山西省大同市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）晋02刑终4号
原公诉机关大同市南郊区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某，男，1980年9月24日出生，汉族，大同市南郊区�合作社打工人员，现住大同市矿区。
委托代理人李峰斌，大同市南郊区法律援助中心律师。
原审被告人马某德，男，1965年4月25日出生，汉族，小学文化，户籍住址山西省大同市南郊区水泊寺乡某村，捕前住大同市南郊区水泊寺乡某小区，无业。2015年7月1日因涉嫌犯故意伤害罪被大同市公安局取保候审，2015年9月22日经大同市南郊区人民法院决定逮捕，同日由大同市公安局南郊区分局依法执行逮捕。现服刑。
辩护人李勇，山西正麒阳律师事务所律师。
大同市南郊区人民法院审理大同市南郊区人民检察院指控原审被告人马某德犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人吴某提起附带民事诉讼赔偿一案，于2015年12月8日作出（2015）南刑初字第164号刑事附带民事判决。宣判后，大同市南郊区人民检察院于2015年12月18日作出南检公诉诉刑�[2015]3号刑事抗诉书，向本院提出抗诉。大同市人民检察院经审查认为抗诉不当，向本院撤回抗诉。本院于2016年1月18日作出（2016）晋02刑终4号刑事裁定书，裁定准许大同市人民检察院撤回抗诉。原审被告人马某德未提出上诉，原判决刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人吴某对附带民事判决部分不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，书面审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2012年9月7日和21日，被告人马某德分两次向韩某借款5万元和10万元，共计人民币15万元，张某功为此借款担保，双方约定于2013年12月还款。2014年12月7日上午11时许，韩某与被告人马某德协商还款一事无果后，韩某将吴某（吴某系韩某的外甥）及吴某领的三个人（分别叫“二红”、“三子”、“关如”）、张某功叫到本区齐家坡村龙翔园小区14楼2单元501号马某德家中商�此事，双方协商还钱及卖房还钱无果。当日下午17时许，吴某雇佣十多个搬运工从马某德家中搬出了电视机、洗衣机等物品，马某德妻子荣某香回家后见状便与吴某揪扯在一起，马某德、吴某、荣某香三人在互相揪扯的过程中，马某德用菜刀将吴某的面部和手部砍伤，致吴某右眼外侧面部4.8cm皮裂伤疤痕，右手小指2cm皮裂伤疤痕，右手环指2cm皮裂伤疤痕。经大同市公安司法鉴定中心鉴定，吴某的损伤鉴定为轻伤二级。吴某致马某德头皮裂伤，经大同市公安司法鉴定中心鉴定，马某德的损伤鉴定为轻微伤。大同市公安局御东分局巡警大队出警后，双方被120急救车送去医院治疗。
另认定，附带民事诉讼原告人吴某受伤在大同市第五人民医院住院治疗47天。
原判认定上述事实，有原公诉机关提供的下列证据予以证实：
被告人马某德在大同市公安局御东分局巡警大队的询问笔录证实，我局办案人员询问被告人马某德与被害人吴某打架的事发经过及对被告人马某德宣布取保候审决定书，被告人马某德沉默不语并拒绝在询问笔录上签字的事实。
韩某的报案材料及询问笔录证实，2014年12月7日16时许，我在龙翔园小区马某德家中索要欠款，因马某德欠我15万元一直不还，我和我外甥吴某（吴某领了三个人分别叫：“二红”“三子”“关如”）向马某德讨要欠款并让其搬家时发生纠纷，后马某德的妻子荣某香回家后与吴某发生口角并揪扯，马某德用菜刀在我外甥吴某脸部及手部各砍了一刀的事实。另外，韩某也证实吴某不知用什么打了马某德一下，马某德摔倒在门口，头上流着血的事实。
荣某香(系马某德妻子）的报案材料及询问笔录证实，2014年12月7日下午5时许，我和我丈夫被一群社会闲杂人�持刀枪进家搬走家中财物，我和丈夫阻拦时被打伤的事实。
