上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民二（商）初字第25号
原告王业根，男，汉族，1955年12月7日出生，户籍地安徽省。
委托代理人盛锡坤，上海市恒远律师事务所律师。
委托代理人张安海，男，汉族，1986年2月24日出生，户籍地上海市浦东新区。
被告黄连华，男，汉族，1963年9月1日出生，户籍地上海市闵行区。
委托代理人林峰，上海林峰律师事务所律师。
被告上海鑫平汽车钣喷维修有限公司，注册地上海市闵行区。
法定代表人吴某某。
第三人周仁文，男，汉族，1966年4月27日出生，户籍地安微省。
第三人黄文正，男，汉族，1963年7月7日出生，户籍地安徽省合肥市。
原告王业根与被告黄连华、上海鑫平汽车钣喷维修有限公司
（以下简称鑫平公司）股东出资纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理后，先依法适用简易程序由审判员苏琳琳公开开庭进行了审理。后因案情复杂，依法转为适用普通程序并组成合议庭公开开庭进行了审理。案件审理过程中，本院于2015年6月16日通知周仁文、黄文正作为第三人参加本案诉讼。原告王业根及其委托代理人盛锡坤、张安海，被告黄连华及其委托代理人林峰，第三人周仁文、黄文正到庭参加诉讼。被告鑫平公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
原告王业根诉称，2007年第三季度，原告分3次向被告鑫平公司投资人民币（以下币种相同）29万元，款项全部由被告黄连华收取。但至今两被告既不给予原告股权，也不返还原告的投资款。原告经多次催要无果，故诉至法院，请求判令：两被告归还原告投资款29万元。
被告黄连华辩称，被告黄连华仅收到原告支付的19万元，且该19万元的不是对被告鑫平公司的投资款，而系原告支付给被告黄连华的承包经营款。故不同意原告的诉讼请求。
被告鑫平公司未作答辩。
第三人周仁文述称，原告诉请与其无关，其收取的22万元款项系其对被告鑫平公司的投资款，因第三人周仁文已按照协议退出被告鑫平公司，故收回该22万元款项。
第三人黄文正述称，第三人周仁文退出被告鑫平公司后，被告鑫平公司由原告经营，原告给第三人周仁文的22万元中的一部分系被告及第三人黄文正要求原告从被告鑫平公司的利润中陆续支付给第三人周仁文的。
原告王业根为支持自己的诉讼请求，向本院提供了以下证据：
1、收条2份，证明被告黄连华收到原告支付的19万元；
2、农业银行支票3份，证明原告通过支票支付给被告黄连华10万元；
3、2009年2月20日经营承包合同1份，证明原告与被告黄连华约定对被告鑫平公司的承包经营事项；
4、收条1份，证明2009年12月3日，周仁文收到原告支付的股权转让款；
5、2008年12月28日股东会决议、股权转让协议各1份，证明股权转让已实际完成；
6、2012年5月22日被告鑫平公司股权转让协议1份，证明原告于2008年持有30%股份，之后该30%股份被抵销。
被告黄连华对原告的证据1真实性无异议，确认收到原告支付的19万元，但表示该款项并非原告的投资款；对证据2上手写“以上叁张支票作鑫平汽修投资款”字样是被告黄连华所写无异议；对证据3真实性无异议；对证据4真实性无法确认；对证据5真实性及是否实际履行无法确认；对证据6真实性无异议，但认为与本案无关，无法证明原告主张的事实。
第三人周仁文对原告证据1、2、3真实性无异议；对证据4真实性无异议，并表示因其对鑫平公司投资22万元，故其退出时需由接受其份额的人向其退还该22万元投资款，该款项并非一次性付清，其中被告黄连华支付过7万元，其退出后在鑫平公司工作期间，原告通过发票、租金等形式退还了剩余款项，实际原告并非支付过款项；对证据5真实性无异议，当时确实有股权转让意向，但由于股权转让款没有支付，所以股权并未实际转让；对证据6真实性无异议。
第三人黄文正对原告证据1、2、3、4真实性无异议；对证据5真实性无异议，当时确实有股权转让意向，但由于股权转让款没有支付，所以股权并未实际转让；对证据6真实性无异议。
被告黄连华对其提出的抗辩理由，向本院提供了以下证据：
1、被告鑫平公司章程、公司股东出资信息各1份，证明被告鑫平公司的股东实际为吴某某等人，被告黄连华并非被告鑫平公司股东；
2、2012年5月22日鑫平公司股权转让协议1份，证明股权转让系按照该协议约定的价格转让；
3、申请中止承包合同1份，证明关于原告投入的款项双方已做明确约定，债权债务关系已结清；
4、“经营承包合同”补充1份，证明本案实际是内部承包关系，并非股权转让。
原告王业根对被告黄连华的证据1真实性无异议，但表示被告黄连华于2012年5月22日前系被告鑫平公司股东；对证据2真实性无法确认；对证据3真实性无异议，但认为与本案无关，该证据中已写明其投入被告鑫平公司的股金系用于购买第三人周仁文的股份，与涉案要求返还的投资款无关；对证据4真实性无异议，但认为该补充协议并未全部履行。
