四川省遂宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）遂中民终字第20号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司，住所地四川省梓潼县文昌镇东环路。
负责人张宁，公司经理。
特别授权委托代理人王周君，四川睿桥律师事务所律师
被上诉人（原审原告）敬大华，女，生于1956年8月13日，汉族。
特别授权委托代理人宋代清，遂宁市射洪县城北法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）刘粟，男，生于1989年11月23日，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司（以下简称人保财险梓潼支公司）因与被上诉人敬大华、被上诉人刘粟机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省射洪县人民法院于2014年9月23日作出的（2014）射洪民初字第2600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月15日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年1月5日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险梓潼支公司的特别授权委托代理人王周君、被上诉人敬大华的特别授权委托代理人宋代清、被上诉人刘粟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，原告敬大华系射洪县洋溪镇蒲家浩村11组居民。从2012年11月起至2014年2月3日在四川省绵阳市涪城区玉女路97号王忠云经营的江油肥肠来得快中餐厅务工。川BFQ6**号小型普通客车属被告刘粟所有，在被告人保财险梓潼支公司投保了交强险、商业第三者责任险和不计免赔险，保险期限自2013年12月5日起至2014年12月4日止。
2014年2月3日，被告刘粟驾驶川BFQ6**号小型普通客车由绵阳驶往重庆方向。10时许，当行驶至G93成渝环线高速公路229KM处时，因未与前车保持安全距离，致使该车与前方敬大海驾驶的新A5N3**号小型普通客车发生碰撞，造成新A5N3**号小型普通客车上乘客敬大海、敬大鹏、敬大华、李茂全、敬大芝受伤和两车不同程度受损的交通事故。原告敬大华随后被送往射洪县人民医院进行救治，用去门诊费342元。后被送往四川绵阳四0四医院川北医学院附属第二医院住院治疗8天，诊断为：1.左侧多发肋骨骨折；2.多处软组织挫伤。出院后医疗保健建议：1.休息1月，避免剧烈活动及受凉；2.加强营养，适量活动及功能锻炼；3.出现不适及时到附近医院就诊；4.正规服药；5.建议做64排CT三维成像检查，胸外科门诊随访。用去住院医疗费3326.16元。门诊费和住院医疗费共计3668.16元，均由被告刘粟垫付。被告刘粟另支付原告敬大华生活费2000元。2014年2月20日，四川省公安厅交警总队高速公路支队绵遂二大队作出公交高绵遂二认字（2014）第004号道路交通事故认定书，认定当事人刘粟承担此事故的全部责任，当事人敬大海、敬大鹏、敬大华、李茂全、敬大芝在该次事故中无责任。2014年7月2日，原告敬大华诉至射洪县人民法院，要求判令被告刘粟赔偿原告敬大华因交通事故受伤产生的护理费、误工费等共计6070元（垫付医疗费除外），被告人保财险梓潼支公司在保险范围内承担赔偿责任。一审审理中，原告敬大华同意在交强险范围内先赔付原告卫林元的损失。原、被告约定医疗费由被告中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司按照国家基本医疗保险的标准赔偿80%，超出部分由事故责任人承担。
原判认为，原告敬大华因交通事故受伤的事实清楚，证据充分，四川省公安厅交警总队高速公路支队绵遂二大队作出的道路交通事故认定书对本案事故责任划分恰当，予以采信。川BFQ6**号小型普通客车在被告人保财险梓潼支公司投保了交强险、商业第三者责任险和不计免赔险，首先应由被告中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司在交强险限额内予以赔偿，超过交强险部分的损失，由被告刘粟承担全部赔偿责任，并由被告中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司在商业第三者责任险限额内按照保险合同的约定予以赔偿。原、被告约定医疗费由被告中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司按照国家基本医疗保险的标准赔偿80%，予以确认。超出部分由被告刘粟全部承担。原告敬大华虽已年满58岁，但事故发生前在餐厅上班，对其误工费按住宿和餐饮业行业平均工资标准计算。误工时间按住院8天，出院医嘱休息一月共计38天计算。原告敬大华的护理天数按8天计算，护理费按居民服务和其他服务行业年度平均工资计算。