湖南省新田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1128刑初99号
公诉机关湖南省新田县人民检察院。
被告人李某某。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月10日被抓获，次日被新田县公安局刑事拘留，同月25日经新田县人民检察院批准并由被新田县公安局执行逮捕。现羁押于新田县看守所。
辩护人李斌，湖南嘉明律师事务所律师。
新田县人民检察院以湘新检刑诉〔2016〕113号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪，于2016年6月24日向本院提起公诉，本院同日立案受理后，依法组成由审判员黄静担任审判长，审判员邱毅、人民陪审员黄正勇参加的合议庭，于2016年9月18日对本案进行了第一次次公开开庭审理。2016年9月20日公诉机关申请延期审理，本院于同日决定延期审理。经公诉机关建议，本院于同年10月20日恢复审理，并于2016年11月28日对本案进行了第二次公开开庭审理。书记员胡小梅担任记录。新田县人民检察院检察员侯海军出庭支持公诉。被告人李某某及其辩护人李斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新田县人民检察院指控，2015年11月10日18时许，被告人李某某驾驶牌号湘L5T**的比亚迪轿车从嘉禾县城到达新田县毛里乡梅湾村邓某某家中，以500元的价格卖给邓某某毒品甲基苯丙胺（冰毒）5克。交易后，李某某在梅湾村道路边被新田县公安局民警查获，民警从其身上搜出毒品甲基苯丙胺（冰毒）12.78克。
公诉机关提供了相应的证据。认为被告人李某某贩卖甲基苯丙胺，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十七条第一、二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人李某某对起诉书指控的犯罪事实不持异议。其辩护人李斌提出的辩护意见是：被告人李某某系吸毒人员，从其身上查获的冰毒12.78克，应以非法持有毒品罪定罪；李某某在公安盘查询问时，主动交代贩卖毒品给邓某某，是自首，请求对其减轻处罚。
经审理查明，被告人李某某系吸毒人员，2015年11月10日15时许，公安安排线人吸毒人员邓某某（外号“驼子”）电话联系被告人李某某要求购买冰毒。当日17时许，被告人李某某驾车从嘉禾县城来到新田县龙泉镇梅湾村邓某某家中，被告人李某某交给邓某某5个冰毒，邓某某交给李某某人民币500元。交易后，李某某准备离开时在梅湾村路边被新田县公安局民警查获，并从其身上搜出毒品冰毒12.78克，后又从邓某某处缴获冰毒3.67克，经鉴定，被查获的冰毒均含甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人李某某在被抓获后公安民警盘查询问时，主动供述了自己的犯罪事实。在案件审理过程中，被告人李某某家属主动代其向本院预缴罚金人民币10000元。
上述事实，有公诉机关、被告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
物证
电子称1台，证明被告人利用该称贩卖毒品的事实；
（二）书证
（1）《受案登记表》、《立案决定书》，证明本案的线索来源及处警事实；
（2）《户籍信息》，证明被告人的基本身份事实；
（3）《拘留证》、《批准逮捕决定书》、《逮捕证》，证明对被告人采取强制措施的事实；
（4）《扣押决定书》、《扣押物品清单》、《收缴物品清单》及称重照片，证明公安机关依法扣押和收缴了被告人李某某毒品冰毒3包和电子称1台的事实；
（5）《抓获经过》，证明公安机关依法抓获被告人李某某的事实；
（6）《情况说明》，证明公安机关通过安排线人邓某某、刘丽查获被告人李某某的事实；
（7）《湖南省非税收入一般缴款书》，证明被告人家属主动代其预缴罚金人民币10000元的事实。
（三）证人证言
1、证人邓某某的证言，证明他联系李某某购买毒品，2015年11月10日，在他家他以500元的价格在李某某处购买了5克冰毒，当时1刘姓女子在场。他吸食一部分后，被公安民警查获，吃剩的3.67克冰毒被公安机关查获的事实；
2、证人刘某某的证言，证明2015年11月10日下午，“驼子”（邓某某）在新田县龙泉镇梅湾村家中向嘉禾县“老鬼”处用500元购买了5个“包子”（冰毒）的事实。
（四）勘验、检查、辨认笔录
1、《现场勘验检查笔录》及照片，证明案发现场位置环境；
2、《辨认笔录》及照片，证明刘某某能辨认出毒品交易的邓某某与“老鬼”李某某，李某某与“驼子”邓某某能相互辨认的事实；
3、《李某某随身携带毒品称重照片》，证明被告人李某某被查获的随身携带的冰毒重为12.78克的事实；
4、《指认笔录》及照片，证明被告人李某某指认出他与邓某某毒品交易地点是位于新田县龙泉镇梅湾村邓某某家中的事实。
（五）鉴定意见
永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字（2015）1630号《物证检验报告》，证明被告人李某某、证人邓某某被查获的毒品均含有甲基苯丙胺成分的事实。
（六）被告人供述和辩解
被告人李某某的供述和辩解，证明他系吸毒人员。2015年11月10日15时许，“驼子”（邓某某）电话联系他购买毒品。17时许，他驾车来到新田县龙泉镇“驼子”家中，当时1年轻女子也在场，“驼子”给了500元钱，他从身上润喉糖金属盒子李拿出了几克冰毒给驼子。交易后他准备开车离开时被公安民警查获，并被搜出冰毒12.78克的事实。
（七）视听资料
讯问光盘2张，证明公安机关讯问程序合法的事实。
全案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人李某某违反国家毒品管理制度，明知是毒品而予贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。新田县人民检察院指控被告人李某某的犯罪罪名成立，建议适用的法律条款正确。被告人李某某系吸毒人员，以贩养吸，其未交易但被查获的冰毒数量12.78克应视为贩卖数量，但系未遂，该部分量刑时可比照既遂减轻处罚；到案后在公安民警盘查询问时能如实供述自己的贩卖毒品事实，可视为自首，可以减轻处罚；并能预缴部分罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。本案系公安机关利用线人侦破，亦可对被告人酌情从轻处罚。故，其辩护人李斌提出“被告人李某某系吸毒人员，从其身上查获的冰毒12.78克，应以非法持有毒品罪定罪”的辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳；但其提出“李某某在公安盘查询问时，主动交代贩卖毒品给邓某某，是自首，请求对其减轻处罚”的辩护意见，与客观事实和法律规定相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十七条，第二十三条第二款，第二款第六十七条第一款，第六十一条，第六十二条，第五十二条，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》之一第一款之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币一万元；
二、随案移送的作案工具电子称一台，予以没收，上缴国库
（刑期从判决执行之日起算起；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人李某某的刑期自2015年11月10日起至2019年1月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄 静
审 判 员 邱 毅
人民陪审员 黄正勇
二〇一六年十一月二十八日
书 记 员 胡小梅
附：本刑事判决书援引的法律条文原文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第二十三条第二款对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》
为规范司法实践中对自首和立功制度的运用，更好地贯彻落实宽严相济刑事政策，根据刑法、刑事诉讼法和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）等规定，对自首和立功若干具体问题提出如下处理意见：
一、关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。