广西壮族自治区梧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂04民终1367号
上诉人（一审被告）：黄兴艺，男，1980年8月28日出生，汉族，广东省新会县人，梧州市奔腾建锅炉辅机制造有限公司法人代表，住广西梧州市万秀区。
被上诉人（一审原告）：徐月荣，女，1971年8月7日出生，汉族，广西容县人，发廊个体户，住广西梧州市万秀区。
委托诉讼代理人：魏文星，广西东中律师事务所律师。
上诉人黄兴艺因与被上诉人徐月荣健康权纠纷一案，不服梧州市万秀区人民法院（2016）桂0403民初66号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年12月13日立案受理后，依法组成合议庭，并于2017年1月19日公开开庭进行了审理。上诉人黄兴艺，被上诉人徐月荣及其委托诉讼代理人魏文星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人黄兴艺上诉请求：一、请求二审法院依法改判或发回重审。将一审判决的“上诉人应赔付给被上诉人31529.3元（即39411.6元x80%），被上诉人应自负7882.3元（即39411.6元x20%）”改判为上诉人应赔付给被上诉人19705.8元（即39411.6元x50%），被上诉人应自负19705.8元（即39411.6元x50%）。二、请求二审法院判决被上诉人承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一审判决事实不清。1、案件中的误工费过高，误工时间过长。2、住院时间过长。3、无需陪护人员。4、由于被上诉人徐月荣多次上门讨要押金不成，恼羞成怒，手拿钥匙刮向上诉人眼睛，上诉人闪避不及刮伤了上诉人的脸，上诉人即用手挡开的时候打到了她的头部，她随即自己倒地。此前被上诉人多次用手指到上诉人眼睛一寸的地方辱骂上诉人全家，言辞极其难听。
被上诉人徐月荣辩称，一审判决查明事实清楚、证据充分，适用法律正确，请求二审法院予以维持，并驳回上诉人的上诉请求。事实是上诉人故意刁难不退店铺押金给被上诉人，而且被上诉人的身体受伤完全是上诉人的故意行为所致，且被上诉人自己也承担了20%的责任，一审确认的关于被上诉人的损失是符合法律事实的。
被上诉人徐月荣向一审法院起诉请求：一、被告赔偿原告医疗费21989.74元（计至2016年2月3日止的住院费和门诊费）、误工费18595.68元、护理费9540元、住院伙食补助费5300元、营养费1590元、交通费530元，以上各项费用共计57545.4元；二、本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理查明，确认以下法律事实：原告与被告的母亲吕金莲曾于2012年11月签订了租赁合同，约定吕金莲出租梧州市××区白云路白云堡小区一幢地层四号商铺给原告，期限为两年。租赁期限届满后，原告与吕金莲、被告之间因是否续租和逾期租金、水电费的缴纳、押金的处置以及商铺的移交等问题发生了争执。2015年4月24日18时许，原告在梧州市××区××小区××楼××单元门口对出处碰见被告，遂向被告索要其此前缴纳的租赁押金，被告以原告没有缴清租金等费用为由拒绝退还。双方发生争执，原告当面指着被告的鼻子辱骂，被告见状即拳打原告的眼睛、头面部等部位，致使原告受伤后昏迷倒地。随后，群众报警，梧州市公安局红楼派出所民警出警处置。事发当天，原告被送往梧州市工人医院住院治疗。入院初步诊断为：1、头面部外伤；2、左眼钝挫伤；3、左眼视网膜出血；4、腰椎间盘突出症（腰4/5)。原告于2015年6月16日出院，住院53天。出院诊断：1、头面部外伤；2、左眼钝挫伤；3、左眼视网膜出血；4、腰椎间盘突出症（腰4/5)；5、颈椎病；6、左肩软组织挫伤；7、多发腔隙性脑梗塞；8、左膝内侧半月板后角损伤；9、左膝外侧半月板前角损伤。