广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤52民终493号
上诉人（原审原告）：庄孟思，男，1967年11月25日出生，汉族，住广东省揭西县。
委托诉讼代理人：徐日红，揭西县法律服务所法律服务工作人员。
被上诉人（原审被告）：庄北道，男，1981年7月20日出生，汉族，住广东省揭西县。
被上诉人（原审被告）：庄官保，男，1982年11月3日出生，汉族，住广东省揭西县。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司。住所地：汕尾市汕尾大道中段烟草综合楼*栋首层*号商铺及***栋*楼。
法定代表人：马志鹏，经理。
委托诉讼代理人：刘少彬，广东晨辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：石翀，广东晨辉律师事务所律师。
上诉人庄孟思因与被上诉人庄北道、庄官保、中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司（以下简称平保汕尾公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省揭西县人民法院（2016）粤5222民初98号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月6日立案后，依法组成合议庭，因当事人没有提出新的事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
庄孟思上诉请求：1.改判一审判决第一项的计算标的，判令平保汕尾公司应增加支付庄孟思住院护理费14510.46元、误工费1022.89元、伙食补助费2000元，三项合计17533.35元。2.由庄北道、庄官保、平保汕尾公司承担本案一、二审的全部诉讼费用。事实和理由：一审法院对本案认定基本事实虽然清楚，但在适用法律的计算赔偿数额标的上明显不当，应当依法改判。一、一审判决对本案护理费以“医院护工每天每人120元”的计算标准甚为不当，依法无据。护理费赔偿数额的标准应当按照广东省2015-2016年度国有同行业在岗职工其他服务业年平均工资62190元／年的标准数额计算。二、一审判决对本案误工费以26184元／年计算有所不当。误工费赔偿数额的标准应当按照广东省2015-2016年度农、林、牧、渔业在岗职工平均工资27766元／年的数额标准计算。三、庄孟思在一审中因遗漏少计20天2000元的伙食补助费应合理补还。根据本案事实，庄孟思因伤情严重，从揭西县人民医院转至揭阳市人民医院抢救治疗，住院53天后，又曾二次在广东省三九脑科医院住院治疗。第一次住院治疗46天，第二次是在2015年6月20日至2015年7月10日，住院治疗20天（总共住院119天）。庄孟思在一审中仅以99天数额计算伙食费，遗漏了在广东省三九脑科医院第二次住院治疗20天2000元伙食补助费的计算。该遗漏计算20天2000元的伙食补助是真实存在的，证据充分，应当合理补还给庄孟思。庄孟思从揭西医院转至广东省三九脑科医院多次来回往返都用去好几千元，庄孟思仅要求2000元交通费不过分，可法院却判决补偿1000元，精神抚慰金才判决10000元。对此，庄孟思都愿意服判，不以纠缠。但对上述各项赔偿数额标准的计算感到不服而提起上诉。
平保汕尾公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原判。
庄北道未作答辩。
庄官保未作答辩。
庄孟思向一审法院起诉请求：1.判令庄北道、庄官保、平保汕尾公司一次性连带赔偿庄孟思伤残补偿费53880.64元；住院医疗费269112.81元；康复、后续治疗费11000元；误工费38535.24元；住院护理费49070.46元；伙食补助费9900元；营养补助费2400元；交通费2000元；伤残鉴定费2600元；精神抚慰费3万元；合计468499.15元。抵除已支付11万元，仍应给付358499.15元。2、由庄北道、庄官保、平保汕尾公司承担本案的一切诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年3月4日21时15分许，庄北道驾驶粤Ｂ×××××号小型轿车从揭西县五云镇往揭西县上砂镇方向行驶，途径上砂镇径心村路段时，碰撞到行人庄孟思，造成庄孟思受伤住院及车辆损坏的道路交通事故。本事故经揭西县公安局交通警察大队认定责任如下：庄北道驾驶机动车辆途经乡村路段未确保安全车速行驶，遇情况采取措施不及而肇事，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十二条之规定，其违法行为是导致本事故的全部过错。根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定：庄北道应承担本事故的全部责任，庄孟思不承担本事故责任。庄孟思被送往揭西县人民医院抢救治疗，用去医疗费1939.58元，由于伤情严重，庄孟思当天即被转至揭阳市人民医院抢救治疗，庄孟思的伤情经医生诊断：1.右侧额颞顶部硬膜下血肿；2.多发脑挫裂伤；3.左颞骨及颅底骨折；4.双肺挫伤；5.左侧颞顶部头皮血肿；6.颜面部及全身多处皮肤软组织挫擦伤。庄孟思在该院住院至2015年4月26日共53天，用去医疗费119419.95元。