辽宁省盖州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）盖刑重字第12号
公诉机关盖州市人民检察院。
被告人田昌春，男，1963年9月10日出生，辽宁省普兰店市人，汉族，初中文化，捕前住辽宁省大连市普兰店市莲山镇邹店村马屯。因本案于2012年2月29日被刑事拘留，同年3月7日经盖州市人民检察院批准被逮捕，现羁押于盖州市看守所。
辩护人李耀英，系辽宁辰州律师事务所律师。
盖州市人民检察院以盖检公刑诉（2012）257号起诉书，指控被告人田昌春犯合同诈骗罪，于2012年10月12日向本院提起公诉，本院已作出一审刑事判决，被告人上诉后，营口中院将本案发回本院重审。2014年5月27日又以盖检公刑追诉（2014）2号追加起诉决定书指控被告人田昌春犯诈骗罪向本院提起公诉，要求一并审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。盖州市人民检察院指派检察员孙洪奎、代检察员王阳出庭支持公诉，被告人田昌春及辩护人李耀英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
盖州市人民检察院指控：2009年，被告人田昌春用大连市经济技术开发区的一处房屋向被害人郝某某抵押借款，隐瞒该房屋已被大连市经济技术开发区人民法院查封的事实，骗取郝某某人民币20万元。
2011年4月至5月间，被告人田昌春虚构自已是北京泛华建设集团在盖州市北海新区公租房代表的身份，向被害人郝某某谎称其代表北京泛华集团在盖州进行工程建设与发包，并以郝某某向其借款为条件达成口头协议，承诺工程封顶后将该工程的弱电工程承包给郝某某，骗取郝某某人民币130万元。（追加起诉）
2011年4月，被告人田昌春伪造合同用纸及合同专用章，并以中国对外西北建设工程集团有限公司大连普湾新区分公司的名义，虚构自己与泛华集团签订了营口市北海新区基础设施及房屋建设项目“建筑工程施工总承包合同”的事实，与被害人陈某签订了“营口市北海新区保障性住房工地超市承包协议书”及“营口市北海新区保障性住房环境工程合同书”，骗取陈某人民币215万元。
盖州市人民检察院认为，被告人田昌春以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，冒用他人名义签订合同并用虚假产权证明做担保，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额特别巨大，其行为分别构成诈骗罪和合同诈骗罪。
被告人田昌春辩解，关于第一起事实和郝某某借款，没有骗郝某某，当时并不知道房屋已经被法院查封，法院查封手续也没有送达到我手中，而且这笔借款还有两位担保人做保证。追加起诉的130万元，借款协议上的签名不是我本人签的，但是好像有几十万元的利息条，是那20万元借款的利息，我也没要把北海工程包给他。关于陈某这笔钱合计是215万元，其中包括我在大连承包“天成海尚”住宅工程时的145万元，三方协议只有两方签字，不生效。在大连后续工程，陈某又投入几十万元，在北海新区陈某投入的只有十几万元用于办公花销。我没有虚构泛华集团在北海新区的建设工程，被害人陈某在我承包的这个工程负责一些工作，她至始至终都参与，知道这个工程的来龙去脉，而且在北海新区我本人也有投入，给陈某打欠条是7月28日，签合同是8月4日，欠条和合同没有关系，我并没有诈骗她。
辩护人认为：起诉书指控被告人田昌春犯有合同诈骗罪不能成立。理由如下：一、田昌春向郝某某借款，属经济纠纷，不构成诈骗。郝某某在第一笔借款尚未还清之前，又接连借给田昌春130万元，不合常理，被害人提供的银行流水帐记录不能证明其将钱借给了田昌春。借款在5月，郝某某是在9月来考察的，被害人说田昌春利用北海工程作诱饵向其借款不成立。即使借款130万元属实，综合本案实际情况，也只能是民间借贷。二、与陈某借款在北海处不是215万元，多数是在大连发生的，2011年7月28日打条时，该215万元已被田昌春占有，田昌春没有虚构事实，与陈某的两份合同是经陈某请求才签的。三、田昌春在北海有资金投入且实际施工的事实证明，田昌春没有假工程之名骗取陈某215万元。四、田昌春没有诈骗陈某215万元的故意，若想诈骗，就不用以房抵顶了，由于田昌春和北海新区的工程款没有结算，导致欠陈某的215万元还不上。五、田昌春在北海新区的施工行为是否合法，与田昌春在北海实际施工并不矛盾。
经审理查明，2011年4月，被告人田昌春虚构自己是北京泛华建设集团在盖州市北海新区承建公租房项目代表的身份，承诺将该工程的工地超市及绿化工程承包给陈某，骗取陈某人民币69.9万元。于2011年8月4日与被害人陈某签订了“营口市北海新区保障性住房工地超市承包协议书”及“营口市北海新区保障性住房环境工程合同书”。
2011年4月至5月间，被告人田昌春虚构自己是北京泛华建设集团在盖州市北海新区公租房代表的身份，向被害人郝某某谎称其代表北京泛华集团在盖州进行工程建设与发包，并以郝某某向其借款为条件达成口头协议，承诺工程封顶后将该工程的弱电工程承包给郝某某，骗取郝某某人民币130万元。（追加起诉）
认定上述事实的证据有：
（一）、控方证据
1、被告人田昌春供述与辩解：
（1）北海新区公租房项目，我是总负责。北京泛华建设集团与营口市北海新区管委会只是签了框架协议。“营口市北海新区保障性住房工地超市承包协议书”、“营口市北海新区保障性住房环境合同书”是我与陈某签的，但是签完也没有盖公章。北海新区管委会已经同意我们开工了，我认为虽然泛华建设集团未跟北海新区正式签订合同，事实已经认可了，所以我就跟陈某签订了其他附属工程合同。
