长春汽车经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长汽开民初字第74号
原告赵盛碑，男，1940年4月28日生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。
委托代理人杜承辉，长春市朝阳区清和法律服务所法律工作者。
委托代理人张连举，长春市朝阳区清和法律服务所法律工作者。
被告魏小雷，男，1977年9月1日生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。
委托代理人张颖，女，1977年10月5日生，汉族，住长春汽车经济技术开发区。
被告魏小宇，男，1979年9月25日生，汉族，住长春市朝阳区。
被告都邦财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市南关区。
法定代表人庄显鹏，该公司经理。
委托代理人王强，该公司职员。
被告中航安盟财产保险股份有限公司吉林省分公司，住所地长春市南关区。
法定代表人左愚，该公司总经理。
委托代理人张闯，该公司职员。
原告赵盛碑诉被告魏小雷、魏小宇、都邦财产保险股份有限公司吉林分公司、中航安盟财产保险股份有限公司吉林省分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法独任审判，公开开庭进行了审理。第一次开庭时，原告赵盛碑的委托代理人杜承辉、被告魏小雷的委托代理人张颖、被告魏小宇、被告都邦财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称都邦保险公司）的委托代理人王强、被告中航安盟财产保险股份有限公司吉林省分公司（以下简称中航安盟保险公司）的委托代理人张闯到庭参加诉讼。第二次开庭时，原告赵盛碑的委托代理人张连举、被告魏小雷的委托代理人张颖、被告魏小宇、被告都邦财产保险股份有限公司吉林分公司的委托代理人王强到庭参加诉讼，被告中航安盟财产保险股份有限公司吉林省分公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告诉称：2013年4月2日7时左右，被告魏小雷驾驶被告魏小宇的福特牌轿车沿锦程大街由西向东行驶到一汽第一小学门前时，与由北向南横过锦程大街的行人原告相接触，致使原告受伤住院。经长春市公安局交通警察支队汽车产业开发区大队认定，被告魏小雷承担事故的全部责任，原告无责任。故原告起诉至人民法院，诉请判令：被告支付原告医疗费40646.99元（不含被告垫付的13000元和门诊费665元）、住院期间护理费1300元（不含被告垫付的5800元）、出院后护理费14620元、住院伙食补助费2250元、交通费200元、伤残赔偿金48499元、精神损害赔偿金20000元、鉴定费1500元、律师费4000元，被告都邦保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，中航安盟保险公司在商业保险范围内给付，不足由部分被告魏小雷和魏小宇承担连带责任。
被告魏小雷辩称：对原告陈述的事故发生经过无异议，肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业险，原告要求的合理的赔偿应由保险公司承担。答辩人垫付的医疗费13000元、门诊费665元及护理费5800元应由保险公司向原告依法赔付后由原告返还给答辩人。另，此次事故产生的拖车费200元、事故监测费100元、修车费13000元应由保险公司赔付给投保人。
被告魏小宇辩称：答辩人已经尽到合理的注意义务，不应承担赔偿责任，其他答辩意见同魏小雷。
被告都邦保险公司辩称：会在交强险限额内进行赔付。
被告中航安盟保险公司辩称：在交强险一万元限额外承担医疗费的赔偿，根据商业险条例，应按照医保用药的范围赔付，乙类药按照80%赔付、丙类药不赔付（包括诊疗项目也分为甲乙丙类）；其余的费用都在交强险11万元范围内进行赔付。
经审理查明：2013年4月2日7时左右，被告魏小雷驾驶被告魏小宇的福特牌轿车沿锦程大街由西向东行驶到一汽第一小学门前时，与由北向南横过锦程大街的行人原告相接触，致使原告受伤住院。经长春市公安局交通警察支队汽车经济技术开发区大队认定，被告魏小雷承担事故的全部责任，原告无责任。事故发生当天，原告到一汽总医院住院治疗，住院天数45天，住院期间花费医疗费54317.99元。出院诊断记载：全休两个月，需要生活护理。原告于2013年9月27日委托吉林中正司法鉴定所对原告的伤残等级进行鉴定，吉林中正司法鉴定所于2013年9月29日出具鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人赵盛碑此次车祸外伤后果符合八级伤残。原告为此次鉴定支付鉴定费1500元。被告都邦保险公司对原告自行委托的鉴定结论有异议故向本院申请重新鉴定。经被告都邦保险公司申请，本院委托，吉林津科司法鉴定中心鉴定，原告赵盛碑所受外伤已构成八级伤残。肇事车辆（发动机号×××号）在被告都邦保险公司处投保了交强险（死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费赔偿限额10000元、保险期限自2012年12月11日至2013年12月10日），在被告中航安盟保险公司投保了第三者损失险及不计免赔（赔偿限额300000元、保险期限自2012年12月11日至2013年12月10日）。被告魏小雷为原告垫付了医疗费13671元及护理费5200元。
另查，被告魏小雷与魏小宇系兄弟关系，事故发生当天被告魏小宇将其所有的车辆借给被告魏小雷使用。
