成都市龙泉驿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙泉民初字第2813号
原告程红。
委托代理人周文翔，四川南北律师事务所律师。
被告成都金京房屋开发有限公司，住所地成都市成华区。
法定代表人刘伟，董事长。
被告刘伟。
被告刘家明。
委托代理人蔡梅芳，四川均鼎律师事务所律师。
被告黄秀群。
原告程红与被告成都金京房屋开发有限公司（以下简称金京公司）、刘伟、刘家明、黄秀群民间借贷纠纷一案，本院于2015年6月25日立案受理，依法由审判员王小明适用简易程序，于2015年7月28日、10月15日公开开庭进行了审理。原告程红的委托代理人周文翔，被告刘家明的委托代理人蔡梅芳，被告刘伟到庭参加了诉讼。被告金京公司、黄秀群经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已依法缺席审理终结。
原告程红诉称：2013年4月27日，原告与被告签订《借款协议》，经过被告金京公司股东会决议，一致同意向原告借款1000万元，并约定每月利息1.8%和违约金200万元。原告向被告转款1000万元，原、被告双方签订了保证合同。被告从2014年4月26日起即未按约支付利息，后通过协商，于2014年6月20日达成以物抵债协议书，约定由被告刘伟、刘家明、黄秀群的铺面抵债700万元，余款300万元由被告金京公司在2014年12月31日前归还，由刘伟、刘家明、黄秀群继续承担连带保证责任，利息、违约责任、担保责任等均按《借款协议》执行；以物抵债产生的税费由被告负担。借款期限届满后，被告未按约还款，原告为维护其权益，故提起诉讼，请求判令被告立即归还原告借款本金300万元，利息96.8万元，违约金810444元及垫付的税费69368.95元，合计4847812.95元，利息（含违约金）计算至实际付清之日。本案诉讼费用由被告负担。
被告刘伟、刘家明共同辩称：原告向被告金京公司出借资金1000万元属实，但被告金京公司在借款当天就付给了程红78万元，原告实际交付的借款本金为922万元。事后，被告通过他人陆续给付了原告借款本息378万元，后双方又通过以物抵债的形式偿还了本金700万元，现尚欠本金大概是743440元。原告同时主张利息及违约金，于法无据，故请求法院依法判决。
被告金京公司、黄秀群未作答辩。
经审理查明：2013年4月27日，原告程红与被告金京公司、刘伟、刘家明、黄秀群签订《借款协议》和《保证合同》各一份，约定乙方（金京公司）向甲方（程红）借款1000万元，用于龙泉驿区西河镇“西河锦城”开发项目建设，借款期限三个月即自2013年4月27日至2013年7月26日止，借款以转账方式交付，月息1.8%，自乙方借款之日起按实际天数计算，按月付息。借款协议第五条约定：“乙方如未按本协议约定履行使用、归还所借款项、支付利息义务，视为乙方违约，乙方应承担甲方为实现债权而产生的一切费用，并支付甲方违约金200万元，同时根据逾期天数按日加收所借金额的千分之三作为逾期违约补偿。”第七条约定：“丙方（刘伟、刘家明、黄秀群）作为本协议约定的乙方还款义务连带责任担保人，若乙方违约，丙方承担并偿还本协议项下乙方所有债务及甲方为实现债权而实际产生的一切合理费用直至还清为止。”刘伟、刘家明、黄秀群为涉案借款提供连带保证责任担保。原被告双方分别在《借款协议》和《保证合同》上签名捺印。合同签订当日，原告程红通过转账方式向被告金京公司账户分两次转款1000万元（分别为：720万元和280万元），被告金京公司出具《收条》一张并加盖公司印章。
2013年4月27日，被告金京公司向案外人成都明大盈动投资管理有限公司（以下简称明大公司）出具《委托申请书》一份，载明：“现委托明大公司代办借款有关事宜，并同意按借款金额的6%支付明大公司佣金。”金京公司及其法定代表人刘家明在申请书上签名捺印。2015年8月12日，明大公司出具《情况说明》一份，载明明大公司委托程红代其收取了金京公司支付的借款佣金60万元。
被告自2013年4月27日起至2014年3月27日期间，通过自身账户或者委托案外人向原告程红的账户共计转款456万元。具体转款明细见下表：
序号
转款时间转账金额付款人收款人12013年4月27日78万元金京商贸公司
程红22013年5月28日18万元迅都商贸公司32013年6月26日18万元黄秀群42013年7月28日78万元迅都商贸公司52013年8月26日18万元建安成都公司62013年9月27日18万元刘伟72013年10月28日78万元金京商贸公司82013年11月27日18万元金京公司92013年12月26日18万元宏铭建筑公司102014年1月28日78万元迅都商贸公司112014年3月5日18万元金京公司122014年3月27日3万元曾雪132014年3月27日15万元刘家明2014年6月20日，原告程红与被告京金公司、刘伟、刘家明、黄秀群签订《以物抵债协议书》一份，约定丙方（刘伟、刘家明、黄秀群）自愿以其所有的房产折价抵偿给甲方（程红），代乙方（金京公司）履行部分借款偿还义务；丙方用于抵偿的房产包括：1、成都市龙泉驿区龙泉镇中街1楼53A号（房权证监证字第01539**），产权面积63平方米；2、成都市龙泉驿区龙泉镇中街1楼53B号（房权证监证字第01539**），产权面积63.59平方米；3、成都市龙泉驿区龙泉镇中街光业商城1楼55号（房权证监证字第01539**），产权面积64.27平方米。