重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终6889号
上诉人(原审被告)：重庆薛记食品有限责任公司，住所地重庆市巴南区花溪街道其龙四社，组织机构代码79352368-7。
法定代表人：薛加法，厂长。
委托代理人：刘平，重庆罗鹏律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：岳燕，女，1980年6月4日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。
委托代理人：张远梅，重庆升正律师事务所律师。
委托代理人：孔晓晖，重庆升正律师事务所律师。
上诉人重庆薛记食品有限责任公司（以下简称薛记食品公司）与上诉人岳燕劳动争议一案，不服重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初2455号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，本案现已审理终结。
薛记食品公司上诉请求：撤销一审判决，依法驳回被上诉人一审的全部诉讼请求。事实及理由：1、因双方合同约定了“期满自动延期”和“达到无固定期限劳动合同条件的，自动转为无固定期限劳动合同”，故不应承担未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。2、被上诉人自愿放弃上诉人为其缴纳社会保险，故上诉人不应承担经济补偿金和失业保险待遇。3、被上诉人未申请休年休假，属于自动放弃，上诉人无需支付未休年休假工资。
被上诉人岳燕答辩称：上诉人应当支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额、经济补偿金和失业保险待遇、未休年休假工资。
岳燕上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。1、双方合同约定的“期满自动延期”和“达到无固定期限劳动合同条件的，自动转为无固定期限劳动合同”系无效条款，应当自2014年5月1日计算未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。2、月工资标准应按照3900元认定，而不是1720元。
被上诉人薛记食品公司答辩称：月工资标准一审认定无误，不应支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额
岳燕一审诉称，岳燕于2013年4月25日入职薛记食品公司从事销售工作。2014年4月30日，双方劳动合同到期，岳燕继续工作，但双方未签订书面劳动合同。2015年6月28日，岳燕因公受伤，被认定为工伤并鉴定为十级伤残，薛记食品公司未支付停工留薪期工资，亦未为其参加社会保险。2015年12月8日，岳燕以薛记食品公司存在上述违法行为为由，向薛记食品公司以特快专递邮寄解除劳动关系通知书。嗣后，岳燕向巴南仲裁委申请仲裁，现对该委1025号裁决书不服，遂诉请判决：1、薛记食品公司支付解除劳动关系的经济补偿金11700元（3900元×3月）；2、支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额42900元（3900元×11月）；3、支付未休年休假工资3586.21元（3900元/月/21.75天×5天×2×200%）；4、支付失业保险损失3150元（875元/月×6月×120%/2）。
一审法院认定事实：2013年5月1日，岳燕（乙方）与薛记食品公司（甲方）签订劳动合同约定：试用期自2013年4月25日至同年5月1日；劳动合同期限自2013年5月1日至2014年4月30日，合同期满后，双方同意继续履行的，合同自动顺延1年，达到无固定期限劳动合同条件的，自动转为无固定期限劳动合同；乙方在甲方卖场从事销售工作；乙方月基本工资1200元（税前），甲方于每月10-15日支付乙方上月工资；若乙方已参加或不愿参加社会保险的，甲方每月补助乙方100元，视为为其参加社会保险，但乙方必须作放弃说明。当日，岳燕出具弃权申请书，认可双方劳动合同中涉及社会保险事宜的补贴方式及金额，薛记食品公司每月给予100元补贴，其社会保险自行办理。合同签订后，岳燕从事销售工作。2015年6月28日，岳燕在薛记食品公司专柜加工鸭头时被砍伤左手，同年10月21日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局认定为工伤，同年11月20日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会鉴定为伤残十级，无生活自理障碍。薛记食品公司未为岳燕参加社会保险，每月给予岳燕一定数额的社保补贴。2015年12月8日，岳燕以薛记食品公司未为其参加社会保险，亦未支付未休年休假待遇为由，向薛记食品公司邮寄解除劳动关系函，次日，薛记食品公司收到该邮件。岳燕随后向巴南仲裁委申请仲裁，请求薛记食品公司支付：1、解除劳动关系的经济补偿金11700元；2、未签订书面劳动合同的二倍工资差额42900元；3、未休年休假工资3586.207元；4、失业保险待遇损失2625元。2016年2月2日，该委1025号裁决书裁决薛记食品公司支付解除劳动关系的经济补偿金8528.40元、未签订劳动合同的二倍工资差额12792.6元、未休年休假工资1749.41元及失业保险待遇2625元。岳燕不服，遂诉请如上。
