上海市杨浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杨民一（民）初字第2508号
原告张如冲。
委托代理人夏朝霞，上海市东海律师事务所律师。
被告王涛。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
法定代表人吴军。
委托代理人陈燕，上海市远东律师事务所律师。
委托代理人孙秀英，上海市远东律师事务所律师。
被告上海市杨浦区朝旸图文设计制作部。
经营者王涛。
原告张如冲诉被告毕某某、王涛、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。审理中，原告张如冲申请撤销对被告毕某某的起诉，并追加上海市杨浦区朝旸图文设计制作部（以下简称朝旸制作部）为共同被告，本院予以准许。本案由代理审判员沈佩鸥独任审判，公开开庭进行了审理。原告张如冲及其委托代理人夏朝霞、被告王涛（即被告朝旸制作部的经营者）、被告平安保险公司的委托代理人陈燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张如冲诉称，2014年9月26日15时20分，原告骑燃气助动车在四平路中山北二路处与毕某某驾驶的浙AJXX**小轿车发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。经交警部门认定，原告与毕某某承担事故同等责任。被告王涛系肇事车辆的所有权人。现原告要求被告赔偿医疗费人民币（以下所涉币种均为人民币）53，886.6元（含被告垫付金额22，424.2元，已扣伙食补助费51.5元）、住院伙食补助费70元、营养费3000元（含二期）、护理费3000元（含二期）、误工费36，890元（含二期）、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、衣物损失费500元、鉴定费2300元、律师费9000元、车辆维修费2500元。上述费用要求被告平安保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，超出交强险部分由被告平安保险公司在商业险范围内承担60%赔偿责任，再超出部分由被告朝旸制作部、王涛承担赔偿责任。
被告平安保险公司辩称，对事故经过、责任认定、鉴定报告无异议。事故车辆在公司投保交强险、不计免赔商业险20万元，事故发生在保险期间，同意在交强险、商业险范围内承担相应赔偿责任。住院伙食补助费、残疾赔偿金无异议。医疗费就金额无异议，但要求扣除非医保范围内费用。营养费、护理费同意按照每月900元的标准理赔一期费用，原告可待二期费用产生后再行主张。原告不存在误工损失，故不认可误工费。精神损害抚慰金同意按责承担。交通费酌情同意200元。衣物损失费认可300元。根据定损单，车辆修理费认可1200元。鉴定费同意在商业险范围内按责承担。律师费不属于理赔范围。同意被告王涛垫付的费用在本案中一并处理。
被告王涛、朝旸制作部辩称，对事故经过、责任认定、鉴定报告无异议，王涛系事故车辆所有人及朝旸制作部的负责人，事故当天毕某某是帮忙去拉货的，同意由朝旸制作部对外承担赔偿责任。事发后，毕某某垫付原告医疗费12，424.2元，王涛垫付原告医疗费10，000元，共计垫付金额22，424.2元，要求本案一并处理，请求将垫付金额返还给王涛，由王涛与毕某某在案外再行结算。具体赔偿项目意见同保险公司，律师费同意赔偿2000元。
经审理查明，2014年9月26日15时20分，案外人毕某某驾驶浙AJXX**小客车在杨浦区四平路中山北二路处，与骑行燃气助动车的原告发生碰撞，致原告受伤，车辆受损。经交警部门认定，原告与毕某某承担本次事故同等责任。事故车辆登记在被告王涛名下。事故车辆在被告平安保险公司投有交强险和不计免赔20万元商业险，事故发生在保险期间。原告因伤于2014年9月26日至同年9月30日入上海交通大学医学院附属新华医院住院治疗。事故后，被告王涛垫付医疗费22，424.2元，其中12，424.2元系由案外人毕某某垫付，王涛与毕某某均同意本案垫付金额返还给王涛，由双方案外另行结算。2015年2月2日，华东政法大学司法鉴定中心就原告伤情出具鉴定意见：张如冲因交通事故致右桡骨远端骨折，现右腕关节活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予伤后休息30日，营养15日，护理15日。原告花费鉴定费2300元。为本次诉讼，原告聘请律师代理诉讼，支付律师代理费9000元。
另查，原告系字号为上海市杨浦区春莲五金建材店的个体工商户的经营者，注册日期为2006年4月17日。自2013年1月至2014年12月，原告的个人城镇基本养老保险正常缴费。原告另提供税收完税证明，显示2012年8月至2015年4月，原告每月缴纳个人所得税72元。上海市公安局杨浦分局五角场派出所提供证明，显示自2013年7月2日至2014年7月11日原告居住于上海市杨浦区国顺路XXX弄XXX号XXX室；自2014年7月18日至签发之日（2015年4月15日）之前原告居住于上海市杨浦区国顺路XXX弄XXX号XXX室。杨浦区五角场街道办事处国年居民委员会出具证明一份，证明原告持有的居住证于2014年7月12日至2014年7月18日之间延时签注，系由于原社区民警包斌富同志退休，与新的社区民警未及时交接而致。
