杭州市下城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭下刑初字第10号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
被告人ＸＸ。曾因吸毒于2013年3月12日被行政拘留十三日。现因本案于2014年4月4日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人万敏，浙江剑正律师事务所律师。
被告人魏继灏。曾因吸毒于2013年3月19日被行政拘留十二日；因吸毒于2013年12月25日被行政拘留十五日、社区戒毒三年。现因本案于2014年4月11日被刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人王秋强，浙江鑫知律师事务所律师。
杭州市下城区人民检察院以下检公诉刑诉（2014）1640号起诉书指控被告人ＸＸ、魏继灏犯贩卖毒品罪，于2014年12月24日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，2015年1月28日公开开庭审理了本案。杭州市下城区人民检察院指派检察员谢祎青出庭支持公诉。被告人ＸＸ及杭州市下城区法律援助中心指派的辩护人万敏、被告人魏继灏及委托的辩护人王秋强到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控，2014年1月至4月期间，被告人魏继灏、ＸＸ在杭州市下城区某大酒店8511房间、杭州市下城区东新路xxx号某汽车4s店门口的路边等地多次向何某、祝某贩卖毒品冰毒，具体分述如下：
1.2014年3月13日晚上，被告人魏继灏在杭州市下城区某大酒店8511房间内，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品冰毒1包。
2.同年3月20日晚上，被告人魏继灏在杭州市下城区某大酒店8510房间内，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品冰毒1包。
3.同年4月2日18时许，被告人魏继灏在杭州市下城区某大酒�8512房间内，以人民币2000元的价格向何某贩卖毒品冰毒1包。
4.同年1月下旬的一天下午，被告人ＸＸ在杭州市下城区东新路xxx号某汽车4s店门口的路边，以人民币1000元的价格向祝某贩卖毒品冰毒1包。
5.同年2月下旬的一天晚上，被告人ＸＸ在杭州市下城区长木里xx号某酒店一楼楼梯间的厕所内，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品冰毒1包。
6.同年3月28日18时许，被告人ＸＸ在杭州市下城区某大酒店侧门门口，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品冰毒1包。
同年4月3日8时许，被告人ＸＸ在其所在的杭州市下城区某大酒店8413房间内被民警抓获，民警在该房间内同时查获透明晶体3包、红色药丸1包（共计净重11.3025克，均检出甲基苯丙胺）；同年4月10日17时许，被告人魏继灏在东新派出所门口被民警抓获。
为证实上述指控事实，公诉机关提供了相应的证据材料，认为被告人魏继灏多次贩卖甲基苯丙胺，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款；被告人ＸＸ多次贩卖毒品，数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，均应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
被告人ＸＸ辩称在某汽车4s店门口给祝某毒品但没有收钱，且8413房间查获的毒品不是11克。其辩护人提出被告人ＸＸ及女友均系吸毒人员，被查获的毒品应有其自用部分，不应全部认定为贩卖毒品的数量，量刑时应予从轻判处。
被告人魏继灏对指控的第三起贩卖毒品事实没有异议，否认第一、第二起贩卖毒品。其辩护人提出证人何某、祝某的证言存在诸多瑕疵，指控被告人魏继灏多次贩卖毒品的证据不足，不构成情节严重；被告人魏继灏自愿认罪，情节轻微，系初犯、偶犯，建议对其从宽初犯。
经审�查明，2014年1月至4月期间，被告人魏继灏、ＸＸ在杭州市下城区某大酒店8511房间、杭州市下城区东新路xxx号某汽车4s店门口的路边等地多次向何某、祝某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒），具体分述如下：
1.2014年3月13日晚上，被告人魏继灏在杭州市下城区某大酒店8511房间内，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。
