湖北省浠水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂浠水民初字第00925号
原告：汤海容，女，1979年8月10出生，汉族，湖北省浠水县人，务工，户籍所在地浠水县，现住浠水县。
委托代理人：石见君、阮恋，湖北大诺律师事务所律师，执业证号14201200910471658、14201201511884551，代理权限为提起诉讼、承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，调解，提起上诉、申请执行、代领执行款，代收法律文书等。
被告：吕兵舰，男，1975年8月2日出生，汉族，湖北省浠水县人，司机，住浠水县。
委托代理人：鲁朝阳，湖北功竞元律师事务所律师，执业证号14211200910488911，代理权限为承认、反驳诉讼请求，接受和解、调解，代收法律文书，申请执行，代收义务款等。
被告：黄冈市邦嘉货物运输有限公司，组织机构代码05544533-0，住所地黄冈市明珠大道。
法定代表人：李小飞。
被告：中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司，组织机构代码88031839-0，住所地黄冈市黄州大道33号。
代表人：夏学东，总经理。
委托代理人：汪耀斌，湖北坤正律师事务所律师，执业证号14211200310497790，代理权限为承认、反驳诉讼请求，调解、和解，签订调解、和解协议等。
原告汤海容诉被告吕兵舰、被告黄冈市邦嘉货物运输有限公司（以下简称邦嘉运输公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司黄冈市分公司（以下简称人民财保黄冈分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月10日立案受理。依法由审判员郭梦宇适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤海容及其委托代理人石见君、被告吕兵舰及其委托代理人鲁朝阳、被告人民财保黄冈分公司的委托代理人汪耀斌到庭参加了诉讼。被告邦嘉运输公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤海容诉称，2014年10月22日10时5分许，被告吕兵舰驾驶鄂Ｊ×××××货车于浠团线9公里路段与对向驾驶二轮摩托车的原告相撞，造成原告受伤。随后，原告被送往浠水县人民医院住院治疗6天，为进一步治疗，后转入武汉市同济医院住院治疗24天。浠水县公安局交通警察大队认定被告吕兵舰负此事故主要责任，原告负次要责任。经查，鄂Ｊ×××××货车登记所有人系被告邦嘉运输公司，且在被告人民财保黄冈分公司投保了交强险和商业第三者责任险，保险限额为1122000元，此事故发生在保险期内，为维护原告合法权益，提起诉讼，请求：1.判令人民财保黄冈分公司在交强险和商业险保险限额内赔偿原告的交通事故损失共224805.50元（其中前期医疗费105256.65元、后续治疗费14000元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、护理费7099.40元、交通费4846元、误工费17000元、伤残赔偿金49704元、精神抚慰金5000元、被扶养人生活费15846.95元、鉴定费1300元、摩托车损失1734.50元）；2、判令吕兵舰、邦嘉运输公司对上述赔偿超出保险限额的部分承担连带责任。3、本案诉讼费由被告承担。
被告吕兵舰辩称，对事实没有异议，我已在保险公司投保了交强险和商业险，商业险不计免赔率100万元，应该由保险公司赔付。我垫付101427元，请求判决或者调解返还。
被告邦嘉运输公司没有答辩。
被告人民财保黄冈分公司辩称，对发生交通事故、责任划分无异议，投保交强险和商业险属实，我公司在保险责任范围内承担保险责任。医疗费有正式发票的予以认可，对非正式发票不予认可；后续治疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金无异议；营养费天数无异议，标准按照15元／天计算；护理费在住院期间30天予以认可，标准按照28729元／年确定。误工费误工时间计算至定残前一日为127天，按照批发零售业标准计算；精神抚慰金过高，由法庭判决；原告没有提供是否丧失劳动能力的证据，被扶养人生活费不能予以支持。摩托车损失我公司同意核定1734.50元。对超出交强险的部分按70%比例分担，鄂Ｊ×××××货车超载，我公司免赔10%；我公司不承担诉讼费和鉴定费。
为支持自己的诉讼主张，原告向本院提供如下证据材料：
1、原告身份证；2、鄂Ｊ×××××行驶证、驾驶证；3、工商信息、组织机构代码；以上旨在证明原被告的身份信息。
4、交强险保单和商业险保单，旨在证明投保的事实。5、事故认定书，旨在证明交通事故发生的事实及责任比例。6、门诊病历、住院病历、出院记录，旨在证明原告在浠水县人民医院住院6天后再武汉同济医院住院治疗24天的事实。7、鉴定意见书，旨在证明原告伤残级别、误工时间、护理时间、后续治疗费。8、结婚证、户口簿、村委会证明、原告之子学籍证明、原告之女学籍证明，旨在证明原告及其被扶养人居住地在城镇、伤残赔偿金及被扶养人生活费赢按照城镇标准计算。9、误工证明及单位营业执照，旨在证明原告的误工损失。10、医疗费发票、法医鉴定费发票、交通费发票，旨在证明原告的医疗费用、法医鉴定费用、交通费用。
