广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深宝法沙民初字第883号
原告（反诉被告）深圳市康益医疗器械有限公司，住所地深圳市宝安区石岩街道。
法定代表人吴鉴南。
委托代理人阎斌，上海市君悦（深圳）律师事务所律师。
被告（反诉原告）深圳市易拓迈克科技有限公司，住所地深圳市宝安区沙井街道步。
法定代表人邓滨。
委托代理人苏烨、文建华，公司员工。
上列当事人买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人阎斌、被告委托代理人苏烨、文建华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2010年4月6日，原告与被告签订《购销合同》合同（合同编号lMG-
YL-1003-006），约定原告向被告定购大三氧仪产品，每套3000元。合同签订后，原告向被告下单订购100套，原告自2010年5月至2011年5月陆续向被告支付了全部货款300000元。被告自2010年8月至11月期间，陆续交付了大三氧仪80台。2011年7月9日，原、被告就编号上述合同履行事宜达成《备忘录》，双方因合同出现的差异，同意按照实际重量计算实际用材，计算出合同实际单价为2430．57元（含税），此差异以被告补偿原告外壳及五金件25套的方式处理。此后，原告多次要求被告履行交付剩余20台大三氧仪以及补偿套件25套，但被告不予交付。2013年3月11日，原告以律师函的形式向被告主张权利，但被告仍不履行合同义务。请求判令：1、被告交付原告大三氧仪20套(价值48611.40元)；2、被告交付补偿原告的大三氧仪外壳及五金套件25套(价值60764.25元)；3、本案诉讼费由被告负担。庭审中因被告确认原告超过诉讼时效仍未要求交货，其库存的20套大三氧仪已被处理；原告因此变更诉讼请求，要求被告按照合同单价返还该部分货款以及《备忘录》约定补偿的25套外壳和五金件折价返还。
被告辩称并反诉称，2010年原、被告签订《购销合同》（编号为IMG-
YL-1003-006），约定原告向被告购买定制产品大三氧仪，单价3000元/套（含税，但不含运费）；原告须提前15个工作日以书面形式通知被告加工并支付30%预付款，原告收到产品并收到发票后15日内支付剩余70%货款；首期合同两年内完成订单量1000套。2010年4月24日，原、被告又签订了《打样协议》（编号为IMG-
YL-1004-012），约定原告在打样合格后两年内向被告下达总数量不少于1000套的产品订单，每次订单量不少于100套。同日，原告向被告下《购销订单》（编号为IMG-
YL-1004-013），订购大三氧仪100套，并支付30%预付款即90000元，履行期限为样板确认后30天内。同年8月20日、27日、11月3日、18日，被告根据原告通知，分四次交付原告合同产品80套；直至2013年3月13日收到原告律师函以前，被告未再收到原告要求交付产品的通知，原告超过二年的诉讼时效后才向被告主张权利，其诉讼请求依法应予以驳回。被告因原告违约导致如下经济损失：1、因涉案合同总标的达300万元，被告为此专门装修了二层生产车间，共1350平方米，支付了装修费135000元；2、该厂房租金每月每平方米11元，每月租金即14850元，以二年租金计算，总额为356400元；3、租赁厂房押金损失及治安费等1200元，以二年计算，共计28800元；4、被告员工待工损失50000元；以上合计570200元。被告因此提起反诉，请求判令：1、原告继续履行《购销合同》；2、原告赔偿被告经济损失570200元；3、本案全部诉讼费用由原告负担。
原告对被告反诉辩称，1、原、被告于2011年7月9日就本诉涉案合同的履行签订的《备忘录》明确约定，编号为IMG-
YL-1003-006合同已经执行完毕，双方就合同结算过程涉及的原材料单价和实际用量进行了核对和讨论，说明双方已经对不再履行合同达成一致，被告现提出继续履行合同的理由不能成立。2、本案是被告违约，而非原告违约。在原告已经付清货款情况下，被告至今未向原告如数交付原合同订单约定的产品和后续清算的补偿套件，从而导致本诉案件的发生。依据合同法第67条规定，在被告先履行义务未履行情况下，原告有权拒绝其履行要求。涉案合同约定定购1000套大三氧仪仅是框架约定，属于要约，是否落实需要具体订单来确定。因此，被告要求继续履行合同的理由不能成立。3、原告无违约行为，被告要求原告承担违约赔偿责任，无合同约定和法律依据。4、被告提供的厂房租赁合同，从主体和合同时间上都与本案无关；涉案合同没有要求被告租赁厂房或装修车间的约定，也没有对产品加工条件提出特别要求，被告提出厂房装修费和厂房租金的索赔没有依据。综上，请求驳回被告的反诉请求。
经审理查明，2010年4月6日，原、被告签订《购销合同》（合同编号IMG-
YL-1003-006），约定被告向原告购买大三氧仪产品（含塑胶件、304不锈钢五金骨架和四块板、2个100MM万向脚轮、2个100MM带刹车脚轮），单价3000元/套（含税，不含运费），若市场原材料价格或产品材料用量变动5%以上（含5%），产品单价重新签订；原告须提前15个工作日以书面形式通知被告加工并支付30%产品订单预付款，原告收到产品并收到发票后15日内支付产品订单70%货款；首期合同两年内完成订单量1000套。
2010年4月24日，原、被告签订了《购销订单》（订单编号IMG-
YL-1004-013），原告向被告订购大三氧仪100套，货款共300000元，交货期为样板确认后30天内。此后，原告于5月12日支付被告预付款90000元，被告于8月至11月期间先后四次交付原告大三氧仪共80套。2011年1月至5月期间，原告先后向被告支付了大三氧仪货款共210000元（最后一期于2011年5月9日付款60764.25元），付清了该订单项下全部货款300000元。
