江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡法北民初字第0211号
原告杨敏。
委托代理人李平、蔡凤珠，江苏苏秦律师事务所律师。
被告陆利平。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市解放北路1号锡银大厦7楼。
负责人许威，该公司经�。
委托代理人岑丹萍，该公司员工。
原告杨敏诉被告陆利平、中国平安财产保险股份有限公司无锡市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月1日受理后，依法由代理审判员谢妍适用简易程序，于2014年10月14日公开开庭进行了审理。原告杨敏的委托代理人蔡凤珠，被告陆利平，被告保险公司的委托代理人岑丹萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨敏诉称：2013年2月7日，陆利平驾驶号牌号码为苏B×××××的小型轿车与杨敏发生碰撞，致杨敏受伤。该事故经交警部门认定由陆利平负事故全部责任。苏B×××××的小型轿车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任保险（以下简称三者险），杨敏因本次事故共产生损失195435.4元，故诉至法院要求保险公司在交强险和三者险范围内承担，不�部分由陆利平承担。
被告陆利平辩称：其对事故发生事实及责任认定没有异议，事故发生后其垫付了部分费用，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称：其对事故发生事实及责任认定无异议，保险公司已在交强险中垫付10000元，商业险部分要求扣除20%非医保用药金额。
经审理查明：
一、2013年2月7日，陆利平驾驶号牌号码为苏B×××××轿车，沿东亭路由南往北行驶至无锡市锡山区云林街道东亭路兴塘桥路段时，与同向推电动自行车的行人杨敏相撞，致杨敏受伤，车辆损坏。该事故经交警部门认定由陆利平负事故全部责任。
二、苏B×××××轿车系陆利平所有，该车在保险公司投保了交强险、三者险及三者险不计免赔险，其中三者险限额为50万元，本次事故发生在保险期间内。保险合同所附的三者险保险条款第十七条载明：保险事故发生后，保险人按照国家相�法律法规的赔偿范围、项目及标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。陆利平签订的投保单尾部投保人声明栏第2条，载明：“本人确认已收到了《电话营销专用机动车辆保险条款》，且贵公司已向本人详细介绍了条款的内容，特别就黑体字部分的条款内容和手写或打印版的特别约定内容作了明确说明，本人已完全理解，并同意投保。”陆利平在下面的投保人签章处签字确认。上述三者险条款第十七条的内容，未用黑体字加以标注。
三、杨敏受伤后即被送往无锡市第三人民医院救治，于2013年3月12日出院，共住院33天。出院后，杨敏又数次至该院复查。治疗期间，杨敏共花费医疗费55575.38元，其中陆利平垫付33451.98元，庭审中，�利平要求在本案中一并处理，保险公司、杨敏同意在本案中一并处理。
四、诉讼中，杨敏就其精神障碍、伤残等级及误工、护理、营养期限申请司法鉴定。本院依法委托无锡市精神卫生中心司法鉴定所（以下简称精神卫生中心）及无锡中诚司法鉴定所（以下简称中诚所）进行鉴定。精神卫生中心于2014年7月20日作出司法鉴定意见书，认定杨敏因交通事故引发脑外伤所致精神障碍：器质性遗忘，评定为九级伤残。中诚所于2014年9月1日作出司法鉴定意见书，认定杨敏因本次交通事故受伤造成误工期120日、护理期45日、营养期45日，若结合精神病鉴定意见，则误工期270日、护理期120日、营养期90日。杨敏为此共花费医疗费4711元。质证时，保险公司、陆利平认为因杨敏在作精神鉴定时不合作，故对精神卫生中心的鉴定意见书不予认可。经本院释明后，保险公司、陆利平表示�申请鉴定人出庭作证。
五、事故发生后，保险公司垫付10000元。
上述事实，有道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、司法鉴定意见书、鉴定费发票及本院庭审笔录等在案佐证。
五、杨敏另主张如下损失：
1、住院伙食补助费660元。其按照住院33天及每天20元主张住院伙食补助费。保险公司、陆利平对住院期限没有异议，但标准认可每天18元。
2、营养费1800元。其主张按营养期90天及每天20元计算。保险公司、陆利平认可45天及每天15元。
3、护理费7200元。其主张按护理期120天，每天60元计算。保险公司、陆利平认可45天及每天50元。
4、误工费22500元。其提供误工证明、劳动合同、工资表予以证实杨敏在事故发生前就职于崇安区时铭熙服饰店从事营业员工作，每月工资2500元。保险公司、陆利平认为杨敏提供的证据的证明力弱，认可误工费按照误工期120天及每月2000元计算。
5、残疾赔偿金130152元。其提供东北塘派出所出具的人口暂住登记信息，予以证实杨敏自2011年9月30日起至2014年8月14日起一直居住在无锡市锡山区东北塘街道大马巷村48号，主张按照上年度江苏省城镇居民人均可支配收入32538元计算残疾赔偿金。保险公司、陆利平认为应当提供暂住证。
6、精神损害抚慰金10000元。其依据本次事故造成杨敏九级伤残，主张精神损害抚慰金10000元，并要求在交强险中优先支付。保险公司、陆利平不予认可。
7、交通费1000元。其未提供证据。保险公司、陆利平表示酌定认可200元。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护，杨敏因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担赔偿责任。关于司法鉴定意见书，虽保险公司、陆利平对司法鉴定意见书认定的伤残等级持有异议，但未能提供相反证据予以否定，且经本院释明，保险公司、陆利平不申请鉴定人出庭作证，视为放弃了权利，故本院对司法鉴定意见书的效力予以确认。关于杨敏现主张的各项赔偿费用，双方当事人对医疗费55575.38元没有异议，本院依法予以认定。