广东省广州市越秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗越法刑初字第545号
公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。
被告人周某，出生地广东省广州市，广州凯尔特电器科技有限公司股东（曾担任该公司法定代表人），户籍地广东省广州市海珠区。因本案于2013年5月21日被羁押，同日被刑事拘留，2013年6月25日被逮捕，2013年9月29日被广州市越秀区人民检察院决定取保候审，2014年4月28日被本院决定继续取保候审。
辩护人李晓英、梁东花，广东同益律师事务所律师。
广东省广州市越秀区人民检察院以越检公刑诉[20132]1468号起诉书指控被告人周某犯抽逃出资罪及骗取贷款罪，于2014年4月18日向本院提起公诉。本院于2014年4月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派代理检察员李文彦出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人李晓英、梁东花到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省广州市越秀区人民检察院指控：2009年9月，被告人周某为设立广州凯尔特电气科技有限公司（以下简称凯尔特公司），以支付代理费的形式，通过委托代办公司取得注册资本人民币201万元作为出资（其中被告人周某占95%的股份），在凯尔特公司登记成某甲，迅速抽回以上资金。2010年8月，被告人周某又以上述手段取得凯尔特公司增资至人民币2000万元的工商登记，其后再次将资金抽回。
2011年7月，被告人周某违反公司法的规定，以凯尔特公司的名义，伙同广东创富融资担保有限公司（以下简称创富公司），虚构贷款用途，并由创富公司担保，取得中国工商银行广州天平架支行（以下简称工行天平架支行）贷款人民币600万元，并将上述贷款交由创富公司控制的广州西富隆五金贸易有限公司（以下简称西隆富公司）使用。
2013年5月21日，被告人周某在海口美兰国际机场国内候机厅安检口登机口被公安人员抓获归案。
公诉机关提交了《小企业借款合同》、《资金增值服务合同》、《购销合同》、企业注册资料等书证，同案人陈某等人的供述，证人廖某等人的证言，被告人周某的供述等证据，并认为被告人周某无视国家法律，在公司成某甲抽逃出资，数额巨大；又伙同他人以欺骗手段取得银行贷款，给银行造成重大损失，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百五十九条、第一百七十五条之一的规定，应当以抽逃出资罪及骗取贷款罪追究其刑事责任。被告人周某犯以上两罪，根据《中华人民共和国》第六十九条之规定，应当数罪并罚。被告人周某犯罪后如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。请本院依法判处。
被告人周某对指控的主要事实不持异议，但辩称不知道其行为是否构成犯罪，主要理由如下：1.贷款由凯尔特公司向银行申请，其个人没有伙同创富公司骗取贷款。2.其借用了他人资金来出资，当时并不知道属违法行为。3.其已经不是凯尔特公司的法定代表人。
辩护人对指控被告人周某犯抽逃出资罪的事实及罪名不持异议，但辩称被告人周某的行为不构成骗取贷款罪，主要理由如下：1.涉案银行没有报案，证明银行不认为受到欺骗，本案中没有骗取贷款罪的犯罪对象。2.本案中贷款属于公司行为而不是被告人周某的个人行为，且与银行签订借款合同及办理贷款手续的是时任凯尔特公司法定代表人的车某鸢，既然没有指控凯尔特公司和车某鸢，那么被告人周某就不构成犯罪。3.指控被告人周某伙同创富公司骗取贷款的事实不清，证据不足。4.银行贷款需要经过严格审核，而在本案中银行轻信创富公司，本身有过错。5.本案中银行贷款已经全部清偿，不存在任何损失，不属于情节严重。综上，请求法庭以抽逃出资罪追究被告人周某的刑事责任，对其从轻判处并适用缓刑。
经审理查明：
