广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）百刑终字第235号
原公诉机关广西壮族自治区百色市右江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦锦仕，男，1974年出生于广西壮族自治区百色市右江区。
辩护人赵颖，广西中名律师事务所律师。
原审被告人韦锦旋，男，1979出生于广西壮族自治区百色市右江区。
广西壮族自治区百色市右江区人民法院审理广西壮族自治区百色市人民检察院指控原审被告人韦锦仕、韦锦旋犯贪污罪一案，于2014年8月12日作出（2014）右刑初字第8号刑事判决。原审被告人韦锦仕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广西壮族自治区人民检察院指派检察员武鑫出庭履行职务，上诉人韦锦仕及其辩护人赵颖、原审被告人韦锦旋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2005年至2011年10月间，被告人韦锦仕担任百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯村民小组组长（连任两届组长），2008年8月至2011年10月间，被告人韦锦旋担任百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯村民小组出纳。在此期间，被告人韦锦仕、韦锦旋单独或共同利用职务之便，侵吞集体公共资金，具体如下：
一、2008年11月21日，被告人韦锦仕虚构集体道路硬化开支的理由，从百法村香屯集体账户6010012040000503上领取人民币20000元予以侵吞，用于个人日常开支。
二、2009年9月28日，被告人韦锦仕、韦锦旋虚构补发移民奖的理由，从百法村香屯集体账户6010012040000503上领取人民币38000元，被告人韦锦仕将其中的18000元予以侵吞，将其余的20000元交给被告人韦锦旋。被告人韦锦旋未将该20000元用于集体开支，而是予以侵吞。
三、2011年1月14日，被告人韦锦仕持韦锦旋交给其掌管的财务章，虚构集体道路硬化开支的理由，从百法村香屯集体账户6010012040000503上领取人民币40000元，被告人韦锦仕将其中的20000元予以侵吞，之后将其余的20000元交给被告人韦锦旋。被告人韦锦旋未将该20000元用于集体开支，而是予以侵吞。
四、2011年3月6日，被告人韦锦仕、韦锦旋虚构领取备用金的理由，从百法村香屯集体账户6010012040000503上领取人民币50000元，被告人韦锦仕将其中的30000元予以侵吞，将其余的20000元交给被告人韦锦旋。被告人韦锦旋未将该20000元用于集体开支，而是予以侵吞。
原判另查明，2003年至2007年间，百色市人民政府因百色水利枢纽项目而征收右江区龙景街道办事处百法村二、三、四组的土地作为百法村香屯新址及生产安置用地，百法村香屯土地亦被征用，政府予以相应补偿，发给香屯《香屯集体补偿手册》，右江区移民局没有就该淹没区形成另外的书面征地补偿协议。韦锦仕作为香屯组长于2007年3月2日与百色市右江区龙景街道办事处百法村那过屯签订了调整土地协议书（见证单位为百色市龙景街道办事处）。2011年10月份百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯组干换届，被告人韦锦仕、韦锦旋参与办理集体财务交接手续，当时没有就集体账号上的银行流水账进行核对，而被告人韦锦旋提供的集体财务明细账簿上没有反映上述涉案的148000元支出的记录。
原判又查明，2008年3月1日，香屯集体账户6010012040000503存款余额为4174.24元；2008年3月1日至2011年10月21日（被告人韦锦旋任香屯出纳期间），存入该账号的款项共28笔，属右江区移民局转拨香屯集体百色水利枢纽水库淹没移民生产开发补偿资金11笔共26811600元，属多发给农户韦锦翰移民生产开发补偿资金后又退回的1笔13200元，属存款利息收入的16笔共17182.53元（其中2008年3月1日至2011年3月21日间（案发时段），存入该账户款项共24笔，其中属右江区移民局转拨香屯集体百色水利枢纽水库淹没移民生产开发补偿资金10笔共24811600元，属多发给农户韦锦翰移民生产开发补偿资金后又退回的1笔13200元，属存款利息收入的13笔共14384.99元（包括4174.24元本金在此期间所产生的利息为56.47元））。
