广东省蕉岭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）梅蕉法刑初字第23号
公诉机关蕉岭县人民检察院。
被告人肖良君，男，汉族，初中文化，广东省蕉岭县人，住蕉岭县，无业，无前科。2013年10月12日因涉嫌故意毁坏财物罪被蕉岭县公安局刑事拘留，同年11月18日经蕉岭县人民检察院批准，当日由蕉岭县公安局执行逮捕，现羁押在梅江区看守所。
被告人余俊明，男，汉族，初中文化，广东省梅县人，住梅县，无业，有前科。2011年3月1日因犯聚众斗殴罪（预备）被平远县人民法院判处免予刑事处罚。2013年10月12日因涉嫌非法持有枪支罪被蕉岭县公安局刑事拘留，同年11月18日经蕉岭县人民检察院批准，当日由蕉岭县公安局执行逮捕，现羁押在蕉岭县看守所。
辩护人李娜，系广东粤梅律师事务所律师。
被告人宋冰凌，绰号“冰拐”，男，汉族，初中文化，广东省蕉岭县人，住蕉岭县，无业，有前科。2006年8月31日因犯窝藏罪被梅州市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月；2008年11月13日因犯故意伤害罪被蕉岭县人民法院判处有期徒刑二年，2010年8月31日刑满释放。2013年10月12日因涉嫌非法持有枪支罪被蕉岭县公安局刑事拘留，同年11月18日经蕉岭县人民检察院批准，当日由蕉岭县公安局执行逮捕，现羁押在蕉岭县看守所。
蕉岭县人民检察院以蕉检刑诉（2014）23号起诉书指控被告人肖良君犯非法持有枪支罪、赌博罪、故意毁坏财物罪及被告人余俊明、宋冰凌犯非法持有枪支罪，于2014年4月9日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。蕉岭县人民检察院检察员钟丽香出庭支持公诉，被告人肖良君、被告人余俊明及其辩护人李娜、被告人宋冰凌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年10月5日至10月11日间，被告人余俊明、宋冰凌、肖良君非法持有5支自制猎枪。另，被告人肖良君于2013年5月20日至6月7日间，在梅县某店面二楼一赌档帮忙看场，非法获利约1500元；被告人肖良君还在2013年9月5日晚，纠集多人故意砸毁被害人徐某某住家物品，经鉴定，被毁坏物品价值人民币4209元。具体犯罪事实如下：
一、非法持有枪支罪
被告人余俊明为了上山打猎，于2011年通过一名叫罗斌（音，无法查找）的男子介绍，从“阿刘”（无法查找）手中以人民币11000元的价格购买了4支自制猎枪和40发子弹，并当场试枪用去2发子弹。余俊明将该猎枪及子弹用彩色旅行袋装好后藏匿于梅县某村的住家。后余俊明因和他人发生矛盾担心被报复，遂于2013年10月5日独自驾驶被告人宋冰凌的粤MXXX**雅阁牌轿车（已扣押）到梅县住家将存放在家中的4支自制猎枪和38发子弹取出存放于该车后厢，并将此事告知宋冰凌。因担心枪不够，余俊明请求宋冰凌帮其借枪，宋冰凌当即打电话向钟某方（在逃）借枪，钟某方答应拿到枪后再联系宋冰凌。10月6日，因宋冰凌与其朋友换车使用，余俊明便将放在宋冰凌车上的4支枪及38发子弹转移到宋冰凌朋友的车后厢。10月7日晚，宋冰凌、余俊明在梅州桥桥下，从钟某方手中借得1支自制猎枪，由余俊明将该猎枪放到宋冰凌朋友的车后厢。10月9日下午，宋冰凌将粤MXXX**轿车从其朋友处换回，5支猎枪及38发子弹亦被放回该车后厢。当晚，余俊明、宋冰凌、肖良君、“阿牛”（无法查找）四人驾驶宋冰凌的轿车从梅江区来到蕉岭。肖良君因要回家，遂向宋冰凌借车，宋冰凌答应，并叫肖良君第二天将车开去维修，余俊明害怕放在车上的猎枪及子弹被发现，便叮嘱肖良君要小心车上的猎枪及子弹，肖良君答应。10月10日上午，肖良君在将粤MXXX**轿车送修前，将该车后厢里的猎枪及子弹藏在其住家旁边的菜地里。10月11日凌晨，肖良君将藏在菜地里的枪支及子弹取出，放于粤MXXX**轿车上，后肖良君、宋冰凌、余俊明、“阿牛”四人乘坐该轿车返回梅江区某租住房。10月11日11时30分，蕉岭县公安局民警在该租住房当场抓获余俊明、宋冰凌和肖良君，并从该租住房及粤MXXX**雅阁轿车上查获枪形物5支，弹形物43发。经广东省梅州市公安司法鉴定中心鉴定：送检的1号、2号、3号、5号枪形物是自制仿12号猎枪，4号枪形物是唧筒式12号猎枪；送检的36发塑料外壳的弹形物是制式12号猎枪子弹，2发白色金属外壳的弹形物是自制仿12号猎枪子弹，5发黄色金属外壳的弹形物是制式7.62mm手枪子弹。
