陕西省安康市汉滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉滨民初字第00436号
原告李某某，男，1974年5月10日出生于陕西省安康市汉滨区，汉族，住本区河西镇。
委托代理人唐荣生，系陕西政源律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
被告某某市建筑集团总公司，地址陕西省某某市东城东关。
法定代表人段晓卿。
委托代理人何荣波，系陕西恒典律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。
委托代理人杨一军，系某某市建筑集团总公司职工，代理权限为特别授权代理。
被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部，地址安康市汉滨区关庙镇曾岭村安置点。
负责人杨一军，系某某市建筑集团总公司职工。
原告李某某诉被告某某市建筑集团总公司、被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张波担任审判长，助理审判员赵青、张亚杰组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案原告李某某及其委托代理人唐荣生；被告某某市建筑集团总公司委托代理人何荣波、被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部负责人杨一军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称，2013年10月16日被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部将汉滨区关庙镇曾岭村安置点两间两层砖混结构农民住宅50（套）户工程劳务分包给原告，施工范围：1、基础工程（按实际地质情况决定基础开挖深度）；2、主体；3、内外粉；4、地面；5、房顶等图纸内容的结构工程。合同总价款约2621850元，合同单价为综合单价即双方约定的承包范围按330元每平方米。原告李某某依约负责施工，现已完成总工程的50%。原告继续施工，被告通知停工，对原告已完成的施工拒不清算和付款。原告为该工程购买的100万元设备也无法从施工工地撤出，被告的违约行为已经给原告造成严重的经济损失，原告多次向被告要求清算避免造成更大的损失，但被告总以各种理由不清算，也不支付劳务费。为此原告李某某诉至本院，请求人民法院判令被告支付原告劳务费、违约金等费用108万元；案件诉讼费由被告承担。
原告李某某提供了以下证据：
1.原告李某某与被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部签订的《陕西省建设工程施工合同》，证明合同是有效的。对此证据真实性和关联性二被告无异议，但二被告对该合同的合法性提出异议，认为原告李某某不具备承包资质，合同应属无效合同。
2.施工现场的照片。证明原告已经完成的工程量、工程因被告的原因导致停工工程未完成，还证明了里面的配套设施还在使用。对此证据的真实性二被告无异议，但二被告提出照片只能证明施工现场的现状，不能证明其他。
3.陕西安康金州司法鉴定中心（2014）建鉴字第84号司法鉴定意见书，鉴定结论为：“合计已完成工程总价为818913.87元（此项费用未计入管理人员工资和临社费、架杆架板摊销费）。”对此证据二被告均提出异议，并当庭提出重新鉴定。
4.《管理人员工资和设备使用费合计》，证明管理人员工资和设备使用费合计280000元。对此二被告均有异议，认为该证据不具备真实性、合法性。
5.陕西安康金州司法鉴定中心的《情况说明》，上面载明：“关于李某某委托我中心对曾家岭安置房施工造价鉴定，应收费贰万元整，由于当事人经济困难，已交8000元，下欠12000元，交齐后正式发票一次性开出，特此证明。”证明当时原告做鉴定，缴纳8000元，下欠12000元。对此证据二被告提出异议，二被告认为此证据不具备合法性。