原判再查明，2011年12月至2012年5月期间，龙景街道办事处驻百法工作组分别对百法村香屯的财务资料进行核实，但未发现香屯收支有不平的情况；2012年5月至7月，百色市右江区纪律检查委员会在初步审核过程中未发现韦锦仕有违纪违法行为。韦锦旋于2012年7月5日退款48000元到香屯集体账户（其中8000元是退给韦某甲的地皮费）；右江区检察院于2013年9月4日至11日间，通知韦锦仕、韦锦旋到该院协助调查，韦锦仕、韦锦旋主动供述侵吞公款的事实，右江区检察院于同月12日立案侦查。2013年9月13日韦锦仕退缴88000元到右江区检察院专用账户，同月24日韦锦旋退缴20000元到右江区检察院专用账户。右江区检察院出具证明证实韦锦仕、韦锦旋有投案自首行为。
综上，被告人韦锦仕、韦锦旋分别侵吞集体公共财产88000元、60000元。被告人韦锦仕、韦锦旋侵吞的148000元，其中有4230.71元（即账户余额4174.24元本金及利息56.47元）不属于土地征用补偿费用；最少有126643.23元（148000元-4174.24元-17182.53元＝126643.23元）属于是右江区移民局转拨给百法村香屯集体百色水利枢纽水库淹没移民生产开发补偿资金到集体账户上。
原判上述事实的证据有：
1、右江区龙景街道办百法村民委员会的证明，证实2008年8月经百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯村民小组全体村民选举，韦锦仕担任该村民小组组长，韦锦旋担任该村民小组出纳。
2、户籍证明，证实韦锦仕于1974年出生，韦锦旋于1979年出生，涉案时均年满18周岁。
3、广西农村信用社单位存款账户交易对账单、农村信用合作社现金支票，证实：2008年11月21日，百法村香屯集体账户（账号6010012040000503）被以集体道路硬化之名支取现金20000元，于2009年9月28日被以补发搬迁款之名支取现金38000元，于2011年1月14日被以集体道路硬化之名支取现金40000元，于2011年3月6日被以备用金之名支取现金50000元的事实。
4、百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯明细分类帐、2008年8月20日至2011年10月20日韦锦旋经手管理的百法村香屯集体现金收支情况表、财务收支情况表、百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯集体账户银行对账单、广西农村信用社单位存款账户交易对账单、现金支票，证实：韦锦旋于2008年8月20日开始制作百法村香屯明细分类帐，记录香屯的收支情况；在百法村香屯集体账户（账号6010012040000503）上支取涉案的四笔现金（金额共计148000元）没有反映在明细分类帐上，即香屯明细分类帐上没有记载2008年11月21日从集体账户中领现20000元、2009年9月28日从集体账户中领现38000元、2011年1月14日从集体账户中领现40000元、2011年3月6日从集体账户中领现50000元的情况。另外，2011年9月29日从集体账号上领取30000元现金，实际上却记录反映于2011年7月20日香屯村民小组账上。
5、百色水利枢纽库区移民生产安置用地征收土地补偿协议书、征地补偿表、调整土地协议书、香屯集体补偿手册，百色市右江区移民局出具的《关于百色水利枢纽库区香屯淹没区资金拨付的情况说明》，证实：2003年至2007年间，百色市人民政府因百色水利枢纽项目而征收右江区龙景街道办事处百法村二、三、四组的土地作为百法村香屯新址及生产安置用地，百法村香屯土地亦被征用，政府予以相应补偿，发给香屯《香屯集体补偿手册》，移民局没有就该淹没区形成另外的书面征地补偿协议。韦锦仕作为香屯组长于2007年3月2日与百色市右江区龙景街道百法村那过屯签订了调整土地协议书（见证单位为百色市龙景街道办事处），
