四川省会理县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川3425民初448号
原告：会理县城关实验小学。住所地：会理县。
法定代表人：杜健，该学校校长。
委托代理人：彭杰琳，四川福智律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托代理人：张肖雄，男，1960年10月24日出生，汉族，四川省会理县人，系城关实验小学教师，代理权限为特别授权。
被告：刘霞，女，1982年10月22日出生，汉族，四川省西昌市人，村民，住会理县。
原告会理县城关实验小学诉被告刘霞劳务合同纠纷一案，本院于2017年2月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告会理县城关实验小学的诉讼法代理人彭杰琳、张肖雄，被告刘霞均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告会理县城关实验小学向本院提出诉讼请求：1、请依法撤销仲裁裁决的“一、二、三”项，并依法驳回被告在申请劳动仲裁时提出的所有5项诉求；2、裁决被告依照双方签订的《会理县实验小学学前班非全日制教师聘用合同书》第十条约定，支付违约金5000元给原告；3、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：一、原被告双方2013年8月前的用工性质，同2013年9月以后的用工性质一样，均属于非全日制用工，2013年8月前的用工并不属于全日制用工。（一）法律对非全日制用工的规定。《劳动保障部关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发[2003]12号）的第一点（关于非全日制用工的劳动关系）的第1小点规定：非全日制用工是指以小时计酬、劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过5小时，累计每周工作时间不超过30小时的用工形式。《劳动合同法》第三节非全日制用工这部分规定：非全日制用工，是指以小时计酬、劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式（第六十八条）。非全日制用工双方当事人可以订立口头协议（第六十九条）。（二）裁决以双方2013年8月前的用工未签订书面用工合同，从而认定2013年8月前原被告为全日制用工劳动关系错误，对此应予以纠正。被告2013年8月前在原告处工作期间，双方虽没有签订书面的劳动合同，但不签订书面用工合同并不违法，因按照《劳动合同法》第六十九条规定：非全日制用工双方当事人可以订立口头协议，并非一定要签订书面用工协议。而且2013年8月前，被告在原告处也并非是全天工作，其平均每日和每周的工作时间都没有超过前述规范性文件和法律的规定。客观事实和双方实际的用工形式，均符合前述劳社部发[2003]12号和《劳动合同法》第六十八条等规定的非全日制用工的构成要件，属于非全日制用工。二、裁决由原告补发被告2013年8月以前的假期工资（待岗生活费）和最低工资差额，这两项裁决与前述双方实际用工性质、客观事实、法律规定均不符，不应该得到支持和执行。（一）原告不存在补发被告2013年8月以前的假期工资（待岗生活费）。在前述非全日制用工的劳动关系下，决定了被告提供了劳动，原告才支付相应的工资，而假期期间原告学校是停课放假的，被告自然也未提供劳动，且被告没有提供劳动也不存在承担所谓待岗生活费的义务。2013年8月以前，被告并不享有全日制用工才享有的假期和待岗生活费。故原告无需在假期期间支付被告工资或待岗生活费。（二）原告不存在补发被告2013年8月以前的最低工资差额。在前述非全日制用工的劳动关系下，按照《劳动合同法》第七十二条规定：非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。原告支付给被告的小时计酬标准，并没有低于原告所在地人民政府规定的最低工资标准。三、依法应裁决被告依照双方签订的《会理县实验小学学前班非全日制教师聘用合同书》第十条约定，支付违约金5000元给原告。依照双方合同第十条约定，在被告不愿意续约的情况下，其应提前10个工作日通知原告，但被告在不愿意续约的情况下，没有提前10个工作日通知原告即单方通知终止合同的履行，属于违约，按照“劳社部发[2003]12号”{即《劳动保障部关于非全日制用若干问题的意见》}的第一点（关于非全日制用工的关系）的第4小点规定：“非全日制劳动合同的终止条件，按照双方的约定办理。劳动合同中，……双方约定了违约责任的，按照约定承担赔偿责任。”的规定，应依法依约办理。四、裁决第四项驳回被告的其他所有仲裁请求是正确的，这部分裁决依法应当予以维持，应继续驳回。综上所述，被告自2004年3月以来在原告处所从事的均是非全日制用工的教学工作，并非裁决认定的因2013年8月以前未签订书面用工合同，性质就属于全日制用工合同了。原告没有支付被告假期工资（待岗生活费）和按照全日制用工补发其最低工资的义务，应驳回被告所有诉求。原告对仲裁裁决的“一、二、三项”不服，特提起上列请求。
