四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川17民终234号
上诉人（原审被告）李雪梅，女，生于1973年6月24日，汉族，小学文化，达川区人，住达州市达川区。
委托代理人凌波，四川嘉冠律师事务所律师。
委托代理人余海涛，四川嘉冠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）李洪生，男，生于2004年5月5日，汉族，学生，达川区人，住达州市达川区南外镇通达西路。
法定代理人李城，男，生于1975年10月31日，汉族，达川区人，初中文化，住达州市达川区，系李洪生之父。
法定代理人包茂瑞（曾用名包茂端），女，生于1975年8月2日，汉族，小学文化，住址同上，系李城之妻、李洪生之母。
委托代理人夏其沛，达州市正大法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司。
法定代表人赵劲栋，总经理。
组织机构代码：75471199-2。
委托代理人邹国梁，系该公司员工。
委托代理人戴金群，四川远创律师事务所律师。
上诉人李雪梅因与被上诉人李洪生、中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司（下简称平安财保达州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省达州市通川区人民法院（2015）通川民初字第2428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月16日立案受理后，依法组成合议庭于2016年4月14日公开开庭审理了本案。上诉人李雪梅及其委托代理人凌波、余海涛，被上诉人李洪生及其法定代理人李城、委托代理人夏其沛，被上诉人平安财保达州公司的委托代理人邹国梁、戴金群到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年2月1日，被告李雪梅驾驶自有的川SW50**号轻型普通货车从达州市西外镇向达川区石梯镇方向行驶，即日17时30分许，该车行至达川区九岭乡庞家村路段，遇行人李洪生横过道路时不避让，撞倒李洪生，造成原告李洪生受伤的交通事故。原告受伤后当即被送到达州市中心医院住院治疗至同年10月18日，共住院259天。开支医疗费184130.08元。出院诊断：1、脑外伤后遗症、运动功能障碍、平衡功能障碍、认知障碍；2、重型颅脑损伤；3、广泛硬膜下血肿；4、多发颅骨骨折（右侧额、枕、双侧顶部骨折）；5、蛛网膜下腔出血；6、头皮血肿；7、双肺挫伤；8、肋骨骨折；9、胸骨骨折；10、全身多处皮肤软组织擦挫伤；11、肺部感染；12、舌裂伤；13、气管切开术后；14、双踝扭伤；15、左桡骨远端骨折。出院医嘱：1、出院后继续康复训练，请神外科门诊随访；2、做适当锻炼、避免过度运动；3、防止跌倒，加强陪护；4、加强饮食营养；5、门诊随访，如有不适，及时就诊。原告住院期间，于2014年5月28日，在中国人民解放军第三军医大学新桥医院神经外科进行神经传导速度测定等检测。另开支门诊费用3763.1元，购轮椅等开支928元。2014年12月，经四川华西法医学鉴定中心检验，测试原告李洪生基本合作欠佳，本次IQ测试得分为43；本次MQ测试得分为<51。四川大学华西医院放射科检查报告意见：原告李洪生右侧颞枕叶、双侧额叶、右侧基底节、中桥脑多数脑组织结构重度脑挫裂伤、脑软化、脑萎缩。延髓变性，并伴弥漫性轴索损伤。开支住宿费100元。
2014年2月13日，达州市交警直属二大队作出达公交认字[2014]第B13号道路交通事故认定书，认定李雪梅驾驶机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路未避让，是造成本次事故的主要原因，行人李洪生通过路口或横过道路，未走人行横道或者过街设施；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，未在确认安全后通过，是造成本次事故的次要原因。根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第二项之规定，认定：李雪梅承担本次事故的主要责任，行人李洪生承担本次事故的次要责任。
