河北省秦皇岛市抚宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0306刑再2号
原公诉机关河北省秦皇岛市抚宁区人民检察院。
原审被告人杨某，农民。2015年8月8日因涉嫌销售假药罪被公安机关取保候审。2016年4月5日因犯销售假药罪被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元。现在缓刑考验期间。
河北省秦皇岛市抚宁区人民检察院指控原审被告人杨某犯销售假药罪一案，本院于2016年4月5日作出（2016）冀0306刑初75号刑事判决，该判决发生法律效力。2016年5月16日秦皇岛市人民检察院以“适用法律不当，未适用禁止令”为由，以秦检审刑抗（2016）9号刑事抗诉书向秦皇岛市中级人民法院提出抗诉，秦皇岛市中级人民法院以（2016）冀03刑抗8号再审决定书指令我院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。秦皇岛市抚宁区人民检察院检察员郭海燕出庭履行职务，被告人杨某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定的事实、证据：
被告人杨某系抚宁县（现秦皇岛市北戴河区）牛头崖镇牛头崖村村医。2013年3、4月份，被告人杨某从一名冯姓男子手中购进“多维肾宝”七十余盒，以每盒25元的价格出售给刘某甲三、四盒，其余自己服用或赠予亲友。2015年4月30日，抚宁县公安局（现秦皇岛市公安局抚宁分局）在杨某的诊所查扣五盒“多维肾宝”。经河北省食品药品监督管理局鉴定，“多维肾宝”以治疗疾病为目的，在产品包装或说明书中标示了疾病的治疗作用，按假药论处。2015年8月7日，秦皇岛市公安局抚宁分局食品药品安全保卫大队将被告人杨某传唤到案。
上述事实，被告人在庭审过程中亦无异议，并有被害人刘某甲的陈述，证人郭某、孟某甲、孟某乙等人的证言，扣押决定书及清单，产品认定意见书证，抓获经过，被告人的户籍证明及现实表现证明等证据证实，足以认定。
原审判决理由和判决结果：被告人杨某违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为构成销售假药罪。公诉机关的指控成立。但被告人杨某能自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。根据本案的事实及情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、的规定：被告人杨某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）。
再审中秦皇岛市抚宁区人民检察院指控：2013年，被告人杨某从一名冯姓男子手中购进“多维肾宝”七十余盒，以每盒25元的价格出售给刘某甲等人十盒左右，其余自己或赠予亲友服用。2015年4月30日，秦皇岛市公安局抚宁分局在杨某的诊所查扣五盒“多维肾宝”。经河北省食品药品监督管理局认定，“多维肾宝”属于必须批准检验而未经批准检验即生产、销售的，按假药论处。针对上述指控，公诉机关同时提供了被告人杨某的供述及辩解，被害人刘某甲等人的陈述，证人陈某的证言，鉴定意见书，情况说明，到案经过，秦皇岛市北戴河区卫生和计划生育局颁发的医疗机构执业许可证、秦皇岛市北戴河区卫生和计划生育局通知，被告人的户籍证明及现实表现证明等证据，认为被告人杨某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，应当以销售假药罪追究其刑事责任。并根据《最高人民法院、最高人民检察院关于﹤办理危害药品安全刑事案件若干问题﹥的解释》第一条第（四）项、第十一条之规定，对被告人从重处罚并适用禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售等活动。
被告人杨某辩称对指控其构成销售假药罪没有意见。
经再审查明：被告人杨某系抚宁县（现秦皇岛市北戴河区）牛头崖镇牛头崖村村医。2013年3、4月份，被告人杨某从一名冯姓男子手中购进“多维肾宝”七十余盒，以每盒25元的价格出售给刘某甲三、四盒，其余自己服用或赠予亲友。2015年4月30日，抚宁县公安局（现秦皇岛市公安局抚宁分局）在杨某的诊所查扣五盒“多维肾宝”。经河北省食品药品监督管理局鉴定，“多维肾宝”以治疗疾病为目的，在产品包装或说明书中标示了疾病的治疗作用，按假药论处。
上述事实，有下列经当庭出示、质证的证据证明：
