广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终186号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾祥文，曾用名曾祥美，男，1978年5月21日出生，汉族，文化程度高中，务工，户籍地海南省万宁市，暂住潮州市潮安区。2007年11月23日因犯贩卖毒品罪被海南省万宁市人民法院判处有期徒刑一年，2008年8月20日刑满释放。2015年5月16日因吸毒被处行政拘留十五日，同日被处送强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月15日被刑事拘留，同年7月6日被逮捕。
指定辩护人叶平，广东省汕头市法律援助处律师。
原审被告人黄文宣（外文名HoàngVănTuyên），男，1987年10月20日出生，京族，文化程度初中，务工，家庭住址越南（以上基本情况系原审被告人自报），暂住广东省潮州市潮安区。2015年5月16日因吸毒被处行政拘留十五日，同日被处送强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月31日被刑�拘留，同年7月6日被逮捕。
指定辩护人杨衍宇，广东省汕头市法律援助处律师。
翻译人员杜世娟，汕头市文海翻译有限公司口语翻译员。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人曾祥文、黄文宣犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月20日作出（2016）粤0511刑初94号刑事判决。原审被告人曾祥文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2015年4月底，被告人曾祥文、黄文宣经朋友介绍认识。被告人曾祥文为被告人黄文宣提供吃住和毒品吸食，让被告人黄文宣为其当越南语翻译。
2015年5月9日，被告人曾祥文、黄文宣在广东省潮州市潮安区东凤渡口附近，将2克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员裴某（越南人）。
2015年5月12日，被告人曾祥文、黄文宣在潮州市潮安区赤凤镇的出租屋，将15克毒品甲基苯丙胺（冰毒）和0.5克毒品海洛因贩卖给吸毒人员裴某。
2015年5月9日，被告人曾祥文在潮州市乌洋路潮安佳华医院附近，将0.1克毒品海洛因贩卖给吸毒人员昌某。
2015年5月14日，被告人曾祥文在汕头市长平路某酒店，将0.08克毒品海洛因贩卖给吸毒人员马某。
2015年5月15日，被告人曾祥文、黄文宣到汕头市澄海区上华镇渡头渡口河堤准备贩卖毒品给吸毒人员裴某时被查获，现场从曾祥文身上缴获白色粉末5小包、白色晶体2小包。经广东省汕头市公安司法鉴�中心检验，白色粉末5小包净重5.3克，检出海洛因成分；白色晶体2小包净重7.69克，检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、办案说明、扣押清单、毒品移交保管单，被告人曾祥文的户籍材料和前科材料、被告人黄文宣的身份自述材料，贩卖毒品地点及缴获毒品的照片，现场检测报告书，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公(司)鉴（化）字[2015]05104号理化检验报告，证人裴某、昌某、马某的证言和辨认材料，被告人曾祥文、黄文宣在侦查阶段的供述和辨认材料等。
原审判决认为，被告人曾祥文多次贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）24.69克、海洛因5.98克，总计30.67克（其中被查获的12.99克）；被告人黄文宣协助他人贩卖毒品甲基苯�胺（冰毒）17克、海洛因0.5克，总计17.5克。被告人曾祥文、黄文宣的行为违反国家对毒品的监管制度，妨害社会管理秩序，均构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人曾祥文在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。鉴于其前因贩毒被判过刑，又再犯贩卖毒品罪，是再犯，依法应予从重处罚；又鉴于被告人曾祥文以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时可酌情从轻处罚。被告人黄文宣在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。鉴于其能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人曾祥文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币10000元。二、被告人黄文宣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币4000元。
