安徽省阜阳市中级人民�院
民 事 判 决 书
（2016）皖12民终544号
上诉人（原审原告，反诉被告）：阜阳市恒宇滤材有限公司，住所地安徽省阜阳市颍州区。
法定代表人：王标，该公司经理。
委托代理人：崔辉群，安徽意扬律师事务所律师。
被上诉人（原审被告，反诉原告）：太和县百度装饰有限公司，住所地安徽省太和县。
法定代表人：韩丽丽，该公司经理。
上诉人阜阳市恒宇滤材有限公司因装饰装修合同纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2015）太民一初字第00543号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院查明：2014年4月30日，阜阳市恒宇滤材有限公司（甲方）与太和县百度装饰有限公司（乙方）签订装饰装修施工合同一份，合同约定：一、概况：3、工程总造价为212万元；4、工期自2014年5月6日开工至2014年8月16日，竣工工期100天。三、关于工程质量及验收的约定：6、工程竣工：乙方应提前一周通知甲方验收，甲方应自接到通知三日内组织验收，并办理验收移交手续并填写《工程竣工验收单》。五、工程款付款方式：1、结算方式：工程进度一期20%即424000元，工程进度二期40%计848000元，工程进度三期35%计742000元，工程进度四期5%计106000元，四期款陆个月内付清。七，质量保证承诺：1，工程质量合格，所有施工材料价格属实（须按预算材料清单价格）。2，工程质量出现不合格等问题，乙方须按本合同总价款10%赔偿甲方损失。八，违约责任：1，由于甲方原因导致延期开工、中途停工或甲方未按合同的约定付款，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，由甲方承担。2，由于乙方原因逾期竣�的，每逾期一天，乙方按每天贰仟元向甲方支付违约金。3，甲方未办理有关手续，强行要求乙方拆改原有建筑承重结构及共用设备管线，由此发生的或事故（包括罚款）由甲方负责并担责任。4，乙方擅自拆改原有建筑承重结构或共用设备管线，由此发生的损失或事故（包括罚款），由乙方负责并承担责任。九、纠纷处理方式：因工程质量双方发生争议时，凭本合同文本和施工企业开具的统一发票，可向所在区、县建设行政主管部门或消费者协会投诉。十、合同的变更和解除：1、合同经双方签字生效后，双方必须严格遵守。任何一方不得变更合同内容。在合同履行过程中，非经双方同意，单方终止合同视同违约，并违约方应按合同价款50%向守约方支付违约金，并办理终止合同手续。2、施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同�办理清算手续，订立终止合同协议，可视为本合同解除。十一、其它约定：1、本合同总价款中包含水路电路改造。2、施工中产生的水电费由乙方承担，甲方负责提供电源。3、在付第三期款同时开具正规发票，用以甲方入帐、结算。4、三期进度款35%，其中10%在工程验收合格后支付。5、付款时间双方约定如下：（1）第一期20%价款合同签订后10内付款。（2）第二期40%价款，在食堂、宿舍楼顶面木工结束，办公楼瓦工结束一周内付款。（3）第三期25%价款在整体木工、瓦工、水电工结束，油漆工进场成品安装一周内付款。（4）第四期10%价款在工程结束验收合格后一周内付款。（5）第五期5%质保金在交付使用6个月内付清，如发生质量问题，质保金顺延支付。该协议有阜阳市恒宇滤材有限公司盖章法定代表人王标和太和县百度装饰有限公司盖章及�定代表人韩丽丽签名。
2014年5月29日，阜阳市恒宇滤材有限公司与太和百度装饰工程有限公司签订“阜阳市恒宇滤材有限公司装饰装修施工补充协议”，协议就双方付款方式与期限一事，约定为“乙方接受甲方付首期款之日起，推算工期”。其他条款不变，继续按合同执行。该协议有阜阳市恒宇滤材有限公司盖章和太和县百度装饰有限公司盖章及法定代表人韩丽丽签名。