原审同时查明，原告李洪生系城镇居民，其父亲李城、母亲包茂瑞。2014年12月22日，深圳市俊伟兴实业有限公司出具证明，证实李城、包茂瑞系公司员工，提供事发前一年的工资明细，原告父母每月工资3500元。2014年12月23日，达州金证司法鉴定中心作出达金司鉴中心[2014]临鉴字第1333号司法鉴定意见：被鉴定人李洪生因右额颞顶部骨质缺损，评定为拾级伤残；四川华西法医学鉴定中心报告单示：日常活动能力部分受限，上下楼梯及穿脱衣服大小便等需在家人的监护下进行，评定为陆级伤残；双手握力减弱、握紧东西困难，评定为肆级伤残。开支鉴定费700元、检查费400元。2015年1月5日，达州金证司法鉴定中心对被鉴定人李洪生的护理依赖、后续治疗费进行鉴定，作出达金司鉴中心[2014]临鉴字第1333－1号司法鉴定意见：1、被鉴定人李洪生目前的护理依赖程度为部分护理依赖；2、被鉴定人李洪生因右额颞顶部骨折缺损，后期行颅骨修补术，需后续治疗费37500元。开支鉴定费1400元。2015年6月15日，达州市中心医院出具诊断证明：“病员李洪生于2014年2月1日因车祸致意识障碍，入住ICU给予手术治疗，后因病情稳定于2014年2月20日转入神经外科，于2014年5月22日转入康复科治疗，病员住院期间需陪护二人。
原审另查明，事故车辆川SW50**号轻型普通货车在被告平安财保达州支公司投保交强险和商业第三者责任险（限额50万元），并投保不计免赔，保险合同始于2013年3月15日，2014年3月14日到期。审理中，原、被告协商一致，剔除自费药品20%。平安财保达州支公司申请对原告的伤残等级申请重新鉴定，经四川华西法医学鉴定中心鉴定，于2015年7月21日作出鉴定意见：原告李洪生颅脑损伤后遗四肢瘫属四级伤残，颅脑损伤后遗智力障碍属六级伤残，颅骨缺损属十级伤残。开支鉴定费2929元。其中保险公司支付2500元，李雪梅支付429元。事发后保险公司预支医疗费90630.08元，并借支原告父亲15000元；李雪梅预支医疗费93500元，并借支原告父亲和爷爷共18000元。原告住院期间，被告李雪梅为便于照顾原告先后在医院附近租房供原告父母居住，开支租金9150元和水电费1458元。原告父亲收取李雪梅交纳的租房押金1000元。
原审法院认为，原告李洪生因交通事故受伤，应依法获得赔偿，对其合法诉请，依法予以支持。根据交通事故责任认定，原告负事故次要责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”之规定，原告负次要责任，其应自行承担20%的责任。被告李雪梅负事故主要责任，应承担80%的赔偿责任。医疗费被告李雪梅与保险公司协商一致剔除20%的自费药品即36826元，不违反法律规定予以许可。剔除的自费药品和鉴定费2500元共计39326元不属保险公司理赔范围，应由责任人承担：原告承担20%计币7865.2元，李雪梅承担80%计币31460.8元。原告系城镇居民，被告辩称原告虽系城镇居民但生活在农村应按农村标准计赔与法相悖，不予采信，原告主张按城镇居民标准计赔相关损失符合规定，应依法予以支持。事故车辆在被告平安财保达州支公司投保交强险与商业第三者险，事故发生时正值保险合同期间，该公司应按保险合同约定承担赔偿责任。诉讼中，保险公司申请对原告伤残等级予以重新鉴定，经鉴定后的伤残等级与原告举证鉴定一致，由此产生的重新鉴定费2929元应由保险公司承担，该款不计入保险赔偿限额。原告共住院259天，其伤残经鉴定分别达四级、六级、拾级，伤残赔偿金系数应为78%，原告主张残疾赔偿金380343.6元、住院生活补助费5180元、营养费5180元、门诊医疗费3763.10元、伤残器具费928元、举证鉴定费2500元，符合法律规定，应予以支持。原告受伤住院治疗期间由其法定监护人进行护理，原告提供法定监护人务工及收入证明，其提供的证据客观真实，符合客观实际，依法予以采信。原告法定监护人月收入3500元，每天收入117元（3500元÷30天）。医疗单位根据伤者病情证明原告在住院期间需二人陪护，原告主张前111天二人护理，后148天一人护理，其住院期间的护理费应为43290元[（111天×117元×2人）+（148天×117元×1人）]，原告主张43179元未超过标准，予以支持。根据鉴定，原告需部分后续护理依赖，原告主张20年，法院酌定先计赔10年后续护理费计币172800元（80元×30天×12月×10年×1人×60%）。经鉴定，原告续治费37500元，该费用尚未产生，鉴于原告受伤严重，损失较大，在保险限额中预留30000元，待原告实际治疗后再行结算。原告住院期间连同其陪护人员因就医产生交通费以及原告出院后在法定监护人的陪同下又多次前往重庆、成都检查治疗，住宿与交通费用系必然开支，交通费酌定1800元，住宿费100元。