吉林省梅河口市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0581刑初42号
公诉机关：吉林省梅河口市人民检察院。
被告人：孙某某，男，1977年5月27日出生，汉族，初中文化，个体工商户，户籍地吉林省梅河口市，住浙江省杭州市；因犯寻衅滋事罪，于2000年11月6日被梅河口市人民法院判处有期徒刑十个月；犯聚众淫乱罪，于2001年8月16日被梅河口市人民法院判处有期徒刑一年；犯寻衅滋事罪，于2005年9月5日被梅河口市人民法院判处有期徒刑一年三个月；因涉嫌犯故意伤害罪，于2003年5月9日被梅河口市公安局刑事拘留，于2003年5月27日被取保候审，于2015年8月26日以涉嫌犯寻衅滋事罪被梅河口市公安局再次刑事拘留，于2015年9月17日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
辩护人：丁世武，吉林�启律师事务所律师（梅河口市司法局法律援助中心指派）。
被告人：何某，男，1981年9月5日出生，满族，初中文化，无职业，住浙江省宁波市；因涉嫌犯抢劫罪，于2006年4月1日被梅河口市公安局刑事拘留，于2006年4月28日被取保候审，于2015年8月12日被梅河口市公安局再次刑事拘留，于2015年9月17日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
辩护人：李晶，吉林金梅律师事务所律师。
被告人：盛某，男，1982年11月15日出生，汉族，中专文化，无职业，住吉林省梅河口市；因犯非法经营罪，于2014年3月24日被吉林省辉南县人民法院判处有期徒刑一年缓刑二年，并处罚金三万元，缓刑考验期限自2014年4月8日起至2016年4月8日止；因涉嫌犯抢劫罪，于2003年3月27日被梅河口市公安局刑事拘留，于2003年4月25日被取保候审，于2015年8月18日被梅河口市公安�再次刑事拘留，于2015年9月17日被执行逮捕，现羁押于梅河口市看守所。
梅河口市人民检察院以梅检刑检刑诉（2016）37号起诉书指控被告人何某犯抢劫罪，被告人孙某某、盛某犯寻衅滋事罪，于2016年1月22日向本院提起公诉，本院经审查于同日受理，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年3月16日、2016年4月5日两次公开开庭审理了本案。梅河口市人民检察院指派检察员李建华、董春伟出庭支持公诉，被告人孙某某及辩护人丁世武、被告人何某及辩护人李晶、被告人盛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
梅河口市人民检察院指控：被告人孙某某应朋友巩某某（已死亡）的请求，于2002年11月上旬找到被告人何某、盛某，让其帮助“教训”巩某某前妻张某某。2002年11月11日，孙某某、何某、盛某乘出租车在梅河口市新华街尾随张某某并在一麻将馆附近等候，当日22时许，张某某与朋友杨桂英从麻将馆出来步行至梅河口市新华街兴启小区内时，何某与盛某上前持刀将张某某砍伤，何某趁机将张某某的黑色背包抢走，包内有现金一千余元、一部熊猫牌手机等物品。经鉴定，被抢手机价值人民币二千三百四十元。经法医鉴定，张某某之伤属轻伤。案发后，何某家属赔偿张某某人民币三万元。
公诉机关认为，被告人何某随意殴打他人后抢劫他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以抢劫罪追究其刑事责任；被告人孙某某指使何某、盛某随意殴打他人，被告人盛某随意殴打他人，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请法院依法判处。
被告人孙某某对公诉机关指控的罪名及事实均无异议，当庭表示认罪。
被告人孙某某的辩护人对孙某某的罪名指控无异议，提出：1、孙某某于2015年8月26日接到公安机关电话后，由其父亲陪同，到公安机关接受讯问，如实供述罪行，积极配合公安机关查清案件事实，依据相关规定，孙某某属自动投案，可对其减轻处罚。2、案发后，孙某某十分后悔，主动赔礼道歉，积极赔偿，取得被害人谅解，可对其从轻处罚。
被告人何某对公诉机关指控其犯抢劫罪的罪名提出异议，辩解：2002年冬，巩某某找到我和孙某某说报复他前妻的事，孙某某授意巩某某给了我一把小刀；当时是盛某先跑的，我发现被害人在那躺着一动不动，其身后一两米处有一个黑色的包，我就拿走了，包里有六百五十元钱和一部手机，给了盛某三百元，后把包扔了。
被告人何某的辩护人认为何某不构成抢劫罪，应以故意伤害和盗窃定罪量刑，提出：1、根据主客观相一致原则，何某的行为不符合抢劫罪构成要件。三被告人共同谋划，目的是为伤害他人身体，非劫取钱财，何某砍伤被害人后，被害人在地上处于半昏迷状态，何某逃离前发现被害人掉落地上的背包，遂临时起意将其拿走，该行为侵害的只是财产权。2、何某伤害他人的行为应认定为故意伤害罪。三被告人有明确的伤害故意，犯罪对象明确，其行为不具有随意性，无破坏扰乱社会秩序的故意，其行为不构成寻衅滋事罪。3、何某临时起意拿走被害人财物的行为构成盗窃罪。何某对被害人实施伤害行为后，在被害人未发觉情况下，临时起意拿走地上的包，构成盗窃罪，对其应以故意伤害罪和盗窃罪并罚。4、何某归案前一�表现良好，系初犯、偶犯，无前科劣迹，自愿认罪，具有悔罪表现，对被害人已高额赔偿，退赔全部盗窃所得，取得被害人谅解，对其可从轻处罚。
