河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15496号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司，住所地河南省郑州市西太康路121号。
负责人：俞海雷，总经理。
委托诉讼代理人：付丽，北京大成（郑州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵岩，北京大成（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：常国莉。
被上诉人（原审原告）：段琦。
以上二被上诉人的共同委托诉讼代理人：李勇，河南坤厚律师事务所律师。
以上二被上诉人的共同委托诉讼代理人：高晓宾，河南坤厚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李孟菊。
被上诉人（原审被告）：郭娟娟。
以上二被上诉人的共同委托代理人：王素娜，河南尤扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李书文。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司因与被上诉人常国莉、段琦、李孟菊、郭娟娟、李书文机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2016）豫0191民初3610号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的委托诉讼代理人付丽，被上诉人常国莉、段琦的共同委托诉讼代理人李勇、高晓宾，被上诉人李孟菊、郭娟娟的共同委托诉讼代理人王素娜，被上诉人李书文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人承担238839.44元的责任。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、根据法律规定，在机动车与非机动车发生交通事故时，机动车一方应多承担10%的责任，但本案郭福来驾驶的轻便摩托车也是机动车，应按照三七分来确定事故责任。郭福来是酒后驾驶，乘车人明知其饮酒仍然乘坐，具有过错，一审对事故责任的比例划分不当。2、上诉人在商业三责险中明确约定，被保险人在事故中承担次要责任时，事故责任比例为30%，故上诉人只应承担30%的责任，超出部分由实际侵权人承担。
被上诉人常国莉、段琦辩称：河南省道路安全条例第42条仅是对机动车和行人之间发生交通事故时责任承担的规定，并不能以此类推得出机动车之间的责任比例承担。一审法院考虑到原告方家属死亡，且无事故责任，酌定上诉人方承担40%的赔偿责任并无不当。上诉人在一审中并未提交任何条款作为证据。更无法获知条款的具体内容。责任保险是以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险，交通事故责任与赔偿责任是两个概念。一审认定保险公司承担40%责任不违反法律的规定，综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人李孟菊、郭娟娟辩称：一审法院责任划分正确，二审应予维持原判。本案交通事故责任系按照双方过错比例分担责任。上诉状中依据河南省道路交通安全条例第42条亦明确表明机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担百分之四十的赔偿责任。本案的比例划分也符合郑州市中级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的指导意见第七条的规定。保险合同约定属于其内部约定，不能对抗合同以外第三人。根据保险法规定，保险公司应在责任比例范围内承担赔付义务。保险公司的保险条款并没有在庭审中出示，保险公司没有提供证据证明其保险条款已交付给投保人。综上，一审判决正确，应予维持。
被上诉人李书文辩称：请求法院依法判决。
被上诉人常国莉、段琦向一审法院起诉请求判令：1、被告承担医疗费、丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金等共计671164.86元；2、本案被告承担诉讼费。
一审法院认定事实：2016年5月14日，李新刚驾驶豫Ａ×××××号重型自卸货车沿陇海路由西向东行驶至黄河南路与陇海路交叉口西侧处时，与沿陇海路由西向东行驶的郭福来驾驶的轻便摩托车相撞，致郭福来当场死亡，轻便摩托车乘车人段春喜受伤，车损两辆，造成道路交通事故。2016年5月19日，段春喜因抢救无效死亡。郭福来负事故主要责任，李新刚负事故次要责任，段春喜不负事故责任。
原告常国莉、段琦系段春喜的配偶、独生子，被告李孟菊、郭娟娟系郭福来的配偶、独生女。段春喜系郑州市市民。
豫Ａ×××××号车辆的机动车行驶证上载明该车所有人为郑州惠东汽车运输有限公司。豫Ａ×××××号车实际车主系被告李书文。李新刚系被告李书文雇佣的司机。被告李书文与郑州惠东汽车运输有限公司系挂靠关系。郑州惠东汽车运输有限公司以其名义向被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司为豫Ａ×××××号车投保机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险（含不计免赔率，保险金额为500000元），保险期间均自2016年3月5日至2017年3月4日。另查明，本次事故中，被告李书文为原告垫付50000元费用。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司已赔付被告李孟菊、郭娟娟丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金共计203683．7元，其中交强险死亡赔偿限额内承担55000元，商业三责险承担148683．7元。
一审法院认为：原告的损失包括医疗费84418．3元、住院伙食补助费250元、营养费100元、护理费417．5元、丧葬费21335元、死亡赔偿金485944元、精神损害抚慰金50000元、交通费2000元，共计644464．8元。酌定李新刚承担本次事故40％责任，郭福来承担本次事故60％责任。被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应在交强险限额内赔偿原告65000元，商业三责险限额内按照40％承担赔偿责任，故被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司共计应赔偿原告296785．92元，因被告李书文已垫付50000元，应予以扣减，故被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司应赔偿原告246785．92元；被告李孟菊、郭娟娟应赔偿原告347678．88元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司赔偿原告常国莉、段琦各项损失共计246785．92元，于本判决生效后十日内付清。二、被告李孟菊、郭娟娟在继承郭福来的遗产范围内赔偿原告常国莉、段琦347678．88元，于本判决生效后十日内付清。三、被告中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司返还被告李书文垫付款50000元；四、驳回原告段琦、常国莉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10512元，减半收取5256元，由被告李孟菊、郭娟娟负担2836元，被告李书文负担2420元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：本案事故发生后，交警部门作出事故认定书，认定郭福来负事故主要责任、李新刚负次要责任、段春喜不负事故责任。根据事故认定书的认定，结合本案情况，一审酌定李新刚承担40%的责任并无不当。上诉人述称，保险合同约定被保险人在事故中承担次要责任时，事故责任比例为30%。该约定属于格式条款中的免责条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，上诉人应提供证据证明其已就该条款向被保险人作出提示和明确说明，否则，该条款对被保险人不发生法律效力。本案中，上诉人未举证证明其已经尽提示、说明义务。故对上诉人的此项上诉理由，不予采纳。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1249元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟晓奇
审判员 董忠智
审判员 邵晓斐
二〇一七年十一月十七日
书记员 王梦梦