陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宝渭法民初字第01149号
原告陕西富安物业管理有限公司，住所地陕西省宝鸡市高新开发区高新一路。
法定代表人王红社，该公司经理。
委托代理人杨硕，男，汉族，该公司法律顾问，陕西省宝鸡市人，住陕西省宝鸡市金台区长青路。
委托代理人张成才，男，汉族，陕西省宝鸡市人，该公司副经理，住陕西省宝鸡市陈仓区磻溪镇。
被告李改秀，女，汉族，陕西省宝鸡市人，住陕西省宝鸡市金台区陵原乡。
委托代理人刘炜，陕西炎城律师事务所律师。
原告陕西富安物业管理有限公司（以下简称富安物业公司）诉被告李改秀工伤保险待遇纠纷一案，本院受理后，依法由成合议庭公开开庭进行了审理。原告富安物业公司的委托代理人杨硕、张成才，被告李改秀�其委托代理人刘炜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，1、2011年1月1日，我公司将滨河花园小区的保洁工作承包给张博，保洁人员的安排，工资待遇由张博决定，我公司不干涉其工作，被告李改秀系张博雇佣的保洁人员，与我公司毫无关系，宝鸡市劳动争议仲裁委员会未直接向我公司送达工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书的情况下进行裁决，显然不符合法律规定；2、我公司将保洁工作承包给张博后，承包人张博给被告人李改秀安排了住宿，被告人李改秀未按承包人张博的要求执行；3、2011年3月31日，被告人李改秀发生交通事故后，被告人李改秀起诉肇事者，仅向肇事者索要10000元费用了结，其自愿放弃了赔偿请求，违背了目前的司法实践中补差赔偿的原则故即使我公司与被告李改秀之间存在劳动关系，也不应对其予以赔偿。现请求法院判令：1.请求依法确认原告富安物业公司与被告李改秀之间不存在劳动关系，原告不支付被告李改秀工伤保险待遇。2.被告李改秀承担本案的诉讼费用。
被告辩称，1、从我上班一直是原告在安排工作，并一按时上下班；2、业主将卫生费等费用交富安物业公司，张博不交承包费，故原告提供的承包协议实际是公司内部的一种管理模式，应该由原告承担责任；3、宝鸡市劳动争议仲裁委员会向原告邮寄送达的材料被其退回后，登报公告送达了劳动能力鉴定通知书；4、交通事故责任纠纷案件我与肇事者和解解决，与主张工伤保险待遇不冲突，请求法院依法支持我的工伤保险待遇诉请。
经审理查明，原告富安物业公司系企业法人，被告李改秀系宝鸡市金台区陵原乡金丰村村民。2007年11月1日起被告到原告处从事保洁工作。2011年3月31日7时45分，容颜俊驾驶自行车沿文化路由北向南行驶至渭滨中学门前，在超越同向李改秀驾驶的自行车后向西右转弯时，其车辆后轮与李改秀驾驶的自行车前轮相挂，致李改秀驾驶的自行车倒地，造成李改秀受伤的交通事故。事故经宝鸡市公安局交通警察支队渭滨大队道路交通事故认定书认定：容颜俊负事故的全部责任，被告李改秀无事故责任。被告在宝鸡市人民医院住院治疗27天，花费医药费26056.30元，诊断为：1、急性特重型颅脑损伤、脑疝、左侧颞顶部硬膜外血肿、右侧额颞顶部硬膜下血肿、脑挫裂伤、颅骨骨折、头皮血肿、头皮挫裂伤；2、应激性溃疡；3、肺炎。出院医嘱：1、注意休息2周，适当锻炼。2、继续对症治疗。3、1月后门诊复查，3月至半年后行颅骨修补术。4、头痛头晕加重，或伴恶心呕吐抽搐及时就诊。同年11月7日，被告再次入住宝鸡市人民医院行颅骨修补术，住院14天，花费医药费23435.2元。�故发生前，被告每月平均工资824元。被告住院期间由其丈夫曹绪生护理，曹绪生系宝鸡市金台区金丰砖厂职工，事故发生前其三个月日平均工资56元／天。2011年7月1日，肇事者容颜俊与被告李改秀达成和解协议，支付给李改秀医疗费10000元。
2012年4月16日，宝鸡市人力资源和社会保障局认定被告构成工伤。9月28日，经宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定被告构成综合八级伤残。被告支出劳动能力鉴定费540元。10月18日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会按照原告工商登记地址向其邮寄送达的李改秀劳动能力鉴定结论通知书因无法送达，邮件被退回。11月7日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会在宝鸡日报上公告进行了送达，被告支出公告费600元。2013年2月25日，被告申请劳动仲裁，请求原告支付：1、停工留薪期工资9891.6元；2、医疗费49491.5元；3、护理费7598元；4、住院伙食补助费1320元；5�交通费200元；6、劳鉴费540元；7、公告费600元；8、一次性伤残补助金9067.63元；9、一次性工伤医疗补助金35587元；10、一次性伤残就业补助金35587元。