涉及双方有争议的费用，本院现作如下认定：（1）关于住院伙食补助费，本院根据本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，酌定每天18元为合理，结合住院天数33天，认定住院伙食补助费为594元；（2）关于营养费，根据本地生活消费水平因素考虑，本院现酌定营养费标准每天18元合理；结合司法鉴定所认定的营养期限，本院现认定营养费1620元；（3）关于护理费，根据本地护工从事同等级别护理所得劳务报酬标准考虑，本院酌定每天60元属合理；结合司法鉴定所认定的护理期限，本院现认定护理费为7200元；（4）关于误工费，杨敏提供的证据虽不能证明其误工损失，但鉴于杨敏事故发生前系营业员，故本院参照上年度国有同行业之零售业在岗职工平均工资36650元考虑，杨敏主张每月2500元低于该标准，该行为系其自主处分民事权利的行为，本院予以准许，结合误工期270天，认定误工费22500元；（5）关于残疾赔偿金，杨敏提供的暂住信息能够证明杨敏事故发生前已在无锡居住满一年，本院结合杨敏的伤残等级，适用江苏省城镇居民人均可支配收入32538元／年认定残疾赔偿金为32538元／年＊20年＊0.2=130152元；（6）关于精神损害抚慰金，本院根据伤残等级及当事人的过错程度酌定精神损害抚慰金为10000元；（7）关于交通费，本院根据杨敏的实际就诊情况酌定交通费为300元。综上，本院现确定杨敏的损失为：医疗费55575.38元、住院伙食补助费594元、营养费1620元、护理费7200元、误工费22500元、残疾赔偿金130152元、精神损害抚慰金10000元、交通费300元，合计227941.38元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，由于陆利平所驾车辆在保险公司投保了交强险，故首先应由保险公司分别在交强险责任限额范围内承担赔偿责任。故本院确定杨敏之损失，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费，合计57789.38元应纳入交强险医疗费用限额10000元内，超出部分47789.38元应视为超出交强险部分损失；至于护理费、误工费�交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，合计170152元，应纳入交强险责任限额分项下的伤残费用赔偿限额110000元内；超出部分60152元应视为超出交强险部分损失。故保险公司在交强险责任限额内承担120000元的赔偿责任，保险公司已垫付10000元，尚需给付110000元。杨敏要求精神损害抚慰金在交强险中优先支付的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。至于超过责任限额的损失107941.38元，因陆利平负事故全部责任，故应由陆利平承担全部赔偿责任。由于保险公司为陆利平所有的苏B×××××轿车承保了金额为50万元的三者险，故陆利平应当承担的赔偿责任应由保险公司在三者险限额内予以理赔。本案中，保险公司与陆利平签订的保险合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，应认定合法、有效，双方均应遵循。对于保险公司提出应扣除医保自理金额的抗辩意见，根据三者险条款第十七条载明的内容反映，该条款免除了保险人赔付被保险人医保自理部分的费用，属于免责条款。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以使人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，保险公司向投保人提供的三责险第十七条保险条款虽有保险公司仅赔偿医保范围内用药费用的内容，但该内容为普通字体印刷，未能有效提示投保人，即使投保人投保时在投保单声明栏内签字确认，亦不足以认定保险公司对投保人履行了上述免责条款明确说明义务，故三责险第十七条保险条款不产生法律效力。故保险公司应在三者险限额内赔偿杨�107941.38元。陆利平已垫付33451.98元，应视为代保险公司垫付，应由保险公司予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、保险公司应在交强险限额内赔偿杨敏110000元，此款由保险公司于本判决生效后十日内给付杨敏（上述款项可汇至本院代转。款汇：无锡市锡山区人民法院；账号：322000651018170063905；开户行：交通银行东亭支行）。
二、保险公司应在三者险限额内赔偿杨敏107941.38元，此款由直保险公司于本判决生效后�日内给付杨敏74489.4元，给付陆利平33451.98元（上述款项可汇至本院代转。款汇：无锡市锡山区人民法院；账号：322000651018170063905；开户行：交通银行东亭支行）。
三、驳回杨敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1476元，减半收取738元，鉴定费4711元，合计诉讼费用5449元，由保险公司负担。（杨敏同意其预交案件诉讼费用由保险公司直接给付，本院不再退回。保险公司应负担的案件诉讼费用于本判决生效后十日内支付杨敏）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费（户名：江苏省无锡市中级人民法院，开户银行：中国工商银行无锡城�支行，账号：11×××05），上诉于江苏省无锡市中级人民法院。
代理审判员 谢妍
二０一四年十月二十一日
书 记 员 高婷
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复指出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残废生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》：
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由直属支公司、杨浦支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》：
第十七条订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。
投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失�履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同。
投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。
投保人因过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但可以退还保险费。
保险事故是指保险合同约定的保险责任范围内的事故。
第十八条保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等�素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔�。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。