吉林省白城市洮北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）白洮刑初字第171号
公诉机关：白城市洮北区人民检察院。
被告人刘某某，居民身份证号码×××，吉林省洮南市人，户籍所在地吉林省洮南市，住白城市。因涉嫌传播淫秽物品，2014年3月26日被白城市公安局洮北分局刑事拘留；因涉嫌传播淫秽物品罪，经白城市洮北区人民检察院批准，于2014年4月25日被白城市公安局洮北分局逮捕。现羁押于白城市看守所。
被告人赵某某，甘肃省甘谷县人，户籍所在地白城市，住白城市。因涉嫌传播淫秽物品，2014年3月26日被白城市公安局洮北分局刑事拘留，2014年3月26日被白城市公安局洮北分局取保候审。因涉嫌传播淫秽物品罪，经白城市洮北区人民检察院批准，于2014年5月27日由白城市公安局洮北分局执行逮捕。现羁押于白城市看守所。
辩护人国建明，吉林百石律师事务所律师。
被告人司某某，居民身份证号码×××，吉林省长岭县人，技校文化，户籍所在地吉林省白城市，因涉嫌传播淫秽物品罪，2014年3月27日被白城市公安局洮北分局刑事拘留；因涉嫌传播淫秽物品罪，经白城市洮北区人民检察院批准，于2014年4月24日被白城市公安局洮北分局逮捕。现羁押于白城市看守所。
被告人刘某某、司某某、赵某某传播淫秽物品罪一案，由吉林省白城市洮北区人民检察院于2014年8月4日以白洮检公诉刑诉字（2014）第175号起诉书向本院提起公诉。本院审查后，认为符合法定开庭条件，决定开庭审判，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省白城市洮北区人民检察院指派检察员黄江秋出庭支持公诉。被告人刘某某、赵某某及辩护人国建明、司某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
白城市洮北区人民检察院指控：2013年至2014年间，被告人刘某某创建两个同性恋群（群名：白城男男金刚互撸娃，群号：38020069，群内成员331人；群名：白城8090一起洗澡，群号：212527448，群内有成员374人），并担任两个群的群主。被告人刘某某利用李勇的QQ多次向群内传播黄色录像，供QQ群内成员观看。
被告人赵某某建立一个同性恋QQ群（群名叫“白城周边男欢男爱GAY”，群号106452157，群内成员498人），被告人赵某某担任该群的群主，群内人员多次上传黄色录像和黄色图片，供群内成员观看。
被告人司某某利用QQ将两部黄色录像上传至赵某某建立的“白城周边男欢男爱GAY”群内，供群内成员观看；将五部黄色录像传至刘某某建立的“白城男男金刚互撸娃”群内，供群内成员观看。被告人司某某共上传黄色视频七部，占全部十四部黄色视频的百分之五十，被告人刘某某和赵某某明知被告人司某某上传到群中的淫秽视频而不删除，供群内成员观看。
吉林省白城市洮北区人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有：1、书证；2、证人雷某某的证言；3、被告人刘某某、赵某某、司某某的供述与辩解；4、鉴定意见；5、勘察、检验、辨认侦查实验等笔录；6、视听资料。
吉林省白城市洮北区人民检察院认为：被告人刘某某、赵某某、司某某传播淫秽物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以传播淫秽物品罪追究刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请依法判处，并建议对刘某某、赵某某、司某某判处二年以下有期徒刑。
被告人刘某某对公诉机关的指控无异议，但辩解其不知其行为系犯罪。
被告人赵某某的辩护人国建明的辩护意见是：赵某某建立该群组的目的是方便找更多的同性恋朋友，这与传播淫秽电子信息是截然不同的，尽管群内人员很多，但是不符合传播淫秽物品的犯罪构成，建立该聊天群组的行为不构成传播淫秽物品罪；二是赵某某作为网站的建立者，尽管具有“明知他人传播的是淫秽电子信息，允许或者放任他人在自己所有、管理的网站或者网页上发布”，但没有达到法律规定的数量，不构成情节严重，不构成犯罪，不应以传播淫秽物品罪追究其刑事责任。公诉机关的指控证据不足，赵某某的行为不应构成传播淫秽物品罪。
