宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终1889号上诉人(原审原告)：宁夏三有电气有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县银川德胜工业园区伊园西路全保家具西侧院内。法定代表人：马有福，该公司总经理。委托诉讼代理人：马晓明，宁夏塞上律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：杨虎，男，1997年1月10日出生，回族，宁夏巨腾电气有限公司职员，住宁夏回族自治区贺兰县。委托诉讼代理人：顾进军，宁夏清之清律师事务所律师。上诉人宁夏三有电气有限公司（以下简称三有公司）因与被上诉人杨虎劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2015）贺民初字第1215号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人三有公司委托诉讼代理人马晓明、被上诉人杨虎及其委托诉讼代理人顾进军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。三有公司上诉请求：一、撤销原判，改判上诉人三有公司不向被上诉人杨虎支付各项工伤待遇共计87060元；二、依法改判上诉人三有公司不向被上诉人杨虎补缴自2012年10月1日至2014年12月31日期间的养老、医疗保险费。事实和理由：2012年9月20日，杨虎经人介绍到三有公司工作。2014年春节期间，杨虎未经请假，也未履行任何法定程序，即擅自离职3个月。2014年5月，杨虎又要来工作，基于种种考虑，三有公司予以同意。由此，双方的劳动关系应从2014年5月份起算，而不应该从2012年9月份起算。杨虎的工伤认定、伤残等级鉴定文书并没有依法送达给三有公司，依法对三有公司不发生法律效力。三有公司通过相关程序救济未果，但并不代表上述法律文书正确且经依法作出。综上，一审判决认定案件事实错误，证据不足，判决结果错误，请求二审法院支持上述上诉请求。杨虎辩称，杨虎在三有公司上班中因工受伤，致九级伤残，三有公司应承担相应赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。三有公司向一审法院起诉请求：一、判令原告三有公司不予支付被告杨虎各项工伤待遇共计87060元（其中一次性伤残补助金25200元，一次性工伤医疗补助金25200元，一次性伤残就业补助金25200元，停工留薪工资11200元，劳动能力鉴定费260元）；二、判令原告三有公司不予补缴被告杨虎自2012年10月1日至2014年12月31日期间的养老、医疗保险费。一审法院认定的事实：2012年9月20日，被告杨虎到原告三有公司工作。工作期间，三有公司没有与杨虎签订劳动合同，也未给杨虎办理养老、医疗、工伤保险等手续。2014年7月3日下午17时左右，杨虎在生产车间操作液压折弯机时，左手不慎被机器挤压受伤。杨虎受伤后，被送往武警宁夏总队医院住院治疗，经医生诊断为:左手中指伸指肌腱止点断裂。杨虎共住院治疗4天，于2014年7月7出院，花费的医疗费9000元全部由三有公司负担。杨虎出院后，三有公司向杨虎支付了2000元生活费。2014年10月30日，贺兰县人力资源和社会保障局作出贺人社伤险字（2014）123号《认定工伤决定书》，该决定书认定杨虎受到的事故伤害属于工伤。2015年1月13日，经宁夏回族自治区银川市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨虎的伤残等级为九级。杨虎于2015年3月3日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除杨虎与三有公司的劳动关系；二、三有公司支付杨虎各项工伤待遇共计122040元（其中一次性伤残补助金27900元，一次性工伤医疗补助金27900元，一次性伤残就业补助金27900元，停工留薪工资37200元、住院护理费480元、住院伙食补助费400元、劳动能力鉴定费260元）；三、判令三有公司给杨虎补缴2012年10月1日至2014年12月31日期间的养老和医疗保险费。2015年4月17日，贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出贺劳人仲字第（2015）第42号仲裁裁决书，裁决：一、解除三有公司与杨虎的劳动关系；二、三有公司支付杨虎各项工伤待遇共计87060元；三、三有公司为杨虎补缴2012年10月1日至2014年12月31日期间的养老、医疗保险费；四、驳回杨虎其他仲裁请求。三有公司不服该裁决书，遂向一审法院起诉，请求判如所请。一审法院另查明，三有公司于2015年7月29日向银川市兴庆区人民法院起诉贺兰县人力资源和社会保障局，要求撤销贺人社伤险字（2014）123号《认定工伤决定书》。一审法院于2015年8月7日作出（2015）贺民初字第1215-1号民事裁定书，依法中止本案审理。后银川市兴庆区人民法院作出（2015）兴行初字第130号行政判决书，驳回三有公司的诉讼请求。三有公司不服提出上诉，经银川市中级人民法院审理于2016年2月26日作出（2015）银行终字第137号行政判决书，驳回上诉，维持原判。一审法院认为，用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。杨虎和三有公司虽未签订书面劳动合同，但存在事实上的劳动关系。杨虎在上班过程中受伤，经鉴定其所受事故伤害属工伤，应享受法律、法规规定的劳动待遇、工伤待遇等。庭审时三有公司和杨虎均同意解除双方的劳动关系，故三有公司和杨虎的劳动关系应予以解除。三有公司在庭审时对杨虎主张的受伤前十二个月的平均工资为2800元的事实予以认可。因杨虎经鉴定伤残等级为九级，依照《工伤保险条例》第三十七条的规定，九级伤残的一次性伤残补助金为9个月的本人工资即25200元（2800元×9个月）。