杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭西民初字第632号
原告：浙江省一建建设集团有限公司。
法定代表人：崔峻。
委托代理人：王云、孙祥环。
被告：江苏地生金农林科技有限公司。
法定代表人：杨昀。
被告：杨中峰。
原告浙江省一建建设集团有限公司诉被告江苏地生金农林科技有限公司（以下简称地生金公司）、杨中峰建设工程施工合同纠纷一案，本院于2013年3月15日立案受理后，本院依法组成合议庭，于2013年5月30日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人王云到庭参加诉讼，两被告均未到庭，本案现已审理终结。
原告起诉称：2012年7月8日，原告与被告地生金公司签订一份《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包施工“佰金汉商务会所”装饰装修工程（以下简称涉案工程），合同总价款为916万元，原告向被告地生金公司交纳履约保证金100万元。合同还对付款方式、保证金方式及数额、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告依约向被告地生金公司交纳了100万元保证金，并开始施工，被告地生金公司依约返还原告保证金30万元。2012年10月20日，因被告地生金公司无力支付工程进度款要求原告暂停施工，并与原告签订《协议书》（以下简称协议1）一份，协议1确认原告已完成工程量所对应的工程款为250万元，并约定250万元工程进度款与70万元保证金均于2012年11月30日前支付和返还给原告，同时还约定若不能履行协议1约定的义务，则被告地生金公司愿意无条件承担100万元的违约金。协议1还约定，双方发生争议由原告所在地人民法院管辖等。2012年11月30日被告地生金公司未依协议1约定付款，也未要求原告复工。原告为避免损失继续扩大，再三要求被告地生金公司尽快支付工程款并及时复工。在此情形下，2013年1月21日，被告地生金公司与原告再次签订一份《协议书》（以下简称协议2），协议2对工程支付、施工竣工验收等再次做了约定，协议2还约定由被告杨中峰以（2008）泉执字第1002-4号民事裁定书项下的财产对被告地生金公司的付款义务提供担保。被告地生金公司至今仍然既未通知原告复工也未付款，故诉至法院，要求：1、请求依法判决解除原告与被告地生金公司于2012年7月8日签订的《建设工程施工合同》；2、判令被告地生金公司立即支付原告工程款250万元、返还保证金70万元、赔偿损失750万元、支付违约金100万元，合计1170万元；3、请求依法判决原告对被告杨中峰位于徐州经济开发区东贺村（2008）泉执字第1002-4号民事裁定书项下的厂房、办公楼、及相应的土地使用权、生产设备、冷库设施等财产的拍卖或变卖所得款项的50%享有优先受偿权；4、本案诉讼费用由两被告承担。
被告地生金公司辩称：原告诉称的《建设工程施工合同》由于未经法定代表人或委托代理人的签字，所以合同不成立也未生效。《建设工程施工合同》是由被告杨中峰于2012年7月8日签订，由于被告杨中峰被拘留，导致公司对合同不知情。对于管辖权的问题，本合同发生争议，当事人向双方所在地人民法院提起诉讼，本合同规定约定不明确，再者合同未成立也未生效，所以法院没有此案的管辖权。对于保证金的问题，公司并不知情，也没有见到余下的70万元余款。另外，对于原告起诉后申请法院对我公司财产保全的做法，给我公司造成了巨大损失。综上，请求法院作出公正的处理。
被告杨中峰答辩意见与被告地生金公司相同。综上，请求法院作出公正的处理。
原告为支持其主张，提供了下列证据材料：
1、施工合同，拟证明原告与被告地生金公司于2012年7月8日签订《建设工程施工合同》，约定白金汉宫会所由原告施工，工程款、施工责任等事实。
2、工程联系单，拟证明原告履行了施工合同的部分义务。
3、承诺书，拟证明被告地生金公司承诺于2012年12月2日前返还原告70万元保证金。
4、协议书1，拟证明原告已完成工程量价款、被告承诺付款及违约责任的事实，以及争议发生后的管辖约定。
5、协议书2，拟证明原告就工程款的支付方式和被告地生金公司再次协商，被告杨中峰将裁定书项下的财产作为抵押物进行担保。
6、保证金支付凭证（复印件）、收据，拟证明原告支付保证金的事实。
