黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南刑初字第1315号
公诉机关黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院。
被告人徐红松，男，1988年11月23日出生。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2014年6月27日被刑事拘留，同年7月30日被逮捕。现羁押于哈尔滨市南岗区看守所。
辩护人殷常恩，黑龙江迅雷律师事务所律师.
哈尔滨市南岗区人民检察院以哈南检刑诉（2013）958号起诉书指控被告人徐红松犯聚众斗殴罪，于2014年10月16日向本院提起公诉。本院于2014年10月16日立案，依法组成合议庭，于2014年11月14日公开开庭审理了本案，哈尔滨市南岗区人民检察院指派检察员刘劲涛出庭支持公诉，被告人徐红松及其辩护人殷常恩到庭参加诉讼，现已审理终结。
哈尔滨市南岗区人民检察院指控，2013年5月10日23时左右，被告人徐红松与温某某（已起诉）在电话中发生争吵，徐红松纠集刘某某（已判刑）等十余人持砍刀等凶器与温某某纠集的张某甲（已起诉）等人在哈尔滨市南岗区宣威街与十字街交叉口处的糖果合KTV门前，相互持械殴斗，导致温某某头部、面部、腰部损伤，多处轻伤，张某甲左上肢轻伤，刘某某右耳部轻微伤的结果。经鉴定张某甲左上肢损伤构成轻伤一级，九级伤残；温某某头部损伤已构成轻伤，面部损伤构成轻伤，左前臂损伤已构成轻微伤，左手部损伤已构成轻微伤，不构成伤残等级，腰部损伤已构成轻伤，十级残；刘某某右耳损伤构成轻微伤。经侦查，被告人徐某某于2014年7月29日被公安机关在黑龙江省海伦市抓获。
公诉机关向本院移送了指控被告人徐某某犯聚众斗殴罪的书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述、鉴定结论书等相关证据。公诉机关认为，被告人徐某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任，提请依法惩处。
被告人徐红松对公诉机关指控的犯罪事实无异议，无辩解，表示悔罪。其辩护人的辩护意见是，徐某某是在对方一再相逼的情况下，才找人去说和，不希望产生斗殴的后果；其同伙也是在对方殴打挑衅下持械实施的无预谋过限行为，徐某某不应以持械斗殴追究刑事责任；徐某某主观恶意较轻，行为的社会危害性不大，认罪、悔罪，希望对其从轻处罚。
经审理查明，2013年5月10日23时许，被告人徐红松与被害人温某某（男，24岁）因琐事在电话中发生争吵，徐红松纠集刘某某（本案被告人，已判刑）等十余人持刀与温某某纠集的被害人张某甲（男，23岁）等人持棒球棍在哈尔滨市南岗区宣威街与十字街交叉口处的糖果合KTV门前，相互持械殴斗。致张某甲左上肢损伤构成轻伤一级，九级伤残；温某某头部、面部损伤构成轻伤、左前臂、左手部损伤构成轻微伤，均不构成伤残等级，腰部损伤已构成轻伤，十级残；刘某某右耳损伤构成轻微伤，不构成伤残等级。经侦查，被告人徐某某于2014年6月25日在黑龙江省海伦市被公安机关抓获。
上述事实，有经庭审质证予以确认的下列证据证实：
证据一、户籍信息及现实表现：被告人徐某某的身源情况，无前科劣迹。
证据二、鉴定结论书及鉴定意见通知书：1、温某某头、面部部损伤已构成轻伤，不够成伤残等级；左前臂、左手部损伤已构成轻微伤，不构成伤残等级；腰部损伤已构成轻伤，十级伤残。2、张某甲左上肢损伤已构成轻伤一级，九级伤残。3、刘某某右耳损伤已构成轻微伤，不构成伤残等级。鉴定结论被告人与被害人均已签收无异议。
证据三、辨认笔录：经温某某及李某甲对12张混杂不同男性免冠照片辨认，均指认出其中一张6号照片为参与殴斗的徐某某。
证据四、监控录像。
证据五、证人温某某的证言：徐某某（磊磊）的对象在他工作的糖果盒KTV当坐台小姐，2013年5月10日因徐某某对象请假事宜，他俩在电话里骂起来，并约定晚上到糖果盒KTV来，后来他叫了朋友张某甲、张某乙、孙佳俊，并给他们每人一个棒球棍。过了一会儿，磊磊给他打电话说到了，他们出去双方打到一起。他被磊磊砍伤了脸部和腰部，被刘某某砍伤了头部，被一个高个儿男子砍伤了手部。刘某某的伤是他用棒球棍打的。
