广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东一法刑初字第1666号
公诉机关广东省东莞市�一市区人民检察院。
被告人义某某，男，XX年XX月XX日出生，瑶族，高中文化，户籍所在地为XXX。因涉嫌犯赌博罪于2015年2月3日被羁押，同月4日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人傅爽，广东瑞轩律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉（2015）1431号起诉书指控被告人义某某犯赌博罪，于2015年6月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭于2015年7月3日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员莫炽力出庭支持公诉，被告人义某某及其辩护人傅爽均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，被告人义某某在东莞市万江区石美社区樊么村二新街五横巷11号经营一家无牌便利店，其自2014年3月开始在该店内收受多名赌博人员的“�合彩”外围赌博投注，投注金额共计约264000元。2015年2月3日21时许，义某某在该店内收受“六合彩”外围赌博投注时被公安机关抓获归案，并当场缴获“六合彩”外围赌博投注单101张及赌资一批。
据此，公诉机关向法庭提供相关证据，认为被告人义某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，构成赌博罪，诉请本院依法惩处。
在法庭上，被告人义某某对公诉机关指控其犯赌博罪没有异议，辩解称其从2014年10月份开始接受地下六合彩投注。
辩护人傅爽对公诉机关指控被告人义某某犯赌博罪没有异议，提出如下辩护意见：1、指控义某某赌博的时间及非法获利金额存疑。2、义某某归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。3、义某某收受地下六合彩投注的时间不长、非法获利不多、没有造成严重的社会后果、社�危害性小。4、义某某系初犯、偶犯、无前科。5、请求对义某某适用缓刑。
被告人及其辩护人均没有提供相关证据。
经审理查明，被告人义某某在东莞市万江区石美社区樊么村二新街五横巷11号经营一家无牌便利店，其自2014年6月左右开始在该店内收受多名赌博人员的“六合彩”外围赌博投注，共收受投注约84期，投注金额共计约168000元，共非法获利约8400元。2015年2月3日21时许，义某某在该店内收受“六合彩”外围赌博投注时被公安机关抓获归案，并当场缴获“六合彩”外围赌博投注单101张及赌资58元。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）勘验、检查笔录
现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市万江区石美社区樊么村二新街五横巷11号便利店的基本�况。
（二）物证
投注单一批等。
（三）书证
1、到案经过，证实被告人义某某被抓获归案的经过。
2、证据保全清单、扣押物品照片，证实公安机关扣押投注单一批及现金58元。
3、通话清单，证实义某某的号码XXX8于2014年12月1日至2015年2月9日的通话情况；义某某的上家姓马男子的号码XXX于2014年11月9日至2015年2月9日的通话情况。
4、行政处罚决定书，证实公安机关已对汤某某、朱某某处以行政处罚。
5、租赁合同，证实被告人义某某于2014年4月1日开始租用涉案店铺。
6、户籍证明，证实被告人义某某的原籍情况。
7、说明材料，说明公安机关未能抓获义某某上家姓马的男子等情况。
（四）证人证言
1、证人汤某某的证言，证实他从2015年1月开始学会投�地下六合彩赌博，其每个星期二去涉案的士多店下注，每次下注约50元，至案发时共下注4期。他于2014年6月份左右开始在士多店前打桌球就知道该店存在收受地下六合彩的行为。
经辨认，汤某某辨认出被告人义某某就是在涉案士多店接受地下六合彩投注的男子。
2、证人朱某某的证言，证实他于2014年9月份在涉案士多店买东西时看见有人在下注地下六合彩，后于2014年10月其在士多店内下注了6元地下六合彩。
经辨认，朱某某辨认出被告人义某某就是在涉案士多店接受地下六合彩投注的男子。
3、证人严某某的证言，证实被告人义某某于2014年4月开始租用其商铺，签订了合同，月租金1300元。
经辨认，严某某辨认出被告人义某某。
（五）被告人供述
被告人义某某的供述，在公安机关供述他于2014年3月开�在万江区石美社区其经营的士多店内接受地下六合彩投注，平均每月接受投注12期，每期投注额约2000元，每期投注人数约20人，其一般于开奖当晚或次日与上家姓马的男子结算，平均每期获得提成约100元。至案发时，他共接受了132期投注，投注额约为264000元。
在检察机关供述其于2015年1月开始收受他人的“六合彩”投注，其上家叫“老板”，“老板”会根据投注的情况按一定比例提成给其。至案发时，他共收受投注4期，每期投注额约2000元，共收受投注10000多元。
经辨认，义某某辨认出汤某某、朱某某就是到其士多店内投注地下六合彩的男子。
经指认，义某某指认出其接受地下六合彩投注所在的士多店。
关于本案的投注期数、金额及获利的认定问题。经查，被告人义某某在公安机关供述其于2014年3月份开始收受六合彩投注，�证人严某某的证言及租赁合同证实义某某于2014年4月1日开始租用涉案店铺，证据间存在予盾，故公诉机关指控被告人义某某于2014年3月开始作案不当，本院不予认定。本案根据被告人义某某的供述，结合证人汤某某的证言、辨认笔录、租赁合同等证据，认定被告人义某某于2014年6月左右开始作案更为客观、真实，从而计算出义某某从2014年7月至案发时共收受六合彩期数约84期，投注金额共约168000元，非法获利约8400元。对被告人义某某提出其从2014年10月份开始接受地下六合彩投注的辩解意见，本院不予采纳；对辩护人傅爽提出指控被告人义某某赌博的时间及非法获利金额存疑的辩护意见，本院予以采纳。
辩护人傅爽提出被告人义某某归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚的辩护意见，经查，被告人义某某在检察机关及庭审中未能如实供述其罪行，本院对此辩护意见不予采纳；提出被告人义某某收受地下六合彩投注的时间不长、非法获利不多、没有造成严重的社会后果、社会危害性小的辩护意见，经查，虽然本案非法获利不多，没有造成严重后果，但被告人义某某收受地下六合彩时间长达7个月，社会危害较大，故本院对此辩护意见的合理部分予以采纳，不合理部分不予采纳；提出被告人义某某系初犯、偶犯、无前科的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；提出请求对义某某适用缓刑的意见，依据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人义某某无视国法，以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪，依法予以惩处。公诉机关指控被告人义某某犯赌博罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条、第�十七条的规定，判决如下：
被告人义某某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月3日起至2015年11月2日止；罚金自判决生效后1个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 缨
审 判 员 谢 磊
人民陪审员 郭永杭
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 蔡叶利
（附页）
本案适用的法律条文：
《中国人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博�业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中国人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中国人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
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