四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）成民初字第1442号原告（反诉被告）：四川矗江建筑有限责任公司。住所地：四川省平昌县江口镇新华街西段***号。法定代表人：张友政，总经理。委托诉讼代理人：陈远，四川君合律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹长美，四川君合律师事务所律师。被告（反诉原告）：成都鑫熠生态园林开发有限公司。住所地：四川省成都市金牛区沙湾路***号*楼。法定代表人：易德君，董事长。委托诉讼代理人：王国荣，四川矩衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：李可，四川矩衡律师事务所律师。原告（反诉被告）四川矗江建筑有限公司（以下简称矗江公司）与被告（反诉原告）成都鑫熠生态园林开发有限公司（以下简称鑫熠公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，本院依法组成合议庭，于2015年8月11公开开庭进行了审理。原告矗江公司代理人陈远、被告鑫熠公司代理人王国荣到庭参加诉讼，本案现已审理终结。矗江公司向本院提出诉讼请求：1、判令鑫熠公司支付矗江公司工程款2184122元；2、判令鑫熠公司赔偿矗江公司窝工损失6284421元；3、判令鑫熠公司支付矗江公司分包工程配合费441822元；4、判令鑫熠公司向矗江公司支付逾期付款违约金和利息至付清时止；5、确认矗江公司对【鑫熠·小城故事】项目5#商住楼工程享有工程价款优先受偿权；6、判令鑫熠公司承担本案全部诉讼费。在诉讼中，鑫熠公司将第1项诉讼请求变更为：判令鑫熠公司支付矗江公司工程款2178912.3元；并放弃第5项诉讼请求。事实和理由：2011年4月27日，矗江公司与鑫熠公司就位于成都市郫县安德镇安平东路244号的【鑫熠·小城故事】项目5#商住楼工程项目签订《【鑫熠·小城故事】项目5#商住楼工程建设工程承包合同》（以下简称工程承包合同）。合同约定：由矗江公司承包鑫熠公司5#商住楼工程施工工作，总工期280天，计划与2010年12月1日开工，2011年9月10日竣工；鑫熠公司应当在工程主体机构封顶和砖砌体完成后支付已完成工程量价款的70%，安装装饰完工验收后支付至已完成工程量价款的80%，工程竣工验收合格后支付至已完成工程量价款的90%，备案后30日内支付至结算总价款的95%，余下5%作为工程质量保证金；鑫熠公司对工程进行变更的，应承担直接和间接损失；鑫熠公司逾期付款的，逾期30天内按万分之二向矗江公司支付违约金；逾期30天以上按千分之一向矗江公司支付违约金。合同签订后，矗江公司按合同如期进场，鑫熠公司迟迟不组织图纸会审，从工程一开工就有违约表现。后在矗江公司施工过程中，鑫熠公司对双方签订的工程承包合同视而不见，不按合同约定履行自身义务，侵害矗江公司权益，给矗江公司造成重大经济损失。具体表现为：鑫熠公司多次修改施工图纸，造成矗江公司多次返工和停工；在矗江公司已经按合同约定购入建筑材料并完成安装后，仍要求矗江公司拆除后重新购买其他品牌的建筑材料重新安装；忽略矗江公司工程总承包人的身份，擅自将工程部分分项分部工程直接分包给第三方，严重侵犯矗江公司利益；不能及时提供变更后的施工图纸，多次无视矗江公司关于加快施工进展的正当要求；鑫熠公司直接分包分部分项工程后，不按矗江公司通知的时间安排分包人进场，并督促分包人及时完成分项分部工程，导致矗江公司施工进度严重受阻，无法及时竣工；严重逾期支付工程进度款，导致矗江公司无法正常开展施工等。综上，鑫熠公司未依照法律法规和建设工程承包合同的约定履行发包人的义务，造成工期严重拖延，给矗江公司造成了巨大的经济损失，应当承担赔偿责任。鑫熠公司辩称：1、矗江公司的诉讼请求不能得到支持。关于工程款的请求，按照双方签订的建设施工合同专用条款第6.26条，在竣工验收审计后才能支付；案涉工程未经审计，工程款的付款条件尚未成就。根据双方对已付工程款的确认，鑫熠公司向矗江公司支付的款项已经超过了合同约定的金额；2、关于窝工损失，矗江公司主张的是鑫熠公司向第三方进行分包，由第三方出具的窝工损失清单。案涉工程在施工合同中明确约定禁止分包，故矗江公司主张的相应证据没有证明力；3、关于分包工程配合费，在抵偿协议中已经进行了约定，并不是鑫熠公司擅自分包；鑫熠公司分包工程，矗江公司必须给与相应的配合；4、因矗江公司的诉讼请求不能成立，故不存在逾期付款违约金。建设工程施工合同签订后，并非鑫熠公司变更不履行合同义务，而是矗江公司在施工过程中因质量问题导致工程反复施工，也可以在监理单位的整改通知书反映出来。