上海市闵行区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）闵刑初字第2860号
公诉机关上海市闵行区人民检察院。
被告人自报张敏，男，1989年10月12日出生，汉族，户籍地安徽省。
辩护人李良清，上海元才律师事务所律师。
被告人自报李某某，男，1985年4月16日出生，汉族，户籍地安徽省。
辩护人薛洪庭、李志兵，上海市万方律师事务所律师。
上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉（2015）2676号起诉书指控被告人张敏、李某某犯诈骗罪，于2015年11月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检察员丁某某出庭支持公诉，被告人张敏及其辩护人李良清、被告人李某某及其辩护人薛洪庭、李志兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市闵行区人民检察院指控：2015年5月间，被告人张敏、李某某获知被害人牛某的弟弟牛甲因有销赃嫌疑被公安机关刑事拘留，并会在一个月之内被释放的情况下，经预谋后，谎称能疏通关系帮助牛甲办理取保候审，并以需要活动费用为由，从被害人牛某处骗取人民币50，000元。后被告人张敏通过银行转账的方式将其中的37，000元交予被告人李某某。
被告人张敏、李某某先后于2015年7月15日、7月16日被公安机关抓获。被告人张敏到案后如实供述了上述事实，后又翻供。被告人李某某到案后如实供述了上述事实。
为证实上述指控的事实，公诉机关当庭宣读和出示的证据有被害人牛某的陈述，公安机关调取的中国工商银行自动柜员机《客户凭条》，上海市闵行区人民检察院出具的《不批准逮捕决定书》、《不批准逮捕理由说明书》及上海市公安局闵行分局《释放通知书》，公安机关出具的《案发经过》，被告人张敏、李某某的供述及亲笔书写的《悔过书》，被害人牛某出具的《谅解协议书》和《收条》等。据此，公诉机关认定被告人张敏、李某某的行为已构成诈骗罪，且属共同犯罪，被告人李某某具有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，予以判处。
被告人张敏对公诉机关指控的事实和罪名均提出异议。辩称其没有和被告人李某某实施合谋诈骗，是受被告人李某某的欺骗，因此，不构成诈骗罪。
辩护人提出，本案事实不清，证据不足，被告人张敏的行为不构成犯罪，且具有立功表现。
被告人李某某对公诉机关指控的事实和罪名均无异议。
辩护人提出，被告人李某某在共同犯罪中作用较小，应当认定为从犯。其在作案中未与被害人谋面，也未直接实施。到案后认罪悔罪态度较好，积极赔偿被害人的经济损失，并已取得对方的谅解。
经审理查明，2015年5月间，被告人张敏获知被害人牛某的弟弟牛甲因违法行为被公安机关采取强制措施予以羁押并受被害人请托帮助后，与被告人李某某联系并商议请托事宜。被告人李某某通过打听确定牛甲将在羁押一个月之内被释放的情况后，经与被告人张敏预谋，由被告人张敏对被害人谎称能疏通关系为牛甲办理取保候审，并以需要活动费用为由，向被害人骗取了人民币50，000元。被告人张敏得款后，又通过银行转账的方式将其中的人民币37，000元交予被告人李某某，余款自行花用。
2015年7月15日，被告人张敏被公安机关抓获归案，次日，被告人李某某也被抓获归案。二被告人到案后均如实交代了上述事实。
案发后，被告人李某某家属代为向被害人退赔了人民币50，000元，并取得被害人对被告人李某某的谅解。
上述事实，有如下经当庭宣读和出示并经质证的证据予以证实，本院予以确认。
1、被害人牛某的报案陈述证实，2015年5月间，被害人牛某的弟弟牛甲因有销赃嫌疑被公安机关刑事拘留后，被害人求助于被告人张敏，被告人张敏称被告人李某某有能力帮助牛甲办理取保候审。此后，被告人张敏以疏通关系需活动费用为由，向其骗取人民币50，000元。
2、被告人张敏的供述及亲笔书写的《悔过书》证实，2015年5月间，被害人牛某的弟弟牛甲因违法行为被公安机关采取强制措施予以羁押后，被害人找到被告人张敏请托帮助。被告人张敏与被告人李某某联系并商议请托事宜，被告人李某某随即通过打听确定牛甲将在羁押一个月之内被释放的情况后，与被告人张敏预谋，由被告人张敏对被害人谎称能疏通关系为牛甲办理取保候审，并以需要活动费用为由，向被害人骗取了人民币50，000元。被告人张敏得款后，又通过银行转账的方式将其中的人民币37，000元给予被告人李某某，余款自行花用。
