宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终832号
上诉人（原审原告）：陈玉莲，女，1957年9月16日出生，汉族，原宁夏工商职业技术学院职工，住陕西省定边县石洞沟乡邹寨子村。
委托诉讼代理人：葛玉霞，宁夏合天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宁夏工商职业技术学院，住所地宁夏银川市西夏区大连西路***号。
法定代表人：刘炜，该学院院长。
委托诉讼代理人：曹全聪，宁夏沙都律师事务所律师。
上诉人陈玉莲因与被上诉人宁夏工商职业技术学院劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2015）夏民初字第2631号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈玉莲及其委托代理人葛玉霞，被上诉人宁夏工商职业技术学院委托代理人曹全聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈玉莲上诉请求：一、请求依法撤销原判；二、请求改判1.解除上诉人与被上诉人之间的劳动关系；2.被上诉人向上诉人支付工作11年期间社会最低工资与实发工资差额64112元（2011年1月至2011年9月）；3.被上诉人向上诉人支付寒暑假期应补发工资19996元；4.被上诉人向上诉人支付加班工资103896元（自2001年1月至2011年9月期间）；5.被上诉人向上诉人支付经济赔偿金50464.8元（84108*60%）；6.被上诉人向上诉人支付强行让上诉人待业在家赔偿金19990.63元；7.被上诉人向上诉人支付在家待岗期间的基本生活补助费58800元（2011年10月至2015年10月）。三、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人于2001年1月至2011年9月在被上诉人处从事学生宿舍管理工作，在此期间，没有签订劳动合同，上诉人每天24小时处于值班状态，没有节假日，寒暑假没有工资，没有任何补助；2001年1月至2009年4月每月工资为300元，2009年5月工资调整到每月600元、2010年7月被上诉人搬迁。8月，被上诉人安排上诉人到南校区函授楼看楼门并负责教室、楼道卫生打扫，每月工资800元，直到2011年9月，被上诉人在没有与上诉人解除劳动合同的情况下，既不给上诉人提供劳动条件，安排岗位，又不给上诉人支付最低生活保障费用。从上诉人提交的《宁夏回族自治区职工基本养老保险台账》显示：被上诉人给上诉人缴纳养老保险的期间为2001年1月起至2015年10月止，上诉人与被上诉人劳动关系存续期间为2001年1月起至2015年10月。但是一审法院认定上诉人与被上诉人于2009年4月18日签订了《非全日制从业人员劳动合同》，认定2009年4月17日，应视为双方事实劳动关系自动终止。实际上，上诉人从未与被上诉人签订任何合同，包括《非全日制从业人员劳动合同》。一审庭审时，上诉人就对该《非全日制从业人员劳动合同》的真实性不予认可，该合同上的签字并非上诉人本人签字，上诉人从未见过该份合同。因双方2009年4月17日终止全日制用工，上诉人要求支付解除劳动合同经济补偿金不予支持；如果按照一审法院的观点，双方于2009年4月17日双方解除了劳动合同，被上诉人应该给付上诉人解除劳动合同经济补偿金，既然没有支付经济补偿金，被上诉人又一直给上诉人缴纳社会保险金，履行着用人单位的义务，那么双方的劳动关系就一直持续至2015年10月。既然劳动关系存在，用人单位就应该为劳动者提供劳动条件，为劳动者支付劳动报酬，在用人单位未给劳动者安排工作岗位的情况下，应向劳动者发放基本生活保障金，保障劳动者最基本的生活。上诉人在工作期间，住在学院内，从事男生宿舍120间的学生宿舍管理，每天工作多达16小时，并非被上诉人所说的每天工作2小时。寒暑假期间，学校虽然放假了，但上诉人从未离开工作岗位，负责看护学生楼及学生的物品工作。一审法院不支持上诉人要求补发加班工资和补发寒暑假期间工资不符合实际情况。由于被上诉人掌握着加班事实存在的依据，被上诉人不提供，应当承担举证不能的不利后果。但一审法院却让上诉人就加班事实提供证据，属于适用法律错误，导致一审法院不支持上诉人加班费的诉求。综上所述，原审法院对案件基本事实认定不清，错误认定案件的重要证据，适用法律错误，导致判决错误，损害了上诉人的合法权益。请求二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的诉讼请求。
宁夏工商职业技术学院辩称，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，以维护被上诉人的合法权益。
