安徽省淮北市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖06刑终158号
原公诉机关淮北市相山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈卫东，男，1968年12月14日出生于安徽省淮北市，汉族，初中文化，无业，户籍地淮北市，住淮北市相山区。曾因犯盗窃罪于2005年8月3日被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元；曾因盗窃于2006年4月27日被淮北市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；曾因盗窃于2009年11月29日被淮北市公安局相山分局行政拘留十日；曾因犯贩卖毒品罪于2011年6月9日被判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；曾因犯贩卖毒品罪于2013年5月22日被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元,2014年2月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月10日被淮北市公安局相山分局抓获，次日被刑事拘留，同年11月17日经淮北市相山区人民检察院批准逮捕，同日由淮北市公安局相山分局执行逮捕。现羁押于淮北市第二看守所。
淮北市相山区人民法院审理淮北市相山区人民检察院指控原审被告人陈卫东犯贩卖毒品罪一案，于2016年9月8日作出（2016）皖0603刑初80号刑事判决。陈卫东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院依据搜查笔录、扣押物品清单、当面称量笔录、鉴定意见、证人证言等证据查明：被告人陈卫东于2015年9月两次向苏某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒），同年10月再次向苏某某贩卖甲基苯丙胺时被当场抓获，并现场查扣甲基苯丙胺0.27克，从陈卫东居住地查扣甲基苯丙胺31克。
原审法院认为：被告人陈卫东向他人贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。陈卫东系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人陈卫东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元；二、扣押的甲基苯丙胺31.27克、吸毒工具冰壶一个及作案工具华为手机一部予以没收；三、被告人陈卫东的违法所得500元予以追缴。
陈卫东上诉提出：公安机关查扣的毒品系其购买用于个人吸食；被抓获当日从苏某某处查扣的0.27克系其免费赠送给苏某某吸食；孟某某、苏某某的证言仅能证明其两次贩卖毒品，不构成多次贩卖，综上，原判认定事实不清，量刑过重。
经审理查明：2015年9月底，上诉人陈卫东在其住处淮北市相山区慢城小区49栋x单元xx室，分别以200元、300元的价格出售给吸毒人员苏某某两小包甲基苯丙胺（冰毒）。同年10月10日凌晨，陈卫东与苏某某约定在淮北市相山区慢城小区西侧、发现之旅小区北门附近见面交易毒品，陈卫东将毒品交给苏某某后，被民警当场抓获。民警当场从陈卫东处扣押用眼镜布袋包装的甲基苯丙胺疑似物27包，从苏某某处扣押甲基苯丙胺疑似物一包。同日，公安机关对陈卫东位于淮北市相山区慢城小区49栋x单元xx室的住所搜查，扣押甲基苯丙胺疑似物二袋（其中一袋用“凯撒宫洗浴广场”塑料袋散装）、冰壶一个、华为牌手机一部。经当面称量及鉴定，从陈卫东处扣押的甲基苯丙胺疑似物合计净重31克，从苏某某处扣押的甲基苯丙胺疑似物净重0.27克，均检出甲基苯丙胺成分。经对陈卫东尿样检测，结果呈阳性。
上述事实，有下列证据证实：
1、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、当面称量笔录及录像、照片：2015年10月10日，淮北市公安局相山分局民警在抓获陈卫东时，当场扣押甲基苯丙胺疑似物27包（眼镜布袋包装），当场从吸毒人员苏某某处扣押甲基苯丙胺疑似物一包，同日，公安机关对陈卫东位于淮北市相山区慢城小区49栋x单元xx室的住所搜查，扣押甲基苯丙胺疑似物一袋（用“凯撒宫洗浴广场”塑料袋散装）、甲基苯丙胺疑似物一小袋、冰壶一个、招商银行自助柜员机客户凭条二张、建设银行卡一张、华为牌手机一部。经当面称量，从陈卫东处扣押的毒品疑似物合计净重31克，从苏某某处扣押的毒品疑似物净重0.27克。
2、淮北市公安局（淮）公刑鉴（理化）字[2015]116号物证检验报告：从陈卫东处扣押的31克甲基苯丙胺疑似物及从苏某某处扣押的甲基苯丙胺疑似物0.27克，均检出甲基苯丙胺成分。
3、抓获经过：2015年10月10日1时许，淮北市公安局相山分局民警在淮北市相山区发现之旅小区北门一小吃部附近将陈卫东抓获。
4、人体尿样毒品检测报告：经检测，陈卫东、苏某某、孟某某的尿样均呈阳性。
5、辨认笔录：2015年10月10日，经孟某某辨认，陈卫东是多次向其贩卖冰毒的人，苏某某是在陈卫东住处购买冰毒的人。
6、短信及通话记录照片：2015年10月9日，陈卫东所持手机向手机130********发送短信、通话，就交易毒品相互联系。陈卫东发送短信给苏某某使用的手机“你在那”，苏某某发送短信给陈卫东“高哥，可方便能几口”。
