青岛市市北区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）北民初字第419号
原告李桂霞。
委托代理人杨菲、赵秀琴。
被告史磊。
被告青岛市老年大学。
法定代表人陈锡元。
委托代理人王桥菲。
被告中国人民�产保险股份有限公司青岛市市南支公司
负责人林庆珍。
委托代理人王海昌。
原告李桂霞与被告史磊、被告青岛市老年大学（以下简称老年大学）、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月10日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人杨菲、被告史磊、被告老年大学的委托代理人王桥菲、被告保险公司的委托代理人王海昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李桂霞诉称，2013年7月16日18时20分许，被告史磊驾驶被告老年大学所有的、在被告保险公司投保交强险和第三者责任险的鲁B×××××号车沿北仲路西向东行驶至北仲路15号门前时，将原告撞伤，经交警部门认定被告史磊承担事故主要责任，原告承担次要责任。故请求判令三被告赔偿医疗费、住院伙食补助费等各项费用共计111713元。
原告李桂霞对起诉的事实提供了如下证据：⒈交通事故认定书一份；⒉门诊病历一份、住院病历一份、出院证明一份、门诊单据四份、病假证明单三份、后续医疗费证明一份；⒊单位证明三份；⒋刘某甲的身份证、户口簿、独生子女证和原告的离婚证各一份。
被告史磊口头辩称，在交通事故中我属于职务行为，应由学校和保险公司进行赔偿。
被告史磊对答辩的事实未提交证据。
被告老年大学口头辩称，事故发生后，老年大学已为原告垫付住院费24802.16元、门诊费用128元、护理费16200元、水果费100元、餐费79元、交通费86元等共计41515.66元。老年大学在被告保险公司已投保了交强险和商业第三者责任险，应由保险公司赔付。被告史磊系老年大学的司机，其驾驶车辆属职务行为。
被告老年大学对答辩的事实提供了�下证据：⒈交强险和商业险保单各一份；⒉120票据二份、门诊票据四张、住院费发票及明细各一份；⒊用工协议、护理费发票一份；⒋出租车票七份；⒌麦当劳发票二份、购水果定额发票二份。
被告保险公司口头辩称，被告老年大学投保交强险和商业第三者责任险属实，同意在交强险分项限额内赔偿原告合理损失。精神抚慰金过高，精神抚慰金及鉴定费不在赔偿范围内，不同意承担。
被告保险公司对答辩的事实未提交证据。
经审理查明的事实如下：
一、原告发生交通事故的事实
2013年7月16日18时20分许，被告史磊驾驶被告老年大学所有的、在被告保险公司投保交强险和第三者责任险（保额20万元、含不计免赔条款）的鲁B×××××号车沿北仲路西向东行驶至北仲路15号门前时，适原告沿北仲路北向南急走横过道路至此，鲁B×××××号左前侧与左前轮分别与原告的身体和右脚相接触，致原告倒地受伤。经青岛市公安局交通警察支队市北大队认定，被告史磊违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款规定，驾驶车辆未确保安全，是事故发生的主要原因，承担事故主要责任；原告违反《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条之规定，横过道路未走人行横道，是事故发生的次要原因，承担事故次要责任。该事实有原告提交的道路交通事故认定书和被告老年大学提交的交强险和商业三者险保单各一份为证。当事人对主次责任比例发生争议，原告认为应按80%和20%的比例划分，三被告认为应按70%和30%的比例划分。
二、原告住院治疗的事实
原告受伤后，被送至青岛市骨伤科医院救治，经检查诊断为右1趾骨开放性骨折、右1跖骨骨折、右髋部软组织损伤，遂收入院，于当日行切开复位内固定术，术后予以抗炎治疗等，后原告于2013年10月18日出院，出院医嘱休息三个月、加强功能锻炼，继续口服药物，辅助理疗，一周后复查等。出院后，原告于2014年1月19日、26日和2月9日开具三份计21天的休息诊断证明。另外，原告住院期间，被告老年大学按每人每天90元的标准雇佣二名护理人员护理原告，自2013年7月16日至10月14日共支付护理费16200元。以上原告累计误工205天（住院94天、出院医嘱休息90天、休息诊断证明21天），共花费医疗费25155.16元（含急救车费120元、门诊费353元、住院费24930.16元，住院费中非医保统筹部分为9559.29元），其中被告老年大学垫付25050.16元（未含护理费16200元），原告实际支付105元。该事实有原告提交的门诊病历、住院病历、出院证明、门诊单据和被告老年大学提交的120票据、用工协议、护理费发票、门诊票据、住院费发票及明细为�。