被告人赵某某对公诉机关指控的事实亦无异议，辩解其成立QQ群是为了结交同性恋朋友。
被告人司某某对公诉机关指控的事实无异议，辩解只是上传几个视频，不知是犯罪，若知道是犯罪就不上传了。
经审理查明：2013年至2014年间，被告人刘某某创建两个同性恋QQ群（群名：白城男男金刚互撸娃，群号：38020069，群内成员331人；群名：白城8090一起洗澡群，群号：212527448，群内有成员374人）并担任两个QQ群的群主，被告人刘某某利用李勇的QQ多次向群内传播黄色录像，供群内成员观看。
被告人赵某某建立一个同性恋QQ群（群名叫“白城周边男欢男爱GAY”，QQ群号106452157，群内成员498人），被告人赵某某担任该群的群主，群内人员多次在群内传播黄色录像和黄色图片，供群内成员观看。
被告人司某某利用QQ将两部黄色录像上传至赵某某建立的白城周边男欢男爱GAY群内，将五部黄色录像传至刘某某的白城男男金刚互撸娃群内，供群内成员观看，被告人司某某共上传黄色录像七部供群内成员观看。被告人刘某某和赵某某明知被告人司某某上传到群中的视频系淫秽视频而不删除，供群内成员观看。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据予以证明：
（一）书证
1、抓获经过三份，证明被告人刘某某、赵某某、司某某被抓获的过程。
2、地市常住人口查询，证明被告人刘某某、赵某某、司某某的身份信息。
3、扣押清单，证明扣押赵某某作案用黑色组装机电脑一台。
4、扣押清单，证明扣押司某某作案用黑色超薄组装机电脑一台。
5、情况说明，证明经网监部门核实，未在“80、90一起洗澡群”群内找到黄色录像。
6、情况说明，证明无法查获赵某某所建的群内管理员和群内成员看黄色录像记录。
7、白城周边男欢男爱GAY群内详细情况，证明被告人赵某某使用×××上网，还有管理员及司某某上传黄色录像的情况。
8、情况说明，证明由于群主赵某某和刘某某群内很少有人在线，无法获得群内成员的具体IP之地，无法查实群内成员的真实姓名及情况，也无法核实群内成员是否存在未成年人。
（二）鉴定意见
1、淫秽物品鉴定书，证明白城男男金刚互撸娃QQ群内有六部视频系淫秽视频。
2、淫秽物品鉴定书，证明白城周边男欢男爱QQ群内有五部视频系淫秽视频。
（三）勘验检查笔录
1、远程勘验工作记录，证明经对色情QQ群106452157进行远程勘验，经统计，该QQ群共享视频五部，总点击率1289次。
2、远程勘验工作记录，证明经对色情QQ群228949858进行远程勘验，经统计，该QQ群共享中视频九部，总点击率848次。
（四）视听资料、电子数据
1、男欢男爱QQ群远程勘验电子证据清单，证明保存该QQ群上的屏幕录像和网面内容。
2、男男互撸娃QQ群远程勘验电子证据清单，证明保存该QQ群上的屏幕录像和网面内容。
3、视频录像，证明男欢男爱QQ群和男男互撸娃QQ群屏幕录像和网面内容。
4、讯问录像，证明讯问刘某某、司某某、赵某某时的录像资料。
（四）证人证言
证人雷某某的证言：我加入了一个同性恋QQ群，在群内我任管理员，是群主把我设置成管理员的，我加入的同性恋群名叫“白城周边男欢男爱GAY”，群主是一个在群内叫“白城”的男子，群主的QQ号是×××，我不认识群主。这个群的群号是106452157，这个群内一共有500人，这个群是用于同性恋聊天交友用的，因为我性取向有点问题，喜欢同性，我就加入了这个群。我能邀请别人进入该群，也能把群内的普通成员踢出该群，还能同意别人申请加入该群的权利。我行使过管理员的权利，就是别人申请时我同意别人加入该群。我基本上都是用我家电脑上的网，偶尔用手机上会网。我使用的QQ号是×××，密码是123456ASDFGHJKL.我的网名叫“夜夜夜”。我不知道这个群是否存在网上传播淫秽物品的行为，因为我上网就是为了看他们聊天，偶尔我说几句话，也不看他们传不传东西。我在线的时候就看见过有人发过那种裸露的动画图片，黄色录像没看见过。我没上传过或传播过黄色图片和黄色录像。
