山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终3957号
上诉人（原审原告）卢清波。
委托代理人贾兆来、牛升伟，山东黎强律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）卢雷雷。
被上诉人（原审被告）王筱筱。
两被上诉人共同委托代理人王文波，山东雅君律师事务所律师。
上诉人卢清波因与被上诉人卢雷雷、被上诉人王筱筱生命权、健康权、身体权纠纷一案不服山东省平度市人民法院（2015）平民一初第2507号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员杨海东担任审判长，与审判员冷杰、代理审判员唐伟柏组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原告卢清波在一审中诉称，2014年10月29日傍晚五时许，原告从邻居家玩耍回家路上遇见二被告，被告卢雷雷用强光电筒照原告的眼睛，造成原告眼睛看不清东西。原告一边走着一边劝说制止二被告的野蛮不礼貌行为，边说边走到二被告的眼前，二被告不仅不听劝说，反而恼羞成怒，一边骂着一边上前殴打原告，将原告打倒在地后，又用脚踢跺原告，造成原告当场昏迷，后村民将原告送回家中。第二天上午，二被告又挑衅殴打原告，致使原告住院治疗9天，先后花医疗费36066.85元。经鉴定，原告的伤构成十级伤残。请法院判令二被告赔偿原告各种损失105051.33元；诉讼费由二被告负担。
被告卢雷雷、被告王筱筱在一审中辩称，二被告没有打伤原告，不应该承担赔偿责任。
原告提交如下证据：
1、平度市公安局的鉴定意见书、鉴定委托书复印件一份，欲证明原告被二被告打伤，构成轻伤二级的事实。二被告对证据的真实性无异议，但是对其记载的内容不认可，二被告没有动手打原告。
2、门诊病历五份、住院病历一份、医疗明细一份、医药费单据11份，欲证明原告被二被告打伤后在医院住院及花医疗费情况。二被告对该证据不予认可，要求对原告的门诊和住院治疗所花医疗费的必要性、误工时间进行鉴定。
3、伤情鉴定书单据一份，欲证明原告花鉴定费300元。二被告对该证据的真实性无异议，但主张该证据不能证明该伤是二被告所伤。
4、青岛九鼎司法鉴定所的伤残鉴定费单据一份、伤残鉴定书一份，欲证明原告被二被告打伤后，经鉴定构成十级伤残，休息60天，花鉴定费1400元的事实。二被告对该证据的真实性无异议，但主张该是原告单方委托，对鉴定内容认为护理期限过长，要求给其10天考虑时间，如果10天内不提出书面申请要求重新鉴定，视为其认可原告伤残等级及护理时间。在10天内，二被告没有提交书面申请。
5、交通费单据一宗，证明原告到医院住院出院及到青岛看病所花的交通费用。二被告对交通费单据的真实性提出异议，主张该证据不能与去医院的次数相对应，属于过度医疗。
6、户口本一份，欲证明原告受伤后，由其妻子及其母亲护理的事实。二被告对护理人员的身份证明无异议，但原告不能证明该伤是由二被告造成的，护理人今年58岁，应提交证明其具有劳动能力的证明。
7、证人卢某甲、卢某乙的证人证词二份，欲证明原告在打架时并没有喝酒，派出所的询问笔录有误。二被告认为，
对于卢某乙的证词，被告认可公安局的笔录，卢某乙在该证词中只能证明没看到卢清波喝酒，不能证明卢清波是否已经喝酒。对于卢某甲的证词，被告认可该证词中的事发经过，卢某甲对原告是否喝酒无法作证，且该两份证词与派出所的笔录相矛盾。
原审法院经审理查明，二被告系夫妻关系。2014年10月29日傍晚五时许，因被告卢雷雷用强光电筒照到原告的眼睛，双方发生口角，并相互厮打。第二天下午，原告以“肋骨疼”为由在其门前骂被告卢雷雷，双方再次发生争吵厮打。该事件致原告受伤。事发后原告被送往平度市人民医院住院治疗9天，花医疗费12396.09元。2014年11月12日，原告在青岛静康医院门诊开出价值10795.21元的药品，2014年11月28日，原告再次到青岛静康医院门诊开出价值10355.55元的药品。2015年3月1日、3月15日和5月6日，原告分三次到青岛市瑞良康诊所开出价值2520元的药品。