的林地有些是他的，李某就来找我们吵，最后没有办法我又去找赵某某，赵某某又转了48,000元到张某某的账上，张某某又将这48,000元取出来给李某。
6、证人杨某证言，证实2016年4月，转包过村集体的林地给云南尚锦园林绿化有限公司，当时是赵某某先来杨某来张某某谈，谈好后ＸＸ云才来谈，合同签字经杨某同意后，由赵某某签，林地租期40年，每亩林地每年100元租金。鲁岔库村村集体的林地转包费是云南尚锦园林绿化有限公司转到赵某某的账上，然后赵某某又将钱转到张某某的账上。
7、证人洪某某证言，证实2014年左右，ＸＸ云说他在富民县款庄乡租赁了一片林地，ＸＸ云叫洪某某看过，洪某某介绍ＸＸ云给李某某1认识，ＸＸ云与李某某1如何合作不清楚，洪某某和ＸＸ云、云南尚锦园林绿化有限公司没有任何关系。
8、被害人郑某某、李某某1陈述：证实云南尚锦园林绿化有限公司是由李某某1和郑某某出资的有限责任公司，注册资本为1000万元，注册时间为2014年2月28日，公司地址由昆明市经开区3号科技创业园2D17-15室变更至富民县款庄镇清平委员会鲁岔库村。2014年4月15日，公司委托ＸＸ云办理在鲁岔库村租赁林地及签订合同的事宜，委托后第二个月按照每个月一万元的工资发给ＸＸ云，一直发到2015年1月份。ＸＸ云代表公司在鲁岔库村租赁了李某的36.2亩，租赁费是434,400元，苗木赔偿款是125,000元，李某某的77.6亩，林地租赁费是931,200元，鲁岔库村集体的89.6亩，租赁费是1075,200元。公司支付租赁费是通过转账的方式直接将租赁费转入ＸＸ云提供的林地出租人的账号上。ＸＸ云是洪某某介绍认识的，公司具体决定权是李某某1和郑某某，洪某某和公司没有任何关系。
9、被告人ＸＸ云的供述与辩解：我是云南尚锦园林绿化有限公司的股东之一，公司是2014年2月左右成立，主要经营富民县款庄镇鲁岔库承包的土地。该公司属于泰兴地产，泰兴地产老总洪某某委托我办理鲁岔库征地的相关事宜，征地手续完成后，2014年8月经洪某某要求，我出资50万元人民币入股，占公司20%的实际股，同时洪某某叫我负责云南尚锦园林绿化有限公司的相关事宜。我们公司向鲁岔库租赁土地一事具体是洪某某委托我负责，我一共向鲁岔库的村民和集体租赁了三块土地，其中两块是村民的，一块是村集体的。第一块是鲁岔库村集体的，有89.6亩，每亩每年100元的租金，租期为40年，租金是35万元；第二块是李某某的，有77.6亩，当时我同李某某谈好了付他56万元；第三块是李某的，有36.2亩，我同李某谈好了付他36.5万元的租金。到目前为止，我支付了李某33万元、李某某50万元、村集体大概是29万元（34万元），所有的租地款都是云南尚锦园林有限公司通过公司账户打到他们的卡上的，其中村集体的租地款是打到赵某某的卡上。公司打了100余万元在赵某某的卡上，打了93万余元到李某某的卡上、打了55万余元到李某的卡上，其中打到李某卡上的一笔是租地的钱，另外一笔是赔偿李某的苗木款，公司打给李某、李某某及村集体的租地款都是按每亩地每年的租赁费用300元来计算的，当时我没有把土地租赁费用和洪某某说过，如果把租地费用的实际情况告诉他，我就赚不到钱了。当时洪某某和我说租地的费用只要每亩每年的租地费用在500元以内都可以。后来我就告诉洪某某我和村民谈好了每亩林地每年租金300元，公司打给李某、李某某及村集体的租地费用是按照我说的每亩300元的价格打的，其实我和村民及村集体租赁的林地并不是300元，所以打到李某、李某某及赵某某卡上多余的钱我就叫他们转给我了。李某转了229,500元到我的账上，李某某转了431,200元到我的账上，赵某某转了735,200元到我的账上，一共转了1395,900元到我的账上，是我叫李某、李某某、赵某某在富民县款庄镇农村信用社将钱转到我的账上，我觉得支付给他们多余的租地费是属于我赚的，洪某某不知道我和李某、李某某及村集体租赁林地的费用低于300元，钱被我用在工程上了。合同上的内容基本都是一样的，只是在租地的费用上不一致，我只有把交给公司的合同租地费用多一点才赚得到钱。我交给云南尚锦园林绿化有限公司的合同上的租地费用是村民的每亩林地每年租金150元，村集体的是每亩每年100元。我代表云南尚锦园林绿化公司和村民及村集体签订的合同，与我交给公司的合同不一致，我交给公司的合同上的租地金额是我更改的，我在把林地的流转合同拿给村民及村集体签订了以后，就将合同上的转包费做了更改，我和村民李某及李某某签订的合同是每亩林地每年150元，我将150元改成300元，和村集体签订的合同是每亩地每年的租金120元（100元），我将120元（100元）更改成300元，然后将更改后的合同交给公司。我是按照洪某某当时答应我的300元一亩的费用进行更改的，是我在打印店里把我的要求告诉他人，他人帮我修改后打印出来的。租地事情没有谁委托过我，只是在林地租好后，云南尚锦园林绿化有限公司和我签订了一份委托书，就是委托我代表云南尚锦园林绿化有限公司的李某某1去和李某、李某某及鲁岔库村集体签订林地租赁合同。我当时租地的时候还不属于云南尚锦园林绿化有限公司的股东，是在林地租好并且租地的费用都支付以后，洪某某说为了便于管理叫我打了50万元钱到云南尚锦园林绿化有限公司的账上才成为云南尚锦园林绿化有限公司的股东。开始的时候我不知道云南尚锦园林绿化有限公司的股东都有谁，只是在办理林权证的时候我才知道我和李某某1、郑某某是云南尚锦园林绿化有限公司的股东。