内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内2201民初583号
原告兴安盟建辉劳务分包有限公司，住所地科右前旗。
法定代表人邱忠新，经理。
委托代理人时文章，该公司项目负责人。
委托代理人程玉环，内蒙古圣泉律师事务所律师。
被告佟成林，男，1988年7月出生，蒙古族，现住科右前旗。
委托代理人吴君义，兴安盟法律援助中心律师。
原告兴安盟建辉劳务分包有限公司诉被告佟成林确认劳动关系纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人时文章、程玉环，被告佟成林及其委托代理人吴君义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告兴安盟建辉劳务分包有限公司起诉称，2015年7月1日被告经人介绍，由工程承包人马原同意在乌兰浩特欧亚钻石城工地做临时工，主要是钢筋活，每天工资为200元，干一天给一天钱，如不干随时可以离开没有任何约束。该工程的部分项目原告已交给了项目经理时文章来完成。时文章又将钢筋工的活分包给了马原，马原为赶工程进度在施工过程中雇佣部分临时工，其中包括被告佟成林，干活在第十三天时，被告由于干活不慎受伤。在治疗过程中雇主马原已支付了医疗费。被告于2015年10月12日向兴安盟劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认他与原告之间的劳动关系。仲裁中予以认定。原告人认为是错误的，被告与原告不存在劳动关系，应属于雇佣关系，被告人是受雇于马原，从主体特征看，劳动关系的主体不能同时都是自然人，被告与原告公司没有任何法律关系。工程是层层承包，层层结算，劳动者不直接接受原告公司的管理和指挥，也不存在身份上的从属和依附关系，因为受雇者干一天活，挣一天钱，随时可以离开，双方之间没有隶属关系，各自独立，地位平等。劳动价格是按等价有偿的市场原则支付，完全是双方当事人协商确定。所以双方之间没有隶属关系，各自独立，地位平等。劳务价格是按等价有偿的市场原则支付，完全是双方当事人协商确定。所以双方之间不存在劳动合同关系，而是纯粹的劳务雇佣关系。最高法院办（2011）442号《关于印发全国民事审判工作会议纪要的通知》中也明确：“发包人将工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持”。综上所述，望人民法院查清本案事实，支持原告的主张，依法确认原告与被告之间不存在劳动关系，而是雇佣关系。
被告佟成林答辩称，原告与被告是劳动关系，原告是企业法人，被告是自然人，在劳动过程中被告服从原告管理。另外，被告的劳动工程是原告工程的一部分。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条，“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。所以，我方不同意原告的诉讼请求，请求法院依法驳回。
原告兴安盟建辉劳务分包有限公司为证明其主张提供了如下证据并经被告质证：1、劳务分包工程合同，发包人为江苏南通六建建设集团有限公司，承包人是兴安盟建辉劳务分包有限公司，证明分包工程合同个别项目分项被项目经理承包。2、建设工程工种施工合同书，证明分包钢筋工的明细，发包方是时文章，承包人是马原和王晓明，但实际上王晓明没有干这个活，结算的时候都是马原负责的。被告是在钢筋活中受雇于马原的，工资费也是马原支付。是个人之间雇佣的，与原告公司没有直接的关系，与承包人时文章也没有直接的工作关系。3、协议书一份，被告在发生事故，治疗终结后，与雇主马原签订了一份赔偿协议，通过此协议能看出马原雇佣被告是事实成立的。4、内蒙古自治区高级人民法院（2015）兴民终字第81号民事判决书。这个裁决书的情形是跟本案相一致的。判决中的二审和再审都说明承包工程的公司和劳动者无直接的关系。5、内蒙古自治区高级人民法院、内蒙古自治区劳动人事争议仲裁委员会出具的内高法（2015）193号《关于劳动人事争议案件适用法律若干问题的指导意见的通知，》其中第二条明确了如何确认劳动关系的问题。分包人雇佣的劳动者请求与承包人确立劳动关系应不予支持。6、工资明细（工票），证明被告领取工资的过程，是带班班长丛万江支付的。
