本溪市明山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0504刑初6号
公诉机关本溪市明山区人民检察院。
被告人荣颖，女，1972年2月14日出生于辽宁省本溪市，汉族，高中文化，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2016年10月29日被刑事拘留，2016年11月11日被逮捕。现羁押于本溪市看守所。
辩护人孙秀杰，辽宁兴桓律师事务所律师。
本溪市明山区人民检察院以明检公诉刑诉[2016]327号起诉书指控被告人荣颖犯诈骗罪，于2016年12月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本溪市明山区人民检察院助理检察员兰川德出庭支持公诉，被告人荣颖及其辩护人孙秀杰均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
被告人荣颖于2010年8月将其位于本溪市明山区明兴丽城小区的11号楼1单元4层14号房产卖给李某后，于2014年8月以办理房产过户为由将商品房买卖合同从李某手中取回，并利用该合同隐瞒房屋已经出售的事实，骗取被害人吴某支付的购房款定金人民币5万元，后被告人荣颖下落不明。
被告人荣颖被抓获归案。
公诉机关提供如下证据证实：
一、书证：户籍证明、情况说明、商品房买卖合同等；
二、证人证言：证人李某、徐某、孟某的证言；
三、被害人陈述：被害人吴某的陈述；
四、被告人供述与辩解：被告人荣颖的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人荣颖诈骗公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六十条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人荣颖对公诉机关指控其犯诈骗罪的犯罪事实和罪名有异议，辩称：
一、其与被害人吴某是一种借贷关系，其没有拿到5万元，其只拿到3.8万元；
二、其于案发前归还吴某人民币1万元。
被告人荣颖的辩护人提出的辩护意见是：
一、起诉书中指控被告人荣颖诈骗数额应是4万元；
二、被告人具有坦白情节；
三、被告人当庭自愿认罪有很深的悔罪表现，依法对被告人荣颖从轻处罚。
经审理查明：
被告人荣颖于2010年8月将其位于本溪市明山区明兴丽城小区的11号楼1单元4层14号房产卖给李某后，于2014年8月以办理房产过户为由将商品房买卖合同从李某手中取回，并利用该合同隐瞒房屋已经出售的事实，骗取被害人吴某支付的购房款定金人民币5万元，其于案发前返还被害人吴某人民币1万元，后被告人荣颖下落不明，其犯罪数额为人民币4万元。
被告人荣颖被抓获归案。
认定上述事实的证据有：
一、书证
（一）户籍证明，证实被告人荣颖犯罪时已达刑事责任年龄。
（二）案件来源，证实本溪市公安局交通治安分局于2015年1月21日接到被害人吴某的报案称其于2014年8月28日与荣颖签订房产买卖协议，购买位于本溪市明山区明兴丽城11号楼1单元4层14号的房产，并向荣颖先期交付五万元买房定金，后其发现荣颖向其出售该房产之前已将该房产卖给他人，且荣颖下落不明。接到报案后，侦查机关立即开展工作。
（三）抓捕经过，证实被告人荣颖于2016年10月29日被公安机关抓获归案。
（四）电话查询记录，证实被告人荣颖曾因吸毒被行政拘留。
（五）商品房买卖合同，证实本溪市明山区武平街明兴丽城第11幢1单元14号房产是本溪市明兴房地产开发有限公司卖给荣颖的房产。
（六）本溪市商品房预售登记备案申请表，证实荣颖与本溪明兴房地产开发有限公司于2008年5月14日办理的商品房预购手续。
（七）房屋销售结算单，证实明兴房地产与荣颖之间的房屋买卖交易结算情况，购房款为74085元。
（八）销售不动产统一发票，证实明兴房地产公司于2008年5月29日给荣颖出具了销售不动产的发票。
（九）荣颖和李某签订的房屋买卖协议，证实荣颖将本溪市明山区武平街明兴丽城第11幢1单元14号房屋出售给李某。
（十）荣颖和吴某签订的房屋买卖协议，证实荣颖与吴某于2014年8月28日签订房屋买卖协议。
