山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3226号
上诉人（原审被告）：山西威特美食品有限公司，住所地太原市阳曲县侯村乡工业园区（北区8号），组织机构代码：05629XXXX。
法定代表人：王小栋，总经理。
委托诉讼代理人：李日宏，山西灜谷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：太原市中小企业融资担保有限公司，住所地太原市新建南路121号，组织机构代码证：71985115-6。
法定代表人：曹政，董事长。
委托诉讼代理人：胡姣，山西决凝律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杜晓明，男，1963年2月17日出生，汉族，住太原市。
被上诉人（原审被告）：任俊萍，女，1962年12月31日出生，汉族，住太原市。
被上诉人（原审被告）：山西太阳神乳业生物科技有限公司，住所地太原市阳曲县万亩示范草场，组织机构代码证：78853082-3。
法定代表人：杜晓明，董事长。
被上诉人（原审被告）：太原市欣业隆发展有限公司，住所地太原市小店区北营北路6号（太原肉联厂院内），组织机构代码证：74109541-4。
法定代表人：杜晓明，董事长。
原审被告：阳曲县永丰禽业有限公司，住所地太原市阳曲县黄寨镇柏井村（文庙梁），统一社会信用代码：×××。
法定代表人：代翠林，执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：李日宏，山西灜谷律师事务所律师。
上诉人山西威特美食品有限公司因与被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司、杜晓明、任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、太原市欣业隆发展有限公司、原审被告阳曲县永丰禽业有限公司追偿权纠纷一案，不服太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案受理后，依法组成合议庭对此案进行审理。上诉人山西威特美食品有限公司委托诉讼代理人李日宏，被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司委托诉讼代理人胡姣，原审被告阳曲县永丰禽业有限公司委托诉讼代理人李日宏到庭参加诉讼。被上诉人杜晓明、任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、太原市欣业隆发展有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人山西威美特食品有限公司上诉请求：1、依法撤销太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初810号民事判决书并依法改判。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决利率按年利率12.84%计算太高，无事实及法律依据。请二审法院在综合认定本案事实的基础上，计算本案利息时按2016年同期贷款利率以内（含一年）4.35%计算。二、本案债务，应先对担保人任俊萍办理的房屋（位于太原市亲贤西街9号楼10幢2单元5层33号，房产证号为:房权证并字第0XX**号）抵押优先实现担保物权，且该抵押权已于2016年1月30日到期，剩余不足清偿部分再由其他保证人按份承担。1、依据《中华人民共和国物权法》170条：担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。2、依据《中华人民共和国物权法》176条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。3、在本案中，杜晓明、任俊萍系夫妻关系，在婚姻关系存续期间产生的共同债务，依照《中华人民共和国婚姻法解释二》第二十四条规定”债权人就婚姻系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。”之规定，应以其夫妻双方抵押的担保物（房产一套，45万元）进行清偿债务，不足的部分，由其他担保人对物的担保之外的债务按份承担责任。综上，一审法院判决利率过高，请二审法院予以核减；同时任俊萍提供房产价值四十五万元作为担保，应优先用该抵押物进行清偿债务，不足的部分由其他担保人按份进行清偿。
被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司答辩称：一、上诉人要求按照年利率4.35%计算本案利息的上诉理由没有事实依据。答辩人在一审主张年利率12.6%，不违反当事人的约定，也不违反法律规定。根据《借款合同》第四条第二点（略），及上诉人与答辩人签订的《保证反担保合同》第二条（一）的约定（略），有双方当事人签字盖章，是双方当事人真实的意思表示，合同合法有效，因此上诉人理应按照约定的利率承担连带保证担保责任。二、上诉人要求对担保人任俊萍的房屋实现担保债权后再由其他保证人按份承担保证责任的上诉请求没有事实依据，不符合法律规定。依据物权法第一百七十六条规定（略），而在上诉人与答辩人签订的《保证反担保合同》第六条已对既有物权又有人保进行了明确约定，可见，该条约定明确了答辩人可以自主选择抵押担保与保证担保，抵押担保后要求保证人承担保证责任的上诉请求没有事实依据，不符合法律规定。根据保证反担保合同第三条（三）约定（略），上诉人与其他担保人提供保证担保的方式为连带保证，而不是按份责任。综上，上诉人请求没有事实依据，不符合法律规定。请求驳回上诉人事实请求，维持原判。
被上诉人杜晓明、任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、太原市欣业隆发展有限公司未到庭参加诉讼，也未提交答辩意见。
