湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0111民初989号
原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司。住所地在湖南省长沙市雨花区芙蓉中路三段***号湖南商会大厦西塔**楼。
法定代表人邹志新，董事长。
委托代理人昌范鹏，男，1979年8月23日出生，汉族，住湖南省湘阴县，系该公司员工。
委托代理人周小海，湖南东方阳光律师事务所律师。
被告湖南福旺金属回收有限公司。住所地在湖南省汨罗市新市镇合心村。
法定代表人常捌军。
被告汨罗市福祥工贸有限公司。住所地在湖南省汨罗市劳动南路饮食服务公司内2号门面。
法定代表人廖伶利。
被告何常福，男，1970年5月2日出生，汉族，住湖南省汨罗市。
被告廖伶利，女，1986年8月8日出生，汉族，住湖南省汨罗市。
被告常捌军，男，1968年7月4日出生，汉族，住湖南省汨罗市。
被告湛岳君，女，1974年1月2日出生，汉族，住湖南省汨罗市。
被告何金龙，男，1993年5月20日出生，汉族，住湖南省汨罗市。
原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司（以下简称原告）诉被告湖南福旺金属回收有限公司（以下简称福旺公司）、汨罗市福祥工贸有限公司（以下简称福祥公司）、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人昌范鹏、周小海到庭参加了诉讼，被告福旺公司、福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙经本院合法�唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年11月，原告与被告福旺公司签订《委托担保协议》，约定原告为被告福旺公司向授信银行申请最高额度7000000元的融资授信提供担保，担保期限自2014年11月4日至2019年11月4日；如被告福旺公司不能按期清偿债务，造成原告垫款代偿的，则被告福旺公司除须向原告支付担保金额10%的违约金、按原告所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，被告福旺公司和反担保方须另按照相关合同的约定偿还原告代偿所垫款项，以及原告为实现债权所发生的其他费用。2014年11月，原告依《委托担保协议》与华融湘江银行股份有限公司长沙分行（以下简称华融湘江银行）签订了《最高额保证合同》，约定原告为被告福旺公司向华融湘江银行申请融资共计7000000元的债务承担连带保证担保责�。在原告提供足额担保的情况下，被告福旺公司与华融湘江银行签订了《流动资金贷款合同》。2014年11月10日，华融湘江银行为被告福旺公司发放贷款4000000元，期限为12个月。被告何常福与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，被告何常福自愿以位于汨罗市建设东路龙舟国际商业街3栋、面积334.59㎡的房产提供抵押反担保。被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙与原告签订《保证反担保合同》，自愿为被告福旺公司的全部债务向原告提供连带责任保证反担保。因被告福旺公司经营不善，无力按期偿还银行贷款本息，华融湘江银行要求原告承担担保责任。2015年11月10日，原告被迫代被告福旺公司偿还华融湘江银行借款本息4316497元。原告要求被告福旺公司归还代偿款，但被告福旺公司不予理睬，其他被告也未履行反担保责任。诉至法院，请求判令�1、被告福旺公司偿还原告代其向华融湘江银行清偿的借款本息4316497元，并按代偿本息的每日万分之六向原告支付垫款利息（从原告代偿之日起至被告实际清偿之日止）；2、被告福旺公司向原告支付违约金431649元；3、被告福旺公司支付原告为实现担保债权而发生的律师费10万元；4、被告福祥公司、何常福、廖伶俐、常捌军、湛岳君、何金龙对被告福旺公司的上述债务承担连带清偿责任；5、原告对被告何常福提供抵押的财产享有优先受偿权；6、本案诉讼费用由被告承担。
被告福旺公司、福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙未到庭，亦无书面答辩意见。
经审理查明，2014年11月4日，原告（乙方、担保人）与被告福旺公司（甲方、担保申请人）签订《委托担保协议》一份。协议约定：1、应甲方申请，乙方同意在最高额度本金7000000元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保（担保方式包括保证、抵押、质押）。甲方在2014年11月4日至2019年11月4日期间与授信银行签订的借款合同或其他融资授信合同均属于乙方担保的主合同，但授信银行授信的具体期限不受上述期限的限制。甲方同意乙方有权在最高额度范围内决定具体的担保金额和担保期限。2、乙方担保甲方主债务的金额、期限以乙方与受益人签订的担保合同或乙方向受益人出具的保函或担保书为准，但最高额度不超过7000000元。3、在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须提供令乙方满意且符合乙方安全边际要求的包括但不限于甲方主要负责人连带责任保证，不动产与动产抵押、动产质押、权利质押、企业或个人保证等一项或多项合法有效的组合反�保。包括：按担保额的5%交纳违约准备金；何常福名下位于湖南省汨罗市建设东路、面积334.53㎡的临街商业门面作为抵押反担保；何常福夫妻、儿子何金龙、股东常捌军夫妻双方提供个人连带责任保证反担保；福祥公司提供法人保证反担保。