江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏06民终2947号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司，住所地江苏省南通市。
负责人：高峰，总经理。
委托诉讼代理人：练晖军，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：毛季红，女，1974年8月9日出生，汉族，住江苏省海门市。
委托诉讼代理人：唐佩，海门市新城法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：王姜鹏，男，1990年6月28日出生，汉族，住江苏省海门市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人毛季红、王姜鹏机动车交通事故责任纠纷一案，不服海门市人民法院（2017）苏0684民初2904号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审，上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认为毛季红内固定在位对肩关节活动度无影响明显存在错误。被上诉人毛季红因事故致锁骨中断骨折（手术治疗）、肩胛骨盂下及体部粉碎性骨折（保守治疗），且上诉人在一审庭审后至毛季红家中面访得知伤者肩关节活动度可。一审法院认为毛季红评十级残病理基础是基于肩胛骨盂下及体部粉碎性骨折，认为锁骨中断骨折并行内固定术对肩关节活动度无任何影响，明显与医学及生活常识相悖。
毛季红辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
王姜鹏未答辩。
毛季红向一审法院起诉请求判令保险公司、王姜鹏赔偿损失144560.85元。
一审法院认定事实：2016年9月24日17时51分左右，王姜鹏驾驶苏Ｆ×××××小型轿车沿海门市三德公路由西向东行驶至海门市三德公路常乐镇常中村七组路口地段靠右停靠在非机动车道上、后起步左拐弯向北横过公路时，车辆左前角与陈兵驾驶的搭载毛季红沿公路由西向东行驶的苏Ｆ×××××二轮摩托车的前部发生碰撞，造成陈兵、毛季红受伤，二车损坏。2016年9月27日，海门市公安局交通巡逻警察大队作出编号为3206846000019255道路交通事故认定书（简易程序），认定：王姜鹏负本起事故的全部责任；陈兵、毛季红不负本起事故的责任。
事故当日，毛季红被送至海门市第二人民医院住院救治。2016年10月13日，毛季红出院。
另查明，1.苏Ｆ×××××小型轿车车辆所有人为龚凤英，龚凤英与王姜鹏系夫妻关系。2.龚凤英就苏Ｆ×××××小型轿车于2016年7月21日在保险公司投保了交强险、机动车损失保险、第三者责任保险、不计免赔率，保险期间均自2016年8月27日0时起至2017年8月26日24时止。其中第三者责任保险的赔偿限额为100万元。3.本案事故发生后，保险公司已垫付给毛季红医疗费5000元；王姜鹏已垫付毛季红医疗费5000元。4.涉案事故另一伤者陈兵经一审法院主持调解其已与保险公司达成调解协议，由保险公司在交强险医疗费限额内赔偿陈兵医疗费5134元、住院伙食补助费288元，合计5422元；在交强险死亡伤残限额内赔偿陈兵7374元。本案中，交强险医疗费限额内尚余4578元（10000元-5134元-288元），死亡伤残限额内损失尚余102626元。
2017年4月6日，南通三院司法鉴定所接受海门市新城法律服务所的委托，对毛季红的伤残程度、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行法医学鉴定。同日，该所出具了司法鉴定意见书。鉴定意见如下：1.毛季红交通事故致右锁骨中段偏外骨折、右肩胛骨盂下及体部粉碎性骨折、右侧第3-4肋骨骨折，其右肩关节功能障碍评定为十级伤残。2、毛季红误工期为150日，护理期限65日（其中2人护理20日，1人护理45日），营养期限为60日。