第三人周仁文、黄文正对被告黄连华的证据真实性均无异议。
被告鑫平公司未向本院提供证据。
第三人周仁文、黄文正对其述称意见，未向本院提供证据。
本院对双方证据的认证意见：对原告的证据及被告黄连华的证据，证据真实有效，与本案有关联，本院予以采纳。
经对原、被告提供的证据进行质证、认证并结合双方当事人的陈述，本院确认事实如下：
2007年7月，被告黄连华向原告出具收条2份，内容分别为：“今收到王业根（王火金）鑫平汽修厂投资款捌万元正（80，000.00）”。“今收到王业根投资款壹拾壹万元正（110，000.00元），暂存我账上，‘鑫平’需要时转鑫平使用。”同年9月，被告黄连华在金额分别为50，000元、30，000元、20，000元的支票复印件上签名，并注明“以上叁张支票作鑫平汽修厂投资款，已收到”。
2009年2月20日，原告、被告黄连华及第三人黄文正签订“经营承包合同”1份，载明：“发包人：黄文正［鑫平公司（以下称标的公司）法定代表人］，黄连华（标的公司股东之一），以下称甲方；承包人：王业根（标的公司股东之一），以下称乙方。为进一步促进乙方的积极性，免除甲方在标的公司琐碎事务中的烦扰，通过双方协商一致，现达成共识，特签定本合同。条款如下：一、甲方将标的公司经营权交与乙方，由乙方实行责任承包，并按中华人民共和国合同法，承担相关责任；二、乙方每年向甲方缴纳纯利润20万元（每年6月底壹拾万元，其余壹拾万元年底付清）；三、合同期内，如有一方提出中止合同（需有充分理由），必须提前三个月通知另一方。否则，需赔偿另一方壹拾万元的经济损失；……八、此合同自2009年元月1日起至厂房拆迁止有效……双方共同确认：1、2007年5-6月份，标的公司原股东周仁文提出退股，甲方两人表示同意，2007年7月1日起，周仁文正式退股。之前产生的债务见补充协议。2、标的公司，在组建及经营期间（2007年7月1日之前），总共陆续投资113.20万元，其中黄文正、黄连华投资91.20万元，周仁文投资22万元。后期作价80万元，让乙方参与入股；乙方陆续投资32万元（其中包括福特轿车1万元），占后期股份的40%；甲方黄文正、黄连华各占后期股份的30%。如遇拆迁或出卖，应优先补偿甲方前期亏损部分的33.20万元（113.20万元-80万元=33.20万元），剩余款项按后期股份分成。3、2007年7月1日之后，公司发生股份变化时，黄文正应得前期10%退股款11万元，支付情况见补充协议。”同日，被告黄连华与第三人黄文正作为甲方、原告作为乙方签订“‘经营承包合同’补充”1份，载明：“1、2007年6月30日之前，‘鑫平’拖欠‘甫誉’的货款28万余元，由黄连华从2008年收取‘乐途广告’、‘保时捷’加工费、王业根投资款剩余1万元等款项中冲减（合计约23万元，详见明细），剩下5万余元，由王业根从代收的47，085.17元（前期应收款）中支付，两比平账；黄文正后期让出的10%股份的11万元以及下欠周仁文退股的5.6万元，由‘鑫平’从2007年7月至2008年12月的经营利润中支付，甲、乙双方2008年12月31日之前的盈亏账不再结算。前期其它应付款（升泰），如需支付，由甲、乙双方共同承担。……”
2010年3月9日，原告向被告黄连华及第三人黄文正出具“申请中止承包合同”1份，载明：“因华翔路改造工程对鑫平汽修的经营影响太大，本人自2009年元月1日起至今承包，生意上自2009年5月华翔路封路开始，逐步不景气，加上本人现已进入老年状态，精力不支，现已不堪承受承包的巨大压力。为此，本人自2010年4月1日起，正式退出鑫平汽修。愿意以本人投入鑫平汽修的股金，抵本人承包期间的上交利润数。现本人承诺如下：一、自2009年元月1日至2010年3月31日止，期间的房租、水电、电话、税收款，在2010年4月1日前结清。二、2009年元月1日至2010年3月31日的应收款、应付款一款本人负责到底。三、原本人投入鑫平汽修的股金，是购原股东周仁文的30%股权。……”
庭审时，原告表示：关于应当转让给原告的股权，原、被告双方口头约定，原告给付32万元，获得被告鑫平公司40%的股份。对于该32万元的支付，原告将29万元交付给了被告黄连华，将2万元现金存入了被告鑫平公司银行账户，另有“福特”牌汽车一辆作价1万元给了被告鑫平公司使用。2007年7月1日至2008年12月31日期间，鑫平公司由原告负责经营管理，原告、被告黄连华及第三人黄文正分别按40%、30%、30%的比例共担风险、共享收益。2009年1月1日起，鑫平公司由原告承包经营。之后，因为11万元未支付给第三人黄文正，对应的股权为10%，故停止承包经营时原告还占有30%的股权。