原告提供了有原、被告盖章的《备忘录》，其内容为，原、被告签订外壳加工合同（IMG-
YL-1003-006）现已经执行完毕；双方就合同结算中涉及原材料实际用量的差异，计算出合同实际单价为2077.41元、含税2430.57元，每套差价581.52元（含税）、497.03元（不含税），因此达成如下处理意见：1、尊重合同单价；2、上述差异由被告补偿原告外壳及五金件25套，原告待被告将补偿的加工组建到位后5个工作日内，将差异款项付给被告；3、该备忘录双方参会人员签字、公司盖章后生效，作为原加工合同的补充，具有同等的法律效力。原、被告分别由吴鉴南、ＸＸ云签名，吴鉴南签名落款时间2011年7月9日。被告提出因其对公章管理不当，被不法利用于原告上述《备忘录》盖章。
2013年3月12日，原告向被告邮寄送达《律师函》，因被告不履行上述《购销合同》和《备忘录》的约定，至今尚有大三氧仪20套以及补偿的25套外壳和五金件未交付原告；要求被告返还大三氧仪货款48611.40元，并按照每套2430.57元的价款，补偿《备忘录》约定的25套外壳和五金件价款607642.25元，合计109375.65元。此后，原告于2013年4月19日诉至本院。
原告证人ＸＸ云出庭作证，证明其系被告业务员，负责涉案与原告的业务；代表被告在上述《备忘录》中签名，再交由被告盖章，其于2012年8月自动离职。
被告提供了原告起诉时向本院提交的《备忘录》（复印件）（原告庭审中以有原、被告盖章、签名的《备忘录》替换了该份证据），内容与上述《备忘录》相同，该份《备忘录》只有被告盖章，没有加盖原告合同专用章以及吴鉴南、ＸＸ云的签名。被告因此以原告提供的上述《备忘录》中原、被告盖章以及吴鉴南、ＸＸ云的签名系在起诉后补盖章、补签名为由，申请对以上盖章、签名的形成时间作司法鉴定。广东南天司法鉴定所接受本院委托鉴定，其鉴定意见为：原告合同专用章印文、吴鉴南7/9-2011手写文字、被告公章印文、ＸＸ云签名字迹形成时间与其标称时间“2011年7月9日”不相符合，应形成于2012年4月前后。
被告提供了2009年1月7日深圳市易拓模具制造有限公司为承租人的《租赁厂房合同书》，该公司承租了沙井街道步涌工业D区9、10栋厂房，租期自2009年5月16日至2019年5月15日止，厂房面积16200平方米，月租金11元/平方米；治安费每月1200元。被告同时提供了2010年4月21日、8月20日厂房装饰材料人工费发票，金额分别为95000元、50000元。
本院认为，原、被告签订《购销合同》、《购销订单》后，原告付清了《购销订单》所采购100套大三氧仪的货款，被告依约交付了80套大三氧仪；原告向被告邮寄送达《律师函》催告后，被告既未交付剩余20套大三氧仪，也未返还相应货款，已经构成违约。原告最后一期付款时间为2011年5月9日，其以邮寄送达《律师函》的方式向被告主张权利的时间为2013年3月12日，原告于2013年4月19日诉至本院，未超过二年的诉讼时效。鉴于被告在庭审中确认原库存的20套大三氧仪已被处理的实际情况，原告要求按照合同单价折价返还该部分货款的请求合理，本院予以支持，即被告应返还原告货款60000元（3000元/套×20套=60000元）。
原告以有原、被告签名、盖章的《备忘录》作为证据，提出要求被告补偿25套外壳和五金件或折价补偿的诉讼请求，但根据原告证人ＸＸ云关于其先在《备忘录》中签名，被告在后盖章的陈述，以及被告提供的来源于原告起诉时向本院提交的仅有被告盖章的《备忘录》（复印件），证明原告证人ＸＸ云的陈述与《备忘录》（复印件）被告盖章在先、ＸＸ云签名在后的次序不符；原告提供的有原、被告签名、盖章的《备忘录》，经司法鉴定，原告、被告的签名、盖章形成时间与其标称时间“2011年7月9日”不相符合，应形成于2012年4月前后；结合被告提出因其对公章管理不当，被不法利用的抗辩意见，本院对原告提供的《备忘录》中被告公章来源的合法性存疑，对该《备忘录》的证据效力不予采信，对原告该项诉讼请求予以驳回。
因被告经原告《律师函》催告后仍未交付《购销订单》项下尚余的20套大三氧仪，已经违约在先，其提出要求原告继续履行涉案《购销合同》的反诉请求无理，本院予以驳回。被告提供的《租赁厂房合同书》，其签订时间为2009年1月7日，与本案没有关联性；其提供的厂房装饰材料人工费发票，也不能证明与履行涉案合同有关；也没有证据证明员工待工损失及其与本案的关联性，因此，被告提出要求原告赔偿经济损失的反诉请求，没有依据，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告深圳市易拓迈克科技有限公司应于本判决生效之日起三日内返还原告深圳市康益医疗器械有限公司20套大三氧仪货款60000元；
二、驳回原告深圳市康益医疗器械有限公司其他请求；
三、驳回被告（反诉原告）深圳市易拓迈克科技有限公司全部反诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案本诉受理费1244元，由原告深圳市康益医疗器械有限公司负担594元，被告深圳市易拓迈克科技有限公司负担650元；反诉受理费4751元，由反诉原告深圳市易拓迈克科技有限公司负担；鉴定费11040元，由原告、被告各负担5520元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。
审 判 长 郭 文 东
审 判 员 刘 静 涛
人民陪审员 胡 铁 梅
二〇一六年八月三十日
书 记 员 林 倩
书 记 员 黄天明（兼）
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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