浙江省衢州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浙衢刑二初字第14号
公诉机关浙江省衢州市人民检察院。
被告人邵峰，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现押衢州市看守所。
辩护人邱利民，浙江中纪元律师事务所律师。
被告人吴捷，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现押衢州市看守所。
辩护人张卫平，浙江诚源律师事务所律师。
被告人张某甲，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月5日被刑事拘留，同年3月13日被逮捕。现押衢州市看守所。
浙江省衢州市人民检察院以衢市检刑诉（2015）32号起诉书指控被告人邵峰犯贩卖、运输毒品罪，被告人吴捷、张某甲犯贩卖毒品罪，于2015年9月15日向本院提起公诉，本院于同月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衢州市人民检察院指派代理检察员黄剑、书记员周祺皓出庭支持公诉，被告人邵峰及其辩护人邱利民，被告人吴捷及其辩护人张卫平，被告人张某甲等到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1、邵峰运输、贩卖毒品事实
2015年1月上旬，被告人邵峰通过陌陌与一浙江省余姚市人取得联系，双方约定交易500克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。同年1月13日上午10时许，邵峰雇用傅某的面包车（车牌号浙H×××××）与吴捷一同前往余姚。当天下午14时许，邵峰在余姚市人民医院边的咖啡厅里以33000元价格购得约500克甲基苯丙胺，随后带回衢州进行贩卖。其中，先后向吴捷、王某等人贩卖甲基苯丙胺41个约24.6克。
2、吴捷贩卖毒品事实
2015年1月13日至2月4日期间，被告人吴捷先后六次到邵峰租住的柯城区兴华北区22幢3单元402室卧室内，以每个200元的价格从邵峰手中购得甲基苯丙胺40个（每个约0.6克）用于贩卖�其中，分别自行或通过张某甲向王某、张某乙、“华”、“星星”等人贩卖甲基苯丙胺4个、3个、2个、1个，共计10个约6克。
3、张某甲贩卖毒品事实
2015年2月1日凌晨和2月4日早上，张某甲分别在衢州市区中百商厦门口、供销宾馆门口贩卖给王某甲基苯丙胺各1个，共计1.2克。2月3日晚上和2月4日凌晨2时许，张某甲分别在衢州市区供销宾馆门口和三衢路简爱宾馆附近，两次贩卖给张某乙甲基苯丙胺2个、1个，共计1.8克。
综上，被告人邵峰贩卖、运输甲基苯丙胺约500克，被告人吴捷贩卖甲基苯丙胺约24克，被告人张某甲贩卖甲基苯丙胺约3克。
为证实指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解、证人证言、检查、辨认笔录、鉴定意见、视听资料、电子数据及相关物证、书证等，并认为被告人邵峰的行为已构成贩卖、运输毒品罪，被告人吴捷、张某甲的行为已构成贩卖毒品罪。提请依法判处。
被告人邵峰辩称，其购进毒品数量只有420至430克左右，给王某1个毒品是免费赠送，不是贩卖。其辩护人认为，认定邵峰贩卖毒品的数量应以实际查扣和实际贩卖的数量予以认定，指控邵峰贩卖、运输500克毒品及指控邵峰向吴捷之外的人贩卖冰毒的证据不足；邵峰贩卖毒品是因为其父亲出车祸看病需要钱，主观恶性及社会危害性不大，且有初犯、偶犯、自吸、坦白等情节。请求对邵峰从轻处罚。
