上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第29156号
原告上海德游网络科技有限公司。
法定代表人李剑。
委托代理人陈杰，上海恒杰律师事务所律师。
委托代理人窦俊伟，上海恒杰律师事务所律师。
被告唐新明。
原告上海德游网络科技有限公司与被告唐新明劳动合同纠纷一案，本院于2014年8月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月10日公开开庭进行了审理，原告上海德游网络科技有限公司的委托代理人陈杰、被告唐新明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告上海德游网络科技有限公司诉称，被告原系原告员工，双方于2012年11月1日签订了三年期劳动合同。被告在职期间工作懈怠、不能完成交办任务，上班时间观看视频；2014年3月11日、3月24日被告上班期间中途离开，虽其声称已向直属领导王某某请假，但王某某无请假审批权限，且被告事后才提交病假单，应视为未办理请假手续，属于旷工；2014年4月16日，原告与被告协商调岗，被告拒绝。因被告前述行为，导致劳动合同不能继续履行，原告于2014年5月16日口头告知解除双方劳动合同，原告解除并无不当，不属违法，不应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。现不服仲裁裁决诉至法院，请求判令原告不支付被告违法解除劳动合同的赔偿金60，423元（人民币，下同）。
被告唐新明辩称，被告系服务器主程序员，统筹安排工作系被告的职责之一，被告将工作任务分配给下属办理系正常的工作安排，并非工作懈怠，被告在休息时间观看视频并非工作时间观看，被告在职期间负责的一品三国游戏项目在被告离职时已经上线并收费，说明被告并非不能完成工作任务。原告所述的两次旷工被告均向直接领导王某某请假，2014年3月24日下午系去医院治疗眼病，回来后即向原告提交了病假单，原告确认被告事后提交了病假单却认定为旷工属于自相矛盾。被告并未拒绝原告调岗，只是拒绝签署原告提供的对被告不利的协议。综上，原告解除劳动合同没有依据，属于违法，应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。
经审理查明，被告于2012年11月1日进入原告处工作，双方
于当日签订了期限为2012年11月1日至2015年10月31日的劳动合同，约定被告月工资为税前22，000元，每月10日发放。被告在原告处担任服务器主程序员，下属为温小礼、陈廷权、何创国三人，被告全权负责下属的工作安排。2014年5月16日，原告口头告知被告解除劳动合同。原告以银行转账形式支付被告工资，原告已支付被告工资至2014年5月16日，并已支付被告2014年3月11日、2014年3月24日两日的工资。2014年5月25日，被告作为申请人、以原告为被申请人，向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出与本案中诉请一致的请求。2014年7月14日，该仲裁委员会作出浦劳人仲（2014）办字第5680号仲裁裁决，裁令被申请人支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金60，432元。原告不服该裁决，诉至本院请求解决。
另查明，劳动合同解除前12个月被告的月平均工资为22，000元。
审理中，原告提交：1、网页截屏打印件、（2014）沪浦证经字第2074号公证书、霍某某和陈廷权出具的情况说明、任务说明，证明被告工作懈怠、将自己的工作转给他人。被告对霍某某的情况说明、任务说明有异议，对其他证据材料真实性无异议，表示被告系服务器主程序员，工作单先给被告，被告再调派给下属并无不当，涉案的8份工作单中编号为7927、8193的系被告转给陈廷权，其余6份系霍某某转给陈廷权、何创国，霍某某系被告上级的上级。2、吉某出具的情况说明，证明被告上班期间观看与工作无关视频。被告对情况说明不予认可。3、2014年3月的考勤记录、2014年3月26日的电子邮件打印件，证明2014年3月11日、3月24日上班期间被告未办理请假手续离开、下午回来打卡，属于旷工。被告对考勤记录无异议、对电子邮件有异议，表示3月11日母亲住院、3月24日去医院看眼睛，均已请假。经审查考勤记录，被告2014年3月11日、3月24日的上下班打卡记录正常。4、员工协议、转岗协议，证明2014年4月16日原告与被告协商转岗，被告明确予以拒绝。被告对两份协议的真实性无异议，表示被告同意转岗，但不认可协议上载明的被告表现对公司带来不良影响及设定的考察期，故未签署协议。经审查，两份协议的主要内容均为考察期、考察期内的工作要求和考察期满未达到原告要求时的后果，未涉及对被告的岗位调整事宜，两份协议上有被告手写的“已收到，但不同意”字样。5、考勤管理制度，证明该制度规定出勤期间不得无故离岗、外出需登记、连续旷工3天以上或1年内累计旷工超过10天的视为自动离职。