山东省潍坊市寒亭区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）寒朱民初字第36号
原告：刘福香，女，1952年10月13日生，汉族，住潍坊市寒亭区。
委托诉讼代理人：马门，山东海瑞达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马晓亮，山东海瑞达律师事务所律师。
被告：祝黎明，男，1980年06月02日生，汉族，住山东省诸城市。
委托诉讼代理人：陈恒俊，男，1979年9月29日生，汉族，住潍坊市奎文区。
被告：山东省农村信用社联合社临沂办事处，住所地：临沂市兰山区解放路215号，统一社会信用代码：91371301MA3CHG2J8H。
主要负责人：孔祥波。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司，住所地：临沂市兰山区沂蒙路10号金悦华都A号楼302房，组织机构代码：740968789。
主要负责人：徐勇，总经理。
委托诉讼代理人:孔祥峰，山东致悦律师事务所律师。
原告刘福香与被告祝黎明、山东省农村信用社联合社临沂办事处（以下简称临沂农信）、中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称太平洋保险临沂公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人马晓亮、马门，被告祝黎明委托代理人陈恒俊，被告太平洋保险临沂公司委托代理人孔祥峰到庭参加了诉讼。被告临沂农信经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年3月28日21时30分许，祝黎明驾驶鲁Ｑ×××××小型轿车沿通亭街济青高速路口由南向北行驶，当行驶至通亭街交叉路口处时，与由西向东的刘福香驾驶电动自行车相撞，致刘福香受伤，两车不同程度损坏。该事故经潍坊市公安局交通警察支队寒亭大队出具道路交通事故证明，证明因双方当事人陈述不一致，现场路口无监控设施，未寻访到其他目击证人，该道路交通事故形成原因无法查清。鲁Ｑ×××××号车在被告太平洋保险临沂公司投保交强险及商业三者险。因本次交通事故给原告造成各项损失共计322975.21元，要求被告太平洋保险临沂公司在交强险范围内赔偿120000元；剩余部分要求被告太平洋保险临沂公司赔偿70%共计142082.6元；太平洋保险临沂公司不予赔偿的部分由被告祝黎明、临沂农信承担连带赔偿责任。
被告祝黎明辩称，事故发生属实，对事故认定书无异议，应由原告承担事故主要责任，被告祝黎明系被告临沂农信员工，但事故发生时并非履行职务行为，除保险公司应赔付的金额外应由被告祝黎明本人赔偿。事故发生后为原告垫付医疗费44329.58元。
被告临沂农信未予答辩。
被告太平洋保险临沂公司辩称，对事故发生无异议，根据认定书可以看出双方责任无法划分，在双方责任无法查清之前不承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费不予承担。
经审理查明，2014年3月28日21时30分许，祝黎明驾驶鲁Ｑ×××××小型轿车沿通亭街济青高速路口由南向北行驶，当行驶至通亭街交叉路口处时，与由西向东的刘福香驾驶电动自行车相撞，致刘福香受伤，两车不同程度损坏。该事故经潍坊市公安局交通警察支队寒亭大队出具道路交通事故证明，证明因双方当事人陈述不一致，现场路口无监控设施，未寻访到其他目击证人，该道路交通事故形成原因无法查清。
事故发生后，原告于2014年3月28日入住潍坊医学院附属医院住院治疗27天，经诊断其伤情为：脑挫伤伴蛛网膜下腔出血，枕骨骨折、头皮挫伤、肋骨骨折、肺钙化灶、创伤性椎间盘突出。原告于2014年5月22日入住潍坊医学院附属医院住院治疗11天，经诊断其伤情为：脑外伤后综合症、枕骨骨折、陈旧性肋骨骨折、腰椎间盘脱出。原告于2015年1月25日入住中国人民解放军第八十九医院住院治疗15天，经诊断其伤情为：右股骨头坏死Ⅳ期、左股骨头坏死Ⅱ期。
在本案的审理过程中，经原告申请本院依法委托山东永鼎司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理时间及人数等进行了鉴定，该鉴定所于2015年3月20日进行了鉴定并出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘福香右髋人工关节置换术后构成八级伤残，其颅脑损伤后日常活动力轻度受限构成十级伤残；误工时间为9个月（含住院期间）；护理时间为10周（含住院期间）其首次住院期间2人护理，其余时间1人护理；后续治疗费预计需人民币1000元，或以实际支出为准；营养费建议为1590元。经被告太平洋保险临沂公司申请，本院依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告的股骨头坏死与本次交通事故之间的关联性及治疗用药与本次交通事故之间的关联性进行了鉴定，该鉴定机构于2015年7月31日进行了鉴定，鉴定结论为：被鉴定人刘福香股骨头坏死与本次交通事故之间无直接关联性，但存在双下肢存在外力作用的可能，参与度以10%15%为宜；股骨头坏死与交通事故无关联性，治疗用药与交通事故无关联性。2016年11月24日，该鉴定所向本院出具情况说明一份，载明第二项修改为：股骨头坏死与交通事故无直接关联性，治疗用药与交通事故无直接关联性，参与度以10%15%为宜。
