重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙法民初字第10051号
原告夏永斌，男，1978年3月25日出生，土家族，原重庆市沙坪坝区杨八金属加工厂员工，住重庆市石柱县。
委托代理人谭平，重庆市北碚区童家溪法律服务所法律工作者。
被告重庆市沙坪坝区杨八金属加工厂（个体工商户经营者杨发仲，男，1950年7月10日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区），经营场所重庆市沙坪坝区凤凰镇皂桷树村。
原告夏永斌与被告重庆市沙坪坝区杨八金属加工厂（以下简称杨八金属加工厂）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年10月30日立案受理后，依法由代理审判员刘畅独任审理，适用简易程序并于2014年12月10日公开开庭进行了审理。原告夏永斌及其委托代理人谭平到庭参加了诉讼。被告杨八金属加工厂经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现已审理终结。
原告夏永斌诉称，原告系被告杨八金属加工厂员工，2010年4月1日进入被告处上班，从事炼铝工作，月平均工资5000元。2011年2月19日，原告在工作中受伤。2013年4月23日，原告所受伤被认定为工伤。2013年10月8日，原告的伤情被鉴定为伤残九级，无护理依赖。原告遂向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁并向法院提起诉讼，请求依法解除原、被告之间的劳动关系，由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金22500元、各项工伤保险待遇148576元，诉讼费由被告承担。
被告杨八金属加工厂未作答辩。
本院对原告提供的证据进行了审查，对本案事实确认如下：
2010年4月，原告夏永斌到杨发仲经营的杨八金属加工厂（本案被告）处从事炼铝工作。被告未为原告办理工伤保险在内的社会保险。2011年2月19日，原告在工作中受伤。2012年2月17日，原告向重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局申请工伤认定。2013年4月23日，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告所受伤为工伤、用人单位为杨发仲（重庆市沙坪坝区杨八金属加工厂）。被告不服工伤认定，向重庆市江北区人民法院提起行政诉讼。重庆市江北区人民法院判决驳回了被告的诉讼请求。2014年9月16日，重庆市第一中级人民法院终审判决驳回上诉，维持原判。2013年9月13日，原告向重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。2013年10月8日，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残九级，无护理依赖。原告不服劳动能力鉴定，向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2014年3月7日，重庆市劳动能力鉴定委员会维持了初次鉴定的结论。2014年8月21日，原告向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法解除原、被告之间的劳动关系，由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金22500元、各项工伤保险待遇148576元，诉讼费由被告承担。该委逾期未作出仲裁裁决。原告遂向本院提起诉讼，要求判如所请。
庭审中，原告明确其诉请主张的九级伤残补助金为一次性伤残补助金、一次性就业补助金为一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金为一次性工伤医疗补助金；主张的鉴定检查费为初次劳动能力鉴定费，并变更该项诉请金额为400元。同时，原告撤回要求被告承担本案诉讼费的请求。被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法予以缺席审理。
上述事实，有原告提交的劳动仲裁申请书，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会受理案件通知书、超时未审结案件证明书，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局沙人社伤险认决字（2013）161号认定工伤决定书，重庆市沙坪坝区劳动能力鉴定委员会沙劳鉴字（2013）868号鉴定结论通知书，重庆市劳动能力鉴定委员会渝劳再鉴字（2014）1号劳动能力再次鉴定结论通知书，重庆市第一中级人民法院（2014）渝一中法行终字第00383号行政判决书，鉴定费缴费收据，被告的个人正式登记信息；有被告依法调取的被告的经营者杨发仲及其妻姜中兰的户籍信息和照片，以及原告的当庭陈述在案为凭。这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以认定。
本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，未举示证据，故本院结合原告举示的证据，对于原告的入职时间、工作岗位、受伤情况、认定工伤、伤残等级、是否办理社会保险等事实，采信原告的证据和主张，并予以确认。
原告作为被告的员工，被告未为原告办理工伤保险。现原告发生工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当由被告支付原告相应的工伤保险赔偿。针对原告的诉讼请求，本院评述如下：
一、关于原、被告劳动关系的解除问题。
《工伤保险条例》第三十七条第二款规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金和用人单位分别支付相应的工伤保险待遇。该解除权系形成权，解除劳动关系的意思表示到达用人单位即发生法律效力。本院于2014年12月3日向被告留置送达了起诉状副本和开庭传票等诉讼文书，视为被告收到。现原告请求本院确认于当日解除与被告的劳动关系，本院予以准许，并认定原、被告的劳动关系于2014年12月3日解除。
