大连市沙河口区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沙审民初字第00080号
原告浙江红草帽鞋业有限公司，住所地浙江省永嘉县。
法定代表人瞿成圣，总经理。
委托代理人刘萍，辽宁竞业律师事务所律师。
委托代理人于幸，辽宁竞业律师事务所律师。
被告大连金州福佳新天地百货有限公司，住所地大连市金州区。
法定代表人陈阎，经理。
委托代理人董娟，该公司员工，住大连市旅顺口区。
委托代理人周桢，该公司员工，住大连市甘井子区。
原告浙江红草帽鞋业有限公司与被告大连金州福佳新天地百货有限公司合同纠纷一案，本院于2015年5月13日作出（2015）沙民初字第377号民事判决。原、被告不服，均提起上诉。大连市中级人民法院于2015年10月10日作出（2015）大民三终字第924号民事裁定，将案件发回重审。发回重审后，本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告委托代理人刘萍、被告委托代理人董娟、周桢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年7月30日，原、被告签订《联销合同》。合同约定，由被告提供场地，由原告提供品牌为红草帽的男女鞋商品并由其负责销售的方式进行联合经营。该合同中同时约定销售货款以福佳百货公司的收银机记载的金额为准，双方按月结账，福佳百货公司应于售出货品次月的25日前为原告结款。合同签订后，原告履约，被告未履约，2014年6月至10月原告向被告提供总计100654.66元的货款发票，其中包括罚款6000元，被告未予结算。2014年11月9日，原告向被告发出《催告付款通知书》，限5日内付款，但被告至今未付。2014年11月19日，原告向被告发出《解除合同通知书》，要求解除《联销合同》。《联销合同》解除的过错责任在被告，原告系依法行使对合同解除的解除权。被告所述私收行为属实，我们双方已确认罚款数额为6000元，现被告主张该6000元罚款是串开商品码的违约金，没有事实依据。被告所主张的关于原告其他违约的事实及违约金的数额均不成立。《联销合同》约定的违约金数额明显过高，应予调整，且该合同应属格式合同，合同中关于违约金的约定应属于无效条款。现被告要求原告支付相应的违约金，应提起反诉，不应在本案中一并抵扣。为此请求依法确认解除原被告之间的《联销合同》，判令被告支付货款94654.66元。
被告辩称，原、被告于2013年7月31日签订《联销合同》，期限自2013年7月31日至2014年7月30日，后双方续签《联销合同》，期限自2014年7月31日至2015年7月30日，两份合同中第4.4条均约定原告应于结款日前向我公司支付所有费用、罚款、违约金和赔偿金等，若截止结款日未向我公司支付，我公司有权直接从未结货款中扣除，原告于2015年6月至10月未结货款合计94654.66元。原告自2014年11月1日起不正常开店经营，后私自停业、撤场，我公司发现后立即发函通知原告进行整改。我公司未收到原告发出的函件。原告存在多项违约行为，其销售不合格的男鞋两双，应向我公司支付违约金20000元；原告存在私收行为，应承担违约金50000元；我公司因原告串开商品码对其罚款6000元，而不是因其私收行为罚款6000元，原告违约串开商品码导致欠付毛利保底即租金1559.08元；原告变更经营品牌行为应承担违约金10000元。现原告尚欠我公司2014年11月至2015年2月份的相应租金及费用合计31787.14元。原告自2014年11月1日起私自停业，至2015年3月5日共计125天，依约按日200元计算，应付违约金25000元。如认定原被告的合同已于2014年11月解除，由于系原告私自撤场致合同解除，其应当按合同约定支付违约金30000元。综上，我公司不存在违约情形，而被告存在多项违约行为，依据合同相关约定我公司有权扣除138346.22元，已无未结算的货款，为此不同意原告诉讼请求。
经审理查明：2013年5月20日，原、被告签订《联销合同》，合同约定：被告提供金州福佳·新天地百货（以下简称商场）内南区百货一层面积为70.54㎡场地，原告按照合同约定的经营品类和品牌提供商品并负责在前述场地内销售。合同期限自2013年7月31日到2014年7月30日。同时，合同还对违约条款等作出了约定。