被告表示未收到过考勤管理制度，真实性有异议。原告并申请证人霍某某、吉某出庭作证，霍某某的主要证言内容为：“我是公司的创始人之一，担任一品三国游戏项目的制作人，被告是服务器端的主程序员，是我的下属，王某某是客户端主程序员。2014年2月开始被告有不能按时完成工作的情形，我给被告的工作被告要求转给他人，他人拿到工作当天就完成了。因被告告诉我做不完，所以我把任务说明上除7927、8193外的6项任务转给被告的下属，这些任务被告可以转给下属也可以自己完成，因临近时间节点被告还没有完成，我就直接转给被告下属了。之前也有很多任务交给被告做，被告可以转出去也可以自己完成。因被告无法按时完成工作，我建议他调岗，包括证人在内的3人和被告谈转岗事宜，被告当时口头表示同意，但签署协议当天突然不同意，并撕毁了协议。”吉某的主要证言内容为：“我和被告在同一个大办公室工作，分坐在两个角落，我的工作需要和被告沟通，2013年6、7月期间我多次看到被告下午2、3点看视频，视频内容为星球大战及星际迷航类型的电影，被告并没有拒绝和我沟通工作。”原告对证人证言无异议；被告对2位证人的身份无异议，但对证言均不认可，表示霍某某自行将被告的任务转给他人，不能证明被告无法完成工作。
被告提交2014年3月24日的医务证明书、检查报告、病历本，证明被告当日去医院治疗眼病。原告对前述证据材料真实性无异议，对当日被告去看病亦无异议，表示被告未办理请假手续。被告另申请了证人王某某、沈某某出庭作证，王某某的主要证言内容为：“我2011年11月至2014年4月1日在原告处工作，担任页游部负责人，霍某某是我的领导，我是被告的直接领导，我和被告在一个大办公室内面对面办公。2014年3月11日被告来上班了，下午被告向我口头请假说家人生病，我准许了，被告回去后又回来上班。还有一次被告去医院看眼睛向我请假，我准许了，看完病后被告当天仍旧来上班。印象中被告没有未完成工作的情况。”沈某某的主要证言内容为：“我原来在原告处担任客户端程序员，被告是服务器端的主程序员，我和被告在工作上有衔接，不存在因服务器端问题导致工作节点延误的情况。2014年4月底，公司技术部门负责人ＸＸ召集一品三国游戏部门所有人开会，明确表示调整被告岗位是因工作需要不是因为被告工作能力问题，被告当时表示要回去考虑一下，被告曾向我们表示他同意转岗但不同意签署协议。”原告对前述证人证言均有异议，被告对证人证言均无异议。
上述事实，由原、被告的陈述，劳动合同书，录音录像光盘及文字整理材料，浦劳人仲（2014）办字第5680号仲裁裁决书等经庭审质证的证据证实。
本院认为，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负有举证责任。原告以诉称理由解除与被告的劳动合同，应由原告对被告存在其诉称行为进行举证。因陈廷权、何创国系被告下属，原告方证人霍某某亦确认涉案任务被告可以转给下属也可以自己完成，故被告将部分工作任务转给下属处理属正常工作安排范畴，原告提交的网页截屏打印件、公证书及情况说明不足以证明被告在职期间工作懈怠、不能完成交办任务。证人吉某陈述多次看到被告工作时间观看视频，但遭被告否认，因无其他证据予以佐证，故其证言本院难以采信。原告主张被告2014年3月11日、3月24日旷工，被告表示均办理了请假手续，因原告已支付被告该两日工资，且被告3月24日确系赴医院治疗眼病，结合王某某的证言和考勤记录，本院认为被告的意见更为可信，原告认定被告该两日旷工依据不足。因原告方证人霍某某、被告方证人沈某某均表示被告同意调岗，涉案的两份协议未涉及对被告调岗事宜，故仅凭被告在协议上书写的不同意字样不能认定被告拒绝调岗。综上，原告据以解除劳动合同的理由均缺乏充分依据，原告解除属于违法，应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金。
因劳动合同解除前12个月被告的月平均工资高于本市2013年度职工月平均工资的3倍，故本院以本市2013年度职工月平均工资的3倍作为计算违法解除劳动合同赔偿金的基数。根据被告的工作年限和前述计算基数，经核算，原告应支付被告违法解除劳动合同的赔偿金60，432元。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，判决如下：
原告上海德游网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告唐新明违法解除劳动合同的赔偿金60，432元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半计5元，免予收取。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 李尚伟
二〇一四年九月十八日
书 记 员 顾培菲
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。