贵州省织金县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0524刑初115号
公诉机关贵州省织金县人民检察院。
被告人樊国彬，男，1980年07月23日出生，汉族，贵州省贵阳市人，小学文化，务农，住贵州省贵阳市白云区。因涉嫌犯非法持有枪支、弹药罪，因本案于2018年4月11日被织金县公安局行政拘留，同年4月19日解除行政拘留。因涉嫌非法持有枪支、弹药罪于2018年4月19日被织金县公安局刑事拘留，同年5月3日被逮捕。现押于织金县看守所。
辩护人林跃文，系贵州省施仁律师事务所律师。
贵州省织金县人民检察院以织检公诉刑诉［2018］96号起诉书指控被告人樊国彬犯非法持有枪支、弹药罪，于2018年6月19日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。在审理过程中，因本案部分事实不清，证据不足，不符合简易程序的审理条件，于2018年7月1日转为适用普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省织金县人民检察院指派检察员张晴出庭支持公诉，被告人樊国彬及其辩护人林跃文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贵州省织金县人民检察院指控，2018年4月10日，被告人樊国彬邀约邓某等四人驾车到织金县马场乡布底村牛某关某水库边打鸟，当日下午在该村公路上被公安民警截获，当场在其驾驶的牌号为ET4200号面包车上查获樊国彬持有的一支火药枪和用两个塑料瓶盛装的弹药，并在樊国彬的上衣口袋内查获部分弹药。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，樊国彬持有的枪支枪口比动能为221.54焦耳/平方厘米，是以火药为动力的枪支。经清点，被告人樊国彬持有的弹药分别为底火246枚、钢珠132颗。
针对上述指控，公诉机关提供了户籍证明、抓获经过、情况说明、行政处罚决定书、解除拘留证明书、刑事照片、扣押物品清单等书证，现场搜查笔录，提取笔录，证人李某、樊某、章某、邓某等人的证言，被告人樊国彬的供述与辩解，毕节市公安司法鉴定中心（毕）公（司）鉴（痕）字［2018］18号鉴定书等证据材料，认为被告人樊国彬违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支及弹药，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八第一款之规定，构成非法持有枪支、弹药罪。提请本院依法判处。
对公诉机关指控的事实及罪名，被告人樊国彬无异议，未提出辩解和辩护意见。其辩护人提出的辩护意见如下：被告人樊国彬所持枪支系偶然拾得，持枪时间短暂，潜在危险性小；其平时在邻里之间表现较好；到案后具有悔罪表现，建议对被告人樊国彬免除处罚或者适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，2018年4月1日，被告人樊国彬在其位于贵州省贵阳市白云区牛场乡小山村小山组红家湾田的土坎下拾得一支火药枪，后樊国彬一直将该火药枪放在自己牌号为ET4200的五菱宏光面包车上。2018年4月10日，被告人樊国彬邀约邓某等四人驾驶自己的五菱宏光面包车到织金县马场乡布底村牛某关某水库边钓鱼，在水库边邓某从樊国彬车上拿出该火药枪往水库中朝水鸭子打了几枪，樊国彬打了一枪，后被在附近执勤的民警听见。当日14时许，樊国彬等人在返回途中的公路上被公安民警截获，当场在樊国彬驾驶的牌号为ET4200号面包车后排座位过道上查获其持有的一支火药枪，在该车副驾驶地板上查获用两个塑料瓶盛装的弹药，其中，钢珠128颗，底火244颗，同时在樊国彬的上衣口袋内查获钢珠4颗、底火2颗。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，樊国彬持有的枪支枪口比动能为221.54焦耳/平方厘米，是以火药为动力的枪支。
