江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜中民三终字第14号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司，住所地：宜春市袁山大道袁山中路8号。
负责人：杨小刚，该公司总经理。
委托代理人：邱恺，中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司员工。
被上诉人（原审原告）：涂温，男，1982年12月4日出生。
委托代理人：詹名革，奉新县海华法律服务所。
被上诉人（原审被告）：蔡肖根，男，1990年8月10日出生。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司（以下
简称平安宜春公司）为与被上诉人涂温、蔡肖根机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省�新县人民法院（2014）奉民一初字第204号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月22日立案受理后，依法组成由审判员吴刚担任审判长，与审判员黄若凡、代理审判员黄泰文参加的合议庭，书记员罗武平担任记录。经过阅卷、调查和询问当事人，合议庭认为没有新的事实、证据和理由，决定不开庭审理。本案现已审理完毕。
原审法院认定：2013年10月24日中午，蔡肖根驾驶赣C6S8**号轿车从奉新县人民医院出发前往华林广场，车辆行驶至狮山大道艺苑商住区大门路段时，为避让迎面驶来的自行车，向右打方向盘并踩刹车，结果碰到油门踏板致使车辆驶上人行道，与人行道上行走的涂温相撞，造成涂温受伤的道路交通事故。奉新县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定蔡肖根负事故的全部责任。事故发生当日，涂温被送往奉新县人民医院治疗，2013年12月23日出院，住院60天，出院诊断：1、眼球钝挫伤（左）；2、左颈骨平台骨折。出院医嘱：1、注意休息；2、随诊；3、建议休息一月。2013年12月9日，涂温至南昌爱尔眼科医院住院治疗，2013年12月12日出院，住院3天。出院诊断：1、左眼视神经损伤；2、左眼脉络膜破裂。出院医嘱：1、继续药物治疗，根据复诊调整用药。定期查肝肾功能、电解质。复方血栓通胶囊3粒口服3次／日、甲钴胺片1片口服3次／日、左氧氟沙星眼液左眼4次／日、普拉洛芬眼液左眼4次／日。2、注意眼部卫生，勿揉眼。3、下周一复诊，不适随诊。4、定期随访频次：2周、4周、2月、门诊复诊时遵门诊医嘱为先。定期随访期限：6月—1年。涂温两次住院共花费医疗费17180.27元（含南昌大学第二附属医院磁共振检查费用701元）。经南昌大学第一附属医院、奉新民意司法鉴定中心鉴定，涂温左眼损伤可评定为伤残九级，劳动能力丧失20%，左下肢损伤可评定为伤残十级，劳动能力丧失10%，花费鉴定费1136.5元。肇事车辆赣C6S8**轿车在平安宜春公司投保了交强险、商业第三者责任保险30万元（含不计免赔）。涂温生育有儿子涂某甲、女儿涂某乙、女儿涂某丙，涂温住院期间的护理人员为涂孔灯。蔡肖根已垫付涂温医疗费17180.27元、鉴定费1136.5元、交通费1189.1元，合计19505.87元。
原审法院认为：涂温、蔡肖根对奉新县公安局交通警察大队作出的交通事故认定书均无异议，对交通事故认定书予以确认。肇事车辆赣C6S8**轿车在平安宜春公司投保了交强险和商业第三者责任险30万元（含不计免赔率险），故平安宜春公司应先在机动车强制保险责任限额范围内承担理赔责任，不足部分按照商业第三者责任险保险合同的约定承担理赔责任。平安宜春公司主张蔡肖�驾驶肇事车辆发生交通事故时其驾驶证已计12分吊销，属无证驾驶。无证驾驶是指未取得机动车驾驶证，或者机动车驾驶证超过有效期，或者与所持机动车驾驶证载明的准驾车型不符，或者机动车驾驶证被吊销、被暂扣、被扣留、扣押期间驾驶机动车。虽然事故发生时蔡肖根持有的机动车驾驶证在一个记分周期内因交通违法行为被记分达12分，但其并非未取得驾驶资格，其驾驶证也未被交警部门扣留，不属于无证驾驶的情形，故对平安宜春公司的抗辩主张不予采信。蔡肖根、平安宜春公司对涂温诉请的医疗费17180.27元无异议，予以采信。双方当事人均同意误工天数按90天计算，但对计算标准有异议，涂温系农业户口，故误工费应按农村标准计算，误工费为5400元（60元／天×90天）。