江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终775号
上诉人（原审被告）：马利，女，1986年2月16日出生，汉族，住江苏省邳州市。
委托诉讼代理人：刘鹏，徐州市求是法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：徐州斗山工程机械有限公司，住所地江苏省徐州市鼓楼区中山北路8号金地国际A座901。
法定代表人：刘新，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王淳，上海市协力（徐州）律师事务所律师。
原审被告：张磊，男，1979年9月11日出生，汉族，住江苏省邳州市。
上诉人马利因与被上诉人徐州斗山工程机械有限公司（以下简称斗山公司）及原审被告张磊追偿权纠纷一案，不服江苏省徐州市鼓楼区人民法院（2015）鼓商初字第0895号号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
马利上诉请求：驳回斗山公司要求马利支付垫付款220552.48元及违约金的的诉讼请求，并由斗山公司承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、马利尚欠斗山公司首付款54311.6元不属实。1、斗山公司主张的相关费用中的GPS安装费5000元，不应当马利负担。GPS不是马利购买的机械零部件，购买该设备是为了斗山公司服务，因此该笔费用不应由马利负担。2、GPS使用费1800元，不应当由马利负担。该设备系为斗山公司服务，不应当由马利负担使用费用，即便由马利负担，由于机械仅仅使用了11个月，马利仅应负担550元，余下25个月的使用费1250元应当由斗山公司负担。3、按揭贷款手续费13440元不应当由马利负担。马利向光大银行办理抵押贷款，与光大银行存在借贷关系，斗山公司作为担保人，不应当向马利索取手续费。即便该有续费应当由马利负担，马利仅仅应当支付10个月的费用，共计3720元。4、担保服务费16800元，不应当由马利负担。斗山公司为了销售机械，主动为马利借款提供担保，不应当收取手续费用。即便由马利负担，也仅应当负担10个月的费用4666.7元，余下款项12133元应当由斗山公司负担。5、关于保险费，马利仅仅应当负担11个月的费用即11969.1元，剩余期间的费用28290.6元，应当由斗山公司负担。6、关于运费9000元马利不应当负担。由于马利自行提取涉案机械，未发生运费，因此，不应当由马利负担。二、斗山公司主张其代马利垫付款项1060072.01元不属实。马利系向光大银行贷款，贷款本息应当由马利直接偿付光大银行。但是斗山公司要求马利将本息先打入刘静个人卡内，显然系故意损害马利的权益，由于刘静未能及时将马利的还款支付光大银行才导致违约，马利不存在违约行为。斗山公司在2012年6月9日将设备拖回，双方租赁关系到已经终止，此后斗山公司垫款306000.92元及违约金与马利无关。
斗山公司辩称：一、关于GPS收费问题。马利购机时支付的GPS安装费和使用费均是按照贷款期限一次付清，不存在马利陈述的实际使用时间问题。二、按揭贷款手续费和担保服务费是在购机时一次性收取，也不存在按照实际使用时间计算问题。三、关于垫付款项问题。斗山公司在催告函中陈述的尚欠29万多，指的是截止到2012年6月25日马利欠付的银行本息，并不是剩余的全部贷款本息，即只要马利将该款项还清，就可以赎回机械继续使用，赎回机械后仍然要按照合同约定继续按月偿还贷款。马利三年应还的贷款本息合计1528655.8元，其中本金1344000元，但马利一直没有按期还款，因此按照贷款合同约定会产生罚息，斗山公司在2012年4月底为马利代垫106万元，是因为此时机械已经拖回，对于机械被拖回客户的银行欠款，斗山公司都会在贷款期限前主动垫付，所以才产生了大额的垫付，并不是马利理解的截止到2012年4月欠银行106万，即斗山公司是在替马利提前还款，斗山公司在2013年10月20日将最后的欠款306000.92元支付完毕后，至此所有拖欠银行的贷款本息（包括罚息）都已支付完毕，在这种情况下，银行才会向斗山公司出具垫付证明。这笔最后垫付30万元费用并不是违约金，更不是马利陈述的多余损失，
综上，马利的上诉主张均没有事实和法律依据，马利拒不按期还款，已经严重违反了合同约定，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张磊辩称：同马利上诉意见。
斗山公司向一审法院起诉请求：一、判令马利向斗山公司支付首付款56000元、垫付款516640.88元及违约金（以逾期贷款为本金，按日万分之六计算，从逾期之日计算至2015年9月30日为581277.54元，之后继续计算至判决确定给付之日）；二、判令马利支付斗山公司律师费8200元；三、判令张磊对上述债务承担连带清偿责任；四、判令马利、张磊承担本案诉讼费其他费用。