鑫熠公司反诉请求：1、判令矗江公司返还鑫熠公司多支付的工程款2179394.37元；2、判令矗江公司因延期交房给鑫熠公司造成的损失共计62822.4元；3、本案反诉诉讼费由矗江公司负担。事实和理由：2011年7月16日鑫熠公司与矗江公司签订了建设工程施工合同，约定由矗江公司承建鑫熠公司发包的小城故事5号楼工程，合同工期为311天，开工日期为2011年7月25日，竣工日期为2012年6月6日。合同通用条款第14.2条约定因承包人的原因不能按照协议约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任；合同工程价款为1140万元，工程款的支付方式和时间为：按月支付，按照当月已完成工程量的65%支付，工程竣工验收合格并经审计支付到总价的90%；缺陷责任期满后支付至100%（无息），质保金除外。前述合同签订后，截止目前鑫熠公司向矗江公司支付的工程款加上代扣的税款、罚款等总额为13009394.37元，已远远超过双方约定的工程总价款，故矗江公司应当返还鑫熠公司已经超付的工程款项。同时，矗江公司在承建案涉工程的过程中以为工程质量问题多次违约，具体表现在不按设计施工、施工不符合规范、用材不合格等行为，建设方及工程监理方多次要求矗江公司进行整改、返工；矗江公司在不应当支付工程监督款的情况以停工相要挟，无理讨要工程进度款，导致案涉工程未按合同约定的时间竣工，购房人要求退房并承担违约金。矗江公司针对鑫熠公司的反诉辩称：对鑫熠公司的三项反诉请求均不认可。1、鑫熠公司认为多支付了工程款，是因为其依据的合同标准不同。其依照2011年7月16日的这份合同，该合同违反了招投标法签订，是无效的。本案应当以2011年4月27日双方签订的建设工程合同为依据。双方依据该份合同，鑫熠公司至今尚欠270余万元。所以不存在返还多支付工程款的问题；2、关于第二项反诉请求，矗江公司在本诉和反诉中举证证明本案工期拖延是因为鑫熠公司的违约行为造成的，矗江公司因此遭受了巨大经济损失。在此情况下，矗江公司仍然按照合同约定完成了工程，并经过竣工验收，工程合格。因此延期交房给对方造成的损失即便存在，也应当由鑫熠公司自行承担。对于鑫熠公司提出讨要工程款的问题，矗江公司认为如果鑫熠公司按照合同约定按时支付工程进度款就不存在讨要的问题，所以是鑫熠公司的行为造成的。据此请求：驳回鑫熠公司的全部反诉请求。经审理查明：2011年4月27日，发包人鑫熠公司与承包人矗江公司签订《建设工程承包合同》，约定由矗江公司负责对成都市郫县安德镇安平东路244号【鑫熠·小城故事】5#商住楼工程进行承包施工。工程内容为：5#（为6+1F层）商住楼承包施工，建筑面积约9500㎡。工程承包范围为：本工程施工图纸、施工管理及技术规范所含全部工程内容（除2.2、2.3条说明外），包括施工、完成工程、修复工程缺陷、竣工验收及保修。对鑫熠公司直接分包工程矗江公司收取适当配合费。第2.2条约定：不包括甲方直接分包工程，但包括分包工程的预埋（留）、暗配及构件（或设备、部件等）安装后的堵补（含有机防火封堵）和总分包管理配合。第2.3条约定：包括甲方非分包单项工程和甲方认质认价主要材料设备工程。工期为280个日历天，计划于2010年12月1日开工（以甲方书面通知为准，从地基验槽合格之日开始计算工期，合同总工期不变，开工时间的延后不涉及费用及工期的索赔）。2011年9月10日前全部工程竣工（质监站参加的五方竣工验收合格）。移交时间为2011年12月10日前移交物业公司。在专用条款第一条载明：发包人代表为吴鑫，发包人委聘的监理工程师为陈颖，承包人项目经理为胡军。关于竣工结算，双方在通用条款33.1条约定：工程竣工验收报告经发包人认可28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。第33.2条约定：发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给与确认或者提出修改意见，发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。第33.3条约定：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程款的利息，并承担违约责任。关于工程款（进度款）的支付，双方在专用条款第3.9.1条中约定：本工程承包方施工，主体结构封顶和砖砌体（不含一层砌体）完，付双方确认的已完工程价款的70%。