平安宜春公司对护理费计算天数及标准有异议，涂温在奉新县人民医院、南昌爱尔眼科医院住院时间重合，故护理费应按60天计算。护理人员涂孔灯在奉新县城经营食品批发部，护理费应按城镇标准计算，故护理费为9115.2元（151.92元／天×60天）。双方当事人均同意住院伙食补助费、营养费计算天数为60天，但对计算标准有异议，涂温诉请的住院伙食补助费50元／天、营养费20元／天与本地的生活物价水平相符，予以采信，故住院伙食补助费为3000元、营养费为1200元。平安宜春公司对涂温诉请的残疾赔偿金计算标准有异议，涂温系农业户口，残疾赔偿金应为32877.6元（7828元／年×20年×21%）。平安宜春公司对涂温诉请的被抚养人生活费有异议，涂温生育有儿子涂某甲、女儿涂某乙、女儿涂某丙，其中涂某甲、涂某乙均在奉新县城读书，故涂某甲、涂某乙的被抚养人生活费应按城镇标准计算，涂某丙的被抚养人生活费应按农村标准计算，故被抚养人生活费为�某甲13414.8元（12776元／年×10年×21%÷2）、涂某乙16097.76元（12776元／年×12年×21%÷2）、涂某丙9157.05元（5130元／年×17年×21%÷2），共计38669.61元。蔡肖根对鉴定费无异议，故对鉴定费1136.5元予以采信。平安宜春公司对涂温诉请的后续治疗费有异议，涂温主张后续治疗费5000元，但无相关的医嘱或鉴定予以证明，涂温后续治疗费用可待实际发生后再行主张。双方当事人均同意交通费按1000元、精神损害抚慰金按5000元计算，予以采信。综上，涂温的各项经济损失共计114579.18元。平安宜春公司应在交强险、商业第三者责任限额内赔付涂温113442.68元，鉴定费1136.5元由蔡肖根承担。蔡肖根已垫付19505.87元，故涂温在收到平安宜春公司理赔款后返还蔡肖根18369.37元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第二十四条第一款、第七十六条第一款、第一款第（一）项、《中�人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司应在判决生效之日起二十日内赔付涂温113442.68元（涂温在收到上述理赔款的同时应返还蔡肖根18369.37元）；二、驳回涂温的其他诉讼请求。案件受理费3841元，减半收取后为1920.5元，涂温承担677.6元，蔡肖根承担1242.9元。
上诉人平安宜春公司不服上述民事判决，向本院提起上诉，请求二审依法撤销奉新县人民法院（2014）奉民一初字第204号民事判决书，改判驳回被上诉人涂温的诉讼请求，即判决被上诉人蔡肖根在交强险和商业第三者险内赔偿损失113442.68元；一、二审案件受理费由两被上诉人承担。理由：1、一审适用法律错误，判决显失公正。一审法院已查明被上诉人蔡肖根在出险前一个记分周期内记分已达12分，根据交通法规有关规定，公安机关交通管理部门应当扣留蔡肖根的机动车驾驶证，蔡肖根应当参加道路交通安全法律、法规和相关知识学习和考试。上诉人在交强险和商业险内均不承担赔偿义务；2、一审法院认定被上诉人涂温护理费标准错误。被上诉人涂温的父亲涂孔灯在江西省楠木环保科技有限公司从事锅炉工种，其月收入为2600元，一审法院认定护理费按151.92／元计算没有依据，故护理费应为5200元（2600元／月÷30日×60日）3、一审认定涂某甲、涂某乙被抚养人生活费按城镇标准计算错误。被上诉人涂温未提供证据证明涂某甲、涂某乙在城镇居住，故两人的抚养费应按农村居民标准分别计算为5386.5元（5130元／年×10年×21%÷2）、6463.8元（5130元／年×10年×21%÷2）。
二审中，被上诉人涂温答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。被上诉人蔡肖根未予答辩。
二审中，上诉人平安宜春公司、被上诉人涂温、蔡肖根均未提交新的证据。
本院二审除确认一审查明的主要事实外，经二审法院查明补充以下事实：1、被上诉人涂温的父亲涂孔灯2011年4月20日至2013年4月19日期间在江西楠木环保科技有限责任公司从事锅炉工种，月工资2600元。2、被上诉人蔡肖根机动车驾驶证于2013年10月22日处于超分（记12份）状态。3、被上诉人蔡肖根投保的商业第三者责任保险责任免除条款第四条第（四）项约定：驾驶人在驾驶证丢失、损毁、超过有效期后被依法扣留、暂扣期间或记分达到12分，仍驾驶机动车的。4、被上诉人涂温的儿子涂某甲就读于奉新县第五小学，其女儿涂某乙就读于大风车幼儿园，奉新县第五小学和大风车幼儿园均位于奉新县城区。
