江苏省扬州市江都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）扬江刑再初字第0001号
原公诉机关江苏省扬州市江都区人民检察院。
原审被告人刘某，男，1971年9月11日出生，汉族，高中文化，无业。2012年9月28日因犯虚开增值税专用发票罪被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金五万元。2012年8月16日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被取保候审。
原审被告人刘某因犯虚开增值税专用发票罪，本院于2012年11月20日以（2012）扬江刑初字第0699号刑事判决书，判处刘某有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金2万元。2013年9月6日江苏省扬州市江都区人民检察院向本院提出检察建议，认为刘某因犯虚开增值税专用发票罪，已于2012年9月28日被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金五万元，该判决已经生效。故建议本案再审，对前后两罪并罚。2013年10月16日经本院审判委员会讨论，以（2013）扬江刑监字第0003号刑事裁定书决定本案再审。本院另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省扬州市江都区人民检察院检察员马荣涛出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年1月，被告人刘某向江都市世平网带厂出售了一批不锈钢丝，但没有相应的增值税专用发票提供给对方，为了拿清所有的货款，被告人刘某以票面金额9%作为开票费，购得2份开票单位为“泰州庆鑫金属材料有限公司”虚开的增值税专用发票，价税合计人民币（下同）149799.98元，其中税款21794.87元。已由江都市世平网带厂申报抵扣税款。
案发后，被告人刘某经侦查机关口头传唤，主动投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实，被告人刘某在原审开庭审理过程中亦无异议，并有未到庭证人证言等证据证实，足以认定。
原审认为，被告人刘某违反税收管理法规，让他人为自己虚开增值税专用发票，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。被告人刘某犯罪后尚能自首，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人刘某犯虚开增值税专用发票罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，以被告人刘某是自首提请从轻处罚的理由成立，予以采纳。据此，判处被告人刘某犯虚开增值税专用发票罪有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
再审查明，2012年1月，被告人刘某向江都市世平网带厂出售了一批不锈钢丝，但没有相应的增值税专用发票提供给对方，为了拿清所有的货款，被告人刘某以票面金额9%作为开票费，购得2份开票单位为“泰州庆鑫金属材料有限公司”虚开的增值税专用发票，价税合计人民币（下同）149799.98元，其中税款21794.87元。已由江都市世平网带厂申报抵扣税款。
上述事实，被告人刘某在再审开庭审理过程中亦无异议，并有未到庭证人戴某甲、戴某乙、王某的证言笔录；被告人刘某的供述笔录；增值税专用发票；税款抵扣证明；记账凭证、入库单；企业网上认证结果清单、通知书；个人独资企业营业执照；户籍证明；江苏省江阴市人民法院（2012）澄刑初字第1508号刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为，对本院原审中审理查明及公诉机关所指控的原审被告人刘某犯虚开增值税专用发票罪的犯罪事实清楚，定罪准确，依法予以采纳。因本院原审中未将江阴市人民法院判处的前罪与本罪进行数罪并罚，故对扬州市江都区人民检察院建议本案再审，并数罪并罚的检察建议，本院予以采纳。对江阴市人民法院的生效判决所适用的缓刑执行部分，本院予以撤销，依法对前、后两罪并罚。鉴于被告人刘某犯罪后尚能自首，对公诉机关建议减轻处罚及适用缓刑，本院予以采纳。原审被告人刘某适用缓刑时，应给予一定的考验期限。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条第一、三款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条和最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第三百八十九条第一款第（三）项之规定，并经本院审判委员会决定，判决如下：
一、撤销江苏省江阴市人民法院（2012）澄刑初字第1508号刑事判决中对被告人刘某宣告缓刑的执行部分；
二、原审被告人刘某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；与前罪所判有期徒刑一年，并处罚金五万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金七万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审判长 殷桂荣
审判员 芦小妹
审判员 张 丽
二〇一四年四月十八日
书记员 唐月如
文书附页：
（2013）扬江刑再初字第0001号案件所适用的法条：
《中华人民共和国刑法》第二百零五条【虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪】虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。《中华人民共和国刑法》第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《中华人民共和国刑法》第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑法》第七十二条【适用条件】：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条【适用程序】人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第三百八十九条【再审处理】再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。
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