4、被害人吴某的询问笔录证实，2015年12月7日上午，我接到我舅舅韩某电话说是去马某德家里取钱，我和我的三个朋友就去了马某德家里，当时我舅韩某和马某德商量还款的事情，马某德说实在没能力还款，不行每月还我舅5000元，我舅不同意。下午两点左右，我和我的三个朋友有事陆续离开了马某德家。后来，我舅打电话说担保人（担保人张某功，是马某德和韩某借款时的担保人）去了马某德家中，叫我回去商量。我回去后就问马某德“怎么办”，马某德说：“搬东西吧，我就张罗着卖房”。我从大同大学南门找了几个搬运工从马某德家里往楼下搬了一些东西，这时马某德的妻子回来了，就和我发生了揪扯，这时马某德从腰中后抽出菜刀在我的右脸上和手上各砍了一刀的事实。
5、证人张某功的证言证实，2012年马某德一共和韩某借了15万元，利息是三分利息，是我做的担保。2014年12月7日下午四点左右，我去了马某德家里，家里有我、韩某、马某德，还有吴某和吴某的两个朋友一起商量马某德还款的事情，马某德和我说好“年底把本钱还了，利息钱以后再说”。我之后就给韩某打了电话。马某德这时买烟回来了，这时吴某领了十多个人也上了马某德家开始往楼下搬了衣服架子、洗衣机等一些东西，这时我看见吴某和马某德的妻子互相撕扯着，当时人挺多把我挤出门外，我挤进去后就看见吴某用手捂着脸，脸上有血，我不知道吴某的伤是怎么造成的。后来120去了以后我才知道马某德头部也有伤。我最后出门的时候才看见有马某德的儿媳妇曹某。
6、马某、曹某(分别系马某德儿子和儿媳妇）的询问笔录证实，2014年12月7日18时许回到家中，看�我家的电视机、洗衣机、行李等物品被搬到楼下，我爸马某德躺在地上一动不动，头部流了好多血，我妈荣某香满脸黑青的事实。
7、证人李某飞（绰号“二宏”）、贺某军（绰号“三子”）的询问笔录证实，2014年12月7日当天两人都去过马某德家中并知道马某德欠吴某姨夫韩某款的事情，马某德和吴某打架时两人都不在现场的事实。
8、大同市公安局水泊寺派出所出具的证明证实，2014年12月7日18时许，在大同市南郊区某小区，马某德与吴某因债务纠纷发生打架，在打斗过程中双方均受伤，马某德自打架后一直不说话，家人称其受伤所致，马某德本人也不书写事情经过，多次对其讯问，马某德均未陈述事情经过的事实。
9、大同市公安局御东分局提取的借条2张证实，马某德于2012年9月7日、2012年9月21日共向韩某借款15万元及担保人为张某功�事实。
10、大同市公安司法鉴定中心出具的（同）公（司）鉴（活检）字[2015]027号鉴定文书及告知笔录证实，被害人吴某的损伤评定为轻伤二级。
11、大同市公安司法鉴定中心出具的（同）公（司）鉴（活检）字[2015]090号鉴定文书及告知笔录证实，被告人马某德的损伤评定为轻微伤。
12、户籍证明证实，被告人马某德，男，1965年4月25日出生等身份情况，证实被告人马某德系具有完全刑事责任能力人。
辩护人当庭提交了大同市南郊区水泊寺乡齐家坡村民委员会及村民为被告人马某德出具的证明证实，马某德平时表现良好。
原判分析以上证据认为，被告人马某德在庭审中均无异议且相关的证据能够互相印证，足以认定被告人马某德伤害被害人吴某致其轻伤二级的犯罪事实。
关于附带民事诉讼原告人吴某主张�赔偿项目及数额，具体计算如下：
附带民事诉讼原告人吴某主张的医药费15303.46元，提供了相应的医药费票据，对该项主张予以支持15303.46元；住院伙食补助费4700元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，即50元×47天=2350元，对该项主张予以支持2350元；营养费4700元，因无医嘱证明，不予支持；误工费33000元，附带民事诉讼原告人吴某提供了大同市南郊区鸿运养殖专业合作社出具的工资收入证明，证明月工资收入3000元，误工期间为11个月，合计人民币为33000元，原审法院认为误工期间应以住院期间47天计算，即3000元÷30天×47天=4700元，予以支持4700元；护理费4700元，对该项主张，附带民事诉讼原告人吴某提供了大同市南郊区鸿运养殖专业合作社出具的其父亲吴天才和母亲韩美林工资收入证明，证明其二人月工资收入分别为3500元，护理人员2名每天每人50元陪护费，陪护期间为47天，共计4700元。对其主张的每人每天护理费50元及陪护期间为47天的请求予以采纳，但护理人员人数因其未提供医疗机构证明，原则上计算一人，即50元×47天=2350元，予以支持2350元；交通费1100元，因其提供的报销凭证出现连号现象，真实性难以确定，但考虑到实际发生情况，酌情支持500元。以上各项费用共计人民币25203.46元。