6、右江区移民局记账凭证、进账单、收款收据、百色水利枢纽（右江区库区）水库淹没处理及移民安置结算支付证书、移民集体资金支付审批表、香屯村民小组要求拨付集体资金作为生产开发的报告、关于香屯要求拨付集体资金的报告、关于香屯要求拨付集体补偿款的报告、百色市右江区水库移民工作管理局关于拨付香屯（外迁屯）水库淹没集体补偿费的函、结算业务申请书，证实百法村香屯应得的集体补偿资金为51219828.83元（审定金额），百色市右江区水库移民工作管理局将集体补偿款分别拨到外迁移民屯集体帐号和自行后靠移民屯集体帐号，截止日期2011年7月22日结算金额为50800450.14元。
7、招投标文件、工程进度款支付申请表、情况证明等材料、工程进度款支付证书、示意图、进账单，证实：2011年11月，百色市右江区龙景街道办事处百法村基本农田土地整理项目（包括百法村香屯的道路硬化）的工程款，均由百色市右江区土地整理复垦中心支付。
8、收据复印件两张，证实：2011年10月29日香屯村民小组集体资金账目交接时，韦锦旋交给下届出纳黄某甲人民币25000元（已作废），2012年1月17日更改移交金额为24410元并重写收据。
9、文件检验鉴定书：五张农村信用合作社现金支票（日期为11月21日、2009年9月28日、2011年1月14日、3月6日），收款人的签名字迹“韦锦仕”，与韦锦仕本人书写的笔迹样本同一，即证实现金支票上的签字系韦锦仕本人所签字领钱。
10、《司法会计检验鉴定书》、笔误更正、情况说明、告知笔录，证实：2008年3月1日，香屯集体账户6010012040000503存款余额为4174.24元；2008年3月1日至2011年10月21日，存入该账号的款项共28笔，其中属右江区移民局转拨香屯集体百色水利枢纽水库淹没移民生产开发补偿资金11笔共26811600元，属多发给农户韦锦翰移民生产开发补偿资金后又退回的1笔13200元，属存款利息收入的16笔共17182.53元。2008年11月21日、2009年9月28日、2011年1月14日、3月6日，韦锦仕先后从百法村香屯集体账户上领取4笔共148000元现金，没有记入百法村香屯集体账上反映，并且独自侵吞或与韦锦旋共同私分。被韦锦仕和韦锦旋侵吞和私分的这148000元资金中，最少有126643.23元（148000元-4174.24元-17182.53元＝126643.23元）属于是右江区移民局转拨给百法村香屯集体百色水利枢纽水库淹没移民生产开发补偿资金，而其中的21356.77元（4174.24＋17182.53元＝21356.77元），则为百法村香屯集体账户存款利息收入等混合资金。该鉴定意见已经告知两被告人。
11、百色右江区农村合作银行的清单、利息计算表，证实：4174.24元本金从2008年3月1日至2011年3月6日所产生的利息为51.02元，2008年3月1日至2011年3月21日所产生的利息为56.47元。
12、右江区水库移民工作管理局出具的说明，证实《右江区百色水利枢纽施设计阶段水库淹没处理及移民安置规划设计报告》，对淹没征收移民土地补偿，其集体补偿资金部分是由征收土地的土地补偿费、安置补助费、青苗及地上附着物补偿及其他淹没损失财产补偿构成。现无法计算各部分构成数额多少，只能按总补偿数额，按照资金到位情况分批拨付到各移民屯账户，作为生产开发资金。
13、刑事谅解书、关于请求对韦锦仕酌情量刑的请示，证实百法村香屯因被告人积极退赔并赔礼道歉而表示对其行为予以谅解，并恳请司机关对其从轻处罚。
14、立案决定书、犯罪嫌疑人韦锦仕、韦锦旋到案经过情况说明，证实：右江区检察院反贪局接到群众举报后，开展了初查工作，在立案（立案日期为2013年9月12日）之前，于2013年9月4日依法通知韦锦仕、韦锦旋到右江区检察院协助调查期间，韦锦仕、韦锦旋主动向办案人员如实供述自己贪污公款的犯罪事实，有自首情节。
15、百色市右江区纪律检查委员会出具情况说明，内容：该委信访室于2012年5月16日接到群众来信反映百法村香屯组长韦锦仕贪污侵占集体移民补偿款的举报，在初步核实过程中未收集到能证明存在违纪违法行为的证据，于2012年8月6日作信访了结。期间未通知举报涉及的相关人员退还任何款项。
