沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈和民四初字第00219号
原告：张大兴，男，汉族。
委托代理人：张驰，女，汉族。
委托代理人：刘赛男，女，汉族。
被告：辽宁时尚传媒有限公司。
法定代表人：姜长青，系该公司董事长。
委托代理人：孙巍，女，汉族，系该公司人力资源总监。
委托代理人：赵纯杰，男，汉族，系该公司法务。
原告张大兴诉被告辽宁时尚传媒有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员秦斌独任审判，于2015年2月11日、2015年4月9日公开开庭进行了审理。原告张大兴及其委托代理人张驰、刘赛男，被告辽宁时尚传媒有限公司委托代理人孙巍、赵纯杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张大兴诉称：原告从2006年4月1日至2014年7月10日在辽宁时尚传媒有限公司从事发行岗位工作，在2006年4月至2007年9月期间，被告未给原告缴纳社会保险，具体为养老保险、医疗保险、失业保险。在原告无过错的情况下，违法停缴了原告的社会保险，被告于2014年7月10日下发了解除劳动合同证明书，违法解除了与原告的劳动关系，由于单位原因造成原告至今无法领取失业保险补偿金，即2014年7月10日至2014年9月10日。被告从未支付过原告每周加班一天的加班费，原告从未休过带薪年假，被告也从未支付过带薪年休假工资。根据辽劳人仲字（2014）第623号裁决，原告认为仲裁委事实认定不清，适用法律错误，不服该裁决：1、原告于2006年4月1日入职被告单位，从事发行岗位工作，有相关的证据予以佐证，在此期间被告未给原告缴纳社会保险，所以应为原告补缴此期间的社会保险；2、被告于2014年7月违法解除了与原告的劳动关系，十五日内未给原告办理领取失业保险手续，造成原告至今未领到失业保险金，该责任应由被告承担，应支付原告2，080元；3、仲裁委认为原告严重违反单位规章制度，但原告在职期间并不知晓被告所谓的规章制度内容，被告也没向原告公示过，原告也没有在规章制度上签过字，且被告在仲裁开庭时也没有提供相应的规章制度，所以被告应支付原告违法解除劳动合同的赔偿金；4、关于加班费，原告在被告单位工作8年，此期间一直存在每周六加班事实，且被告未支付原告每周加班一天的加班费，被告在仲裁开庭时只提供2008年12月24日-2009年12月24日、2011年2月21日-2012年2月20日。二份关于执行不定时工作制的辽宁省人力资源于社会保障厅批复，而原告在其他年份（2006年、2007年、2009年、2010年、2012年、2013年、2014年）都有加班事实的存在，原告认为仲裁委的裁决未查清事实，无事实和法律依据，所以应支持被告支付原告2006年、2007年、2009年、2010年、2011年、2013年、2014年的加班费共计127，790.61元；5、关于带薪年休假，原告从未休过年休假，被告也从未支付过年休假工资原告认为仲裁委计算年休假基数有误，原告离职前十二个月平均应发工资是3，262.26元；且根据《职工带薪年休假条例》规定对职工应休的年休假天数，单位应当按照职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，但仲裁委只裁决了被告支付原告200%的年休假工资（2，524.6元÷21.75天×2倍×5天=1，160.73元），所以请求人民法院裁决被告支付原告的年休假工资（3，262.26元÷21.75天×3倍×5天×6年=13，499.01元）。综上，原告请求人民法院查清事实，认定清楚，保护原告的合法权益。诉讼请求：1、要求被告补缴原告2006年4月1日至2007年10月1日的社会保险，具体为养老保险、医疗保险、失业保险；2、要求被告支付原告2006年4月1日至2014年7月10日的失业保险补偿金2，080元；3、要求被告支付原告2006年4月1日至2014年7月10日的违法解除劳动合同赔偿金共计55，458.42元；4、要求被告支付原告2006年4月1日至2014年7月10日的每周加班一天的加班费共计127，790.61元；5、要求被告支付原告2008年1月1日至2014年7月10日的带薪年休假工资共计13，499.01元。
庭审中，原告变更其第二项诉讼请求为：要求被告支付原告2006年4月1日至2015年2月10日的失业保险补偿金共计6，240元（1，040元／月×6个月）。
被告辽宁时尚传媒有限公司辩称：被告同意仲裁裁决书，关于加班费这项被告不同意给付，被告实行不定时工作制，原告不存在每周加班的问题，但是已经裁决了，我们就尊重这个意见。1、关于补缴2006年至2007年社会保险，不存在这项请求，原告是2007年10月1日到被告参加工作；2、失业金时间不对；3、被告不是违法解除劳动合同，而是原告长期不履行站长职责，严重违反单位规章制度，给单位造成严重的经济损失近50万元，原告负责发行报纸，近一年的时间不给各家送报，导致与他们的合同无法履行，故不构成违法解除；4、被告单位实行不定时工作制度，原告不存在每周加班一天的情况，我们有批件，这项请求不合理，不应得到支持；5、带薪年假都是由员工向被告提交年假申请表，现在原告申请休年假，被告已经同意，不存在给付休假工资。