被告人吴捷辩称，其系帮助邵峰贩卖毒品，从邵峰处拿来的40个冰毒中，已先后还给邵峰5个冰毒、7个冰毒，实际只有28个；这28个冰毒还有10个放在同乡陈某处没有贩卖。其辩护人认为，吴捷实际贩卖冰毒应是28小袋，且每小袋冰毒应按0.5克计算，共计14克；吴捷系帮助邵峰贩卖毒品，应认定为从犯；吴捷在公安机关没有掌握其贩卖毒品的情况下，主动交待了自己贩卖毒品的事实，应认定为自首；吴捷主动检举邵峰到宁波购买毒品用于贩卖的事实，并带领侦查人员到邵峰藏匿毒品地点搜查出毒品，应认定为有重大立功表现；吴捷未出售的10袋冰毒，应认定为犯罪未遂；吴捷一贯表现良好，此次犯罪属初犯、偶犯，归案后认罪、悔罪、检举他人犯罪。请求对吴捷减轻处罚并适用缓刑。
被告人张某甲辩称，其2014年2月1日不知道吴捷让其转交给王某的是冰毒。请求从轻处罚。
经审理查明，2015年1月上旬，被告人邵峰为贩卖毒品而通过陌陌与一毒品卖家取得联系，双方约定邵峰向对方购买甲基苯丙胺（冰毒）500克，在浙江省余姚市市区交易。当月13日，邵峰雇用傅某驾驶车牌号为浙H×××××的面包车与吴捷至余姚市。在余姚市人民�院旁边的咖啡厅里，邵峰以33000元的价格购得甲基苯丙胺400余克，并于当日乘坐傅某驾驶的面包车与吴捷返回衢州市。随后，邵峰将购得的甲基苯丙胺在衢州市向吴捷等人进行贩卖。
在邵峰贩卖毒品期间，被告人吴捷先后从邵峰处购买甲基苯丙胺16.8克，分别贩卖给王某、张某乙等人。受吴捷指使，被告人张某甲先后于2015年2月1日、3日、4日，为吴捷贩卖甲基苯丙胺给王某两次共1.2克、给张某乙两次共1.8克。
吴捷归案后，检举邵峰尚未被公安机关掌握的从余姚市购买甲基苯丙胺用于贩卖的犯罪事实，并带领公安人员查获邵峰藏匿于租住房储藏室内的冰毒170余克。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人邵峰的供述证明，其在吸毒过程中发现冰毒的利润比较高，于是打算购买一些用于赚钱。2015年1月上旬，其在陌陌上与人联系好购买冰毒500克，对方开价35000元，并留了电话号码。此后的一天早上，其雇傅某的面包车与吴捷一起去余姚市，在一家医院边上的咖啡馆，其一个人带着手提包还有一些红酒资料与对方碰头，和对方谈好后让吴捷拿钱进来。吴捷走后其用33000元买了一包冰毒，名义上是500克，但实际只有450克左右。当晚乘坐傅某的面包车将冰毒带回衢州。冰毒被其与朋友郑某甲吸掉40至50克、送给他人一部分、放在储藏间被打掉一部分、卖出60至70克、被公安机关扣押185克。卖给吴捷的有40个，200元1个，1个大约0.5或0.6克，让吴捷以每个300元的价格卖出去，还卖给“小胖”0.5克。开始吴捷冰毒卖不出去，其便给了吴捷一个专门用于贩卖毒品的手机，并将号码在陌陌的圈子里散发出去，这些吸毒的人便去吴捷那里拿货了。吴捷有个武校的�学张某甲，可能帮吴捷卖过冰毒。《辨认笔录及照片》证明，邵峰通过照片分别辨认出吴捷、张某甲。
2、被告人吴捷的供述证明，2015年1月中旬，其和邵峰坐面包车到余姚市人民医院边上的一咖啡厅旁，邵峰让其和开车的大姐在车里等，自己拎着手提包进咖啡厅。过了四、五十分钟左右，邵峰打电话让其把钱送进咖啡厅，其送进去后又回到车上等。过了20分钟左右，邵峰拎着手提包出来。当晚回到衢州邵峰住处后，邵峰拿出一个透明塑料袋说袋里有1斤冰毒。过了几天，邵峰让其去他的租住房内，给了其5个用小袋子装的冰毒，每个冰毒大概0.6克或0.7克左右，以每个200元的价格算给其，并让其以每个300元的价格卖出去。因其不是吸毒、贩毒圈子里的人，销量应该不会很好，邵峰便给了其一个黑色的直板诺基亚手机，并把号码透露出去，所以就有人来联系其�买冰毒了。其前后分6次到邵峰那里拿了40个冰毒，前4次是每次5个，后两次是每次10个。其中第三次的5个和第五次10个中的7个先后还给了邵峰，另28个中有10个放在同乡陈某的租住房内没有卖掉，零零散散卖掉15个左右，买家包括“星星”、“华”（手机号码为138××××9300）、王某等人。2015年2月1日，让张某甲为其送1个冰毒给王某。2015年2月3日傍晚，其把专门用于贩毒的手机和4个冰毒交给张某甲，后张某甲帮其卖掉了3个，还有1个其让张某甲给了王某，是之前其欠王某的。
