四川省什邡市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）什邡刑初字第149号
公诉机关什邡市人民检察院。
被告人付孔彬。2010年3月18日因犯诈骗罪被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年又三个月，并处罚金人民币一万元，2011年1月19日刑满释放。2015年3月17日因涉嫌诈骗罪被什邡市公安局依法刑事拘留，同年4月10日经什邡市人民检察院批准并由什邡市公安局依法执行逮捕。现羁押于什邡市看守所。
被告人肖万彬。2015年3月17日因涉嫌诈骗罪被什邡市公安局依法刑事拘留，同年4月10日，经什邡市人民检察院依法批准并由什邡市公安局依法执行逮捕。现羁押于什邡市看守所。
辩护人蒋华琼，四川宏剑律师事务所律师。
被告人张永辉。2015年4月21日什邡市人民检察院以被告人张永辉涉嫌诈骗罪批准逮捕，次日被什邡市公安局依法执行逮捕。现羁押于什邡市看守所。
被告人黄某某。2015年3月17日因涉嫌诈骗罪被什邡市公安局依法刑事拘留，同年4月21日经什邡市人民检察院批准并由什邡市公安局依法执行逮捕。现羁押于什邡市看守所。
辩护人李利华、李丹，四川孟鸣律师事务所律师。
什邡市人民检察院以什检公诉刑诉（2015）106号起诉书指控被告人付孔彬、肖万彬、张永辉、黄某某犯诈骗罪，于2015年6月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。什邡市人民检察院指派代理检察员周健出庭支持公诉，四被告人及被告人肖万彬的辩护人蒋华琼、被告人黄某某的辩护人李利华、李丹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
什邡市人民检察院指控：
2014年底的一天，被告人肖万彬、付孔彬、张永辉在米易县共谋利用“神医作法事化解灾祸”的方法骗取老人财物。
2015年1月8日早晨，被告人肖万彬、付孔彬、张永辉、黄某某经共谋商定，由被告人黄某某扮演问路人寻找诈骗目标，被告人肖万彬扮演带路的好心人，被告人付孔彬、张永辉一人负责望风和传递信息，一人负责扮演神医行骗。
当日10时许，被告人黄某某在什邡市区亭江西路与西顺城街交叉路口，见被害人刘某某是老年人，便故意询问被害人刘某某是否知道什邡市政府请的“周神医”，被告人肖万彬便借机搭讪称自己知道“周神医”并愿意帮忙带路找“周神医”。之后，被告人肖万彬便将被害人刘某某和被告人黄某某带往什邡市政府门口。途中被告人肖万彬、黄某某以聊天的方式打探被害人刘某某家庭情况，被告人付孔彬尾随被害人刘某某并将偷听到的内容传递给扮演“周神医”的被告人张永辉。在什邡市政府门口，被告人张永辉故意与被害人刘某某相遇，声称自己是什邡市政府请的“周神医”，并准确说出了被害人刘某某的家庭信息，被害人刘某某信以为真。被告人张永辉告诉被害人刘某某家里最近会有灾祸，用钱做法事可以化解灾祸并说法事结束后就会将钱退还，被害人刘某某听后便请被告人张永辉帮助自己化解灾祸。之后被害人刘某某从银行取出存款，在被告人黄某某的陪同下来到什邡市区明月巷什邡文化馆门口，将现金人民币97000元交给被告人张永辉，被告人张永辉收到钱后让被害人刘某某回家等两日法事结束了来取钱。被害人刘某某走后，被告人张永辉、黄某某便离开诈骗现场与被告人肖万彬、付孔彬汇合后一同离开什邡。当日下午，四被告人在成都市新都区一旅馆内对诈骗所得现金进行分配，被告人肖万彬、付孔彬、黄某某各分得现金人民币25000元，被告人张永辉分得现金人民币22000元。
当日15时许，被害人刘某某发现被骗向什邡市公安局报案。2015年3月16日10时许，被告人肖万彬、张永辉、付孔彬、黄某某在德阳市旌阳区再次实施诈骗时被什邡市公安局民警抓获，被告人张永辉、付孔彬、黄某某均如实供述其罪行，被告人肖万彬未如实供述其罪行。
被告人肖万彬、张永辉、付孔彬、黄某某诈骗金额合计人民币97000元。
被告人肖万彬、张永辉、付孔彬、黄某某以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人付孔彬被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚，是累犯，应当从重处罚。被告人张永辉、付孔彬、黄某某虽不具有自首情节，但是均如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。公诉机关随案移送了本案全部证据材料，并当庭出示了相关证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定对四被告人予以刑罚处罚。
