陕西省商南县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕1023民初46号
原告：刘先旺，男，汉族，农民。
委托诉讼代理人：汤小虎，男，陕西秦东律师事务所律师，一般代理。
被告：陈集新，男，汉族，农民。
委托诉讼代理人：邱新茂，男，商南县148法律服务所法律工作者，一般代理。
被告：陈磊，男，汉族，农。（缺席）
原告刘先旺与被告陈集新、陈磊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月11日立案后，依法公开开庭进行了审理，原告刘先旺及其委托诉讼代理人汤小虎，被告陈集新及其委托诉讼代理人邱新茂到庭参加诉讼，被告陈磊经依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告刘先旺向本院提出诉讼请求：1.要求二被告连带赔偿各项损失共计82161.6元，其中误工费27000元、护理费1500元、住院伙食补助费4050元、营养费1620元、残疾赔偿金41060元、精神抚慰金5000元、交通费371.6元、鉴定费1560元；2.要求被告承担本案案件受理费。事实和理由：2017年6月29日，陈集新雇佣刘先旺到富水镇赤地村青房沟提供劳务。次日，刘先旺正在干活的时候，陈磊驾驶挖掘机来搅拌机上接料，由于其操作失误，挖掘机料斗落下将刘先旺右脚拇指压掉。刘先旺当场受伤，被陈集新送往西峡县人民医院住院治疗，住院81天，被医院诊断为右足严重砸压开放伤、右足拇指缺失。陈集新支付了刘先旺住院期间全部医疗费用，原告住院期间原告家属护理了半个月，原告出院后持双拐勉强活动。综上，原告所遭受的损失是由二被告造成的，二被告应当承担连带赔偿责任，现为维护原告合法利益，现诉至法院要求二被告赔偿。
被告陈集新辩称，第一、原告在陈集新工地上干活，给陈集新提供劳务无异议；第二、本案遗漏当事人，因为此工程是被告陈集新从万家水手中承包的，所以万家水依法应被追加为被告；第三、原告要求二被告承担连带责任，但是原告是以提供劳务者受害责任纠纷提起诉讼的，陈集新为雇主，陈磊为雇员，两人没有承担连带责任的法律依据；第四、原告在干活中也存在过错，也应承担一定责任；第五，原告住院期间，我方为其支付各项费用五万余元，应在赔偿款中予以抵扣。
被告陈磊未到庭应诉，也未提交书面答辩状。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，证据分析认定如下：
1、原告所提交的西峡县人民医院诊断证明1份、西峡县人民医院住院证1份、西峡县人民医院出院证1份、西峡县人民医院住院病案1份、西峡县人民医院医疗费票据清单1份，证明原告伤情以及住院医疗费开支情况，被告对以上证据均无异议，本院予以确认并在卷佐证；
2、被告提供的证人范家海证言、证人桂连海证言、证人王国发证言、桂连江证人证言、顾家才证人证言、法庭依职权对万家水的调查笔录与原、被告当庭陈述相印证，证明案外人万家水将砌石坝工程以包工包料的形式承包给陈集新，陈集新雇请刘先旺来开搅拌机和拌水泥砂浆，陈集新之子陈磊在工地上开挖掘机，在雇佣活动中，陈磊驾驶的挖掘机料斗将刘先旺右脚压伤；
3、陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见书与陕西佰美法医鉴定所答复函能够证明，原告刘先旺伤残等级为九级伤残，误工期限为180天左右，护理期限为90天左右，原告提供鉴定费票据一张，证明原告支出鉴定费用1560元；
4、原告提供证人余家旺证言、证人甘存良证言用于证明刘先旺误工费标准应为150元/天，但最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条规定：受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。证人证言仅能证明原告在此次劳务的报酬水准，不能证明原告近三年来的平均收入状况。因此依据本地相同或相近行业人员误工费审判实践酌定为100元/天为宜；
5、法庭依职权对刘先旺所做的调查笔录和原、被告当庭陈述，可以认定刘先旺住院81天，其中由其妻子吴菊荣护理15天，陈集新亲自护理36天，陈集新雇请他人护理30天。陈集新亲自护理期间其负责刘先旺日常饮食，陈集新雇请他人护理期间每天给刘先旺30元伙食费，刘先旺妻子吴菊荣护理期间，陈集新按照100元/天给刘先旺补贴；
6、交通费票据13张，本院依据鉴定所需交通认定为371.6元。
经双方当事人庭审陈述及经审核认定的证据材料，本院认定的事实如下：
