宁夏回族自治区青铜峡市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）青民初字第986号
原告：吴宝奎，男，1951年1月生于宁夏吴忠市，回族，小学文化，退休工人，住吴忠市。
委托代理人：潘子旭，宁夏韩烈律师事务所律师，一般代理。
被告：马建华，男，1970年2月生于宁夏固原市，回族，小学文化，个体工商户，住青铜峡市。
被告：吴忠市第二建筑工程有限公司，住所地吴忠市。
法定代表人：王文魁，男，系公司总经理。
委托代理人：王占国，宁夏麟祥律师事务所律师，特别授权。
被告：赵树成，男，1976年11月生于宁夏吴忠市，汉族，大专文化，个体工商户，住吴忠市。
原告吴宝奎与被告马建华、吴忠市第二建筑工程有限公司（以下简称吴忠二建公司）、赵树成提供劳务者受害责任纠纷一案，宁夏固原市原州区人民法院于2014年5月23日作出（2014）原民初字第1129号民事裁定书，以侵权行为地、被告马建华居住地均在青铜峡市，被告吴忠二建公司住所地在吴忠市为由，裁定本案移送青铜峡市人民法院处理。本院于2014年6月24日立案受理，依被告吴忠二建公司的申请，经赵树成同意，当庭通知赵树成为被告参加诉讼，依法组成合议庭于2014年8月13日在第三审判庭公开开庭进行了审理。原告吴宝奎及其委托代理人潘子旭、被告马建华、赵树成、吴忠二建公司的委托代理人王占国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告马建华、赵树成与被告吴忠二建公司系挂靠经营关系，原告由被告马建华直接雇佣。2013年，被告吴忠二建公司承建了青铜峡市某项目某工程。2013年6月，被告马建华以被告吴忠二建公司的名义雇佣原告到该工地干活，约定日工资为160元。同年6月13日，原告在工地干活时不慎摔倒受伤，被送往吴忠市人民医院救治，经诊断为股骨粗隆间骨折、骨质疏松、低蛋白性营养不良、贫血。原告住院治疗19天，施行右侧股骨粗隆间骨折切开复位内固定术，医院告知一年后需施行取出内固定术。原告出院后，被告马建华仅支付医疗费23243.84元，对其他损失不予赔偿。2013年12月23日，原告的伤情经吴忠市法庆司法鉴定所鉴定为九级伤残。原告在雇佣活动中遭受人身损害，被告马建华作为雇主应当承担赔偿责任。被告吴忠二建公司作为承包人，对原告受伤应承担连带赔偿责任。被告赵树成应当和被告马建华承担同等责任。现诉至法院请求：1.判令被告马建华赔偿原告经济损失共计92149.2元，其中：误工费、护理费20256.16元，残疾赔偿金71393元（19831.4元／年×18年×20%），交通费500元；原告当庭变更该项诉讼请求，要求被告马建华赔偿原告经济损失共计80793元，其中护理费6000元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金71393元、交通费1000元、鉴定费500元；被告赵树成、吴忠二建公司对上述损失承担连带赔偿责任；案件受理费由被告承担。
原告提交的证据有：1.户口本复印件、身份证复印件各1份，以证明原告在事发时62岁，系城镇户口，治疗和恢复期间由吴某某护理，吴某某系城镇户口；2.中标通知书复印件2份，以证明被告吴忠二建公司为青铜峡市2013年某项目的中标单位；3.证明1份，以证明原告与被告马建华之间存在雇佣关系，2013年6月13日，原告在上述工地干活时因发生事故受伤花费医药费23243.84元；4.吴忠市人民医院诊断证明1份，以证明原告的伤情；5.吴忠市人民医院病案资料1份，以证明原告于2013年6月13日至7月2日在医院治疗，共住院19天；6.医疗费收据1份，以证明原告花费医疗费23243.84元；7.伤残鉴定意见书1份，以证明原告的伤情经鉴定为九级伤残；8.鉴定费收据1张，以证明原告花费鉴定费500元；9.客运发票31张，以证明原告花费交通费722元。