（一）2009年9月，被告人周某为设立广州凯尔特电气科技有限公司（以下简称凯尔特公司），通过梁某甲委托中介代办公司垫付注册资本201万元（其中被告人周某占95%的股份），办理了公司设立登记。在凯尔特公司成某甲，中介代办公司将上述垫付资金从凯尔特公司账户中转出。2010年8月，被告人周某又以上述手段申请公司登记主管部门将凯尔特公司注册资本增加至人民币2000万元，其后再次将中介代办公司垫付的资金从凯尔特公司账户转出。被告人周某在上述过程中没有实际出资。
上述事实，有由公诉机关在庭审中举证并经质证的下列证据证明，查证属实，本院予以确认：
1.凯尔特公司的企业注册基本资料及企业法人营业执照、股东会议、章程及验资报告等书证，证实凯尔特公司于2009年9月8日成立，属有限责任公司，法定代表人为周某，公司成立时注册资本为201万元，周某、施某分别出资190.95万元、10.05万元；2010年7月7日施某的股份转让给邓某乙；2010年9月9日，凯尔特公司变更登记注册资本为2000万元，周某、邓某乙出资额分别为1900万元、100万元；2011年1月30日凯尔特公司法定代表人变更为车某莺；2012年3月14日凯尔特公司法定代表人变更为欧某。
2.凯尔特公司工商银行账户的流水记录，证明2009年9月7日，被告人周某、施某分别向凯尔特公司账户转入投资款190.95万元、10.05万元，2009年9月16日，凯尔特公司账户向张某、王某各转入人民币100万元，支付备用金10150元。被告人周某签认投资款资金不是其本人的。
3.宝丰县周庄镇保京五金店工商银行账户、周某工商银行账户、邓某乙工商银行账户及凯尔特公司工商银行账户的流水记录，证明2010年8月26日宝丰县周庄镇保京五金店向邓某乙转账89.95万元，向被告人周某转账1709.05万元，邓某乙、周某随即将上述款项以投资款的名义全额汇入广州凯尔特电气科技有限公司的账户，2010年8月27日凯尔特公司向宝丰县周庄镇香山超市转账人民币1799万元。
4.证人刘某的证言，证明其举报被告人周某在没有实际出资的情况下骗取工商登记的事实。
5.证人吴某的证言，证明2010年8月份广州恒德会计师事务所为凯尔特公司出具增资到2000万元的验资报告。
6.证人邓某乙的证言：2009年9月份，周某成某乙尔特公司，凯尔特公司的实际控制人是周某。2010年7月份，凯尔特公司增资到2000万元，是周某通过他的朋友梁某甲办理的，大概一个月之内，梁某甲就把增资到2000万的手续办好了。增资至2000万的过程中，在银行设验资账户、个人出资账户，都是梁某甲找人办理的。
7．证人梁某甲的证言：凯尔特公司成立和增资时，是其公司帮周某办的手续。
8.证人曹某的证言：保京五金店、香山超市这两个账户是其在广州帮别人成立公司验资时用的账户，这两个账户在2010年8月26日与凯尔特公司有近2000万元资金的的往来，凯尔特公司的这笔业务收了一、二万元的手续费。
9.证人车某莺的证言：2011年1月份，其成为凯尔特公司股东兼法定代表人，2012年3月份退出公司不再担任职务。凯尔特公司的注册资本是2000万元，周某没有实际出资，其当时看了财务报表，是周某找财务公司做的假账。公司的实际运作由周某负责。
10.被告人周某的供述：2009年9月，当时其想成立广州凯尔特电气科技有限公司，就找朋友梁某甲去办理登记，给了梁某甲一些钱。其并未提供所需要的注册资金200万元，只是提供了有关资料给梁某甲去帮忙办理。其作为公司最大的股东，是法人代表。2010年10月其又想扩大公司业务，就通过梁某甲去工商局办理注册资金增资登记，其当时也没有提供增资的资金。其知道注册公司要依法提供注册资金，但其没那么多资金。
（二）2011年7月，被告人周某经营的凯尔特公司伙同创富公司（另案处理）经合谋后，由创富公司作为借款保证人，隐瞒借款资金实际交由创富公司使用，凯尔特公司收取“资金增值收益”的真相，谎报贷款用途，向工行天平架支行申请借款600万元。工行天平架支行审批该申请后，于2011年7月7日与凯尔特公司、创富公司签订600万元的借款合同（借款期限为1年）和保证合同。凯尔特公司随后将该笔600万元贷款交由创富公司通过其控制的西隆富公司以“资金增值服务”为名实际使用，由创富公司实际偿还贷款本金和利息，凯尔特公司以480万元为基数向创富公司收取年息不低于15%的“资金增值收益”（该收益包含应付还银行的贷款利息）。
