重庆市沙坪坝区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）沙法民初字第07929号
原告廖素碧，女，1964年10月27日出生，汉族，原广西亿发食品饮料有限公司员工，住重庆市沙坪坝区。
委托代理人胡芳，重庆中钦律师事务所律师。
委托代理人梁明山，重庆中钦律师事务所律师。
被告广西亿发食品饮料有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市荔浦县桥富工业园6号（荔桂路莲塘），组织机构代码20018078-X。
法定代表人黄有胜，广西亿发食品饮料有限公司董事长。
委托代理人李静，女，广西亿发食品饮料有限公司办事处经理，住重庆市江北区。
委托代理人张永宾，广西柳先律师事务所律师。
原告廖素碧与被告广西亿发食品饮料有限公司（以下简称亿发公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年7月22日立案受理后，依法由代理审判员刘畅独任审理。审理中，被告亿发公司在本院送达起诉状副本后，于答辩期内提出管辖权异议。由于对被告提出的管辖权异议是否成立应进行审查，因此，本案遂中止诉讼。经本院和重庆市第一中级人民法院审查，裁定驳回了被告提出的管辖权异议申请。本案遂恢复审理，适用简易程序并于2013年12月12日公开开庭进行了审理。原告廖素碧及其委托代理人胡芳、梁明山，被告亿发公司的委托代理人李静、张永宾到庭参加了诉讼。庭审中，由于被告不服认定工伤决定书，在法定期间内向重庆市人力资源和社会保障局申请行政复议，并获受理。由于对工伤认定的行政复议结果与本案处理有重大关系，本案遂再次中止诉讼。重庆市人力资源和社会保障局复议后作出行政复议决定，维持认定工伤决定书，认定原告受伤性质属工伤。本院遂决定本案恢复诉讼，并于2014年7月10日再次公开开庭进行了审理。原告廖素碧及其委托代理人胡芳、梁明山，被告亿发公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告廖素碧诉称，2012年4月1日，原告受聘于被告亿发公司，并订立促销员劳务协议书，劳动合同有效期为2012年4月1日至2013年2月28日。合同订立后，被告指派原告到沙区永辉嘉茂专卖场从事专职促销工作，月工资1200元加提成。2012年7月16日，原告在工作中受伤，被送往医院治疗。原告所受伤被认定为工伤，并被评定为伤残八级，无护理依赖。原告遂向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁并向法院提起诉讼，请求判决解除原、被告之间的劳动关系，并判决被告支付原告各项工伤保险待遇103907.70元。
被告亿发公司辩称，同意解除双方的劳动关系。但原告起诉不符合劳动争议的受理条件，因为该案件没有经过仲裁，认定工伤决定书没有书面送达给被告；原告要求支付的各项工伤待遇有部分缺乏事实和法律依据。原告主张的停工留薪期时间不应当按照6个月进行计算，应当按照4个月进行计算；对于按照1319.25元／月的标准计算原告的停工留薪期待遇无异议；一次性伤残补助金应当按照1319.25元／月的标准进行计算，1319.25元／月既是原告受伤后的停工留薪期内被告发放的工资，也是原告受伤前的本人工资，同意按照11个月计算；对原告主张的一次性伤残医疗补助金项目、金额均无异议；原告具体退休年龄不足一年，一次性伤残就业补助金应当按照原告主张的金额的10%进行计算；对原告主张的住院期间伙食补助费项目、金额均没有异议；原告主张的护理费在法律法规中没有明文规定；对原告主张的交通费、医疗费均无异议；对原告主张的伤残辅助用品费有异议，因为既没有医院证明，也没有正式发票，没有证明该用品确实需要；对原告主张的鉴定费没有异议。请求人民法院依法判决。