7、淮北市相山区人民法院（2005）相刑初字第125号、（2011）相刑初字第00221号、（2013）相刑初字第00197号刑事判决书、释放证明：陈卫东于2005年8月3日因犯盗窃罪被安徽省淮北市相山区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元；2006年4月27日因盗窃被淮北市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；2009年11月29日因盗窃被淮北市公安局相山分局行政拘留十日；2011年6月9日，因犯贩卖毒品罪被安徽省淮北市相山区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；2013年5月22日，因犯贩卖毒品罪被淮北市相山区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二万元，2014年2月21日刑满释放。
8、证人孟某某的证言：2015年10月9日15时许，其给陈卫东打电话说想买点（冰毒），便打车到陈卫东位于慢城小区的居住地，看到客厅桌上放着一个冰壶，其拿起来吸了五六口，陈卫东听说其没带钱就让其回去。当日22时许，其打电话问陈卫东在哪，他问其是否有钱，其称见面再说，后按照陈卫东的指示来到如家宾馆后面巷内小吃店，发现陈卫东旁还站着一名年轻人（苏某某），其走到陈卫东跟前伸出两个手指说：“200可能给一包”，陈卫东说：“有人，等会儿说”，其便未说话，购毒款还在身上装着。后三人从饭店出来时被公安民警抓获。陈卫东把随身装冰毒的蓝袋子扔到地上准备骑摩托车逃跑，但被民警控制住。苏某某也是找陈卫东买冰毒的，其来时他俩都在饭店，其不知道苏某某当天是否从陈卫东处买到冰毒。其在自家改装开的宾馆（大华步行街国际城14栋xx室）内见过苏某某一次，当时陈卫东来找其玩，苏某某来找过陈卫东，陈卫东称他是来买货（毒品）的。其见过两次苏某某在陈卫东居住的慢城小区家中购买毒品，当时其找陈卫东买冰毒，苏某某也在，他一次买了200元的，一次买了300元的，陈卫东从放冰毒的蓝色布袋内掏出一小塑料包装袋冰毒交给苏某某，苏某某把钱交给陈卫东。
9、证人苏某某的证言：案发十余天前，其先后两次到陈卫东位于淮北市四马路慢城小区附近的住处购买冰毒，两次都遇到和其一起被公安机关抓获的胖哥（孟某某）。第一次其买了200元冰毒，第二次购买300元冰毒，陈卫东直接将冰毒交给其，其当场支付陈卫东现金。被抓前一天，其给陈卫东打电话说要200元冰毒，他说没有货。被抓当晚，其按照陈卫东的安排到金芒果KTV南侧巷内的一家饭店找到陈卫东，陈卫东在门口把冰毒交给其，其未立刻向陈卫东付款，但以后会给他的。从饭店出来时其几人即被公安民警抓获。
10、上诉人陈卫东的供述：被抓几天前其认识了徐州一名叫“小勇”的30余岁男子，该男子打电话问其是否要冰毒，因其一直都吸食便同意。2015年10月9日17时许，“小勇”给其手机发短信，内容是个问号，其回电话，对方称见面聊。其从慢城小区打车到八号桥“有意思”餐厅对面巷口见到“小勇”，他给其一个标有“凯撒宫洗浴广场”的塑料袋，即是在其住处被公安机关搜查到的塑料袋，内有散装冰毒及十几包透明塑料袋包装的冰毒，“小勇”称有20克，其支付了2000元。后其回到慢城小区49栋x单元xx住处，吸了一点感觉纯度不错，就从塑料袋内把成小包的冰毒取出放在一个蓝色眼镜布袋内，把浴池塑料袋放在床头柜上。后其带着装冰毒的眼镜布袋出门到了发现之旅北门的一个小吃部吃饭，苏某某打电话问是否有冰毒，其告诉对方位置。见面后，其给了苏某某一小包冰毒，重约几分不到一克，当时未提钱的事。此时孟某某打电话找其玩，其告诉对方位置后，孟某某也到小吃部找其，后三人一起离开。刚出门，警察前来，其口袋里装着冰毒的眼镜布袋掉在地上，警察问是谁的，其心虚未敢承认，后被警察带到公安局。其向“小勇”购买的冰毒是留给自己吸的，未向他人贩卖过冰毒，当天给苏某某冰毒是因为和他关系好。
对陈卫东关于其购买的冰毒用于自己吸食，未多次向苏某某贩卖，是免费送给苏某某吸食的上诉理由，经查，证人孟某某、苏某某的证言能够相互印证，证实陈卫东三次向苏某某贩卖冰毒，其中2015年10月10日贩卖冰毒时被公安机关当场抓获，并现场查扣交易的毒品；陈卫东作为贩毒人员，被抓获后公安机关从其住处查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，故此上诉理由不能成立。
本院认为：上诉人陈卫东违反国家毒品管理规定，向他人贩卖毒品，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。陈卫东曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑刑罚之毒品犯罪，系毒品再犯、累犯，依法应当从重处罚。原判量刑时已对陈卫东的相关情节予以考虑，量刑并无不妥，陈卫东关于原判量刑过重的上诉理由不能成立。原判定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵媛媛
代理审判员 田沼西
代理审判员 赵 威
二〇一六年十月十七日
书 记 员 丁 璐
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。