辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民五终字第831号
上诉人（原审原告）大连才华物业管理有限公司，住所地大连市中山区港湾街1号15库1层。
法定代表人景钟，该公司经理。
委托代理人卢新宇，辽宁正良律师事务所律师。
上诉人（原审被告）李清治。
原审原告大连才华物业管理有限公司（以下简称才华物业公司）与原审被告李清治劳动争议纠纷一案，大连市中山区人民法院于2014年8月8日作出（2014）中民初字第2406号民事判决。才华物业管理公司、李清治均不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月29日公开开庭进行了审理。上诉人才华物业公司的委托代理人卢新宇，上诉人李清治到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大连才华物业管理有限公司一审诉称：被告因与原告劳动争议纠纷一案向大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，该委于2014年5月29日向原告送达大中劳人仲裁字（2014）第18号仲裁裁决书，原告不服，起诉至法院，要求：1、原告无须为被告办理终止劳动关系手续；2、原告无须支付被告2013年5月10日至2014年4月25日工资26，450元；3、原告无须支付被告经济补偿金3，450元；4、原告无须支付被告带薪年假工资1，057.47元；5、原告无须支付被告失业金2，360元；6、原告无须支付被告2012年4月20日至2013年5月10日延时加班工资8，962.07元；7、原告无须支付被告法定节假日加班工资2，496元。
李清治一审辩称：不同意原告的诉讼请求。2012年4月20日，我与原告签订劳动合同，合同期限为2012年4月20日至2013年4月19日，合同期满后未续签，原告因我工作不好将我辞退，并且要我填写员工离职申请表，但是没有办理终止劳动手续，故，请求：1、终止与原告的劳动关系；2、原告支付我2013年5月10日至2014年7月9日误工工资84，000元（社平工资4，400元÷21.75天×420天）；3、支付代通知金2300元（一个月工资）；3、支付经济补偿金3，525元（每月工资2，300元×1.5个月）；4、支付带薪年假工资1，057.47元（5天×2倍×（2，300元÷21.75天））；5、支付失业金2，350元（最低工资1，100元×70%×3个月）；6、支付2012年4月20日至2014年5月10日延时加班工资14430元（740小时×13元／小时×1.5倍）；7、支付法定节假日工资3，744元（96小时×13元×3倍）。
一审法院审理查明：2012年4月20日，被告到原告处从事工程技术工作，双方签订了为期一年的劳动合同，自2012年4月20日起至2013年4月19日止。合同期满后，双方未再续签。2013年5月10日，原告以工作不好为由将被告辞退，并且要求被告填写了员工离职表，但未办理终止劳动关系手续。2013年5月10日以后，被告没有再为原告提供劳动。劳动关系存续期间，原告没有依法为被告缴纳社会保险，被告月工资标准为2，300元，每月5日以银行转账方式支付上月工资；2013年6月5日，原告以银行转账方式支付被告2013年5月1日至5月10日期间工资707.69元。原、被告均认可双方按照工作24小时休息48小时的工时制度执行（未办理不定时或综合计算工时审批手续），但对工作日的休息时间有争议，结合行业惯例及生活常识，本院认定被告工作日有1.5小时的用餐休息时间。2012年4月20日至2013年5月10日，被告在原告处工作累计128天（385天÷3）。依据被告提供的交接班记录，被告法定节假日加班96小时（2012年10月3日国庆节加班16小时，2012年9月30日中秋节加班24小时，2013年1月1日元旦加班16小时，2013年2月9日除夕加班24小时，2013年4月4日清明加班16小时）；延时加班671.5小时（385天÷3×22.5小时-（250天＋15天）×8小时-96小时），小时工资13.2元（2，300元÷21.75天÷8小时）。另查，被告在原告处累计工作年限为1年零20天，应享未享带薪年休假5天，终止劳动关系前12个月平均工资为2，300元。