安徽省宿州市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2016）皖13行赔初4号
原告：杨湘云，女，1973年6月5日出生，住安徽省宿州市埇桥区。
委托代理人：贾国昌，北京市炜衡律师事务所律师。
委托代理人：苗文超，北京市炜衡律师事务所律师。
被告：宿州市埇桥区人民政府，住所地安徽省宿州市胜利东路636号。
法定代表人：张建军，区长。
委托代理人：赵勇，宿州市埇桥区人民政府法制局工作人员。
原告杨湘云诉被告宿州市埇桥区人民政府（以下简称埇桥区政府）行政赔偿一案，于2016年1月25日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，依法组成合议庭于2016年4月20日公开开庭审理本案。原告杨湘云及委托代理人贾国昌、苗文超，被告埇桥区政府的委托代理人赵勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2016年1月11日，埇桥区政府作出埇行赔字（2016）01号行政赔偿决定，认定杨湘云房屋在征收范围内，房屋编号B-90，面积449.95平方米，2008年5月航拍后无批准手续建设。根据《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》的规定，埇桥区政府对杨湘云被拆除的房屋，不予补偿安置，愿支付每平方米300元旧料回购费，房屋占用范围内的土地根据规定支付，决定赔偿杨湘云2699**元。
杨湘云起诉称：2015年6月23日，宿州市人民政府作出了宿复决字（2015）19号行政复议决定，确认埇桥区政府对杨湘云的房屋实施强制拆除的行为违法，并责令埇桥区政府对杨湘云作出赔偿。后杨湘云向埇桥区政府提出赔偿请求。2016年1月11日，埇桥区政府作出埇行赔字（2016）01号行政赔偿决定。杨湘云认为，埇桥区政府赔偿的数额过低，应按照被征收房屋周围类似房地产的市场价格进行赔偿。请求：1、撤销埇桥区政府作出的埇行赔字（2016）01号行政赔偿决定；2、埇桥区政府对杨湘云的房屋按照被征收房屋周围类似房地产的市场价格每平方米4000元进行赔偿，或者按照“拆一还一”进行产权调换；3、要求埇桥区政府赔偿房屋拆迁过渡费、附属物拆迁赔偿费；4、律师费及误工费按照每人每天200元赔偿。
杨湘云向本院提交以下证据：证据1、行政复议决定书；证据2、行政赔偿决定书；证据3，征收公告及征收补偿安置方案；证据4，杨湘云房屋被拆之前的照片两张。
被告埇桥区政府答辩称：埇桥区征收办对杨湘云的房屋进行了实际测量，航拍图也进行了界定，杨湘云的房屋建设于2008年5月航拍之后，只能给予每平米300元的助拆费，并按补偿方案给予土地补偿。埇桥区政府的赔偿决定是根据该征收区域补偿方案做出的，作出之前与杨湘云进行了沟通，一直未协商一致。赔偿决定符合法律和程序规定。请求驳回杨湘云的诉讼请求。
埇桥区政府在举证期限内向本院提交以下证据：证据1、杨湘云提交的要求赔偿的方案，证明杨湘云在赔偿申请中提出了赔偿的具体方式和要求；证据2、埇桥区房屋征收办公室出具的、关于杨湘云房屋征收补偿情况说明，证明埇桥区政府做出赔偿的依据；证据3、埇桥区房屋征收办公室出具的关于杨湘云房屋征收情况的说明，证明杨湘云房屋的建设时间；证据4、杨湘云被征收房屋面积计算单，证明杨湘云的房屋现状和建设时间；证据5、杨湘云的B-90房屋征收价格评估单，证明房屋的评估单价；证据6、宿复决字（2015）19号行政复议决定书，证明埇桥区政府依法进行赔偿的依据；证据7、区城乡建设指挥部与杨湘云的会议记录，及区政府法制局、区征收办公室与杨湘云、赵武、杨湘云参加的国家赔偿征求意见会议记录，证明进行赔偿的标准和依据；证据8、埇政征（2014）1号房屋征收决定、补偿安置方案及公告，证明对杨湘云的房屋所在征收区域作出了征收决定并制定补偿方案进行补偿；证据9、行政赔偿决定书及送达回证，证明埇桥区政府做出赔偿决定后依法向杨湘云进行了送达和告知。法律依据：《中华人民共和国国家赔偿法》第十三条第二款；第三十二条第一款，第三十六条（八）项。
经庭审质证，杨湘云对埇桥区政府提交的证据、依据发表质证意见为：证据1，认可；证据2，认可真实性，不认可合法性，不能单纯依据说明认定杨湘云的房屋是违法建筑，是埇桥区政府单方作出，不认可证据效力，不能达到埇桥区政府的证明目的；证据3，内容不正确，杨湘云的房屋在航拍图上有标注，且不能以在航拍图上无标注认定是违法建筑；证据4，认可证据及证明目的；证据5，无杨湘云核对不认可真实性，杨湘云未收到该评估单，埇桥区政府未按照评估单价进行赔偿，实际赔偿标准低于该单价；证据6，认可；证据7，有异议，不能作为赔偿房屋价值的依据，埇桥区政府赔偿应以强拆时的标准而不是会议记录形成时的标准；证据8，认可真实性，不认可合法性，违反法律规定；证据9，认可真实性，不认可合法性。