一审法院认定事实：2011年5月16日，斗山公司（甲方、经销商）与马利（乙方，购机人）、张磊（丙方、担保人）签订工程机械购销合同一份，约定：甲方根据乙方确认将斗山DH420LC-7挖掘机一台（产品编号20629，价格168万元），销售给乙方。2011年5月17日，斗山公司（甲方、经销商）与马利（乙方，购机人）、张磊（丙方、担保人）签订补充合同一份，双方约定甲方根据乙方确认将斗山DH420LC-7挖掘机一台（产品编号20629，价格168万元），以银行按揭贷款的形式销售给乙方。上述价格不包含GPS安装费5000元、GPS使用费1800元、按揭手续费13440元、担保服务费16800元、保险费39171.6元、公证费4900元。乙方明白：乙方在第一条中以按揭贷款形式所购工程机械的价格为一次性买断价格。从本合同双方签字盖章之日起，不论该机械在市场上的价格上升或是下降，或甲方对该机械的价格如何调整等等，都与甲乙双方无涉，也与贷款银行无涉，乙方不得借此拖延或拒绝归还贷款本息及应付费用。甲方在中国光大银行南京和燕路支行（以下简称甲方开户行）开立工程机械按揭贷款专户，账号为07×××57。乙方必须将购机首付款336000元存入甲方专户，甲方负责协助乙方办理抵押、借款合同登记，其一切费用由乙方承担。乙方购机款的不足部分向甲方开户行申请工程机械按揭贷款，乙方愿意按银行规定的贷款条件和约定执行，乙方贷款总额为1344000元，期限为3年，在银行审核同意后发放贷款。乙方已明确向甲方开户行申请工程车辆贷款，须按银行规定向中国太平洋财产保险股份有限公司徐州中心支公司投保施工机械险、5万元第三者责任险（不计免赔），并愿意履行上述义务，各险种的险期比贷款期限延长30天。甲方同意为乙方向甲方开户行贷款提供履约担保，与此同时，丙方自愿为乙方向甲方提供反担保，丙方应具有担保能力，对乙方应付款项及先相关费用向甲方承担连带担保责任。乙方自愿向甲方交纳履约保证金67200元。乙方如能按合同约定向银行按期足额还清贷款本息后，该履约保证金予以无息退还，否则，乙方无权要求甲方退还该保证金，且甲方在承担保证责任后有权向乙方及其担保人丙方追偿，由此发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、交通费等等）亦由乙方及丙方承担。乙方同意并委托甲方将购车发票、产品合格证交贷款银行保存，在乙方付清应付款项（包括购机首付款和贷款本息）及相关费用前，甲方保留对乙方所购工程机械的所有权，直至乙方付清应付款项及相关费用还清为止，至此本合同第一条所购机械的所有权转移至乙方。本合同有效期内，乙方不得以任何理由拖延或拒付贷款本息及相关费用，乙方未能按时向银行归还贷款本息逾期一次，乙方无条件同意甲方自行收回（或通过诉讼保全）本合同第一条规定之机械。在此之前对于乙方拖欠银行的贷款本息，甲方有权要求乙方按逾期总额的千分之0.8（按日计算）承担违约金。乙方所购买DOOSAN商标产品，生产厂家为斗山工程机械（中国）有限公司，产品质量技术标准Q/DYC001-2005。产品质量保修期限自交货之日起十二个月或机器运转时间达到2000小时，以先到为准。乙方在中国光大银行南京和燕路支行办理按揭贷款手续，签订借款合同、抵押合同、保证合同等，并经登记公证生效。合同履行期内，乙方户籍所在地址、现居住地址、联系方式等发生变化，应当及时告知甲方以便于联系。乙方保证其向甲方提供的住址是真实有效的，甲方的有关通知、信函及其他法律文书送达到乙方提供的住址即为送达给乙方。如因履行本合同发生争议，三方协商解决，协商不成，向甲方所在地人民法院提起诉讼。
2011年9月1日，斗山公司与马利、担保人张磊签订补充协议书一份，约定马利在斗山公司处购买的斗山DH420LC-7挖掘机一台，机价为168万元，车号为20629。按合同要求，马利应付购机首付款及相关费用486000元，现因马利资金不足，工程又急需，先将属斗山公司所有的的该机械自行提走，进入工地施工，其所欠的首付款及相关费用86000元，2011年9月20日前付2万元，2011年10月20日前付66000元，以上款项存入斗山公司农业银行卡95×××17账户中，持卡人为刘静。马利须保存好存款凭证，以备对账。斗山公司只确认此账户及盖有斗山公司公章（或财务章）收据的款项，其他付款方式一律不予确认。马利所付款项应优先偿还购机首付款及相关费用。
2011年5月16日，马利、张磊向斗山公司出具声明一份，表示其需要在银行放款前提机械，并承诺积极配合斗山公司和银行办理按揭贷款手续。
