重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝05刑终368号
原公诉机关重庆市永川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭某，于重庆市永川区，原中国某保险××公司客户经理。因涉嫌犯强奸罪，于2015年8月4日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。
重庆市永川区人民法院审理重庆市永川区人民检察院指控原审被告人谭某犯强奸罪一案，于2016年3月29日作出（2016）渝0118刑初25号刑事判决。原审被告人谭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员宋燕青出庭履行职务，上诉人谭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年8月3日晚，被告人谭某与同在永川区某10栋1-11租赁房居住的被害人梁某晚餐后，共同回到租赁房。4日凌晨，当梁某进入自己卧室准备睡觉时，谭某尾随其后进入梁某的卧室，抱住梁某，强行亲吻梁某、抚摸梁某身体，并强行脱梁某衣裤，欲与梁某发生性行为，遭到梁某强某反抗。梁某在反抗过程中，将谭某右肩咬伤。之后，梁某借口要上厕所，趁谭某走出卧室后即将门反锁，并站在卧室阳台给其父亲打电话，随后又拨打110报警。公安民警接到报警后赶到永川区某10栋1-11租赁房将被告人谭某抓获。
上述事实，有经原审法院庭审质证予以确认的下列证据证实：
1.《110报警单》、《受案登记表》、《立案决定书》、《抓获经过》、《视听资料》证明：2015年8月4日1时32分被害人梁某拨打110报警称“某10幢1-11有人要强暴我”。1时34分重庆市永川区公安局指挥中心将该案调度到重庆市永川区公安局萱花派出所，该派出所于当日对梁某被强奸案立案侦查。当日凌晨，民警在某10栋1-11租赁房将被告人谭某抓获。
2.《拘留证》、《逮捕证》证明：被告人谭某于2015年8月4日被刑事拘留，同月19日被逮捕。
3.《常住人口信息表》证明：被告人谭某的基本身份情况，案发时其已达完全刑事责任年龄。
4.《现场勘验检查工作记录》、《辨认作案现场笔录》、照片证明：2015年8月4日4时20分至5时20分，公安民警对永川区某10栋1-11租赁房进行了现场勘验检查。同日13时28分，被告人谭某辨认永川区某10栋1-11租赁房就是作案现场。
5.《身体检查笔录》、照片证明：2015年8月4日4时30分许，公安民警对被告人谭某的身体进行检查，在谭某右肩部发现一处咬痕。
6.《辨认笔录》证明：2015年8月4日，被告人谭某与被害人梁某相互辨认的情况。
7.《在押人员健康登记表》证明：2015年8月4日，被告人谭某被送至重庆市永川区看守所羁押，驻所医生检查时自述无伤情。
8.被害人梁某的陈述证明：她与谭某原系某保险永川公司同事、普通朋友，但没耍朋友。2015年6月，她说为上班方便想在老区租房，没几天谭某说找到了房。她和谭某到永川区某10栋1-11去看了觉得可以，但她给男友说后，男友不同意，她就没搬去。后来她与男友吵了架，就赌气搬去和谭某一起居住。8月3日21时许，她与谭某吃完饭回到租赁房一起看电视。4日凌晨，她回到自己的卧室准备睡觉，谭某跟在后面，站在卧室门口使她关不了卧室门，并将她抱到她卧室床上，说喜欢她，不要她离开，她叫“不要，不要”。谭某用左手捂住她的嘴，把她衣服提起来，亲她颈部、摸她胸部，她一直反抗。谭某还脱她睡裤和内裤，裤子被脱了约10厘米。她用力提着裤子，并叫谭某冷静，还说不喜欢谭某，叫谭某不要伤害她。她说不舒服后，谭某就没脱她衣裤了，但用手把她抱着并压着。谭某说喜欢她很久了，并一直说话。不知道过了多久，谭某把她卧室窗户和门关后又骑在她身上抱着她，亲她嘴、颈部、胸部等，并脱她衣裤，还是没脱掉。她叫的越来越凶，对谭某说恨他。谭某用手捂住她嘴巴不让她叫。她找借口说想上厕所，谭某迟疑了一下答应了，谭某跨出门后她把卧室门关上并反锁。她打电话给她父亲，她父亲叫她报警。后来谭某转到书房，她站在窗台上叫谭某不要靠近，否则跳楼了，谭某叫她冷静。她打报警电话没多久警察就来了，将她和谭某一起带到派出所。谭某亲她时，她在谭某右肩上咬了一口。谭某想与她发生性关系，但她不愿意。
