新疆维吾尔自治区
吐鲁番地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吐中民一终字第360号
上诉人（原审被告）余小红，女，汉族。
委托代理人马乐，吐鲁番市伯乐法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）吐鲁番天山水泥有限责任公司，住所地吐鲁番市大河沿镇。
法定代表人王鲁岩，该公司总经理。
委托代理人王永旭，该公司综合科科长助理。
上诉人余小红因与被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服吐鲁番市人民法院（2014）吐民初字第266号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月24日公开开庭审理了本案，上诉人余小红及委托代理人马乐，被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司的委托代理人王永旭均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明：一、2012年3月20日，被告余小红到天山水泥公司从事化验分析工作。每月平均工资2760元，包含基本工资和绩效工资两部分。按照原告公司薪酬管理制度，绩效工资与基本工资分月发放。即当月发放上月绩效工资和本月固定（基本）工资。期间，被告各项工资福利待遇正常发放和享受。二、2012年4月18日双方签订了书面劳动合同。签订过程是由天山水泥公司与余小红同在一个车间的工作人员王丽到公司综合科将本车间所有需要签订劳动合同的员工的劳动合同书（部分填空处空白）领回来，转交给余小红等工作人员，由其个人完成填写并签名后交回车间组长金桂花，再由车间组长安排王丽统一交回天山水泥公司综合科。三、2012年12月14日至2012年12月19日，被告参加了由原告方�排的脱产培训，双方还签订了“员工培训服务协议书”。该协议书约定，培训费800元由甲方（公司）承担。乙方（余小红）应承诺在取得资格证书后，为甲方服务期不得少于四年，如乙方违约，或提前解除劳动合同，需承担培训学习期间的所有费用2倍的赔偿。四、2013年7月5日，余小红以工作量太大、无法适应为由向天山水泥公司提出辞职申请。2013年7月31日，被告离职，8月16日原被告双方解除了劳动合同关系。2013年7月份之前的工资已发放完毕。原告还按照双方的培训服务协议，扣除被告1252元，作为违约金。五、申请人余小红关于工资待遇问题向吐鲁番市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。仲裁委裁决天山水泥公司向余小红支付双倍工资40050元，向余小红支付扣发工资2526元，向余小红返还扣发的工资1252．50元。天山水泥公司不服，向本院提起了诉讼。
原审认为：原被告双方争议的主要焦点在三个方面，即是否以没有签订书面劳动合同而由天山水泥公司向余小红支付双倍工资的问题，是否存在天山水泥公司扣发余小红一个月工资2526元的问题以及是否因余小红违反培训服务协议而应扣除1252.50元违约金的问题。本院依据查明的事实和相关法律规定，依法认定如下：一、关于是否签订了书面劳动合同，本院认为，从法庭查明的事实来看，余小红于2012年3月20日到天山水泥公司工作。2012年4月18日天山水泥公司确实与余小红签订了书面劳动合同。这一事实已由工作人员转交合同的事实证明。签订过程是将书面劳动合同（部分填空处空白）转交给余小红等工作人员，待其完成填写并签名后再交回车间，统一交到公司综合科。合同书是采取双方分别签字的形式。从指纹鉴定的结果看，除无法作出鉴定的部分指纹外，同一合同�有部分签名上所按指纹不是余小红本人，说明在将空白合同交与余小红以后，余小红自己并没有签名按印，而是存在由他人代为签名按印的情况。天山水泥公司收到签名按印的合同后误以为是余小红本人所签名和按印。双方一直在按该合同履行，直至双方解除劳动合同关系期间，余小红均没有提出未签定书面合同的异议。因此本院认为，天山水泥公司并不存在拒绝与余小红签定书面劳动合同的事实。余小红要求赔偿15个月双倍工资没有事实依据。本院不予支持。但对签名指纹鉴定费支出，本院认为，由于天山水泥公司存在管理不善，出现漏洞，其应承担一定责任、余小红不能严肃对待劳动合同签名，未如实告知原告签名情况，也有一定过错，故双方应各负担一部分鉴定费用。二、关于天山水泥公司扣付余小红2526元工资问题，本院认为，从双方解除或终止劳动合同�关系）证明书来看，双方正式解除劳动合同关系是在2013年8月16日，而天山水泥公司确实没有发放8月份的工资，因此本院认为，天山水泥公司应当为余小红发放8月份工资，故对原告要求不予发放2526元工资的诉讼请求，本院不予支持，天山水泥公司应当给余小红发放一个月工资2526元。三、关于天山水泥公司按培训服务协议扣除的1252．50元违约金的问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”的规定，天山水泥公司按未履行部分三年计算最多能扣除其支出的培训费用600元。多扣的部分652.50元，应当予以返还。故本院支持对天山水泥公司扣除余小�600元，多扣的652.50元应返还给余小红本人。综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条第二款、第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定判决，一、原告吐鲁番天山水泥有限责任公司给付被告余小红工资2526元；二、原告吐鲁番天山水泥有限责任公司返还被告余小红被扣工资（违约金）652.50元；三、驳回被告余小红要求原告吐鲁番天山水泥有限责任公司支付双倍工资40050元的诉讼请求。本案受理费10元（原告已预交），鉴定费2000元（被告已交），由原告吐鲁番天山水泥有限责任公司负担1010元，被告余小红负担1000元。
宣判后，上诉人余小红不服，向本院提出上诉称：一审认定事实不清，导致判决错误。一、请求依法判令撤销（2014）吐民初字第266号民事判决书的判决内容，重新作出公正判决。二、请求依法判令被上诉人因未与上诉人签订劳动合同，支付上诉人15个双倍工资40050元。支付扣发的上诉人工资2526元，支付多扣的违约金1252.5元。三、判令被上诉人承担鉴定费和诉讼费。事实与理由如下：一、上诉人自2012年3月20日去被上诉人处工作，到2013年7月31日解除劳动关系期间，上诉人多次要求被上诉人签订固定期限的劳动合同，被上诉人都以各种借口推脱，不与上诉人签订书面劳动合同，上诉人无奈，在2013年7月31日与被上诉人解除了劳动关系。二、上诉人在2013年7月31日与被上诉人解除劳动关系时，因被上诉人没有与上诉人签订劳动合同，上诉人在签订解除劳动关系证明书时，上诉人在该证明书上作了注明，是劳动关系，对劳动合同有异议。三、一审认定被上诉人两个证人的证言，违反了《证据规则》的规定，因两个证人对上诉人与被上诉人是否签订书面劳动合同的事实都没有看见，也没有看见上诉人有让别人代签劳动合同的事实，属不合法无效证据，不能作为本案认定案件事实的依据。四、对于被上诉人的证据《劳动合同》的上诉人的签字，在一审上诉人已经提出司法鉴定，鉴定结果不是上诉人所签。五、综上所述，被上诉人没有与上诉人签订劳动合同，违反了《劳动合同法》的规定，被上诉人应当承担违反法律规定所应承担的义务，请求查明事实，撤销原判，做出公正判决。
