成都高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川0191刑初666号
公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。
被告人王某甲。2015年9月8日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人郭啸海，泰和泰律师事务所律师。
被告人蒋某。2015年9月10日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年10月14日被执行逮捕。现羁押于成都市看守所。
辩护人李莉萍，北京德恒（成都）律师事务所律师。
成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉（2016）642号起诉书指控被告人王某甲、蒋某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年7月6日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员原红旗出庭支持公诉，被告人王某甲、蒋某到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2014年，被告人蒋某在成都龙泉驿区西河镇西博西南食品城13栋附105号经营“蒋氏干杂调味店”。其间，蒋某非法购进罂粟壳数十公斤并销售牟利。同年11月7日，成都市龙泉驿区食品药品监督管理局根据成都市电视台记者提供的线索，对上述调味店进行了查处，从蒋某处扣押罂粟壳7.5公斤。2015年7月间，蒋某在明知被告人王某甲是做餐饮生意的情况下，又在其上述调味店销售罂粟壳给王某甲，并用机器帮王某甲打成粉末状。之后，王某甲在其经营的“江油肥肠大王”餐饮店（位于成都高新区瑞升北街9-11号），将上述粉末用于烹制菜品，并销售获利。2015年8月5日，成都市食品药品监督管理局对王某甲经营的上述餐饮店进行了专项抽检。同月19日，成都市食品药品检验研究院出具的检验报告反映前述餐饮店的烧菜香油中含罂粟碱50.3ug/kg。同年9月8日，成都市食品药品监督管理局向前述餐饮店发出责令整改通知书，要求立即停止非法添加行为。同时，该局再次对餐饮店进行了抽样检查，包括烧菜香油和五香粉。当月16日，成都市食品药品检验研究院出具的检验报告反映前述餐饮店的烧菜香油和五香粉中仍含有罂粟碱，分别为107.5ug/kg和13.7ug/kg。2015年9月8日，警察在上述餐饮店将王某甲抓获。当月10日，警察在上述调味店将蒋某抓获。当月23日，公安机关对上述餐饮店进行了搜查，扣押了烧菜香油、五香粉等。当月30日，成都市食品药品检验研究院出具的检验报告反映五香粉中仍有罂粟碱34.8ug/kg。
上述事实，被告人王某甲、蒋某在开庭审理过程中亦无异议并认罪，并有到案经过、情况说明，公安机关扣押物品清单，成都市食品药品检验检验报告，搜查笔录、检查笔录，证人刘某、王某乙的证言等证据证实，足以认定。
被告人王某甲的辩护人提出从轻处罚的辩护意见如下，一、通过王某甲本人的供述确认了被告人蒋某所在的明确的地点，辩护人认为可以认定为立功，即使不是立功，也应当比照立功来从轻处罚；二、王某甲所用的罂粟壳剂量是极少的，王某甲所购买的罂粟壳在客观上不会给人体健康造成损害；三、王某甲本人文化程度低，其主观恶性小；四、王某甲系初犯偶犯。综上请求综合其家庭情况对其进行量刑，对王某甲宣告缓刑。
被告人蒋某的辩护人提出从轻处罚的辩护意见如下，一、蒋某系初犯，其无任何的犯罪前科；二、其文化程度低，且未直接实施对人体的侵害行为，就其主观恶性来说不深；三、之前被扣押的7.5公斤罂粟壳，没有给社会造成危害，可以从轻处罚；四、被告人当庭表示悔罪，请求法庭给被告人蒋某一次改过自新的机会。
本院认为，被告人王某甲在食品加工、销售过程中，掺入有毒、有害的非食品原料即罂粟碱，行为已构成生产、销售有毒、有害食品罪。被告人蒋某以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，且在被龙泉驿区食品药品监督管理局以龙泉驿（食）查扣决[2014]361号《查封（扣押）决定书》扣押7.5公斤罂粟壳后，继续从事销售罂粟壳的行为，属情节严重，根据最高人民法院最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，其行为已构成非法经营罪。
本院在量刑时主要考虑以下情节：1、二名被告人虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；2、二名被告人有一定的悔罪表现，酌定从轻处罚。对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。据此，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，被告人王某甲犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月8日起至2017年9月7日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款，最高人民法院最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款之规定，被告人蒋某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年9月10日起至2017年9月9日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对扣押在案的有毒、有害食品等违禁品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份
审 判 长 李 黎
人民陪审员 于广华
人民陪审员 唐建国
二〇一六年七月十三日
书 记 员 刘 烨
速录书记员曹霞
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
最高人民法院最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。
违反国家规定，生产、销售国家禁止生产、销售、使用的农药、兽药，饲料、饲料添加剂，或者饲料原料、饲料添加剂原料，情节严重的，依照前款的规定定罪处罚。
实施前两款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。