安徽省宣城市宣州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宣刑初字第00085号
公诉机关安徽省宣城市宣州区人民检察院。
被告人占茂兵，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月31日被宣城市公安局直属分局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人吴昀，安徽锦宣律师事务所律师。
被告人杨水芳，男，住宣城市宣州区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年10月31日被宣城市公安局直属分局刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于宣城市看守所。
辩护人胡德春，安徽师阳安顺律师事务所律师。
宣城市宣州区人民检察院以宣州检刑诉（2014）50号起诉书指控被告人占茂兵、杨水芳犯贩卖毒品罪，于2014年3月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并适用简易程序，于2014年3月20日、4月1日公开开庭进行了审理。宣城市宣州区人民检察院指派代理检察员李高红出庭支持公诉，被告人占茂兵及其辩护人吴昀、被告人杨水芳及其辩护人胡德春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣城市宣州区人民检察院指控：被告人占茂兵、杨水芳明知是毒品而贩卖，数量分别共计约80克、40克，其行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人杨水芳协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现。为证明指控的事实，检察机关提交了相应的证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第六十八条之规定，予以惩处，同时建议对被告人占茂兵判处有期徒刑十五年并处罚金，对被告人杨水芳在有期徒刑七年以上十年以下予以量刑并处罚金。
被告人占茂兵当庭对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，表示自愿认罪，同时辩解指控的毒品数量没有80克。其辩护人吴昀当庭发表如下辩护意见：1、被告人占茂兵贩卖给被告人杨水芳的毒品重量是估计重量，毒品只是在一个自封袋内，杨水芳可以随意的添加或减少。被告人占茂兵贩卖毒品共获利8000元，按250元／克计算，其贩卖的数量只有30余克。2、被告人杨水芳被抓获后供述被查获的冰毒是被告人占茂兵卖给他的，但并没有证据予以证明。3、被告人占茂兵系以贩养吸人员。4、被告人占茂兵被查获的冰毒，应属于犯罪未遂。5、本案冰毒含量明显偏低。6、被告人占茂兵归案后如实供述了犯罪事实，具有坦白情节。7、被告人占茂兵是初犯、偶犯，没有前科劣迹。8、请求对被告人占茂兵减轻处罚。
被告人杨水芳当庭对起诉书指控的犯罪事实和罪名不持异议，表示自愿认罪。其辩护人胡德春当庭发表如下辩护意见：1、对起诉书指控的事实和定性不持异议。2、被告人杨水芳具有立功情节。3、被告人杨水芳归案后如实供述，具有坦白情节。4、根据宣城市中级人民法院（2013）宣中刑初字第00010号刑事判决书，巫某某与他人共同贩卖毒品600克而未受到处理，说明巫某某是公安机关的特勤人员，其多次与被告人杨水芳电话联系，被告人杨水芳才贩卖毒品给巫某某，存在数量引诱。5、被告人杨水芳是以贩养吸人员。6、缴获的毒品并没有流入社会，社会危害性较小。请求对被告人杨水芳从轻处罚。
经审理查明：2013年10月期间，被告人占茂兵将其在宣城市区一宾馆捡到的6袋冰毒（未称重，其估计每袋重10克），除自己吸食外，在宣城市区将其中的5袋贩卖给被告人杨水芳，数量合计约80克。被告人杨水芳将从被告人占茂兵处购买的5袋冰毒，除自己吸食外，在宣城市区向巫某某等人贩卖，数量合计约40克。其具体犯罪事实分述如下：
2013年10月期间，被告人占茂兵分数次以每克250元价格，贩卖给被告人杨水芳约60克冰毒。
2013年10月期间，被告人杨水芳在宣城市区花屋新村，以每克300元的价格，分数次贩卖给巫某某约10克冰毒。
2013年10月下旬的一天晚上，被告人杨水芳以400元的价格，贩卖给朱某某约0.5克冰毒。
2013年10月底的一天，被告人杨水芳以2500元的价格，贩卖给张某某约10克冰毒。
2013年10月31日，被告人杨水芳在宣城市区宣城宾馆605房间内被公安机关抓获。根据被告人杨水芳的交代，公安机关在其驾驶的轿车后备箱缴获白色可疑晶体一袋。经宣城市公安局物证鉴定中心鉴定，该袋白色可疑晶体检测出甲基苯丙胺成分，含量为76.2%，净重19.35克。
