浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙07民终3614号上诉人（原审原告）：黄镇，男，1970年10月12日出生，汉族，住浙江省金华市婺城区。委托诉讼代理人：蓝林茂、徐晨，浙江泽大（金华）律师事务所律师。上诉人（原审被告）：浦江一百岁置业有限公司，住所地：浙江省浦江县恒昌大道598号。法定代表人：郑天，总经理。上诉人（原审被告）：一百岁集团有限公司，住所地：浙江省浦江县恒昌大道598号。法定代表人：郑文贵，董事长。上列两上诉人共同委托诉讼代理人：黄晨骞，浙江月泉律师事务所律师。上列两上诉人共同委托诉讼代理人：卞飞，浙江新台州（杭州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑文�，男，1953年7月15日出生，汉族，住浙江省浦江县。原审第三人：晟元集团有限公司，住所地：浙江省金华市解放西路233号。法定代表人：应金良，董事长。委托诉讼代理人：葛跃明，男，公司员工。上诉人黄镇、浦江一百岁置业有限公司（以下简称一百岁公司）及一百岁集团有限公司（以下简称一百岁集团）因与被上诉人郑文贵，原审第三人晟元集团有限公司（以下简称晟元集团）建设工程合同纠纷一案，均不服浙江省浦江县人民法院（2016）浙0726民初2195号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年7月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。黄镇上诉请求：一、撤销原判第一项，判决由一百岁公司支付黄镇工程款8952515.54元，并支付逾期付款利息5505326元，其中2015年11月1日前利息2998622元�2016年1月22日至2017年3月22日利息2506704元，2017年3月23日之后按月利率2%计算至实际付清日止；二、撤销原判第二项内容，改判郑文贵、一百岁集团对上述债务承担连带清偿责任；三、由一百岁公司、一百岁集团、郑文贵承担全部诉讼费。事实与理由：一、一审法院关于工程造价的计算有误，少算了部分工程款，合计35万元；二、一审法院认定竣工验收合格时间有误导致逾期利息计算有误。涉案《补充合同》仅仅改变了工程进度款的结算方式及逾期利息的计算方式，其他还是按照涉案《建设工程施工合同》执行，故一百岁公司依约仍应支付逾期支付工程款、进度款的利息；三、原判认定郑文贵不承担责任错误。涉案《补充合同》中“丁方”一百岁集团与郑文贵均单独排列成行，而该合同中“甲方”、“乙方”均只列公司全称，不列法定代表人身份信息或住址信息，故涉案《补充合同》各方当事人本意系郑文贵本人与一百岁集团均承担连带保证责任。当时由于一百岁公司、一百岁集团均存在不同程度的财务困难，故黄镇为保障自身权利，要求郑文贵作为个人提供担保合情合理；四、原判认定工程竣工验收时间为2016年1月8日有误。根据相关规定，工程竣工验收合格后，由相关机关认可并备案后即可。黄镇提交的竣工验收记录上的时间为2015年10月12日，该竣工报告有包括建设单位、施工单位、勘察单位、设计单位、监理单位五方的盖章确认，之后签署的文件系黄镇为配合一百岁公司分包项目工程进行的，故应以2015年10月12日为竣工验收时间；五、一审法院审理程序错误；六、一审法院认定一百岁公司与晟元集团签订的《建设工程施工合同》无效有误。该合同中明确黄镇系项目经理，对此一百岁公司也完全清楚，施工过程中黄镇也是依靠晟元集团的技术、专业人员，依据相关规定，该合同有效；七、一审法院对诉讼费用的分摊错误。二审中，黄镇申请撤回第一、五点上诉理由。