江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第2644号
上诉人（原审被告）秦亚林。
委托代理人孙林，如皋市丁堰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）宗序明。
委托代理人丁继红，如皋市林梓法律服务所法律工作者。
上诉人秦亚林因与被上诉人宗序明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服如皋市人民法院（2014）皋白民初字第0591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，宗序明自2012年开始受雇于秦亚林做瓦工。2013年6月15日宗序明在秦亚林自建的位于如皋市丁堰镇堰南居农民集中居住地房屋施工过程中，从第二层顶面跌落地面受伤。宗序明的伤情经如皋市人民医院住院治疗诊断为：左股骨颈及粗隆粉碎性骨折，耻骨联合分离，左侧多发肋骨骨折，双侧少量胸腔积液，左尺骨骨折，骶骨左侧、左侧髂骨骨折，共住院24天，用去医疗费45647.99元。宗序明的伤情经南通市第一人民医院司法鉴定所司法鉴定结论为：1.被鉴定人宗序明因高坠致左股骨颈及粗隆粉碎性骨折，耻骨联合分离，左侧多发肋骨骨折，双侧少量胸腔积液，左尺骨骨折，骶骨左侧、左侧髂骨骨折，综合评定为人损九级伤残。2.被鉴定人伤后休息期为六个月，护理期为三个月，护理人数在住院期间为二人，非住院期间为一人，营养期为两个月。3.被鉴定人二次手术费约8000元。相关的休息期为一个月，护理期为半个月，护理人数为一人，营养期为半个月。宗序明于2014年6月19日向原审法院起诉，请求判令秦亚林、宗位田赔偿事故造成的损失医疗费53647.9元，住院伙食补助费702元，营养费750元，误工费23100元，护理费10320元，交通费500元，残疾赔偿51672.40元，精神损害抚慰金1万元，被抚养人生活费3202.33元，鉴定费2280元（以上均包含二次手术费用）合计156174.72元。扣减秦亚林垫付的款项，宗序明实际主张109236.73元及其诉讼费用。
原审另查明，事故发生后秦亚林共垫付给宗序明5万元。审理中，宗序明撤回对宗位田的诉讼请求，原审法院另行裁定允许。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，宗序明受秦亚林雇请为自己建房屋，宗序明为雇员，秦亚林为雇主。我国法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中各方应承担的责任作如下认证：宗序明在施工过程中对自身的安全缺乏防范意识，在高空二层楼房施工作业中不谨慎，是导致事故发生的直接原因，应负事故的直接责任。可适当减轻秦亚林的赔偿责任。秦亚林在未取得合法的建房审批手续的前提下，擅自自建楼房，且无建筑施工资质，在施工中又疏于管理，中途离开现场，未能对施工全过程实施正确指挥，缺乏安全意识，未设置安全网，放任了事故的发生，对该事故的发生负大部分责任。对宗序明主张的各项损失依法审核认定如下：宗序明主张损失医疗费53647.99元，扣减二次手术费8000元，根据庭审核准医疗费45647.99元是由秦亚林垫付的，另加输血费1000元合计46647.99元；宗序明主张住院伙食补助费702元，扣除二次手术期间15天，合计认定24天×18元／天=432元；宗序明主张营养费750元扣除二次手术15天，根据鉴定意见认定需营养费60天×10元／天=600元；宗序明主张误工费23000元，扣除二次手术30天，根据鉴定意见认定误工时间180天×105元／天=18900元，宗序明在事故发生前一年就跟随秦亚林从事建筑瓦工业。秦亚林2012年每天支付宗序明105元，对宗序明的误工费认定180天×105元／天=18900元。宗序明主张护理费9030元扣除二次手术15天，根据鉴定意见书护理期为三个月，住院期间为二人护理，非住院期间为一人，认定宗序明住院24天×2人＋非住院后66天×按护工费标准每天80元=9120元。宗序明仅主张9030元，法院予以认可。宗序明主张残疾赔偿金51672.40元计算标准和计算方法及宗序明的残疾等级计算正确，应予认定。宗序明主张精神损害抚慰金1万元，予以认可。宗序明主张被抚养人生活费3202.33元。根据宗序明举证材料，如皋市公安部门的户籍记载，宗序明母亲苏回英共生育五个儿女，只能反映其中一子从小给他人收养，不能反映其他儿女被他人收养，故对宗序明主张的被抚养人生活费认定：9607元／年×5年×20%÷4人=2401.25元。