原审被告阳曲县永丰禽业有限公司述称：1、借款当时其作为担保人已经缴纳相应保证金，同时作为借款人的任俊萍，也就是借款人配偶已经用其房屋作为抵押，对杜晓明债务提供了保证，故应当按照婚姻法解释规定认定夫妻共同财产，优先偿还债务。2、同意上诉人意见。
被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司向一审法院起诉请求：1.依法判令被告杜晓明立即偿还原告代偿款人民币140万元及利息2.8785万元（利息计算至2016年3月1日，自2016年3月2日起至实际履行完毕之日止的利息，按贷款利率加收50%，即按年利率12.6%计算）；2、依法判令被告杜晓明向原告支付违约金人民币10万元；3、依法判令被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司对被告杜晓明的上述偿付责任向原告承担连带保证责任；4、判令被告任俊萍以其所有的位于太原市亲贤西街9号10幢2单元5层33号（房产证号：房权证并字第0XX**号）承担抵押担保责任；5、本案诉讼费、保全费、律师代理费等费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年1月27日，被告杜晓明作为借款人与中国民生银行股份有限公司太原分行作为贷款人签订《借款合同》，约定，借款金额为200万元，借款期限共12个月，自2015年1月30日起，至2016年1月30日止；借款利率按中国人民银行公布的同期贷款基准利率5.6%上浮50%，确定为8.4%；罚息利率为在本合同的贷款利率基础上加收50%确定。借款凭证载明，借款人杜晓明，授信机构中国民生银行太原千峰南路支行，借款币种及金额人民币贰佰万元整，借款起始日2015年1月30日，借款到期日2016年1月30日，执行年利率8.4%。担保人为：原告及太原市欣业隆贸易发展有限公司。同日，原告（甲方）与中国民生银行股份有限公司太原分行（丁方）作为担保权人签订《担保合同》，约定，本合同项下的主债权为合同编号为109142015003627的《借款合同》项下的丁方全部债权；保证方式为连带责任保证。
2015年12月26日，被告杜晓明委托原告为其向民生银行太原分行申请贷款提供保证担保并与原告签订《委托保证合同》，约定，在本合同签订时，杜晓明应将担保总额的10%，即二十万元交付原告作为保证金，如杜晓明未按《借款合同》规定还本付息，保证金不予退还。同日，被告杜晓明作为借款人（甲方）、被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司作为保证人与原告作为被保证人（丙方）分别签订《保证反担保合同》，约定，被担保的债权为：根据甲方和丙方签订的《委托保证合同》，丙方就其与贷款人签订的《保证合同》约定之贷款本金、利息、违约金、损害赔偿金、罚息及实现债权的费用等向贷款人承担保证责任后而对甲方享有的债权；保证范围：丙方履行了保证义务代甲方偿还的主合同项下应付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费等费用和自丙方代偿之日起至甲方、乙方或其他反担保方清偿债务之日止的利息（按银行借款逾期利率执行）、实现抵押权的费用及其他相关费用（包括但不限于《委托保证合同》中约定的违约金、利息等费用）；甲方如不能按期偿还借款，从丙方代为偿还之日起，无论丙方对被担保的债权是否拥有其他反担保，丙方有权直接要求乙方承担保证合同项下全部保证责任，无须先行使其他担保权利；任何一方不履行或不完全履行约定义务，均应承担相应的违约责任，违约金按担保金额的百分之五支付。同日，被告杜晓明、任俊萍（甲方）与原告（乙方）签订《抵押反担保合同》，约定，抵押反担保的范围：乙方履行了保证义务代借款人偿还的主合同项下应付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费等费用和自乙方代偿之日起至借款人、甲方或其他反担保方清偿债务之日止的利息（按银行借款逾期利率执行）、实现抵押权的费用及其他相关费用；抵押物：太原市亲贤西街9号10幢5层33号房产一套，房产证号为房权证并字第0XX**号；借款人没有按期足额履行清偿或给付义务的，乙方有权依照法律规定以折价或拍卖、变卖的形式处分甲方的抵押物，或采取其他合法方式通过法院对抵押物强制执行，甲方均自愿接受；被担保的债权金额为45万元，债务履行期限为2015年1月30日至2016年1月30日。《房屋他项权证》载明，房屋他项权利人太原市中小企业融资担保有限公司，房屋所有权人任俊萍，房屋所有权证号0XXXX，房屋坐落亲贤西街9号10幢2单元5层33号，他项权利种类为抵押权，债权数额四十五万元。
因被告杜晓明在借款合同约定的期限内未履行还款责任，原告于2016年3月1日向中国民生银行股份有限公司太原分行代偿本金200万元、利息6961.19元、罚息21824.21元，共计2028785.4元。原告在本案中主张的代偿款1428785元是扣除了60万元的保证金，其中被告山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司各20万元。
