河北省承德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀08民终546号
上诉人（原审原告）高宁，公司职员，河北省丰宁满族自治县人，住丰宁满族自治县。
委托诉讼代理人高长杰（系高宁父亲），河北省丰宁满族自治县人，住丰宁满族自治县。
委托诉讼代理人孙鹏军，河北博航律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）丰宁满族自治县大滩镇二道河村第六村民组。
负责人刘振江，职务：村民组长，河北省丰宁满族自治县人，住丰宁满族自治县。
委托诉讼代理人卢子军，河北凯宣律师事务所律师。
上诉人高宁因与丰宁满族自治县大滩镇二道河村第六村民组（以下简称二道河村六组）物权纠纷一案，不服河北省丰宁满族自治县人民法院（2016）冀0826民初3298号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
高宁上诉请求：l、请求二审人民法院依法撤销河北省丰宁满族自治县人民法院（2016）冀0826民初3298号判决，依法改判，支持上诉人一审的诉讼请求。2、本案两审诉讼费用及其他费用由被上诉方承担。事实和理由：一审判决适用法律错误，因而作出的判决错误。双方当事人对案件事实没有争议；对土地补偿款的来源、应分给数额，对已经分配且没有分配给上诉人的事实也没有争议（注：结合庭审证据，案件所涉土地不是荒山荒坡，因为涉案土地补偿地价是依耕地地价予以给付补偿款的）。一、争议的焦点为上诉人是否具有所在集体经济组织成员资格。被上诉人的抗辩理由是上诉人因上学户口已经迁出所在村，因而不具有集体经济组织成员资格。但是本案上诉人的户口是空挂在大滩镇政府，而不是全家人均迁入设区的市，上诉人认为其原有集体经济组织成员权利不应被剥夺，特别是经济权利不应被剥夺，以人为本，人权至上，赖以生存的权利没有法定理由不应被剥夺。1、集体经济组织成员资格的认定。首先说说农村集体经济组织成员资格的取得方式。一是原始取得，即在当地出生，在当地上户口。对基于出生取得成员资格的，在该成员出生时，必须其父母双方或者一方具有本集体经济组织成员资格。本案上诉人原始取得所在村集体经济组织成员资格，因为读大学涉及校方管理，户口迁出到所在学校，空挂在学校的集体户上。不能因为读大学而剥夺其集体经济组织成员资格。二是加入取得，即原非本集体经济组织成员，但基于一定法律关系后取得本集体经济组织成员资格。如收养关系取得、婚姻关系取得、移民取得等，但都需要将户口迁入到集体经济组织中。2、集体经济组织成员资格的丧失。一般情况下可分为以下几种情况：一是死亡。自然人民事权利能力于死亡时终止，因此，从死亡时起，集体经济组织成员资格即丧失。二是已经取得其他集体经济组织的成员资格。根据成员资格取得的唯一性原则，不能同时拥有两个或以上集体经济组织成员资格。本案原告没有取得其他地方的集体经济组织成员资格。三是全家取得设区市非农业户口。在取得设区市非农业户口之后，原集体经济组织成员已经被纳入城市居民社会保障体系内，所以其应丧失原拥有的农村集体经济组织成员资格。上诉人原家庭没有取得这种法定情形之户口，且上诉人的户口大学毕业迁离学校后，因当时的地方“土政策”被挂在大滩镇的集体户上的。四是纳入国家公务员序列或者城镇企业职工社会保障体系。上述人员因其脱离了对原集体经济组织农村土地的基本生活保障需求，应当认定其丧失了原集体经济组织成员资格。本案上诉人不具备丧失集体经济组织成员资格之情形，集体经济组织即本案被上诉人作出的分配方案侵害集体成员合法权益的，不应依法得到支持。同时，请求二审法院注意：集体所有土地被征用后，除地上物补偿外，土地征用补偿包括两部分，一是土地征用补偿款，还有失地农民安置补助费，不能一概而论。最高人民法院连续多年多次发布司法解释指导审理“因土地拆迁补偿费分配实行差别待遇，侵害村民权益引发的纠纷案件”。（一）法释【2005】6号《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定“下列涉及农村土地承包民事纠纷，人民法院应当依法受理：……（四）承包地征收拆迁补偿费用分配纠纷……”。第二十四条规定“农村集体经济组织或者村民委员会、村民小组，可以依照法律规定的民主议定程序，决定在本集体组织内部分配已经收到的土地拆迁补偿费。