湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂03刑终248号
原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨鹏，男，1988年3月25日出生，汉族，大专文化，无业，户籍所在地湖北省丹江口市，住湖北省十堰市张湾区。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2016年8月5日被十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年8月8日被该局取保候审。
湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人杨鹏犯危险驾驶罪一案，于2017年2月21日作出（2017）鄂0302刑初948号刑事判决。宣判后，原审被告人杨鹏不服，向本院提出上诉。本院于2017年8月8日受理后，依法组成由审判员江国桥担任审判长，审判员刘晓静主审，审判员王良友参加评议的合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人杨鹏，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议、审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。
原判认定：2016年2月4日22时10分许，被告人杨鹏饮酒后驾驶鄂Ｃ×××××号小型轿车在茅箭区珠海街教育宾馆院内路段移动车辆时与明某停放在院内的鄂Ｃ×××××号小型普通轿车发生刮擦，造成财产损失道路交通事故。经湖北医药学院法医司法鉴定法医毒物检验鉴定，在杨鹏的血液中检出“乙醇”含量为268mg/100ml，为醉酒后驾驶机动车。经十堰市公安交通管理局事故处理大队认定，杨鹏负此次事故全部责任。
上述事实，有十堰市茅箭区人民检察院提交，并经一审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、书证：受案登记表、被告人杨鹏的户籍信息、出警经过、事实经过、行政强制措施凭证、血样提取登记表、事故现场照片、违法犯罪经历查询证明、违法犯罪嫌疑人身份信息查询证明、被告人杨鹏的身份证复印件、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单、驾驶证、行驶证复印件、道路交通事故认定书、行政处罚决定书、收条、谅解书。
2、证人证言
（1）证人明某的证言：证明2016年2月5日我去动车时，发现自己的车被刮擦了，我就打电话问我的同事陈海滨是怎么回事，他说昨晚被一个喝酒的人开车撞了的事实经过。
（2）证人胡某的证言：证明2016年2月4日晚，杨鹏喝了一杯白酒，约有二三两的样子。
3、被告人杨鹏的供述与辩解：2016年2月4日22时10分许，在十堰市茅箭区珠海街教育宾馆院内，我酒后去挪车时撞到了别人停放在那里的车，对方车主报警了。
4、鉴定意见：湖法鉴[2016]毒物鉴字第145号法医毒物检验报告书，证明在杨鹏的血液中检出“乙醇”含量为268mg/100ml。
5、视听资料。
原审法院认为，被告人杨鹏违反道路交通安全管理法规，醉酒驾驶机动车，造成道路交通事故，且负事故全部责任，其行为已构成危险驾驶罪，十堰市茅箭区人民检察院指控罪名成立。关于辩护人认为涉案宾馆停车场既不具有公共性，也不具有通行性，被告人行为不符合危险驾驶罪的犯罪客体要件，不构成危险驾驶罪的辩护意见，与案件事实不符，不予认可。被告人杨鹏血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上，应当从重处罚。被告人杨鹏案发后如实供述自己的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第二条第一款第一、二项规定，判决：被告人杨鹏犯危险驾驶罪，判处拘役二个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金人民币5000元。
宣判后，上诉人杨鹏上诉称：1、《道路交通安全法》规定的道路是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。本案中涉案停车场三面均为房屋封闭，一面为设有栏杆并由宾馆保安值守的进出口，仅允许旅客（或经保安特定允许的其他人员）及其驾驶的机动车使用，不具有公共性和通行性，不属于法律规定的“道路”。2、杨鹏虽然实施了醉酒驾驶机动车挪动车位的行为，但因不具有危害不特定多数人的生命、健康或者公私财产安全的危险，不符合危险驾驶罪的犯罪客体构成要件，不构成危险驾驶罪。3、杨鹏醉驾发生了实际危害后果，但只是轻微的车辆碰撞，且其积极赔偿车主修车费用，具有认罪、悔罪表现。请求二审法院对杨鹏的行为不作为犯罪处理或者定罪免刑。
二审经审理查明的上诉人杨鹏醉酒后驾驶机动车并发生交通事故的事实与原判认定的相一致。原判所列证据均经当庭查证属实，上诉人（原审被告人）杨鹏无异议，本院予以确认。
另查明，上诉人杨鹏在醉酒驾车发生交通事故后，明知对方报警而在现场等待，归案后，如实供述犯罪事实。上述事实有以下证据证实：
1．十堰市公安交通管理局事故大队民警王某、杨洪武出具的《出警经过》，载明2016年2月4日22时10分，接到110指令称：珠海街五堰教育宾馆院内，有人酒驾鄂Ｃ×××××将鄂Ｃ×××××撞了，还打人了，请处理。民警王某和杨洪武赶至现场，勘查现场完毕后将杨鹏带至十堰市人民医院急诊室抽取血液送检。
2．上诉人杨鹏的供述，证实其酒后挪车时与一辆车发生剐蹭，对方司机报警了，其待在现场，直到警察来。
以上证据，均经一审当庭示证、质证，二审复核核实，本院予以采信。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨鹏饮酒后在道路上驾驶机动车，经鉴定血液酒精含量为268mg/100ml，达到80mg/100ml以上，属醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。上诉人杨鹏提出“其不构成危险驾驶罪”的理由，本院评判如下：《道路交通安全法》第一百一十九条规定，道路是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。本案中的涉案停车场，从物理位置看：三面房屋封闭，一面设有栏杆有保安值守，用于进出；从使用人群看：允许旅客、食客及经保安允许的其他人员驾车使用。其一，只要在该宾馆吃饭住宿或者经保安同意（如交停车费）均可停车，使用者是不特定人群，具有公众性，应理解为“虽在单位管辖范围但允许社会机动车”使用。其二，该停车场虽然只有一个口用于进出，但机动车进出该停车场已属通行，故涉案停车场属于法律规定的“道路”，上诉人提出的“不构成危险驾驶罪”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人杨鹏醉酒驾车发生交通事故且负事故全部责任，其血液酒精含量超过200mg/100ml，依法应从重处罚。但鉴于上诉人杨鹏醉酒驾车是挪车行为，且明知他人报警，留在现场等候处理，归案后如实供述犯罪事实，系自首，并在事后积极赔偿车主修车费用取得谅解，依法可以从轻处罚，故上诉人杨鹏提出“其积极赔偿车主修车费用，具有认罪、悔罪表现”的理由成立，本院予以采纳。综上，原判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当，应依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第六十七条第一款，《最高人民法院<关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释>》第一条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见>》第二条第（一）、（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2016）鄂0302刑初948号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）杨鹏犯危险驾驶罪，免于刑事处罚。
本判决为终审判决。
审判长 江国桥
审判员 刘晓静
审判员 王良友
二〇一七年九月二十七日
书记员 文珊珊
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一第一款第（二）项在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
（二）醉酒驾驶机动车的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问，未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》
第二条醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：
（一）造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的。
（二）血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；