2013年3月12日被告在宝鸡市劳动争议仲裁委员会庭审中，当庭主张与原告解除劳动关系。宝鸡市劳动争议仲裁委员会作出的宝劳仲案字（2013）第20号裁决书裁决：一、被告李改秀2013年3月12日与原告陕西富安物业管理有限公司解除劳动关系。二、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀医药费39491.5元。三、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀停工留薪期工资9888元。四、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀护理费3280元。五、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀住院伙食补助费615元。六、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀交通费200元。七、原告陕西富安物业管理有限公司�付被告李改秀老鉴费540元。八、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀一次性伤残补助金9064元。九、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金71184元。十、驳回原告其余请求。以上二至九项合计134262.5元，原告于本裁决生效之日起十五日内一次性支付给被告。原告不服该裁决书，诉诸本院。
另查，宝鸡市住院伙食补助15元／天；2011年在岗职工平均工资2966元／月。原告未与被告签订劳动合同，未缴纳社会保险费，未支付医疗费、交通费、住院伙食补助费、劳鉴费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。
再查，2011年1月1日，为了提高滨河花园小区的卫生质量，原告与员工张博签订协议，协议载明：一、陕西富安物业管理有限公司管理范围内的整个保洁工作由张博承担，具�承包费按每月三千八百元计算；二、保洁人员安排、工资待遇由张博确定，富安物业公司不干涉一切。三、张博必须保证小区内环境卫生干净，避免业主投诉，若出现投诉，罚承包费的百分之五。
以上事实有住院病历、诊断证明、医疗费票据、劳鉴费收据、工资条、上岗证、收条、宝人社工人决字（2012）355号工伤认定决定书、宝市劳鉴字（2012）第A-336号劳动能力鉴定结论通知书、宝鸡日报、宝劳仲案字（2013）第20号裁决书和庭审笔录等证据在卷为凭，并经当庭举证、质证，证据充分，为本院确认。
本院认为，原告作为企业法人单位，符合劳动法规定的用人单位主体资格，应承担劳动用工责任。被告在原告处工作原告按月支付被告工资，有公司制作的工资表、上岗证等证据为凭，对于原告提交的与张博之间签订的承包协议，被告不认可，本院认为，该份协议系原告为了提高小区卫生质量，实行的一种管理措施，故被告在原告处工作期间双方具有劳动关系。参加社会保险是用人单位和劳动者的基本义务和权利。用人单位用工应当订立书面劳动合同，承担用工责任。原告未给被告缴纳社会保险费，未同被告签订劳动合同，被告在2013年3月12日向原告提出解除劳动关系的主张于法有据，本院予以准许。
宝鸡市人力资源和社会保障局认定被告构成工伤，并构成八级伤残。宝鸡市劳动能力鉴定委员会在向原告邮寄无法送达得情况下，于11月7日，在宝鸡日报上向原告公告送达了被告劳动能力鉴定结论通知，宝鸡市劳动能力鉴定委员会使用公告方式送达，符合法律规定。依据国务院《工伤保险条例》第十四条第六款规定：职工“在上下班途中，受到机动车事故伤害的”可认定为工伤。“在上下班途中”是指职工居住地（包括职工本人家�住所）至工作场地所必经的线路。李改秀在从家庭住所地到单位上班的路上发生事故，应当认定为工伤。对于原告认为其给安排了宿舍，李改秀发生交通事故不应认定为工伤的意见不予支持。
被告因工受伤，应当享受工伤保险待遇。原告未给被告办理社会工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款“未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”之规定，原告的工伤保险待遇应由被告承担。被告系上班途中发生交通事故受伤，依据填平原则，扣除肇事者赔偿被告的10000元医药费后，原告应补齐被告应享有的工伤保险待遇差额。对于原告辩称被告自动放弃向肇事者主张的权利，也就无权向其再主张权利的意见，本院认为被告对于其权利的形式享有选择权，故原告的该项意见不予支持。按照法�规定，原告应享受的工伤保险待遇如下：
医药费
被告因工受伤，产生医药费49491.5元，因肇事者容颜俊已经赔偿医药费10000元，故原告应支付被告医药费39491.5元。
2、护理费
