浙江省嵊州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍嵊三商初字第164号
原告：张咪妃。
委托代理人：孙长星，浙江近山律师事务所律师。
被告：俞传青。
委托代理人：张助宽，浙江三惟律师事务所律师。
原告张咪妃与被告俞传青保证合同纠纷一案，原告于2015年10月30日向本院提起诉讼，本院于2015年11月5日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年12月14日公开开庭进行了审理。双方当事人及其代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张咪妃起诉称，2015年3月31日，借款人童鑫钢以经营所需为由向原告借款200000元，双方签订借款合同一份。合同中书明订立合同之时，借款由原告如数交由借款人亲收点讫，不另立据。并约定如因借款人违约发生诉讼事件，借款人将承担包括律师费在内的全部费用。被告在担保人栏签字为该笔借款承担连带还款责任。原告款项来源为陈某当天取款后归还给原告的114000元以及原告家中自备现金，共计200000元。在保证人签完字后，原告即在车中将借款全额交付给借款人童鑫钢。但后来，经原告多次催讨，借款人童鑫钢仅通过他人汇款返还了30000元，剩余借款一直未还，保证人亦未承担保证责任。起诉状中原告所书“2015年3月30日”为原告记忆的错误，实际借款时间为2015年3月31日。原告原诉讼请求为：一、判令被告俞传青立即归还借款本金200000元，支付律师费5000元；二、判令被告俞传青支付自起诉之日起以200000元为本金按银行同期贷款基准利率计算的利息。现变更为：一、判令被告俞传青立即归还借款本金170000元，支付律师费5000元；二、判令被告俞传青支付自起诉之日起以170000元为本金按银行同期贷款基准利率计算的利息。
被告俞传青答辩称，原告的诉请缺乏事实依据和证据，应予驳回。理由如下：一、原告提供的借款合同条款不齐全，没有出借人、借款期限等内容，且仅能视为借款人童鑫钢的要约，出借人栏没有签字，主合同未成立，因此，保证合同亦未成立，该合同不能作为定案依据；二、借款由借款人亲收点讫仅为双方约定，原告没有交付全额借款的凭证，故合同未生效，不能作为债权凭证；三、原告诉状中称2015年3月30日发生借款的事实没有证据，且和原告的陈述及所提供的证据相矛盾；四、即使原告提供证据证明借款事实，那么根据合同约定，被告仅承担归还本金的责任，不需要对律师代理费及借款利息承担保证责任；五、根据被告所记得的签字时间应该为2013年3月31日，本案存在超出保证期间的问题。
原告张咪妃为证明其主张，向本院提供的证据材料有：
证据1、童鑫钢为借款人的借款合同一份，证明被告在借款合同担保人栏签字为童鑫钢的200000元借款提供连带责任保证的事实；
证据2、证人陈某于2015年3月31日的取款凭证一份，证明本案借款的来源及借款已经实际交付的事实；
证据3、委托代理合同、增值税发票各一份，证明原告为实现债权支出律师代理费5000元的事实；
原告申请证人陈某出庭作证，经审查，本院予以准许。
证据4、证人陈某在庭审中陈述，证人曾某原告借款，因此相识，而证人的丈夫与被告相识。2015年3月31日，证人取款114000元归还给原告。此后，证人的丈夫驾驶其本人车辆，证人坐于副驾驶位置，借款人童鑫钢与原告坐于后排。四人至被告所在之处，由原告将借款合同交给被告，被告看完合同之后在担保人栏签字捺印，签完后还说：“200000元小意思”。被告签完字后，原告随即在车后排将借款全额交付给借款人童鑫钢，由童鑫钢点讫。
被告俞传青质证认为，证据1的真实性没有异议，被告签字捺印属实，但是该借款合同未成立生效，不能作为有效的债权凭证。证据2与本案没有关联性，且原告诉状中书明借款时间为2015年3月30日，该取款凭证时间却为2015年3月31日。证据3的真实性没有异议，但不足以证明原告已经实际支付了代理费。对于证据4，根据证人的陈述，证人的许多行为已经类似于一个权利人的行为，其身份的性质存在问题。而且，证人陈述不属实，事实情况为2013年3月31日，借款人童鑫钢驾车，证人陈某坐于副驾驶位置，借款合同也是证人交给被告签字的，证人当时还要求被告在签名处捺印，被告当时说：“我反正没钱，签了也没有什么用”。因此，被告一直以为借款人童鑫钢是向证人陈某夫妻借款的。另外，当时被告并没有看到车后排是否有人，也没有看到交付借款的过程。