1、被告人杨某的供述：我从1985年10月至今在牛头崖村开诊所，平时进药都是医药公司送药。2013年3月份，一个姓冯的唐山男子到我的诊所向我推销“多维肾宝”和“藏玉保骨丹”，说“藏玉保骨丹”是藏药，效果好，主治腰腿疼。后来我和我老伴试用效果挺好。过段时间那个男子又来了，我就进一些“藏玉保骨丹”，每盒15元，前后一共进了一百二十或一百三十盒左右，当场结算。后来冯姓男子又向我推荐“多维肾宝”，与“藏玉保骨丹”搭配服用更好，我就以每盒20元的价格进了七十或八十盒。这些药自己和亲友吃了一部分，孟宪忠、吴明吃的是两种，孟某乙和陈某吃的是“藏玉保骨丹”一种，我只收本钱，没加价。以每盒25元的价格分别卖给刘某甲、单春茂三、四盒“多维肾宝”。冯姓男子他没提供相关身份证明，有一些复印件，内容是对药品的宣传、介绍，例如生产规模、每年盈利状况等。我通过私人渠道进药是违反规定的行为。
2、被害人刘某甲的陈述：杨某我们村的村医。我年岁大了，有胳膊腿的毛病，后来在杨某那买了五六盒“多维肾宝”这种药，每盒25元。吃了以后有些效果，不像以前那么疼了，没感觉到有不良反映。
3、被害人刘某乙的陈述：我丈夫叫单春茂。杨某是我们村的村医。我有××，开始总在他那买药，他和我说有“藏玉保骨丹”，治疗腰腿疼挺好，让我试试。我就买了两盒吃，效果挺好，我就一直吃这个药。有时候我老伴单春茂买，吃了有10盒这样吧，每盒25元，没买过别的药。
4、证人孟某甲的证言：李庆昌是我老叔。我在他那用过“多维肾宝”这种药。因为我腰经常疼，他说这种药管事，我吃了大概有十多盒，没给钱。吃这药没有不良反映。
5、证人孟某乙的证言：杨某是我老叔。我腰有时候疼，就在他那用了有十七八盒“多维肾宝”这种药。我给他钱他不要。
6、证人吴某的证言：杨某我和挑担。我没从他那买过药，就是从孟召贵那拿过一种药，具体什么名字记不表了，药是杨某给孟召贵用的，是冶疗腰腿疼的药。吃后没感觉有副作用。
7、证人陈某的证言：杨某是我亲姐夫，在牛头崖村干村医。2013年的时候他给我母亲拿过一种治疗腰腿疼的药，有四五盒，具体是什么药记不清了。药都被我母亲吃了，不知道有没有副作用。
8、扣押决定书及清单证实秦皇岛市公安局（现秦皇岛市公安局北戴河分局）牛头崖派出所在杨某处扣押“多维肾宝”五
盒。
9、河北省食品药品监督管理局产品认定意见书证实从为李庆昌处扣押的“多维肾宝”以治疗疾病为目的，在产品包装或说明书中标示了疾病的治疗作用，按假药论处。
10、河北省公安厅《关于对邢台临西县秦文同生产、销售假药案开展201501号集群工作的通知》及视听资料证实了2015年3月27日，河北省公安厅向秦皇岛市公安局食品药品安全保卫支队等地下发该通知，并附涉案线索信息，秦皇岛市北戴河区（原抚宁县）牛头崖镇杨大夫（电话130××××1206，该电话为杨某手机号）涉案“多维肾宝”100盒，秦皇岛市公安局依此线索对此案进行侦查。
11、秦皇岛市北戴河区卫生和计划生育局出具的医疗机构执业许可证及关于注销乡医杨某乡村医生执业证书、医疗机构执业许可证的通知，证明被告人属于医疗机构工作人员。
12、抓获经过证实2015年8月7日，秦皇岛市公安局抚宁分局（原抚宁县公安局）食品药品安全保卫大队将被告人杨某传唤到案。
13、被告人杨某的户籍证明及现实表现证据证明证实其无前科劣迹。
本院认为，被告人杨某违反国家药品管理法规，明知是假药而进行销售，其行为构成销售假药罪。公诉机关的指控成立。被告人系医疗机构工作人员，对其应从重处罚。被告人杨某能自愿认罪，对其可酌情从轻处罚。对公诉机关指控应对被告人适用禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售等活动的指控本院予以支持。根据本案的事实及情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第七十二条第一款、第二款，第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于﹤办理危害药品安全刑事案件若干问题﹥的解释》第一条第（四）项、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、维持本院（2016）冀0306刑初75号刑事判决，即被告人杨某犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金五千元（已缴纳）。（缓刑考验期限自2016年4月22日起至2017年4月21日止）
二、禁止被告人杨某在缓刑考验期内从事药品生产、销售活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省秦皇岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 仇军华
审判员 陈家海
审判员 杜玉忠
二〇一六年九月十四日
书记员 张 野