本院认为，本案争议焦点：一是上诉人平安宜春公司是否在交强险和商业第三者险范围内承担责任问题；二是被上诉人涂温护理费计算问题；三是被上诉人涂温的被抚养人生活费计算标准问题。
一、关于上诉人平安宜春公司是否在交强险和商业第三者险范围内承担责任问题。上诉人平安宜春公司上诉称被上诉人蔡肖根事故发生时驾驶证记分12分，属于无证驾驶，其不承担保险责任。本案中，虽然被上诉人蔡肖根的机动车驾驶证记分达12分，但是交警部门并没有认定其为无证驾驶。驾驶证无效，必须经驾驶证核发机关的法定程序撤销。本案中，上诉人平安宜春公司没有提供证据证明被上诉人蔡肖根的驾驶证已被吊销、暂扣、扣押或者扣留，故记分累计12分并不等同于驾驶员资格无效。因此，上诉人平安宜春公司应当在交强险范围内承担保险责任。而被诉人蔡肖根投保的商业第三者责任保险责任免除条款第四条第（四）项约定，记分达到12分，仍驾驶机动车的，保险人免除赔偿责任。该约定不违反法律规定，因此上诉人平安宜春公司在商业三者险内免除保险责任，由被上诉人蔡肖根对超出交强险范围的损失承担责任。
二、关于被上诉人涂温护理费标准问题。被上诉人涂温治疗期间是由其父亲涂孔灯护理的，涂孔灯2011年4月20日至2013年4月19日期间在江西楠木环保科技有限责任公司从事锅炉工作，月工资2600元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款、第二十条规定，被上诉人涂温的护理费7172.41元（2600元／月÷21.75×60日）。原审法院按151.92元／天计�护理费无法律依据，应予纠正。
三、关于被上诉人涂温的被抚养人生活费计算标准问题。虽然被上诉人涂温的儿子涂某甲和女儿涂某乙均是农村户口，但是分别就读于奉新县城第五小学和幼儿园，参照最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费的复函》精神，涂某甲、涂某乙日常生活已融入城镇，在城镇有着稳定的学习生活，应认定其经常居住地为城镇。故原审法院认定涂某甲、涂某乙的生活费按城镇标准计算并无不当。
综上，被上诉人涂温的各项经济损失为112636.69元（医疗费17180.27元＋住院伙食补助费3000元＋营养费为1200元＋护理费7172.41元＋误工费5400元＋残疾赔偿金32877.6元＋被抚养人生活费38669.61元＋交通费1000元＋精神损害抚慰金5000元＋鉴定费1136.5元），上诉人平安宜春公司应在交强险内赔付被上诉人涂温100119.92元，超出交强险范围内的医疗费用限额11380.27元（7180.27元＋住院伙食补助费3000元＋营养费1200元）和鉴定费1136.5元，合计12516.77元，由被上诉人蔡肖根承担。被上诉人蔡肖根已垫付19505.87元，故被上诉人涂温在收到上诉人平安宜春公司理赔款后返还被上诉人蔡肖根6989.1元。上诉人平安宜春公司的部分上诉理由成立，本院予以支持。原审法院认定主要事实清楚，但部分处理不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、变更江西省奉新县人民法院（2014）奉民一初字第204号民事判决第一项，即上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司应在本判决生效之日起十日内赔付被上诉人涂温100119.92元（被上诉人涂温在收到上述理赔款的同时应返还被上诉人蔡肖�6989.1元）；
二、维持江西省奉新县人民法院（2014）奉民一初字第204号民事判决第二项。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3841元，减半收取后为1920.5元，二审案件受理费2568.85元，合计4489.35元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜春中心支公司承担2266.35元，由被上诉人涂温承担700元，由被上诉人蔡肖根承担1523元。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 刚
审 判 员 黄若凡
代理审判员 黄泰文
二〇一五年三月九日
书 记 员 罗武平