甘肃省天水市麦积区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘0503刑初123号
公诉机关天水市麦积区人民检察院。
被告人李某，出生于天水市。2017年11月20日因涉嫌犯运输毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人杨某，甘肃纪元律师事务所律师。
辩护人蔺某，甘肃纪元律师事务所律师。
天水市麦积区人民检察院以天麦检诉刑诉[2018]17号起诉书指控被告人李某犯运输毒品罪，于2018年2月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，于同年3月7日作出（2018）甘0503刑初25号刑事判决书，宣判后，被告人李某提出上诉。天水市中级人民法院于2018年5月2日作出（2018）甘05刑终68号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。天水市麦积区人民检察院指派检察员高某出庭支持公诉，被告人李某及其辩护人杨某、蔺某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
天水市麦积区人民检察院指控，2017年11月18日17时许，被告人李某乘坐K858次列车前往成都，在成都某市场附近一座桥下，从事先电话联系好的彝族妇女手中以16000元的价格购买毒品海洛因约50克，后携带毒品海洛因乘坐K856次列车于同月20日4时返至天水，在天水火车站出站口被天水市公安局麦积分局干警抓获，当场查获毒品海洛因60.315克、甲基苯丙胺0.959克。公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人李某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪，并建议对其判处有期徒刑十五年，并处没收财产。
被告人李某辩称其购买毒品是用于自己吸食，其构成非法持有毒品罪，而不构成运输毒品罪。当庭表示自愿认罪。
其辩护人的辩护意见是：1.定性方面，起诉书指控被告人李某犯运输毒品罪定性有误，因被告人的行为不符合运输毒品罪的构成要件，且本案中起获被告人李某持有毒品的地点是在火车站附近的牛肉面馆内，并非是在运输过程中。2.证据方面：侦查机关对疑似毒品称量过程程序违法、违规，不得作为证据使用；司法鉴定意见书结论表述简单，成分含量不明。3.量刑方面：被告人李某认罪态度好，具有悔罪表现；系初次犯罪，且购买毒品是为了自己吸食，并未流入社会。综上，被告人主观恶性与人身危险性较小，希望法院充分考虑其犯罪后的态度和一贯表现，并结合其犯罪起因和动机等，建议以非法持有毒品罪，对其判处七年以下有期徒刑。
经审理查明，2017年11月19日上午，家住天水市麦积区的被告人李某乘坐K856次列车从成都市返回天水市麦积区，于次日凌晨4时许从天水火车站下车出出站口后即步入天水火车站广场内西侧的马子禄牛肉面馆欲用餐时，即被布控跟随的天水市公安局麦积分局民警抓获带至该牛肉面馆门口，当即从李某携带的手提包内查获毒品海洛因、甲基苯丙胺各1包、K856次列车火车票1张、”vivo”X9手机1部。经天水市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的1包海洛因毒品净重60.315克；另1包甲基苯丙胺毒品净重0.959克。
另查明，2017年11月20日12时20分，对李某的尿液检测样本经现场检测，结果呈吗啡阳性和甲基苯丙胺阳性，当日，天水市公安局麦积分局决定责令李某接受社区戒毒叁年。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.天水市公安局麦积分局禁毒警察大队受案登记表、天水市公安局麦积分局立案决定书，办案说明。证明本案的来源。
2.被告人李某的供述及同步录音录像，K856次列车车票1张，天水市公安局麦积分局禁毒警察大队出具的抓获经过、办案说明及现场抓获照片，视频资料光盘2张，天水市公安局麦积分局出具的扣押物品清单，物证K856次列车火车票1张、”vivo”X9手机1部及其通话记录。证明2017年11月19日上午，家住天水市麦积区的被告人李某乘坐K856次列车从成都市返回天水市麦积区，于次日凌晨4时许从天水火车站下车出出站口后即步入天水火车站广场内西侧的马子禄牛肉面馆欲用餐时，即被布控跟随的天水市公安局麦积分局民警抓获带至该牛肉面馆门口，当即从李某携带的手提包内查获毒品海洛因、甲基苯丙胺各1包、K856次列车火车票1张、”vivo”X9手机1部的事实。
3.天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字［2017］940号毒品检验意见书及情况说明，毒品取样笔录、称重笔录。证明2017年12月22日，经天水市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的1包毒品可疑物成分为海洛因，净重60.315克；另1包毒品可疑物成分为甲基苯丙胺，净重0.959克的事实。
4.天水市公安局麦积分局现场检测报告书、天公麦公（禁）社戒字〔2017〕230号社区戒毒决定书。证明2017年11月20日12时20分，对李某的尿液检测样本经现场检测，结果呈吗啡阳性和甲基苯丙胺阳性，当日，天水市公安局麦积分局决定责令李某接受社区戒毒叁年的事实。
5.人口信息。证实被告人李某的身份信息等基本情况。
庭审中，辩护人对毒品取样笔录、称重笔录提出异议，认为：①毒品取样、称重过程均不科学，无见证人及被告人李某签字；②称重的计量称型号不明，没有统一性。经查，本案中，公安人员在对涉案毒品进行提取、称量等程序时无见证人确系属实，但对此公安机关已经作出合理解释，且附有提取称量的视频资料，符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》，且称重笔录及毒品取样笔录均有被告人李某的签字捺印，故辩护人的该质证意见不能成立，不予采纳；上述规定要求称量应当使用适当精度和称量范围的衡器，并未对称量衡器的型号作出明确规定，故辩护人的该辩护意见亦不能成立，不予采纳。
公诉机关出示的其他证据，经质证，被告人及其辩护人均无异议，且能够证明本案犯罪事实，符合刑事诉讼证据规则的要求，客观、关联、合法，均已作为本案定案根据，予以确认。
本院认为，被告人李某明知是毒品海洛因而非法持有，数量达五十克以上，其行为确已构成非法持有毒品罪。被告人李某及其辩护人提出李某不构成运输毒品罪，而构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见成立，予以采纳。公诉机关指控的罪名及适用的法律意见不当。
对辩护人关于侦查机关对涉案毒品的称量过程程序违法、违规，不得作为证据使用的辩护意见。经查，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》规定，毒品的提取、称量等程序存在瑕疵，可能影响司法公正的，人民法院应当要求公安机关予以补正或作出合理解释，经补正或作出合理解释的，可以采用相关证据，本案在发回重审后，针对程序方面存在的瑕疵，已由公安机关补正或作出了合理解释，故辩护人的上述辩护意见亦不能成立，不予采纳。
对辩护人关于司法鉴定意见书结论表述简单，成分含量不明的辩护意见。经查，涉案司法鉴定意见是由公安机关委托具有鉴定资质的机构作出，来源合法，且鉴定内容表述明确，符合法律规定，此外，毒品犯罪案件中，毒品的数量以查证属实的数量计算，并不以纯度为定罪依据，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
鉴于被告人李某自愿认罪，酌情从轻处罚。据此，为了打击毒品犯罪，维护社会管理秩序，保护公民身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月20日起至2025年5月19日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）
二、涉案毒品海洛因60.315克、甲基苯丙胺0.959克，依法没收，予以销毁。随案移送被告人李某的”vivo”X9手机1部予以发还。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴志国
审 判 员 张晓刚
人民陪审员 张菊兰
二〇一八年七月二十六日
法官 助理 武新星
书 记 员 丛 焯