重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终1060号
上诉人（原审被告）新疆双星建设集团有限责任公司。
法定代表人刘得岁，总经理。
委托代理人王剑华，新疆天雪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）欧鹏。
委托代理人柯昌成，重庆柯成律师事务所律师。
上诉人新疆双星建设集团有限责任公司与被上诉人欧鹏租赁合同纠纷一案，重庆市璧山区人民法院于2015年11月4日作出（2015）璧法民初字第01163号民事判决，上诉人新疆双星建设集团有限责任公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理，于2016年4月28日进行了询问，被上诉人欧鹏的委托代理人柯昌成参加诉讼，上诉人新疆双星建设集团有限责任公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原告欧鹏原系人安建筑建材租赁站经营者。巴州双星建筑安装有限责任公司设立了巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司，巴州双星建筑安装有限责任公司承建了警苑世嘉综合楼等工程，为了工程建设，于2012年10月3日巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司与原告签订了建筑设备租赁材合同。后巴州双星建筑安装有限责任公司变更为新疆双星建设集团有限责任公司，巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司相应地变更为新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司，为此，2013年12月12日新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司与原告将上述合同又进行了签订，两份租赁合同内容基本一致。2013年12月12日的建筑设备租赁材合同确定了张兴玲为新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司的委托代理人。该合同载明的内容为：第一条：钢管每天每米0.02元，扣件每天每套0.016元，顶托每天每个0.035元；钢管维修及收费标准：大弯每根4元，小弯每根2元，扣件退租时每个收上油费0.1元，顶托掉焊每点1.5元；装卸费：装车每吨15元，卸车每吨20元（包括分类码垛）。第二条：租赁物资交接：出租方车库。第四条：租赁期限：经双方协商，此合同期限为：冷平所有工程工地退还租赁材料及租赁费结清，合同自然终止。第六条：租金收取:每次退料完后，即结清当次租赁费用，每月结清当月租金，退租完毕结清全部租赁费用。第七条：租赁设备丢失赔偿价格：钢管每米20元、扣件每个6元、顶托每套16元、扣件螺丝每套0.6元、顶托螺帽每个3元、顶托底板每个5元，承租方如有丢失，依照以上价格赔偿出租方，丢失的设备在承租方赔偿前租金不停止计算。第八条：违约责任：（1）承租方退租一次，即结清当次租赁费用，退租完毕结清全部租赁费用，如拖欠租赁费用，须每日向出租方交纳所欠租赁费总额的1.5﹪的违约金；第九条：承租方提货、退料、结算由张兴玲办理，结算租赁费以及双方签字认可的发料单、退料单日期、数量、缺损等为计算依据。张兴玲在委托代理人和担保人处签了自己的名字，新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司在承租方处加盖了印章。巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司、新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司租赁了原告的租赁物资。2013年12月12日，张兴玲对租赁原告的租赁物资的租金进行了结算，该年终结算凭证载明：欠租赁设备钢管360812.9米、扣件156753个、顶托7152个；2012年下欠租金615864.50元，2013年应收租金1420732元，累计应收租金2036596.50元本年度已付租金1936163.70元，累计下欠租金100432.80元。2014年从3月至11月15日，每月张兴玲与原告均进行了结算的月结算表，该结算表均有张兴玲的签字确认。2014年12月28日，张兴玲与原告对截止2014年的租赁物资的租金等又进行了结算，欠条载明：2013年下欠租金119890.70元，2014年下欠租金1872027.30元，累计下欠租金1991918元，吊篮、脚手架下欠租金12000元，总计下欠租金2003918元；欠租赁设备钢管122749.30米、扣件68328个。张兴玲核对属实，并签字予以了确认。
