天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滨塘刑初字第636号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人闫红艳，无职业。2013年11月29日因涉嫌犯盗窃罪被天津港公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕，2014年5月11日因犯盗窃罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑一年六个月并羁押在天津港看守所服刑，2014年5月28日由天津港看守所押回滨海新区第一看守所羁押。
被告人尤守云，无职业。2013年11月29日因涉嫌犯盗窃罪被天津港公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕，2014年5月11日因犯盗窃罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑十一年并羁押在天津港看守所服刑，2014年5月28日由天津港看守所押回滨海新区第一看守所羁押。
辩护人朱井梅，天津进德律师事务所律师。
被告人董希成，无职业。2007年7月5日因犯盗窃罪被天津市塘沽区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2009年8月14日减刑释放。2013年11月29日因涉嫌犯盗窃罪被天津港公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕，2014年5月11日因犯盗窃罪被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑一年十个月并羁押在天津港看守所服刑，2014年5月28日由天津港看守所押回滨海新区第一看守所羁押。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘刑诉（2014）354号起诉书、津滨检塘公诉刑变诉（2014）14号变更起诉决定书指控被告人闫红艳、尤守云、董希成犯聚众斗殴罪，于2014年10月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员吴予欣出庭支持公诉，被告人闫红艳、尤守云、董希成及尤守云的辩护人朱井梅到庭参加诉讼。
天津市滨海新区人民检察院指控，2013年11月16日23时许，被告人闫红艳在天津市滨海新区塘沽解放路麦秀KTV内被他人殴打后，为报复对方，被告人尤守云、闫红艳、董希成与陈松（另案处理）在麦秀KTV内对被害人胡二×进行殴打，期间，闫红艳持啤酒瓶对胡二×进行殴打。经鉴定，被害人胡二×的眼部损伤为轻伤一级，口腔的损伤为轻伤二级，面部软组织的损伤为轻微伤。针对指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人闫红艳、尤守云、董希成的行为已触犯《中华人民共和国刑法》关于聚众斗殴罪的规定，被告人闫红艳系持械，被告人董希成系累犯，三被告人在判决宣告后，刑罚执行完毕之前发现余罪，应数罪并罚。请求分别依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条、第六十五条、第七十条之规定予以判处。
被告人闫红艳对指控的事实无异议。
被告人尤守云对指控的事实无异议，其辩护人发表的辩护意见是，对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪无异议，但其存在如下从轻或者减轻处罚情节：1、被告人尤守云在共同犯罪中并非犯意提起者，系因哥们义气参与犯罪，整个犯罪过程中尤守云仅是踢了被害人一脚，应认定其在共同犯罪中起次要作用；2、被告人到案后如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪；3、被害人对案件的发生存在过错，综上，请求对其从轻处罚。
被告人董希成对指控的事实无异议。
经审理查明，2013年11月16日晚，被告人闫红艳、尤守云、董希成与陈松（已判刑）等人在天津市滨海新区解放路麦秀KTV娱乐，被害人胡三×与刘一×等人也在该KTV娱乐。被告人闫红艳与刘一×在卫生间内因琐事发生矛盾，刘一×打了闫红艳。为报复泄愤，闫红艳纠集尤守云、董希成、陈松等人先找到刘一×，闫红艳对刘一×拳打脚踢，后又找到胡三×，闫红艳用啤酒瓶殴打胡三×，尤守云、董希成、陈松对其拳打脚踢。胡三×被打后跑回包间，闫红艳等人追至包间内对胡三×继续实施殴打，期间，闫红艳、陈松持啤酒瓶殴打胡三×头部。此次殴打，致胡三×的眼部损伤为轻伤一级，口腔的损伤为轻伤二级，面部软组织的损伤为轻微伤。2014年12月16日，被告人闫红艳的亲属赔偿胡三×人民币30000元，胡三×对闫红艳的行为表示谅解。
上述事实，有案件来源、抓获经过，被害人胡三×陈述，同案犯陈松供述，被告人闫红艳、尤守云、董希成供述，证人王一×、刘一×、刘二×、赵××、胡一×、王二×证言，医院诊断证明书，法医学人体损伤程度鉴定意见，违法犯罪经历证明材料，户籍证明材料，收条、谅解书等证据证实。以上证据经庭审质证，证据的来源合法，内容客观真实，能够相互佐证证明本案事实，对证据的证明效力予以确认。
本院认为，被告人闫红艳无视社会公共秩序，纠集他人聚众斗殴，被告人尤守云、董希成被纠集后积极参加聚众斗殴，均已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人闫红艳在斗殴中持械，对其应按持械聚众斗殴的情形处罚。被告人闫红艳、尤守云、董希成到案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚；被告人董希成因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚；被告人闫红艳的亲属积极赔偿被害人的经济损失，被害人对闫红艳的行为表示谅解，对被告人闫红艳可酌情从轻处罚；被告人闫红艳、尤守云、董希成在判决宣告以后刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，数罪并罚，已经执行的刑期计算在新判决决定的刑期以内。被告人尤守云积极参加斗殴，实施了具体的伤害行为，不应认定从犯，无证据证明被害人胡三×对案件的发生存在过错，对其辩护人提出的该二项辩护意见，不予采纳，其他辩护意见的合理部分，予以采纳。
据此，对被告人闫红艳依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款，第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，对被告人尤守云依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款，第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条，对被告人董希成依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款，第六十一条、第六十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人闫红艳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与前罪判处的有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币两万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币两万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2018年5月28日止。）
二、被告人尤守云犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，与前罪判处的有期徒刑十一年，并处罚金人民币十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2026年11月28日止。）
三、被告人董希成犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月，与前罪判处的有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币两万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币两万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2018年3月28日止。）
（所判罚金均自本判决生效后一月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘连军
人民陪审员 张秀敏
人民陪审员 任延新
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 刘紫琪
附：法律释明
1、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款及第（四）项：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
2、《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
3、《中华人民共和国刑法》第六十二条：犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
4、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
5、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6、《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
7、《中华人民共和国刑法》第六十九条：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
8、《中华人民共和国刑法》第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。