另查明，山东省统计局公布的2014年度城镇居民人均可支配收入为29222元/年。
经审核认定，原告因本次交通事故受伤造成的合理损失包括：医疗费68567.45元、住院伙食补助费1590元、营养费1590元、残疾赔偿金76269.42元，误工费15300元，护理费7760元，交通费600元，精神损害抚慰金5000元，鉴定费1900元，共计178576.87元。
再查明，鲁Ｑ×××××号小型轿车车主为被告临沂农信。鲁Ｑ×××××号小型轿车在被告太平洋保险临沂公司处投保交强险及保险金额为300000元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内。事故发生后，被告祝黎明为原告垫付医疗费44330.41元。
上述事实，有当事人陈述，原告提供的交通事故证明、被告祝黎明驾驶证复印件，鲁Ｑ×××××号车行驶证复印件及该车交强险、商业三者险保险单复印件，潍坊医学院附属医院住院病案、住院收费收据、用药明细，中国人民解放军第八十九医院住院病案、住院收费票据、用药明细，潍坊市中医院门诊病历及门诊收费票据，莱州同步骨科门诊病历及门诊收费票据，潍坊医学院附属医院病情证明书、门诊病历及门诊收费票据，潍坊市人民医院门诊病历及门诊收费票据、潍坊市脑科医院门诊病历及门诊收费票据，刘福香户口本，护理人单梅结婚证，奎文区北海阳光巴蜀酒店出具的工作证明、劳动合同、事故前三个月工资条、营业执照；被告太平洋保险临沂公司提交的保险条款、投保单；山东永鼎司法鉴定中心出具的鉴定意见书及其鉴定费票据；潍坊盛泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书等证据为证，已经当事人质证和本院审查，足以认定。
本院认为，原告刘福香与被告祝黎明发生交通事故并致使原告刘福香受伤，原、被告均无异议，本院对此予以确认。
关于本次事故的责任划分问题。潍坊市公安局交通警察支队寒亭大队依职权出具寒公交认字第【2014】第0015号道路交通事故证明，证明因双方当事人陈述不一致，现场路口无监控设施，未寻访到其他目击证人，该道路交通事故形成原因无法查清。被告祝黎明虽主张原告应承担较大的责任，但未向本院提交相关证据，对其主张本院不予支持。又因原告驾驶的系非机动车，被告祝黎明驾驶的系机动车，应由被告祝黎明承担60%的赔偿责任。
关于原告刘福香因本次事故造成的损失。被告太平洋保险临沂公司对山东永鼎司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书有异议，认为原告不构成伤残，但未提交相关证据，亦未在本院指定的期限内对原告的伤残等级等申请重新鉴定，对该鉴定意见书本院予以采信，相应的鉴定费票据本院予以采信。对潍坊盛泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书及其补充说明，原告不认可，原告主张根据中国人民解放军第八十九医院骨科副主任医师江海廷（原告刘福香第三次住院的主治医师）的陈述，原告入住中国人民解放军第八十九医院时的CT片反映原告刘福香股骨头是坏死的，且高度怀疑为陈旧性骨折，原告刘福香股骨头坏死外伤参与度应为50%60%。对于原告的主张本院不予支持，理由如下：第一，江海廷医师并未对原告的股骨头存在陈旧性骨折作出确切诊断，江海廷医师提出本次交通事故对原告的股骨头坏死的参与度为50%60%仅仅是依据江海廷医师的经验以及没有证据证明原告在车祸之前有股骨头坏死或者车祸之前受到了其他外伤推断出来的，该推断没有具体的事实依据，且原告也同样没有证据证明原告在车祸之前没有股骨头坏死或者车祸之前没有受到其他外伤；第二，原告在发生本次交通事故后于2014年3月28日以及2014年5月22日两次入住潍坊医学院附属医院，在查体时均显示“脊柱四肢无畸形，各关节活动正常，双下肢无水肿”，双下肢没有明显异常，难以认定交通事故与原告股骨头坏死有关联性；第三，在鉴定过程中，通过原告提供的CT片看原告的股骨头上没有明显的机械性外伤或者裂痕，仅仅是存在有在影像资料上不能显示的微小损伤的可能，鉴定机构以此为依据确认外伤与股骨头坏死的参与度为10%15%，并无不当；第四，潍坊盛泰司法鉴定所出具的司法鉴定意见书符合《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二十九条的规定；综上，本院对该鉴定意见书鉴定意见第一条予以采信，同时，结合中国人民解放军第八十九医院骨科副主任医师江海廷在庭审中的陈述，本院确认本次交通事故对原告股骨头坏死的参与度为15%。