安装装饰完工并验收合格付至双方确认的已完成工程量价款的80%，全部工程经竣工验收合格交付使后至双方确认的已完成工程量价款的90%。承包人完成工程竣工备案并通过结算审计后30日内发包方向承包方支付至本工程合同结算总价款的95%；余下本合同结算总价款的5%作为工程质量保证金，质量保修书约定的保修期后30日内结清余款。质量保证金不计利息。关于违约、索赔，双方在专用条款第八条约定：8.1.1发包人必须按合同约定准时、保量的支付承包人的工程款（进度款）（有本合同约定的延付、拒付理由除外）。若无故延期支付，30天内每天按应付工程款总额未付部分的0.02%向承包人支付违约金；延期支付超30天，每天按应付工程款总额未付部分的0.1%向承包人支付违约金。2011年7月10日，鑫熠公司、郫县鑫熠屋业发展有限公司向矗江公司发出《中标通知书》，载明案涉项目5#商住楼工程施工由矗江公司中标，建设规模和招标范围为10621.6平方米，招标方式为邀请招标，中标价位1274.592万元，安全文明施工费76.48万元，中标工期为311（日历）天。2011年7月16日，鑫熠公司与矗江公司签订《建设工程施工合同》，约定由矗江公司负责对成都市郫县安德镇鑫熠小城故事项5#商住楼工程进行承包施工。承包内容为施工图包含的所有内容。开工日期为2011年7月25日（以监理工程师开工令为准），竣工日期为2012年6月6日（以竣工验收合格日为准，但不超过合同工期），合同工期（总日历天数）311天。合同价款为11400000元。在通用条款三、施工组织设计和工期中，在11条开工及延期开工中双方约定：承包人应当按照约定的开工日期开工。承包人不能按时开工，应当不迟于协议书约定的开工日期前7天，以书面形式向工程师提出延期开工的理由和要求。工程师应该在接到延期开工申请后的48小时内以书面形式答复承包人。工程师在接到延期开工申请后48小时内不答复，视为同意承包人要求，工期顺延。因发包人原因不能按照协议书约定的开工日期开工，工程师应以书面形式通知承包人，推迟开工日期。发包人赔偿承包人因延期开工造成的损失，并相应顺延工期。在工期延误条款第13.1款中双方约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：发包人未能按照专用条款的约定提供图纸及开工条件；发包人未能按照约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；工程师未按合同约定提供所需指令批准等。承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。关于合同价款及调整，双方约定：招标工程的合同价款由发包人承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定。非招标工程的合同价款由发包人承包人依据工程预算书在协议书内约定。合同价款在协议内约定后，任何一方不得擅自改变。下列三种确定合同价款的方式，双方可以在专用条款中约定采用其中任何一种：1、固定价格合同；2、可调价格合同；3、成本加酬金合同。在专用条款第4.1条约定：发包人向承包人提供图纸日期和套数：签订施工合同后一周内提供完整的设计施工图肆套。项目经理为李明坤。在合同价款与支付中，双方约定：合同价款采用固定单价以（2009清单计价）方式确定。采用固定价格合同，合同价款中包括的风险范围，约定为：本合同固定价包含所有风险费用（除不可抗力造成的风险外），如在投标截止时间到工程竣工时间多次发布新的人工费、机械费、政策性调整文件，则人工费、政策性人工费、机械费分段进行计算。可调材料钢材、水泥：施工期间当市场价格波动幅度超过5%的风险幅度值时，可调价材料的价格应进行调整，具体调整方法见传建造价发【2009】75号文。其他调整因素：设计、技术变更和现场经济签证等发生时由双方书面确认并按时进行调整。工程预付款，双方在专用条款中约定为：签订施工合同后7日内支付合同价款的15%作为工程预付款，并同时支付本项目的安全施工、文明施工、临设等基本措施费26.768万元。扣回工程款的时间、比例：每月按照进度拨付工程款的同时扣除预付款总额的20%，扣完为止。双方约定的工程款（进度款）支付的方式和时间：按月支付。按照当月已完成工程量的65%支付，支付时间最迟不超过15日。工程竣工合格并经审计后支付到总价90%，缺陷责任期满后支付至100%（无息），质保金除外。关于工程款（进度款）支付，双方在通用条款第26条中约定；1、在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。