被告辩称，从2004年3月开始在原告处上课，2013年7月杜校长告知我，我连续工作十年不再聘用我，我要求杜校长出具解聘手续给我。2013年7月我向会理县劳动仲裁提起诉讼，后杜校长通知我回去上课，并签订了非全日制用工合同，所以从2013年9月才开始签订的非全日制用工合同，我在原告处一直工作至2015年7月份，因我要做手术，需请假一个月，但是杜校长不同意，所以从2015年7月开始我就没有在原告处上课了。我是从2004年3月到2005年7月都是两个老师带一个班，2005年9月至2007年7月我是上午下午都要去上班。从2004年至2015年学校给我发工资都是每个月发一次，不是我不去上课，而是自身原因需要请假，没有得到同意，才没有去上课的。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告为证明自己的主张，向本院提交了如下证据：
第一组证据：会理县劳动人事争议仲裁委员会“会劳人仲案字[2016]44号仲裁裁决书1份；
证明目的：1、作为程序上原告提起诉讼的依据。本案劳动争议案件已经劳动仲裁裁决，原告向法院起诉程序合法；2、裁决以双方2013年8月前的用工未签订书面用工合同，从而认定2013年8月前原被告为全日制用工劳动关系错误；3、应依法撤销该裁决的“一、二、三”项，依法驳回被告在申请劳动仲裁时提出的所有5项诉求；4、裁决未按双方签订的《会理县实验小学学前班非全日制教师聘用合同书》第十条约定，裁决支付违约金5000元给原告错误。
第二组证据：会理县人力资源和社会保障局、会理县劳动局、人事争议仲裁委员会信访问题处理意见书1份，会理县城关实验小学关于被告信访问题的核查情况及处理意见1份；
证明目的：1、被告进行信访后，原告遵照人事局、仲裁委要求进行了及时处理回复，但被告不同意处理意见；2、被告与原告的劳动用工关系，性质属于非全日制用工。被告仲裁诉求缺乏事实和法律根据，且部分诉求已经超过提起仲裁的时效，依法不能也不应得到支持；3、被告主张2013年8月前，双方一直未签订书面合同与事实不符，其双倍工资的诉求已超过法定申请时效，已丧失胜诉权。
第三组证据：会理县教育局文件会教（2013）4号1份；
证明目的：1、被告在聘期内利用教育局颁发的《社会力量办学许可证》，在会理县北关642号开办会理县诺亚方舟培训办班，大量招收我校学前班、小学部生源半托、全托等，违反合同约定办班谋私利，违反双方第九条的约定；2、被告在原告处属于非全日制用工。因其一边在原告处教学，一边开办各种补习班、托管班等，其在原告处并非全天上班，其工作时间未超过法定非全日制用工的工作时间。
第四组证据：被告自进校以来的工资花名册1份；
证明目的：1、原告双方在2013年8月前的用工性质，同2013年9月以后的用工性质一样，均属于非全日制用工；2、原告已履行报酬发放义务；3、裁决由原告补发被告2013年以前的假期工资和最低工资差额，这两项裁决与前述双方实际用工性质、客观事实、法律规定均不符，不应该得到支持和执行。
第五组证据：《会理县实验小学学前班非全日制教师聘用合同书》（2013年、2014年、2015年）1份；
证明目的：1、按照非全日制用工的规定，双方可以不签订书面劳动合同。但自2013年9月后，双方还签订了书面的劳动合同，依法受法律保护。
被告为证明抗辩主张申请证人周素云、李长情出庭作证，该证人证言均证明自己子女在学前班是由被告一人在教学。
经庭审质证被告对原告提交的第一组证据真实性无异议，对其证明目的有异议；对第二、三、五组证据均无异议；对第四组证据真实性有异议，认为签名不是自己签的。原告对被告的出庭证人周素云、李长情的证言均有异议，认为不能证明2003年以前原被告用工性质。
经本院审核，对原告提交的证据中，被告无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对被告有异议的工资花名册，本院认为该证据能证明被告领取工资的事实，本院予以确认。对被告的证人证言，原告虽有异议，但该证人证言证明被告在原告处工作的事实，本院客观予以采纳。