2014年7月30日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《联销合同》，合同约定：被告提供金州福佳·新天地百货（以下简称商场）内南区百货一层面积为70.54㎡场地，原告按照合同约定的经营品类和品牌提供商品并负责在前述场地内销售。双方签订合同时，原告向被告交付5000元作为履约保证金。合同期满三个月，上述保证金按合同约定如有剩余，被告将无息返还；若原告欠缴费用、违约、侵权而应承担的违约金、赔偿金，被告可直接在履约保证金中扣除，并且原告应在接到被告书面通知之日起3日内补足差额。合同期限自2014年7月31日起至2015年7月31日至。被告于次月5日为乙方提供月结清单，原告于次月8日前将付款所需的手续等额的发票交由被告，被告于次月的20日前为原告结款。未经被告书面同意，原告未按期开业或原告在营业期间停业的（因被告原因造成的除外），应按每日200元的标准向被告支付违约金。原告逾期开业或停业达十五日的，被告有权解除本合同。除双方另有约定外，原告违反相关法律法规规定、未履行本合同约定的任何一项义务或违反其他任何已向规章制度的，被告可以采取必要措施限制被告经营或要求被告停业整顿，同时被告可通知原告限期整改或履行，期满仍未改正或履行的，被告有权解除合同。因原告原因导致合同解除的，原告承担30000元的违约金，同时，原告已交纳的履约保证金视为对被告的补偿，不予退还。2015年8月24日，双方又签订了《补充协议》，协议约定了月销售保底额毛利保底额，合同期满三个月内双方依据合同期内销售额累计总额进行结算，补充协议与原合同不一致的以补充协议为准。
2014年4月9日大连市工商局作出《大连市流通领域商品质量监测通知书》及《检验报告》，载明检验商标为红草帽，样品名称为男单鞋，生产日期/批号为PP310119，生产企业为浙江红草帽鞋业有限公司，经销单位为金州福佳新天地百货有限公司，检验结论为男单鞋不合格。该鞋品已销售两双。
2014年7月27日，原告方员工刘美娟出具说明，其内容为“中午左右有2名男子进店试鞋，这款鞋是最后一双，因为这个月销售业绩非常差，又接连好几天没卖货，所以就把最后一双鞋（310045绿40）以300元现金没给顾客开票收下了，这是第一次，以前从没有过这种行为，当时实在是被这几天的零销售给急疯了，这次错误是第一次，行为领导给予谅解，对商场领导给大家带来麻烦，我深感歉意”。2014年8月15日，刘美娟出具委托函，其内容为“本人于2014年7月27日因私收被罚现金陆仟元，但因个人原因请商场扣帐”。刘美娟另出具说明，其内容为“7月底（或7月中旬）具体见过户书，原老北京代理郭欣莉把老北京布鞋代理权过户给我以两万元的价格”。
在原告经营期间，根据双方签订的合同约定，销售货款以福佳百货公司的收银机记载的金额为准进行结算，双方确认的结算报表载明：自2014年6月1日到2014年6月30日的结算额为17373.11元；2014年7月1日到2014年7月31日的结算额为6797.34元；2014年8月1日到2014年8月31日的结算额为11243.6元；2014年9月1日到2014年9月30日的结算额为33138.07元；2014年10月1日到2014年10月31日的结算额为26102.54元。现双方均确认尚有94654.66元销售货款结算额未予结算。
2014年11月12日，原告向被告邮寄发出一份《催款通知书》，告知被告2014年6月至9月共计4个月，发票额为74552.12元的货款被告未按合同约定结算，已存在严重违约行为，故要求被告自接到本通知5日内付款。该邮件因拒收于同年11月13日被退回。
2014年11月19日，原告向被告邮寄发出一份《解除合同通知书》，告知被告2014年6月至9月共计4个月，发票额为74552.12元的货款被告未按合同约定结算，已存在严重违约行为，原告已多次下发催款通知书，但至今未结货款，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条及《联销合同》的约定，特通知你方即日起解除双方签订的《联销合同》。该邮件因拒收于同年11月23日被退回。
2014年11月21日，被告向原告邮寄发出通知函，通知内容为：自2014年11月1日起至今，原告未按规定的统一经营时间营业，违反了合同约定，要求三日内整顿完毕，并承担违约责任。2014年11月25日，被告向原告发出通知函，其内容为：2014年11月1日到2014年11月30日销售保底额为50000元，毛利保底额为7500元，但至今销售额为0元，毛利保底额0元，已严重影响双方权益。现正式通知贵公司，及时进行销售，未完成额度我司将按合同约定在当月实际结算货款中予以扣除，不足部分，应于10日前补足。2014年12月17日，被告向原告邮寄发出通知函，其内容为：因贵司11月份无销售额，但产生费用共计9287.14元，正式通知贵司于2014年12月10日前将上述费用支付至我司。逾期支付，我司有权在未结货款中予以扣除。上述通知函原告均已签收。
另查，在本案重审过程中原被告均确认案涉货款结算额和毛利保底均应按月结算。
现原告主张其于2014年11月30日撤离案涉经营场地，被告主张原告于2014年12月20日撤离，但双方均未能举证证明各自主张的事实成立。
