广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终226号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余希平，男，汉族，初中文化，农民，户籍地河南省光山县。因吸毒于2015年2月14日被行政拘留十五日。因本案于同年3月1日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人余希平犯制造毒品罪一案，于2015年12月14日作出（2015）佛南法刑初字第3180号刑事判决。原审被告人余希平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审认定，2013年5月至7月期间，被告人余希平伙同另外两名男子（均另案处理）在其租住的佛山市南海区里水镇河村西紫村0277号出租屋703房内采用化学方法制造毒品“麻果”。同年8月15日，民警根据举报将上述制毒场所查获，现场起获2台搅拌器、2个玻璃瓶、1盘红色粉末、1台电烤箱、2个烧杯、1台电子秤、5个矿泉水瓶、1袋粉红色粉末、1台压机、1袋植物切片、3袋白色粉末、1袋银色包裹物、3瓶红色着色剂、1袋白色粉末等制毒工具、毒品成品及半成品，并在现场一个烧杯上提取一枚指纹。2015年2月13日20时许，民警在里水镇邓岗欣莱沐足303房内将余希平抓获，并在其身上起获一小包疑似毒品。
经鉴定，上述白色粉末重360克，检出咖啡因成分；红色粉末重34.3克，检出甲基苯丙胺成分；植物切片重47克，未检出四氢大麻酚成分；民警在被告人余希平身上起获的一小包疑似毒品重0.77克，检出甲基苯丙胺成分；检材指印（玻璃器皿提取）与余希平的右手食指指印为同一人所留。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人杜某的证言及辨认笔录。主要内容：里水镇河村西紫0277号出租屋的302房从2009年年中开始一直租给余希平，703房于2013年5月中旬租给余希平。2013年年初，余希平就从我的出租屋搬出去住了，但还是租下302房放他的东西。余希平和他妻子、女儿一起住，2013年5月是用号码为132××××9777的电话，后改用137××××0799。余希平平时准时交租，只是2013年7月开始就没有交过房租了。2013年8月上旬我到过302房两次，都是见到一名男青年在房内，我向他要房租，他就让我找他老板余希平。有一次我还见到一名手拿饭盒的男青年进入302房。6月以前，余希平搬离302房后水电都没用过，7月后水、电用量增加，是余希平居住时的两倍。703房租给余希平后，他在门外加了一把锁，我进不了房间，叫门也没人回应。703房的水没有用过，电就用了30度。
经辨认，证人杜某分别辨认出被告人余希平就是从2009年和2013年租用其302房、703房的人；梁艳丽是余希平老婆；赵忠云是住302房的男青年；周鹏飞就是手提饭盒进入302房间的男青年。
2.证人韦某的证言及辨认笔录。主要内容：我和“二愣子”是2013年在里水镇邓岗村附近的一个赌场认识的，当时我在那里放高利贷，他在赌场输了钱，就找我以10%的日息借了2万元。后来在聊天过程中，了解到大家都是河南老乡，“二愣子”对我说他手头紧，过四个月才能还钱，我答应了。后来过了三个月，因我哥哥脑出血住院急需用钱，我就找“二愣子”要钱。他说因为刚买了一台打鱼机给人打游戏没钱，要我等他出了一批铜之后还钱我，我还跟他去他位于里水镇河村一间出租屋三楼的一间房子看了这些铜。我要把“二愣子”的捕鱼机、废品、家具全部拉走抵债，“二愣子”叫我先别急，他带我上七楼看一下。我进去房间后，他让我看看他的“麻果”，我就见到一个鞋盒大小的一盒红色药丸，他说把这些药丸卖完就够还我钱，还跟我说这些药丸20元一颗抵债给我，我说要问问朋友再说，他给了我十几颗“麻果”，我就走了。我找了一些懂行的人问了一下，这些“麻果”最多值8元一颗。我就再去到“二愣子”那里，说这些“麻果”不值钱，他说现在机器调试好了，成本低了，可以便宜点，就带我到他出租屋七楼的房间，用机器演示了一次制作“麻果”的过程。除了那台机器外，我还见到好几个大玻璃烧杯、酒精灯、还有一些器皿装着发黄的药水。我提出8元一颗抵债，但他死活不肯。后来我打电话问朋友要不要“麻果”，我朋友说“二愣子”提供的麻果质量很差，6元一颗也不要了。之后，二愣子就说再给他五天时间，我就只能答应并离开了。过了没几天，我就被抓了。“二愣子”说他请了两个师傅帮他做“麻果”，我第二次去催他还钱时，在他的出租屋见过那两名男子，我估计就是他所说的师傅。“二愣子”在里水镇河村的一间出租屋三楼和七楼分别租了一间房间，三楼那间住人，七楼那间做“麻果”。
