甘肃省定西市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘11民再24号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：李姗，女，汉族，1981年5月17日生，甘肃省庆阳市人，农民，住庆阳市西峰区后官寨乡司官寨村西王坳社***号。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王豆豆，女，汉族，1990年8月16日生，甘�省陇西县人，农民，住陇西县首阳镇李家营村李家营社***号。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：牛刚，男，汉族，1983年7月4日生，甘肃省兰州市人，无业，住兰州市城关区五福巷**号202。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王乐祥，男，汉族，1963年4月16日生，甘肃省兰州市人，无业，住兰州市城关区广场南路**号*栋104。再审申请人（一审被告、二审上诉人）：王永涛，男，汉族，1986年11月27日生，甘肃省正宁县人，农民，住甘肃省正宁县永正乡王沟泉村*组***号。上列五再审申请人委托诉讼代理人：贾建斌，甘肃鑫正大律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审上诉人）：花盛国际大酒店有限公司，住所地定西市陇西县巩昌镇人民广场。法定代表人：柴彦章，公司总经理。委托�讼代理人:冯源，甘肃襄武律师事务所律师。再审申请人李珊、王豆豆、牛刚、王乐祥、王永涛因与被申请人花盛国际大酒店有限公司（以下简称华盛酒店）劳动争议一案，不服本院（2015）定中民一终字第18号民事判决，向甘肃省高级人民法院申请再审。甘肃省高级人民法院于2016年4月29日作出（2016）甘民申514号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理结终。李珊、王豆豆、牛刚、王乐祥、王永涛申请再审称，五再审申请人不服定西市中级人民法院（2015）定中民一终字第18号民事判决，请求依法撤销，并支持五再审申请人一审的诉讼请求。事实与理由，1、再审申请人五人于2011年先后因招聘入职到被申请人花盛酒店工作，其中王乐祥与陇西华盛房地产开发集团公司签订了书面劳动合同，其余四人工作至辞职也没有签订书面劳动合同。再审申请人五人因被申请人违约未支付其劳动报酬，索要未果，故而辞职，双方发生纠纷。2、再审申请人与被申请之间存在劳动关系，一、二审认为，华盛房地产开发集团不具有法人资格，不能成为承担责任的主体，不是劳动法意义上的用人单位，故双方不存在劳动的认定是错误，请再审时予以纠正。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。从而证实，再审申请人与被申请人之间是存在劳动合同关系的。其次，根据《劳动部关于确认劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证，（一）工资支付凭证或职工资发放花名册、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件……。故被申请人在公司成立前已经和五再审申请人存在劳动关系，故再审申请人与被申请人之间存在劳动关系。3、五再审申请人的请求合理合法，请求法院依法予以支持。被申请人华盛酒店再审未答辩。华盛酒店向一审法院起诉请求：1、撤销陇西县劳动人事争议仲裁院陇劳人仲案字（2013）第19号仲裁裁决，判令原告无须支付五被告所欠工资、经济补偿、未签订劳动合同的赔偿款及三金损失；2、请求判令五被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2011年被告王乐祥被陇西县华盛房地产开发集团聘任为陇西华盛国际大酒店的执行总经理，双方签订了2011年8月15日至2014年8月15日至的聘任合同，约定工资为12500元，该酒店开始试运�。王乐祥遂以华盛酒店的名义于同年8月15日招用牛刚为办公室主任，月工资5000元，8月28日招用李姗为前厅部经理，月工资5000元，9月4日招用王豆豆为服务员，月工资3000元，9月20招用王永涛为营销部负责人，月工资为3500元。双方没有签订劳动合同，只约定次月发放工资。工资发放至2012年2月。同年4月20日晚，王乐祥与他招用的李姗等4人在未经原告同意的前提下以没有发放3月份的工资和缴纳社会保险为由一同离开该酒店。2012年6月15日，原告的公司注册成立时，工商行政管理部门在办理营业执照时将陇西华盛国际大酒店核准为花盛国际大酒店有限公司。