根据双方当事人的陈述，本案确认的证据，本案事实综述如下：被告刘霞于2004年3月经原告聘用到原告学校从事学前班教学工作。2004年3月至2013年8月期间，原、被告双方未签订书面劳动合同。2013年7月，被告曾申请过劳动仲裁。自2013年9月开始，原告（甲方）与被告（乙方）签订了4次《会理县实验小学学前班非全日制教师聘用合同书》，聘用合同期限分别为2013年9月1日至2014年1月14日、2014年2月18日至2014年7月4日、2014年8月31日至2015年1月17日、2015年3月1日起至2015年7月。该合同载明：1、甲方诚聘乙方为本校非全日制学前班教师，乙方对按非全日制小时工的聘用表示完全同意；2、聘用期限为一学期，合同期满双方合意可续签。合同期限内，乙方每天应平均工作三小时三十五分钟……4、现在和今后乙方的工资标准均按照凉山州非全日制小时工最低工资标准计酬发放，订立本合同为每小时12.8元，每日45.87元（今后将随凉山州人民政府的通知进行调整），每月21.75天。乙方工作一天有一天报酬，不工作就没有报酬。甲方今后在当月14日前和当月的月底前以法定货币形式足额支付乙方工资，每月份两次发放；……9、禁止乙方利用甲方的各种资源，和作为甲方教师的身份便利等自办或假借他人名义开办各种补习班、托管班等。若乙方擅自办班，由此所产生的一切事故责任均由乙方自行承担，与甲方无关；10、如乙方不能按照甲方和教育局主管部门规定的工作岗位职责要求自己，或不能胜任工作完成教学任务，或乙方不能胜任合同约定的工作，或严重违反甲方依法制定的规章制度和劳动纪律的，以及甲方生源情况出现根本变化时，甲方可以随时以书面或口头形式解除或终止本合同。合同期内，如甲方未按合同约定支付劳动报酬或未按国家规定提供劳动条件的，乙方可以解除本合同，但应提前在10个工作日内书面通知甲方，否则，如因此造成甲方损失或发生学生人身伤害等事故的，乙方应承担因此造成甲方的所有损失，承担学生的人身伤害等损失责任，并承担违约金5000元等内容。2015年7月由于被告刘霞请假未得到批准后，被告未在原告处工作。2016年4月14日，被告刘霞向会理县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求原告支付未签订劳动合同的双倍工资5500元；支付未签订无固定劳动合同的双倍工资31560元；加倍支付拖欠申请人的假期工资57300元；加倍支付解决劳动关系的经济补偿金22080元；加倍支付少于最低工资标准差额外13440元等5项仲裁请求。2017年1月7日，会理县劳动人事争议仲裁委员会出具会劳人仲案字[2016]44号仲裁裁决书，该裁决书裁决：1、被申请人补发2004年3月至2013年8月期间的假期工资15735元；2、被申请人补发最低工资差额860元；3、上述费用合计16595元，被告申请人应在本裁决生效之日起十五日内一次性将上述费用兑付给申请人；4、裁定驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼，列出上述请求。
另查明，2013年1月31日，被告刘霞取得会理县诺亚方舟培训学校社会力量办学许可证。
本院认为，会理县劳动争议委员会作出的会劳人仲案字[2016]44号《仲裁裁决书》裁决内容为非终局裁决事项，会理县城关实验小学不服会劳人仲案字[2016]44号仲裁裁决向本院起诉要求撤销该仲裁裁决第一、二、三项，并依法驳回被告在申请劳动仲裁时提出的所有5项诉求程序合法。
本案主要焦点是原、被告之间劳动关系是否属于非全日制用工劳动关系。劳动保障部《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部发[2003]12号）规定：“非全日制用工是指以小时计酬、劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过5小时，累计每周工作时间不超过30小时的用工形式。从事非全日制工作的劳动者，可以与一个或一个以上用人单位建立劳动关系。用人单位与非全日制劳动者建立劳动关系，应当订立劳动合同。劳动合同一般以书面形式订立。劳动合同期限在一个月以下的，经双方协商同意，可以订立口头劳动合同。但劳动者提出订立书面合同的，应当以书面形式订立。”本案中，被告从2004年3月至2013年8月在原告处从事学前班教学工作，时间长且具有连续性，双方建立劳动关系，但未签订劳动合同，也未约定用工形式，《劳动合同法》第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十条：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”原、被告2004年3月至2013年8月用工形式不符合非全日制用形式，应认定为全日制用工关系。2013年9月至2015年7月，双方就用工形式达成一致意见，并先后4次签订非全日制教师聘用合同，2013年9月至2015年7月原、被告双方用工形式为非全日制用工。