庭审中，毛季红主张因涉案事故造成如下损失：医疗费25788.3元、住院伙食补助费342元、营养费600元、误工费13350元、护理费7565元、残疾赔偿金80304元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费9251.55元、物损800元、鉴定费1560元，合计144560.85元。保险公司、王姜鹏对毛季红主张的住院伙食补助费342元、营养费600元、误工费13350元、护理费7565元、鉴定费1560元均没有异议，对毛季红主张的其他损失持有异议。一审法院对双方当事人无争议的损失予以确认。对双方争议的损失，根据双方当事人举证、质证，一审法院认定如下：
1.毛季红主张医疗费25788.3元，举证病历、出院记录、医疗费发票、病人结账费用明细。保险公司对证据的真实性没有异议，但认为应根据保险合同的约定应扣除10%的非医保用药。王姜鹏对医疗费没有异议。
一审法院认为，毛季红主张的医疗费金额，保险公司、王姜鹏均没有异议，法院予以采信。保险公司质证认为根据保险合同的约定应扣除10%的非医保用药，因保险公司未能举证证明双方之间存在保险合同约定扣除10%非医保用药的条款，故一审法院对保险公司的该质证意见不予采纳。因此，认定毛季红的医疗费为25788.3元。
2、毛季红主张残疾赔偿金80304元。毛季红系十级伤残，计算方式为40152元/年×20年×0.1。
保险公司对毛季红的伤残等级有异议，理由如下：1、伤者锁骨骨折，经测量肩峰端长度为7︰4.5，为锁骨中段骨折，并不影响肩关节活动度；2、毛季红行切开复位内固定术，后内固定在位至南通第三人民医院司法鉴定所鉴定为十级伤残，未考虑取内固定在位对于肩关节活动度的影响，故保险公司认为应该待毛季红内固定取出后重新鉴定；3、程序不合法，系单方委托鉴定，并非申请人与被申请人共同委托，损害知情权，有失公平公正。保险公司已在庭前申请对毛季红的伤残等级重新鉴定。对毛季红残疾赔偿金计算方式没有异议，但保险公司申请鉴定鉴定人员出庭接受质询。王姜鹏对残疾赔偿金没有异议。
一审法院就是否准许保险公司对毛季红的伤残进行重新鉴定向法医进行了咨询，法医认为：本案毛季红伤后（2016年9月24日）到海门市第二人民医院就治，出院诊断：右侧锁骨中远段骨折、右侧肩胛骨骨折、右侧第3、4肋骨骨折。入院后行右锁骨骨折切开复位内固定术及对症处理。阅X片示：右侧锁骨中段偏外骨折内固定术后所见，内固定远离关节面，对右肩活动无影响；右侧肩胛盂下及体部粉碎性骨折；右侧第3、4肋骨骨折。据此，毛季红右侧锁骨中段偏外骨折、右侧肩胛盂下及体部粉碎性骨折、右侧第3、4肋骨骨折诊断成立。根据毛季红的伤情，导致其右侧肩关节功能障碍的是右侧肩胛盂下及体部粉碎性骨折，而非右侧锁骨骨折，故原鉴定意见并无不当（详见通三司法鉴定所[2017]临鉴字第950号），应驳回重新鉴定的申请。
一审法院认为，当事人单方送检进行伤残评定，本质上是收集证据的方式之一，法律并无规定所有取证活动均要在诉讼过程中且在双方当事人均参与的情况下才有效，单方委托鉴定并未违反法律禁止性规定。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”保险公司向法院提交重新鉴定的申请，因毛季红的司法鉴定由有鉴定资质的鉴定机构和具有相应资质的鉴定人员鉴定，且一审法院已经咨询了法医意见，导致毛季红右侧肩关节功能障碍的是毛季红右侧肩胛盂下及体部粉碎性骨折，而非右侧锁骨骨折，故原鉴定意见并无不当，保险公司申请重新鉴定的理由不能成立，故对保险公司重新鉴定的申请，一审法院不予准许。关于庭审中保险公司申请鉴定鉴定人员出庭接受质询问题，因保险公司在法院不予准许其重新鉴定申请之后，未在举证期限内提出申请，亦没有对南通三院司法鉴定意见提出任何实质性的异议，为提高诉讼效益，杜绝当事人滥用诉权，故依法不予准许。毛季红根据司法鉴定意见，主张其伤情构成十级伤残，法院予以采信。毛季红主张残疾赔偿金的计算方式，保险公司没有异议，法院予以支持。因此，一审法院认定毛季红残疾赔偿金为80304元。
3.毛季红主张精神损害抚慰金5000元。保险公司对此不予认可，王姜鹏没有异议。一审法院认为，毛季红因涉案交通事故致十级伤残，无疑会给毛季红带来较大的精神痛苦，根据侵权人过错程度、本地社会经济发展水平等因素，故一审法院酌定毛季红的精神损害抚慰金为5000元。
4.毛季红主张被扶养人生活费9251.55元，被扶养人系毛季红女儿陈玮琪（2005年6月12日生），计算方式为26433元/年×7年×0.1÷2，提供鉴定报告、户口本。保险公司对此不予认可，王姜鹏没有异议。一审法院认为，毛季红主张被扶养人生活费的计算方式和方法并无不当，应当予以支持。该损失应计算列入残疾赔偿金项下。
