宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吴刑终字第59号
原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁甲，男，生于1992年9月3日，宁夏回族自治区同心县人，回族，户籍地宁夏回族自治区同心县，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。2014年11月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，同日被取保候审。经宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院批准，2015年2月28日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
辩护人李志伟，宁夏正义达律师事务所律师。
原审被告人马甲，曾用名马乙，男，生于1995年1月2日，宁夏回族自治区同心县人，回族，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。2014年11月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局刑事拘留，同日被取保候审。经宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院批准，2015年2月28日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
原审被告人李甲，男，生于1995年1月4日，宁夏回族自治区同心县人，回族，住宁夏回族自治区同心县。2014年11月25日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局取保候审。经宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院批准，2015年2月28日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
原审被告人马某甲，男，生于1986年4月10日，宁夏回族自治区同心县人，回族，住宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区。2014年11月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局取保候审。2015年1月30日被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院取保候审。2015年3月11日被宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院取保候审。经宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院决定，2015年3月30日被宁夏回族自治区吴忠市公安局红寺堡区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市红寺堡区人民检察院指控原审被告人马甲、丁甲、李甲、马某甲犯寻衅滋事罪一案，于2015年3月31日作出（2015）吴红刑初字第36号刑事判决。原审被告人丁甲不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派代理检察员兰小青出庭履行职务，上诉人（原审被告人）丁甲及其辩护人李志伟、原审被告人马甲、李甲、马某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年8月2日2时许，被告人马甲、丁甲、李甲、马某甲伙同张某甲（未成年）、王甲（未成年）、李某甲（在逃），在吴忠市红寺堡区红寺堡镇团结西街“老地方”烧烤店使用啤酒瓶、铁板凳等工具对被害人锁某甲、马丙、马丁进行无故殴打，致使三人受伤。经吴忠市公安局法医鉴定中心鉴定，锁某甲损伤程度为轻伤一级，马丙、马丁损伤程度均为轻伤二级。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、抓获经过、移送案件通知书、现场勘验笔录及照片、法医学活体损伤鉴定书、辨认笔录及照片、指认照片、证人锁甲、锁乙、周某甲、杨甲、王某甲、石甲、王乙、张某甲证言、被害人锁某甲、马丁、马丙陈述、被告人马甲、丁甲、李甲、马某甲供述、户籍证明、谅解书等证据证实。据此认为，被告人马甲、丁甲、李甲、马某甲在公共场合随意殴打他人，致使三人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人马甲、丁甲、李甲起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人马某甲中途参与犯罪，系从犯，可以从轻处罚。被告人马甲、丁甲、李甲、马某甲犯罪后主动投案并如实供述罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人马甲、丁甲、李甲、马某甲积极赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人马甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；二、被告人丁甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；三、被告人李甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；四、被告人马某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
