广西壮族自治区贵港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂08刑终158号
原公诉机广西壮族自治区贵港市港南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）梁永耀，男，1960年4月10日出生于广西贵港市港南区，汉族，初中文化，农民，住贵港市港南区。因涉嫌犯盗窃罪于2015年11月14日被刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪、抢劫罪于2015年12月9日被逮捕。
贵港市港南区人民法院审理贵港市港南区人民检察院指控原审被告人梁永耀犯盗窃罪、抢劫罪一案，于2016年9月29日作出（2016）桂0803刑初88号刑事附带民事判决。原审被告人梁永耀对刑事部分不服，提出上诉。一审附带民事部分判决已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月5日公开开庭审理了本案。贵港市人民检察院指派检察员黄曾建出庭履行职务。上诉人梁永耀到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、盗窃罪
（一）2015年3月14日中午，为筹资赌博，被告人梁永耀窜至贵港市港南区八塘镇高朗村西岸屯被害人高某2（84岁）的家中实施盗窃，被告人梁永耀在高某2房间里的一个木箱内盗走一本农村信用社存折、现金100元，后被告人梁永耀冒用该存折在贵港市区农村信用合作联社横岭分社取走存款2700元。
（二）2015年9月17日下午，为筹资赌博，被告人梁永耀窜至贵港市港南区桥圩镇姚平村平塘屯被害人李某4的家中实施盗窃，被告人梁永耀在李某4房间里使用钢钎撬烂抽屉和储物柜翻找财物时被李某4发现，便跑出房间去到客厅，李某4在客厅追上被告人梁永耀并相互拉扯，期间李某4被被告人梁永耀手中钢撬棍划伤肚皮，被告人梁永耀则迅速逃离现场。案发后，公安机关在现场提取钢撬棍1根。
（三）2015年10月7日下午，为筹资赌博，被告人梁永耀窜至贵港市港南区八塘镇陈湾村大元屯被害人蒙某2的家中实施盗窃，被告人梁永耀在蒙某2的房间里使用钢撬棍撬开桌子抽屉，盗走蒙某2放在抽屉里的现金35000元。案发后，公安机关在现场提取钢撬棍1根。
二、抢劫罪
2015年11月5日下午，为筹资赌博，被告人梁永耀窜至贵港市港南区桥圩镇兴华村石岭屯被害人李某5（70岁）的家中实施盗窃，被告人梁永耀在李某5儿子的房间里使用钢撬棍撬开一个木箱翻找财物，被李某5发现并抓住，双方从房间内相互拉扯至大门外，后被告人梁永耀在李某5的厨房内拿起一把菜刀出到厨房外砍伤李某5的脖子，并驾驶摩托车逃离现场。经鉴定，李某5的损伤程度属轻伤二级。案发后，公安机关在现场提取菜刀1把、钢撬棍1根。另查明，被告人梁永耀的犯罪行为给附带民事诉讼原告人李某5造成的经济损失共计35732.01元。
又查明，公安机关于2015年11月13日下午14时许在贵港市港南区新塘镇东和村太和屯将被告人梁永耀抓获，其到案后如实供述了自己在本案中的犯罪事实。
原审认定上述事实有被害人高某2、李某4、蒙某2、李某5陈述、证人高某1、蒙某1、李某1、李某2、李某3、周某的证言、办案说明、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、提取痕迹物证登记表、指认现场照片、辨认笔录、伤情照片、监控视频截图、天网视频截图、医院疾病证明书、入出院记录、收费票据、费用清单、提取笔录、生物物证鉴定书、人体损伤程度鉴定书、户籍信息、行政处罚决定书、搜查笔录、提取笔录、抓获经过、扣押清单、发还清单、照片及被告人梁永耀的供述等证据证实。
原判认为，被告人梁永耀以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物共计37800元，情节严重，其行为已构成盗窃罪。被告人梁永耀实施盗窃后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。被告人梁永耀入户盗窃，数额达到“数额巨大”百分之五十，依法应当认定为刑法第二百六十四条规定的“其他严重情节”的情形，并在三年以上十年以下有期徒刑的幅度内量刑。在第二起盗窃犯罪中，被告人梁永耀已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人梁永耀为赌博而抢劫和盗窃，且犯罪对象为七十周岁以上老年人，均应当从严惩处。被告人梁永耀持凶器抢劫，以破坏性手段盗窃，均应酌情从重处罚。