针对黄镇的上诉，一百岁公司、一百岁集团共同答辩称，一、涉案《补充合同》就工程款付款方式、逾期付款责任、工期顺延、保证条款等作了明确约定，不但顺延了工期，而且变更了付款时间、金额和利率，这是对《建设工程施工合同》的补充约定，故应以该约定为准，实际履行中付款进度也是符合应付工程总价90%时间节点要求，一审判决认定的计算利息时间节点及加倍支付迟延履行期间债务利息的判决，明显有误，依法应予纠正；二、郑文贵系一百岁集团的法定代表人，其签字系履行职务行为，郑文贵未以其个人名义进行担保；三、一审判决认定工程竣工验收时间为2016年1月8日，这是客观发生的事实，且有验收人员的签到表为准，黄镇主张的2015年10月12日无工程验收事实，仅仅是填报资料的日期；四、在卷证据不能确定黄镇系晟元集团员工，黄镇作为实际施工人没有相应的施工资质，实属挂靠经营，一审判决认定合同无效符合法律规定，且该认定并不影响各方按照协议约定履行义务，黄镇的实体权利亦不受影响；五、黄镇的部分诉请未得到支持，一审法院依法确定诉讼费分担并无不当。针对黄镇的上诉，郑文贵书面答辩称，其个人从未对涉案债务进行担保，其在涉案《补充合同》中签字是作为一百岁集团法定代表人履行职务行为，各方当事人对该事实均系明知。一百岁集团、一百岁公司均有能力支付涉案工程款，涉案工程款付款进度超过90%，余下的款项对一百岁公司不会有任何压力。涉案《补充合同》只有四方主体，四份文本，其个人不是该合同�主体。针对黄镇的上诉，晟元集团陈述称，黄镇属于其正式员工，晟元集团在人员方面给予其大量支持，甚至之前黄镇所交的保证金也是从晟元集团所借。一百岁公司、一百岁集团共同上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：一、一百岁公司、一百岁集团一审中申请对涉案工程进行质量鉴定，但一审法院未采纳该申请，不但剥夺了其诉权，更影响了对案件事实的查明，一百岁公司、一百岁集团二审仍坚持该鉴定要求。涉案工程验收合格并不代表该工程的结算价款无争议。一审法院未查明未施工、漏项、偷工减料、替换材料、所领取的甲供材料未完全使用等影响价款的事项，对甲方垫付的有关水电费、专项资金和罚款等款项也未予扣减。涉案工程造价鉴定报告中已经列出双方争议的工程款3061775元，应当在总工程款中扣除。一百岁公司实际垫付的水电费、专项资金和罚款等，也应在涉案工程款中扣除。涉案合同虽约定返还质保金，但同时也约定了乙方必须履行质保义务，乙方不履行的，甲方可以自行维修，所发生的费用由乙方承担，扣除维修费用后的余额才可以返还。该维修费用已经实际发生，且一百岁公司已经在一审中主张，但法院判决全额返还保证金，明显有误。二、一审判决判令一百岁公司、一百岁集团“并支付按月利率2%自2016年1月28日起支付本判决确定履行之日止的利息损失”，明显有误。本案工程2016年1月8日竣工验收时，一百岁公司已经支付工程款至审定价的90%以上。按照补充合同约定，适用逾期利率的时间节点应该为2016年5月23日。鉴于本案工程竣工验收后，一百岁公司于2016年5月2日出具审核报告书，但黄镇不认可，并向人民法院起诉，申请对工程造价进行司法鉴定，说明一百�公司的审价报告没有被确认。涉案司法鉴定报告于2017年1月22日作出，双方对该鉴定报告的真实性均无异议，一审法院也以该鉴定报告作为判决依据，故本案中审价报告确定的时间应该为2017年1月22日。根据涉案《补充合同》约定，适用逾期利率的时间节点应该为确认后的十五天，即2017年2月7日。涉案1%的质保金应扣除相关维修费用后退回，按照约定退还时间为2017年1月8日，原审判令从2016年1月28日计算逾期利息有误。原审判决2%的月利率已经达到法律保护的极限，仍错误适用法条判处加倍支付迟延履行期间的债务利息，明显违法。针对一百岁公司、一百岁集团的上诉，黄镇答辩称，一、各方均已经确认涉案工程验收合格，之后即使出现质量问题，也不足以证明涉案工程质量存在问题，这属于保修范围，不宜在本案中处理。一审法院不准许进行工程质�鉴定正确，且一百岁公司并未提起反诉。