在审理中，原告陈述本案原告、被告所签订的租赁合同并未终止。被告对原告举示的租赁合同、年终结算凭、欠条等张兴玲的签字提出异议，一审法院当庭告知被告于2015年10月28日前对张兴玲的签字申请鉴定是否为张兴玲本人所签，逾期未提出申请将认定原告举示的租赁合同、年终结算凭、欠条等张兴玲的签字系张兴玲本人所签。但被告逾期未提出申请。对原告举示的租赁物资出库单和入库单，被告认为有些没有用于“警苑世嘉综合楼”工程，认为这些租赁物资的租金等不应当由被告支付。
原告欧鹏诉称：被告因承建工程需要建筑作业材料，于2012年10月3日与原告欧鹏签订了租赁合同。后因巴州双星建筑安装有限责任公司的工商注册登记于2013年7月变更为新疆双星建设集团有限责任公司，被告与原告于2013年12月12日又重新签订了租赁合同。合同约定，被告新疆双星建设集团有限责任公司用原告的钢管、扣件等租赁材料，并对租金计算、维修费、赔偿款、上下车费的计算标准和支付时间、违约责任等相关事项进行了约定，合同生效后，被告租用了原告的钢管、扣件等建筑物资，但不按照约定支付租金，截止2014年11月15日被告尚欠租金等200余万元，经原告多次催收未果，故诉至法院，请求：1、判令被告新疆双星建设集团有限责任公司支付原告（截止2014年11月15日）的钢管、扣件、吊篮及脚手架的租金2003918元。2、判令被告新疆双星建设集团有限责任公司支付原告违约履行合同未付租金等款的违约金350000元。3、本案诉讼费由被告新疆双星建设集团有限责任公司承担。
被告新疆双星建设集团有限责任公司辩称：合同上的印章系被告公司的印章，被告承建了原告本次诉讼中的建筑工程，但该工程是新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司具体承建的，它是一个独立的分支机构，是否与原告签订租赁合同，有、无租赁关系，是否进行具体的结算等，要等原告举示证据后才能证实。
一审法院认为，巴州双星建筑安装有限责任公司设立了巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司，后巴州双星建筑安装有限责任公司变更为新疆双星建设集团有限责任公司，巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司相应地变更为新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司，巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司和巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司的行为后果均应当由新疆双星建设集团有限责任公司承担。巴州双星建筑安装有限责任公司荣翔分公司和新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司与原告签订了租赁合同，并租赁了原告的租赁物资，按照租赁合同的约定，新疆双星建设集团有限责任公司应当按约定支付租金等。但新疆双星建设集团有限责任公司至今未履行支付租金等的义务，依法应当承担违约责任。
在审理中，被告对原告举示的租赁合同、年终结算凭、欠条等张兴玲的签字提出异议，一审法院当庭告知被告于2015年10月28日前对张兴玲的签字申请鉴定是否为张兴玲本人所签，逾期未提出申请将认定原告举示的租赁合同、年终结算凭、欠条等张兴玲的签字系张兴玲本人所签。但被告逾期未提出申请，因此，一审法院依法认定原告举示的租赁合同、年终结算凭、欠条等张兴玲的签字系张兴玲本人所签。张兴玲为新疆双星建设集团有限责任公司荣翔分公司的委托代理人，加之租赁合同第九条约定了“承租方提货、退料、结算由张兴玲办理，结算租赁费以及双方签字认可的发料单、退料单日期、数量、缺损等为计算依据”，因而，租赁合同、年终结算凭、欠条等应当作为原告与被告的租赁物资的租金等的计算依据。