被上诉人辩称：我公司不认可支付上诉人余小红双倍工资，一审中我公司提供的证人也陈述劳动合同已经带给了余小红，对于上诉人余小红签订的劳动合同认可，合同有效。请求维持原判。
二审经审理查明的事实与一审一致。
另查明：被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司收取余小红培训违约金2503.50元。
被上诉人吐鲁�天山水泥有限责任公司一审的诉讼请求是：一、请求不予支付上诉人余小红双倍工资40050元。二、请求不予支付扣发余小红的工资2526元。三、请求不予支付上诉人余小红返还培训期间的培训费1252.5元。
本院认为，本案的争议焦点：1、被上诉人是否应当支付上诉人双倍工资40050元。2、被上诉人是否应当支付上诉人2526元。3、被上诉人是否应当返还上诉人违约金1801.25元。
上诉人余小红诉称被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司未与其签订劳动合同，应支付上诉人双倍工资40050元。关于上诉人与被上诉人之间是否签订书面劳动合同，原审时经一审法院对被上诉人提供的劳动合同委托鉴定后，新金剑文鉴字（2014）第029号鉴定书确认，“劳动合同书的指纹不是余小红手指捺印形成”，同时被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司原审时提供的证人是其公司员工，与被上诉人存在利害关系，且该证人证言无法证明劳动合同书上的签名系余小红本人书写。故本院对被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司原审时提供的书面劳动合同的真实性不予认定。因被上诉人与上诉人之间未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，劳动者与用人单位建立劳动关系，应当订立书面劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《劳动合同法实施条例》第七条规定，未签订劳动合同的双倍工资应当自用工之日起第二个月开始支付直至签订劳动合同前一日，但用工之日起超过一年仍未签订劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同，双倍工资应当计算至满一年前。上诉人余小红的月平均工资为2760元，被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司对此无异议，被上诉人应当支付上诉人2012年5月1日至2013年3月31日的11个月的双倍工资30360元（2760元／月×11个月），并从2013年5月1日开始，视为和上诉人建立了无固定期限的劳动合同。本院对上诉人要求被上诉人支付双倍工资的上诉请求予以支持。
关于上诉人余小红主张被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司支付扣发的工资2526元，被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司认可没有给余小红支付2013年8月的工资，即2526元。本院对该项上诉请求予以支持。
关于上诉人余小红主张被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司支付多扣的违约金1801.25元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条“劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金，违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”的规定，被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司按未履行部分三年计算最多能扣除其支出的培训费用702.25元，多扣的违约金1801.25元，（计算方法：800元÷4年=200元／年，200元／年÷12个月=16.7元／月，16.7元×15个月=250.50元，2503.50元-250.5-405.24（工资）-46.51（奖金）=1801.25元）应当予以返还。
综上，原审查明事实不清，适用法律错误。经本院2014年第二十一次审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持吐鲁番市人民法院（2014）吐民初字第266号民事判决第一项：“即原告吐鲁番天山水泥有限责任公司给付被告余小红工资2526元。”
二、撤销吐鲁番市人民法院（2014）吐民初字第266号民事判决第二项，即：“原告吐鲁番天山水泥有限责任公司返还被告余小红被扣工资（违约金）652.50元。”第三项，即：“驳回被告余小红要求原告吐鲁番天山水泥有限责任公司支付双倍工资40050元的诉讼请求”。
三、被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司给付上诉人余小红双倍工资30360元，于本判决生效之日起三日内付清。
四、被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司返还上诉人余小红多扣培训违约金1801.25元，于本判决生效之日起三日内付清。
五、驳回原审原告吐鲁番天山水泥有限责任公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，鉴定费2000元，二审案件受理费10元，由被上诉人吐鲁番天山水泥有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 阿丽娅·阿尤甫
代审判员 赵 伟
代审判员 常 昳 华
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 丁 茜