广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）穗荔法刑初字第420号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人何某甲。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2013年1月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年2月7日被逮捕，现关押于广州市荔湾区看守所（槎头）。
辩护人王当正，湖南民浩律师事务所律师。
广州市荔湾区人民检察院以穗荔检公刑诉（2013）375号起诉书指控被告人何某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，于2013年4月27日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派检察员余娇出庭支持公诉，被告人何某甲及其辩护人王当正均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市荔湾区人民检察院指控：被告人何某甲伙同王成义（另案处理）在本市荔湾区环市西路133号d118a档以“诚意鞋贸”的名义销售假冒ugg注册商标的雪地靴。2013年1月10日13时许，公安人员当场在上述档口内查获假冒ugg注册商标的雪地靴70双。后公安人员在被告人何某甲、王成义所租用的本市荔湾区大岗元134号一楼a1仓内抓获被告人何某甲并现场查获假冒ugg注册商标的雪地靴900双，在本市荔湾区大岗元58号104房内查获假冒ugg注册商标的雪地靴430双。经鉴定，上述查获的1400双雪地靴总价值人民币2640000元。
公诉机关认为：被告人何某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，应以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人何某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。提请法院依法判处。
被告人何某甲对公诉机关指控其销售的事实没有意见，但其不知道会构成犯罪，且认为鉴定价格过高。
辩护人的辩护意见为：1、被告人何某甲的行为不构成销售假冒注册商标商品罪。因为被告人何某甲主观上不明知所销售的雪地靴是假冒注册商标的商品，且客观上销售的违法所得的金额不大，没达到刑法规定的判刑标准。2、认定被告人何某甲构成犯罪的证据不足，采信的证据不符合法律规定的证据规则。因为没有证据证明被告人销售了多少双雪地靴；无法认定有多少双鞋子上有ugg的商标；关于雪地靴相关的鉴定由有利害关系的美国德克斯户外用品有限公司的代理人北京安伦知识产权有限公司作鉴定等于是自己给自己做鉴定，有失公正；且涉案雪地靴的鉴定价值应按销售价格而不应该按正品价值来认定涉案的数额。3、缴获的放在仓库里的雪地靴不存在销售情形，所以不能认定销售未遂。4、被告人对原来的供述有些辩解不能认定被告人认罪态度不好或不认罪。
经审理查明：被告人何某甲伙同王成义（另案处理）在本市荔湾区环市西路133号d118a档以“诚意鞋贸”的名义销售假冒ugg注册商标的雪地靴。2013年1月10日13时许，公安人员当场在上述档口内查获假冒ugg注册商标的雪地靴70双。后公安人员在被告人何某甲、王成义所租用的本市荔湾区大岗元134号一楼a1仓内抓获被告人何某甲并现场查获假冒ugg注册商标的雪地靴900双，在本市荔湾区大岗元58号104房内查获假冒ugg注册商标的雪地靴430双。经鉴定，上述查获的1400双雪地靴总价值人民币2640000元。
上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实的证据予以证实，其中有：
1、收据复印件，附刘某签认，证实：此单据就是刘某将仓库租给王成义、何某甲夫妇用作放鞋的收据凭证。
2、《商标注册证》、《核准续展注册证明》、《核准商标转让证明》、授权委托书等，证实：“ugg”商标的注册登记情况。
3、广州得克信息咨询有限公司《声明》，证实：“诚意鞋业”销售的带有ugg注册商标的产品均为假冒ugg注册商标的产品。
4、北京安伦知识产权代理有限公司《鉴定书》、真假商品价格参考表，证实：查获的ugg商标雪地靴不是美国德克斯户外用品有限公司授权的正品，为假冒ugg注册商标的产品。
5、现场照片，经被告人何某甲签认，证实：以上照片是被告人何某甲销售和存放假冒ugg牌的雪地靴的地方。
