陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中民二终字第00211号
上诉人（原审被告）中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：榆林市榆阳区火车站南天朝大酒店*楼。
负责人陈某，该公司经理。
委托代理人赵某某，系该公司职员。
上诉人（原审被告）高某，男，1977年8月5日出生，汉族，住绥德县明州镇龙湾龙泉路***号。
被上诉人（原审原告）马某某，男�1951年8月24日出生，汉族，居民，住绥德县明州镇葡萄梁***号。
委托代理人王某，陕西名州律师事务所律师
被上诉人（原审被告）榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司。住所地：榆林市经济开发区三辰南10米。
法定代表人贺某某，该公司董事长。
委托代理人申某某，该公司法律顾问。
上诉人高某、中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司因与被上诉人马某某、榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2014）绥民初字第00175号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年4月25日，原告骑摩托车沿榆林大道行至榆林火车站附近路段，适逢被告高某雇佣的驾驶员赵发权驾驶陕K880**号重型自卸车因超速、超载、观察不周，在避让前�同向行驶的陕J780**号小轿车和原告驾驶的摩托车时侧翻，侧翻过程中造成原告受伤、三车不同程度受损的交通事故。原告当即被送往榆林巿中医医院住院治疗5天，诊断为：”一、急性闭合性颅脑损伤；二、胸部闭合损伤；三、腰2推体爆裂骨折；四、右恻髋臼粉碎性骨折、坐骨支骨骨折；五、右第2跖骨骨折；六、四肢软组织损伤。后因病情严重，于2013年4月30日转入榆林市第一医院（榆阳区分院）住院治疗16天。上述住院21天期间，均为2人护理。后又为了家属护理方便于2013年5月17日转入榆林市第一医院（绥德县分院）住院治疗98天。上述三处医院花医疗费用142435.13元，其中已由被告高某垫付108600元。该次交通事故经榆林市公安局交通警察支队认定，马某某及陕J780**号小轿车驾驶员均无责任，被告高某的雇佣驾驶员赵发权负此次事故的全部责任。原告的伤残程度经法医学鉴定，意见为：被鉴定人马某某交通事故致胸部损伤，多发肋骨骨折并呼吸功能轻度影响，属五级伤残；腰2、腰4推体骨折属八级伤残；右髋臼粉碎性骨折、右足诸骨骨折影响右下肢功能属八级伤残；左侧多发肋骨骨折属九级伤残；骨盆骨折和左锁骨远端粉碎骨折均评为十级伤残。累计后续治疗费约为陆万元人民币。护理期限约为42周（出院后护理期限）。被告高某的该次事故车辆K88080号重型自卸车在被告榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司分期付款购得并在被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司投有强制保险和限额50万元的商业第三者责任保险。另查明，陝西省统计局发布的有关统计数据显示，2013年陕西省城镇居民年人均可支配收入为22858元。原告马某某在此次事故前连续三年在榆林市通达路桥建筑工程有限责任公司从事管理工作。
一审法院�决认定，在交通道路上的通行者均应遵守我国道路交通安全的法律、法规，如发生交通事故，应根据公安交通警察部门作出的责任划分而各自承担相应的民事赔偿责任。本案中，原、被告在该次交通事故中应承担的责任，已由公安交通警察部门作出认定，被告高某的雇佣驾驶员赵发权负全部责任，故赵发权应当承担相应的侵权赔偿责任。而又因赵发权在提供劳务过程中造成原告及其车辆损害，根据我国相关法律规定，赵发权在提供劳务过程中造成原告的合理经济损失应当由赵发权的雇主即本案的被告高某承担赔偿责任。被告高某的事故车辆在榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司分期付款购得，根据我国相关法律规定，榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司不承担赔偿责任。本案事故车辆在被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司投有强制保险，根据我国保险法的相关规定，该保险公司对原告在该次事故中造成的合理经济损失应当在保险限额内承担相应的赔偿责任。原告要求赔偿其妻的被抚养人生活费，因原告的年龄已超60周岁，故其妻的生活费应当由其子女承担，故对此项请求不予支持。原告的摩托车损失，因其不能确定具体损失数额，故经鉴定后另案处理。原告在该次事故中造成多处伤残且又无责任，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持。综上分析，原告在该次事故中的合理经济损失如下：医疗费142435.13元、误工费49528元【从受伤54之日即2013年4月25日至鉴定之日即2013年9月25日，共151天，每天328元（120000元÷365天）】、护理费31169.6元【共住院119天，前21天2人护理，后98天1人护理，出院后护理期限为42周，按每天按121元的40%计算，计算为：21天x2x121元＋98x121＋42x7x121x40%）】、住院伙食补助费3570元（119天x30元）、残疾赔偿金304011元（22858元x19年x70%（60%＋3%＋3%＋2%＋1%＋1%】、后续治疗费用60000元、精神损害抚慰金30000元、住院期间购买卫生纸、轮椅、气垫床等8340元、交通费800元、住宿费1000元、鉴定费2700元，合计633553.73元。