3、被告人张某甲的供述证明，2015年2月1日，其和吴捷在衢州市柯城区ＸＸ行宾馆时，吴捷接了个电话后让其将1个冰毒送至宾馆门口，其在宾馆门口将冰毒交给一个戴眼镜的男子；2月3日晚上，吴捷把4个冰毒和交易用的手机给其，后其在柯城区供销宾馆门口的出租车上卖给张某乙2个冰毒，�通过支付宝付了200元，现金付了300元，共500元；次日凌晨在柯城区三衢路简爱宾馆门口的出租车上，又以300元的价格卖给张某乙1个冰毒；2月4日，其按吴捷的要求将剩下的一袋冰毒送给了一个戴眼镜的男子，吴捷说以前欠这个人一个冰毒的。
4、证人傅某证言证明，2015年1月中旬，邵峰包其车牌号为浙H×××××的面包车和一个小伙子去宁波，下午2时许到宁波余姚后，其把车停在一个医院边的咖啡厅附近，邵峰一个人拿了一个拎包和一瓶红酒上去签合同，当晚10点左右回到衢州。
5、证人郑某甲证言证明，其平时吸的冰毒都是其男朋友邵峰提供的，邵峰平时电话很多，经常和邵峰在一起的有两个小兄弟，一个是吴捷、一个是张某甲。2015年1月中旬，邵峰和吴捷去了趟宁波，回来之后邵峰对其说又有货了。《辨认笔录及照片》证明，郑某甲通过照片辨�出吴捷、张某甲。
6、证人王某证言证明，2015年1月份，在柯城区荷花中路圣巴黎三楼包厢见到邵峰、吴捷和张某甲，其向邵峰暗示要买冰毒，并询问邵峰的电话号码，邵峰只告诉其吴捷的电话号码。在其要走的时候邵峰让吴捷出来送其，后在三楼厕所内其以300元的价格从吴捷处购买了1个冰毒。2015年1月期间其从吴捷处共买了十几个冰毒。《辨认笔录及照片》证明，王某通过照片辨认出吴捷、张某甲。
7、证人张某乙证言证明，2015年1月在柯城区中百商厦大门口，其以300元的价格向吴捷购买了1个冰毒；2月3日晚上8点左右，其用陌陌和吴捷联系，要2个冰毒，后在柯城区供销大厦门口出租车上，吴捷让张某甲给了其2个冰毒，其通过支付宝支付给张某甲200元，现金付了300元；2月4日凌晨1点左右，联系张某甲购买1个冰毒，后在回简爱宾馆的路上，张某甲�其1个冰毒，其给了张某甲300元。手机截图在案佐证张某乙通过支付宝转账支付200元购毒款的情况。《辨认笔录及照片》证明，张某乙通过照片辨认出了吴捷、张某甲。
8、证人郑某乙证言证明，其因涉嫌贩卖毒品被关押在吴捷一起，被取保候审出来时，吴捷说他有10克冰毒放在朋友陈某蛟池街租住房的苹果手机盒里，如果其想玩冰毒就去找陈某。后其找到陈某，陈某说苹果手机盒被其扔掉了。
9、证人陈某证言证明，2015年1月份，吴捷借住过其房间。吴捷被抓后，其在整理东西时发现床头柜下面的手机盒里有10包左右白色透明小包装的东西，怕给自己惹麻烦，便扔到垃圾桶里去了。3月份的时候，有个从看守所里刚出来的人，到水果店里问其要吴捷的手机盒，其说扔掉了。
10、衢州市公安局柯城分局城西派出所出具的《情况说明》、浙江�安信息资源综合应用平台、全省卡口实时过车信息系统截图证明，傅某车牌号为浙H×××××的面包车于2015年1月13日14时10分38秒通过宁波甬金高速4.95公里处前往宁波方向。
11、手机通话记录证明，2015年1月11日至13日，邵峰使用的号码为150××××5088的手机与傅某使用的号码为139××××3887的手机通话4次；2015年1月2日至2月3日，邵峰使用的号码为150××××5088的手机与吴捷使用的号码为188××××9388的手机通话31次；2015年1月31日至2月5日，吴捷使用的号码为188××××9388的手机与王某使用的号码为133××××9751的手机通话23次；2015年2月3日，吴捷使用的号码为188××××9388的手机与号码为138××××9300的手机通话3次；吴捷用于贩卖毒品的号码为150××××9086的手机，于2015年2月3日15时55分至16时38分与号码为138××××9300的手机通话4次、2015年1月25日至2月3日与王某使用的号码为133××�×9751的手机通话27次、2015年2月3日至4日与张某乙使用的号码为133××××4162的手机通话6次。
