重庆市涪陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）涪法民初字第01403号
原告况长伍，男，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
监护人彭素珍（况长伍之妻），女，汉族，居民，地址同上。
委托代理人况建（况长伍之子），男，汉族，居民，住址同上。
委托代理人邓明珠，重庆峡阳律师事务所律师。
被告杨乾珑（又名杨乾龙），男，汉族，居民，住重庆市南岸区。
委托代理人杨眉（杨乾珑之堂姐），女，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被告舒可淑，女，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
委托代理人刘晓东，重庆佳士律师事务所律师。
被告富邦财产保险有限公司重庆分公司，住所地重庆市渝中区邹容路68号大都会商厦36楼，组织机构代码59052922-9。
负责人姜玉政，该公司总经理。
委托代理人冯源，重庆志和智律师事务所律师。
被告刘心田，男，汉族，居民，住重庆市长寿区。
原告况长伍与被告杨乾珑、舒可淑、富邦财产保险有限公司重庆分公司、刘心田机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年2月26日立案受理，诉讼中，被告刘心田明确表示不参与本案交强险的分配。后原告况长伍申请对其营养费、出院后的护理费、续医费以及残疾辅助器具和辅助用品（包括按摩床、棒、纸尿片等）进行鉴定，被告舒可淑申请对原告况长伍的伤残等级进行重新鉴定，2014年5月12日本案继续审理。本案依法由审判员郭玉梅独任审判，适用简易程序，于2014年5月15日公开开庭进行了审理。原告况长伍监护人彭素珍的委托代理人况建（特别授权）、邓明珠，被告杨乾珑的委托代理人杨眉（特别授权）、被告舒可淑的委托代理人刘晓东（特别授权）、被告富邦财产保险有限公司重庆分公司的委托代理人冯源，被告刘心田均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告况长伍诉称，2013年2月16日11时45分许，被告杨乾珑驾驶渝AMW3**号小型轿车沿省道306由涪陵向珍溪镇方向行驶，当车行至192KM＋500M处时与被告刘心田驾驶的一辆无牌普通两轮摩托车相撞，造成原告况长伍及被告刘心田受伤的交通事故。当日，原告况长伍被送往涪陵区珍溪镇协和医院进行救治。原告况长伍住院后，被告富邦财产保险有限公司在交强险范围内支付了10000元医药费，原告况长伍自费了60584.7元，重庆市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付了超过570000元医药费。2013年1月17日，经重庆市弘正司法鉴定所鉴定，原告的伤残程度为一级，需要完全护理依赖。据查，渝AMW3**号小型轿车系被告舒可淑所有，在被告富邦财产保险有限公司重庆分公司投保有交强险和商业险，后原告况长伍与几被告协商无果，现诉请人民法院依法判令被告赔偿原告况长伍医疗费60584.7元、残疾赔偿金126080元、住院伙食补助费9240元、营养费6885元、护理费309400元，残疾辅助器具费4200元、精神损失抚慰金100000元和鉴定费4800元，共计人民币621189.7元；被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交强险限额内优先支付精神损害抚慰金，其余部分由被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交强险和第三者责任商业险限额内支付，仍不足部分再由被告杨乾珑、舒可淑、刘心田支付。
被告杨乾珑辩称，对交通事故发生的事实无异议，被告杨乾珑借用被告舒可淑的车，在去珍溪的路上发生的交通事故。被告刘心田无牌无证驾驶摩托车，没有经验，且原告况长伍也未戴头盔，有一定的责任，被告杨乾珑也身患癌症，经济比较困难，希望法庭酌情处理。
被告舒可淑辩称，对事故的发生及责任划分无异议。被告舒可淑系车辆所有人，但系被告杨乾珑借用被告舒可淑的车辆发生的交通事故，被告舒可淑不应承担赔偿责任；事故发生后，被告舒可淑支付了医疗费49555元；被告刘心田驾驶无牌无证车辆搭乘原告况长伍，应承担40%的民事责任；原告况长伍未戴安全头盔，对造成头部受伤也有一定的过错，应承担一定责任；对原告况长伍住院期间2人护理没有异议，出院后只认可1人护理，原告况长伍请求的精神损害抚慰金过高。
