广东省珠海市香洲区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠香法民一初字第415号
原告邝秀生，男，汉族，1971年11月15日出生，地址：湖南省新田县。
委托代理人：许国强，广东显德律师事务所律师。
委托代理人：王强凤，广东显德律师事务所实习律师。
被告林奕标，男，汉族，1972年10月30日出生，地址：广东省珠海市香洲区。
被告江西建工第一建筑有限责任公司，地址：江西省南昌市青云谱区何坊西路333号。
法定代表人：刘小宜。
被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司，地址：广东省珠海市香洲区吉大白莲路190号三楼。
负责人：赖家龙。
上述被告共同委托代理人：方益才，广东凯邦律师事务所律师。
第三人陈建军，男，汉族，1987年7月29日出生，住湖南省新田县。
原告邝秀生诉被告林奕标、被告江西建工第一建筑有限责任公司、被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法追加了陈建军作为第三人参加本案诉讼，并组成合议庭公开开庭进行了审理。原告邝秀生的委托代理人许国强和被告林奕标、江西建工第一建筑有限责任公司、江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司的共同委托代理人方益才均到庭参加诉讼。第三人陈建军经本院公告传唤，没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告邝秀生诉称：被告江西建工第一建筑有限责任公司承接珠海市海滨北路及石花路立面改造工程，由被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司负责实施，被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司将部分工程转包给被告林奕标。2014年10月初，原告与被告林奕标口头约定，以每天250元价格雇用原告，做一天算一天工钱，双方没有签订协议。2014年10月13日，在进行石花路商铺招牌统一改造工作过程中，因脚手架断裂，导致原告从高处摔下，被送至广东省中医院珠海医院就诊，住院37天，诊断为左跟骨粉碎性骨折，右跟骨骨折等。原告住院期间，被告林奕标支付了医药费。故原告特向法院提出以下诉讼请求：1.判令被告林奕标支付伤残赔偿金72750元，后续治疗费5000元；2.判令被告林奕标支付误工费35750元（250元/天*住院及医嘱休息天数143天）、医疗费215.8元、护理费13950元（150元/天*93天）、营养费5000元、交通费500元、住院伙食补贴3700元（100元/天*37天），以上合计60715.8元；3.判令被告林奕标支付精神损害抚慰金5000元；4.判令被告二、被告三对以上请求承担连带责任；5.判令三被告承担本案诉讼费用。因被告方已支付住院伙食补助费2000元，故原告实际主张住院伙食补助费1700元。
三被告辩称，本案应追加陈建军为被告参加诉讼。涉案工程是被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司承包，被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司具有独立的经营资格及营业执照，被告林奕标具体负责施工，工程开工后，是陈建军找到被告林奕标负责广告牌的改造安装工程，被告林奕标和陈建军口头约定，以每平方米120元结算工程款，实际施工约900平方米，双方之间成立了承揽关系。原告是陈建军在承揽工程后直接雇佣，陈建军与本案具有利害关系，是原告受伤的直接赔偿义务人，有义务参加本案诉讼。根据《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条规定，在本案中，法院应追加陈建军作为本案的被告参加诉讼。因此原告受伤与三被告无关联，三被告与原告不存在雇佣或劳务关系，非本案赔偿义务人，不应承担赔偿责任。庭前被告林奕标向法庭申请追加陈建军为本案的被告，如果原告放弃追加陈建军为被告，其法律后果应自行承担。原告诉状的部分情况不属实，其中原告与被告林奕标口头约定以每天250元雇佣原告，做一天算一天工钱，双方没有签订协议的说法并非属实，被告林奕标从不认识原告，并没有雇佣原告，更没有与原告约定每天250元的工钱。原告对其受伤存在过失，其应当承担大部分责任。原告受伤是因为原告本人在施工中不系安全带，违反操作规程，且未尽谨慎操作义务，明显存在过错。伤残赔偿金计算标准不应当按照珠海市城镇居民标准计算，原告证据不足以证明原告在珠海连续居住一年以上，应当按照农村标准计算。