经平度市公安局法医鉴定，原告的伤属轻伤二级，原告花鉴定费300元。2015年5月23日，青岛九鼎司法鉴定中心鉴定，原告的伤构成十级伤残，护理期限为60天。原告花鉴定费1400元。原告前后花合理交通费700元。2015年7月8日，原告诉来法院要求处理。在诉讼中，二被告要求对原告的门诊和住院所花医疗费的必要性、误工时间进行鉴定。2015年12月7日，青岛青大司法鉴定所鉴定：（一）1.原告住院期间所用与外伤完全相关用药为：注射鹿瓜多肽、复合碳酸氢钾注射液、氯诺昔康分散片、氯化钠注射液、转化糖电解质注射液、注射用盐酸溴以新。2.原告住院期间所用与外伤部分相关用药为：注射用复合铺酶、银杏达莫注射液、丹参川芎嗪注射液。3.原告被人打伤，致左侧多发肋骨骨折、多发软组织伤，在住院期间的检查费及骨折外固定等治疗费为必要。4.原告门诊用药难以确认不予鉴定。（二）原告误工时间建议为90-120天。被告花鉴定费1600元。
上述事实，有原告提供的证据、法院调取的派出所笔录及庭审笔录在案佐证，均经当庭质证和法院审查，原审法院予以认定。
原审法院认为，公民的身体健康权受法律保护，非经法定程序，任何人均不得侵害。被告夫妻二人因琐事将原告打伤，对本事件的发生、发展，应承担主要责任。原告与二被告发生口角对骂，相互厮打，对事件的发生和发展，也存有一定的过错，应承担次要责任。综合整个案情，原告承担40%的责任，二被告承担60%的责任。对原告因此造成的损失，双方按上述比例予以承担。原告的各种损失：原告要求的护理费6657.6元（110.96元×60天）、伙食费180元（20元×9天）、伤残补助费34922元（17461元×20年×10%）、精神抚慰金2000元、鉴定费1700元，符合法律规定，法院予以确认，但其要求的误工费22524.88元（110.96元×203天），计算天数过长，应该按105天计，即原告的误工损失为11650.8元（110.96元×105天）；原告要求的交通费1000元，数额过高，应该按700元计；原告要求的医疗费36066.85元，其中平度市人民医院的医疗费12396.09元，法院予以确认，对青岛静康医院门诊开出的价值21150.76元药品和青岛市瑞良康诊所开出价值2520元的药品，考虑原告在出院后的二三天就开出10795.21元的药品，数额较大，且鉴定机构不能根据原告现有的证据，证明其用药的合理性，故本案对该部分用药不作处理，原告在搜集相关证据后可另行主张权利。以上合计人民币70206.49元（6657.6元+180元+34922元+2000元+1700元+11650.8元+700元+12396.09元）。二被告应赔偿原告各种损失42923.89元（70206.49元-2000元）×60%+2000元）。综上，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告卢雷雷、被告王筱筱在判决生效后十日内赔偿原告卢清波各种损失42923.89元；二、驳回原告卢清波的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2401元，由原告卢清波负担1420元（已交纳），被告卢雷雷、被告王筱筱负担981元，在判决生效后十日内交纳。
原审宣判后，原告卢清波不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判两被上诉人赔偿各种损失105051.33元，一二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由是：一、两被上诉人应承担全部赔偿责任，原审认定两被上诉人承担60%责任属认定事实不清。首先，被上诉人卢雷雷引起本案纠纷，上诉人并无过错；其次，两被上诉人是年富力强的年轻人、且人数多，上诉人年近六旬，两被上诉人在人数占优的情况下共同实施暴力致伤上诉人，应承担全部责任。二、上诉人花费医药费36066.85元，一审法院未对剩余23670.76元作出处理属拒绝裁判，违反民事诉讼法基本原则。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。上诉人在庭审中提供门诊病历、医药费单据等证据证明花费的治疗费用。被上诉人申请鉴定，但鉴定部门对门诊部分用药不予鉴定，治疗的必要性及合理性的举证责任在被上诉人，被上诉人未能举证证明上述医疗费是不合理和不必要的，应承担举证不能的后果，一审法院对此未作处理明显不当。
