.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市海勃湾区人民法院民事判决书（2017）内0302民初2024号原告乌海市启源房地产开发有限公司。（以下简称启源房地产公司）公司地址乌海市海勃湾区世纪大道。法定代表人赵启祥，董事长。委托代理人马建军，内蒙古铭鼎律师事务所律师。委托代理人高举，男，汉族，1978年3月17日生，公民身份号码，该公司职工，住乌海市海勃湾区方圆新村B区11-5-6。被告内蒙古银鹰建筑安装有限责任公司。（以下简称银鹰建安公司）公司地址乌海市海勃湾区新华西街建设南路12号。法定代表人刘天生，董事长。委托代理人张爱华，内蒙古天晟律师事务所律师。委托代理人李建平，男，汉族，1973年9月5日生，公民身份号码，该公司职工，住乌海市海勃湾区和平东街北一街坊24栋4号。原告乌海市启源房地产开发有限公司与被告内蒙古银鹰建筑安装有限责任公司建设施工合同纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告启源房地产公司的委托代理人马建军、高举，被告银鹰建安公司的委托代理人张爱华、李建平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担逾期交付承建房屋违约给原告造成的损失赔偿974583元及利息145684.71元；2、判令被告返还实测减少面积的工程款23362.50元；3、判令委托专业机构对被告未按图纸设计施工部分进行造价司法鉴定；4、判令被告返还建筑工程施工过程中未按图纸设计施工形成的差价，金额以鉴定为准；5、判令被告限期（本案判决书送达之后15日内）提交建筑工程验收资料和竣工结算报告；6、判令被告限期（本案判决书送达之后15日内）出具已付工程款的完税发票；7、本案诉讼费和其他费用由被告承担，以上现有金额全计：1143630.21元。事实和理由：2010年8月5日，原、被告签订了编号为10132号《建设工程施工合同》，约定由被告负责完成原告开发建设的详和家园小区A1#、A2#、A3#、A4#住宅楼建筑工程。工程承包范围为住宅楼及排水、电路、外墙保温装饰等，合同总价款18227440元，执行除设计变更外一次性包死的固定单价880元/每平米。合同工期为482天，即从2010年8月6日至2011年11月30日。合同另约定工程款的30%以房屋抵款。同时还明确约定了付款方式、违约责任及其他权利义务。合同约定，履行过程中发生争议提交乌海市仲裁委员会仲裁。合同签订后，被告成立了祥和家园项目部，李建平为负责人。原告严格按照合同约定依据工程进度履行了支付工程款的义务。2011年8月5日，原告与被告签订了《补充协议》，撤销了10132号《建设工程施工合同》中A1#楼的施工工程，明确了以工程总价款的30%顶房，顶房款按每次付款的比例扣除，同时对工程款付款及结算方式进行了新的约定。此后，双方因工程结算和工程竣工验收等问题发生争议，被告于2013年7月16日提起仲裁。乌海市仲裁委员会于2014年10月12日作出（2014）乌仲裁字第23号裁决书，裁决书对原告关于预留税款未付、应交社会保障费差额、设计变更减少的建筑成本差价，给李建平顶房的窗户变更材料增加的费用，增加的回迁安置房的内装修费用和两套房屋抵顶工程款3417333元的抗辩事由，以原告未提出请求为由，不予支持，并认为可另案处理。为此，原告提起仲裁，乌海市仲裁委员会于2016年6月30日作出（2016）乌仲裁字第11号裁决书，支持了原告的请求，裁定被告向原告出具两份竣工备案资料及已付工程款完税发票和未按图纸施工形成的差价及因延期交房所产生的违约金，但被告以多种荒唐理由向乌海市中级人民法院申请撤销仲裁裁决。后经审理，中院以未按图纸施工差价系原告自行核算，属于无效证据为由撤销了仲裁。鉴于以上事实与理由，请人民法院依法支持原告的诉讼请求，给予公正判决。被告辩称，原告诉请均不能成立。一、涉案工程迟延交付的责任不在被告，实为原告违约。被告所举证据”补充协议”证实了双方约定的付款时间节点，结合原告所举的”三栋楼各层的封顶验收表”，可知原告对各期施工进度款的应付款时间和金额，对比”23张收款收据”的付款时间和金额，证实了原告从第一期进度款的支付就存在拖欠，一直到最后完工，每期进度款都存在拖欠付款的情形。原告拖延付款，被告无钱购进施工材料，这是造成工期延误的直接原因。