.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）青01民初306号原告：山东鲁杰建工集团有限公司，统一社会信用代码×××，住所地山东省菏泽市。法定代表人：郭增福，董事长。委托诉讼代理人：周国军，青海西海律师事务所律师。被告：青海万家房地产投资有限公司，统一社会信用代码×××，住所地青海省西宁市城中区。法定代表人：于海龙，董事长。委托诉讼代理人：朱林、刘婷婷，青海辉湟律师事务所律师。被告：青海金苹果景观工程有限公司，统一社会信用代码×××，住所地西宁市城中区。法定代表人：于海燕，总经理。被告：上海新建设建筑设计有限公司青海分公司，统一社会信用代码×××，住址青海省西宁市城西区。负责人：于海龙，经理。委托诉讼代理人：朱林、刘婷婷，青海辉湟律师事务所律师。被告：上海新建设建筑设计有限公司，统一社会信用代码×××，住址上海市普陀区。法定代表人：施龙海，董事长。委托诉讼代理人：陆岷、孙立慷，上海市锦天城律师事务所律师。原告山东鲁杰建工集团有限公司（以下简称鲁杰公司）与被告青海万家房地产投资有限公司（以下简称万家公司）、青海金苹果景观工程有限公司（以下简称金苹果公司）、上海新建设建筑设计有限公司（以下简称新建设公司）、上海新建设建筑设计有限公司青海分公司（以下简称新建设青海分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，于2017年10月16日公开开庭进行了审理。原告鲁杰公司的委托诉讼代理人周国军，被告万家公司、新建设青海分公司的共同委托诉讼代理人刘婷婷，被告新建设公司的委托诉讼代理人陆岷到庭参加了诉讼。金苹果公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。鲁杰公司向本院提出诉讼请求：一、判令万家公司向原告支付退场费460万元及违约金92万元，合计552万元（暂以460万按每日千分之五计算至起诉之日止，剩余违约金按年利率百分之24计算至实际清偿之日止）。二、判令金苹果公司、新建设公司、新建设青海分公司对上述债务承担连带清偿责任。事实及理由：原告承建由万家公司开发的湟源县皇城万家小区项目中1号、2号、12号、13号商住楼工程，中途工程因多种原因停工，就双方协商就退场费事宜于2016年6月23日达成《协议书》，协议书第五条约定万家公司于2017年6月30日前向原告支付退场费460万元，如逾期支付，则从逾期之日起，按万家公司与青海豪天商贸有限公司签订的《购销合同》执行，即违约金按未支付金额的千分之五计算，金苹果公司、新建设公司、新建设青海分公司为本协议书履行提供了担保。但时至今日，万家公司未向原告支付该笔款项，请求法院判如所请。万家公司辩称：1、原告向被告主张欠付数额不正确；2、被告不存在违约行为，承担违约金缺乏法律依据；3、即使法院要求被告承担违约责任，但千分之五远高于正常违约金，请求人民法院调整。新建设公司辩称：不同意原告诉求。关于退场费并非与新建设公司之间发生，违约金及年利率均约定过高，新建设公司从未授权其青海分公司及负责人于海龙对外提供担保，所以新建设公司不应当对本案承担连带责任。新建设青海分公司辩称：总公司未对青海分公司对外担保进行授权，所以新建设公司不应该承担连带责任。金苹果公司未作书面答辩。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人当庭进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在案佐证。现对本案事实认定如下：2016年6月23日，万家公司与鲁杰公司签订《协议书》约定，万家公司在湟源县皇城万家小区开发建设中由鲁杰公司承建的1#、2#、12#、13#商住楼工程，因多种原因中途停工，经双方协商，就鲁杰公司退场事宜达成共识：1、万家公司确认鲁杰公司施工的所有工程质量全部合格，鲁杰公司对因万家公司原因导致的自愿退场表示理解和接受；2、经双方友好协商及仔细核对鲁杰公司全部工程量及所支付的所有费用，最终确定费用总额为1460万元，除项目保证金外，鲁杰公司承诺不再追索其他任何费用；3、万家公司按时付款时，鲁杰公司在施工现场的所有材料、办公设备、办公用品、已完成工程量的所有权归万家公司；4、鲁杰公司在当地欠款，由鲁杰公司确认，万家公司代付。5、万家公司给付鲁杰公司退场费用1460万元给付方法如下：(1)协议签订后3日内万家公司付300万元；(2)2016年9月30日前付300万元；(3)2016年12月31日前付400万元；(4)2017年6月30日前付460万元。万家公司逾期支付的款额，从逾期之日起按与青海豪天商贸有限公司所签订购销合同执行。6、鲁杰公司在收到第一笔300万元款后20日内全面撤出施工现场，并同万家公司办理交接手续......。