浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙01民终4779号
上诉人（原审原告）：谢丽萍，女，1977年2月23日出生，汉族，住杭州市江干区。
委托代理人：吴兆峰、张琦，浙江扬理律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：百大集团股份有限公司。住所地：杭州市下城区延安路***号。
法定代表人：陈夏鑫，董事长。
委托代理人：竺瑾，该公司员工。
上诉人谢丽萍因与被上诉人百大集团股份有限公司（以下简称百大公司）劳动争议纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2016）浙0103民初2416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，1998年7月29日，谢丽萍与百大公司签订《劳动合同》1份，该合同于1998年9月15日鉴证,该合同记载：原合同起止时间为1995年8月25日至1998年8月20日；本合同期限自1998年8月28日至2003年8月27日。2014年6月1日，谢丽萍与百大公司签订《全日制劳动合同》1份，该合同系无固定期限劳动合同，约定谢丽萍从事服务工作。2014年3月11日起，谢丽萍开始连续向百大公司申请病假至2014年8月26日。2014年8月20日，谢丽萍于解放军117医院生产一子。其休产假自2014年8月20日至2014年12月10日。谢丽萍又自2014年12月10日起连续申请病假至2015年9月30日。此后，谢丽萍向百大公司出具请假申请，未获百大公司批准同意。百大公司于2015年11月30日向谢丽萍发出通知，以谢丽萍的相关病假证明不符合公司要求为由，要求其于2015年12月9日前提交符合要求的病假证明，否则将不予准假，谢丽萍仍需自2015年12月10日起到岗上班。2015年12月14日，百大公司向谢丽萍发出谢违纪解除劳动合同通知书，告知百大公司将与之解除劳动合同，并要求谢丽萍于2015年12月18日前到公司办理离职手续。百大公司并于当日出具解除劳动合同证明书。后，谢丽萍向市仲裁委提起仲裁，要求确认百大公司于2014年12月14日解除与其劳动合同的行为系违法行为，并裁决百大公司支付谢丽萍违法解除劳动合同的赔偿金133644.01元。市仲裁委于2016年3月3日作出杭劳人仲案字（2016）第088号仲裁裁决书，裁决百大公司一次性支付谢丽萍违法解除劳动合同的赔偿金72774.48元，并驳回谢丽萍的其他请求。谢丽萍不服，依法向原审法院提起诉讼，请求百大公司支付谢丽萍违法解除劳动合同的经济赔偿金146573.49元。原审另查明，据双方确认的工资单显示，自2013年3月至2014年2月，百大公司向谢丽萍发放的工资合计为36387.20元（不含加班费2230.36元）。
原审法院认为，在庭审中，百大公司认可谢丽萍提条的请假材料符合单位要求，现其仅以谢丽萍提交的病史记录过于简单为由解除与其的劳动合同关系，缺乏法律依据。且该解除劳动合同的行为，亦已经市仲裁委认定为违法，对此，百大公司并未另行起诉。百大公司应向谢丽萍支付赔偿金。本案的争议焦点在于赔偿金的计算问题。庭审中，双方对百大公司自2013年3月至2014年2月，百大公司向谢丽萍发放工资的情况并无异议。但谢丽萍认为，赔偿金应包含加班费，并按实际用工年限计算。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，但最高年限不得超过十二年。故谢丽萍主张的计算标准缺乏法律依据，原审法院不予支持。经计算，百大公司需向谢丽萍支付赔偿金的数额为72774.48元。对谢丽萍诉讼请求的超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、百大集团股份有限公司于判决生效后十日内向谢丽萍支付赔偿金72774.48元；二、驳回谢丽萍的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取5元，由百大集团股份有限公司负担。
宣判后，谢丽萍不服，向本院提起上诉称：原审判决适用法律及理解法条严重错误。一、原审法院认为“根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，但最高年限不得超过十二年。”，显然系适用法律及理解法条错误。本案系违法解除劳动合同的案件，违法解除劳动合同赔偿金的直接法律依据应是《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，而《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条中的“标准”应当是指“每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付”。该条第二款确实有“支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。”的规定，但是该规定并不适用于本案。一方面，赔偿金的计算并不受《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款规定的限制。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照《劳动合同法》第八十七套的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算”的规定，表明在计算赔偿金年限时，并未作出限制。另一方面，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款所规定的经济补偿年限最高不超过十二年的内容是具有前提条件的，即只限定于月工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍的劳动者，而本案谢丽萍的工资远远不及该标准，显然不属于这种情况，不应存在年限限制。二、根据《劳动合同法实施条例》第二十七条及财政部发布的《关于企业加强职工福利费财务管理的通知》，分别明确加班工资、公积金纳入了工资总额管理，故谢丽萍的工资应当包括加班工资、公积金，其月工资收入应为3574.96元。综上，请求二审在查明事实的基础上，依法撤销原审判决，改判支持谢丽萍的一审诉讼请求。
被上诉人百大公司在二审期间辩称认为百大公司解除与谢丽萍的劳动合同系合法解除，无须支付违法解除劳动合同赔偿金。鉴于百大公司在一审判决后未提出上诉，故希望二审法院在查明事实的基础上，依法判决。
双方当事人二审期间均未提交新的证据。
原审判决认定的事实与本院查明的事实一致。
本院认为，由于百大公司在一审判决后并未对原审判决提出上诉，其二审期间提出的原审判决作出的百大公司系违法解除与谢丽萍劳动合同的认定是错误的理由，不属于二审审理范围。故本案的争议焦点系原审判决所认定的百大公司应支付给谢丽萍的违法解除劳动合同赔偿金的数额是否正确。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定，适用“支付经济补偿的年限最高不超过十二年”规定内容的应具备相应的条件，即该款规定的“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍”的情形，而本案根据查明的事实，谢丽萍的月工资数额并未达到该款规定的情形，故原审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款的规定，属适用法律错误，本院予以纠正。关于谢丽萍提出的其月工资收入应包含加班工资及公积金的上诉理由，依据不足，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条关于“赔偿金的计算年限自用工之日起计算”的规定，结合原审判决认定的谢丽萍的工资收入情况和工作年限，本院认定百大公司应支付谢丽萍违法解除劳动合同赔偿金的数额为124323.07元（36387.20元÷12×20.5×2），对谢丽萍诉讼请求的超出部分，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销杭州市下城区人民法院（2016）浙0103民初2416号民事判决；
二、百大集团股份有限公司于本判决生效之日后十日内向谢丽萍支付赔偿金124323.07元；
三、驳回谢丽萍的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，二审案件受理费10元，均由百大集团股份有限公司负担。百大集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内向本院缴纳案件受理费（本院开户银行：工商银行湖滨支行；户名：浙江省杭州市中级人民法院；账号：1202024409008802968），谢丽萍于本判决生效之日起十日内至本院退费。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 丹
审 判 员 金瑞芳
代理审判员 毕克来
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 吴梦姣