广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民六终字第39号
上诉人（原审原告）：梁雪婵，女，1979年5月3日出生，壮族，住广西南宁市良庆区。
委托代理人：王俊全，广东帅毅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市小榄镇雄琪珠宝商行，住所地广东省中山市小榄镇。
被上诉人（原审被告）：吴桂想，男，1955年7月13日出生。
上述两被上诉人共同委托代理人：官丽群，广东官丽群律师事务所律师。
上诉人梁雪婵与被上诉人中山市小榄镇雄琪珠宝商行（以下简称为雄琪珠宝商行）、吴桂想劳动合同纠纷案，不服广东省中山市第二人民法院（2013）中二法民五初字第235号民事判决，于法定期限内向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明：雄琪珠宝商行系吴桂想经营的个体工商户。梁雪婵系雄琪珠宝商行的营业员，双方于2007年12月24日签订了一份期限为三年的劳动合同，又于2011年3月10日签订了期限从2011年3月10日至2013年3月9日的劳动合同。梁雪婵称其于2007年10月10日入职雄琪珠宝商行；雄琪珠宝商行辩称梁雪婵于2007年12月24日入职，但未提交梁雪婵的入职登记记录。梁雪婵于2013年4月12日离职。梁雪婵称雄琪珠宝商行于2013年3月13日以其不符合工作要求为由将其辞退，但不确认辞退原因，称雄琪珠宝商行属无故辞退，并提交“辞退通知书”为证。雄琪珠宝商行确认“辞退通知书”的真实性，但称其不属于无故辞退梁雪婵，而系由于双方签订的劳动合同于2013年3月9日期满，梁雪婵于期满前提出离职，故双方达成口头协议，在劳动合同期满后不再续签劳动合同；而对于其出具“辞退通知书”的原因，是基于如果梁雪婵没有辞退通知书，则难以在同行应聘工作，为便于梁雪婵求职，故出具“辞退通知书”给梁雪婵。“辞退通知书”反映雄琪珠宝商行于2013年3月13日以梁雪婵工作不符合要求为由决定提前三十天通知梁雪婵，于2013年4月12日终止与梁雪婵的劳动关系。梁雪婵称其离职前的12个月平均工资为5395.58元／月；雄琪珠宝商行辩称梁雪婵离职前12个月平均工资为4916元／月，并提交梁雪婵2009年12月至2013年3月的薪金计算单拟证明梁雪婵离职前12个月的平均工资及已提前支付梁雪婵解除劳动关系的经济补偿金24450元。梁雪婵确认薪金计算单的签名及总薪金，但不确认工资结构，称其每月都签收两份工资总额一致但工资结构不一致的薪金计算单，雄琪珠宝商行无提交的一份薪金计算单由底薪、全勤及业绩提成构成，现雄琪珠宝商行提交的薪金计算单上的经济补偿金项目是从其业绩提成中拆分的。经查，薪金计算单反映梁雪婵的月工资（总薪金）由工作日工资、加班费、全勤奖、奖金、经济补偿金等构成，由雄琪珠宝商行每月向梁雪婵发放，离职前12个月即2012年4月至2013年3月的的总薪金合计为64747元，月平均工资为5395.58元，雄琪珠宝商行认为上述月工资构成中的经济补偿金应不计入月平均工资中；另雄琪珠宝商行还分别于2010年2月10日向梁雪婵支付了2009年经济补偿金1680元、于2011年3月2日向梁雪婵支付2010年经济补偿金1800元、于2012年2月9向梁雪婵支付2011年经济补偿金2040元、于2013年3月6日向梁雪婵支付2012年经济补偿金1560元，合计7080元。另外，梁雪婵于2013年5月6日向中山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求雄琪珠宝商行支付梁雪婵：无故解除劳动关系的赔偿金33000元（5500元×6月）。该会于2013年7月4日作出中劳仲案字（2013）1672号仲裁裁决书，裁决：雄琪珠宝商行须于裁决生效后即支付梁雪婵解除劳动关系的赔偿金33000元。双方均不服上述裁决，分别向原审法院起诉，要求判如所请。
原审法院经审理认为：关于梁雪婵的入职时间问题，梁雪婵称其于2007年10月10日入职雄琪珠宝商行处，雄琪珠宝商行、吴桂想辩称梁雪婵于2007年12月24日入职，但未提交梁雪婵的入职登记记录，对此，雄琪珠宝商行、吴桂想应承担举证不能的不利后果，原审法院采信梁雪婵的主张，认定其于2007年10月10日入职雄琪珠宝商行处工作。关于梁雪婵离职前12个月的月平均工资问题。薪金计算单反映梁雪婵的月工资由工作日工资、加班费、全勤奖、奖金、经济补偿金构成，离职前12个月即2012年4月至2013年3月的的总薪金合计为64747元，月平均工资为5395.58元；雄琪珠宝商行、吴桂想辩称上述月工资构成中的经济补偿金应不计入月平均工资，对此，雄琪珠宝商行、吴桂想未提供证据证实，而该经济补偿金每月均纳入工资向梁雪婵发放，双方又无明确约定每月工资中的经济补偿金属何性质，原审法院作出有利于劳动者的解释，认定每月工资中的经济补偿金属于梁雪婵月工资的组成部分，对雄琪珠宝商行、吴桂想的这一辩称，原审法院不予采纳。据此，认定梁雪婵离职前12个月的月平均工资为5395.58元。关于雄琪珠宝商行是否系违法解除与梁雪婵的劳动关系问题，因双方签订的劳动合同于2013年3月9日到期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。根据该规定，劳动合同期满、原劳动合同终止后，劳动者仍在原用人单位工作，用人单位未表示异议的，应当视为一个新的劳动合同的开始，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，用人单位必须在一个月内与劳动者续订书面劳动合同，即续订书面劳动合同同样应有一个月的宽限期。