另查明，岳燕为农村户口。
一审法院认为：岳燕与薛记食品公司签订的劳动合同约定试用期自2013年4月25日起至2013年5月1日，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第七条：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”双方自用工之日即2013年4月25日建立劳动关系。双方合同约定，合同期满后，双方同意继续履行的，合同自动顺延1年，达到无固定期限劳动合同条件的，自动转为无固定期限劳动合同。劳动合同期满后，岳燕继续工作，根据约定，双方劳动合同顺延至2015年4月30日。《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”故双方劳动合同顺延至2015年4月30日，自2015年5月1日起，岳燕继续在薛记食品公司工作，应视为双方同意以原条件履行劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同……”、《重庆市职工权益保障条例》第八条第三款：“劳动合同期满后，用人单位继续使用该职工的，应在一个月内与其续签书面合同”、第四十八条“违反本条例第八条规定，用人单位未与职工续签劳动合同的，依以下情形处理：（一）超过一个月不满一年未与职工续签劳动合同的，自合同期满后第一日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向职工每月支付两倍的工资，并与职工补订书面劳动合同。”本案中，订立书面劳动合同是用人单位即薛记食品公司的法定义务，不能因双方在某个阶段曾订立过书面劳动合同而免除后续签订书面劳动合同的义务。双方就岳燕月工资各执一词，根据合同约定，岳燕月基本工资为1200元，岳燕主张其月工资3900元，由3000元基本工资、提成及奖金构成，与合同约定不符，且未举示其实际领取工资的证据，故不予采信。鉴于薛记食品公司自认岳燕实际月工资为1720元，予以确认。故薛记食品公司应当支付岳燕自2015年6月1日起未签订书面劳动合同的二倍工资差额18920元（1720元/月×11月）。
薛记食品公司为岳燕参加社会保险是其法定义务，不能约定给予补贴的方式免除其法定义务，同时，薛记食品公司亦未举示安排岳燕休年休假或支付年休假工资的证据，《劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，故岳燕以薛记食品公司未为其参加社会保险、未支付年休假工资为由解除劳动关系并请求支付经济补偿金的理由成立。薛记食品公司于2015年12月9日收到岳燕邮寄的解除劳动关系通知书，双方劳动关系于当日解除。《劳动合同法》第四十七条第一款规定“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，第三款规定“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资”，薛记食品公司应按岳燕工作时间即自2013年4月25日至2015年12月9日计付3个月的经济补偿金。故薛记食品公司应支付岳燕解除劳动合同的经济补偿金5160元（1720元×3月）。
《职工带薪年休假条例》（以下简称《条例》）第三条：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期”，岳燕累计工作满1年不满10年，年休假为5天。《条例》第二条：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”第五条第三款：“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，岳燕2014年度应休年休天数为3天（250天/365天×5天），2015年应休年休天数为4天（342天/365天×5天），因薛记食品公司已支付岳燕工作期间的工资，故还应支付岳燕未休年休假工资1107.12元（1720元/21.75天×3天×200%+1720元/21.75天×4天×200%）。
《重庆市失业保险条例》第十八条第（二）项规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业的”，因薛记食品公司未为岳燕参加社会保险亦未支付年休假工资，岳燕以此解除劳动合同并非其本人原因，其符合享受领取失业保险待遇的条件。岳燕系农村户口，结合工作年限，其应享受6个月的一次性生活补助金。《重庆市失业保险条例实施办法》（渝府发[2004]29号）第十条规定：“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”巴南区失业保险金标准在双方解除劳动关系时为每人每月875元，故薛记食品公司应当支付岳燕奇一次性生活补助金3150元（875元×6个月×120%×50%）。
