安徽省东至县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东刑初字第00159号
公诉机关安徽省东至县人民检察院。
被告人汪某某，男，汉族，1965年11月20日出生于安徽省东至县，个体经商，住东至县。2014年12月因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10万元。2015年1月2日因涉嫌犯盗伐林木罪，被东至县森林公安局刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于东至县看守所。
辩护人刘鹰，安徽始信律师事务所律师。
东至县人民检察院以东检公诉刑诉［2015］154号起诉书指控被告人汪某某犯盗伐林木罪，于2015年9月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年11月10日、12月1日公开开庭进行了审理。2015年12月10�，本院建议东至县人民检察院补充侦查。当日，东至县人民检察院建议本院延期审理。2015年12月11日，本院同意延期审理。2016年1月8日，东至县人民检察院补充侦查完毕，本案恢复审理。2016年2月2日，本院再次公开开庭审理了本案。东至县人民检察院指派检察员童靖、代理检察员邵瑛出庭支持公诉，被告人汪某某及其辩护人刘鹰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
东至县人民检察院指控：2013年11月底，被告人汪某某向东至县大渡口镇人朱某乙手中借贷70万元，从东至县香隅镇人黄某甲应、周某、江某、王某甲等人处受让东至县香隅镇香泉村集体“红桃山”林场，价款46万元（包含采伐证一起），并雇请朱某乙弟弟朱某丙在山场收取用于借贷的本金和山场采伐时的管理工作，支付报酬2000元每月。在采伐前汪某某将砍工包工头戴某甲带至“红桃山”承判山场�该山场东南边未承判部分（和承判山场相隔一条小河沟）一起指给戴某甲，并交代戴某甲2013年将承判山场砍完，2014年再砍东南边山场（未承判部分）。同年12月底，汪某某雇请东至县尧渡镇西村村砍工戴某甲、张某丁、戴某乙等人到“红桃山”承判山场进行采伐，所伐树木堆放在山场拨汁。2014年5月份，汪某某电话通知戴某甲、朱某丙等人到“红桃山”林场将年前采伐的杉树剔桠运走，并又雇请尧渡镇东村村郑某等人爬山虎三轮车到山场运树，在承判山场杉树全部运走后，砍工戴某甲根据汪某某的交代又将河沟对面未承判的山场进行采伐，所伐杉树出售至汪某乙、彭某等处，松树出售至香隅镇朱某甲加工厂，杂树出售至香隅镇汪某丙加工厂、东流镇方某加工厂处。卖得树款近40万元由朱某乙妻子汪某丁直接结走或由朱某丙汇款给汪某丁，汪某某结走树款10万元。经�至县森林资源调查队鉴定，东至县香隅镇香泉村“红桃山”林场被盗伐面积31.1亩，盗伐林木蓄积238.1立方米（其中杉树201.6立方米，松树0.2立方米，阔叶树36.3立方米）。
针对上述指控，公诉机关提交了相关证据，并据此认为，被告人汪某某以非法占有为目的，盗伐他人林木，蓄积238.1立方米，数量特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款,应当以盗伐林木罪追究其刑事责任。被告人汪某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应适用《中华人民共和国刑法》第七十条的规定。提请本院依法判处。
被告人汪某某对起诉书指控的盗伐林木罪的罪名及事实均有异议。辩解如下：1、指控其向朱某乙借款70万元不属实，支付周某、黄某甲应等人的树款系朱某丙先期转入其账户的；2、�某、黄某甲应将中标的香泉村林场的树木采伐承包给被告人，所伐树木以46万元卖给被告人，其中35万元是树木买卖款，11万元是被告人支付给中标人办理采伐证的资金，中标人仍然是所伐树木的法定责任人；3、被告人不知道采伐证内容；4、被告人系受朱某丙委托以本人名义签订合同，帮助朱某丙介绍砍工、运树司机和买主，出面处理林木砍伐、运输、开具出口凭证过程中发生的问题，朱某丙并不是受被告人雇请；5、被告人帮助朱某丙没有获得一分钱报酬，被告人做生意20多年，知道帮助别人别人才会帮助你，不图一次回报；6、二份鉴定意见程序违法、内容虚假，不能作为定案依据；7、被告人是按照中标人黄某甲应的指界指给朱某丙和戴某甲的，所伐树木均没有超出黄某甲应指界的范围；8、侦查人员有非法取证的行为，证人证言大部分不属实，应予排除；9、被告人只是起介绍和帮助作用，并无非法占有的目的，也未从中获利，被告人的行为不构成犯罪。
