云南省元谋县人民法院 刑 事 判 决 书 (2014)元刑初字第137号 公诉机关元谋县人民检察院。 被告人文立志，男，出生于1964年10月7日，汉族，大专文化，中共党员，云南省元谋县人，元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司经理，家住元谋县，因涉嫌贪污、挪用公款罪，2014年7月8日被元谋县人民检察院取保候审。 辩护人张学卫，云南宇锋律师事务所律师。 被告人李爱亮，男，出生于1963年6月21日，傈僳族，大专文化，中共党员，云南省元谋县人，元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司副经理兼会计，家住元谋县。因涉嫌贪污罪，2014年7月8日被元谋县人民检察院取保候审。 辩护人杨云美，云南宇锋律师事务所律师。 被告人陆惠琼，女，出生于1967年8月25日，汉族，大专文化，云南省元谋县人，元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司出纳，家住元谋县。因涉嫌贪污罪，2014年7月8日被元谋县人民检察院取保候审。 辩护人文晓艳，云南宇锋律师事务所律师。 元谋县人民检察院以元检公诉刑诉（2014）139号起诉书指控被告人文立志犯贪污罪和挪用公款罪、被告人李爱亮和陆惠琼犯贪污罪，于2014年8月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月28日、11月7日适用普通程序公开开庭进行了审理。元谋县人民检察院指派检察员文冬华、王金燕出庭支持公诉，被告人文立志及其辩护人张学卫、被告人李爱亮及其辩护人杨云美、被告人陆惠琼及其辩护人文晓艳到庭参加诉讼。现已审理终结。 元谋县人民检察院指控：1、2011年12月8日，元谋县供销社根据文件规定，经元谋县人民政府批准，成立了元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司(简称元合公司)，负责经营管理元谋县供销社所属社有资产。公司设立董事会和监事会，公司聘任文立志为该公司经理、李爱亮为副经理兼会计、陆惠琼为出纳。2012年初，元合公司在收取元谋县供销社出租商铺租金后，经文立志、李爱亮和陆惠琼三人商量，决定将收取的租金截留205836元私设“小金库”。2012年期间，文立志、李爱亮和陆惠琼向元谋县供销社反映，希望单位为三人购买“养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险”和“住房公积金”(简称：五险一金)个人承担部分未果后，三人商量从“小金库”中拿出部分资金用来支付三人“五险一金”的个人承担部分。截至2014年5月，三人共从“小金库”拿出52916.10元公款用于支付三人2012年、2013年“五大保险”和2012年至2014年“住房公积金”个人承担部分，并由陆惠琼开具已收到三人交来“五险一金”个人承担部分的虚假收据，用于元合公司做账。 2、2012年12月21日，文立志私人经营的化肥门市部资金周转不开，文立志叫李爱亮和陆惠琼到其办公室商量，从元合公司借公款，用于其个人购买化肥。同日文立志从元合公司出纳陆惠琼处借走公款35万元，用于自己从事化肥经营，并写了借条给陆惠琼。2013年2月18日，文立志将35万元公款还回元合公司。 为证明上述事实，公诉机关向本院提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。 公诉机关认为，被告人文立志、李爱亮利用受元谋县供销社委派到元合公司从事公务的职务便利，与公司出纳陆惠琼共谋，将公司“小金库”52916.10元公款用于支付其三人2012年、2013年“五大保险”和2012年至2014年“住房公积金”个人承担部分，三人的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第二十五条之规定，涉嫌贪污罪，系共同犯罪；被告人文立志利用受元谋县供销社委派到元合公司从事公务的职务便利，挪用公款35万元用于个人进行营利活动，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，涉嫌挪用公款罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应数罪并罚。