（2）2011年7月28日”的215万元的欠条中包括我在大连工地陈某承包食堂、及借给我款累计145.1万元，今年3月份到7月5日期间又为我花销70万元（详见流水帐），有十几万元是在盖州市北海用于招待费和购买办公用品的费用，其余都是在大连的花销。
（3）（经报案人陈某与田昌春当面对质）我在盖州欠陈某的215万元，不包含在大连夏家河子欠陈某的145万元。我在盖州欠陈某的215万元主要花在盖州的工地上了，给工人开工资，租办公场地和吃住花销。
（4）我用我的房屋抵押跟郝某某借款20万元，我根本不知道我的房产已经被法院查封。郝某某130万元的条不是我签的。
2、被害人陈述
（1）、被害人陈某陈述：2011年4月期间，田昌春跟我讲，北京的泛华建筑集团有限公司在营口市北海新区承建政府的土地开发项目，田昌春自称是“泛华建筑集团北海项目部”的负责人，其能承包给我一些工程活，并还带我到北海工地给我进行介绍，这样我就相信他了。随后田昌春就先后以给相关领导好处招待费等理由和我拿钱，在2011年5月至2011年7月期间累计拿款215万元。在田昌春和我要钱期间，我多次追问工程一事，2011年8月4日田昌春和我签订了两份合同，215万元做合同的保证金。
田昌春在大连欠我145.1万元，田昌春和我作了一份三方合作协议，用夏家河子小刘沟天成海尚工地房屋冲抵。我与田昌春在他办公地“盖州市北海泛华项目部”对账及给我打215万元欠条时，包括2011年8月4日我签订的两份合同，有三个人在场，分别是郭某、老李二哥（大名不知道）、李某甲，他们都是大连人，都是田昌春的朋友，与工地项目无关。
（2）被害人郝某某陈述：2011年春天，田昌春说他是盖州北海公租房项目北京泛华方面的代表，答应把北海新区工程中的弱电工程给我，让我去看看。我到北海新区以后，当时工地正向外运土石方工程，他说现在干工程没有钱了，让我给他拿钱，我怕他不把工程包给我，才借给他钱。4月11日一笔60万元，5月一笔70万元，总计是130万元，我给田昌春拿20万元的有协议，其他的都是口头协议。2011年5月8日，将北海新区工地拿的款汇总给我打了一份130万的欠条，把以前的欠条抽回去了。这130万中不含在大连用房产抵押跟我借的20万元。
3、证人证言
（1）、证人李某乙、刘某某、张某某、周某、康某某、回某某证言：田总说北海工程缺资金，让郝某某给拿点钱，并承诺把工程的弱电工程交给郝某某。到现场看时只有两个大坑。
（2）证人董某某、韩某某、孙某某、齐某某、谭某某证言
4、书证：泛华建设集团有限公司出具的说明、营口北海新区管委会出具的说明、营口北海新区公共租赁住房项目的相关情况说明、欠条复印件、陈某日记本流水账3页原件、营口市北海新区保障性住房工地超市承包协议书复印件、营口市北海新区保障性住房环境工程合同书复印件、中国对外西北建设工程集团有限公司出具的说明函、营口北海新区投资建设合作框架协议书复印件，时间2011年6月、营口市北海新区投资建设施工总承包合同书、授权委托书、普湾法定代表人身份证明书、三方协议书、内部承包协议、户籍证明、借款协议、抵押借款协议、民事裁定书、盖州公安局情况说明等、鉴定意见。
（二）、辩方证据
1、退场协议约定
2、徐某某、田某某、郭某某、李某丙证言
上述证据业经当庭质证，认证，足以认定。
本院认为，被告人田昌春以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额特别巨大，已构成诈骗罪。关于公诉机关指控第一起诈骗郝某某犯罪事实，因被告人田昌春在签订合同过程中用房屋抵押的同时，还有两位担保人做保证，这两位保证人是实际存在的，因此该起诈骗事实不能认定。起诉书指控被告人田昌春利用合同诈骗被害人陈某215万元，被告人辩解215万元的欠条中包括其在大连欠陈某的145.1万元，证人郭某某、李某丙也证实，田昌春与陈某算帐时，包括大连的145万共214万元。215万元的欠条中是否包括大连的145.1万元无法查清，认定被告人诈骗被害人陈某215万元证据不足，应将存疑的诈骗数额145.1万元予以扣除，认定被告人田昌春诈骗被害人陈某数额为69.9万元。因被告人田昌春的诈骗行为在先，而与被害人陈某签合同在后，故本案定性应为诈骗罪。被告人田昌春诈骗被害人郝某某130万元，检察机关指控的犯罪事实清楚，本院予以支持。对于被告人及其辩护人关于被告人在北海有资金投入，且已实际进场施工，不具有诈骗主观故意的观点，本院不予支持。综上，被告人田昌春以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物199.9万元，数额特别巨大，已构成诈骗罪。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人田昌春犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚
金人民币10万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年2月29日起至2025年2月28日止）
二、依法追缴所骗赃款199.9万元返还被害人。
如不服本判决，可在判决书送达的第二天起十日内，通过本院或者直接向营口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
此页无正文
审 判 长 温丽华
审 判 员 那丽芝
人民陪审员 张纳新
二〇一四年七月二日
书 记 员 李珊珊