二、关于原告主张的停工留薪待遇问题。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告受伤后停工休息属实。关于原告受伤前的月平均工资，原告主张按照5000元／月计算。虽然劳动者的工资发放记录，系由用人单位制作和保存。工资问题，应当由被告举证。现被告未完成举证责任，应当承担不利后果。但原告主张的月工资，高于原告受伤前当年度重庆市的社平工资（3336.83元／月）和上一年度重庆市的社平工资（2943.83元／月）的标准，也高于重庆市2011年主城区人力资源市场工资指导价位（金属冶炼人员：高价位2300元／月，低价位1300元／月）的标准，且原告并无证据予以证明。现双方均未就原告受伤前的月工资状况举示证据，本院参照行业工资和原告受伤当年社平工资，依法确定原告受伤前的平均工资为3336.83元／月。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。原告于2011年2月19日受伤，2013年9月13日申请劳动能力鉴定时则停工留薪期期满或终止。现原告主张的停工留薪期短于实际发生的时间和重庆市工伤职工停工留薪期分类目录规定的时间，系对己方权利的处分，本院予以认可。因之，被告应支付原告停工留薪期工资为：3336.83元／月×4个月=13347.32元。
三、关于原告主张的一次性伤残补助金问题。
《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资。由于被告未为原告办理工伤保险，此费用应由被告承担。关于原告受伤前的本人工资问题，本院前述已认定原告受伤前的平均工资为3336.83元／月，符合《工伤保险条例》第六十四条的规定。在被告未为原告办理工伤保险、缴纳工伤保险费的情况下，可以此工资作为原告的本人工资标准。因之，原告应享受的一次性伤残补助金为：3336.83元／月×9个月=30031.47元。
四、关于原告主张的初次劳动能力鉴定费问题。
《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：…（九）劳动能力鉴定费。但由于被告未为原告办理工伤保险，由此产生的费用，应由被告承担。根据原告举示的票据，故本院认定被告应支付原告初次劳动能力鉴定费400元。
五、关于原告主张的交通费问题。
《工伤保险条例》第三十条第四款规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费从工伤保险基金支付。被告未为原告办理工伤保险，原告因为治疗工伤产生的合理交通费，应当由被告承担。虽然原告未举示相应的交通费票据，但鉴于该费用系必然发生的合理费用，本院酌情予以主张400元。
六、关于原告主张的一次性工伤医疗补助金问题
《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，计发标准为，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级4个月计发。因被告未为原告办理工伤保险，原告应享受的一次性工伤医疗补助金，应当由被告承担。前述已认定原、被告的劳动关系于2014年12月3日解除，因此，原告有权按照2013年度重庆市职工月平均工资标准享受一次性工伤医疗补助金。故被告应支付原告一次性工伤医疗补助金为：51015元÷12个月×4个月=17005元。
七、关于原告主张的一次性伤残就业补助金问题。
《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准为，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按九级9个月计发。前述已认定原、被告的劳动关系于2014年12月3日解除，因此，原告有权按照2013年度重庆市职工月平均工资标准享受一次性伤残就业补助金。故被告应支付原告一次性伤残就业补助金为：51015元÷12个月×9个月=38261.25元。
八、关于原告主张的停工留薪期满后的生活津贴问题。
《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。2013年9月13日，原告申请劳动能力鉴定。2014年3月7日，劳动能力再次鉴定结论作出。此期间原告未能上班，也未与被告解除劳动关系，被告应支付原告此期间的生活津贴。被告在原告处工作的连续工龄不满10年，应按照本人工资的70%（3336.83元／月×70%）享受病假工资。因之，被告应支付原告生活津贴为：3336.83元／月×70%×5个月＋3336.83元／月×70%÷21.75天×17天=13504.58元。
九、关于原告主张的解除劳动关系经济补偿金问题。
本案中，原告以工伤和被告未依法办理社会保险的事实为由，提出解除劳动关系，对其要求被告支付经济补偿金的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）、第（六）项的规定，应予支持。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告2010年4月与被告建立劳动关系、2014年12月3日双方解除劳动关系，故被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金为：3336.83元／月×4.5个月=15015.74元。
综上，原、被告的劳动关系于2014年12月3日解除，被告应支付原告停工留薪期工资13347.32元，一次性伤残补助金30031.47元，初次劳动能力鉴定费400元，交通费400元，一次性工伤医疗补助金17005元，一次性伤残就业补助金38261.25元，生活津贴13504.58元，解除劳动关系的经济补偿金15015.74元，以上合计127965.36元。
据此，本院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款、第三十六条第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）、第（六）项，第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告夏永斌与被告重庆市沙坪坝区杨八金属加工厂的劳动关系于2014年12月3日解除。
二、限被告重庆市沙坪坝区杨八金属加工厂于本判决发生法律效力后立即给付原告夏永斌停工留薪期工资13347.32元，一次性伤残补助金30031.47元，初次劳动能力鉴定费400元，交通费400元，一次性工伤医疗补助金17005元，一次性伤残就业补助金38261.25元，生活津贴13504.58元，解除劳动关系的经济补偿金15015.74元，以上合计127965.36元。
三、驳回原告夏永斌的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘畅
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 陈玲