经审理查明：原告系被告员工，在被告处担任发行站站长。双方于2007年10月1日订立第一份书面劳动合同，此后又订立书面劳动合同二份，约定原告在被告处从事发行工作、执行不定时工作制。2014年7月10日，被告以原告违反单位规章制度并给单位造成严重损失为由解除与原告的劳动合同。当日，被告向原告出具了解除劳动合同证明书，载明解除劳动合同原因为辞退。被告为原告缴纳了在职期间的各项社会保险。后原告以被告为被申请人向辽宁省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：1、补缴2006年4月1日至2007年10月1日的社会保险，具体为养老保险、医疗保险、失业保险；2、支付2006年4月1日至2014年7月10日的失业保险补偿金2，080元；3、支付2006年4月1日至2014年7月10日的违法解除劳动合同的赔偿金共计55，458.42元；4、支付2006年4月1日至2014年7月10日的每周加班一天的加班费共计127，790.61元；5、支付2008年1月1日至2014年7月10日的带薪年休假工资共计13，499.01元。该委于2014年12月29日作出辽老人仲字（2014）第623号仲裁裁决，裁决“1、被申请人在本裁决书生效后的5日内为申请人办理失业金领取的手续。2、被申请人在本裁决书生效后的5日内支付申请人带薪年休假工资差额1，160.73元。3、对申请人其他仲裁请求不予支持。”原告不服该裁决，诉至法院。
另查明：原告主张被告未安排其休带薪年休假，被告抗辩原告申请年休假已获批准，但被告仅提供了原告2011年的年休假申请表。
又查明：被告公司对包括发行岗在内的部分岗位实行不定时工作制已经辽宁省人力资源和社会保障厅批准。
再查明：根据原告的工资银行对账单，原告2009年的平均工资为1，254.73元［（1，396.29元＋1，306.4元＋1，067.38元＋1，194.08元＋1，316.3元＋1，334.08元＋1，451.23元＋1，091.81元＋1，331.81元＋931.81元＋1，431.81元＋1，203.81元）÷12个月］、2010年的平均工资为1，756.58元［（1，231.81元＋1，531.81元＋1，531.81元＋1，762.39元＋2，245.96元＋2，193.98元＋2，039.46元＋1，970.04元＋1，724.85元＋1，528.28元＋1，563.61元＋1，754.91元）÷12个月］、2011年的平均工资为1，829.94元［（1，659.75元＋1，588.48元＋1，721.53元＋1，780.46元＋1，735.68元＋1，980.90元＋1，980.90元＋1，759.68元＋2，351.62元＋2，436.63元＋2，436.63元＋1，936.63元＋1，838.63元）÷12个月］、2012年的平均工资为1，998.48元［（2，436.63元＋1，986.17元＋2，139.46元＋1，736.63元＋1，736.63元＋1，611.85元＋1，536.63元＋1，652.48元＋710.09元＋1，652.48元＋1，652.48元＋1，825.31元＋1，652.48元）÷12个月］、2013年的平均工资为2，180.72元［（1，882.48元＋2，548.8元＋1，895.05元＋2，034.11元＋1，978.9元＋1，598.9元＋1，868.48元＋1，842.66元＋1，849.1元＋2，191.4元＋2，220.2元＋2，133.79元＋2，133.79元）÷12个月］、2014年1月至2014年6月期间的平均工资为2，709.68元［（2，133.79元＋1，941.58元＋2，585.79元＋2，163.79元＋2，163.79元＋1，733.79元＋3，535.52元）÷6个月］。
上述事实，有原告向法庭提供的仲裁裁决书、工资银行对账单、劳动合同书，被告向法庭提供的关于辽宁时尚传媒有限公司部分岗位实行不定时工作制的批复、证人证言及原、被告当庭陈述笔录等证据在卷佐证，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为：关于入职时间。原告主张其入职时间为2006年4月1日，被告则抗辩为2007年10月1日，为此，被告提供了双方于2007年10月1日订立的书面劳动合同一份。因原告未能就其该项主张提供有效证据予以证明，亦未能就被告的该项抗辩提供有效证据予以反驳，应承担其举证不能的法律后果，故本院对被告抗辩的原告于2007年10月1日入职，予以采信。关于补缴2006年4月1日至2007年10月1日社会保险。前已论述，因原告未能举证证明其于2006年4月1日入职被告，故对原告该项主张，本院不予支持。
关于原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”之规定，应首先审查被告是否系违法解除劳动合同。为证明被告解除与原告的劳动合同有合理依据，被告提供了证人刘某、季某、韩某及王志辉的当庭证言，该四人均证实原告担任站长期间有迟到或不到的情形，证人季某、王志某证实原告担任站长期间没有及时安排工作。被告还提供了原告负责的工作区域内的《时尚生活导报投递质量调查表》五份（2014年11月17日），该五份调查表均反映近一年时间存在送报不及时或不送报现象。根据被告提供的上述证据，可确认原告未能履行好发行站长的工作职责，被告与其解除劳动合同，于法有据，故对原告主张的违法解除劳动合同的赔偿金，本院不予支持。
关于原告主张的休息日加班工资。《辽宁省工资支付规定》第二十一条规定，除实行不定时工作制的以外，用人单位安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当支付劳动者加班工资。根据该法规定，用人单位无需向实行不定时工作制的劳动者支付休息日加班费。本案中，被告对包括发行岗在内的部分岗位实行不定时工作制已经有关部门审批，虽然在原告主张的个别年份发行岗位尚未经不定时工作制审批，但根据原告的工作性质及发行岗位特点，对其以标准工时制计算加班费显然缺乏客观合理性，故本院对其主张的休息日加班费，不予支持。