即使按照城镇标准计算，该项赔偿相对原告来讲，原告的实际收入并没有减少，伤残等级较轻，请求法院予以调低。后续治疗费应当以实际发生的费用为准。误工费，原告没有证据证明工资是250元/天，原告属于无固定收入的人员，应当按照其最近三年的平均收入计算，原告应当提交最近三年的平均收入来证明，以及社保或纳税证明佐证其实际减少的收入。医疗费双方已经确认被告林奕标垫付31536.12元，第三人陈建军垫付379.44元及305.67元，据林奕标知道，第三人还另外垫付5000元。护理费标准没有依据，应当按照每天50元计算。住院伙食补助费应当按照每天50元计算，按这标准计算出来后再扣除2000元。营养费不予认可，医嘱加强营养是后补上去的，真实性存疑，即使有营养费，5000元也过高。交通费不予认可，原告没有提供票据，应当以正式标准计算，应当以就医地点、时间、人数、次数相符。精神损害抚慰金，原告伤残等级较轻，并没有遭受精神损害。
第三人陈建军没有提交答辩意见及证据。
经审理查明，被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司是被告江西建工第一建筑有限责任公司的分支机构。被告承认被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司承包了涉案的石花路立面改造工程，被告林奕标是具体承包人，挂靠在被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司进行具体施工。2014年10月13日，原告邝秀生在进行石花路商铺招牌改造的安装工作过程中，因木梯的其中一根踏棍断裂，导致原告邝秀生从木梯上摔下受伤。
原告邝秀生受伤后，被送至广东省中医院珠海医院住院治疗37天，出院诊断为：左跟骨粉碎性骨折；右跟骨骨折；高尿酸血症。2014年11月19日，××症证明书证明原告住院期间留陪人护理一名，建议出院后2月需陪人护理一名，全休8周，加强营养。2015年1月22日，××症证明书，建议原告全休6周。原告支付了医疗费215.8元。2015年4月16日，经广东正光法医临床司法鉴定所鉴定，原告因外伤致左跟骨粉碎性骨折内固定术后，被评定为十级伤残等级；另外，原告需择期拆除左跟骨钢板螺钉内固定装置，后续治疗费约需5000元左右。原告提供了珠海市香洲区梅华街新香社区居民委员会出具的《居住证明》，称原告系该辖区广东省珠海市新西街4号311室居民，于2012年2月6日居住至今。原告提供了《房屋租赁合同》，称其向张某某租赁了上冲村新西街24号311房。合同签订时间为2012年6月10日，租赁期限至2014年12月1日。原告还提供了珠海市骏宇机电设备有限公司出具的《证明》，称原告于2012年1月至2014年1月在该司工作。原告的儿子邝阳春出庭作证时陈述：其于2009年来珠海，2009年10月份到2010年在广州打工，之后在珠海打工，在2013年至其父亲出事前又在广州打工；不清楚原告在哪个单位上班，不清楚原告为何到事发工地上班，其与父母一起居住在上冲，但不记得具体地址；除了被告林奕标支付医疗费外，其父亲的一个工头给了几千元，是直接交到医院的，其不认识这个工头。
被告林奕标在事发后支付了原告生活费2000元。被告林奕标称，其为原告垫付了住院医疗费31536.12元；而事发当天第三人陈建军为原告垫付了门诊医疗费379.44元和305.67元，并垫付了原告住院押金5000元。被告林奕标提供了医疗费收据三张，金额分别为379.44元、305.67元和36536.12元。被告林奕标还提供了记账单，称涉案工程的承包人是第三人陈建军。根据上述单据记载，被告林奕标在2014年10月13、15、17日和11月1日均有向陈建军支付款项，至2015年2月10日还向陈建军借支款项。原告邝秀生在庭审中明确其是由被告林奕标雇用，并非由第三人陈建军雇用，不同意追加第三人陈建军为被告。由于被告江西建工第一建筑有限责任公司为涉案工程的施工人员投保了人身意外险，原告邝秀生为被保险人。庭审后，被告林奕标将上述其持有的医疗费收据金额合计37221.23元交给保险公司进行理赔，保险公司最终赔付26998.36元并已支付给原告邝秀生。