被告人汪某某的辩护人刘鹰主要辩护意见如下：1、起诉书指控汪某某与朱某乙、汪某丁有70万元借贷关系，且用借款购买香隅山场，事实不清，证据不足；2、起诉书认定朱某丙系汪某某雇佣，汪某某每月支付2000元工资，事实不清，证据不足；3、《承包合同》虽然是汪某某签名，但合同真实主体认定，仍然事实不清，证据不足；4、起诉书认定的“盗伐”的基本事实不清，证据不足；5、公诉机关庭审展示的全部证据既不能排除对涉案是否有其他犯罪嫌疑人的合理怀疑，也不能反驳被告人汪某某自始至终的自我辩解，证据的证明力达不到确实充分标准，证据不具备排他性的证明标准。综上，根据疑罪从无的法律基本原则，宣告被告人汪某某无罪。
被告人�辩护人为证实上述主张，提供了香泉村安岭山场承包合同书、收条和银行取款凭证等书证。
另经本院通知，证人周某、黄某甲应、张某甲、朱某丙出庭作证。
经审理查明：2013年10月25日，黄某甲应、周某、江某、王某甲等人以周某为代表人与香隅镇香泉村民委员会（以下简称香泉村委会）签订了一份林木采伐销售转让合同。双方约定：香泉村委会将本村红桃山安岭山场约71亩的树木以26万元的价格转让给周某，山场四至范围由双方一道现场指认，香泉村委会协助受让方办理林木采伐许可证，费用由受让方负担。受让方必须在2013年12月30日前将受让的林木采伐完毕，达到法定采伐期限，林木采伐权中止，超期限采伐，由受让方承担法律责任。受让方不得向他人转让中标项目。之后，汪某某得知周某等人欲转让林木，即与周某取得联系，并在黄某甲�的陪同下到现场查看，黄某甲应向汪某某指认了山场的四至界线。2013年11月23日，汪某丁通过黄某乙将50万元转到汪某某账号为13×××10银行卡上。2013年11月25日，汪某某以本人名义与周某、黄某甲应签订了一份香泉村安岭山场承包合同书。双方约定：周某、黄某甲应将香泉村安岭山场林木砍伐全部承包给汪某某，并将所有树木以461000元的价格卖给汪某某。山场范围：三资办招标原合同规定的所有杉木和杂树，其中包括进口的四个柏树、塘凹中的水杉；周某、黄某甲应提供1009立方米蓄积的计划，并将农用车运输道路修至该山场界口处，费用均由周某、黄某甲应负担。当日汪某某支付了周某401000元。另东至县林业局亦于当日颁发了编号为34172104131125002号林木采伐许可证，许可香泉村委会在村林场安岭小班采伐蓄积1009.50立方米的杉木，采伐四至：东至杂木林、南至杂木林�西至杂木林、北至杂木林；采伐面积：4.60公顷；采伐方式：皆伐；采伐期限：2013年11月25日至2013年12月31日。2013年12月，汪某某联系了砍工戴某甲，带戴某甲到山场指了界，并告诉戴某甲年底将山洼左边成片的杉树砍掉，明年再砍山洼右边的树。之后，戴某甲联系戴某乙、张某丁将山洼左边成片的杉树放倒在山场拔汁。2014年5月份，汪某某联系戴某甲，让戴某甲将2013年底伐倒的树木剔桠驮下来，然后砍伐山洼右边的树。戴某甲征得汪某某同意在山洼中间沿河沟的位置搭了一个工棚。戴某甲遂联系张某丁、何某、徐某等人进行剔桠伐树等工作。当月，汪某某联系了郑某运输林木。所伐杉树出售至汪某乙、彭某等处，松树出售至香隅镇朱某甲加工厂，杂树出售至香隅镇汪某丙加工厂、东流镇方某加工厂。采伐期间，朱某丙负责给砍树工人做饭、烧水，采买日用品，负责跟车押运、记账、结算卖树款等工作，并将部分卖树款汇给了汪某丁。2014年11月19日，经东至县森林资源调查队鉴定，认定东至县香隅镇香泉村“红桃山”林场被盗伐面积31.1亩，盗伐林木蓄积238.1立方米（其中杉树201.6立方米，松树0.2立方米，阔叶树36.3立方米）。被告人汪某某及其辩护人对该鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。2015年12月30日，经安徽煜远林业发展有限公司重新鉴定，认定香隅镇香泉村“红桃山”林场被采伐面积33.4亩，采伐林木蓄积227.5立方米（其中杉木192.7立方米，阔叶树34.8立方米）。
上述事实，有下列经当庭举证、质证并查证属实的证据证实：
1、汪某某和朱某丙的户籍信息，证明二人身份等自然情况。