2011年6月23日，马利（借款人）、斗山公司（保证人）、中国光大银行南京和燕路支行（贷款人）、马利（××）三方签订个人贷款合同一份，约定马利因购买工程机械向中国光大银行南京和燕路支行贷款1344000元，贷款期限36个月。贷款年利率按照中国人民银行公布的同期基准利率6.15%上浮20%执行，本合同项下首期执行贷款年利率为7.38%。如遇国家利率调整，浮动利率参照调整后的同档次贷款利率，并按照贷款人相关政策执行。马利未按本合同约定期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款计收罚息，罚息利率为本合同约定的贷款执行利率基础上上浮30%，罚息计息期间自逾期之日起至当期应付本息全部清偿之日止；××自愿将其享有合法所有权和处分权的以本合同签订时贷款人认可的价值为168万元的机械抵押给贷款人，以担保借款人按期偿还本合同项下的贷款本息和其他应付款项；还款方式为等额还本付息法；斗山公司徐州斗山工程机械有限公司自愿为马利因在本合同项下借取贷款所产生的全部债务向贷款人提供全程连带责任保证，保证期间从本合同签署之日起至本合同项下贷款履行期届满之日起二年止。保证担保的范围为本合同项下贷款本金、利息（包括法定利息、约定利息、罚息及复利）、违约金、损害赔偿金、贷款人实现贷款项下债权及本合同项下保证担保权益的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、执行费等）和所有其他应付款项；如借款人未按本合同约定履行其还款义务，贷款人无须事先向借款人或其他任何第三人提出付款要求或对借款人或其他任何第三人提起诉讼或申请仲裁，或采取任何其他措施以实现债权，即可直接要求保证人履行其在本合同项下的保证责任。2011年6月23日，马利及中国光大银行南京和燕路支行向江苏省南京市石城公证处就个人贷款合同申请公证，该公证处出具了（2011）宁石证经内字第6856号公证书。
合同签订后，光大银行南京和燕路支行即按合同约定发放贷款1344000元，三年应还贷款本息1528655.8元，徐州斗山工程机械有限公司为其贷款提供担保。因马利未能按照合同约定时间偿还银行贷款本息，故产生罚息，斗山公司向银行代垫款项为：2011年10月20日代垫42336.58元，2012年1月20日代垫68231.37元，2012年4月20日代垫1060072.01元，2013年10月20日代垫306000.92元。斗山公司代为马利偿还银行贷款后，马利未能偿还斗山公司。经催要未果，斗山公司委托上海市协力（徐州）律师事务所代理本案诉讼，并支付律师费8400元。
2012年4月24日，因马利存在未足额付清贷款情况，斗山公司将涉案机械从山西阳泉工地拖走。2012年6月25日，斗山公司向马利发送《催款通知》一份，要求马利于2012年7月15日前向斗山公司付清全部欠款293643.97元，回赎涉案机械。
2014年11月4日，马利因斗山公司将涉案机械拖回而将斗山公司诉至泉山区人民法院，要求斗山公司返还涉案机械，并赔偿损失20万元。后泉山区人民法院将案件移送至一审法院审理，一审法院于2015年5月10日出具（2015）鼓民初字第826号民事判决，驳回马利的诉讼请求。马利不服该判决并上诉，因没有在规定期限内缴纳二审案件受理费，上诉案件按撤诉处理。2016年，马利就该案件申请再审，2016年3月15日，徐州市中级人民法院出具（2016）苏03民申15号民事裁定，驳回马利的再审申请。
合同履行过程中，马利款项支付情况为：2011年5月13日支付定金1万元，2011年5月16日支付首付款及相关费用4万元、购机运费9000元、首付欠款利息4200元。2011年5月16日支付30万元，2011年6月27日支付5万元，2011年8月9日支付46000元，2011年8月31日支付2700元，2011年12月8日支付3万元，2011年12月21日支付3万元，2012年2月15日支付3万元。上述款项合计551900元。马利主张其实际支付款项为64.39万元，但在法庭规定的期限内没有提供证据证明。斗山公司庭审中陈述马利共计支付57.8万元，包括43万元首付款（含费用）及分期贷款14.8万元。
一审法院认为：斗山公司与马利、张磊签订的工程机械购销合同、补充合同、补充协议、斗山公司与马利、中国光大银行和燕路支行签订的个人贷款合同，均是当事人真实意思表示，合法有效。