被告人民财保黄冈分公司、吕兵舰质证意见：证据材料1、2、3、4、5、6无异议；证据材料7，对伤残等级没有异议，对误工时间、护理时间有异议，鉴定所对该两项进行鉴定没有法律依据；证据材料8，真实性没有异议，证明目的有异议，原告没有提供丧失劳动能力的鉴定；证据材料9，形式不合法，没有单位盖章；证据材料10，医疗费发票中有几张是白条不能认定，交通费发票真实性有异议，发票数额过高，应考虑住院治疗往返次数，由法庭认定。
为支持自己的抗辩主张，被告吕兵舰向本院提供如下证据材料：
11、住院医疗费发票、银行转账凭单，旨在证明被告吕兵舰支付给原告的款项。
原告无异议。
为支持自己的抗辩主张，被告人民财保黄冈分公司向本院提供如下证据材料：
12、机动车第三者责任保险条款，旨在证明被告吕兵舰车辆超载，保险公司在商业险责任内免赔10%。
原告不发表质证意见。
被告吕兵舰质证意见：真实性没有异议，保险公司没有对我进行告知和说明，对我不产生约束力。
经举证、质证，本院对原被告提供的证据材料分析认定如下：
证据材料1、2、3、4、5、6、11，本院予以认定，作为定案依据。证据材料7，来源真实、合法，与原告待证的事实相关联，具有较大证明力，作为定案依据。证据材料8，虽来源真实、合法，与本案待证的被扶养人的事实有一定关联，但因支付被扶养人生活费的条件之一是应当根据抚养人丧失劳动能力程度相应确定，原告没有提供其丧失劳动能力程度的相关证明，故本院认定具有较小证明力，不作为定案依据。证据材料9，形式不合法，不作为证据使用。证据材料10，医疗费用部分，其中有2张为手写收据，形式不合法，本院不予认定，其他医疗费发票，本院予以认定。交通费用发票中，公路客运发票1814元、武汉出租车发票22元及原告丈夫从义乌到武汉的发票123元，来源真实、合法，系原告就医期间原告及护理人员必要的交通费用，与原告就医时间相吻合，本院认定具有完全证明力，作为定案依据；其他交通费发票2905元系出租车连号发票，结合原告转院、出院没有乘坐公共交通工具而租车的实际，本院认定1200元，其他不予认定。鉴定费发票来源真实、合法，与本案待证的鉴定费支出相关联，本院认定具有完全证明力，作为定案依据。证据材料12，来源真实、合法，与本案待证的约定免赔的事实相关联，本院具有完全证明力，作为定案依据。
经认证，结合庭审中当事人的陈述，本院确认如下事实：
2014年10月22日10时5分许，被告吕兵舰驾驶鄂Ｊ×××××货车在浠团线9公里路段与对向原告驾驶的二轮摩托车相撞，造成原告受伤、车辆受损的交通事故。浠水县公安局交通警察大队认定：吕兵舰未按右侧通行，未注意安全行驶，超载，负本事故主要责任；汤海容无证驾驶机动车，转弯车未让直行车先行，负本事故次要责任。原告伤后被送往浠水县人民医院住院治疗，诊断为：1、Ⅱ级脑外伤，蛛网膜下腔出血；2、额骨多处骨折、右侧颞骨骨折；鼻骨骨折、骨性鼻中隔骨折；上颌骨骨折；双眼眶内壁骨折；3、左手第4掌骨骨折；右桡骨远端骨折。2014年10月28日，原告转院至华中科技大学同济医学院附属同济医院（以下简称同济医院）住院治疗，于2014年11月21日出院，共支出医疗费98259.43元，出院医嘱：1、保持术区清洁卫生；2、注意休息，加强营养；3、定期复查，不适随诊；4、下下周一复诊。原告出院后，先后多次在同济医院、浠水县人民医院、浠水县清泉镇卫生院门诊治疗，共支出医疗费6957.62元。2015年2月26日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：1、汤海容的伤残程度为10级；2、伤后误工时间为150日，护理时间为90日，后续治疗费预计在14000元或据实赔付。原告支出鉴定费1300元。原告的摩托车损失，被告人民财保黄冈分公司定损为1734.50元。原告及必要的陪护人员因原告住院、转院、门诊共支出交通费3159元。被告吕兵舰已支付原告101427.01元。
被告吕兵舰与被告邦嘉运输公司系挂靠关系，鄂Ｊ×××××货车登记所有人系被告邦嘉运输公司，于2013年11月13日在被告人民财保黄冈分公司投保了交强险和商业第三者责任险，第三者责任险不计免赔率，保险期限1年。交强险赔偿限额122000元，其中医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、住院费、住院伙食补助费、营养费等，赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金等，赔偿限额为110000元；财产损失赔偿限额2000元。第三者责任险责任限额为1000000元。第三者责任保险条款第九条第（二）项约定：违反安全装载规定的，增加免赔率10%。不计免赔率特约条款约定：因违反安全装载规定而增加的，应当由被保险人自行承担的免赔金额，保险人不负责赔偿。
