安徽省池州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖17民终524号上诉人（原审被告）：江苏晗朔文化传媒有限公司，住所地江苏省徐州市泉山区煤建一街新建北村综合楼413室，统一社会信用代码91320300338784690H。法定代表人：杜赵海，该公司总经理。委托诉讼代理人：王培，江苏泰信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：池州市九华山皖美国际旅游有限公司，住所地九华山风景区柯村老田上李家精品酒店内，统一社会信用代码91341700664241763L（1-1）。法定代表人：陶志红，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏秀兰，安徽青华律师事务所律师。原审被告：冯国萃，男，1975年6月3日出生，汉族，住江苏省徐州市鼓楼区。上诉人江苏晗朔文化传媒有限公司（以下简称晗朔传媒公司）因与被上诉人池州市九华山皖美国际旅游有限公司（以下简称皖美旅游公司）、原审被告冯国萃合作协议纠纷一案，不服安徽省九华山风景区人民法院（2016）皖1791民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年8月4日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月20日公开开庭审理了本案。上诉人晗朔传媒公司委托诉讼代理人王培，被上诉人皖美旅游公司法定代表人陶志红、委托诉讼代理人苏秀兰，到庭参加诉讼。原审被告冯国萃未到庭参加诉讼，通过其他方式陈述了意见。本案现已审理终结。晗朔传媒公司的上诉请求：撤销安徽省池州市九华山风景区人民法院（2016）皖1791民初95号民事判决，依法应予改判或者发回重审；诉讼费用由皖美旅游公司承担。事实和理由：（一）一审判决认定事实错误。对被上诉人在一审提供的合同复印件真实性、客观性不予认可，不能作为认定双方存在合作协议的依据。对被上诉人提供的5张汇总表不予认可，仅有1张有冯国萃、盛政签字，其他4张无任何人签字。无证据证明汇总表中的具体金额已实际发生。被上诉人在立案时提供了冯国萃、晗朔传媒公司、北京博睿公司的合作协议，即认可的协议中三方收益分配比例，故被上诉人要求晗朔传媒公司与冯国萃共同偿还上述欠款与事实不符；（二）一审判决认定程序违法错误。一审判决认定主要事实的证据，被上诉人并未在开庭时提供，也未交上诉人进行质证。皖美旅游公司辩称，上诉人的上诉请求及事实与理由没有法律依据，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。原审被告冯国萃未出庭参加诉讼，通过QQ联系方式述称晗朔传媒公司拖欠皖美旅游公司款项是真实的，表示尊重法院判决。皖美旅游公司向一审法院起诉请求：判令晗朔传媒公司给付欠款100651.5元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年8月23日，皖美旅游公司与晗朔传媒公司签订《合作协议书》一份，双方对机票预订、交接及票款的结算和首届九华山音乐盛典代售门票等事项进行了明确约定。合同签订后，皖美旅游公司垫款为晗朔传媒公司办理飞机票、高铁票预订业务。2016年8月30日，经双方结算，晗朔传媒公司尚欠皖美旅游公司业务款100651元，由晗朔传媒公司负责人盛政、经办人冯国萃在皖美旅游公司账单明细汇总表上签字予以确认。2016年8月31日，冯国萃向皖美旅游公司出具承诺，内容为“因2016中国（九华山）首届音乐盛典晚会委托冯国萃与皖美国旅签订的机票车票预订业务，尚欠所有费用合计壹拾壹万元正。因晗朔文化传媒法人代表盛政目前失踪，现有经手人冯国萃作出承诺如下：一、该笔款项真实有效，二、在2016年9月15日前盛政不能归还这笔款项，则由冯国萃承担所有责任及还款”。此后，皖美旅游公司多次向晗朔传媒公司催款未果。一审法院认为：皖美旅游公司与晗朔传媒公司签订的《合作协议书》，系双方真实意思表示，该合同合法有效。晗朔传媒公司未按合同约定支付皖美旅游公司垫付的业务款100651元，属于违约行为，应承担违约责任。在皖美旅游公司催讨垫付的业务款的过程中，冯国萃作为经办人自愿出具的担保《承诺书》，系其真实意思表示，合法有效，根据该《承诺书》内容，该保证方式为一般保证。