事发后，为照顾原告，被告为原告父母租房居住开支房租9150元、水电1458元，共计10608元属实，但不属保险公司理赔范围，应由责任人按责承担：原告承担20%计币2121.6元，李雪梅承担80%计币8486.4元。事故造成各项损失：医疗费184130.08元、残疾赔偿金380343.6元（24381元×20年×78%）、精神损害抚慰金35000元、护理费215979元（住院期间护理费43179元+护理依赖费172800元）、伙食补助费5180元、营养费5180元、门诊费3763.10元、残疾器具费928元、交通费1800元、住宿费100元、鉴定费2500元、重新鉴定费2929元、房租9150元和水电费1458元，合计848440.78元。其中剔除自费药品后的医疗费、门诊费、伙食补助费、营养费合计161427.18元，由保险公司在交强险医疗费赔偿限额中赔偿10000元，余151427.18元，由原告自行承担20%即30285.44元，由被告李雪梅承担80%即121141.74元，该款由保险公司在商业第三者责任险中予以赔偿。残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、残疾器具费、交通费、住宿费合计634150.16元，由保险公司在交强险伤残赔偿限额中赔偿110000元，余524150.6元由原告自行承担20%即104830.12元，由李雪梅承担80%即419320.48元，该款由保险公司在下余的商业第三者险348858.26元（500000元－30000元－121141.74元）中予以赔偿，李雪梅自己承担70462.22元。保险公司共应赔偿592929元（10000元+121141.74元+110000元+348858.26元+2929元），其已预付108130.08元（90630.08元+15000元+2500元），还应赔偿484798.92元。被告李雪梅应赔偿110409.42元（31460.8元+70462.22元+8486.4元），其已预先支付123537元（93500元+18000元+1000元+9150元+1458元+429元），李雪梅还应收回13127.58元。事故总损失848440.78元，扣除原告应自行承担145102.36元（7865.2元+2121.6元+30285.44元+104830.12元）、被告垫付的231667.08元（123537元+105630.08元），原告还应获赔471671.34元。
据此判决：1、被告中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司在交强险和商业第三者险中共赔偿484798.92元，该款直接支付原告李洪生471671.34元、支付被告李雪梅13127.58元；2、驳回原告李洪生的其他诉讼请求。案件受理费10378元，减半收取5189元，由原告李洪生负担1038元，被告李雪梅负担4151元。（该款已由原告全额垫支，在保险公司向李雪梅理赔时一并扣除）
原审宣判后，被告李雪梅不服，向本院提起上诉称，1、交警作出的《道路交通事故认定书》认定事实和责任错误。李洪生是跑过公路，闯在上诉人车身左前部，上诉人是在自己道内正常行驶，无法避让，李洪生应承担事故全部责任，驾驶人李雪梅无责任。2、一审认定李洪生的法定监护人李城和包茂瑞在本案事故发生前每月工资3500元证据不充分，其提供的深圳市俊伟兴实业有限公司工资证明和工资明细表是伪造的，住院期间护理费计算为43179元过高。3、李洪生人年轻、伤情恢复快，且在上小学，基本可以自理，一审酌定先计赔10年护理费过长，应先计5年，同时80元每天护理费过高。4、一审判决认定37500元续治费不当，且不是将来必然发生的费用，不应在保险限额中预留，故应改判为实际发生后再另行主张。请求撤销一审判决，依法改判。
二审中，上诉人李雪梅提供了1、深圳市俊伟兴实业有限公司的印章情况、工商登记资料、办公场所照片，以及张贴的俊伟兴工业园管理处联系人员表、张乐安为管理处负责人；2、达县管村镇红扁村村民委员会证明，证明张乐安与李城系表兄弟关系。拟证明李洪生的父母李城和包茂瑞在一审中提供的收入证明及工资表是李城及亲戚张乐安所为，其证据虚假，不能证实月工资3500元，一审按117元每天计算误工费不当。经庭审质证，李城对以上证据不足以反驳。故本院对上诉人李雪梅提供的以上证据予以采信，即认定李城和包茂瑞未在深圳市俊伟兴实业有限公司上班。
二审查明的其余案件事实，与一审认定一致。