2、林木采伐销售转让合同，证明2013年10月25日，周某与香泉村委会签订了一份林木采伐销售转让合同。双方约定�香泉村委会将本村红桃山安岭山场约71亩的树木以26万元的价格转让给周某，山场四至范围由双方一道现场指认，香泉村委会协助受让方办理林木采伐许可证，费用由受让方负担。受让方必须在2013年12月30日前将受让的林木采伐完毕，达到法定采伐期限，林木采伐权中止，超期限采伐，由受让方承担法律责任。受让方不得向他人转让中标项目。
3、林权登记申请表及森林、林木、林地状况登记表，证明安岭山场的所有权权利人是香泉村委会。
4、林木采伐设计书，森林、林木、林地状况登记表，会议记录复印件，林木采伐公示及说明，证明香泉村安岭林场林木决定采伐，设计、公示等情况。
5、香泉村安岭山场承包合同书，证明2013年11月25日，汪某某以本人名义与周某、黄某甲应签订了一份香泉村安岭山场承包合同书。双方约定：周某、黄�甲应将香泉村安岭山场林木砍伐全部承包给汪某某，并将所有树木以461000元的价格卖给汪某某。山场范围：三资办招标原合同规定的所有杉木和杂树，其中包括进口的四个柏树、塘凹中的水杉；周某、黄某甲应提供1009立方米蓄积的计划，并将农用车运输道路修至该山场界口处，费用均由周某、黄某甲应负担。
6、汪某某账号为13×××10银行卡活期历史明细清单，证明2013年11月23日该账户从账号为62×××73户头进账50万元，11月25日该账户被取出40万元。
7、收条，证明汪某某于2013年11月25日支付周某购树款401000元。
8、银行取款凭证，证明2013年11月25日汪某某从其个人账户取款40万元。
9、林木采伐许可证，证明2013年11月25日东至县林业局颁发了编号为34172104131125002号林木采伐许可证，许可香泉村委会在村林场安岭小班采伐蓄积1009.50立�米的杉木，采伐四至：东至杂木林、南至杂木林、西至杂木林、北至杂木林；采伐面积：4.60公顷；采伐方式：皆伐；采伐期限：2013年11月25日至2013年12月31日。
10、东至县香隅镇林业站领取林木采伐许可证登记表，证明王某乙到香隅镇林业站领取了林木采伐许可证。
11、毕某修路台账，证明2014年4月30日，5月1日、3日、6日、7日在大营501修过路。
12、林业行政处罚没收实物收据、林业行政处罚权利告知书，证明2014年6月6日东至县香隅木材检查站没收了“刘某乙”6立方米的杉条。汪某某当庭承认“刘某乙”的签名是他所写。
13、朱某丙在东至农村商业银行的存折，证明2014年6月7日朱某丙在东至农村商业银行开户的存折交易信息提示所留手机号码是汪某某的。
14、方某出具的欠条二张，证明其拖欠汪某某树款9288元。
15、三张支条，证明2014年7月11、24、31日，郑某三次共支运费1.3万元，戴某甲于7月23日收到汪总砍树款3.8万元。
16、汪某某与朱某丙、戴某甲的通话记录，证明汪某某在2014年6至8月期间与朱某丙、戴某甲通话频繁。
17、证人黄某乙的证言证明：2013年11月份汪某丁让其汇了50万元给汪某某，她汇款的账号为62×××73。
18、证人周某称：2013年9月，其在香泉村中标了一块集体山场，中标的山场地名叫“安岭”，然后转给了大渡口人汪某某，价款是46万元。双方签订了转让协议，协议是张某甲执笔写的，要求汪某某按原中标合同行事，其和黄某甲应、汪某某签了字，张某甲在见证人栏内签了名。签合同后汪某某就到县城工商银行取了40万元付给他。采伐证是其从村长王某乙手中拿的，后来汪某某到黄某甲应的东红饭店把剩下的6万块钱给了他，他就把采伐证给了汪某某。
19、证人黄某甲应称：其带汪某某到中标山场看过树，并且指认了四至界线，即三棵朴树以北山场的杉树都是的，除此以外的山场都不能动。双方签了转让合同，转让合同是汪某某自己写的，他和周某、张某甲看了，觉得可以。到采伐山场的大路是汪某某委托他修的，费用由汪某某支付。
20、证人张某甲称：2013年11月份左右，他在县城风云轩茶楼帮黄某甲应、周某写了一份山场转让合同，内容基本按照黄某甲应原中标合同套下来的，大致是四至界线和责任等问题，增加了一条转让金和付款方式。当时汪某某、黄某甲应、周某在场。
21、证人江某、王某甲的证言证明：他们和周某、黄某甲应四人合伙通过招标取得了香隅镇香泉村“红桃山”林场的林木采伐权，后以46万元的价格转给了别人，转让的具体事宜及山场�界是周某、黄某甲应负责操作的。
22、证人王某乙的证言证明：周某中标的山场小地名叫“安岭”，被盗的山场小地名叫“窑凹至外夹香”，被盗的山场在中标山场的南边，两块山场相隔一条河沟。办理采伐证的材料是村里提供的，周某参与了设计。采伐证办下来后，林业站打电话叫他去拿的。他拿到采伐证之后就打电话给周某，让周某把采伐证领走了。