被告答辩称，2013年10月被告某某市建筑集团总公司与安康市汉滨区关庙镇曾家岭村民委员会签订关于曾家岭移民安置工程的《建设工程施工合同》，合同签订后成立了“曾岭村安置点项目部”。2013年10月16日，被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部将工程发包给原告李某某，并与原告签订了《陕西省建设工程施工合同》，2014年6月底，因该建设工程项目被汉滨区人民政府紧急叫停，被告某某市建筑集团总公司与安康市汉滨区关庙镇曾家岭村民委员协商解除合同，随后被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部通知原告李某某解除《陕西省建设工程施工合同》。二被告认为其与原告解除合同因政府政策的变化导致，属于《中华人民共和国合同法》第一百一十七条第二款规定的“不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”，故不属于违约。同时认为被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部与原告李某某签订的《陕西省建设工程施工合同》因原告李某某不具备建设工程承包资质属无效合同，且工程未经竣工验收，请求支付工程款无法律依据。因此，请求人民法院驳回原告李某某的诉讼请求。
被告某某市建筑集团总公司、某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部提供了以下证据：
1.原告李某某与被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部签订的《陕西省建筑工程施工合同》，证明该工程承包人原告李某某是自然人，不具备承包工程资质，依据法律规定，该合同是无效合同。对此证据的真实性原告李某某无异议，但对证明目的有异议，实际已完成建房一层，对合同约定的是民房标准，原告严格按照合同做的，因此合同有效。
2.《借条》9张、《存款凭证》1张，证明原告李某某在施工过程中，向被告借支工程款264000元。对此证据的真实性原告李某某无异议，但提出该部分款项中包含罚款、机械费用。
3.《陕西省金融保险业通用发票》1张，证明二被告代原告缴纳保险费金额为2900元；清单4张，证明原告施工过程中浪费红砖700元，原告施工错误导致返工花费2592元；《罚款单》1张，证明因工程质量问题罚钢筋工、木工10000元。共计16192元，应由原告李某某承担。原告李某某对此证据有异议，原告李某某认为保险费虽应是由原告承担，被告代为缴纳，但已包含在证据2中的264000元里，向被告借钱时已扣除，不应计算；对于浪费红砖700元不认可，红砖本身有问题；对于被告罚木工、钢筋工10000元属实，但未实际缴纳。
4.汉滨区人力资源和社会保障局汉区人社监询字（2015）5号《调查询问通知书》及农民工工资发放表。证明2015年2月10日二被告在汉滨区人力资源和社会保障局的主持下，向农民工支付工资130266元，应计算在支付劳务工程款内。对此证据原告李某某提出二被告给工人发放钱属实，工人已经将钱领走后，原告李某某在工资表上签字，但是具体数额不清楚。
5.安康市中级人民法院司法技术室委托陕西天德建设工程咨询有限公司所做的陕天咨造鉴（2015）01号《鉴定报告书》，鉴定结果为：“本次鉴定李某某承包曾岭村移民安置点50户安置房建设工程劳务承包工程已经完成的工程量总价为587527.68元。”对此证据原告李某某申请鉴定机构出庭作证说明情况，鉴定人员张磊出庭作证，并就原、被告提出的问题作答。同时二被告申请补充鉴定并提交书面《补充鉴定申请书》，陕西天德建设工程咨询有限公司对安康市中级人民法院司法技术室（补充鉴定）委托书安中法司技（2015）委字121号回复：“关于补充鉴定申请书中4、5、6项（第4项为场地平整费共计15301元；第5项为挖沟槽土方费用；第6项为土方回填共计32857.32元）的价格，如需扣除时（能确定4、5、6项工作量是由被告完成时）应按照鉴定报告同比例下浮13.42%计算。因本项目的特殊性（未完工程），按合同无法计算价值，我公司此次鉴定是相对合理，并且有政策依据，故不用进行补充鉴定。”经查，原、被告均认可第4项场地平整由关庙镇曾岭村自行完成；原、被告均认可第6项土方回天不属于双方签订的合同范围内的工程；对于第5项挖沟槽土方原、被告双方有异议，双方均认为该部分工程在双方签订的合同范围内，但原告认为是自己完成的，被告认为是被告完成的。
