云南省蒙自市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2503刑初69号
公诉机关蒙自市人民检察院。
被告人冯海金（绰号：海东），男，1984年11月5日生于云南省屏边县，汉族，小学文化，农民，户籍所在地屏边县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月6日被刑事拘留，2015年12月10日被逮捕。现羁押于蒙自市看守所。
被告人杨波（绰号：小蓉），女，1983年12月23日生于云南省蒙自市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地蒙自市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月6日被刑事拘留，2015年12月10日被逮捕。现羁押于红河州看守所。
辩护人苗XX，云南贵忠律师事务所律师。
蒙自市人民检察院以蒙检公诉刑诉（2016）56号起诉书指控被告人冯海金、杨波犯贩卖毒品罪，于2016年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙自市人民检察院指派助理检察员张洁娟出庭支持公诉。被告人冯海金、杨波及其辩护人苗XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
蒙自市人民检察院指控：2015年5月至10月期间，被告人冯海金、杨波从他人手中购买毒品小麻后又以每颗25元至30元不等的价格进行贩卖并获取非法利益，在蒙自市城区多次贩卖小麻给吸毒人员李X1、张XX、顾XX、田XX。
2015年11月5日23时30分许，蒙自市公安局民警在被告人冯海金、杨波共同居住的蒙自市安宁街18号3楼出租房内抓获二被告人，并当场从卧室梳妆台抽屉内查获用塑料管装着的毒品可疑物小麻一条共16颗，同时在房间阳台窗户外的防盗笼上查获用塑料管装着毒品可疑物小麻五条共100颗及用蓝色袋子装着的毒品可疑物小麻两包。经称量，被查获的毒品可疑物共计净重48克。经红河州公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中检出毒品甲基苯丙胺成分。
针对所指控的事实，公诉机关向法庭提供了受案登记表、户口证明、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、租房合同复印件、证人李X1、张XX、顾XX、田XX、朱XX、李X2的证言、提取、称量笔录、取样笔录、毒品检验鉴定意见书、辨认人像笔录及照片、视听资料、被告人冯海金的供述和辩解等证据证实。依据所举证据，公诉机关认为被告人冯海金、杨波无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺48克，犯罪事实清楚、证据确实充分，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条之规定，应当以贩卖毒品罪追究被告人冯海金、杨波的刑事责任。建议以贩卖毒品罪判处被告人冯海金、杨波有期徒刑十三年至十五年，并处罚金。
被告人冯海金辩称查获的毒品是自己用来吸食的，不是用来贩卖的，自己的行为应该是构成非法持有毒品罪。
被告人杨波辩称自己没有贩卖毒品，且除了李X1外，自己不认识其他购买毒品的人，自己的行为应构成非法持有毒品罪。
被告人杨波的辩护人苗XX认为：1．本案中之前向多人贩卖毒品的指控因事实不清，证据不足，不能证实被告人杨波向几人贩卖过毒品，故对于之后被抓获后在其住处查获的毒品不能认定为系贩卖，被告人杨波的行为应构成非法持有毒品罪；2．被告人杨波对于藏在阳台窗户外的100颗小麻不清楚，该100颗小麻是被告人冯海金购买的，在此中被告人杨波作用较小，系从犯。3．本案中的48克毒品未流入社会，危害后果不严重。综上，建议以非法持有毒品罪判处被告人杨波有期徒刑三年以下。
经审理查明：2015年5月至10月期间，被告人冯海金、杨波从他人手中购买毒品小麻后又以每颗25元至30元不等的价格进行贩卖并获取非法利益，在蒙自市城区多次贩卖小麻给吸毒人员李X1、张XX、顾XX、田XX。
2015年11月5日23时30分许，蒙自市公安局民警在被告人冯海金、杨波共同居住的蒙自市安宁街18号3楼出租房内抓获二被告人，并当场从卧室梳妆台抽屉内查获用管装着的毒品可疑物小麻一条共16颗，同时在房间阳台窗户外的防盗笼上查获用管装着毒品可疑物小麻五条共100颗及用蓝色袋子装着的毒品可疑物小麻两包。经称量，被查获的毒品可疑物共计净重48克。经红河州公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品可疑物中检出毒品甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据予以证实：
1．受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2015年11月5日23时许蒙自公安局东城派出所民警根据线索在蒙自市安宁街18号3楼出租房查获了被告人冯海金、杨波，并当场从卧室梳妆台抽屉内查获用管装着的毒品可疑物一条，共16颗，同时在房间阳台窗户外的防盗笼上查获用管装着的毒品可疑物五条，共100颗，和用蓝色袋子装着的毒品可疑物两包。同日，蒙自市公安局决定对该案立案侦查。
2．户口证明，证实被告人冯海金、杨波的出生日期及其基本情况，及被告人冯海金、杨波已达刑事责任年龄。
3．提取笔录，证实蒙自公安局东城派出所在民警于2015年11月6日0时35分在蒙自市安宁街18号一出租房3楼出租房查获了被告人冯海金、杨波，并当场从两人租住的房间卧室梳妆台抽屉内查获用管装着的毒品可疑物一条，共16颗，同时在房间阳台窗户外的防盗笼上查获用管装着的毒品可疑物五条，共100颗，和用蓝色袋子装着的毒品可疑物两包，并进行提取。