被告人梁永耀到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人梁永耀一人犯二罪，依法应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条第一、三款、第三十六条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释＞》第一条第一、二款、第三条第二款、第六条、第十一条第一款第（一）项、第十四条、《最高人民法院〈关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见〉》第五条第（2）、（3）、（4）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决：一、被告人梁永耀犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万二千元。二、依法追缴被告人梁永耀违法所得人民币37800元，分别返还被害人高某2人民币2800元、被害人蒙某2人民币35000元。三、作案工具撬棍三根、菜刀一把，依法予以没收。四、被告人梁永耀赔偿附带民事诉讼原告人李某5经济损失人民币35732.01元。五、驳回附带民事诉讼原告人李某5的其他诉讼请求。梁永耀上诉称，其只是入户盗窃，不应判其犯抢劫罪。
检察员的出庭意见是，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持一审判决。
经审理查明：
一、盗窃事实
（一）2015年3月14日中午，为筹资赌博，上诉人梁永耀窜至贵港市港南区八塘镇高朗村西岸屯被害人高某2（84岁）的家中实施盗窃，梁永耀在高某2房间里的一个木箱内盗走一本农村信用社存折、现金100元，后梁永耀冒用该存折在贵港市区农村信用合作联社横岭分社取走存款2700元。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.被害人高某2陈述，2015年3月14日上午11点，其回到家里发现房间里一个木箱锁头被撬烂，箱子里面的两本农村信用社存折、户口本一本、身份证一张、现金300多元被盗。后来其孙子高某1找人查询存折存款是否被领走，发现其中一个农村信用社存折在八塘工业园附近网点被人领走2700元钱。
2、证人高某1证实，2015年3月14日中午11点，其爷爷高某2回到家里发现他房间内的箱子被撬烂，箱子里的两本信用社存折、户口本、身份证、300多元钱被偷，其让信用社的人帮查询得知有人拿其爷爷的存折领了2700元钱。
3、农村信用社取款凭条、账户查询清单证实，高某2的农村信用社账户在2015年3月14日被取款2700元。
4、户籍信息证实，被害人高某2出生于1930年5月7日。
5、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、指认现场照片证实，案发现场位于贵港市港南区八塘镇高朗村西岸屯高某2住宅，被告人梁永耀指认了现场。
6、监控视频截图、指认现场照片证实，被告人梁永耀于2015年3月14日12时50分许在横岭农村信用社网点4号窗口取款，被告人梁永耀指认了该现场。
7、被告人梁永耀供述，2015年3月份的一天中午，其骑电车来到八塘镇高朗村的一户瓦房，进到大门右侧房间，在房间内的一个老式黑色箱子里偷得一个红色塑料袋，然后逃离现场。后发现塑料袋里有100多元现金和一本未设密码的存折，于是骑车到横岭信用社取出存折里的2700元，取钱时签的是存折户主的名字。其偷得的钱全部用于赌博输光了。
（二）2015年10月7日下午，为筹资赌博，上诉人梁永耀窜至贵港市港南区八塘镇陈湾村大元屯被害人蒙某2的家中实施盗窃，梁永耀在蒙某2的房间里使用钢撬棍撬开桌子抽屉，盗走蒙某2放在抽屉里的现金35000元。案发后，公安机关在现场提取钢撬棍1根。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.被害人蒙某2陈述，2015年10月7日下午18时，其回到家中发现自己房间书桌右下角那个抽屉锁头被撬烂，里面装钱的手提袋、塑料袋被放在床头，里面的三万六千至三万七千元钱被偷走了。在被撬烂的锁头下面有一个7字形钢筋。
2、证人蒙某1证实，2015年10月7日下午15时许，有一个陌生男子进入其家里，几分钟后听到爷爷蒙某2的房间门口有响声。
3、户籍信息证实，被害人蒙某2出生于1952年4月12日。
4、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片、提取痕迹物证登记表、指认现场照片证实，案发现场位于贵港市港南区八塘镇陈湾村大元屯8号蒙某2住宅，侦查人员现场提取7字形钢钎一条。被告人梁永耀指认了现场。
5、辨认笔录证实，证人蒙某1辨认出被告人梁永耀就是进入房子实施盗窃的男子。
6、被告人梁永耀供述，2015年农历9月份的一天下午，其骑电车来到八塘镇陈湾村一户人家，进到大厅见到一个十二三岁的小女孩，与女孩有过对话。其进到大厅右手边第一个房间，进入房间看到床前摆放一张木制书桌。其拿桌子抽屉内的7字形铁制马钉撬开桌脚柜的锁，看见柜子里面放有一个灰色布袋，里面有一个胶袋，胶袋里有四捆现金，得手后骑电动车逃离现场。这次偷得35000元现金。这些钱被其赌博输光了。
