广东省揭阳市榕城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）揭榕法仙民初字第21号
原告：韦素英，女，壮族，1963年11月11日出生，住广西融安县。
委托代理人：李学兵，内蒙古原法律师事务所律师。
被告：揭阳市金鸿泰塑胶实业有限公司，地址：揭阳市榕城区。
法定代表人：陈煜。
委托代理人：孙德锋，广东粤剑律师事务所律师。
委托代理人：江思帆，广东粤剑律师事务所实习律师
原告韦素英与被告揭阳市金鸿泰塑胶实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理后，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月15日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李学兵，被告的委托代理人孙德锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年3月28日，原告在被告处，做站“转盘”机做鞋的工作，4月22日凌晨4点多，在工厂车间站“转盘”机做鞋时，因“转鞋”机速度被主管调得过快，又加夜班，人过度疲劳。被“转盘”机压伤左手，后被送入医院治疗。经诊断，左手挤压毁损伤，大鱼际肌从虎口处毁损，左腕及各指活动功能受限制，左中指中节指骨粉碎性骨折，左无名指中节指骨闭合性骨折。出院后，原告向揭阳市榕城区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2014年8月20日，揭阳市榕城区人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理决定书》。为维护原告自身合法权益，依据《民法通则》、《民事诉讼法》、《侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定。原告请求：一、判令被告支付原告：误工费46280元、护理费2730元、营养费1050元、住院伙食补助费1700元、残疾赔偿金46677.2元、精神抚慰金20000元，六项共计118437.2元；二、本案诉讼费和伤残鉴定费由被告承担。
原告就其陈述事实在举证期限内向法庭提供了如下证据：1.原告韦素英身份证原件1份，证明原告的诉讼主体适格；2.被告揭阳市金鸿泰塑胶实业有限公司的工商登记资料复印件1份，证明被告的诉讼主体适格；3.工伤认定申请不予受理决定书复印件1份，证明原告向法院起诉的原因；4.住院病历复印件1份，证明原告在被告处工作受伤，并住院的情况属实；5.疾病证明书复印件各1份，证明原告韦素英于2014年4月22日受伤入揭阳市蓝城区人民医院医治，住院17天的情况属实；6、工资表复印件1份，证明原告的工资、误工费、护理费的情况；7、司法鉴定书1份，证明原告受伤构成九级伤残的情况属实。
被告辩称，1，原告请求的误工费不予以支持，因为原告已经达到退休年龄；2.原告请求的护理费、营养费、住院伙食补助费也是没有依据的，计算都是偏高的，不能予以支持；3.原告请求的残疾赔偿金是按照九级来计算的，但是从鉴定结论看，原告丧失劳动的能力为11%，不能按照12%来计算，原告方计算的数额偏高，按照11%计算的赔偿金数额应该为25672.46元，精神抚慰金是没有依据的，应当予以驳回。
被告就其陈述事实在举证期限内向法庭提供了如下证据：1、工伤认定申请不予受理决定书复印件1份，证明原告达到了退休年龄，属于丧失工作能力；2、原告的医疗单的收费依据以及诊断证明书、用药清单，证明原告的医疗费为8876.89元；3、收条及欠条，证明原告从被告拿到了4300元的款项；4、司法鉴定书第四页第二行第二排，计算双手丧失功能为11%，证明原告双方丧失功能为11%而不属于九级的20%。
经审理查明，2014年3月28日，原告在被告处做站“转盘”机做鞋的工作。4月22日，原告被“转盘”机压伤左手，后被送入揭阳市蓝城区人民医院治疗。经诊断，左手挤压毁损伤，大鱼际肌从虎口处毁损，左腕及各指活动功能受限制，左中指中节指骨粉碎性骨折，左无名指中节指骨闭合性骨折。原告于2014年5月9日出院。
原告于2014年4月22日向揭阳市榕城区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2014年8月20日，揭阳市榕城区人力资源和社会保障局作出《工伤认定申请不予受理决定书》。对该决定书原、被告没有提起行政诉讼。
原告于2015年2月3日申请人民法院对原告伤情进行鉴定。广东东方法医临床司法鉴定所于2015年4月13日根据《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》4.9.9.a）作出鉴定意见：构成九级伤残。鉴定费2600元。