工伤职工住院需要护理的，应由所在单位负责。被告两次住院41天由其丈夫曹绪生护理，被告提交的宝鸡市金台区金丰砖厂工资表证实曹绪生工资标准56元／天，故本院认定护理费2296元（56元／天×41天）。
3、住院伙食补助费
被告住院41天，按照宝鸡市住院伙食补助标准原告支付被告住院伙食补助费615元（15元／天×41天）
3、停工留薪工资
按照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，《陕西省工伤职工留薪期管理暂行规定》“工伤职工脑挫裂伤停工留薪期为十二个月”的规定，被告的停工留薪期从2011年3月31日起算至2012年3月30日止，原告应支付被告停工留薪期工资9888元（824元／月×12月）。
4、一次性伤残补助金、工伤职工劳动能力鉴定费
按照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为八级伤残的，享受11个月本人工资的一次性伤残补助金”的规定，故原告应支付被告一次性伤残补助金9064元（824元／月×11月）。被告做鉴定支出的540元鉴定费属于必要支出，原告应予支付。
5、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金
原告工伤八级，提出与被告解除劳动关系，要求被告支付一次性工伤医疗补助金。按照《陕西省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十四条“八级工伤职工本人自愿解除劳动关系的，由用人单位以解除劳动关系时所在地上年度职工月平均工资为基数，向职工支付12个月的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就�补助金”的规定，原告应以宝鸡市上年度在岗职工平均工资2966元／月的标准，支付被告一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计各35592元（2966元／月×12月），共计71184元。
6、交通费
被告就医产生交通费，原告应予支付。因被告提交的交通费存在连号现象，本院依据被告的就医等情况，酌情认定150元。
7、公告费
公告费不属于工伤保险待遇赔偿范围，故被告要求支付公告费的请求，本院不予支持。
综上所述，被告应享有的工伤保险待遇有：医药费39491.5元、护理费2296元、住院伙食补助费615元、停工留薪期工资9888元、一次性伤残补助金9064元、工伤职工劳动能力鉴定费540元、一次性工伤医疗补助金35592元、一次性伤残就业补助金35592元、交通费150元，共计133228.5元。
依据《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、第六十二条第二款，《陕西省实�﹤工伤保险条例﹥办法》第八条、第二十四条、参照劳动和社会保障部关于实施《工伤保险条例》若干问题的意见第二条、第三条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第二条、第三条之规定，判决如下：
一、自2007年11月1日起至2013年3月11日止原告陕西富安物业管理有限公司与被告李改秀之间具有劳动关系，2013年3月12日双方的劳动关系解除。
二、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀医药费39491.5元
三、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀护理费2296元。
四、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀住院伙食补助费615元。
五、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀停工留薪期工资9888元。
六、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀一次性伤残补助金9064元。
七、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀工伤职工劳动能力鉴定费540元、
八、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金71184元。
九、原告陕西富安物业管理有限公司支付被告李改秀交通费150元。
上述给付款项共计133228.5元，原告于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元由原告陕西富安物业管理有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。
审 判 长 白 丽
人民陪审员 代维恭
人民陪审员 侯清华
二〇一三年九月二十六日
书 记 员 蔡桑妮