经辨认，证人韦某辨认出被告人余希平就是在里水河村一出租屋内制造毒品麻果的“二愣子”。
3.公安机关出具的情况说明、抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、起获作案工具经过、现场勘查笔录与照片。主要内容：2013年8月7日11时30分许，民警在里水镇晋盈酒店363房内抓获韦某，根据其交代，我区还有一名河南籍男子从事制贩毒行为。次日，民警提押韦某，在其指路下，指认了里水镇河村西紫村0277号出租屋703房为河南籍男子从事制毒的地点。民警一直对上述地点进行蹲点守候，但未见相关人员回到703房。同月15日12时许，民警对上述地点进行检查，在房间内查获制造毒品“麻果”的工具及部分“麻果”半成品，同时扣押2台搅拌器，2个玻璃瓶，1盘红色粉末，1台电烤箱，2个烧杯，1台电子秤，5个矿泉水瓶，1袋粉红色粉末，1台压机，1袋植物切片，3袋白色粉末，1袋银色包裹物，3瓶红色着色剂，1袋白色粉末。2015年2月13日20时许，民警在里水镇邓岗欣莱沐足303房内抓获余希平，并从其身上起获疑似毒品1小包。
4.刑事化验检验报告书。主要内容：民警在里水镇河村紫村0277号703房起获的白色粉末2包分别重260克、100克，均检出咖啡因成分；红色粉末34.3克，检出甲基苯丙胺成分；植物切片47克，未检出四氢大麻酚成分；其余物品未检出咖啡因成分。
5.毒品检验鉴定报告。主要内容：民警从被告人余希平身上起获的1小包疑似毒品检出甲基苯丙胺成分，净重0.77克。
6.手印鉴定书。主要内容：民警从里水镇河村0277号出租屋703房内的玻璃器皿上提取手印一枚，与余希平的右手食指指印为同一人所留。
根据以上事实和证据，原判认为，被告人余希平制造毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成制造毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人余希平犯制造毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。
二、扣押的毒品甲基苯丙胺35.07克、咖啡因360克及制毒工具、制毒原料，均予以没收并销毁。
上诉人余希平上诉称：其没有任何形式的制毒行为，也不懂制毒程序；公诉机关指控制造甲基苯丙胺数量为24.3克，而原审法院判决书认定为甲基苯丙胺数量34.3克；证人韦某指证其演示制造毒品的过程不是事实，其不认识韦某；2013年初上诉人已从302房搬走，转租给朋友居住，由上诉人代缴租金与水电费。期间，该朋友又叫上诉人帮他多租703房，并由房东直接将703房的锁匙交给上诉人的朋友，此后所发生所有事情，上诉人均不知情。综上所述，原判认定上诉人制造毒品的事实不清，证据不足。
经审理查明，原判认定上诉人余希平犯制造毒品罪的基本事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人余希平上诉提出其没有制毒行为的辩解意见，经查：1、证人杜某证实302房、703房均是余希平承租，并由余希平交纳房租及水电费，且余希平在703房门外加了一把锁；2、证人韦某带领公安民警到南海区里水镇河村西紫村0277号出租屋703房抓捕上诉人，公安民警在该房外蹲守七天才入房搜查，并查获相关制毒工具及毒品；3、证人韦某指证余希平带他到过703房并向他演示了毒品的制造过程，他在现场也看到已经制造出来的成品“麻果”；4、公安民警从703房的一个玻璃器皿上提取到一枚指印，与余希平的右手食指指印为同一人所留。综上，上述证据已经形成完整的证据链，足以证实余希平在703房内制毒的事实。上诉人余希平上诉所提，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人余希平无视国家法律，制造毒品甲基苯丙胺十克以上五十克以下，其行为已构成制造毒品罪。虽然原判认定上诉人余希平制造甲基苯丙胺数量超出公诉机关指控的范围，但经本院核实该错误由原公诉机关笔误所致，且原公诉机关指控的数量与原判认定的数量在同一法定量刑幅度之内。本院综合评定后，认为原判在法定幅度内予以量刑并无不当，上诉人余希平上诉所提，理据不足，不予采纳。原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 姚宏平
审 判 员 古加锦
代理审判员 陈 云
二〇一六年三月七日
书 记 员 梁巧婵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。