山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济商终字第345号
上诉人（原审被告）金乡汇丰贸易有限公司。住所地：金乡县金乡镇十里铺中心街**号。
法定代表人陈留军，经理。
委托代理人宋广凯，山东公明政和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邱良勇。
委托代理人仲赪，山东民桥律师事务所律师。
委托代理人李虎，山东民桥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘云士。
委托代理人刘子菘。
上诉人金乡汇丰贸易有限公司因仓储合同纠纷一案，不服金乡县人民法院（2013）金商初字第569号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定：2012年8月23日，原告邱良勇作为乙方与甲方润兴分公司签订金乡县润兴冷库合同书，内容为：甲方提供恒温库，为乙方储存5-6公分混级红皮大蒜约37.5吨，每袋88斤，按88斤，每件最大重不超过88斤，如超过88斤甲方按实际88斤计算，代存费每吨300元；在入库期间乙方必须听从甲方安排，入库费由甲方负担，出库费由乙方负担，包装由乙方承担。储存时间为2012年8月23日至2013年3月30日；乙方付定金1100元，下欠10000元；如发生问题协商解决，协商不成由济宁市仲裁委员会裁决。甲方由刘云士签字并加盖汇丰公司润兴分公司印章，乙方由邱良勇签字。
2013年2月19日，刘云士向案外人邵某出具欠条一份，内容为：欠条，因把邵某大蒜300吨卖掉，欠款1700000元壹佰柒拾万元正，欠款人刘云士。案外人邵某、原告邱良勇、被告刘云士皆认可该欠条中的300吨大蒜包括邱良勇的大蒜37.5吨。
另查明，润兴分公司成立于2008年6月12日，负责人为被告刘云士，2010年7月15日，经汇丰公司申请撤销登记而注销，但未上缴润兴分公司印章。
再查明，2013年2月25日，邱良勇因本案向济宁市仲裁委员会提交申请，要求仲裁。2013年6月24日，济宁市仲裁委员会作出济仲裁字（2013）第82号裁决：一、汇丰公司、刘云士于裁决生效之日起十日内共同赔偿邱良勇大蒜货款210000元，双倍返还定金2200元，合计212200元；二、驳回申请人的其他裁决请求。汇丰公司不服该裁决，于2013年7月8日向济宁市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。2013年9月4日，济宁市中级人民法院作出（2013）济民二撤仲字第41号民事裁定认为，济宁市仲裁委员会仲裁裁决书中查明的事实是：仓储合同的双方为邱良勇与润兴分公司，刘云士签字的行为应为职务行为而非个人行为，刘云士个人不是仓储合同的当事人，合同中有关仲裁协议条款的约定不约束刘云士，仲裁裁决认定刘云士承担赔偿责任的依据是欠条而非合同，而欠条又无仲裁条款，因此济宁市仲裁委员会受理该案不符合《中华人民共和国仲裁法》第五十八条第一款第一项的规定，裁定撤销了济仲裁字（2013）第82号裁决书。
原审法院认为：润兴分公司虽于2010年7月15日经被告汇丰公司申请撤销登记而注销，但润兴分公司负责人被告刘云士仍在与原告邱良勇签订的金乡县润兴冷库合同书中加盖润兴分公司印章，原告有理由相信润兴分公司行为代表汇丰公司，该行为构成表见代理，应为有效行为，后果应由汇丰公司承担。原告依据合同约定将37.5吨大蒜存入冷库，并预付定金1100元，润兴分公司对仓储货物进行了储存，在仓储期限未满前，未经原告同意私自将货物出售，应当承担赔偿责任。刘云士作为润兴分公司的负责人，在润兴分公司撤销后，仍以分公司名义继续从事经营活动，对原告造成的损害存有过错，应当承担责任，且其自愿承担责任，原告亦请求刘云士承担责任，本院予以支持。原告依据刘云士出具的欠条，要求汇丰公司赔偿大蒜货款损失，300吨大蒜欠款1700000元，货款损失应为：1700000元／300吨×37.5吨=212500元，原告请求210000元，本院予以支持。原告要求汇丰公司双倍返还定金2200元，因定金是对合同履行的保证，润兴分公司存储了原告货物，定金不应再予返还。原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告请求支付自2013年1月1日至合同履行期满2013年3月30日按千分之2.1计算的违约金3925元，无事实和法律依据，本院依法不予支持。原告请求支付自合同签订之日即2012年8月23日起以中国人民银行同期贷款基准利率计算至起诉之日2013年11月5日的利息11025元，本院认为，可自原告申请仲裁主张权利之日即2013年2月25日起算。关于原告下欠的10000元仓储费，虽济宁市仲裁委员会裁决书中认定刘云士出具的欠条中已扣减仓储费刘云士未提出异议，但该裁决书已被撤销，现刘云士要求扣减，原告无证据证实刘云士出具的欠条中已对剩余仓储费作出扣减，本院认为，该剩余仓储费原告应当支付。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第三百八十一条、第三百九十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告金乡汇丰贸易有限公司赔偿原告邱良勇货款200000元及逾期付款利息损失（自2013年2月25日起，以200000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2013年11月5日止），于本判决生效后十日内付清；二、被告刘云士对上述第一项承担连带清偿责任；三、驳回原告邱良勇的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4707元，由原告邱良勇负担407元，被告金乡汇丰贸易有限公司负担4300元。
金乡汇丰贸易有限公司不服上述一审判决，提起上诉称：一、一审判决认定事实错误。与被上诉人邱良勇发生业务关系的是刘云士，而不是上诉人金乡汇丰贸易有限公司。二、一审认定刘云士的行为为职务行为，构成表见代理，属于认定事实错误。三、一审判决认定的数额也无事实依据。如果计算被上诉人的损失，应按照合同约定出庫时当地的蒜价即2013年3月30日的价格进行计算，而一审法院依据刘云士出具的欠条进行的计算，不当。请求依法改判为驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。
被上诉人邱良勇辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的上诉。
二审经审理查明的事实与一审所认定的事实基本一致。
本院认为：上诉人金乡县汇丰贸易有限公司的所设立的润兴分公司已于2010年7月15日撤销登记而注销，在该润兴分公司已被注销后，刘云士于2012年8月23日以润兴分公司的名义与邵某签订储存大蒜合同。上述事实清楚。故在上诉人所设立的润兴分公司已因注销而不存在的情况下，上诉人对他人以该分公司名义所签订的合同已不应承担合同责任或合同义务。该合同的签订人刘云士向邵某出具欠条，被上诉人邱良勇所主张的债务亦是该欠条所表明的债务，故该债务应由欠条出具人刘云士承担。被上诉人邱良勇要求上诉人承担债务没有事实及法律依据。原审判决适用法律错误，应予纠正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
变更金乡县人民法院（2013）金商初字第569号民事判
决第一项为，被上诉人刘云士给付被上诉人邱良勇货款200000元及逾期付款利息损失（自2013年2月25日起，以200000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至2013年11月5日止），于本判决生效后十日内付清；
撤销金乡县人民法院（2013）金商初字第569号民事判
决第二项；
三、维持金乡县人民法院（2013）金商初字第569号民事判决第三项；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
一审案件受理费4707元，由邱良勇负担407元，由刘云士负担4300元；二审案件受理费4300元，由邱良勇及刘云士平均负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王福勤
审 判 员 王广星
代理审判员 胡琳琳
二〇一四年八月二十日
书 记 员 李美慧