广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兴民一初字第1312号
原告：南宁市建筑安装工程集团有限公司。
法定代表人：黄炳远，该公司董事长。
委托代理人：张明波，广西同望律师事务所钦州分所律师。
委托代理人：叶健汉，广西同望律师事务所律师。
被告：广西金旭茂市场投资开发集团有限公司。
法定代表人：曾智深，该公司董事长。
委托代理人：凌彪深，广西金和泰律师事务所律师。
委托代理人：凌福才，广西金和泰律师事务所律师。
原告南宁市建筑安装工程集团有限公司以下简称“建安公司”与被告广西金旭茂市场投资开发集团有限公司（以下简称“金旭茂公司”）合同纠纷一案，本院于2015年7月15日受理后，适用普通程序审理，组成由代理审判员凌伟东担任审判长，人民陪审员罗云华、人民陪审员黄娟参加合议庭，于2015年9月11日公开开庭进行审理，书记员吴为旭担任法庭记录。原告建安公司委托代理人张明波、叶健汉，被告金旭茂公司的委托代理人凌彪深到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告建安公司诉称：原告与被告于2014年1月16日签订《广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区一期工程甲乙双方合作开发协议书》，约定合作意向：被告负责取得广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区一期工程的开发代建权，在被告取得工程代建后由原告负责工程施工。协议书约定：由原告先借款150万元给乙方用于工程前期招投标及其他费用，如被告在90天内未取得工程代建权的，须在7天内将借款退还给原告，并从交款日起按月1.5%计算利息支付给原告。协议签订后，原告分别于2014年3月4日借款100万元，于2014年3月21日借款10万元给被告。被告收到原告的借款至今未予以偿还，也没有取得工程代建权。原告多次要求被告偿还款项未果，故请求人民法院判令：一、被告返还借款1100000元；二、被告向原告赔偿利息损失（利息计算方式：以100万元为基数，按月利率1.5%计算，从2014年3月4日暂计至还清借款之日止；2、以10万元为基数，按月利率1.5%计算，从2014年3月21日计算至清借款之日止）；三、案件诉讼费用由被告承担。
被告金旭茂公司辩称：被告与原告不存在民间借贷关系，原被告双方为合作开发关系，被告没有借到原告的110万元，是委托申办代建权纠纷。原告未按照合同的约定向被告支付200万元，存在违约，导致被告至今未能完善代建权相关手续办理，造成被告投入的1200万元的损失。双方签订的合同合法有效，原告支付给被告的款项是合同履行定金，并非民间借贷，该合同明确只有在被告违约的情况下才退还，或者在取得代建权后以返利的形式返还。被告早已实际取得代建权，至今没有完善相关代建手续，系原告违约造成的。双方签订的协议已经成立生效。根据《中华人民共和国合同法》第三十二条规定，合同自双方当事人签字或盖章生效。双方合同约定签订协议后乙方需支付150万元到指定账户本协议即生效，不排除其他生效的条件，如原告起诉诉状中称合同成立已生效，且一直期望合同成立且生效，原告两次汇款行为也表明承认合同生效。
经审理查明：2014年1月16日，原告建安公司（乙方）与被告金旭茂公司（甲方）签订《广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区一期工程甲乙双方合作开发协议书》，甲、乙双方就广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区一期工程（以下简称：“九曲湾农场一期住宅小区”）工程，经双方商定按“建设工程承包施工协议书”约定的主合同执行，若不切合实际的甲、乙双方另议补充条款说明。约定：一、合作方式，l.甲方负责取得工程代建权，并负责办理有关报建批复手续。2.甲方取得项目代建权后，该项目建筑面积约250000平方米，双方共同合作，甲方不再另选施工单位，招标手续由甲、乙双方配合操作完善招投标等手续。3.本工程收费标准采用广西现行相关定额收费为准，取中值计算，按工程总造价下浮6.5％让利给甲方，每次按工程进度款拨付扣收。4.本工程由乙方分期分批垫资施工致主体基础或地下室正负0.00止，甲方即按乙方完成工程量的85％支付进度款，其余按合同相关执行。二、甲方的权利与义务，1.甲方收到乙方前期招标及其他费用等借用款150万元后约60天内（如遇不可抗力和政府行为，非甲方原因，可相应延期至90天），必须取得本工程代建权并通知乙方进场施工。2.甲方自愿用九曲湾商贸城一楼商铺1000平方米25年使用权作为乙方200万元借用款资金抵押担保。三、乙方的权利与义务，1.乙方自交付前期招投标等借用款贰佰万元（签订合同后先付150万元，本协议生效45天内再付50万元）给甲方。本协议生效后如果甲方在90天内未取得本工程代建权的，甲方必须无条件七天内将招投标等借用款贰佰万元（具体按实际借用金额为准）退还给乙方，并从交款日起按月1.5％支付利息给乙方。