原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在强制保险限额和商业第三者责任保险限额内赔偿原告的合理经济损失，不足部分由被告高某承担赔偿责任。被告高某垫付原告的医疗费用108600元由其另案向中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司追偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一�、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，及《最高人民法院关于确定民事侵杈精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：1、由被告中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在判决生效后10曰内在强制保险限额内赔偿原告马某某医疗费10000元、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等110000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿原告马某某医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金住院伙食补助费、住院期间购买卫生纸、轮椅、气垫床等费用、交通费、住宿费、鉴定费等391400元，共计511400元。2、由被告高某赔偿原告马某某医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、住院期间购买卫生纸、轮椅、气垫床等费用、交通费、住宿费、鉴定费等122153.73元（已付108600元，再付13553.73元）。2、驳回原告马某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8900元，由被告高某负担。
中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求：1、撤销绥德县人民法院2014绥民初字第00175号民事判决书。2、依法改判被上诉人的诉讼请求。理由如下：1、原审法院以城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金明显错误。2、按照原审法院调取的工资单，受害人年薪12万，我国的个人所得税上3500元就要纳税，而受害人年薪12万元，没有调取所谓的榆林市通达路政路桥建筑工程有限公司与受害人之间的劳动合同、合格的工资表，在榆林市居住的材料等等。依据《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若千问�的指导意见（试行》第二十六条的规定，被上诉人马某某的各项赔偿应当按照农村居民标准迸行计算赔偿。3、原审法院擅自更改被上诉人的诉请严重错误。原审法院在被上诉人未有任何变更诉请的条件下，擅自把被上诉人赔偿标准由2013年的20743元提高2014年到22858元和误工费的请求上，不知道原审法官运用的何种法律擅自提高诉请，请求二审法院依法查明予以纠正。4、原审法院计算伤残金额明显错误。被上诉人已62岁，原审法院还依据61岁计算明显错误，请求二审法院依法更正。5、交通费、住宿费，那也需要根据受害人必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生费用计算，并应当以正式票据为凭，而看看本案，原审法院就依据了白条收据就认定该交通费和住宿费为真实的，该判决明显违法，请求二审法院依法纠正一审错误的判决。6、原审法院判决上诉人承担精神损害抚慰金明显错误。依据保险条款的约定，被保险人发生交通事故后，保险人不承担人身精神损害抚慰金的赔偿责任。因此，原审法院判决上诉人承担精神损害抚慰金明显错误，退一步讲，即使承担精神抚慰金，也不应该承担3万元，承担8000元上诉人认为承担8000元较为合理。
上诉人高某上诉请求：1、依法改判陕西省绥德县人民法院（2014绥民初字第00175号民事判决第二项上诉人不承担赔偿责任。2、判决中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔付上诉人122153.73元（上诉人垫付一审原告马某某122153.73元赔偿款）3、一审诉讼费、二审上诉费由中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司承担。其理由如下：1、判决中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔付上诉人122153.73元。依�《中华人民共和国保险法》第65条之规定“责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应付的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金，本案一审中上诉人向法院提交收据，医院付款凭证，医院专款记录，用以证明上诉人在一审原告住院期间上诉人垫付其医疗费，而且法院已经查明并认定这一事实，被上诉人中华联合保险公司依法应当返还（上诉人）被保险人垫付款项，人民法院审理判决案件应考虑节约诉讼成本，做到司法为民，以人为本，把一案能够解决的问题一次性解决为妥，法院应当依法判决中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔付上诉人垫付款项122153.73元，致使上诉人权益尽早得到保障。2、一审判决认定误工费按照年收入12万元标准计算，严重不符合本案实际情况，于法不合。3、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，另榆林市中级人民法院会议纪要第2条规定，误工费按照在岗职工标准计算，本案一审原告年龄62岁，达到法定退休年龄，在一审向法院提交，收入证明写明“工资按照12万底薪给予考虑”极不符合社会常规情况，同时也未提交相关工资表，单位资质证明，纳税证明，上诉�认为该证明亳无证明能力。
