河北省涉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0426刑初7号
公诉机关河北省涉县人民检察院。
被告人冯彦亮，曾用名冯彦魁，男，1973年6月22日出生于河北省邯郸市涉县，汉族，初中文化。，捕前住原籍。2015年10月26日因涉嫌非法持有毒品罪被涉县公安局刑事拘留，同年11月6日被逮捕，现押涉县看守所。
辩护人张土成，河北恒星律师事务所律师。
被告人冯彦亮非法持有毒品罪一案，由邯郸市中级人民法院（2016）冀04刑终443号刑事裁定书裁定撤销河北省涉县人民法院（2016）冀0426刑初118号刑事判决书，并发回涉县人民法院重新审判，本院另行组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案，涉县人民检察院指派检察员王增科出庭支持公诉，被告人冯彦亮及其辩护人张土成到庭参加诉讼，现已审理终结。
涉县人民检察院指控，2015年10月16日12时许，涉县公安局干警在被告人冯彦亮家中查获疑似毒品共计25包，随即进行扣押。其中灰黄色粉末7袋，白色粉末1大袋，红色粉末3小袋，白色晶体3小袋(黄色塑料袋装)，白色晶体1小袋，白色晶体1中袋，黄色粉末1小袋(黄色塑料袋装)，白色晶体1中袋，白色颗粒1小袋，白色粉末2小袋，白色粉末2小袋，灰黄色粉末2小袋。2015年10月21日涉县公安局将此毒品送邯郸市公安局物证鉴定所毒品检验鉴定，灰黄色粉末7袋净重162.07克，检出甲卡西酮和咖啡因成分，白色粉末1大袋净重35.07克，检出甲卡西酮成分；红色粉末3小袋净重O.64克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；白色晶体3小袋(黄色塑料袋装)，净重1.36克，检出甲基苯丙胺成分，白色晶体1小袋。净重O.79克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1中袋净重2.17克，检出甲基苯丙胺成分；黄色粉末1小袋(黄色塑料袋装)净重0.90克，检出甲卡西酮和咖啡因成分；白色晶体1中袋净重5.48克，未检出常见毒品成分；白色颗粒1小袋净重2.63克，未检出常见毒品成分，白色粉末2小袋净重1.46克，未检出常见毒品成分；白色粉末2小袋净重1.50克，检出甲卡西酮成分；灰黄色粉末2小袋净重0.24克，检出甲基苯丙胺成分。2016年1月29日经中华人民共和国公安部物证检验报告鉴定：灰黄色粉末甲卡西酮含量为27.2%，白色粉末甲卡西酮含量42.1%。
针对上述事实，公诉机关提供了被告人供述、物证、书证、鉴定意见、检查笔录等证据，认为被告人冯彦亮的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第348条之规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。
被告人冯彦亮辩称，所指控的25袋中有十二三袋是刘某的。
辩护人辩称，对定罪无异议，被告人所持有的毒品在200克以下，量刑应当在三年以下；被告人所持有毒品含有毒品成分含量较小；被告人持有毒品用于自己吸食，未造成其他严重后果；被告人一贯表现好，系初犯；刑期起算应当从2015年10月17日起。