庭审中，被告人肖万彬、张永辉、付孔彬、黄某某对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。被告人肖万彬的辩护人主要发表以下辩护意见：“1.对定性无异议；2.被告人肖万彬当庭认罪，可酌定从轻处罚；3.本案已追赃14946元，同案被告人黄某某另赔偿被害人23990元，目前被害人的损失为58000余元，请在量刑时予以酌定从轻处罚；4.被告人黄某某取得被害人的谅解，可及于其他被告人，对被告人肖万彬可酌定从轻处罚。综上，请求对被告人肖万彬宣告缓刑。”被告人黄某某的辩护人主要发表以下辩护意见：“1.犯意不是被告人黄某某提出，其未参与共谋，且受他人安排，其在共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯，具有法定从轻或者减轻处罚的情节；2.被告人黄某某如实供述其罪行，可以从轻处罚；3.被告人黄某某系初犯，其积极退赃，取得被害人的书面谅解，可酌定从轻处罚。综上，请求对被告人黄某某宣告缓刑。”
经审理查明：
2014年底的一天，被告人肖万彬、付孔彬、张永辉在米易县共谋利用“神医做法事化解灾祸”的方法骗取老人财物。
2015年1月8日早晨，被告人肖万彬、付孔彬、张永辉、黄某某乘车到达什邡市，并对以神医消灾的名义骗取他人钱财的角色进行了分工，后在什邡市城区寻找作案目标。当日10时许，被告人黄某某在什邡市区亭江西路与西顺城街交叉路口，见被害人刘某某是老年人，便故意询问刘某某是否知道什邡市政府请的“周神医”，被告人肖万彬借机搭讪称自己知道“周神医”并愿意帮忙带路寻找。后被告人肖万彬将刘某某和被告人黄某某带往什邡市政府门口，途中被告人肖万彬、黄某某以聊天的方式打探刘某某家庭情况，被告人付孔彬尾随其后并将偷听到的内容传递给扮演“周神医”的被告人张永辉。在什邡市政府门口，被告人张永辉故意与刘某某相遇，称自己是什邡市政府请的“周神医”，并准确说出了刘某某的家庭信息，让刘某某信以为真。被告人张永辉告诉刘某某家里最近会有灾祸，用钱做法事可以化解灾祸并说法事结束后就会将钱退还，刘某某听信并回家拿存折取钱。之后被告人黄某某装作与刘某某偶遇，并陪同刘某某到银行取钱，后二人到什邡市区明月巷什邡文化馆门口，刘某某将其所取的现金人民币97000元交给被告人张永辉，被告人张永辉收到钱后让刘某某回家等两日法事结束后来取钱。刘某某走后，四被告人汇合并一同离开什邡。当日下午，四被告人在成都市新都区一旅馆内对诈骗所得现金进行分配，被告人肖万彬、付孔彬、黄某某各分得现金人民币25000元，被告人张永辉分得现金人民币22000元。
当日15时许，被害人刘某某发现被骗向什邡市公安局报案。2015年3月16日10时许，被告人肖万彬、张永辉、付孔彬、黄某某在德阳市旌阳区再次以神医消灾的名义实施诈骗时被什邡市公安局民警抓获，其该次诈骗未骗取到钱财。四被告人归案后，被告人张永辉、付孔彬、黄某某均如实供述其罪行，被告人肖万彬未如实供述其罪行。挡获四被告人时，从被告人肖万彬处查获现金人民币1516元，从被告人张永辉处查获现金人民币9800元，从被告人付孔彬处查获现金人民币2620元，从被告人黄某某处查获现金人民币1010元，合计现金人民币14946元，公安机关依法予以扣押，案发后已发还被害人刘某某。
另查明：1．被告人肖万彬，2007年8月6日因犯诈骗罪被攀枝花市东区人民法院判处有期徒刑二年又六个月，并处罚金人民币五千元。2.被告人付孔彬，2010年3月18日因犯诈骗罪被攀枝花市仁和区人民法院判处有期徒刑一年又三个月，并处罚金人民币一万元，2011年1月19日刑满释放。3.案发后，被告人黄某某的家属代其向被害人刘某某退赔赃款现金人民币23990元，取得被害人刘某某的书面谅解。4.2015年3月16日，被告人张永辉因吸毒被什邡市公安局决定强制隔离戒毒二年，自2015年3月16日起至2017年3月15日止。5.案发时，被害人刘某某年满64周岁。
