贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）紫民初字第172号
原告吴秀明，务农。
委托代理人吴文，紫云苗族布依族自治县法律援助中心志愿律师。代理权限为一般诉讼代理。
委托代理人黄新胜，男，代理权限为一般诉讼代理。
被告李武松，务农。
被告李树益（又名李老八），务农。
原告吴秀明诉被告李武松、李树益义务帮工人受害责任纠纷一案，本院于2014年4月9日立案受理。依法由审判员景贵政适用简易程序，于2014年5月22日公开开庭进行了审理。原告吴秀明及其委托代理人吴文、黄新胜，被告李武松、李树益到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴秀明诉称，2014年1月，被告李武松、李树益在紫云自治县水塘镇长田村委承包该村的公路硬化项目。两被告曾经临时雇用我做小工，每日支付工资100元，未订立雇佣合同。2014年1月7日，我与本村村民吴天学帮水塘镇长田村委卸水泥，由吴小朋用小货车将卸下的水泥转运。当时，被告李武松在同一地点修理搅拌机。上午11时左右，在我休息的时候，被告李武松请我去帮忙修理搅拌机，帮忙的过程中，被告李武松叫我到搅拌机的台子上拉线，我右脚踏在绕盘上，被搅入搅拌机，致使其受伤。受伤后，两被告用车将原告送到中国人民解放军第四十四医院进行医治，于同年2月10日出院。共住院治疗34天。所产生的医疗费用43794.53元，已由两被告支付，医院对原告所受伤诊断为：1、右膝关节开放性血管神经肌腱损伤伴复合组织缺损；2、右膝关节开放性脱位；3、右胫骨中下段骨折；4、左手皮肤软组织擦伤。同年2月21日，经贵州警官职业学院司法鉴定中心进行鉴定：原告损伤达四级伤残；误工期限为120天、营养期限为90天、护理期限为90天；原告需终身购置及更换、维修右大腿假肢所需后续医疗费用为173250元。同时支付鉴定费1900元。因赔偿事宜达不成协议，特诉至法院，要求两被告共同赔偿原告住院伙食补助费1020元、营养费2700元、护理费8007.48元、误工费12000元、交通费2000元、鉴定费1900元、后期治疗费173250元，被扶养人生活费13655.99元，残疾赔偿金66542元、精神抚慰金35000元，共计316075.46元，并由两被告承担本案诉讼费用。二被告要求平均承担赔偿责任也应互负连带责任。
原告吴秀明为证明其所主张的事实，向本院提交下列证据：
1、原告吴秀明的身份证，用于证明原告的主体身份。
2、协议书一份，用于证明原告与被告达成出院协议但未对赔偿事宜及后续治疗问题协商的事实。
3、代理人吴文对吴天学、吴小朋的调查笔录两份，用于证明二被告请原告义务帮助修理搅拌机并在帮工时受伤的事实。
4、中国人民解放军第四十四医院住院病历、疾病证明、出院小结共10页、医疗住院收费票据1份，用于证实原告在中国人民解放军第四十四医院住院34天并由被告支付医疗费用43794.53元的事实。
5、贵警院司鉴中心（法临）鉴字（2014）第75号司法鉴定意见书，用于证明原告所受伤残等级为四级，误工期限为120日、营养期限为90日、护理期限为90日的事实。
6、贵警院司鉴中心（法临）鉴字（2014）第76号司法鉴定意见书，用于证明原告需终身购置及更换、维修右大腿假肢所需的后期医疗费用为173250元的事实。
7、贵州省地方税务局通用机打发票一份，用于证实原告进行司法鉴定支付鉴定费1900元的事实。
8、户口3页、水塘镇长田村村民委员会证明1份，用于证明原告之母陶正英生于1937年12月25日生，原告无兄弟姐妹，需要原告一人赡养的事实
9、相片4张，用于证明原告受伤的现场及搅拌机使原告致伤的事实。
原告吴秀明申请证人吴天学、吴小朋出庭作证。
1、证人吴天学出庭证实，在一个星期二上午，日期记不清了，我和吴秀明、李学成在李树益修机子的旁边装卸水泥，休息的时候，被告李树益（李武松不在场）叫我们去帮忙修理搅拌机，吴秀明就主动去帮忙。我在打电话，没有去帮忙，后来听到机器响一下，吴秀明喊叫：我的脚被搅到了。就过去看见原告的脚被卡在提升搅拌机调斗的钢丝绳与绕盘中，就与被告李树益用钢钎抬起搅拌机的进料斗（放松钢丝绳）并拨开钢丝绳，将原告从搅拌机中救下来，原告被医院救护车送医院治疗。
2、证人吴小朋出庭证实，政府用大车拉水泥到李武松、李树益安放搅拌机的地点，要用我的小车转运水泥到其他地方，当天吴秀明、李学成、吴天学在下大车水泥，没有装卸我的车，我将车停放好，就到旁边玩，听到吴秀明喊：我的脚着了。就过去在搅拌机的台子下面帮助抬起调斗，吴天学到搅拌机台子上面，把吴秀明放下来，我们把吴秀明抬到路边，送医院治疗。李树益是否叫吴秀明帮忙，吴秀明如何被搅伤的没有听到和看到，当时李武松不在场，事后才赶到现场的。
