新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵07民初6号
原告：伊犁七星建设工程有限责任公司，住所地新疆伊犁州霍城县8区新荣东路（时代广场）。
法定代表人：郝清林，该公司经理。
委托诉讼代理人：冯景民，系该公司奎屯分公司经理。
委托诉讼代理人：王新，新疆翰兴律师事务所律师。
被告：新疆英万斯特房地产开发有限公司，住所地新疆克拉玛依市乌尔禾区人力资源办公楼二楼220室。
法定代表人：刘慎华，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：李军，系该公司法务部主任。
委托诉讼代理人：周庆根，系该公司乌尔禾分公司总工程师。
原告伊犁七星建设工程有限责任公司（以下简称七星公司）与被告新疆英万斯特房地产开发有限公司（以下简称英万斯特公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年4月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王新、冯景民，被告委托诉讼代理人李军、周庆根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
七星公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告英万斯特公司支付七星公司工程款23,666,400元，违约金3,086,600元（15433.20平方米×2000元/平方米×10%）；2、判令被告英万斯特公司支付七星公司钢材款2,535,000元，利息损失1,368,900元（2,535,000元×3%×18个月，2015年7月至2017年1月）。七星公司针对上述两项诉讼请求，仅要求英万斯特公司支付、赔偿共计28,371,500元；3、诉讼费183,658元、保全费5000元、邮寄送达费104.4元由被告英万斯特公司负担。事实和理由：2015年3月20日，七星公司与英万斯特公司就新疆生产建设兵团第七师一三七团鹏程物流服务中心1#、2#楼签订了《建设工程施工合同》。该《建设工程施工合同》约定：七星公司为英万斯特公司开发位于第七师一三七团鹏程物流服务中心1#、2#楼工程，工期为2015年3月20日至2015年8月26日，合同价暂定为24,760,112.51元。另就工程质量、工程款支付、维保责任及双方权利、义务等作了明确约定。《建设工程施工合同》生效后，七星公司按约定组织人员施工，施工完成后，截至诉前，英万斯特公司累计欠七星公司工程款2000余万元。
英万斯特公司于2015年1月29日、2015年4月27日、2015年5月25日、2015年6月24日就其欠付工程款如何支付多次向七星公司承诺，但截至诉前，仅支付720万元工程款，余款至今未付。英万斯特公司未按约付款，已构成违约，为维护自身的合法权益，现诉至法院，请法院公正裁决。
英万斯特公司辩称，七星公司的诉请无事实和法律依据，请求法院予以驳回。理由是：1、我方已支付工程款千余万元；2、我�完成后续未建工程花费260余万元；3、施工方须提供正规的预算书和决算书，正规的工程款支付申请及监理公司的进度款支付申请意见、合法的工程造价书和工程款发票，我方才能支付工程款。4、我方为解决农民工工资，已先行支付720万元；5、2016年11月1日，三方签订了付款协议书，该协议约定支付工程款以最后结算为准；6、七星公司非法转包，合同无效。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
原告七星公司为了证明自己的主张成立，向法庭举证如下：
证据一、《建设工程施工合同》一份，证明：2015年3月3日，七星公司与英万斯特公司签订建设工程施工合同，英万斯特公司将鹏程物流服务中心1#、2#楼发包给七星公司承建，工程内容为图纸设计所含全部内容（不含消防），建筑面积为15,433.20平�米，结构形式为框架，层数为4层，局部五层。工期为2015年3月20日至2015年8月26日。签约合同价为24,760,112.51元，合同价格形式为项目结算价（因建设单位要求工程量有增加或减少，在结算价基础上相应增加或减少）。
证据二、中标通知书一份，证明：2015年2月6日，七星公司中标兵团第七师一三七团物流园项目。工程位于国道217线以东，金边路以西，拟建北三路以北。建筑规模为兵团一三七团物流园1#、2#物流服务楼，每栋建筑面积7716.6平方米，四层框架结构，中标工程价格为24,760,112.51元，中标工程工期为2015年3月20日至2015年8月26日。
证据三、建设工程施工合同备案表-1，证明：原、被告于2015年3月3日就中标工程向第七师建设局备案。