埇桥区政府对杨湘云提交的证据、依据发表质证意见为：证据1、2、3，认可；证据4，认可真实性，不认可关联性，只是房屋现状，不能证明房屋建设时间以及是否能补偿。
本院对以上证据认证如下：杨湘云提交的证据，具备证据的关联性、真实性、合法性，予以认定。埇桥区政府提交的证据，具备证据的关联性、真实性、合法性，予以认定。
经审理查明：2014年2月18日，埇桥区政府作出埇政征（2014）1号《关于对纺织西路两侧旧城改造区域范围内房屋进行征收的决定》，决定对纺织西路两侧旧城改造区域内房屋进行征收，埇桥区房屋征收管理办公室为征收部门，埇桥区三八街道办事处为征收实施单位，征收补偿签约期限为2014年2月19日至2014年4月19日，具体补偿方式及补偿标准见《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》。该方案中房屋面积认定第4条载明：“被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置”；积极配合奖励第2条载明：“被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的期限内签订协议的，给予每平方300元助拆费”。院落空地奖励载明：“被征收人所有的房屋全部被认定为违法建设并积极配合征收工作主动签订征收补偿安置协议的，且被征收房屋内现居住人口仅有此一处住宅的，空地可以按照1：0.5安置住宅，安置面积不超过110平方米”。过度方式及相关费用标准载明：“选择产权调换的被征收人采取自行过渡的方式。过渡期限原则上不超过24个月，超过24个月的，自逾期之日起按照规定标准的2倍支付临时安置费。征收部门向被征收人每6个月支付一次临时安置费，至通知上房结算后1个月止，临时安置费按《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》执行”。依据《宿州市埇桥区房屋征收装潢与附属物补偿补助标准》对临时安置费的规定，房屋合法建筑面积按每平方米5元／每月计发。
杨湘云的房屋在征收范围内，编号为B-90，面积为449.95平方米。该房屋在2008年5月航拍图无标注。在签约期限内，杨湘云与征收部门未签订补偿合同。2014年4月，杨湘云的房屋被拆除。杨湘云不服，申请行政复议。2015年6月23日，宿州市人民政府作出宿复决字（2015）19号复议决定，确认埇桥区政府强制拆除杨湘云房屋的行为违法，并责令埇桥区政府依法对杨湘云作出赔偿。后杨湘云向埇桥区政府提出赔偿请求。2016年1月11日，埇桥区政府作出埇行赔字（2016）01号行政赔偿决定，认定杨湘云房屋在征收范围内，房屋编号B-90，面积449.95平方米，2008年5月航拍后无批准手续建设，根据《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》规定“被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置”、“被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的期限内签订协议的，给予每平方300元助拆费”，埇桥区政府对杨湘云被拆除的房屋，不予补偿部分愿支付每平方米300元旧料回购费，房屋占用范围内的土地根据规定支付，决定赔偿杨湘云2699**元。杨湘云不服，于2016年1月25日向本院提起行政赔偿诉讼。
本院认为：纺织西路两侧旧城改造区域已于2014年2月18日经埇桥区政府决定征收，该区域内除朱仕德、赵武、杨湘云三户外，其余被征收户均依据《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》规定的补偿标准予以补偿，为体现公平原则，对杨湘云房屋的赔偿标准应依据该征收补偿方案予以确认。