上诉人曾祥文上诉提出：其被缴获的毒品仅有海洛因5.3克、冰毒7.69克，一审判决认定其贩卖冰毒24.69克、海洛因5.98克，证据不足。请求本院对其予以从轻处罚。
上诉人曾祥文的辩护人提出：上诉人曾祥文认罪态度好，如实供述部分罪行；上诉人曾祥文以贩养吸，可酌情予以从轻处罚。
原审被告人黄文宣的辩护人提出：原审被告人黄文宣因法律意识淡薄，受人利用而触犯刑法，请求本院对其予以从轻处罚。
经审理查明：2015年4月底，上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣经朋友介绍认识。上诉人曾祥文为原审被告人黄文宣提供吃住和毒品，让原审被告人黄文宣为其提供越南语翻译。
2015年5月9日，上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣在广东省潮州市潮安区东凤渡口附近，将2克毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员裴某。
2015年5月9日，上诉人曾祥文在潮州市乌洋路潮安佳华医院附近，将0.1克毒品海洛因贩卖给吸毒人员昌某。
2015年5月12日，上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣在潮州市潮安区赤凤镇的出租屋，将15克毒品甲基苯丙胺（冰毒）和0.5克毒品海洛因贩卖给吸毒人员裴某。
2015年5月14日，上诉人曾祥文在汕头市长平路某酒店，将0.08克毒品海洛因贩卖给吸毒人员马某。
2015年5月15日，上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣到汕头市澄海区上华镇渡头渡口河堤准备贩卖毒品给吸毒人员裴某时被现场查获，现�从曾祥文身上缴获白色粉末5小包、白色晶体2小包。经广东省汕头市公安司法鉴定中心检验，白色粉末5小包净重5.3克，检出海洛因成分；白色晶体2小包净重7.69克，检出甲基苯丙胺成分。
综上，上诉人曾祥文贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）24.69克、海洛因5.98克，总计30.67克；原审被告人黄文宣协助他人贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）17克、海洛因0.5克，总计17.5克。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、办案说明、扣押清单、毒品移交保管单等书证反映：公安人员于2015年5月15日在上华镇渡头村堤顶抓获上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣，现场查获疑似毒品冰毒及海洛因共7小包，到案后曾祥文有悔罪表现，主动交代自己的犯罪事实，并主动积极提供线索，配合公安人员抓获吸毒违法人员昌某、黄少、马某等3人。
2.上诉人曾祥文的户籍材料和前科材料、原审被告人黄文宣的身份自述材料。
3.贩毒地点及缴获毒品的照片。
4.现场检测报告书。
5.行政处罚决定书。
6.强制隔离戒毒决定书。
7.广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公(司)鉴（化）字[2015]05104号理化检验报告。上诉人曾祥文身上缴获的粉末5.3克检出海洛因成分，晶体7.69克检出甲基苯丙胺成分。
8.证人裴某的证言及辨认。2015年5月初在澄海上华渡头渡口对面的潮州渡口堤边向一名中国男子名叫曾祥文购买2克冰毒300元；5月5日在潮州渡口堤边向曾祥文购买2克冰毒300元；5月9日在潮州渡口堤边向曾祥文购买2克冰毒300元。以上三次曾祥文有时与黄文宣一起送毒品给我，有时曾祥文自己送。5月12日在曾祥文的出租屋向曾祥文购买700元海洛因和1900元冰毒，这次是黄文宣接电话及当翻译。
证人裴某对上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣进行了辨认。
9.证人昌某的证言及辨认。2015年5月9日13时许在潮州市乌洋路一医院旁向曾祥文购买海洛因0.2克100元。
证人昌某对上诉人曾祥文进行了辨认。
10.证人马某的证言及辨认。2015年5月14日在汕头市长平路某酒店门口路旁向“阿文”购买海洛因约0.1克100元，“阿文”还送我一点冰毒。
证人马某对上诉人曾祥文（“阿文”）进行了辨认。
11.上诉人曾祥文在侦查阶段的供述及辨认。2015年4月底，我跟越南人“阿宣”（经辨认是黄文宣）经朋友介绍认识。5月初，“阿宣”到潮州找我，然后就跟我一起吃住，我每天提供他饭盒，在我吸毒的时候也有给他毒品海洛因抽。因有许多越南人打电话向我购买毒品，而越南话我又听不懂，所以我就叫“阿宣”帮我翻译。要是老乡要购买毒品我就自己去送。
