包头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）包民二终字第158号
上诉人（原审被告）包头市夏达建筑有限责任公司，住所地：内蒙古自治区包头市东河区西阁外东3号楼。法定代表人任治军，该公司总经理。被上诉人（原审原告）包头市禹增贸易有限公司，住所地：内蒙古自治区包头市青山区110国道663公里处通港钢材市场南A21-1。法定代表人王义，该公司经理。委托代理人高志明，包头市148指挥协调中心第一法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）赵秀珍，女，蒙古族，1966年8月5日出生，住内蒙古自治区包头市白云矿区，无业。被上诉人（原审被告）刘建国，男，汉族，1974年1月20日出生，住内蒙古自治区包头市白云矿区，包头市白云矿区污水处理厂职工。被上诉人（原审被告）段柱宝，男，汉族，1960年5月10出生，住内蒙古自治区包头市白云矿区，牧民。
上诉人包头市夏达建筑有限责任公司因买卖合同纠纷一案，不服包头市青山区人民法院（2014）包青民二初字第249号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月25日受理后，依法组成由审判员刘兴平担任审判长，代理审判员魏晓燕、侯丽参加的合议庭，并于2014年7月28日公开开庭进行了审理。上诉人包头市夏达建筑有限责任公司（以下简称夏达公司）的法定代表人任治军，被上诉人包头市禹增贸易有限公司（以下简称禹增公司）的委托代理人高志明，被上诉人赵秀珍、刘建国、段柱宝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年5月28日，原告（供方）包头市禹增贸易有限公司与被告（需方）包头市夏达建筑有限责任公司白云区保障住房项目部签订《钢材供货合同》。合同约定被告需钢材大约300吨左右，具体规格数量单价以每批次送货清单为准（或收料单为准），交货地点白云矿区棚户区，钢材供货分为两段，项目建到每三层为一阶段，钢材数量为150吨。最后三层为一阶段，钢材数量为150吨。结算方式按双方协商决定，最后阶段六层封顶付清全部欠款。违约责任：需方不能按约定期限结清总欠款，将视为违约，原告包头市禹增贸易有限公司有权停止供货，并且将按总吨数欠款每日每吨8元支付原告包头市禹增贸易有限公司违约金。该合同盖有原告合同专用章、被告包头市夏达建筑有限责任公司白云区保障住房项目部项目专用章以及被告赵秀珍签名。合同签订后，原告按照约定将钢材送到白云矿区棚户区工地，被告赵秀珍陆续支付部分货款。包头市白云鄂博矿区棚户区改造安置房建设工程项目由包头市惠民置业有限责任公司开发，被告包头市夏达建筑有限责任公司负责承建，被告赵秀珍为第一标段的施工承包人。2012年11月18日被告赵秀珍给原告书写欠条一张，内容如下：“今欠到包头市禹增贸易有限公司钢材款合计（小写）140524元（大写）壹拾肆万零伍佰贰拾肆元。”该钢材用于白云项目部工程棚户区改造第一标段。2012年11月28日，被告赵秀珍又给原告书写欠条一张，内容如下：“今欠到包头市禹增贸易有限公司钢材款小写661169.5元，大写陆拾陆万壹仟壹佰陆拾玖元伍角整。由刘建国、段柱宝为赵秀珍做还款保证责任。担保人的担保责任截止到欠款人赵秀珍本息付清时止。担保人段柱宝、刘建国签字。”被告赵秀珍于2013年3月15日给付原告钢材款5万元，2013年7月31日给付原告钢材款20万元，余款551693.5元一直未付。为此，原告诉至人民法院请求1、依法判决被告支付货款801693.5元及违约金，违约金从2012年11月28日开始计算到付清为止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算。2、本案的诉讼费以及保全费等费用由被告承担。
原审法院认为，原告包头市禹增贸易有限公司与被告包头市夏达建筑有限责任公司白云区保障住房项目部签订的《钢材供货合同》，是合法有效的，该合同加盖有包头市夏达建筑有限责任公司白云区保障住房项目部的项目专用章，项目部不具有独立的民事行为能力，不能作为独立的民事主体承担责任。因此，被告包头市夏达建筑有限责任公司应当承担民事责任。被告赵秀珍系该项目工程的实际施工人且给原告书写了欠条，其应当承担民事责任。被告刘建国、被告段柱宝在被告赵秀珍书写的661169.5元的欠条上以担保人的名义签字，根据担保法的相关规定，二被告应当承担担保责任。原告诉求的551693.5元钢材款，法院予以支持。被告的辩解意见证据不足，不予采信。