2.同年3月20日晚上，被告人魏继灏在杭州市下城区某大酒店8510房间内，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。
3.同年4月2日18时许，被告人魏继灏在杭州市下城区某大酒店8512房间内，以人民币2000元的价格向何某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。
4.同年1月下旬的一天下午，被告人ＸＸ在杭州市下城区东新路xxx号某汽车4s店门口的路边，以人民币1000元的价格向祝某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。
5.同年2月下�的一天晚上，被告人ＸＸ在杭州市下城区长木里xx号某酒店一楼楼梯间的厕所内，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。
6.同年3月28日18时许，被告人ＸＸ在杭州市下城区某大酒店侧门门口，以人民币1000元的价格向何某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。
同年4月3日8时许，被告人ＸＸ在其所在的杭州市下城区某大酒店8413房间内被民警抓获，民警在该房间内同时查获甲基苯丙胺（冰毒）3包、甲基苯丙胺片剂1包（共计净重11.3025克）；同年4月10日17时许，被告人魏继灏在东新派出所门口被民警抓获。
上述事实，有经庭审举证质证的下列证据予以证实：
1.证人何某的证言及辨认笔录，证明2014年3月13日晚上，其在某酒店8511房间内向“小胖”购买了1000元的冰毒4、5克左右，祝某在场；同年3月15日下午，其在某酒店8511房间将前次所买的冰毒向“小胖�进行了调换，祝某在场；同年3月20日晚上，其在某酒店8510房间向“小胖”购买了1000元的冰毒4、5克左右，祝某在场；同年4月2日晚上，其在某酒店8512房间向小胖购买了2000元的冰毒，祝某在场。
2014年2月20号左右的一天晚上，其在速8酒店一楼厕所内向ＸＸ购买了1000元的冰毒，祝某在场；同年3月28日晚上，何某在某酒店侧门门口向ＸＸ购买了1000元的冰毒，祝某在场。ＸＸ给其的冰毒都是用白色面巾纸包着的，里面还用透明塑料袋装着。白色塑料袋的大小都一样，长度大概8公分左右。
2.证人祝某的证言及辨认笔录，证明2014年3月13日晚上，在某大酒店8511房间，何某向“小胖”购买了1000元的冰毒，后因质量不好又于3月15日在相同的房间内向“小胖”换了冰毒；同年3月20日晚上，在某酒店8510房间，何某向“小胖”购买了1000元的冰毒；同年4月2日晚上，在某酒店8512房间�何某向“小胖”购买了2000元的冰毒，冰毒是用透明塑料袋包装好的。
2014年1月20日左右下午，其在东新路的某4s店门口路边向ＸＸ购买了1000元的冰毒，冰毒是用白色面巾纸包着放在一个空烟盒里的；同年二月二十几号或者是三月初的某晚，在某酒店一楼厕所内，何某向ＸＸ购买了1000元的冰毒，冰毒是用白色面巾纸包着的；同年3月27日或者28日晚上在某大酒店侧门口，何某向ＸＸ购买了1000元的冰毒，冰毒是用白色面巾纸包着的。
3.证人王某的证言及辨认笔录，证明2014年4月2日晚上，其在男友ＸＸ所住的某大酒店8413房间内和ＸＸ一起吸食了冰毒，冰毒和吸壶是ＸＸ从茶几里拿出来的。4月3日8时50分许其在上述房间内被民警抓获。民警在房间内查获了一些物品、查获的毒品是ＸＸ的，吸食的毒品也是ＸＸ的，他哥哥给的。其知道ＸＸ身上一直有毒品，感觉他在贩毒。
4.证人楼某的证言，证明其系某大酒店前厅部经理。该酒店监控时间比北京时间晚3分钟左右，且因监控维修原因时间还未校准，比如a座和b座中间的侧门监控时间是提前了一天。
5.被告人魏继灏的供述和辩解及辨认笔录，其供认2014年4月2日在北景园某大酒店8512房间内给了何某冰毒4、5克，且收了2000元钱，当时房间内还有何老板的朋友。
6.被告人ＸＸ的供述和辩解及辨认笔录，其供认帮魏继灏送过三次冰毒。第一次是2014年年前某晚，祝某电话联系说让其帮忙去魏继灏女友“毛某”处拿一下东西。之后其从毛某处拿到一包用信封包好的冰毒，在东新路某4s店门口以1000元的价格卖给了祝某，并在东新路公交车站附近把1000元钱给了毛某。第二次是2014年过完年某下午，何某打电话给其让帮忙联系魏继灏，后魏继灏在某酒店4楼电梯口把一个装着冰毒的白色信封给其，还和其�何某在长木里某酒店等。之后其至某酒店1楼厕所里把冰毒给祝某，何某把1000元人民币给其，其回到某酒店门口把钱给了魏继灏。第三次是2014年3月28日下午，何某又打电话给其让帮忙联系魏继灏，魏继灏在某酒店716房间内给其一包台球大小的卫生纸包着的冰毒让其到楼下交给何某。之后其在酒店旁边遇到何某、祝某开着一辆黄色跑车过来并没有下车，其把冰毒给了祝某，何某给其1000元人民币。其将钱给魏继灏了。其帮魏继灏送冰毒，魏继灏给过其500元。