2、本通用条款第23条确定调整的合同价款，第31条工程变更调整的合同价款及其他条款约定的追加合同价款，应与工程款（进度款）同期调整支付。3、发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可以向发包人发出通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可以延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天应付款的贷款利息。关于工程变更，双方约定为：施工中如发生设计变更，执行通用条款第29.1条中关于设计变更的规定；合同履行中发包人要求变更工程质量标准及发生其他实质性变更，由双方协商解决；合同履行过程中承包人不得要求变更工程质量标准及其他实质性内容（如工程量变更、图纸变更等）。关于工程分包，双方在通用条款第38条中约定：1、承包人按照专用条款的约定分包所承包的部分工程，并与分包单位签订分包合同。非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包。2、承包人不得将其承包的全部工程转包给他人，也不得将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。3、工程分包不能解除承包人任何责任与义务。承包人应在分包场地派驻相应管理人员，保证本合同的履行。分包单位的任何违约行为或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损害，承包人承担连带责任。4、分包工程价款由承包人与分包单位结算。发包人未经承包人同意不得以任何形式向分包单位支付各种工程款项。在专用条款第38条约定：本工程严禁分包。关于竣工验收与结算，双方约定为：承包人提供竣工图纸的约定：承包方必须在竣工验收合格后28日内提供完整的资料（含竣工图）一式四份。中间交工工程的范围和竣工时间：按实际情况双方约定。该份《建设工程承包合同》于2011年7月29日加盖有郫县建设工程施工合同备案专用章。上述两份《建设工程承包合同》签订后，矗江公司进场施工。2011年3月12日，矗江公司向鑫熠公司出具《基础工程验收报告》，载明已完成基础设计和合同约定的各项内容，工程技术档案和施工管理资料基本齐全等内容。监理单位意见栏中，载明：同意验收，由陈颖在总监理工程师一栏处签字。2011年6月1日，矗江公司向鑫熠公司出具《主体结构分部工程质量验收报告》，载明：工程名称鑫熠·小城故事5#楼，建筑面积9502㎡，层数七层，验收层段主体1-7层，施工周期2011.1.8至2011.6.1，验收日期2011.6.1。实体质量检查情况为：经检查原主体钢筋加工、安装、模板安装等分项工程检验主体项目全部合格。一般项目符合设计及规范要求。砼成型好，浇铸密实。砌体工程砂浆饱满，平整度好。施工单位评定意见为：经检查，该主体分部工程符合设计图纸及施工质量验收规范，自检合格。监理单位验收意见为：经检查，该主体分部工程符合设计及验收和规范要求，同意验收。由陈颖在总监理工程师一栏上签字。审计单位验收意见为：符合设计和规范要求，同意验收；建设单位验收结论为：符合设计图纸及施工规范要求，同意验收。2011年6月7日，矗江公司安德鑫熠小城故事项目部向鑫熠公司出具《5#楼施工进度汇报》，载明：“我公司承建的鑫熠·小城故事5#号楼工程，目前砖砌体已基本完成。按双方的合同约定，现在建设单位支付我公司工程进度款的水电安装：558445元×70%=390911元；主体工程：10714357×70%=7500049元；建设单位园林工人住房：80925元。合计为7971885元（相继按施工进度表，后附）。请贵公司审查，及时支付，以便工程施工的顺利进行”。在回执单上，由李燕在建设单位接收人处签名，肖海鲲在监理单位接收人处签名，时间均为2011年6月7日。2011年7月4日，四川省蜀府房屋建设开发有限公司（以下简称蜀府公司）安德项目部向矗江公司发出《签证单》，载明：由于图纸变更需将原5#楼三层砼圆弧门洞部分拆除，共计8个门洞，经我公司现场确定为每个190元，合计1520元。在诉讼中，鑫熠公司确认：鑫熠公司与蜀府公司前期有开发合作关系，蜀府公司制作了蜀府公司项目部印章，对加盖有蜀府公司项目部印章的通知予以认可。2011年9月至2012年2月期间，矗江公司向鑫熠公司报送多份签证单，分别载明因图纸变更、新增工程等原因，发生新增费用。签证单均由李燕签收。2012年2月至4月期间，矗江公司与鑫熠公司签订多份《技术、经济签证核定单》，载明因图纸设计变更、停电等问题，造成矗江公司经济损失。