我跟“阿宣”合伙在澄海渡头渡口总共贩卖过三次毒品冰毒和海洛因给一个越南小弟（经辨认是裴某）：2015年4月底贩卖冰毒约3克400元、海洛因约0.5克200元；5月上旬贩卖冰毒约2克300元、海洛因约0.5克200元；5月12日贩卖冰毒约15克1900元、海洛因约0.5克200元。
第四次是在2015年5月初，我在潮州乌洋路一医院附近贩卖海洛因约0.1克100元给一个广西男子（经辨认是昌某）。
第五次是被抓获前几天，在潮州乌洋�给一个广西人（经辨认是黄少）海洛因约0.1克100元。
第六次是2015年5月14日，在汕头贩卖给一个海南老乡（经辨认是马某）海洛因约0.1克100元（后供述海洛因数量只有0.08克，只要了马某80元）。
被缴获的毒品是我和“阿宣”两人准备用来贩卖给越南小弟的。
上诉人曾祥文对原审被告人黄文宣及证人裴某、马某、昌某和作案地点进行了辨认。
12.原审被告人黄文宣的供述和辨认。2015年4月28日来汕头后，通过一越南老乡介绍认识在潮州的曾祥文。5月8日左右我到潮州找曾祥文，曾祥文让我跟他一起住，他让我有越南人找他买毒品时给他翻译。他提供我吃饭和住处，有时他吸食毒品也会给我一点吸食。
2015年5月9日晚上，裴某打电话给曾祥文要购买海洛因和冰毒，我给他接电话，确定购买400元冰毒（约3克）、200元海洛因（约0.5克）以及交易时间地点后，曾祥文叫我一起将毒品送到上华渡头渡口对面的潮州东凤渡口堤边与裴某交易。
2015年5月12日左右，裴某打电话给曾祥文，我帮他翻译，裴某到我们的出租屋向曾祥文购买了1900元冰毒（约15克）和200元海洛因（约0.5克）。
2015年5月15日早上，裴某打电话给曾祥文说要购买毒品并约好在潮州东凤渡口堤边交易，我们在那里等了很久裴某还没到，曾祥文就说过去上华渡口等他，我们过渡后在附近的河堤等裴某时就被警察抓住，现场在曾祥文身上搜到2包冰毒和5包海洛因。
原审被告人黄文宣对上诉人曾祥文，证人裴某和作案地点进行了辨认。
13.侦查机关审讯上诉人曾祥文�原审被告人黄文宣的同步录音录像。
上述证据均在一审开庭时当庭宣读、举证并质证，各证据之间能相互印证，足资认定。本院二审期间上诉人曾祥文没有提出新的能证明其罪轻或无罪的证据，本院对原审判决认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人曾祥文所提上诉意见，经查：上诉人曾祥文贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）24.69克、海洛因5.98克的犯罪事实，有原审被告人黄文宣的供述和辨认，证人（毒品买受人）裴某、昌某、马某的证言和辨认等证据予以证实，上诉人曾祥文在侦查阶段也供述了该事实，各证据间能相互印证，足以认定。上诉人曾祥文的上诉意见，与查明的事实不符，不予采纳。
对于上诉人曾祥文的辩护人所提意见，经查：上诉人曾祥文在一审法院及本院审理期间，均未能�实供述其所犯罪行，且原审判决已考虑其以贩养吸的情节，对其酌情予以从轻处罚。该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
对于原审被告人黄文宣的辩护人所提意见，经查：原审判决在量刑时已充分考虑了原审被告人黄文宣犯罪的事实、犯罪的性质、在共同犯罪中系从犯、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对其予以减轻处罚，量刑适当。该辩护意见于法无据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人曾祥文、原审被告人黄文宣的行为违反国家对毒品的管理制度，均构成贩卖毒品罪。上诉人曾祥文在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人曾祥文前因贩卖毒品受到刑事处罚，又再犯贩卖毒品罪，是再犯，依法应予从重处罚；鉴于其以贩养吸，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的�量，量刑时可酌情从轻处罚。原审被告人黄文宣在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。鉴于其能如实供述自己的罪行，依法可予从轻处罚。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 强
审 判 员 谢琼晖
审 判 员 余晓岗
二〇一六年八月二十五日
法官助理 杨勋达
书 记 员 赵冰莹
张敏
附相关的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判�或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，