本案犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贪污罪和挪用公款罪追究文立志的刑事责任，以贪污罪追究李爱亮和陆惠琼的刑事责任。其中，陆惠琼具有投案自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条规定，可以从轻或者减轻处罚。同时，公诉机关建议对被告人文立志在三年至七年幅度内量刑，对被告人李爱亮在三年以下有期徒刑幅度内量刑，被告人陆惠琼在二年以下有期徒刑幅度内量刑。 被告人文立志对公诉机关指控其犯贪污罪、挪用公款罪的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪。 辩护人张学卫认为：（1）文立志持有的聘书证实文立志在2013年1月至12月期间才具有国家工作人员身份，其构成贪污罪的事实及其数额只能以2013年1月至12月期间的行为后果进行认定评判。文立志、李爱亮、陆惠琼在2013年1月至12月期间的非法占有公共财物的数额为20976元（2013年3月10944元、2013年12月10032元）。文立志个人部分为7728元（五大保险为2800×11%×12月＝3696元、住房公积金为2800×12%×12月＝4032元）。（2）三被告人没有共同行为而致使共同犯罪的主客观不统一，不构成贪污罪共犯。（3）文立志挪用元合公司35万资金发生在文立志具有国家工作人员身份之前，应定性为挪用资金罪，不构成挪用公款罪。（4）文立志在检察机关未对其采取任何强制措施前的2014年6月7日，就以证人身份陈述另案被告人李某1案件时交代了全部贪污行为和挪用资金行为，并在检察机关立案前就全部归还了非法占有公共财物和借款，具有自首情节，建议对文立志的贪污罪和挪用资金罪均免予刑事处罚。第二次开庭后补充意见为：（1）供销系统从上到下、包括县级供销社都为集体所有制性质的单位，元谋县供销社经批准成立的元合公司也是集体单位，被告人文立志不具备国家工作人员身份，其行为应定性为职务侵占罪，不构成贪污罪。（2）文立志挪用元合公司35万资金时不具有国家工作人员身份，应定性为挪用资金罪，不构成挪用公款罪。 被告人李爱亮对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪。 辩护人杨云美对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名无异议，李爱亮不构成贪污罪共犯，只应对其个人贪污罪的事实及其数额16683.1元定罪处罚。其在2014年6月7日，就以证人身份全部交代贪污行为，并在2014年6月13日检察机关立案前就全部归还了非法占有的公共财物，具有自首情节，建议对李爱亮贪污罪免予刑事处罚。第二次庭审中补充意见为：元谋县供销社为集体所有制性质的单位，元合公司资产属于集体资产，被告人李爱亮不具备国家工作人员身份，其犯罪行为应定性为职务侵占罪。 被告人陆惠琼对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名无异议，当庭表示自愿认罪。 辩护人文晓艳对公诉机关指控其犯贪污罪的事实和罪名无异议，陆惠琼不构成贪污罪共犯，只应对其个人贪污罪的事实及其数额16711元定罪处罚。其在2014年6月7日，就以证人身份全部交代贪污行为，并在2014年6月13日检察机关立案前就全部归还了非法占有的公共财物，具有自首情节，建议对陆惠琼贪污罪免予刑事处罚。第二次庭审中补充意见为：元谋县供销社为集体所有制性质的单位，元合公司资产属于集体资产，被告人陆惠琼不具备国家工作人员身份，其犯罪行为应定性为职务侵占罪。 经审理查明：1、2011年12月8日，元谋县供销社根据文件规定，经元谋县人民政府批准，成立了元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司(简称元合公司)，负责经营管理元谋县供销社所属社有资产。