上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）徐民一（民）初字第8443号
原告陈伯祥。
委托代理人孙乐民，北京盈科（上海）律师事务所律师。
被告上海市第六人民医院，住所地上海市宜山路***号。
法定代表人贾伟平，职务院长。
委托代理人沈成良，上海市康正律师事务所律师。
委托代理人沈潜，上海市康正律师事务所律师。
原告陈伯祥诉被告上海市第六人民医院（以下简称市六医院）医疗损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，由审判员陈强独任审判。2013年12月29日至2014年4月8日为本案司法鉴定期间，本案于2014年5月5日公开开庭进行了审理。原告陈伯祥及其委托代理人孙乐民，被告市六医院的委托代理人沈潜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈伯祥诉称，其因于2012年11月3日摔伤骨折而至上海市松江区中心医院就诊，当日转至被告处急诊并被收治入院，同年11月5日进行了手术治疗。住院治疗期间及在之后的3次复诊时，原告一直向被告提出左脚拇指运动障碍，但被告始终认为摄片未示问题。直至2013年3月原告再次复诊时，被告才进行了CT检查，诊断原告左足拇指远节趾骨骨折伴趾间关节半脱位、近节趾骨可疑骨折，之后原告在多家医院治疗，终因已过最佳治疗期，只能进行手术治疗且无法恢复功能，后原告在本市瑞金医院进行了手术治疗。原告认为，因被告的漏诊行为延误了原告病情的诊断和治疗，造成原告残疾的损害后果，为此被告应承担相应赔偿责任。现诉至法院要求被告赔偿原告医疗费4，270元、伤残赔偿金87，702元、误工费42，228元、护理费12，000元、交通费2，000元、营养费2，400元、住院伙食补助费200元，合计150，800元的50%计75，400元，要求被告赔偿原告鉴定费4，500元、律师费10，000元及精神损害抚慰金10，000元，本案诉讼费由被告负担。
被告市六医院辩称，原告就诊时，被告按照诊疗常规进行了X光摄片检查，但由于设备条件限制，未能及时明确地诊断出原告的脚趾骨折情况，之前上海市松江区中心医院同样未确诊原告的骨折情况，亦存在漏诊。现双方争议业经上海市松江区医学会进行了鉴定，虽然鉴定认定被告承担次要责任过高，但被告认可就原告的合理损失承担30%以下的赔偿责任比例。关于原告主张的具体损失，医疗费、鉴定费凭据认可。交通费无法与原告就医情况相对应，故不予认可。误工费，要求按照上海市职工最低工资标准认定。住院伙食补助费应按8天计赔。营养费认可每天40元，但应扣除住院天数。护理费认可每月1，200元。十级伤残的精神损害抚慰金应为5，000元。律师费，由法院酌定赔偿。
经审理查明，原告属本市非农业家庭户籍。2012年11月3日，原告因摔伤而至上海市松江区中心医院就诊，摄片示鼻骨骨折、右桡骨小头骨折，左足未见明显骨折。当日，原告转至被告处住院治疗，入院体检示：右前臂肿胀、压痛、旋转活动障碍，右腕关节活动正常。入院诊断：右桡骨小头骨折，鼻骨骨折。同年11月5日被告予全麻＋臂丛阻滞下行右桡骨小头骨折切开复位内固定术，11月8日原告出院。住院期间，原告曾向被告诉左脚大拇趾疼痛。2013年1月7日，原告在被告处就诊，被告予摄左足正斜位片复查，摄片示：左足退变。同年3月4日被告为原告作左足三维CT平扫示：左拇趾远节趾骨骨折伴趾间关节半脱位，近节趾骨可疑骨折。同年5月18日原告入住上海交通大学医学院附属瑞金医院，摄片示：左足第一趾趾关节骨关节退变，关节间隙变窄，关节半脱位，5月22日原告行左足第一趾间关节融合术，于5月25日出院，出院诊断：左足近节趾间关节半脱位，骨关节炎。
本案审理中，经原告申请，本院委托上海市松江区医学会就原、被告涉案医疗争议进行了医疗损害鉴定，该会于2012年11月14日出具鉴定意见，认为：本例属于对患者人身的医疗损害；被告在医疗活动中存在对病史采集，专科检查不全的医疗过错，导致漏诊，与患者的左足拇趾功能障碍的人身损害后果存在一定的因果关系；参照《医疗事故分级标准（试行）》，患者的左足拇趾功能障碍的人身损害等级为三级戊等；本例医疗过错对患者的左足拇趾功能障碍的人身医疗损害后果的责任程度为次要责任。鉴定分析认为：1、患者鼻骨骨折，右桡骨骨折诊断明确，有手术指征，被告采用右桡骨头切开复位内固定术，术式正确，术后恢复良好。2、患者受伤后，因左足拇趾肿痛，首诊的上海市松江区中心医院2012年11月3日所摄左足正斜片已显示左足拇趾趾间关节对位欠佳，在被告处住院期间患者也曾反映左足拇趾肿痛，但被告未予重视，出院后患者2013年1月7日门诊复查所摄左足正斜位片也可见左足拇趾趾间关节对位欠佳征象，仍诊断为“左足退变”，至2013年3月4日摄左足CT片示左足拇趾远节趾骨骨折伴趾间关节半脱位，才得以明确诊断，属漏诊。3、被告在诊疗过程中，对病史采集、专科检查不全，在病史中无相关记录，由于对患者左足拇趾损伤重视不够，导致漏诊，失去了最佳治疗时间，与患者目前左足拇趾关节功能不全存在因果关系。4、患者目前状况主要与原发损伤有关。为该次鉴定，原告支出鉴定费3，500元。