被上诉人卢雷雷、王筱筱对上诉共同答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应维持原判，驳回上诉人的上诉请求。理由是：一、一审认定责任比例适当，本案的起因虽然是被上诉人用手电筒照到上诉人的眼睛，但是被上诉人不是出于恶意而是想看清是否有人偷玉米，在看清是上诉人时就急忙关了手电筒，因上诉人饮酒过多，谩骂被上诉人并在第二天下午又到被上诉人家门前谩骂，才导致矛盾发生并进一步激化，主要责任在上诉人，被上诉人没有正确处理邻里矛盾具有一定的过错，应负次要责任。二、一审对医疗费用认定合法有据。本案双方第一次争执是2014年10月29日傍晚，第二次争执是2014年10月30日下午4时许。上诉人于2014年10月30日平度市人民医院急诊就医、10月31日至11月9日平度市人民医院门诊就医后住院9天，11月12日、28日分别至青岛市静康医院就医，共计花费21150.76元，在此期间11月20日至平度市人民医院就医花费医疗费754元，2015年3月1日、3月15日、5月6日至四方区瑞良康诊所就医三次，每次花费840元，共计2520元。被上诉人对上诉人在平度市人民医院就医住院花费的医疗费11642.09元没有异议，但对青岛静康医院和四方区瑞良康诊所就医及医疗费有异议。上诉人在病情好转后，反复到外地医院诊所检查治疗，并支出明显超过最初入院紧急治疗所支出的医疗费，属过度医疗，且提交的证据具有明显瑕疵，没有完成自身举证义务，证据不应被采信，一审判决认为对该部分医疗费上诉人可搜集证据另行起诉是正确的。
二审中各方均无新证据提交。上诉人在二审中自认肋骨伤情系2014年10月29日傍晚形成的。本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本案经调解，未达成调解协议。
本院认为，本案的焦点问题是：一、原审认定的责任比例是否正确；二、上诉人在平度市人民医院之外的医疗费是否应当在本案中支持。
关于焦点问题一、根据公安机关的询问笔录，案外人卢小桂对本案纠纷起因的陈述与两被上诉人的陈述基本一致，上诉人在被手电照到后，首先进行辱骂，继而与两被上诉人发生口角和厮打，对本案的发生具有一定的过错，但综合全案的情节，上诉人的过错相对较轻，原审法院认定被上诉人承担60%的主要责任，上诉人承担40%的次要责任并无不当，上诉人关于被上诉人应承担全部责任的上诉理由不成立，本院不予支持；
关于焦点问题二、上诉人要求被上诉人承担医疗费，应首先就医疗费的支出数额及医疗费外观上具有合理性和关联性承担举证责任，待上诉人完成举证责任后，再由被上诉人就反证承担举证责任。本案中上诉人因肋骨骨折在平度市人民医院治疗出院后仅3天即到位于青岛市区的青岛静康医院治疗，11月12日和28日两天共支出医疗费2万余元，而在此期间11月20日上诉人又回到平度市人民医院治疗仅支出医疗费700余元。另外2015年3月到5月间，上诉人又三次到位于青岛市区的四方区瑞良康诊所就医，每次均支出相同的医疗费。通过对上述就医过程和医疗费支出情况的考察，上诉人在青岛静康医院和四方区瑞良康诊所的治疗存在明显的不合理之处，被上诉人申请的司法鉴定也对此做出“难以确认不予鉴定”的意见，故上诉人就此尚未完成举证责任。原审判决对上诉人该部分医疗费的主张保留诉权，已经对当事人各方的权利予以衡平，故上诉人此项上诉理由不成立，本院不予支持。
综上，上诉人卢清波的上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1353元，由上诉人卢清波负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨海东
审 判 员 冷 杰
代理审判员 唐伟柏
二〇一六年七月二十二日
书 记 员 王小梅
书 记 员 吕 菲