2013年6月被告向陇西县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求陇西华盛国际大酒店支付李姗2012年3-4月的工资8167元，经济补偿5000元、赔偿金35000元及社会保险金10800元；支付王豆豆2012年3-4月的工资4900元、经济补偿金3000元、赔偿金18000元及社会保险金10800元；支付牛刚2012年3-4月的工资8167元、经济补偿5000元、赔偿金35000元及社会保险金10800元；支付王乐祥2012年3-4月的工资20416元，经济补偿12500元、赔偿金43957元及社会保险金27000元；支付王永涛2012年3-4月的工资5716元，经济补偿3500元、赔偿金21000元及社会保险金6615元。该院于2013年7月23日做出陇劳人仲案字（2013）第19号裁决书支持了申请人的请求。上述事实，有陇劳仲案字（2012）第17号仲裁裁决书、陇劳人仲案字（2013）第19号裁决书、（2012）陇民一初字第305号民事裁定书、（2012）定中民一终字第23号民事裁定书、华盛国际大酒店发文稿3份及双方当事人的陈述等证据所证实。一审法院判决：原告花盛国际大酒店有限公司不支付被告李姗、王豆豆、牛刚、王乐祥、王永涛的工资及经济补偿等费用。案件受理费10元，由被告负担。李珊、王豆豆、牛刚、王乐祥、王永涛不服一审判决，上诉请求：1、上诉人5人在2011年进入甘肃陇西华盛房地产开发集团下设子公司陇西华盛国际大酒店有限公司开始工作，王乐祥与被上诉人公司法定代表人柴彦章签订了聘用合同，其他上诉人为上诉人王乐祥招聘到公司的人员，但一直未签订劳动合同，也未购买社会保险，但双方已形成事实劳动关系，2012年3月以来酒店拖欠上诉人工资，上诉人多次讨要未果后才于2012年4月20日离开，2012年6月份花盛国际大酒店有限公司注册成立，只能说明前期是筹备阶段，但在筹备阶段产生的法律后果应由最终成立的公司承担，故上诉人与新成立的花盛国际大酒店有限公司存在劳动关系；2、陇劳人仲案字（2013）第19号裁决书，程序合法，认定事实清楚。上诉人在2012年与陇西华盛房地产开发集团公司发生劳动争议诉�一案，经定西市中级人民法院确认不存在劳动关系，于是2013年上诉人与被上诉人花盛国际大酒店有限公司就到陇西县劳动人事争议仲裁院进行仲裁，不属于同一事实和理由的二次仲裁，劳动争议仲裁院受理并无不当，故原审法院撤销该裁决书错误。综上，请求撤销原判，并判令支持上诉人一审的诉讼请求。二审法院认定事实：二审查明的事实和认定事实的证据与一审一致，本院予以确认。二审法院认为，根据我国劳动法的规定，我国境内的企业、个体经济组织、国家机关、事业单位和社会团体等具有合法的劳动用工权的用人单位与劳动者之间的关系才受劳动法调整，才是劳动关系，而企业、个体经济组织等是否有劳动用工权，以是否经工商管理部门核准登记并领取营业执照为要件。上诉人王乐祥于2011年8月15日与陇西华盛房地产开发集团负责人柴彦章签订了聘用合同，王乐祥被聘为陇西华盛国际大酒店总经理，其他四被上诉人系王乐祥招用的员工。根据陇劳仲案字（2012）第17号仲裁裁决书、（2012）陇民一初字第305号民事裁定书及（2012）定中民一终字第23号民事裁定书，陇西华盛房地产开发集团未经工商行政管理机关依法核准登记，不具备法人资格，也不是法律意义上的用人单位，不能成为承担民事责任的主体，2012年6月15日工商行政管理机关依法核准登记并颁发营业执照的是花盛国际大酒店有限公司，而在此之前的同年4月20日，李珊等五被上诉人已离开酒店，故五被上诉人不是花盛国际大酒店的职工，系陇西“华盛”国际大酒店当时的聘用人员，花盛国际大酒店有限公司与李珊、王豆豆、牛刚、王乐祥、王永涛也不存在劳动关系。故该案不属于劳动争议案件，上诉人的上诉请求均不能成立，由于追索劳动报酬与本案不属同�法律关系，若上诉人认为设立前的“华盛”国际大酒店拖欠其劳动报酬，可另案起诉。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序正当合法，判处结果适当，上诉人的上诉请求不能成立。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，由上诉人李姗、王豆豆、牛刚、王乐祥、王永涛负担。本判决为终审判决。本案再审查明的事实与一、二审查明的事实一致，本院予以确认。本院再审认为，本案争议的焦点是原陇西华盛国际大酒店，即花盛国际大酒店有限公司在未依法取得营业执照或登记证书前的用工行为，是否属于《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》调整的用人单位。本案中花盛酒店的用工行为和用工争议均发生在该公司成立前，而《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》调整的用人单位须依法成立，故而本案不属劳动争议。综上所述，对五再审申请人的再审请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：维持本院（2015）定中民一终字第18号民事判决。本判决为终审判决。审判长  姚新平审判员  刘叔权审判员  张建文二〇一六年十一月十二日书记员  周海霞