陕西省紫阳县人民法院民 事 判 决 书（2013）紫民初字第00015号原告王某甲，男，汉族，农民。委托代理人汤某某，陕西腾浩律师事务所律师。被告陕西省华通公路工程公司。法定代表人尚某某，系该公司董事长。委托代理人韩某某，陕西政源律师事务所律师。第三人曹某某，男，汉族，农民。委托代理人吴某某，陕西宁康律师事务所律师。第三人王某乙，男，汉族，农民。原告王某甲与被告陕西省华通公路工程公司（以下简称华通公司）、第三人曹某某、王某乙工伤保险待遇纠纷一案，本院于2012年10月31日立案受理，被告华通公司于2013年1月24日申请鉴定，由安康市中级人民法院司法技术室委托陕西公正司法鉴定中心进行鉴定，陕西公正司法鉴定中心于2013年4月27日作出陕公正司鉴（2013）医临鉴字第106号鉴定意见书。本院依法组成合议庭，于2013年9月5日公开开庭审理了本案，原告王某甲及其委托代理人汤某某、被告的委托代理人韩某某、第三人王某乙、第三人曹某某的委托代理人吴某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王某甲诉称：被告陕西华通公路工程公司于2010年承包了世行贷款48号项目渔紫公路YZ—1标段工程，并在紫阳县某某村设立了项目部，负责工程的施工、结算事务。该项目部根据公司授权将标段的砼面板工程发包给没有资质的第三人曹某某，曹某某又将其中的某某沟至向阳镇的路面硬化施工转包给没有资质的王某乙施工。原告从2011年2月18日起与被告华通公司建立了事实劳动关系，在项目部直管的土石方开挖工程中从事管理工作。2011年6月24日起，原告又到王某乙工队从事路面硬化工作。2011年6月30日，原告在施工时与工友挪动电机时，因电机制动失控，碾伤原告左小腿及左跟骨。原告先后在安康市中心医院和西京医院治疗，经安康市中心医院诊断为：1、左小腿挤压伤；2、左跟骨骨牵引术，并建议转西安上一级医院治疗。原告遵医嘱于2011年11月10日转入西京医院，经诊断为：1、左胫骨折术后皮肤感染外骨外露；2、左胫内骨折术后骨髓炎。原告两次住院148日，医疗费已由被告华通公司支付。原告出院后，经咨询法医了解到自己已构成七级伤残。被告华通公司虽支付了医疗费用，但对原告应享受的其他待遇却与第三人相互推卸，协商至今无果。原告向劳动部门申请劳动仲裁，劳动部门因故未予受理。故特向法院起诉，要求解除与被告陕西华通公路工程公司的劳动关系；判令被告赔偿原告医疗期间待遇43，068元、一次性残疾补助金32，301元、一次性工伤残疾医疗补助金32，301元、一次性工伤残疾就业补助金32，301元、住院伙食补助费4，530元、护理费17，968元、交通费1，000元、鉴定费840元，总计164，310元，并由第三人承担连带责任；本案诉讼费由被告承担。原告王某甲向本院提交以下证据予以证明：1.紫阳县劳动仲裁委员会仲裁裁决书。用以证明原、被告之间的劳动关系于2011年2月18日成立和原告在施工中受伤的事实。2.对王某乙的调查笔录。用以证明原、被告之间的劳动关系及被告转包工程、原告受伤等事实。3.对魏某某的调查笔录。用以证明原告受伤和调解处理过程。4.安康市中心医院、西京医院住院病历。用以证明原告住院治疗情况。5.安康市金州司法鉴定中心鉴定费发票。用以证明原告支出鉴定费840元。6.交通费票据27张，合计金额898.20元。用以证明原告支出医疗费898.20元。7.紫阳县劳动仲裁委员会不予受理案件通知书。8.紫阳县人力资源和社会保障局工伤认定申请不予受理通知。用以证明因被告要求调解处理时间过长，导致超过工伤认定期间。被告华通公司辩称：一、原告以工伤保险待遇纠纷向法院起诉程序错误。工伤保险待遇纠纷案件为仲裁前置程序，原告因未在一年内申请工伤认定，劳动仲裁部门决定不予受理，原告对该通知未申请复议，而直接向法院起诉，程序错误。二、原告未申请工伤认定、劳动能力鉴定、劳动争议仲裁，而直接向法院以工伤保险待遇起诉，缺乏法律依据，原告应承担举证不能的不利后果，原告提供的伤残等级鉴定也不符合《工伤保险条例》的规定；原告的伤残等级经重新鉴定为九级，原鉴定被推翻，鉴定费应由原告承担。所以原告主张享受工伤保险待遇于法无据，其赔偿标准、计算方法自相矛盾。三、原告经人介绍给第三人王某乙干活，由王某乙安排工作并支付报酬，其受雇于王某乙，应当由第三人承担法律责任。综上，请法院驳回原告的诉讼请求。被告华通公司向本院提交紫阳县劳动仲裁委员会仲裁裁决书。用以证明被告已将工程转包第三人，应由第三人承担责任。第三人曹某某陈述称，原告要求第三人承担责任缺少法律依据，且原告主张的赔偿数额过高。第三人曹某某未向法院提交证据。第三人王某乙陈述称，第三人承包的是路面硬化工程的人工费用部分，机械操作与当事人没有关系，所以第三人不承担责任。第三人王某乙未向法院提交证据。本院依据被告华通公司的申请，由安康市中级人民法院司法技术室委托陕西公正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，陕西蓝图司法鉴定中心于2013年4月27日作出陕公正司鉴（2013）医临鉴字第106号鉴定意见书，鉴定王某甲左小腿损伤构成九级伤残。鉴于各方当事人对原告提供的证据1、证据4、证据7、证据8，被告提供的紫阳县劳动仲裁委员会仲裁裁决书，本院委托陕西公正司法鉴定中心作出的陕公正司鉴（2013）医临鉴字第106号鉴定意见书均无异议，本院确认这些证据作为认定本案相关事实的依据。对原告提供的证据2、证据4、对方虽提出异议，但其客观、真实，且能与本案其他证据相互印证，故本院予以采信；对原告提供的证据3，因证人无正当理由未出庭作证，其证据形式不符合法律规定，本院不予采纳；对原告提供的证据6，本院依据原告检查、治疗的合理需要，对其合理支出部分予以采纳和支持。。根据各方当事人的陈述以及确认的证据，本院认定下列事实：被告华通公司于2010年承包了渔紫公路YZ—1标段工程，并在紫阳县高桥镇某某村设立了项目部。被告将所承包标段的砼面板工程发包给第三人曹某某，曹某某又将其中的某某沟至向阳镇的路面硬化施工转包给第三人王某乙施工。原告从2011年2月18日起在被告华通公司项目部直管的土石方开挖工程中从事管理工作。2011年6月24日起，原告又到王某乙工队从事路面硬化工作。2011年6月30日，原告在施工时与工友挪动电机时，因电机制动失控，碾伤原告左小腿及左跟骨。