涉案工程造价鉴定是按照施工图纸及现场实际施工状况来进行鉴定，故本案中不存在所谓的偷工减料、替换材料、所领取甲供材料未完全使用等情况，在卷也无相应证据。一百岁公司未举证证明其所主张垫付水电费，其不能够证明上述水电费均用于讼争工程或由晟元集团、黄镇所使用，一百岁公司把所有的水电费都计算在内，证据明显不足，不能被采信。黄镇在计算工程款的时候已经对实际所用的水电费进行了自认，一审法院据此认定垫付水电费，符合法律规定。涉案专项资金系建设单位以交纳保证金的形式交给行政机关，与本案无关。上述款项未支付给黄镇，也不应该由黄镇承担。一百岁公司的罚款属于违约金，不应在本案中处理，且一百岁公司所主张的事实不存在。涉案鉴定机构出具报告的时候单列部分有争议的款项，系各方对造价的问题提出异议，是单方的主张，上述争议应由法院根据案件事实综合认定。二、根据涉案《补充合同》第三条约定，造价应在四个月内审核完毕，否则应以送审价暂予以支付，多退少补，如果逾期按月利率2%计算利息。黄镇起诉时主张根据涉案《补充合同》第三条约定，一百岁公司不能在约定时间内出具合法有效的报告，应支付进度款，最后结算。一审法院释明有误，但迫于压力，黄镇同意了一审法院的释明。根据约定，涉案工程造价1%的质保金已经符合退还条件，即使存在质量问题需要维修，但与退质保金是两个法律关系，黄镇一直在履行保修责任。一百岁公司也未举证证明存在那些质量问题，支付了多少维修费用，不能仅凭其陈述来认定。针对一百岁公司、一百岁集团的上诉，晟元集团陈述称，同意黄镇的答辩意见。针对一百岁公司、一百岁集团的上诉，郑文贵未作陈述。黄镇向一审法院起诉请求：一、一百岁公司支付黄镇工程款40550740.19元；并从起诉之日按月利率2%标准计算逾期支付款至实际履行之日止；二、一百岁集团、郑文贵对一百岁公司应付的工程款承担连带保证责任；三、确认黄镇对其施工的“百岁天苑”工程具有法定优先受偿权；四、本案诉讼费用由一百岁公司、一百岁集团承担。经一审法院释明后变更诉讼请求如下：一、判令一百岁公司支付黄镇工程款8952515.54元，逾期付款利息5505326元，其中2015年11月1日前利息2998622元，2016年1月22日至2017年3月22日利息2506704元，2017年3月23日之后按月利率2%计算至实际付清日止；二、判令一百岁集团、郑文贵对一百岁公司应付的工程款承担连带保证责任；三、判决确认黄镇对其施工的“百岁天苑”工程折价或者拍�价款具有优先受偿权；四、本案诉讼费由一百岁公司、一百岁集团、郑文贵承担。一审法院认定事实：2013年8月26日，一百岁公司与晟元集团签订了一份《建设工程施工合同》，约定由晟元集团承包一百岁公司开发的“百岁天苑”项目工程，承包范围包括：土建工程、水电安装工程（含消防工程，不包含电梯安装工程）及附属室外工程等施工图纸范围内所有工程施工内容。2013年8月28日，一百岁公司与晟元集团签订一份《百岁天苑工程补充协议》，就钢材价格结算条款及土石方工程承包条款予以调整。2013年9月5日，晟元集团与黄镇签订了一份《建设工程项目承包合同》，约定由黄镇承包“百岁天苑工程”项目的施工，黄镇作为该项目的项目经理同时是实际施工人。2013年9月30日，一百岁公司与晟元集团再次签订了一份《建设工程施工合同》，将项目工期予以�整。2015年6月23日，一百岁公司、晟元集团、黄镇、一百岁集团作为甲、乙、丙、丁四方签订《补充合同》，就“百岁天苑工程”的工程款付款方式、额度、逾期付款责任、工期顺延、保证条款等作了最后明确约定。约定在工程竣工验收合格后，20天内支付至工程总造价的90%，审价报告确认后15天内支付至审定工程结算造价的97%，逾期按2%月利率支付。丁方承担连带保证责任。2015年10月12日，由五方单位共同出具了单位（子单位）工程质量竣工验收记录，确认单位（子单位）工程综合验收合格。2015年11月27日，在现场会议室召开了由五方单位共同参加的竣工初验会议。2015年12月22日，浦江县气象局出具了浦江县防雷装置验收意见书。