经审理查明，2015年10月16日12时许，涉县公安局干警在被告人冯彦亮家中查获疑似毒品共计25包，随即进行扣押检验，其中灰黄色粉末7袋，净重162.07克，检出甲卡西酮和咖啡因成分。白色粉末1大袋，净重35.07克，检出甲卡西酮成分。红色粉末3小袋净重O.64克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。白色晶体3小袋(黄色塑料袋装)净重1.36克，检出甲基苯丙胺成分。白色晶体1小袋净重O.79克，检出甲基苯丙胺成分。白色晶体1中袋净重2.17克，检出甲基苯丙胺成分。黄色粉末1小袋(黄色塑料袋装)净重0.90克，检出甲卡西酮和咖啡因成分。白色晶体1中袋净重5.48克，白色颗粒1小袋净重2.63克，白色粉末2小袋净重1.46克，均未检出常见毒品成分。白色粉末2小袋净重1.50克，检出甲卡西酮成分。灰黄色粉末2小袋净重0.24克，检出甲基苯丙胺成分。2016年1月29日经中华人民共和国公安部物证检验报告鉴定：灰黄色粉末甲卡西酮含量为27.2%，白色粉末甲卡西酮含量42.1%。
在诉讼过程中，案外人刘某表示，在案发当日自己曾携带12包约7、8克含有“冰”和“面”的毒品到被告人家中，查获的毒品中有其本人的毒品。
另查明，被告人冯彦亮购买的毒品供自己吸食，2015年10月17日因在其家中吸食毒品被涉县公安局行政拘留十五日，于2015年10月17日开始执行，2015年10月26日转为刑事拘留。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、被告人供述
被告人冯彦亮2015年10月26日、10月27日供述：大概上个月，具体时间记不清楚了，我知道山西黎城县外贸那块有个人一直卖毒品，我就打了出租车去了黎城，在黎城那边找到那个人，我花4500元钱从那个人手中买了些毒品。一共是25袋，卖毒的那个人给我说是有冰毒，也有“面”，具体成分我不是很清楚。灰黄色粉末有7袋，白色粉末有1大袋，红色粉末3小袋，白色晶体3小袋，白色晶体1小袋，白色晶体1中袋，黄色粉末1小袋，白色晶体1中袋，白色颗粒1小袋，白色粉末2小袋，白色粉末2小袋，灰黄色粉末2小袋。我没有出售过这些毒品，我就是2015年10月14日下午4时许，在上清凉村自己家中吸了几口，其他毒品被公安机关工作人员当场查获。我是直接找到卖毒品的那个人的，我不知道他的真实身份。我买这么多的毒品是自己吸的。我对邯郸市公安局物证鉴定所的鉴定没有异议。
2、证人证言
（1）证人刘某于2016年8月10日接受公安机关的询问证实，其是来反映关于冯彦亮非法持有毒品一案，毒品大概有12包约7、8克是自己的，用白色和黄色的塑料包装，有冰、面。一年前和几个朋友一起在县城吃饭的时候，一个叫“小兵”的给其“老四”的联系电话。2015年9月16日，“老四”卖给其大概12包毒品，其给了“老四”800元。“老四”告诉其毒品在将军大道和309国道交界处地下一个“红钻”牌烟盒里面，其自己去取了下。拿完毒品，其给冯彦亮打了个电话，说去冯彦亮那坐会，问冯彦亮其买的毒品值不值，冯彦亮把烟盒里的毒品都倒在手上看了看，光笑了笑没有回答。其想试试刚买的毒品，问冯彦亮有“面壶”没有，冯彦亮告诉其去里屋自己做一个，其刚进里屋没一会就听见外面吵吵，看见是派出所的人来了，其就从里屋的窗户跑了。毒品都在“红钻”烟盒中放着，被其带到了冯彦亮家里，扔在了冯彦亮家二楼客厅的茶几上。
（2）证人冯某1证言证实，一审宣判后律师会见冯彦亮，律师将此事转告其，其找到刘某问怎么回事，刘某说冯彦亮案发当天他带毒品到冯彦亮家吸食，公安来后他就跑了，把毒品留在了冯彦亮家，其让刘某出具了一份证明。其在调取证据的时候没有对刘某进行诱导。
3、辨认笔录及照片
公安机关从冯彦亮家中查获的毒品照片及冯彦亮指认毒品照片。
4、书证
（1）涉县公安局索堡派出所情况说明，证冯彦亮不知道其持有的毒品贩卖人的具体姓名、联系方式等，无法核实此人。
（2）涉县公安局涉公（索）行罚决字[2015]0736号行政处罚决定书，证2015年10月14日下午4时许，冯彦亮在其家中吸食毒品被处罚行政拘留十五日。于2015年10月17日开始执行。
