山东省烟台市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）鲁06行终160号上诉人（原审原告）：孔宇开，学生。委托代理人：徐晓，山东霖鑫律师事务所律师。委托代理人：曲海波，山东昆嵛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：烟台市牟平区市场监督管理局。住所地：烟台市牟平区正阳路***号。法定代表人：宋强，局长。委托代理人：王凌，该局工作人员。上诉人孔宇开因诉被上诉人烟台市牟平区市场监督管理局（下称牟平市场监管局）不履行变更公司登记法定职责一案，不服烟台市牟平区人民法院（2015）牟行初字第15号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院查明，原告孔宇开于1995年11月23日出生，现在美国读书。其父亲孔昭天与母亲李园于2003年9月离婚，原告随母亲生活。原告父亲孔昭天于2007年5月9日注册成立了烟台源马装饰有限公司（下称源马公司），该公司系一人有限责任公司。孔昭天因病于2014年5月4日去世。原告系孔昭天唯一第一顺序继承人。孔昭天去世后，原告以其继承人身份向被告提出申请，要求将源马公司的股东和法定代表人办理变更登记至原告名下，被告经审查认为原告未能提交营业执照和公司印章、原告的申请不符合法定形式，不予办理，并告知原告不能变更登记的理由。2014年12月19日，原告以汇通快递形式再次向被告提出变更登记的申请书，但被告一直未予办理亦未给予书面答复。原告不服，诉来法院另查，2014年6月26日，原告以其姑姑孔昭花（孔昭天的大姐）为被告向该院提起民事诉讼，请求依法继承烟台源马公司的股权，并要求孔昭花返还公司的印章。该民事案件经审理该院确认：“原告作为被继承人孔昭天的儿子，是孔昭天遗产的唯一第一顺序继承人，可合法继承其父亲孔昭天的全部遗产。在本案原告放弃继承权利前，被告孔昭花作为第二顺序继承人并无继承权，故原告可自行继承孔昭天的遗产。原告主张被告孔昭花持有被继承人孔昭天的遗嘱，阻止其继承遗产，但未提供证据加以证实，被告孔昭花也予以否认，故原告的诉讼请求不成立，依法不予支持。原告要求被告返还烟台源马装饰有限公司公章之诉请与其要求继承遗产之诉请并非同一法律关系，两个诉请不能合并审理，原告可另行主张权利。”该院于2014年11月19日依法作出第291民事判决书，驳回原告的诉讼请求。原审法院认为，本案中，各方当事人对被告作为公司变更登记的行政主体资格、行政职能、原告系孔昭天遗产的合法继承人、原告曾向被告提出办理公司变更登记的申请，被告未予办理等事实没有异议，各方当事人争议的焦点是：被告是否存在不履行办理公司变更登记的法定职责的情形。《公司登记条例》对公司登记机关办理公司设立、变更、注销登记和登记程序等均作了规定，系被告办理公司登记相关事项的依据。该条例第五条规定：“国家工商行政管理总局主管全国的公司登记工作。”第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”国家工商总局第29号文件附件一《提交材料规范》中第二项“公司登记提交规范”中“公司变更登记提交材料规范”包括：“1、《公司登记（备案）申请书》。……7、公司营业执照副本。”并标注：“依照《公司法》、《公司登记管理条例》设立的公司申请变更登记时适用本规范。”依照上述规定，原告向被告申请办理烟台源马公司的变更登记时，应提交由国家工商总局统一制发的加盖公司印章《公司登记（备案）申请书》，并提交烟台源马公司的营业执照副本。孔昭天去世后，原告以其继承人身份向被告提出申请，要求将烟台源马公司的股东和法定代表人办理变更至原告名下，原告未能提交营业执照和公司印章，被告经审查认为原告的申请不符合法定形式且未能提交符合《公司登记条例》第二十七条和国家工商总局第29号文件规定的申请材料，不予办理变更登记，并告知原告不能变更登记的原因。但原告至今亦未能提交符合法律法规规定的申请材料，故被告不存在不履行法定职责的情形。综上，原告的诉讼请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告孔宇开的诉讼请求。上诉人孔宇开不服原审判决，上诉称，源马公司系一人有限公司，股东孔昭天去世后，应当由上诉人继承是原审法院及被上诉人均认可的事实。公司的相关材料在被上诉人处有备案可查，原审法院以上诉人无法提供公司印章及营业执照等材料为由驳回上诉人诉讼请求显失公正。请求撤销原审法院判决，依法判令被上诉人履行变更登记的法定职责。被上诉人牟平市场监管局答辩称，上诉人所谓的因公司的相关材料在被上诉人处有备案可查，公司变更登记无需再向登记机关提供材料的观点于法无据。被上诉人依据《公司登记管理条例》的规定，依法受理公司变更登记申请，对于不符合法定程序规定的登记申请不予受理合乎法律规定。请求驳回上诉，维持原判。各方当事人在原审中提供的证据已随卷移送本院，上述证据在原审庭审中已经质证。经审理，本院同意原审法院判决对证据的认证意见及据此确认的案件事实。本院认为，各方当事人争议的焦点为：被上诉人不履行公司变更登记法定职责的理由是否成立。《公司登记条例》对公司登记机关办理公司设立、变更、注销登记和登记程序等均作了规定，本案系公司变更登记。该条例第二十七条规定：“公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。”国家工商行政管理总局文件《工商总局关于印发和的通知》(工商企字〔2014〕29号)中规定，公司变更登记提交材料规范包括：“1、《公司登记（备案）申请书》。……7、公司营业执照副本。”依照上述规定，上诉人向被上诉人申请办理烟台源马公司的变更登记时，应提交由国家工商总局统一制发的加盖公司印章的《公司登记（备案）申请书》，并提交烟台源马公司的营业执照副本。本案中，上诉人始终未能提交符合法定形式的申请书，亦未能提交烟台源马公司的营业执照副本。被上诉人已多次告知上诉人不能办理的理由，上诉人亦认可。故上诉人诉称的被上诉人不履行变更公司登记法定职责的理由不成立，本院不予支持。原审法院判决并无不当之处。应当指出的是，依据《公司登记条例》第五十二条“除依照本条例第五十四条第一款第（一）项作出准予登记决定的外，公司登记机关决定予以受理的，应当出具《受理通知书》；决定不予受理的，应当出具《不予受理通知书》，说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。”的规定，被上诉人在上诉人提交的申请书不符合法定形式以及材料不齐全时，应当作出是否受理的决定，出具是否受理通知书，而被上诉人未出具相应通知书，在此予以指正。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人孔宇开负担。本判决为终审判决。审判长  尹鹏亮审判员  张磊玉审判员  杨道力二〇一六年五月二十五日书记员  闫彩玲