2015年12月25日，浦江县公安消防大队出具了建设工程消防验收意见书。2015年12月25日，晟元集团出具一份竣工验收自评报告。2015�12月30日，浦江县人民防空办公室出具了一份人防工程竣工验收备案表。2016年1月8日，相关单位、人员参加了对工程的竣工验收。2016年1月11日，浦江县建筑工程质量监督站出具一份工程质量监督报告。2016年1月11日，一百岁公司收到晟元集团的百岁天苑项目结算送审资料。2016年1月22日，浦江县住房和城乡建设局同意将该工程的竣工验收备案。经一百岁公司委托，浙江八婺工程造价咨询有限公司于2016年5月2日出具该工程的结算审核报告书。经法院释明，黄镇于2016年6月28日变更诉讼请求，并提出申请，要求对讼争工程的造价进行司法鉴定。该院依法委托浙江鼎晟工程项目管理有限公司对“百岁天苑土建、水电安装工程”的造价进行了鉴定。浙江鼎晟工程项目管理有限公司于2017年1月22日作出浙鼎鉴字[2017]第001号关于百岁天苑土建、水电安装工程造价鉴定报告，鉴定结果为：土建总造价98100490元，安装总造价10962433元，合计109062923元（已包含争议内容、一百岁公司认为检测不合格内容的造价），其中争议内容土建2630537元，安装431238元，合计3061775元。2017年4月12日，浙江鼎晟工程项目管理有限公司根据一审庭审中双方提出的问题，作出说明，提出在原鉴定报告基础上，造价增加35187元。一审法院认为，首先、一百岁公司与晟元集团于2013年8月26日签订的《建设工程施工合同》、2013年8月28日签订的《百岁天苑工程补充协议》、2013年9月30日签订的《建设工程施工合同》，符合相关法律规定，合法有效。但2013年9月5日黄镇与晟元集团签订的《建设工程项目承包合同》因黄镇系无资质的实际施工人，也无证据证明黄镇确实系晟元集团的正式员工，故双方签订的合同属无效合同，但鉴于该工程已经完工并经竣工验收合格，故双方仍应按�议约定履行义务；至于黄镇、一百岁公司、一百岁集团及晟元集团于2015年6月23日签订的《补充合同》，因该合同只是就工程款及工程进度款、违约金等支付的约定。应认定该合同部分有效。其次、关于工程竣工验收时间的认定。从双方提交的证据判断，黄镇提供的只是单位（子单位）工程质量竣工验收记录，而根据一百岁公司提供的证据判断，竣工初验会议、竣工验收自评报告以及消防验收等相关验收均在2015年11月、12月份，故竣工验收时间以竣工验收会议签到表上的时间为准，即2016年1月8日作为竣工验收时间。第三、关于一百岁公司提出的工程质量鉴定问题。鉴于该工程已经竣工并验收合格，故该院对一百岁公司的申请不予准许。若该工程确实存在质量问题，一百岁公司应当另行起诉解决。第四、关于工程款总价问题及一百岁公司已支付的工程款问题。鉴于该工程已经过竣工验收并合格，故虽然根据鉴定报告书，双方存在争议的内容涉及金额为3061775元，但该院认为应当根据鉴定结论，认定该工程的总造价为109098110元（109062923元加上补充说明的35187元）。对于一百岁公司提出的其垫付水电费312595.17元、新型墙体材料专项资金215240元、散装水泥费专项资金88050元及“五大员”缺勤罚款1107000元，因无相关法律依据及充分有效的证据，除了对黄镇自认的水电费20万元予以认定外，其余均不予认定。第五、关于工程款违约金的问题。因本案工程款数额较大，且双方就工程总造价的支付在补充合同中进行过约定，应按补充合同的约定进行计算。第六、关于郑文贵是否应承担连带责任的问题。郑文贵是补充合同中一百岁集团的法人代表，其在该合同的签字只是一种职务行为，且从合同第九条“本合同一式四份，各方各执一份”的内容看�该合同主体只有四个而不是五个，同时，从合同的签字上看，丁方上的签字与甲方、乙方签字相同，均系盖单位公章及代表签字，郑文贵没有在丁方处签两个字，故认为郑文贵不应承担责任。