7、民事裁定书（复印件），拟证明被告杨中峰协议2中所约定的此裁定书项下的担保财产归被告杨中峰所有的事实。
被告地生金公司、杨中峰未到庭，放弃了对上述证据质证的权利。
被告地生金公司为支持其主张，提供了下列证据材料：
银行交易明细（复印件），拟证明被告地生金公司已经将100万元保证金于2012年8月3日返还原告的事实。
上述由被告地生金公司提供的证据经质证，原告认为：该证据与本案不具有关联性，更不能证明100万元保证金返还给了原告，同时其答辩主张与该证据和原告提交的证据1、5所确认的被告地生金公司还欠原告70万元保证金的事实相矛盾。被告杨中峰未发表质证意见。
被告杨中峰未提交证据。
本院对原告、被告地生金公司提供的上述证据作如下认证：
原告提供的证据1-7均符合证据的真实性、关联性、合法性，予以认定。被告地生金公司提供的证据系复印件，且该证据缺乏其他证据相印证，故不能证明待证事实，不予认定。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：
原告与被告地生金公司于2012年7月8日签订一份《建设工程合同》，约定被告地生金公司将涉案工程发包给原告施工，开工日期为2012年7月20日（具体以业主批准开工报告为准），竣工日期为2012年12月5日，涉案工程价款为961万元；合同签订后，施工管理人员到场并施工至工程造价200万元时（即水电隐蔽工程完成，泥工开始铺贴卫生间时），被告地生金公司支付所完成工程量的50%（即100万元），以后按每月上报工程量的50%支付，工程完工交付前，被告地生金公司在上述基础外，单独支付80万元作为原告支付民工工资所用。原告进场前提供100万元现金保证金，原告施工人员到场被告地生金公司退还20%的保证金即20万元，原告材料到场并开始施工时，退还保证金的30%即30万元，余下50%在第一次付工程款时同时退还。合同另约定了双方其他的权利义务。2012年7月18日，原告与被告地生金公司签订一份《补充协议》，约定被告地生金公司需指定一人为现场施工负责人，负责甲乙双方联络，并代表被告地生金公司在施工联系单等相关资料签字，原告不承担在施工期间发生的所有水电费。2012年7月28日，原告向被告地生金公司发出一份开工报告，被告地生金公司予以同意。2012年8月2日，原告支付给被告地生金公司保证金100万元，之后原告按约对涉案工程进行了施工。2012年10月7日，被告地生金公司向原告出具一份承诺书，载明：“我江苏地生金农林科技有限公司郑重承诺：由浙江一建集团有限公司承建的江苏地生金农林科技有限公司下属泰山路文化广场1号佰金瀚ktv工程，在本月12号前退回所剩柒拾万元保证金。如到期无法退还，愿意承担一切由此带来的后果。”2012年10月20日，原告与被告地生金公司签订一份《协议书》，双方约定因被告地生金公司资金及相关配套单位和设计图纸等因素，要求原告在2012年10月20日起暂停施工，另根据合同被告地生金公司在2012年8月13日要退还原告的保证金70万元，现被告地生金公司承诺在2012年11月30日前退还；原告已施工的工程量被告地生金公司承诺在2012年11月30日前支付工程款，经双方在2012年10月20日在被告地生金公司办公室确认，已完成的工程量为250万元；原告施工的未完工程，因气候发霉无法正常使用的由被告地生金公司全部承担一切后果；如以上条件被告地生金公司到期无法履行，其愿意无条件承担100万元违约金；如双方发生争议，双方一致同意向原告所在地人民法院诉讼。2013年1月21日，原告（甲方）与被告地生金公司（乙方）、被告杨中峰（丙方）、韩玉（丙方）签订一份《协议书》，约定甲乙双方2012年7月8日所签订的《建设工程施工合同》继续履行，韩玉与甲方协商一致在2013年1月25日前支付工程进度款120万元（其中包括70万元应当退还的保证金，50万元的工程进度款），乙方保证在2013年2月底前甲方人员进入该工地，乙方支付工程款50万元，甲方进入工地之日起，保证3个月内完工，甲方施工一个月后的5日内，乙方支付进度款50万元，工程完工之日起5日内，支付工程款200万元，剩余工程款乙方按照每月10%支付给甲方至付清为止；丙方杨中峰愿意以自己从法院竞拍所得的财产（明细附件：法院的拍卖手续、竞标成交确认书等）的50%份额予以担保乙方上述还款责任，保证期间为工程竣工、验收之日起两年内；甲乙双方应当严格按照双方签订的合同书、补充协议，甲乙丙三方按照本协议书严格履行，如有违约，另一方均可追究对方的违约责任。此后，被告地生金公司未通知原告复工，也未向原告支付任何款项。另查明，2011年10月10日，江苏省徐州市泉山区人民法院下达了一份案号为（2008）泉执字第1002-4的民事裁定书，该裁定书载明：将位于徐州经济开发区东贺村的徐州市润宇食品有限公司厂房、办公楼及相应的土地使用权过户至杨中峰名下；位于徐州经济开发区东贺村的徐州市润宇食品有限公司院内的生产设备、冷库设施等归杨中峰所有。2013年3月，原告诉至本院。