被告富邦财产保险有限公司重庆分公司辩称，对事故的发生及责任划分无异议；原告况长伍出院后产生的医药费属于续医费的范畴，不能认定为医药费，加之原告况长伍自身有一定的老年疾病，治疗该疾病的医药费应予扣除；由于原告况长伍的年岁过高，护理费应按实际发生后再主张，残疾辅助器具费过高，也应实际发生后再主张；在本案中，原告况长伍未戴安全头盔，本身有一定责任，被告刘心田也该承担一定的赔偿责任；被告富邦财产保险有限公司重庆分公司只在保险的范围内承担责任。
被告刘心田辩称，摩托车系被告刘心田所有，被告刘心田系无证驾驶无牌摩托车，是被告杨乾珑开车撞的被告刘心田，被告刘心田不应该承担赔偿责任。
经审理查明，渝AMW3**号小型轿车系被告舒可淑所有，在被告富邦财产保险有限公司重庆分公司投保有机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，保险期间从2012年12月28日0时起至2013年12月27日24时止，其中第三者责任商业保险金额为300000元。本次交通事故发生在保险期内。
2013年2月16日11时45分许，被告杨乾珑借用被告舒可淑所有渝AMW3**号小型轿车开车去珍溪，该车沿省道306由涪陵向珍溪方向行驶，当车行至192KM＋500M处时与被告刘心田无证驾驶的一辆无牌普通两轮摩托车相撞，造成两车受损、被告刘心田及摩托车乘坐人即原告况长伍受伤的交通事故。2013年3月7日，重庆市涪陵区公安局交通巡逻警察支队第三公路巡逻民警大队作出渝公交认字（2013）第00040号道路交通事故认定书认定，被告杨乾珑负事故主要责任，被告刘心田负事故次要责任，原告况长伍不承担事故责任。事故发生当日，原告况长伍被送往重庆市涪陵协和医院住院治疗385天，于2014年3月8日办理出院手续，涪陵协和医院出院建议载明：“门诊随访，院外继续治疗”。住院期间，原告况长伍支付医药费16000元，被告舒可淑支付医药费49555元，被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交强险医疗费限额内支付医药费10000元，重庆市道路交通事故社会救助基金管理中心垫付了部分医药费。办理出院手续后，由于伤情严重，原告况长伍继续在涪陵协和医院住院治疗，截至2014年5月15日，原告况长伍又花去医药费44584.7元。原告况长伍已支付涪陵协和医院医药费20000元，其余医药费24584.7元未付。2014年1月17日，重庆市弘正司法鉴定所对原告况长伍的伤残程度和护理依赖程度进行了鉴定，并作出渝弘正（2014）医（临）鉴字第0198号法医学检验鉴定书，认定原告况长伍的伤残程度为Ⅰ（一）级，需要完全护理依赖，为此，原告况长伍花去鉴定费1300元。后原告况长伍与被告协商无果，遂诉至本院。
诉讼中，原告况长伍申请对其营养费、出院后的护理费、续医费以及残疾辅助器具和辅助用品（包括按摩床、棒、纸尿片等）进行鉴定，被告舒可淑申请对原告况长伍的伤残等级进行重新鉴定，本院依法委托重庆法正司法鉴定所进行了鉴定。2014年4月28日，该司法鉴定所作出渝法正（2014）医鉴字第555号法医临床司法鉴定意见书，结论为“况长伍颅脑损伤目前的后遗症综合评定构成交通事故Ⅰ（一）级伤残，营养费根据临床实际治疗情况决定（建议其营养期限以不超过本次定残之日认定为宜），护理依赖程度为完全护理依赖，续医费约为人民币500元（伍佰圆）左右／月，可配备防褥疮床垫，费用为1400元（壹仟肆佰圆）／个，床垫使用年限为2年”。为此，原告况长伍支付鉴定费3500元，被告舒可淑支付鉴定费1000元。2014年5月15日，本院组织原、被告对该鉴定意见书进行质证，双方均未提出异议。
另查明，原告况长伍系城镇居民家庭户口。
上述事实，有庭审中原、被告的陈述，原告提交的重庆市涪陵区公安局交通巡逻警察支队第三公路巡逻民警大队作出的渝公交认字（2013）第00040号道路交通事故认定书、重庆市弘正司法鉴定所作出的渝弘正（2014）医（临）鉴字第0198号法医学检验鉴定书、鉴定费发票、住院病历复印件、费用清单、出院证、涪陵协和医院住院预交款收据、重庆市道路交通事故社会救助基金管理中心受理抢救费用垫付案件通知书复印件；被告舒可淑提交的机动车交通事故责任强制保险单（正本）复印件、机动车辆保险单（正本）、机动车保险索赔申请书、涪陵协和医院住院预交款收据等；本院依法调取的重庆法正司法鉴定所作出的渝法正（2014）医鉴字第555号法医临床司法鉴定意见书、鉴定费发票两份等证据在卷佐证，这些证明材料已经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故的，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据渝公交认字（2013）第00040号道路交通事故认定书，被告杨乾珑在本次事故中违反了超车规定，前车正在左转弯的不得超车以及超车时未做到变换使用远、近灯光或者鸣喇叭，是造成本次事故的主要原因；被告刘心田未依法取得机动车驾驶证驾驶无牌机动车以及未按规定驾驶和乘坐摩托车人员应当戴安全头盔，是造成本次事故的次要原因。