综上，对岳燕的诉讼请求，部分支持，对薛记食品公司的抗辩意见，不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条第一款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《重庆市失业保险条例》第十八条第（二）项，参照《重庆市失业保险条例实施办法》第十条之规定，判决如下：一、重庆薛记食品有限责任公司支付岳燕解除劳动合同的经济补偿金5160元；二、重庆薛记食品有限责任公司支付岳燕未签订书面劳动合同的双倍工资差额18920元；三、重庆薛记食品有限责任公司支付岳燕未休年休假工资1107.12元；四、重庆薛记食品有限责任公司支付岳燕失业保险待遇损失3150元；五、驳回岳燕的其他诉讼请求；六、驳回重庆薛记食品有限责任公司的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。
本院二审审理中，上诉人薛记食品公司与上诉人岳燕均未举示新证据，本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，关于上诉人薛记食品公司提出的不应承担未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额及上诉人岳燕提出的自2014年5月1日计算未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额的问题。因双方合同约定，劳动合同期限自2013年5月1日至2014年4月30日，合同期满后，双方同意继续履行的，合同自动顺延1年，达到无固定期限劳动合同条件的，自动转为无固定期限劳动合同，该约定系双方真实意思表示，未违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效。在该份劳动合同期满后，上诉人岳燕继续工作，根据约定，双方劳动合同顺延至2015年4月30日，在2015年4月30日后，上诉人岳燕继续在上诉人薛记食品公司处工作，此时，双方已经实际连续签订了两份固定期限劳动合同，符合订立无固定期限劳动合同的条件。因双方合同约定“达到无固定期限劳动合同条件的，自动转为无固定期限劳动合同”，故2015年4月30日后岳燕继续在上诉人薛记食品公司处工作，应视为双方签订了无固定期限劳动合同，上诉人薛记食品公司无需支付岳燕未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，上诉人薛记食品公司的该项上诉理由成立，上诉人岳燕的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人薛记食品公司提出的被上诉人岳燕自愿放弃薛记食品公司为其缴纳社会保险，薛记食品公司不应承担经济补偿金和失业保险待遇的问题。《劳动合同法》第四十六条规定:“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。《劳动合同法》第三十八条规定:“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”因上诉人薛记食品公司为岳燕参加社会保险是其法定义务，不能以约定给予补贴的方式免除其法定义务，同时，上诉人薛记食品公司亦未举示安排岳燕休年休假或支付年休假工资的证据，故岳燕据此要求解除劳动合同并要求上诉人薛记食品公司支付经济补偿金符合法律规定，上诉人薛记食品公司的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人薛记食品公司提出的被上诉人岳燕未申请休年休假，属于自动放弃，上诉人薛记食品公司无需支付未休年休假工资的问题。因上诉人薛记食品公司并未举示岳燕主动放弃休年休假的证据，也未举示上诉人薛记食品公司实际支付岳燕未休年休假工资的相应证据，应承担举证不力的责任。故上诉人薛记食品公司的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人岳燕提出月工资标准应按照3900元认定的问题。因双方合同约定岳燕月基本工资为1200元，上诉人岳燕主张其月工资3900元，但未举示其实际领取工资的证据，薛记食品公司自认岳燕实际月工资为1720元，超过合同约定的工资，故一审法院确认岳燕实际月工资为1720元并无不当。上诉人岳燕的该项上诉理由不能成立。
综上，一审法院判决有误，依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初2455号民事判决第一项、第三项、第四项、第六项；
二、撤销重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初2455号民事判决第二项、第五项；
三、驳回岳燕的其他诉讼请求。
本案二审案件受理费10元，由重庆薛记食品有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
审 判 员 于利
代理审判员 黎明
二〇一七年一月十日
书 记 员 李婷