公司设立董事会和监事会，公司聘任文立志为该公司经理、李爱亮为副经理兼会计、陆惠琼为出纳。2012年初，元合公司在收取元谋县供销社出租商铺租金后，经文立志、李爱亮和陆惠琼三人商量，决定将收取的租金截留205836元私设“小金库”。2012年期间，文立志、李爱亮和陆惠琼向元谋县供销社反映，希望单位为三人购买“养老保险、失业保险、医疗保险、工伤保险、生育保险”和“住房公积金”(简称：五险一金)个人承担部分未果后，三人商量从“小金库”中拿出部分资金用来支付三人“五险一金”的个人承担部分。截至2014年5月，三人共从“小金库”拿出52916．10元公款用于支付三人2012年、2013年“五大保险”和2012年至2014年“住房公积金”个人承担部分，并由陆惠琼开具已收到三人交来“五险一金”个人承担部分的虚假收据，用于元合公司做账。其中文立志的“五大保险”和“住房公积金”个人承担部分为19522.00元，李爱亮的“五大保险”和“住房公积金”个人承担部分为16683.10元，陆惠琼的“五大保险”和“住房公积金”个人承担部分为16711.00元。 另查明，元合公司是2011年12月8日经元谋县人民政府批准挂牌成立，系供销社社有独资的集体企业，隶属于县供销社下属的法人企业（属非自然人出资的有限责任公司）。公司经营范围为资产管理。文立志、李爱亮、陆惠琼系该公司员工。 2014年5月8日，文立志、李爱亮、陆惠琼三人补缴了“五险一金”个人承担部分共计53106元。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证明： (1)县纪委的案件移送函、线索登记表、立案决定书，证实2014年6月6日中共元谋县纪委将被告人文立志、李爱亮涉嫌贪污一案依法移送元谋县人民检察院，元谋县人民检察院于2014年6月13日决定对文立志、李爱亮和陆惠琼涉嫌贪污罪、挪用公款罪立案侦查的案件来源情况。 (2)被告人文立志、李爱亮和陆惠琼的户口证明、前科情况查询表，证实三被告人的基本情况，三人均无前科、已达到刑事责任年龄，属完全刑事责任能力人。 (3)取保候审决定书及保证书，证实元谋县人民检察院于2014年7月8日以保证人担保的方式，决定对文立志、李爱亮、陆惠琼三人采取取保候审强制措施。 (4)元谋县供销社《会议记录》、聘书、《劳动合同》和《劳动用工登记表》，证实元谋县供销社开会讨论聘任元合公司经理、副经理、会计和出纳事宜，元合公司2011年12月16日至2012年12月21日期间召开五次董事会，其中2011年11月11日县供销社会议决定聘任李爱亮为公司副经理兼会计，聘请陆惠琼为公司出纳，2011年12月16日第一次董事会表决通过聘任文立志为公司经理。元合公司与三人签订了劳动合同确定文立志为元合公司经理，李爱亮为公司副经理兼会计，陆惠琼为公司出纳（财务人员）。同时证实文立志、李爱亮是受县供销社的委派到元合公司从事经营管理工作，系受委派从事公务人员。 (5)国务院国发（2009）40号、中共云南省委云发（2008）14号、中共州委楚发（2009）10号、楚雄州政府办公室楚政发（2011）81号、云南省供销社联合社云供财发（2011）66号文件、供销总社供销财字（2004）18号《供销合作社社有资产监督管理暂行办法》，证实从中央到省、州、到县均有关于供销合作社改革发展的意见及社有资产管理的意见规定，元合公司的成立有上级政策和文件规定依据。 (6)元谋县供销社关于元合社有公司相关情况说明、元谋县人民政府元某（2011）48号、（2011）53号、元谋县供销社元供联（2011）48号及内资法人登记表，证实元合公司是2011年12月8日经元谋县人民政府批准挂牌成立，系供销社社有独资的集体企业，隶属于县供销社下属的法人企业（属非自然人出资的有限责任公司）。公司设立董事会和监事会，董事长和监事会监事主席由县供销社的主任和监事主任兼任，董事长由原县供销社主任李某1担任，其中文立志是该董事会的董事之一。公司的法人代表为文立志，公司注册号为532328000002134，经营范围为资产管理。公司成立后县供销社就把社有资产（包括社有门面25间、套房2套、单间6间）移交给元合公司经营管理的事实。 (7)财政部（财政部令第36号）《事业单位国有资产管理暂行办法》、中共元谋县委办公室元办发（2010）32号、元谋县政府元政字（2011）43号、元府办明电（2011）35号、元谋县财政局元财字（2011）272号文件，证实根据上级及元谋县的政策和文件规定，行政事业单位非税收入及经营性国有资产的管理收入依法应上交国库的规定依据。 (8)元谋县非税收入管理局的《情况说明》，证实元谋县供销社在2010年、2011年和2012年均按规定上缴非税收入146665元，2013年后就没有上缴的情况。 (9)元谋县国土资源局出具的土地登记卡、个人已购住房使用权登记申请调查审批表、地籍调查表、关于县供销社征用土地的批复、证明、转让协议及元谋县供销社提供的国有土地使用证、房屋所有权证，证实县供销社出租门面和出租房屋的土地为国有划拨土地，房屋性质为公有。 (10)元谋县机构编制委员会元编发（2012）14号文件和机构代码证，证实元谋县供销社为元谋县人民政府直属事业单位，经费形式是财政全额拨款单位。 (11)元谋县审计局元审经责报（2007）32号、（2011）14号、（2012）12号审计报告，证实经元谋县审计局审计，县供销社有未按规定上缴非税收入的情况，其中2003年至2004年的房租收入132678.92元、2007年至2010年的房租和利息收入18960.34元、2011年的停车费收入及处理废旧物资收入6240元，合计157879.26元未按规定上缴财政。 (12)元合公司会议纪要、缴纳住房公积金申请、住房公积金缴纳比例和执行时间审批表，证实文立志、李爱亮、陆惠琼三人的住房公积金缴纳比例和缴纳时间。其中文立志个人月缴纳336元，年缴纳4032元；李爱亮个人月缴纳288元，年缴纳3456元；陆惠琼个人月缴纳288元，年缴纳3456元。缴纳时间自2012年1月起。 (13)元谋县社会事业管理中心提供的缴纳养老保险、工伤保险、生育保险、失业保险明细表及元谋县医疗保险中心提供的医疗保险缴费清单，证实文立志个人应缴纳养老保险为2012年度2688元、2013年度2688元，两年合计5376元；李爱亮个人应缴纳养老保险为2012年度2304元、2013年度2304元，两年合计4608元；陆惠琼个人应缴纳养老保险为2012年度2304元、2013年度2304元，两年合计4608元。文立志个人应缴纳失业保险为2012年度324元、2013年度336元，两年合计660元；李爱亮个人应缴纳失业保险为2012年度257.7元、2013年度288元，两年合计545.7元；陆惠琼个人应缴纳养失业保险为2012年度267元、2013年度288元，两年合计555元。文立志个人应缴纳2012年1月-2014年6月的医疗保险为1761元；李爱亮个人应缴纳2012年1月-2014年6月的医疗保险为1484.4元；陆惠琼个人应缴纳2012年1月-2014年6月的医疗保险为1503元。文立志个人应缴纳养老保险、失业保险和医疗保险合计7797元；李爱亮个人应缴纳养老保险、失业保险和医疗保险合计6638.1元；陆惠琼个人应缴纳养老保险、失业保险和医疗保险合计6666元。三人上述三种保险金合计21101.1元。（多加了三人2014年1-6月的医疗保险合计1017元） (14)调取证据清单及楚雄州住房公积金管理中心提供的住房公积金缴纳明细情况，证实2012年1月至2014年12月文立志个人应缴纳住房公积金合计12096元；2012年1月至2014年12月李爱亮个人应缴纳住房公积金合计10368元；2012年1月至2014年12月陆惠琼个人应缴纳住房公积金合计10368元。三人住房公积金合计32832元。（三人的“五险一金”和住房公积金个人承担部分合计52916.10元，其中文立志的是19522元，李爱亮的是16683.10元，陆惠琼的是16711元。） (15)元合公司会计分帐及银行日记帐，证实元合公司2012年4月-2014年4月的收入和支出情况，其中包括三人私设“小金库”并从“小金库”中支付三人的“五险一金”个人支付费用。 (16)元合公司出具的（李爱亮书写）元合公司收入不入帐的财务说明和关于用不入账资金支付三人的“五险一金”个人支付部分的财务说明，证实元合公司2012年-2014年的收入和私设“小金库”的收入情况。其中“小金库”收入为453345元。用“小金库”资金支付三人2012年-2013年的“五险一金”个人承担费用为20084.10元。其中文立志7426元，李爱亮6315.1元，陆惠琼63**元。用“小金库”资金支付三人的住房公积金32832元。其中文立志12096元，李爱亮10368元，陆惠琼103**元。 (17)元合公司的房屋租赁合同及收款收据，证实元谋县供销社的门面出租房2012年、2013年均对外出租，有租金收入的事实。 (18)现金进账单及收款收据，证实文立志、李爱亮、陆惠琼三人补缴了“五险一金”个人承担部分。现金进账单（二张）证实元合公司于2014年5月8日收到2012年-2013年五大保险和住房公积金个人部分42162元，2014年公积金10944元，合计53106元。收款收据（三张）证实文立志交回“五险一金”个人承担部分19558元，李爱亮交回“五险一金”个人承担部分16774元，陆惠琼交回“五险一金”个人承担部分16774元。合计交回53106元。 (19)元合公司出具（李爱亮书写）的财务说明和会计凭证，证实文立志、李爱亮、陆惠琼三人2012年-2013年“五大保险”单位和个人承担部分的缴纳情况及2012年-2014年住房公积金单位和个人承担部分的缴纳情况。 (20)元谋县财政局提供元谋县行政事业单位资产管理的情况说明及州人民政府楚政通（2012）38号文件，证实关于元谋县行政事业单位国有资产处置管理，涉及国有资产处置和划拨，原则参照楚雄州州级行政事业单位国有资产管理办法（州政通{2012]38号）文件执行的规定内容。 (21)元谋县检察院反贪局出具的情况说明，证实文立志、李爱亮、陆惠琼三人2014年1-6月上缴的医疗保险个人承担部分合计1017元，此款是从单位正常账户垫付，未用单位“小金库”资金支付，不予认定，应依法扣除。 (22)县纪委出具关于元谋县纪委在调查李某1违纪一案过程中文立志、李爱亮、陆惠琼的谈话情况及陆惠琼的谈话笔录，证实元谋县纪委于2014年5月6-9日对李某1涉嫌违纪问题进行初核时，找文立志、李爱亮和陆惠琼作证谈话过程中，陆惠琼主动交代用未入公司账户的资金来垫付三人的“五险一金”个人承担部分费用，文立志和李爱亮没有主动讲自己存在不正当经济问题的情况。 (23)证人李某1（系原县供销社主任，元合公司董事长）的证言，证实元合公司的成立是按照省上和州上的相关文件要求，经过召开党组会研究决定，向县政府请示后，经县政府召开常务会批准同意后成立的。元合公司成立于2011年左右，公司成立一个董事会，董事长由李某1兼任，下设经理文立志，副经理兼会计李爱亮，出纳陆惠琼，办公室主任舒钰涵，公司经理和副经理等其他工作人员是由董事会聘任。文立志和李爱亮是2012年由公司董事会及元谋县供销社党组聘任，陆惠琼和舒钰涵由元合公司聘用，与公司签有聘用合同。不清楚元合公司私设“小金库”的情况。不清楚文立志、陆惠琼、李爱亮三人用公司“小金库”的钱来交2012年和2013年三人的“五大保险”个人承担部分费用和2012年至2014年三人住房公积金个人承担部分费用的情况。供销社也从来没有开会讨论过的情况。 (24)证人李某2（系元谋县财政局征管股股长，负责全县非税收入管理工作）的证言，证实元谋县供销社属于事业单位，供销社的门面出租收入属于非经营性国有资产的收入，应按非税收入政策上缴国库。2010年-2012年县供销社向非税收入管理局上缴了门面出租收入等非经营性国有资产收入，2013年后就没有上缴过非经营性国有资产收入的情况。 (25)被告人文立志的供述和辩解及悔过书，证实文立志和李爱亮是2012年由公司董事会及元谋县供销社党组聘任，陆惠琼和舒钰涵由元合公司聘用，与公司签有聘用合同。2012年2、3月份的一天，文立志与陆惠琼、李爱亮商量好后，从元合公司收取的门面房租金中借出35万，用于自家化肥经营店购买化肥。文立志写了一张借条给陆惠琼，从陆惠琼处借出了公司35万现金。