内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院民 事 判 决 书（2017）内0724民初132号原告:郭懿强，女，1962年10月5日出生，达斡尔族，现住内蒙古自治区鄂温克族自治旗巴彦托海镇。委托代理人：沃灵学（与原告郭懿强系姐弟关系），男，1964年2月6日出生，达斡尔族，鄂温克族自治旗市场监督管理局职工，现住内蒙古自治区鄂温克族自治旗巴彦托海镇。被告：鄂温克旗蒙医医院，住所地内蒙古自治区鄂温克族自治旗巴彦托海镇。负责人：包青山，职务院长。委托代理人：侠青，内蒙古铁源律师事务所律师。原告郭懿强诉被告鄂温克旗蒙医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年2月4日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年3月15日、2017年3月23日公开开庭进行了审理。原告郭懿强及其委托代理人沃灵学，被告鄂温克旗蒙医医院的委托代理人包青山、侠青到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭懿强向本院提出诉讼请求：1、判令被告鄂温克旗蒙医医院赔偿原告各项损失656,394元；2、判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年2月15日下午，原告郭懿强左脚踝摔伤后来到鄂温克旗蒙医医院骨科就诊，院长包青山以手法复位方式进行捏骨治疗，10日后骨科大夫又以手法复位方式进行第二次捏骨治疗，事后原告多次到被告处治疗，历时5个月，最后导致原告左脚踝的内环外环骨错位生长，并且内环已长死，整个脚踝变为畸形。2015年7月13日，原告向鄂温克旗卫生局提交了医疗事故鉴定申请书，2015年9月22日，呼伦贝尔市医学会做出“本病例为四级医疗事故，医方应承担次要责任”的鉴定结论。2015年9月30日，原告再次向鄂温克旗卫生局提交了医疗事故鉴定申请书，2015年12月9日，内蒙古自治区医学会做出“三级戊等医疗事故（十级残疾）建议医方承担50%责任”的鉴定结论。2016年1月4日，原告向鄂温克旗医疗纠纷人民调解委员会申请医疗事故赔偿调解，经调解未达成医疗事故赔偿协议。2015年、2016年两年间，原告多次前往齐齐哈尔市医院、莫力达瓦达斡尔自治旗人民医院进行拍片确诊，均建议手术治疗。原告于2016年10月8日到北京朝阳医院做了手术，产生各项损失656,395元，其中医疗费81,720元;误工费136,150元，依据内蒙古自治区2015年职工年平均工资54,460元×2.5(2年半);住院伙食补助费13,800元，国家工作人员出差伙食补助标准每天100元计算,（被告鄂温克旗蒙医医院庭审答辩称，一、2015年2月15日17时原告因左脚踝关节部肿胀、疼痛、活动受限来被告处就诊，接诊医生经查体后建议做DR检查，检查结果为“左踝骨骨折；内踝骨折处无移位；外踝、后踝稍有移位；左胫骨下端先天性畸形”。根据以上检查结果接诊医生对原告当时的病情及治疗方案均进行了详细的解释，因原告就诊时已是下班时间，当时被告尚未开展急诊业务，无法对原告诊治，为缓解原告的疼痛，在原告的一再要求下，经征得原告的同意采用了临时踝关节套外固定，以避免骨折处再移位，并告知原告次日来复查、治疗。此后原告分别与2015年2月16日、2月25日、2月27日、3月26日、4月30日、7月2日来被告处复查并治疗。在此期间原告也曾多次去呼伦贝尔市人民医院及其他医院就诊（包括被告在内）均建议其手术治疗，但原告并没有听从医生建议及时进行手术治疗，导致错过了最佳治疗时间，最终造成轻微功能受限的后果，自身负有一定责任。为此原告两次申请做医疗事故责任鉴定，鉴定结果均为“医方承担次要责任”。对该鉴定结论被告能够接受，但是对内蒙古自治区医学会在做出次要责任的鉴定结论的基础上提出的按50%承担责任的建议不能接受，被告只同意按法律规定承担30%的次要责任。二、关于赔偿项目及标准部分：1、医疗费：原告主张医疗费81,720元应属于基本医疗费范畴,以实际支付票据为准。2、误工费：因原告已经54岁，按照劳动部门规定的50岁已达到退休年龄，开始享受社保待遇，不存在误工情况。原告主张按2015年职工年平均工资54,460元计算误工两年半的误工费136,150元，没有事实和法律依据。3、住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。