被告系大连市沙河口区城镇户籍，2011年4月至2013年7月期间大连市最低工资标准为1，100元。再查，2014年4月28日，被告李清治向大连市中山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请：1、与原告终止劳动关系，并办理终止劳动合同手续；2、原告支付2013年5月10日至2014年4月25日期间工资26，450元；3、支付2.5个月的经济补偿金5，750元；4、支付10天带薪年休假工资3，180元；5、支付失业金3，640元；6、支付2012年4月20日至2013年5月10期间延时740小时加班费14，430元；7、支付法定节假日96小时加班费2，496元。2014年5月29日，仲裁作出了大中劳人仲裁字（2014）第18号裁决书，原告不服诉至我院。
一审法院认为：解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议双方的合法权益。一、关于原告要求无须为被告办理终止劳动关系手续的请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条，用人单位与劳动者解除或者终止劳动关系时，应当出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内办理档案等转移手续。原告终止了与被告的劳动关系，但未按照规定为被告出具终止劳动关系证明和办理档案转移手续，致使被告无法享受国家规定的保险待遇，违反法律规定。故对原告的此项请求，本院不予支持。原告应终止与被告的劳动关系并办理相关手续；二、关于原告无须支付被告2013年5月10日至2014年4月25日工资26，450元的请求，2013年5月10日，本案双方当事人已经终止劳动关系，且此后被告未再继续向原告提供劳动，依据《中华人民共和国劳动法》第四十六条确定的按劳分配原则，原告无须向被告支付工资，原告的此项请求于法有据，本院予以支持；三、关于原告要求无须支付被告经济补偿金3，450元的诉讼请求，在劳动关系存续期间，原告没有依法为被告缴纳社会保险，且在2013年5月10日单方终止了与被告的劳动关系，应当依法承担相应责任。被告要求原告承担解除劳动合同经济补偿金3，525元，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，对其中符合法律规定的部分，即3，450元（2，300元×1.5个月），本院予以照准。故对原告的此项诉讼请求，本院不予支持，原告应向被告支付解除劳动合同经济补偿金3，450元；四、关于原告要求无须支付被告带薪年休假工资1，057.47元的诉讼请求，原告在被告处连续工作已满十二个月．劳动关系存续期间，应享未享带薪年休假5天，参照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条第三款，原告应支付被告带薪年休假工资1，057.47元（2，300元÷21.75天×5天×200%），故对原告的此项请求，本院不予支持；五、关于原告要求无须支付被告失业金2，360元的诉讼请求，原告未依法为被告缴纳失业保险，导致被告在2013年5月10日与原告终止劳动关系后，失业且无法享受失业保险待遇，依据《关于完善失业保险有关问题政策问题的通知》（辽劳社发（2008）92号）的相关规定，由此给失业人员造成的损失，应由用人单位承担。参照《辽宁省失业保险条例》第十七条、第十八条，原告应向被告支付失业金2，310元（1，100×70%×3个月），故对原告的此项诉讼请求，本院不予支持；六、关于原告要求无须支付被告2012年4月20日至2013年5月10日延时加班工资8，962.07元及法定节假日加班工资2，496元的诉讼请求，用人单位安排劳动者延长工作时间及法定节假日安排劳动者工作的，应依法支付工资报酬。本案中，原、被告对工作24小时休息48小时的事实一致认可，但原告没有依法安排被告补休或串休，亦没有向被告支付加班费。根据被告提供的交接班值班记录表及庭审中查明的事实，可以认定被告法定节假日加班96小时，延时加班671.5小时。原、被告双方在建立劳动关系时已对工作时间和报酬进行了约定，劳动报酬中已经包含对原告超时工作的补偿，对于差额部分，被告应当给付。