经庭审举证质证，对原告李某某提供的证据1、2，对其真实性均无异议，故本院对于证据1、2予以确认；对于原告提供的证据3，系原告自行委托鉴定机构鉴定，且被告提出异议并申请重新鉴定，安康市中级人民法院司法技术室征求双方当事人意见后指定陕西天德建设工程咨询有限公司重新鉴定，与该份证据有差异，故本院对该份证据不予认可；对于原告提供的证据4、5，不符合证据合法性要求，本案不予确认。对于二被告提交的证据1，双方对其真实性均无异议，本院予以认可；对于二被告提交的证据2，原告对其真实性无异议，但提出该部分费用中包含罚款、机械费用、保险费等，原告亦未向法庭提交任何有效证据支持其说法的，故本院对二被告提交的证据2予以确认；对于二被告提交的证据3中的《陕西省金融保险业通用发票》，属于国家的正式票据，虽原告提出该部分费用被告已经在借款（被告提交的证据2）中扣除，但原告未向法庭提交任何有效证据支持其说法的，故本院对被告提供的《陕西省金融保险业通用发票》予以确认；其中清单4张及《罚款单》1张，不符合证据的要求，本院不予确认；对于二被告提交的证据4，经查，二被告向农民工支付130266元，应计算在支付劳务工程款内，故本院对该证据予以认可。对于被告提供的证据5安康市中级人民法院司法技术室征求双方当事人意见后指定陕西天德建设工程咨询有限公司重新鉴定，程序符合法律规定，本院予以认可，虽在过程中被告申请补充鉴定并提交书面《补充鉴定申请书》，陕西天德建设工程咨询有限公司回复鉴定是相对合理不用进行补充鉴定，但指出补充鉴定申请书中4、5、6项（第4项为场地平整费共计15301元；第5项为挖沟槽土方费用；第6项为土方回填共计32857.32元）的价格，如需扣除时（能确定4、5、6项工作量是由被告完成时）应按照鉴定报告同比例下浮13.42%计算。经查，原、被告均认可第4项场地平整由关庙镇曾岭村自行完成，场地平整费共计15301元不应计算在原告所做的工程造价中；原、被告均认可第6项土方回填不属于双方签订的合同范围内的工程，故土方回填共计32857.32元不应计算在本案的工程造价中，原告可另行主张权利；对于第5项挖沟槽土方原、被告双方有异议，双方均认为该部分工程在双方签订的合同范围内，但原告认为是自己完成的，被告认为是被告完成的，经合议庭评议后认为该部分工程按照合同应由原告完成，虽被告提出该部分工程是被告自己完成，却未提交有效证据证实，故本院依照合同，认定该部分工程由原告完成。故本案的工程量总价应为539369.36元（鉴定价格587527.68元-场地平整费15301元-土方回填32857.32元）
经审理查明：2013年10月被告某某市建筑集团总公司与安康市汉滨区关庙镇曾家岭村民委员会签订关于曾家岭移民安置工程的《建设工程施工合同》，合同签订后成立了“曾岭村安置点项目部”。2013年10月16日，被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部将工程发包给原告李某某，并与原告签订了《陕西省建设工程施工合同》，2014年6月底，因该建设工程项目因各方面原因处于停工状态，被告某某市建筑集团总公司与安康市汉滨区关庙镇曾家岭村民委员协商解除合同，随后被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部通知原告李某某解除《陕西省建设工程施工合同》。因此给原告造成一定的经济损失，原告向二被告要求清算并支付劳务费无果。为此原告李某某诉至本院，请求人民法院判令被告支付原告劳务费、违约金等费用108万元；案件诉讼费由二被告承担。
另查明，在本案审理过程中，原告李某某于2014年7月18日向本院提交对曾岭村安置点工程已完成工程量的劳务总价款鉴定《申请书》，我院将相关材料及《委托鉴定移送函》送往安康市中级人民法院司法技术室。2014年9月30日，原告李某某又向我院交来《撤回工程造价鉴定申请函》。2014年10月9日，安康市中级人民法院委托的华春建设工程项目管理有限责任公司于2014年10月9日传真来《工作联系函》，要求原告李某某缴纳司法鉴定服务费，原告李某某因要求撤回工程造价鉴定申请，故未缴纳司法鉴定服务费。本院本着尊重当事人自愿原则，同意原告撤回工程造价鉴定申请，并于2014年10月20日将《关于李某某要求撤回工程造价鉴定申请函》报送安康市中级人民法院司法技术室。后原告李某某自行委托陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，于2014年11月21日做出安康金州司法鉴定中心（2014）建鉴字第84号司法鉴定意见书。本院在2014年12月5日开庭审理该案，被告某某市建筑集团总公司当庭提出要对安康金州司法鉴定中心（2014）建鉴字第84号司法鉴定意见书进行重新鉴定，被告某某市建筑集团总公司特别授权代理人何荣波于2014年12月16日递交书面《重新鉴定申请书》，本院于2014年12月19日将《委托鉴定移送函》报送至安康市中级人民法院司法技术室。