二、赌博罪
2013年3月初，古小勇（在逃）租用梅县某店面二楼用于开设赌档，供郑某果（已判刑）等人以“划胡豆”的方式聚众赌博，赌档雇请李某锐、朱某忠、刘某超、何某明（均已判刑）等人做帮手、看场。2013年5月20日，被告人肖良君经叶某丰（已作不诉）介绍，到该赌档帮忙看场，对前来参赌人员进行把关，防止赌客闹事，每天档主给其100元至200元不等的好处费。2013年6月7日，该赌档被公安机关查获，肖良君在看场期间共得好处费约1500元。
三、故意毁坏财物罪
2013年9月5日晚，徐志坚（另案起诉）因与被害人徐某某发生矛盾，遂纠集徐某聪、“阿威古”（均在逃）到徐某某住家打砸物品，因被害人家属报警而离开现场。徐志坚等人撤离到蕉城镇长兴路雪糕店附近时仍不服气，遂先后召集被告人肖良君及刘某山、张某川、陈某华、古某祥（四人均在逃）、杨某淦、徐甲、徐乙（三人均另案处理）等10多人到雪糕店附近集合。待人到齐后，肖良君与徐志坚等人带头，与在场的10多人步行到徐某某住家，踹开大门，冲进徐某某住家并用砖头和木棍等砸徐某某住家一楼客厅的窗户、玻璃、摩托车及自行车等物品，后因徐某某家属再次报警而离开现场。经蕉岭县发展改革和物价局价格认证中心鉴定：徐某某住家被损坏的物品共计价值人民币4209元。
公诉机关提供了被告人的供述及辩解、被害人陈述、物证、书证、证人证言、鉴定结论等证据予以证实。公诉机关据此认为被告人肖良君的行为已构成非法持有枪支罪、赌博罪、故意毁坏财物罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条、第二百七十五条之规定处罚；被告人余俊明、宋冰凌的行为均已构成非法持有枪支罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定处罚。在庭审中，公诉机关不同意被告人宋冰凌持有枪支1支的抗辩，认为其在明知被告人余俊明将枪支放在其轿车内时，仍然同意让被告人余俊明放置，在此期间，其对枪支有实际控制权和支配权，故认定其实际非法持有枪支5支，情节严重，应当依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定追究其刑事责任。
被告人肖良君在开庭审理过程中，对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪、赌博罪、故意毁坏财物罪的定性及犯非法持有枪支罪、赌博罪的犯罪事实均没有异议，但其提出：其在故意毁坏财物一案中不是纠集人，而是被他人邀集前去的；被告人余俊明在开庭审理过程中，对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪的定性和犯罪事实均无异议，但其辩护律师提出：其当初购买枪支的目的只是打猎，期间没有使用，主观恶性小，即使后来将枪支放在被告人宋冰凌车上后亦未造成任何伤亡，在被抓获后，能如实供述犯罪事实，且提供了卖枪人和介绍卖枪人的线索，建议对其减轻处罚；被告人宋冰凌在开庭审理过程中，对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪的定性无异议，但其提出：其实际只非法持有枪支1支，其它另外4支枪支并非其个人所有。
