湖南省华容县人民法院民 事 判 决 书（2015）华民初字第1860号原告：卢某某（又名卢某甲），男，汉族，居民，住华容县章华镇状元街。法定代理人：余某，卢某某之妻，汉族，居民，住华容县章华镇东街。委托代理人：谢某，男，汉族，华容县北景港法律服务所法律工作者。被告：严某某，男，汉族，居民，住湖南省南县华阁镇众福堂村。委托代理人：张某某，湖南岳州律师事务所律师。被告：亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司，住所地岳�市金鄂中路。代表人：罗某，经理。委托代理人：余某某，男，汉族，亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司职员。委托代理人：焦某某，湖南天朋律师事务所律师。原告卢某某与被告严某某、亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司（以下简称亚太财保岳阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年12月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告卢某某法定代理人余某及其委托代理人谢某、被告严某某及其委托代理人张某某、被告亚太财保岳阳公司委托代理人余某某、焦某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告卢某某向本院提出诉讼请求：1、判令二被告赔偿原告医药费、鉴定费、残疾赔偿金、误工费、住院期间生活费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、营养费等各种损失共计2402021.97元；2、二被告承担诉讼费用。事实与理由：2015年12月18日18时许，被告严某某驾驶湘F9**89小型轿车，搭乘李某、尹某、方某等沿S306线由西往东行驶至华容县章华镇珠头山村五组路段占道行驶时，与由西往东由原告驾驶的湘70F**普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车受损的道路交通事故。事故经华容县交通警察大队认定，被告严某某负事故全部责任，原告不负责任。原告受伤后即被送往医院抢救治疗。2016年6月24日，原告伤情经岳阳市华天司法鉴定所鉴定，原告属重伤一级，一级伤残，完全护理依赖。被告严某某所驾驶的车辆在被告亚太财保岳阳公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和500000元的商业三者险。故诉至法院，要求二被告赔偿原告损失。具体赔偿明细：医药费302659.06元、鉴定费2000元、残疾赔偿金576760元、住院期间生活补助费12300元、护理费1262100元、误工费21202.91元、交通5000元、营养费20000元、精神抚慰金200000元。被告严某某辩称：1、对道路交通事故认定书不服，曾申请复议，市交通支队不予受理，要求法院根据事实重新划分事故责任；2、赔偿数额过高，应当依法根据事实与证据计算；3、被告严某某投了交强险和商业三者险，应当由保险公司在保险责任范围承担责任。被告亚太财保岳阳公司辩称：1、同意被告严某某的第1、2项的答辩意见；2、投保车辆发生事故时非法营运，载客去岳阳，根据商业险保单特别约定，保险车辆为非营运车，如从事营运活动，出险后保险人不负赔偿责任；3、被告亚太财保岳阳公司前期垫付了200000元，应予抵扣，多支付的部分应予退回；4、对赔偿明细中不合理部分予以扣减；5、被告亚太财保岳阳公司不承担诉讼费、鉴定费。原�围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1、原告及其法定代理人余某身份证复印件，原告、被告严某某驾驶证、行驶证复印件，拟证明原告、被告严某某诉讼主体资格，法定代理人且护理人余某的身份信息，原告、被告严某某具有驾驶资格；2、交通事故认定书、送达回执、复核通知书，拟证明交通事故的发生过程，且被告严某某在事故中负全部责任、3、岳阳华天司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明：a、原告的伤情为一级伤残，完全护理依赖；b、后段用药二年内每月300元；c、误工费的计算天数；d、护理及住院生活费计算天数；4、住院费票据及住院期间护理证明，拟证明医药费损失及护理损失；5、交强险及商业三者险保单，拟证明被告严某某在被告亚太财保岳阳公司投保了交强险和商业三者险，被告亚太财保岳阳公司应当在保险限额内承担赔偿责任；6、原告病情简介及华容县章华镇状元街居民委员会证明，拟证明原告病情及家庭生活困难。