三、原告进行鉴定的事实
审理中原告申请进行伤残等级鉴定，本院依法委托青岛青大司法鉴定所进行鉴定。鉴定机构于2014年3月24日对原告进行了体检，根据原告的病历资料及法医临床检验结果，于2014年4月10日作出鉴定结论，认为原告因车祸致右足第一趾近节趾骨骨折，断端错位，右足第1跖骨基底部撕脱骨折，行清创并切开复位内固定术，目前右踇趾活动不能，导致双足十趾功能丧失功能20%以上，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》标准中“双足十趾缺失（或丧失功能）20%以上”的规定，其右足损伤构成十级伤残。原告为此支付鉴定费800元。该事实有鉴定结论和鉴定费发票各一份为证。
四、原告的诉讼请求及其他证据
原告基于花费医疗费25155.16元（含非医保统筹部分医疗费9559.29元）和老年大学垫付25050.16元、原告实际支付105元的事�，请求赔偿医疗费105元。
原告提交了医院的证明一份，证明需二次手术费8000元，并请求赔偿该费用。三被告以该费用尚未实际发生为由主张应等实际发生后另行主张。
原告基于住院94天的事实，请求按每天20元的标准赔偿住院伙食补助费1880元。被告老年大学提交了定额发票二份、麦当劳发票二份，证明因探视原告支付水果费100元、餐费79元；原告对此不认可。
原告基于住院94天的事实，请求按每天10元的标准赔偿交通费940元。被告老年大学则提交了出租车票五份，陈述其在事故后探视原告发生了86元的交通费。被告保险公司拒绝赔偿老年大学因探视发生的交通费。
原告基于其2013年7月16日住院、2014年4月10日定残的事实，提交了青岛市市南区天虹家缘育婴家园的证明二份，证明原告自2013年4月起在该单位工作，月薪3200元，休假到2014年1月。原告因事故前工作不满一�，故请求按2012年青岛市职工年平均工资37399元的标准赔偿255天的误工费26128元（37399元／年÷365天×255天）。被告保险公司认为原告的误工时间过长，误工费用过高。
原告基于构成十级伤残的鉴定结论，请求按2013年青岛市城镇居民人均可支配收入35227元的标准结合十级伤残10%的比例赔偿20年的残疾赔偿金70454元（35227元／年×20年×10%）并赔偿精神损害赔偿金2000元。
原告基于构成十级伤残的鉴定结论，提交了户口簿、独生子女优待证、离婚证及被扶养人刘某甲的身份证各一份，证明原告的女儿出生于19XX年X月XX日，后原告于20XX年X月XX日离婚，刘某甲随原告生活。原告据此请求按2013年青岛市城镇居民人均消费性支出22060元的标准赔偿被抚养人生活费2206元（22060元／年×10%）。被告保险公司认为该费用计算错误，应按二人扶养计算。
本院认为，根据道�交通事故认定书中被告史磊承担事故主要责任、原告承担次要责任的结论和被告老年大学认可被告史磊的行为属职务行为的陈述，被告老年大学依法应对被告史磊侵权行为的后果承担相应的赔偿责任，原告请求判令被告史磊承担赔偿责任不当，本院不予支持。关于主次责任比例，本院依法认定为80%和20%，即被告老年大学承担80%的赔偿责任，被告提出按70%和30%的比例划分没有依据，本院不予采纳。由于肇事车辆已在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，依法应由被告保险公司在交强险分项赔偿限额内先行赔付，不足部分由保险公司按80%的责任比例在商业第三者责任险保额内赔付，仍有不足和保险免赔的部分再由被告老年大学按80%的责任比例赔付。
原告的诉请确认如下：
1.医疗费。原告因交通事故花费医疗费25155.16元（含非医保统筹部分医疗费9559.29元），其中老年大学垫付25050.16元、原告实际支付105元，事实清楚，本院予以确认。
2.后续医疗费。原告虽提交了医院的证明需二次手术费8000元，但该费用尚未实际发生，原告应待实际发生后另案主张。
3.住院伙食补助费。原告请求按每天20元的标准赔偿94天的住院伙食补助费1880元，其计算符合青岛市相关规定，本院予以确认。被告老年大学请求折抵的水果费100元、餐费79元，因原告否认，本院不予采信。
4.交通费。原告请求按每天10元的标准赔偿住院94天的交通费940元，其计算符合相关规定，本院予以确认。被告老年大学在事故后探视原告发生了86元的交通费，不属于原告的交通费损失和赔偿范围，本院不予采信。
5.误工费。关于误工期限，虽然法律规定可计算至定残前一日，但原告必须提交相应的休息诊断证明，本案中原告住院和有休息诊断证明的误工时间为205天，�误工期限应按205天计算；关于工资标准，原告在事故前的工作时间不满一年，其请求按2012年青岛市职工年平均工资37399元标准计算，本院予以采信和确认。故原告的误工费应为21004.92元（37399元／年÷365天×205天），对原告主张超出部分不予支持。