证据四、《承诺书》一份，证明：2015年1月29日，英万斯特公司下属的乌尔禾分公司向七星公司出具承诺书�就一三七团物流园1#、2#物流服务楼施工过程中存在未招标先施工的原因、拖欠农民工工资、材料款、租赁费如何解决及工程主体完成后付给七星公司80%的工程款等问题作出承诺，且承诺如违反上述规定，愿承担工程总造价5%的违约金。英万斯特公司于2014年6月要求七星公司为其建设一三七团物流园1#、2#物流服务楼，七星公司按要求于2014年7月开工，并于2014年11月底主体竣工。
证据五、《补充协议》一份，证明：2015年6月24日，七星公司下属的奎屯分公司与英万斯特公司签订《补充协议》。该协议第1条约定，英万斯特公司保证于2015年7月15日前将七星公司垫付的钢材款2,535,000元汇入七星公司奎屯分公司账户。协议第2条约定，七星公司施工工程达到完工状态时，英万斯特公司向七星公司支付80%的工程款，达到交工状态时，英万斯特公司支付97%的�程款。第4条约定，英万斯特公司如违约，自愿将建成房屋以1600元/平方米的价格抵工程款，英万斯特公司必须办好所有抵房销售手续。由于其他原因不能抵房，则按每平方2000元支付工程款。
证据六、照片五张，证明：2016年冬季，英万斯特公司已实际接收一三七团物流园1#、2#物流服务楼，并交付给业主使用。
证据七、设计变更说明一份及证人慈小云的证言，证明：七星按照英万斯特公司的要求对部分施工项目进行了变更。
被告英万斯特公司为证明自己的主张成立，向法庭举证如下：
证据七、工程造价书一份，证明：本案工程的总造价为1300余万元。
证据八、《工程款付款协议书》一份，证明：经协商需决算后才向七星公司支付工程款。
为反驳英万斯特公司的上述证据，七星公司又向法庭提交了如下证据�
证据九、《不拖欠农民工工资承诺书》三份及证人韩某、葛某、汪某的证言，证明：承诺书的内容是虚假的，以承诺书作为签订条件的付款协议书不能成立。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对被告提供的证据七，因该证据是被告单方委托造价机构作出的结论，没有原告的签章，不予采信。对原告提供的证据一、证据二、证据三，证据四、证据五，证据六、证据七可以相互印证，被告只是以工程量变更、付款不符合程序及单纯的质疑证人的职务行为为由，予以否认，并没能提供相应的证据予以佐证，本院对上述证据予以采信。被告提供的证据八与原告提供的证据九矛盾，三位出庭的证人系付款协议书的丙方，当庭作证，直接对付款协议书的签订背景及承诺书的真实性予以否定性评价，�院对被告提供的证据八不予采信。
根据当事人的举证、质证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，本院确认本案事实如下：英万斯特公司于2014年6月要求七星公司为其建设一三七团物流园1#、2#物流服务楼，七星公司按要求于2014年7月开工，并于2014年11月底主体竣工。2015年1月29日，英万斯特公司下属的乌尔禾分公司向七星公司出具《承诺书》，就一三七团物流园1#、2#物流服务楼施工过程中存在未招标先施工的原因、拖欠农民工工资、材料款、租赁费如何解决及工程主体完成后付给七星公司80%的工程款等问题作出承诺，且承诺如违反上述规定，愿承担工程总造价5%的违约金。2015年2月6日，七星公司中标兵团第七师一三七团物流园项目。工程位于国道217线以东，金边路以西，拟建北三路以北。建筑规模为兵团一三七团物流园1#、2#物流服务楼，每栋建筑面积7716.6平方米，四层框架结构，中标工程价格为24760112.51元，中标工程工期为2015年3月20日至2015年8月26日。2015年3月3日，七星公司与英万斯特公司签订建设工程施工合同，英万斯特公司将鹏程物流服务中心1#、2#楼发包给七星公司承建，工程内容为图纸设计所含全部内容（不含消防），建筑面积为15,433.20平方米，结构形式为框架，层数为4层，局部五层。工期为2015年3月20日至2015年8月26日。签约合同价为24,760,112.51元，合同价格形式为项目结算价（因建设单位要求工程量有增加或减少，在结算价基础上相应增加或减少）。原、被告于2015年3月3日就中标工程向第七师建设局备案。2015年6月24日，七星公司下属的奎屯分公司与英万斯特公司签订《补充协议》。该协议第1条约定，英万斯特公司保证于2015年7月15日前将七星公司垫付的钢材款2,535,000元汇入七星公司奎屯分公司�户。协议第2条约定，七星公司施工工程达到完工状态时，英万斯特公司向七星公司支付80%的工程款，达到交工状态时，英万斯特公司支付97%的工程款。第4条约定，英万斯特公司如违约，自愿将建成房屋以1600元/平方米的价格抵工程款，英万斯特公司必须办好所有抵房销售手续。由于其他原因不能抵房，则按每平方2000元支付工程款。2016年冬季，英万斯特公司已实际接收一三七团物流园1#、2#物流服务楼，并交付给业主使用。英万斯特公司已支付七星公司工程款7,200,000元，七星公司为诉讼产生邮寄送达费104.4元。