6、《市场场地经营合同》，证实：广州市环市西路133号新其路鞋业广场一楼编号为d118a的场地是以王成义名义租用的，作为鞋类批发商场使用，租赁期自2009年10月16日至2013年10月15日止。
7、广州市工商行政管理局荔湾分局《行政处罚决定书》穗工商荔分处字（2011）512号，证实：王成义曾于2011年5月间未经工商行政管理机关核准登记并领取营业执照，擅自从事鞋业批发的经营活动；并在档内销售标识为“converse”的鞋类，涉嫌无照经营行为和涉嫌销售侵犯知名注册商标专用权的商品的经营行为，被工商行政管理部门行政处罚。
8、注册登记基本信息，证实：位于广州市环市西路133号d118a档是以王成义名义登记领取个体营业执照的。
9、证人何某乙对赃物照片的辨认，证实：照片中鞋子ugg雪地靴是诚意鞋贸销售的。
10、证人王某对赃物照片的辨认，证实：以上照片的鞋子就是在2013年1月10日荔湾区大岗元134号被查获的ugg牌雪地鞋子。
11、被告人何某甲对赃物照片的签认，证实：照片是其在销售的假冒“ugg”牌雪地靴。
12、公安机关出具的扣押清单，证实：扣押涉案的“ugg”雪地靴共1400双。
13、证人何某乙的证言及其对被告人何某甲的辨认笔录，证实：2013年1月10日12时许，档口的老板娘何某甲打电话过来叫我从仓库（荔湾区大岗元134号一楼）拿二双“ugg”雪地鞋到档口。我当时一个人在仓库，大约十分钟左右老板娘何某甲也过来仓库清点货物。于是我一个人拿了二双“ugg”雪地鞋，用一个黑色的胶袋装着二双“ugg”雪地鞋就走出仓库。突然有两个穿便服的工商局的人（当时他们出示了工作证）将我拦住并检查了我手上的胶袋，当他们打开胶袋时发现里面的ugg雪地鞋子后说就是这个，然后就叫我带他们去仓库。去到仓库时老板娘还在仓库，工商局的人就对仓库的货进行清点，然后就通知公安的民警过来将我的老板娘一起带回去接受调查。我们档口叫诚意鞋业，老板娘叫何某甲，是个体户，在新其路鞋业广场d118a档经营鞋贸的生意。档口有两个员工，一个男的是老板娘的大伯，叫王某，其负责在档口做销售，我负责管仓库及送货。自我在档口做工以来，平均每天可以销售出三、四双的ugg牌雪地鞋。我们档口每双的ugg牌雪地鞋的售价约160元人民币，都是零售、散卖的。
14、证人王某的证言，证实：今天中午12时许，我刚到我打工的新其路鞋业广场d118a档口，就被工商局的执法人员叫去新其路鞋业广场d118a档口的仓库（荔湾区大岗元134号一楼）清点仓库内的货物。新其路鞋业广场d118a档的老板叫何某甲，她是我的弟媳。我是在2011年1月份时在新其路鞋业广场d118a档口工作的，每个月的工资是人民币2000元，每个月都是我弟媳发工资给我的。我所知的就是从福建直接把“ugg”牌雪地鞋发货到荔湾区大岗元134号一楼仓库，具体联系业务都是由我弟媳何某甲负责的。我们档口销售的ugg牌雪地鞋子零售价在人民币30元-220元。我们销售的ugg牌雪地鞋没有得到ugg牌子的委托。我也清楚我们档口所销售的是假冒注册商标的商品。档口每月大概销售ugg牌雪地鞋500双。鞋子的进货价30元-160元。
15、证人刘某的证言，证实：2012年12月13日早上，有两个人（两夫妻）来我管理处洽谈好租用大岗元134号a1仓库两个月，从2012年12月14日到2013年2月14日止，月租人民币1500元，每月管理费人民币300元，两个月共交纳现金人民币3600元给我。我就开好收据给两夫妻，并收了租金3600元。然后两夫妻就领好门钥匙，于当天下午更换门锁并开始搬货进入仓库。这两夫妻男的叫王成义，女的叫何某甲，两夫妻经营鞋子生意，他们来租我a1仓库是用来放货，即放鞋子。管理处没有和两夫妻签订租赁合同。因为其是临租两个月，我管理处只简单开具了一张收据作凭证。
16、广州市工商行政管理局荔湾区分局2013年1月10日对荔湾区环市西路133号d118a档进行检查现场笔录及扣押物品清单，证实：执法人员在广州市荔湾区环市西路133号d118a诚意鞋业店检查时，发现该店销售假冒注册商标ugg牌雪地靴，工商执法人员当场在该店查获尚未销售的假冒注册商标ugg牌雪地靴70双，后工商执法人员又分别在荔湾区大岗元134号一楼a1仓查获假冒注册商标ugg牌雪地靴900双，在荔湾区大岗元58号104房其租住的房屋内查获假冒注册商标ugg牌雪地靴430双。
17、广州市荔湾区价格认证中心的荔价认鉴（2013）26号《涉案财产价格鉴定结论书》，证实：雪地靴（型号5815）400双，鉴定总值960000元；雪地靴（型号5854）800双，鉴定总值1280000元；雪地靴（型号5803）200双，鉴定总值400000元。
