福建省南平市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽07民终575号上诉人（原审原告）：金妹妹，女，1963年3月29日出生，汉族，无业，住南平市建阳区。委托诉讼代理人：蓝美珠，南平市建阳区“148”法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：吴晓晖，南平市建阳区“148”法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：福建省建阳武夷味精有限公司，住所地南平市建阳区工业路201号。法定代表人：李友明，董事长。委托诉讼代理人：刘爱华，女，公司人力物资部部长。委托诉讼代理人：叶明清，福建大潭律师事务所律师。上诉人金妹妹因与被上诉人福建省建阳武夷味精有限公司（以下简称武夷味精公司）劳动争议纠纷一案，不服南平市建阳区人民法院（2016）闽0703民初2828号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金妹妹上诉请求：依法撤销原审判决，改判武夷味精公司支付金妹妹终止劳动关系的经济赔偿金73110元，社会保险补偿金142564元，工伤之后的停工留薪工资4251元、护理费2725元、交通费125元、住院伙食补助费875元，年终奖600元，合计224250元。事实和理由：2004年2月份，金妹妹被武夷味精公司聘用为烘筛操作工，每年签订劳动合同，已连续在武夷味精公司工作11年之久。2015年11月27日，金妹妹在下班途中发生交通事故，造成金妹妹身体受伤，金妹妹在本起事故中无责任。但金妹妹伤势好后，武夷味精公司无故拒绝金妹妹上班，拒不支付金妹妹终止劳动关系的经济赔偿金。金妹妹申请劳动仲裁后，劳动仲裁委员会作出显失公正的错误裁决。金妹妹不服仲裁向原审法院提起诉讼，原审法院又按照劳动仲裁作出显失公平的判决。武夷味精公司辩称，1.金妹妹最初与公司签订劳动者合同是2006年3月15日，双方于2009年8月终止劳动关系，后于2010年4月双方又重新建立劳动关系，最后劳动合同的届满期限是2016年2月24日，金妹妹主张已连续在武夷味精公司上班11年不是事实；2.金妹妹工伤康复出院后，公司已同意其上班要求，但金妹妹借故儿子不同意为由而不上班，嗣后，公司的人力物资部先后多次通知金妹妹上班，但是金妹妹拒不回公司上班，也不与公司续签劳动合同，公司没有违反解除或者终止与金妹妹签订的劳动合同，无须支付金妹妹经济赔偿金。3.公司没有为金妹妹参加职工社保，但在给金妹妹的工资待遇中有向其支付社保费用，金妹妹再要求支付社会保险补偿金不符合双方的约定，即使金妹妹没有参加城镇居民和农村社保，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定，也应由社会保险费征收机构作出责令公司限期缴纳或者补足的行政处理，而不是由公司向金妹妹支付社会保险补偿金；4.工伤赔偿金方面。公司有为金妹妹参加工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，住院伙食补助费和交通费应由工伤保险基金支付，停工留薪期内工资和住院期间护理费由公司支付，由于金妹妹已从交通事故责任方获赔偿，现公司只应向金妹妹支付停工留薪工资及护理费与其已获赔偿费的差额部分和2015年年终奖金600元。请求驳回上诉，维持原判。金妹妹向一审法院起诉请求：判令武夷味精公司一次性支付终止金妹妹劳动关系的经济赔偿金73110元，社会保险补偿金142564元，工伤赔偿金7976元（停工留薪的工资7521元、护理费4142元、交通费190元、住院期间伙食补助费1330元）及2015年年终奖金600元，合计224250元。一审法院认定事实：2006年3月15日和2012年3月24日，武夷味精公司招聘金妹妹为公司员工，并分别与之签订《精二车间（烘筛）用工协议》，约定用工期限一年和二年。2015年2月24日，武夷味精公司招聘金妹妹为公司员工并签订《精二车间（烘筛）用工协议》，协议约定：期限为2015年2月25日—2016年2月24日；工种：烘筛、割种；工资待遇（包括节日加班费、奖金、夜点、医保、社保）过节费、节日礼品按非正式岗位发放，按当月进仓产量计算工资，满勤奖300元等条款。劳动合同关系存续期间，金妹妹有参加工伤保险，未参加职工养老、医疗、失业等社会保险。同年11月27日，金妹妹在下班途中发生交通事故，受伤在南平市第二医院住院治疗25天，花费医疗费9663.92元，出院后南平市第二医院出具《疾病证明书》建议休息二周。2015年间，武夷味精公司给每位员工发放年终奖金600元。2016年1月12日，交警部门对事故调解肇事方赔偿并已给付金妹妹住院期间产生的医疗费9663.92元、伙食补助费500元、护理费2404.50元、误工费3751.02元、交通费125元。同月17日，《南平市人力资源和社会保障局认定工伤决定书》（南人社认[2016]5-08号）认定金妹妹受伤为工伤。出院后，金妹妹于20日向武夷味精公司车间主任林碧莲提出上班要求。23日，武夷味精公司通知金妹妹于25日上班，金妹妹接通知时表示同意上班。届时，金妹妹以儿子不同意需休息为由而未上班。3月7日，武夷味精公司为金妹妹办理企业职工工伤保险待遇申报审批手续，因金妹妹未提供相应的票据而搁置。