经审理查明，2012年4月1日，原告廖素碧与被告亿发公司签订《促销员劳务协议书》，协议期限自2012年4月1日起至2013年2月28日止。工作地点为永辉嘉茂卖场，工作内容为专职促销。被告未为原告办理工伤保险。2012年7月16日，原告在工作中受伤，当日进入重庆市沙坪坝区人民医院治疗，2012年7月27日出院，住院11天。2012年7月27日，原告进入大坪医院住院治疗，2012年8月18日出院，住院23天。2012年8月17日，原、被告签署“协议书”，约定被告支付原告20000元，用于原告回家休养三个月期间的误工费、生活费、护理费等。该款项双方已兑现完毕。2013年2月16日，原告所受伤被重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年5月13日，重庆市沙坪坝区劳动鉴定委员会鉴定原告所受伤为伤残八级，无护理依赖。2013年7月12日，原告向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决解除原、被告之间的劳动关系，并裁决被告支付原告支付停工留薪期待遇7915.50元，一次性伤残补助金24472.80元，一次性工伤医疗补助金22248元，一次性伤残就业补助金44496元，住院期间生活补助1088元，护理费2720元，交通费175.90元，自行垫付的医疗费211.50元，残疾辅助用品费180元，鉴定费400元，合计103907.70元。该委超过五个工作日未作出受理决定。原告遂向法院提起诉讼，要求判如所请。
庭审中，原、被告均同意双方劳动关系于2013年12月12日解除。原告放弃要求被告支付护理费、伤残辅助用品费的诉讼请求。被告同意按照1319.25元／月的标准计算原告的停工留薪期待遇；同意按照11个月计算原告的一次性伤残补助金；对原告主张的一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费、交通费、医疗费、鉴定费的项目、金额都无异议。被告不服重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局作出的工伤认定结论，于2014年2月10日向重庆市人力资源和社会保障局申请行政复议并获受理。2014年3月31日，重庆市人力资源和社会保障局作出决定，维持重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局制发的《认定工伤决定书》，认定原告受伤性质属工伤。
另查明，原告自2012年7月16日受伤受伤后，一直在休息，未回被告处上班。2013年2月28日原、被告签订的《促销员劳务协议书》到期后，双方未作续签。
由于原、被告双方分歧较大，调解未成。
上述事实，有原告提供的仲裁申请书，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会渝沙劳仲函字（2013）第811号函，《促销员劳务协议书》，促销员证件，重庆市沙坪坝区人力资源和社会保障局沙人社伤险认决字（2013）11号认定工伤决定书，重庆市沙坪坝区劳动鉴定委员会渝沙劳鉴字（2013）472号鉴定结论通知书，重庆市沙坪坝区人民医院病历材料等，大坪医院入院记录等，蓝天医院X线摄片申请单，鉴定费缴费收据；有被告提供的“协议书”，重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会渝沙劳仲案字（2013）第477号仲裁决定书，荔浦县劳动人事争议仲裁委员会荔劳人仲字（2013）第50号受理案件通知书，重庆市人力资源和社会保障局行政复议申请书收条、渝人社复决字（2014）20号行政复议决定书，以及双方当事人当庭陈述在案为凭。这些证据的真实性、合法性、关联性已经开庭质证和本院审查，可以认定。
本院认为，2013年5月13日，重庆市沙坪坝区劳动鉴定委员会鉴定原告所受伤为伤残八级，无护理依赖。庭审中，原、被告均同意双方劳动关系于2013年12月12日当庭解除。在劳动能力鉴定结论作出之后，双方均表示愿意解除劳动关系，系对己方权利之处分，应予准许。故本院对原、被告协商双方劳动关系于2013年12月12日解除之事实，予以确认。
关于被告辩称原告的起诉未经过仲裁前置程序、不符合劳动争议受理条件的问题，本院认为，双方举示的重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会、广西壮族自治区荔浦县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁文件均可证明，原、被告本次的讼争经过了仲裁前置程序。只是仲裁委员会未作出实体处理而已。故本院对被告的该辩解意见不予采纳，并认定原告的起诉经过了劳动仲裁前置程序。现原告在工作中受伤，被告未为原告办理工伤保险、缴纳工伤保险费。现原告发生工伤，根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，应当由被告支付原告相应的工伤保险赔偿。现本院针对原告的诉讼请求，评述如下：