上述房产用于抵债乙方所欠甲方1000万元借款债务中的700万元，余款300万元由乙方向甲方承诺于2014年12月31日前归还，并由丙方继续承担无限连带清偿的担保责任，相关的利息、违约责任、担保责任等均继续按《借款协议》执行。双方在《以物抵债协议书》第四条第1项约定：“本协议签订后，丙方应当会同甲方办理抵债房产产权的变更登记手续，并在5日内（即2014年6月20日前）解除原抵押登记且将产权过户登记到甲方指定人员名下。”第3项约定：“办理抵债房产产权过户登记到甲方名下过程中所需缴纳的各项税费，按规定应由丙方承担的部分，均由甲方负责垫付，计入乙方、丙方对甲方的欠款内。”协议签订当日，双方将用于抵债的龙泉镇中街1楼53A号、53B号和中街光业商城1楼55号的三处房产办理抵偿过户变更手续。原告程红提供了三处房产过户的税收缴款书，其中涉及被告刘家明、黄秀群负担部分的税费为69368.95元。
上述事实，有原被告双方签订的《借款协议》、《保证合同》、《以物抵债协议书》、转款凭证、明大公司出具的《情况说明》、《委托申请书》、完税缴款书、证人证言、当事人陈述等证据，在案证实。
本案争议焦点是被告给付原告的456万元性质如何认定。
被告认为，在借款当日（2013年4月27日）给付的78万元不应当计入借款本金，实际借款本金为922万元。另外378万元，按合同约定的月利率1.8%计算的利息进行抵扣，多出的金额应作为偿还的本金。原告认为，被告提供的456万元转款凭证中，涉及案外人的转款，与本案无关。本案双方在2014年6月20日已通过签订《以物抵债协议书》对借款利息、本金进行了结算，被告通过以房抵债的形式仅清偿了本金700万元，且抵债房产已办理了变更过户登记，被告应按《以物抵债协议书》的约定履行剩余300万元本金及利息的给付义务。
本院认为，在借款当日（2013年4月27日）被告给付原告的78万元，根据被告出具给明大公司的《委托申请书》证实，其中60万元是被告给付案外人明大公司的借款佣金，该款系被告自愿意思表示，且已实际给付，在本案中不作处理；另外396万元，虽然高出了双方按月利率1.8%计算的利息，但该款是被告自愿意思表示且已实际支付；同时，双方在签订《以物抵债协议书》时，被告对给付款项的性质亦未提出异议。因此，本案借款本金应认定为原告实际交付的1000万元，被告实际给付的456万元系利息和给付案外人明大公司的佣金。
本案中，双方签订的《以物抵债协议书》系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，被告已按约将用于抵债的三处房产办理了变更过户登记，根据协议约定，被告应当支付原告代为垫付的过户费用69368.95元。根据双方在协议中：“……，余款300万元由乙方（金京公司）向甲方（程红）承诺于2014年12月31日前归还，并由丙方（刘伟、刘家明、黄秀群）继续承担无限连带清偿的担保责任，相关的利息、违约责任、担保责任等均继续按《借款协议》执行”的约定，被告金京公司未按期履行偿还义务，已构成违约，应当承担相应的违约责任。被告刘伟、刘家明、黄秀群作为连带责任保证人，应当对涉案债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十一条：“自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”原告主张的利息和违约金已违反了国家有关限制借款利率的规定，应当以所欠借款本金300万元为基数，从双方签订《以物抵债协议书》之日（2014年6月20日）起以中国人民银行公布的银行同期同档贷款基准利率四倍计算至还清本金之日止。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告成都金京房屋开发有限公司于本判决生效之日起五日内偿还原告程红借款本金300万元及利息（含违约金）（利息和违约金的计算方式：以未偿还本金为基数，从2014年6月20日起以中国人民银行公布的人民币同期同档贷款基准利率的四倍计算至还清本金之日止）；
二、被告成都金京房屋开发有限公司于本判决生效之日起五日内给付原告程红垫付的抵债房产过户费69368.95元；
三、被告刘伟、刘家明、黄秀群对本判决第一、二项确定的给付款项，承担连带偿还责任。被告刘伟、刘家明、黄秀群承担连带清偿责任后，有权向被告成都金京房屋开发有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取22791元，由被告成都金京房屋开发有限公司、刘伟、刘家明、黄秀群共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 王小明
二〇一五年十一月十六日
书记员 钟 林