浙江省台州市路桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1004刑初340号
公诉机关台州市路桥区人民检察院。
被告人燕青，农民。因本案于2015年7月7日被台州市公安局路桥分局刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
被告人杨某甲（曾用名杨志伟），农民。2006年9月28日因盗窃被台州市公安局路桥分局行政拘留十二日。因本案于2015年7月2日被台州市公安局路桥分局刑事拘留，同年8月7日被逮捕。现押台州市路桥区看守所。
台州市路桥区人民检察院以台路检公诉刑诉（2016）334号起诉书指控被告人燕青犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，被告人杨某甲犯开设赌场罪，于2016年4月13日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市路桥区人民检察院指派代理检察员戴庆彬出庭支持公诉，被告人燕青、杨某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
台州市路桥区人民检察院指控：
一、开设赌场
2009年6月至2009年12月间，张兴安（另案处理）雇佣被告人燕青、杨某甲及欧阳渭书、张兴华、魏丹丹、韦清艳、杨某甲、鄢林艳（均另案处理）、康大、杨金龙、杨鹏（均已判决）等人在台州市路桥区路桥街道石浜村老开水房后面空地，以非法获利为目的，用“拔二张”的形式开设赌场，从中抽头进行获利。其中被告人燕青在赌场看场与旺场等工作约四个月，被告人杨某甲在赌场看场、旺场等工作至少六个月，期间赌场每天抽头获利人民币两千元以上。
二、聚众斗殴罪
（一）2013年11月21日，缪海江（另案处理）伙同被告人燕青等人与童某甲、王某、杨某乙、童某乙、张某甲（均已经判决）等人约定在台州市路桥区桐屿街道坝头村红绿灯处斗殴。被告人燕青通过电话纠集汪某甲，由汪某甲纠集汪某乙等人赶至上述地点。缪海江带领被告人燕青等人手持关公刀站在通往民主村的村路上（离路口又四十米左右），当童某甲、杨某乙、王某等十余人到达桐屿街道坝头村红绿灯处时，缪海江带领被告人燕青等人手持关公刀等工具冲向童某甲等人。童某甲、杨某乙、王某等发现己方明显劣势后，遂逃纷纷逃离现场。
（二）2014年4月18日，被告人燕青与周某、向往等人（已判决）因赌博发生口角争吵，后引发打架，导致被告人燕青受伤及衣服被扯破。被告人燕青自感在打架过程中吃亏，遂纠集其十余个老乡并准备木棍等工具准备找周某等人斗殴出气。后李某乙及付某等人得知燕青纠集人员要找周某等人后与燕青约定在路桥区路南街道李家村菜场附近路口调解处理此事。期间，向往得知燕青有纠集人员过来之后，遂准备工具，并携带木棒来到现场准备与燕青等人斗殴。被告人燕青在与李某乙协商此事过程中发现向往来到现场之后，遂召集其纠集人员持事先准备的木棒追打向往。之后赶至现场的周某、刘红林与李某乙等人均手持木棍、砍刀等工具与燕青一方进行打架，造成燕青左手指指端缺损、左中指中断背侧断裂等伤势。经鉴定，燕青目前的损伤程度达到轻伤。
为证实上述事实，公诉机关提供了被告人燕青、杨某甲的供述、同案犯康大、欧阳渭书、杨金龙、杨鹏的供述、证人易某、解某的证言、同案犯缪海江、王某、张某甲、童某乙、杨某乙、汪某甲、汪某乙、童某甲等人的供述、证人童某丙、黄某、杨某丙、余某、徐某甲、徐某乙、俞某、李某甲、潘某的证言、证人李某乙、付某、周某、向往、李某丙、李建敏的证言、辨认笔录、情况说明、同案犯刑事判决书、法医学文证审查意见书、接受证据材料清单、收条、抓获经过、户籍证明、无犯罪记录证明、前科证明、行政处罚决定书等证据加以印证。认为被告人燕青的行为已分别构成开设赌场罪、聚众斗殴罪，依法实行数罪并罚，被告人杨某甲的行为已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十九条之规定予以惩处，被告人燕青、杨某甲在开设赌场犯罪中起次要作用，应依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定认定为从犯并从轻或减轻处罚。