出院医嘱：1、定期门诊复诊，不适随诊；2、注意增加营养摄取，注意营养均衡；3、出院后全休1个月；4、出院带药等。该医院出具的《疾病证明书》证实，原告住院期间有家人陪护。原告支付了梧州市工人医院的2015年4月24日门诊医疗费为547.15元、住院医疗费为18193.54元。此后，原告多次在多家医疗机构门诊治疗。原告在梧州市工人医院门诊医疗费分别为：2015年6月19日269.41元；2015年6月20日无门诊医疗费票据；2015年7月16日3.5元；2015年7月24日246.6元；2015年8月7日134.09元；2015年9月19日78.47元；2015年11月5日468.72元；2015年11月18日116.8元；2016年1月11日524元。原告在广西桂东人民医院门诊医疗费分别为：2015年8月27日51.9元；2015年8月31日132.5元；2015年9月19日105.1元；2016年1月5日508.7元。原告在梧州市中医医院门诊治疗费为：2016年1月13日90.99元。原告在梧州市人民医院门诊医疗费分别为：2016年1月15日299.9元；2016年1月18日4.2元；2016年1月25日83.3元；2016年2月3日141.5元。原告在梧州市××区城北社区卫生服务中心门诊医疗费为：2016年1月18日40元。此外，原告于2015年8月6日自行在广西嘉进医药连锁经营有限责任公司购买了复方门冬维甘滴眼液14.8元。梧州市公安局红楼派出所经查明，确认被告与原告发生争执后对原告进行殴打的事实，于2015年10月22日依法对被告处以罚款肆佰元的行政处罚决定。原告不服该决定，认为该处罚过轻，应当对被告作出行政拘留15日的治安处罚，向梧州市公安局万秀区分局申请行政复议。该万秀区分局作出了行政复议决定书，决定维持梧州市公安局红楼派出所作出的处罚决定。诉讼中，被告对于原告变更诉讼请求无异议，但不认可原告在梧州市工人医院治疗以外的其他医疗机构的治疗费用，原、被告对于原告在其他医疗机构治疗的门诊费用均表示不申请鉴定。同时，被告申请司法鉴定如下事项：1、徐月荣提供来自梧州市工人医院的单证鉴定哪些治疗及费用与徐月荣2015年4月24日下午被打伤头脸部的伤情有关，治疗费用是否合理？合理治疗费累计是多少？2、徐月荣因上述伤情需要全休治疗时间，包括合理住院时间和出院后全休时间；3、徐月荣因上述伤情住院期间是否需要增加护理人员？若需要，护理天数是多少？原、被告一致同意委托广西盛邦司法鉴定中心进行司法鉴定。该鉴定中心作出了[2016]临鉴字第212号《法医临床司法鉴定意见书》，分析认为，原告的外伤事实存在，医院诊断脑震荡、头面部外伤、左眼钝挫伤、左眼视网膜出血成立，与2015年4月24日外伤存在因果关系；医院诊断腰椎间盘突出症、颈椎病、左肩软组织挫伤、左膝内侧半月板后角损伤、左膝外侧半月板前角损伤与2015年4月24日外伤之间的因果关系难以认定；多发腔隙性脑梗塞与2015年4月24日受伤之间的因果关系难以认定；原告伤后误工120日。鉴定意见为：一、被鉴定人徐月荣于20150424日受伤后在梧州市工人医院门诊治疗，总计费用547.15元，与20150424受伤之间存在关联，系合理费用；二、被鉴定人徐月荣于20150424至20150616在梧州市工人医院住院治疗，住院治疗费用总计18193.54元，其中13793.34元与20150424所致脑震荡、左眼损伤存在关联，余4400.2元与20150424所致脑震荡、左眼损伤不存在关联；三、被鉴定人徐月荣自20150619至20160111在梧州市工人医院门诊治疗，其中20150807治疗费用134.1元与20150424所致左眼损伤存在关联，余时间段的治疗费用不予认定；四、被鉴定人徐月荣伤后治疗终结时间为4个月（注：即20150424至20150824）；五、被鉴定人徐月荣住院期间需护理，原则上一人陪护即可，不需另行增加护理人员；六、被鉴定人徐月荣出院后误工67日。