本院认为：一、关于赔偿主体及赔偿方式的确定。被告都邦保险公司及被告中航安盟保险公司分别承保了肇事车辆的交强险及商业第三者责任险附加不计免赔特约险，故对于原告的损失被告都邦保险公司应在交强险限额内进行赔偿，被告中航安盟保险公司应在商业第三者责任险限额内对超出交强险限额的部分进行赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方的责任的，由保险公司在机动车强制责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”虽本案肇事车辆的登记车主为被告魏小宇，但发生事故时的实际驾车人为被告魏小雷，机动车的所有人对损害的发生无过错，本院对原告主张由被告魏小宇与被告魏小雷承担连带赔偿责任的主张不予支持，故超出被告保险公司赔偿限额及理赔项目的部分应由被告魏小雷负责赔偿。二、关于赔偿项目及赔偿金额的确定。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”1、《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告中航安盟保险公司未能举证证明其对扣除医保范围外用药的条款进行了明确说明和提示，故该条款不产生效力，本院对被告保险公司主张医疗费的赔付应扣除医保外用药金额的主张不予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告住院期间花费医疗费54317.99元有医疗费票据为证，本院予以保护。2、《人身损害赔偿解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”原告主张的住院伙食补助费2250元（45天×50元／天）符合法律规定。3、《人身损害赔偿解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告的伤情构成十级伤残且其为非农业户口，定残时原告已满73周岁，故其伤残赔偿金为42436.89元（20208.04元／年×7年×30%）。根据原告的伤残程度及长春市的生活水平，酌情保护精神损害抚慰金15000元。4、《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告住院治疗45天，医嘱记载出院后全休两个月，需要生活护理。原告系雇佣护工进行护理，应参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算，根据《吉林省高级人民法院关于二〇一三年度人身损害赔偿执行标准的通知》的规定，原告住院期间的护理费应保护4437.18元（2626.08元／月×1个月＋120.74元／天×15天），出院后的护理费应保护5252.16元（2626.08元／月×2个月）。根据原告及被告魏小雷认可的陪护中心出具的收据，原告在住院期间花费的护理费金额为5980元（2013年4月2日至2013年5月17日），该金额已经超过根据规定应保护的金额，但因被告魏小雷认可此费用系双方协商而定，并对超出保险公司应赔付部分1542.82自愿承担，故本院予以确认。被告对出院后超出医嘱期限及标准的护理费不予认可，故本院不予保护。5、《人身损害赔偿解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”根据原告住所地及就医地点的距离、就诊时间及次数，本院酌情保护交通费200元。6、原告主张的鉴定费1500元及律师代理费4000元有正规发票在卷证明，本院予以确认。三、被告都邦保险公司应在交强险限额内赔偿原告77326.23元【在医疗费限额内给付10000元；在伤残赔偿限额内给付67326.23元（伤残赔偿金为42436.89元、精神损害抚慰金15000元、住院期间的护理费应保护4437.18元、出院后的护理费应保护5252.16元、交通费200元）】。被告中航安盟保险公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告46567.99元（医疗费44317.99元、住院伙食补助费2250元）。原告主张的鉴定费1500元及律师代理费4000元非第三者遭受的直接损失，不在被告保险公司理赔范围内，应由被告魏小雷承担。被告魏小雷已为原告垫付18871元，扣除被告魏小雷应给付原告的7042.82元（鉴定费1500元、律师代理费4000元、住院期间护理费1542.82元），原告应返还被告魏小雷11828.18元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决如下：
一、被告都邦财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起三十日内在交强险限额内赔偿原告77326.23元【在医疗费限额内给付10000元；在伤残赔偿限额内给付67326.23元（伤残赔偿金为42436.89元、精神损害抚慰金15000元、住院期间的护理费应保护4437.18元、出院后的护理费应保护5252.16元、交通费200元）】；
二、被告中航安盟财产保险股份有限公司吉林省分公司于本判决生效之日起三十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告46567.99元（医疗费44317.99元、住院伙食补助费2250元）；
三、原告于被告保险公司给付保险款之日起十日内返还被告魏小雷11828.18元（已扣除被告魏小雷应给付原告的鉴定费1500元、律师代理费4000元、住院期间护理费1542.82元）；
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2690元（原告己垫付），由被告魏小雷承担（给付时间为本判决生效后三十日内）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审判员 曲卓
二〇一四年四月二十一日
书记员 张岩