云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云23民终749号
上诉人（原审被告）：何有计，男，19XX年XX月XX日生，汉族，大学文化，西安市人，西安特种材料厂退休职工，住楚雄市，公民身份号码：XX。
被上诉人（原审被告）：楚雄雲海休闲农庄有限公司。住所地：楚雄市鹿城镇河前社区季家村民小组51号，统一社会信用代码：XX。
法定代表人：XX，该公司董事长。
原审原告：李桂学，男，19XX年XX月XX日生，汉族，小学文化，楚雄市人，无业，住楚雄市，公民身份号码：XX。
上诉人何有计因与被上诉人楚雄雲海休闲农庄有限公司（以下简称雲海公司）、原审原告李桂学建设工程合同纠纷一案，不服楚雄市人民法院（2016）云2301民初224号民事判决，于2016年8月8日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人何有计上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人雲海公司向李桂学支付工程款31700元，一、二审案件受理费由被上诉人雲海公司承担。其主要上诉理由：1、李桂学是由童秋林介绍为雲海公司施工，所欠工程款应由公司承担。一审判决由上诉人承担不当，二审应予改判；2、上诉人、覃美凤以及童秋林三人共同商量成立雲海公司，在覃美凤老家利用覃美凤母亲的土地开办休闲山庄。李桂学为公司工程施工结束后，公司欠李桂学9万余元工程款，因公司尚未办理公章，三股东协商以股东个人名义分别向李桂学出具工程款欠条，待公司成立取得印章后再由公司统一向李桂学出具工程款欠条。所以欠李桂学的工程款应视为公司债务由公司偿还而不应该由公司股东承担责任。3、拖欠李桂学工程款事实清楚，但不应认定为股东个人债务应由公司承担清偿责任。公司注册成立后，覃美凤拒绝以公司名义向李桂学出具工程款欠条，导致诉讼。虽然童秋林已向李桂学清偿部分工程款，但最终以公司名义欠下的债务都应视为公司债务，理应由被上诉人雲海公司偿还。
被上诉人雲海公司辩称，覃美凤、童秋林、何有计三人口头商量成立公司，利用覃美凤母亲的土地开办休闲山庄。由童秋林负责请李桂学施工，李桂学施工结束公司欠其工程款95212.50元。经三股东协商一致，由三人各自承担三分之一的工程款并各自向李桂学出具工程款欠条。注册成立雲海公司后，因三股东对合伙事宜及公司经营意见分歧，公司未开展任何业务和经营活动。公司至今尚未清算和撤销，也无任何能力偿还债务。对欠李桂学的工程款应由三人按口头约定各自支付，不应由公司支付。一审判决正确，上诉人的上诉理由不成立，应驳回上诉，维持原判。
原审原告李桂学辩称，确实是跟雲海公司施工，但工程结束时因未能收到工程款，经公司三个股东协商后才由股东个人分别出具工程款欠条。现童秋林已支付其应承担的工程款31700元，覃美凤也承诺支付其应承担的工程款，因何有计一直认为工程款不应由其支付而应由公司支付，所以才对何有计提起诉讼。不管公司支付还是个人支付只想尽快收取工程款。上诉人上诉理由成立则由公司支付，上诉理由不成立则由何有计支付，请二审公正判决。
李桂学向原审法院起诉请求：请求人民法院依法判令二被告给付原告工程欠款31700元，本案诉讼费由二被告承担。
一审法院认定的事实：2015年10月，原告承包了雲海公司挖地基工程，该工程于2015年10月开工，11月完工，工程完工后，经结算，被告雲海公司应支付的工程款为95212.5元。2015年11月9日雲海公司成立，公司的三名股东覃美凤、童秋林、何有计对该笔工程款的支付进行协商后，于同年11月13日，分别出具了三份欠条，其中本案被告何有计出具：“今有何有计欠李桂学在季家村施工的工程款计人民币叁万壹仟柒佰元整（31700元），口说无凭，立字为据”的欠条一张交由原告收持。被告何有计至今未支付该笔工程款。
