沈阳市于洪区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0114民初13152号原告：闵湘，男，1960年10月8日出生，汉族，现住沈阳市苏家屯区。被告：于志刚，男，1955年11月2日出生，汉族，现住沈阳市沈河区。委托代理人：薄长红，系辽宁金河律师事务所律师。第三人：沈阳凯琳建筑工程有�公司，住所地沈阳市苏家屯区。法定代表人：张海斌，系该公司总经理。委托代理人：陈庆国，系辽宁庆阳律师事务所律师。原告闵湘诉被告于志刚、第三人沈阳凯琳建筑工程有限公司（以下简称凯琳公司）案外人执行异议之诉一案，本院于2016年9月20日立案受理后，依法由审判员黄晓虹担任审判长、与人民陪审员董理、人民陪审员马亮组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告闵湘，被告于志刚的委托代理人薄长红、第三人沈阳凯琳建筑工程有限公司的委托代理人陈庆国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告闵湘诉称：1、贵院执行局在执行（2012）于民二初字第00248号民事判决书过程中，做出的（2013）于执字第2119号执行裁定书，所查封的位于沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231共计4套房屋是原告的产权，该4套房屋是依据（2008）于民二初字第1002号、1003号民事判决书做出的（2011）于执字第788号、787号执行裁定书执行的，该民事判决书是原告以沈阳凯琳建筑工程有限公司名义提起诉讼后取得的，因为原告是涉案工程的承包人，工程施工费用都是原告支付的，建设工程施工合同纠纷一案1002号、1003号的诉讼费及诉讼过程中所涉及的律师费、评估费、鉴定费均是原告支付的，其应付沈阳凯琳建筑工程有限公司的工程款属于原告（已在内部承包合同中明确约定），且在2016年6月4日沈阳凯琳建筑工程有限公司就将涉案拍卖的房屋转让给原告所有，故原告主张依法应予支持。2、（2013）于执字第2119号执行裁定书依据的（2012）于民二初字第00248号民事判决书，案件审理过程中遗漏了必要共同诉讼人即本案原告，导致原审生效判决损害了本案原告的民事权益，必然导致判决错误。另据原告了解，本案被告是通过私刻第三人公章的方式取得诉讼证据蒙骗一审法院进而取得（2012）于民二初字第00248号民事判决书，并以此判决书进行强制执行是违法的，故原告请求撤销（2013）于执字第2119号执行裁定书，不得执行涉案房屋。3、原告在得知被告私刻第三人公章伪造证据时，请求贵院查明事实，对（2012）于民二初字第00248号民事判决书被告提供的证据进行审查。还原告一个公正的司法结论。依据法律规定，原告现提起诉讼，要求：1、确认依据（2012）于民二初字第00248号民事判决书做出的（2013）于执字第2119号执行裁定书所查封拍卖的位于沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231共计4套房屋是原告的产权；2、撤销（2013）于执字第2119号执行裁定书，不得执行涉案房�；3、对（2012）于民二初字第00248号民事判决书被告提供的证据进行审查；4、由被告承担本案诉讼费用。被告于志刚辩称，原告主张的四套房产（沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231）归其所有，没有事实及法律依据，该四套房产应归第三人凯琳公司所有，进而所主张的不得依据(2013)于执字第2119号民事裁定书对涉案房产进行执行，法院不应予以支持，因为原告不是实质上的案外人，故请求法院驳回原告诉讼请求。被告于志刚依据（2012）于民二初字第00248号生效民事判决书，执行被申请执行人凯琳公司所有的财产。第三人凯琳公司述称：闵湘原系第三人凯琳公司员工，北美家园二期的工程是由闵湘自行联系的，后与我公司签订的内部承包协议，协议约定公司只收取1.5%的管理费，其他所有�益及应缴纳的税费等均由闵湘自行承担，之后，闵湘联系了工程队，包括于志刚、李敬华、于维进行工程施工，施工完毕工程没有结算，2011年到2012年期间于志刚、李敬华、于维向于洪法院提起了诉讼。其中提供给我公司的单位工程交工验收证明、单位（子单位）工程质量竣工验收记录材料公章是伪造的，闵湘因私刻收尾工程协议上我单位公章被判刑，2015年闵湘出狱后找我公司就工程款问题进行协商，我公司没有同意，就起诉了我公司，2016年5月17日当庭达成了调解协议，协议约定给付工程款10659743.9元。2016年11月初，我公司因私刻单位工程交工验收证明、单位（子单位）工程质量竣工验收记录材料公章已向公安部门举报。