被告李武松辩称，该工程是水塘镇长田村把项和大冲两个组的通组道路硬化。是由国家出物资（水泥和石砂），由组里投工投劳进行施工，由于这两个村民小组没有劳动力，就由群众出资，请人施工，长田村支书和把项、长冲两个村民组组长找我，口头约定由我承包施工，工价按每平方米15.5元计算。由于我没有设备，就去约李树益和我共同施工，二人约定工程完工后，除去费用，如有节余两人平分。搅拌机属于李树益的，在此次施工中，不支付使用费，修理费用从工程款中支付。事故发生的当天未施工，我不在场，事故发生后我才赶到现场，将原告送到贵阳四十四医院进行治疗，并支付所有的医疗费用。原告帮助修理机器，未陈述清楚受伤的过程，原告作为成年人，在帮助工作的过程中，对工作环境的危险性应当有一定认识，并对安全有注意的责任，事故发生原告也有一定的责任，应当自行承担此次事故30%的责任。同时原告要求赔偿的标准、数额太高，才引起诉讼，应当自行承担诉讼费。我和李树益是临时合伙，利益平均分配，本次工程的总价款还不足赔偿，赔偿责任应该是二人平均各自承担，不负连带责任。
被告李武松为证明其主张的事实，向本院提交以下证据：
身份证，用于证明其主体资格。
被告李树益辨称，工程情况如李武权陈述，二人约定共同施工，共担责任平分利润。事故发生当天未施工，由于搅拌机的底座被铲车撞裂，我用水泥石砂进行加固，当时原告和李学成、吴天学在此地装卸水泥，我就叫他们来帮忙，原告一人来帮忙拌水泥，我在去抬石头时，听见原告叫喊，才发现他被搅拌机钢绳绕盘卡住脚，李学成、吴天学、吴小朋过来帮助用钢钎把钢丝绳撬开，才把原告拉出来，送到紫云医院，由于伤势严重，当天送贵阳44医院治疗，我们除支付医疗费外还另外支付3000元的费用。我认为原告是成年人，对于危险是知道的，当时机器是停止的，原告被搅进去，可能是他自己动到电源开头，否则不可能如原告所述是踏在绕盘上被搅进去。为此，原告应当自行承担30%的责任，对于赔偿标准原告要求过高，请法院按法律规定计算，我与李武松的赔偿责任应当平均分担，不负连带责任。
被告李树益为证明其所主张的事实，向本院提交以下证据：
户籍证明，用于证明其主体资格。
对原告提供的1、2、3、4、6、7、8组证据，被告无异议，经审核，该7组证据来源合法，客观真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以认定。对5、9组证据，被告李武松、李树益对真实性没有异议，但认为证据5，原告出院后不应该再产生护理费，误工费计算过长，营养费不合理；认为证据9，不能反映出导致原告受伤的机器具体位置，经审核，该2组证据来源合法，客观真实，本院予以认定，对于营养、误工、护理期限，本院按照法律规定确定证据的证明效力。
对于被告李武松、李树益提供的身份证，原、被告均无异议，本院予以认定。
根据当事人的陈述和以上认定的证据，本院查明以下事实，紫云自治县水塘镇长田村把项、大冲两个村民组因进组道路硬化，该工程为政府资助水泥和石砂，由群众投工投劳进行施工，该二组村民筹资请人施工。2014年1月，被告李武松、李树益与紫云自治县水塘镇长田村把项、大冲两个村民组达成该二组的进组道路硬化施工口头协议，由二被告施工，工价按道路面积计算，每平方米15.50元。在工程施工过程中二被告曾雇用原告吴秀明做临时工。2014年1月7日上午未施工，原告因搅拌机的底座被铲车撞裂，需要加固，被告李树益在现场维修。原告和李学成、吴天学在现场装卸水泥，原告休息时，被告李树益请原告帮助修理搅拌机，在修理过程中，原告的右脚被搅入提升进料吊斗的纲丝绳与绕盘之间，致原告受伤，当日被送到贵州省中国人民解放军第四十四医院医治。原告于2014年2月10日出院，共住院34天，二被告支付医疗费用43794.53元。医院对原告所受伤诊断为：1、右膝关节开放性血管神经肌腱损伤伴复合组织缺损；2、右膝关节开放性脱位；3、右胫骨中下段骨折；4、左手皮肤软组织擦伤。同年2月25日，原告经贵州警官职业学院司法鉴定中心进行鉴定，1、原告损伤达四级伤残，2、误工期限为120天、营养期限为90天、护理期限为90天。同时评定：原告吴秀明需终身购置及更换、维修右大腿假肢所需的后期医疗费用为173250元。原告支付鉴定费用1900元。同时查明，原告之母陶正英生于1937年12月25日，原告无兄弟姐妹，需要原告一人赡养。原、被告因赔偿问题未达成协议，原告诉至法院，要求被告赔偿各项损失共计316075.46元，并由被告承担本案诉讼费用。
以上事实有双方当事人陈述，原、被告所提供证据在卷佐证，足以确认。
本案的争议焦点为：一是原告所受损害的赔偿责任如何承担。二、赔偿的范围和赔偿的标准。
本院认为，一、赔偿责任的承担问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”本案中，被告李树益明确请求原告义务帮助修理搅拌机，被告李武松系该工程的共同合伙人，二被告同为帮工的受益人，原告在帮工活动中遭受人身损害，二被告应共同承担赔偿责任。原告要求二被告承担赔偿责任的主张，有事实和法律依据，本院予以支持。二被告辩称，原告有过错，应自行承担30%的次要责任的主张，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”在审理过程中，被告李树益以自己去抬石头，未看见原告受伤过程，被告李武松以原告系成年人，对帮工中的危险应当有认识，认为原告应当自行承担30%的责任的辩解主张，二被告未能提供证据证实原告在帮工过程中有过错行为，应当自行承担不利后果，二被告主张由原告自行承担30%的主张，本院不予支持。二被告要求平均分担责任，不承担连带责任，根据《民法通则》第一百三十条规定：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”二被告在本施工的工程中是共同合伙，在受原告义务帮工活动中平均受益，应平均承担赔偿责任。共同的事实行为，造成原告的损害，不能确定具体的侵权人，应当承胆连带责任。
