宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁03民终675号上诉人（原审被告）：宁夏金牛集团化肥有限责任公司，住所地宁夏吴忠市。法定代表人：杨宏海，系公司董事长。委托诉讼代理人：马东文，男，1969年9月25日出生，回族，系宁夏金牛集团化肥有限责任公司法律顾问，住宁夏吴忠市。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：侯立，男，1963年9月18日出生，汉族，系宁夏金牛集团化肥有限责任公司职工，住宁夏吴忠市。委托诉讼代理人：王浩，系吴忠市利通区金星法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理。上诉人宁夏金牛集团化肥有限责任公司（以下简称金牛化肥公司）因与被上诉人侯立劳动争议一案,不服宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院（2016）宁0302民初1423号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金牛化肥公司的委托诉讼代理人马东文、被上诉人侯立的委托诉讼代理人王浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金牛化肥公司的上诉请求：1.依法对一审判决予以改判或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.一审判决认定事实不清。被上诉人发生交通事故和上诉人并没有任何关系，被上诉人在上诉人单位并未长期工作，而是季节性的临时工。2014年12月被上诉人到上诉人公司上班，未签订劳动合同，双方不存在劳动关系。2.一审审理程序不符合法律规定。对仲裁裁决上诉人和被上诉人均不服，向一审法院提起了诉讼，但一审法院对上诉人提起的诉讼并未开庭审理，也并未合并审理，上诉人也未收到送达手续，程序违法。综上，请求二审依法作出公正的判决，切实维护上诉人的合法权益。侯立答辩称，1.一审判决认定事实清楚，被上诉人与上诉人存在事实劳动关系，上诉人依法应当承担用人单位的法律责任，向被上诉人支付相关费用。1998年1月，被上诉人就与上诉人改制前的公司建立了劳动关系，后被上诉人就一直在上诉人公司工作至今。2015年2月2日19点20分左右，被上诉人在上班途中发生道路交通事故而受伤，分别在宁夏医科大学总医院和吴忠市人民医院住院治疗105天，后被上诉人因无力承担巨额的医疗费用就办理了出院手续回家继续休养治疗。2015年4月24日，被吴忠市人力资源和社会保障局依法认定为工伤。2015年11月27日，吴忠市劳动能力鉴定委员会认定被上诉人的伤残等级为八级伤残。被上诉人在上诉人公司工作期间，上诉人一直不与被上诉人签订书面劳动合同，上诉人也没有为被上诉人缴纳职工基本养老保险、医疗保险、失业保险和工伤保险等社会保险。被上诉人在工伤治疗期间，上诉人没有向被上诉人支付停工留薪期工资和报销工伤医疗费等相关费用。2.上诉人在一审经合法传唤无故拒不到庭应诉，一审按撤诉处理程序合法。请求二审驳回上诉，维持原判。侯立向一审法院提起的诉讼请求：1.依法判令解除原告与被告的劳动关系，并责令被告为原告出具解除劳动关系的证明；2.依法判令被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金32400元(2700元/月×12个月=32400元)；3.依法判令被告为原告支付一次性伤残补助金29700元(2700元/月×11个月=29700元)、一次性伤残就业补助金29700元(2700元/月×11个月=29700元)、伤残鉴定费260元、伤残鉴定检查费248元；4.依法判令被告为原告补缴自1998年1月至2016年1月期间的职工基本养老保险、医疗保险和失业保险等社会保险；5.依法判令被告向原告支付停工留薪期工资32400元(2700元/月×12个月=32400元)；6.依法判令被告向原告支付医疗费221921.22元、护理费15750元(150元/天×105天=15750元)、住院伙食补助费1575元(15元/天×105天=1575元)、交通费800元。一审法院认定的事实：2003年4月25日，被告宁夏金牛集团化肥有限责任公司成立，原告到被告处从事操作工工作至今，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告建立社保、医保及工伤保险关系。