23、证人王某丙称：安岭山场是周某中标的，后来听讲转给了一个大渡口姓汪的人。2013年11月底12月初的时候，黄某甲应打电话叫他给姓汪的指条路到招标的林场，他就在山脚给姓汪的指了一条上山的小路，他没有到中标山场，也没有和姓汪的说山场的范围。
24、证人张某乙称：2013年12月份，黄某甲应找到张某乙，称他在香泉村集体林场山场中标一块山，转卖给了姓汪的老板，让张某乙�忙修路，路从香泉村联营林场一直修到中标林场，黄某甲应替姓汪的付了一万元修路费。2014年6月份，一个姓朱的（手机号130××××5536）找到张某乙，让他去第一次修路的地方，帮姓汪的修路。这次沿河沟修路，修路费二万元还没付。第一次修路的时候，山场没有砍树；第二次修路时，山场在砍树。
25、证人尹某称：2014年4月底的时候，汪老板找他拉树，因为他的车爬不上去，就没有拉。汪老板叫他帮忙找个挖机修路，他找了毕某，并将汪老板的手机号给了毕某。
26、证人毕某称：2014年3、4月份的时候，香隅镇同心村的尹某联系他说有人要修路，将汪老板的手机号留给了他。后来他电话联系汪老板，汪老板让他到香隅大营501里面，他就和挖机师傅一起将挖机开到山场。
27、证人张某丙称：他是帮毕某开挖机的，2014年4、5月份在香隅镇大�里面修过路。毕某和小朱说的老板在修路的时候去过现场。
28、证人王某丁证言证明：2013年12月份，黄某甲应带着汪某某、“小朱”到他住的大营中学房子里，让他找个房间给小朱住。
29、证人戴某甲称：2013年12月，汪某某讲他的一个朋友在香隅张湾有一片山，让戴某甲帮忙砍伐林木。隔了几天，汪某某带他到山场指认四至界线，当时汪某某指的是一大片山场，山场中间有一个洼，洼里面有河沟，面对河沟，山洼的左边是成片的杉树，杂树少，山洼的右边杉树少，杂树多。之后，汪某某打电话给他说年里一定把树放倒，不然时间过期了，一下都不能拖，所以他就找了何某、张某丁、戴某乙突击把山场树木放倒了。2014年5月份，汪某某打电话给戴某甲，让他把2013年底伐倒的树剔桠搞下山。汪某某让砍工在山底下大营那里住，戴某甲提出底下蚊虫多，不如在山上搭棚。汪某某同意了，让戴某甲先垫钱买材料把棚子搭起来，回头再算账。2014年7月份砍树是汪某某和朱某丙同意的，砍树的范围也是汪某某指的，是汪某某在2013年12月份一把指的。工钱是和汪某某谈的，听汪某某说判山的老板是小朱，他只是介绍人。小朱平时在山场点树木根头，跟车卖树，给砍树工人买米买菜。
30、证人戴某乙证言证明：2013年下半年戴某甲找他到香隅镇香泉村山场砍了三天树，工钱是戴某甲付的，他不清楚山场的老板是谁。
31、证人张某丁证言证明：2013年12月20日左右，戴某甲找到他，说汪老板找人到香隅镇砍树，他就和戴某甲、戴某乙到香隅砍了三天杉树。2014年5月份，他去给去年底放倒的杉树打桠，中间腿受伤了，休息20天后又去砍树，砍了6、7个工就结束了。2013年砍的是工棚北边的杉树，2014年砍的是工棚南�的山场，工棚在河沟旁边。砍伐的界线是戴某甲指的，工钱也是戴某甲结的。戴某甲讲是汪老板的山，小朱是在山上搞管理的。
32、证人何某证言证明：2015年5月份，他和张某丁、戴某甲一起去工棚北面的山场剔桠，之后又到工棚南边的山场砍树，砍了6、7个工，山场砍伐结束大概是八月底。工钱是在戴某甲那结的。
33、证人徐某的证言证明：2014年5月份，戴某甲找他到香隅砍树，先将干树剔桠装车，之后到工棚对面砍新鲜树，他做了12个工。听讲老板是老汪，在东至街上开了一家茶楼。
34、证人郑某证言证明：2014年5月份他开车在东村大坝上碰到汪某某，汪某某说他在香隅镇有一块山场，问他车子能否爬的上去。他们就互留了对方的号码。过了十几天汪某某叫他开车到香隅试试车子能不能开上山，香隅当地的尹师傅也开车子去了，尹师�的杂交车爬到一半就爬不上去了，之后他就一个人开车上山了，汪某某和其他人是步行抄小路上山的。下山后，在香隅街上的一家饭店里吃中饭，在饭桌上汪某某叫尹师傅帮忙联系挖机修路，好像还叫小朱把尹师傅的号码抄下来，等挖机联系好了跟小朱联系。过了两三天，汪某某打电话给他叫他到尧渡河湾小区戴某甲住的地方把砍工的生活用品拉到山上。戴某甲让他一道到东至车站旁边一家杂货店买了搭棚的雨布一并带上山。后来，他找了汪某甲、毛头（程传发）、刘小月（刘某甲）、刘小月姨夫等人一起拉树，大部分树运到大营堆放，另外拉了二十多车到汪某乙加工厂。运费是和汪某某谈的，也是和汪老板结的，结账时小朱在场，是按小朱记的车数对账的。听小朱讲他是给汪老板打工的。
