四川省攀枝花市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川04刑终5号
原公诉机关四川省攀枝花市东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨国平，男，1978年1月10日出生，，四川省攀枝花市人，彝族，初中文化，农民，住四川省攀枝花市东区银江镇。因涉嫌犯贪污罪，于2016年3月17日被攀枝花市东区人民检察院取保候审，2016年12月7日被攀枝花市东区人民法院取保候审。
辩护人罗代芳，四川三才律师事务所律师。
四川省攀枝花市东区人民法院审理四川省攀枝花市东区人民检察院指控原审被告人杨国平犯贪污罪一案，于2016年12月6日作出（2016）川0402刑初337号刑事判决。原审被告人杨国平不服，提出上诉。本院于2017年1月9日受理后，依法组成合议庭，于2017年2月15日公开开庭审理了本案。四川省攀枝花市人民检察院指派检察员朱红兵出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨国平及其辩护人罗代芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判查明，张某（另案处理）系攀枝花市东区土地征收办公室工作人员。2011年9月19日，中共攀枝花市东区委员会办公室印发《中共攀枝花东区委员会办公室、攀枝花市东区人民政府办公室关于印发攀钢尾矿库扩容技改项目征地拆迁补偿安置实施方案的通知》，确定攀钢集团矿业有限公司尾矿库扩容技改项目的选址，设立拆迁工作领导小组及征地现场工作组，其中征地现场工作组下设协议签订组等四个工作小组，张某为协议签订组的副组长，韩某为组员，该工作组负责拆迁村民的土地摸底调查资料的核实、补偿资料的核算及拆迁补偿安置协议的签订。
杨某（另案处理）家的耕地位于攀钢尾矿库扩容技改项目征地范围内。2011年底，杨某因为征地测量问题与拆迁组产生分歧，阿署达村派时任阿署达村委会党支部委员的被告人杨国平（杨某兄弟）去做工作，杨某要求重新测量，并且拒绝签订协议。2012年的一天下午，时任阿署达村村长的韩某（另案处理）在阿署达村办公室向被告人杨国平提出，因杨某还没有签订协议，他们可以找张某虚增些土地在杨某户头上，套出来的钱他们三人平分，被告人杨国平表示同意。二人商定由韩某找张某商谈，由杨国平找杨某商谈。
几天后，被告人杨国平和韩某约张某在本市金瓯附近的一个茶楼见面，韩某向张某提出要在杨某户头上虚增土地，套取出来的钱他们三人共同来分，张某表示同意。后被告人杨国平将与张某协商的情况电话告知杨某，并表示其分得的钱全部给杨某，杨某也表示同意。后张某修改了杨某家的征地调查表，虚增了土地及附着物约20亩，杨某签订了征地拆迁协议。2012年至2013年，杨某通过虚增的土地领取补偿款60余万元，被告人杨国平分两次将发放的征地补偿款取现，分别拿给张某和韩某各20万元，剩下的20余万元归杨某所有。
同时查明，2016年1月，被告人杨国平因张某一案被询问时，即如实交代了其涉嫌犯罪的事实。被告人杨国平到案后，又如实交代了上述犯罪事实。
原判认定上述事实有以下证据证实：
1.案件线索及到案情况说明，证实2016年3月15日，攀枝花市东区人民检察院举报中心将杨国平、杨某涉嫌贪污一案的线索移交东区检察院反贪局，次日该局对二人立案侦查。2016年3月16日，东区人民检察院反贪局侦查人员对杨国平进行传唤和讯问，杨国平如实交代其犯罪事实。
2.户籍证明、年度考核登记表、《关于设立攀枝花市东区土地征收办公室的通知》、《中共攀枝花市东区委员会办公室、攀枝花市东区人民政府办公室关于印发攀钢尾矿库扩容技改项目征地拆迁补偿安置实施方案的通知》，证实张某的工作情况，张某于2010年6月调入东区土地征收办公室工作，2011年9月19日成为攀钢尾矿库扩容技改项目工作组成员。
3.攀钢尾矿扩容技改项目征地拆迁补偿安置协议、尾矿征收青苗、果树补充调查表，证实2011年12月25日，杨某与攀枝花市东区土地征收办公室签订补偿安置协议，涉及土地29.87亩，拆迁补偿金额共计21.6792万元。
4.被告人杨国平的供述，交代了2011年他任阿署达村委会委员，攀钢尾矿库扩容征地项目中，他二哥杨某因为征地测量方面的问题和征地工作组产生分歧，不肯签订协议，村上派他去做工作，杨某要求重新测量，但工作组由于事情繁忙没有重新测，所以杨某一直没有签字。2012年的一天，他和村长韩某在阿署达村的办公室里面，韩某提出去找张某虚增点土地在杨某户头上，套取出来的补偿款他们三人平分。他表示同意，因他和张某不熟，韩某提出自己去和张某讲，叫他负责去找杨某说就好了。几天后，他和韩某约张某在金瓯附近的一个茶楼见面，韩某提出在杨某户头上虚增土地，套取补偿款出来后大家平分，大概每人分20万元，如果有零头就给杨某。张某问他能不能搞定杨某，他说没有问题，张就同意了表示负责修改调查表。后他给杨某说了此事，并表示他的那份钱他不要，都给杨某，杨同意。过了一段时间，张某把数据虚增好了之后，他通知杨某回来签订了协议，存折保管在他处，补偿款下来之后他找杨某要身份证把钱取了出来，分别分给韩某和张某20万元，其余的全部给了杨某，他没要钱。