陈玉莲向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告支付原告工作11年期间社会最低工资与实发工资差额64112元（2001年至2011年）；3、被告支付原告寒暑假期间应补发工资19996元；4、被告支付原告加班工资103896元（自2001年1月至2011年1月期间）；5、被告支付原告经济赔偿金50464.8元（84108元×60%）；6、被告强行让原告待业在家赔偿金19990.63元；7、被告支付原告待业期间生活补助费共58800元（自2011年10月至2015年10月）；8、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告之夫郭建雄于1996年5月在被告处担任学生宿舍管理员。2004年12月，被告安排原告负责男生宿舍保洁工作，每月工资300元。2009年4月18日，被告与原告签订了《非全日制从业人员劳动合同》，合同约定工作岗位为保洁员，每天工作时间为2小时，劳动报酬标准为每小时6.4元，支付劳动报酬约定：“下月7-10日以工资存折发放。”该合同的第九条规定：“双方可以随时终止劳动合同。”2011年2月，被告将原告辞退。2013年8月30日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《协议书》载明：“经甲乙双方协商达成如下协议：一、乙方养老保险按其老伴郭建雄退休办法办理；二、乙方剩余四年零三个月工龄以甲方名义补缴够15年按规定结算部分，个人承担部分由乙方自己承担缴满15年，并且在本协议签订后10日内将乙方自己承担的补缴费用交学院，否则，一切后果由乙方承担；三、乙方回家养老由甲方派车送到陕西省定边县老家；四、以上三条办好后，乙方回老家养老，再与甲方无任何关系。”该《协议书》上有原告的签名并盖有被告的公章。同日，宁夏回族自治区银川市国信公证处出具一份（2013）宁银国信证字第09834号《公证书》，对前述协议签名、捺印公证属实。2013年9月4日，被告向原告收取了个人应缴养老保险费及滞纳金共计8693.84元，并出具一份《收条》载明：“今收到陈玉莲交来2011年10月-2015年12月期间个人应缴养老保险费及滞纳金共8693.84元，其中2013年9月-2015年12月期间个人应缴部分暂按2013年缴费基数2041元计算预收，待退休时按实际应缴金额多退少补。”2013年10月10日，被告为原告向银川市社会保险事业管理局补缴了2011年10月至2013年9月期间的基本养老保险费用为14456.26元。2015年9月6日，原告（申请人）因发生劳动争议以被告为被申请人向宁夏回族自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以“申请人主体不适格、申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效”为由，作出宁劳人仲不字〔2015〕第111号不予受理通知书，原告不服，诉至法院，请求判如所请。原告在一审庭审中陈述自2001年1月起在被告处工作，一直到2009年4月份每月工资均为300元，2009年5月工资调整到600元，2010年7月份起每月发800元工资，每年发放9个月工资，寒暑假未发放工资。被告一审庭审中陈述原告从2004年12月开始在被告处工作。被告提交的《签订非全日制用工的劳动合同人员》（附表十）显示：原告现发工资为300元。被告提交的《临时工工资表》显示：原告自2005年1月起开始有工资记录，每月工资300元。2009年5月工资调整到600元。2010年7月份起每月发800元工资。原告提交的《宁夏回族自治区党政机关、事业单位编制外用工参加养老保险及财政补贴情况表》以及《宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账》显示：原告的工作时间为2001年1月1日，被告给原告缴纳养老保险的期间为2001年1月起至2015年10月（截止一审庭审结束前）。
一审法院认为，《劳动合同法》对非全日制用工劳动关系的计酬方式、工作时间、报酬结算支付周期等作出了明确规定，实践中，非全日制用工不同于全日制用工的特点在于非全日制用工工作周期短，用工关系不稳定，从事的一般是替代性工作，任务是否完成可以直接看到结果，劳动成果一般可以即时交付。结合本案，原告与被告之间在不同阶段所形成的关系不同，其中2001年1月至2009年4月17日，即2009年4月18日与被告签订《非全日制从业人员劳动合同》之前，原告在被告处从事宿舍保洁工作，接受被告的管理和监督，双方形成了稳定的管理和被管理关系。从双方工作时间的长短、报酬支付周期等方面来看，与法律规定的非全日制用工的特点和精神明显不符，且被告为原告自2001年1月起缴纳养老保险费，被告称原告自2004年12月起在被告处工作且此阶段系非全日制用工关系的理由不足，法院不予支持，应认定原告与被告之间在2001年1月至2009年4月17日期间存在事实劳动关系。2007年9月16日，原告达到法律规定的退休年龄（原告出生日期为1957年9月16日）后，双方于2009年4月18日签订了《非全日制从业人员劳动合同》，约定每天工作时间为2小时，劳动报酬标准为每小时6.4元，于下月7-10日以工资存折发放劳动报酬，符合非全日制事实用工关系的特征，按照现行相关法律法规的规定非全日制用工双方任何一方均可随时通知提出终止用工关系。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿金。综合本案，可以认定2009年4月17日，应视为双方事实劳动关系自动终止的时间，被告将原告辞退的时间即2011年2月应认定为双方非全日制用工终止的时间。因双方的劳动关系于2009年4月17日已经终止，故原告要求解除原告与被告之间的劳动关系的诉讼请求，法院不予支持；因双方于2009年4月17日已终止全日制用工，故原告要求被告支付解除劳动合同经济赔偿金50464.8元、被告强行让原告待业在家赔偿金19990.63元以及支付原告待业期间生活补助费58800元（自2011年10月至2015年10月）的诉讼请求，没有事实和法律依据，且已过劳动法规定的仲裁时效，法院不予支持；原告要求支付自2001年1月至2011年1月期间加班工资103896元的诉讼请求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。