认定上述事实的主要证据有：常住人口登记表、接收刑事案件登记表、立案决定书、报案记录、归案情况说明、证人证言、扣押及发还物品文件清单、被害人陈述、被告人供述、辨认笔录、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、释放证明、收条、谅解书等，经庭审质证和本院审查，能够作为认定本案事实的依据。
本院认为：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定：“诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。”。被告人肖万彬、张永辉、付孔彬、黄某某以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取公民财物共计人民币97000元，数额巨大，其行为侵犯公民财产所有权，危害了社会，触犯了刑律，已构成诈骗罪，应当予以刑罚处罚。什邡市人民检察院的指控，事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以支持。被告人肖万彬的辩护人关于“被告人黄某某取得被害人的谅解，可及于其他被告人，对被告人肖万彬可酌定从轻处罚”的辩护意见，本院认为被害人对被告人黄某某的谅解是基于被告人黄某某向其退赃现金人民币共计25000元，是其真实意思表示，并不能推断被害人谅解其他被告人，故对此辩护意见，本院不予采纳；被告人肖万彬的辩护人关于“请求对被告人肖万彬宣告缓刑”的量刑意见，本院认为，本案诈骗数额巨大，被告人肖万彬有犯罪前科，不符合宣告缓刑的法定条件，故对此量刑意见本院不予采纳；被告人黄某某的辩护人关于“被告人黄某某在共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯，具有法定从轻或者减轻处罚的情节”的辩护意见，本院认为，四被告人经共谋后各自扮演不同的角色实施诈骗，且分赃数额基本均等，其在共同犯罪中的作用基本相当，不应划分主从，故对此辩护意见，本院不予采纳；被告人黄某某的辩护人关于“请求对被告人黄某某宣告缓刑”的量刑意见，本院认为，被告人黄某某伙同他人针对老年人实施诈骗且数额巨大，社会危害性较大，其在实施另外的诈骗过程中被挡获，其人身危险性较大，虽其退赃且获得被害人的书面谅解，但不宜对其适用缓刑，故对此辩护意见，本院不予采纳；二辩护人发表的其余辩护意见与庭审查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。被告人付孔彬因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人张永辉、付孔彬、黄某某归案后和审理中，认罪态度较好，可以从轻处罚。四被告人诈骗对象为老年人，且被抓捕时正在实施新的诈骗行为，应酌定从重处罚。被告人肖万彬有犯罪前科，可酌定从重处罚。被告人黄某某退赔被害人的损失共计人民币25000元，取得被害人的书面谅解，可酌定从轻处罚。因被害人的损失得到一定弥补，对被告人肖万彬、张永辉、付孔彬也可酌定从轻处罚。被告人张永辉、黄某某系初犯，可酌定从轻处罚。综合四被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人付孔彬犯诈骗罪，判处有期徒刑四年又十个月，并处罚金人民币一万五千元；
二、被告人肖万彬犯诈骗罪，判处有期徒刑四年又八个月，并处罚金人民币一万三千元；
三、被告人张永辉犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元；
四、被告人黄某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人付孔彬的刑期自2015年3月16日起至2020年1月15日止，被告人肖万彬的刑期自2015年3月16日起至2019年11月15日止，被告人张永辉的刑期自2015年4月22日起至2019年4月21日止，被告人黄某某的刑期自2015年3月16日起至2018年3月15日止。本案罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
五、对未追回的赃款人民币五万八千零六十四元继续予以追缴。
如不服本判决，可在收到判决书之日起十日内通过本院或直接向德阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李开鲜
审 判 员 刘激光
人民陪审员 毛焰林
二〇一五年九月十七日
书 记 员 邹 潇