2011年7月6日，矗江公司鑫熠小城故事项目部向矗江公司发出《函告》，载明“贵公司与我公司于2011年6月23日在安德镇政府和派出所参加的鑫熠小城故事5号楼工程进度款、售楼部装修款、售楼部销售处理一事的司法调解，双方签订的协议确认贵公司应于2011年7月3日前支付我公司工程进度款共5000000（伍佰万元），但至今7月6日，工程款只支付了2800000（贰佰捌拾万元），还余2200000（贰佰贰拾万元）未支付。望贵公司仔细阅读由安德政府参与司法调解后，双方签订的协议书，最迟应在7月7日支付我公司剩余工程款。如贵公司不遵守协议书内容，未支付工程款，造成材料供应商、劳务工人、各小组上访政府及对贵公司有任何过激行为，我公司一概不负任何责任。我公司于2011年6月7日发予公司的《5#楼施工进度款汇报》中的预算应支付7971885元，由贵公司审定，到今日止，已超过法定工作日十多天，至今贵公司对我公司上报的工程进度款未出任何异议。按照合同约定，请贵公司尽快支付我工程余下进度款290万元，与上合计510万元”。李燕于2011年7月6日在回执单上签收。2011年7月22日，矗江公司鑫熠小城故事项目部向鑫熠公司发出《请款联系单》，载明：“我公司于2011年6月7日向贵公司按照合同约定提供《施工进度款汇报预算表》金额约为790万元，报贵公司审定，至今已有四十五天，贵公司未做任何回复，说明贵公司承认我工程进度款真实有效。贵公司现已支付550万元，请贵公司进款支付工期进度余款240万元，以免影响施工”。李燕于2011年7月22日在回执单上签字。2011年3月30日，由蜀府公司安德项目部向矗江公司发出《通知》，载明：因受政府对本项目所在区域规划的调整和外立面风格打造的要求，目前在建的1#、3#、5#楼屋顶及外立面需做相应变化。现通知你们在建的1#、3#、5#楼主体结构施工至21.90m处后暂停施工，不得再继续按四川井上建筑设计有限公司（以下简称井上公司）2010年10月所发出的（设计号JS-100105，版本A）屋顶层施工图施工。屋顶及外立面变更设计已报告请政府及相关部门审核商定之中。待新施工图出来后再行施工。2011年4月15日，井上公司做出案涉“鑫熠·小城故事”A户型通用图。矗江公司因该设计变更的因素停工15天。2011年8月22日，由以下简称蜀府公司安德项目部做出《工程会议纪要》，载明：外墙保温由甲方自行分包，乙方收取配合费用，由甲方给分包方签订施工合同。防水工程甲方自行施工，但乙方收取一定资料配合费用。2011年8月31日，蜀府公司安德项目部向矗江公司发出《通知》，载明：为了工程能顺利进行，我公司考虑保温工程总包费用为保温工程总价的4%，不含分包单位向你项目部购买的材料。待签订配合费合同后保温施工队开始进场施工。望你项目部派人抓紧落实，未尽事宜请贵方法人尽早与我方负责人联系，否则拖延时间与我公司无关。2011年9月2日，矗江公司向鑫熠公司发出《函告》，载明：“我公司多次函告贵公司确定安装工程：栏杆、楼梯扶手、门窗等安装品牌、种类。但至今未得到贵公司任何回复，故意阻挠我公司顺利施工，致使我公司在合同工期内无法完工，给我公司造成严重损失，我公司以后将按国家建筑法律、法规依法索赔。外墙保温一事，配合费双方可以协商，但请外墙保温公司支付我公司外架租赁费、外加搭撤人工费等费用，并且施工末期收边补烂，甲方签证后我公司再进行施工”等内容。该函告由李艳签收。2012年4月25日，矗江公司向鑫熠公司发函，载明“鑫熠小城故事5#楼工程已基本竣工，竣工资料已进入整理装订阶段，请贵公司肢解分包的项目（防水、门窗、屋顶钢屋架、楼梯栏杆、电梯）及时提供完备合格技术资料便于统一装订。”李艳于2012年4月25日签收。2012年5月2日，矗江公司向鑫熠公司提交共计24份技术、经济签证单核定单。2012年6月25日，鑫熠公司与矗江公司签订《房屋抵偿协议》，约定：双方在2012年5月8日达成的《会议纪要内容》，暂定鑫熠公司应支付矗江公司的工程进度款为1503172.00元，扣除已支付的进度款后，双方达成以鑫熠·小城故事项目中的部分商品房抵偿鑫熠公司应支付进度款的意见：经双方协议，鑫熠公司同意抵偿房价款总额为1503172.00元的住宅商品房给矗江公司，本合同签订当日即视为鑫熠公司已支付完矗江公司承建的鑫熠·小城故事项目5号楼工程进度款，该款在结算后的工程款中扣除。该抵偿协议签订后，鑫熠公司向矗江公司出具了1503172.00元的房款收据。