冯国萃应依约对上述债权承担一般保证责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七、《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第一款之规定，判决：一、江苏晗朔文化传媒有限公司于本判决生效后十日内支付池州市九华山皖美国际旅游有限公司垫付业务款100651元；二、在对江苏晗朔文化传媒有限公司财产依法强制执行后仍不能履行上述债务时，由冯国萃承担保证责任。冯国萃承担保证责任后，有权向江苏晗朔文化传媒有限公司追偿。案件受理费2313元，由江苏晗朔文化传媒有限公司负担。本院二审期间，上诉人围绕诉讼请求没有提交新证据，被上诉人提交了支付票款的部分汇款记录影印件。本院组织当事人对被上诉人一审、二审提交的证据进行了质证。上诉人对被上诉人一审提交的证据作了补充质证说明：1、一审被上诉人提供的合作协议是复印件，未出示原件，没有经过双方质证；2、合作协议加盖了上诉人公司印章，上诉人没有原件也不清楚协议内容，合作协议期间的公章是由冯国萃保管的；3、对被上诉人请求支付款项的构成有异议，双方没有对帐，需要重新计算。上诉人对被上诉人二审提交的支付票款的部分汇款记录影印件质证意见为：影印件没有加盖银行印章，不是原始流水，对其真实性不予认可。庭审中，双方当事人对冯国萃QQ联系交流记录进行了质证。本院对当事人二审争议的事实认定如下：被上诉人提供的《合作协议书》原件加盖有双方当事人印章并由上诉人经办人冯国萃、被上诉人法定代表人陶志红签名，上诉人并未对此提出异议，本院予以认定；被上诉人提供的5张汇总表中，由上诉人时任法定代表人盛政及经办人冯国萃署名并注明“以上所有高铁票加机票剩余金额汇总拾万零陆佰叁拾壹元整，以上款未付。共五页纸”文字内容，上诉人对该书写注明亦无异议，本院对此予以认定；被上诉人二审提交的支付票款的部分汇款记录并非全部数据记录，也没有收集和提取该记录的相关证据相印证，本院不予认定。本院二审对原审法院查明的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人的诉辩主张和举证、质证意见，经双方当事人确认，本案二审期间的争议焦点为：一是双方《合作协议书》是否客观真实，二是被上诉人请求支付的款项是否成立。关于《合作协议书》是否客观真实。在二审中，上诉人诉称不持有《合作协议书》，但对被上诉人提供的《合作协议书》原件加盖有晗朔传媒公司印章的事实并未提出异议，也认可在合作协议期间公司印章由原审被告冯国萃保管、使用，并由冯国萃从事合作协议所涉首届中国（九华山）佛教音乐盛典活动的具体事务。因此，可以认定原审被告冯国萃的行为系代表晗朔传媒公司的履行职务行为，其行为所产生的法律后果应当由晗朔传媒公司承担。上诉人对《合作协议书》真实性虽提出异议，并未提出相应的证据予以证实。上诉人对《合作协议书》的客观真实性不予认可，认为《合作协议书》不能作为认定双方存在合作依据的上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于被上诉人请求支付的款项是否成立。被上诉人提供的5张汇总表中，上诉人时任法定代表人盛政及经办人冯国萃署名，并注明：“以上所有高铁票加机票剩余金额汇总拾万零陆佰叁拾壹元整，以上款未付。共五页纸”。作为上诉人时任法定代表人盛政及经办人冯国萃，理应知晓当时书写内容的由来及内容所表达的意思表示，上诉人二审并未提出相反证据证明该未付款项不能成立或未付款项已发生变动，也未能对此作出合乎情理的解释与说明。本院认为，上诉人时任法定代表人盛政及经办人冯国萃共同署名书写的含有未付款项内容的字据，应视为双方合作期间的财务结算行为，应当予以认定。上诉人提出的双方没有对帐、需要重新计算的上诉理由缺乏事实依据因而不能成立，本院不予支持。综上，上诉人上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2313元，由江苏晗朔文化传媒有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王开宇审判员  阮敬东审判员  王 珺二〇一七年十一月九日书记员  包亚平附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。