结合被告杨乾珑和刘心田在本次事故中原因力的大小，本院酌定，被告杨乾珑承担本次交通事故70％的民事责任，被告刘心田承担本次交通事故30％的民事责任。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”之规定，被告舒可淑所有的渝AMW3**号小型轿车系被告富邦财产保险有限公司重庆分公司被保险机动车，其发生交通事故造成原告况长伍的各项损失应由被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超过责任限额的部分由被告杨乾珑和被告刘心田按各自过错比例分担。本次交通事故造成原告况长伍受伤，由此产生的交通事故责任强制保险责任限额只能是：死亡伤残赔偿限额为110000元；医疗费用赔偿限额10000元。
原告况长伍请求被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在第三者责任商业保险范围内承担赔偿责任，诉讼中，未举示证据证明第三者责任商业保险中医药费的医保用药和非医保用药等法律事实，应当承担举证不能的法律后果。因此，对原告况长伍请求被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在第三者责任商业保险范围内承担赔偿责任的主张，本院不予支持。被告富邦财产保险有限公司重庆分公司已在交强险医疗费用限额内支付了医药费10000元，故其还应在死亡伤残限额内赔偿原告况长伍110000元。
原告况长伍请求被告赔偿护理费均按2人计算，根据2014年2月12日涪陵协和医院出具的疾病诊断书治疗意见“患者住院期间病情危重，需要且一直由两个陪伴护理属实”，本院认定，原告况长伍从2013年2月16日至2014年3月8日住院期间共385天的护理费按2人计算；2014年3月8日办理出院之后的护理费，因原告况长伍未提供医疗机构或鉴定机构出具其需要2人护理的明确意见，故本院确定从2014年3月9日起的护理费按1人计算；对于护理期限，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年”之规定，原告况长伍因本次交通事故受伤，伤情严重，事故发生时，原告况长伍已年满83岁，根据以上事实，本院酌定，从受伤之日起，原告况长伍的护理期限按5年计算。故本院确定原告况长伍的护理费为154700元［70元／天×385天×2人＋70元／天×（5年×365天／年-385天）］。
原告况长伍请求被告赔偿医疗费60584.7元，其中的16000元系原告况长伍在2014年3月8日办理出院前自行支付的医药费，本院予以确认。对于原告况长伍办理出院后继续住院治疗花去的44584.7元是否属于医疗费是本案争议的焦点之一。根据原告况长伍提交的涪陵协和医院出院证上的出院诊断意见，以及出院建议载明的“门诊随访，院外继续治疗”可以确定，虽然原告况长伍办理了出院手续，但其伤情依然严重，确需继续治疗，再结合原告况长伍提交的涪陵协和医院病人费用汇总一览表（在院病人，日期从2014年3月10日到2014年5月15日）可以认定，虽然办理了出院手续，但原告况长伍一直在院住院治疗属实。故原告况长伍出院后在涪陵协和医院继续治疗花去的费用44584.7元，应认定为医疗费，故本院确认原告况长伍自行支付的医药费为60584.7元（16000元＋44584.7元）；被告富邦财产保险有限公司重庆分公司辩称原告况长伍请求的医药费中应扣除治疗其自身疾病的费用，诉讼中，其未向本院举证证明治疗原告况长伍自身疾病费用的金额，亦未向本院提出鉴定申请，应承担举证不能的法律后果，对于其辩称，本院不予支持。
对于原告况长伍请求的住院伙食补助费，根据原告况长伍的实际治疗情况，本院酌定原告况长伍的住院伙食补助费从事故发生之日起计算至一审辩论终结前共454天，故本院确认原告况长伍的住院伙食补助费为9080元（20元／天×454天）。