一、关于原告主张的停工留薪期工资问题。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。原告受伤后停工休息属实。关于原告应享受的停工留薪期，原告主张按6个月计算、被告表示同意。根据劳动能力鉴定结论（T12骨折内固定术后）和重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（胸椎骨折S22.0）可知，原告胸椎骨折，应享受的停工留薪期为6个月。关于原告的停工留薪期待遇，庭审中被告同意按照1319.25元／月的标准计算。因之，被告应支付原告停工留薪期待遇7915.50元（1319.25元／月×6个月）。
二、关于原告主张的一次性伤残补助金问题。
《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为11个月的本人工资。关于原告受伤前的本人工资问题，《工伤保险条例》第六十四条中规定本人工资是指原告受伤前12个月的平均月缴费工资。原告受伤前的实际平均工资为1319.25元／月，但原告主张其本人工资为2224.80元／月。由于被告并未为原告办理工伤保险，原告主张的本人工资明显高于其实际工资，应按照原告受伤前上一年度即2011年度重庆市的社平工资的60%（2002.10元／月）计算其本人工资，原告亦表示同意。因之，被告应支付原告一次性伤残补助金22023.10元（2002.10元／月×11个月）。
三、关于原告主张的一次性伤残就业补助金问题。
《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准为，以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按八级12个月计发。终止或解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄不足1年的，按全额的10%支付。原告于1964年10月27日出生，双方劳动关系于2013年12月12日解除，此时原告距法定退休年龄已不足一年。故被告应按照2012年度重庆市职工月平均工资标准支付原告一次性伤残就业补助金4539.20元（45392元／年÷12个月×12个月×10%）。
关于原告主张的伤残辅助用品费问题。
庭审中，原告已撤回该项诉讼请求，本院予以准许。
五、关于原告主张的住院护理费问题。
庭审中，原告已撤回该项诉讼请求，本院予以准许。
关于庭审中双方均无争议项目的问题。
庭审中，被告对原告主张的一次性伤残医疗补助金、住院期间生活补助（住院伙食补助费）、交通费、医疗费、鉴定费的项目、金额均无异议，系对自身权利的处分，本院予以准许，并确认被告应支付原告一次性工伤医疗补助金22248元、住院期间生活补助（住院伙食补助费）1088元、交通费175.90元、医疗费211.50元、鉴定费400元。
十四、关于相关费用的冲抵问题。
原告受伤后，原、被告签署“协议书”，约定被告支付原告20000元，用于原告回家休养三个月期间的误工费、生活费、护理费等。该款项双方已兑现完毕。现被告明确要求上述费用在本案诉请中进行抵扣，原告不予同意。本院认为，被告与原告达成协议并支付原告款项，虽然协议中未明确规定被告支付原告停工留薪期工资等工伤保险赔偿项目，但协议约定的“误工费、生活费、护理费等”从性质上讲就是停工留薪期工资、生活津贴、住院期间护理费等工伤保险条例中规定的项目。用语的表述上，对当事人不宜苛求。且该费用并非被告赠与原告，现被告要求将该费用在本案诉请中冲抵，本院予以支持。
综上，被告应支付原告停工留薪期待遇7915.50元，一次性伤残补助金22023.10元，一次性伤残就业补助金4539.20元，一次性工伤医疗补助金22248元、住院期间生活补助（住院伙食补助费）1088元、交通费175.90元、医疗费211.50元、鉴定费400元。合计58601.20元。扣除原告受伤后被告根据双方协议已支付的20000元，被告仍应支付原告各项工伤保险待遇合计38601.20元。
据此，本院依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、限被告广西亿发食品饮料有限公司于本判决发生法律效力之日立即支付原告廖素碧各项工伤保险待遇合计38601.20元。
二、驳回原告廖素碧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 刘畅
二〇一四年九月十七日
书 记 员 陈玲