西安市莲湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0104刑初600号
公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
被告人海某，男，回族，初中文化，户籍地甘肃省张家川回族自治县龙山镇西门村。2016年10月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年11月11日被依法逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
被告人马某1，男，回族，小学文化，户籍地甘肃省平凉市崆峒区白水镇永乐村。2016年10月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年11月11日被依法逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
被告人马某2，男，回族，初中文化，户籍地甘肃省平凉市崆峒区白水镇永乐村。2016年10月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年11月11日被依法逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
辩护人徐晓云、郭渝丰，陕西许小平律师事务所律师。
被告人马某3，男，回族，初中文化，户籍地甘肃省康乐县流川乡团结村。2016年10月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年11月11日被依法逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
被告人马某4，男，回族，初中文化，户籍地甘肃省张家川回族自治县龙山镇四方村。2016年11月25日被抓获，11月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年12月21日被依法逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
被告人马某5，男，回族，初中文化，户籍地甘肃省张家川回族自治县龙山镇四方村。2016年11月25日被抓获，11月30日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年12月21日被取保候审。2018年1月3日被本院决定逮捕，同年1月15日由西安市公安局莲湖分局执行，现羁押于西安市莲湖区看守所。
被告人张某某，男，汉族，初中文化，户籍地陕西省宝鸡市凤翔县郭店镇礼包务村。2016年10月22日因涉嫌犯聚众斗殴罪被西安市公安局莲湖分局刑事拘留，同年11月12日被取保候审。2018年1月3日被本院决定逮捕，同年1月19日由西安市公安局莲湖分局执行，现羁押于西安市莲湖区看守所。
西安市莲湖区人民检察院以莲检诉刑诉（2017）554号起诉书指控被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5、张某某犯聚众斗殴罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市莲湖区人民检察院指派检察员何菲出庭支持公诉，被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5、张某某及辩护人徐晓云、郭渝丰均到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
西安市莲湖区人民检察院起诉书指控，2016年10月8日凌晨零时许，被告人海某在本市莲湖区桥梓口十字西北角摆摊时见被告人张某某也在此摆摊，双方为摊位位置发生争执，继而撕扯。后海某伙同在此摆摊的被告人马某1、马某2、马某3、马某4、马某5和马某6、马某7（均另案处理）与张某某、寇某某、马某8、刘某、董某某互相厮打，致马某5、张某某、马某8、寇某某、刘某、董某某受伤。群众报警后，民警出警，现场查获防爆自卫喷射器、甩棍、洋镐把等工具。经鉴定：马某5伤情已达轻微伤、张某某伤情已达轻伤二级、刘某伤情已达轻伤二级、寇某某伤情已达轻微伤、马某8伤情已达轻微伤。
为证实所指控的犯罪事实成立，公诉人当庭宣读、出示了案件来源及抓获经过，证人郗某、薛某、宋某等人证言，被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5、张某某供述与辩解，伤情鉴定意见，户籍证明等书证。据此认为，被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5、张某某在公共场所聚众斗殴，致二人轻伤，三人轻微伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，构成聚众斗殴罪。被告人海某协助抓获同案犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，提请本院依法予以判处。
庭审中，被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5、张某某均对起诉书指控的犯罪事实承认属实，并当庭认罪。被告人马某1、马某2、马某3均辩解称被公安机关电话传唤，有自首情节。被告人马某2辩护人认为被告人系本案从犯，有自首情节，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2016年10月8日凌晨零时许，在本市莲湖区桥梓口十字西北角摆摊的被告人海某见被告人张某某与董某某所摆摊位影响其正常经营，便要求其离开。张某某拒不离开，二人发生争吵继而相互辱骂，张某某遂纠集来寇某某、马某8、刘某（三人另案处理）。此时，海某与张某某发生厮打，而同在此摆摊的被告人马某1、马某2、马某3、马某4、马某5和马某6、马某7（二人另案处理）等人与张某某、马某8、寇某某、刘某持防爆自卫喷射器、甩棍、洋镐把等工具互殴。期间，双方在斗殴过程中致马某5、张某某、马某8、寇某某、刘某、董某某受伤。接群众报警后，公安民警立即赶到现场，并对现场进行控制，同时送受伤人员救治。现场查获防爆自卫喷射器、甩棍、洋镐把等作案工具。经鉴定：张某某、刘某伤情均已达轻伤二级，马某5、寇某某、马某8伤情均已达轻微伤。
认定上述事实的证据有：1、公安机关出具的受案登记表及报案材料；2、公安机关出具的抓获经过证明、到案经过证明及抓捕经过证明；3、被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某5、马某4、张某某供述；4、公安机关出具的辨认笔录、辨认现场笔录及照片说明；5、公安机关出具的辨认监控笔录及截图照片；6、证人郗某、薛某、宋某、马某8、刘某、寇某某、董某某证言；7、公安机关出具的情况说明；8、公安机关出具的提取笔录及照片；9、公安机关出具的作案工具说明；10、警情明细、120调派记录；11、西安市公安局莲湖分局出具的法医学人体损伤程度鉴定书；12、陕西佰美法医司法鉴定所出具的陕美法司【2017】临鉴字第247号法医临床司法鉴定意见书；13、被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某5、马某4、张某某户籍信息。
上列证据均经当庭质证核实，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5、张某某在公共场所聚众斗殴，致二人轻伤，三人轻微伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款之规定，构成聚众斗殴罪。西安市莲湖区人民检察院指控七被告人罪名及犯罪事实成立。被告人马某1、马某2、马某3在庭审期间的辩解，经查，三被告人的抓获经过证明证实，三被告人并非经公安机关电话传唤主动归案，不应认定有自首情节，故三被告人的辩解，本院不予采纳。被告人马某2的辩护人认为被告人系本案从犯，有自首情节的辩护意见，经查，被告人马某2在本案中积极参与双方的斗殴，在共同犯罪中不应认定为本案的从犯，被告人在归案过程中不符合自首的构成要件，故被告人马某2辩护人的辩护意见不成立，本院不予采纳。唯被告人海某、马某1、马某2、马某3、马某4、马某5在本案中认罪态度较好，可依法对六被告人从轻处罚。被告人海某协助公安机关抓获同案犯，应认定有立功表现，可对其从轻处罚。被告人张某某经公安机关电话传唤主动归案并如实供述自己的犯罪事实，应认定有自首情节，可依法对其从轻处罚。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第六十八条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人海某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年又十个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年8月7日止）。
二、被告人马某1犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年4月7日止）。
三、被告人马某2犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年4月7日止）。
四、被告人马某3犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月8日起至2018年4月7日止）。
五、被告人马某4犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月25日起至2018年5月24日止）。
六、被告人马某5犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，前期羁押27日已折抵，即自2018年1月15日起至2018年12月18日止）。
七、被告人张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，前期羁押22日已折抵，即自2018年1月19日起至2019年6月26日止）。
如不服本判决，可自接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 霍 彪
人民陪审员 姬 伟
人民陪审员 喻常薪
二〇一八年二月六日
书 记 员 郭 姣