第七、关于要求确认黄镇对其施工的“百岁天苑”工程折价或者拍卖款具有优先受偿权的诉请问题，黄镇的诉请合法有据，予以支持。综上，一百岁公司尚欠黄镇工程款为：109098110元-（已支付的97619149元+安措费60万元+水电费20万元）=10678961元，该工程已竣工验收合格满一年，按约定应支付工程总款的97%+1%=98%，故一百岁公司应付黄镇的工程款为：109098110元×98%-（已支付的97619149元+安措费60万元+水电费20万元）=8496998.8元。由于竣工验收合格时间确认为2016年1月8日，故2016年1月28日为应支付工程总价90%支付时间节点，一百岁公司应付的款项为98188299元已达到，按补充合同约定未逾期，故黄镇要求一百岁公司支付2016年1月28日之前的逾期利息之诉请，不予支持。鉴此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第六条、第十四条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十六条之规定，判决：一、由浦江一百岁置业有限公司支付黄镇工程款人民币8496998.8元，并支付按月利率2%自2016年1月28日起至判决确定履行之日止的利息损失。限于判决生效后十日内付清。二、一百岁集团有限公司对上述债务承担连带清偿责任。三、黄镇对其施工的“百岁天苑”工程折价或者拍卖的价款在工程款人民币8496998.8元范围内享有优先受偿权。四、驳回黄镇的其他诉讼请求。�未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费108547元，鉴定费612997元（由黄镇预交），诉讼保全费5000元，合计人民币726544元，由黄镇承担343766元，浦江一百岁置业有限公司、一百岁集团有限公司共同承担382778元。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。经审理查明，2015年6月23日，一百岁公司、晟元集团、黄镇、一百岁集团及郑文贵作为甲、乙、丙、丁四方签订《补充合同》，就“百岁天苑工程”的工程款付款方式、额度、逾期付款责任、工期顺延、保证条款等作了最后明确约定。除前述事实以外，本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，一、关于涉案工程竣工验收合格时间问题。黄镇依据《单位（子单位）工程质量竣工验收记录》主张涉案工程于2015年10月12日竣工验收合格，然在卷证据足以证明此后各方曾对涉案工程进行初验，并按照初验结果要求施工方对涉案工程进行整改，且施工方于2015年12月25日提交了涉案工程的竣工验收自评报告，相关验收手续亦在之后完成。即使各方曾在2015年10月12日对涉案工程进行验收，亦不能因此认定涉案工程已于该日竣工验收合格。黄镇的相关上诉意见，与查明事实不符，本院不予支持。二、关于是否准许一百岁公司对涉案工程进行质量鉴定申请问题。各方对涉案工程已经竣工验收合格的事实均无异议，且施工方尚有部分质保金未退还，即使竣工验收之后涉案工程出现质量问题，亦可通过保修解决。结合一百岁公司未能举证证明涉案工程存在质量问题的情况，一审法院据此不准许其质量鉴定申请，符合法律规定，本院予以支持。三�关于郑文贵是否系涉案《补充合同》保证人问题。各方对郑文贵曾在涉案《补充合同》中签字均无异议，郑文贵主张该签字系其履行职务行为，并以其与一百岁集团仅系合同共同一方为由抗辩其不应承担保证责任。然涉案《补充合同》中，作为保证人的丁方有一百岁集团和郑文贵并列，而同时作为该合同当事人的一百岁公司、晟元集团负责人虽在该合同上签字，但上述负责人均未在合同“当事人栏”中与所在公司并列。