35、证人刘某甲的证言证明：2014年9月左右，郑某找到他和他姨夫姚根林到香隅拉树，他总的拉了五六车新鲜树到尧渡镇汪老板加工厂，树是戴某甲等刀工驮上车的。
36、证人汪某甲的证言证明：2014年5月份，郑某找他和程传发到香隅山场拉树，树是2013年底伐倒放在山上拔汁的，拉完后休息了一个多月，大概在7月份，郑某又打电话让他到山场装树，这次运的是新鲜杉树。所运树木一部分堆放在大营，一部分运到汪某乙加工厂。山场树木是戴某甲他们砍的，也是他们驮上车的。听戴某甲讲干杉树和新鲜树都是汪老板一把买的。
37、证人童某的证言证明：2014年7、8月份，郑某让他帮忙到香隅一山场装树，他装的主要是新鲜树，松树居多，还有檫树和其他杂木。松树拉到离山脚六七公里的一家加工厂，檫树拉到这家对面的加工厂，另外拉了两车杂木到东流海丰地磅前面的一家带锯厂。小朱负责跟车过磅交货。听砍�的刀工讲判山的老板姓汪，小朱是给汪老板搞管理的。刀工是良田西村的老戴，大名不知道。
38、证人汪某乙称：2014年7、8月份，汪某某打电话给他，说有杉树送到他厂里。隔了几天，汪某某叫驾驶员陆续送杉树过来，一开始的时候小朱跟车，后来驾驶员打电话直接送货过来，小朱不是每次都跟车，只是隔几天过来扎一下帐。收购的全部是杉树，有干的也有湿的，约二三百立方，价格按1100元/立方米，价格是跟汪某某谈的，谈的时候小朱和汪某丁也在场，但没有讲话。汪某某在他那里拿了10万元，刀工和运输的司机结了七八万（拿多少钱汪某某事先电话和他讲好，钱在卖树账里扣），小朱总的结了多少钱记不清了。汪某某说山场树木是他买的，汪某丁说判山的钱是她出资的，小朱说是给汪某某打工的，他们之间到底是什么关系他也不清楚。
39、�人朱某甲的证言证明：2014年7至8月间，他收过香泉村拉过来的几车松树，是一个姓朱的人和驾驶员一起送过来的。小朱在他厂对面住了一个多月。
40、证人汪某丙的证言证明：2014年7、8月，他收购过小朱送来的檫树，小朱在大营职业中学一个人住了一个多月。
41、证人方某的证言证明：2014年8月份，汪某某找到他家，说有树，就互相留了手机号。之后汪某某就送树过来，有时汪某某开小车和拉树的一起过来，有时就司机和另外一个人送来。树款没有支付，打了两张欠条，一张6000元，一张3000多元。
42、证人彭某的证言证明：2014年7、8月份，青阳老丁打电话给他，说东至有木材出售。之后，老丁带他一起到东至和卖树的老板汪某某见了面，双方谈好按1150元/立方米收购，树种都是杉树。总的收了四车，支付树款十六七万元，第一次是打给一个女的，说好5万元，打到账号4.9万，付现金1000元，后来的树款是通过汪某某介绍的一个包工头给的账号支付的。
43、证人丁某的证言证明：2014年5月份，汪某某打电话给他说有杉树要卖让他帮忙销一下。之后，他就带彭某到东至找汪某某。汪某某和彭某谈好价格，记得是1150元/立方米，后来是折成吨位算的，总的调了三四车干杉树，每车能装30多立方米。
44、证人朱某乙称：2013年9月底的时候，他借了70万元给汪某某，其中有20万元是付现金的，另外的钱是通过网银或通过广东的张德文转账的，当时打了借条。2013年底汪某某带他和他老婆一起到香隅镇山场查看情况，他老婆因腿脚不方便没有上山，汪某某指了两个山包给他看，但具体界线他也讲不清楚。后来在一次闲聊中，他提到朱某丙在家没事做，汪某某主动提出让朱某丙给他管理山场，具体做�么事是汪某某和朱某丙商量的。2014年7、8月份汪某某将借款本金还清了，利息没还，借条在汪某某那里。
45、证人汪某丁称：2013年11月份，汪某某打电话给她老公朱某乙说他看中了一片山场很赚钱，差70万元的资金，向她老公借钱，并许诺支付两分的利息。后来汪某某带她和朱某乙一起到香隅镇查看山场情况，她因腿脚不方便没有上山，汪某某和朱某乙到了山场，朱某乙回来后说山场树挺好，主张借款给汪某某。她不太放心，没有直接答应汪某某，汪某某提出让朱某丙到山场给他管理，他支付朱某丙月工资2000元，卖树的钱由朱某丙收取，优先支付借款本金和利息。她答应了。2013年11月份，她让黄某乙汇给汪某某50万元，她付了20万元现金给汪某某，汪某某打了一张70万元的欠条给她。山场砍伐结束后算账，汪某某差她20万元本金、5万元利息。2014年10月10日，汪某某老婆支付了20万元，她就将70万元的欠条给了汪某某老婆。汪某某在电话里和她提起让朱某丙将事情扛下来。