2013年10月31日晚，被告人占茂兵在宣城市区原穆斯林宾馆附近，将冰毒准备贩卖给杨水芳时，公安机关接线人举报赶赴现场将被告人占茂兵抓获，当场缴获白色可疑晶体一袋。经宣城市公安局物证鉴定中心鉴定，该袋白色可疑晶体检测出甲基苯丙胺成分，含量为76.2%，净重20.81克。
另查：2013年10月31日，被告人杨水芳被抓获归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人一名。
上述事实，被告人占茂兵、杨水芳在开庭审理过程中亦无异议，并自愿认罪，且有书证接受刑事案件登记表、立案决定书、户籍信息、到案经过、辨认笔录及照片、情况说明、扣押决定书、扣押清单及照片，现场检测报告书，宣城市公安局物证鉴定中心（宣）公（毒品）鉴字（2013）52号、（2014）11号检验报告及鉴定意见通知书，证人巫某某、朱某某、张某某、程某的证言等证据予以证实，足以认定。
本院认为：被告人占茂兵、杨水芳明知是毒品而多次贩卖，其中被告人占茂兵贩卖毒品数量约80克，被告人杨水芳贩卖毒品数量约40克，两被告人的行为均已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人占茂兵、杨水芳归案后及庭审中均能如实供述犯罪事实，系坦白，依法均可以从轻处罚。被告人杨水芳在归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。公诉机关认为被告人占茂兵在起诉书指控的第五起贩卖毒品时存在数量引诱，在量刑时可对被告人占茂兵酌情从轻处罚。由于两被告人均以贩养吸，在量刑时均可考虑其吸食毒品的情节酌情从轻处罚。被告人占茂兵当庭辩解其贩卖的毒品数量没有80克，且80克数量是怎么计算来的他不清楚；其辩护人辩称被告人占茂兵贩卖毒品的数量只是估计重量，杨水芳购买毒品后可以随意的添加或减少，根据获利8000元计算，被告人占茂兵贩卖的毒品数量应为30余克。经查，被告人占茂兵归案后在公安侦查阶段多次交代，其捡到的6袋冰毒每袋的包装和重量都差不多，其自以为每袋是10克左右，被抓后当面称重才知每袋约20克，其卖给被告人杨水芳5袋，均是以每袋10克的重量贩卖的。而被告人杨水芳从被告人占茂兵处购买5袋冰毒后也未称重，除自己吸食外，卖给巫某某、张某某、朱某某共计约20.5克，还被查获一袋净重19.35克。公诉机关从有利于被告人的原则，只是将查获的2袋冰毒每袋认定为约20克，其余的均以每袋10克重量来认定。因此被告人占茂兵捡到的6袋冰毒，除查获的两袋每袋被认定为约20克外，其余4袋每袋均被认定为10克，合计为约80克。此节事实有被告人杨水芳的供述，证人巫某某、朱某某、张某某、程某的证言及检验报告等证据予以证实。故对被告人占茂兵的辩解意见和其辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。被告人占茂兵的辩护人辩称被告人占茂兵被抓获时缴获的毒品应认定为犯罪未遂。经查，被查获的毒品系买卖双方在交易过程中被公安机关现场查获，因此辩护人此节的辩护意见，本院不予采纳。辩护人辩称被告人占茂兵贩卖的冰毒含量明显偏低，因未提供证据予以证明，对该辩护意见，本院不予采纳。被告人杨水芳的辩护人辩称缴获的毒品未流入社会，社会危害性较小的辩护意见，经查，毒品未流入社会系公安机关侦查工作的结果，不是被告人杨水芳行为的结果，也与被告人杨水芳的主观愿望无关，对该辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人杨水芳的辩护人辩称被告人杨水芳贩卖毒品给巫某某系特勤引诱，因无证据予以证实，本院不予采纳。综合被告人占茂兵、杨水芳各自具有的法定和酌定的量刑情节及悔罪表现，决定对两被告人均从轻处罚。被告人占茂兵、杨水芳对公诉机关当庭提出的量刑建议均未明确表态，因该量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人占茂兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月31日起至2028年10月30日止。）
二、被告人杨水芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月31日起至2022年4月30日止；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、缴获的40.16克冰毒，予以没收；被告人占茂兵、杨水芳的违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宣城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙文庆
人民陪审员 罗宣林
人民陪审员 周江生
二〇一四年四月二日
书 记 员 胡建强
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。