山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁01民终1222号
上诉人（原审被告）：衢州市得尔化妆品有限公司，住所地浙江省衢州市。
法定代表人：李霞，总经理。
委托诉讼代理人：曹明明，山东平正大律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李晓芳，女，1979年7月16日出生，汉族，住山东省济南市。
委托诉讼代理人：王成佼(与李晓芳系夫妻关系)，男，1985年10月18日出生，回族，住山东省济南市。
上诉人衢州市得尔化妆品有限公司（以下简称得尔公司）因与被上诉人李晓芳买卖合同纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2016）鲁0105民初17号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人得尔公司上诉请求：1.撤销济南市天桥区人民法院（2016）鲁0105民初l7号民事判决；2.依法改判驳回李晓芳的诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用由李晓芳承担。事实和理由：一审判决认定基本事实不清、适用法律错误，应当依法予以纠正。一、本案的案由为买卖合同纠纷，双方之间的合同合法有效，且己依约履行，无违约行为，一审判决针对涉案产品双方返还的行为应当予以纠正。1.本案系买卖合同纠纷，一审在未能证明得尔公司履行合同存在违反合同约定的情形下，判令退货退款明显错误。李晓芳通过得尔公司的“欧诗漫得尔专卖店”4个月内分4次购买涉案商品18盒，支付相应货款，得尔公司交付货物，双方买卖合同关系依法成立且均己依约履行完毕。得尔公司在商品详情页面清晰列明涉案商品的规格、主要成份、使用方法，李晓芳一审中未能举证证明得尔公司向其交付的商品与页面展示的商品详情不符，也未能证明得尔公司存在交付瑕疵商品等违约行为，判决退货退款明显错误。2.李晓芳系在充分知晓商品全部信息的前提下自愿购买，得尔公司从未实施任何虚假欺诈行为，一审判决依据广告法认定得尔公司构成欺诈行为明显错误，应当予以纠正。李晓芳作为一个具有完全民事行为能力的人，对其所购买的产品应有基本的了解和认识，其购买行为是基于自由意志作出的真实意思表示。基于以上分析可知，李晓芳并未被所谓的宣传内容误导，从而作出错误的购买涉案产品的意思表示，也就不符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行)》中关于欺诈构成要件的要求。至于涉案产品的宣传方式即使存在不符合广告法的内容也属于行政部门的管辖范围，而非法院的审查范围，况且针对涉案产品的宣传方式衢江区市场监管局已经作出了相关行政处罚。二、本案中李晓芳不具备《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的消费者法律地位，一审判令得尔公司赔偿其三倍货款26220元应当依法予以纠正。李晓芳分别于2015年5月至7月间针对同样的产品，共计购买了l8盒涉案产品，一盒是四瓶共240粒，普通人一盒的用量为2-3个月，李晓芳在4个月内购买了l8盒完全不符合普通消费者的正常需求，以上可以看出其在购买相关产品之前已经对《中华人民共和国消费者权益保护法》、《中华人民共和国广告法》等法律规范进行过研究，并能清楚地判断经营者是否存在虚假宣传及欺诈行为。《中华人民共和国消费者权益保护法》第一条规定：“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护。”李晓芳并非为生活消费需要购买商品，其作为通过购买商品索赔的专业人士，购买商品的唯一目的就是为了制造本案的诉讼。如前所述，显然，李晓芳不具备《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的消费者法律地位，无权适用该法提起本案诉讼。综上，请求二审法院纠正一审法院的错误判决，依据客观事实作出公正、客观的裁判。
被上诉人李晓芳辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律准确，应予维持。
李晓芳向一审法院起诉请求：判令得尔公司退还购物款8740元，赔偿三倍购物款26220元。
一审法院认定事实：2015年5月21日、同年6月4日、同年6月19日、同年7月7日，李晓芳在天猫网得尔公司的网店“欧诗漫得尔专卖店”购买了18盒欧诗漫/OSM珍珠粉胶囊，总价为8740元。得尔公司虽辩称货款为8480元，但并未向法庭提交相关证据。