原告先后在安康市中心医院和西京医院治疗，经安康市中心医院诊断为：1、左小腿挤压伤等；2、左跟骨骨牵引术，并建议转西安上一级医院治疗。原告遵医嘱于2011年11月10日转入西京医院，经诊断为：1、左胫骨折术后皮肤感染外骨外露；2、左胫内骨折术后骨髓炎。原告两次住院治疗148日，被告华通公司支付了原告住院期间的医疗费。原告出院后，对其他赔偿问题与被告、第三人协商无果。原告向紫阳县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，紫阳县劳动仲裁委员会于2012年10月18日裁决原告与被告华通公司自2011年2月18日起劳动关系成立。原告又于2012年8月29日向劳动部门申请工伤认定，紫阳县人力资源和社会保障局以工伤认定超出法定期限为由不予受理。本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：原告超过工伤认定时效能否按照工伤标准获得赔偿？关于这一焦点问题，本院认为：一、原告王某甲与被告华通公司公司双方存在劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中王某甲于2011年2月18日进入华通公司时即与其之间建立了事实劳动关系，各方当事人对此也并无异议。二、原告王某甲的伤属于工伤。《工伤保险条例》第十四条规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的。原告是在工作过程中受的伤，符合工伤的法定条件；其次，工伤的认定并不以用人单位购买工伤保险为条件，只要劳动者与用人单位之间存在劳动关系，并且是因为工作受伤即可，因此原告属于工伤。三、《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。”可见向劳动局申请工伤认定是用人单位的义务。华通公司作为原告的用人单位，有义务在事故发生之日起三十日内为劳动者王某甲申请工伤认定，华通公司因未履行法定义务，造成王某甲超过工伤认定时效，从而不能进行工伤认定，对此被告华通公司负有不可推卸的责任。《工伤保险条例》第十七条第四款规定：“用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”该条例第六十条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照本规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”因此，虽然原告受伤时间超过了工伤认定的时效，但仍可以按照工伤标准由用人单位赔偿。被告的辩解理由不能成立，本院不予采纳。由于被告华通公司未为原告缴纳社会保险费用，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告可以解除合同，对原告要求与被告解除劳动合同的诉讼请求，本院应予以支持。依据《工伤保险条例》、《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，被告华通公司应支付原告王某甲医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金等。对原告要求第三人承担连带责任的诉讼请求，因缺乏法律依据支持，本院不予支持，予以驳回。按照2012年陕西省在岗职工平均工资44，330元计算，一次性伤残补助金为33，247.50元（44330元÷12×9＝33247.50元），一次性工伤医疗补助金为33，247.50元（44330元÷12×9＝33247.50元），一次性伤残就业补助金为33，247.50元（44330元÷12×9＝33247.50元），停工留薪期待遇为44，330元，住院伙食费为4，440元（30×148＝4440元），护理费为11，840元（80×148＝11840元），交通费按照安康到西安的高客票价，按二人二次往返计算，酌情支持600元，合计160，952.50元。对原告其他诉讼请求，本院不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、《工伤保险条例》第十四条、第十七条、第三十条。第三十三条、第三十七条、《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，判决如下：一、解除原告王某甲与被告陕西华通公路工程公司的劳动关系。二、被告陕西华通公路工程公司于本判决生效后十日内偿付原告王某甲交通费、住院伙食补助费、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期待遇、一次性伤残就业补助金等合计160，952.50元。三、驳回原告王某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、鉴定费1，200元，由被告陕西华通公路工程公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。审 判 长  叶作毅代理审判员  樊 瑛人民陪审员  王永富二〇一四年一月十日书 记 员  蔡腾飞附：法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。七级至十级工伤职工有下列情况之一的，由用人单位向职工支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：（一）本人自愿解除劳动关系的；（二）用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定解除劳动关系的；（三）劳动合同期满终止劳动关系的。第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《陕西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数。一次性工伤医疗补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月；一次性伤残就业补助金的标准分别为：七级15个月，八级12个月，九级9个月，十级6个月。