（五）被告人供述和辩解
1、被告人刘某某在侦查阶段共制作四份讯问笔录，供述基本一致：2014年3月26日上午9时许，我在白城市洮北区999网络会所被带到公安机关。我利用QQ建立了多个同性恋群，并担任群主，群内多次上传黄色录像。我一个QQ号是×××，密码是QQ×××，另一个号是635048328，密码是5267933QQ。我通常都在白城男男金刚互撸娃群（38020069）和白城8090一起洗澡群（212527448）内上传黄色录像。这两个群都是用635048328的QQ号建立的。建立这两个群的目的是因为我是同性恋，我想在群内交更多的同性朋友。白城男男金刚互撸娃群里面有331人，我在群里任群主和管理员；白城市8090一起洗澡群内一共有374人，我在群内任群主和管理员。两个群里的成员基本上都是同性恋。我们在现实中没有组织过聚会，都是在群里聊的挺好的就私聊，聊好了两人就开始同性恋。有的时候有人在群里利用视频来脱衣服并手淫供大家观看。我以前有过两个同性恋朋友，现在不怎么联系了。我跟那两个同性恋朋友有的时候互相为对方手淫，有的时候是我把我的阴茎戴上避孕套插进对方的肛门来发生性关系。我们发生性关系不给钱，都是为了寻求刺激。我在群里上传过淫秽物品，都是黄色录像。上传之后的黄色录像可以直接下载和观看。一共上传过两三次，上传了10多个黄色录像。其中我用×××这个号往白城男男金刚互撸娃这个群里上传过一次黄色录像，上传了3个黄色录像。一个叫“家族秘密”法国经典中文管家和家中每个人都插了，一个叫“上铺”，另一个叫“部队。”上传的黄色录像也都是从别人的群里下载过来，然后我又上传到我的群里。这两个群里都有视频。我上传这些黄色录像的目的是为了刺激，能让群里所有的人都一起看。我在网上传播淫秽物品，我不知道是违法的。白城男男金刚互撸娃的群里有三、四个管理员，白城8090一起洗澡群里面有9个管理员，其中有一个管理员也是我。有一个管理员网名叫柳什么的，我忘记全名了，他上传过黄色录像，但具体传了多少个我记不清了，剩下还有谁传过我记不清了。这些管理员，有的人认识，但都不知道叫什么名字，也不知道具体住哪里。
2、被告人赵某某在侦查阶段共制作三份讯问笔录，供述基本一致：2014年3月26日上午9时许，我在家中华一家园2号楼三单元501室，被带到公安机关来的。因为我建立了一个“白城周边男欢男爱GAY”QQ群，这个群是男性同性恋的交流群，大概有498人，我是该群的群主，并在网上上传黄色淫秽信息。建立这个群是因为我是同性恋，建群方便找更多的同性恋朋友。我的QQ号是×××，名叫“都是过客”，我们现实中没有聚会过，现在群内有20个黄色视频。我不知道是群里谁上传的，我看过一些群里的黄色淫秽信息。我没有上传过淫秽信息。自从我建立该群之后我与十多名男子发生了同性恋，我们在一起互相给对方手淫，我往自己的阴茎上戴上避孕套插在同性恋朋友的肛门里发生关系。
3、被告人司某某在侦查阶段共制作四份讯问笔录，供述基本一致：2014年3月26日晚上11时许，我在白城市乔家屯友谊家园4号楼5单元503的家中被带到公安机关。我在QQ群里多次上传黄色录像。我的QQ号是×××，网名是“风伴沙海“，密码是sikai122716063。2014年2月20日“白城男男金刚互撸娃”这个群我上传了一次黄色录像，一次上传了5个黄色录像，2014年2月21日“白城周边男欢男爱GAY”这个群我也上传了一次录像，一次上传了2个黄色录像。都是男与男发生性关系的录像。我在群内就是普通一员，加入的群都是同性恋群。我不知道这两个群的群主是谁，也没有他们的联系方式。加入这两个QQ群的目的当时就是感觉好奇就加入进来了，这两个群各自都有几百人左右，具体多少人我不知道，基本上都是男性同性恋，我不是同性恋。我上传的黄色录像可以直接下载和观看，一共上传了7个黄色录像。这几部黄色录像都是关于男同性交、口淫、手淫、肛交的录像。我现在才知道在网上传播淫秽物品是违法的，之前不知道。
经审查被告人刘某某、赵某某、司某某与公诉机关就有关犯罪事实和证据的控辩意见后认为：三被告人均构成传播淫秽物品罪。