宗序明主张交通费500元，未提供票据，但损失客观存在，酌情认定300元。鉴定费2280元，予以认定。以上宗序明的损失合计认定142264.14元。宗序明主张二次手术费，秦亚林认为等实际发生后另行处理，法院予以认可。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法法则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条之规定，判决：一、宗序明损失医疗费46647.99元，住院伙食补助费432元。营养费600元，误工费18900元，护理费9030元，残疾赔偿金51672.40，精神损害抚慰金10000元，被抚养人生活费2401.75元，交通费300元，鉴定费2280元，合计人民币142264.14元。由秦亚林赔偿宗序明113811.31元，扣减已垫付的5万元，尚应赔偿63811.31元，于判决生效后三十日内赔偿宗序明。其余损失28452.83元由宗序明自负。二、驳回宗序明的其他诉讼请求。案件受理费475元由宗序明负担95元，秦亚林负担380元。
宣判后，秦亚林不服，向本院提起上诉称，原审对秦亚林在举证期限内要求对宗序明的伤残等级重新鉴定的申请没有任何答复就驳回了秦亚林重新鉴定的要求，无正当理由不允许秦亚林申请的证人作证，程序不合法。原审未查明宗序明受伤的真正原因，认定事实不清。本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》，原审适用《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》错误。请求二审法院撤销原判，依法改判。
被上诉人宗序明答辩称，秦亚林未能提供充分的证据证明宗序明的伤残鉴定有明显的违法或不当之处，具备重新鉴定的理由。宗序明在一审开庭时申请出庭的证人当庭否认其系秦亚林委托的现场管理人员，对案件不知情，且秦亚林在证人退庭时并未提出异议，并非法院不允许证人出庭。原审中秦亚林当庭确认宗序明是其雇员，在施工时受伤，宗序明在一审中因证据不足撤回了对宗位田的起诉，并未违反法律规定。如秦亚林有证据证明宗位田的吊机造成了宗序明受伤，其可在承担责任后向宗位田追偿，但不能因此认为原审认定事实不清。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》对审理人身损害案件更具有操作性，原审适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为秦亚林对宗序明所受人身伤害是否应承担相应的赔偿责任。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原审中，秦亚林自认与宗序明存在雇佣关系，宗序明在为其建房过程中受伤。宗序明以雇佣关系为由要求秦亚林作为雇主承担赔偿责任符合法律规定，原审结合各自的过错程度认定各方的责任比例有事实和法律依据。秦亚林上诉称原审未查明宗序明受伤的原因系宗位田吊机操作不当所致，属事实认定不清，本院认为，本案中，宗序明已撤回对宗位田的诉讼请求，选择依据雇佣关系要求秦亚林承担赔偿责任，则法院只需依原告的诉讼请求审查雇佣关系是否成立及是否因雇佣活动受伤即可，损害是否因第三人导致不属于法院必须审查的范围。若秦亚林确有证据证明宗序明受伤系第三人导致的，可在承担赔偿责任后向第三人追偿。关于原审程序方面，宗序明的伤残鉴定虽系单方委托，但秦亚林未提供足以反驳该鉴定意见、应当重新进行鉴定的证据，原审未准许其重新鉴定的申请并无不当。对证人施某的退庭原因，原审庭审笔录中未详细记载，虽存在瑕疵，但秦亚林当庭未提出异议，且此过程未影响案件的正确判决，不属于违反法定程序的情形。《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》中关于雇员受害责任有具体的规定，亦与《中华人民共和国侵权责任法》规定未有冲突，一审法院据此作出裁判符合法律规定，并无适用法律不当的情形。综上，秦亚林的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费950元，由上诉人秦亚林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦昌东
代理审判员 郭相领
代理审判员 卢 丽
二〇一五年二月三日
书 记 员 李新珠
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。