证据六、证人张某甲的证言：他是温某某的朋友。2013年5月10日23时许，温某某和他们说与别人吵吵起来了，对方一会来人，并给他和张某乙、孙佳俊每人发了一个棒球棍。对方来了二十多人，他们出去打起来了。他只是把对方的车门开开后，用棒球棍槌了车里的人，具体槌谁了不知道。温某某的伤是谁打的不知道。他被对方的人拿刀砍伤了左胳膊。
证据七、证人张某乙的证言：他是张某甲的朋友。2013年5月10日下班后，张某甲说正和孙佳俊、温某某在一起，叫他过去。他到糖果盒KTV后温某某给他们三个每人发了一个棒球棍，之后张某甲和温某某就跑出去了，他拽张某甲没拽住就回糖果盒KTV了，不一会张某甲带伤回来了，他就扶张某甲去医院了，之后的事就不知道了。
证据八、证人李某乙的证言：2013年5月10日23点多，他看见糖果盒KTV门口来了三台车，之后温某某等四个人往外冲，车里的人都下来了，双方相互打起来，温某某这边手里拿着棒球棍，对面有个男子拿大片刀，双方都有伤，温某某流了很多血后被送到医院。警察来时对方的刘某某说被打了，具体怎么打的，因为什么打架他不清楚。
证据九、证人谢某某的证言：他是星光大道KTV经理，2013年5月10日晚上11点左右，他听服务员说因为徐某某（磊磊）对象请假的事，被糖果盒KTV领班给骂了，磊磊找歌厅的（胖子）刘某某开车去糖果盒KTV了，他就开车去了糖果盒KTV，看见四个男子手里拿着棒球棍从糖果盒KTV里往外冲，被糖果盒的经理李某乙给拦了一下没拦住，之后他看见温某某用棒球棍砸商务车的副驾驶车玻璃，他怕砸到他的车，就开始倒车，把车停下来后，看见这四个小子跑回糖果盒KTV了，之后他们也走了，在回来路上看到胖子的额头肿了，他们又回到原地报警了。
证据十、证人李某甲的证言：他是星光大道KTV老板。2013年5月10日24时许，他司机（刘某某）给他打电话说被人打了，他叫刘某某马上报警。他到了糖果盒KTV没一会儿警察就来了。
证据十一、证人于某某的证言：他是星光大道KTV的服务员，是坐谢某某的车去的案发现场，证实与谢某某的证言一致。
证据十二、证人刘某某的证言：2013年5月10日晚，他朋友（磊磊）徐某某给打电话说在糖果盒KTV有人找麻烦，让他过去看一眼，同时磊磊叫了其他人，他开车去接的那些人到糖果盒KTV门口，突然从歌厅出来四个人手里拿着棒球棍，冲过来就砸他的车，有人将他的车门打开后就打他车里的人，他就下车了，有人用棒球棍打他，他从车里拿一把刀就跟对方打起来了，打完之后，对方人跑了，他报警了。徐某某到现场时已经打完了。
证据十三、被告人徐某某共的供述：2013年5月10日晚20时左右，因糖果盒KTV领班温某某打电话让他对象上班的事在电话里骂起来了，并约晚上十点到糖果盒KTV。他上班的时候又接到温某某电话执意让他到糖果盒KTV，他自己不敢去，就打电话找到星光大道的司机刘某某（胖子）和他一起去，他从星光大道出来看见了几个认识的朋友，他说糖果盒KTV的领班找他，那几个朋友就和他一起去了，他们分乘两台车，刘某某开的商务车先到的，他是十多分钟以后到的，已经打完了，他们就报警了。
本院认为，被告人徐某某纠集他人，持械聚众殴斗，致对方二人轻伤的后果。其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控罪名成立，应予惩处。徐某某系初次犯罪，认罪、悔罪，可酌情对其从轻处罚。辩护人关于徐某某认罪、悔罪的辩护意见，符合事实，本院予以采纳，其他辩护意见，无事实和法律依据，本院不予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，判决如下：
被告人徐某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月27日起至2019年6月26日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐冬梅
人民陪审员 王启迪
人民陪审员 姜淑艳
二〇一四年十二月五日
书 记 员 王晓冬