宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初970号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人徐仁袁，男，1971年9月16日出生于浙江省宁波市，汉族，初中文化，无业，住宁波市鄞州区。因犯抢劫罪于1993年2月被宁波市江东区人民法院判处有期徒刑五年；因吸食毒品于2009年6月被宁波市公安局江东分局罚款五元，并被强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2013年3月被宁波市公安局江东分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2015年3月被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，后被强制隔离戒毒二年；因犯容留他人吸毒罪于2015年6月被宁波市鄞州区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元；因吸食毒品于2017年5月被宁波市公安局鄞州分局行政拘留十五日，后被社区戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月29日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于宁波市海曙区看守所。
辩护人李伟伟，浙江金汉律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉（2017）950号起诉书指控被告人徐仁袁犯贩卖毒品罪，于2017年12月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员沈某出庭支持公诉，被告人徐仁袁及辩护人李伟伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2017年8月4日晚上，被告人徐仁袁与李某经事先电话联系，在收到李某微信转账人民币1200元后，在本市鄞州区将3个甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，重约2.4克）贩卖给李某。
2017年8月16日晚上，被告人徐仁袁与李某经事先电话联系，在收到李某微信转账人民币2000元后，在本市鄞州区朝晖路附近将5个甲基苯丙胺（重约4克）贩卖给李某。
2017年8月26日晚上，被告人徐仁袁与李某经事先电话联系，在收到李某微信转账人民币2000元后，在本市鄞州区朝晖路附近将5个甲基苯丙胺（重约4克）贩卖给李某。
2017年9月16日晚上，被告人徐仁袁与李某经事先电话联系，在收到李某微信转账人民币1200元后，在本市鄞州区张斌桥菜市场附近将3个甲基苯丙胺（重约2.4克）贩卖给李某。
综上，被告人徐仁袁贩卖共计重约12.8克的甲基苯丙胺给李某。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了证人李某、雷某、郑某、余某的证言，辨认笔录，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，照片材料，交易记录，通话记录，抓获经过，情况说明，户籍证明，行政处罚决定书，社区戒毒决定书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书、出所登记表及光盘等相关的证据材料，认为被告人徐仁袁违反国家关于毒品管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款之规定，予以惩处。
被告人徐仁袁辩称1.起诉书指控其于2017年8月26日将5个冰毒给李某，事实上只给了3个；2.涉案毒品的总数量没有达到12.8克；3.其帮李某购买毒品并未盈利，故只是代购，而非贩卖。
辩护人提出1.被告人徐仁袁不以牟利为目的，为他人代购毒品，不构成贩卖毒品罪；2.本案涉案毒品总数量未达12.8克。
经审理查明：2017年8月4日晚上，被告人徐仁袁接到李某要求购买3个甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）的电话，双方约定毒资和交易地点。后李某通过微信转账给被告人徐仁袁毒资人民币1200元，被告人徐仁袁赴交易地点本市鄞州区，将3个甲基苯丙胺（重约2.4克）贩卖给李某。
同年8月16日晚上，被告人徐仁袁接到李某要求购买5个甲基苯丙胺的电话，双方约定毒资和交易地点。后李某通过微信转账给被告人徐仁袁毒资人民币2000元，被告人徐仁袁赴交易地点本市鄞州区朝晖路附近，将5个甲基苯丙胺（重约4克）贩卖给李某。
同年8月26日晚上，被告人徐仁袁接到李某要求购买5个甲基苯丙胺的电话，双方约定毒资和交易地点。后李某通过微信转账给被告人徐仁袁毒资人民币2000元，被告人徐仁袁赴交易地点本市鄞州区朝晖路附近，将5个甲基苯丙胺（重约2.5克）贩卖给李某。
同年9月16日晚上，被告人徐仁袁接到李某要求购买3个甲基苯丙胺的电话，双方约定毒资和交易地点。后李某通过微信转账给被告人徐仁袁毒资人民币1200元，被告人徐仁袁赴交易地点本市鄞州区张斌桥菜市场附近，将3个甲基苯丙胺（重约2.1克）贩卖给李某。