被告人刘某某建立两个同性恋群，赵某某建立一个同性恋群，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（二）第三条规定：利用互联网建立主要用于传播淫秽电子信息的群组，成员达三十人以上或者造成严重后果的，对建立者、管理者和主要传播者，依照刑法三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。被告人刘某某系传播淫秽电子信息的群主和管理员，且上传黄色录像，刘某某的两个同性恋qq群拥有成员705人，赵某某系传播淫秽电子信息的一个群组，赵某某的一个同性恋qq群，拥有成员498人，均达到三十人以上。
被告人赵某某的辩护人国建明认为被告人赵某某设立QQ群的目的是为了结交更多的同性恋朋友，而不是为了传播淫秽物品。经查，被告人赵某某在侦查机关的供诉称，我创立QQ群，我是该群的群主，并在网上上传黄色淫秽信息。群内有20个黄色视频。根据被告人的辩解，虽然成立的初衷是成立同性恋群，但事实上群内成员多次上传淫秽视频，其是明知的，并多次观看，其是放任或希望发生的，其行为侵犯了社会管理秩序和良好的社会风俗，其为群主，其成员达498人，远远超过三十人，其行为构成传播淫秽物品罪。辩护人认为不构成犯罪的辩护意见不予采纳。
被告人司某某虽不是群主，但其向群内传播淫秽录像，根据最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定，利用互联网、移动通讯终端、声讯台贩卖、传播淫秽书刊、影片、录像带、读音带等以实物为载体的淫秽物品的，依照《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，定罪处罚。《最高人民法院关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十条规定，向他人传播淫秽的书刊、影片、音像、图片等出版物达300至600人次以上或者造成恶劣社会影响的，属于情节严重，依照刑法三百六十四条第一款的规定，以传播淫秽物品罪定罪处罚。根据侦查机关远程勘验工作记录，证明经对色情QQ群106452157进行远程勘验，经统计，该QQ群共享视频五部，总点击率1289次。被告人司某某向他人传播人次在1000余人次以上，其行为构成传播淫秽物品罪。
本院认为：公诉机关指控被告人刘某某、赵某某、司某某犯罪事实清楚，证据充分，三名被告人的行为，均符合传播淫秽物品罪的犯罪构成。有三被告人供述、证人证言、鉴定意见和相关书证相互印证，证据之间已经形成证据链条，能佐证犯罪事实发生。被告人刘某某、赵某某、司某某不以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十四条第一款之规定，构成传播淫秽物品罪。公诉机关公诉意见与法有据，本院予以支持。三被告人庭审中悔罪认罪，本院予以酌定从轻处罚。被告人赵某某辩护人认为被告人赵某某不构成犯罪的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十四条条一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版贩卖传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（二）第三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑一年零三个月。
（刑期从判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月26日起至2015年6月25日止。）
二、被告人赵某某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月27日起至2015年4月25日止。）
三、被告人司某某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月27日起至2014年10月26日止。）
审 判 长 陶立鹃
审 判 员 刘 君
人民陪审员 陈淑琴
二〇一四年十月九日
书 记 员 彭 博