福建省顺昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）顺刑初字第185号
公诉机关顺昌县人民检察院。
被告人徐来波，男，1980年3月29日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地江西省上饶市万年县，现住福建省顺昌县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年6月24日被顺昌县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于顺昌县看守所。
辩护人吴彩镜、范琦华，福建双剑律师事务所律师。
被告人徐某，男，1981年10月16日出生于江西省上饶市万年县，汉族，小学文化，农民，住江西省上饶市万年县。曾因犯盗窃罪，于2012年8月13日被江西省万年县人民法院判处有期徒刑三年五个月，并处罚金20000元，于2014年12月27日刑满释放；现因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年6月24日被顺昌县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于顺昌县看守所。
被告人吴某，男，1974年3月11日出生，汉族，初中文化，农民，住江西省上饶市万年县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年9月2日被顺昌县公安局刑事拘留，同年9月11日被逮捕。现羁押于顺昌县看守所。
顺昌县人民检察院以顺检诉刑诉（2015）157号起诉书指控被告人徐来波、徐某、吴某犯故意伤害罪，于2015年12月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。顺昌县人民检察院指派检察员丁薇出庭支持公诉，被告人徐来波、徐某、吴某及被告人徐来波的辩护人吴彩镜、范琦华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
顺昌县人民检察院指控，被告人徐来波认为被害人祖某欠其妻子赖某一万元未还，且时常通过电话、短信骚扰徐来波，遂对祖某怀恨在心。2015年5月24日，徐来波在顺昌城关见到祖某后，纠集被告人徐某、吴某与廖某等人欲找祖某要钱。后徐来波与祖某在锦芳小区批发一街发生争执并互殴，祖某逃至三好鞋店内，徐来波、徐某、吴某追至三好鞋店，三人殴打祖某身体，并逼迫祖某写下欠条。徐来波等人将祖某带至勤俭弄内逼要欠款时，祖某逃跑，徐来波追上后殴打祖某右侧胸部及腋下部位，祖某受伤。经鉴定，祖某右侧气胸，肺部组织压缩约90%，评定为重伤二级；祖某右侧肋骨骨折评定为轻伤二级；综合评定为重伤二级。
在法庭审理过程中，公诉机关提供相关证据证明以上事实。公诉机关认为，被告人徐来波、徐某、吴某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
被告人徐来波、徐某、吴某及徐来波辩护人对起诉书中指控的犯罪事实和罪名均无异议。
经审理查明，被害人祖某拖欠被告人徐来波妻子赖某一万元未还，且还时常通过电话、短信骚扰被告人徐来波。2015年5月24日，当被告人徐来波被告知被害人祖某在顺昌城关出现后，即纠集被告人徐某、吴某与廖某等人找祖某要钱。徐来波在锦芳小区批发一街找到祖某，因被害人否认自己是祖某而导致二人发生争执并互殴，祖某逃至“三好鞋店”内，被告人徐来波、徐某、吴某追至鞋店内，对被害人祖某拳打脚踢。之后，三被告人将被害人祖某带到顺昌县城关小学大门右边的食杂店门口逼其写欠条。在写欠条过程中，被告人徐来波摔坏了被害人祖某的手机。欠条写好后，三被告人和廖某又将被害人带往顺昌城关八角弄朋友住处找印泥。在勤俭弄内等印泥时，祖某趁机逃跑并摔倒，徐来波追上后击打祖某右侧胸部及腋下部位。经鉴定，祖某右侧气胸，肺部组织压缩约90%，评定为重伤二级；祖某右侧肋骨骨折评定为轻伤二级；综合评定为重伤二级。
2015年6月23日，被告人徐来波在顺昌县城关被公安民警抓获；同年6月24日，被告人徐某主动到顺昌县公安局投案，并如实供述上述犯罪事实；同年9月1日，被告人吴某在漳州市被公安民警抓获。