金苹果公司、新建设青海分公司在该协议落款处以担保方的名义盖章确认。协议签订后，万家公司未按协议全面履行义务，于2016年12月31日前万家公司应给付的款项，鲁杰公司在先前已提起诉讼，正在审理当中。现万家公司在2017年6月30日前未按协议约定向原告支付退场费460万元，致使纠纷再次产生。根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1、对万家公司支付退场费数额的认定问题；2、违约金应否支付以及数额的认定问题；3、新建设公司在本案中应否承担连带责任的问题。一、关于万家公司支付退场费数额的认定问题；本院认为，万家公司对于2017年6月30日前应给鲁杰公司支付460万元退场费无异议，应予认定，但万家公司认为鲁杰公司的数额不准确，为此提交2016年9月8日承诺书及2016年11月17日”商砼供货对账单”，拟证明其代原告向原告债权人支付和拟支付2082440元的事实。因承诺书涉及的20万元已在诉讼经调解鲁杰公司承担了该笔债务，不应扣减。商砼供货对账单未有债权人同意转移债务的意思表示，且庭审中万家公司亦认可至今连一笔款项均未支付的事实，故万家公司主张发生债权债务转移2082440元应予扣减的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。二、违约金应否支付以及数额的认定问题。本院认为，2016年6月23日达成《协议书》约定，万家公司于2017年6月30日前向原告支付退场费460万元，现未予支付，确已构成违约，万家公司应当承担违约责任。万家公司提交的2017年1月16日收条及承诺书，拟证明被告以实物形式向原告抵顶债务的事实，其不存在违约行为。因该证据与本案缺乏关联性，本院不予采纳。但双方约定每逾期一日承担未付款5‰违约金明显过高，万家公司庭审中已提出核减违约金，故参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中关于民间借贷利息的规定，违约金按年利率24%计算，自鲁杰公司主张起算之日至实际清偿之日为宜。三、金苹果公司、新建设公司、新建设青海分公司在本案中应否承担连带责任的问题。本院认为，金苹果公司、新建设青海分公司在协议书的担保方处加盖印章，但未明确保证责任的承担方式，视为约定不明，金苹果公司、新建设青海分公司应承担连带保证责任，但因新建设青海分公司不具有法人资格，应由其设立单位新建设公司对分公司的担保行为承担责任。新建设公司提交的其与于海龙签订的《上海新建设建筑设计有限公司项目设计内容承包协议书》中关于于海龙在青海设立的新建设青海分公司不能用于与设计沟通业务无关的经济活动如贷款担保等内容系双方的内部约定，对第三人不产生约束力。综上，本院认为，鲁杰公司与万家公司签订的《协议书》是各方当事人真实意思的表示，其内容不违反法律规定，应为有效合同，各方当事人应据此行使权利、履行义务。万家公司未按合同约定支付退场费是导致本案纠纷产生的根本原因，其不仅应承担给付鲁杰公司退场费460万元，还应承担相应的违约责任。金苹果公司、新建设青海分公司在《协议书》的担保方处盖章确认，未明确约定保证方式，故应承担连带保证责任，因新建设青海分公司不具有法人资格，无独立承担民事责任的能力，由其开办单位新建设公司承担连带责任。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第八十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、二十一条、三十一条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第四十二条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、青海万家房地产投资有限公司于本判决生效后十日内支付山东鲁杰建工集团有限公司退场费4600000元；违约金以4600000元为基数，自2017年7月1日起至实际给付之日止，按年利率24%计算，由青海万家房地产投资有限公司承担。二、青海金苹果景观工程有限公司、上海新建设建筑设计有限公司对青海万家房地产投资有限公司的上述债务承担连带责任；青海金苹果景观工程有限公司、上海新建设建筑设计有限公司承担连带给付责任后，有权向青海万家房地产投资有限公司追偿。三、驳回山东鲁杰建工集团有限公司对上海新建设建筑设计有限公司青海分公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50440元、保全费5000元，由青海万家房地产投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审判长李宏宁审判员靳玲人民陪审员华虹二○一七年十一月六日书记员吉静