16、龙景街道办事处驻百法工作组出具的情况说明，内容：2011年12月28日至2012年5月15日，龙景街道办事处驻百法工作组针对百法村香屯提供的财务资料对百法村香屯2003年至2011年的账务收支情况进行调查核实，在核实过程中没有发现账上有收支不平的情况，也没有叫任何人退过款。
17、《龙景街道办关于百法村香屯帐务核查工作的说明》，内容：龙景街道办事处经调查后，认为韦锦仕在担任香屯2005年至2011年两届村民小组长期间，账务收支是清楚的，没有违纪违法行为。
18、现金缴款单，证实韦锦旋于2012年7月5日到广西农村信用社存48000元到百法村香屯集体账户，作为部分退款。
19、暂时扣留财物专用收据2张，证实韦锦仕于2013年9月13日退缴涉案款88000元到右江区检察院专用账户；同年9月24日韦锦旋退缴涉案款20000元到右江区检察院专用账户。
20、韦锦旋的农行个人账户、韦锦仕的农村合作银行个人账户，证实：（1）韦锦旋的农行个人账户（账号6228412830004352913）于2011年3月6日现金存入2万元，在案发后至2012年7月5日其退款期间，有很多个时间点内，银行存款有足够余额可以归还侵吞的移民补偿款，但其一直未归还；（2）韦锦仕的农村合作银行个人账户（账号6008011610062286）在案发后至2013年9月13日其退款期间，有很多个时间点内，银行存款有足够余额可以归还侵吞的移民补偿款，但其一直未归还。
21、证人黄某甲的证言：我于2011年10月至今任香屯村民小组的出纳。前任出纳韦锦旋于2011年10月29日才将集体的部分账目移交给我，韦锦旋交给我现金人民币24410元（移交现金写了一张收据），还有四本旧存折。我们小组新的账号600812010104512271，大约是换届之后的2009年10月份开立的，2011年10月21日从旧账号6010012040000503转账2040073.37元到新账号。2012年1月17日，韦锦旋来跟我说他在2011年春节的时候用他自己的钱为香屯垫付了590元的鞭炮款，还没有从集体资金中扣除，要求我将他垫付的590元退回给他，因此，我就将590元退回给他了，我们就将2011年10月29日那天写的金额为25000元（编号为5897701）的收据作废了，韦锦旋重新写了一张金额为24410元（编号为5897702）的收据给我。
22、证人黄某乙的证言：2008年9月起至2011年10月我任香屯副组长兼任会计。当时每过几个月，组长韦锦仕召集我和出纳韦锦旋开会，由韦锦仕、韦锦旋将相关开支票据整理编号交给我入账，我就在账册上如实登记。韦锦仕、韦锦旋他们给我多少票据我就按实际情况登记入账，如果他们从集体账户取款后没有将相关票据交给我登记，我是不知道的。取款的现金支票、转账支票是由出纳韦锦旋保管。取款需要用韦某乙、韦锦仕、陆某甲三个人的印章才能办理，当时这三个印章都不在我手上，取款是由韦锦旋、韦锦仕两个人办理的，我基本上不去，有时去也只是到银行门口，由韦锦旋、韦锦仕到银行柜台办理手续，韦锦旋、韦锦仕从银行领取集体钱款后都是他们两个人拿的。我任会计期间香屯集体账户里的钱都是国家拨付给香屯的移民款。香屯道路硬化工程就2011年12月开始，是由右江区国土局组织实施，何时完工及具体工程费用我不清楚，香屯集体没有开会讨论过这件事。
23、证人陈某的证言：我于2008年至2011年任香屯的群众代表和百法村村委委员。我参与2011年10月29日韦锦旋与黄某甲办理集体财务交接手续，当时是韦锦旋拿集体账本进行核对，没有其他任何发票及银行对账单进行核对，当时韦锦旋称他手上还拿有集体钱款25000多元，韦锦旋一直没有跟我们说过他还拿有其他的集体钱款。按规定香屯集体钱款开支1000元以上，需要开群众代表大会讨论通过，还需要每六个月将全部的开支情况张榜公布一次，组长韦锦仕、出纳韦锦旋在任职期间没有通报过。香屯的道路硬化是从2011年12月开始，何时完工我不清楚，是由上级组织实施，工程款不是由香屯开支的，香屯集体没有开会讨论过这件事。