5.毛季红主张交通费800元。保险公司、王姜鹏质证认为，由法院酌定。一审法院认为，根据毛季红就医、出院、处理交通事故、鉴定、陪护人员必要往返等，一审法院酌定毛季红交通费为600元。
综上，一审法院认定毛季红因涉案交通事故造成的经济损失为医疗费25788.3元、住院伙食补助费342元、营养费600元、误工费13350元、护理费7565元、残疾赔偿金89555.55元（含被扶养人生活费9251.55元）、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、鉴定费1560元，合计144360.85元。其中交强险限额内的损失为107204元{医疗费限额内损失为4578元、死亡伤残限额内损失为102626元（含精神损害抚慰金5000元）}，交强险限额外的损失为35596.85元，对鉴定费1560元，纳入诉讼费用予以处理。
一审法院认为，公民生命健康权受法律保护。交警部门对涉案事故作出的责任认定，双方当事人均无异议，可作为认定本案事实、分担责任的依据。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因王姜鹏所驾驶的苏Ｆ×××××小型轿车在保险公司投保了交强险，故毛季红的损失先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿毛季红107204元。对毛季红超过交强险限额的部分损失35596.85元，因王姜鹏负事故全部责任，毛季红不负事故责任，故应由王姜鹏予以全额赔偿。由于王姜鹏所驾驶的苏Ｆ×××××小型轿车同时在保险公司投保了赔偿限额为100万元的第三者责任保险含不计免赔率，该商业保险合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律、法规的禁止性规定，应为合法有效，故保险公司应在第三者责任保险赔偿限额内直接为王姜鹏向毛季红赔偿35596.85元。综上，保险公司共计应赔偿毛季红142800.85元，扣除保险公司已垫付给毛季红的医疗费5000元后，保险公司实际尚应再赔偿137800.85元。由于毛季红的损失在交强险责任限额和第三者责任保险赔偿限额内获得了足额赔偿，故王姜鹏在本案中不需再承担赔偿责任。王姜鹏已垫付给毛季红的医疗费5000元，毛季红应予返还，为减少当事人讼累，一审法院确定由保险公司从赔偿给毛季红的137800.85元中扣除5000元直接支付给王姜鹏。对毛季红诉请中不合理的部分，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、保险公司赔偿原告毛季红132800.85元，钱款于判决生效之日起十日内汇入毛季红在中国农业银行海门其林支行卡号为62×××14的银行卡上。二、保险公司支付给王姜鹏5000元，钱款于判决生效之日起十日内汇入王姜鹏在中国工商银行银行海门七一桥支行卡号为62×××97的银行卡上。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回毛季红的其他诉讼请求。案件受理费减半收取562元，鉴定费1560元，合计2122元。由保险公司负担。该款由保险公司于判决生效之日起十日内直接汇入毛季红在中国农业银行海门其林支行卡号为62×××14的银行卡上。
二审中，当事人没有提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案中关于毛季红伤残等级鉴定意见书由南通三院司法鉴定所作出，该鉴定机构及鉴定人员均具备相关的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论客观公正，应当依法确认该鉴定意见书的证明力。内固定在位并不必然影响关节活动，鉴定意见书中认为毛季红临床医疗已终结，伤情亦已稳定，具备伤残评定的条件，该意见系鉴定人员从医学角度作出的专业判断，保险公司仅以毛季红内固定在位而主张鉴定意见错误，该项上诉理由没有依据，本院不予支持。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1124元，由中国人民财产保险股份有限公司南通市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 璐
审判员 卢 丽
审判员 陆海滨
二〇一七年九月十一日
书记员 朱媛帅