被告马建华辩称，我从被告赵树成处承包的活，我工地上带工的人马某某从劳务市场找来原告负责砌石头，每立方米是70元，原告又从劳务市场找来其他人干活，原告说自己没钱发工资，由我每天晚上收工时给原告支付工资，再由原告给他找来干活的人发钱。原告在工地摔伤后，我送原告去吴忠市人民医院，经检查原告腿摔断了，事发当天马某某先给医院交了3000元，我又从朋友处拿来2万元，交由马某某交给医院1万元，我共计给原告垫付医疗费23243.84元。2013年7月23日，在原告女儿家协商此事时，我又给了原告2万元。包括之前给的医疗费，我总共给了原告43500元，原告给我出具了1张证明。当时协商说好是一次性处理完毕，我不再承担任何责任。
被告马建华提交的证据有：证明1份，以证明被告马建华与原告达成处理协议，并实际支付原告43500元，由原告签字确认。
被告吴忠二建公司辩称，我公司不是本案适格被告，被告赵树成是挂靠我公司承揽工程，其用工符合相关法律规定，本案原告不属于劳动法规定的劳动者。被告马建华通过马某某找原告到工地干活与我公司无关；为此事被告赵树成也出了一部分费用，被告马建华在事发后已经与原告达成一次性协议，就此事一次性履行完毕。原告要求的各项经济损失中住院伙食补助费应该按2013年的标准50元／天；护理费没有护理人员的相关工资证明，其主张100元／天没有依据；原告是由被告马建华送往医院的，原告交通费的主张没有合理依据；原告的伤是由于其年龄大，本身的疾病造成的，与被告马建华雇佣其干活没有直接关系，不应由被告承担责任。
被告吴忠二建公司未提交证据。
被告赵树成辩称，本案涉案工程是在2013年5月份通过招投标确认由吴忠二建公司承建，我是挂靠在被告吴忠二建公司承包该工程。我将土建部分分包给被告马建华，其委托马某某从劳务市场找原告承包砌石头的活。2013年6月13日，原告从1.4米高的毛石基础上跳下来，脚底打滑后摔伤。我于2013年7月8日给被告马建华2万元用于处理原告受伤的事，同年8月14日原告出院后，被告马建华给我看了原告出具的证明，当天我又给被告马建华1万元处理原告的事，被告马建华保证此事再与我无关。2014年4月9日，我给被告马建华支付2.7万元劳务费，同时被告马建华给我出具了1份承诺书，承诺原告的事与项目部无关。原告受伤是自身原因，原告也不具备劳动法规定的劳动主体资格，我对原告的伤残鉴定和骨折原因都有意见，原告有可能是旧伤。我认为原告受伤与我和被告吴忠二建公司都无关。
被告赵树成提交证据：1.分项工程承包协议复印件1份，以证明被告赵树成将工程中的部分土建工程分包给被告马建华；2.收条复印件2张，以证明被告赵树成在处理原告受伤一事中给被告马建华3万元；3.承诺书1份，以证明2014年4月3日被告马建华给被告赵树成承诺此事已经解决，与被告赵树成无关；4.收条复印件1张，以证明被告赵树成按照约定将被告马建华的工程款全部付清。
经庭审质证，原告提交的证据，三被告对户口本复印件、身份证复印件的证明目的有异议，认为不能证明吴某某的护理关系；对中标通知书复印件真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为与本案无关；对证明的三性及证明目的均不认可，认为该证明不是被告马建华签的，也与其他被告无关；对吴忠市人民医院诊断证明的三性无异议，对证明目的有异议，认为原告受伤是其自身原因造成，与被告马建华雇佣其干活无关；对吴忠市人民医院病案资料无异议；对医疗费收据三性无异议，但认为与被告无关；对伤残鉴定意见书三性无异议，但认为与被告无关，原告伤情是由自身原因造成；对鉴定费收据，认为不是正式发票，不认可；对客运发票，认为其中大部分是去固原的，原告的诉讼因管辖错误，该损失应该由原告自己承担，且原告入院是被告马建华负担交通费的，出租车费用也不符合法律规定，也不应由被告承担。
对被告马建华提交的证明，原告认可是原告本人签的，认为协议只能说明双方达成了赔偿协议，但被告马建华没有按照协议约定支付43500元，被告马建华只支付了23243.84元医药费；被告吴忠二建公司、赵树成对证明的三性及证明目的无异议，认为证明可以说明被告马建华已经支付了43500元赔偿款，如果没有收到钱，原告不会给出具证明。
