湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雨民交初字第00232号
原告游凤华。
委托代理人唐园，湖南正之道律师事务所律师。
被告郑伟。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠，总经理。
委托代理人王锦文，湖南普特律师事务所律师。
原告游凤华（以下简称原告）诉被告郑伟、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张炼独任审判，于2015年9月24日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人唐园，被告郑伟，被告平安保险公司的委托代理人王锦文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年10月14日，被告郑伟驾驶牌照为湘A×××××的小型汽车沿长沙市雨花区万家丽路万芙路口由北向南行驶，原告当时是行人由东向西行走，因被告郑伟驾驶车辆未确保安全，致使发生人车相撞，造成原告受伤的交通事故，经雨花交警大队认定被告郑伟负主要责任，原告负次要责任。事发后，原告被送往长沙市中心医院住院治疗27天，经鉴定原告伤情已构成十级伤残，后期医疗费4000元，伤后护理60日，原告支付鉴定费1500元。现要求1、被告郑伟赔偿原告各项损失共计人民币65598元；2、被告平安保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、被告承担本案诉讼费。
被告郑伟辩称，事故是我负主责，但是该赔付的我已经赔了，垫付了医疗费18054.78元，出了护理费1800元，后期还给了原告5000元现金，我在保险公司理赔了12259.88元。
被告平安保险公司辩称，本事故车辆投保了交强险及20万元第三者责任险，但没有不计责免赔险，本公司已支付了理赔款12659.88元给被告郑伟，应在医疗费中按15%扣除非医保费用，本案的诉讼费、鉴定费不由本公司承担，原告的部分诉求过高，请予以核减，没有证据的部分，请求予以驳回，且对原告的司法鉴定意见有异议，我司认为原告的伤情不构成十级伤残，我司没有委托文成鉴定中心对本案鉴定，但鉴定意见书上却列明我司为委托人，程序不合法，请法庭同意重新鉴定。
经审理查明，2014年10月14日12时50分许，被告郑伟驾驶牌照为湘A×××××的小型汽车沿长沙市雨花区万家丽路万芙路口由北向南行驶，恰遇原告在此路段由东向西行走，因被告郑伟驾驶车辆未确保安全，致使发生人车相撞，造成原告受伤的交通事故。2014年12月5日，长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出雨公交认字（2014）第120053号《道路交通事故认定书》，认定被告郑伟承担此事故的主要责任；原告承担次要责任。事故发生后，原告被送至长沙市中心医院住院治疗27天，共花费医疗费18054.78元。2015年3月27日，湖南省文成司法鉴定中心对原告的伤情作出（2015）临鉴字第F1-121号《司法鉴定意见书》，认定原告本次损伤程度评定为十级伤残；伤后护理60日，建议给予后期治疗费4000元整。原告为此花费鉴定费1500元。
经查，湘A×××××小型汽车系被告郑伟所有，并在被告平安保险公司处购买交强险及第三者责任险20万元，没有购买不计责免赔险，对于主要责任的免赔率为15%，该交通事故发生在保险期间内。
另查明：1、原告游凤华系长沙市雨花区同升街道桃阳社区居民，自2004年10月其房屋被依法征收，于2012年6月安置分配在雨花区桃阳小区四期五栋一单元二楼居住；2、被告郑伟已为原告垫付医疗费用18054.78元，护理费1800元，现金5000元，共计24854.78元，被告平安保险公司已向被告郑伟理赔12259.88元；3、当事人在庭审中一致同意按15%核减医保外用药；4、原告与被告郑伟于2015年6月15日签订一份协议，约定被告郑伟已垫付医疗费2万余元，再一次性赔偿原告5000元，以后原告不得再向被告郑伟提出任何赔偿要求。
原告与被告之间因就赔偿事宜协商未果，原告于2015年7月8日诉至本院，请求依法判决。
本案经由本院主持调解，双方当事人之间未能达成协议。
以上事实，有身份资料、居住证明、病历本、保险单、驾驶证、行驶证、司法鉴定意见书、《道路交通事故认定书》、医药费收据、庭审笔录及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
本院认为，一、关于赔偿责任的承担主体。侵害民事权益，应当依照法律的规定承担侵权责任。长沙市公安局交通警察支队雨花大队作出的《道路交通事故认定书》，内容真实，程序合法，本院予以采信。湖南省文成司法鉴定中心做出的《司法鉴定意见书》，程序合法，鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资格，鉴定结论客观，本院予以采信。被告平安保险公司认为该鉴定机构将被告平安保险公司列为委托人是不真实的，被告平安保险公司没有委托该鉴定机构为原告做鉴定，程序上是违法的，而且原告的伤情也构不上十级伤残，请求对伤残等级进行重新鉴定。被告平安保险公司没有明确依据且未提供证据反驳原鉴定结论，该重新鉴定的主张，本院不予采信。原告与被告郑伟之间签订的《协议》，约定被告在赔付医疗费外再赔偿5000元损失，对于已构成十级伤残的原告来说，显失公平，而且原告也不认可该协议，已向本院起诉，对该协议，本院不予认可。
根据湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条之规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，机动车一方负主要责任的，承担百分之八十的赔偿责任；据此，本案被告郑伟承担本次事故的80%的责任，原告承担20%的责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，原告因交通事故造成的损失，首先应由被告平安保险公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，不足部分，由被告平安保险公司在商业第三者责任保险限额范围内根据原告及被告郑伟主次责任保险合同和保险条款予以赔偿，仍有不足部分，由被告郑伟及原告按比例承担。
