江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民终字097号
上诉人（原审被告）张卫国，个体工商户。
上诉人（原审被告）力自由，个体工商户。
二上诉人共同委托代理人张智永，江苏宝同德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）唐吉凯，农民。
委托代理人焦新闻，新沂市翔宇法律服务所法律工作者。
上诉人张卫国、力自由因与被上诉人唐吉凯承揽合同纠纷一案，不服新沂市人民法院（2013）新民初字第3845号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：张卫国、力自由系夫妻关系。2013年2月16日，唐吉凯委托张卫国为其嫁接培育黑霸西瓜苗3000株，交付时间为2013年5月5日。2013年5月中旬，张卫国向唐吉凯交付非黑霸西瓜苗3000株，唐吉凯亦付清了报酬。之后，唐吉凯使用该西瓜苗栽种土地6亩。除唐吉凯外，张卫国还为其他多位农户嫁接培育黑霸西瓜苗。因发现西瓜畸形等问题，唐吉凯等人向新沂农作物生产事故鉴定办提出申请，要求对西瓜品种真伪进行鉴定。新沂农作物生产事故鉴定办受理鉴定申请后，组织双方等人到现场确定鉴定田块等。2013年8月5日，新沂农作物生产事故鉴定办作出如下鉴定意见：唐吉凯等农户种植的西瓜品种非“黑霸”品种；根据唐吉凯等种植户的田间管理水平，如种植“黑霸”西瓜，亩产值在2000元左右；鉴定田块的西瓜，果实大小不一、瓜硬皮厚、畸形瓜较多，商品性差，难以出售，产值很少。2014年8月6日，新沂农作物生产事故鉴定办出具补充说明：鉴定田块的亩产值估计在500元左右。
原审法院认为：1、唐吉凯主张其委托张卫国嫁接培育黑霸西瓜苗3000株，并提供黑霸西瓜种子销售商田传富书写的收据收据一张，拟证明田传富代张卫国书写收取其培育3000株西瓜苗订金1000元的收据。张卫国、力自由对该主张及证据不予认可，但张卫国认可收到唐吉凯交付的黑霸西瓜种、向唐吉凯交付非黑霸西瓜苗500株。原审法院认为，唐吉凯提供的收据虽非张卫国所写，但收据上记载的内容与唐吉凯向田传富购买黑霸西瓜种，而后委托张卫国嫁接培育西瓜苗的事实能够相互印证，应当予以采信；根据该收据，可以认定唐吉凯委托张卫国嫁接培育黑霸西瓜苗3000株。2、唐吉凯主张其栽种张卫国提供的非黑霸西瓜苗造成了损失，并提供新沂农作物生产事故鉴定办出具的田间鉴定书及补充说明予以证明。张卫国、力自由不否认提供的西瓜苗系非黑霸品种，但对唐吉凯提供的证据不予认可。原审法院认为，田间鉴定书是新沂农作物生产事故鉴定办受理唐吉凯等瓜农的申请后，组织双方到现场确定鉴定田块后依法作出的关于唐吉凯等瓜农种植张卫国提供的西瓜苗后果实生长情况的鉴定意见，该证据来源合法、依据充分，应当予以采信；补充说明系新沂农作物生产事故鉴定办根据现场勘验情况，对亩产值作出的分析认定意见，来源合法、依据充分，应当予以采信；根据田间鉴定书及补充说明，可以认定唐吉凯种植张卫国提供的非黑霸西瓜苗的果实大小不一、瓜硬皮厚、畸形瓜较多，商品性差，难以出售，产值很少，亩产值在500元左右，如种植黑霸西瓜，亩产值可达到2000元。3、唐吉凯与张卫国订立的关于委托嫁接培育西瓜苗的承揽合同是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立、生效。张卫国应当按照约定向唐吉凯交付黑霸西瓜苗。张卫国交付的西瓜苗不符合约定，存在违约情形，给唐吉凯造成的损失应当赔偿。4、证人王桂青作证称其为唐吉凯栽种西瓜，每亩栽种西瓜苗约500株，这与张卫国等主张的每亩土地需栽种500株西瓜苗，相互吻合，原审法院认定唐吉凯使用张卫国交付的西瓜苗3000株栽种土地6亩。综上，张卫国应当赔偿损失9000元（（2000元／亩-500元／亩）×6亩）。唐吉凯与张卫国订立、履行合同的行为发生在张卫国、力自由婚姻关系存续期间，张卫国因该合同所负的债务应为夫妻共同债务，力自由应当与张卫国共同承担赔偿责任。原审法院遂判决：一、被告张卫国、力自由于本判决生效后十日内向原告唐吉凯赔偿损失9000元。二、驳回原告唐吉凯的其他诉讼请求。案件受理费1200元，由原告唐吉凯负担1150元，被告张卫国、力自由共同负担50元。