2015年2月2日，原告在上班途中发生交通事故，经医疗机构诊断为：急性颅脑损伤、急性胸部损伤；急性腹部闭合性损伤；创伤性休克；脓毒性休克；吸入性肺炎；外伤性牙齿脱落，住院治疗105天，花费医疗费221921.22元。2015年4月24日，经吴忠市人力资源和社会保障部依法认定为工伤；2015年11月27日，吴忠市劳动能力鉴定委员会认定为八级伤残。一审法院认为，原告侯立于2003年4月，进入原告处工作，双方虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，依法应享有工伤保险待遇和各种社会保险，根据《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第六十条之规定，被告应为原告缴纳2003年5月至2016年1月期间职工养老、医疗保险和失业保险费及2份保险。原告侯立在上班过程中受到伤害并已被依法认定为工伤，经鉴定为八级伤残，因被告未依法给原告缴纳工伤保险费用，故原告侯立依法应享有的工伤保险待遇应由被告承担。关于原告侯立享有的工伤保险待遇问题，依法确定如下：一、解除劳动合同经济补偿金，根据《劳动合同法》第三十八条、第五十条之规定，被告未为原告缴纳社会保险，原告侯立可以解除与被告之间的劳动合同关系，并为原告出具解除劳动关系的证明。关于原告侯立的月平均工资问题，原告主张其月工资为2700元，被告未到庭，本院认定原告月工资为2700元。根据《劳动合同法》第四十七条之规定，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金2700元×13个月=35100元，原告主张32400元，予以支持。二、一次性伤残补助金，因原告侯立经评定为八级伤残，月平均工资为2700元，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，原告应支付被告一次性伤残补助金2700元/月×11月=29700元。三、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，原告应支付被告一次性伤残就业补助金2700元/月×12月=32400元，一次性工伤医疗补助金2700元/月×12月=32400元，原告分别主张29700元，本院予以支持。四、停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。因原告受伤前的月平均工资为2700元/月，被告经诊断为：急性颅脑损伤、急性胸部损伤；急性腹部闭合性损伤；创伤性休克；脓毒性休克；吸入性肺炎；外伤性牙齿脱落，参照《宁夏回族自治区工伤职工停工留薪期分类目》的规定，确定原告侯立停工留薪期为11个月，被告应承担原告停工留薪期工资为2700元/月×11月=29700元。五、住院伙食补助费，因原告侯立住院治疗105天，根据《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条第一项规定，原告应支付被告住院伙食补助费15元/天×105天=1575元。六、护理人员费用，原告受伤住院期间由其妻子护理，其妻子为农村户口，根据《关于2014年度全区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》，护理费应为94.82元/天×105天=9956.1元。七、鉴定费，原告因工受伤进行劳动能力鉴定，支出鉴定费系合理费用，应由原告承担。八、交通费，因原告住院治疗105天，产生交通费系合理费用，本院酌情确定为500元。综上，被告宁夏金牛集团化肥有限责任公司应支付原告解除劳动关系经济补偿金32400元、一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金29700元，一次性伤残就业补助金29700元，停工留薪工资29700元，住院伙食补助费1575元，护理人员费用9956.1元，劳动能力鉴定费、检查费460元，交通费500元，合计163691.1元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《宁夏回族自治区实施办法》第二十六条第（一）项、第二十七条、第二十八条之规定,判决：一、解除原告侯立与被告宁夏金牛集团化肥有限责任公司的劳动合同关系，