被告人盛某对公诉机关指控的罪名及事实均无异议，当庭表示认罪。
经审理查明：2002年11月，巩某某（已死亡）因与前妻张某某存在矛盾，便让朋友即被告人孙某某找人“教训”张某某。其后，孙某某找到被告人何某、盛某，与巩某某一起进行了“教训”张某某的事前商议，并对张某某进行了指认。2002年11月11日，得知张某某在梅河口市新华街一麻将馆内，盛某找来一出租车，孙某某、何某、盛某便提前在麻将馆附近乘坐该出租车等候，当日23时许，张某某与朋友杨桂英从麻将馆出来，孙某某、何某、盛某乘车尾随二人一段距离后，何某、盛某便下车跟随二人至新华街兴启小区内，对张某某实施殴打，将张某某打倒在地，其间，何某持刀砍伤张某某，盛某、何某先后逃离现场，何某逃离时趁机将张某某的背包拿走，包内有现金数百元、一部手机以及其他物品。经估价鉴定，上述手机价值人民币二千三百四十元。经法医鉴定，张某某之伤属轻伤。
案发至今，孙某某家属赔偿张某某三万四千元；何某家属赔偿张某某三万三千三百四十元；盛某家属赔偿张某某九千元，张某某对孙某某、何某、盛某均表示谅解。
上述事实，有报案记录、被害人陈述、被告人供述、证人证言、户籍信息、到案经过、估价鉴定、法医鉴定、情况说明、赔偿协议、收条及刑事判决书等在卷证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人孙某某指使被告人何某、盛某随意殴打被害人，造成被害人轻伤，孙某某、盛某的行为均已构成寻衅滋事罪，对公诉机关指控孙�某、盛某犯寻衅滋事罪的罪名指控，本院予以支持；被告人何某为替他人出气泄愤，接受孙某某的指使，对被害人实施报复性殴打，造成被害人轻伤，其主观上带有无事生非、逞强好胜的心理，其客观行为带有随意性，该行为虽经事先预谋，犯罪对象明确，但该情节不是区分故意伤害罪与寻衅滋事罪的主要标准，一些寻衅滋事行为完全可能是经过预谋而针对特定人实施的犯罪行为，二者根本区别在于侵犯了刑法保护的不同法益，何某无事生非的随意殴打行为不仅侵犯了被害人生命健康权利，也同时严重危害了社会管理秩序，在造成被害人轻伤的情况下，其行为既可构成故意伤害罪，也可构成寻衅滋事罪，属想象竞合犯，对其应择一重罪处罚，即应以寻衅滋事罪追究其刑事责任，对辩护人提出的何某构成故意伤害罪的辩护意见，本院不予采纳；根据被害人的当庭陈�证实和《最高人民法院关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》（法发（2005）8号）第八条关于抢劫罪数的认定的司法解释相关规定，可认定何某在被害人不知情情况下趁逃跑之机将脱离被害人控制而掉在地上的背包拿走的事实，何某该临时起意行为独立于无故殴打被害人的寻衅滋事行为之外，应对其单独作出评价，何某得手后将包内钱款和物品归自己支配使用，其客观上采用了窃取手段，主观上具有非法占有目的，该行为符合盗窃罪的构成要件，对该行为应以盗窃罪追究其刑事责任，对辩护人提出的何某该行为构成盗窃罪的辩护意见，本院予以采纳；故对何某应以寻衅滋事罪和盗窃罪实行数罪并罚，对公诉机关指控何某犯抢劫罪的公诉意见，本院不予采纳。被告人孙某某本案案发前曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后，五年之内再�犯本案之罪应当被判处有期徒刑，构成累犯，对其依法从重处罚；孙某某在本案案发之初既未主动投案，也未如实供述犯罪事实，其行为不构成自首，对辩护人提出的孙某某构成自动投案的辩护意见，本院不予采纳；被告人盛某曾因犯非法经营罪被判处缓刑，在缓刑考验期内发现本案漏罪，对其应当撤销已判缓刑，与本案漏罪实行数罪并罚；其在共同犯罪过程中罪责相对较轻，对其酌情从轻处罚；被告人孙某某、何某、盛某积极赔偿被害人，取得被害人谅解，具有悔罪表现，对三被告人酌情从轻处罚，对辩护人提出的孙某某、何某具有上述从轻情节的辩护意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条和第七十七条第一款之规定，�决如下：
一、被告人孙某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押十九日予以折抵，即自2015年8月26日起至2017年6月6日止。）
二、被告人何某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押二十八日予以折抵，即自2015年8月12日起至2017年5月14日止；罚金于判决生效后立即缴纳。）
三、撤销吉林省辉南县人民法院（2013）辉刑初字第124号刑事判决中对被告人盛某犯非法经营罪宣告缓刑二年的执行部分；
被告人盛�犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与吉林省辉南县人民法院（2013）辉刑初字第124号刑事判决对其犯非法经营罪所判有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押六十日予以折抵，即自2015年8月18日起至2017年4月18日止；罚金于判决生效后立即缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王光庆
审判员 周亚军
审判员 甘 甜
二〇一六年四月二十一日
书记员 金 萍