辽宁省丹东市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）辽06刑终366号
原公诉机关丹东市振安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘春杰，男，1966年2月23日出生于辽宁省瓦房店市，汉族，大学文化，原系大连北方热电股份有限公司总经理。因涉嫌犯受贿罪于2015年4月18日被指定居所监视居住，同年7月14日被刑事拘留，因涉嫌犯受贿罪、贪污罪于2015年7月30日经丹东市人民检察院决定次日被执行逮捕，现羁押于丹东市看守所。
辩护人王红，辽宁新华律师事务所律师。
丹东市振安区人民法院审理丹东市振安区人民检察院指控原审被告人刘春杰犯贪污罪、受贿罪一案，于2016年11月8日作出（2015）振安刑初00181号刑事判决，并于同年11月8日公开宣告判决。宣判后，原审被告人刘春杰不服，提出上诉。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人刘春杰的上诉状及其辩护人的辩护意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了刘春杰，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
丹东市振安区人民法院判决认定：
一、2005年至2012年，被告人刘春杰在担任大连北方热电股份有限公司总经理期间，利用负责公司全面工作的职务便利，在煤炭采购、工程施工、并网供暖、废渣出售等方面为他人谋取利益，先后多次收受赵某某、朱某某、蔡某某、张某某、王某某、曲某某、张某某、史某某、李某某、李某A给予的好处费共计89万元。具体事实如下：
（一）2006年，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司采购本溪市明山区煤炭经销处煤炭过程中，先后两次收受该煤炭经销处赵某某给予的好处费共计11万元，并据为己有。
（二）2010年至2012年，被告人刘春杰在普兰店第二水泥厂采购大连北方热电股份有限公司水渣和灰渣的过程中，先后三次收受该水泥厂总经理朱某某给予的好处费6万元，并据为己有。
（三）2007年至2008年，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司向大连瑞家房地产开发有限公司收取该公司所开发的楼盘取暖费过程中，先后两次收受大连瑞家房地产开发有限公司项目部负责人蔡某某给予的好处费共计6万元，并据为己有。
（四）2007年至2011年，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司采购丹东市威松物资贸易有限公司煤炭过程中，先后三次收受该公司总经理张某某给予的好处费共计15万元，并据为己有。
（五）2008年六七月份，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司向瓦房店市规划设计院收取该设计院所开发的楼盘供暖并网费过程中，收受瓦房店市规划设计院院长王某某给予的好处费10万元，并据为己有。
（六）2009年春节期间，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司向大连瑞家房地产开发有限公司收取该公司所开发的楼盘取暖费过程中，收受大连瑞家房地产开发有限公司董事长曲某某给予的好处费5万元，并据为己有。
（七）2012年初，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司采购内蒙古平庄煤业集团有限公司煤炭过程中，收受该公司销售人员张某某给予的好处费10万元，并据为己有。
（八）2005年七八月份，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司采购本溪满族自治县碱厂镇阳泉煤矿煤炭过程中，收受阳泉煤矿经理史某某给予的好处费5万元，并据为己有。
（九）2010年4月，被告人刘春杰在大连北方热电股份有限公司采购辽宁新运工贸有限公司煤炭过程中，收受该公司李某某给予的好处费10万元，并据为己有。
（十）2010年至2012年，被告人刘春杰在瓦房店施工队老板李某A承揽大连北方热电股份有限公司供热管道维修、新建、安装及换热站改造、安装等工程过程中，先后两次收受李某A好处费共计11万元，并据为己有。
二、2005年至2012年，被告人刘春杰在担任大连北方热电股份有限公司总经理期间，利用负责公司全面工作的职务便利，通过在单位供暖季采购煤炭过程中私自在煤炭单价上加价并提回煤炭加价款的方式，通过虚构公司供暖区域内楼房供暖管道工程量套取工程款的方式，在丹东市威松贸易有限公司总经理张某某、辽宁春城集团副总经理秦某、工程队老板李某A和史某A的帮助下多次套取资金共计738万元，并利用上述套取的资金私自创建单位账外“小金库”，由其保管和支配，期间其将“小金库”中的170余万元用于个人花销。