陕西天德建设工程咨询有限公司于2015年2月5日作出陕天咨造鉴（2015）01号曾家岭移民安置工程工程造价鉴定报告，原告李某某于2015年3月9日提交《鉴定人出庭作证申请书》，本院于2015年4月3日进行二次开庭，庭审中，原、被告均对该鉴定报告有异议且申请补充鉴定。但原告始终未向法庭提交书面的申请书，2015年4月14日原告李某某放弃重新鉴定。被告某某市建筑集团总公司特别授权代理人何荣波于2015年4月2日向本院提交《补充鉴定申请书》，本院将相关材料移送至安康市中级人民法院司法技术室，陕西天德建设工程咨询有限公司于2015年6月10日作出安康市中级人民法院司法技术室（补充鉴定）委托书安中法司技（2015）委字121号的回复：“关于补充鉴定申请书中4、5、6项（第4项为场地平整费共计15301元；第5项为挖沟槽土方费用；第6项为土方回填共计32857.32元）的价格，如需扣除时（能确定4、5、6项工作量是由被告完成时）应按照鉴定报告同比例下浮13.42%计算。因本项目的特殊性（未完工程），按合同无法计算价值，我公司此次鉴定是相对合理，并且有政策依据，故不用进行补充鉴定。”经查，其中第4项为场地平整是由关庙镇曾岭村自行完成，不应计算在李某某工程造价中。其中第6项为土方回填不在被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部与原告李某某签订的《陕西省建设工程施工合同》范围内。对于第5项挖沟槽土方原、被告双方有异议，双方均认为该部分工程在双方签订的合同范围内，但双方均认为第5项挖沟槽土方由自己完成。
本院认为：被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点与原告李某某签订了《陕西省建设工程施工合同》，因原告并无相应建筑资质故合同无效，但原告已按照合同要求实际进行施工。后因各方面原因工程处于停工状态，继而原被告双方口头解除该合同，因此被告给原告造成的损失应予以赔偿。但因合同无效，且双方签订的合同中亦未约定相应的违约金，故对违约金本院不予支持。安康市中级人民法院司法技术室委托陕西天德建设工程咨询有限公司所做的《鉴定报告书》，对目前已完成部分进行鉴定，可按照鉴定价款来确定已经完成部分的造价（鉴定李某某承包曾岭村移民安置点50户安置房建设工程劳务承包工程已经完成的工程量总价为587527.68元）。在被告提交《补充鉴定申请书》后，陕西天德建设工程咨询有限公司回复不用进行补充鉴定，并指出补充鉴定申请书中4、5、6项，如需扣除时（能确定4、5、6项工作量是由被告完成时）应按鉴定报告同比例下浮13.42%计算。经查，其中第4项为场地平整是由关庙镇曾岭村自行完成，不应计算在李某某工程造价中。其中第6项为土方回填不在被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部与原告李某某签订的《陕西省建设工程施工合同》范围内。对于第5项挖沟槽土方原、被告双方有异议，双方均认为该部分工程在双方签订的合同范围内，虽被告认为是被告完成的，但并无有效证据证实，故合议庭认定该部分工程属于原告按照合同范围完成。故本案的工程量总价应为539369.36元（鉴定价格587527.68元-场地平整费15301元-土方回填32857.32元）。但在合同实施过程当中，原告李某某多次向被告借支工程款264000元，应当从工程量总价当中予以减除。对于在案件审理过程当中，在汉滨区人力资源和社会保障局的主持下，向农民工支付工资130266元，应当从工程量总价当中予以减除。二被告给代原告缴纳保险费金额为2900元，应当从工程量总价当中予以减除。故二被告还需要向原告支付142203.36元（539369.36元-264000元-130266元-2900元）。对于现依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款之规定，判决如下：
由被告某某市建筑集团总公司和被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部在该判决生效后五日内支付给原告李某某下余工程量价款142203.36元；
案件受理费14520元，由被告某某市建筑集团总公司和被告某某市建筑集团总公司曾岭村安置点项目部承担。
如未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 张 波
代理审判员 张亚杰
代理审判员 赵 青
二〇一五年十月八日
书 记 员 邬潇潇