江西省龙南县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民一初字第6号
原告李树华，男，1963年4月13日出生，汉族。
委托代理人（特别授权）李妃娥，定南县章正法律服务所法律工作者。
被告张晨平，男，1981年6月21日生，汉族。
委托代理人（特别授权）徐笑怡、韩丽娟，江西明理律师事务所律师。
被告李明全，男，1987年12月27日生，汉族。
委托代理人钟晓涛，赣州市章江法律服务所法律工作者。
原告李树华与被告张晨平提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，被告张晨平申请追加李明全为本案被告，本院依法追加李明全为本案被告后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李树华及其委托代理人李妃娥、被告张晨平及其委托代理人徐笑怡、被告李明全的委托代理人钟晓涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告在全南有一片山场树木要砍伐，被告找到赖房胜和原告等人，2013年8月中秋后原告一行人就到全南县中寨乡罗坊村去看了被告需要砍伐的山场，看后就跟被告张晨平在其全南租住的地方讲好价钱，当时讲按砍下来的树木每立方130元计算工资，工具自己负责，当时还有被告的两个朋友在场。2013年农历8月22日原告和赖房胜、李明全、李锦平开始进山砍伐，做了二十多天后，在2013年10月17日下午5时许，因原告和李明全一组，李明全在砍树时没站稳一不小心就用油锯把原告的右足锯伤了，当时原告被送到全南人民医院治疗，在全南人民医院抢救了三个小时左右，后又被急送到赣州医学院第一附属医院治疗，当时医生诊断为右足外伤；右胫神经断裂、右长屈肌腱、趾长屈股腱。胫后肌腱断裂。在赣南医学院第一附属医院住院治疗了21天出院，住院时花去了16500元左右医疗费，医疗费全部由被告张晨平支付，原告出院后多次电话上与被告协商此事，但均要求当面协商。2013年12月21日原告与代理人再次到龙南找到被告协商，因双方意见不一而协商未果。因原告、李明全、赖房胜、李锦平与被告形成了雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任等法律规定，请求：1、判令被告赔偿原告住院期间误工费2310元，护理费2310元、伙食补助费420元、营养费420元，合计5460元（残疾赔偿金、出院至评残之日误工费、赡养费、抚养费、精神抚慰金待评残后确定）。2、诉讼费用由被告承担。
原告为支持其主张，提供了下列证据材料：1、原告居民身份证、户口本、房屋转让合同复印件、定南县城区街道办事处城西居委会证明。证明原告主体资格；证明原告自2009年起居住在定南县城，原告的各项赔偿标准应按城镇标准计算。2、赣州市人民医院收据2张、手写缴费条1张。证明原告受伤后住院期间的医疗费被告已支付，出院后仍花费医疗费606元。3、赣南第一人民医院疾病证明书、检验申请书、心电图申请书、肌电图报告单、X线检查报告单、长期医嘱单、临时医嘱单、人出院记录。证明原告受伤的伤情及相关的医疗情况。4、鉴定费发票及伤残鉴定书。证明原告受伤经司法鉴定构成九级伤残，原告支付鉴定费700元。
被告张晨平口头辩称，一、答辩人不是适格的被告，不承担赔偿责任。1、答辩人不是侵权人，不应当承担侵权责任。原告已经陈述其受伤过程，应由直接侵权人全额承担。2、答辩人与原告没有直接的法律关系。因为答辩人只与赖房胜有口头协议：由赖房胜组织人员砍伐树木，按130元／m³计付劳动报酬给赖房胜，具体到赖房胜与原告如何分配张晨平不清楚，答辩人与赖房胜形成了承揽关系。答辩人既没有指使原告砍伐树木，也没有支付报酬给原告。二、事故发生后，答辩人出于人道主义，先行垫付了医疗费用等19606.76元。答辩人不应承担责任，答辩人要求原告予以返还。
被告张晨平为支持其答辩，提供了下列证据材料：1、人口信息查询表。证明李明全的身份信息。2、借款记录单及领条。证明张晨平与赖房胜、李明全的日常借支及李明全领取报酬的情况。3、医疗费发票。证明张晨平垫付的医疗费情况。
被告李明全委托代理人口头辩称，1、原告与李明全是受被告张晨平的雇请到全南去砍伐树木的，且由张晨平出资租用了房屋。李明全是被告张晨平申请追加的被告，不是原告的本意。2、李树华受伤是在正常工作情况下发生的事故。3、李树华是在工作中发生的事故，应当由雇主或老板承担责任。如果要李明全承担责任，必须有明显的故意或重大过错。李明全没有故意或重大过错。4、张晨平出资租用房屋，是劳动关系，由张晨平承担责任；如果是雇佣关系，张晨平是最终受益者，从法律上道义上都必须承担责任。5、李明全要承担的责任范围，是故意导致事故的发生就要承担责任，否则就不承担责任。
被告李明全未提供证据材料。
