云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）曲中民终字第966号上诉人（原审被告）宣威市龙潭镇新河煤矿。负责人孙丹朝，职务：矿长。住所地：宣威市龙潭镇新河村委会。被上诉人（原审原告）李继飞，男，1962年4月21日生，汉族，小学文化，宣威市人，现住宣威市委托代理人王娜，云南钱文勇律师事务所律师，特别授权代理。上诉人宣威市龙潭镇新河煤矿因与被上诉人李继飞工伤保险待遇纠纷一案，不服宣威市人民法（2015）宣民初字第730号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理认定的法律事实是：原告李继飞系被告宣威市龙潭镇新河煤矿职工，在煤矿从事井下工作，参加了工伤保险。2013年6月27日李继飞在井下作业时，由于发生蹦碳滑落砸伤，伤后送宣威市求实医院住院治疗，经诊断为：1、左足背伸肌腱部分撕裂；2、左足皮肤撕裂。2013年10月9日转院到中国人民解放军昆明医院治6天至10月16日转回宣威市求实医院住院治疗，共住院149天。原告之伤经曲靖人力资源和社会保障局认定为工伤，原告的伤残等级为拾级。原告李继飞在住院期间被告宣威市龙潭镇新河煤矿支付生活费、护理费6100元，其受伤后就一直没有回单位上班。2014年11月24日，原告李继飞向宣威市劳动人事争议仲裁委员会提交了书面申请书，2015年1月26日经宣威市劳动人事争议仲裁委员会作出宣劳人仲案[2014]年289号裁决书，裁决由被告宣威市龙潭镇新河煤矿一次性支付原告李继飞停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、住院期间护理费共计77336元。扣减申请人已支付6100元，尚需支付71236元。2015年2月26日原告李继飞向本院起诉，提出前述诉讼请求。原审法院审理认为，原告李继飞在被告宣威市龙潭镇新河煤矿井下工作时受伤后经认定为工伤并提交相关证据予以证实，被告宣威市龙潭镇新河煤矿应承担赔偿责任。根据《工伤保险条例》和《云南省实施办法》第三十九条的规定，原告李继飞主张的赔偿数额本院依法确认如下：1、（1）停工留薪期待遇2000元×12个月=24000元；（2）一次性伤残补助金：2000元×7个月=14000元；（3）一次性伤残就业补助金：3373元×7个月=23611元；（4）一次性工伤医疗补助金：3373元×2个月=6746元；（5）护理费：3108元÷30天×1149天×30%=4631元；（6）住院伙食补助费：1130元÷30天×143天×70%+1265元÷30天×6天×70%=3948元；（7）交通费100元；（8）鉴定费300元，合计77336元；2、根据《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第六条规定：“煤矿企业对事故伤亡人员或者其家属支付一次性伤残赔偿金。一次性伤残赔偿金标准为：以煤矿安全事故发生地所在州（市）上年度职工年平均工资为赔偿基数，十级伤残为赔偿基数的1倍”，原告李继飞主张的一次性伤残赔偿金，3373元/月×12个月×1=40476元。原告在停工留薪期满后仍未回单位上班，其实际行为与被告宣威市龙潭镇新河煤矿之间的劳动关系已期待解除，故原告请求解除劳动关系的诉请主张，本院予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十七条，《云南省实施办法》第三十九条及《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条，第五条，第六条之规定，判决：一、解除原告李继飞与被告宣威市龙潭镇新河煤矿的劳动合同关系。二、由被告宣威市龙潭镇新河煤矿在判决生效后10日内赔偿原告李继飞一次性伤残补助金、一次性伤残赔偿金、一次性伤残就业补助金及一次性伤残赔偿金等费117812元，扣除已支付6100元，实际赔偿111712元。案件受理费人民币10元予以免交。一审宣判后，被告宣威市龙潭镇新河煤矿不服提出上诉，请求撤销原判，改判李继飞停工留薪期时间为149天，社平工资按每月3310元计算，一次性伤残赔偿金不予支持。事实和理由：1、被上诉人李继飞拒不接受劳动能力鉴定，拖延鉴定时间，自己申请鉴定，故依《工伤保险条例》规定，其的停工留薪期只能计算住院时间149天。被上诉人李继飞停工留薪期并未经劳动能力鉴定委员会确认，且其是治愈出院，应按照医疗机构出具的医嘱等相关证明确其停工留薪期。被上诉人李继飞伤残十级，停工留薪期计算12个月也不合理；2、李继飞是2013年6月27日受伤的，2013年劳动合同期满后，其就没有来上班，以实际行动解除了劳动合同，其涉及社平工资部分，只能按照2013年标准执行；3、《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》是2005年3月21日公布施行，2008年1月1日施行的《云南省安全生产条例》，在工伤获得重复赔偿方面，只保留了工亡赔偿，删除了1－10级伤残的重复赔偿。根据新法优于旧法，地方性法规的效力高于同级地方政府规章效力的原则，应当适用《云南省安全生产条例》。按照今年修订的《中华人民共和国立法法》规定，也不适用《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》。被上诉人李继飞答辩称：答辩人是在法律规定的时间按照法律程序申请工伤认定，于法有据。被答辩人主张的停工留薪期只能计算住院时间的理由，没有法律依据，原审对此计算正确。答辩人伤情需两次手术，不可能在井下从事重体力劳动，故不可能上班，不能以此认定被上诉人以实际行动解除劳动合同，原审法院按判决之日起计算社平工资正确。被答辩人违反安全生产制度，发生煤矿安全事故，故应支付一次性伤残赔偿金。二审中双方当事人均未向本院提供新的证据。经二审审理查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人李继飞在上诉人宣威市龙潭镇新河煤矿工作过程中受工伤，其作为劳动者的合法权益依法受保护。经鉴定被上诉人李继飞伤残等级为拾级伤残，经相关部门认定为工伤，其依法应享受相应的工伤待遇。对是否适用《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》计算一次性煤矿安全事故赔偿金。该规定自实施后，对加强云南省煤矿企业安全生产，遏制煤矿事故频发，解决当时煤矿安全事故伤亡补偿、赔偿数额偏低起到了积极作用。但在2010年国务院工伤保险条例修改后，工伤保险补偿数额已大幅提高。故涉及审理煤矿企业安全事故因工致伤、死亡民事案件时不再参照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》计算赔偿。据此，本院予以纠正。上诉人宣威市龙潭镇新河煤矿停工留薪期只能计算住院时间149天的理由，于法无据，本院不予支持。原审法院按照被上诉人李继飞定残日的上年度工伤保险统筹社区的社平工资标准计算赔偿正确。原判计算其它赔偿费用符合法律规定。据此，上诉人宣威市龙潭镇新河煤矿部分上诉理由，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持宣威市人民法院（2015）宣民初字第730号民事判决第一项，撤销第二项；二、由上诉人宣威市龙潭镇新河煤矿在判决生效后10日内赔偿被上诉人李继飞停工留薪期待遇24000元、一次性伤残补助金14000元、一次性伤残就业补助金23611元、一次性工伤医疗补助金6746元、护理费4631元、住院伙食补助费3948元、交通费100元、鉴定费300元，合计人民币77336元，扣除已支付6100元，实际赔偿71236元。案件受理费免交。本判决为终审判决。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审判长  邬汉洪审判员  刘爱萍审判员  朱福华二〇一五年十一月三日书记员  朱 丹-1-