福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0622刑初33号
公诉机关福建省云霄县人民检察院。
被告人张得华（绰号“阿臂”），男，1964年3月17日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，住福建省云霄县。因涉嫌非法经营于2015年6月15日被取保候审，2017年3月24日变更为监视居住，同年8月14日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人张得华被控非法经营一案，福建省云霄县人民检察院于2018年1月9日以云检诉刑诉[2018]8号起诉书向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，于2018年2月1日公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌、代理检察员颜瑾出庭支持公诉，被告人张得华到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2013年9月份，被告人张得华受他人雇佣，为制假窝点望风。同月25日上午10时许，省联合打假队到下河乡仙石村石仔岗山上打假路过石仔岗自然村山地时，张得华给吴某（已判决）通风报信，吴某到制假工棚驾驶装载有香烟卷烟接机的农用车逃跑，后吴某行驶至仙石村下寮自然村方向一山路拐弯处弃车逃离现场。随后，制假工棚和装载卷烟机的农用车均被打假队查获，在制假工棚现场查获33箱假冒“阿诗玛”牌香烟烟支及32包烟丝，18箱进口香烟嘴棒、9盘水松纸等原辅材料；在农用车车上缴获1台土制香烟卷接机（均已判没收）。经鉴定，上述涉假原辅材料价值人民币195309元。福建省烟草专卖局出具价格证明，涉案卷烟机价值1206666元，接咀机价值100000元。
2015年6月15日，被告人张得华主动到云霄县公安局投案。
另查明，在本案审理过程中，被告人张得华的亲属替其向本院预缴罚金10000元。
以上事实，被告人张得华在开庭审理过程中无异议，并有经查证属实的云霄县烟草专卖局案件移送函、扣押物品清单、查获制假物品移交清单、查获制假机械移交清单，云霄县公安局出具的到案经过、户籍证明、人员基本信息、前科（劣迹）查询表、通话内容记录及通话记录、证明、情况说明，本院（2014）云刑初字第180号刑事判决书、漳州市中级人民法院（2015）漳刑终字第31号刑事判决书，云霄县供电有限公司出具的证明，七高磜村委会出具的证明，预缴罚金票据；被告人张得华的指认笔录及照片，同案犯吴某的辨认笔录及照片，证人许某、李某的辨认笔录，福建省云霄县烟草专卖局制作的现场检查笔录及照片，云霄县公安局制作的现场勘验、检查笔录及照片；福建省烟草质量监督检测站R-
ZW3513090935卷烟鉴别检验报告，云霄县价格认证中心出具的云价鉴（2013）第0303号价格鉴定结论书，假冒伪劣烟草专用机械鉴别检验委托书、国家烟草质量监督检验中心出具的编号为JBYJ2014038（HTYJ2014012）鉴别检验报告，福建省涉案烟草专卖品价格证明申请表、闽烟价2014106号福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书；证人张某1、吴某1、张某2、张某3、张某4、张某5、吴某2、张某6、张某7、许某、李某、张某8、张某9、张某10、吴某3、方某、吴某4、张某11、张某12的证言；同案犯吴某的供述；被告人张得华的供述和辩解等证据为证。足以认定。
本院认为，被告人张得华明知他人违反国家规定，未经许可非法生产假冒香烟，扰乱市场秩序，仍受他人委托，负责为涉假窝点望风，涉案数额达1501975元，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控张得华犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认，依法应追究张得华的刑事责任。在本案的共同犯罪中，被告人张得华起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。案发后，张得华能自动到案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；张得华在法庭上自愿认罪、认罚，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第五条、第四条第一项、第五项、第六条、第九条，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
被告人张得华犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月；并处罚金人民币一万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月14日至2018年2月13日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 阮树雄
人民陪审员 朱亚标
人民陪审员 林海滨
二〇一八年二月十三日
法官 助理 汤筱晴
书 记 员 吴 悦
附本案适用相关法律及司法解释条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、
销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
第六条第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（五）非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成非法经营罪、侵犯知识产权犯罪、生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。
《最高人民法院关于处理自首和立功
具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。