被告严某某为支持其答辩理由提交了下列证据：1、被告收条（2张），拟证明被告支付医药费50000元；2、机动车辆保险证，拟证明肇事车辆在被告亚太财保岳阳公司投保。被告亚太财保岳阳公司为支持其答辩理由提交了下列证据：1、华容县公安局交警大队干警对被告严某某询问笔录、肇事车辆湘F9**89行驶证，拟证明被告车辆发生事故时在从事非法营运，而被告车辆登记使用性质为非营运车辆；2、对乘客李某调查笔录和视频、对乘客尹某调查影像视频、对乘客方某调查影像视频、方某身份证复印件、事故认定书，拟证明肇事车辆发生交通事故时时送三位乘客去岳阳，票价为120元/3人，为非法营运。3、投保单、商业第三者责任险条款，拟证明被告严某某投保�商业三者险车辆为非营运车辆，若从事营运活动，出险后保险人不负赔偿责任；保险人已就免责条款内容进行了告知和释明，被保险人签字确认；4、汨罗市法院（2014）汨民初字第838号民事判决书及岳阳中院（2015）岳中民三终字第338号民事判决书，拟证明对于非法营运，岳阳地区法院是支持商业险拒赔的；5、被告亚太财保岳阳公司员工余某某工作证及本案原委托代理人黄某某律师证，拟证明调查人员身份信息。本院在审理过程中，本院依法要求岳阳市华天司法鉴定所对原告鉴定意见中有关问题进行了说明。在庭审过程中，本院组织各当事人对各方提交的证据进行了质证。当事人对原告提交的证据1、6，对被告严某某提交的证据1,亚太财保岳阳公司提交的证据5及本院调取的岳阳市华天司法鉴定所对原告鉴定意见中有关问题说明均无异议，对当事�无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：对原告提交的证据2，二被告均对该证据关联性存有异议，认为交警部门责任划分不合理，要求本院重新划分，本院认为该组证据中责任认定书就本次交通事故发生过程进行陈述分析，且二被告对事故发生过程均无异议，责任划分客观、公正；且被告严某某申请了复核，上级交警部门未予受理，故本院对原告该组证据予以确认；对原告提交的证据3，被告严某某认为该鉴定结论是在原告出院未满3个月作出的鉴定，违反了鉴定程序，而被告亚太财保岳阳公司认为鉴定机构对原告精神方面问题无鉴定资格，但在本院调取的岳阳市华天司法鉴定所对鉴定意见中有关问题的说明就二被告提出的异议进行了解释，二被告对该说明无异议，故本院对原告该组证据予以确定；对原告提交的证据4，二被告对�组证据中的医药费均无异议，本院予以确认，但二被告对该组证据中已支付的护理费均不予以认可，本院认为原告诉请中护理费有二部分，有异议的部分为鉴定结论作出之前，本院认为在原告住院期间和出院后至鉴定期间，按原告伤情必须需人进行护理，原告提交的该部分护理费发生的证据客观，费用合理，本院予以认定；对原告提交的证据5，被告严某某无异议，被告亚太财保岳阳公司对真实性和合法性无异议，但对证明目的有异议，认为该组证据中商业三者险约定非营运车辆进行营运免责，本院认为被告亚太财保岳阳公司亦提交了该方面相关证据，本院认可被告严某某在被告亚太财保岳阳公司投保了交强险及商业三者险的事实。对被告严某某提交的证据2，原告无异议，被告亚太财0保岳阳公司对该证据的三性无异议，但对其证明目的有异议，认为商业三者险保单约定了非营运车辆进行营运免责，本院认为该证据与原告提交的证据5、被告亚太财保岳阳公司提交的证据3相吻合，本院认可被告严某某投保的事实。对被告亚太财险岳阳公司提交的证据1、2，原告、被告严某某均该二组证据真实性、合法性存有异议，本院认为华容县交警部门干警对被告严某某询问笔录符合证据三性原则，另被告亚太财保岳阳公司员工及原代理人对方某、李某、尹某的视频资料和调查笔录，虽证人未到庭，但各证据可以相互印证，故本院确认该二组证据的证明力；对被告亚太财保岳阳公司的证据3，原告、被告严某某对该组证据的真实性均无异议，但对关联性存有异议，本院认为原告、被告严某某均提交相关内容的证据，但各自证明目的不同，本院需综合分析后确定；对被告亚太财保岳阳公司提交的证据5，原告、被告严某某均有异议，本院认为我国�律非判例法，其他法院判例可以用作参考，但不能作为证据，故本院不确认该证据的证明力。根据本院采信证据，结合各方当事人陈述，本院认定事实如下：2015年12月18日18时许，被告严某某驾驶湘F9**89小型轿车从华容县城去岳阳市，车上搭乘了乘客李某、尹某、方某（被告与三乘客约定车费3人120元），沿S306线由西往东行驶至华容县章华镇珠头山村五组（属原胜峰乡）路段占道行驶时，与由西往东原告卢某某驾驶的湘F70F**普通二轮摩托车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。