被告所举证据”（2014）乌仲裁字第23号裁决书”和”《急需甲方解决处理的问题》函件一份”进一步证实了原告拖延付款造成工期延误的事实。原告自己在23号裁决的案件审理中向仲裁委举证证实保温材料的迟延确定、外墙保温施工的迟延造成了工期延误，原告将此归责于政府行为造成，现在原告为了转嫁责任，又反口说迟延竣工是被告造成的，原告这种自相矛盾的观点显然不能成立。被告所举第二组证据综合印证了原告将外墙保温、涂料，门窗和采暖工程部分分包给了不同的个人进行施工的事实。基于政府调整外墙保温材料，原告迟迟没有确定材料，后发包给个人施工造成延误。原告自己供应的采暖材料不合格，后来重新订购材料，这些都是造成工期延误的原因。综合以上几点，原告将自己原因造成的竣工迟延的责任强加于被告的做法没有事实根据。此外，原告即使给购房业主承担了迟延交房的违约责任，那也是原告自己的行为造成的，应当自己承担后果。二、原告诉求的第3、4项主张不能成立，原告没有举出任何有效证据支持其观点。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条”当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”的规定，原告主张鉴定没有依据。且原告表述被告没有做的项目，经被告举证证实，在实际施工中被告已经完成并经过监理公司的审验。原告的诉求没有事实依据，也不符合法律的规定。三、原告诉求主张由被告交付施工资料给原告，该主张也不能成立。被告所举证据”单位工程质量竣工验收记录单”证实了被告施工完成后竣工验收记录情况，该记录单所载明的内容包括了被告交付给原告的资料是齐全的，该验收单有监理工程师的签字确认。综上几点，原告的诉讼请求没有事实根据和法律依据，应当予以驳回。本院经审理认定事实如下：1、2010年8月5日被告银鹰建安公司与原告启源房地产公司签订《建设工程施工合同》，约定：银鹰建安公司承建启源房地产公司开发的详和家园小区A1#、A2#、A3#、A4#住宅楼建筑工程；工程承包范围包括住宅土建、给排水电照、外墙保温、外墙装饰等；合同总价款18227440元；工期482天，2010年8月6日至2011年11月30日；履行过程中发生争议提交乌海市仲裁委员会仲裁。通用条款13条”工期延误”约定：因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款、致使施工不能正常进行。合同另就付款方式、违约责任及双方权利义务等内容进行了约定。2、合同签订后，被告银鹰建安公司设立祥和家园项目部对上述工程进行施工，项目负责人李建平。3、施工过程中，双方协议撤销了A1#楼的施工工程并于2011年8月19日签订《乌海祥和家园A2#、A3#、A4#号楼工程补充协议》，该补充协议主要内容为：A2#、A3#、A4#号楼为多层砖混住宅楼，建筑面积以测绘报告为准；承建工程按固定单价1050元每平米结算；付款方式及结算方式：工程总造价的30%顶房，顶房款按每次拨款的比例扣除，单体建筑竣工验收合格60日内支付单体建筑工程款的95%，剩余5%作为质保金；工期按照施工进度计划执行，如有不符双方协商解决。4、被告银鹰建安公司承建的A2#、A3#、A4#号楼分别于2011年6月15日、2011年4月25日、2011年4月28日竣工验收合格。5、2013年7月银鹰建安公司依据仲裁条款以启源房地产公司未按进度付款、拖欠工程款及施工过程中启源房地产公司擅自将应由其施工部分工程另行分包致工期延误为由提请乌海市仲裁委员会仲裁，要求支付工程款、承担延期及误工损失等。6、仲裁期间，为查明工程款给付情况，乌海市仲裁委员会组织双方对账，确认：合同总工程造价15817088.50元（包括变更部分22万元）；甲方提供材料1910001.98元；乙方实际已付工程款8200686.11元；乙方房屋抵顶工程款3417333元；乙方认可少交两套抵顶房屋；质保金问题已解决。7、该委于2014年10月12日作出（2014）乌仲裁字第23号裁决书，裁决启源房地产公司支付银鹰建安公司工程款2289067.40元；驳回其他仲裁请求。裁决书下达后，双方均未提起诉讼，该裁决书现已生效。8、2014年11月27日启源房地产公司以银鹰建安公司违反合同约定导致工期延误等为由，向乌海市仲裁委员提起仲裁，该委于2016年6月30日作出（2016）乌仲裁字第11号裁决书，仲裁支持了启源房地产公司部分仲裁请求。