关于刘霞申请原告支付未签订劳动合同的双倍工资和未签订无固定劳动合同的双倍工资：双倍工资是《劳动合同法》的新规定，《劳动合同法》2008年1月1日实施之前，用人单位没有义务支付劳动者未签劳动合同的双倍工资，而原告应于2008年1月30日内与被告签订书面劳动合同，但原告未在劳动合同法新法颁布后一个月内和被告签订劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条；“劳动争议申请仲裁的时效期限为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”因未签订书面劳动合同的二倍工资性质属于惩罚性赔偿金而非劳动报酬，应受仲裁时效限制，超过一年仲裁时效期间的部分不再支持二倍工资。另四川省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第三十条第一款：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的，仲裁时效期间应依照《劳动争议调解仲裁法》第27条第1.2.3款的规定确定，从未订立书面劳动合同满一月的次日起计算一年。上述仲裁时效期间应按月计算，从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持。”被告于2013年7月曾申请过仲裁，从2013年起被告就应当知道其权利被侵害，而被告于2016年4月才申请仲裁主张权利，其已超过仲裁时效，故对被告在仲裁时申请被申请人支付未签订劳动合同和未签订无固定期限劳动合同双倍工资的仲裁请求，本院不予支持。
关于被告申请原告加倍支付拖欠假期工资问题。从原告提交的2003年4月至2013年8月期间的工资发放记录，原告在其假期期间未支付被告的假期工资。从被告从事的工作性质来看，被告作为学前班教师不可能在假期从事教学活动，提供相应的劳动。根据《工资支付暂行规定》第十二条规定：“非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。”本案中，刘霞在假期停止工作，并非自身原因造成的，故原告应按被告正常上班支付假期工资。经查，被告自2004年3月开始在原告处上班，2004年7月、8月，2005年6月、7月、8月，2006年1月、2月、7月、8月，2007年2月、8月，2008年2月、8月，2009年1月下半月、7月、8月，2010年1月、7月、8月，2011年2月上半月，7月下半月、8月，2012年1月下半月、7月下半月、8月，2013年1月、2月、7月、8月为假期。原告应以相对应的上个月的工资标准支付被告假期工资。即：2004年：7月、8月工资依照同年6月工资350元发放，共计：700元；2005年：6月、7月、8月工资依照同年5月工资400元发放，共计：1200元；2006年：1月、2月工资依照2005年12月工资480元发放，共计：960元；2006年：7月、8月工资依照同年6月工资480元发放，共计：960元；2007年2月工资依照同年1月工资450元发放；2007年8月工资依照同年7月工资400元发放；2008年2月工资按同年1月工资450元（实际领取工资低于最低工资，按最低工资标准计算）发放；2008年8月工资按同年7月工资450元发放；2009年1月下半月工资按同年1月上半月工资225元发放；2009年7月、8月工资按同年6月工资450元发放，共计；900元；2010年1月工资按2009年12月工资450元发放；2010年7月、8月工资按同年最低工资标准650元发放，共计：1300元；2011年2月上半月按350元发放（下半月已实际领取300元）、7月下半月按450发放（上半月已实际领取200元）、8月工资按650元发放，共计：1450元；2012年1月下半月按500元发放（下半月已实际领取300元）、7月下半月按600元发放（已实际领取200元）、8月按800元发放，计：1900元；2013年1月、2月按当年上月工资标准800元发放，共计：1600元；2013年7月、8月工资按2013年最低工资标准1070元发放，共计：2140元。以上合计：15535元。2013年9月以后，原、被告双方签订了书面劳动合同，双方约定了劳动用工形式，明确了劳动合同期限。且原告已经在双方约定的劳动合同期限内进行了工资发放，故原告不应承担假期工资发放义务。