关于原告主张的未休年休假工资报酬。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定，单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，原告于2007年10月1日入职被告处，自2008年10月1日起原告在被告处工作已满1年，可享受每年5年的带薪年休假，因被告作为用人单位，仅提供了原告2011年度的年休假申请表，却未能提供有效证据证明已实际安排原告休带薪年休假，故被告应对此承担举证不能的法律后果，本院对原告主张的未休年休假工资报酬予以支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。据此，原告2008年可享受带薪年休假1天（92天÷365天×5天）、2009年至2013年每年可享受带薪年休假5天、2014年可享受带薪年休假2天（191天÷365天×5天）。另因原、被告均未能提供有效证据证明原告2008年的工资发放情况，故从有利于保护劳动者的角度出发，本院酌定以原告2009年的平均工资作为给付2008年未休年休假工资报酬的依据。综上，被告应支付原告未休年休假工资报酬4，761.04元（1，254.73元÷21.75天×1天×200%＋1，254.73元÷21.75天×5天×200%＋1，756.58元÷21.75天×5天×200%＋1，829.94元÷21.75天×5天×200%＋1，998.48元÷21.75天××5天×200%＋2，180.72÷21.75天×5天×200%＋2，709.68元÷21.75天×2天×200%）。
关于原告主张的失业保险补偿金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第五十条规定：用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。人社部《实施﹤中华人民共和国社会保险法﹥若干规定》第十三条规定，失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（一）依照劳动合同法第四十四条第一项、第四项、第五项规定终止劳动合同的；（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；（三）用人单位依照劳动合同法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（四）由用人单位提出解除聘用合同或者被用人单位辞退、除名、开除的；（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的；（六）法律、法规、规章规定的其他情形。本案中，原告符合领取失业保险金的条件。因被告未能举证证明已依法履行了解除劳动关系后为劳动者办理失业保险金领取手续的相应法定义务，亦未能举证证明原告放弃此项权利，故被告应对原告未能领取到失业保险金承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。第四十七条规定：失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。《辽宁省失业保险条例》第十七条规定：失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；累计缴费时间满5年不足10年的，从第5年开始，累计缴费时间每增加1年，增加1个月的失业保险金，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间满10年及其以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。第十八条规定，失业保险金的标准，按照当地最低工资标准一定比例确定。失业人员失业前所在单位和本人累计缴费满1年不足10年的，按照当地最低工资标准70%发放，满10年及其以上的，按照当地最低工资标准80%发放。失业保险金必须高于当地城镇居民最低生活保障标准。根据上述规定，被告本应赔偿原告失业保险金损失11，830元（1，300元×70%×13个月），但原告仅主张6，240元，该主张符合权利处分原则，并不违反法律规定，本院准予。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告辽宁时尚传媒有限公司于本判决生效后三日内一次性支付原告张大兴未休年休假工资报酬4，761.04元；
二、被告辽宁时尚传媒有限公司于本判决生效后三日内一次性赔偿原告张大兴失业保险金损失6，240元；
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，则应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 秦斌
二〇一五年四月十日
书记员 李倩
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：
（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；
（二）非因本人意愿中断就业的；
（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。
《中华人民共和国社会保险法》第四十六条失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限与前次失业应当领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，最长不超过二十四个月。
《中华人民共和国社会保险法》第四十七条失业保险金的标准，由省、自治区、直辖市人民政府确定，不得低于城市居民最低生活保障标准。
《中华人民共和国社会保险法》第五十条用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起十五日内告知社会保险经办机构。
失业人员应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。
失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。
《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《职工带薪年休假条例》第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。