新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院民 事 判 决 书（2015）喀中法民一终字第588号上诉人（原审原告）依力盖尔·吾守尔，男，维吾尔族，高中文化，现住疏附县。委托代理人阿西木江·赛来，新疆法衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）疏附县西域供销有限责任公司，住所地疏附县。法定代表人杨其亮，系该公司董事长。委托代理人何平，系新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人依力盖尔·吾守尔因劳动争议纠纷一案，不服疏附县人民法院（2015）疏民初字第248号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人依力盖尔·吾守尔及其委托代理人阿西木江·赛来、被上诉人疏附县西域供销有限责任公司（以下简称西域公司）的委托代理人何平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院审理查明，原告依力盖尔·吾守尔于1991年12月退伍后在疏附县兰干乡担任过协警，1994年在被告西域公司（原供销社）上班，1997年原、被告双方签订了无固定期限劳务合同。2006年10月由于供销社的经营状况不好该企业进行了改制，并与原告等员工签订了解除劳动合同，疏附县供销合作社整体以“零”资产转让给新企业。新企业是以自然人控股成立的公司，根据新企业的性质能够作为该企业的员工要参股，原告认为被告与其是有条件的签订了解除合同，口头约定等改制完成后再与职工重新签订合同，故原告因被告未恢复与其的劳动合同，就相关内容起诉法院。原审法院判决认为，本院认为，该案争议的焦点为：1、改制后原、被告双方是否还应继续存在劳动关系。2、被告是否承担原告因解除劳动合同之后的各项费用。2006年10月20日疏附县经济体制领导小组的疏体改字（2006）03号文件作出了关于对疏附县供销合作社进行改制的批复，同意疏附县供销合作社进行改制，组建成疏附县西域供销有限责任公司。2006年12月15日被告西域公司（原供销社）因公司改制与原告依力盖尔·吾守尔签订了解除劳动合同协议书，对于该事实原、被告双方均认可。原告依力盖尔·吾守尔要求撤销疏附县劳动争议仲裁委员会仲裁裁决恢复其与被告的合同的请求没有提供相应的书面证据，故对于该诉讼请求不予支持。原告依力盖尔·吾守尔向法庭提交的四份证明中2005年9月13日由疏附县兰干乡供销合作社出具证明是原告在疏附县兰干乡供销社上班可以按规定不出义务工。2006年7月20日疏附县兰干乡政府给疏附县供销社提出建议在适当的情况下解决原告的生活保障，该两份证明在合同解除之前的，不能证明解除之后事实。2010年12月20日兰杆乡布阿娜姆村居委会证明2004年至2008年服从组织纪律保护所属单位的财产，在该单位担任警卫。2011年1月21日兰杆乡政府出具函，原告曾经是疏附县供销社职工被下岗，建议有关单位对原告的具体困难，让他享受有关的优惠政策。兰杆乡政府与村委会兰杆乡布阿娜姆村居委会出具的书面证明有相互矛盾的事实，故对于上述两份证明的内容不予采信。原告庭审中提出自己作为一名退役军人应当享有优先安置的权利，被告未按照国家政策对其进行安置。根据《退役士兵安置条例》中的第三十六条第二款中规定合同存续期内单位依法关闭、破产、改制的，退役士兵与所在单位其他人员一同执行国家的有关规定。原告作为退役军人在原疏附县供销合作社工作时已经享受了安置，该企业改制后成立了以自然人控股成立的公司，原告应当按照该公司的要求缴纳相应的股金成为被告西域公司的工作人员。对此原告不能向法庭提出相应的证据进行佐证。原告依力盖尔·吾守尔要求被告补交2004年1月至今的社会保险金的请求部分予以支持。庭审中被告西域公司向法庭提交已给原告依力盖尔·吾守尔缴纳了2004年1月至2006年12月的社会保险金（单位和个人）共计11091.74元。2006年12月之后原、被告双方解除了劳动合同，按照劳动法的第二十八条及疏附县经济体制改革领导小组疏体改字（2006）03号文件规定，原告依力盖尔·吾守尔于合同解除前在被告西域公司工作13年，经济补偿金按照13个月进行补偿。被告西域公司应当对原告依力盖尔·吾守尔赔偿经济补偿金每月682.35元×13个月=8870.55元。被告西域公司不再承担原告依力盖尔·吾守尔解除合同之后的社会保险金及各项费用。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第四十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决如下：一、被告疏附县西域供销有限责任公司在本判决生效后十日内赔偿给原告依力盖尔·吾守尔经济补偿金8870.55元。二、驳回原告依力盖尔·吾守尔其他诉讼请求。上诉人依力盖尔·吾守尔上诉请求：1、请求撤销疏附县人民法院（2015）疏民初字第248号民事判决，支持上诉人原审诉讼请求；2、判令由被上诉人承担本案全部诉讼费。事实与理由：一、原审法院程序违法。首先，上诉人在原审中并未提出支付经济补偿金的请求，但原审法院强行判决，超出上诉人的诉讼请求，程序违法。其次，原审法院实际开庭的合议庭成员与判决书上的不一致。二、原审法院适用法律错误，上诉人作为退伍军人，原审法院未适用《劳动法》、《劳动合同法》、《退伍义务兵安置条例》的相关规定。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当，且程序严重违法，请求二审法院依法审理。被上诉人西域公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人于1994年在被上诉人处工作，2006年被上诉人进行改制，由国有企业变更为民营企业，上诉人与被上诉人解除劳动合同后，没有按被上诉人入股要求交纳5000元股金，拒绝到变更后的被上诉处工作。现上诉人见被上诉人效益较好，要求重新签订劳动合同，该请求于法无据。综上，被上诉人不存在过错，不应承担责任，请求二审法院维持一审判决。上诉人在二审期间提交一组新证据：2015年7月疏附县栏杆乡3村村委会出具的介绍信、2015年10月12日疏附县栏杆乡1村村委会的证明，证实上诉人以前在被上诉人处工作，上诉人不是自愿离职，是被上诉人辞退的。被上诉人表示该组证据不是新证据，与一审时提交的2010年疏附县栏杆乡3村村委会的证明一样，村委会无权作出劳动关系认定，对该组证据的真实性、关联性均不予认可。本院认为，上诉人提交的该组证据并非为新证据，村委会不具有认定劳动关系的资格，因此，对该组证据不予采信。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人与被上诉人的答辩，本案双方当事人争议的焦点是：1、原审诉讼程序是否违法；2、被上诉人改制后，当事人双方是否应当继续存在劳动关系；3、被上诉人与上诉人解除劳动合同之后，是否应当承担上诉人请求的各项费用。针对第一个争议焦点。