经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实清楚，且有下列经过法庭举证、质证、认证的证据可以证明：1、物证现场扣押的作案工具雅阁牌小型轿车（车牌号码：粤MXXX**）一部，蓝色蛇皮袋一只；2、书证被告人的户籍证明及到案经过，情况说明，违法犯罪人员信息资源库，在逃人员登记／撤销表，刑事判决书、释放证明，车辆信息，协查通报，起诉意见书，出警情况说明，行政处罚决定书、告知书；3、被害人徐某某的陈述；4、证人罗某玲，张某新，肖某，郑某果，温某云，李某锐，何某明，刘某超，朱某忠，巫某英，叶某丰，梁某志，陈某谋，廖某文，徐某连，林某光，黄某田，葛某华，郑某霞，黄某军，丘某东，潘某凤，黄某英，潘某彬，陈某，陈某宁，蓝某定，陈某琴，丘某林，张某昌，陈某辉，钟某先，郭某秋，罗某良，洪某成，徐某坚，刘某航，徐某，徐某，杨某淦，徐某，李某，李某华，徐某华，古某思，张某的证言；5、现场勘验检查工作记录，搜查笔录，辨认笔录；6、价格鉴定结论书，枪支、弹药鉴定书等。证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人肖良君、余俊明、宋冰凌无视国家法律，违反枪支管理规定，非法持有枪支5支，情节严重，其行为均已构成非法持有枪支罪。被告人肖良君以营利为目的，聚众赌博，从中牟利，其行为又已构成赌博罪。被告人肖良君纠集多人故意毁坏他人财物，其行为亦已构成故意毁坏财物罪。控方指控被告人肖良君犯非法持有枪支罪、赌博罪、故意毁坏财物罪，被告人余俊明、宋冰凌犯非法持有枪支罪名成立。被告人肖良君在判决宣告以前犯数罪，应依法予以数罪并罚。被告人宋冰凌在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚。被告人肖良君、余俊明归案后能够如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人余俊明在枪支持有期间虽未造成任何伤亡，在被抓获后，能如实供述犯罪事实，并提供了卖枪人和介绍卖枪人的线索，但根据现有证据并不能认定被告人有自首或立功等减轻情节，故对其辩护律师提出的减轻处罚意见不予采纳；被告人宋冰凌在明知自己车内放置有枪支的情况下，虽在初期有要求被告人余俊明把枪拿走的意思表示，但最后仍然默许被告人余俊明将枪支继续放置在其车内，期间其对枪支有实际控制权和支配权，故其提出其只持有枪支1支的辩解、辩护意见不予采纳。现有证据证明被告人肖良君有纠集3人以上公然毁坏他人财物的行为，故其提出其不是纠集人的辩护意见不予采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第三百零三条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人肖良君犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；合并总和刑期五年，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2018年4月11日止。罚金在本判决生效后30日内缴纳。）
二、被告人余俊明犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2017年10月11日止。）
三、被告人宋冰凌犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月12日起至2017年1月11日止。）
四、随案移送的作案工具雅阁牌小型汽车（车牌号码：粤MXXX**，车辆型号：HG7240）一辆，予以没收，上缴国库；随案移送的蓝色蛇皮袋一只，予以没收，随案佐证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖国雄
人民陪审员 徐碧峰
人民审判员 戴永芬
二〇一四年五月二十二日
书 记 员 黄佳佳