9.证人梁某的证言证明：2015年8月4日0时左右，他在永川区某小学门卫室看电视，突然接到他女儿梁某的电话，梁某在电话里说“爸爸救我”。他问梁某怎么回事，梁某说有人要强暴她。梁某说话时哭哭啼啼，感觉很害怕。他叫她先报警，随后赶到石油四大队时，警察已经到了。
10.被告人谭某供述证明：他与梁某是同事关系。2015年7月20日左右，梁某说要搬到他家居住，因她与男友感情不好。梁某搬到他租赁房后，他睡一间卧室，梁某睡一间卧室。8月3日21时许，他和梁某吃饭后回到某10栋1-11租赁房一起看电视。4日凌晨，梁某到她卧室睡觉，他跟着进入她卧室，劝梁某不要搬走，不要离开他，他很喜欢她。梁某说不喜欢他，不能接受他的爱情，叫他离开，她想睡觉。他不希望梁某离开，就想和梁某发生性关系，这样梁某就和他在一起，两人好结婚。于是他双手抱着梁某腰部，叫梁某不要离开，他喜欢她，梁某大声叫“不、不、不”。她的叫声很大，他用左手捂住梁某的嘴，右手把梁某的上衣提起来，摸了梁某的乳房，用手拉梁某的裤子和内裤。梁某用双手拉住裤子，拼命挣扎，用嘴咬他右肩。他就停下了，又摆龙门阵。梁某想睡觉了，他把窗门关好，又用双手抱着她，亲她额头、嘴和胸部，拉她衣服、摸乳房。这时梁某说要上厕所，他答应并退出房间，梁某就把卧室门反锁并报警。他转到书房看见梁某站在卧室阳台上，叫他不要靠近，否则跳楼。后来派出所民警到租赁房，将他和梁某带到派出所。他和梁某是同事关系，耍得很好，很爱她，但她不接受他的爱，要求做普通朋友。他不想梁某离开，也不想失去她，想和她耍朋友，于是就想和她发生性关系的方式留住梁某。
原判认为，被告人谭某违背被害人梁某的意志，以暴力手段，强行与梁某发生性行为，其行为已构成强奸罪；其着手实施犯罪后，由于遭到被害人梁某强某反抗这一意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条之规定，判决被告人谭某犯强奸罪，判处有期徒刑二年。
上诉人谭某提出在侦查阶段遭到非法取证，其并没有强奸被害人，被害人借款不成而诬陷他强奸的上诉意见。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人谭某违背妇女意志，以暴力手段强行与妇女发生性行为，其行为已构成强奸罪。其因被害人强某反抗的意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。针对上诉人谭某提出在侦查阶段遭到非法取证的上诉意见，经查，上诉人谭某在侦查阶段的两次有罪供述均有同步录音录像证明取证程序合法，且有《在押人员健康登记表》证明其进入看守所时并无伤情，无证据证明其在侦查阶段受到刑讯逼供等非法取证情形，故该上诉理由不能成立，不予采纳。针对上诉人谭某提出被害人因借款不成而诬陷其强奸的上诉意见，审理认为，被害人在案发后即电话告知其父亲，并报警称上诉人欲强奸她，本案案发自然，被害人的陈述亦得到上诉人谭某右肩部咬痕的印证，且被害人与上诉人之间并无经济往来，因被害人借款不成就诬陷上诉人强奸的理由也不符合常理，故上诉人谭某的该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。出庭履行职务的检察人员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 莉
代理审判员 徐艺颖
代理审判员 张江飞
二〇一六年七月六日
书 记 员 林栩塑