丹东市振安区人民法院审理认为，被告人刘春杰身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有资金170余万元，并据为己有，数额巨大；其利用职务上的便利，多次收受他人钱款共计89万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪，应予惩处。公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名成立，予以支持，但指控被告人刘春杰的受贿数额和贪污数额有误，予以纠正。被告人刘春杰犯贪污罪和受贿罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘春杰犯贪污罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产人民币六十万元，犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币四十万元，决定执行有期徒刑十一年，没收财产人民币一百万元。二、被告人刘春杰违法所得予以追缴。
上诉人刘春杰提出的上诉理由是：1、其没有收受他人钱款，不构成受贿罪；2、原判认定贪污事实有误，证据不足，其不构成贪污罪；3、其本人的供述是在意识并不清醒的状态下做出的，系不真实的供述，不能作为定案的依据。
上诉人刘春杰的辩护人的辩护意见是：1、原判没有依法办案，严重违背罪刑法定的原则，刘春杰不构成贪污罪；2、原判认定上诉人刘春杰套取帐外资金存入在公司财务帐外并由其保管，系认定事实错误。3、原判认定上诉人刘春杰收取张某某、朱某某、王某某、李某某、李某A、赵某某、张某某的钱款，事实不清，证据不足。4、上诉人刘春杰在侦查阶段的供述有刑讯逼供的嫌疑，涉案非法证据未予以排除。
丹东市人民检察院的审查意见是：原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘春杰提出的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。
丹东市振安区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，即证人赵某某、朱某某、蔡某某、张某某、王某某、曲某某、张某某、史某某、李某某、李某A、高辉等证人证言，上诉人刘春杰的供述，案件来源及到案经过，涉案的合同、账目单据、书证凭证、会计司法鉴定等证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
针对上诉人刘春杰及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，根据本案事实、证据和法律规定，本院一并评判如下：
关于上诉人刘春杰提出的没有收受他人钱款，不构成受贿罪的上诉理由，经查，证人赵某某、朱某某、蔡某某、张某某、王某某、曲某某、张某某、史某某、李某某、李某A等证人分别证实，为谋取利益，给予负责大连北方热电股份有限公司全面工作的刘春杰好处费，刘春杰予以收受的事实，并有刘春杰在侦查阶段的供述予以佐证，足以认定刘春杰的行为构成受贿罪。对于上诉人刘春杰及其辩护人提出的证人与刘春杰之间有利害关系，证言不可信的观点，无事实依据，故上诉人刘春杰及其辩护人提出的该上诉理由，不能成立，本院不予支持。
关于上诉人刘春杰及其辩护人提出的原判没有依法办案，严重违背罪刑法定的原则，刘春杰不构成贪污罪的上诉理由，经查，上诉人刘春杰通过在单位煤炭采购过程中私自加价以及虚构公司供暖管道工程量套取工程款等方式，多次套取资金并私自创建单位账外“小金库”，对于涉案钱款由其记账或在电脑中记载。上述事实，不仅有上诉人刘春杰在侦查阶段的供述，且有证人张某某、李某A、史某A、秦某、刘涛、季明利、王冲等证言及相关书证予以佐证。上诉人刘春杰在侦查阶段供述其将自己保管的单位账外资金中的170余万元用于个人花销，能得到证人高辉的证言以及相关书证予以佐证，原审认定刘春杰贪污犯罪事实，并无不当。故上诉人刘春杰及其辩护人提出的刘春杰不构成贪污罪的上诉理由，不能成立，本院不予支持。
关于上诉人刘春杰及其辩护人提出的其有罪供述是在其意识不清醒的状态下做出的，并非系其真实的意思表示，本案涉及非法证据未予排除的上诉理由，经查，上诉人在原审开庭时即提出非法证据排除的申请，原审法院依法进行了审查，鉴于刘春杰提供的涉嫌非法取证的时间、人员、内容以及物品形成方式等相关线索并不明确、不具体，原审法院对于该申请当庭予以驳回。原判对上诉人刘春杰的定罪，并非仅凭上诉人刘春杰的供述，不仅有相关的证人证言予以证实，并且有相关的书证在卷佐证，证据之间已经形成完整的证据链条，故上诉人刘春杰提出的该上诉理由，没有事实和法律依据，本院不予支持。
本院认为，上诉人刘春杰身为国家工作人员，利用职务上的便利，侵吞国有资金，数额巨大，其行为构成贪污罪；上诉人刘春杰利用职务上的便利，为他人谋取利益，多次收受他人钱款，数额巨大，其行为已构成受贿罪。原审法院根据本案事实、证据以及法律规定，对刘春杰以贪污罪和受贿罪，数罪并罚，认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院应予维持。上诉人刘春杰及其辩护人的上诉理由和辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。丹东市人民检察院的审查意见有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 于 军
审判员 王旭耀
审判员 李 欣
二〇一七年五月八日
书记员 卢丹梅