4、在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前，甲方须按乙方要求缴纳担保金额5%的违约诉讼准备金，该准备金不计利息。担保责任正常终止后，乙方结算无息退还甲方。若甲方未按主合同约定履行义务，乙方有权在不通知甲方的情况下扣划该准备金用于履行主合同义务或偿还乙方代偿款及费用，无需甲方另行授权。5、乙方为甲方提供担保的年担保费率为担保金额的2.5%。甲方在乙方与受益人签订担保合同或乙方向受益人出具保函或担保书前一次性支付担保费。6、一旦乙方担保的甲方债务出现逾期，甲方不能按期履行主合同义务，则甲方须向乙方支付担保金额5%的违约金；造成乙方垫款代偿的，则甲方除须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还乙方代偿所垫款项，不足部分由甲方和/或反担保方另行偿还。7、乙方为实现担保追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由甲方和/或反担保方承担。其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定。《委托担保协议》还对其他事项进行了约定。
同日，原告与被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君分别签订《保证反担保合同》；2014年12月3日，�告与被告何金龙签订了《保证反担保合同》。两份保证合同约定被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙向原告提供保证反担保，保证方式为连带责任保证，保证期间为原告代偿之日起四年。保证范围包括原告代偿的款项，以及《委托担保协议》项下的主债务本金及利息、复利、罚息、垫付利息、担保费及原告为实现担保追偿权所发生的费用，包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等。被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙同意原告同时接受债务人或第三方提供的抵押或质押反担保的，原告有权自行决定行使权利的顺序，并要求被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙立即支付债务人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；原告放弃担保物权或其权利顺位或变更担保物权的，被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙仍按本合同约定承担保证反担保责任。
2014年11月4日，原告与被告何常福、廖伶利签订《最高额抵押反担保合同》，约定被告何常福以其名下的位于湖南省汨罗市建设东路龙舟国际商业街3栋的房屋（所有权证号为××号）向原告提供抵押反担保，该房屋折合抵押价值500万元。反担保的主债权为最高额度主债权本金7000000元及相应的利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等，担保期限为2014年11月4日至2019年11月4日期间原告为被告福旺公司担保而与受益人签订的担保合同或原告向受益人出具的保函或担保书所确定的期限。2014年11月6日，原告与被告何常福办理了上述房屋的抵押登记手续，担保的债权数额为7000000元。
在被告提供上述反担保后，原告与华融湘江银行签订了《最高额保证合同》一份，约定原告为被告福旺公司在华融湘江银行自2014年10月28日至2015年10月26日期间的主债务本金7000000元提供连带责任保证，担保的范围包括主债务本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用，保证期间自银行对外承付之日起两年。
2014年11月10日，华融湘江银行与被告福旺公司签订《流动资金贷款合同》一份，约定被告福旺公司向华融湘江银行借款4000000元，借期为一年。合同签订后，华融湘江银行按约向被告福旺公司发放了贷款4000000元。借款到期后，被告福旺公司未按合同约定向华融湘江银行履行还款义务。2015年11月10日，原告代被告福旺公司偿还了银行本笔贷款本金4000000元、利息270597元。原告多次要求被告福旺公司支付代偿款未果，遂于2016年3月14日诉至本院，要求判如所请。
另查明:
1、被告何常福、廖伶利系夫妻关系，被告常捌军、湛岳君系夫妻关系;
2、2014年11月20日，华融湘江银行与被告福旺公司签订《银行承兑协议》，约定华融湘江银行同意对被告福旺公司开立的收款人为汨罗市佳鑫废旧物资回收有限公司、票面金额为600万元的银行承兑汇票进行承兑。后华融湘江银行作为付款行开具了银行承兑汇票，由于被告福旺公司未依约归还承兑汇票本息，华融湘江银行要求原告履行担保责任。原告于2015年5月20日代被告福旺公司偿还到期银票金额2954100元、利息29000元。对于该笔代偿款项，本院于2015年12月3日作出判决，该判决已发生法律效力。2015年11月10日，原告又代被告福旺公司偿还了本金45900元。
以上事实，有原告提供的委托担保协议、保证反担保�同、最高额抵押反担保合同、房屋他项权证、最高额保证合同、流动资金贷款合同、借款借据，华融湘江银行出具的代偿证明、银行承兑协议、民事判决书以及当事人陈述等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告与被告福旺公司签订的《委托担保协议》，原告与华融湘江银行签订的《最高额保证合同》，被告福旺公司与华融湘江银行签订的《流动资金贷款合同》，原告与被告何常福、廖伶利签订的《最高额抵押反担保合同》，原告与被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙分别签订的《保证反担保合同》均是合同当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