2014年10月18日，阜阳市恒宇滤材有限公司与太和百度装饰工程有限公司签订“恒宇滤材装修工程施工进度及付款方式变更协议”，协议约定：一、百度公司在2014年10月18日至2014年11月3日前把宿舍楼、食堂、地面砖、墙砖铺贴结束，办公楼地面砖、墙面砖、包括瓦工辅材全部进场施工，水电工程全部完工，恒宇在接到百度公司财务收据一周内支付给百度公司84.8万元工程进度款。二、2014年11月4日至2014年11月25日所有木工、油漆工进场施工，室内门、木地板、洁具进场，恒宇公司支付百度公司30万元。所有木工、油漆工办公楼墙砖地砖完工，成品全部安装到位，恒宇接到百度公司全额税务发票后再支付33.6万元。三、2014年11月26日至2014年12月18日所有工程全部结束，待保洁、自检、验收合格后一周内支付10.6万（壹拾万零陆仟元整）。四、工程质保金为人民币10.6万（壹拾万零陆仟元整）验收后六个月内或交付使用甲方人员进入办公六个月内，付清尾款（工程质保金）10.6万（壹拾万零陆仟元整）。附件协议：1、工程进度、工程及付款方式以此协议为有效协议，其他条款按原合同执行。2、双方必须严格执行此协议，如有任何一方违约，按原合同约定赔偿。该协议有阜阳市恒宇滤材有限公司盖章及王建签名和太和县百度装饰有限公司盖章及法定代表人韩�丽签名。2014年11月1日阜阳市恒宇滤材有限公司的王涛在施工进度表中签名，对宿舍楼、食堂、地面砖、墙砖铺贴结束，办公楼地面砖、墙面砖、包括瓦工辅材全部进场施工，水电工程全部完工验收。
2014年12月12日，阜阳市恒宇滤材有限公司与太和百度装饰工程有限公司签订“恒宇滤材装修工程施工进度及付款方式变更协议”，协议约定：百度装饰工程有限公司与阜阳市恒宇滤材有限公司2014年10月18日所签订的装饰装修施工补充协议，由于双方未按合同条款执行，致使工程无法如期完成，经双方友好协商达成如下协议：一、2014年10月18日所签订的《恒宇滤材装修工程施工进度及付款方式变更协议》于2014年12月11日作废。二、于2015年1月9日所有工程（办公楼、宿舍楼、食堂、保洁）无条件保质保量全部结束，达到验收合格、交付使用标准。三、付款方式：1，本协议签字盖章后一日内甲方支付乙方30万元人民币。２、所有工程（办公楼、宿舍楼、食堂）无条件保质保量全部结束，经甲方验收合格签字确认后，在接到乙方开具全部发票，一周内甲方支付乙方33.6万元人民币。3、所有工程待保洁、自检且经甲方验收合格接收使用后，一周内甲方支付乙方10.6万元人民币。4、工程质保金为10.6万元人民币，自验收合格交工后六个月后付清（如有质量问题，质保金顺延支付）。四、双方违约责任：乙方责任，乙方如不能按本协议规定时间完工，每延期一天，乙方按原合同总价款的2%支付给甲方违约金作为赔偿。甲方责任：达到验收标准且签字验收后，甲方如不能按本协议规定支付工程款，每延期一天，甲方按原合同总价款的2%支付给乙方违约金作为赔偿。附件协议：1、此协议与原合同具有同等法律效力。2、双方必须严格执�此协议，如有任何一方违约，按本协议赔偿。该协议有阜阳市恒宇滤材有限公司盖章及王涛签名和太和县百度装饰有限公司盖章及法定代表人韩丽丽签名。2015年1月9日阜阳市恒宇滤材有限公司和太和县百度装饰有限公司对工程组织验收，但未能完成验收。2015年1月20日阜阳市恒宇滤材有限公司给太和县百度装饰有限公司快递送达违约告知函一份，内容为：阜阳市恒宇滤材有限公司给予整改期限至2015年1月19日，但经阜阳市恒宇滤材有限公司验收，未达到约定的验收合格、交付使用的标准。为此，阜阳市恒宇滤材有限公司于2015年1月27日诉讼来院，要求太和县百度装饰有限公司支付7天违约金计296800元，当庭又增加诉讼请求要求违约金计算至阜阳市恒宇滤材有限公司实际使用之日即2015年2月10日，合计要求支付21天违约金计款890400元。