本院认为：原告与被告地生金公司所签订的《建设工程施工合同》、《协议书》两份、《补充协议》均系双方真实意思的表示，且未违反法律、行政法规等强制性规定，上述协议均应认定为有效协议，对各方当事人均具有法律约束力。根据2012年10月20日《协议书》的约定内容，被告地生金公司承诺在2012年11月30日前退还原告保证金70万元，原告与被告地生金公司已经对原告施工的工程量进行了结算，具体工程价款为250万元，被告地生金公司亦承诺在2012年11月30日前付清上述款项，故原告要求被告地生金公司退还保证金70万元并支付工程款250万元的诉请理由充分，本院予以支持。原告要求解除其与被告地生金公司签订的《建设工程施工合同》的诉请，虽原告与被告地生金公司、被告杨中峰、韩玉签订的《协议书》中约定《建设工程施工合同》继续履行，但因该协议没有实际履行，并且原告至今亦未收到复工的通知，故《建设工程施工合同》实际已经无法履行，原告要求解除该合同的诉请具有事实依据，本院予以支持。又因原告要求解除该合同的通知已经于2013年4月27日送达被告地生金公司，故该合同已经从2013年4月27日起解除。至于原告要求被告地生金公司支付赔偿金750万元的诉请，缺乏有效证据加以证明，本院予以驳回。原告要求被告地生金公司支付违约金100万元的诉请，因该约定的违约金过分高于造成的实际损失，本院根据案情酌情调整为30万元。原告要求被告杨中峰承担担保责任的诉请，因被告杨中峰以厂房、办公楼及相应的土地使用权作为抵押物进行担保，但未办理抵押物登记手续，故被告杨中峰的上述抵押担保未生效，原告要求对被告杨中峰抵押的厂房、办公楼及相应的土地使用权拍卖或变卖所得款50%范围内享有优先受偿权的诉请缺乏法律依据，本院予以驳回。至于原告要求对被告杨中峰抵押的生产设备、冷库设施等财产的拍卖变卖所得款项50%范围内享有优先受偿权的诉请，因上述抵押物属于被告杨中峰个人财产，可以不办理抵押物登记，故该抵押担保有效。但是该抵押担保不得对抗第三人。因此，原告对被告杨中峰从（2008）泉执字第1002-4的民事裁定书项下的生产设备、冷库设施的拍卖或变卖所得款项的50%享有优先受偿权。被告地生金公司、杨中峰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四十二条、第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、确认浙江省一建建设集团有限公司与江苏地生金农林科技有限公司于2012年7月8日签订的《建设工程施工合同》自2013年4月27日起解除；
二、江苏地生金农林科技有限公司支付浙江省一建建设集团有限公司工程款2500000元、保证金700000元、违约金300000元，合计3500000元，该款于本判决生效之日起十日内付清；
三、浙江省一建建设集团有限公司对（2008）泉执字第1002-4的民事裁定书项下属于杨中峰所有的位于徐州经济开发区东贺村的徐州市润宇食品有限公司院内的生产设备、冷库设施等拍卖或变卖所得款项的50%享有优先受偿权，但不得对抗第三人；
四、驳回浙江省一建建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费92000元，财产保全申请费5000元，合计97000元，由浙江省一建建设集团有限公司负担67983元，江苏地生金农林科技有限公司负担29017元，其中江苏地生金农林科技有限公司负担部分于本判决生效之日起十日内支付至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：工商银行湖滨分理处，帐号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院）。
审 判 长 姜学英
人民陪审员 范皖生
人民陪审员 朱湘江
二〇一三年十二月十二日
书 记 员 谢心心