上述事实有经庭审举证、质证、查证属实的下列证据证实：
1.书证户籍证明证实：被告人樊国彬的出生时间及其他身份信息。
2.书证到案经过、情况说明证实：2018年4月10日14时许，织金县公安局马场派出所的民警在织金县马场乡布底村牛某关某听见枪声，发现有人持疑似长枪支在牛某关某的黄土烂坝水库。后该派出所民警在织金县马场乡布底村牛昌关组的文家寨子通村公路上将驱车离开的樊国彬等人抓获，并从其驾驶的贵Ｅ×××××面包车内查获一只枪支及弹药。
3.检查笔录、提取笔录证实：公安人员在见证人的见证下依法对被告人樊国彬驾驶的贵Ｅ×××××白色五菱宏光面包车进行检查，从其驾驶的车辆后排座位过道上检查出枪支一只，在副驾驶地板上检查出塑料瓶装的两瓶弹药，同时从被告人樊国彬身上搜出钢珠4颗、底火2枚；后公安人员在见证人的见证下依法将涉案枪支及弹药提取。
4.书证扣押决定书、扣押物品清单证实：公安人员在见证人的见证下依法扣押了被告人樊国彬所持的枪支一只，钢珠132颗、底火246枚。
5.毕节地区公安局公（毕）鉴（痕）字[2018]18号鉴定书、鉴定意见证实：经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，樊国彬持有的枪支枪口比动能为221.54焦耳/平方厘米，是以火药为动力的枪支。该鉴定意见已告知被告人樊国彬。
6.毕节市公安司法鉴定中心[2018]第4号不予受理鉴定告知书、情况说明证实：被告人樊国彬非法携带的钢珠及底火（书面语“射钉弹”）在市场上可以购买来进行工程装修使用，超出毕节市公安司法鉴定中心鉴定项目范围，故该鉴定中心对该项目不予受理鉴定。
7.织金县公安局刑事照片证实：被告人对其非法持有的枪支、钢珠、底火进行指认及被扣押的枪支、钢珠、底火的形状等相关情况。
8.贵州省织金县公安局织县公马行罚决字[2018]272号行政处罚决定书、贵州省织金县公安局行政处罚告知笔录、贵州省织金县公安局公安行政处罚执行回执、织金县拘留所解除拘留证明书证实：被告人樊国彬因本案于2018年4月11日被织金县公安局行政拘留，同年4月19日解除行政拘留。
9.贵阳市白云区牛场布依族乡小山村村委会证明证实：被告人樊国彬在该村遵纪守法、无任何不良记录。
10.证人陈某的证言证实：被告人樊国彬的身份情况等信息。
11.证人李某的证言证实：2018年4月10日12时许，樊国彬、樊某等人开车到我家邀我和他们一起去钓鱼，到水库后看见水库已经干了，我就坐在草坝里休息，邓某、章某、樊国彬三人就到另外一边去，我听见邓某说：“拿给我，我打水中的水鸭子”，后看见邓某拿着一只枪往水中开了一枪，但没有打中水鸭子。后邓某提着该枪与樊国彬、章某等人往远处走，其又往水中打了三枪，还是没有打中水鸭子，后我们就上车回家，走到布底村牛某关某的文家寨子的公路上就被公安拦住，后公安人员从樊国彬车里搜出枪支一支及两个塑料瓶装的弹药。
12.证人章某的证言证实：2018年4月10日12时许，我和樊二平上了后来被你们拦截的面包车，上车后发现有一把枪，我当时没有什么反应。车开到中途时驾驶员叫了一个当地的人上了我们的车一起去水库边玩，到水库时，与我年龄相当姓邓的男子就说：“拿给我，我打一下水呼噜”，后他就从车上拿出枪往水里打了一枪，出于好奇，我就跟着樊二平的两个亲戚一起去看，姓邓的这个小伙打了三枪，樊二平的兄弟也就是驾驶员打了一枪，都没有打中什么东西，后我们就上车走了，在回来的途中就被警察拦住，并从我们坐的车里搜出一把枪支和两个塑料瓶装的弹药。
13.证人樊某的证言证实：我叫樊某，小名叫樊二平。章某是给我开挖机的驾驶员。2018年4月10日11时许，小宝宝（邓某）给樊国彬说去钓鱼，后我与小宝宝、章某就上了樊国彬的车，上车后发现有一把枪支，当时我没有任何反应。途经李某家门口时樊国彬便邀了李某一起去水库边。到水库下车后我与李某在草坝里坐着，我听见小宝宝说：“拿给我，我打一下水呼噜”，小宝宝就从车里拿出枪支往水里打了一枪，没有打中，后小宝宝提着枪支与樊国彬、章某往水库另一边去，小宝宝一直在打枪，打了2、3枪，什么东西都没有打中，后我们就上车回家，车开到牛某关某文家寨子的时候就被公安拦住了，并从樊国彬的车上检查出一把枪支和两个塑料瓶装的弹药。