被告支付了鉴定费3200元。原告对该鉴定意见存在异议，申请复核。该鉴定中心对复核问题作出了回复。被告对该鉴定意见无异议。根据梧州市公安局红楼派出所涉案档案记载，1、关于对郭少珊询问笔录，……问：“你把当时的情况详细地说一遍？”答：“2015年4月24日18时许，我下班驾驶我的阻力车回到我居住的广西××区白云路白云堡小区门口内，这时，我看到有一名女子正躺在小区1号楼一单元门口对出处。我看了一看周围，并没有什么路人经过，我只好停下了车，独自一人上前去询问那名躺着的女子是否需要求助，她没有理会我。接着陆续有几名路过的群众，走到我和那名女子的身旁，这时，有路人提出，拨打120来救助这名女子，而我表示我负责拨打110让警察也来到现场吧。过了一会，有警察来到现场后，我离开现场回家了。”……问：“那名女子的伤势如何？”答：“我只看到那名女子用手捂着自己的头部，具体捂哪里我记不清楚了。”问：“那名女子曾与谁发生过矛盾？”答：“我不清楚，这次之后，我才知道那名女子是我们白云堡小区的租户来的。”……2、关于对被告询问笔录，问：“请你将事情的经过详细说一说？”答：“2015年4月24日18时30分许，我从家里下楼倒垃圾，碰到一名租我家的一楼铺位的女子，她就走过来问我退还之前签订租赁合同时所交的租房押金。因为租赁合同上她签订的租住时间已到了，但她并没有按时将房子的钥匙和房子交还给我，而且在租住期限内她还有两个月的租金及水电费没按时交，这两个月所产生的租金及水电费用已经超出了押金的数额，合同到期后她没有说要续租，也没有结清所欠的租金费用，所以我就对她说租金不会退还给她。接着她就开始对我进行言语上的辱骂，我一再跟她解释我不会退还租金的原因，但是她仍然继续对我进行言语上的辱骂，我没有理会她准备上楼回家。当我刚走到一楼的楼道处时，她突然冲向我，仍然用言语侮辱攻击我并用手抓伤了我的左脸和左手臂，我见她动手打我，随即就对她还手了，我用拳头打了两三下她的脸部，她跑开一会后又继续辱骂我，再次冲过来打我，打了我后她就又跑开了，没过多久她就自己倒在地上了。后来警察就来到了现场，并将我带回派出所进行调查询问了。”……问：“是谁先动手的？”答：“是那名女子先动手打我的。”……3、关于对原告询问笔录，……问：“你今天为什么来梧州市公安局红楼派出所？”答：“我于2015年4月24日18时许，在梧州市××区白云路白云堡小区门口碰见我旧房东吕金莲的儿子，见到他后我对他说：‘你欠我的租赁商铺的押金为何没有还给我？’那名男子听后说：‘我不还给你，你奈我如何？’我回应说：‘你有什么权利不还给我，租赁合约到期后你就要还给我。’后来我们继续在原地互相发生争执，直到后来，他冲到我面前，举起右手对着我的左眼连两拳，被打后，我往后退了几步，还没有站稳，那名男子又上前来抓住我的头发对着我的头部打了几拳，后用脚踢了我的屁股一脚，然后追着我连打了几拳我的头部，具体打中哪里我已经记不清楚了。直到我倒在地上，那名男子才停下了手。”……问：“你被打后是否有还手？”答：“没有的，我只是举起手臂挡住，没有还手的。”……4、关于对林某的询问笔录，……问：“2015年4月24日白云路冰泉里白云堡黄兴艺殴打他人一案的事情你是否知情？”答：“我是知情的。”问：“你将具体情况说说？”答：“2015年4月许（具体时间我记不清楚了），当时我还在经营广西××区白云路冰泉里9号1幢楼下的糖烟店。这时，已经是18时许，我正在收拾档口准备离开，看到有一名身材较胖的男子正在与一名女子发生争执，女子正指着身材较胖的那名男子的鼻子来骂，其中我看到那名女子的手指头已经碰到了那名男子的鼻子了。身材较胖的那名男子见状，拨弄开了那名女子的手，那名女子见那名男子拨开她的手，女子开始推了男子一把，并说：‘你居然打我’，那名男子见状到女子面前举起右拳对着女子的头部左脸打了约两、三拳。这时，我喝住男子，男子听后，停下了手。女子继续站了一会，慢慢倒在地上。到了这时，有些路过群众来到了，有人查看被打女子的情况，而我因有急事外出，没有理会太多了。”问：“打架的人是谁？”答：“那名男子我只称呼他为‘肥仔’，具体姓名我不清楚，我只知道也是白云堡的居民来的，年约30岁。女子，年约40岁，我称之为‘阿容’，她以前在白云堡小区经营发廊的，具体联系方式我不清楚。”……问：“‘肥仔’是否踢那名女子？”答：“我没有看到”……。