2014年4月8日，经本院委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具法医临床司法鉴定意见书，确认原告损伤需予以休息270日、营养60日、护理120日。为此鉴定，原告支出鉴定费1，000元。
另查明，原告自2013年4月17日至7月2日就其左足伤势在复旦大学附属华山医院及上海交通大学医学院附属瑞金医院就诊及住院手术治疗、复诊期间，支出医疗费4，385.70元。
原告为委托律师代理本案诉讼，支出律师代理费10，000元。
上述事实，有原、被告陈述，原告户籍资料、门急诊就医记录册，原告在被告处的住院病史，上海市松江区中心医院、复旦大学附属华山医院、上海交通大学医学院附属瑞金医院病历、诊断报告、出院小结、住院医疗费清单，沪松医损鉴（2013）020号医疗损害鉴定意见书，复医（2014）伤鉴字第596号法医临床司法鉴定意见书，原告提供的医疗费、鉴定费、律师代理费单据等证据材料为证，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，医疗机构在对患者实施诊疗过程中存在过错，且其过错与患者人身损害后果之间存在因果关系的，应承担侵权赔偿责任。涉案原、被告之间的医疗争议业经上海市松江区医学会进行了医疗损害鉴定，根据其鉴定意见并审查在案相应证据，本院认为，原告因摔伤后在上海市松江区中心医院首诊，经摄片后当日即至被告处住院治疗，首诊医院影像诊断意见虽认为原告左足未见明显骨折，但被告接诊后仍应尽到与其医疗水平相应的诊疗义务，严格按照诊疗规范实施包括听取患者主诉、重新阅片、进行相应检查等诊疗行为以明确及完善诊断。但被告却未尽到上述义务，以致发生漏诊情况，致使原告左足伤势因未及时得到治疗而发生了目前的损害后果，对此被告应承担侵权损害赔偿责任。在案证据不足以证明上海市松江区中心医院的诊疗行为与原告的损害后果之间存在因果关系，故本院不予认定其责任。现根据在案医疗损害鉴定意见，本院认定被告应就原告的人身损害后果承担30%的赔偿责任比例。原告主张被告应承担50%的赔偿责任，缺乏依据，本院不予采纳。
关于本案原告主张的具体损失及其赔偿的认定，医疗费，本院凭据确认为4，385.70元。伤残赔偿金，有在案医疗损害鉴定意见所确认的原告医疗损害等级为证，且原告主张数额符合法定标准，本院予以认定。误工费，因原告未提供相应证据证明其实际损失情况，故本院参照本市职工最低工资标准并根据在案法医临床鉴定所确定的原告休息期意见，认定为16，380元。护理费，原告亦未提供相应证据证明实际发生的损失数额，故本院参照本市居民服务及其他服务业职工平均工资标准并根据在案法医临床鉴定所确定的原告护理期意见，认定为8，797元。营养费，根据在案法医临床鉴定所确定的原告营养期意见，其主张数额合理，本院予以认定。交通费，本院根据原告就医、处理本案纠纷等情况，酌情认定为1，000元。住院伙食补助费，本院根据原告在上海交通大学医学院附属瑞金医院住院治疗情况，认定为160元，被告主张原告该项损失与其营养费主张重复，不符合规定，本院不予采纳。上述原告损失由被告按责任比例赔付。原告主张的精神损害抚慰金，本院依法酌情支持1，500元。律师费，本院根据本案纠纷情况，酌情支持6，000元。原告主张的鉴定费，有相应支出单据为证，本院在诉讼费用项下依法予以处理。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十七条的规定，判决如下：
被告上海市第六人民医院应于本判决生效之日起三日内赔偿原告陈伯祥医疗费4，385.70元、伤残赔偿金87，702元、误工费16，380元、护理费8，797元、交通费1，000元、营养费2，400元、住院伙食补助费160元，合计120，824.70元的30%计36，247.41元及律师费6，000元、精神损害抚慰金1，500元，共计43，747.41元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，185元，减半收取计1，092.50元（原告已预缴），由原告陈伯祥负担645.50元，被告上海市第六人民医院负担447元。司法鉴定费4，500元（原告方已预缴），由原告陈伯祥负担700元，被告上海市第六人民医院负担3，800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 强
二〇一四年六月十八日
书记员 诸海云
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。