广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2011）兴民一初字第224号原告邓小东，无业。委托代理人吴世林，广西钰锦律师事务所律师。被告广西南宁广贤建筑脚手架劳务分包有限公司，住所地：南宁市邕宾路。法定代表人杨和荣，总经理。委托代理人杜培荣，广西万合律师事务所律师。委托代理人梁兵，广西万合律师事务所律师。原告邓小东与被告广西南宁广贤建筑脚手架劳务分包有限公司（以下简称：广贤公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2011年1月11日受理，依法组成合议庭，于2011年2月28日公开开庭进行了审理，原告邓小东及其委托代理人吴世林，被告广贤公司法定代表人杨荣和及委托代理人杜培荣到庭参加诉讼。因需以关于邓小东所受伤是否构成工伤的处理结果为依据，本院在审理过程中依法裁定中止诉讼。中止事由消除后，本院恢复审理，于2012年8月15日第二次公开开庭审理，原、被告双方到庭人员与第一次庭审一致，庭审结束后，工伤认定部门撤销对邓小东的原工伤认定，重新启动工伤认定程序，本院依法再次裁定中止诉讼。后邓小东工伤认定结果经法定程序处理生效，本案中止事由消除，本院恢复审理，于2014年8月1日第三次公开开庭审理，原告邓小东及其委托代理人吴世华，被告广贤公司的委托代理人梁兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邓小东诉称：原告为被告招收的施工工人，2009年7月13日，原告按被告的工作安排进行外架拆除施工作业，在劳作时不慎被钢管砸压致伤右足，伤后入住医院治疗，诊断为右足贯通伤，经清创复位克氏针内固定术等治疗处理后，于2009年7月30日再次住院，入院后择期行扩创截趾手术治疗，2009年9月15日，带石膏固定出院。经桂林正兴司法鉴定所全州分所司法鉴定，结论为邓小东右足损伤致脚趾缺失及丧失功能属十级伤残；右足损伤致足弓破坏属九级伤残。2010年9月25日原告再次住院，用去医疗费5237.64元，住院8天，全休一周，误工费为1500元。原、被告双方就赔偿事宜未能协商达成一致意见，原告为此向劳动争议仲裁机构提请仲裁，但仲裁机构不予受理，原告只得向法院起诉，要求：一、判令被告广贤公司支付一次性伤残补助金27000元；二、本案诉讼费由被告负担。被告广贤公司辩称：原、被告之间不存在劳动关系，被告承接工程后，将脚手架外架工程分包给邓付生实际承接施工，为包工包料，原告的招聘系由邓付生负责，工资结算也是由邓小东与邓付生进行。原告诉请要求被告支付一次性伤残补助金27000元，被告认为没有法律依据，且其请求应以工伤鉴定结果为依据。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。本院经审理查明，原告邓小东于2009年4月到被告广贤公司处从事搭外架工作，双方没有签订劳动合同，被告没有为原告购买在职期间的养老、医疗、工伤、生育、失业保险。原告的工资按天数计算，每天100元，邓小东已领取至2009年7月13日的工资。2009年7月13日9时左右，原告邓小东在被告广贤公司承包的防城港国际酒店有限公司工程拆除外架的时候受伤，受伤当天即到广西医科大学附属医院住院治疗，2009年7月29日出院，共花费医疗费7425.84元，医嘱建议全休一个月，原告出院后一直未再回被告处上班。2009年11月25日，邓小东在桂林市司法鉴定所全州分所申请伤残程度鉴定，结论为邓小东右足损伤致脚趾缺失及丧失功能属十级伤残；右足损伤致足弓破坏属九级伤残。双方因发生争议，邓小东向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求裁决广贤公司：1、支付2009年7月13日至2010年3月9日期间未签订劳动合同的双倍工资48000元；2、补缴2009年4月至2010年3月15日期间的养老、医疗保险费；3、支付医疗费18311.75元，鉴定费700元；4、确认双方存在劳动关系。该仲裁委经审理，于2010年9月20日作出南劳仲裁字（2010）716号仲裁裁决，裁决：一、广贤公司与邓小东自2009年4月起存在事实劳动关系；二、广贤公司支付邓小东2009年7月1日至2009年8月29日期间工资837.89元；三、广贤公司支付邓小东2009年7月13日至2009年8月29日期间未签订劳动合同双倍工资差额4827.59元；四、广贤公司支付邓小东2009年7月14日至7月29日期间医疗费3674.23元；五、广贤公司为邓小东缴纳2009年4月至2010年3月期间的养老、医疗保险费；六、驳回邓小东其他仲裁请求。仲裁裁决后，邓小东及广贤公司均未向法院提起诉讼，该仲裁裁决已发生法律效力。2009年11月17日，邓小东到南宁市第三人民医院门诊治疗，花费医疗费116.64元。2010年9月25日至10月4日期间，邓小东到南宁市人民医院住院治疗，入院及出院诊断均为：1、右第2、3跖骨远端慢性骨髓炎；2、右第2、3趾截趾术后。出院医嘱全休一周、当地医院继续治疗。住院期间花费医疗费5121元。2010年10月29日，邓小东向原防城港市劳动和社会保障局申请工伤认定，该局以邓小东未按规定在期限内提出工伤认定申请为由于2010年11月3日作出《工伤认定申请不予受理通知书》。2010年11月18日，邓小东向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求裁令广贤公司支付一次性伤残就业补助金42000元、一次性工伤医疗补助金54000元、解除劳动关系经济补偿金3000元；支付后续医疗费5237.64元及误工费1500元并由邓付生负连带赔偿责任。该仲裁委以邓小东未做工伤认定为由于2010年11月25日作出南劳仲不字9号《不予受理通知书》。该通知作出后，邓小东遂以广贤公司为被告向本院提起诉讼，诉请内容除未要求邓付生负连带责任外，其余与仲裁请求一致，本院已依法于2010年12月10日受理。2010年12月10日，邓小东向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，要求裁令广贤公司支付一次性伤残补助金24000元。