14.证人邓某的证言证实：我叫邓某，小名叫小宝宝。2018年4月9日我与樊国彬一起开车到樊国彬的哥家即樊某家，主要是来教樊国彬开挖机，在樊国彬的车上我就发现有枪，我问樊国彬怎么得的，他说是拾得的。2018年4月10日，我与樊国彬、樊国彬的哥及姓章的小伙约去黄土烂坝水库钓鱼。到水库边看见水中央有两只水鸭子，我就说：“拿给我，我打一下水呼噜”，后我就从樊国彬的车上拿樊国彬的枪在现场进行装弹，并对着水鸭子打了一枪，没有打中。樊国彬及姓章的小伙就与我一直顺着鸭子逃跑的方向追，追上去后樊国彬说：“拿给我试一枪”，樊国彬接过枪后打了一枪没打中，后樊国彬将枪递给我，我往水里又打了两枪，都没有打中。后我们就上车，车开到寨子中间就被公安拦住，公安人员同时从樊国彬的车辆后排座过道上检查出枪支，在副驾驶地板上检查出塑料瓶装的弹药。
15.被告人樊国彬的供述与辩解证实：2018年4月1日我在白云区牛场乡小山村小山组洪家湾田我家土坎路下拾得枪支和弹药，后我将该枪一直放在车上。2018年4月9日我开着携带枪支的车辆载着小宝宝去我哥樊某家，目的是让小宝宝教我开挖机。2018年4月10日我与小宝宝、樊某、姓章的小伙约去黄土烂坝水库钓鱼，途中并邀了李某。到水库时看见水库中央有两只水鸭子，小宝宝说：“拿给我，我去打一下水呼噜”，小宝宝就从我车上将枪拿下来在现场装弹，并对着水鸭子打了一枪，没有打中，后我与小宝宝及姓章的男子就顺着鸭子逃跑的方向追，追上鸭子我从小宝宝手中接过枪打了一枪，没有打中，又将枪递给小宝宝，小宝宝接过枪后在水库的烂田位置打了两枪，没有打中，小宝宝提着枪绕到对面又打一枪，没有打中。后我们就上车，车开到牛某关某文家寨子时就被公安人员拦住，并从我的车辆后排座的过道上检查出枪支，在副驾驶地板上检查出用两个塑料瓶装的钢珠及底火，公安人员当着我的面进行清点，钢珠128颗、底火244颗，同时从我上衣口袋里面检查出4颗钢珠、2颗底火。
本院认为，被告人樊国彬违反枪支管理法规，非法持有以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人到案后能如实供述其犯罪事实，属坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，依法可以对其从轻处罚。樊国彬的行为未造成严重后果，犯罪情节较轻，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故决定对被告人樊国彬宣告缓刑。被告人的辩护人提出的对其适用缓刑的辩护意见与本案事实及法律规定相符，予以采纳。对被告人樊国彬非法持有的以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支、底火246枚、钢珠132颗，予以没收，由织金县公安局销毁。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第四十二条、第七十二条、第七十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人樊国彬犯非法持有枪支罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、对被告人樊国彬非法持有的以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支、底火246枚、钢珠132颗，予以没收，由织金县公安局销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴兆明
人民陪审员 方星龙
人民陪审员 吴洪艳
二〇一八年七月十一日
书 记 员 周文通