被告人燕青对起诉指控的开设赌场犯罪事实及罪名、第二节聚众斗殴犯罪事实及罪名没有异议，并自愿认罪，辩解其未参与起诉指控的第一节聚众斗殴犯罪。
被告人杨某甲对起诉指控的犯罪事实及罪名没有异议。
经审理查明：
一、开设赌场
2009年6月至2009年12月间，张兴安（另案处理）以营利为目的，在台州市路桥区路桥街道石浜村老开水房后面空地，以“拔两张”的形式开设赌场，期间雇佣被告人燕青、杨某甲及欧阳渭书、张兴华、魏丹丹、韦清艳、杨某甲、鄢林艳（均另案处理）、康大、杨金龙、杨鹏（均已判决）等人从事看场、旺场、抽头、望风等工作，赌场每天抽头获利2000元以上。其中被告人燕青在赌场看场、旺场等工作约四个月，被告人杨某甲在赌场看场、旺场等工作约六个月。
上述事实，被告人燕青、杨某甲在开庭过程中亦无异议，且有同案犯康大、欧阳渭书、杨金龙、杨鹏、韦清艳的供述、证人易某、解某的证言、辨认笔录、同案犯刑事判决书、户籍证明、无犯罪记录、行政处罚决定书等证据证实。诸证据均经当庭质证，来源合法，内容真实，且能互相印证，足以认定。
二、聚众斗殴罪
（一）2013年11月21日，缪海江（另案处理）伙同被告人燕青等人与童某甲、王某、杨某乙、童某乙、张某甲（均已经判决）等人约定在台州市路桥区桐屿街道坝头村红绿灯处斗殴。被告人燕青通过电话纠集汪某甲，由汪某甲纠集汪某乙等人赶至上述地点。缪海江带领被告人燕青等人手持关公刀站在通往民主村的村道上（离路口四十米左右），当童某甲、杨某乙、王某等十余人到达桐屿街道坝头村红绿灯处时，缪海江带领被告人燕青等人手持关公刀等工具冲向童某甲等人，并持刀追逐。童某甲、杨某乙、王某等人发现己方明显劣势后，纷纷逃离现场。
上述事实有经庭审质证的下列证据证实：1、同案犯童某甲的供述及辨认笔录证实其因村中事务与施永国发生争吵并电话约定在路桥区桐屿街道民主村上三童街斗殴，其打电话给王某、杨某乙让他们帮忙纠集人员，当其和杨某乙等人赶至桐屿街道坝头村红绿灯处时，其看到缪海江带着十余人手持砍刀等在该处，在其方人员不断赶来时，对方十余人手持砍刀朝其方冲过来，其方因力量悬殊随即逃跑，对方未追上其方，也未造成伤亡，其事后听杨某乙说施永国这方人员系燕青纠集，燕青当时也在现场，但其不认识燕青，其能辨认出缪海江；2、同案犯王某的供述及辨认笔录证实斗殴原因及斗殴过程和童某甲供述一致，且证实其与燕青认识，燕青当时在现场与其交谈，并告知其因缪海江是他大哥，他才参与本次斗殴，其能辨认出燕青；3、同案犯杨某乙的供述及辨认笔录证实斗殴原因及斗殴过程和童某甲供述一致，且其认识燕青，燕青当时在现场与其和王某交谈，告知其他是被缪海江所纠集，缪海江是他大哥，其能辨认出燕青；4、同案犯张某甲的供述证实其系被王某所纠集，其纠集了童某乙等人，当其和童某乙等人赶至桐屿街道坝头红绿灯处时，对方十余人持关公刀追逐其方，其方纷纷逃离，未造成伤亡；5、同案犯童某乙的供述证实其系被张某甲所纠集，其纠集了童树叶等人，证实斗殴过程与张某甲供述一致；6、同案犯汪某甲的供述及辨认笔录证实其系被燕青所纠集，其纠集了汪某乙，其本人未到现场，燕青告知其他也未到现场，其能辨认出燕青；7、同案犯汪某乙的供述及辨认笔录证实其系被汪某甲所纠集，其赶至现场时，未看到有人斗殴，在其准备离开时被公安机关抓获，其能辨认出汪某甲；8、同案犯缪海江的供述证实其未参与聚众斗殴，其不认识燕青；9、证人余某的证言证实其家位于桐屿街道坝头村红绿灯北面，其在2013年11月21日下午15时左右看到二三十人手持关公刀由西向东追赶一群人，被追的人四散逃走，追赶的人因未追到人也相继离开，双方追赶持续十分钟左右，其中一人把关公刀扔在其家隔壁的门口，在他们离开后，其将关公刀拿回家并报警，现已经关公刀提交公安机关；10、证人徐某甲的证言证实有四个外地人乘坐其出租车至桐屿街道坝头村红绿灯处，为的是选村长的事；11、证人徐某乙的证言证实有四个外地人乘坐其出租车