原告请求赔偿损失的内容为：1.误工费赔偿金额=受害人工资（元／天）×误工时间（天）=130×356（2014年4月22日至2015年4月13日）=46280元；2.护理费赔偿额=误工费=130元×21天=2730元；3.营养费50元×21天=1050元；4.住院伙食补助费1700元（100元＊17天=1700元）；5.残疾赔偿金=受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入×伤残等级系数×赔偿年限=11669.3元×20%×20年=46677.2元；6.精神抚慰金20000元：7.交通费：2000元。以上各项合计118437.2元。本案诉讼费和鉴定费由被告承担。
原告的户籍地广西融安县泗顶镇吉照村拉夯屯95号。
上述事实，有原告提供的原告身份证，被告的营业执照，原告诊断证明书、病历，司法鉴定意见书以及双方的庭审陈述证明，足资认定。
本院认为，揭阳市榕城区人力资源和社会保障局以原告达到退休年龄为由作出《工伤认定申请不予受理决定书》，对此原告并没有提起行政诉讼，故本案不宜适用工伤的有关法律法规进行审理。被告受雇于原告，从事原告指定的工作中因事故受伤，本案应认定为提供劳务者受害责任纠纷。误工费是对职工工作年龄内因故减少收入的赔偿，原告受伤是已达退休年龄，请求误工费依据不足。但综合全案，既考虑到原告受伤时确实具备劳动能力，又考虑到原告只是丧失11%的劳动能力，故对原告请求误工费的主张给予部分支持，即支持石膏托外固定，严重影响劳动和生活期间的误工费，其余时间不予计算误工费。原告住院期间为17日，“出院医嘱：3、石膏托外固定至术后3周”，手术时间为入院时间（2014年4月22日），因此误工时间、护理时间按21天计算。伤残评定构成九级伤残，原告请求被告支付残疾赔偿金（受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入×伤残等级系数×赔偿年限=11669.3元×20%×20年）46677.2元，合理合法，予以支持。被告主张原告虽然构成九级伤残，但实际丧失工人的能力为11%，应按11%而不能按照20%来计算，其主张于法无据，不予支持。所有证据都没有涉及需要加强营养的内容，故对原告请求营养费1050元的主张不予支持。原告未提交交通费正规发票，根据司法解释规定，对原告请求交通费2000元的主张不予支持。被告主张对于原告的损害，原告也有过错，也应当承担30%的过错责任，但未能提供证据证明，其主张不予采纳。原告受害致残，请求精神抚慰金，结合本案实际情况，精神抚慰金酌定为5000元。被告主张原告受伤期间从被告拿到了4300元的款项，并提供借条、收条为证，足以认定，可从赔偿费用中抵扣。原告虽对其中2800元予以否认，但未提供证据证明，其主张不予支持。
韦素英可以列为本次伤害损失的范围为：1.误工费：住院期间为：2013年全省农村居民人均纯收入11669.3／年÷365天×21天=671.4元；2.住院伙食补助费：100元×17天=1700元；3.护理费：2013年度全省其他服务业平均工资47019元／年÷365天×21=2705.2元。4.残疾赔偿金=11669.3元×20%×20年=46677.2元；6.精神抚慰金5000元；7、鉴定费2600元。以上各项合计56753.8元。扣除4300元，为52453.8元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告揭阳市金鸿泰塑胶实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告韦素英人身损害赔偿款人民币52453.8元；
二、驳回原告韦素英的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币280元，由原告韦素英承担人民币100元（原告已预交），被告揭阳市金鸿泰塑胶实业有限公司承担人民币180元。被告揭阳市金鸿泰塑胶实业有限公司应承担的受理费应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于揭阳市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向揭阳市中级人民法院预交上诉案件受理费。上诉费汇入中国农业银行揭阳东升支行，帐号44132101012000334。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨春松
代理审判员 王毓林
人民陪审员 陈少洁
二〇一五年八月四日
代书 记员 江媛衡
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。