被上诉人马某某、榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司未向本院提供书面答辩状。马某某的委托代理人口头答辩认为：1、马某某属于城镇居民，不能按照农村居民标准计算赔偿；2、马某某伤情严重，一审判决的精神损害抚慰金并无不当；3、马某某离62岁仅差几个月，一审判决正确；4、2000多元的医疗费发生在法庭辩论终结前，一审判决予以支持是正确的。榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司的委托代理人口头答辩认为，应由保险公司赔偿车主的垫付款。
本院经审理查明：马某某系非农业家庭户口。榆林市通达路桥建筑工程有限责任公司证明：马某某从2010年开始是榆阳区广济北村芹涧路住宅小区8号楼的项目部的项目负责人，年薪12万元。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，马某某驾驶摩托车与高某的雇佣司机赵发权驾驶的陕K880**号重型自卸车发生交通事故，该次交通事故经榆林市公安局榆横工业区交警大队道路交通事故认定书认定，赵发权负此次事故的全部责任，马某某无责任。由于赵发权是高某的雇佣司机，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，马某某的损失应当由雇主高某承担赔偿责任；由于高某所有的陕K880**号重型自卸车在中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法若干问题的解释》第十六条之规定，马某某的各项损失，首先由该保险公司在交强险限额范围内承担赔偿责任；不足部分由该公司在第三者责任商业险限额范围内根据责任比例承担赔偿责任；仍有不足的，由车主高�承担赔偿责任。榆林市东方集团有限公司汽车运输分公司系是该肇事车辆的出卖方，根据有关法律规定不承担赔偿责任。上诉中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉认为，原审法院以城镇居民标准计算赔偿残疾赔偿金明显错误的理由不能成立，因为马某某系非农业家庭户口；该公司上诉认为一审判决认定马某某的年薪12万元与事实不符的理由不能成立，因为马某某系项目部负责人，一审已经提供了通达公司的证明和工资表；该公司省事认为，原审法院在被上诉人未有任何变更诉请的条件下，擅自把被上诉人赔偿标准由2013年的20743元提高2014年到22858元和误工费的请求，证据不足，依法不予支持；该公司上诉认为，原审法院判决上诉人承担精神损害抚慰金明显错误。依据保险条款的约定，被保险人发生交通事故后，保险人不承担人身精神损害抚慰金的赔偿责任的理由与有关法律规定相悖，依法不予支持。上诉人高某上诉认为，应由中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车商业第三者责任保险限额内赔付122153.73元的理由不能成立，因为被告不存在给被告赔偿，但高某已经垫付的108600元，应由保险公司赔偿；高某上诉认为，马某某已经62岁，赔偿误工费不合法的理由不能成立，因为劳动法对公民的劳动权利并没有年龄限制。综上所述，一审判决认定事实清楚，但处理结果有误，应由纠正。中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉理由均不能成立，依法应予驳回。高某上诉请求不能成立，但要求返还垫付款的理由，应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第�七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵杈精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省绥德县人民法院（2014）绥民初字第00175号民事判决。
二、由中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在本判决生效后十曰内在交强险限额范围内赔偿马某某医疗费10000元、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等110000元。
三、由中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司在本判决生效后十曰内在第三者责任商业险限额范围内赔偿马某某医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、住院期间购买卫生纸、轮椅、气垫床等费用、交通费、住宿费、鉴定费�共计500000元（高某已垫付的108600元在执行中扣除，返还给高某）。
四、由高某赔偿马某某医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、住院期间购买卫生纸、轮椅、气垫床等费用、交通费、住宿费、鉴定费共计13553.73元。
五、驳回马某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费8900元，由高某负担。二审案件受理费11650元，由高某负担457元，由中华联合财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担11193元。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一四年十月十七日
书 记 员 李 炜
被上诉人徐江江答辩认为：
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