经审理查明，被告张晨平在全南县中寨乡罗坊村有一山场树木需要砍伐，便与赖房胜取得联系。2013年中秋后，赖房胜邀约李树华、李明全、李锦平一起随被告张晨平去踏看山场，商议砍伐树木事宜。经商议，口头约定砍伐的树木张晨平按130元／m³计付劳动报酬给赖房胜等人。2013年9月下旬赖房胜、李树华、李明全、李锦平分成赖房胜、李锦平一组，李树华、李明全一组开始砍伐作业，并口头约定取得的劳动报酬按出勤天数平均分配。2013年10月17日下午5时许，李明全持油锯站在树下山坡上砍伐树木时，将站在树旁山坡上用手平推树木的李树华的右脚锯伤。李树华受伤后被立即送往全南县人民医院救治，经全南县人民医院简单清创包扎后，转至赣南医学院第一附属医院住院治疗，入院诊断右足外伤，住院21天，于2013年11月8日出院，出院诊断右足外伤。出院医嘱：1、注意休息，加强营养。2、建议营养神经治疗，术后石膏固定4周。3、术后4周逐步行患肢功能锻炼。4、定期复查，不适随诊。被告张晨平支付了在全南县人民医院的医疗费用542.46元，在赣南医学院第一附属医院的医疗费用16564.3元。
2013年12月31日原告李树华以张晨平为被告提起本案诉讼，并申请伤残等级司法鉴定。本院委托江西赣州司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2014年3月26日作出赣虔司鉴中心（2014）（伤）鉴字第231号司法鉴定意见书，评定李树华的残情为九级伤残。李树华在赣州市市立（人民）医院用去门诊检查费306元，司法鉴定费700元。
在诉讼过程中，被告张晨平申请追加李明全为本案被告，本院依法追加李明全为本案被告参加诉讼。
原告李树华系农业家庭户口，于2009年11月10日与练友贵签订《房屋租赁合同》，购买位于定南县历市镇南山坡房屋一套，之后入住该房。
在诉讼过程中，原告明确具体赔偿项目为：1、医疗费606元，误工费110元／天×159天＝17490元，护理费110元／天×21天＝2310元，住院伙食补助费20元／天×21天＝420元，营养费20元／天×21天＝420元，伤残赔偿金21873元／年×20年×20%＝87492元，精神抚慰金20000元，鉴定费700元，合计129438元。
本院认为，赖房胜、李树华、李明全、李锦平为被告张晨平砍伐山场树木，双方形成了劳务法律关系，赖房胜、李树华、李明全、李锦平为提供劳务一方，张晨平为接受劳务一方。李树华在工作时间、工作场所劳务时受到另一雇工的伤害，应当认定为提供劳务一方在提供劳务过程中自身受到的伤害。《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过借承担相应的责任。”作为接受劳务一方的被告张晨平，明知砍伐山场树木存在众多安全隐患，却事前未进行任何安全生产教育，未提供任何安全保障设施，也未进行日常安全生产管理，因此未尽到安全生产的教育、管理和保障的义务；而作为提供劳务一方的李树华与李明全在山场砍伐树木时，明知山场坡陡，作业环境恶劣而未尽到注意安全的义务，以致造成自身伤害均存在过错，因此对其自身伤害造成的损失应当承担相应的责任，本院确定李树华与李明全共同承担30%的责任。由于原告李树华没有主张被告李明全承担赔偿责任，故本案不予确定李树华、李明全的责任比例。根据原告的诉讼主张和被告的答辩，本院核定原告的损失为：1、医疗费17412.76元（全南县人民医院的医疗费用542.46元，赣南医学院第一附属医院的医疗费用16564.3元，赣州市市立（人民）医院的门诊检查费306元，原告提供的手写神经内科肌电图费300元，不符合法律规定，不予认可）。2、误工费12719.3元（误工期自2013年10月18日起至2014年3月25日止158天，原告是农业家庭户口，未提供其受伤前固定收入证据也未提供其无固定收入最近三年平均收入的证据，应当按农、林、牧、渔业上一年度职工平均工资标准计算误工费，即21011元／年÷12月÷21.75天×158天＝12719.3元）。3、护理费1680元（21天×80元／天＝1680元）。4、住院伙食补助费420元（21天×20元／天＝420元）。5、营养费酌定420元。6、残疾赔偿金35124元（原告虽然居住在城镇，但未提供其收入来源于非农行业的证据，应当按其农业家庭户口农村居民人均纯收入标准计算，即8781元／年×20年×20%＝35124元）。7、精神抚慰金酌定8000元。8、鉴定费700元。1-8项合计76476.06元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告张晨平于本判决生效之日起十日内赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计人民币76476.06元的70%，即53533.24元给原告李树华。减去被告张晨平已经支付的医疗费17106.76元，被告张晨平仍应赔偿人民币36426.48元给原告李树华（注：龙南县人民法院标的款账户户名：龙南县人民法院。开户行：中行龙南支行。账号：202201737657）。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
权利人应在判决发生法律效力后规定的履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。
案件受理费2888元，由原告负担1388元，被告张晨平负担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 ：林日生
代理审判员 ：谢志鹏
代理审判员 ： 王 勇
二〇一四年五月三十日
书 记 员 ：肖泽华