元合公司“小金库”的资金来源主要有：2012年截留不入账的门面房租20多万，2013年截留不入账的门面房租5万元左右，2012年3月份出让能禹的一块土地给元谋钰坤公司，之后钰坤公司给元合公司的10万元工作经费，2013年钰坤公司“阮总”给了6万元的购车赞助费，2012年至2013年供销社大院住户的房租和停车费1万多元，一共是40多万元。 2012年底的一天，陆惠琼、李爱亮和文立志在办公室共同商议，三人一致同意用截留在“小金库”的资金来交三人五大保险及住房公积金个人承担部分。三人共从公司“小金库”资金中拿出52916.10元现金用来交陆惠琼、李爱亮和文立志“五大保险”和住房公积金的个人承担部分费用。其中文立志交19522.00元，李爱亮交6683.10元，陆惠琼交16711.00元。文立志从2012年至2013年应缴的“五大保险”个人承担部分是7426元，2012年至2014年应缴的住房公积金个人承担部分是12096元。 (26)被告人李爱亮的供述和辩解及悔过书，证实元合公司是非自然人出资有限公司，是2011年12月8日经元谋县人民政府批准成立的，公司资产属于集体的资产。2012年2月份左右三人商量设立“小金库”，从2012年收取的门面房租43.7万元中截留出20.5万元，私设了公司小金库，2013年截留出3.3万元，2014年截留出3.5万元，加之元谋钰坤公司给的10万元工作经费和6万元买车赞助费，住户的房租和停车费1.6万元，共有40多万。2012年12月份的一天，李爱亮、陆惠琼、文立志三人在文立志的办公室商量，用截留在“小金库”的资金来交三人“五大保险”及住房公积金个人承担部分，三年共从公司“小金库”拿了52916元现金用来交三人的个人承担部分的“五大保险”和住房公积金。没有向公司董事长李某1及供销社上级领导汇报过此事的事实。 (27)被告人陆惠琼的供述和辩解及悔过书，证实元合公司“小金库”的资金收入有：2012年截留不入账的门面房租20.5余万；2013年截留不入账的门面房租3.34万元左右；2012年元谋钰坤包装箱厂给的10万元工作经费；2013年元谋钰坤包装箱厂的老板给的6万元购车赞助费；2012年至2013年供销社大院住户的住房房租和停车费1.5万余元，一共是40多万元。2012年12月份，陆惠琼、李爱亮和文立志三人商量，用“小金库”的资金支付三人应交的“五大保险”和住房公积金个人承担部分，没有与公司董事长汇报过。2012年和2013年三人“五大保险”个人承担部分和2012年至2014年三人住房公积金个人承担部分一共是52916.10元其中，文立志19522.00元、李爱亮16683.10元、陆惠琼167**.00元。 经质证，被告人文立志、李爱亮、陆惠琼对上述公诉机关指控的犯罪事实的证据均无异议。 被告人李爱亮、陆惠琼未向本院提交本案相关证据。 被告人文立志辩护人为证实文立志在2013年1月至12月期间才具有国家工作人员身份，其构成贪污罪的事实及其数额只能以2013年1月至12月期间的行为后果进行认定评判的主张，向本院提交元合公司营业执照副本一份。 经质证，公诉机关对被告人文立志辩护人提交的元合公司营业执照副本的真实性、合法性、关联性无异议，该证据证实了元合公司成立于2011年、法人代表是文立志的事实。 2、2012年12月21日，文立志个人经营的化肥门市部资金周转不开，文立志叫李爱亮和陆惠琼到其办公室商量，从元合公司借公款，用于其个人购买化肥。同日文立志从元合公司出纳陆惠琼处借走公款35万元，用于自己从事化肥经营，并写了借条给陆惠琼。2013年2月18日，文立志将35万元公款还回元合公司。 上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据予以证明： (1)元合公司的房屋租赁合同，证实元谋县供销社的门面出租房2013年均对外出租，有租金收入的事实。 (2)文立志个人银行卡账户交易明细查询表，证实文立志个人银行卡账户于2012年12月21日现金存入24万元，12月22日现金存入14万元。合计38万元的事实。 (3)协查通知书及现金进账单，证实2013年2月18日元合公司账户存入现金362000元，2013年2月18日从文立志个人账户取现金200000元的事实。 (4)文立志提供的库存商品明细账，证实被告人文立志自家化肥门市部于2012年12月-2013年2月均有进货情况。 (5)元合公司的现金日记账及总分类帐，证实元合公司“小金库”的现金日记账及总分类帐情况。 (6)陆惠琼书写的情况说明，证实元合公司2013年1-12月房租总收入445400元，2012年12月10日-21日收取35万元，2012年12月21日文立志借走元合公司房租收入35万元，文立志用信纸写了一张借35万元的借条，2013年2月18日文立志把借款35万元还回公司的事实经过。 (7)证人李爱亮的陈述，证实2013年1、2月份收完公司门面房租后，文立志以自家化肥经营店资金周转不开为由，向公司借了35万元门面房租金。借出的这笔钱也没有做帐，文立志在当年4月份左右还的钱。文立志向公司借钱的事没有向公司董事长李某1及供销社上级领导汇报过的事实经过。 (8)证人陆惠琼的的陈述，证实在2012年12月底还是2013年1月初的一天下午，文立志以自家化肥经营店资金周转不开为由，向公司借了35万元门面房租金。文立志在2014年2月份左右，拿了15万元现金和从文立志的卡上下了20万元归还全部公款35万元。文立志借35万元现金的事没有向公司董事长李某1及供销社上级领导汇报过的事实经过。 (9)被告人文立志的供述和辩解及悔过书，证实2012年12月21日，文立志和李爱亮、陆惠琼商量，从公司门面房租金中借35万，用于自家化肥经营店购买化肥。文立志写了一张借条给陆惠琼，从陆惠琼处借出了公司35万现金，现金在2012年12月21日、12月22日被文立志存入自己的农村信用社银行账户。到2012年2月18日，文立志就把35万现金还回了公司。借公司35万元没有和董事长李某1以及县供销社其他领导汇报过的事实经过。 经质证，被告人文立志对上述公诉机关指控犯罪事实的证据均无异议。 被告人文立志未向本院提交本案相关证据。 本院认为，公诉机关和被告人文立志的辩护人向本院列举的证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证证实被告人文立志、李爱亮和陆惠琼的犯罪过程和事实，本院予以采信。 为调查核实被告人文立志、李爱亮和陆惠琼是否属于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托从事管理、经营国有财产人员的问题，本院依职权向元谋县档案馆、元谋县供销社调取下列证据材料： (1)元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司企业 法人营业执照、税务登记证、元合社有资产经营管理有限公 司内资企业登记基本信息表、黄瓜园供销社内资企业登记基本信息表、姜某供销社内资企业登记基本信息表、羊街供销社内资企业登记基本信息表。 (2)元合社有资产经营管理有限公司会计记账凭证一份、 现金进账单二份、收款收据三份（卷宗内存复印件）。 (3)元谋县黄瓜园供销社股份合作制企业章程；元谋县姜某乡供销社合作制企业章程；2011年和2012年元谋县供销社元合社有资产经营管理有限公司章程各一份。 (4)楚雄州人民政府办公室楚政办发(2002)33号文件；楚雄州人民政府办公室楚政办通(2011)81号文件各一份。 (5)元谋县人民政府元某(2011)48号文件；中共元谋县县委元发(2002)12号文件；元谋县人事劳动和社会保障局元人劳(2002)41号文件各一份。 (6)元谋县企业改革领导小组办公室元企改办(2002)第5号文件；元谋县企业改革领导小组元企改发(2002)第13号文件；元谋县企业改革领导小组办公室元企改办(2003)第02号；元谋县企业改革领导小组元企改发(2003)15号文件各一份。 公诉机关在第二次开庭时当庭提交文立志书写并加盖元合公司公章的《元合公司企业法人营业执照注册资产20万元的说明》一份。欲证明元合公司成立不久就退回文立志、李爱亮和陆惠琼三人以黄瓜园供销社和姜某供销社名义出资的股金，元合公司属于元谋县供销社的资产。 经质证，被告人文立志、李爱亮、陆惠琼及辩护人对上述的证据均无异议。 本院认为，依照《中共中央国务院关于深化供销合作社改革的决定》（中发〔1995〕5号）明确规定，供销合作社属集体所有制性质，各级供销合作社理事会是本社集体财产（包括所属企事业财产）的所有权代表和管理者。