关于最低工资标准问题。最低工资，是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬。《最低工资规定》第十二条：“在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付劳动者的工资在剔除下列各项以后，不得低于当地最低工资标准：（一）延长工作时间工资；（二）中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴；（三）法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。……”《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。（一）未按照劳动合同约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付者工资。”本案中，结合原告提交的被告的2004年3月至2015年期间的工资花名册，2004年：4月被告实际领取工资200元，应补140元；5月被告实际领取工资260元，应补80元；6月被告实际领取工资300元，应补40元；9月被告实际领取工资310元，应补30元；10月被告实际领取工资330元，应补10元；11月被告实际领取工资330元，应补10元；合计：270元。2005年1月被告实际领取工资330元，应补10元。2008年1月被告实际领取工资310元，应补140元。2010年：3月至6月被告每月实际领取工资500元，每月应补150元，共计：600元；9月至12月，被告每月实际领取工资600元，每月应补50元，共计：200元。2011年：1月、3月至6月，9月至12月被告每月实际领取工资600元，每月应补工资50元，共计：450元。2012年：2月、3月被告每月实际领取工资700元，每月应补100元，合计：200元。2013年：3月至6月被告每月实际领取工资800元，每月应补270元，共计：1080元。被告2004年3月至2013年8月按全日制劳动关系工资除上述月份外，其他月份工资均高于凉山州当年最低工资标准。自2013年9月起至2015年7月，原、被告之间签订了非全日制教师聘用合同，双方约定了工资，结合凉山州的放假安排，被告在此期间工资折算小时工资高于最低工资标准。故原告应支付被告2004年3月至2015年期间低于最低工资标准差额共计：2950元。关于原告是否加倍支付最低工资差额部分的，应当是原告经劳动行政部门责令支付差额部分后，原告在劳动行政部门规定的期限未按时支付的，原告才应按应付金额的50%以上至100%以下加倍支付赔偿金。在仲裁中，被告没有向仲裁委员会提交证据证明用人单位存在经劳动部门责令限期支付劳动报酬或者经济补偿后逾期未支付的情形，故原告不应加倍支付赔偿金。
关于经济补偿。本案中，原、被告双方于2004年3月建立全日制劳动用工关系后，双方于2013年发生劳动争议，双方就用工形式达一致意见，由全日制用工变更为非全日制用工，并先后4次签订非全日制教师聘用合同。《中华人民共和国劳动合同法》第七十一条：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”故原告不再向被告支付经济补偿。
《中华人民共和国劳动合同法》第九十条：“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十六条：“用人单位与劳动者约定了服务期，劳动者依照合同法第三十八条的规定解除劳动合同的，不属于违反服务期的约定，用人单位不得要求劳动者支付违约金。有下列情形之一，用人单位与劳动者解除约定服务期有劳动合同的，劳动者应当按照劳动合同的约定向用人单位支付违约金；（一）劳动者严重违反用人单位的规章制度的；（二）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（三）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（四）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（五）劳动者被依法追究刑事责任的。”本案中，原、被告双方虽然在合同约定了违约金5000元，但该合同未约定保密义务或者竞业限制，且原告没有证据证明被告违反上述规定，故对于原告要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第七十一条、第八十二条、第八十五条、第九十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十六条、《最低工资规定》第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定判决如下：
一、由原告会理县城关实验小学补发被告刘霞2004年3月至2013年8月期间的假期工资15535元；
二、由原告会理县城关实验小学补发被告刘霞最低工资差额2950元；
三、以上费用合计人民币18485元，由原告会理县城关实验小学在本判决生效后二十日内付清；
四、驳回原告会理县城关实验小学其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。
审 判 长 甘晓岚
审 判 员 刘 波
人民陪审员 何法融
二〇一七年六月七日
书 记 员 黄 月