24、证人陆某乙的证言：2011年9月起我任香屯会计、村民代表。2011年9月30日交接账目时，我们只对韦锦旋提供的集体账本和开支的凭据进行核对，没有银行对账单参照进行核对，韦锦旋称他手上还有集体款25000多元，没有跟我们说有其他集体钱款。2008年至2011年间，香屯村民小组存入集体账户上的钱都是国家拨给香屯的移民款。香屯道路硬化是由上级组织实施，费用不是由香屯开支，香屯集体没有开会讨论过这件事。
25、证人韦某丙的证言：我于2011年9月30日参与集本财务交接手续，并在清单上作为群众代表签字，当时我们只对只是对韦锦旋提供的集体账本和开支的凭据进行核对，没有银行对账单参照核对，2008年至2011年期间香屯村民小组存入集体账户的钱，都是国家拨给香屯的移民款。
26、证人黎某的证言：我系百法村党支部书记。香屯道路硬化工程是2011年12月开始，由右江区国土局组织实施，钱是由上级出的，村里和屯里都里都不用出一分钱。
27、证人卢某的证言：韦锦仕是我爱人的弟弟。2011年5、6月份我因为购大货车需要换轮胎和加油没有钱跟韦锦仕借30000元钱，韦锦仕拿30000元现金交给我，我当时没有写借条给他，之后我就将2万元用于购货车的轮胎，余下的1万元用于货车加油及其他开支了。我于2013年9月还现金给韦锦仕。韦锦仕没有告诉我钱的来源。
28、被告人韦锦仕的供述：2005年9月至2011年9月，我连任了两届百法村香屯村民小组组长，一届是2005年9月至2008年9月止，我是组长，陆某甲为副组长兼会计，出纳韦锦旋；另一届是从2008年9月至2011年9月，实际完成交接工作是在10月份，这一届的组长是我，黄某乙任副组长兼会计，韦锦旋任出纳。2008年8月至2011年10月所有的票据是由出纳韦锦旋保管，但是转账支票、现金支票没有买成本留用，而是每次要用时才在银行临时买一张来填写。预留在银行的印鉴有我、陆某甲、韦某乙，我的印鉴我自己保管，陆某甲、韦某乙的印鉴由韦锦旋保管，2008年8月换届时没有更换预留的印鉴。2008年9月至2011年9月间，到银行领取现金大部分是我和韦锦旋两个人去，有时候也和其他群众代表去，黄某乙没有跟我们去过。领取来的钱一般是交由出纳韦锦旋统一保管和使用，有时候也由我拿一部分。
（1）2008年11月21日，我从银行领出来20000元，领出来后我用于个人开支，当时组里其他人不懂有这回事。（2）2009年9月28日，韦锦旋说小组账上没有钱了，我和韦锦旋去银行领钱，钱领出来后我将20000元给韦锦旋，我拿了18000元本来也想作公务开支的备用金，后来钱我用于个人开支了。（3）2011年1月14日我和韦锦旋到银行领现金，这钱计划是用来搞屯里的道路硬化的，后来由于上级来免费帮搞道路硬化了，这笔钱就没有使用到，我自己拿了20000元用于个人消费买衣服和吃饭了，另外20000元给了韦锦旋。（4）2011年3月6日，我和韦锦旋去银行领现金，是以我的名字取的，取出来后我拿了30000元，我给韦锦旋20000元。我将其中的20000元借给我姐夫卢某，另外10000元用于日常开支了。
我和韦锦旋一起去领三次钱，都是韦锦旋说集体资金不够用了，就一起去领，领回来就分了，事先没有经过商量。我自己以及与韦锦旋一起从香屯集体账户上领取的148000元在集体账上没有记录。因为2011年10月份左右，我们在组干换届进行账目清理和核对时，我在现场发现没有记账，当时是针对出纳和会计在账本上的记录来核对，没有将银行流水账一并核对，如果拿银行流水账一起核对，就会被发现了。换届的时候，我存在侥幸心理没有把这些情况告诉参与对账的群众代表，认为他们也不懂如何对账，他们看不出，我们就这样过去了，等以后有钱了才填补进去。我自己及我和韦锦旋从香屯集体账户上领取的148000元现金，款项来源的性质全部是上级政府部门拨付给我们香屯集体百色水利枢纽水库淹没移民生产开发补偿资金（也叫水库淹没补偿款）。
29、被告人韦锦旋的供述、过检笔录内容：2008年10月至2011年10月期间，我任百法村香屯小组出纳，转账支票是由我保管，现金支票是每次我和韦锦仕去领钱的时候在银行当场购买并当场填写使用的。预留在银行的印鉴有韦锦仕、陆某甲、韦某乙，2008年8月换届时，没有更换预留的印鉴。韦锦仕的印鉴由韦锦仕自己保管，陆某甲、韦某乙的印鉴由我保管。支取现金支票需要用到负责人，也就是韦锦仕的身份证，所以开具现金支票时，基本上用的都是韦锦仕的名字。