原告主张2人69天的伙食补助费13,800元，没有事实和法律依据，因该项赔偿是指本人住院期间的伙食补助费不包括其他人。原告只能依据病例中记载的实际住院天数主张本人的伙食补助费。4、陪护费136,150元无任何依据，均应以住院病例医嘱为准。5、残疾生活补助费85,050元计算标准有误，应按内蒙古自治区职工年平均消费性支出计算，而不能按职工年平均收入计算，计算方法为20,885元×30年×10%（10级伤残）×30%（次要责任），应为18,800元。6、残疾用具费应凭医疗机构的证明，按照普及型器具的费用计算。7、交通费、住宿费根据原告实际凭据支付。8、原告主张精神损害抚慰金赔偿额为85,050元属计算错误，应按内蒙古自治区职工年平均消费性支出计算，而不能按职工年平均收入计算，按照以上法律规定最长赔偿年限3年，残疾赔偿额最高为62,700元，原告的残疾程度仅相当于10级伤残，所以应为6270元。9、参加医疗事故处理的患者近亲属所需交通费、住宿费、误工费人数不超过2人。按照以上规定原告主张以上项目的赔偿数额也应提供住宿费、交通费实际发生的票据及误工证明来证实其主张，然后按照主次责任的比例分配赔偿责任。10、两次的鉴定费共计6000元的事实认可。11、原告主张的后续治疗费共计50,000元没有事实和法律依据，因原告的腿部损伤已经鉴定为10级伤残，并且原告也已经按照法律规定主张了残疾赔偿金，视为医疗终结，所以原告主张后续治疗费没有法律依据，不能成立。综上，被告对本次医疗事故只承担30%的赔偿责任。原告郭懿强为证明其诉讼主张成立，向本院提交下列证据：一、医疗事故技术鉴定书2份，以证实经原告申请呼伦贝尔市医学会于2015年9月22日作出了“本病例为四级医疗事故，医方应承担次要责任”的鉴定结论，后经原告再次申请内蒙古自治区医学会于2015年12月9日作出三级戊等医疗事故，建议医方承担50%责任的鉴定结果。原告认为其应评定为三级丁等医疗事故。经被告质证，对该组证据的真实性无异议，对于两份医疗事故技术鉴定书治疗事实、认定的责任比例无异议，但建议医方承担50%的赔偿责任不认可，因为主次责任不应按照50%进行赔偿责任。经本院审查认为，因被告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认；原告对该组证据的结论有异议，但未申请重新鉴定，内蒙古医学会鉴定结论被告承担次要责任，即建议被告承担50%的责任，故本院予以采信。二、鄂温克旗蒙医医院X线诊断报告4张，以证实被告对原告严重误诊，对原告为三踝骨折，被告诊断为双踝骨折，并且被告没有看出原告脚踝脱节问题。经被告鄂温克旗蒙医医院质证，对该组证据的真实性无异议，证明目的有异议，该组证据仅证明原告在被告处治疗的事实，无法证明误诊的事实，根据鉴定报告书中提到院方诊断无问题，仅因为病历记录不全才鉴定为被告承担次要责任。经本院审查认为，因被告对该组证据的真实性无异议，故本院予以确认。三、鄂温克旗蒙医医院门诊病历2张、鄂温克旗人民医院医学影像放射诊断报告单1份，以证实原告在被告处治疗的事实。经被告质证，对该组证据无异议，故本院对该组证据的真实性以确认，对证明目的予以采信。四、呼伦贝尔市人民医院诊断证明书1张、呼伦贝尔市人民医院DR检查报告单1张，以证实原告到呼伦贝尔市人民医院门诊治疗，拍片确诊。经被告质证，对该组证据的真实性无异议，对原告治疗事实认可。经本院审查认为，因被告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认，对证明目的予以采信。五、北京朝阳急诊抢救中心诊断证明书2张、出院诊断证明书2份、住院病历首页2张、入院记录2张、出院记录2张、手术记录1张，以证实原告在北京朝阳区医院住院手术治疗过程，第一次住院45天，第二次住院24天。经被告质证，对于第一次诊断证明书不认可，原告住院治疗时间为2016年10月24日，2016年10月31日与第一次住院的病历时间上不吻合，后期有涂改的痕迹。病历显示为第一次住院时间为2016年10月24日至11月14日，认可23天。对于第二次诊断证明书及住院病历相吻合，应为2016年12月27日至2017年1月9日，认可14天。经本院审查认为，因被告对该组证据的真实性无异议,故本院予以确认；原告在北京朝阳急诊抢救中心住院治疗的病例记载第一次住院治疗时间为2016年10月24日至2016年11月16日，第二次住院治疗时间为2016年12月27日至2017年1月9日，原告两次住院治疗时间合计38天，本院予以采信。