经审理查明：2012年于志刚起诉加州开发公司和凯琳公司要求支付拖欠的工程款，2013年8月22日沈阳市于洪区人民法院作出的[2012]于民二初字第00248号民事判决书查明：2005年，加州开发公司开发北美家园住宅小区，并将部分建设工程承包给凯琳公司，凯琳公司又将其中的24#、25#楼承包给于志刚，于志刚依约定实际进行了施工，2007你那8月21日，凯琳公司撤出施工现场，于志刚继续组织施工，涉案工程已竣工验收；并判决凯琳公司给付于志刚工程款人民币2929023.29元及利息、鉴定费60000元、利用档案费5103元、案件受理费30344.76元。该案业已生效并申请执行。原告闵湘对沈阳市于洪区人民法院作出的[2012]于民二初字第00248号民事判决书不服，提起第三人撤销之诉，但于2016年1月18日撤回对于志刚和凯琳公司提起的第三人撤销之诉的诉讼。2016年3月22日沈阳市于洪区人民法院作出的[2013]于执字第2119号执行裁定书，裁定预查封第三人凯琳公司所有的位于沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231共计4套房屋。另查，2010年沈阳市于洪区人民法院作出的（2008）于民二初字第1002号、1003号民事判决书，判决沈阳加州阳光花园房屋开发有限公司支付凯琳公司工程款、利息等，判决生效后，凯琳公司向法院申请执行，2016年2月1日沈阳市于洪区人民法院作出的[2016]辽01**执异49号、55号、63号、67号执行裁定书，将沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231共计4套房屋确权给第三人凯琳公司。2015年原告闵湘出狱后与第三人凯琳公司就工程款问题进行协商，后起诉了第三人凯琳公司，2016年5月17日双方当庭达成调解协议，协议约定第三人凯琳公司给付原告闵湘工程款10659743.9元。原告诉称2016年6月4日沈阳凯琳建筑工程有限公司就将涉案拍卖的房屋转让给原告所有，第三人凯琳公司自述原告闵湘与第三人凯琳公司确实在达成调解协议后约定过上述房产归闵湘所有，用以抵顶所欠的工程款。再查，在本案庭审中原告闵湘表示放弃第三项诉讼请求。本案所确认的上述事实，有原、被告的陈述、原告提供的2016辽01**执异241号执行裁定书、（2008）于民二初字第1002号、1003号民事判决书、内部工程项目承包合同、被告提供的2016辽01**执异49、55、63、67号执行裁定书、2013于执字第2119号执行裁定书、2016年8月30日2013于执字第2119号拍卖裁定书、2012于民二初字第00248号民事判决书、2015年于民二初字06055号民事裁定书等载卷佐证，上述材料经庭审质证及本院审查，予以采信。本院认为：预查封，是指对尚未在登记机构进行物权登记但又履行了一定的批准或者备案等预登记手续、被执行人享有未公示或者物权期待权的房地产所采�的控制性措施，即由法院制发预查封裁定书和协助执行通知书，由国土资源、房地产管理部门办理预查封登记手续。预查封和查封在限制标的物转让的效力上应当是相同的。在人民法院预查封期间，任何单位和个人不得擅自处分预查封的财产，有关部门也不得办理转让、抵押手续。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百一十一条案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。2016年2月1日沈阳市于洪区人民法院将沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231共计4套房屋确权给第三人凯琳公司。为执行[2012]于民二初字第00248号民事判决书，实现凯琳公司给付于志刚工程款人民币2929023.29元及利息等事项，2016年3月22日沈阳市于洪区人民法院裁定预查封第三人凯琳公司所有的位于沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231共计4套房屋，2016年8月30日裁定拍卖上述房产。本案原告闵湘于2016年5月17日同第三人凯琳公司当庭达成调解协议，约定第三人凯琳公司给付原告闵湘工程款10659743.9元。后双方约定上述房产归闵湘所有，用以抵顶调解书上所列的工程款。原告闵湘与第三人凯琳公司约定上述房产归闵湘所有在上述房产被预查封之后，原告闵湘与第三人凯琳公司之间的债权不能对抗预查封，原告闵湘就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，故原告请求确认位于沈阳市于洪区白山路65-22号132、65-29号361、65-26号361、77-34号231的房产归原告所有并不得执行涉案房屋的诉讼请求本院不予支持。综上所述，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决如下：驳回原告闵湘的诉讼请求。案件受理费300元，由原告闵湘承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄晓虹人民陪审员  董 理人民陪审员  马 亮二〇一七年一月二十四日书 记 员  王 笛