万家水因修建石坝需要，将石坝工程以包工包料的形式发包给陈集新，陈集新雇请刘先旺来操作搅拌机和拌水泥砂浆，陈集新之子陈磊在工地上驾驶挖掘机。2017年6月30日，陈磊驾驶挖掘机来搅拌机旁接料，刘先旺此时正在搅拌机旁拌料，双方均未注意到对方，陈磊驾驶的挖掘机在接料过程中，料斗落下将刘先旺右脚压伤。刘先旺受伤后，随即被陈集新送往河南省西峡县人民医院治疗，经诊断为开放性足损伤、踝和足水平多神经损伤、开放性跖骨骨折。住院81天，医疗费共花费21842.96元，全部由陈集新垫付。刘先旺住院期间，陈集新护理刘先旺36天，陈集新雇请他人护理刘先旺30天，刘先旺妻子吴菊荣护理15天。陈集新护理期间，刘先旺日常饮食都由陈集新负责，陈集新雇请他人护理期间，每日另给刘先旺30元生活费，刘先旺妻子吴菊荣护理期间，陈集新按照100元/天的标准给刘先旺补贴。2018年2月20日，经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定：1、刘先旺伤残等级为九级；2、刘先旺误工期限为180日左右，护理期限为90日左右。庭审中被告陈集新向法庭申请追加万家水为被告后随即又撤回了对其的追加，原告刘先旺当庭明确表示不追加诉万家水为被告。
原告因本次住院产生的损失核算如下：
1、医疗费：原告提交了西峡县人民医院病人费用明细清单以及法院依职权对原、被告调查笔录可以确定原告住院共花费21842.96元，本院予以确认；
2、护理费：原告受伤后实际住院治疗81天，护理期限酌定为81天为宜，依据本地审判实践护理费标准酌定为80元/天为宜，护理费确定为80元/天×81天=6480元；
3、住院伙食补助费：原告受伤后在西峡实际住院治疗81天，其诉请按每天50元计算，共计4050元，符合国家机关工作人员出差伙食补助标准，本院予以支持；
4、误工费：原告诉请误工费标准为150元/天，误工期限为180天，误工期限合理，误工费标准过高，误工费标准酌定为100元/天，确定为180天×100元/天=18000元；
5、残疾赔偿金：经鉴定原告为九级伤残，原告为农村户口，残疾赔偿金应按照农村居民人均可支配收入标准计算，2017年陕西省农村居民人均可支配收入为10265元，确定为10265元/年×20年×20％=41060元；
6、营养费：无医嘱，本院不予支持；
7、精神抚慰金，给予精神损害赔偿不能简单地以构成伤残为依据，轻微伤残并不明显影响受害人的生产、生活，外人也不易察觉。本院认为原告伤残等级较为轻微，受害人要求精神损害赔偿的要求，本院不予支持；
8、交通费：原告诉请交通费371.6元，并提供交通费票据13张予以佐证，本院依据原告实际治疗交通需要酌定为371.6元；
9、鉴定费：原告诉求1560元有鉴定费票据一张为证，本院予以确认。
以上合计93364.56元。
针对以上损失，陈集新垫付或支出费用如下：
1、医疗费：21842.96元；
2、护理费：陈集新护理或雇请他人护理刘先旺总计66天，折合护理费：80元/天×66天=5280元；
3、其他支出及补贴：吴菊荣护理刘先旺15天期间，陈集新以100元/天的标准向刘先旺给付补贴，即1500元；陈集新雇请他人护理刘先旺的30天期间，陈集新以30元/天的标准支付伙食补贴，即900元；陈集新亲自护理刘先旺的36天期间，陈集新负责刘先旺日常伙食，酌情折合50元/天，即1800元。补贴总计为1500元＋900元＋1800元=4200元。
以上合计31322.96元。
本院认为，公民的身体健康权应受法律保护，本案中原告刘先旺在为被告陈集新提供劳务过程中被陈磊驾驶的挖掘机压伤。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。在本案立案受理时及庭审过程中，本院多次向原告释明该法律规定，原告明确表示其选择以提供劳务者受害责任纠纷起诉雇主，此系法律赋予原告的选择权，依法应予支持，故被告陈集新作为雇主，应对原告刘先旺的损失承担相应的赔偿责任。根据庭审查明的事实，陈磊驾驶挖掘机前来接料的时候，刘先旺未对自身安全起到注意义务，未及时避让挖掘机，对事故的发生也有一定的责任。结合本案的法律事实综合评判，刘先旺自行承担10％责任，陈集新应承担90％赔偿责任，即93364.56×90％=84028.1元，扣除陈集新支出的31322.96元，陈集新还应向刘先旺赔偿52705.14元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告陈集新赔偿原告刘先旺医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费等合计52705.14元。其余损失由原告刘先旺自行承担；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
上述赔偿款限本判决生效后30日内执行清结。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费708元，由原告刘先旺承担71元，由被告陈集新承担637元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。
审判员 徐铭雪
二〇一八年六月二十二日
书记员 李 静