张卫国、力自由不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、唐吉凯提供的收据系田传富书写，与张卫国无关，张卫国也不知情。新沂市从事西瓜种子出售和嫁接的商户很多，其购买西瓜种子并非必然交给张卫国嫁接。2、即使唐吉凯将西瓜种子交给张卫国嫁接，因张卫国只负责嫁接，唐吉凯交付的种子品种与嫁接后的瓜苗相关，长出来不是黑霸西瓜苗与张卫国无关，应是种子出售人的责任。3、新沂市农作物生产事故技术鉴定管理办公室并不具备鉴定资质，参与鉴定的人员也不具备相应的技术职称或法定条件，鉴定所依据的文件也不能作为鉴定依据。且果实大小不一、瓜硬皮厚与粗放管理，田间杂草多，植株留瓜多，营养分散有一定关系，这些是由瓜农的管理原因造成，该部分损失不应由张卫国、力自由负担。另外，张卫国签字时无人告知签名用途，签名时只有朱邦富在场，其他签名人并未在场，张卫国签字完后就走了，鉴定书也没有送达张卫国，张卫国对此也无法提起复议。因此，新沂市农作物生产事故技术鉴定管理办公室作出的鉴定书不具有法律效力，不应作为证据使用。为查清事实，张卫国、力自由向二审法院提出鉴定申请。综上，请求二审法院依法撤销原审判决，将该案发回重审或依法改判。
被上诉人唐吉凯答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
根据双方当事人的诉辩意见，本案二审期间的争议焦点为：一、张卫国、力自由与唐吉凯之间是否存在西瓜苗嫁接（天蜜一号西瓜种）的承揽合同关系；二、双方存在合同关系时，张卫国、力自由是否存在违约行为及该违约行为造成的损失如何确定。
二审期间，双方当事人均未提供新证据。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：一、关于张卫国、力自由与唐吉凯之间是否存在西瓜苗嫁接（天蜜一号西瓜种）的承揽合同关系问题。二上诉人的代理人一审时认可“唐吉凯委托二人培育黑霸天蜜一号西瓜苗；5月中旬交苗时给唐吉凯500棵大果黑美人，唐吉凯付了350元；唐吉凯交付的西瓜种子也是黑霸，但是数量记不清了”，且双方签字确认的“田间现场鉴定申请表”中明确记载唐吉凯等人购买天蜜一号和黑霸种子交给张卫国育苗的事实，这与唐吉凯一审时提交的户名为“唐吉凯”的收款收据中载明“西瓜嫁接苗3000、西瓜种天蜜1号3合”内容相一致，上述事实相互印证，能够证明双方之间存在西瓜苗嫁接（天蜜一号西瓜种）的承揽合同关系。
二、关于张卫国、力自由是否违约问题。因张卫国、力自由从事的为嫁接行为，该行为并不能从根本上改变西瓜种苗的性质，西瓜种子的品质对嫁接后的西瓜苗具有决定性作用，这也就是二人上诉所主张的唐吉凯交付的西瓜种子并非天蜜一号的原因。关于唐吉凯交付的西瓜种子是否为天蜜一号的问题，因双方均未保留所交付种子的样本以供鉴定，仅依现有证据，既不能确定唐吉凯交付的就是天蜜一号西瓜种，也无法确定所交付的西瓜种子不是天蜜一号，此时法院应通过举证责任分配确定承担责任一方。相较于唐吉凯而言，张卫国、力自由一方多年、专门从事西瓜苗嫁接业务，其代理人庭审中认可接收了唐吉凯交付的黑霸系列种子，且相关的收据载明其应交付的西瓜苗为天蜜一号，因此，张卫国、力自由二人有能力，也更有义务承担唐吉凯交付的西瓜种子并非天蜜一号的举证责任。因二上诉人未提供证据证明唐吉凯交付的并非天蜜一号种子，原审法院认定唐吉凯交付的西瓜种子就是天蜜一号符合民事诉讼证据规则。
二上诉人诉讼期间并不否认交付给唐吉凯的西瓜苗并非天蜜一号，经新沂市农作物生产事故技术鉴定管理办公室鉴定，唐吉凯种植的西瓜也非黑霸西瓜，因此，张卫国、力自由未按约定履行义务，存在违约行为。
三、关于唐吉凯的损失问题。经唐吉凯等农户申请，新沂市农作物生产事故技术鉴定管理办公室组织唐吉凯、张卫国等人到现场确定鉴定田块并依法定程序作出了鉴定意见及补充说明，鉴定意见及补充说明来源合法、依据充分，可以作为认定本案事实的依据，张卫国、力自由申请重新鉴定缺乏法律依据，不予准许。根据鉴定意见及补充说明，唐吉凯种植张卫国提供的非黑霸西瓜苗产值很少，亩产值在500元左右，如种植黑霸西瓜，依据农户的田间管理水平，亩产值估计在2000元左右，原审法院据此依照1500元／亩确定唐吉凯的损失并无不当。
综上，张卫国、力自由的上诉主张缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人张卫国、力自由负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 超
审 判 员 韩 军
代理审判员 黄传宝
二〇一六年一月八日
书 记 员 薛淑淑