江苏省睢宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）睢民初字第03129号
原告孙伟。
委托代理人唐德乾，徐州市离退休法院工作者协会睢宁办事处法律工作者。
被告徐州天鹏建筑安装工程有限公司，住所地徐州市鼓楼区大马路3号楼5层，余项不详。
法定代表人韩卫东，该公司董事长。
委托代理人王红兵，江苏泉山律师事务所律师。
被告高俊卿。
被告江苏耀华特种玻璃有限公司，住所地睢宁县梁集镇景湖工业园天虹大道东侧台中路南侧耀特公司院内。
法定代表人马凤明，该公司董事长。
委托代理人朱怀彬，公司副总经理。
原告孙伟与被告江苏耀特玻璃有限公司（以下简称耀特公司）、徐州天鹏建筑安装工程有限公司（以下简称天鹏公司）、高俊卿、江苏耀华特种玻璃有限公司（以下简称耀华公司）民间借贷纠纷一案，本院于2014年11月7日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年7月28日公开开庭进行了审理。诉讼过程中，原告孙伟自愿撤回了对被告耀特公司的起诉，本院依法裁定予以准许。原告孙伟及委托代理人唐德乾、被告天鹏公司的委托代理人王红兵、被告耀华玻璃公司的委托代理人朱怀彬到庭参诉讼，被告高俊卿经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙伟诉称：被告天鹏公司承建耀特公司厂房、办公楼和职工宿舍楼。在施工过程中因资金不足，耀特公司出面向原告借款，2011年9月26日借款23万元，同月29日借款10万元，均由被告天鹏公司施工负责人高俊卿出具借条，约定借款利率为4%／月，未约定使用期限。被告耀华公司为上述借款提供担保，未约定担保方式、期限及范围。后被告天鹏公司起诉耀特公司、耀华公司建设工程施工合同纠纷一案，经徐州中级人民法院审理认为，此借款冲抵耀特公司应付天鹏公司工程款。2014年9月，江苏省高院将涉案借款从应付工程款中剔除，要求原告孙伟另行解决。现原告孙伟提起诉讼，请求判令被告偿还借款本金33万元及利息26万元，被告耀华公司承担连带清偿责任，本案诉讼费由被告承担。
被告天鹏公司辩称：原告要求我公司偿还借款理由不能成立，涉案33万元借款是被告高俊卿个人所借，应由个人承担还款责任，原告孙伟与被告天鹏公司之间无借款合同关系，原告无权起诉我公司，故请求法院驳回原告对我公司的起诉。
被告耀华公司辩称：原告陈述属实。被告耀华公司愿意承担担保责任，但因双方约定的利率超出法律保护的最大限度，对超出部分不应予以支持。
被告高俊卿未到庭参加诉讼，庭后向法庭提交书面答辩意见如下：1、耀特公司于2012年3月29日、8月29日清偿了涉案借款14.52万元，原告孙伟向耀特公司出具了收条，案外人耀特公司自愿清偿涉案借款本息。2、高俊卿向孙伟借款后，从未主张过权利，超出诉讼时效，其诉讼请求应当驳回。3、被告高俊卿实际收到借款30.36万元，原告预扣了2.64万元利息，被告所借款项应以实际收到数额为准。4、双方约利率4分／月超出银行贷款利率的四倍，超出部分不应得到法律保护。5、涉案借款系由被告恶意拖欠工程款，为获取不法利益的情况下产生。6、在被告天鹏公司起诉耀特公司、耀华公司建设工程施工合同纠纷一案中，原告孙伟曾表示不向高俊卿主张权利，现原告向高俊卿主张权利，违反“禁反言”原则，增加了利息数额，其利息增加部分诉讼请求不应得到支持。
经审理查明：被告天鹏公司与耀特公司签订《建设工程施工合同》一份，约定由被告天鹏公司为耀特公司承建宿舍楼、办公楼的土建、水电安装及3号厂房纲结构制作安装工程。2011年2月17日，耀特公司与被告天鹏公司签订补充协议，协议约定：“……合同签订后天鹏公司向耀特公司交纳20万元保时进场定金，待天鹏公司按指定时间进场后三天内，耀特公司返还保证金20万元并付第一期进度款10万元，在天鹏公司完成钢结构厂房基础部分后一周内支付工程款100万元，另由耀特公司出面为天鹏公司借款200万元，供天鹏公司使用（社会资金利息不超过3分），利息由天鹏公司承担，此200万元借款需在材料进场后一次性支付。在验收合格后此借款冲抵工程款，冲抵后天鹏公司不再承担利息……。”被告天鹏公司的项目负责人为被告高俊卿，耀特公司的工程负责人为朱怀彬。
2011年9月26日、9月29日，被告高俊卿分别向原告孙伟出具借条两张，借款金额分别为23万元、10万元，共计33万元。上述借款均约定按4%月利率给付利息，未约定使用期间。由被告耀华公司提供担保，未约定保证方式、期限及范围。
被告天鹏公司因未按期足额收到工程款，其于2012年8月6日将耀华公司、耀特公司起诉至徐州市中级人民法院，徐州中级法经审查后认为本案33万元借款由耀特公司承担，并作出了（2012）徐民初字第0083号民事判决书。被告天鹏公司不服该判决，上诉至江苏省高级人民法院（案号为（2014）苏民终字第0071号）该案经江苏省高院审查后认为，涉案借据均为高俊卿个人出具，与天鹏公司与耀特公司补充协议约定借款形式不同，且天鹏公司与耀特公司均对借款本息冲抵工程款数额提出异议，认为涉案借款冲抵工程款不符合债务抵销条件，要求由原告孙伟另行处理。现原告孙伟起诉被告至法院，请求如前所述。