另查明，被告鑫平公司的工商登记信息显示，被告鑫平公司系于2005年5月31日成立的有限责任公司，公司设立时的股东为黄文正（持股比例40%）、周仁文（持股比例30%）和黄连华（持股比例30%）。2012年5月22日，黄文正、周仁文、黄连华与案外人吴某某、刘某某签订股权转让协议1份，将黄文正持有的40%股权转让给吴某某、周仁文持有的11%股权转让给吴某某、周仁文持有的19%股权转让给刘某某、黄连华持有的30%股权转让给刘某某。
本院认为：原告以其支付29万元款项后，两被告未按约定向其交付股权为由，起诉要求两被告返还该29万元投资款，故本案争议焦点在于原告支付了29万元款项后，是否取得了相应股权。
对于上述争议焦点，本院认为，股权系股东享有的无形的财产权利，股权转让的工商变更登记仅系股权交付后经由公示机关对变更后的股权状态进行公示的行为，并非股权交付的标志。就公司及股东内部而言，股权是否交付应根据股东对于股权转让的意思表示和履行行为判断。本案中，首先，原告、被告黄连华与第三人黄文正在2009年2月20日签订的“经营承包合同”中一致确认，第三人周仁文自2007年7月1日起正式退股。原告陆续投资32万元，占后期（即2007年7月1日起）被告鑫平公司股份的40%，被告黄连华、第三人黄文正各占后期股份的30%；其次，第三人周仁文在庭审中表示其已于2007年7月1日起退股；再次，原告在庭审表示其于2007年7月1日进入被告鑫平公司负责经营管理，并与被告黄连华、第三人黄文正分别按40%、30%、30%的比例共享收益、共担风险。上述情况相互印证，可以表明被告鑫平公司的全部新旧股东已达成原告自2007年7月1日起成为被告鑫平公司的股东、持股比例为40%的一致意思表示。故本院认为，原告以向被告鑫平公司投入经营资金32万元为对价，于2007年7月1日取得了被告鑫平公司40%的股权。对于原告关于上述股权系其以另行向第三人周仁文支付22万元为对价而取得的主张，本院认为，首先，“经营承包合同”已明确载明原告享有的被告鑫平公司40%股权系其向被告鑫平公司投资32万元所得，原告该主张与“经营承包合同”上述内容相悖；其次，“‘经营承包合同’补充”中约定，“下欠周仁文退股的5.60万元，由‘鑫平’从2007年7月至2008年12月的经营利润中支付”。由于原告当时负责被告鑫平公司的经营管理工作，被告鑫平公司向第三人周仁文支付的退股款由原告经手交付给第三人周仁文亦属正常，并不足以说明该退股款22万元系原告个人支付；再次，原告在自己出具的“申请中止承包合同”中亦表示，“原本人投入鑫平汽修的股金，是购原股东周仁文的30%的股权”。原告该表述能够与上述情况相互印证，说明原告享有的被告鑫平公司的股权系以其向被告鑫平公司投资32万元为对价所取得。对于原告关于被告黄连华、第三人周仁文、黄文正持有的被告鑫平公司的股权已于2012年5月22日全部转让给案外人，故原告未取得被告鑫平公司股权的主张，本院认为，原告已于2007年7月1日取得了被告鑫平公司40%的股权，至于之后原告持有的股权是否发生变化，被告黄连华、第三人周仁文、黄文正于2012年5月22日转让股权的行为是否侵犯原告的股权，原告应当另行主张，与本案原告诉讼请求所依据的事实无关。原告该主张不能成立，本院不予采纳。
综合上述，本院认为，原告向被告鑫平公司投入经营资金32万元（包括原告诉请要求两被告返还的29万元）后，被告鑫平公司虽未办理股权变更的工商登记手续，但并不影响原告已自2007年7月1日起取得了被告鑫平公司40%的股权，原告向被告鑫平公司投入经营资金的目的已经实现。原告关于其向被告鑫平公司投资29万元后未取得被告鑫平公司相应股权的主张，与事实不符，本院不予采信。现原告以其向被告鑫平公司投资29万元后，两被告未按约向其交付股权为由，要求两被告返还投资款29万元，实系以两被告根本违约为由，要求两被告承担合同解除后恢复原状的法律后果。因两被告不存在原告所称的根本违约行为，原告的诉请不符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，本院不予支持。被告鑫平公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
驳回原告王业根的诉讼请求。
案件受理费5，650元，由原告王业根负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 杨亦兵
代理审判员 苏琳琳
人民陪审员 邢美新
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 夏晓燕
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
……
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
……
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。