被告人周某作为凯尔特公司的实际经营者，代表凯尔特公司参与实施上述行为。2012年初，创富公司因资金链断裂，无法继续偿还贷款本息。至2012年3月9日，凯尔特公司在工行天平架支行的上述贷款仍有本金4672568.21元未归还；至2012年12月31日，凯尔特公司在工行天平架支行的上述贷款已全部清偿。
2013年5月21日，被告人周某在海口美兰国际机场国内候机厅被公安人员抓获归案。
上述事实，有由公诉机关在庭审中举证并经质证的下列证据证明，查证属实，本院予以确认：
1.公安机关出具的受理报警登记表、接受刑事案件登记表、立案决定书及抓获经过，证明公安机关于2013年5月21日在海口美兰国际机场抓获被告人周某的情况。
2.小企业借款合同、最高额保证合同，证明2011年7月7日，凯尔特公司在创富公司的担保下，与工行天平架支行签订借款用途为“购买原材料及营运资金周转”，借款期限一年，借款金额为600万元的借款合同。
3.提款通知书、借款凭证、转账凭证，证明2011年7月18日凯尔特公司委托工行天平架支行将贷款所得600万元转入西隆富公司账户，2011年7月22日600万元贷款转入西隆富公司账户。
4．购销合同，证明2011年6月11日凯尔特公司以购买角钢等产品为名与西隆富公司签订购销合同。
5.资金增值服务合同、保证合同，证明2011年7月7日，被告人周某经营的凯尔特公司与创富公司、西隆富公司签订资金增值服务合同和保证合同，约定在创富公司的保证担保下，凯尔特公司将600万元交由西隆富公司管理，实现资金增值，服务期限为一年，西隆富公司对该600万元资金中的480万元以年收益不低于15%的标准向凯尔特公司返还资金增值收益，并分期退还资金增值本金。
6.工行天平架支行出具的贷款发放及还贷说明材料，证明凯尔特公司的贷款、还贷情况。
7.证人车某莺的证言：其是凯尔特公司的法定代表人，凯尔特公司的经营、贷款都是由周某具体运作。周某在2011年4月、5月的时候想向工行天平架支行贷款，一开始没有抵押物贷不到款，后来周某说找到一间担保公司作担保，可以贷款了。周某说银行要求公司法定代表人、股东一定要到场，其就和周某到银行签了二、三份空白的东西，好像都是和担保有关的，当时说是拿去审批。后来7月份周某说这笔贷款要先和理财公司签协议，交给理财公司使用，才能够发放贷款，周某当时还拿了一份委托理财的协议要求其签，被其拒绝。后来2012年1月、2月的时候，周某告诉其贷款已经放下来，钱给了理财公司。凯尔特公司与工商银行签订的《小企业借款合同》是其签订的，当时周某和工商银行的人员也在场。其不清楚凯尔特公司和西隆富公司、创富公司所签订的《资金增值服务合同》、《保证合同》的事，周某曾经要求其签，其没有同意。
8.证人廖某、简某、梁某乙（均为创富公司员工）的证言，证明创富公司的主要业务中除了帮助中小企业向银行融资贷款外，还为贷款的中小企业或个人提供资金增值业务，将贷款的部分资金或者全部资金投入到创富公司的关联公司做资金增值业务，其中对客户实际需要资金部分要进行风险评估和风险控制，客户不需要实际使用贷款资金的就不存在风险控制问题，无需进行风险评估。客户将不需要实际使用的资金交给创富公司参与资金增值服务，就可以拿到远高于银行利息的收益，这样可以降低企业的融资成本。与客户达成意向后就让客户准备材料向银行申请贷款，同时签订《资金增值服务合同》和相应的《保证合同》，这中间会让客户虚拟一份购销合同提供给银行。
9.证人朱某的证言：其不清楚西隆富公司的情况，华鼎担保有限公司用其身份信息办理西隆富公司的变更登记。
10.同案人陈某、黎达、钱志良（均为创富公司高级管理人员）的供述，证明创富公司的基本情况；2008年起，创富公司通过相关职员与客户（中小企业及个人）商定，由创富公司提供担保，以客户名义向银行申请贷款，全部或部分贷款资金则由创富公司使用，创富公司通过其控制的广州富某机械设备有限公司、广州卓某诗贸易有限公司等关联公司与客户签订资金增值合同，创富公司通过关联公司向客户支付约定的包含贷款利息的资金增值收益并付还银行贷款本金，该收益远高于银行贷款利息，客户所得的部分收益可以冲抵全部银行贷款的利息。