据此判决：一、原告大连才华物业管理有限公司为被告李清治办理终止劳动关系手续；二、原告大连才华物业管理有限公司支付被告李清治经济补偿金3，450元（2，300元×1.5个月）；三、原告大连才华物业管理有限公司支付被告李清治代通知金2，300元；四、原告大连才华物业管理有限公司支付被告李清治带薪年休假工资1，057.47元（2，300元÷21.75天×5天×200%）；五、原告大连才华物业管理有限公司支付被告李清治失业金2，310元（1，100元×70%×3个月）；六、原告大连才华物业管理有限公司支付被告李清治延时加班工资4，438.07元（2，300÷21.75天÷8小时×671.5小时×50%）：七、原告大连才华物业管理有限公司支付被告李清治法定节假日加班工资2，537.93元（2，300÷21.75天÷8小时×96小时×200%）。上述第二、三、四、五、六、七项原告应给付被告之款项于本判决发生法律效力之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费10元，由原告大连才华物业管理有限公司负担。
大连才华物业管理有限公司的上诉理由及请求是：李清治关于通知金诉讼请求并没有在劳动仲裁阶段提起，一审法院不应予处理；李清治在其单位工作满一年后实际工作天数经折算不满一年，故无需支付其带薪年假工资；李清治自动离职，不应享有代通知金和经济补偿金；一审法院认定的休息时间过短，加班费的计算有误，故请求二审法院撤销一审判决并依法改判。
李清治二审答辩认为：不同意才华物业公司的上诉请求。一、经济补偿金，根据劳动合同法第49条规定企业应该支付；二、带薪年假工资，根据职工带薪条例规定应该支付；三、代通知金应该支付；四、失业金受法律保护，单位应该支付；五、误工工资一审时候主张过，上诉时忘写了，现在还想作为新增上诉请求提出，因单位没有出具解除劳动合同，导致本人没有办法就业，单位应该赔偿因本人失业造成的损失。
李清治的上诉理由及请求是：延时加班工资和法定节假日加班工资应按150%和300%计算，故请求二审法院撤销一审判决第六、七项并依法改判。
才华物业公司二审答辩认为：不同意李清治的上诉请求，其上诉请求没有事实依据和法律依据；加班费的相关问题，应该以我方的意见为准。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实。
本院认为，本案争议的焦点为双方劳动关系的存续期间及解除原因、上诉人才华物业公司是否拖欠上诉人李清治加班费、带薪年假工资等。
关于双方劳动关系的存续期间，上诉人才华物业公司主张上诉人李清治自2014年4月19日合同到期后即离开单位，而上诉人李清治则称工作至2014年5月10日。二上诉人在书面劳动合同上约定每月5日之前发放工资，上诉人李清治的工资卡明细也显示上诉人才华物业公司在每月5日前后为其发放工资。而根据上述银行卡记录，上诉人李清治的账户在2014年6月5日以工资的形式存入707.69元。上诉人才华物业公司虽然否认上述款项系工资，但也未举证证明该款项的性质。上诉人才华物业公司既主张上诉人李清治合同到期后未再向其提供劳动，又于双方约定的工资发放日向其支付工资明显与常理不符。结合上诉人李清治提供的《员工离职表》复印件显示离职时间为2014年5月10日一节事实，双方的劳动关系应存续至2014年5月10日，一审法院对此认定无误。
关于双方劳动关系解除的原因，上诉人才华物业公司主张系上诉人李清治自动离职，但并未提供任何证据加以证明。而上诉人李清治提供的写有离职原因为“因工作不好辞退”的《员工离职表》虽然为复印件，但其上有姜家明（音译）作为部门主管的签字。对于姜家明（音译）的身份，上诉人李清治称系其所在的工程部部长。上诉人才华物业公司作为用人单位，应全面掌握单位员工在职情况，但二审中，该公司对于姜家明（音译）的身份并未给肯定或否认性的意见，仅以相关人员已经离职无法核实之理由，无法否认《员工离职表》上签字的真实性。故一审法院认定双方劳动关系解除的原因系上诉人才华物业公司单方解除劳动关系正确。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。上诉人才华物业公司既未提供证据证明其履行了上述附随义务，也未提供证据证明其主张的因无法联系到上诉人李清治而无法向其送达上述手续，故一审法院判令上诉人才华物业公司为上诉人李清治办理终止劳动关系手续并无不当。