另查明，金妹妹2014年12月至2015年11月的平均工资为3107.34元（未包括节假日500元，加班费200元）。2010年间，金妹妹以南平市建阳区童游街道彭墩村15组村民身份参加城镇居民社会养老保险和城乡居民基本医疗保险。一审法院认为，金妹妹与武夷味精公司签订的《精二车间（烘筛）用工协议》系双方的真实意思表示，合法有效，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，其合法权利均受到法律保护。金妹妹康复出院后要求履行合同向武夷味精公司提出上班请求，武夷味精公司也积极安排，后因金妹妹的个人原因而未成，其责任不在武夷味精公司。庭审中武夷味精公司始终同意与金妹妹续订劳动合同，但金妹妹不同意，故应承担由此导致未续劳动合同的责任。金妹妹与武夷味精公司之间的劳动关系属劳动合同到期，因其个人原因不续订而终止，情形不属于法律规定应当支付经济补偿金的情形，武夷味精公司不存在违法解除劳动合同行为，不应向金妹妹支付违法解除赔偿金，为此对金妹妹要求武夷味精公司支付终止劳动合同关系的经济赔偿金的诉求不予支持。关于金妹妹主张武夷味精公司支付社会保险补偿金142564元的问题。缴纳社会保险费（基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费）是用人单位和劳动者的法定义务，保障公民在年老、疾病、失业等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利。根据《社会保险费征缴暂行条例》第二条缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费的规定，和第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金的规定，可知要求用人单位为劳动者建立社会保险关系和缴纳社会保险费是社保机关的法定职责，即这是社保机关作为行政机关对行政相对人应该行使的行政权，属行政管理范畴，故补交社会保险费不属于劳动争议处理范围，而金妹妹主张武夷味精公司支付社会保险补偿金的诉请更无法律依据。关于金妹妹主张武夷味精公司支付工伤赔偿金7976元的问题。金妹妹因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤，应依法享受工伤保险待遇。根据法律规定工伤事故与第三人侵权竞合时，对于实际发生的医疗费、交通费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾器具辅助费和丧葬费等采取填补，其余费用实行兼得原则，故按工伤保险赔偿的相关规定计算金妹妹的住院伙食补助费25天×20元/天=500元，交通费其主张125元，停工留薪工资（25天+14天）×3107.34元÷30天（工伤前12个月的月平均工资）=4039.54元，护理费25天×110元/天（金妹妹主张110元/天，法律规定128元/天）=2750元。由于金妹妹已从交通事故责任方获赔（医疗费9663.92元、伙食补助费500元、护理费2404.50元、误工费3751.02元、交通费125元），因此武夷味精公司只应补偿金妹妹停工留薪期间工资与误工费之间的差额部分288.52元（4039.54元-3751.02元），护理费的差额部分345.50元（2750元-2404.50元），综上对金妹妹主张工伤赔偿金的请求，予以部分支持。金妹妹主张2015年年终奖金600元，武夷味精公司同意支付，予以支持。在庭审中，武夷味精公司以金妹妹不服仲裁裁决起诉时间，已超过法律规定诉讼时效时间为由相辩解，2016年9月8日金妹妹已向一审法院提起诉讼主张权利，由于材料不够完备需要补正，属诉讼时效中止情形，故对武夷味精公司抗辩理由不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第四十四条第一项、第四十六条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一项和第二项、第三十九条第一项、第九十五的规定，判决：一、福建省建阳武夷味精有限公司在判决生效后七日内支付金妹妹工伤停工留薪期工资差额部分288.52元、护理费的差额部分345.50元和2015年年终奖金600元，合计1234.02元。二、驳回金妹妹的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。金妹妹提供关于金妹妹、吴良富申请报告的回复、解除劳动关系申请书和工资交易记录各一份，拟证明武夷味精公司违法终止与金妹妹的劳动关系，金妹妹提出解除劳动关系，武夷味精公司拒付经济补偿金，金妹妹自2004年起至2016年在武夷味精公司连续上班11年之久的事实。武夷味精公司质证认为，对关于金妹妹、吴良富申请报告的回复的真实性、合法性无异议，但不能证明公司违反劳动合同，相反可以证明合同到期后公司仍同意金妹妹继续上班，否认收到金妹妹要求解除劳动关系的申请书，工资交易记录无2004年、2005年及2009年8月至2010年4月间银行流水帐，也没有相应的劳动合同证明，不能证明金妹妹在公司连续上班11年的主张。本院认为，金妹妹提供的证据内容不足以证明其主张，且无其他证据相印证，武夷味精公司亦不认可，故本院不予采信。