一审法院审理认为，原告的人身损害是其与被告在关于商铺租赁合同纠纷争执过程中被被告拳打头面部等部位所致，有原、被告双方的陈述、证人证言、公安机关的询问笔录等依据证实，该院予以确认。在争执过程中，双方本应共同协商解决存在的租赁纠纷，但双方由互相指责发展到被告殴打原告，原、被告双方均存在过错。原告有指骂被告的言行，导致矛盾激化，引发被告动手打人，原告存在一定的过错；被告未能控制自己的情绪，动手殴打原告，造成原告的人身损害，负有主要的过错。侵权责任法规定，“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告请求被告承担全部赔偿责任缺乏充分依据，该院不予支持。被告提出是原告先动手打人，其属于正当防卫才还手误伤原告，由原告承担主要责任，其承担次要责任的主张，依据不足，与事实不符，该院不予采信。综合本案各种因素，原告应自负20%民事责任，被告应负80%民事赔偿责任。关于原告在梧州市工人医院住院治疗期间所诊断的伤病与原告于2015年4月24日受伤之间的因果关系认定和原告在梧州市工人医院的住院合理时间、全休时间以及用药合理性等问题，原、被告均同意委托广西盛邦司法鉴定中心进行司法鉴定，该鉴定中心作出的分析认定和鉴定意见符合法律规定，原告虽有异议，但未能提供充足依据予以推翻，而被告对此无异议，故该院予以采纳。原告的合法合理损失为：1、医疗费21989.74元（计至2016年2月3日止的住院费和门诊费）问题，原告伤后到梧州市工人医院住院治疗和门诊治疗，司法鉴定意见认为原告在梧州市工人医院门诊治疗费用547.15元、住院治疗费用中13793.34元与2015年4月24日所致脑震荡、左眼损伤存在关联，以及原告自2015年6月19日至2016年1月11日在梧州市工人医院门诊治疗费用中134.1元与2015年4月24所致左眼损伤存在关联，其余治疗费用不予认定；同时，原告于2015年8月6日在广西嘉进医药连锁经营有限责任公司购买了复方门冬维甘滴眼液14.8元，该院确认该费用是原告在伤后治疗终结前所购的用于治疗眼疾药物的合理医疗费。故原告在上述治疗期间的必要和合理的医疗费合计为14489.4元。至于原告诉请被告赔偿其在其他医疗机构支出的门诊医疗费问题，因该部分医疗费属于原告在司法鉴定意见认定的治疗终结后产生的费用，且原、被告双方均明确表示不申请司法鉴定其必要性和合理性，被告不予认可，原告的该部分医疗费用诉请缺乏充足依据，故该院不予支持。2、误工费18595.68元问题，原告伤后误工属实，且司法鉴定意见认为原告伤后误工120日，该院予以确认。根据有关规定，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告主张其从事发廊服务业，有证人林某的询问笔录佐证，该院予以采信。原告无法提供其收入状况凭证，其请求误工费按照2015年度广西居民服务修理和其他服务业标准38741元/年计算，符合法律规定，该院予以支持，但原告主张的计算方式有误，故误工费应计算为12736.8元（即38741元/年÷365天/年×120天）。3、护理费9540元问题，原告主张其住院53天期间由其家人护理，因医疗机构证实其需要陪护，且司法鉴定意见认为原告住院期间需护理，原则上一人陪护即可，故该院对于原告的主张予以采纳。