征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格的人，请求支付相应分额的，应予支持”。（二）法发[2008]36号《最高人民法院印发<关于为推进农村改革发展提供司法保障和法律服务的若干意见>的通知》第二项规定“要按照最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》等相关规定，妥善处理好征地拆迁补偿费用分配等纠纷。案件涉及农村集体成员资格界定标准的，要在现行法律规定框架内，最大限度地保护农民特别是妇女、儿童的合法权益。……村民自治决议违反法律、行政法规，侵害农民合法权益的，要依法予以撤销。”（三）法发[2009]37号《最高人民法院关于当前形势下进一步做好涉农民事案件审判工作的指导意见》，进一步明确了以上规定，再一次否定了“土地补偿分配方案实行差别待遇”的做法。其第七条规定“按照《物权法》、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》等法律、司法解释的相关规定，妥善处理好征地拆迁补偿费用分配等纠纷。在审理因土地拆迁补偿费分配方案实行差别待遇，侵害当事人利益引发的纠纷案件中，要依法充分保护农村集体成员特别是妇女、儿童以及农民工等群体的合法权益。”对特定人群实行差别待遇没有法律和法理依据。村民自治决议应受法律保护的前提是，该决议不违反法律规定。如果该决议侵害了集体经济组织成员的合法权益，受侵害的人当然有权提起民事诉讼寻求救济。注意：2011年最高人民法院将“侵害集体经济组织成员权益纠纷”规定为法定的案由《河北省人民政府关于推进户籍管理制度改革的意见》（冀政2012第54号）也规定“依法保障农民土地权益。农民的宅基地使用权和土地承包经营权受法律保护。现阶段，农民工落户城镇，是否放弃宅基地和承包的耕地、林地，须尊重农民本人意愿，不得强制或变相强制收回。”（四）最高人民法院明确规定了集体经济组织成员资格的确定方法，《2011年全国民事审判工作会议纪要》第l3条规定“在界定征地拆迁补偿费用分配等纠纷中涉及集体成员资格时，要在现行法律规定框架内，综合考虑当事人生产、生活状况、户口登记状况、农村土地对农民的基本生活保障功能等因素予以认定，并以其是否获得其他替代性基本生活保障为实质性要件，慎重、从严认定集体成员资格的丧失，最大限度地保护农民特别是妇女、儿童以及农民工等群体的合法权益。”
二道河村六组辩称：一、被答辩人采用排除的方法，证明其享有村民资格，该方法是错误的。被答辩人将户口迁出二道河村六组之前具有村民成员资格，答辩人没有异议。被答辩人将户口迁出后，变更为非农业户口，身份发生了变更。首先其不具有农民身份，其次就是谈不上村民成员资格。农民身份的户口登记是确定村民资格的前提，也就是说具有农民身份之后才能确定涉及村民资格的确定。被上诉人用集体经济组织成员资格的认定方法以及该资格的丧失方式论证被答辩人具有成员资格，是本末倒置。丧失的方式还有一种就是农转非，被答辩人有选择性的回避。二、关于法律适用问题，被答辩人所援引的法律不适用本案。1、关于法释（2005）6号适用的前提是具有集体经济组织成员资格，如前所述，被答辩人因为农转非已经不具有农民身份更不具有集体经济组织成员权利。2、法发（2008）36号文件的适用前提也是具有农民身份和村民成员资格。3、法发（2009）37号关于差别待遇之说，也是有适用前提的，就是集体经济组织成员之间享有同等权利，并不是说，非农民与农民享有同等待遇。因此被答辩人援引的条款不能证明其享有成员资格。4、被答辩人援引《河北省人民政府关于推进户籍管理制度改革的意见》，所谓农民工落户不得收回宅基地和承包耕地之说，被答辩人不是农民工身份，其是非农业户口。三、关于集体经济组织成员资格认定方法要素中，当事人生产、生活状况、户口登记状况、农村土地对农民的基本生活保证功能等，户口登记状况是最基本的因素，也是确定资格的前提，对一个非农业身份之人是没有必要进行成员资格的认定。四、一审法院认定事实正确，适用法律并无不当，因此，请求依法驳回上诉，维持原判。
高宁向一审法院起诉请求：诉请被告给付张承高速占地补偿款人民币111467.00元，诉讼费用和其它费用由被告承担。