原告的其他各项损失按照司法解释酌情确定。原告敬大华因交通事故受到的损失有：1.医疗费3668.16元（包含门诊费）；2.护理费613.81元（28005元／年÷365天×8天）；3.误工费2876.86元（27633元／年÷365天×38天）；4.住院伙食补助费、营养费240元（8天×30元／天）；5.交通费100元。以上共计7498.83元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：“一、由被告中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司在川BFQ6**号小型普通客车交强险限额内赔偿原告敬大华护理费613.81元、误工费2876.86元、交通费100元，共计3590.67元。二、由被告刘粟赔偿原告敬大华医疗费
3668.16元、住院伙食补助费、营养费240元，共计3908.16元。此款由被告中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司在川BFQ6**号小型普通客车的商业第三者责任险限额内按照保险合同的约定赔偿原告敬大华3174.53元（3668.16元×80％＋240元），余款733.63元由被告刘粟赔偿。上列一、二项，限判决生效后30日内付清。被告刘粟垫付的原告敬大华医疗费3668.16，生活费2000元在结算时予以品迭。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案收案件受理费350元，由被告刘粟负担。”
上诉人人保财险梓潼支公司的上诉请求为：1.依法驳回被上诉人敬大华有关误工费人民币2876.86元的诉讼请求；2.不承担所有诉讼费。其上诉理由为：被上诉人敬大华生于1956年8月13日，早已丧失了劳动能力，依法不应该支付其误工费。但一审判决支持其误工费是错误和不合法的。
被上诉人敬大华答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。本案中，敬大华虽然年满55周岁，但仍然有劳动收入，故应支持其误工费。
被上诉人刘粟答辩称，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，结合诉、辩双方的意见，确定本案的争议焦点是：原判支持敬大华的误工费人民币2876.86元是否正确。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在第相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”首先，本案中，敬大华因此次交通事故受伤是实，四川省公安厅交警总队高速公路支队绵遂二大队作出的道路交通事故认定书对本案交通事故亦明确划分责任，即刘粟承担此事故的全部责任，当事人敬大华在该次事故中无责任。道路交通事故认定书作出后，刘粟作为肇事司机，未向交警支队申请复议，该道路交通事故认定书已经生效，应当作为人民法院审理案件查明事实的证据予以采信。其次，刘粟违反驾驶机动车应与前车保持足够安全距离的规定，具有主观过错，客观上亦实施了违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第（一）项有关“同车道行驶的机动车。后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离……”规定之违法行为，并造成了新A5N3**号小型普通客车的乘客敬大华受伤的损害后果，刘粟的违法行为与敬大华的伤害后果之间具有法律上的相当因果关系。由此可见，刘粟的违法行为已经对敬大华构成了侵权，其应当对敬大华因交通事故受伤的损害后果承担侵权责任。再者，被上诉人敬大华在事故发生时已年满56周岁，虽已经达到了城镇职工退休的年龄，但其本人系射洪县洋溪镇蒲家浩村11组的村民，未享受养老保险待遇。其因此次交通事故受伤住院治疗8天后出院，根据出院医嘱，其还应当休息30日，其在本案一审中已经提供了相关证据证实其于2012年11月起至2014年2月3日在绵阳市涪城区的江油肥肠来得快中餐厅务工，并有较为稳定的务工收入。但其因此次交通事故受伤治疗并休养持续误工天数已达38天，其实际遭受了38天的误工损失。一审法院根据其实际误工天数，并结合2013年度四川省住宿和餐饮行业年平均工资标准27633元／年，计算其误工费为27633元／年÷365天×38天=2876.86元，符合本案的客观事实，且于法有据，本院对此予以维持。
综上所述，上诉人人保财险梓潼支公司所提出的上诉请求和理由无事实和法律依据，本院不予支持。据此，原判认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币350元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司梓潼支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜红梅
审判员 廖琼英
审判员 朱 力
二〇一五年一月二十日
书记员 姚 林