对于原告况长伍请求的营养费，根据重庆法正司法鉴定所作出的渝法正（2014）医鉴字第555号法医临床司法鉴定意见书中关于原告况长伍营养费的建议“其营养期限以不超过本次定残之日认定为宜”，本院确认其营养期限为437天，故原告况长伍的营养费为5244元（12元／天×437天）。
被告舒可淑作为渝AMW3**号小型轿车的实际车主，其出借该车给被告杨乾珑使用，本身无过错，根据相关法律规定，被告舒可淑不应承担赔偿责任；其已支付的医药费49555元纳入本案一并处理；已支付的鉴定费1000元由其自行承担，本院不予处理；被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交强险医疗费限额内已支付的医药费10000元符合法律规定，不纳入本案处理。
被告舒可淑、富邦财产保险有限公司重庆分公司均辩称，原告况长伍未戴安全头盔，本身有一定责任。原告况长伍作为摩托车乘坐人，为了安全确应配戴头盔，作为驾驶员的被告刘心田负有提醒乘坐人即原告况长伍佩戴头盔的义务，原告况长伍未戴头盔的责任应由被告刘心田承担。对二被告要求原告况长伍承担一定责任的辩解理由，本院不予采信。
重庆市道路交通事故社会救助基金管理中心为原告况长伍垫付的医药费由其自行主张，本案不予处理。
原告况长伍请求被告赔偿的各项费用共计621189.7元，结合原告况长伍的请求，本院评述如下：1、医疗费（不包含被告富邦财产保险有限公司重庆分公司已支付的10000元），本院确定为110139.7元（49555元＋60584.7）；2、残疾赔偿金，原告况长伍在一审辩论终结前，将残疾赔偿金变更为126080元（25216元／年×5年×100%）符合法律规定，本院予以确认；3、住院伙食补助费，本院确定为9080元（20元／天×454天）；4、营养费，本院确定为5244元（12元／天×437天）；5、护理费，本院确定为154700元［70元／天×385天×2人＋70元／天×（5年×365天／年-385天）］；6、残疾辅助器具费，根据渝法正（2014）医鉴字第555号法医临床司法鉴定意见书，本院确定为4200元（6年÷2年×1400元）；7、精神损害抚慰金，本院结合被告杨乾珑、刘心田的过错程度、支付能力和本地的平均生活水平，将精神损害抚慰金的数额酌定为20000元；8、鉴定费，本院确定为4800元（1300元＋3500元）；上述经本院确认的原告况长伍的各项经济损失共计434243.7元。该损失超过交强险医疗费赔偿限额和死亡伤残赔偿限额的部分，依法应由被告杨乾珑、刘心田按比例分担。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款之规定，判决如下：
一、被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交强险死亡伤残限额内优先支付原告况长伍的精神损害抚慰金20000元。
二、原告况长伍因本次交通事故产生的残疾赔偿金126080元、护理费154700元和残疾辅助器具费4200元共计284980元，由被告富邦财产保险有限公司重庆分公司在交强险死亡伤残限额内赔偿原告况长伍90000元，被告杨乾珑赔偿原告况长伍136486元，被告刘心田赔偿原告况长伍58494元。
三、原告况长伍因本次交通事故产生的医药费110139.7元、住院伙食补助费9080元、营养费5244元，合计124463.7元（不含被告富邦财产保险有限公司重庆分公司已在交强险医疗费限额内支付的医药费10000元），由被告杨乾珑赔偿原告况长伍87124.59元（包含被告舒可淑已支付的医药费49555元），被告刘心田赔偿原告况长伍37339.11元。
四、原告况长伍因本次交通事故造成的鉴定费4800元，由被告杨乾珑赔偿原告况长伍3360元，被告刘心田赔偿原告况长伍1440元。
五、驳回原告况长伍的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8959元，由减半收取4480元，由被告杨乾珑负担3136元，被告刘心田负担1344元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。且应在递交上诉状后七日内，到重庆市第三中级人民法院缴纳上诉费，逾期不缴或未按规定办理缓、减、免交手续的，重庆市第三中级人民法院按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期限的最后一日起计算。
审判员 郭玉梅
二〇一四年六月十七日
书记员 黄勤勤