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，上诉人才华物业公司单方解除劳动关系，应向上诉人李清治支付经济补偿金。上诉人李清治在上诉人才华物业公司工作不足一年半，双方约定的合同工资为2，300元／月，故一审判决认定上诉人才华物业公司向上诉人李清治支付经济补偿金3，450元并无不当。上诉人才华物业公司单方解除劳动合同，未提前三十日通知上诉人李清治，应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条之规定向上诉人李清治额外支付一个月的工资作为代通知金；且虽然上诉人李清治对于该项请求未提起仲裁，但此请求与上诉人提出的经济补偿金的等请求确属不可分之诉，一审法院一并处理并无不当，故上诉人才华物业公司关于不向上诉人李清治支付代通知金的上诉请求本院不予支持。
关于带薪年假工资一节，上诉人李清治在上诉人才华物业公司工作时间为2013年4月20日至2014年5月10日，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条之规定，上诉人李清治2014年可享受的年休假天数经折算不足1天，故上诉人才华物业公司无需向上诉人李清治支付带薪年假工资。
关于上诉人才华物业公司是否拖欠上诉人李清治延时加班工资及法定节假日加班工资一节，一审法院结合上诉人李清治的工作性质和工作作息认定其每日用餐休息时间为1.5小时并无不当，故一审法院认定的延时加班及法定节假日加班时间正确。根据双方劳动合同的约定，上诉人李清治在上诉人才华物业公司实行标准工时工作制，而双方对于2，300元月薪是否包含加班工资并无约定，故上诉人才华物业公司应支付上诉人李清治延时加班工资13，314.22元（2，300÷21.75天÷8小时×671.5小时×150%）、法定节假日加班工资3，806.90元（2，300÷21.75天÷8小时×96小时×300%）。
关于失业金损失一节，上诉人才华物业公司未依据法律规定为上诉人李清治缴纳失业保险，且属单方解除劳动关系，导致上诉人李清治无法领取失业保险金，故应对上诉人李清治进行赔偿，赔偿标准为大连市现行失业金领取标准，一审法院对些认定无误。
关于上诉人李清治请求的2013年5月10日至2014年4月的工资损失，上诉人李清治在此期间未向上诉人才华物业公司提供劳动，双方劳动关系业已终止；且对于该项诉讼请求，上诉人李清治已在一审起诉时提出，但一审法院未予支持，而上诉人李清治也未在上诉期限内就此提出上诉，仅在二审庭审中提出，故对于其该项诉讼请求本院不予支持。
综上所述，二上诉人上诉有理部分，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、（二）项之规定，判决如下：
一、维持大连市中山区人民法院（2014）中民初字第2406号民事判决第一、二、三、五项；
二、撤销大连市中山区人民法院（2014）中民初字第2406号民事判决第四项；
三、变更大连市中山区人民法院（2014）中民初字第2406号民事判决第六项为上诉人大连才华物业管理有限公司支付上诉人李清治延时加班工资13，314.22元；
四、变更大连市中山区人民法院（2014）中民初字第2406号民事判决第七项为上诉人大连才华物业管理有限公司支付上诉人李清治法定节假日加班工资3，806.90元；
五、驳回上诉人大连才华物业管理有限公司的其他上诉请求及诉讼请求；
六、驳回上诉人李清治的其他上诉请求及诉讼请求。
上述有给付义务的款项，上诉人大连才华物业管理有限公司应于本判决生效之日起十日内给付上诉人李清治；逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元、二审案件受理费20元，合计30元，由上诉人才华物业公司承担20元，由上诉人李清治承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 车兆东
审 判 员 富喜胜
代理审判员 王 歆
二〇一四年十月三十日
书 记 员 郑 颖
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。