因伤情不见好转，庄孟思又于2015年4月26日到广东省三九脑科医院治疗至2015年6月11日出院。庄孟思在该院住院共46天，用去医疗费87241.72元。因伤情反复，庄孟思又于2015年6月20日到广东省三九脑科医院治疗至2015年7月10日出院。庄孟思在该院住院共20天，用去医疗费55122.56元，上述四次共用去医疗费263723.82元。事故发生后，平保汕尾公司已垫付87681.52元给庄孟思，其中交强险10000元，商业险77681.52元；庄官保已经垫付42800元给庄孟思，一共已垫付130481.52元给庄孟思。庄孟思于2015年10月27日委托广东韩江法医临床司法鉴定所对庄孟思的伤残等级等有关项目进行鉴定，并支付了鉴定费2600元，该所于2015年11月30日作出的鉴定结论为：被鉴定人庄孟思的伤残程度评定为九级和十级伤残各1处；伤残评定后的后续治疗费评定为8000元；康复费评定为3000元；护理期评定为160天，建议前128天每天配护理人员2名，后32天每天配护理人员1名；营养期评定为120天，建议营养费2400元。
另查明，庄孟思于1967年11月25日出生，属农业户口。粤Ｂ×××××号小型轿车的车辆所有人是庄官保，庄北道是庄官保雇佣的司机。粤Ｂ×××××号小型轿车由庄官保于2015年2月26日向平保汕尾公司购买了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）100万元及不计免赔率等保险，保险期限均自2015年3月3日零时起至2016年3月2日24时止。事故发生在保险期限内。
一审法院认为，本次交通事故中，庄北道驾驶机动车辆途经乡村路段未确保安全车速行驶，遇情况采取措施不及而肇事，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、四十二条之规定，其违法行为是导致本事故的全部过错。庄北道应承担本事故的全部责任，庄孟思不承担本事故责任是经揭西县公安局交通警察大队根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定作出的《道路交通事故认定书》认定的，双方当事人对该事故认定书均未提出异议，故一审法院对该责任认定书予以采纳。因庄北道是庄官保雇佣的司机，因此其赔偿责任应由车辆所有人庄官保承担，故粤Ｂ×××××号小型轿车的车辆所有人庄官保应当依法对该事故的损失承担全部赔偿责任。平保汕尾公司承保了肇事车辆粤Ｂ×××××号小型轿车的交强险及商业三者险100万元及不计免赔率等保险。因本次事故造成庄孟思遭受伤害，参照自2012年12月21日起实施的最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，因此应由平保汕尾公司在承保的交强险责任限额范围内先赔偿，其余部分在商业三者险100万元范围内对此次事故的损失按责任比例直接对庄孟思进行赔付。对庄孟思的赔偿款额，具体标准应以《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算，即医疗费应为：263723.82元；误工费参照农业2015年度国有同行业在岗职工年平均工资计算至评残前一天2015年10月26日共236天为：1人×26184元／年÷365天×236天=16929.92元；住院伙食补助费，按庄孟思三次住院时间共119天计：1人×100元／天×119天=11900元，庄孟思请求9900元，一审法院予以照准；护理费：由于鉴定结论为“被鉴定人庄孟思的护理期评定为160天，建议前128天每天配护理人员2名，后32天每天配护理人员1名，因此护理费可参医院护工每天每人120元为标准计算：2人×120元×128天＋1人×120元×32天=34560元；对于残疾赔偿金问题，根据广东韩江法医临床司法鉴定所的鉴定意见：“被鉴定人庄孟思的伤残程度评定为九级和十级伤残各1处”，按上一年度一般地区的农村居民人均年纯收入计20年，庄孟思的残疾赔偿金应为：12245.6元／年×20年×21%=51431.52元；对于鉴定费，因庄孟思在广东韩江法医临床司法鉴定所进行伤残鉴定支付了鉴定费2600元，因本次交通事故造成了庄孟思的伤残，该鉴定费是进行司法鉴定所必须发生的费用，属赔偿范围，一审法院对鉴定费以予认定。对于后续治疗费及营养费，根据广东韩江法医临床司法鉴定所的鉴定意见：被鉴定人庄孟思的伤残评定的后续治疗费为8000元，康复费为3000元，营养期评定为120天，建议营养费2400元，故可以确定后续治疗费为8000元，康复费为3000元，营养费为2400元。对于交通费，庄孟思虽未能提供正式交通费票据，但考虑到庄孟思从事故发生地上砂镇到揭西县人民医院、揭阳市人民医院及广东三九脑科医院就医，亲朋护理等事宜必然实际产生交通费，故一审法院酌定1000元。对于精神赔偿抚慰金，因事故造成了庄孟思伤残九级、十级伤残各一处，给庄孟思造成了一定的精神损害，为抚慰庄孟思的精神伤害，可适当给予抚慰10000元，以上庄孟思的赔偿款共计403545.26元。根据保险条款，交强险的责任限额分为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元及财产损失赔偿限额2000元。该保险条款作为保险合同的一部分，应作为理赔的依据。