根据《宁夏回族自治区实施＜工伤保险条例＞办法》第三十一条的规定，因杨虎的伤残等级为九级，三有公司应向杨虎支付一次性工伤医疗补助金25200元（2800元×9个月）、一次性伤残就业补助金25200元。同时，按照《工伤保险条例》第三十三条的规定及《自治区工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，由于申请人伤情诊断为左手中指伸指肌腱止点断裂，杨虎的停工留薪期应确定为4个月，其中不稳定期1个月，恢复期3个月，故三有公司应向杨虎支付停工留薪期工资为11200元（2800元×4个月），故对三有公司不予支付停工留薪期工资11200元的诉讼请求，不予支持。杨虎在庭审时陈述住院期间三有公司未派人护理，三有公司也未提供证据证明其派人对杨虎进行护理，故按照《工伤保险条例》第三十四条的规定，护理费应为114元（2841元÷30天×30%×4天）。关于杨虎住院伙食补助费，按照《宁夏回族自治区实施办法》的规定，在区内治疗的伙食补助费为15元／天。杨虎共计住院治疗4天，三有公司应向杨虎支付住院伙食补助费60元（4天×15元）。上述护理费与住院伙食补助费共计174元，因杨虎在仲裁时陈述，其在住院期间及出院后，三有公司除支付了医疗费9000元之外，还向杨虎支付了2000元生活费，因此可以视为三有公司已支付了住院伙食补助费和护理费，故三有公司不应向杨虎另行再支付护理费和住院伙食补助费。对于杨虎主张的鉴定费260元，杨虎向法庭提交了鉴定费的收据，证明因鉴定伤残等级花费260元的事实，因杨虎所受之伤已被认定为工伤，故三有公司应向杨虎支付劳动能力鉴定费260元。2012年9月20日，杨虎到三有公司工作，直至2014年7月3日杨虎受伤后再未到三有公司上班。三有公司作为用人单位，未给杨虎缴纳2012年10月1日至2014年6月30日期间的养老、医疗保险费，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条的规定，应当为杨虎补缴2012年10月1日至2014年6月30日期间的养老、医疗保险费。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款之规定，判决：一、解除原告宁夏三有电气有限公司与被告杨虎的劳动关系；二、原告宁夏三有电气有限公司于判决生效之日起十五日内向被告杨虎支付一次性伤残补助金25200元、一次性工伤医疗补助金25200元、一次性伤残就业补助金25200元、停工留薪期工资11200元、劳动能力鉴定费260元，共计87060元；三、原告宁夏三有电气有限公司于判决生效之日起三十日内给被告杨虎补缴2012年10月1日至2014年6月30日期间的养老、医疗保险费；四、原告宁夏三有电气有限公司不支付被告杨虎住院护理费480元、住院伙食补助费400元；五、驳回原告宁夏三有电气有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告宁夏三有电气有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的案件事实与一审查明的一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，根据已查明的案件事实和双方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点是：一、三有公司是否应当支付杨虎各项工伤待遇；二、三有公司是否应当为杨虎补缴2012年10月1日至2014年12月31日期间的养老和医疗保险费。一、关于三有公司是否应当支付杨虎各项工伤待遇问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四条第一款规定：”用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。”杨虎在三有公司工作期间，双方虽未签订书面劳动合同，但存在事实上的劳动关系。杨虎在上班工作过程中受伤，经贺兰县人力资源和社会保障局认定属于工伤，应依法享受法律、法规规定的各项工伤保险待遇。其中，本院在审理三有公司与贺兰县人力资源和社会保障局劳动和社会保障行政管理一案作出的(2015）银行终字第137号行政判决认定，贺兰县人力资源和社会保障局针对杨虎所受伤害属于工伤而作出的贺人社伤险字[2014]123号《认定工伤决定书》，事实认定清楚，适用法律正确，符合工伤认定程序，且该决定书已经留置送达三有公司。诉讼中三有公司对杨虎于2012年9月到单位工作的事实没有异议，只是认为杨虎于2014年春节期间擅自离职，双方劳动关系应从2014年5月起算。但作为用人单位，三有公司没有向法庭提交充分的证据证实该项事实主张，应承担举证不能的法律后果。一审法院核定三有公司应支付杨虎各项工伤保险待遇符合法律相关规定，本院予以确认。三有公司此项上诉理由不能成立，本院不予采纳。二、关于三有公司是否应当为杨虎补缴社会保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：”......用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”以及《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，为劳动者办理社会保险并缴纳养老和医疗保险等费用属于用人单位的法定义务。三有公司作为用人单位，在与杨虎劳动关系存续期间，未给杨虎缴纳2012年10月1日至2014年6月30日期间的养老、医疗保险费，违反了上述规定，一审判决补缴并无不当。三有公司关于不应为杨虎补缴上述费用的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，上诉人三有公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人宁夏三有电气有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  周景远审 判 员  徐玉芳代理审判员  任朝霞二〇一六年十二月六日书 记 员  徐金欣