一审法院经审理查明：原告父母均是被告的村民，1986年11月12日原告出生并落户在被告所在村民组。1999年，二轮土地延包时，原告获得相应的土地承包经营权。2006年因升学，原告将户口迁入学校，原告承包的土地，未与被告解除承包合同。原告大学毕业后又将户口从学校迁入丰宁满族自治县大滩镇并转为城镇居民（非农业），未将户口落回原村民组。2014年张承高速占用被告所有土地，获得相应补偿，补偿款被告分三次发放给各户。原告对前两次分配方案无异议。第三次分配方案于2016年3月17日经村民会议做出，方案是按现有户口112人平均分配，人均111647.5元，2014年9月20日以后上户的（截止至2016年1月10日）22人按60%分配（其中含预留原告一人份额）。因原告在方案制定过程中主张权利，方案明确，由原告上诉，如果60日内无结果，由本组人均分配，款项按106858.99元的60%预留计66880.5元（注：一审判决该笔款项计算有误），打入组长刘振江存折内。因分配方案中无原告的相应份额，原告为此起诉，诉请被告给付张承高速占地被偿款人民币111467.00元并承担本案的诉讼费用和其它费用。
一审法院认为：当事人对自已的诉讼主张有责任提供证据加以证明，否则要承担与已不利的法律后果。本案中，被告2016年3月27日的分配方案是依照法律规定的民主议定程序做出的，该方案不违反法律规定，只要在分配方案确定的时间内，户口登记在本村民组，就具有本集体经济组织成员资格，就有权请求支付相应的份额。而原告虽未与被告解除土地承包合同，但未提交分配方案确定时其本人户口登记在被告所在村民组的证据，因此不能证明其本人具备征地补偿安置方案确定时已经具有本集体经济组织成员资格，原告请求被告给付相应的土地补偿款不符合法律规定，不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国物权法》第五十九条、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条的规定判决：驳回原告高宁的诉讼请求。案件受理费2529.00元，由原告高宁承担（原告已预交）。
本院二审期间，双方均未提交新的证据。
本院审理查明，一审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据本案查明的事实，2006年因升学，高宁将户口迁出，至二道河村六组订立分配方案，未将户口迁回二道河村六组。2014年张承高速占用二道河村六组所有土地，获得相应补偿。2016年3月17日，二道河村六组第三次分配方案确定按现有户口平均分配，高宁户口未迁回二道河村六组，二道河村六组依第三次分配方案无高宁的相应补偿款。一审根据双方诉辩意见及提供的证据认定本案事实，判决驳回高宁的诉讼请求，并无不当。高宁不服一审判决，上诉于本院。二审期间，高宁未提交新证据足以推翻一审判决，其上诉请求依据不足，本院无法支持。依照《中华人民共和国物权法》第四十二条第二款、第一百二十六条，《中华人民共和国村民委员会组织法》第二十四条（七）、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2529.00元，由上诉人高宁负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王淮志
审 判 员 崔向京
代理审判员 白 云
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 谢 芳
附页
《中华人民共和国物权法》
第四十二条……
征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。
……
第一百二十六条耕地的承包期为三十年。草地的承包期为三十年至五十年。林地的承包期为三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。
前款规定的承包期届满，由土地承包经营权人按照国家有关规定继续承包。
《中华人民共和国村民委员会组织法》
第二十四条涉及村民利益的下列事项，经村民会议讨论决定方可办理：
……
（七）征地补偿费的使用、分配方案；
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……