辽宁省盘山县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）盘县民一初字第00999号
原告：孙世民，男，住辽宁省喀喇沁左翼蒙古族自治县。
委托代理人：于兰，辽宁双兴律师事务所律师。
被告：沈阳中辰体育场地设施工程有限公司，住所地辽宁省沈阳市和平区。
法定代表人：腾肖，该公司经理。
委托代理人：王丹楠，该公司职工。
委托代理人：龚伟宁，辽宁申扬律师事务所律师。
被告：莫旭东，男，住辽宁省沈阳市铁西区。
被告：盘锦华发教育投资有限公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。
法定代表人：魏亚夫，该公司经理。
委托代理人：刘佳，该公司职员。
被告：江苏大汉建设实业集团有限责任公司，住所地江苏省沛县。
法定代表人：张开文，该公司经理。
委托代理人：徐静波，辽宁中康律师事务所律师。
原告孙世民诉被告沈阳中辰体育场地设施工程有限公司（以下简称中辰公司）、莫旭东、盘锦华发教育投资有限公司（以下简称华发公司）、江苏大汉建设实业集团有限责任公司（以下简称大汉公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案在审理中经原告申请，将被告盘锦华发房地产开发有限公司变更为被告华发公司。原告孙世民及其委托代理人于兰，被告中辰公司委托代理人王丹楠、龚伟宁，被告华发公司委托代理人刘佳，被告大汉公司委托代理人徐静波到庭参加了诉讼，被告莫旭东经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年9月23日，被告大汉公司与被告中辰公司签订建筑工程施工合同，被告大汉公司将盘锦华发国际学校运动场工程发包给被告中辰公司施工。2014年4月2日，原告与被告中辰公司签订施工合同，合同约定工程暂定价253万元，最终以双方确认的实际完成的工程量为准，如一方违约按合同价款5%支付对方违约金。合同签订后，原告即按约定施工，现工程已按约定工期竣工，并经验收合格。按最终的工程总价款2818085.39元计算，现尚欠原告工程款570280.26元，被告莫旭东答应给原告补材料款15.2万元及按合同价款5%计算的违约金126500元，共计应给付原告各种款项为：848780.26元。现原告诉至法院，要求被告莫旭东、中辰公司自2014年6月30日起，至给付工程款日止，按照人民银行同期同类贷款利率支付逾期利息；被告大汉公司承担连带给付责任；被告华发公司在欠付的工程款范围内承担给付责任。
被告中辰公司辩称：原告与中辰公司之间不存在合同关系，被告莫旭东与原告签订的合同，应由莫旭东与原告履行，该合同对中辰公司没有约束力。按照中辰公司与莫旭东之间的合作协议约定，莫旭东必须独立完成合同项下的工程，不应对该工程再行转包。中辰公司已经向莫旭东支付了全部工程款，故不应再承担给付责任。沈阳中辰承包盘锦华发项目的合同投标总价为5222222.80元，因中辰公司与盘锦华发协商扣减了塑胶等工程项目，故在原工程量清单中计划由孙世民施工部分的造价为2982302.43元，扣除中辰公司收取的管理费及利润后，原告与莫旭东签订的施工合同工程总价款为253万元，现实际决算价格为2818085.39元，故按比例莫旭东发包给孙世民实际承包价格按比例调整为2390688.47元，扣除5%的工程质保金及原告自认的张磊负责的山皮石款1210104.39元，被告莫旭东实际应向原告支付工程款金额为1061049.66元，另中辰公司已代莫旭东支付了工程款1057620元及盘锦固诚水泥制品有限公司另案诉讼中，中辰公司已代原告承担违约责任和诉讼费用，应当从原告的诉请中扣除。被告莫旭东给予原告签证增加工程款15.2万元，不应作为计算原告工程款的依据。原告提供的用以证明已向案外人支付人工费及材料款等费用的证据存在瑕疵，中辰公司不予认可。
被告华发公司辩称：我公司与原告不存在合同关系，我公司将涉案工程发包给中辰公司施工，中辰公司将该分项工程分包或转包给原告的行为并不知情。我公司按中辰公司实际完工工程量对工程款进行结算，最终确认工程款为2818085.39元，现我公司已向中辰公司支付工程款246.8万元，结余35.01万元，这其中有未付工程款20.92万元，按合同约定扣减未到期的5%质保金140904.27元。
被告大汉公司辩称：原告所述与事实不符，我公司与本案争议工程没有任何关系，依据我公司提交的建设工程施工合同，已明确约定了我公司承包的工程范围，不包括本案涉及的体育场工程，我公司不是总包单位，与本案原告也没有任何关系，应驳回原告对我公司的诉请。
经审理查明：2013年9月23日，被告莫旭东借用被告中辰公司资质与被告华发公司签订建筑工程施工合同，被告莫旭东承包了盘锦华发国际学校运动场工程，合同约定该工程总价款暂定494万元，工程质量保修期两年，自本工程竣工验收合格之日起计算，在工程保修期内按工程总价款的5%扣除工程质量保修金。2013年11月9日被告中辰公司与被告莫旭东签订合作协议，被告中辰公司出借资质给被告莫旭东施工，施工期间被告莫旭东将其承包工程中，前期的土方开挖及回填山皮石工程分包给张磊施工，该部分工程款为1210104.39元。在2014年4月2日，被告莫旭东与原告签订施工合同，被告莫旭东将该工程中的，水粉层、地基、土建、排水工程分包给原告施工，双方约定暂定工程总价款为253万元，最终工程总价款以双方确认工程量清单确定，如一方违约应向守约方支付合同价款5%的违约金。2014年10月31日，盘锦华发学校运动场工程全部竣工，当日被告中辰公司与被告华发公司签订建设工程结算审批表，该工程最终确认的实际结算价款为2818085.39元,现被告华发公司已向被告中辰公司拨付工程款共计246.8万元，尚欠工程款350085.39元，这其中包含工程质量保修金140904.27元，工程保修期至2016年10月31日。