该事故经交警部门责任认定，被告严某某负事故全部责任，原告及三乘客不负事故责任。原告受伤后，先后在华容县中医医院、岳阳市一人民医院、华容县人民医院住院治疗，其中华容县中医医院住院1天（2015年12月18日至2015年12月19日），岳阳市一人民医院住院110天�2015年12月19日至2016年2月3日、2016年2月15日至2016年4月19日），华容县人民医院住院12天（2016年2月3日至2016年2月15日），共用去医药费302659.06元（其中华容县中医医院用去12689.97元、岳阳市一人民医院用去269284.18元、华容县人民医院用去13484.91元）。住院期间雇请张文彬护理86天，护理费14620元；雇请刘克立11天，护理费1430元，其余26天由原告妻子余某护理。原告出院后，自2016年4月23日起至今均由张美兰进行护理，每月护理费2000元。原告出院后，2016年6月27日，岳阳市华天司法鉴定所对原告人身损害程度、伤残、误工、护理、后期医药费进行了鉴定或评定，意见为：1、左侧额颞顶部硬膜下血肿并脑疝形成，左额颞顶部广泛脑挫裂伤，创伤性蛛网膜下腔出血，右侧枕骨骨折开颅术后，脑积水脑室腹腔引流术后植物状，四肢瘫，外伤性癫痫需长期药物控制，日常生活完全不能自理。2、属重伤一级；一级伤残，完全护理依赖；3、后段建议癫痫药物控制用药二年每月300元。根据以上事实、原告诉请并参照“湖南省统计局2015年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资“及“2016年度湖南省道路交通事故及人身损害赔偿项目计算标准”确定原告损失为：1、住院医疗费302659.06元、后段医药费7200元、误工费21202.91元（191天×111.01元/天）、护理费498936.26元[张文彬14620元、刘克立1430元、余某2886.26元(26天×111.01元、张美兰480000元（2000元×12月×20年）]、住院伙食补助费7380元（60元/天×123天）、营养费2460元（20元/天×123天）、残疾赔偿金576760元（28838元×20年）、交通费2000元、精神抚慰金100000元、鉴定费2000元，合计1520598.23元。被告严某某驾驶的湘F9**89小型轿车在被告亚太财保岳阳公司（原名称为民安财产保险有限公司岳阳中心支公司，2016年3月3日予以变更登记）投保了交强险、商业三者险，且商业三者险不计免赔，保险期限均自2014年12月26日零时起至2015年12月25日24时止。交强险的责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。商业三者险赔偿限额为500000元。机动车商业保险条款第二部分第九条约定：在保险期间内，保险车辆因改装、加装、变更用途后导致危险程度显著增加的，应当及时通知保险人、保险人可以增加保险费或者解除合同。被保险人未履行本通知义务，因保险车辆危险程度显著增加而发生的保险事故。保险人不承担赔偿责任。机动车保险投保单及机动车商业保险单均特别约定：本保单项下的保险车辆为非营运车，若从事营运活动，出险后保险人不负赔偿责任；但交强险保单未对此项进行特别约定。机动车商业保险条款第二部分第九条与其他条款、机动车保险投保单及机动车商业保险单特别约定的字体、字体颜色与其他约定字体、字体颜色均一致；另被告在机动车商业投保单进行了签名，但在机动车商业保险单未进行签名。被告亚太财保岳阳公司交强险及三责险条款均约定因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用不负责赔偿。原告受伤后，被告严某某支付原告赔偿款50000元。另本案在审理过程中，本院对被告亚太财保岳阳公司先予执行了医药费200000元。本院认为，本案系机动车发生交通事故造成损害所形成的机动车交通事故责任纠纷，原、被告各方对该法律关系均没有异议。现本案的处理需解决以下两个方面的问题：一、原告损失认定问题。原告住院医疗费、后段医药费费、鉴定费，可以根据本院认定的原告提交的票据及鉴定意见予以确认。住院伙食补�费根据原告实际住院天数按照当地通常补助标准（每天60元）确定为7380元。营养费根据住院时间按照当地通常补助标准（每天20元）确定为2460元。残疾赔偿金，根据原告伤残等级按照城镇居民赔偿标准确定为576760元。误工费，根据原告受伤时至定残前一日的期间按照原告从事居民服务业，误工费应为21202.91元。护理费，在原告住院期间，因原告雇请了张文彬、刘克立进行了护理，且实际支出了护理费；另原告住院期间其他未雇请护理人员的时间均有原告妻子余某进行护理，该护理时间按“城镇居民服务业”标准计算；还有因原告需完全护理依赖，原告提交证据证明已雇请了张美兰在进行护理，护理费为每月2000元，故原告护理费为498936.26元。