六、呼伦贝尔市医学会、内蒙古医学会医疗事故鉴定费各一张，以证实两次鉴定产生鉴定费6000元，其中呼伦贝尔市医学鉴定费2500元，内蒙古医学会鉴定费3500元。经被告质证，对该组证据真实性无异议。经本院审查认为，因被告对该组证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认，证明目的予以采信。七、医疗费明细单及药费票据73张，交通费票据117张，残疾具费11张，住宿费票据30张，以证实原告因本次医疗事故治疗使用的医疗药物情况及产生医疗费81,720元、交通费16,426元、住宿费24,788元、残疾具费1110元。经被告质证，对上述证据的真实性、关联性、合理性及产生费用的数额均无异议，对证明目的有异议，同意按照30%的责任划分进行赔偿。经本院审查认为，因被告对上述证据的真实性无异议，故本院对该组证据的真实性予以确认，对原告产生医疗费81,720元、交通费16,426元、住宿费24,788元、残疾具费1110元，本院予以采信。八、北京朝阳急救中心X线检查报告1份，以证实原告的踝骨中还有两个钢钉未取出，需要后续治疗费50,000元。经被告质证，对证据的真实性无异议，但证明目的不认可。原告不可以只通过X片主张后续治疗费。经本院审查认为，因被告对该组证据的真实性无异议，本院予以确认，原告主张的后续治疗费未实际产生,其证明目的不予采信。被告鄂温克旗蒙医医院未向本院提交证据。本院经审理认定事实如下：2015年2月15日下午，原告郭懿强因左踝摔伤后到被告处就诊，检查结果为左侧双踝骨折，采用手法复位夹板外固定。此后原告分别与2015年2月16日、2月25日、2月27日、3月26日、4月30日、7月2日到被告处复查并治疗。因原告伤情未完全康复，原告于2015年7月13日向鄂温克旗卫生局提出医疗事故鉴定申请，鄂温克旗卫生局于2015年8月19日向呼伦贝尔市医学会提出技术鉴定申请，鉴定结果为：鄂温克旗蒙医医院检查原告伤情诊断为左侧双踝骨折，医方诊断不完整，应诊断为三踝骨折，伴踝关节不完全脱位。在治疗患者过程中，医方未能提供出患者在该院治疗时的手法复位知情同意书，以及复诊时的诊疗措施及功能锻炼等康复建议的相关记录，医方有过失。医方按照患者要求选择骨折处手法复位治疗，符合治疗常规。患者骨折复位后，又去多家医院就诊，并拒绝医院提出的手术治疗的建议，对目前患者出现的后果负有一定的责任。患者左踝关节轻微肿胀，背伸约15°，趾屈约30°，内翻约5°，外翻约5°，轻微功能受限。根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十五条，“本病例为四级医疗事故，医方承担次要责任”。对以上鉴定结论原告不服，再次向鄂温克旗卫生局提出重新鉴定申请，鄂温克旗卫生局于2015年12月9日向内蒙古自治区医学会提出重新鉴定申请，鉴定结论为，医方应诊断患者为三踝骨折，伴踝关节不完全脱位，故医方当时诊断不完整。医方在为患者手法复位前未签署知情同意书，在手法复位后未及时复查X线片。患者仍存在左踝关节骨折移位伴踝关节不完全脱位，医方在此情况下，未及时建议患者进行手术治疗。患者左踝关节轻微肿胀，背伸约15°，趾屈约30°，内翻、外翻约5°，存在轻微功能受限。根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本争议属于三级戊等医疗事故，医方承担次要责任（建议医方承担50%责任）的医疗事故鉴定报告。医疗事故鉴定后原告于2016年10月24日至2016年11月16日在北京朝阳急诊抢救中心住院进行左踝关节融合、内固定术，术后给予抗生素预防感染、消肿等治疗。于2016年12月27日至2017年1月9日原告再次入住北京朝阳急诊抢救中心住院进行半导体激光照射及脉冲微波治疗，并日常训练、一对一徒手功能训练、器械运动训练、按摩手法训练、佩戴支具等治疗。因治疗原告产生医疗费81,720元、交通费16,426元、住宿费24,788元、残疾具费1110元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人健康权的应承担民事责任。本案中，原告摔伤后到被告处就诊，但未能治愈，原告经呼伦贝尔市医学会鉴定后不服，向内蒙古自治区医学会提出医疗事故技术鉴定，内蒙古自治区医学会于2015年12月9日作出的医疗事故技术鉴定书认为，原告诊断为双踝骨折，应诊断为三踝骨折，伴踝关节不完全脱位，故被告诊断不完整。