二、抢劫事实
（一）2015年9月17日下午，为筹资赌博，上诉人梁永耀窜至贵港市港南区桥圩镇姚平村平塘屯被害人李某4的家中实施盗窃，梁永耀在李某4房间里使用钢钎撬烂抽屉和储物柜翻找财物时被李某4发现并追赶至客厅，二人在相互拉扯时梁永耀持钢撬棍划伤李某4的肚皮，后迅速逃离现场。案发后，公安机关在现场提取钢撬棍1根。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.被害人李某4陈述，2015年9月17日15时许，其在家里一楼房间睡觉，迷糊中发现一个男子在房间拿一根铁撬撬其抽屉，其爬起来，男子就往房间外面跑，其追到客厅抓住男子的脚，男子就拿铁撬不锋利的那端捅其肚子，划伤其肚皮，然后逃跑了。
2、伤情照片证实，被害人李某4的肚皮被划伤。
3、公安机关出具的办案说明证实，李某4被梁永耀持钢钎轻微擦伤肚皮，李某4没有到医疗机构治疗而是自行处理。
4、户籍信息证实，被害人李某4出生于1946年9月20日。
5、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片、提取痕迹物证登记表、指认现场照片证实，案发现场位于贵港市港南区桥圩镇姚平村平塘屯27号李某4住宅，侦查人员在现场大厅地面上提取撬棍一根、米黄色拖鞋一双。被告人梁永耀指认了现场。
6、辨认笔录证实，被害人李某4辨认出到其家实施盗窃并将其划伤的男子是被告人梁永耀。
7、被告人梁永耀供述，2015年9月份的一天下午，其骑电车去到桥圩镇姚平村一户老人家里，进入大门左边的房间，在房间床头找到一根钢钎，用钢钎撬开桌子侧柜的锁头，没发现值钱物品。这时房间床上突然有人跳起来，其转身逃出房间，老人在房子的大门口处把其拦住，其手上拿着钢钎与老人拉扯，不知道在挣扎过程中有没有划伤老人，后来其手上的钢钎掉了，其跑出大门骑电动车离开现场。
（二）2015年11月5日下午，为筹资赌博，上诉人梁永耀窜至贵港市港南区桥圩镇兴华村石岭屯被害人李某5（70岁）的家中实施盗窃，梁永耀在李某5儿子的房间里使用钢撬棍撬开一个木箱翻找财物时被李某5发现并抓住，二人相互拉扯间梁永耀进入李某5的厨房内拿起一把菜刀出到门外砍伤李某5的脖子，后驾驶摩托车逃离现场。经鉴定，李某5的损伤程度属轻伤二级。案发后，公安机关在现场提取菜刀1把、钢撬棍1根。
另查明，公安机关于2015年11月13日下午14时许在贵港市港南区新塘镇东和村太和屯将上诉人梁永耀抓获，梁永耀到案后如实供述其在本案中的犯罪事实。
认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.被害人李某5陈述，2015年11月5日下午，其回到家发现在其儿子房间有一个陌生人在翻柜子里的东西，其用手抓住那名男子，男子往外跑，其被男子拖着走。男子跑进厨房拿菜刀丢中其的左边脖子，男子骑上停在门口的摩托车逃跑了。
2、证人李某1、李某2、李某3、周某证实，2015年11月5日下午，李某5家中被盗，李某5发现小偷后与小偷拉扯，被小偷丢菜刀砍中脖子，小偷是一个50多岁、骑红色摩托车的男子。
3.贵港市第二人民医院疾病证明书、24小时内入出院记录、门诊收费票据、住院收费票据、住院病人汇总费用清单证实，李某5被被告人梁永耀砍伤后于2015年11月5日在贵港市第二人民医院治疗，花去医疗费1770.49元。
4.贵港市人民医院住院诊断证明书、收费票据、住院费用详细清单、出院、入院记录证实，李某5于2015年11月5日至2015年12月10日在贵港市人民医院住院治疗，共35天，花去医疗费30702.88元。
5、身份证、户口簿复印件证实，被害人李某5出生于1945年9月15日。
6、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片、提取痕迹物证登记表、指认现场照片证实，案发现场位于贵港市港南区桥圩镇兴华村石岭屯22号李某5住宅。侦查人员在现场大门外地面提取带血菜刀1把、小庭院上滴状血迹1份、撬棍1根、菜刀上血迹1份、挂锁及锁扣1个。被告人梁永耀指认了现场。
7、辨认笔录证实，经李某5辨认，被告人梁永耀就是进入其房内实施盗窃后用菜刀将其砍伤的男子。
8、提取笔录、生物物证鉴定书证实，菜刀刀刃上血迹、案发现场地面上血迹基因座的基因型与李某5基因座的基因型一致。
9.人体损伤程度鉴定书证书，被害人李某5的损伤程度属轻伤二级。
10、天网视频截图证实，被告人梁永耀于2015年11月5日下午在桥圩镇骑摩托车多个地点行驶。证人李某2指认视频截图上的男子就是案发时出现在兴华村石岭屯的陌生男子。
11、抓获经过证实，公安机关于2015年11月13日下午14时许在贵港市港南区新塘镇东和村太和屯将被告人梁永耀抓获。