该仲裁委以邓小东未提交工伤认定书为由，于2010年12月22日作出南劳仲不字9号《不予受理通知书》。该通知作出后，邓小东再次向本院起诉，本院依法受理，形成本案诉讼。本案审理过程中，邓小东向防城港市港口区人民法院提起行政诉讼，要求撤销《工伤认定申请不予受理通知书》（2010年11月3日），该院于2011年3月23日立案受理，在该案审理过程中，防城港市人力资源和社会保障局于2011年5月13日作出《工伤认定申请受理决定书》，邓小东遂向法院撤回起诉并获准许。2011年7月8日，防城港市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书，认定邓小东受到的事故伤害属于工伤。广贤公司收到该决定书后，向广西壮族自治区人力资源和社会保障厅提出行政复议申请，2011年11月21日，该厅以广贤公司主体不适格为由，作出《行政复议不予受理决定书》。后广贤公司再次向该厅提出行政复议申请，该厅经审查，于2012年10月23日作出《行政复议受理通知书》。2012年11月5日，防城港市人力资源和社会保障局作出《关于撤销﹤认定工伤决定书﹥的通知》，广贤公司因此于2012年11月19日向广西壮族自治区人力资源和社会保障厅撤回了行政复议申请并获准许。2012年12月28日，防城港市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定认定邓小东受到的事故伤害属于工伤。广贤公司遂向防城港市港口区人民法院提起行政诉讼，要求撤销防人社工认字6号《工伤认定决定书》，该院经审理于2013年11月16日作出行政判决，维持防城港市人力资源和社会保障局作出防人社工认字6号工伤认定的具体行政行为。一审判决后，广贤公司不服，提出上诉，防城港市中级人民法院经审理于2014年2月20日作出行政判决，驳回上诉，维持原判。2012年4月25日，防城港市人力资源和社会保障局作出《关于邓小东同志劳动能力鉴定的通知》，鉴定邓小东为九级××。另查明，2009年8月22日，防城港国际酒店有限公司作为甲方，广贤公司作为乙方，邓小东作为丙方，签订《特别约定》，主要内容为：邓小东在施工期间受伤，作为乙方工人，施工期间所有工伤事故责任由乙方负责，甲方不负责任；出于人道主义，甲方自愿捐助邓小东16000元作为困难补助。该款邓小东已实际收到。邓小东认可，在其受伤后，收到由邓付生经手的广贤公司支付的8000元；邓付生本人另向邓小东支付了1万元，但邓小东主张该款属邓付生个人向其提供的借款，日后仍需偿还。以上事实，有仲裁裁决书、发票、司法鉴定意见书、不予受理通知书、工伤认定处理相关材料、行政判决书及当事人陈述等予以证实。本院认为，原告邓小东于2009年4月到被告广贤公司处从事搭外架工作，双方已建立劳动关系，该事实已在发生法律效力的仲裁裁决中进行了认定，本院予以确认。原告邓小东在受伤后住院治疗，出院后未再到被告广贤公司处工作，广贤公司亦未再向其支付劳动报酬，双方的事实劳动关系实际已解除；但邓小东未能举证证实广贤公司存在应支付解除劳动关系经济补偿金的情形，故对于原告邓小东要求被告广贤公司支付解除劳动关系经济补偿金3000元的诉讼请求，本院不予支持。原告邓小东在被告广贤公司承接的防城港国际酒店有限公司工程进行拆除外架施工时受伤，关于该伤害，经防城港市人力资源和社会保障局行政认定、防城港市人港口区人民法院、防城港市中级人民法院一审及二审行政审判，确定构成工伤，广贤公司未为邓小东购买在职期间的工伤保险，依法应承担相应的工伤赔偿责任。邓小东所受工伤经鉴定为九级××，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，邓小东可享有获得一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的权利。以邓小东工资为基数，其应得一次性伤残补助金计算个月为27000元（3000元／月×9个月）。故对于原告邓小东要求被告广贤公司支付一次性伤残补助金27000元的诉讼请求，本院予以支持。防城港国际酒店有限公司在邓小东受伤后支付的16000元属人道主义的性质，而邓付生交付给邓小东的1万元，因无证据证实系邓付生代表广贤公司所支付，故该两笔钱款不应从广贤公司所负就付款项中扣减。邓小东在庭审过程中自认已收到广贤公司支付的8000元，该款本院已在（2011）兴民一初字第153号中进行了扣减处理，在本案中不再重复扣减。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：被告广西南宁广贤建筑脚手架劳务分包有限公司支付原告邓小东一次性伤残补助金27000元。案件受理费10元，由被告广西南宁广贤建筑脚手架劳务分包有限公司负担。上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。逾期应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后7日内预交上诉费，款汇：南宁市中级人民法院诉讼费专户；开户行：中国农业银行古城支行南宁市竹溪分理处；账号：01×××17。逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审判长罗剑兵人民陪审员谭淑丹人民陪审员卢采频二〇一四年八月十九日书记员陈景庞附法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《广西壮族自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发14个月，八级伤残计发12个月，九级伤残计发10个月，十级伤残计发8个月。（二）一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：五级伤残计发16个月，六级伤残计发14个月，七级伤残计发12个月，八级伤残计发10个月，九级伤残计发8个月，十级伤残计发6个月。