由被告给原告出具解除劳动关系的证明；二、被告宁夏金牛集团化肥有限责任公司应支付原告侯立解除劳动关系经济补偿金32400元、一次性伤残补助金29700元、一次性工伤医疗补助金29700元,一次性伤残就业补助金29700元，停工留薪工资29700元,住院伙食补助费1575元,护理人员费用9956.1元，劳动能力鉴定费、检查费460元，交通费500元，合计163691.1元，款项应于本判决生效后十日内付清；三、被告宁夏金牛集团化肥有限责任公司为原告侯立补缴自2003年5月至2016年1月期间的职工基本养老保险、医疗保险和失业保险，具体金额以社会保险机构核定为准,原告不承担滞纳金，原告应缴部分由被告代扣代缴；四、驳回原告侯立的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,予以免交。二审中，上诉人金牛化肥公司围绕上诉请求提交以下证据：1.营业执照，2.认定工伤决定书、法定身份证明书，3.一审法院的传票一张。本院组织被上诉人侯立进行了质证。本院认为，上诉人金牛化肥公司二审提交的证据并不能证明被上诉人与上诉人金牛化肥公司形成劳动关系的时间为2014年12月，且该证据早已存在，上诉人金牛化肥公司在仲裁时和一审审理过程中均未提交，依法不属新证据，本院不予认定。二审经审理查明,一审法院查明的事实由相关证据予以证实，本院予以确认。本院认为,本案争议焦点：1.一审审理程序是否违法？2.被上诉人侯立与上诉人金牛化肥公司于何时形成劳动合同关系，一审判决结果是否正确？一、关于一审审理程序是否违法的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。本案中，上诉人金牛化肥公司和被上诉人侯立均不服同一仲裁裁决，被上诉人侯立于2016年3月28日提起诉讼，一审法院于2016年4月7日予以受理;上诉人金牛化肥公司于2016年4月14日提起诉讼，一审法院按照法律程序给上诉人金牛化肥公司送达了应诉的相关法律手续及开庭传票，上诉人金牛化肥公司无正当理由未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理并进行判决，并未违反法律规定。二、关于被上诉人侯立与上诉人金牛化肥公司于何时形成劳动合同关系，一审判决结果是否正确的问题。一审认定2003年4月25日上诉人公司依法成立，被上诉人侯立到上诉人公司工作，双方未签订书面劳动合同。上诉人金牛化肥公司在仲裁时虽然对被上诉人陈述其于1998年就到上诉人公司工作提出异议，但并没有明确其与被上诉人不存在劳动关系或者于何时形成劳动关系；在本案二审中，上诉人提出被上诉人是2014年12月到上诉人公司工作的，也未提交证据证实，其二审提交的证据依法不属于新证据，且也不能证明其该主张成立，故本院不予采信。一审认定事实正确，本院予以确认。一审中，被上诉人侯立提交的工伤认定申请表中载明申请人为上诉人金牛化肥公司，侯立系其公司职工，吴忠市人力资源和社会保障局也认定上诉人公司的职工侯立为工伤。因此，虽然上诉人金牛化肥公司与被上诉人侯立未签订书面的劳动合同，但其双方之间形成了事实劳动合同关系。根据《劳动法》第七十二条、《社会保险法》第六十条之规定,上诉人金牛化肥公司应为被上诉人侯立缴纳其工作期间的职工养老、医疗保险和失业保险费及2份保险。被上诉人侯立在上班过程中受到伤害被依法认定为工伤，且经鉴定为八级伤残,因上诉人金牛化肥公司未依法给原告缴纳工伤保险费用，故被上诉人侯立依法享有的工伤保险待遇应由上诉人金牛化肥公司承担。一审判决对被上诉人侯立依法享有的工伤保险待遇，即解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金、护理人员费用、鉴定费、交通费等费用认定清楚，符合相关法律规定，本院予以确认。住院伙食补助费，应按照国家工作人员出差伙食标准每天100元计算，一审判决按照每天15元计算，虽不符合相关法律规定，但被上诉人侯立对一审判决也未提出上诉，视为其对一审判决结果认可。综上，上诉人金牛化肥公司的上诉理由经核不能成立，本院不予支持，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  陈秀霞审 判 员  张 军代理审判员  刘 磊二〇一六年十一月十六日书 记 员  马 瑾附：本案适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。