46、证人唐某的证言证明：2014年5月份，汪某某拿了香泉村林场安岭山场的采伐证到香隅镇林业站开出口证。汪某某讲周某把山场转给了他，山场是他买的。采伐证是汪某某带过来开的。汪某某第一次开出口后，就委托小朱来开出口。出口开的全部是杉树。
47、证人盛某的证言证明：2014年6月6日下午5、6点钟，他和吴海旺、朱五一、朱建军三人值班拦了三爬山虎新鲜杉树，跟车的人打电话给老板。晚上7点多钟，老板来了讲以刘某乙名义处罚，树是拉给刘某乙加工厂的。老板长得黑黑的，自称在东至街上和别人合伙开了风云轩茶楼。
48、证人刘某乙的证言证明：木材加工厂已于2011年转让给汪某乙经营，香隅木材检查站提供的林业行政处罚权利告知书和林业行政处罚没收实物收据复印件上的签名不是他签的。
49、证人朱某丙称：2013年12月中旬，他哥哥朱某乙打电话说贷了一笔款子给汪某某判山，汪某某没有人管理，并把汪某某的号码给了他，叫他直接和汪某某联系。第一次到山场是汪某某带的，同行的还有四个砍工，这次没有指界，但之前汪某某带姓戴的砍工到山场指过界，界线砍工清楚，砍工就直接砍树了，砍了四天就结束了，树就放倒在山上拔汁。汪某某交代他给砍工做饭烧水。2014年5月份，汪某某打电话给他，说香隅镇山场要修路，让他过去。在香隅一个饭店吃饭时，汪某某让当地一个姓尹的拉树师傅帮忙找挖土机，尹师傅当场打电话联系了毕师傅。在上山搭棚的前一天，汪某某带几个刀工和他一起上山，汪某某将修路的事情讲好之后，又将他和戴某甲带到风景树（靠近�沟）南边的山场，讲把年前砍倒的杉树剔桠结束后，接着砍河沟风景树南边的山场树木，还说黄某甲应修的路两边的树都是的，然后带他和戴某甲指了四至界线，已砍伐的树木全部在汪某某指认的界线内。指了界线后戴某甲说在大营住路太远了，要求在河沟边搭个棚子，汪某某当时就同意了。水杉和栗树卖给了东流镇液化气站前面一个姓方的老板，杉树卖给了六安的彭老板和尧渡镇的汪某乙，檫树卖给了汪某丙，松树卖给了朱某甲。汪某乙、六安彭老板，东流方老板那卖树的价格是汪某某直接和他们谈的，朱某甲和汪某丙那卖树价格是汪某某告诉他的。树木出口，第一次是汪某某到香隅林业站开的，后来汪某某和唐会计讲好了让他去开。运树期间被检查站查过，是汪某某出面解决的。拉到东流方老板的水杉是他记吨位的，拉完之后他把数字给了汪某某，汪某某去结账，方老板打了欠条。六安彭老板的三车树款，第一车是他嫂嫂汪某丁结的，有5万元，之后两车是他结的，有9万元左右，汪某某拿了2千元用，剩下的都给他嫂嫂了。汪某乙那里的卖树款汪某某结了12万元，他结了20多万，给了他嫂嫂。汪某丙那里的1万多元树款是他结的，朱某甲那里的卖树款有3万多元。支付工人工资近10万元，汪某某打电话叫他付了4.5万元左右，剩下的工钱是算完帐后叫工人直接到汪某乙厂里结的。在山场管理期间卖树的账、工人工账、日常开支和工人预支的钱都归他记，完工结账时他把账本给了汪某某。他和汪某某是雇佣关系，汪某某每月支付他工资2000元，共计支付2万元。2014年12月中旬，汪某某通过他嫂嫂汪某丁告诉他，让他把事情扛下来，他拒绝了。
50、被告人汪某某供述称：2013年底，他听说香隅镇的黄某甲应、老周两个人有片�要卖，就找到了他们，黄某甲应、老周两个人说山场是通过招标买来的，并把他们和村里签的合同给汪某某看了，合同上明确写着这个山场不得转让给他人。黄某甲应带他到山上去看了一下，他询问了山场面积，转让价格。之后，他听朱某丙说想搞山，就把这个山场的情况介绍给朱某丙，朱某丙有意购买。于是朱某丙就委托他以自己的名义判山，对外说是他买的，并把判山的60万元打到他卡里。钱到账后，他就约了黄某甲应、周某等人到他经营的茶楼面谈，由他执笔写了一份承诺书，内容据他记忆有：以香泉村林场为中标山场的全部范围内所有杉木及杉木内的杂树，包括三棵风景树；周某、黄某甲应将山场树木承包给他采伐，所伐树木以46万元转卖给他，周某、黄某甲应提供1100立方米的出口计划；运树的道路由黄某甲应负责修好；采伐方生产安全责任自负，采伐责任由原中标方负责。黄某甲应、周某，还有他在承诺书上签了字。然后，他就从银行取了40万元给了周某。数日后，黄某甲应修好了路，他付清了余款，并加付了黄某甲应用于修路的挖机费和5个工人工资共计12270元。黄某甲应带他到山场指过界线，以三棵朴树为参照物，往里所有杉木都是的，杉木里面的杂树也是的，三棵朴树也在采伐范围内，另外山场修路经过的沿路两边的零星杉树归修路出资人所有。在买山之前他把界线指给了朱某丙，当时戴某甲在场。