本案中，斗山公司认可马利已经支付首付款（含费用）43万元及分期贷款14.8万元，高于马利主张支付的金额551900元，故对斗山公司陈述的金额予以确认。根据双方合同约定，马利应向斗山公司支付GPS安装费、使用费、按揭手续费、担保服务费、保险费、公证费、首付款、保证金共计484311.6元，马利已经支付43万元，尚欠54311.6元未付，故关于斗山公司要求马利支付首付款54311.6元的诉请，予以支持，超出的部分不予支持。因马利未能按照合同约定及时偿还银行贷款本息，斗山公司作为保证人代为偿还银行贷款本息1476640.88元，该款项应当由马利承担。同时，斗山公司已经向马利主张了违约金，而马利支付的保证金有违约担保的性质，在斗山公司主张了违约金后，保证金应当退还，因此，保证金应67200元予以抵扣欠款。合同履行过程中斗山公司将涉案设备取回，经鉴定涉案机械估价为1243200元，该款项亦应当从马利欠款中扣除。综上，马利应当向斗山公司支付首付款54311.6及垫付款1476640.88元，共计1530952.48元，扣除履约保证金67200元及涉案机械价值1243200元，马利应向斗山公司支付220552.48元。故对斗山公司要求马利偿付220552.48元的诉请，予以支持，超出部分，不予支持。
斗山公司代偿贷款本息后，马利未能及时给付斗山公司，应当承担违约责任，斗山公司主张按逾期总额的日万分之六的比例向斗山公司支付违约金，符合双方合同约定，亦不属于过高，予以支持。关于违约金计算的截止时间，双方合同约定收回机械后，马利不论何因在十五日内仍不履行还款义务，并付清违约金等相关费用的，斗山公司有权按马利所欠的银行本息、罚息、违约金回购机械。斗山公司于2012年4月24日收回了涉案机械，马利在十五日内即2012年5月9日仍不能履行付款义务的，则斗山公司应当在合理期间内及时评估拍卖涉案设备以减少损失，且该合理期限以一个月为宜，在合理期限即2012年6月9日之后因斗山公司没有及时评估拍卖产生的损失应当由其自行承担。故违约金应当从斗山公司代为垫付的次日计算至2012年6月日，斗山公司要求计算至判决确定义务履行之日，无事实依据，不予支持。
斗山公司因行使追偿权实际支出的律师费8400元，其诉请数额为8200元，该损失属斗山公司的实际损失，符合江苏省律师收费有关规定，根据合同约定，马利应当予以赔偿。故对斗山公司要求马利赔偿律师费8200元的诉请，亦予以支持。
马利张磊为马利的债务向斗山公司提供了反担保，且尚未超保证期间，其未能按照约定代为马利偿还斗山公司代垫的借款本息及相关费用，应当承担保证责任。故斗山公司要求马利张磊连带给付上述债务的诉请，符合法律规定，予以支持，张磊在承担保证责任后，有权向马利追偿。
综上所述，斗山公司的诉请符合法律规定，应当予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决：一、判决生效后十日内，马利一次性给付徐州斗山工程机械有限公司代垫款220552.48元及违约金（详见附件违约金计算表）。二、判决生效后十日内，马利赔偿斗山公司徐州斗山工程机械有限公司律师费8200元。三、张磊对上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担责任后向马利追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15260元，鉴定费8000元，合计23260元，由斗山公司负担7098元，由马利、张磊负担16162元。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本案二审期间的争议焦点为：一、一审法院判令马利支付斗山公司首付款、GPS费、按揭手续费、担保服务费以及保险费是否得当；二、一审法院判令马利支付斗山公司垫付款数额是否正确。
本院认为：一、关于首付款等各种费用的问题。涉案双方对于其之间存在工程机械购销合同关系，均无异议，对于合同条款约定内容亦无异议。上述购销合同中明确约定：马利应当向斗山公司支付首付款、GPS费、按揭手续费、担保服务费及保险费，并约定了明确数额，但未约定按照马利实际使用期间支付上述费用。因此，一审法院按照合同约定数额判令马利向斗山公司支付上述各项费用具有合同及法律依据，而马利主张按照使用时间支付上述费用无合同依据，本院不予支持。
关于垫付款数额问题。马利为筹集资金购买涉案设备向光大银行贷款，斗山公司为其提供担保。但是马利未守约偿款，产生大量罚息。斗山公司作为担保人代其向出借人垫付包括罚息在内的所有应偿款项，此后按照实际垫付数额扣减马利已支付数额向马利追偿，具有合同及事实依据，本院依法予以支持。马利主张其将按揭款项已经支付斗山公司，系因为斗山公司未及时向出借人支付所以导致违约，但是其并未向法院提交证据证明斗山公司代其迟延支付按借款数额、时间以及造成了多少的罚息，故对于马利该项主张，本院不予支持。
综上所述，马利的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4608元，由马利负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宏
代理审判员 赵东平
代理审判员 汪佩建
二〇一七年十月三十日
书 记 员 蒋慧娟