《国务院关于加快供销合作社改革发展的若干意见》（国发〔2009〕40号）重申了这一政策。《供销合作社社有资产监督管理暂行办法》（供销财字〔2004〕18号）第二条规定，社有资产是指供销合作社控制并拥有的各种形式的资产，供销合作社对企业的各种形式的投资和投资所形成的权益，以及依法认定为供销合作社所有的其他权益。《中华全国供销合作总社章程》也明确规定，中国供销合作社是以农民社员为主体的集体所有制的合作经济组织，总社财产属于集体所有。供销合作社是以农民为主体的劳动群众集体所有制的合作经济组织。供销合作社的一切资金财产，包括生产资料，流通设施，自有流动资金等，除社员股金属个人所有、集体使用外，都是供销合作社的公共财产，归社员群众共同所有，由供销合作社占有和支配。元谋县审计局《元审经责报2012第12号审计报告》、元谋县人民政府元政复（2011）48号文件显示元合公司是元谋县供销社社有独资的集体企业。元企改办（2002）第5号《关于元谋县深化企业改革完成计划工作的安排意见》文件界定姜某供销社和黄瓜园供销社是计划于2002年12月底完成改革的集体企业。元合公司的工商登记资料及股金入账凭单显示，元合公司成立时，姜某供销社和黄瓜园供销社是元合社有资产经营管理有限公司成立时的出资股东的客观事实。 被告人文立志和李爱亮是2012年由公司董事会聘任，被告人陆惠琼由元合公司聘用，三人身为元谋县供销社成立的元合公司工作人员，负责管理元谋县供销社的社有资产。三被告人不是作为元谋县供销社这个事业单位的工作人员，不是受元谋县供销合作社联合社的委派、到元合公司从事履行组织、领导、监督、具体负责某项工作等职责的公务活动，而是受元合公司的聘任，在元合公司从事元合公司社有资产管理工作。其身份不属于受委派从事公务的工作人员。被告人文立志、李爱亮和陆惠琼利用其三人分别担任元合公司经理、副经理、出纳的职务之便，截留部分元合公司门面出租房租金，从截留租金中拿出52916.10元公款用于支付三人2012年、2013年“五大保险”和2012年至2014年“住房公积金”个人承担部分。三被告人的行为构成职务侵占罪，属共同犯罪。其中文立志侵占公司公款19522.00元、李爱亮侵占公司公款16683.10元、陆惠琼侵占公司公款16711.00元。被告人文立志身为元合公司经理，利用职务便利，挪用公司门面房租金35万用于自家化肥经营店进行资金周转，数额巨大，其行为均已构成挪用资金罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控罪名理由不足，不予支持。被告人文立志、李爱亮和陆惠琼在反贪部门立案侦查前已交代用没有入公司账户的资金来支付三人“五险一金”个人应缴部分的犯罪事实，并已经将占为己有的公款全部退出，属自首，依法可从轻减轻处罚。被告人文立志所挪用的资金数额巨大，但在短时间内全额返还，在反贪部门立案侦查前已交代挪用公司门面房租金35万的犯罪事实，属自首，依法可从轻减轻处罚。三被告人均当庭自愿认罪，确有悔罪表现，被告人文立志一人犯数罪，应依法数罪并罚。考虑被告人文立志在短时间内全额返还挪用资金、有自首的法定从轻减轻情节，对其适用缓刑不致再危害社会，依法可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百七十二条第二款、第二十五条、第三十七条、第六十九条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下： 一、被告人文立志犯职务侵占罪，免予刑事处罚；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月。 （缓刑考验期限，从判决执行之日起计算。） 二、被告人李爱亮犯职务侵占罪，免予刑事处罚。 三、被告人陆惠琼犯职务侵占罪，免予刑事处罚。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。 （此页无正文） 审 判 长  黎 萍 审 判 员  刘绍丽 人民陪审员  金正龙 二〇一四年十一月十七日 书 记 员  周万艳 b