2015年8月15日，被害人祖某与被告人徐来波的家属达成赔偿协议：由被告人徐来波一次性赔偿被害人祖某20000元（已支付完毕）。在诉讼过程中，被害人祖某向本院提起附带民事诉讼。2015年12月30日，附带民事诉讼原告人祖某撤回起诉，并对被告人的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人廖某的证言，证实徐来波及其两个老乡在“三好鞋店”殴打被害人祖某的事实和徐来波及其两个老乡案发时的着装情况，同时证实徐来波在叫被害人祖某写欠条时用拳头殴打被害人背部及在等印泥时用拳头及脚踢被害人身子及头部的事实。
（2）证人赖某的证言，证实其系被告人徐来波妻子；2014年12月份左右，祖某向其借款一万元，并约定利息每天200元；后来，祖某没有支付利息，也否认有借钱，其就将这一情况告诉了徐来波的事实。
（3）证人宋某的证言及辨认笔录，证实其是顺昌县批发一街“三好鞋店”业主；2015年5月24日21时许，一个穿黄色衣服的男子跑进鞋店，紧跟着有三个男子也冲进来，光头男子就用右手抓住黄色衣服男子的肩膀，然后用右拳往黄衣男子头上打了一拳，高个男子也过来用拳头一直击打黄衣男子的头并且还用脚踢；接着，光头男子就把黄衣男子按到鞋店中间鞋位上，然后光头男子、高个男子和黑色外套男子就用拳头和脚踢打黄衣男子；其告诉他们不要打了，否则报警；光头男子和高个男子就把黄色衣服男子拖出鞋店，其听到光头男子对黄衣男子说：“你骗我老婆一万元，你要把钱还给我”，黄衣男子就蹲下没有说话，光头男子就用脚踢了黄衣男子二三脚，黄衣男子被踢得又滚到其鞋店内；接着，高个男子也进鞋店内用脚踢黄衣男子，光头男子就用手用力往黄衣男子颈部切，大约切了二三下，其看到黄衣男子躺在地上后，就再次叫他们别打；之后，其看到三个男人将黄衣男子拖往城小方向的事实。同时证人宋某辨认出被告人徐来波、徐某、吴某就是在其鞋店内打人的人，被害人祖某就是被打的人。
（4）证人林某的证言及辨认笔录，其证实的内容与证人宋某证实的内容一致，同时其辨认出被告人徐来波、徐某、吴某就是在其鞋店内打人的人，被害人祖某就是被打的人。
（5）被害人祖某的陈述及辨认笔录，其证实在永辉超市侧门“三好鞋店”门口碰到徐来波、廖某和另外三个人，徐来波问其是不是祖某，其当时回答了一句，但是具体是什么其记不住了；然后徐来波就来打其，其也用右手打了徐来波上半身一拳，然后其就逃到旁边的一家鞋店；在鞋店里，徐来波和其扭打倒地，其为了逃跑咬了徐来波手臂一口，起身的时候，又被旁边两个穿黑色衣服的男子和徐来波打倒在地；在店铺门口，其被徐来波一脚踢倒到店铺里面，黑色衣服男子也上来踹其，其被踹后就蜷缩成一团在地上，接着徐来波就上前用手砍了其脖子两三下，并从其裤子口袋拿出钱包里的身份证确认了其身份；然后，徐来波将其带到城小旁边的食杂店门口，并向老板娘借了笔和纸，让其写欠条，在其写欠条的时候，其口袋的手机突然响了，徐来波从其手上抢走手机并砸在地上；之后，徐来波有叫一个人去找印泥，其趁徐来波不注意的时候就往城西加油站方向跑，后摔倒；徐来波追上就用拳头往其右侧腹部靠腰的位置打了一拳，其被徐来波打了后就躺在了地上的事实。同时其辨认出被告人徐来波、徐某、吴某就是在鞋店内打其的人。
（6）徐来波手机内存照片及手机短信，证实被害人倒地和被告人徐来波被咬的情况以及被害人祖某短信骚扰徐来波的事实。
（7）顺昌县价格认证中心出具顺价认（2015）25号《关于被损毁壹部手机的价格鉴定结论意见书》，证实被害人祖某被摔坏的OPPO牌手机，价值人民币2375元。
（8）监控录像，证实徐来波、徐某、吴某在“三好鞋店”内对被害人祖某拳打脚踢的过程。
（9）顺昌县公安局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定书，证实祖某的损伤分别为重伤二级和轻伤二级。（10）事故现场的勘查笔录、现场图、照片，证实案发现场情况。
（11）受案登记表，证实祖某被殴打后是由其母亲向公安局报案的事实。
（12）江西省万年县公安局出具的《常住人口查询》证实，被告人徐来波、徐某、吴某的基本身份信息情况；被告人徐来波、吴某无违法犯罪记录。
（13）江西省万年县人民法院（2012）万刑初字第74号刑事判决书及释放证明，证实被告人徐某曾因犯盗窃罪，于2012年8月13日被江西省万年县人民法院判处有期徒刑三年五个月，并处罚金20000元，并于2014年12月27日刑满释放的事实。