本院认为，2014年2月1日上诉人李雪梅驾驶车辆造成被上诉人李洪生受伤，交警已认定“李雪梅驾驶机动车行经没有交通信号的道路时，遇行人横过道路未避让，是造成本次事故的主要原因；行人李洪生通过路口或横过道路，未走人行横道或者过街设施；通过没有交通信号灯、人行横道的路口，或者在没有过街设施的路段横过道路，未在确认安全后通过，是造成本次事故的次要原因。认定：李雪梅承担本次事故的主要责任，行人李洪生承担本次事故的次要责任”。李雪梅未在规定时间内对职能部门作出的事故认定书提出异议，现上诉认为是李洪生撞向车辆，应承担全部责任的理由，本院不予采纳。李雪梅该上诉理由不成立。李洪生在本次交通事故中受伤，经司法鉴定，其右颞顶部骨质缺损评定为十级伤残,日常活动能力部分受限，上下楼梯、穿脱衣服及大小便等需在家人的监护下进行，评定为陆级伤残；双手握力减弱、握紧东西困难，评定为肆级伤残；护理依赖程度为部分护理依赖。故一审先计赔李洪生10年的护理费并无不当。李雪梅上诉认为10年护理期过长，应先计算5年护理费理由不充分，本院不予支持。李洪生右颞顶部骨质缺损，经鉴定后期须行颅骨修补术，后续治疗费系必然要发生，一审在保险限额中预留30000元并无不当，李雪梅上诉不应预留的理由不能成立，本院不予采纳。李洪生住院期间主要由其父母李城和包茂瑞护理，李雪梅应当支付护理费。李城在一审中虽提供了在深圳市俊伟兴实业有限公司每月3500的工资表和收入证明，但在二审中李雪梅提供了前述工资表和收入证明上“深圳市俊伟兴实业有限公司”印章与工商档案中印章不一致的证据，以及“收入证明”上张乐安系李城的表兄弟的身份情况，故本院对李城提供的工资表和收入证明不予认定。一审据此认定李城和包茂瑞每天收入为117元、并按此计算认定护理费为43179元不当，应予纠正。李洪生虽居住在农村，但户籍系城镇，其住院期间护理费按本辖区法院计算城镇居民护理费标准每天80元为29600元[（111天×80元×2人）+（148天×80元×1人）]。李雪梅上诉一审按每天117元计算护理费不当的上诉理由成立，本院予以支持。李雪梅为反驳李城在一审提供的证据，到深圳取证用去差旅费6740元，属其应承担举证义务的范畴，该费用应自行承担。综上，因李雪梅在二审中提供了新证据，一审除计算李洪生住院期间护理费为43290元不当外，其余费用计算正确。各项费用总计为834861.78元（即在一审总额中少13579元），保险公司共应赔偿592929元（10000元+121141.74元+110000元+348858.26元+2929元），其已预付108130.08元（90630.08元+15000元+2500元），还应赔偿484798.92元。李雪梅应赔偿99546.22（31460.8元+59599.02元+8486.4元），其已预先支付123537元（93500元+18000元+1000元+9150元+1458元+429元），李雪梅还应收回23990.78元。事故总损失834861.78元，扣除李洪生应自行承担142386.56元（7865.2元+2121.6元+30285.44元+102114.32元）、李雪梅和保险公司垫付的231667.08元（123537元+105630.08元），李洪生还应获赔460808.14元。据此，依照依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持四川省达州市通川区人民法院（2015）通川民初字第2428号民事判决第二项；
二、撤销四川省达州市通川区人民法院（2015）通川民第2428号民事判决第一项；
三、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司达州中心支公司在交强险和商业第三者险中共赔偿484798.92元，该款直接支付被上诉人李洪生460808.14元、支付上诉人李雪梅23990.78元。
以上赔款限本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10378元，减半收取5189元，由李洪生负担1038元，李雪梅负担4151元（该款已由李洪生全额垫支，在保险公司向李雪梅理赔时一并扣除）；二审案件受理费10378元，由李雪梅负担8302元，李洪生负担2076元。（该款已由李雪梅全额垫支，在保险公司向李洪生理赔时一并扣除）。
本判决为终审判决。
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审判长 张爱东
审判员 程 瑜
审判员 邓 君
二〇一六年六月一日
书记员 李秀玲