被告人承认和朱某丙共同向工人明确采伐工程标的、现场安排规划，但具体如何实施由工人自由支配。砍工在河沟边搭工棚他不知晓，也没有指使砍工砍伐。2014年5、6月份，因为朱某丙拉树要开出口，他就找到周某，周某给了一个折叠的便签让他带给香隅镇林业站的唐会计，便签是什么东西他不知道。朱某丙在搞�期间过检查站遇到麻烦是他出面协调的。采伐证上没有批杂树，小朱在砍杂树前就找到他，他就找到了林业站咨询，林业站答复说去找检查站协调，所以之后检查站同意变价处理，按200块钱一车收的。朱某丙没有持证采伐。2014年8、9月份他就介绍徐国兵去看风景树，那时山场采伐基本结束了，看到朱某丙采伐的范围就是中标人指给他们的界线。砍树的戴某甲、拉树的郑师傅、收树的汪某乙、彭老板是他帮朱某丙介绍的，如果工人结不到工钱就找他，他是介绍担保的。他从汪某乙那里拿钱是借款，不是结账。判山多余的钱最后都还给了朱某丙，朱某丙开始时1万、2万的拿，在春节前一次给了朱某丙7、8万，都是付现金的。付钱时有那些人在场他记不得了。
51、东至县森林资源调查队出具的香隅香泉村红桃山林场山场采伐林木案鉴定意见书，安徽煜远林业发展�限公司出具的“红桃山”林场被盗林木案鉴定结论报告书，证明2014年11月19日，经东至县森林资源调查队鉴定，认定东至县香隅镇香泉村“红桃山”林场被盗伐面积31.1亩，盗伐林木蓄积238.1立方米（其中杉树201.6立方米，松树0.2立方米，阔叶树36.3立方米）。2015年12月30日，经安徽煜远林业发展有限公司重新鉴定，认定香隅镇香泉村“红桃山”林场被采伐面积33.4亩，采伐林木蓄积227.5立方米（其中杉木192.7立方米，阔叶树34.8立方米）。
52、现场勘查笔录及现场照片、现场平面示意图，证明涉案山场的情况。
53、辨认笔录、指认笔录及采伐山场示意图，证明相关人员分别对朱某丙、汪某某、戴某甲以及采伐山场进行了指认，侦查人员绘制了现场图，指认人员签字予以确认。
54、视听资料，证明侦查人员对指认山场的过程进行了摄像并制作了�盘。
另查明：2014年10月10日，被告人汪某某因犯滥伐林木罪经本院决定被依法逮捕，2014年12月4日，本院作出一审判决，汪某某被判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10万元，当日汪某某被依法释放。汪某某已缴纳罚金10万元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证并查证属实的证据证实：
1、(2014)东刑初字第00202号刑事判决书，证明2014年12月汪某某因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金10万元。
2、逮捕证、释放证明书，证明汪某某2014年10月10日被依法逮捕，同年12月4日被释放，被羁押56日。
3、罚金收据，证明汪某某缴纳罚金10万元。
本案另有以下经庭审举证、质证的证据或与本案无关联性或达不到公诉机关的证明目的：
木竹加工经营台账；抓获朱某丙的经过；汪某某和�某乙合伙承判葛公镇梨树岭山场的协议；汪某丁在东至农商行尾号为8998银行卡的交易明细，汪某某在东至农商行账号为10007951950210000000016账户交易明细；朱某乙提供的账本及其复印件；戴章贤的证言等。
针对被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院具体分析、评判如下：
关于周某、黄某甲应转让林木实际受让人问题。2013年11月25日，汪某某与周某、黄某甲应签订的合同，名为香泉村安岭山场承包合同书，双方虽然约定由汪某某承包采伐该山场林木，并由汪某某以461000元予以收购，但是从合同内容看，该合同实为林木所有权转让合同，双方有此约定是为了规避原中标合同关于“受让方不得向他人转让中标项目”的规定。汪某某与周某、黄某甲应签订的合同载明汪某某即是香泉村安岭山场林木的受让方，且有周某、黄某甲应、张某甲、江某、王某�、张某丁、徐某、何某、郑某、汪某甲、童某等人的证言相印证。公诉机关指控汪某某向朱某乙借款70万元，朱某丙受汪某某雇请，因无借款合同或借条、用工合同或支付工资凭证等证据佐证，且其他证据不能形成完整证据链条排除其他合理怀疑，本院不予支持。汪某某否认向朱某乙、汪某丁借款购买香泉村安岭山场，否认与二人合伙购买该山场，辩解称判山款是朱某丙汇到其账户委托他以其名义签订合同，朱某丙对此予以否认，戴某甲的证言虽有“汪某某是介绍人，小朱是老板”的陈述，但戴某甲就谁是老板的陈述并不稳定，且相互矛盾，与其他刀工和运输司机的陈述也不一致，汪某某没有证据反证朱某丙是隐名买主，其辩解系受朱某丙委托判山不能成立。公诉机关当庭出示的证据既不能证明朱某乙、汪某丁与汪某某之间存在借贷关系，也不能排除二者之间存在合伙关系；既不能证明朱某丙受何人雇请，也不能排除朱某丙与汪某某是合伙关系。但无论汪某某与朱某乙、汪某丁之间是借贷关系，还是合伙关系，朱某丙是受他人雇请，还是与汪某某合伙，都可以认定汪某某是香泉村安岭山场林木的受让方。