原告请求护理费按照180元/天标准计算无依据，该院酌定护理费计算为5625.4元（即2015年度广西居民服务修理和其他服务业标准38741元/年÷365天/年×53天）。4、住院伙食补助费5300元，被告无异议，该院予以确认。5、营养费1590元问题，原告的伤情经医疗机构梧州市工人医院的出院医嘱有“注意增加营养摄取，注意营养均衡”的内容，故原告请求被告赔偿营养费符合事实和法律规定，该院予以支持，但原告请求按照30元/天计算过高，该院酌定营养费为1060元（即20元/天×53天）。6、交通费530元问题，按照有关规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告主张护理人员护理原告53天需要交通费，与法相悖，且无交通票据，该院不予采纳，但原告因伤住院和门诊治疗确需支出必要的交通费，该院酌定必要的交通费为200元。该院确认以上合法合理费用合计为39411.6元，对于超出部分的费用不予支持。据上，被告应赔付给原告31529.3元（即39411.6元×80%），原告应自负7882.3元（即39411.6元×20%）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条的规定，判决：被告黄兴艺应赔付给原告徐月荣经济损失31529.3元。本案案件受理费1238元，减半收取为619元（原告已预付），司法鉴定费3200元（被告已预付），合计3819元，由原告徐月荣负担1880元，被告黄兴艺负担1939元。
二审期间，上诉人黄兴艺向本院提供了以下证据材料：从公安局调取的照片三张，拟证明当日上诉人被被上诉人打伤了。
被上诉人徐月荣对上述证据材料质证后认为，对照片的真实性有异议，公安机关对上诉人的处罚已经说明了是上诉人殴打被上诉人，上诉人提交的照片与公安机关调查的事实不相符。被上诉人没有打伤上诉人，上诉人的伤是上诉人自己造成的。
二审期间，被上诉人徐月荣没有提供新证据。
以上当事人在二审期间提供的证据材料，由本院结合案件情况进行综合认证。
本院经审理查明，一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为：本案的争议焦点是被上诉人因本案涉及的纠纷造成的合理损失是多少，各方应如何承担责任。上诉人主要对被上诉人以下损失有异议：1、计算误工费的标准和误工时间；2、住院时间；3、是否需要陪护人员。关于被上诉人的误工时间、住院天数和是否需要陪护人员的问题，有双方合意委托的鉴定机构作出的结论为证，且上诉人在一审时已明确表示对该鉴定结论无异议，一审法院据鉴定结论认定被上诉人的误工时间、住院天数和需要一位陪护人员合理合法，本院予以认可。至于被上诉人的误工费标准的问题，因有证人证实被上诉人从事发廊类居民服务行业，一审支持被上诉人诉请的标准，按照2015年度广西居民服务修理和其他服务业标准38741元/年计算其误工损失并无不妥，本院予以认可。关于责任分担的问题，一审认定被上诉人有指骂上诉人的言行，导致矛盾激化，引发上诉人动手打人，存在一定的过错是正确的，一审据此认定被上诉人要承担20%的责任合理合法，符合本案的实际情况，本院予以确认。上诉人认为被上诉人引发矛盾就应该负主要责任没有依据，被上诉人的损失主要还是因为上诉人的致害行为造成的，上诉人应该负主要责任。综上，上诉人的各项上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费293元，由上诉人黄兴艺负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李庆春
审 判 员 祝冬梅
代理审判员 薛 华
二〇一七年三月八日
书 记 员 覃 烯
附：相关法律条文
中华人民共和国民事诉讼法
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。