若本项目工程甲方取得代建权，乙方中标取得施工总承包权后，即将前期借用款贰佰万元作为下浮点让利，甲方不再需要将借用款退还给乙方（甲方只需从下浮点数中支付给乙方）。2.签订本协议后乙方需支付壹佰伍拾万元转到甲方指定账户本协议即生效。四、其他，2.如果甲方取得代建权后不按约定给予乙方总承包。甲方则需按乙方交付借用款的双倍赔偿给乙方作为乙方所受损失。双方还对其他事项进行约定。合同签订后，原告于2014年3月4日向被告支付100万元，于2014年3月21日向被告支付10万元。因上述合同纠纷，原告于2015年7月15日向本院提起诉讼，请求法院判令：被告退还原告借款1100000元并支付利息279900元（利息计算：以100万元为基数，按月利率1.5%计算，从2014年3月4日起计算至还清借款之日止；以10万元为基数，按月利率1.5%计算，从2014年3月21日至还清之日止）。案件审理过程中，经本院释明合同效力，原告变更该诉请为前述请求。
本院认为，原告与被告签订《广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区一期工程甲乙双方合作开发协议书》，约定原告向被告提供项目前期招投标及其他费用借用款，被告负责取得广西农垦国有九曲湾农场职工住宅小区一期工程代建权；被告取得代建权后不再另行选定项目施工单位，由原告中标取得施工总承包权，原告按工程总造价6.5%让利支付给被告，被告借用款从让利款中扣除返还原告；协议生效后90天内未取得代建权退回借用款。双方签订的的上述协议权利义务约定明确，是双方真实意思表示，合同关系成立。关于合同是否生效的问题，根据《中华人民共和国合同法》第四十五条规定，当事人对合同的效力可以约定附条件。附条件的合同，自条件成就时生效。所谓附条件的合同，是指当事人在合同中特别约定一定的条件，以条件是否成就作为合同效力发生的根据。合同所附条件，是将来发生的、不确定的事实，是当事人约定的而不是法定的，同时还必须是合法的。本案双方合同第三条第二项约定签订协议后原告需支付150万到被告指定账户作为协议生效附设条件。该附设条件属于双方约定的未来发生的不确定的事实，符合合同法有关附条件生效合同的规定。双方签订合同之后，原告向被告支付了110万元，所附设的合同生效条件未成就，双方所附设的条件未约定成就的期限，也没有证据证实被告曾向原告提出支付剩余的40万元原告予以拒绝，因此不存在当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的情况，故双方签订的上述协议因所附条件未成就未生效。被告答辩称双方约定条件下合同生效，不排除原告认可合同生效、原告已经向被告支付110万元以行为承认合同生效情形，本院不予支持。故前述协议对双方无约束力，被告因签订合同取得的财产应当予以返还，故原告主张被告返还借用款110万元，本院予以支持。关于被告主张的利息损失问题，原告与被告双方签订的合同未生效，对双方没有约束力，因此原、被告对返还款项的时间及利息利率等约定均不具有约束力。双方均未对合同生效的成就作出时间期限约定，故双方对条件不成就合同未生效均过错。因双方合同不具有约束力，原告可随时主张要求被告返还因合同收取的款项，原告未提出证据证实在提起诉讼前其曾经提出过此主张，原告于2015年7月15日向本院提出诉讼主张被告返还上述借用款，被告此时未予以返还应支付资金占用产生的利息损失，故本院支持原告自提出主张之日即向法院提起诉讼之日即2015年7月15日起按银行同期流动资金贷款利率支付利息，原告主张的利息超过部分，本院不予支持。故利息损失计算为：以110万元为基数，从2015年7月15日起计算值还清借款之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率分段计算。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项，第五十八条，《中华人民共和国招标法》第三条，《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第三条、第七条之规定，判决如下：
一、被告广西金旭茂市场投资开发集团有限公司向原告南宁市建筑安装工程集团有限公司返还借款110万元。
二、被告广西金旭茂市场投资开发集团有限公司向原告南宁市建筑安装工程集团有限公司资金占用利息损失（以110万元为基数，从2015年7月15日起计算值还清借款之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率分段计算。）
案件受理费17219元，由原告南宁市建筑安装工程集团有限公司负担3493元，由被告广西金旭茂市场投资开发集团有限公司负担13726元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费，逾期不交也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 凌伟东
人民陪审员 罗云华
人民陪审员 黄 娟
二〇一六年七月二十二日
书 记 员 吴为旭
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。