原告主张的违约金有些偏高，依据法律相关规定，应当予以调整为损失的30%即165508元，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，第一百六十一条及《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告赵秀珍给付原告包头市禹增贸易有限公司钢材款551693.5元，于本判决生效后3日内付清。二、被告刘建国、被告段柱宝对被告赵秀珍给付原告包头市禹增贸易有限公司钢材款551693.5元承担保证责任。三、被告赵秀珍给付原告包头市禹增贸易有限公司钢材款551693.5元的违约金165508元，于判决生效后3日内付清。四、被告包头市夏达建筑有限责任公司对被告赵秀珍应给付的钢材款551693.5元和违约金165508元承担连带给付责任。案件受理费11820元（原告已预交），保全费5000元（原告已预交），由被告赵秀珍负担，被告包头市夏达建筑有限责任公司对以上款项承担连带给付责任，于判决生效之日起3日内付清。
宣判后，夏达公司不服提起上诉，请求撤销（2014）包青民二初字第249号民事判决第四项，依法改判夏达公司不承担责任或者发回重审。其上诉理由为：一审认定事实不清。第一，一审原告提交的《钢材购货合同》的购买主体是赵秀珍而非上诉人，虽然该合同上有夏达公司白云保障住房项目部的项目专用章，但该章不是上诉人加盖的，赵秀珍也否认章是她加盖的，也承认上诉人并没授权她签订该合同，故该合同与上诉人没有任何关系，与禹增公司发生买卖行为的是赵秀珍而非上诉人。同时禹增公司的债权还有刘建国、段柱宝两位担保人，他们也证实此事与上诉人无关。一审判决夏达公司对赵秀珍的欠款承担连带给付责任缺乏证据和法律依据。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查清事实，保障上诉人的合法权益。
禹增公司答辩称，我公司是考虑到赵秀珍挂靠上诉人才给她送货的，请求维持原审判决。
赵秀珍答辩称，合同是我去签订的，和夏达公司无关。合同上也只有项目部的章，而没有公司的合同章。钢材款一共是40多万，一审判决是把14万的利息也算进去了。禹增公司还扣押了我的房子和车，我不是不给钱，而是开发商不给我钱，我7月31日还给禹增公司付过款，他们8月1日就起诉，这是恶意诉讼。
刘建国答辩称，我就是证明双方的买卖合同，本案与我无关。
段柱宝的答辩意见同刘建国的意见一致。
本院经审理查明的案件事实与一审法院认定的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为夏达公司是否应当对赵秀珍欠付的钢材款及违约金承担连带给付责任。首先，包头市白云区保障住房项目由夏达公司承建。由赵秀珍负责组织人力对该项目第一标段的工程具体施工，故赵秀珍与夏达公司形成事实上的挂靠关系。根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条“……建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任”的规定，不论实际施工人是谁，建筑企业均应对其出借施工资质的违法行为承担相应责任。其次，禹增公司与夏达公司签订的《钢材供货合同》买方处由赵秀珍签字并加盖了夏达公司白云区保障住房项目部的项目专用章，夏达公司提出该合同与其无关的上诉主张无事实依据，本院不予支持。再次，赵秀珍于2012年11月18日、28日出具的两张欠条系针对其负责施工的白云区保障住房项目第一标段工程所出具，且使用的钢材均用于该施工工程中，故夏达公司作为被挂靠单位，应当对赵秀珍所欠钢材款及违约金承担连带清偿责任。
赵秀珍辩称2012年11月18日所出具欠条中140524元是利息而非钢材款，故一审认定其欠付551693.5元钢材款不准确，同时其也不应支付违约金。但赵秀珍对其该项主张未能提供充分证据予以证实，亦未对一审判决提起上诉，故一审判决对赵秀珍欠付钢材款及违约金数额认定准确，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11820元，由上诉人包头市夏达建筑有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘兴平
代理审判员 魏晓燕
代理审判员 侯 丽
二〇一四年八月四日
书 记 员 宋 博
附：本判决适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。