本院认为，被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司承包涉案工程后，转包给被告林奕标具体施工。原告邝秀生在事发前正在安装广告牌，而该项工作是涉案工程的一部分。原告邝秀生在工作过程中因木梯踏棍断裂而摔下受伤，事发后被告林奕标有垫付医疗费，由此可认定原告邝秀生是为被告林奕标提供劳务。被告林奕标虽辩称原告邝秀生是受第三人陈建军雇用，但根据被告林奕标提供的记账单显示，在原告受伤后，被告林奕标仍多次向第三人陈建军支付款项，而并未要求第三人陈建军为原告垫付医疗费用，或将其为原告垫付的医疗费记入第三人陈建军的支取款项，明显不符合交易习惯。而且被告林奕标未提供证据证明第三人陈建军确认原告是其雇用的工人，原告邝秀生亦不予认可，故本院对被告林奕标的上述辩解意见不予采纳。原告邝秀生在从事雇佣活动中因生产安全事故遭受人身损害，无证据证明原告邝秀生对其受伤具有过错，故应由接受劳务的人即被告林奕标承担赔偿责任。被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司将涉案工程转包给没有资质的被告林奕标承包，故亦应与被告林奕标承担连带赔偿责任。被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司是被告江西建工第一建筑有限责任公司的分支机构，并领取了营业执照，故被告江西建工第一建筑有限责任公司对被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司的债务应承担补充清偿责任。
关于具体损失项目及数额问题。（一）残疾赔偿金。原告邝秀生经鉴定因本次受伤构成十级伤残。原告邝秀生属农村户口居民。但原告提供了珠海市香洲区梅华街新香社区居民委员会出具的《居住证明》、《房屋租赁合同》及珠海市骏宇机电设备有限公司的工作证明，基本能证明原告在事发前已在珠海城镇居住一年以上，且有固定收入，故本院对原告主张按珠海城镇居民标准计算相关赔偿金额予以采纳。被告虽对原告的上述证据提出异议，但未提供反证证明，故本院不予采纳。原告的残疾赔偿金为36375元/年×20年×10%=72750元；2.后续治疗费。原告需择期拆除内固定物，经鉴定机构鉴定需5000元左右，故对原告主张后续治疗费5000元，本院予以支持；3.误工费。原告住院37天，出院后医嘱建议休息8周和6周，共计135天。原告主张按250元/天计算误工费，但未能举证证明。本院根据原告事发前从事工作的性质，参照广东省2014年度人身损害赔偿计算标准中建筑安装业在岗职工年平均工资37869元的标准，计算原告的误工费为37869元÷365天×135天=14006元；4.医疗费。原告支付了医疗费215.8元，有相应的医疗费收据证实，本院予以采纳；5.护理费。原告住院期间有一人护理，出院医嘱建议出院后2个月需一人护理，原告主张93天，本院予以采纳。但原告主张护理费按150元/天的标准计算，未提供支付凭证证明，本院不予采纳。本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元/天，计算原告的护理费为80元/天×93天=7440元；6.营养费。结合原告的伤残情况，本院酌定原告的营养费为800元；7.交通费。结合原告住院天数、护理人数、复诊及评定伤残等情况，原告主张交通费500元合理，本院予以支持；8.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费3700元符合规定的计算标准，由于被告林奕标已支付了原告2000元，故原告实际主张住院伙食补助费1700元，本院予以采纳；9.精神损害抚慰金。原告虽因本次安全生产事故受伤并致伤残，但属于意外事故，结合当事人的过错程度，本院确定原告的精神损害抚慰金为3000元。
本院核定原告的损失合共105411.8元。由于被告林奕标已为原告垫付了住院期间的医疗费用，且将其持有的医疗费票据向保险公司理赔后，所得款项26998.36元已通过保险公司支付给了原告。故原告所得款项应作为被告林奕标的预付款项从原告应得赔偿金额中予以抵扣。据此，被告应赔偿原告的损失为78413.44元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告林奕标于判决生效之日起十日内赔偿原告邝秀生各项损失78413.44元；
二、被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司对被告林奕标的上述赔偿责任承担连带责任；
三、被告江西建工第一建筑有限责任公司对被告江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司的上述赔偿责任承担补充清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币3137元，由原告邝秀生负担937元，被告林奕标、江西建工第一建筑有限责任公司珠海分公司、江西建工第一建筑有限责任公司连带负担2200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。
审 判 长 欧绍强
人民陪审员 何润贤
人民陪审员 陈家喜
二Ｏ二Ｏ一五年十一月二十四日
书 记 员 黄尧敏