福建省厦门市思明区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）思刑初字第1069号
公诉机关厦门市思明区人民检察院。
被告人何开琼，女，1982年10月10日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地云南省彝良县，暂住厦门市思明区。2013年9月6日因犯贩卖毒品罪被厦门市湖里区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2013年9月30日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年3月6日被刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于厦门市第一看守所。
厦门市思明区人民检察院以思检公诉刑诉（2015）988号起诉书指控被告人何开琼犯贩卖毒品罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。厦门市思明区人民检察院指派代理检察员付明明出庭支�公诉，被告人何开琼到庭参加诉讼。现已审理终结。
厦门市思明区人民检察院指控，2015年3月6日2时许，经事先电话联系，被告人何开琼在厦门市思明区罗宾森琥珀阁27楼将两包净重1.0克的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币500元的价格贩卖给曾某，后被公安机关当场人赃俱获。公安机关又从被告人何开琼在该处29楼A2-2903室查获毒品甲基苯丙胺共计5.7克、“冰壶”一个、联想牌手机一部及吸毒人员张某、唐某。
经鉴定，被告人何开琼及张某、唐某的尿检均呈阳性。上述扣缴的毒品及购毒资金人民币500元，公安机关均已处理。
为支持指控，公诉机关当庭讯问了被告人，并宣读、出示了被告人的庭前供述、辩解，证人曾某、刘某、陈某、张某、唐某的证言，辨认笔录，通话记录，扣押决定书、发还清单、称重照片、毒品实物上缴收据，指纹识别系统认定通知，厦门市公安局物证鉴定所《检验报告》、厦门市公安局江头派出所《现场检测报告书》，户籍资料、到案经过、公安机关情况说明、《刑事判决书》、人员信息表，诉讼文书等证据，认为指控的事实清楚，证据确实充分，被告人何开琼的行为构成贩卖毒品罪，且系累犯、毒品再犯，提请本院依法惩处。
被告人何开琼对指控的罪名无异议，但辩称：1.罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房系“陈忠明”租住，非其居住场所；2.公安机关自罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房查获的甲基苯丙胺5.7克非其所有，与其无关，不应计入其贩卖毒品数额。
经审理查明，2015年3月6日2时许，经事先电话联系，被告人何开琼在厦门市思明区罗宾森琥珀阁27楼将两包净重1.0克的毒品甲基苯丙胺以人民币500元的价格贩卖给曾某，后被公安机关当场人赃俱获。公安机关又自�宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房扣缴吸毒工具“冰壶”（矿泉水瓶自制）一个、作案工具联想牌手机一部，抓获吸毒人员张某、唐某，同时在该处阳台沙发垫下查获毒品甲基苯丙胺共计5.7克。
经鉴定，被告人何开琼及张某、唐某的尿检（甲基安非他明检测）均呈阳性。上述扣缴的毒品及购毒资金人民币500元，公安机关均已处理。
上述事实，有经庭审举证，质证，本院予以确认的下列证据予以证明：
1．证人曾某的证言证明：2015年3月6日，其通过电话联系何开琼，以1个（0.5克左右）250元价格到罗宾森琥珀阁27楼向何购买冰毒，何电话称会让一名胖胖的穿黑衣男子送货到27楼；其在27楼楼道里等，未等到，后何穿着睡衣套着外套自行从楼上走消防梯下来，将面巾纸包着的两小包冰毒以人民币500元价格出售给其，交易完成后，二人均被公安机关当场抓获。
2.证人刘某、陈某的证言及辨认笔录证明：2015年3月6日在罗宾森琥珀阁27楼抓获何开琼、张某、曾某的经过，并自楼梯口处查到5张100元人民币，同时证明公安机关自罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室的3号房间阳台沙发垫下查到3小包和2小袋冰毒。
3.证人张某的证言及辨认笔录证明：2015年3月5日21时，何开琼打电话邀其到何的住处罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房去玩，并证明该处房子系何开琼男友“阿明”租的；后何接到电话，有人向何购买冰毒，何让对方到27楼通道找一名胖子拿货，并自房间桌上拿起两小包包好冰毒让“阿海”去送货、收钱；但是过了一段时间“阿海”没有上来，其离开并向何借100元打车钱，何让其去27楼找“阿海”拿200元，其走至27楼，便被公安机关抓获。