2012年5月2日，矗江公司向鑫熠公司递交《技术、经济签证单核定单目录》，载明矗江公司向鑫熠公司递交商铺隔墙增加人工费、底层风井洞口砖砌体、5#楼植筋方量、无故停电导致施工停止、一层商铺砖砌体、5#楼变更及零星工程、21.9m处图纸变更、外脚手架、车泵浇铸混凝土、搭设看房通道、矗江公司河边围墙、屋面变更通知、电梯井圈梁通知、阳台挡水线通知、5#钢屋架预埋件签证单、雨水管预留洞位置签证、圆弧材料费、砼屋面改为钢屋架屋面、装饰柱与原图不符、告知函、3层圆弧撤除、1/B-2/B增加200*400的连梁、函告、矗江公司清理河道工程共24份技术、经济签证单。鑫熠公司现场负责人方完清在目录上签署“已收”。2013年9月26日，鑫熠公司在《竣工验收报告》上注明同意验收结论，并加盖鑫熠公司印章。《竣工验收报告》载明：工程开工日期为2010年10月8日。《竣工验收报告》对工程验收结论为：本工程质量验收合格；《竣工验收报告》由建设单位、勘察单位、涉及单位、施工单位、监理单位加盖印章。在诉讼中，鑫熠公司与矗江公司均确认案涉工程5号楼已于2013年9月26日竣工验收合格。2014年3月20日，鑫熠公司与矗江公司出具《安德小城故事5#楼结算汇总》一份，载明以下内容：本次结算建筑工程10227406.1元；装饰工程1910630.94元；安装工程1454376.18元；变更签证1008758.79元，甲方零星126244.49元，汇总（取整）14727416元。内容部分载明：根据实际，上次对账后新增施工内容如下：1、外墙乳胶漆（含阴台部分、架空层部分、公共部分）工程量；2、正面和侧面雨水沟、散水工程量；3、阴台腻子工程量。合计人民币31万元。5#楼建筑面积约为10621平方米；只算土建部分单价为1143元/平方米；含水电安装单价为1280元/平方米；含签证及甲方零星工程单价为1387元/平方米（备注：其中安全文明费约为30万元，该费用由乙方取得安检站认同后按规定提取）。在该汇总表尾部签署有以下内容：“甲方：如以上内容符合合同约定及计算规则要求，就生效。田勤2014.3.20”；“乙方：根据竣工图纸，技术签证资料，通过反复核对，确立了上述数据。胡涛2014.3.20”。核对结算见证人处，由张昌友、乙方胡波签字。在诉讼中，鑫熠公司确认田勤系其公司现场工程师、张昌友系其公司普通工作人员。本院另查明：矗江公司与四川安特建筑劳务有限公司（以下简称安特公司）于2010年12月16日签订《建筑工程施工分包（劳务）合同》，约定由矗江公司将鑫熠·小城故事以单包的形式承包给安特公司，安特公司主要以人工、设备、周材的方式按建筑面积每平方米380元进行承包。2013年11月13日，由矗江公司与安特公司出具《鑫熠·小城故事项目损失计算明细表》，载明：停工时间为2011年3月30日-2011年4月15日，劳务损失费合计326800元、机械台班损失费12200元，共计339000元。后矗江公司与安特公司再出具两份《损失计算明细表》，分别载明：计算时间为2011年3月12日至2012年4月25日共计411天，窝工时间116天，劳务费损失2527176元，机械台班损失94347元，共计2621523元；计算时间为2012年4月26日至2013年9月20日共计513天，窝工时间为513天，窝工损失共计5945421元。2014年6月23日，矗江公司向本院提起诉讼，请求判令：一、被告鑫熠公司按照《房屋抵偿协议》向原告矗江公司指定的购房人交付房屋并办理6套房屋的权属备案登记（即购房合同备案登记）；二、被告鑫熠公司向原告矗江公司支付逾期未办理6套房屋权属备案登记的利息和违约金（其中：利息以1288980元为基数、按照银行五年期贷款利率的4倍计算；违约金以1288980元为基数，按照每日千分之五的标准计算；利息和违约金均自2012年6月25日起计算至实际备案之止）；三、诉讼费由被告鑫熠公司负担。本院于2015年9月27日作出判决，判决结果为：一、鑫熠公司于判决生效之日起十日内向有关部门申请将其于2012年11月23日与杨军签订的2份《商品房买卖合同》（合同自编号：0007、0037）、于2012年11月23日与周树建签订的2份《商品房买卖合同》（合同自编号：0018、0038）、于2013年2月27日与周在均签订的1份《商品房买卖合同》（合同自编号：0092）、于2013年3月2日与唐德仲、李秀娟签订的1份《商品房买卖合同》（合同自编号：0093）进行合同备案登记；二、鑫熠公司于判决生效之日起十日内向矗江公司支付逾期申办合同备案违约金60000元；三、驳回矗江公司的其他诉讼请求。在本案诉讼中，矗江公司主张鑫熠公司已向其支付工程款金额为12548503.7元，鑫熠公司认为已付款金额为12571583.7元。