本院认为，本案中，涉案的物流园1#、2#物流服务楼系必须进行招投标后方可签订合同而后再施工。实际上，双方均明知涉案的物流服务楼工程必须招投标，但却在未经招投标程序之前，就已开始进行施工，且其他应在施工之前必须办理的行政�批手续，也是在施工之后才开始办理。这种施工再招投标的行为，其招投标行为属虚假招投标，其招投标的结果即中标行为应为无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”规定，双方签订的建设工程施工的合同为无效合同。涉案工程虽然没有进行竣工验收，但英万斯特公司承认涉案工程已交付其使用，且已对涉案楼房进行了租赁经营。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。……”的规定，在涉案工程已交付英万斯特公司使用的情形下，英�斯特公司作为工程结果的受益人，应当向施工人即七星公司给予补偿，即七星公司要求英万斯特公司支付工程款及垫付的钢材款的请求，本院予以支持。
关于工程款数额如何计算的问题。2015年1月29日，英万斯特公司下属的乌尔禾分公司向七星公司出具了《承诺书》。2015年6月24日，七星公司下属的奎屯分公司与英万斯特公司签订了《补充协议》。上述《承诺书》及《补充协议》是双方当事人真实意思表示，合法、有效。《补充协议》第1条约定，英万斯特公司保证于2015年7月15日前将七星公司垫付的钢材款2，535，000元汇入七星公司奎屯分公司账户。协议第2条约定，七星公司施工工程达到完工状态时，英万斯特公司向七星公司支付80%的工程款，达到交工状态时，英万斯特公司支付97%的工程款。第4条约定，英万斯特公司如违约，自愿将建成房屋以1600元/平方米的价格抵工程款，英万斯特公司必须办好所有抵房销售手续。由于其他原因不能抵房，则按每平方2000元支付工程款。英万斯特公司未按协议规定足额支付工程款，违反了协议的约定，应按协议第4条的约定支付工程款及钢材款，在英万斯特公司未办理以房抵款的情况下，应按每平方2000元支付七星公司工程款30,866,400元（15433.20平方米×2000元/平方米），扣除已支付的工程款7,200,000元，英万斯特公司还需支付七星公司工程款23,666,400元，本院予以支持。另外，英万斯特公司须依照协议的约定支付七星公司为其垫付的钢材款2,535,000元，并应赔偿七星公司的利息损失195,068元（2,535,000元×5.13%÷12个月×18个月），上述利息应以中国人民银行同期贷款平均利率为准计算，七星公星请求赔偿利息过高，对超出部分不予支持。2015年1月29日，英万斯特公司下属的乌尔禾分公司在�七星公司出具的《承诺书》中承诺：如违反规定，愿承担工程总造价5%的违约金。据此，英万斯特公司应赔偿七星公司违约金1,543,320元（30,866,400元×5%），对七星公司超出部分的诉请不予支持。另外，七星公司为诉讼产生的保全费5000元应由英万斯特公司承担。因七星公司未向法庭提供邮寄送达费的票据，故对其要求英万斯特公司承担邮寄送达费104.4元的诉请，本院不予支持。英万斯特公司虽辩称已支付工程款千余万元，并在完成后续未建工程中花费260余万元，因未提供相应证据予以证明，故应承担对其不利的后果。
综上，七星公司的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第十六条第一款，《中华人�共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、被告新疆英万斯特房地产开发有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告伊犁七星建设工程有限责任公司工程款23,666,400元、赔偿违约金1,543,320元，支付钢材款2,535,000元、赔偿利息损失195,068元,共计27,939,788元；
二、驳回原告伊犁七星建设工程有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费183,658元，由被告新疆英万斯特房地产开发有限公司负担174,475元，原告伊犁七星建设工程有限责任公司负担9183元。保全费5000元，由被告新疆英万斯特房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日�，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院。
审判长 李红伟
审判员 王永魁
审判员 姚春辉
二〇一七年九月十三日
书记员 信 芳
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