本院认为，侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。原告请求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费，符合法律规定，本院予以支持。被扶养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度相应确定，原告没有提供其丧失劳动能力程度的相关证明，故对原告的赔偿被扶养人生活费的请求，本院不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。根据上述规定，原告的误工时间计算至定残前一日为127天；原告提供的证据不足以证明其有固定收入及固定收入为3400元／月，其请求按照3400元／月的标准计算误工费，本院不予采纳，被告同意按照本地上一年度批发零售业的标准计算误工费，本院予以认可。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入的或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确鉴定意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”。根据上述规定，本院采纳鉴定意见书的意见，对护理时间确定为90日；被告对护理时间虽有异议，但无相反证据予以反驳，对被告辩称护理时间按照住院天数30天计算的意见，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，原告因伤致十级伤残，医疗机构建议加强营养，但无具体的营养费数额的意见，本院对营养费酌定500元。侵害他人财产，造成财产损失的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式确定。原告对被告人民财保黄冈分公司的定损价格无异议，本院予以支持。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。原告请求被告赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度、侵害手段，场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平等确定，本院对精神损害抚慰金确定为3000元。综上，本院对原告因交通事故造成人身损害的损失确定为：医疗费119217.05元（98259.43元＋6957.62元＋14000元）、住院伙食补助费1500元（50元／天×30天）、营养费500元、误工费11533.69元（33148元／年÷365天×127天）、护理费7083.86元（28729元／年÷365天×90天）、残疾赔偿金49704元（24852元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、交通费3159元、鉴定费1300元、摩托车损失1734.50元，总计198732.10元。
机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。原告的上述损失中，属于机动车交强险赔偿限额范围内应当由被告人民财保黄冈分公司予以赔偿的有86215.05元；超出交强险的部分，因原告负事故的次要责任，被告吕兵舰负事故的主要责任，本院确定原告承担30%的责任，即33755.11元；被告吕兵舰承担70%的责任，即78761.94元。对被告吕兵舰应当承担的70%责任的部分，根据第三者责任险的约定，除鉴定费部分外，被告人民财保黄冈分公司应当承担70066.75元，被告吕兵舰和被告邦嘉运输公司间因是挂靠关系，应当共同承担8695.19元。被告吕兵舰认为被告人民财保黄冈分公司对超载应当免赔10%没有尽到提示和明确说明义务，对其不产生约束力，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”及第十一条“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务……。”的规定，本案中，被告人民财保黄冈分公司在第三者责任保险条款中以足以引起投保人、被保险人注意的加黑字体对超载绝对免赔10%进行了提示，而超载行为是法律明确禁止的行为，故对被告吕兵舰的上述意见，本院不予采纳。被告吕兵舰请求对其垫付的款项予以返还，因原告的相关损失应由被告人民财保黄冈分公司予以赔偿，为避免当事人的诉累，故本院对被告吕兵舰垫付的费用在本案中一并处理，在扣除被告吕兵舰及被告邦嘉运输公司应当共同承担的部分后相应予以返还。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司黄冈分公司赔偿原告汤海容医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、摩托车损失共计156281.80元（86215.05元＋70066.75元）。
二、被告吕兵舰、被告黄冈市邦嘉货物运输有限公司连带共同赔偿原告汤海容8695.19元，在原告汤海容应当返还给被告吕兵舰的款项中扣除。
三、原告汤海容返还被告吕兵舰101427元。
上述款项，均限本判决生效后10日内付清。
四、驳回原告汤海容的其余诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1415元，减半收取707.50元，由原告汤海容负担186元，被告吕兵舰、黄冈市邦嘉货物运输有限公司负担521.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，同时交纳案件上诉费，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。上诉期届满后，七日内仍未交纳案件上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 ：郭梦宇
二〇一五年十一月二十七日
书记员 ：朱夙清