云南尚锦园林绿化有限公司是属于洪某某的一个下属公司，但洪某某并不是云南尚锦园林绿化有限公司的股东。我觉得李某、李某某及赵某某他们转给我的钱是我应该拿的，因为我从2012年至2014年期间帮洪某某到处租地，他没有给过我任何费用。李某某、赵某某、李某转给我的钱用于在鲁岔库村租赁的李某及李某某的林地里苗木的购买、栽培及管理方面用了90余万元，剩余的就用于平时的开销。在我和鲁岔库村村民及村集体签订林地租赁合同期间，云南尚锦园林绿化有限公司未给我发过工资，只是在签订了合同后2014年6月份进行坡改地的时候给我发放过工资。从2014年6月至2017年1月，云南尚锦园林绿化有限公司给我发放过工资，都是郑某某发的，李某某1媳妇也发着过一次给我，每个月发给我的工资是10,000元，有些时候是转在我的账上，有时候是拿现金给我。我代表云南尚锦园林绿化有限公司和李某签订的林地转包合同上的转包费不是每年每亩林地150元，而是总共转包费33万元，租期为40年；和李某某签订的林地转包合同上的转包费也不是每亩林地每年150元，而是总共转包费50万元，租期为40年；鲁岔库村集体的林地转包费是340,000元，租期为40年。公司转到李某账上的125,000元的苗木补偿款没有在合同上，我告诉洪某某要补偿李某的125,000元苗木补偿款。李某、李某某及赵某某转入我账上的1395,900元，我买了49万元左右的滇朴苗木，工人栽种苗木的工人费28,000元，薄膜款5,600元，水管4,600元，宜良狗街的苗木违约金38,000元，苗木管理费330,000余元，其余的款项被我用在工程上亏了，亏了有90万元左右。我大概在2013年和罗某某接过40万元左右的本金，后来在2014年5月份左右还了罗某某55万元左右，这钱是从李某、李某某及赵某某他们转到我账里面的钱转给罗某某的。
被告人ＸＸ云对证人洪某某证言有异议，被告人ＸＸ云、辩护人对其余证据均无异议。公诉机关所出示的证据取证程序合法，内容客观真实，相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。
被告人ＸＸ云辩称：自己在公司没职务，签定合同前自己不是公司的员，也不是公司股东。是洪某某委托我办理鲁岔库征地的相关事宜。
被告人ＸＸ云的辩护人提出：（1）对公诉机关指控的罪名不持异议；（2）被告人ＸＸ云主观恶性不大，无前科，系初犯、偶犯，有坦白情节，认罪、悔罪态度好；（3）社会危害小，受害单位存在重大过错。综上，建议适用缓刑。
经审理查明：2014年4月16日，被告人ＸＸ云代表云南尚锦园林绿化有限公司与富民县款庄镇鲁岔库村集体及村民李某、李某某签订林地转包合同，合同签订后，ＸＸ云采用篡改林地转包费用的方式，分别于2014年4月25日、2014年4月30日，将云南尚锦园林绿化有限公司资金1395,900元人民币，占为已有。经审理查明的事实与公诉机关指控事实一致。
本院认为：被告人ＸＸ云利用受云南尚锦园林绿化有限公司委托与村民及村集体签订林地流转合同的便利条件，在处理工作范围内经营的财物时，向公司虚报租赁费1395,900元人民币，占为已有，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成职务侵占罪。被告人ＸＸ云对证人洪某某证言有异议，但无相应证据证实其观点。被告人ＸＸ云辩称，自己在云南尚锦园林绿化有限公司没职务，签定合同前自己不是该公司的员，也不是该公司股东。洪某某委托其办理鲁岔库征地的相关事宜。经查，云南尚锦园林绿化有限公司于2014年4月15日，授权委托ＸＸ云与富民县款庄镇鲁岔库村集体及村民李某、李某某签订林地转包合同，ＸＸ云与公司形成了职务关系，ＸＸ云代理公司办理事务，并且公司发给ＸＸ云固定工资，ＸＸ云代表公司履行职务过程中，利用职务便利条件，向公司虚报租赁费1395,900元人民币，非法将其切实撑控的云南尚锦园林绿化有限公司的资金占为已有，故其辩护意见与查明事实不一致，不予支持。辩护人辩称，被告人ＸＸ云无前科，系初犯、偶犯，有坦白情节，认罪、悔罪态度好的辩护意见理由成立，予以采纳；被告人ＸＸ云主观恶性不大，社会危害小，受害单位存在重大过错的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。本院为严肃国法，打击犯罪，根据本案的事实、性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ云犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产人民币50万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2017年3月31日起至2022年3月30日止）。
二、由被告人ＸＸ云退赔云南尚锦园林绿化有限公司现金人民币1395,900元；随案移送林权证壹本退还所有人ＸＸ云。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 宣 云
审 判 员 刘跃云
人民陪审员 杨运新
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 段陈明