5.证人杨某的证言，证实了2011年攀钢尾矿库扩容技改征地项目涉及他家的耕地，经过测量是6、7亩，但是他觉得不止这么多，应该有9、10亩的样子，于是要求重新测量，但工作组的人一直没有来，他就一直没有签字。后来杨国平给他打电话说与韩某、张某谈好了要在他户头上虚增土地，套出来的钱杨国平和韩某、张某三个人分，地就不重新量了，但杨国平说其分得的钱全部给他，他表示同意。过了段时间，杨国平叫他回来签订协议，他回来看到家里的地变成了29亩多就签订了协议，也就是虚增了20亩左右的土地，按照当时的标准可以套取72万元，但是实际拿到的只有60万元。补偿协议签完之后，他把存折给了杨国平，补偿款下来后，韩某、张某每人分了20万元，剩下的钱杨国平都给他了。
6.证人张某的证言，证实了2012年上半年的一天，阿署达村的村长韩某电话约他到金瓯小区附近的一个茶楼见面，他到了之后看到在场的有韩某和小杨（杨国平）。在喝茶的过程中，韩某提出这次征地工作大家都很辛苦，没有钱，吃饭都没有地方报账，想整点钱出来大家分，他表示同意，韩某就给了他一张纸条，上面写着杨某的名字，当时他以为小杨就是杨某，之后才知道是哥哥杨国平。后来他在杨某的户头上虚增了芒果盛挂20亩左右，他们之前没有商量过怎么分钱，分多少钱。2012年的一天，杨国平在阳光馨园附近的公路边，交给他用报纸包好的4万元现金。几个月后的一天下午，韩某约他在九附六附近的茶楼送给他用黑色袋子装着的5万元现金。
7.证人韩某的证言，证实的内容与被告人杨国平、证人张某、杨某证实的内容基本一致，还证实分给张某的赃款是20万元。
8.鉴定意见，证实攀枝花市东区银江镇财政所在2011年12月29日至2015年3月31日支付给杨某的攀钢尾矿征地拆迁青苗及地面附着物补偿款、土地补偿款及生活补助的资金性质为公款。
原判认为，被告人杨国平伙同国家工作人员在征地过程中虚增土地面积，骗取公共钱财共计人民币60余万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人杨国平在未被采取强制措施前即如实交代其犯罪事实，系自首，依法应对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一、三款，第三百八十三条，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决：被告人杨国平犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。
宣判后，原审被告人杨国平不服，与其辩护人提出“韩某提出犯意，杨国平在共同犯罪中系从犯，且系胁从犯；量刑时应考虑杨国平个人所得；杨国平患有糖尿病，希望宣告缓刑或监外执行”的上诉理由及辩护意见。
四川省攀枝花市人民检察院指派出庭履行职务的检察人员认为，原判认定上诉人（原审被告人）杨国平犯贪污罪的事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，二审查明上诉人（原审被告人）杨国平犯贪污罪的事实和证据与原判认定的事实和证据一致。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨国平伙同国家工作人员在征地过程中虚增土地面积，骗取公共财物共计人民币60余万元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。上诉人杨国平及其辩护人提出“韩某提出犯意，杨国平在共同犯罪中系从犯，且系胁从犯”的诉、辩意见，经查，杨国平、韩某、张某共谋犯罪，在犯罪中分工不同，所起作用相当；故本案不宜划分主从犯，且在案无证据证实杨国平系胁从犯，对该诉、辩意见不予采纳。共同犯罪，各被告人应共同对全案造成的犯罪后果承担责任，本案杨国平未分得赃款，仅是其对赃款的处理方式，不影响对其量刑；杨国平患病不符合宣告缓刑的法律规定及监外执行条件，故对上诉人杨国平及其辩护人提出“量刑时应考虑杨国平个人所得；杨国平患有糖尿病，希望宣告缓刑或监外执行”的诉、辩意见不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘文玲
审判员 文仁寿
审判员 李仕强
二〇一七年二月二十二日
书记员 肖秋帆
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……