对被告赵树成提交的证据，原告对分项工程承包协议复印件真实性无异议，但认为该协议与本案无关，也不符合法律规定；对收条复印件真实性、关联性有异议，认为证明目的不能成立，被告马建华从被告赵树成处领取3万元，不能证明是被告马建华向原告支付了赔偿款；对承诺书真实性、关联性有异议，认为证明目的不能成立，是被告马建华向被告赵树成做的承诺，不是原告向被告赵树成做的承诺；对收条复印件真实性、关联性有异议，认为证明目的不能成立，该收条只能证明被告马建华与被告赵树成之间的工程款结算关系，不能证明是与原告及本案的关系。被告马建华、吴忠二建公司对被告赵树成提交的全部证据，均无异议。
经审查，本院认为，原告提交户口本复印件、身份证复印件、中标通知书复印件、证明、吴忠市人民医院诊断证明、吴忠市人民医院病案资料、医疗费收据、伤残鉴定意见书、鉴定费收据，以及被告赵树成提交的分项工程承包协议复印件真实、合法，与本案相关，能够实现原告的证明目的，证明效力予以确认。原告提交的客运发票，其中部分与就医地点不符，部分予以确认，酌情考虑300元。被告马建华提交的证明，仅能证明其与原告就其受伤一事达成处理协议，但原告否认被告马建华实际支付43500元，被告马建华也未提交其他证据予以佐证，证明效力不予确认。被告赵树成提交的3张收条复印件、承诺书与本案缺乏关联性，证明效力不予确认。
经审理查明，2013年5月2日，被告吴忠二建公司中标承建青铜峡市2013年某项目某工程。被告赵树成挂靠被告吴忠二建公司实际承建该工程。2013年5月10日，被告赵树成与被告马建华签订分项工种承包协议书，将该项目中的土建工程分包与被告马建华。2013年6月，被告马建华工地上的带工人马某某从劳务市场找原告负责砌石头。当月13日，原告在工地干活时，站在刚刚砌好还没有凝固的1米多高的毛石基上抱石头，石基坍塌，原告摔下受伤。由被告马建华送往吴忠市人民医院，经诊断：原告股骨粗隆间骨折、骨质疏松、低蛋白性营养不良、贫血。原告自2013年6月13日至2013年7月2日住院治疗19天，施行右侧股骨粗隆间骨折切开复位内固定术。原告住院期间，被告马建华支付原告工资2000元及全部医疗费23243.84元。2013年7月13日，原告出具证明1份，载明：“吴宝奎在工地发生事故把腿子绊坏住院费共23243.84元，贰万叁仟贰佰肆拾叁元捌角肆分，处理误工费和护理共计43500元肆万叁仟伍佰元正。双方同意事后一切后果自负，特此证明。原告及被告马建华在证明上签名。2013年7月23日，原告给被告马建华出具证明1份，载明：“吴宝奎在医院住院费、护理费、误工费、取钢板等开支一次处理完，再没后遗症。特此证明。共计肆万叁仟伍佰元正（43500元），与工地无关”。2013年12月25日，经吴忠市法庆司法鉴定所鉴定原告的伤残程度属于九级伤残。原告支付劳动能力鉴定费500元。
另查明，被告赵树成为此事分两次共计支付被告马建华3万元，被告马建华于2013年7月8日、8月14日给被告赵树成出具收条2张，分别载明：“今收到赵树成吴宝奎医药费及误工费贰万元整。收款人保证吴宝奎受伤之事已经处理完，与赵树成和工地无关，”、“今领到赵树成工地处理事故吴宝奎的一切费用住院费、护理费、误工费、二次取钢板费用全部结清壹万元整。”2014年4月9日，被告马建华给被告赵树成出具承诺书1份，载明：“今有土建分项马建华就吴宝奎一事已经全部处理完，吴宝奎住院费、护理费、误工费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等所有费用已经由我和吴宝奎协商解决完结。我承诺吴宝奎一事已经处理完毕，如果以后再有任何纠纷，有我马建华承担，与项目部无任何关系。”2014年4月8日，被告赵树成向被告马建华支付该工程最后一笔工程款2.7万元，被告马建华给被告赵树成出具收条1张，注明工程款全清。
原告及其女儿吴某某均为非农业户口，住吴忠市利通区，原告住院期间由其女儿吴某某护理。
本院认为，本案争议的焦点有以下三项：
（一）赔偿责任主体。劳务合同是双方当事人约定，在确定或不确定期间内，一方向他方提供劳务，他方给付报酬的合同。本案中原告受雇于被告马建华在其工地上提供劳务，被告赵树成向原告支付工资，双方存在劳务关系。而原告作为提供劳务的一方因劳务活动使自身受到伤害，作为接受劳务的一方被告马建华就原告主张损害赔偿应当承担相应的提供劳务者受害责任。而被告吴忠二建公司作为中标承建方将工程转包给没有相应资质或者安全生产条件的被告赵树成承建，被告赵树成又将工程土建部分分包给没有相应资质或者安全生产条件的被告马建华，对原告在劳务活动中遭受的人身损害而产生的损失，应当与雇主，即被告马建华承担连带赔偿责任。被告马建华辩解已经与原告达成协议并全部履行，原告否认其按协议全部履行，被告马建华无其他证据予以佐证，该辩解不能成立。被告赵树成及被告吴忠二建公司的辩解依法亦不能成立。