11.被告人周某在侦查阶段的供述：2011年，凯尔特公司想获得银行贷款，其通过他人介绍找到创富公司做担保。当时创富公司称可以向工行天平架支行申请贷款，创富公司留下300万元做担保金，凯尔特公司还得提供一套房产做担保才可使用剩余的300万元。过了一段时间后，创富公司的业务员小梁通知凯尔特公司的贷款600万批了下来，因为凯尔特公司没有提供房产抵押，贷款资金就由创富公司使用，要凯尔特公司补签资金增值协议等合同。当时其说凯尔特公司没有办法，不可能贷款下来，创富公司的小梁就说创富是大公司，与银行关系好。借款合同是由车某莺代表凯尔特公司签订的，《最高保额保证合同》、《保证合同》、《资金增值服务合同》是由其代表凯尔特公司与创富公司签订的。创富公司使用贷款的资金，由他们承担银行的利息。
12.主体身份材料，证明被告人周某的身份情况。
本院认为，被告人周某作为公司设立人、股东，伙同他人采用垫资的欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，且虚报注册资本数额巨大，其行为构成虚报注册资本罪；广州凯尔特电器科技有限公司伙同广东创富融资担保有限公司以欺骗手段取得银行贷款，情节严重，被告人周某代表凯尔特公司参与实施上述骗取银行贷款行为，其作为凯尔特公司直接负责的主管人员，其行为已构成骗取贷款罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，指控被告人周某犯骗取贷款罪的罪名成立，本院予以支持，但公诉机关未认定为单位犯罪不当，本院予以纠正；被告人周某在公司设立及增资过程中均未实际出资，而是采用通过他人垫资的欺诈方式骗取公司登记，应以虚报注册资本罪追究其刑事责任，公诉机关指控被告人周某犯抽逃出资罪的罪名不当，本院予以纠正。被告人周某及其辩护人关于骗取贷款罪一节的相关辩解、辩护意见，经查，被告人周某在与创富公司协商时已经知道贷款中部分资金将由创富公司使用，仍然在贷款过程中向银行谎称贷款用于凯尔特公司购货及运营周转所需，与创富公司共同采用欺骗手段获取银行贷款，其行为已经扰乱了国家金融管理秩序，危及国家金融安全，情节严重，构成骗取贷款罪。上述辩解、辩护意见与查明事实不符，本院不予采纳。被告人周某犯虚报注册资本罪和骗取贷款罪，依法应当数罪并罚。在骗取贷款事实中，被告人周某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人周某归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。综合考虑被告人周某作案的具体事实、认罪态度、悔罪表现等因素，依照《中华人民共和国刑法》第一百五十八条第一款、第一百七十五条之一、第三十条、第三十一条、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第三十七条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人周某犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金二十五万元；犯骗取贷款罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金二十五万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于本判决发生法律效力之次日起三十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 涛
人民陪审员 程志雄
人民陪审员 曾 红
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 邓 凯