18、公安机关出具的抓获经过、破案经过，证实：2013年1月10日，执法人员在荔湾区大岗元134号一楼a1仓库抓获被告人何某甲。
19、被告人何某甲常住人口信息资料，证实其身份情况。
20、被告人何某甲的供述，证实：2013年1月10日早上大概十点，我正在广州市荔湾区西村街大岗元134号我租下的仓库看鞋，有荔湾区工商局的执法人员押着我档口的工仔何某乙开门进来，随即执法人员将我及何某乙控制，然后查扣了仓库的大概600多双的假冒ugg牌子的女装雪地靴。后来工商局的执法人员又在何某乙的带领下到我租住的广州市荔湾区西村街大岗元58号104房依法查扣了假冒ugg牌子的女装靴子近600多双。加上之前工商局执法人员在我经营的广州市站西路133号新其路鞋业广场d118a档诚意鞋业查扣的假冒ugg牌子的雪地女装靴子约70双，工商执法人员总共扣押我们销售假冒的ugg牌子女装雪地靴1400双。何某乙、王某都是我的工仔，我负责出工资给他们。以上被查扣的1400双ugg牌子的女装雪地靴大概价值人民币250000元。我销售的ugg雪地靴是假冒的，我没有得到ugg商标所有人美国德克斯户外用品有限公司授权销售证明。进货渠道由我丈夫王成义负责，我只知道从福建福清市拿货，具体不清楚。进货只是简单的先电话沟通好数量及品种，然后我们把款打过去，福建那边才发货给我们。所以我无法提供以上被查扣的这批假冒ugg女装靴的合法进货途径证明。我经营的新其路鞋业广场d118a档口名是诚意鞋业，法人是我丈夫王成义，诚意鞋业只销售女装靴子。订货由我丈夫王成义负责。具体卖了多少数量的雪地靴我已不记得了。诚意鞋业曾于2012年5月上旬因销售假冒的康威运动鞋被荔湾区工商局处以罚款人民币6000元的处理。我知道自己销售假冒ugg雪地靴是错误的，是违法行为，望司法机关看在我如实供述自己违法行为的情况能对我从宽处理。
以上证据相互印证，经查属实，足资认定。
本院评判如下：
关于辩护人称被告人何某甲没有“明知”所销售的雪地靴是假冒注册商标商品的辩护意见，经查，有证人何某乙、王某的证言，被告人何某甲的供述，证人、被告人对赃物照片的辨认笔录、广州市工商行政管理局荔湾分局穗工商荔分处字（2011）512号《行政处罚决定书》、工商机关的检查笔录等书证物证能相互印证，一致证实被告人何某甲明知销售的ugg雪地靴是没有得到ugg商标所有权人的授权的，是假冒产品的事实。故辩护人的上述意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
2、关于被告人何某甲以及辩护人认为被告人销售雪地靴时间短、销售金额少，未达立案标准，公安机关将被告人涉案的商品均按正品价格来估算，标准即不客观、也不公正的辩护意见，经查，本案并无证据显示被告人何某甲的具体销售金额，单凭被告人的供述，没有销售单据予以佐证，无法认定其销售额，根据最高人民法院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十二条的规定，侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。因此，北京安伦知识产权代理有限公司《鉴定书》、真假商品价格参考表、广州市荔湾区价格认证中心的荔价认鉴（2013）26号《涉案财产价格鉴定结论书》对ugg品牌的雪地靴的鉴定结论较符合上述规定，本院予以采纳。
本院认为：被告人何某甲无视国家法律，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额达数额巨大，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控被告人何某甲犯销售假冒注册商标的商品罪的证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人何某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人何某甲犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月10日起至2014年4月9日止，罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内一次性向本院缴纳，上缴国库）。
二、扣押的假冒商品一批（详见扣押物品清单）予以没收（由广州市公安局荔湾区分局负责执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄斐斐
人民陪审员 邓凯儿
人民陪审员 孔伟雄
二〇一三年六月二十五日
书 记 员 陈仁兰
钟浩威