本院认定上述事实，有原被告双方工商登记信息、《建设工程承包合同》、《安德小城故事5#楼结算汇总》、《基础工程验收报告》、《主体结构分布工程质量验收报告》、《5#楼施工进度汇报》、《签证单》、《函告》、《请款联系单》、《通知》、《工程会议纪要》、技术、经济签证单核定单、《房屋抵偿协议》、《技术、经济签证单核定单目录》、《竣工验收报告》、《建筑工程施工分包（劳务）合同》、《鑫熠·小城故事项目损失计算明细表》、《损失计算明细表》、（2014）成民初字第1441号民事判决书以及双方当事人当庭陈述在案佐证。本院认为，鑫熠公司与矗江公司先后于2011年4月27日、2011年7月16日签订两份《建设工程施工合同》，2011年7月16日的《建设工程施工合同》为备案合同。两份合同对于工期、开工时间的确定方式、合同价款的确定方式等作出不同的约定。因2011年7月16日签订的《建设工程施工合同》为备案合同，故根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”的规定，案涉工程应以2011年7月16日的备案合同作为结算工程价款的根据。该备案合同系双方真实意思表示，不违反法律、法规强制性规定，合法有效，双方均应依照约定履行自己的义务。根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、鑫熠公司是否应向矗江公司支付工程款以及逾期付款的违约金和利息；二、鑫熠公司是否应向矗江公司支付窝工损失以及工程分包配合费；三、矗江公司是否应向鑫熠公司支付延期交房损失。对上述争议焦点，本院分述如下：关于第一个争议焦点。本院认为，案涉工程由矗江公司进行修建，在诉讼中鑫熠公司与矗江公司均确认案涉工程5号楼已于2013年9月26日竣工验收合格，故鑫熠公司应向矗江公司支付工程款项。关于工程款项的认定，本院认为，依照2014年3月20日双方确定的《安德小城故事5#楼结算汇总》中记载的内容，建筑工程10227406.1元、装饰工程1910630.94元、安装工程1454376.18元、变更签证1008758.79元，甲方零星126244.49元、汇总（取整）14727416元。新增施工内容1、外墙乳胶漆（含阴台部分、架空层部分、公共部分）工程量；2、正面和侧面雨水沟、散水工程量；3、阴台腻子工程量。合计人民币31万元。5#楼建筑面积约为10621平方米；只算土建部分单价为1143元/平方米；含水电安装单价为1280元/平方米；含签证及甲方零星工程单价为1387元/平方米。其中安全文明费约为30万元，该费用由乙方取得安检站认同后按规定提取。虽鑫熠公司在该汇总表中备注“如以上内容符合合同约定及计算规则要求，就生效”的内容，但根据本案庭审中鑫熠公司确定该内容符合2011年7月16日双方签订的《建设工程施工合同》的约定，且该合同系备案合同，故本院认为，依照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，结合该结算汇总表以及鑫熠公司的当庭确认，本院认定该结算汇总表系双方就案涉工程价款及新增工程款项进行的确认，双方已就工程款项的金额进行了结算。根据《安德小城故事5#楼结算汇总》中载明的金额，建筑工程价款为14727416元，新增施工内容金额合计310000元，故案涉工程总计价款应为15037416元。在2012年6月25日双方达成以鑫熠·小城故事项目中的部分商品房抵偿鑫熠公司应支付进度款的意见，以房屋抵偿工程款1503172元；故本案中应予品迭；关于其他已付工程款的金额，鑫熠公司认为已付工程款金额为12571583.7（含以房屋抵偿工程款1503172元）元，矗江公司主张已付工程款金额为12548503.7（含以房屋抵偿工程款1503172元）元。在诉讼中，鑫熠公司所提交的部分已付款凭据中存在没有矗江公司签字的情况，且矗江公司对鑫熠公司提交的该部分付款凭据不予确认，故本院采信矗江公司的陈述，确定鑫熠公司已付款金额为12548503.7元。关于安全文明施工费30万元，因双方确定的《安德小城故事5#楼结算汇总》约定的提取条件为“该费用由乙方取得安检站认同后按规定提取”，但在本案中矗江公司未举证证明安监站同意提取，故该款在应该付工程款中予以扣除。故本案中，鑫熠公司欠付矗江公司工程价款金额为：总价款15037416元-鑫熠公司已支付12548503.7元-安全文明施工费300000=欠付工程款2188912.3元。故，鑫熠公司在本案中提出的反诉请求请求第一项即要求矗江公司退还多支付的工程款2179394.37元的请求无事实依据，本院不予支持。