关于转让山场界线问题。周某与香泉村委会签订的林木采伐销售转让合同约定，山场四至范围由双方一道现场指认；周某、黄某甲应与汪某某签订的承包合同约定山场范围为三资办招标原合同规定的所有杉木和杂树，包括进口的四个柏树和塘凹中的水杉。二份合同就山场范围的约定均不明确。公诉机关没有提供证据证明香泉村委会与周某到现场指界的具体范围。黄某甲应称他指给汪某某的界线是三棵朴树以北山场的杉树都是的，除此以外的山场都不能动。汪某某则称黄某甲应指给他的界线是以三棵朴树为参照物，�里所有杉木都是的，杉木里面的杂树也是的，三棵朴树也在采伐范围内，另外山场修路经过的沿路两边的零星杉树归修路出资人所有。朱某丙、戴某甲均称所伐树木均在汪某某所指界线内。周某、黄某甲应与汪某某在合同中约定周某、黄某甲应将农用车运输道路修至山场界口处，费用由周某、黄某甲应负担，但实际履行过程中修路的费用由汪某某支付。林木采伐证虽明确采伐四至：东至杂木林、南至杂木林、西至杂木林、北至杂木林，但该四至并不能等同于转让山场的范围。公诉机关没有其他证据印证黄某甲应关于指界的陈述。综上，根据存疑有利被告原则，本院认定戴某甲等砍工所伐林木在转让山场范围内。
关于本案定性问题。盗伐林木罪在主观方面表现为故意。即明知林木不归本人或者本单位所有，而以非法占有为目的，故意盗伐。本案中，公诉机�无充分证据证明汪某某在主观上有非法占有他人林木的故意，且无充分证据证明其明知所采伐林木属他人所有，指控被告人汪某某犯盗伐林木罪证据不充分，罪名不成立。汪某某看过香泉村委会与周某签订的林木采伐销售转让合同，知道受让林木必须在2013年12月30日前采伐完毕。2014年5月份，汪某某通知戴某甲将年底伐倒的树剔桠搞下山。为了开出口调运树木从周某处拿了采伐许可证，知道许可采伐期限已满，且许可采伐树种为杉树，仍然通知戴某甲砍伐河沟南边的树木。汪某某违反森林法规，违背采伐许可证规定的时间、树种（采伐了杉树以外的树木）采伐，数量巨大，其行为已构成滥伐林木罪。
关于滥伐林木数量认定问题。东至县森林资源调查队根据侦查人员指认来确定采伐范围，被告人汪某某没有参与且对该采伐范围提出异议，侦查人员指认的范�与实际采伐范围是否一致不能确定，其出具的鉴定意见有可能存在偏差，本院不予采信。2015年12月30日，经安徽煜远林业发展有限公司重新鉴定，认定香隅镇香泉村“红桃山”林场被采伐面积33.4亩，采伐林木蓄积227.5立方米（其中杉木192.7立方米，阔叶树34.8立方米）。安徽煜远林业发展有限公司及其鉴定人均具备相应的资质，其鉴定程序、鉴定方法、鉴定过程符合相关规定，其鉴定分析的依据与作出的鉴定意见相一致。故安徽煜远林业发展有限公司出具的鉴定意见书在本案中具有证明效力，可作为本案的证据采用。
本院认为：被告人汪某某违反森林法的规定，违背采伐许可证规定的时间、树种（采伐了杉树以外的树木）采伐林木，蓄积227.5立方米，数量巨大，其行为已构成滥伐林木罪。公诉机关指控被告人汪某某犯盗伐林木罪，定性错误，应予纠正。被告人汪某某在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，前罪和后罪实行并罚。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款，第五十二条，第六十九条，第七十条，第七十七条第一款之规定，判决如下：
撤销本院（2014）东刑初字第00202号刑事判决书对汪某某缓刑的执行部分；被告人汪某某犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元，与原犯滥伐林木罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元','2018-10-09
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