审理中，一、被告平安保险公司提供商业第三者责任保险条款，该条款第十七条明确“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”被告平安保险公司就此陈述仅同意赔偿医疗费中国家规定的基本医疗费，非医保部分不予理赔。原告不同意，认为保险合同的条款属于格式合同，不能对抗第三人，且原告系遵照医嘱进行诊疗，原告无法决定产生的费用是否属于医保范围。
二、被告平安保险公司提供机动车辆保险损失确认单一份并附助动车照片及肇事车辆照片，内容显示助动车维修包工料总价1200元，核价时间为2015年5月6日。原告认为事故发生在2014年9月，而定损单形成于2015年5月，时间间隔过长，真实性不予认可。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此所造成的各项费用。本案系一起机动车和助动车之间发生交通事故。交警队认定原告与案外人毕某某承担事故同等责任。被告平安保险公司作为事故车辆交强险、商业险投保公司，应当在交强险限额内先行承担理赔责任，超出部分在商业险范围内按责理赔。因被告朝旸制作部认可毕某某系提供劳务造成他人损害，并同意承担赔偿责任，故超出商业险部分由被告朝旸制作部按责赔偿。另为减少讼累，本院就垫付金额22，424.2元予以一并处理。被告王涛与毕某某均同意将金额返还给王涛，由双方案外另行结算，并无不当，本院予以准许。
本起事故造成的各项损失据实确定如下：一、住院伙食补助费、残疾赔偿金，双方并无异议，本院予以确认；二、医疗费，双方就金额并无异议。关于被告平安保险公司要求扣除非医保费用一节，本院认为，格式条款中关于责任免除的约定应是明确、具体的，并由格式条款提供一方采取合理的方式提请对方注意。本案中，根据被告平安保险公司提供的合同，就关于保险公司按照国家基本医疗保险标准进行理赔的内容约定并未明示免除非医保费用的理赔责任，故就被告保险公司的抗辩，本院不予采纳。本院确认医疗费为53，886.6元；三、营养费，被告平安保险公司不同意理赔二期费用，本院认为，根据鉴定报告，相关三期的后期费用的产生具合理性，原告现主张二期费用一并处理，并无不当，故就平安保险公司的辩称，不予采纳。结合鉴定报告结论，原告主张营养费3000元，尚属合理，予以支持；四、护理费，原告现主张3000元（含二期），标准尚属合理，予以支持；五、误工费，原告系个体工商户，其每月交纳的个人所得税在事故前后虽并无变化，但其遭受身体创伤势必需要休养，进而影响原告的收入水平。参照鉴定报告确定的时限，并参照相关行业标准，本院酌定误工费为16，000元（含二期）；六、精神损害抚慰金，事故使原告遭受创伤，经鉴定构成XXX伤残，因原告就事故发生亦有过错，现被告保险公司辩称要求按责承担3000元，并无不当，予以采纳；七、交通费，原告主张300元，根据原告就诊记录，尚属合理，予以支持；八、衣物损失费，事故确使原告遭受一定的物质损失，被告平安保险公司现认可300元，并无不当，予以准许；九、车辆修理费，本案事故发生在2014年9月，被告平安保险公司提供的事故车辆照片形成于2014年9月、10月，而损失确认书的时间则为2015年5月6日，时间间隔长达半年以上，而被告平安保险公司未就相关性作出相应解释，本院就损失确认书的真实性、关联性难以确认。根据原告提供的修理费发票、销货清单及市场行情，本院酌定修理费2000元；十、鉴定费，凭据认定为2300元，由被告平安保险公司在商业险范围内按责承担；十一、律师代理费，原告主张9000元，本院根据案情及责任比例，酌定为3000元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险限额内赔付原告张如冲医疗费人民币10，000元、残疾赔偿金人民币95，420元、护理费人民币3000元（含二期）、误工费人民币8280元（含二期）、交通费人民币300元、精神损害抚慰金人民币3000元、财产损失费人民币2000元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车商业三者险范围内赔付原告张如冲医疗费人民币26，331.96元、住院伙食补助费人民币42元、营养费人民币1800元（含二期）、误工费人民币4632元（含二期），鉴定费人民币1380元、财产损失费人民币180元；
三、被告上海市杨浦区朝旸图文设计制作部应于本判决生效之日起十日内赔偿原告张如冲律师代理费人民币3000元；
四、原告张如冲应于本判决生效之日起十日内归还被告王涛人民币22，424.2元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币3387元，减半收取人民币1693.5元，由被告上海市杨浦区朝旸图文设计制作部负担人民币1016.1元，原告张如冲负担人民币677.4元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 沈 佩 鸥
二〇一五年六月十日
书 记 员 周夏雨吴佩雯
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本第一款规定的相关费用外，还应当排除丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……