江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏05民终5046号上诉人（原审被告）：江苏奔球制管有限公司，住所地江苏省张家港市金港镇江海中路。法定代表人：李永芳，总经理。委托诉讼代理人：刘海，江苏国瑞律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：黄永泉。上诉人江苏奔球制管有限公司（以下简称奔球公司）因与被上诉人黄永泉劳动争议纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2015）张民初字第02561号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月23日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。江苏奔球公司上诉请求：撤销原审判决，改判维持仲裁裁决。事实和理由：上诉人已经足额支付了被上诉人的加班费，且已尽到举证义务，原审法院仅凭被上诉人的陈述进行判决无法令人信服，被上诉人在仲裁中未主张高温费，故一审对此请求不应审理和判决。被上诉人黄永泉表示服从原判。黄永泉向一审法院的起诉请求：要求确认双方之间1984年至2015年8月存在劳动关系，并要求奔球公司向黄永泉支付加班工资差额45000元、高温补贴1600元、经济补偿金112000元。黄永泉在奔球公司发生工伤事故，要求奔球公司支付一次性伤残就业补助金1500元。一审法院认定事实：黄永泉为奔球公司职工，双方于2012年5月26日签订无固定�限劳动合同，合同约定每月基本工资为1140元，加班加点工资按照1140元/月除以21.75天作为基数；合同第三条第一项载明“乙方应遵守甲方各项规章制度和《员工手册》”；第八条第二项载明“《员工手册》、《保密协议》、《签订劳动合同须知》是本合同的附件，已经向乙方公示告知”。该份劳动合同封面载明的用人单位为江苏奔球制管有限公司，住所地为张家港市××镇江××路。个人社会保险参保证明载明江苏奔球制管有限公司为黄永泉缴纳1995年1月至2005年5月的社会保险，奔球公司为黄永泉缴纳2005年6月至2015年7月的社会保险。2015年8月6日黄永泉通过EMS向江苏奔球制管有限公司寄发解除劳动合同通知书，以江苏奔球制管有限公司未及时足额支付劳动报酬为由要求与其解除劳动合同。此后黄永泉未再回公司上班。张家港市市场监督管理局出具的《张家港市市场监督管理局企业登记资料查询表》记载奔球公司为“有限公司（法人独资）私营”企业，江苏奔球制管有限公司为其唯一股东。2013年10月8日黄永泉发生工伤事故，被鉴定为十级伤残。工伤保险基金向黄永泉赔付了一次性伤残补助金。2015年9月24日黄永泉向张家港市劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求确认其与奔球公司1991年至2015年8月存在劳动关系，并要求奔球公司支付2013年8月至2015年8月加班工资45000元、经济补偿金112000元、2015年7、8月工资9000元、一次性工伤医疗补助金3000元、一次性伤残就业补助金1500元。2015年10月28日仲裁委员会作出张劳人仲案字【2015】第1270号仲裁裁决书，裁决确认双方2005年6月至2015年8月存在劳动关系，奔球公司支付黄永泉2015年8月工资772.41元、2015年7月26日至2015年8月延长工作时间和双休日加班工资753.10元、一次性伤残就业补助金1500元，驳回黄永泉其他仲裁请求。黄永泉对裁决不服，向原审法院提起诉讼。审理中，双方对仲裁裁决的2015年8月工资772.41元、2015年7月26日至2015年8月延长工作时间和双休日加班工资753.10元、一次性伤残就业补助金1500元无争议。一审法院认为：双方争议如下：一、加班工资奔球公司主张黄永泉双休日每天出勤8小时，每月加班3天，星期一至星期五每天延长工作时间2小时，奔球公司按照当时最低工资标准作为加班工资计算基数，加班工资已足额发放。