至桐屿街道坝头村红绿灯处，其看到有几个人手持关公刀从民主村出来；12、证人俞某、杨某丙、童某丙证实童某甲因村中事务与施永国发生争吵且双方有意向约定斗殴，其未在现场，事后听说双方均纠集人员，但未打起来；13、证人张某乙、李某甲的证言证实其听说缪海江和童某甲双方均纠集人员在桐屿街道坝头村红绿灯路口对峙；14、证人刘某的证言证实缪海江曾和其提过他和同村“胖头”在桐屿街道坝头村头打群架之事；15、情况说明证实燕青辩解其未到现场而是与其女友周金丽一起，但无法提供周金丽详细身份信息，公安机关无法查证属实，无法调取缪海江与燕青、汪某甲与燕青之间的通话详单；16、同案犯刑事判决书证实童某甲、王某、杨某乙、汪某甲、汪某乙等人被判处刑罚；17、户籍证明证实相关人员的身份信息。诸证据均经当庭质证，来源合法，内容真实，且能互相印证，足以认定。
（二）2014年4月18日，被告人燕青与周某、向往等人（已判决）因赌博发生口角争吵，后引发打架，导致被告人燕青受伤及衣服被扯破。被告人燕青自感在打架过程中吃亏，遂纠集十余个老乡并准备木棍等工具准备找周某等人斗殴出气。后李某乙及付某等人得知被告人燕青纠集人员要找周某等人麻烦后，与被告人燕青约定在台州市路桥区路南街道李家村菜场附近路口调解处理此事。期间，向往得知被告人燕青有纠集人员过来之后，遂准备工具，并携带木棒来到现场准备与被告人燕青等人斗殴。被告人燕青在与李某乙协商此事过程中发现向往来到现场，遂召集其所纠集人员持事先准备的木棒追打向往。之后赶至现场的周某、刘红林与李某乙等人均手持木棍、砍刀等工具与燕青一方进行打架，造成燕青左手指指端缺损、左中指中断背侧断裂等伤势。经鉴定，被告人燕青目前的损伤程度为轻伤。
2015年7月2日晚，被告人杨某甲被抓获归案。2015年7月7日，被告人燕青被抓获归案。
上述事实，被告人燕青在开庭过程中亦无异议，且有证人李某乙、付某、周某、向往、李某丙的证言、辨认笔录、法医学鉴定文证审查意见书、接受证据材料清单、收条、情况说明、归案经过、户籍证明、无犯罪记录、行政处罚决定书等证据证实。诸证据均经当庭质证，来源合法，内容真实，且能互相印证，足以认定。
本院认为，被告人燕青以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，且目无法纪，持械聚众斗殴，其行为已分别构成开设赌场罪、聚众斗殴罪，依法实行数罪并罚。被告人杨某甲以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人燕青、杨某甲在开设赌场犯罪中起次要作用，系从犯，依法对开设赌场犯罪减轻处罚。被告人燕青、杨某甲当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。公诉机关的指控，事实清楚，罪名成立。被告人燕青辩解其未参与起诉指控的第一节聚众斗殴犯罪，与事实不符，本院不予采纳。综合考虑被告人燕青、杨某甲的犯罪情节和性质，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人燕青犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币一万元；决定执行有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币一万元。
二、被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人燕青的刑期自2015年7月7日起至2022年5月6日止；被告人杨某甲的刑期自2015年7月2日起至2018年1月1日止。罚金限判决发生法律效力之日起一个月内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 秀
人民陪审员 陈方来
人民陪审员 朱秀君
二〇一六年五月二十六日
代理书记员 陈珈瑶
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。