6.残疾赔偿金。原告请求按2013年青岛市城镇居民人均可支配收入35227元的标准结合十级伤残10%的比例赔偿20年的残疾赔偿金70454元（35227元／年×20年×10%），其计算符合法律规定，本院予以确认。
7.精神损害赔偿金。原告因交通事故构成伤残，被告应予赔偿精神损害抚慰金，但原告在事故中亦有过错，本院酌定精神损害抚慰金为1000元。
8.被扶养人生活费。原告之女儿刘某甲生于19XX年X月XX日，至定残前一日即2014年4月9日已年满17周岁又1个月，被告应予赔偿至其年满18周岁共11个月的生活费；原告虽然已经离婚且�某甲随其生活，但并不能因此而免除其生父的抚养义务，故刘某甲应按二人抚养计算；刘某甲系城镇人口，其请求按2013年青岛市城镇居民人均消费性支出22060元的标准计算生活费，本院予以支持。故刘某甲的生活费应为1011元（22060元／年÷12个月×11个月×10%÷2人）。
9.护理费。原告住院期间，被告老年大学垫付护理费16200元，本院予以确认。
以上原告的医疗费、住院伙食补助费合计27035.16元（含非医保统筹部分9559.29元），依法应由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行赔付1万元并优先支付非医保统筹部分，剩余的17035.16元由被告保险公司在商业第三者责任险保额内按80%的比例赔付13628.13元（17035.16元×80%），由原告按20%的比例承担3407.03元（17035.16元×20%），被告老年大学对此不承担赔偿责任，但本案原告的诉请中未包括被告老年大学�付的医疗费用，仅请求判令赔偿原告自行支付的105元和住院伙食补助费1880元计1985元，对此本院予以照准，该款由被告保险公司赔付，被告老年大学对垫付的医疗费用中21643.13元（25050.16元-原告承担的3407.03元）可自行向被告保险公司理赔；原告的交通费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计110609.92元，依法应由被告保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔付11万元并优先赔偿精神损害抚慰金，超出的609.92元在商业第三者责任险保额内按80%的比例赔付487.94元（609.92元×80%），被告老年大学对此不承担赔偿责任，由原告按20%的比例负担121.98元（609.92元×20%），但原告未主张被告老年大学垫付的护理费16200元，故原告的交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费共计94409.92元，该费用由被告保险公司赔付，被告老年大学垫付护�费用中的16078.02元（16200元-原告承担的121.98元）可自行理赔。
综上，被告保险公司应向原告赔付96394.92元（未含被告老年大学垫付及应自行理赔的部分），因原告应承担的部分计3529.01元（3407.03元＋121.98元）包含在被告老年大学垫付和应自行理赔的费用之中，故该3529.01元可由被告老年大学自本案案款中领回，原告应领取92865.91元（96394.92元-3529.01元）。
依照《山东省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第六十六条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛市市南支公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告李桂霞的损失和费用96394.92元，其中由原告李桂霞领取92865.91元，由被告青岛市老年大学领取3529.01元，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、被告青岛市老年大学对上列案款不承担赔偿责任；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
本案诉讼费3334元（原告已预交），包括案件受理费2534元、鉴定费800元，由原告负担334元，由被告保险公司负担3000元并自本判决生效之日起十日内直接给付原告。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判长 左 杰
审判员 王杰章
审判员 陈晓艳
二〇一四年八月十二日
书记员 王雅囡