一、关于代偿本息。
被告福旺公司未按约定偿还银行到期债务的本金及利息，原告作为担保人履行了担保义务，共代被告福旺公司向华融湘江银行偿还了4045900元。因此，原告依法取得了追偿权。被告福旺公司未支付原告代偿款，应承担偿还的民事责任。原告主张由被告福旺公司偿还代偿款，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。
二、关于代偿款利息和违约金。
违约金是合同双方事先在合同中约定，一方违反合同时向另一方支付的一定数额的金钱，具有惩罚性与补偿性的性质。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和�合同法》若干问题的解释（二）的规定，当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及与其利益等综合因素，依据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条规定的过分高于造成的损失。本案中，双方约定如被告福旺公司未按照约定及时还款，应按日万分之六支付垫款利息，并按担保金额的10%支付违约金。因原告垫付款造成的直接损失系资金占用期间的利息损失，本院调整为垫付款利息和违约金合计按年利率24%计算，对原告主张的超出部分，本院不予支持。
三、关于律师费。
原告与被告福旺公司在《委托担保协议》中约定律师费为诉讼标的数额的30%以下，具体比例由原告确定。虽然原告在本案中委托了律师代理诉讼，但未提供支付凭证及正式发票，不能证明其实际支出了该项费用。因此，原告主张律师费100000元，本院不予支持。
四、关于被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙的责任。
被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙作为反担保人，自愿为被告福旺公司对原告承担的全部债务承担连带担保责任，但未按合同约定履行反担保义务。原告起诉时间在反担保期间内，其依据《保证反担保合同》主张被告福祥公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙承担连带担保责任，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。
五、关于担保财产的优先受偿权。
被告何常福以其所有的位于湖南省汨罗市建设东路龙舟国际商业街3栋的房屋（所有权证号为××号）向原告提供反担保，并办理了抵押登记，登记的债权额为7000000元。现原告主张对该抵押物享有优先受偿权，符合法律规定和合同约定，本院予以支持，但对抵押房屋的优先受偿应以登记的债权数额为限。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告湖南福旺金属回收有限公司应于本判决生效后7日内支付原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司垫付款4045900元及利息、违约金（利息、违约金合计以4045900元为基数，按年利率24%的标准，从2015年11月10日起计算至实际清偿之日止）；
二、被告汨罗市福祥工贸有限公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙对被告湖南福旺金属回收有限公司应付的垫付款及利息、违约金承担连带清偿责任，被告汨罗市福祥工贸有限公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙承担担保责任后，有权向被告湖南福旺金属回收有限公司追偿；
三、如被告湖南福旺金属回收有限公司未按期履行上述第一项条款中的债务，则原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司有权对被告何常福所有的位于湖南省汨罗市建设东路龙舟国际商业街3栋的房屋（所有权证号为××号）采取�价或者申请拍卖、变卖，所得价款由原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司优先受偿，以登记的债权数额7000000元为限；
四、驳回原告湖南省中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延付款期间的债务利息。
本案受理费45585元，保全费5000元，公告费560元，合计51145元，由被告湖南福旺金属回收有限公司、汨罗市福祥工贸有限公司、何常福、廖伶利、常捌军、湛岳君、何金龙共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 朱晓云
人民陪审员 胡 南
人民陪审员 郭开华
二〇一六年十月十一日
书 记 员 向依林
附：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对�支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押�，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过�成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。