湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）鄂武汉中刑终字第00766号
原公诉机关湖北省武汉经济技术开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱小明，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月20日被刑事拘留，2013年12月25日被逮捕。现羁押于武汉市第二看守所。
辩护人李君，湖北人言律师事务所律师。
原审被告人林某，无职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月20日被刑事拘留，2013年12月25日被逮捕，2014年1月7日经武汉市公安局武汉经济技术开发区分局决定取保候审。
辩护人卢家勤，湖北云开正泰律师事务所律师。
湖北省武汉经济技术开发区人民法院审理湖北省武汉经济技术开发区人民检察院指控原审被告人朱小明、林某犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月16日作出（2014）鄂武经开刑初字第00120号刑事判决。原审被告人朱小明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员张小艳、厉红出庭履行职务。上诉人（原审被告人）朱小明及其辩护人李君、原审被告人林某及其辩护人卢家勤均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：2013年11月20日10时许，吸毒人员陈某为了购买毒品窜至武汉经济技术开发区沌阳三元寺11区4栋被告人朱小明家楼下，向被告人林某（（系被告人朱小明之妻））购买人民币500余元的毒品。被告人林某遂上楼叫醒正在睡觉的被告人朱小明，并告诉其陈某要买毒品。随后，被告人朱小明告知毒品放置地点后又继续睡觉。被告人林某在被告人朱小明的裤子口袋内找到毒品后下楼交给陈某。陈某在返家途中被民警抓获。被告人朱小明、林某在其家中被抓获，民警从其家中查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）183颗、甲基苯丙胺（冰毒）53包。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，上述被查获物品共重21.99克，均为毒品甲基苯丙胺。
原审认定上述事实的证据有：抓获及破案经过、证人陈某的证言、武汉市公安局毒品检验鉴定书、搜查笔录、扣押笔录、武汉经济技术开发区沌阳街三元寺村村民委员会出具的证明、户籍证明、被告人某
原审认为，被告人朱小明、林某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺21.99克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，罪名准确。在共同犯罪中，被告人朱小明起主要作用，是主犯；被告人林某起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人林某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。鉴于二被告人子女年幼需要照顾，酌情对被告人林某从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，认定被告人朱小明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元；被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五千元；本案查获毒品甲基苯丙胺21.99克，由公安机关予以没收。
上诉人朱小明上诉称原审定罪不准，应定非法持有毒品罪。
原审被告人林某无辩护意见。
上诉人朱小明、原审被告人林某的辩护人二审均未提交书面辩护词，当庭均提出原审认定二人贩卖毒品的事实不清当庭均辩称原审认定二人贩卖毒品的事实不清，证据不足，应认定为非法持有毒品罪。
湖北省武汉市人民检察院的出庭意见：原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定上诉人朱小明于2013年11月20日上午10时许，在其家中通过原审被告人林某向吸毒人员陈某贩卖毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒）后被抓获。民警依法缴获当场搜缴的毒品甲基苯丙胺共计净重21.99克的事实清楚。
认定上述事实，有经庭审举证、质证，查证属实的下列证据予以证明：
1、抓获及破案经过，证实被告人朱小明证实上诉人朱小明、原审被告人林某于2013年11月20日在其家中被抓获的事实。
2、证人陈某的证言：我吸食毒品，只吸吸食甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒）。我最近一次吸食毒品是2013年11月19日下午5点左右吸食了2颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），是从三元寺11区的朱胖子手里拿的，当时是下午一点钟的时候，我打胖子电话，接着我到他家，是他老婆给我的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。今天上午10时许，我在朱胖子那儿拿了9颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）、1袋甲基苯丙胺（冰毒），共用了500元，也是胖子的老婆给我的。我把买来的毒品放在裤兜里往家走时，在半路上被抓了。我以前有一个老乡叫郭尚，他今年上半年带我到朱胖子那儿买了几颗甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），当时我把朱胖子电话留下了，从那之后到现在我找他买了三四回。今天上午我吃完早餐大约10时许，我打胖子的手机，当时他没接电话，我就直接到他家楼下，正好他家一楼住户开门，我就进了一楼。我看见朱胖子的老婆在厨房，我就问她有没有“东西”，也就是甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）和甲基苯丙胺（冰毒），她问我要多少？我说拿50元的甲基苯丙胺（冰毒），其他的钱拿甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。她就上楼去拿下来递给我了。我当时没有带钱，就告诉她一会儿把钱拿过来给她，说完我就出门回家拿钱，毒品放在我裤兜口袋里，没走多远就被抓了。因为我是出去吃早餐的，在回来的路上顺路到朱胖子那儿买毒品，然后回家拿钱给他。