在该宽限期内雄琪珠宝商行有权决定是否与梁雪婵续签劳动合同，雄琪珠宝商行在2013年3月9日劳动合同到期后，于2013年3月13日即向梁雪婵出具辞退通知书，终止与梁雪婵的劳动关系，该行为明确表明雄琪珠宝商行不再与梁雪婵续签劳动合同，而并不是违法解除与梁雪婵的劳动关系，故梁雪婵要求雄琪珠宝商行、吴桂想支付违法解除劳动关系的赔偿金，理据不足，原审法院不予支持；但根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（五）项规定，“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，雄琪珠宝商行未提供证据证实其维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，梁雪婵不同意续订，故雄琪珠宝商行、吴桂想仍应按梁雪婵的工作年限向梁雪婵支付经济补偿金32373.48元（5395.58元／月×6月）。对于雄琪珠宝商行于每年次年初向梁雪婵发放的上一年度的经济补偿金合计7080元是否应予扣减的问题，因该经济补偿金的发放周期为一年，且未列入每月工资当中，应视为雄琪珠宝商行对梁雪婵每工作满一年之后的经济补偿，故上述经济补偿金7080元应从雄琪珠宝商行、吴桂想支付给梁雪婵的经济补偿金中予以扣减，扣减后雄琪珠宝商行、吴桂想仍需向梁雪婵支付经济补偿金25293.48元（32373.48元-7080元）。关于雄琪珠宝商行、吴桂想辩称梁雪婵第二、三、四项诉讼请求在劳动仲裁时没有提出，没有经过劳动仲裁的处理，不属于本案处理范围的问题，因梁雪婵已在诉讼中撤回其第二、三项诉讼请求，故对此不予处理。至于梁雪婵的第四项诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”，梁雪婵的第四项请求与本案讼争的劳动合同纠纷具有不可分性，应当合并审理。梁雪婵的第四项请求为雄琪珠宝商行、吴桂想在梁雪婵的“用人单位终止（解除）劳动合同证明”盖上有效公章，梁雪婵该请求实际为要求雄琪珠宝商行、吴桂想向其出具终止（解除）劳动合同证明，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”，故雄琪珠宝商行、吴桂想应向梁雪婵出具用人单位终止（解除）劳动合同证明。
综上所述，对于梁雪婵及雄琪珠宝商行、吴桂想的诉求，合理部分，原审法院予以支持，不合理部分予以驳回；对于梁雪婵及雄琪珠宝商行、吴桂想辩称合理部分，原审法院予以采纳，不合理部分不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十四条、第四十六条第（五）项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决：一、雄琪珠宝商行、吴桂想应于判决生效之日向梁雪婵支付经济补偿金25293.48元；二、雄琪珠宝商行、吴桂想应于判决生效之日向梁雪婵出具用人单位终止（解除）劳动合同证明；三、驳回梁雪婵的其他诉讼请求；四、驳回雄琪珠宝商行、吴桂想的其他诉讼请求。案件受理费20元，减半收取10元，由梁雪婵负担5元，由雄琪珠宝商行、吴桂想负担5元。
上诉人梁雪婵不服原审判决，向本院上诉称：经济补偿金是劳动合同解除或者终止后由用人单位向劳动者支付的经济上的补助，在还没有确定是否应支付经济补偿金的情况下，用人单位提前向劳动者支付经济补偿金不合常理，应认定为年终奖励，每月工资中的“经济补偿金”非法律上的经济补偿金。故请求：改判被上诉人向上诉人支付经济补偿金32373.48元。
被上诉人雄琪珠宝商行、吴桂想答辩称：没有法律规定经济补偿金一定是在解除劳动合同之后支付的，其在平时与年终时，均有支付经济补偿金。故认为：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
本院经审理查明：原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案是劳动合同纠纷案。结合梁雪婵上诉理由、雄琪珠宝商行、吴桂想的答辩理由，以及双方的庭审陈述，可归纳本案的争议焦点：雄琪珠宝商行、吴桂想提前支付的经济补偿金是否应在解除劳动合同的经济补偿金中扣除的问题。对此，本院分析如下：
用人单位与劳动者双方约定，每一合同履行期满由用人单位发放“解约补偿金”，或用人单位在合同期满终止发放补偿金，后双方依然延续劳动关系的，在用人单位应当支付劳动者经济补偿金时，以其工作连续年限计发，但已领取的上述款项应予扣除。本案中，雄琪珠宝商行已经明确以“经济补偿金”的项目向梁雪婵支付2009、2010、2011、2012年度的经济补偿金共7080元，该款的支付周期、计算数额，于法无悖，可认定其属于解除劳动合同的经济补偿金，因此，雄琪珠宝商行提前向梁雪婵支付的“经济补偿金”7080元，应在解除劳动合同经济补偿金中予以扣除。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当。梁雪婵的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人梁雪婵负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李勇源
审 判 员 姜新林
代理审判员 何海鹏
二〇一四年三月十三日
书 记 员 欧贝贝