（14）福建省顺昌县公安局于2015年7月16日出具的《关于徐来波、徐某到案经过的情况说明》和《情况说明》及福建省漳州市公安局蓝田经济开发区派出所出具的《抓获经过》、漳州市看守所出具的《临时寄押收押证明》证实：2015年6月23日21时许，被告人徐来波在顺昌县城关被抓获；2015年9月24日，被告人徐某主动到顺昌县公安局投案；2015年9月1日，被告人吴某在漳州市龙文区朝阳镇朝阳村“满天星网吧”被该所民警抓获；2015年9月1日至9月2日，被告人吴某临时寄押漳州市看守所的事实。
（15）协议书、收条及谅解书，证实2015年8月15日，被害人祖某与被告人徐来波的家属达成赔偿协议，由被告人徐来波一次性赔偿被害人祖某20000元（已支付完毕）；同日，被害人祖某出具谅解书，对被告人的行为表示谅解的事实。
（16）刑事附带民事起诉状、撤诉申请书、询问笔录，证实在诉讼过程中，被害人祖某又向本院提起附带民事诉讼；2015年12月30日，附带民事诉讼原告人祖某申请撤回起诉，并承认双方达成的协议及其出具的谅解书都是其真实意思表示，并再次希望对被告人从轻处罚的事实。
（17）顺昌县人民法院（2015）顺刑初字第185号刑事附带民事裁定书，证实顺昌县人民法院准许附带民事诉讼原告人祖某撤回对被告人徐来波、徐某的起诉的事实。
（18）顺昌县司法局出具的调查评估意见书，证实顺昌县司法局作出被告人徐来波适宜实施社区矫正的事实。
（19）被告人徐来波、徐某、吴某的供述及辨认笔录能与上述证据相互一致。
以上证据，来源合法，内容客观真实，能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。
本院认为，被告人徐来波、徐某、吴某故意伤害他人身体，致一人重伤，三被告人的行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐来波在共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人徐某、吴某在共同犯罪中系从犯，应当从轻或减轻处罚；被告人徐某在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。综上，被告人徐来波虽系主犯，但鉴于被告人如实供述自己的犯罪事实，结合被害人有一定过错、被告人已赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解等情节，对被告人徐来波依法予以从轻处罚。经审前社会调查，顺昌县司法局对被告人徐来波作出适宜实施社区矫正的意见，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对被告人徐来波予以宣告缓刑；被告人徐某虽系累犯，但系从犯且具有自首情节并取得被害人谅解，依法予以减轻处罚；被告人吴某系从犯且如实供述自己的犯罪事实并取得被害人谅解，依法予以减轻处罚。被告人徐来波辩护人建议对被告人徐来波从轻处罚的量刑意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人徐来波犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
二、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月零一天。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月24日起至2016年2月24日止。）
三、被告人吴某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月1日起至2016年2月29日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 鄢一峰
审 判 员 李宪国
人民陪审员 周 辉
二〇一六年二月二十四日
书 记 员 颜雪姣
本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
组织他人出卖人体器官的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第三百零二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。