交通费，根据原告伤后的治疗时间、居住地与治疗医院的路途酌定为2000元；精神抚慰金按伤残等级酌定100000元。综上，本院确�原告损失合计为1520598.23元。二、本案交通事故民事责任的承担问题。此次交通事故，经华容县交通警察大队责任认定，被告严某某负事故全部责任，该责任划分客观、正确，本院对华容县交警大队的责任划分意见予以采纳，对二被告要求本院重新划分责任的意见不予采纳，故原告损失应全部得到赔偿。因被告严某某在被告亚太财保岳阳公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，因被告亚太财保岳阳公司认为被告严某某从事营运活动，商业三者险约定非营运车辆从事营运活动免责，现本案焦点在于被告亚太财保岳阳公司是否承担保险责任，本院认为需从以下几个方面进行分析：1、被告的行为是否适用机动车商业保险条款第二部分第九条约定。从事营运活动是以营利为目的，经常稳定的从事车载乘客的商务行为，但从被告亚太财保岳阳公�提交的证据来看，可以确认被告严某某发生交通事故时该次行为正在从事营运行为，但被告亚太财保岳阳公司无证据确定该被肇事车辆所属营运公司或被告严某某平时经常在从事非法营运。被告严某某一次或偶尔几次营运行为并未改变车辆用途，并未对保险车辆危险程度显著增加。故被告严某某的此次营运行为不应适用机动车商业保险条款第二部分第九条的约定；2、被告亚太财保岳阳公司投保单及保单上特别约定效力问题。被告亚太财保岳阳公司出具的投保单是投保人向保险人发出的标准化书面要约，而保单系双方正式保险合同，投保单、和保单内容包括特别约定事先由保险人拟定，条款均属于格式条款，该特别约定的字体及颜色与其他条款一致，无区别于其他条款的特别标志，且被告亚太财保岳阳公司无证据证明其已向被告严某某进行了提示或明确说明。该特�约定对被告严某某不产生效力。综上，被告亚太财保岳阳公司应按保险合同承担赔偿责任。因原告损失中医疗费用损失319699.06元（住院医疗费302659.06元、后段医药费7200元、住院伙食补助费7380元、营养费2460元）及伤残损失1200899.17元（误工费21202.91元、护理费498936.26元、残疾赔偿金576760元、交通费2000元、精神抚慰金100000元、鉴定费2000元），均超过交强险赔偿限额，故被告亚太财保岳阳公司在交强险限额内赔偿原告医疗费用10000元、伤残损失110000元；原告未能在交强险限额内得到赔偿的损失尚有1400598.23元，而被告严某某投保的商业三者险保险金额为500000元，且不计免赔，故被告亚太财保岳阳公司应在商业三者险限额内赔偿原告500000元。至于原告损失中未能在被告严某某投保的交强险及商业三者险中得到赔偿的部分900598.23元则由被告严某某进行赔偿。另被告严某某已支�给原告费用50000元，则从被告赔偿额内抵付；被告亚太财保岳阳公司在本案审理过程中被先予执行的200000元，亦抵付其应承担的赔偿款。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《中华人民共和国合同法》第三十九条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用若干问题的解释》第一条第（四）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司赔偿卢某某损失620000元（机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿120000元,商业三者险保险范围内赔偿500000元），亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司被先予执行的200000元予以抵付，亚太财产保险有限公司岳阳中心支公司尚需支付赔偿款420000元；二、严某某赔偿卢某某损失900598.23元，严某某已支付50000元，予以抵付，严某某尚需支付赔偿款850598.23元；三、驳回卢某某的其他诉讼请求。上述应付款项限在本判决生效后10日内给付完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费26000元，由严某某负担16000元，由卢某某负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  黄永清人民陪审员  张作文人民陪审员  张有新二〇一六年九月十二日书 记 员  邓 娟