3、原审被告人林某的供述：2013年11月20日上午10时许，我在一楼洗衣服，陈某来到我家里跟我说他要点“东西”（指毒品），陈某说之前给我老公朱小明打过电话了。我就上楼叫醒我老公，跟他说陈某来了，问“东西”放在哪儿，他指了指挂在衣架上的裤子就又睡了。我就从他裤子口袋拿了一把毒品下楼给了陈某，陈某没有给钱就走了。我老公朱小明因长期吸食甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”），开销很大，所以就卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）赚点钱。
4、上诉人朱小明的供述：2013年11月20日11时许，我在家里二楼睡觉，林某从我挂在衣架上的裤子口袋里拿了毒品卖给了陈某，是我要她卖的，也不知道陈某给钱没有。甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）是每颗40元、甲基苯丙胺（冰毒）是每包300元，均是从别人那里买来的，然后我将甲基苯丙胺（冰毒）分装为8至10个小袋，再将甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）及甲基苯丙胺（冰毒）均以单价50元的价格卖给他人。
5、搜查笔录、扣押笔录。证实2013年11月20日11时许，在武汉经济技术开发区沌阳三元寺11区4号一房间内，公安人员从朱小明裤子口袋搜出甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）100颗及甲基苯丙胺（冰毒）40包；从林某上衣口袋搜出甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）20颗及甲基苯丙胺（冰毒）3包；从衣柜的衣服口袋搜出甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）63颗及甲基苯丙胺（冰毒）10包的事实。
6、武汉市公安局毒品司法鉴定中心出具的武公禁毒技检字（2013）第JD2842号鉴定意见，证实被查获毒品共重21.99克，均为毒品甲基苯丙胺。
7、辨认笔录及照片，证明朱小明和林某通过照片辨认出陈某就是案发当日来购买毒品的外号叫“婊子”的男子；陈某亦通过照片辨认出朱小明和林某就是案发当日向其出售毒品的“朱胖子”及其妻子。
8、武汉经济技术开发区沌阳街三元寺村村民委员会出具的证明，证实朱小明与林某系夫妻关系，其家中有幼子朱家禾（（5周岁））及母亲方翠平（（79周岁））共同生活的事实。
9、户籍证明，证实朱小明、林某的刑事责任年龄及身份情况。
经原审被告人林某的辩护人卢家勤申请，证人廖生进二审当庭出庭作证称：2013年11月20日上午，其经过事先与朱小明、林某电话联系，指使证人陈某去找朱小明取甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）10颗，该毒品系朱小明免费向其提供，而并非陈某向朱小明购买毒品，拟据此证明上诉人朱小明没有贩卖毒品的事实。经查，廖生进的证言未能得到朱小明、林某的印证，且其无法证明案发现场的情形，而民警当场从陈某口袋搜缴的毒品中除甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）外，还有1袋甲基苯丙胺（冰毒）1袋，毒品的品种也与廖生进所述不符。廖生进的证言不符合证据的客观性、关联性，故本院不予采信。
关于上诉人朱小明、原审被告人林某的辩护人所提原审认定朱小明、林某贩卖毒品的事实不清，证据不足，应定非法持有毒品罪的辩护意见，以及上诉人朱小明上诉称原审定罪不准，应定非法持有毒品罪的上诉理由。经查原审认定上诉人朱小明、原审被告人林某贩卖毒品的事实，有抓获经过、证人证言、搜查笔录、鉴定意见、辨认笔录以及被告人供述等证据证实，其中民警抓捕、搜查和扣押的同步视听资料还证明民警在案发当日从朱小明、林某二人身上均搜出毒品疑似物，后经鉴定均为毒品甲基苯丙胺；朱小明、林某供述的同步录音录像显示二人对办案人员的讯问有明确的认知，在被讯问时情绪稳定，相关表述条理清晰，认罪供述明确。上述证据之间能够相互印证，形成锁链，足以确认朱小明、林某贩卖毒品的事实，故二人的辩护人的辩护意见及朱小明的上诉理由均不能成立。
本院认为，上诉人朱小明、原审被告人林某明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，数量为甲基苯丙胺21.99克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人朱小明在共同犯罪中起主要作用，系主犯。原审被告人林某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。原审被告人林某归案后如实供述其罪行，可以从轻处罚。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人朱小明的上诉理由，以及朱小明、林某的辩护人的辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市人民检察院的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈丽敏
审判员 熊华东
审判员 刘永祥
二〇一四年十一月十二日
书记员 徐滢婧