根据李晓芳提交订单信息显示，卖家信息昵称：欧诗漫得尔专卖店，真实姓名：衢州市得尔化妆品有限公司。得尔公司在其网站上对涉案商品的宣传为“成分：纯纳米珍珠粉；珍珠，天然的健康美容真品，富含有18种氨基酸和21种微量元素等，对人体机能大有裨益，并且珍珠对人体皮肤的修复和生长的效用极高；内服：调节内分泌，促进新陈代谢，营造体内平衡环境，养颜嫩肤，清火祛痘，助睡安眠，祛皱除斑(如黄褐斑等)。长期内服外敷可使人体机能增强，肌肤白皙柔嫩。外敷：控油，祛黑头，祛青春痘，健康修复肌肤，美白祛斑，营养肌肤，使其清爽柔润，展现健康美丽肌肤”。根据国家食品药品监督管理总局网站就该产品的查询截图及销售产品包装上的功效描述，涉案产品的保健功能为改善睡眠，并无其他功效。
一审法院认为：李晓芳根据得尔公司的宣传信息购买商品，并履行了付款义务，双方的买卖合同关系合法有效，应予确认。经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，有使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。
《中华人民共和国广告法》第四条规定：“广告不得含有虚假或者引人误解的内容，不得欺诈、误导消费者。广告主应当对广告的真实性负责”。本案中，得尔公司宣传涉案产品具有除改善睡眠外的多种功效，违反了上述法律规定，属于欺诈行为，应承担相应的法律责任。
综上所述，李晓芳要求得尔公司退还购物款8740元，并赔偿三倍购物款26220元，予以支持。一审法院依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第八条、第二十条、第五十五条，《中华人民共和国广告法》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、得尔公司于判决生效之日起十日内，退还李晓芳货款8740元；李晓芳在收到上述货款的同时退回“欧诗漫/OSM珍珠粉胶囊”l8盒给得尔公司，如李晓芳届时不能退回，则以其交易价格折抵得尔公司应退货款；二、得尔公司于判决生效之日起十日内，赔偿李晓芳三倍货款26220元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费670元，由得尔公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。得尔公司提交下列证据：第一组：证据1，中华人民共和国药典2010年版；证据2，本草纲目相关页面；证据3，上海中医药杂志；证据4，浙江临床医学2003年9月第五卷第九期。第二组：证据1，衢州市衢江区市场监督管理局行政处罚决定书；证据2，浙江省罚没财政票据；证据3，国家食品药品监督管理总局国产特殊用途化妆品行政许可批件；证据4，国家食品药品监督管理局注册批件。第三组：证据1，互联网司法研究登载的文章《违反广告法的虚假宣传行为并不必然构成消法上的欺诈》及该篇文章所提及的民事判决书两份，分别为（2016）浙0110民初685号和（2016）浙01民终3320号；证据2，职业打假人假一赔十法院不予支持相关案例。第四组：证据1，济南市天桥区人民法院判决书（2016）鲁0105民初1001号；证据2，济南市天桥区人民法院判决书（2016）鲁0105民初1202号；证据3，济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初6176号民事裁定书；证据4，济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初133号民事裁定书；证据5，济南市中级人民法院（2016）鲁01民终6003号民事裁定书。以上证据拟证明：1.本案中李晓芳不具备《消费者权益保护法》中消费者法律地位；2.本案中得尔公司对产品的描述即使存在不妥，该行为也不构成欺诈。李晓芳发表质证意见如下：对第一组证据的真实性无异议，与本案无关。因为国家食品药品监督管理总局并没有将涉案产品的批准文号对应以上的众多杂志及药典进行批准，该涉案产品不具备以上众多杂志和药典的众多功效。对第二组证据中处罚决定书的真实性无异议，证明得尔公司宣传了与其销售的产品不相符功效的事实，并且行政管理部门对其进行了处罚，但李晓芳因该处罚决定书处罚的额度偏少向衢州市衢江区人民政府提起了行政复议申请，至今未作出任何具体行政行为，也就是说处罚得尔公司的额度上并没有完全生效。关于国家食品药品监督管理局的批件真实性认可，在该批件中载明的保健功能为改善睡眠，不具备得尔公司宣传的养颜嫩肤、清火祛痘、去皱除斑（如黄褐斑）、美白祛斑等功效。对于第三组证据提供的所有的判决书及裁定书与本案无关联性，得尔公司主张李晓芳不具备消费者身份没有法律依据。本院认为，得尔公司提交的第一组证据，系国内公开发行的出版物，对其真实性予以确认；第二组证据系政府相关部门作出的行政处罚或行政审批及得尔公司依据行政处罚决定书缴纳罚款的票据，对其真实性予以确认；第三组证据系案例及对案例的理论研究，对其真实性予以确认；第四组证据系李晓芳涉诉纠纷案件，系李晓芳主张权利的事实，本院予以确认。