（3）邯郸市公安局物证鉴定所邯公物鉴化字[2015]30091号毒品检验报告，证所送灰黄色粉末7袋净重162.07克，检出甲卡西酮和咖啡因成分，白色粉末1大袋净重35.07克，检出甲卡西酮成分；红色粉末3小袋净重O.64克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分；白色晶体3小袋(黄色塑料袋装)，净重1.36克，检出甲基苯丙胺成分，白色晶体1小袋。净重O.79克，检出甲基苯丙胺成分；白色晶体1中袋净重2.17克，检出甲基苯丙胺成分；黄色粉末1小袋(黄色塑料袋装)净重0.90克，检出甲卡西酮和咖啡因成分；白色晶体1中袋净重5.48克，未检出常见毒品成分；白色颗粒1小袋净重2.63克，未检出常见毒品成分，白色粉末2小袋净重1.46克，未检出常见毒品成分；白色粉末2小袋净重1.50克，检出甲卡西酮成分，灰黄色粉末2小袋净重0.24克，检出甲基苯丙胺成分。
（4）公物证鉴[2016]266号公安部物证检验报告，证1号检材灰黄色粉末中检出甲卡西酮、对苯二酚和咖啡因成分，其中甲卡西酮含量为27.2%；2号检材白色粉末中检出甲卡西酮、对苯二酚和咖啡因成分，其中甲卡西酮含量为42.1%。
（5）检查笔录，证涉县公安局在冯彦亮卧室电脑桌上发现灰黄色粉末7袋。白色粉末1大袋。红色粉末3小袋。白色晶体3小袋(黄色塑料袋装)，白色晶体1小袋。白色晶体1中袋。黄色粉末1小袋(黄色塑料袋装)，白色晶体1中袋。白色颗粒1小袋。白色粉末2小袋。白色粉末2小袋。灰黄色粉末2小袋。检查过程中冯彦亮积极配合检查工作。
（6）涉县公安局证据保全清单，证扣押冯彦亮家检查出毒品25袋。
（7）被告人冯彦亮户籍证明，证其已达到刑事责任年龄。
（8）涉县公安局索堡派出所证明，证申某系与本案无关的见证人，并非公安局工作人员。
（9）涉县公安局索堡派出所情况说明，证此案在办案过程中均由两名正式民警参与。
（10）张土成情况说明，证辩护人受被告人委托，联系被告人的弟弟找到证人刘某，并让证人出具书面证明。
（11）刘某证明材料，证内容同证人证言基本一致。
本院认为，被告人冯彦亮违反国家毒品管理法规，非法持有毒品的事实清楚，证据确实充分，关于持有毒品的数量起诉书指控为204.74克，含有甲卡西酮199.54克，甲基苯丙胺5.20克。但在诉讼过程中，案外人刘某表示有7、8克包含有冰和面的毒品是自己的，公诉机关未提供充分的证据否认该事实客观存在，根据存疑有利于被告人的原则，对被告人冯彦亮所持有的毒品数量认定为含甲卡西酮成份毒品近200克，其行为已构成非法持有毒品罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。关于被告人辩称毒品中有一部分是刘某的，经查，现有证据不能确认该事实是否存在，故对该意见予以采信；关于辩护人辩称，被告人持有毒品的目的是用于自己吸食，未流入社会造成危害，毒品掺假明显含量低，系初犯，请求从轻处罚的辩护意见予以采信；关于辩护人辩称刑期起算日应从行政拘留日开始的意见，经查，被告人非法吸食毒品是非法持有毒品的目的行为，行政拘留的日期依照《行政处罚法》的规定可以进行折抵刑期，故对该意见予以采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条之规定，判决如下：
被告人冯彦亮犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年10月17日起至2018年10月16日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邯郸市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 卢志平
审 判 员 孙国雷
人民陪审员 赵治国
二〇一七年四月十七日
书 记 员 江泽鑫