被告质证意见：1、证据的真实性没有异议。但不能证明原告所要证明的内容。这个合同中有单位盖的章，能够证明被告从事钢筋工作是合同的组成部分。2、合同能体现出层层转包关系，但是合同中没有体现出是原告公司分包项目。其中能体现出管理和被管理的关系，而不是平等主体间的层层承包的关系。3、对协议书的真实性没有异议。从这份协议看，如果时文章代表的是建辉公司的话，应该是时文章垫付的。只能说明马原和时文章是建辉公司的员工，不能体现是其个人签订的协议。另外，该协议能够证明原告所提出的一天一结账，随时可以来随时可以走也不符合事实。4、在我国的法律体系中，判例并不能作为有力的证据使用。而且原告提供的判决书中的案例与本案并不完全一致。5、法条并没有明确是针对劳务分包的。而且这个文件下发之前就已经存在了本案案情，所以应按照之前的法律裁判。6、领取了工钱属实，但是不能证明工资是带班班长自己支付的，只能证明工地给被告开支了。
被告佟成林为证明其主张提供了如下证据并经原告质证：1、劳务施工合同，证明被告从事的工作是原告承包的施工合同的组成部分。2、兴安盟劳动人事争议仲裁委员会的裁决书，证明原告与被告之间存在劳动关系。
原告质证意见：1、对于被告在工地工作是没有异议的。2、不认可仲裁裁决书。
本案经对原、被告提交的证据材料的质证，并结合原、被告的当庭陈述，本院经审理查明：2014年9月28日，江苏南通六建建设集团有限公司将乌兰浩特欧亚钻石城主体及地库工程施工，发包给原告兴安盟建辉劳务分包有限公司。时文章又将该工程的钢筋工发包给马原和王晓明，双方并签订了建筑工程工种施工合同书。被告佟成林于2015年7月2号经丛万江介绍，到原告承包工程的工地从事钢筋工工作。2015年7月14日，被告在工地施工时受伤。2015年7月22日，被告佟成林与工地工长袁树清签订一份协议书，协议书内容：“佟成林在乌兰浩特欧亚钻石城南通六建7?、8?楼钢筋后台施工时碰手一事，先期住院费8500.00元由时文章垫付。经双方协商，达成一致：一次性补偿150000.00元做为医疗费及其他费用，佟成林以后有任何情况由自己承担，与南通六建工地，与马原承包时文章钢筋劳务，无任何责任”。被告佟成林与工长袁树清在协议书上签字。2015年12月12日，被告申请仲裁，请求确认与原告存在劳动关系。2015年12月7日，兴安盟劳动人事争议仲裁委员会作出兴劳人仲字（2015）61号仲裁裁决书，裁决原告与被告之间事实劳动关系成立。原告不服，诉到本院。
本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间，依据劳动法律规范签订劳动合同，劳动者成为用人单位的成员，接受用人单位的领导和管理，从事用人单位安排的工作的一种权利义务关系。在劳动关系中，劳动者与用人单位属于隶属关系并存在附随义务，用人单位应为劳动者缴纳各项社会保险。本案被告佟成林主张其与原告存在劳动关系，但不能提供其与原告签订的劳动合同或工资支付凭证、缴纳社会保险的记录、用人单位发放的工作证、劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、考勤记录等能够证明其身份的相关证据。本案被告佟成林到原告承包工程的工地工作，与原告并不存在建立劳动关系的合意，原告也未对被告进行实际管理，不存在劳动关系的实质及外观要件。被告系实际施工人马原招用的劳动者，并由马原支付劳动报酬，其与马原形成了雇用关系。另发包人将工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持。为此，被告请求确认双方存在劳动关系没有合同根据及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条之规定，判决如下：
原告兴安盟建辉劳务分包有限公司与被告佟成林不存在劳动关系。
案件受理费10.00元，由被告佟成林负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于兴安盟中级人民法院。
审 判 长 郭长占
审 判 员 王玉芳
代理审判员 其木格
二〇一六年一月二十日
书 记 员 何明阳
“二审审理中，本判决（裁定）尚未生效”。
附相关法条
《中华人民共和国劳动合同法》
第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。