（十一）本明法（2014）民诉前保第184号民事裁定书及（2014）明民诉前保执字第184号协助执行通知书，证实2014年7月22日本溪市明山区人民法院查封荣颖位于本溪市明山区武平街明兴丽城29C1单元4层29号房屋。
（十二）本溪市明山区人民法院（2015）明民一初字第00180号民事判决书，证实本溪市明山区人民法院于2015年10月21日判决李某与荣颖于2010年8月14日签订的房屋买卖合同有效。
二、证人证言
（一）证人李某的证言，证实其于2010年8月14日从荣颖处购买位于本溪市明山区明兴商住广场11号楼1单元4层14号的49.39平方米的住宅，双方签订了买卖合同，并取得了商品房买卖合同，后因办理房屋过户手续荣颖又取得该商品房买卖合同的事实。
（二）证人徐某、孟某的证言，均证实吴某从荣颖处买房产，吴某在北地房产处对面的盛京银行的台阶上给荣颖定金人民币5万元的事实。
三、被害人吴某的陈述，证实其于2014年8月28日与荣颖签订房屋买卖协议，从荣颖处购买位于本溪市明山区明兴丽城第11栋1单元14号的房屋，并支付给荣颖定金人民币5万元，此后，其找到荣颖，荣颖分两次共计给其人民币1万元的事实。
四、被告人荣颖的供述与辩解
（一）被告人荣颖的供述，其供述
1、2010年8月份其将位于本溪市明山区明兴丽城小区11号楼1单元4层14号的房子卖给李某后以为李某办理过户手续为由从李某处取得了商品房买卖合同；
2、其与吴某签订了房屋买卖协议，该协议上的签字、捺印均为其本人所为；
3、其先后两次，共计还给吴某人民币1万元。
（二）被告人荣颖的辩解，其辩解其用上述房屋买卖合同做抵押从吴某处抵押借款人民币5万元。
以上认定事实的证据经当庭举证、质证，来源清楚，收集程序合法，能够互相印证，应予以确认。
本院认为，被告人荣颖无视国家法律，诈骗他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法处罚。公诉机关指控被告人荣颖犯诈骗罪的罪名成立。关于被告人荣颖提出“其与被害人吴某是借贷关系，其只拿到被害人吴某3.8万元”的辩解意见，经查，被害人吴某的陈述与证人李某、徐某、孟某的证言相互印证，并有房屋买卖协议等相关书证予以佐证，均证实被告人荣颖诈骗被害人吴某人民币4万元的事实，且被告人荣颖未提供相关证据证实其辩解意见，故本院对其该辩解意见不予采纳；关于被告人荣颖提出“其于案发前已返还被害人吴某人民币1万元”的辩解意见及其辩护人提出“被告人荣颖诈骗数额应是4万元”的辩护意见，经查，被告人荣颖在侦查机关的供述与被害人吴某的陈述相互印证，均证实被告人荣颖于案发前返还被害人吴某人民币1万元的事实，其诈骗数额应为人民币4万元，故本院对其该辩解意见及其辩护人的该辩护意见均予以采纳；关于被告人荣颖的辩护人提出“被告人荣颖具有坦白情节及当庭自愿认罪的从轻处罚情节”的辩护意见，经查，被告人荣颖在本案侦查期间及庭审过程中均不能如实供述其骗取被害人吴某人民币4万元的犯罪事实，不能认定其具有坦白及自愿认罪情节，故本院对其辩护人提出的该辩护意见不予采纳。据此，视本案具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人荣颖犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四万元（未缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月29日起至2018年10月28日止。罚金于判决生效后第二日起三个月内缴纳。）
二、责令被告人荣颖将诈骗所得赃款人民币4万元退赔被害人吴某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省本溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱思晓
人民陪审员 丁亚珍
人民陪审员 时 锋
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 陈永强
附：本案所适用法律条文、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。