奔球公司提交了装订成册的2013年8月至2015年6月考勤记录，但该考勤记录均无黄永泉周末出勤情况记载，也未显示星期一至星期五存在延时加班的情形。奔球公司解释因加班加点时间是固定的，所以没有记载。员工进出公司需要刷卡，但刷卡仅是安保措施，并非考勤记录，�员工手册》第三节对此有明确规定；且黄永泉为退休人员，公司已将其电子打卡记录删除。奔球公司提交了2013年8月至2015年6月工资发放表，该表格显示黄永泉2013年8月至2015年6月加班工资合计27272元（其中2014年7月至2015年6月加班工资13661元）。黄永泉对奔球公司提交的工资发放表中无异议；对奔球公司提交的考勤记录真实性不予认可；否认收到《员工手册》。黄永泉陈述其每日出勤10.5小时，两班倒，周末无休，春节放假6、7天，其余法定节假日无休。要求奔球公司支付2013年8月至2015年6月加班工资45000元。黄永泉申请证人何某出庭作证。何某证词主要内容如下：证人在奔球公司做退火的，黄永泉做检验，长白班，出勤时间为七点至十七点，有时会延长，周末无休，春节放假6天，其他法定节假日不放假。证人是1982年进入奔球公司的，不清楚黄永泉的入职时间，只知道比证人晚。奔球公司也结欠证人的加班工资，证人不打算要了。黄永泉否认其为长白班。奔球公司认为何某2014年5月已退休，且其未与黄永泉共同工作过，不能证实黄永泉的出勤情况。一审法院认为：奔球公司作为用人单位，对劳动者的出勤有管理（包括如实记录）的义务，且应保存不少于二年的考勤记录。对黄永泉2013年9月至2015年7月的出勤时间，应由奔球公司承担举证责任。即便如奔球公司所言，其提交的2013年8月至2015年6月考勤记录也不能反映黄永泉的实际工作时间。奔球公司关于黄永泉出勤时间的陈述与证据，原审法院无法采信，认定黄永泉每日出勤10.5小时、每年春节放假8天、每年元旦、国庆各放假1天。奔球公司提交的工资发放表经黄永泉确认，原审法院予以认定。按照双方约定的加班工资计算基数及原审法院认定的黄永泉出勤时间，经计算，黄永泉2013年8月至2015年6月加班工资总计55925.91元，奔球公司已支付27272元，差额28653.91元奔球公司应予支付。二、关于高温费黄永泉主张奔球公司应支付2013年、2014年高温费1600元，已支付600元，要求奔球公司支付差额1000元。黄永泉认可该项请求未经仲裁。奔球公司提交的工资发放表记载其向黄永泉支付了2013年7月、8月、2014年7月、8月高温费600元。一审法院认为：高温费为工资组成部分，与黄永泉关于加班工资的请求具有不可分性，原审法院一并审理。《江苏省劳动合同条例》第二十三条规定：用人单位安排劳动者从事高温天气作业和高温作业的，应当采取防暑降温措施，并按照国家和省的规定向劳动者支付高温津贴、岗位津贴。本案中奔球公司�能提供证据证实黄永泉工作岗位不属于“从事高温天气作业和高温作业的”，且其提供的工资发放表显示其曾向黄永泉支付高温费600元，证实奔球公司应向黄永泉支付高温费。依照本省关于高温费标准的规定，结合前述原审法院对工资发放表的认定，奔球公司应向黄永泉支付2013年、2014年高温费差额1000元。三、劳动关系起止时间《张家港市市场监督管理局企业登记资料查询表》显示张家港市车辆专件厂于1989年12月10日核准开业，2008年9月9日变更名称为奔球公司。江苏奔球制管有限公司于2000年7月8日核准开业。两公司经营地点相同。黄永泉主张其1991年进黄永泉处工作，之后工作地点、工作性质、工作内容无任何变化，直至2015年8月6日其因公司未足额及时支付劳动报酬而解除劳动合同。黄永泉未就劳动关系的起始时间提供证据。奔球公司确认黄永泉2005年前后工作地点、性质、内容均未发生变化。一审法院认为：江苏奔球制管有限公司为奔球公司的唯一股东，两公司在同一地点经营，奔球公司与黄永泉签订的劳动合同封面也记载用人单位为江苏奔球制管有限公司，黄永泉2005年前后工作地点、性质、内容均未发生变化。