以上事实，原告提供的起诉状、《联销合同》、《催告付款通知书》、《解除合同通知书》、快递单、快递投递记录；被告提供的《联销合同》、《补充协议》、《大连市流通领域商品质量监测通知书》、《检验报告》、结算报表、刘美娟书写的过户说明、私收说明、委托函等书面材料、《通知函》、快递单、快递投递记录及双方当事人当庭陈述笔录等证据在案为凭，且经当庭质证和本院的审查，应予采信。
本院认为，原、被告签订的《联销合同》和《补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律和行政法规的有关规定，属合法有效合同，双方当事人均应依约履行各自的义务。
针对被告关于因原告存在销售不合格商品、私收货款、违约串开商品码、变更经营品牌等违约行为，其有权扣除相应款项的主张，1.关于被告所述原告销售不合格的男鞋两双，应支付违约金20000元一节，被告虽自述曾口头通知原告支付20000元违约金，但原告否认接到通知，现被告所提供的证据仅能证明原告销售不合格男鞋两双的事实成立，并不能证明其已通知原告支付违约金的事实成立，且原告在结算报表中也无相应的记载，被告就自己的该项主张可以提出反诉请求，但在本案法庭辩论终结之前，其未提起反诉，本案不应一并审理。2.关于被告所述因原告私收行为，应承担违约金50000元的一节，被告所提供的原告员工刘美娟书写的相关材料可以证明被告因原告员工的私收行为，已罚款6000元的事实成立，原告对该节事实也予以认可。现被告虽主张系因原告串开商品码，对原告罚款6000元，但未能举证证明，故其关于原告因该私收行为需承担违约金50000元的主张，没有事实和法律依据，本院不能支持。3.关于被告主张原告于2014年9月至10月之前串开商品码，导致欠付毛利保底即租金1559.08元和原告变更经营品牌行为应承担违约金10000元的事实，被告虽自述曾口头通知原告，但原告否认接到通知，被告所提供的证据不足以证明其主张的上述事实成立，被告在结算报表中也未有相应记载，故对被告的以上两项主张，本院均不能支持。
现原、被告均确认在合同履行过程中销售货款结算额和毛利保底均应按月结算。被告自2014年6月至10月虽作出结算报表，但未实际向原告结算相应款项，且结算报表中没有载明应扣除原告违约金、罚款等内容。被告虽主张原告在合同履行过程中有多项违约行为，但依前所述被告所提供的证据并不能佐证其主张的事实成立。被告未依约按时向原告结算货款，其行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。原告在向被告催缴货款未果的情形下，依法行使解除权，向被告发出解除合同通知书的行为符合相关法律规定。原告所提供的证据可以证明原告已向被告送达解除合同通知，应确认双方签订的《联销合同》已解除。鉴于双方均确认被告尚欠原告2014年6月至10月的销售货款结算额为94654.66元，现原告关于被告给付货款94654.66元的请求合理，本院应予支持。
原、被告虽就原告具体撤离案涉经营场地的具体时间存有争议，且双方均未能举证证明自己的主张，但纵贯本案，原告系因被告存在不按时给原告结算销售货款的违约行为，而向原告发出解除合同通知，因被告违约行为在先，原告不需再向被告支付2014年11月后的毛利保底和相关费用。故对被告关于原告应给付2014年11月至2015年2月的租金及费用31787.14元以及因私自停业、擅自离场应承担违约金的主张，本院均不能支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条，第九十八条、第一百零九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、确认原告浙江红草帽鞋业有限公司与被告大连金州福佳新天地百货有限公司于2014年7月30日签订的《联销合同》已解除；
二、被告大连金州福佳新天地百货有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告浙江红草帽鞋业有限公司货款94654.66元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2310元（原告已预付），由原告负担310元，由被告负担2000元，被告于本判决生效之日起十日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 王廷辉
人民陪审员 刘润芝
人民陪审员 王敬君
二〇一六年三月三十日
书 记 员 王志伟
援引法条：
《中华人民共和国合同法》
第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。