为原告手法复位前未签署知情同意书，在手法复位后未及时复查x线片；未及时建议原告进行手术治疗有过错，但2016年4月30日以后，原告在多家医院就诊均建议手术治疗，因原告未及时手术治疗，与原告目前病情结果存在一定的因果关系。内蒙古自治区医学会的结论为本争议属于三级戊等医疗事故，医方承担次要责任（建议医方承担50%责任）。本院参照医疗事故等级、医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度及鉴定报告的建议，对该鉴定书予以采纳，本院酌情认定被告承担50%的责任；原告对自身的各项损失应承担50%的责任。本案属于医疗事故引起的人身损害赔偿纠纷，应适用《医疗事故处理条例》的相关规定处理。原告的各项损失评析如下：1、原告主张的医疗费81,720元，因被告方对该笔费用发生的事实无异议，并根据原告治疗医院出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合原告的病历、诊断记录应予以确认，对原告发生的医疗费81,720元，故本院予以维护。2、关于原告主张的误工费136,150元，被告提出异议，认为误工时间过长，但因原告脚踝受伤不能正常行走的事实存在，原告于2016年12月9日因医疗事故被评定为三级戊等伤残，故对原告的误工时间应从在被告处诊疗行为开始之日计算至定残日前一天，即2015年2月15日至2015年12月9日共294天。另，原告定残后又于2016年10月24日在北京朝阳急诊抢救中心住院治疗，出院后医嘱建议休养，原告又于2016年12月27日再次在北京朝阳急诊中心住院治疗至2017年1月9日出院，期间产生的误工时间75天予以维护，原告无固定收入应按2016年内蒙古自治区职工年平均工资每月4823元计算，故误工费为58,510.26元（×）。3、关于原告主张的住院伙食补助费，原告两次住院治疗（第一次2016年10月24日至2016年11月16日、第二次2016年12月27日至2017年1月9日）合计38天，按2016年内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差补助标准100元计算，原告的住院伙食补助费应为3800元（38天×100元）。4、关于原告主张的陪护费，虽然原告未提供证据证明住院期间需留陪护人员，但考虑到原告已手术的实际情况，原则上需一人陪护，因此，原告的陪护费为6025.45元（57,876÷365天×38天）。5、关于原告主张的残疾生活补助费85,050元,因原告评定为医疗事故三级戊等(十级)伤残,参照医疗事故发生地居民年平均生活费（即2016年内蒙古自治区上一年度城镇居民人均消费性支出）计算，残疾生活补助费为65,628元（21876元×30年×10%），故本院予以支持。6、关于原告主张的交通费、住宿费、残疾用具费，因原告庭审提供产生交通费16,426元、住宿费24,788元、残疾具费1110元的票据，对上述证据被告鄂温克旗蒙医医院对真实性、关联性、合理性及产生费用的数额均无异议，对原告产生的交通费16,426元、住宿费24,788元、残疾具费1110元，本院予以支持；7、关于原告主张的的精神抚慰金,因原告在此次医疗事故中被评定为三级戊等医疗事故(十级伤残),根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，参照当事人的错过程度，本院判令原告精神抚慰金为6562.80元（21,876元×3年×10%）。8、关于原告主张的护理人员误工费22,691元，因本院已维护了原告的护理费，且原告未提供护理人员误工损失的相关证据,本院不予支持。9.关于原告主张的鉴定费6000元,因系原告医疗事故鉴定支出的费用，且提供相应票据证明,故本院予以维护。10.原告主张的后续治疗费50,000元，因未实际发生费用，本院不予支持。上述费用合计270,570.51元,故被告应赔偿原告的损失为135,285.26元（270,570.51元×50%）。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十五条第一款、《医疗事故处理条例》第四十九条、第五十条、第五十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告鄂温克旗蒙医医院于本判决生效后十日内赔偿原告郭懿强医疗费、误工费、住院伙食补助费、陪护费、残疾生活补助费、交通费、住宿费、残疾具费、精神损害抚慰金、鉴定费共计135,285.26元（×50%）；二、驳回原告郭懿强的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10,364元（缓交），由原告负担8228元，由被告院鄂温克旗蒙医医院负担2136元。