依据上述证据，本院另查明：1.得尔公司提交的《中华人民共和国药典》（2010年版）、《本草纲目》、《上海中医药杂志》第38卷第3期（2004年3月）刊载的《海水珍珠与淡水珍珠的成分、药理作用及功效》一文、《浙江临床医学》2003年9月第5卷第9期刊载《珍珠粉延缓衰老作用的实验研究》一文中均对珍珠的功能和功效进行了描述，但上述文献的相关描述与得尔公司网页上对涉案产品的宣传内容不完全一致。
2.李晓芳因与案外人买卖合同产生纠纷起诉至法院，案号分别为（2016）鲁0105民初1001号、（2016）鲁0105民初1202号、（2016）鲁0103民初6176号、（2016）鲁0103民初133号、（2016）鲁0105民初3858号。
3.衢州市衢江区市场监督管理局行政处罚决定书（衢江市监案字〔2015〕88号），当事人系得尔公司，载明：得尔公司在其天猫网店“欧诗漫得尔专卖店”内销售“欧诗漫珍珠粉胶囊特惠装”，宣传该产品具有“内服：营造体内平衡环境，养颜嫩肤、清火祛痘，助睡安眠等……”功能，违反了《食品广告发布暂行规定》第十条“保健食品的广告内容应当以国务院卫生行政部门批准的说明书和标签为准，不得任意扩大范围”之规定，构成超出国务院食品药品监督管理部门批准范围宣传保健食品的行为。
一审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点有二：一、李晓芳是否属于《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的消费者；二、得尔公司出售涉案商品的行为是否构成《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定的欺诈。
关于争议焦点一，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二条规定：“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。”第三条规定：“经营者为消费者提供其生产、销售的商品或者提供服务，应当遵守本法；本法未作规定的，应当遵守其他有关法律、法规。”可见，消费者是相对于生产经营者即生产者和销售者而言的概念。只要在市场交易中购买、使用商品是为了个人、家庭生活需要，而不是为了生产经营需要的，就应当认定为消费者，其合法权益就应当受《中华人民共和国消费者权益保护法》的保护。得尔公司虽主张李晓芳购买涉案商品数量较多及李晓芳多次因买卖合同纠纷起诉商品经营者索赔，但未能提供证据证明李晓芳购买涉案产品非个人、家庭生活需要，故得尔公司主张李晓芳并非《中华人民共和国消费者权益保护法》规定的消费者，事实和法律依据不足，本院不予采信。
关于争议焦点二，《中华人民共和国消费者权益保护法》第二十条第一款规定：“经营者向消费者提供有关商品或者服务的质量、性能、用途、有效期限等信息，应当真实、全面，不得作虚假或者引人误解的宣传”；第五十五条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元”。得尔公司在网店网页上对涉案商品的宣传超出了国务院卫生行政部门批准的说明书和标签的范围，存在夸大和虚假的宣传内容。得尔公司虽主张其宣传内容具有文献依据，但其提交的文献并不足以证明其宣传内容的客观性，本院对其该主张不予采信。得尔公司对明知其对涉案产品的宣传已超出国家食品药品监督管理总局对该产品保健功能的核准，且此种对涉案功效的宣传足以误导消费者的消费选择，得尔公司的行为符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第68条规定的欺诈的构成要件。一审法院认定得尔公司构成《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条规定的欺诈，并无不当，本院予以维持。
综上所述，得尔公司的上诉请求，不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费670元，由上诉人衢州市得尔化妆品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李志忠
审 判 员 张 伟
代理审判员 杨晓辉
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 王宪峰