另，原告主张根据最高人民法院第24号指导案例，交通事故案件中受害人自身原因并不能减轻被告的赔偿责任，要求对该参与度不予采信，但是该指导案例是在侵权行为与损害后果有直接因果关系的前提下，个人体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形，本案中，原告并无证据证明其构成八级伤残与交通事故有直接因果关系，对原告的主张本院不予支持。医疗费，被告对潍坊市中医院2014年5月29日金额为595.81元的医疗费提出异议，原告对该费用自愿放弃，本院予以准许；原告提交的华润潍坊远东医药有限公司出具的药品发票，不能证明与本案有关联性，本院不予确认；对原告在中国人民解放军第八十九医院的用药40117.63元，因其与本次交通事故的关联性为15%，故该次住院花费的费用中因本次交通事故造成的损失本院确认为6017.64元；被告主张对潍坊医学院附属医院的第一次住院费用42301.58元扣除15%的非医保用药，但未提交相关证据，对其主张本院不予准许，对该医疗费本院予以确认；对其他医疗费，被告均未提出异议，本院均予以确认；综上，原告的医疗费损失本院确认为68567.45元。误工费，原告虽已超过60周岁，但根据其提交的奎文区北海阳光巴蜀酒楼出具的工作证明、劳动合同、个体工商户营业执照、事故前3个月工资条，可知其事故前从事酒楼洗碗工作，该工作与其年龄、体力相适应，对其误工费本院予以支持，原告事故前的月收入1700元；根据山东永鼎司法鉴定所出具的鉴定意见书原告误工时间为9个月，原告的误工费为15300元。护理费，被告未提出异议，本院予以确认。住院伙食补助费，原告三次住院共53天，每天酌定为30元，金额为1590元。残疾赔偿金，根据山东永鼎司法鉴定所出具的鉴定意见书，原告构成八级、十级伤残，原告为城镇居民，至鉴定日原告为62周岁，又因本次交通事故对原告构成八级伤残参与度为15%，残疾赔偿金本院确认为76269.42元【29222元*18*（10%+30%*15%）】。交通费，根据原告的住院天数以及医院与其住所地之间的距离酌定为600元。原告因交通事故构成伤残，其主张精神损害抚慰金5000元并无不当，本院予以支持，并由被告太平洋保险临沂公司在交强险范围内优先赔偿。营养费，根据山东永鼎司法鉴定所出具的鉴定意见书为1590元。综上，原告因本次交通事故造成的损失为175576.87元。
关于本案的责任承担。被告祝黎明驾驶的鲁Ｑ×××××号车在被告太平洋保险临沂公司投保交强险，因交强险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，为保护被保险人和本车人员以外的受害人的利益而强制实行的法定险种，其责任免除必须有法律的明文规定，本案中，不存在交强险的免赔或者减赔情形，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，应由被告太平洋保险临沂公司在交强险赔偿限额内赔偿原告医疗费10000元，残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金104929.42元，共计114929.42元。
对因本案交通事故给原告刘福香造成超出交强险赔偿限额以外的损失63647.45元，应由被告祝黎明按照事故责任比例承担60%的赔偿责任,即38188.47元（63647.45元*60%）；因被告祝黎明驾驶的鲁Ｑ×××××号小型轿车在被告太平洋保险临沂公司投保保险金额为300000元的商业三者险（不计免赔），根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由被告太平洋保险临沂公司按照保险合同约定替被告临沂农信对原告的上述损失予以赔偿；虽然被告太平洋保险临沂公司辩称鉴定费不属于保险公司赔偿范围，但该费用属于为确认原告损失数额所产生的必要的、合理的费用，应由保险人负担，对被告太平洋保险临沂公司的该抗辩理由本院不予支持；因被告祝黎明应承担的赔偿责任已经由被告太平洋保险临沂公司承担，被告祝黎明不再承担赔偿责任。
对被告祝黎明给原告垫付医疗费44330.41元，原告并无异议，应予返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司在交强险分项限额内赔偿原告刘福香医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金114929.42元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿原告刘福香医疗费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费等共计38188.47元；
三、原告刘福香返还被告祝黎明垫付款44330.41元；
上述第一至三项限于本判决生效后十日内付清；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
案件受理费5231元，由原告刘福香负担3213元，由被告祝黎明负担2018元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院；
审 判 长 张宏立
人民陪审员 王国圆
人民陪审员 尹京娥
二〇一六年十二月五日
书 记 员 范姗姗