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日之内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审 判 长  周德顺代理审判员  宝金霞人民陪审员  阿力玛二〇一七年五月十日书 记 员  多俊梅附：本判决所依据的相关法律一、《中国人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。二、《医疗事故处理条例》第四十九条医疗事故赔偿，应当考虑下列因素，确定具体赔偿数额：（一）医疗事故等级；（二）医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度；（三）医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系。不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。第五十条医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算：（一）医疗费：按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用计算，凭据支付，但不包括原发病医疗费用。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用支付。（二）误工费：患者有固定收入的，按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一年度职工年平均工资3倍以上的，按照3倍计算；无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（三）住院伙食补助费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。（四）陪护费：患者住院期间需要专人陪护的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。（五）残疾生活补助费：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。（六）残疾用具费：因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算。（七）丧葬费：按照医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准计算。（八）被扶养人生活费：以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，扶养20年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。（九）交通费：按照患者实际必需的交通费用计算，凭据支付。（十）住宿费：按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据支付。（十一）精神损害抚慰金：按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。第五十一条参加医疗事故处理的患者近亲属所需要交通费、误工费、住宿费、参照本条例第五十条的有关规定计算，计算费用的人数不超过2人。医疗事故造成患者死亡的，参加丧葬费活动的患者的配偶和直系亲属所需要交通费、误工费、住宿费、参照本条例第五十条的有关规定计算，计算费用的人数不超过2人。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：(一)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;(二)判决认定的事实和理由、适用的法律和理由;(三)判决结果和诉讼费用的负担;(四)上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。