宣判后，原审被告人丁甲不服，以“原判认定上诉人主犯不当、原判量刑过重”为由提出上诉。二审开庭时，上诉人丁甲及辩护人提出相同的辩解、辩护意见。
原审被告人马甲、李甲、马某甲二审当庭认罪，没有提出新的辩解意见。
出庭履行职务的检察员当庭提出原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，量刑适当，应驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明，原判认定2014年8月2日凌晨2时许，上诉人丁甲与原审被告人马甲、李甲、马某甲伙同他人，在吴忠市红寺堡区红寺堡镇团结西街“老地方”烧烤店使用啤酒瓶、铁板凳等工具对被害人锁某甲、马丙、马丁进行无故殴打，致使三人轻伤。案发后，上诉人丁甲与原审被告人马甲、李甲、马某甲投案自首，并与被害人达成民事赔偿协议，取得被害人谅解的事实清楚，并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过、移送案件通知书，证实2014年8月2日2时29分，吴忠市公安局红寺堡区分局接到锁甲报案称：2014年8月2日2时许，在吴忠市红寺堡区红寺堡镇团结西街“老地方”烧烤店，马乙等7人与锁某甲等4人发生打架，致使锁某甲、马丙、马丁等人受伤，请求查处。吴忠市公安局红寺堡区分局立案后，2014年11月份，上诉人丁甲、原审被告人马甲、李甲、马某甲先后到吴忠市公安局红寺堡区分局自首，对其寻衅滋事犯罪事实供认不讳，此案告破；
2.现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于吴忠市红寺堡区红寺堡镇团结西街“老地方”烧烤店；
3.辨认笔录及照片、指认照片，证实被害人锁某甲在侦查人员的主持下和证人张某甲的见证下，辨认出参与打架的马甲、李甲、李某甲、张某甲；在侦查人员的主持下，原审被告人马甲辨认出打架的李甲、丁甲、马某甲、李某甲、王乙、张某甲；王乙辨认出伙同打架的丁甲、李甲、马某甲、马甲、张某甲；上诉人丁甲辨认出伙同打架的李甲、马某甲、马甲、王乙、李某甲、张某甲；原审被告人马甲对作案工具进行指认的照片；在侦查人员的主持和见证人张某甲的见证下，马甲、王乙、丁甲、李甲、张某甲、马某甲六人分别对吴忠市红寺堡区老地方烧烤店进行辨认，就是其伙同殴打锁某甲、马丁、马丙的地方；
4.吴忠市公安局物证鉴定所吴公（刑）鉴（法）字（2014）43号、44号、48号法医学活体损伤鉴定书，证实经鉴定，被害人马丙、马丁损伤程度系轻伤二级，被害人锁某甲的损伤程度系轻伤一级；
5.被害人锁某甲陈述，证实2014年8月2日凌晨零时许，其和马丙、马丁、王某甲、石甲五人坐在吴忠市红寺堡镇团结西街老地方烧烤店门外的桌子上喝酒。喝到凌晨2时许，其就到店里面的吧台跟前结账碰见马甲，马甲说他认识其呢，其就和马甲说话，在外面桌子上喝酒的马丁看见后就进来和马甲吵了起来，其就和马丙、王某甲、石甲几个劝架，正在劝架的时候，从吧台旁边的包间里面冲出来几个小伙子，手里都拿着酒瓶子，那几个人冲出来后就用酒瓶子对其和马丙、马丁、王某甲、石甲乱打，马甲在其的腹部踏了一脚，从包间里出来的那几个小伙子用酒瓶子将其和马丙、马丁、王某甲、石甲从店里面一直打到店门外面，他们将马丁和马丙打倒在店外面的绿化带里，其走到吧台跟前，有一个小伙子在其头上打了一酒瓶子，将其打倒在地上，那几个人就在其身上用脚乱踢，其就被打的昏过去了；
6.被害人马丁陈述，证实2014年8月2日凌晨2时许，其和马丙、石甲、锁某甲、还有锁某甲的一个朋友五人到吴忠市红寺堡镇团结西街的老地方烧烤店门外的烧烤摊上喝酒，锁某甲一个人准备到老地方烧烤店里去结账，有一穿白色短袖T恤的小伙子和锁某甲两个走到了一起，那个穿白色短袖T恤的小伙子用一个胳膊搂着锁某甲的脖子，把锁某甲拉进店里，拉到吧台跟前去了，其看见就进到店里，从店里吧台跟前的一个包间里出来了六七个小伙子，其中一个喊着说：“往死里打”，然后那几个小伙子就扑到其跟前来打其，其中一个中等个子上身穿白色短袖的小伙子朝其左眼打了一拳，又朝其头上打了一酒瓶子，把其从店里面打倒在了店门外面，其就被打的昏了过去；
7.被害人马丙陈述，证实2014年8月2日凌晨2时许，其和马丁、石甲、锁某甲、还有锁某甲的一个朋友五人到吴忠市红寺堡镇团结西街的老地方烧烤店门外的烧烤摊上喝酒，被六七个20多岁的小伙子用啤酒瓶、铁凳子打伤了；
8.证人锁甲、锁乙证言，证实2014年8月2日凌晨，在吴忠市红寺堡区红寺堡镇老地方音乐烤吧内，马甲等人酒后无故殴打在吧台结账的锁某甲，导致与锁某甲一起的马丁、马丙被其六人殴打受伤；
9.证人周某甲的证言，证实2014年8月2日凌晨2时许，其听见外面有打闹声，其就在窗户上看到有六个人在追打一个人，被追打的人被打倒在老地方音乐烤吧门口右前方林带边。有几个人拿啤酒瓶子从头上在打，酒瓶子都打碎了。其中一个人手里拿着腰带在不停的打，另一个人手里拿着凳子在打，还有一个人手里拿着铁桶在打，他们还用脚在打倒的人的肚子上乱踢。不一会来了一个女的把其中一个男人从胳膊拽住拉到路对面了，之后打人的那几个人就骑着三辆摩托车走了。后来其发现老地方音乐烤吧门口还有一个人被打倒了在地上躺着；