二、关于赔偿范围及标准。
1、赔偿的范围，原告请求赔偿住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后期治疗费（即残疾辅助器具费）、精神损害抚慰金，共九项，有事实和法律依据，本院予以支持。对原告请求营养费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，原告未向本院提供医疗机构的意见，本院不予支持。医疗费，二被告已自行支付，本案不再确定。
2、赔偿的标准，（1）住院伙食补助费，原告主张按34天，每天30元，共计1020元，符合法律规定，本院予以支持；（2）护理费，原告虽然没有提供医疗机构护理的证明，但根据原告受伤情况，需要人员护理的事实客观存在，确认1人护理。没有提供护理人员的收入状况，可参照贵州省2013年居民服务及其他服务业职工工资标准计算，护理期限，根据本案原告因右腿切肢，出院后仍需护理的事实存在，鉴定机构评定为90天，符合实际情况，本院采纳护理期限的评定意见，即28224元／年÷12月／年÷21.75天／月工作日×90天=9732.41元，原告主张8007.48元，符合法律规定，本院予以支持；（3）误工费，根据受害人的误工时间和收入计算。原告未提供最近三年的平均收入证据，可以参照贵州省农林牧渔业2013年职工平均工资。误工期限计算到定残日前一天，即48天，鉴定机构评定的误工期限超过法律规定，本院不予采纳。误工费为：30850元／年÷12月／年÷21.75天／月工作日×48天=5673.56元，原告主张12000元，无证据证实，对超过部分不予支持；（4）鉴定费1900元，属鉴定机构收取的费用，有证据证实，本院予以支持；（5）交通费，原告没有证据证实其主张2000元的事实，但在此次事故中，原告在医疗和鉴定过程中，必然支付一定交通费用的客观事实存在，本院酌情确定为1000元。（6）残疾赔偿金，即伤残补助金，原告属于农村居民户口，未超过60岁，应根据伤残等级，和农村居民人均纯收入标准计算20年，原告主张66542元，符合法律规定，本院予以支持；（7）被扶养人生活费，根据原告伤残等级，因原告之母系七十五周岁以上，按五年计算，按农村居民人均年生活消费支出，原告一人承担，原告主张13655.99元，符合法律规定，本院予以支持；（8）后期治疗费（即残疾辅助器具费），原告提供了鉴定机构的评定意见，原告主张173250元，有事实和证据证实，本院予以支持；（9）精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》，残疾赔偿金包含有精神抚慰金的性质，虽然确认了伤残赔偿金，结合本案实际，因原告在此次事故中，造成右腿缺失，达四级伤残致残，给原告精神造成损害，可酌情赔偿5000元。原告诉请35000元过高，超出部分不予支持。原告在此次事故以上九项损失共计276049.03元。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第十五条第一款第（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第九条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、由被告李武松在判决生效后二十日内赔偿原告吴秀明住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金共计138024.51元。
二、由被告李树益在判决生效后二十日内赔偿原告吴秀明住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、精神抚慰金共计138024.51元。
三、被告李武松与被告李树益承担连带赔偿责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费6041元，减半交纳3020.50元、由被告李武松、李树益负担2630.50元，由原告吴秀明负担390元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。
当事人逾期未上诉致本判决生效后，义务人未在指定期间履行义务的，权利人可在二年内申请人民法院强制执行。
审判员 景贵政
二〇一四年五月二十二日
书记员 胡 愈