但本案中，矗江公司关于工程款的请求金额为2178912.3元，系矗江公司对自身权益的处分，本院对其该项诉讼请求予以支持。鑫熠公司应向矗江公司支付工程款金额为2178912.3元。关于逾期付款违约金的认定：本院认为，依照备案的《建设工程施工合同》通用条款第26条的约定，在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款。在2014年3月20日鑫熠公司与矗江公司已达成《安德小城故事5#楼结算汇总》，对于工程量进行了最终确定。故按照上述约定，该款项至迟应由鑫熠公司在确定工程量后第14天即在2014年4月4日向矗江公司支付。本案中，矗江公司主张鑫熠公司应当向其支付利息和违约金。关于矗江公司主张的利息，本院认为该利息为实际损失，而矗江公司也同时主张逾期付款违约金，该两项请求不应同时主张。经过本院释明后，矗江公司将该项请求变更为主张违约金。在本案中，矗江公司主张分段计算逾期付款违约金。但本案中，矗江公司未提交证据证明其每月完成的施工进度，故其对于鑫熠公司应当支付进度款的具体时间无证据证明，故本院对于其主张分段计算违约金的主张不予支持。但是，鑫熠公司与矗江公司对于工程量进行最终确认后，因未及时足额向矗江公司支付款项，故应当承担相应的违约责任。故本院认为，违约金应从2014年4月4日起开始计算。关于计算标准，因鑫熠公司未及时足额支付款项，导致矗江公司该期间内丧失持有工程款项，该损失可以参照中国人民银行同期同类贷款利率计算。关于第二个争议焦点。矗江公司提出，鑫熠公司应向其支付窝工损失及工程分包配合费。关于窝工损失费本院认为，第一，矗江公司与安特公司签订的《建筑工程施工分包（劳务）合同》时间先于其与鑫熠公司签订的《建设工程施工合同》；第二，依照备案的《建设工程施工合同》通用条款第38.1条及通用条款第38条的约定，案涉工程不得分包。故矗江公司未按照其与鑫熠公司签订的《建设工程施工合同》约定，在未取得鑫熠公司同意的情况下将案涉工程人工、设备、周材的方式按建筑面积每平方米380元分包给安特公司，违反备案的《建设工程施工合同》约定；第三，虽然安特公司出具了两份《损失计算明细表》，但矗江公司也未提交其他证据证明该费用已实际支付，故本院对矗江公司的该项主张不予支持。关于工程分包配合费，本院认为，在备案的《建设工程施工合同》中并无约定，虽2011年8月22日蜀府公司安德项目部做出《工程会议纪要》中载明外墙保温由甲方分包、防水工程由甲方自行完成，由矗江公司收取管理费或者配合费，但矗江公司未提交证据证明分包配合费的计算标准和保温工程价款金额。故本院对此主张不予支持。关于第三个争议焦点。本院认为，在案涉施工过程中，出现了设计图纸变更、新增工程、停电、鑫熠公司迟延付款、安德项目部通知矗江公司停止施工迟延付款、安德项目部通知矗江公司停止施工等因素，故本案工期应当顺延。鑫熠公司另提出，因矗江公司承建工程出现质量问题，造成迟延竣工、购房人要求退房并支付违约金的问题。本院认为，第一，因案涉工程施工过程中出现上述原因导致工期顺延，该情况不应归责于矗江公司；第二，虽然鑫熠公司提交了案涉工程存在质量瑕疵的通知，但该通知中已对不符合钢筋直径要求的问题作出了违约金处罚的决定；对于2011年4月14日的通知，载明的是“售楼部”而非案涉5号楼，故鑫熠公司提出存在矗江公司的原因造成工期延误的主张无事实依据。故本院对鑫熠公司的该项主张不予支持。综上，矗江公司诉讼请求部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、成都鑫熠生态园林开发有限公司于本判决生效之日起十日内向四川矗江建筑有限责任公司支付工程款2178912.3元及违约金（违约金的计算方式：以2178912.3元为本金，自2014年4月4日始计算至本判决确定的给付之日止，以中国人民银行同期贷款利息计算；若未按本判决确定的给付之日止给付上述本金，各项本金的违约金计算至该本金付清之日止）；二、驳回四川矗江建筑有限责任公司的其他诉讼请求；三、驳回成都鑫熠生态园林开发有限公司的反诉请求。当事人如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费80944元，由四川矗江建筑有限责任公司负担17970元，由成都鑫熠生态园林开发有限公司负担62974元；反诉案件受理费24737.7元，由成都鑫熠生态园林开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  王 果审 判 员  赵 锋人民陪审员  何洪秀二〇一六年十二月七日书 记 员  吴丹丹