广东省丰顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1423刑初37号
公诉机关广东省丰顺县人民检察院。
被告人张春强，男，1965年6月7日出生，汉族，小学文化，无业，住广东省汕头市潮南区。2016年12月5日因涉嫌犯生产伪劣产品罪被丰顺县公安局抓获，次日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于丰顺县看守所。
被告人杨波，绰号花脸，男，1970年8月28日出生，汉族，初中文化，无业，住湖北省襄阳市樊城区。2010年8月3日因犯生产、销售伪劣产品罪被汕尾市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10万元，2013年1月8日刑满释放。2016年12月5日因涉嫌犯生产伪劣产品罪被丰顺县公安局抓获，次日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于丰顺县看守所。
被告人刘凯，男，1973年7月6日出生，汉族，初中文化，务农，住湖北省襄阳市樊城区。2010年8月3日因犯生产、销售伪劣产品罪被汕尾市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10万元，2013年8月8日刑满释放。2016年12月5日因涉嫌犯生产伪劣产品罪被丰顺县公安局抓获，次日被刑事拘留，2017年1月11日被逮捕。现羁押于丰顺县看守所。
丰顺县人民检察院以丰检刑诉［2017］31号起诉书指控被告人张春强、杨波、刘凯犯生产伪劣产品罪（未遂），于2017年4月10日向本院提起公诉。本院依法适用简易程�，组成合议庭，公开开庭审理了本案。丰顺县人民检察院指派检察员黄海满出庭支持公诉，被告人张春强、杨波、刘凯到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年12月2日至5日期间，被告人张春强、杨波、刘凯和宋某、陆某（两人均为越南籍，名字为中文译音，另案处理）等人受雇佣在广东省丰顺县汤坑镇新铜村砌下一个假烟窝点参与制造假冒卷烟。其中，张春强负责协助管理工人、接送相关人员、送饭等；杨波负责调试卷烟机器；刘凯和宋某、陆某等人负责打杂。
2016年12月5日16时许，丰顺县公安局、丰顺县烟草专卖局开展联合执法行动，查处了该制造假烟窝点，现场抓获张春强、杨波、刘凯和宋某、陆某，并查获卷烟机1台、普通滤嘴76万支、印字水松纸10公斤、普通水松纸95公斤、卷烟纸160公斤、烟丝2325公斤、白乳胶100公斤、包装纸箱360个、五十铃厢型货车1台、柴油发电机1台。经丰顺县价格认证中心认定，上述涉案物品货值金额合计211939.63元。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审出示、质证的受案登记表、立案决定书、抓获经过，证人冯某1、冯某2、冯某3的证言，同案犯陆某、宋某的供述、辨认笔录及辨认现场笔录，丰价认定字（2016）126号价格认定结论书、价格认定明细表、价格认定标的明细表，广东省丰顺县烟草专卖局随案移送材料清单、举报记录表，广东省丰顺县烟草专卖局检查（勘验）笔录、现场检测（勘验）示意图、证据复制（提取）单，广东省丰顺县烟草专卖局证据先行登记保存批准书、证据先行登记保存通知书、立案报告表、先行登记保存证据处理通知书、送达回证、抽样取证物品清单、证据复制（提取）单，案件调查终结报告，案件移送函，广东省质量监督烟草�验站委托检验协议书、卷烟、雪茄烟鉴别检验委托单、卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、广东省质量监督烟草检验站检验报告、资质认定计量认证证书附表，涉案物品价值估算申请表、申请价值估算涉案物品明细表、申请价值估算涉案物品抽样表、涉案烟草专卖品核价表，办案说明，潮南区胪岗镇新联村村委会出具的证明书，户籍证明、前科查询证明、前科刑事判决书，被告人张春强的供述及辨认笔录，被告人杨波、刘凯的供述、辨认笔录及辨认现场笔录等证据证实，被告人张春强、杨波、刘凯在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
本院认为，被告人张春强、杨波、刘凯违反国家烟草专卖管理法规，未经许可，非法生产假冒伪劣烟草制品，三被告人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪（未遂），应依法惩处。因制假烟窝点尚未完成最终的销售行为即被查�，是由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯予以减轻处罚。被告人张春强、杨波、刘凯受雇佣加工假烟，在本案中起次要作用，属从犯，依法均予以减轻处罚。被告人杨波、刘凯曾于2010年8月3日因犯生产、销售伪劣产品罪被汕尾市中级人民法院判处有期徒刑五年，在刑罚执行完毕后五年内又重新故意犯罪，属累犯，应当从重处罚。鉴于被告人张春强、杨波、刘凯在归案后能如实供述自己的犯罪事实，自愿认罪，并自觉接受财产刑的处罚，酌情予以从轻处罚。综上，根据本案的犯罪事实、情节、社会危害程度以及各被告人在共同犯罪中的地位、作用，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第四十七条、第七十二条第一款、第�十三条第二款、第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、被告人张春强犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币12000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人杨波犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币12000元（已缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月5日起至2018年2月4日止。)
三、被告人刘凯犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月5日起至2017年12月4日止)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡优先
代理审判员 蓝思荣
人民陪审员 朱焱桥
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 张煜欣
附：相关法律规定及司法解释
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚�，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不�少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。�法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。