后银鹰建安公司向乌海市中级人民法院提起撤销仲裁裁决诉讼。乌海市中级人民法院后于2017年5月15日以仲裁据以依据的证据不应作为裁决依据为由裁定撤销上述裁决书。9、2017年6月，原告启源房地产公司据以仲裁相同请求及事由诉至本院。以上事实由原告举证的《建设工程施工合同》、《乌海市祥和家园A2、A3、A4号楼工程补充协议》、授权委托书、对账笔录、（2014）乌仲裁字第23号裁决书、（2016）乌仲裁字第11号裁决书、（2017）内03民特2号民事裁定书、《乌海市房屋测绘成果》，被告举证的《建设工程施工合同》、《乌海市祥和家园A2、A3、A4号楼工程补充协议》、A2、A3、A4号楼主体工程验收表、收款收据、（2014）乌仲裁字第23号裁决书、《急需甲方解决处理的问题》函、监理会议纪要、《证明》、《消防安全服务告知书》、《关于明确民用建筑保温材料消防监督的通知》、《乌海市公安局关于进一步明确民用建筑外保温材料消防安全工作的通知》、《外墙保温及涂料施工合同》、《协议书》、《监理工程师通知单》、报审表、散《热器检验报告》、《承诺书》、塑钢门窗、铝合金断桥窗制作安装工程承包合同、材料进场实物收据、祥和家园工地A2、A3、A4楼窗户工程量明细、对账笔录、《乌海市房屋测绘成果》、工程资料、单位工程质量竣工验收记录单、收条及双方陈述予以佐证，并经当庭质证，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。启源房地产公司与银鹰建安公司签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》均意思表示真实，合法有效，受法律保护。关于被告是否应当支付原告工程逾期所受损失赔偿款及利息问题。双方订立合同时曾就案涉工期进行了明确约定，施工过程中又以补充协议方式进行了补充变更，即”工期按照施工进度计划执行，如有不符双方协商解决”，此后双方再未就工期形成新的协商意见。原、被告双方对因外墙保温、门窗安装等分包项目施工延期致使案涉工程延误问题不存异议，然而双方就上述工程项目实际施工人的选任责任各执一词，结合原告于（2014）乌仲裁字第23号裁决一案中曾答辩自认外墙保温和门窗安装工程系原、被告和实际施工人共同协商并经申请人同意，原告应就银鹰建安公司存在违约事实及过错承担举证责任。原告所举证据无法证实上述事实，其应承担举证不能的法律后果。此外，补充协议约定，发包方应按照工程进度向承建方支付相应工程款，根据已生效仲裁裁决书查明确认的事实，启源房地产公司存在拖欠工程款事实，工期延误与启源房地产公司未能及时支付合同款项存在一定关系。再者，原告主张的损失为因工程逾期所受损失赔偿款及利息，并举证违约金支付明细表、收据、仲裁裁决书等证据证明，本院分析后认为，以上证据仅系其在交付所售商品房过程中与购房人发生纠纷后结算凭证，但上述支出费用是否具有必要性和合理性，缺乏客观有效之标准，且与本案不具直接关联性。综上，原告要求被告承担工程逾期所受损失赔偿款及利息的诉讼请求不具备事实依据，于法无据，本院不予支持。关于返还实测减少面积相应工程款问题，依据《补充协议》反映的内容来看，双方已就减少面积工程款核算达成一致意见，双方应按照上述结算结果及生效裁决书履行各自义务，现原告再行主张有违诚信原则，本院不予支持。案涉工程已于2011年竣工交付使用并经监理公司审验，且双方亦就工程款达成对账意见，应视为对交付工程的认可，原告主张部分工程不符合质量标准并就此提出司法鉴定申请，不具备事实依据，本院不予准许。关于建筑工程验收资料和竣工结算报告交付问题，依据被告举证的竣工验收记录单等相关材料，案涉工程验收资料和竣工结算报告已进行交接，原告此项诉求本院不予支持。关于完税发票，原告支付工程款后，被告应依法就已付工程款出具相应的有效发票，但双方的交易行为应纳入何种税款及出具何种税票，非依当事人的约定或请求，其管理权属国家税务机关，税票的开具亦不具有随意性。据此，原告此项诉请本院不予审查。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告乌海市启源房地产开发有限公司的全部诉讼请求。案件受理费15093元（原告己预交），由原告乌海市启源房地产开发有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于乌海市中级人民法院。审判员吴彪陪审员敖文世陪审员邓汉清二〇一七年十一月六日书记员魏佳丽