本案死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括误工费16929.92元、护理费34560元、残疾赔偿金51431.52元、鉴定费2600元、交通费1000元和精神损害抚慰金10000元，合计116521.44元，已超出交强险规定赔偿限额，故按11万元的死亡伤残赔偿限额计赔；医疗费用赔偿限额项下的赔偿项目包括医疗费263723.82元、伙食补助费9900元、后续治疗费8000元、康复费3000元和营养费2400元，合计287023.82元，已超出交强险规定赔偿限额，只能按10000元的医疗费用赔偿限额计赔。综上，平保汕尾公司应在交强险限额范围内赔偿12万元给庄孟思，其余部分按责任比例（403545.26-120000）×100%=283545.26元在商业三者险100万元限额范围内赔偿，故平保汕尾公司共应赔偿庄孟思403545.26元。因事故发生后，平保汕尾公司已垫付87681.52元给庄孟思及庄官保也已经垫付42800元给庄孟思，共计130481.52元，故该垫付款应在平保汕尾公司的赔偿款中抵除，因此，平保汕尾公司实际应赔偿庄孟思各项损失共273063.74元。对于庄官保已经垫付款，其可以与平保汕尾公司协商解决或另案起诉。对于庄孟思要求庄北道负连带赔偿责任的请求，因庄北道是庄官保的雇员，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，应当由雇主承担赔偿责任，故对于该项诉求一审法院不予支持，予以驳回。对于庄孟思要求庄官保负连带赔偿责任的诉求，因本案中的损失，保险金已能足额赔付，故无需庄官保赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，并参照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿庄孟思交通事故赔偿款273063.74元。二、驳回庄孟思的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6646.82元，由庄孟思负担1250.82元，中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司负担5396元。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对有争议的证据，本院认定如下：庄孟思向本院提交了一份（2016）粤5222民初26号判决书，证明一审法院在同一时期同一类型同一交通事故所作出的判决对护理费的标准计算方式有所不同。平保汕尾公司认为该证据与本案不具有关联性，我国不是判例法国家，这一份判决不能作为新证据使用。对该判决书的真实性本院予以确认。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。二审围绕上诉争议的问题进行审理。
关于护理费的问题。庄孟思没有举证证明护理人员的收入状况，其护理费可参照受诉法院所在地其他服务业在岗职工平均工资62190元／年的标准计算。一审按每天每人120元的标准计算不当，本院予以纠正。故庄孟思的护理费为：62190元／年÷365天／年×128天×2人＋62190元／年÷365天／年×32天×1人=49070.46元。
关于误工费的问题。庄孟思属农业户口，其没有提供证据证实所从事的具体行业，一审参照农业2015年度国有同行业在岗职工年平均工资计算其误工费并无不当，本院予以维持。
关于伙食补助费的问题。庄孟思三次住院时间共119天，其伙食补助费应为：100元／天×119天=11900元。但庄孟思在一审请求9900元，是其对自身权利的放弃，一审法院予以照准并无不当，本院予以维持。
庄孟思的各项经济损失合计418055.72元，其中属于交强险医疗费用赔偿范围的医疗费263723.82元、住院伙食补助费9900元、后续治疗费8000元、康复费3000元和营养费2400元，合计287023.82元；属于交强险死亡伤残赔偿范围的误工费16929.92元，护理费49070.46元、残疾赔偿金51431.52元、鉴定费2600元、交通费1000元和精神损害抚慰金10000元，合计131031.9元。抵除平保汕尾公司和庄官保已经垫付的130481.52元，平保汕尾公司共应赔偿庄孟思287574.2元。
综上所述，庄孟思的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、变更广东省揭西县人民法院（2016）粤5222民初98号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿庄孟思交通事故赔偿款287574.2元；
二、撤销广东省揭西县人民法院（2016）粤5222民初98号民事判决第二项；
三、驳回庄孟思的其他诉讼请求；
四、驳回庄孟思的其他上诉请求。
一审案件受理费案件受理费6646.82元，由庄孟思负担1313.82元，中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司负担5333元。二审案件受理费238.33元，由庄孟思负担41.09元，中国平安财产保险股份有限公司汕尾中心支公司负担197.24元。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢树君
审 判 员 黄小贺
代理审判员 吴海燕
二〇一六年十二月一日
书 记 员 方敏君
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。