依据《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》之规定，“被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，不予补偿安置”、“被征收房屋无有效权属证明或有效建房批准手续，且2008年5月航拍图上无标注的房屋，但在本方案规定的期限内签订协议的，给予每平方300元助拆费”。本案中，杨湘云所有的面积为449.95平方米的房屋在征收范围内，杨湘云起诉要求对其房屋按照每平方米4000元进行赔偿或者按照“拆一还一”进行产权调换，因其提交的证据不能证明该房屋在2008年5月航拍图前已经建设，故其房屋属于该征收区域内不予补偿安置的情形。按照《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》之规定，被征收人所有的房屋全部被认定为违法建设并积极配合征收工作主动签订征收补偿安置协议的，且被征收房屋内现居住人口仅有此一处住宅的，空地可以按照1：0.5安置住宅，安置面积不超过110平方米。本案中，杨湘云所有的面积为449.95平方米的房屋均被埇桥区政府认定为属不予安置补偿的房屋，虽然杨湘云与征收部门在签约期限内未签订补偿合同，但埇桥区政府强拆行为已被确认违法，埇桥区政府应依据方案之规定，对其房屋所占土地进行补偿并支付助拆费。埇桥区政府制作的被征收房屋面积计算单显示，杨湘云房屋所占土地面积为232.78平方米，按方案1：0.5的比例计算面积为116.39平方米，因征收补偿方案同时规定安置面积不超过110平方米，故埇桥区政府应为杨湘云安置面积为110平方米的住宅，助拆费按每平方米300元，449.95平方米计算为134985元。
依据《纺织西路两侧旧城改造区域房屋征收补偿安置方案》之规定，选择产权调换的被征收人采取自行过渡的方式，由政府支付临时安置费。本案中，杨湘云的住房已被埇桥区政府拆除，在其获得安置前埇桥区政府应参照选择产权调换采取自行过渡的标准，支付杨湘云1**平方米安置面积的临时安置费，杨湘云要求埇桥区政府支付临时安置费的请求成立，本院予以支持。对杨湘云提出赔偿附属物损失的请求，因埇桥区政府强拆杨湘云房屋的行为已被确认违法，该强拆行为导致杨湘云无法证明其房屋附属物损失，埇桥区政府应承担举证责任；而埇桥区政府未提交证据证明杨湘云房屋附属物情况，应当承担举证不能的责任。结合本地生活水平，确认埇桥区政府应赔偿杨湘云房屋附属物损失5万元。杨湘云要求赔偿律师费及误工费的请求无法律依据，本院不予支持。埇桥区政府作出的埇行赔字（2016）01号行政赔偿决定不发生法律效力。综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条（四）项、第三十六条（八）项之规定，判决如下：
一、限被告宿州市埇桥区人民政府于判决生效后60日内在安置区为原告杨湘云安置面积为110平方米的房屋（以安置区内现存房源进行安置，面积差额部分由双方按市场价互找差价）；
二、由被告宿州市埇桥区人民政府按规定支付原告杨湘云1**平方米安置面积的临时安置费（自2014年4月起至通知原告杨湘云上房结算1个月止）；
三、限被告宿州市埇桥区人民政府于判决生效后60日内赔偿原告杨湘云助拆费人民币134985元；
四、限被告宿州市埇桥区人民政府于判决生效后60日内赔偿原告杨湘云房屋附属物损失人民币50000元；
五、驳回原告杨湘云的其他诉讼请求。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 戴宝琴
审 判 员 程 旭
人民陪审员 王凤梅
二〇一六年七月十二日
书 记 员 王珊珊
附法律条文：
《中华人民共和国国家赔偿法》
第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违法征收、征用财产的；
（四）造成财产损害的其他违法行为。
第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：
（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产；
（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿；
（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；
（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；
（五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；
（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；
（七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息；
（八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。