经审查，本院对上述证据材料作如下认定：被告对证据1、3的真实性没有异议，而这两份证据符合合法性、关联性，本院予以认定。被告虽然对于证据2的关联性及证据4的真实性存有异议，但是，双方对于证人系借款合同签订时的在场人的陈述是一致的，而且，被告没有提供充分证据加以反驳，结合证据2和证据4以及原告的陈述其证明力明显大于被告的陈述，本院对证据2和证据4的证明力予以认定。
本院经审理查明：2015年3月31日，借款人童鑫钢因故向原告借款200000元，双方签订借款合同一份，合同还约定如因借款人违约发生诉讼事件，借款人将承担包括代理费等全部费用，该借款由被告在担保人栏签字捺印提供连带责任保证，约定担保期限为两年。签订借款合同后，原告将陈某返还的114000元及自备现金，合计200000元，全额交付给借款人童鑫钢。借款人童鑫钢仅通过他人汇款返还了30000元，剩余借款一直未返还，保证人也未承担保证责任。
本院认为，首先，本案借款合同虽然没有载明债权人，但是原告持有该借款合同，向本院起诉，其主体资格适格，本院应当受理。其次，原告提供了取款凭证及证人来证明其款项来源和交付情况，虽然被告对该部分事实不予认可，但是没有提供相应证据加以反驳，故本院认定原告与借款人童鑫钢之间的借款已经完成交付，原告与借款人童鑫钢之间的借贷关系成立并生效。被告作为保证人，在保证人栏签字捺印系其真实意思表示，且没有违反国家法律法规的禁止性规定，属合法有效。再则，被告对保证期限及保证范围存有异议，但是主合同对主债务履行期限没有约定的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，故本案保证期间应当自原告起诉之日起计算，本案没有超出保证期间。而借款合同中所书的承担连带还款责任的约定应当视为对保证方式的约定，并非对保证范围的约定。当事人对保证范围没有约定的，保证人应当对全部债务承担责任。最后，借贷关系双方没有约定借款期限及借款利息的，原告可以随时要求借款人返还借款，现借款人未返还全部借款，被告作为保证人也没有承担保证责任，属于违约，被告应当承担相应的违约责任，现原告要求被告承担剩余借款自起诉之日起至付清之日止按银行同期贷款基准利率计算的利息的诉请未超出法律规定的范围。综上，原告的诉讼请求理由正当，本院予以支持。被告的抗辩缺乏依据，理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十三条之规定，判决如下：
一、俞传青承担保证责任返还张咪妃借款本金170000元，并支付自2015年10月30日起至付清之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息，上述款项限于本判决生效后十日内付清；
二、俞传青承担保证责任支付张咪妃为实现债权支出的律师代理费5000元，款限于本判决生效后十日内付清。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4375元，由俞传青负担，款限于本判决生效后十日内向本院缴清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。［在递交上诉状之日起七日内先预缴上诉案件受理费4375元（具体金额由绍兴市中级人民法院确定，多余部分以后退还），款汇绍兴市预算外结算资金财政专户，帐号09×××13-9008，开户行：绍兴银行营业部。逾期按自动撤回上诉处理］。
审 判 长 潘立锋
代理审判员 沈 杰
人民陪审员 沈乃灿
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 邢浙燕
附页：
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第一百九十八条订立借款合同，贷款人可以要求借款人提供担保。担保依照《中华人民共和国担保法》的规定。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条第一款保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第三十三条主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。