江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第0042号
公诉机关无锡市开发区人民检察院。
被告人张玉雷（别名张雷），无锡金锄贸易有限公司员工。2010年4月因犯故意伤害罪被无锡市南长区人民法院判处有期徒刑九个月；2012年12月因犯开设赌场罪被江苏省响水县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万元，2013年5月23日刑满释放。2014年10月28日被抓获，同年10月30日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，12月5日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人戴波，江苏行德律师事务所律师。
被告人陈某，无业。2003年8月因嫖娼被无锡市公安局新区分局警告并处罚款人民币二千五百元；2004年5月因赌博被无锡市公安局新区分局罚款人民币二千元；2012年12月因犯开设赌场罪被江苏省响水县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。2014年10月28日被抓获，同年10月30日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，12月5日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人王磊君、邱漪，江苏崇宁律师事务所律师。
被告人刘某甲，无业。2012年5月因赌博被无锡市公安局惠山分局行政拘留五日；2013年8月因赌博被无锡市公安局滨湖分局行政拘留十五日，并处罚款人民币二千元；2013年10月因赌博被无锡市公安局崇安分局行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元。2014年10月28日被抓获，同年10月30日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，12月5日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人瞿东亮，江苏中盟律师事务所律师。
辩护人李小飞，江苏中盟律师事务所实习律师。
被告人刘某乙，无业。2004年5月因殴打他人被江苏省张家港市公安局行政拘留十五日。2014年10月28日被抓获，同年10月30日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，12月5日被取保候审。
被告人李某甲，无业。2014年10月28日被抓获，同年10月30日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，12月5日被取保候审。
无锡市开发区人民检察院以锡开检诉刑诉（2014）741号起诉书指控被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲犯赌博罪，于2014年12月26日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，于2015年1月7日公开开庭审理了本案，后转为普通程序，组成合议庭，于3月9日再次公开开庭进行了审理。无锡市开发区人民检察院指派代理检察员郝鹏程、史济峰出庭支持公诉，被告人张玉雷及其辩护人戴波、被告人陈某及其辩护人王磊君、邱漪、被告人刘某甲及其辩护人瞿东亮、被告人刘某乙、李某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市开发区人民检察院指控：
2014年10月25日至28日间，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲经合谋，采用由被告人张玉雷负责赌局、被告人陈某管理赌场秩序、被告人刘某甲负责抽头、被告人刘某乙望风及运送赌具、被告人李某甲负责看场的手法，在无锡市新区新风路6号三阳模具厂旁的一仓库内，多次纠集王某甲、吴某、蒯某、张某甲、孙某等十余人以“牛牛”形式聚众赌博，从中抽头渔利人民币40000余元。
2014年10月28日晚，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲被公安机关抓获后，均如实供述了上述犯罪事实。
为证明上述事实，公诉机关提供了相应证据。
公诉机关认为：被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款的规定，均应当以赌博罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人张玉雷在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，系主犯。被告人陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲在共同犯罪中均起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，均系从犯，均应当从轻处罚。被告人张玉雷在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲归案后均如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。
上述五被告人对起诉书的指控均未提出异议。
被告人张玉雷的辩护人戴波提出被告人张玉雷系坦白的辩护意见。被告人陈某的辩护人王磊君、邱漪提出被告人陈某系从犯、坦白的辩护意见。被告人刘某甲的辩护人瞿东亮提出被告人刘某甲系从犯、坦白的辩护意见。
经审理查明：
被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲经合谋，于2014年10月25日至10月28日间，采用由被告人张玉雷总负责赌局，被告人陈某管理赌场秩序，被告人刘某甲负责抽头，被告人刘某乙望风及运送赌具，被告人李某甲负责看场的手法，在无锡市新区新风路6号三阳模具厂旁的一仓库内，多次纠集王某甲、吴某、蒯某、张某甲、孙某等十余人以“牛牛”形式聚众赌博，从中抽头获利人民币40000余元。具体犯罪事实如下：
1、2014年10月25日晚，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲，采用上述手法纠集他人聚众赌博，抽头获利人民币7000余元。
2、2014年10月26日晚，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲，采用上述手法纠集他人聚众赌博，抽头获利人民币8000余元。
3、2014年10月27日晚，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲，采用上述手法纠集他人聚众赌博，抽头获利人民币10000余元。
4、2014年10月28日晚，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲，采用上述手法纠集他人聚众赌博，抽头获利人民币14900余元。
2014年10月28日晚，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲被公安机关抓获后，均如实供述了上述犯罪事实。作案工具麻将牌40只、铁皮盒1只及赃款人民币14900元被公安机关扣押。
本案在审理过程中，被告人张玉雷的家属代为退出赃款人民币25100元。
上述事实，上述各被告人及辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有当庭宣读和出示的证人徐某、张某甲、孙某、蒯某、王某甲、戎某、吴某、王某乙、张某乙、周某、李某乙、张某丙、王某丙的证言笔录，被告人张玉雷、刘某乙、李某甲的辨认笔录，公安机关出具的扣押清单、刑事案件侦破经过，被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲的身份资料等证据在卷予以证实。上述五被告人当庭亦对上述事实作有供述，足以认定。
本院认为：被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。
被告人张玉雷在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，均可以从轻处罚。
被告人张玉雷在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙均有劣迹，均可以从重处罚。
被告人张玉雷、陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲归案后均如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。
被告人张玉雷的家属主动退出全部违法所得，可视为被告人张玉雷的悔罪表现较好，可酌情予以从轻处罚。
综合以上量刑情节，本院决定对被告人张玉雷予以从重处罚，对被告人陈某、刘某甲、刘某乙、李某甲均予以从轻处罚。
根据被告人刘某乙、李某甲的犯罪情节与悔罪表现，结合社区矫正机构的评估意见，可对被告人刘某乙、李某甲适用缓刑。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张玉雷犯赌博罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2015年8月27日止），并处罚金人民币一万元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人陈某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2015年5月27日止），并处罚金人民币五千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
三、被告人刘某甲犯赌博罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2015年4月27日止），并处罚金人民币四千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
四、被告人刘某乙犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币三千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
五、被告人李某甲犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
六、暂扣于公安机关的作案工具麻将牌四十只、铁皮盒一只予以没收，违法所得人民币一万四千九百元予以没收，上缴国库；被告人张玉雷家属向本院退出的违法所得人民币二万五千一百元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 黄思佳
人民陪审员 孔东发
人民陪审员 奚静华
二〇一五年四月十日
书 记 员 刘效庆
本案援引法律条款
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。