4．称量笔录，证实经对被告人冯海金、杨波租住房间内查获的毒品可疑物进行称量，查获的毒品可疑物重量为48克。
5．扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实蒙自市公安局扣押了在蒙自市安宁街18号一出租房3楼出租房查获的毒品可疑物48克、现金人民币4500元、一部白色VIVO手机、一部蓝色手机。
6．取样笔录，证实公安机关对查获的48克毒品可疑物进行取样。
7．现场即毒品可疑物提取照片、毒品可疑物称量、取样照片，证实被告人冯海金、杨波对被查获的毒品可疑物、称量、取样、尿检进行指认的情况。
8．现场检测报告，证实经现场对被告人冯海金、杨波尿液检查，结果甲基安非他命检测结果均呈阳性。
9．毒品检验鉴定意见，证实经云南省红河哈尼族彝族自治州公安司法鉴定中心鉴定，从被告人冯海金、杨波处查获的48克毒品可疑物中检出毒品甲基苯丙胺成分。
10．辨认笔录及照片，证实经李X1辨认，“小蓉”就是被告人杨波，“海东”就是被告人冯海金；经张XX辨认，“小蓉”就是被告人杨波；经顾XX辨认，“海东”就是被告人冯海金；经田XX辨认，“海东”就是被告人冯海金，“小蓉”就是被告人杨波。
11．租房合同，证实被告人冯海金向李发荣租住位于蒙自市安宁街18号房屋3楼房屋的情况。
12．证人李X1的证言，证实李X1系吸毒人员，2015年5月李X1打电话给小蓉（号码1821432****），向小蓉购买了50颗小麻。2015年10月李X1从戒毒所出来后又打电话给小蓉，让小蓉送50颗小麻到蒙自联大路南湖饭店对面的小广场给李X1，小蓉的男朋友海东就将小麻送过来，李X1给了海东1250元。后来又打电话向小蓉购买小麻，也是小蓉的男朋友海东送过来。
13．证人张XX的证言，证实张XX向小蓉购买过三次小麻，小蓉的电话号码1828730****，每颗小麻25元。最后一次购买是2015年9月底10月初的时候，张XX打电话和小蓉联系后，在蒙自联大路与北大街交叉路口处，张XX以250元价格向小蓉购买了10颗小麻。
14．证人顾XX的证言，证实顾XX在2015年国庆节之前吸食的小麻是向海东购买的，购买过五六次。最后一次是2015年国庆节前的一天下午，顾XX打海东的电话（号码1518737****）向海东购买小麻，后在安宁街附近海东租住的房子处以200元向海东购买了7颗小麻。
15．证人朱XX的证言，证实朱XX知道其表姐杨波吸食毒品。
16．证人田XX的证言，证实田XX多次向小蓉和海东购买小麻，向小蓉购买的次数比较多，所以记得小蓉的电话是1828730****，向小蓉购买是以25元一颗的价格购买的。海东和小蓉是男女朋友，两人租住在蒙自市安宁街。
17．证人李X2的证言，证实2015年9月28日李X2将自己位于蒙自市安宁街18号3楼的房子租给冯海金，和冯海金同住的还有一个女的。
18．被告人冯海金的供述，证实冯海金自己吸食毒品，冯海金和杨波是男女朋友关系，两人租住在蒙自市安宁街18号三楼。冯海金和杨波谈恋爱之后，开始与杨波一起贩卖毒品，贩卖的毒品是杨波以20元的价格购买的。贩卖的时候如果对方拿得多就以25元一颗的价格贩卖，如果对方拿得少就以30元一颗的价格贩卖。先前购买毒品的人是打杨波的电话，后来杨波接完电话后就让冯海金去送毒品，慢慢的杨波觉得麻烦就把她杨波的电话呼叫转移到冯海金的手机（号码1512632****）上，让冯海金接电话，并去送小麻。向两人购买毒品的有十多个人。2015年11月6日凌晨的时候公安机关从两人租住的房间里梳妆台的抽屉内查着一条小麻，在阳台的窗户外面查获的一部分，总的有500多颗小麻。
19．被告人杨波的供述，证实杨波和冯海金系男女朋友关系，两人租住在蒙自市安宁街18号三楼。2015年11月5日晚十二时许，两人在租住的房间内被警察抓获，并从房间内查获了2袋小麻和一些散装的小麻，大概有400多颗。之前两人购买的小麻一部分是自己吸食，一部分是卖给吸小麻的人。这次购买的小麻也一样。杨波之前先卖小麻，和冯海金在一起后两人就一起卖小麻，每颗小麻卖25元至30元不等。
上述证据，经当庭举证、质证和认证，法庭认为证据来源合法，内容客观、真实，且相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人冯海金、杨波无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺48克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。本案证人证言及其辨认笔录均能证实被告人冯海金、杨波实施了多次向他人贩卖毒品的行为，故被告人冯海金、杨波及其被告人杨波的辩护人认为两被告人没有贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本案中被告人冯海金、杨波相互配合，所起作用相当，不宜区分主从犯，故被告人杨波的辩护人认为被告人杨波系从犯的辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冯海金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月6日起至2029年11月5日止。罚金限判决生效之次日缴纳）。
二、被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月6日起至2029年11月5日止。罚金限判决生效之次日缴纳）。
三、涉案毒品甲基苯丙胺48克、作案工具手机二部，依法予以没收；毒资人民币4500元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈爱然
人民陪审员 王丽明
人民陪审员 岳 含
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 王 韬