由此，虽然原告陈述截止2014年11月15日的租赁物资钢管、扣件、顶托、吊篮、脚手架的租金等为2003918元，但2014年12月28日的欠条上并未载明结算截止日期为2014年11月15日，应当认定截止2014年12月28日被告应当支付2003918元；从原告与被告结算的情况看，每年均进行了年结算，2014年12月28日的欠条实际是年终结算凭证。联系租赁合同的第四条“租赁期限：经双方协商，此合同期限为：冷平所有工程工地退还租赁材料及租赁费结清，合同自然终止”，原告陈述本案原告、被告所签订的租赁合同并未终止，原告本案中并未要求解除合同，因此，租赁合同没有终止。对原告举示的租赁物资出库单和入库单，被告认为有些没有用于“警苑世嘉综合楼”工程，认为这些租赁物资的租金等不应当由被告支付，根据租赁合同第二条约定“租赁物资交接：出租方车库”和第四条约定“租赁期限：经双方协商，此合同期限为：冷平所有工程工地退还租赁材料及租赁费结清，合同自然终止”，被告租赁原告的租赁物资系被告自提货，且用于冷平所有工程工地，因此，不能成立。联系本案实际和被告拖欠原告租金的数额和时间、双方对违约责任的约定等因素，综合认定原告要求被告承担支付35万元违约金的诉讼请求并无不当，依法予以支持。
综上，原告欧鹏的诉讼请求，符合法律规定的诉讼请求，依法予以支持。
一审法院根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十六条之规定，判决：一、被告新疆双星建设集团有限责任公司本判决生效后三日内给付原告欧鹏尚欠的截止2014年12月28日的租金等款2003918元。二、被告新疆双星建设集团有限责任公司在本判决生效后三日内支付原告欧鹏违约金35万元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12816元（已减半），诉讼保全费5000元，合计17816元，由被告新疆双星建设集团有限责任公司负担（原告欧鹏垫付的12816元，本判决生效后予以退还，被告新疆双星建设集团有限责任公司本判决生效后7日内向一审法院立案庭交纳；原告欧鹏垫付的5000元，被告新疆双星建设集团有限责任公司随案款一并给付原告欧鹏）。
宣判后，新疆双星建设集团有限责任公司不服一审判决，向本院上诉，上诉称：1、一审法院对举证责任分配错误，我公司对证据中“张兴玲”签字否认，不应由我公司举证；2、欧鹏在起诉时将冷振荣、张兴玲列为共同被告，在开庭审理中撤回对冷振荣、张兴玲的起诉，导致我公司无法要求冷振荣、张兴玲出庭；3、一审判决认定违约金35万元没有依据。请求：撤销一审判决，依法改判。
被上诉人欧鹏答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。
经审查，一审法院判决认定的事实和证据属实，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人新疆双星建设集团有限责任公司所称举证责任分配错误的问题。张兴玲系新疆双星建设集团有限责任公司的工作人员，系本案所涉租赁合同该公司的经办人，欧鹏审理中举示的有张兴玲签字的证据，新疆双星建设集团有限责任公司对张兴玲签字予以否认，应由新疆双星建设集团有限责任公司对其否认举示证据。该公司举证不能，应承担不利后果。对欧鹏举示的相关证据，应予确认。
关于欧鹏在审理中撤回对冷振荣、张兴玲的起诉的问题。由于本案所涉租赁合同的承租人责任应由新疆双星建设集团有限责任公司承担，冷振荣、张兴玲不是合同当事人，不应为共同被告，欧鹏撤回对冷振荣、张兴玲的起诉，系其诉讼权利的处分，符合法律规定，一审裁定准许撤诉正确。
关于新疆双星建设集团有限责任公司上诉认为一审判决主张违约金35万元错误的意见。新疆双星建设集团有限责任公司逾期支付租金，违反合同约定，应当承担违约责任。合同约定，“如拖欠租赁费用，须每日向出租方交纳所欠租赁费总额的1.5%的违约金”，欧鹏降低违约金诉请主张35万元，一审法院根据案件实际情况和拖欠租金数额、时间、双方对违约责任约定等因素，认为欧鹏诉请理由正当应予支持，处理正确。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人新疆双星建设集团有限责任公司的上诉理由不成立，本院对其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12816元，由上诉人新疆双星建设集团有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗登文
代理审判员 张晋鹏
代理审判员 彭松涛
二〇一六年五月十六日
书 记 员 梁 麟