结合本案，原告并未就其加班的事实向法庭提交相关证据且已过劳动法规定的仲裁时效，故对该项诉讼请求，法院不予支持；原告要求被告支付寒暑假期间应补发工资19996元的诉讼请求，鉴于被告属于学校，每年都有寒暑假的特殊性，原告亦不能提交其在寒暑假正常工作的相关证据，且该项诉讼请求已过仲裁时效，故法院不予支持；原告要求被告支付2001年至2011年期间社会最低工资与实发工资差额64112元的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条之规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。因原告自2001年至2009年4月份每月工资300元，2009年5月每月工资调整为600元，按照宁夏回族自治区劳动人事厅历年发布的银川市最低工资标准计算（其中：1999年9月以后调整为每月300元；2001年12月起调整为每月350元；2004年2月1日起调整为每月380元；2006年3月1日起调整为每月450元；2007年10月1日起调整为每月560元；2010年5月1日起调整为每月710元），故被告应补发原告2001年12月至2009年4月的社会最低工资标准与实发工资差额共计8700元[（350元-300元）×20个月+（380元-300元）×18个月+（450元-300元）×14个月+（560元-300元）×16个月]。判决：一、被告宁夏工商职业技术学院于本判决生效之日起二十日内为原告陈玉莲补发2001年12月至2009年4月期间的社会最低工资标准与实发工资差额共计8700元；二、驳回原告陈玉莲的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人提交的宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账系原件，与本案具有关联性，予以采信；上诉人提交的宁夏回族自治区企业职工退休审批表、宁夏回族自治区补缴社会保险审批表、宁夏回族自治区党政机关、事业单位编外用工参加养老保险及财政补贴情况表、宁夏银行电子缴税付款凭证均系复印件，且被上诉人不予认可，不予采信；上诉人提交宁夏经贸职业技术学院临时工工资发放情况表、中国农业银行活期交易明细查询信息表、存折信息明细清单、宁夏银行活期交易明细查询表、宁夏工商职业技术学院临时工5月份工资表据以证明工资发放情况，已经在一审中予以认定，本院不再重复采信；宁夏工商职业技术学院关于认定陈玉莲通知缴纳社会保险时间的申请、劳动争议调解书均为原件，且被上诉人对证据的真实性、合法性认可，予以采信；上诉人提交的由王景仁和谢玉旗出具证明两份为证人证言，但是证人未出庭作证，仅出具书面证明，不符合法律规定的证据形式，不予采信；上诉人提交信访事项程序性受理告知书、证明与本案不具有关联性，不予采信。被上诉人宁夏工商职业技术学院未提交新证据。
经审理查明，上诉人陈玉莲的工作时间为2001年1月1日，被上诉人宁夏工商职业技术学院给上诉人陈玉莲缴纳养老保险的期间为2001年1月起至2015年12月。2012年6月12日，上诉人陈玉莲（申诉人）与被上诉人宁夏工商职业技术学院（被申诉人）经调解双方自愿达成协议“被申诉人同意为申诉人补缴1996年5月至2011年9月的养老保险金中单位承担的部分，个人承担的部分由其个人补缴”，宁夏工商职业技术学院调解委员会出具劳动争议调解书，2012年6月27日被上诉人向宁夏回族自治区人社厅劳动保障监察局提出申请，请求认定陈玉莲缴纳社会保险时间自1996年5月至2011年9月。二审查明的其他事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是劳动关系存续时间及加班费、经济赔偿金、补发工资的支付责任。经查，上诉人陈玉莲出生于1957年9月16日，在2007年9月16日上诉人已经达到法定退休年龄，根据法律规定，其和被上诉人宁夏工商职业技术学院的劳动合同终止，即劳动关系存续期间为2001年1月至2007年9月16日，一审法院支持了上诉人在2001年至2009年4月17日期间的社会最低工资标准与实发工资差额，因被上诉人未上诉也未提出异议，本院予以确认。对于上诉人要求被上诉人支付加班工资的主张，因上诉人就加班事实的存在负有举证责任，其在一审、二审中均未提交有效证据证实，且对于用人单位掌握加班事实仅是上诉人的陈述，但未提交证据证明该事实，故被上诉人也不负有提供证据的责任，该上诉理由不能成立，本院不予支持;关于上诉人提出经济补偿金的主张，经查，上诉人因达到法定退休年龄与用人单位的劳动合同终止，达到法定退休年龄是法定终止劳动合同的理由，不属于法律规定的终止劳动合同而需支付经济补偿的任何一种情形，故上诉人该主张没有法律依据，原判决不予支持正确；关于上诉人提出被上诉人应当补发寒暑假工资的上诉理由，因被上诉人属于学校，每年都有寒暑假的特殊性，上诉人不能提交其在寒暑假正常工作的相关证据，且该项请求已过仲裁时效，故上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，处理适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人陈玉莲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邢雪梅
代理审判员 张建国
代理审判员 张旭霞
二〇一六年九月二日
书 记 员 郭玲玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。