综上，被告人徐仁袁贩卖共计重约11克的甲基苯丙胺给李某。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人李某的证言证明，8月4日下午，其打电话给徐仁袁要求购买3个冰毒，徐仁袁称400元一个，其遂通过微信转账给徐仁袁1200元。当晚，其按约定至，与徐仁袁见面，后徐仁袁给其3包冰毒。8月16日，其打电话给徐仁袁要求购买5个冰毒，并按要求将2000元毒资微信转账给徐仁袁。当晚6时许，其按约定至江东区，与徐仁袁见面，徐仁袁交给其5个冰毒，每个冰毒约8分即0.8克左右。8月26日下午，其给徐仁袁打电话要求购买5个冰毒，约定每个400元，徐仁袁同意。当晚7时许，其微信转账2000元给徐仁袁，后在朝晖路靠近明楼附近马路边双方见面，徐仁袁将5个冰毒交给其。这次交易的每个冰毒大约8分左右，也就是0.8克。9月16日下午，其打电话给徐仁袁称购买3个冰毒，并微信转账1200元给徐仁袁，后双方在张斌桥市场附近见面，徐仁袁将3个冰毒交给其，每个冰毒大约8分，也就是0.8克。
2.证人雷某的证言证明，2017年7月18日，其跟阿牛一起购买过冰毒。
3.辨认笔录证明，徐仁袁对雷某的指认，以及经雷某辨认，“阿牛”系徐仁袁。
4.行动轨迹图证明，徐仁袁在实施犯罪活动期间的行动轨迹。
5.通话清单、通话记录表证明，徐仁袁与李某之间的通话情况及内容。
6.照片截图证明，李某通过微信转账给徐仁袁的情况。
7.抓获经过证明，徐仁袁归案情况。
8.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证明，从徐仁袁处扣押作案工具手机的情况。
9.户籍证明、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、出所登记表证明，徐仁袁的身份及前科情况。
10.被告人徐仁袁的在案供述与辩解。
针对控辩双方的主要争议焦点，本院概述和综合评判如下：
1.关于被告人徐仁袁提出8月26日其交给李某的冰毒数只有3个而非起诉书指控的5个的辩解，经查，虽然徐仁袁当庭辩称实际交付的毒品数为3个，但在之前的供述中一直未提及，亦未提供相关证据，结合被告人徐仁袁当庭供认8月26日李某要求购买的是5个冰毒，亦收到李某转账的2000元毒资，该供述与购毒人李某的证言能相互印证，且李某的证言证实徐仁袁交付给其的就是5个冰毒，故根据现有证据可证实徐仁袁于8月26日收到李某2000元毒资并贩卖5个冰毒给李某的事实。
2.关于被告人徐仁袁及其辩护人提出本案涉案毒品数量未达12.8克的问题，经查，被告人徐仁袁在庭审前一直供述8月4日贩卖给李某冰毒为每个0.8克、9月16日贩卖的冰毒为每个0.7克，上述供述客观可信，而李某提到9月16日购得的冰毒为每个0.8克，综合上述证据可证实徐仁袁8月4日贩卖的冰毒每个约为0.8克、共重约2.4克，9月16日贩卖的冰毒每个约为0.7克、共重约2.1克。而8月16日的每个冰毒重量，有技侦通话记录和李某的证言能证实当天徐仁袁贩卖的冰毒每个约为0.8克、共重约4克。综上，徐仁袁贩卖给李某的冰毒重量已约达8.5克。至于8月26日的每个冰毒重量认定，虽然公诉机关提供了李某的证言以证明每个冰毒约为0.8克，但徐仁袁当庭供认其贩卖的冰毒每个最低重约0.5克，故结合上述证据以及对徐仁袁于8月26日贩卖5个冰毒给李某的事实认定，足以证明徐仁袁此次贩卖毒品的数量已达2.5克。综上，被告人徐仁袁贩卖毒品的数量已超过10克、未达12.8克，故被告人徐仁袁及其辩护人的辩护意见予以采纳。
3.关于被告人徐仁袁及其辩护人提出不以牟利为目的，为他人代购毒品，不构成贩卖毒品犯罪的辩解及辩护意见。经查，被告人徐仁袁在侦查、起诉阶段直至开庭审理前，对自己于8月4日、9月16日贩毒给李某的事实供认不讳，且供述稳定，足以证实徐仁袁具有贩卖毒品的主观故意，结合徐仁袁收取毒资、交付毒品的客观行为，其行为完全符合贩卖毒品罪的构罪要件，故徐仁袁的行为构成贩卖毒品罪，被告人徐仁袁及其辩护人提出的辩解及辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人徐仁袁贩卖甲基苯丙胺10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。违法所得予以追缴，作案工具手机1部予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐仁袁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月29日起至2024年9月28日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人徐仁袁的违法所得予以追缴；作案工具苹果牌手机1部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江 岚
人民陪审员 何凤瑛
人民陪审员 徐菊芬
二〇一八年一月二十四日
代书 记员 何旦琛
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。