原审法院认为，被告人马某德故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。大同市南郊区人民检察院指控的罪名成立。被告人马某德持刀伤害他人身体头部，可以酌情从重处罚。被告人马某德在庭审中虽未发言但点头表示自愿认罪，可以从轻处罚。本案因借款纠纷引发，由于被害人吴某在事发时处理经济纠纷的方式不当，造成双方损伤的后果，被害人吴某的先前行为具有一定的�错，可以对被告人从轻处罚。对于辩护人提出的被害人吴某在处理经济纠纷时，强行将马某德及家人的物品搬至楼下，严重影响了一家人正常的生活秩序，被害人吴某该行为存在较大过错的辩护意见，予以采纳。由于被告人马某德的犯罪行为，给被害人吴某造成的损失在应受到刑罚处罚的同时，亦应对附带民事诉讼原告人吴某合理的经济损失予以赔偿。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人马某德犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；二、被告人马某德赔偿附带民事诉讼原告人吴某医药费15303.46元、交通费500元、误工费4700元、护理费2350元、住院伙食补助费2350元。以上合计人民币25203.46元，由被告人马某德于判决发生法律效力后十日内付清；三、驳回附带民事诉讼原告人吴某的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某的上诉理由：上诉人无过错，原判认定的误工费、住院伙食补助费错误。误工的时间为5个月，伙食补助标准偏低，应予改判。
经审理查明，二审查明的原审被告人马某德伤害他人的事实、附带民事的事实及认定的证据与一审相同。
上诉人吴某上诉提出无过错。根据已查明的事实，原审被告人马某德与韩某发生经济纠纷，韩某�上诉人吴某等人叫到原审被告人马某德家中协商，协商未果后，上诉人吴某便雇人搬马某德家中物品，至此引发本案。从中可以看出，上诉人吴某不能正确处理双方发生的经济纠纷，未通过法律途径予以解决，而是非法搬运他人家中物品，对引发本案具有较大过错，原判对此予以认定并无不当。故上诉人吴某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
上诉人吴某在上诉中还提出误工费、伙食补助费标准错误的问题。经审查，原判认定的误工时间系住院时间，而上诉人提出的误工时间并未提供相应医疗单位的证据予以证实，原判认定的误工时间及相应的误工费是正确的。原判认定的伙食补助费，是根据住院时间的长短，适当的予以补助，原判认定的伙食补助费是适当的。故上诉人的该上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
本院认为，原审被告人马�德持菜刀将吴某面部、手部砍伤，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确，量刑适当。原判认定的附带民事的赔偿项目以及数额，均符合相关的法律规定，原判附带民事判决部分是正确的。故上诉人吴某的上诉理由并不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 董雁翔
审 判 员 刘瑞清
代理审判员 孙燕燕
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 常 佳