首先，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）项、第一百五十二条之规定，人民法院应当根据当事人提出的诉讼请求依法作出相应判决。本案原审法院根据上诉人起诉状中第三项关于赔偿无故失业费用和赔偿金的请求，结合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款及疏附县经济体制改革领导小组疏体改字（2006）03号文件，作出被上诉人支付上诉人经济补偿金683.25元×13个月=8882.25元的判决，符合法律规定。其次，根据《民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（七）项之规定，人民法院对于判决书中的笔误，应当适用裁定进行补正。原审法院对于（2015）疏民初字第248号判决书中合议庭成员姓名的错误，已经作出（2015）疏民初字第248号裁定，对笔误进行纠正。因此，原审法院适用法律正确，本院对上诉人提出原审法院适用法律错误的主张不予支持。针对第二个争议焦点。首先，根据《劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第（一）项、第（十一）项之规定，用人单位依照企业破产法规定进行重整的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除无固定期限劳动合同。被上诉人根据疏附县经济体制改革领导小组作出的疏体改字（2006）03号批复进行改制，与上诉人在2006年12月15日协商签订《解除劳动合同协议书》符合法律规定，双方劳动关系归于结束。上诉人称《解除劳动合同协议书》上签名并非本人所为，因其未提供证据加以证明，故本院对其主张不予认可。其次，根据《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款之规定，订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。被上诉人改制后属于新的企业，根据企业规定要求新进员工缴纳5000元股金作为企业股东，因上诉人拒绝缴纳股金，故双方未建立新的劳动关系，该事实系上诉人自身意思表示所致，与被上诉人无关。因此，对于上诉人要求恢复与被上诉人劳动关系的主张本院不予支持。针对第三个争议焦点。根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款之规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。因此，上诉人请求被上诉人支付失业132个月工资共计132000元，车费、精神损失费等共计117500元的请求于法无据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求既无事实依据，也无法律依据，原审判决认定事实清楚，程序合法，判决适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元由上诉人依力盖尔·吾守尔负担。本判决为终审判决。审 判 长 万  钧审 判 员 阿地力江代理审判员 汤  超二〇一五年十一月十日书 记 员 刘 四 杰法   官 诠  释一、本案适用法律法规的说明《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：（一）用人单位与劳动者协商一致的；……（十一）用人单位依照企业破产法规定进行重整的；《中华人民共和国劳动法》第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：……（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（七）补正判决书中的笔误；第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；二、对本案有关问题的说明根据上诉人与被上诉人的答辩，本案双方当事人争议的焦点是：1、原审诉讼程序是否违法；2、被上诉人改制后，当事人双方是否应当继续存在劳动关系；3、被上诉人与上诉人解除劳动合同之后，是否应当承担上诉人请求的各项费用。针对第一个争议焦点。首先，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）项、第一百五十二条之规定，人民法院应当根据当事人提出的诉讼请求依法作出相应判决。本案原审法院根据上诉人起诉状中第三项关于赔偿无故失业费用和赔偿金的请求，结合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款及疏附县经济体制改革领导小组疏体改字（2006）03号文件，作出被上诉人支付上诉人经济补偿金683.25元×13个月=8882.25元的判决，符合法律规定。其次，根据《民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（七）项之规定，人民法院对于判决书中的笔误，应当适用裁定进行补正。原审法院对于（2015）疏民初字第248号判决书中合议庭成员姓名的错误，已经作出（2015）疏民初字第248号裁定，对笔误进行纠正。因此，原审法院适用法律正确，本院对上诉人提出原审法院适用法律错误的主张不予支持。针对第二个争议焦点。首先，根据《劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条第（一）项、第（十一）项之规定，用人单位依照企业破产法规定进行重整的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除无固定期限劳动合同。被上诉人根据疏附县经济体制改革领导小组作出的疏体改字（2006）03号批复进行改制，与上诉人在2006年12月15日协商签订《解除劳动合同协议书》符合法律规定，双方劳动关系归于结束。上诉人称《解除劳动合同协议书》上签名并非本人所为，因其未提供证据加以证明，故本院对其主张不予认可。其次，根据《中华人民共和国劳动法》第十七条第一款之规定，订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。被上诉人改制后属于新的企业，根据企业规定要求新进员工缴纳5000元股金作为企业股东，因上诉人拒绝缴纳股金，故双方未建立新的劳动关系，该事实系上诉人自身意思表示所致，与被上诉人无关。因此，对于上诉人要求恢复与被上诉人劳动关系的主张本院不予支持。针对第三个争议焦点。根据《劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款之规定，用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿金。因此，上诉人请求被上诉人支付失业132个月工资共计132000元，车费、精神损失费等共计117500元的请求于法无据，本院不予支持。上述意见供当事人参考。主审法官：汤超二〇一五年十一月十日