一审法院认为，当事人一方未支付价款和报酬的，对方可以要求其支付价款和报酬。本案中原告承包了雲海公司挖地基工程，工程完工后经结算被告雲海公司应支付的工程款为95212.5元，后原告及被告雲海公司的覃美凤、童秋林、何有计三名股东协商后，该三名股东向原告出具欠条三份交由原告收持，自愿分担该笔工程款，本院认为雲海公司三名股东向原告出具欠条，自愿分担工程款的行为，系其达成的债权债务转移的合意，且该债务的转移原告亦认可，故本案中向原告支付工程款的主体为被告何有计。被告何有计虽辩解，本案中支付工程款的主体应当是被告雲海公司，而并非其个人，但本院认为，其向原告出具欠条时，其已以其行为表示自愿承受公司该笔债务，且已经原告同意，故被告何有计的辩解理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零九条之规定，判决：由被告何有计支付原告李桂学工程款31700元；被告楚雄雲海休闲农庄有限公司在本案中不承担责任。案件受理费本院减半收取296元，由被告何有计承担（未交）。以上应由被告何有计承担的款项，限于本判决生效后五日内一次性付清，款交法院。
经征询双方当事人对原审认定事实的意见，双方当事人对原审认定的事实无异议。本院对原审认定的案件事实予以确认。
二审询问时，上诉人何有计提供童秋林书面陈述及收条一份，欲证实对公司欠李桂学工程款三股东协商先由股东个人向李桂学出具欠条，待公司公章办好后再由公司向李桂学打欠条盖章及童秋林已向李桂学支付工程款31700元的事实。经质证，原审原告李桂学无异议；被上诉人雲海公司认为，上述证据足以证实公司欠李桂学工程款已由公司股东约定由股东个人偿还，股东协商时未约定由公司在出具欠条上盖章的事实。本院认为，上诉人提交的证据能与在案其他证据证实公司欠李桂学工程款，公司股东约定由股东个人向李桂学出具工程款欠条并由股东个人偿还的事实，本院予以采信。
二审另查明，2015年11月9日，被上诉人雲海公司注册成立，公司股东为覃美凤、童秋林、何有计、高桂芝四人，覃美凤为法定代表人，公司成立后未及时办理公章。2015年11月13日，公司股东覃美凤、何有计、童秋林共同协商，由三股东个人分别向李桂学出具31700元的工程款欠条。因资金投入和公司经营分歧，股东童秋林决定退出公司，公司至今尚未清算、解散，也未正常经营。童秋林已向李桂学支付工程款31700元。
本院认为，被上诉人雲海公司一经注册成立即具有独立的法人资格，应依法以公司资产对公司债务承担法律责任。现尚未清算、注销，其法人主体资格仍然存在。上诉人及被上诉人的陈述足以认定原审原告李桂学帮公司施工，公司应向李桂学支付工程款。因公司未办理公章及公司未能正常经营等原因，股东覃美凤、童秋林、何有计协商一致，由三股东以自己的名义平均承担欠李桂学的工程款。各方当事人对该工程款实际为公司债务的事实无异议。故本案债务主体应为雲海公司，但公司股东自愿出具工程款欠条分担公司债务的约定系股东的真实意思表示，债权人亦认可该约定。公司股东约定承担公司债务应由公司承担连带责任。上诉人何有计应按约定向李桂学支付工程款后，在公司清算时可将代公司履行的工程款作为公司债务进行清算。上诉人何有计关于工程款应由公司承担的部分上诉理由成立，本院予以支持；上诉人何有计主张其个人不承担责任的上诉理由不成立，本院不予支持。一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决被上诉人雲海公司不承担责任不当，二审应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持楚雄市人民法院（2016）云2301民初224号民事判决书第一项，即由被告何有计支付原告李桂学工程款31700元；
二、撤销楚雄市人民法院（2016）云2301民初224号民事判决书第二项，即被告楚雄雲海休闲农庄有限公司在本案中不承担责任；
三、被上诉人楚雄雲海休闲农庄有限公司对何有计应支付的上述工程款承担连带责任。
一审案件受理费296元、二审案件受理费593元，合计889元由上诉人何有计承担。
以上何有计应履行款项31996元，限判决生效后五日内履行，由被上诉人楚雄雲海休闲农庄有限公司承担连带责任，款交一审法院。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院或与原审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 刘 芳
审判员 陈翠连
审判员 吴启贤
二〇一六年十月十八日
书记员 苏正生