12、被告人梁永耀供述，2015年11月4日或5日，其骑摩托车来到桥圩镇兴华村，走进一户民宅，在一个房间里发现一个黑色木箱，拿房间里的钢钎撬烂黑色木箱的锁头，没发现值钱的东西。突然听到有人开门的声音，其马上走出房间想离开，一位老人将其拉扯住，拉扯到厨房门口后其进厨房拿一把菜刀朝老人挥舞几下，最后把菜刀扔向老人，老人被菜刀扔中后就松手了。其马上骑上摩托车离开现场。
认定上述事实，还有下列证据予以证实：
1、户籍信息证实，被告人梁永耀出生于1960年4月10日。
2.公安机关出具的办案说明证实，监控视频截图的提取过程。
3.行政处罚决定书证实，被告人梁永耀因赌博于2014年12月24日被公安机关行政处罚。
4、被告人梁永耀供述，其每次作案都是寻找一些无人在家或者只有小孩、老人在家的民宅作为目标，盗得的钱都被其拿去赌博输光了。其于2014年12月24日因赌博被公安机关行政处罚。
5、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、发还清单、照片、随案移送清单证实，公安机关对被告人梁永耀住宅进行搜查，提取、扣押涉案物品。
以上证据均经法庭质证，来源合法，内容客观、真实，证据之间、证据与事实之间具有关联性，且能互相印证，形成完整的证据锁链，足以认定。
本院认为，上诉人梁永耀以非法占有为目的，入户秘密窃取他人财物，情节严重，其行为已构成盗窃罪。上诉人梁永耀在入户盗窃他人财物被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。梁永耀一人犯二罪，依法应当数罪并罚。在被害人李某4被入户盗窃一案中，上诉人梁永耀入户盗窃后为了抗拒抓捕，在户内当场使用暴力，其行为已构成入户抢劫，原判认定属盗窃不当，本院予以纠正。在该起犯罪中，梁永耀已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。上诉人梁永耀入户盗窃，窃取财物数额达37800元，属情节严重，对其犯盗窃罪依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。梁永耀为赌博而盗窃、抢劫，且犯罪对象为七十周岁以上老年人，均应当从严惩处。梁永耀持凶器抢劫，以破坏性手段盗窃，亦应酌情从重处罚。鉴于上诉人梁永耀到案后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对梁永耀上诉提出其不构成抢劫罪的意见，经查，梁永耀进入被害人李某4、李某5的家中实施盗窃，被发现后为抗拒抓捕对被害人李某4、李某5实施暴力，其行为已符合抢劫罪的构成要件，应构成抢劫罪，该所提意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，对梁永耀盗窃高某2、蒙某2的行为定性为盗窃罪及对梁永耀抢劫李某5的行为定性为抢劫罪均定罪准确，唯认定梁永耀在被害人李某4一案中属盗窃不当，导致原判对盗窃罪的量刑过重，本院予以改判，而原判对梁永耀犯抢劫罪的量刑已与梁永耀的罪行相适应，本院对抢劫罪的量刑予以维持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十九条第一、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款、第三条第二款、第六条、第十一条第一款第（一）项、第十四条、《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持贵港市港南区人民法院（2016）桂0803刑初88号刑事附带民事判决的第二、三项，即依法追缴被告人梁永耀违法所得人民币37800元，分别返还被害人高家叶人民币2800元、被害人蒙富乾人民币35000元；作案工具撬棍三根、菜刀一把，依法予以没收。
二、撤销贵港市港南区人民法院（2016）桂0803刑初88号刑事附带民事判决的第一项，即被告人梁永耀犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二千元。总和刑期有期徒刑十二年三个月，并处罚金人民币一万二千元。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币一万二千元。
三、上诉人梁永耀犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一万元；犯抢劫罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月14日起至2026年11月13日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 坚
代理审判员 李家合
代理审判员 叶秋樱
二〇一六年十二月十九日
书 记 员 梁献平