一审法院认为，上述《借款合同》、《担保合同》、《委托担保合同》、《保证反担保合同》、《抵押反担保合同》均系各当事人真实意思表示，且合同内容不违反法律的禁止性规定，上述合同有效。各方当事人均应依法依约履行合同义务。被告杜晓明在还款期限内未还款，原告作为其担保人向中国民生银行股份有限公司太原分行代偿了本息共计2028785.4元，原告取得追偿权，被告杜晓明未如约归还本息，构成违约。被告山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司称利率过高应按同期贷款利率4.35%计算，未提供证据予以证明，对此本院不予采纳。故原告要求被告杜晓明立即偿还原告代偿款人民币140万元、利息2.8785万元及自2016年3月2日起至实际履行完毕之日止的利息（按贷款利率加收50%，即按年利率12.6%计算）、违约金10万元的主张，本院予以支持。根据《保证反担保合同》的约定，被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司应对原告上述款项承担连带保证责任。被告山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司称违约金、律师代理费、以及其他的损失，应当由实际的借款人被告杜晓明进行承担。但未提供证据予以证明，且该意见不符合相关合同约定，对此本院不予采纳。故原告要求被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司对被告杜晓明的上述偿付责任向原告承担连带保证责任的主张本院予以支持。被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司对上述款项承担连带保证责任后有权向被告杜晓明追偿。原告与被告任俊萍签订《抵押反担保合同》后，经登记机关办理了抵押登记，原告取得抵押权。故原告主张被告任俊萍以其所有的位于太原市亲贤西街9号10幢2单元5层33号（房产证号:房权证并字第0XX**号）承担抵押担保责任，本院予以支持。原告主张的律师费，没有提供相关证据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国担保法》第四条、第四十一条、第四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条的规定，缺席判决如下：一、被告杜晓明于本判决生效之日起十日内支付原告太原市中小企业融资担保有限公司代偿款1428785元及利息(自2016年3月2日起至本判决确定的给付之日止，利率按年利率12.84%计算）、违约金10万元；二、被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司对上述款项及案件受理费、保全费承担连带清偿责任，被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司承担保证责任后有权就其清偿部分向被告杜晓明追偿；三、原告太原市中小企业融资担保有限公司有权就被告任俊萍抵押的位于太原市亲贤西街9号10幢2单元5层33号（房产证号:房权证并字第0XX**号）的房屋拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿；原告实现该抵押权后被告任俊萍有权就其清偿部分向被告杜晓明追偿；四、驳回原告太原市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18559元，保全费5000元，由被告杜晓明负担。
本院二审期间，已出庭的当事人未提交新证据，各方当事人对一审查明的事实无异议，本院予以认定。本院二审另查明，庭审中被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司认可原判认定的利率12.84计算有误，应该纠正为12.6%。
本院认为：本案争议焦点为：1、原审判决利率是否过高。2、本案债务是否能对物保优先受偿。本案中，关于上诉人提出的利率过高问题，经双方当事人当庭确认，利率应当按照12.6%计算，故原判对此认定有误，应予纠正。关于上诉人提出的应当先对房权抵押优先受偿，因双方签订的反担保合同约定，反担保人承诺放弃对担保物的先诉抗辩权，因此上诉人的请求，与合同约定相悖，本院不予支持。关于上诉人提出反担保人按份承担责任，没有提供事实及法律依据，本院不予支持。综上，上诉人的部分上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初810号民事判决书第二、三、四项。即二、被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司对上述款项及案件受理费、保全费承担连带清偿责任，被告任俊萍、山西太阳神乳业生物科技有限公司、山西威特美食品有限公司、阳曲县永丰禽业有限公司、太原市欣业隆贸易发展有限公司承担保证责任后有权就其清偿部分向被告杜晓明追偿；三、原告太原市中小企业融资担保有限公司有权就被告任俊萍抵押的位于太原市亲贤西街9号10幢2单元5层33号（房产证号:房权证并字第0XX**号）的房屋拍卖、变卖或折价所得价款优先受偿；原告实现该抵押权后被告任俊萍有权就其清偿部分向被告杜晓明追偿；四、驳回原告太原市中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。
二、变更太原市迎泽区人民法院（2016）晋0106民初810号民事判决书第一项为，被上诉人杜晓明于本判决生效之日起十日内支付被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司代偿款1428785元及利息（自2016年3月2日起至本判决确定的给付之日止，利率按年利率12.6%计算）、违约金10万元；
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务。应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费18559元、保全费5000元，由被上诉人杜晓明负担；二审案件受理费18559元，由上诉人山西威特美食品有限公司负担10000元，由被上诉人太原市中小企业融资担保有限公司负担8559元。
本判决为终审判决。
审判长 冯金林
审判员 牛晓斌
审判员 申延艳
二〇一七年十一月十四日
书记员 郝 燕