据此原审法院认定江苏奔球制管有限公司为黄永泉缴纳社会保险的年限应计入在奔球公司处的工作年限。黄永泉未能提供证据证实其1991年进入奔球公司处工作，原审法院只能认定双方劳动关系始于1995年1月。江苏奔球制管有限公司作为奔球公司唯一股东且经营地点与奔球公司一致，黄永泉向江苏奔球制管有限公司发出解除劳动合同通知应视为其以书面方式与奔球公司解除劳动合同，即双方劳动合同于2015年8月6日由黄永泉单方解除。四、解除劳动合同经济补偿金黄永泉主张其因奔球公司未足额支付劳动报酬而与奔球公司解除劳动合同，要求奔球公司支付经济补偿金112000元。奔球公司主张双方劳动关系因黄永泉达到法定退休年龄而终止，其不应向黄永泉支付经济补偿金。一审法院认为：如前所述，双方劳动合同于2015年8月6日因黄永泉发出解除劳动合同通知而解除，奔球公司确实拖欠黄永泉加班工资，原审法院认定奔球公司应向黄永泉支付经济补偿金。按黄永泉已领取工资及奔球公司拖欠工资的数额计算，黄永泉解除劳动合同前12个月月平均工资为4487.04元/月，其应得的经济补偿金为94227.84元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条、参照《江苏省实施办法》第二十七条、《江苏省劳动合同条例》第二十三条、《江苏省工资支付条例》第二十条的规定，原审判决：一、确认黄永泉与张家港市奔球钢管制造有限公司于1995年1月至2015年7月21日存在劳动关系。二、张家港市奔球钢管制造有限公司支付黄永泉2013年8月至2015年6月加班工资差额28653.91元、高温费差额1000元、经济补偿金94227.84元、2015年8月工资772.41元、2015年7月26日至2015年8月延长工作时间和双休日加班工资753.10元、一次性伤残就业补助金1500元。合计126907.26元，限于判决生效后10日内履行。三、驳回黄永泉黄永泉其他诉讼请求。如果奔球公司张家港市奔球钢管制造有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原审法院予以免交。本院查明的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：用人单位对劳动者的出勤负有管理（包括如实记录）的义务，且应当保存至少两年的出勤记录，故对于劳动者主张权利前两年之内的加班时间，应由用人单位负举证义务，否则应当承担相应的不利法律后果。本案中，江苏奔球公司对黄永泉的加班时间做出陈述，并提供考勤记录与工资发放表予以佐证，但上述三者之间均相互矛盾，无法证明黄永泉的加班时间。而黄永泉提供的三位证人虽与本案有一定的利害关系，但均为江苏奔球公司（或张家港奔球制管有限公司）的员工，对其所在公司的出勤制度有清楚的认知，三位证人的证词之间虽不完全相同，但也无原则性冲突，与黄永泉的陈述也基本上吻合，可信度较高。故综合衡量双方当事人的陈述以及针对辩诉主张各自提供的证据，本院认为，黄永泉的陈述及提供的证据证明力相对较高，本院予以采信，江苏奔球公司未能如实考勤，无法证明黄永泉的出勤时间，应当承担相应的不利法律后果。据此，本院对黄永泉的出勤时间及加班工资差额的认定均无不当，本院予以认定。关于高温费。高温费为工资组成部分，与朱新建关于加班工资的请求具有不可分性，可以一并审理。依照本省关于高温费标准的规定，结合本案实际情况，一审法院判令奔球公司向黄永泉支付2013年、2014年高温费差额1000元并无不当。综上，上诉人江苏奔球公司要求改判的上诉理由均不能成立，本院不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏奔球制�有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱 立代理审判员  孙楚楚代理审判员  沈莉菁二〇一六年九月九日书 记 员  芮 园