一百岁集团与郑文贵个人共同作为该合同的共同保证人，亦不违反该合同文义及法律规定。综合考虑本案事实、涉案《补充合同》签订经过及合同文义，认定郑文贵为该合同保证人较符合客观实际。一审判决认定有误，本院予以纠正。涉案《补充合同》约定作为保证人的一百岁公司、郑文贵（“丁方”）对“本合同应付的款项承担连带保证责任”，�该合同并未对质保金退还进行约定，故一百岁公司、郑文贵对质保金部分不承担保证责任。四、关于一百岁公司是否应承担延期支付工程进度款的违约责任问题。涉案《建设工程施工合同》虽约定了工程进度款的确定方式及支付期限，但亦曾约定安全防护文明施工措施费、发包方供应材料设备等款项可在工程进度款中直接扣除，且黄镇自认一百岁公司垫付了20万元水电费，故仅凭在卷证据不能证明一百岁公司延期支付工程进度款的具体数额。在该合同履行过程中，涉案工程进度款系滚动支付，在卷证据无法确定相关涉案款项对应具体哪笔工程进度款。虽涉案工程进度款存在延期，延期时间及违约责任亦无法确定。黄镇未提供充分证据证明一百岁公司延迟支付工程进度款的违约事实及违约责任，依法应承担举证不能的不利后果。五、关于一百岁公司拖欠工程款的违约�任问题。《补充合同》约定了付款条件，涉案工程已于2016年1月8日竣工验收合格，一百岁公司在约定时间内已将造价审核完毕，故黄镇主张按涉案《补充合同》第三条约定的“如不能完成的，则按乙方的送审价先予支付至97%”执行，与查明事实不符，本院不予支持。因黄镇不认可一百岁公司的审价报告并提起本案诉讼，一审法院对涉案工程造价进行司法鉴定，鉴定机构于2017年1月22日出具了涉案工程造价报告，各方对该鉴定报告真实性均无异议。根据涉案《补充合同》第二条约定：“审价报告确认后15天内支付至审定工程结算造价的97%，逾期按2.0%月利率支付给乙方”，一百岁公司未按上述约定履行，故应承担相应的违约责任。双方对2017年2月7日前逾期支付工程款的违约责任未作约定，本院酌定按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算逾期支付的工程款�息。六、关于晟元集团与一百岁公司签订的《建设工程施工合同》是否有效问题。原判并未认定该《建设工程施工合同》无效，故黄镇就此所提的相关上诉意见，缺乏依据。七、关于涉案工程维修费用问题。一百岁公司主张因施工方拒绝履行保修义务导致其支出维修费用，要求在应退还的质保金中扣除相关维修费用，但未提供充分证据证明维修事实存在及具体的维修费用，依法应承担举证不能的不利后果。八、关于涉案工程造价鉴定报告中争议工程款问题。工程造价报告中涉及的土建部分地下室汽车坡道下素砼垫层、地下室剪力墙外侧的保温板未施工，及安装部分电线、电线管是否按图纸施工，土建费用中室内拉毛费用、水泥砂浆踢脚线施工是否到位等问题，一百岁公司认为施工存在问题，要求扣减上述工程款。然，如上述工程确实未按图纸或签证单施工，一百�公司在竣工验收时即应主张，涉案工程已经各方确认竣工验收合格，且一百岁公司也在签证单中对相关价格进行了确定，其相关主张缺乏事实依据，本院不予支持。关于刷乳胶漆是否包含腻子基层，因上述工程均有相应的签证单，如确实存在问题，一百岁公司应在签证单中予以明确，既然双方对上述工程价格已经在签证单中达成一致，现一百岁公司要求扣减该部分工程款，无事实和法律依据，本院不予支持。关于土建部分钢材、商品砼、砌体价格计算约定不明，黄镇要求按单幢计算，一百岁公司要求按整个项目计算，黄镇的主张更符合相关材料的市场价格。关于湿土排水费，涉案“006”签证单中黄镇和一百岁公司均明确同意湿土排水费计取由三方在现场测定，因在卷无相关资料，鉴定机构根据“地勘报告中的地下常水位标高”确定湿土排水费，并无不当。关于甲供设备（潜水泵）数量，鉴定机构根据施工需要及施工方已经领取数量确定相关造价，符合规定。关于瓦屋面配合费，一百岁公司与案外人签订分包合同，约定由案外人支付相应的瓦屋面配合费，在卷无证据证明案外人已经支付上述费用，根据涉案《建设工程施工合同》约定，建设方分包的工程由施工方向建设方计取项目费用。