10.证人杨甲的证言，证实2014年8月2日凌晨2时许，其和张某甲、王乙，丁甲、马甲、李某甲、还有丁甲的表弟一起在老地方烧烤店KTV店一楼的包间内喝酒。当时，马甲从包间里出去，用手搂着和老地方烧烤店KTV结账的姓锁的小伙子说话，他们两个人好像认识，后来进来姓马的较瘦的小伙子，不知道因为什么原因，马甲就和姓马的较瘦的小伙子吵了起来，张某甲也到店吧台处，他和马甲与姓马的较瘦的小伙子、姓锁的小伙子、姓锁的小伙子的舅舅吵了起来。其在中间拉架，他们争吵时，店老板说：“都别吵了，早早回家去”，他们还是在相互争吵着，张某甲喊了一声：“打”，姓马的较瘦的小伙子就从店里面出去了，张某甲、王乙，丁甲、李某甲、还有丁甲的表弟也跟了出去，他们就在店门口打了起来，随后其也跟了出去，看见张某甲、王乙、丁甲、李某甲、还有丁甲的表弟和姓马的较瘦的小伙子、姓马的较胖的小伙子打了起来，姓马的偏胖的小伙子打了张某甲，其过去就拉那个小伙子的弟弟，不知道谁从身后拿了一个啤酒瓶打那个小伙子的弟弟，打到其的左手上了，其就回家了；
11.证人王某甲、石甲的证言，证实2014年8月2日凌晨零时许，马丁和马丙、锁某甲等四人在红寺堡镇老地方音乐烤吧被马甲、张某甲无故殴打；
12.证人王乙的证言，证实其手持酒瓶对马丙头部进行殴打，并从马甲的摩托车里面拿了一根棒球棒打马丁，丁甲拿酒瓶子也砸马丙头部，后马丁、马丙、锁某甲躺倒在地时，逃离现场；
13.证人张某甲的证言，证实张某甲参与到马甲、丁甲等六人对马丁、马丙、锁某甲无故殴打的事情当中，并且在殴打事情过程中实施了多次殴打他人的行为；
14.上诉人丁甲的供述，供认其到公安机关投案自首。2014年8月2日23时许，在吴忠市红寺堡镇老地方烧烤店喝酒时，因发生矛盾，马甲、张某甲、李甲、李某甲、马某甲对锁某甲、马丁、马丙进行殴打，其朝一个小伙子腰上踢了一脚，其没有用酒瓶子打人；
15.原审被告人马甲的供述，供认其到公安机关投案自首。2014年8月1日23时左右，其和张某甲、王乙、李甲、丁甲、李某甲、杨甲在吴忠市红寺堡镇老地方烧烤店喝酒，大概喝了一个小时左右从包厢里面出来到吧台要烧烤，当时老板不在，其在吧台等的时候，在店内门口那桌坐着的锁某甲过来了，两个都在吧台等老板，锁某甲一直看其，其问锁某甲：你认识其不。锁某甲说好像认识，其就强行把锁某甲搂住，在吧台处说话，李甲从包厢里出来看见其搂着一个小伙子以为在打架，李甲就回到包厢把包厢里面的人叫了出来，然后从店门口那桌马丙又来了，马丙说你们谁闹事呢。张某甲说他闹事呢。然后马丙就转身拿酒瓶的时候，其就朝搂的那个小伙子头上打了一拳，李甲、张某甲上来也打了几拳，之后就将马丙、马丁、锁某甲都打到店外面了。在店外面其用铁板凳，李甲用酒瓶子围着锁某甲打，一直把锁某甲打的躺在地上，丁甲用酒瓶子和李某甲围着马丙打，张某甲和王乙围着马丁打，杨甲一直在旁边拉其，让其不要打，但是没有拉住，然后他又去拉王乙去了，在打架的过程中马某甲来了，马某甲朝马良的后背踢了两脚就被拉开了。大约打了2分钟左右，锁某甲、马丙、马丁都被打的爬在地上，然后就跑了；
16.原审被告人李甲供述，供认其到公安机关投案自首。2014年8月2日凌晨，在吴忠市红寺堡镇老地方烧烤店喝酒时，因发生矛盾，其和马甲、丁甲、张某甲、李某甲、马某甲手持铁板凳、铁桶、啤酒瓶对锁某甲、马丙、马丁进行殴打；
17.原审被告人马某甲的供述，供认其到公安机关投案自首。2014年8月2日凌晨，在吴忠市红寺堡镇老地方烧烤店，其看到马甲、丁甲、李甲等六人对锁某甲、马丁、马丙进行殴打。在此过程中，其参与进来，并对马丙进行殴打；
18.户籍证明、证实上诉人丁甲，生于1992年9月3日；原审被告人马甲，生于1995年1月2日；原审被告人李甲，生于1995年1月4日，；原审被告人马某甲，生于1986年4月10日，均具有刑事责任能力；
18.谅解书，证实上诉人丁甲、原审被告人马甲、李甲、马某甲、证人张某甲、王乙六人已赔偿被害人锁某甲、马丁、马丙经济损失62000元，并取得了被害人的谅解。
上述证据，经当庭质证，上诉人丁甲及其辩护人对证人周某甲、王乙的部分证言、原审被告人马甲的部分供述有异议外，对其他证据均没有提出异议，原审被告人马甲、李甲、马某甲对证据没有异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互关联印证，属有效证据，本院均予以确认。
本院认为，上诉人丁甲、原审被告人马甲、李甲、马某甲在公共场所随意殴打他人，致三人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，上诉人丁甲、原审被告人马甲、李甲起主要作用，系主犯；原审被告人马某甲中途参与犯罪，系从犯，可从轻处罚。上诉人丁甲、原审被告人马甲、李甲、马某甲犯罪后主动投案并如实供述罪行，具有自首情节，可从轻处罚。上诉人丁甲、原审被告人马甲、李甲、马某甲积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人丁甲及辩护人所提原判认定上诉人主犯不当、原判量刑过重的上诉理由及辩护意见，经审核，在共同犯罪中，上诉人丁甲积极主动参与殴打被害人，致被害人轻伤，原判根据其在共同犯罪中的作用，对其认定主犯并无不当；原判根据其犯罪情节、在共同犯罪中的作用，在法定性幅度内量刑适当。故其上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。出庭履行职务的检察员当庭所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚、证据充分、定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建宁
审 判 员 孙玉梅
代理审判员 侯士俊
二〇一五年六月四日
书 记 员 王 婷
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判