2015年2月15日太和县百度装饰�限公司出具承诺书，内容为：阜阳市恒宇滤材有限公司支付15万元，太和县百度装饰有限公司收到款后，承诺于2015年3月30日之前，完成以下工程：1、办公楼电动大门按照要求重新更换；2、董事长办公室重新装修（按报价单重新核计）；3、所有工程电路检修，达到正常使用标准；4、办公楼、食宿楼楼梯扶手改修加固；5、工程所有油漆部分重新找补。本案在审理过程中，太和县百度装饰有限公司称上述承诺书是阜阳市恒宇滤材有限公司自行打印，太和县百度装饰有限公司若在承诺书上签字，阜阳市恒宇滤材有限公司支付15万元。另外太和县百度装饰有限公司称有增项部分价值60000元，但没有提供相关证据。2015年1月30日太和县公证处根据阜阳市恒宇滤材有限公司的委托对其公司的办公楼、食堂、宿舍楼等装饰、装修及保洁现状的行为进行保全证据公证。
原审另查明，2014年7月17日太和县百度装饰有限公司出具收到阜阳市恒宇滤材有限公司装修前期款424000元，该款系阜阳市恒宇滤材有限公司于同月18日汇款404000元，及2014年4月8日付现金20000元；2014年11月1日出具太和县百度装饰有限公司装修二期款848000元，该款系阜阳市恒宇滤材有限公司于同月10日汇款200000元和300000元及同月11日汇款348000元；2014年11月27日太和县百度装饰有限公司出具收到阜阳市恒宇滤材有限公司装修三期款300000元，该款系阜阳市恒宇滤材有限公司2014年12月12日支付的承兑汇票；2015年2月15日阜阳市恒宇滤材有限公司支付太和县百度装饰有限公司工程款140000元现金及10000元承兑汇票，太和县百度装饰有限公司出具收条一张。阜阳市恒宇滤材有限公司合计支付给太和县百度装饰有限公司工程款1722000元。本案在审理过程中，太和县百度装饰有限公司认可未完工的有�大厅大门5796元、电梯口包边11102元、走廊顶边粉刷不到位5280元、及玻璃墙套边、压边不到位同意扣除2500元，合计26678元，阜阳市恒宇滤材有限公司提出未完工部分是质量差、未按要求安装等，价值192672元，双方均不申请对未完工部分的工程款进行鉴定，均提出应由对方提出鉴定。阜阳市恒宇滤材有限公司提供2014年11月3日其与太和县银晶特玻钢化有限公司签订玻璃幕墙等施工合同、2015年1月28日其与薛刚签订的办公楼栏杆等施工合同、2015年2月3日与李雪、李其芝签订的保洁承包合同，但未能提供证据证明阜阳市恒宇滤材有限公司履行上述合同产生的费用均全部是因为太和县百度装饰有限公司未完工且与双方合同约定价款相一致的费用。2015年10月13日阜阳市恒宇滤材有限公司申请对太和县百度装饰有限公司承包的工程质量是否合格，是否与装修合同约定一致且达到合同标准进行鉴定，太和县百度装饰有限公司不同意鉴定。
原审法院认为，阜阳市恒宇滤材有限公司和太和县百度装饰有限公司签订的装饰装修施工合同、补充协议、施工进度及付款方式变更协议书、施工进度及付款方式变更签订的协议系双方当事人真实意思表示，双方应该按照协议履行各自的义务，但不能违反法律法规的规定。太和县百度装饰有限公司应按照约定的期限交付工程，但却有部分工程没有完工，故阜阳市恒宇滤材有限公司要求太和县百度装饰有限公司支付违约金的诉讼请求应予以支持。阜阳市恒宇滤材有限公司提出其公司于2015年2月10日实际使用，而太和县百度装饰有限公司提出已于2015年1月15日前使用，均未能提供证据证明，故应按照太和县公证处2015年1月30日公证时间计算违约时间计11日为宜。