经过对账，在我任出纳期间，从集体账户中支取了5笔现金没有入账：（1）2008年11月21日的现金支票，领取金额为20000元，这张支票是韦锦仕去银行领取的，因为当时我刚新任出纳，“陆某甲”和“韦某乙”的印鉴还没有交我手上，所以他去银行领这笔钱我不知道，也没有得将这笔钱入账。（2）2009年9月28日的支票，领取的金额38000元，这张支票是我和韦锦仕一起去银行领的，当时韦锦仕跟我说，你手上的备用金应该差不多完了，我们去银行领一点备用金，取现金出来后，他就将20000元给了我，他拿了18000元。（3）2011年1月14日的支票，领取的金额是40000元，这张支票是韦锦仕和我一起去银行领的，当时领这笔钱是想拿来做我们屯后面搬迁出来住在下面两排的农户房前道路硬化开支，但那段道路是上级派人来帮我们免费做的，并在2011年春节过后不久就来进行实地丈量了，于是韦锦仕就把领出来的40000元分给我20000元，他自己留了20000元。（4）2011年3月6日的现金支票，领取的金额是50000元，这张支票是韦锦仕和我一起去银行领的，当时韦锦仕跟我说你手上的备用金完了吧，我们去银行领一点备用金，于是我们就去银行领钱了，他拿了30000元，给我20000元。（5）2011年9月29日的现金支票，领取的金额是30000元，当时村支书在街上办事顺便跟我一起去银行领钱的，我把这笔钱凭空记在2011年7月份明细账上，2011年9月没有记账，这样才有了我移交给下一任出纳黄某甲现金24410元的结果。2011年10月，移交现金的时候，账上余额为25410.2元，为了省事就只移交25000元，收据上写了25000元。过后我发现2011年春节的时候屯里购买鞭炮1000元，当时是我垫支的，于是2012年1月17日，我向黄某甲说明情况，扣除省去的410元，还差590元，要求他补给我，他重新开了一张收据金额为24410元，原来的收据作废。
我们香屯的集体账户所存入的款项，全部都是右江区移民局拨付给我们香屯集体百色水利枢纽库区淹没移民生产开发补偿资金（也叫水库淹没补偿款），除了存款产生的利息收入外，再没有其他的收入存入账户了。不入账我没有跟韦锦仕商量过。
我们以“集体道路硬化”、“集体生产开发”、“备用金”“补发搬迁奖”等名义从集体账户上领取现金，没有召集开会讨论过，都是组长韦锦仕怎么说就怎么做。我们两人从集体账户领钱出来事先没有商量过，领出来后韦锦仕给我，我就要了。在换届清帐时，只是将账本和开支凭据进行核对，并未真正进行现金和银行存款的交接，没有人发现我们占用集体资金的情况，于是我就抱着侥幸心理隐瞒下来。2012年右江区纪委调查我们屯集体收支情况，我于2012年7月5日向百法村香屯集体账户退了48000元，其中8000元是退给韦某甲的地皮费，另外有40000元是我和韦锦仕一人拿20000元，当时我没有想起这一笔，所以我总共只退了48000元，明天我就把这次对账后的差额交到你们这里来，由你们依法处理。
原判认为，被告人韦锦仕、韦锦旋身为村基层组织人员，利用职务上的便利，非法将村集体财产占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。二被告人在共同实施的三起犯罪中，第一、第三起二被告人作用相当，均属主犯；第二起犯罪中（2011年1月14日），韦锦仕起主要作用，是主犯，韦锦旋起次要作用，是从犯。鉴于二被告人有自首情节，均能全额退赃，综合考量上述情节，予以从轻处罚，并对韦锦旋适用缓刑。二被告人退出的赃款应当返还被害的村集体，应由扣押机关百色市右江区人民检察院直接退还右江区龙景街道办事处百法村香屯。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第六十二条、第五十九条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人韦锦仕犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币陆仟元；二、被告人韦锦旋犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处没收财产人民币伍仟元；三、被告人韦锦仕、韦锦旋所退赃款人民币108000元，由百色市右江区人民检察院依法发还被害集体百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯。