二、关于原告可获赔偿的范围及数额。
（一）医疗费用。1、医药费。原、被告提供了18054.78元的正式医药费发票本院予以确认；
2、住院伙食补助费。原告住院27天，原告主张按照100元／天的标准支付住院伙食补助费过高，原告应得住院伙食补助费为1620元（60元／天×27天），超过部分本院不予支持；
3、营养费。原告主张营养费5000元，根据原告因本次事故受伤及医嘱的情况，本院酌情支持500元，超过部分本院不予支持；
4、后续治疗费。根据鉴定认定，原告需后续治疗费4000元，本院予以支持。以上1-4项，合计为24174.78元。其中医保范围外用药的费用为1808.22元【（18054.78元＋4000元-10000元）×15%，属于保险公司交强险范围内的为10000元。
（二）伤残赔偿费用。
5、交通费。原告主张交通费3000元，鉴于该费用必然发生的客观事实，本院予以酌情支持1000元；
6、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告请求7200元，根据鉴定原告伤后护理60日，按100元／天的标准计算，原告的护理费为6000元（100元／天×60天），超过部分不予支持；
7、残疾赔偿金。原告虽系农村户口，但其已于2004年被拆迁征收，且一直生活于长沙市雨花区，应按城镇居民对待。根据司法鉴定，原告因本次事故构成十级伤残，事发时原告66周岁，按照法庭辩论终结时上一统计年度城镇居民人均可支配收入计算，原告的残疾赔偿金为37198元（26570元／年×14年×10%）；
8、精神损害抚慰金。原告因交通事故构成伤残，精神上遭受了损害，原告主张精神损害抚慰金5000元，本院予以支持；
以上5-8项，共计49198元。
（三）鉴定费用。原告主张鉴定费1500元，提供了正式票据，本院予以支持。
上述（一）至（三）项，认定原告的总损失为74872.78元。
三、关于赔偿数额的具体计算。
本案一并审理交强险和商业三者险，先由交强险保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再确定被告的赔偿责任，然后根据商业三者险保险合同约定由保险公司予以赔偿，最后，依照侵权责任法的相关规定由被告分担剩余的赔偿责任。具体计算步骤如下：
1、原告的总损失74872.78元；
2、交强险赔偿责任。属于被告保险公司交强险范围内的为59198元（10000元＋49198元）；
3、交强险赔偿外原告的损失为15674.78元（74872.78元-59198元）；
4、商业第三者责任保险的赔偿责任。被告郑伟事故车辆购买共计200000元商业第三者责任保险，没有购买不计责免赔险，按照主次责任比例，免赔率为15%，被告平安保险公司应承担的责任为8409.26元［（15674.78元-1808.22元-1500元）×（1-15%）×80%］。
5、被告郑伟最终的赔偿责任为4130.56元（15674.78元×80%-8409.26元）。
综上所述，原告因交通事故造成各项损失合计74872.78元，其中被告保险公司承担67607.26元（59198元＋8409.26元），因被告郑伟已垫付原告24854.78元费用，被告郑伟已多负担20724.22元（24854.78元-4130.56元），由被告保险公司直接支付给被告郑伟，被告平安保险公司已向被告郑伟理赔12259.88元，故被告平安保险公司还须向被告郑伟支付理赔款8464.34元（20724.22元-12259.88元）；被告保险公司最终支付原告46883.04元（67607.26元-20724.22元）。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第三十八条第（一）项、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险赔偿限额内向原告游凤华支付保险赔偿金46883.04元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司应于本判决生效之日起10日内在交强险和商业三者险赔偿限额内向被告郑伟支付保险金8464.34元；
三、驳回原告游凤华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费456元，因适用简易程序减半收取228元，由被告郑伟负担183元，原告游凤华负担45元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 张 炼
二〇一五年九月二十九日
书记员 蒋梦姣
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
湖南省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法
第三十八条机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，机动车一方按照以下规定承担赔偿责任：
（一）机动车一方负主要责任的，承担百分之八十；
（二）机动车一方负同等责任的，承担百分之六十；
（三）机动车一方负次要责任的，承担百分之四十；
（四）机动车一方无责任的，承担百分之十以下；
（五）道路交通事故发生在高速公路上的，机动车一方承担百分之五至百分之十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过一万元。
未参加机动车第三者责任强制保险的，由机动车一方在该车应当投保的最低保险责任限额内予以赔偿，对超过最低保险责任限额的部分，按照前款的规定赔偿。
非机动车驾驶人、行人故意追求交通事故的发生而造成损失的，机动车一方不承担赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故，机动车一方无交通事故责任的，不承担赔偿责任。