（二）赔偿项目及金额。
原告医疗费为23243.84元，已由被告马建华支付。原告当庭将自己的诉讼赔偿金额92149.2元，变更为80793元，不违反法律规定，予以支持。但依法就其中过高主张予以调整。原告住院期间由其女儿护理，其女儿为非农业户口，虽未提交工资证明，但参照2013年度居民服务业年平均工资为37162元，原告主张护理费每天100元，符合法律规定，予以支持，但护理期间应以原告住院期间为准，则护理费为19天×100元／天=1900元。原告主张的住院伙食补助费参照2014年度宁夏道路交通事故伤亡人员损害赔偿有关费用计算标准以每人每天100元计算19天，为1900元，不违反法律规定，予以支持。原告为非农业户口，经鉴定构成九级伤残，原告主张依据2013年度城镇居民人均可支配收入19831.4元计算不违反法律规定，予以支持，但截止法庭辩论终结原告年满63周岁依法应减少3年，则残疾赔偿金为19831.4元／年×17年×20%=67426.76元。原告居住地在吴忠市利通区，就医医院也在吴忠市利通区，且事发后由被告马建华送往医院，根据其就医实际，交通费酌情确定为300元。为鉴定原告实际支付鉴定费500元，该主张符合法律规定，予以支持。
综上，原告的各项经济损失为：医疗费23243.84元、护理费1900元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金67426.76元、交通费300元、鉴定费500元，合计95270.6元。
（三）过错划分。原告在工地干活，对自身安全负有注意义务，站在刚刚砌好还没有凝固的1米多高的毛石基上抱石头，石基坍塌致自己摔下受伤，本身存在一定过错，应承担一定的责任，结合本案实际，酌情确定为30%。则被告应赔偿原告各项损失95270.6元×70%=66689.42元，扣除被告马建华已经向原告支付的医疗费23243.84元，应再支付43445.58元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告马建华赔偿原告吴宝奎医疗费23243.84元、护理费1900元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金67426.76元、交通费300元、鉴定费500元，合计95270.6元的70%，即66689.42元，扣除已经支付的23243.84元，再支付43445.58元；
二、被告吴忠市第二建筑工程有限公司、被告赵树成对上述款项承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1819元（立案缓交767元），由被告马建华负担978元，原告吴宝奎负担841元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
审 判 长 李福娟
人民陪审员 杨洪涛
人民陪审员 王红琴
二〇一四年十月二十二日
书 记 员 王 婧
（2014）青民初字第986号民事判决书附件
引用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇用活动中安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的具体情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力或者残疾等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少的，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。