原审被告人韦锦仕上诉称，其有自首情节，归案后认罪态度好，积极退赃，有酌情从轻处罚情节；其与同案人地位作用相当，不应区分主从犯；且其身患疾病。请求本院从轻改判并适用缓刑。
辩护人赵颖辩护提出，韦锦仕在本案前未受过刑事处罚，是初犯，主观恶性不大；其归案后认罪态度好，积极退赃，获得村民的谅解，且其身患疾病。建议本院对其从轻改判并适用缓刑。
原审被告人韦锦旋未提出辩护意见。
广西壮族自治区百色市人民检察院检察员的出庭意见是原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人韦锦仕多次侵占，是主犯，且侵占的是特定款项，有从重处罚情节；其自首、认罪态度好、退赃等从轻情节一审法院在对其量刑时已做考虑，不存在量刑过重的情形。韦锦仕的犯罪情节不符合我国刑法第七十二条第（一）、第（四）项之规定，不适用缓刑。建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和认定事实的证据与一审一致。关于认定本案事实的证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认并作为定案依据。
关于上诉人韦锦仕及其辩护人提出的上诉意见，经查，上诉人韦锦仕四次共侵占集体公共财产148000元，依法应判处五年以下有期徒刑，其多次侵占，且侵占的是土地补偿款，属专项款物，均为酌情从重处罚情节。原判在对其量刑时，除了考虑上述酌情从重处罚情节外，还充分考虑其自首，认罪态度好，全部退赃，取得谅解等法定、酌情从轻处罚情节，在法定刑幅内对其从轻处罚，不存在量刑过重的情形。其要求本院再从轻改判并适用缓刑无正当理由，故本院对上诉人韦锦仕及其辩护人提出的上诉、辩护意见不予采纳。
本院认为，上诉人韦锦仕、原审被告人韦锦旋身为村基层组织人员，利用职务上的便利，非法将村集体财产占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。共同实施的三起犯罪中，第一、第三起二人作用相当，均属主犯；第二起犯罪中（2011年1月14日），韦锦仕起主要作用，是主犯，韦锦旋起次要作用，是从犯。二人均有自首情节，且能全额退赃，予以从轻处罚。二人退出的赃款应当返还被害的村集体。原判认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但在对上诉人韦锦仕及原审被告人韦锦旋量刑时，判处了没收财产的附加刑，该判项无法律依据。我国刑法第二百七十一条第一款没有对职务侵占数额较大的犯罪判处没收财产附加刑的规定。本院对原判的不当之处予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第一款、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区百色市人民法院（2014）右刑初字第8号刑事判决的第（一）、（二）项即被告人韦锦仕犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，并处没收财产人民币陆仟元的判决及被告人韦锦旋犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处没收财产人民币伍仟元的判决；
二、维持广西壮族自治区百色市人民法院（2014）右刑初字第8号刑事判决的第（三）项即被告人韦锦仕、韦锦旋所退赃款人民币108000元，由百色市右江区人民检察院依法发还被害集体百色市右江区龙景街道办事处百法村香屯的判决；
三、上诉人韦锦仕犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年10月26日起至2016年10月25日止。）
四、原审被告人韦锦旋犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 何 卫
审 判 员 欧阳广明
代理审判员 卢 荣 旗
二〇一四年十一月十一日
书 记 员 李 豫 捷