原告在运动场工程施工期间，因拖欠盘锦固诚水泥制品有限公司混凝土款17万元，固诚公司于2015年4月23日向本院提起诉讼，本院于2016年2月29日作出（2015）盘县民二初字第00204号民事判决书，拖欠的17万元混凝土款已由被告中辰公司履行了给付义务。现原告向本院提起的诉讼中，自认得到人工费444300元、工程款527000元。原告现在未得到的工程款数额为325776.73元（总工程款2818085.39元-张磊工程款1210104.39元-自认人工费444300元-自认工程款527000元-工程质量保修金140904.27元-中辰公司已付的混凝土款17万元）。本案在审理过程中被告中辰公司要求原告为其提供发票，原告亦同意在收到工程款后为其出具发票，另原告自愿放弃要求给付利息的诉讼请求。
另查明，2013年6月28日，被告华发公司与被告大汉公司签订建设工程施工合同，被告华发公司将盘锦华发国际学校（一期）主体建安工程发包给被告大汉公司施工，被告大汉公司并未参与本案所涉及的运动场工程的建设施工。
本院所确认的上述事实，有原告提供的被告华发公司与被告中辰公司签订的建筑工程施工合同及两份补充合同、工程移交记录表、原告与被告莫旭东签订的盘锦华发国际学校运动场工程施工合同，被告中辰公司提供的合作协议、华发国际学校运动场工程结算表、民事判决书及裁定书，被告华发公司提供的建设工程结算审批表，被告大汉公司提供的建设工程施工合同、中标通知书，以及双方当事人的陈述笔录在案为凭，这些证据经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为：原告施工建设的盘锦华发国际学校运动场部分工程，是由被告华发公司发包给被告中辰公司的，现原告作为实际施工人向被告华发公司主张权利，被告华发公司作为发包人其应在拖欠的工程款范围内对原告承担给付责任，但依据涉案工程的主合同约定，工程质量保修期为两年，现该工程未过保修期，故被告华发公司应在拖欠的工程款中对质量保修金做出扣除后，再给付原告工程款。对拖欠原告的剩余工程款，因涉案工程系被告莫旭东借用被告中辰公司资质与被告华发公司签订的合同，该行为已违反法律规定，应属无效合同行为，被告中辰公司与被告莫旭东对本案合同无效有共同过错，因此被告中辰公司应对被告莫旭东拖欠原告的工程款，承担连带给付责任。对于原告要求被告大汉公司承担连带责任及要求被告莫旭东给付15.2万元的补充材料款的诉请，首先，通过本案查明的事实及原告的自认，被告大汉公司所承包的工程是盘锦华发国际学校的主体建安工程，并不是本案所涉及的体育场工程；其次，原告要求给付的补充材料款，仅以证人出庭作证的形式证明，该证人与原告又具有利害关系，且原告也未能向本院提供其它证据对该项事实加以证明，故本院对原告上述两项诉请不予支持。对于原告提出的要求按合同价款的5%给付违约金的诉请，因该违约金约定的数额明显过高，本院对此予以调整，因原告没有举证证明因被告逾期付款对其造成的损失情况，该损失可参照中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率为基础，上浮30%计算。对被告中辰公司提出的原告的实际工程总价款数额应调整为2390688.47元及其已向盘锦固诚水泥制品有限公司支付了材料款、利息、诉讼费等相关费用，应当从原告的诉请中予以扣除的抗辩意见。首先，依据原告与被告莫旭东所签订的合同约定，该工程暂定价为253万元，最终合同价款以实际确认的工程量为准，据此被告华发公司与被告中辰公司在2014年10月31日，形成的建设工程结算审批表，双方才最终确认该工程的实际结算款为2818085.39元，故本案工程最终价款的确定应以此作为依据；其次，被告中辰公司与原告孙世民均是本院（2015）盘县民二初字第00204号民事判决书中，所确定的履行义务主体，其均应对拖欠固诚公司的货款承担违约责任，故对其主张在给付原告的工程款中，对因违约责任而产生的相关费用做出扣除的抗辩意见，本院不予支持，但应对被告中辰公司已给付固诚公司的17万元货款，在给付原告的工程款中予以扣除。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告盘锦华发教育投资有限公司在拖欠的工程款范围内给付原告孙世民工程款209181.12元（350085.39元-140904.27元）；
二、被告莫旭东给付拖欠原告孙世民的工程款116595.61元（325776.73元-209181.12元）及违约金（违约金按中国人民银行同期同类贷款逾期罚息利率上浮30%计算，自2014年11月1日起至本判决确定的给付之日止）。被告沈阳中辰体育场地设施工程有限公司承担连带责任；
三、原告孙世民在收到本判决确定给付的全部工程款的同时向被告沈阳中辰体育场地设施工程有限公司出具同等价款的发票；
四、驳回原告孙世民对被告江苏大汉建设实业集团有限责任公司的诉讼请求及其它诉讼请求；
上列款项于本判决发生法律效力后十日内给付；
如果被告盘锦华发教育投资有限公司、莫旭东、沈阳中辰体育场地设施工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14715.97元，原告孙世民承担9067.72元；被告莫旭东承担5648.25元，被告沈阳中辰体育场地设施工程有限公司承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。
审 判 长 方 斌
代理审判员 李金宏
人民陪审员 陶 野
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 王 男