阜阳市恒宇滤材有限公司虽然提供与他人签订施工合同或保洁合同，但是不能证明全部是因太和县百度装饰有限公司未完工造成的。阜阳市恒宇滤材有限公司主张的违约金超出中国人民银行公布的同期同类贷款利率或贷款基础利率4倍范围，未能举证证明实际损失的数额，故阜阳市恒宇滤材有限公司要求太和县百度装饰有限公司支付违约金应该按照同期中国人民银行公布的贷款基础利率4倍计算。该装修工程总价款2120000元，阜阳市恒宇滤材有限公司已付款1722000元，因太和县百度装饰有限公司于2015年2月15日出具承诺书，但未能按照承诺履行义务，及未完工工程价款不确定，且阜阳市恒宇滤材有限公司对质量提出异议，可待太和县百度装饰有限公司履行承诺义务后再主张权利。故太和县百度装饰有限公司要求支付工程款的诉讼请求不予支持。太和县百度装饰有限公司要求支付增项部分价值60000元，没有提供相关证据，该诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条，第二百八十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决：一、太和县百度装饰有限公司支付阜阳市恒宇滤材有限公司违约金13672.55元（按照年利率5.35%的4倍21.4%计算11天）。于判决生效之日起十五日内付清。二、驳回阜阳市恒宇滤材有限公司的其他诉讼请求。三、驳回太和县百度装饰有限公司的反诉请求。案件受理费5752元，反诉费4085元，合计9837元，阜阳市恒宇滤材有限公司负担5610元，太和县百度装饰有限公司负担4227元。
宣判后，阜阳市恒宇滤材有限公司不服，以原审认定违约天数错误及违约金过少为主要理由，向本院提起上诉。请求二审法院撤销原判决第一项、第二项，依法改判太和县百度装饰有限公司赔偿其违约金890400元；维持原判决第三项；本案一、二审诉讼费由太和县百度装饰有限公司承担。
太和县百度装饰有限公司未到庭答辩。
双方当事人所举证据与原审相同，相对方质证意见也同于原审，本院认证意见与原审一致。
二审查明事实与原审查明事实一致。
本院认为：判断当事人约定的违约金过高的标准，应以违约造成的损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错以及预期利益等综合因素，根据公平原则、诚实信用原则进行衡平。本案中，阜阳市恒宇滤材有限公司并未举证证明其受损失的数额且其主张的违约金超出中国人民银行公布的同期同类贷款利率或贷款基础利率4倍范围，宜认定为过高，超出部分不予保护，故原审按照同期中国人民银行公布的贷款基础利率4倍计算其违约金数额并无不当，应予维持。阜阳市恒宇滤材有限公司上诉称原审违约时间应依据其与保洁员签订的厂区卫生保洁服务承包合同时间计算为21天，但其不能证明其是因太和县百度装饰有限公司未完工造成的，依据案件事实及当事人举证情况，原审按照太和县公证处2015年1月30日公证时间计算违约时间计11日亦无不当。综上，阜阳市恒宇滤材有限公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决在认定事实和适用法律方面亦并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12704元，由阜阳市恒宇滤材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 云
审 判 员 孟乐群
代理审判员 韦 伟
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 卢秀梅
附相关法律文书
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。