故在卷无充分证据证明黄镇事先知道一百岁公司与案外人之间约定的情况下，该约定效力不及于黄镇，一百岁公司应依约向黄镇支付相应的瓦屋面配合费。九、有关一百岁公司垫付的水电费问题。一百岁公司仅以发票等主张其支出相关水电费，但未提供施工方使用水电情况的证据。一百岁公司自认曾将部分工程分包给案外人，其亦不能提供案外人使用水电费明细，在卷证据不足以认定一百岁公司为施工方垫付水电费的具体金额。一审法院根据黄�自认认定20万元，并无不当。十、有关专项资金、罚款问题。一百岁公司曾将垫付后退回的部分安措费支付给晟元集团，以抵扣应支付给其的保证金，故上述费用不能在工程款中重复抵扣。黄镇对领取60万元安措费的事实无异议，一审法院将上述款项折抵工程款，并无不当。在卷无充分证据证明涉案墙改基金等专项资金应由施工方承担，一百岁公司的相关上诉意见，本院不予支持。一百岁公司认为施工方存在违约行为，应按照合同予以“罚款”，但未提供施工方违约的充分证据，依法应承担举证不能的不利后果。综上，一百岁公司尚欠黄镇工程款为：109098110元-（已支付的97619149元+安措费60万元+水电费20万元）=10678961元，该工程已竣工验收合格且现已符合付款条件，按约定应支付工程总款的97%，故一百岁公司应付黄镇的工程款为：109098110元×97%-（已支�的97619149元+安措费60万元+水电费20万元）=7406017.7元，该款依据补充合同约定应于2017年2月7日前支付。一百岁集团、郑文贵自愿为上述款项承担连带保证责任，不违反法律规定，本院予以支持。一百岁公司依约应于2017年1月8日向黄镇退还工程款1%的工程质量保修金，共计1090981.1元，一百岁公司逾期未退还，应依约支付每月1.5%的逾期利息。综上所述，黄镇、一百岁公司及一百岁集团的上诉请求合理部分，本院予以支持。原判认定基本事实清楚，实体处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百�十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持浙江省浦江县人民法院（2016）浙0726民初2195号民事判决第三项；二、撤销浙江省浦江县人民法院（2016）浙0726民初2195号民事判决第一、二、四项及诉讼费负担部分；三、由浦江一百岁置业有限公司支付黄镇工程款人民币7406017.7元、工程质量保修金人民币1090981.1元，上述款项共计8496998.8元及利息（其中，7406017.7元自2016年1月8日起至2017年2月6日止按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息，自2017年2月7日起至实际履行之日止按月利率2%支付利息；1090981.1元自2017年1月8日起至实际履行之日止按月利率1.5%支付利息），款限于本判决生效后十日内付清；四、一百岁集团有限公司、郑文贵对本判决第三项中工程款7406017.7元及相应利息承担连带清偿责任；五、驳回黄镇的其�诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费108547元，鉴定费612997元（由黄镇预交），诉讼保全费5000元，合计人民币726544元，由黄镇承担341546元，浦江一百岁置业有限公司、一百岁集团有限公司、郑文贵共同负担384998元；二审案件受理费108547元，由黄镇负担54273元，由浦江一百岁置业有限公司、一百岁集团有限公司、郑文贵共同负担54274元。本判决为终审判决。审 判 长  金 桦审 判 员  黄良飞审 判 员  陈旻尔二〇一七年十二月八日代书记员  吕倩茜·??-20-?··??-19-?