3、被告人李某某的供述及亲笔书写的《悔过书》证实，2015年5月间，被告人张敏获知被害人牛某的弟弟牛甲因违法行为被公安机关采取强制措施予以羁押并受被害人请托帮助后，与被告人李某某联系并商议请托事宜。被告人李某某通过打听确定牛甲将在羁押一个月之内被释放的情况后，经与被告人张敏预谋，由被告人张敏对被害人谎称能疏通关系为牛甲办理取保候审，并以需要活动费用为由，骗取了被害人人民币50，000元。被告人李某某分得其中的人民币37，000元。
4、公安机关调取的中国工商银行自动柜员机《客户凭条》证实，被告人张敏分别于2015年5月20日、22日两次通过其朋友杨银娟的银行卡收取被害人牛某汇款入账的人民币50，000元的事实。
5、上海市闵行区人民检察院出具的《不批准逮捕决定书》、《不批准逮捕理由说明书》及上海市公安局闵行分局《释放通知书》证实，被害人牛某的弟弟牛甲因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被公安机关采取强制措施予以羁押后，由于其行为不够刑事处罚标准，于2015年6月4日被释放的事实。
6、公安机关出具的《案发经过》证实，本案案发及被告人张敏、李某某的到案经过。
7、被害人牛某出具的《谅解协议书》及《收条》证实，案发后，被告人李某某家属代为向被害人牛某退赔了人民币50，000元，并取得被害人对被告人李某某的谅解。
8、被告人张敏、李某某当庭关于案件发生的时间、地点、方法等基本事实经过的供述在案佐证。
以上证据均可相互印证。
关于被告人张敏当庭对指控的事实提出异议，辩称其没有实施合谋诈骗，是受被告人李某某的欺骗，不构成诈骗罪，以及辩护人提出本案事实不清、证据不足的意见，经本院对证据审查质证后确认，被告人张敏在到案之初的数次供述及亲笔书写的《悔过书》中，都较为详实、客观的记载了被害人牛某的弟弟因有销赃嫌疑被刑事拘留后，被害人求助于被告人张敏，被告人张敏谎称被告人李某某有能力帮助牛甲办理取保候审。此后，又以疏通关系需活动费用为由骗取钱财的事实经过。该内容与被害人的报案陈述及同案被告人李某某的供述可以相互印证，结合相关证据后可以形成证实本案事实的完整证据锁链。上述当庭辩解和辩护意见均无法否定此前被告人张敏在公安机关的供述和其他证人证言的客观证实性。对此，本院不予采信。
本院认为，被告人张敏伙同被告人李某某，以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，共计人民币50，000元，数额巨大，两名被告人的行为均已构成诈骗罪，且属共同犯罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，两名被告人的分工虽然不同，但是地位和作用相当，无须划分主从犯。辩护人提出被告人张敏具有立功表现的意见，经查，不符合法律规定，故不予采纳。鉴于被告人李某某到案后能够如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。同时考虑在案发后，被告人李某某的家属代为向被害人牛某退赔了全部赃款，并取得被害人对被告人李某某的谅解，可认定其认罪态度端正，量刑时可酌情从轻处罚。被告人李某某的辩护人提出的与此相关的辩护意见，本院予以采纳。
综上所述，为保障公民的财产权利不受侵犯，本院根据被告人的犯罪性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张敏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月15日起至2018年10月14日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
李某某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
三、追缴被告人张敏、李某某的违法所得发还给被害人（已退赔）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。通过本院书面上诉的，应
当将上诉状正本、副本送（寄）往本院立案庭。
审 判 长 杨 超
人民陪审员 殷 健
人民陪审员 陆明兴
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 邵 立
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。