4.证人唐某的证言证明：2015年3月4日晚上8时多，其在罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号�曾向何开琼购买过200元冰毒；2015年3月5日，何开琼邀其到罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房玩，“阿海”来了之后，其有参与吸食冰毒，并看见何开琼接到一个电话后，何又与“阿海”说话，然后见“阿海”离开，过了一会儿，房间内的矮个子离开，再后来何接到电话后，也离开房间，接着公安机关将何带到房间，并从房间搜出一些冰毒；其因在何开琼的住处罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房吸食冰毒被抓。
5.被告人何开琼的供述、辩解和辨认笔录证明：2015年3月6日曾某电话称要向其买2个冰毒，其答应以500元价格出售，并让曾某到罗宾森广场琥珀阁27楼交易；罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房系“陈忠明”租住；曾某到罗宾森后与其电话联系，其将桌子上的二包冰毒交给“阿海”送货到27楼给曾某；后因“阿海”未能将货送给曾某，其便自29楼A2-2903室3号房走楼梯到27楼�2个冰毒出售给曾某，收取人民币500元，被公安机关当场抓获；其联系曾某的手机被公安机关扣缴；公安机关同时从罗宾森广场琥珀阁29楼A2-2903室3号房的阳台沙发处缴获毒品。同时被告人辨认出案发当晚在罗宾森广场琥珀阁29楼A2-2903室3号房出没的张某、唐某。
6.通话记录证明：何开琼手机号188××××5700于2015年3月4日13时至3月6日1时44分电话通联情况。
7.扣押决定书、发还清单、毒品称重照片证明：公安机关于2015年3月6日自曾某、何开琼、罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号处提取到白色晶状体、冰壶、手机、人民币500元、何开琼尿液，以及上述财物的数量；扣押的现金已处理。
8.毒品实物缴交收据证明：扣在在案的甲基苯丙胺6.7克已上缴。
9.厦门市公安局江头派出所《现场检测报告书》证明：2015年3月6日15时采用甲基安非他明检测，唐某、张某和�告人何开琼的检测样本结果呈阳性。
10.厦门市公安局物证鉴定所检验报告［厦公鉴（2015）454］证明：公安机关缴获的疑似冰毒品晶体净重数量，同时证明送检的晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
11.《刑事判决书》、人员信息表证明：被告人何开琼曾因犯贩卖毒品罪被刑事处罚的情况及刑满释放时间。
12.指纹识别系统认定通知、人员信息表证明何开琼的资料卡号35×××09与何开琼的资料卡号35×××06的十指指纹吻合。
此外抓获经过证明被告人何开琼被抓获的时间、地点等情况；户籍材料证明被告人何开琼自然身份信息。
关于指控被告人何开琼贩卖毒品数量问题，经查，被告人何开琼供称罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房系“陈忠明”承租，证人张某的证言佐证该处房屋系“陈忠明”承租，故现有证据证明上述房屋承租者系“陈忠明”，且无法排除“陈忠明”实际居住该房屋；证人刘某、陈某的证言、扣押决定书、厦门市某，且被扣缴的5.7克冰毒系从上述房屋的沙发垫下搜出，藏匿较为隐秘；证人张某的证言证明何开琼出售给他人的冰毒系从房间桌上拿取，显然被告人何开琼出售的冰毒与被搜出的5.7克冰毒存放位置并不相同；综上，公诉机关出示的证据不能证明被搜出的5.7克冰毒系何开琼所有，亦无法合理排除隐秘藏匿在沙发垫下的毒品系“陈忠明”所有，根据刑事证明标准，本院认为公诉机关指控自罗宾森琥珀阁29楼A2-2903室3号房查扣的5.7克冰毒系被告人何开琼贩卖的毒品证据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人何开琼违反国家毒品管制规定，非法贩卖毒品甲基苯丙胺1克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人何开琼曾因犯贩卖毒品罪被判处有�徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品犯罪再犯，依法应从重处罚；本案的毒品尚未流入社会即被查获，危害性相对较小，可酌情从轻处罚；被告人尚能如实供述贩卖1克冰毒的事实，可酌情从轻处罚，综上，本院决定对被告人何开琼酌情惩处。另扣押在案的作案工具及吸毒工具应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何开琼犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6日起至2016年9月5日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、扣缴在�的作案工具联想牌手机1部、吸毒工具冰壶1个（矿泉水瓶自制）予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向厦门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 董琪璞
审 判 员 汪漳龙
人民陪审员 苏丽英
二〇一五年九月十四日
书 记 员 朱剑生
附件：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年�上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。