金妹妹对一审查明的事实中“2006年3月15日和2012年3月24日，武夷味精公司招聘金妹妹为公司员工”提出异议，认为从2004年12月进入武夷味精公司工作，没有中断过上班。金妹妹认为一审查明的事实遗漏认定“儿子不同意金妹妹25日上班是因金妹妹还有咳嗽需要休息，车间主任同日答应金妹妹过完年上班，2016年2月11日金妹妹要求上班，车间主任答应要到25日排班，2月22日金妹妹再次要求上班，车间主任回复没有金妹妹的班，班已经被人顶替了。后金妹妹多次要求上班都被拒绝”。经查，金妹妹未能提供证据证明其于2004年12月进入武夷味精公司工作，以及武夷味精公司违法解除劳动关系的事实，武夷味精公司对金妹妹主张的事实均不予认可，金妹妹的该部分主张没有依据，本院不予采信。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案双方争议的焦点问题是：1.金妹妹主张的终止劳动关系的经济赔偿金应否支持；2.金妹妹主张的社会保险补偿金应否支持；3.金妹妹主张的停工留薪期工资、护理费、交通费、伙食费应否支持。关于金妹妹主张的终止劳动关系的经济赔偿金应否支持的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”金妹妹从南平市建阳区劳动人事争议仲裁委员会到一审起诉均主张武夷味精公司违法终止双方劳动合同，要求武夷味精公司按经济补偿金两倍支付赔偿金。本案中，金妹妹未提供证据证明武夷味精公司有违法解除或终止劳动合同的事实，武夷味精公司作为用人单位同意金妹妹回来上班，否认其有违法解除或终止劳动合同，金妹妹应承担举证不能的不利后果，故金妹妹要求武夷味精公司支付经济赔偿金的依据不足，本院不予支持。关于金妹妹主张的社会保险补偿金应否支持的问题。《社会保险费征缴暂行条例》第四条和第十三条分别规定：缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费；缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。要求用人单位为劳动者建立社会保险关系和缴纳社会保险费是社保机关的法定职责，系社保机关作为行政机关对行政相对人应该行使的行政权，属行政管理范畴，补交社会保险费不属于劳动争议处理范围。故金妹妹要求武夷味精公司支付社会保险补偿金的诉请无法律依据，本院不予支持。关于金妹妹主张的停工留薪期工资、护理费、交通费、伙食费应否支持的问题。《中华人民共和国社会保险法》第三十九条第一项规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；”《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三款分别规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”、“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，依照上述规定，金妹妹因交通事故主张民事损害赔偿，肇事方已经履行了相关赔偿义务，现金妹妹对此已认定为工伤的伤害再行要求武夷味精公司依法支付停工留薪期工资、护理费，于法有据，应予支持，原审未支持不当，二审予以纠正。其中金妹妹在工伤治疗及休息期限内的停工留薪工资应为（25天+14天）×3107.34元÷30天（工伤前12个月的月平均工资）=4039.54元，护理费25天×110元/天=2750元，金妹妹上诉主张护理费2725元，未超出2750元护理费范畴。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第二项、第三项分别规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；”《工伤保险条例》第三十条第四款规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定”，因金妹妹在武夷味精公司工作期间，武夷味精公司已经为其缴纳了工伤保险，金妹妹上诉主张的交通费125元、住院伙食补助费875元属于工伤保险基金支付，不属于用人单位支付的项目。因此对金妹妹该项请求。不予支持。综上所述，金妹妹的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第二项、第三项和第三十九条第一项，《工伤保险条例》第三十条第四款和第三十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销南平市建阳区人民法院(2016)闽0703民初2828号民事判决；二、福建省建阳武夷味精有限公司在本判决生效后七日内支付金妹妹工伤停工留薪期工资4039.54元、护理费2725元和2015年年终奖金600元，合计7364.54元；三、驳回金妹妹的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由武夷味精公司负担。二审案件受理费10元，由武夷味精公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  黄晓健代理审判员  夏 雯代理审判员  白新文二〇一七年八月十七日书 记 员  赵 桑