另查明，2011年3月1日，天鹏公司为被告高俊卿、戴静、唐雪出具授权委托书，委托其三人以该公司名义参与耀特公司建设、负责签署文件并处理与之有关的事务。
徐州市中级人民法院审理天鹏公司起诉耀华公司、耀特公司建设工程施工合同纠纷一案过程中，原告孙伟到庭同意耀华公司将上述款项作为工程款使用，并同意将借条入卷，不向借款人高俊卿主张权利，仅向担保人耀华公司索要借款。2012年3月29日、8月29日案外人耀特公司代天鹏公司高俊卿偿还原告孙伟借款145200元，江苏省高院（2014）苏民终字第0071号民事判决作出后，原告孙伟将已收到款项退还案外人耀特公司。
再查明，被告天鹏公司上诉耀特公司、耀华公司建设工程施工合同一案，被告高俊卿是其诉讼代理人之一。
以上事实，有原、被告当庭陈述、施工补充协议、借条、（2012）徐民初字第0083号民事判决书、（2014）苏民终字第0071号民事判决书等予以证实，本院予以确认。
本院认为，债务应当清偿。被告高俊卿以个人名义出具借据，因借据上未能载明借款用途，且高俊卿解释借款系个人行为，结合天鹏公司给被告高俊卿授权委托书中载明委托事项，不能认定其向孙伟借款是其职务行为或构成表现代理行为，由此产生的还款义务应由高俊卿个人承担。借款时双方未约定还款期限，出借人有权随时向借款人主张权利，借款人应当在合理期限内返还，其久拖不付，应承担违约责任。双方约定了按4%月利率给付利息，超出了法律保护的最大限度（即中国人民银行同期同类贷款利率的四倍），对于超出部分依法不予保护。被告耀华公司在借条上担保人处签字，是其真实意思的表示，应当认定其与原告之间形成了合法有效的保证合同关系。因原告与被告耀华公司未约定保证方式、期限及范围，故被告耀华公司应对高俊卿所负该笔债务承担连带清偿责任。被告耀华公司承担保证责任后，有权向债务人高俊卿追偿。故对原告要求被告高俊卿偿还借款本息及担保人耀华公司承担保证责任的诉讼请求，符合法律规定，本院依法支持其合法部分。
被告高俊卿认为案外人耀特公司曾偿还孙伟部分借款，债权、债务关系归于消灭，因江苏省高级人民法院（2014）苏民终字第0071号民事判决书已生效，对涉案借款要求原告另行起诉，且原告在起诉前已向案外人耀特公司退还已收到的款项，故涉案借款未能得到清偿，借款人及担保人仍应继续承担保还款责任；其抗辩原告起诉已超出诉讼时效，诉讼权利不应得到保护，因涉案借款未能约定使用时间，债权人可以随时向债务人主张权利；其主张借款时预扣了2.64万元利息，原告对此不予认可，且被告高俊卿未向法庭提供任何证据，故本院对其预扣利息的主张，亦不予采信；其认为涉案借款发生在案外人耀特公司拖欠工程款、恶意策划以获取不法利益等情形下，因高俊卿向原告借款并出具借据时不存在重大误解，恶意串通等情形，其上述行为是本人真实意思表示，其与原告之间形成合法有效的借贷关系，本院对其上述主张不予采信；其认为因原告孙伟“反言”延长了借款使用期限，自己不应对于增加的利息承担还款责任。因徐州中院在作出（2012）徐民初字第0083号民事判决书后，被告天鹏公司、耀特公司均对借款冲抵工程款的利息提出异议，被告高俊卿作为天鹏公司二审代理人，对以借款冲抵工程款异议是知情的，在二审期间其没有主动清偿债务，因其怠于履行义务，对延长借款使用期间的利息应当承担责任。被告高俊卿经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法应视其对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定判决如下：
一、被告高俊卿于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告孙伟借款本金33万元及利息（利息计算：以23万元为本金，自2011年9月27日起；以10万元为本金，自2011年9月30日起以按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算至判决确定履行之日止）；
二、被告江苏耀华特种玻璃有限公司对上述债务承担连带保证责任，其清偿债务后有权向被告高俊卿追偿；
三、驳回原告孙伟对被告徐州天鹏建筑安装工程有限公司的诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9700元，保全费5000元，公告费300元，合计15000元，由原告孙伟负担5000元，被告高俊卿负担10000元（鉴于原告已预交，被告在履行还款义务时将其应承担部分一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 丁 莉
人民陪审员 侯宜信
人民陪审员 刘光俭
二〇一五年十月十四日
书 记 员 王 莹
附：相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零八条债务应当清偿。暂时没有能力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国担保法》
第十二条已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期限的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。