7.某大酒店监控视频及截图，印证2014年3月28日被告人ＸＸ在杭州市下城区某大酒店侧门门口贩卖毒品、4月2日被告人魏继灏进出某大酒店贩卖毒品的过程。
8.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、扣押清单、被保全物品照片，证明2014年4月3日，公安机关对杭州市下城区北景园某大酒店8413房间、8512房间进行检�的情况。在ＸＸ、王某入住的8413房间茶几下层查获电子秤1把、锡箔纸1卷、吸管3根、铁盒（内有可疑晶体三包）1只、透明塑料袋2只，其中1只内有疑似毒品红色药丸小半颗；在茶几下层工具箱旁边查获掏耳器1把、锡箔纸1条、自制玻璃吸壶1只、黑色电脑包（内有塑料袋两大包，其中一包有白边塑料袋51只、另一包内有红边塑料袋72只和吸管15根）；另有联想笔记本电脑、自制矿泉水吸壶、三星手机、苹果手机等物品。在何某、祝某入住的8512房间查获白色可疑晶体1包、吸管、锡箔纸等。
9.检测证书，证明送检的何某、祝某8512房间可疑晶体实测值为7.1779g，ＸＸ8413房间的可疑晶体、可疑药丸实测值共计11.3025克。
10.毒品检验报告及鉴定意见通知书，证明公安机关送检的上述可疑晶体4包、可疑药丸1包中均检出甲基苯丙胺。
11.毒品上交清单，证明已将涉案甲基苯丙胺上交杭州市公安局禁毒支队。
12.扣押清单、被扣押物品照片，证明2014年4月10日公安机关对魏继灏持有的手机1部（诺基亚）予以扣押。
13.接受证据清单、内宾住宿登记单调取证据通知书、调取证据清单、戴见军入住明细、祝某入住明细，证明公安机关向某大酒店调取了ＸＸ、戴某、祝某的住宿登记信息及相关视频资料。
14.调取证据通知书、调取证据清单、速8酒店杭州德胜店明细账单，证明公安机关调取2014年3月10日祝某入住酒店的住宿登记信息及监控视频。
15.手机通话记录，证明何某、祝某与被告人魏继灏、ＸＸ相关手机号码通话的情况。
16.现场检测报告书、吸毒成瘾认定书，证明2014年4月3日，公安机关对ＸＸ、王某、何某、祝某的尿液采取胶体金法进行了检测，结果均呈阳性，均构成吸毒成瘾。
17.行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人魏继灏、ＸＸ因吸毒被被行政处罚的情况以及本案其他吸毒人员被行政处罚的情况。
18.户籍证明，证明被告人魏继灏、ＸＸ的自然人身份情况。
19.抓获经过、到案经过，证明被告人ＸＸ、魏继灏均系被动归案。
上述证据能互为印证，且来源合法，与本案事实相关，本院予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于被告人魏继灏及其辩护人有关部分贩卖毒品事实证据不足的辩护意见。经查，证人何某、祝某的证言直接证实被告人魏继灏2014年3月13日、3月20日在某大酒店贩卖毒品，且能互为印证，亦有有手机通话记录等佐证，足以认定，该辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人ＸＸ违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人魏继灏违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为亦已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人ＸＸ系吸毒人员贩卖毒品，应视为“以贩养吸”，其被查获的毒品应作为犯罪数量予以认定，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，可酌情从轻处罚。二被告人当庭对部分犯罪事实自愿认罪，可酌情从轻处罚。结合被告人的犯罪事实、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币12000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月4日起至2021年10月3日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人魏继灏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑�年六个月，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月11日起至2018年10月10日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张恒超
人民陪审员 王义杰
人民陪审员 杜红英
二〇一五年三月二十日
书 记 员 潘政益