12、搜查笔录、扣押物品清单及照片证明，2015年2月4日，公安人员对邵峰租住的柯城区兴华东区22幢3单元402室西面卧室进行搜查，扣押白色晶体约10克、小塑料袋1包，锡纸1卷，吸壶1只；2015年2月5日，公安人员对上述房屋的储藏室进行搜查，扣押白色晶体170余克、电子秤1台、打火机4只、透明塑料袋71只、镊子1只、手套2副、冰壶1只、吸管1袋（24根）。衢州市公安局物证鉴定所出具的衢公物鉴（LH）（2015）171号）《检验报告》、《情况说明》证明，上述扣押的白色晶体共计净重185.839克，均检出甲基苯丙胺成分。
13、扣押物品照片证明，侦查人员从张某甲处扣押了号码为139××××9905的手机一只，该手机照片截图显示，2015年2月3日20时37分收到张某乙汇入的200元钱款；从吴捷处扣押了号码为188××××9388的手机、邵峰为吴捷贩卖毒品所购买的手机及吴捷自己为贩卖毒品所购买的手机各一只；从邵峰处扣押手机一只，电子秤一台。上述手机、电子秤经邵峰、吴捷、张某甲当庭辨认无误。
14、衢州市公安局柯城分局现场检测报告书及照片证明，2015年2月4日，邵峰尿样经甲基安非他明胶体金法检测，结果呈阳性。
15、衢州市公安局柯城分局城西派出所出具的《情况说明》证明，2015年2月5日凌晨，吴捷指证了公安机关尚未掌握的邵峰贩卖大量毒品的事实，并带领公安民警在邵峰位于衢州市柯城区兴华东区出租房的配套架空层内搜获大量毒品，使公安机关得以查清本案基本事实。
16、《户籍证明》等证明被告人邵峰、吴捷、张某甲的身份情况。
关于各被告人贩卖毒品的数量，经查，1、邵峰从他人�购买毒品、吴捷从邵峰处购买毒品，目的均系用于贩卖，其贩卖毒品的数量依法均应以其购买毒品的数量予以认定，且均属犯罪既遂；2、根据邵峰、吴捷的供述，可以认定邵峰从他人处购买冰毒的数量大致在500克左右，但也不能排除少于500克的可能，故根据存疑有利于被告人的原则，本院认定为400余克；3、吴捷在侦查及审查起诉阶段一直稳定供述，其从邵峰处购买的冰毒1个为0.6或0.7克，结合其他被告人的供述、证人证言以及毒品交易的常情，应认定供述与证言中所提冰毒1个为0.6克；4、吴捷关于其从邵峰处获取的40个冰毒中有12个已归还邵峰的辩解，在庭审中得到了邵峰、张某甲在一定程度上的印证，同样根据存疑有利于被告人的原则，本院认定吴捷从邵峰处购买冰毒的数量为28个，即16.8克；5、张某甲明知是冰毒而于2014年2月1日为吴捷转交给王某1个的事实，张某甲、吴捷在侦查阶段均有明确的供述，足以认定，张某甲的翻供理由不足。与本院上述认定一致的辩解、辩护意见予以采纳，相悖的不予采纳。
本院认为，被告人邵峰贩卖、运输甲基苯丙胺400余克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人吴捷贩卖甲基苯丙胺16.8克，被告人张某甲帮助吴捷贩卖甲基苯丙胺3克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关除对邵峰、吴捷贩卖毒品的数量指控有误，应予纠正外，其余指控成立。吴捷为自身牟利而从邵峰处购买毒品进行贩卖，其与邵峰之间不属共同犯罪。关于吴捷与邵峰系共同犯罪且吴捷是从犯的辩护意见与事实不符，不予采纳。吴捷在一定程度上听从邵峰安排这一情节，可在对吴捷量刑时予以体现。张某甲帮助吴捷贩卖毒品，二人之间属共同犯罪，且吴捷起主要作用，系主犯，张某甲起次要作用，系从犯。张某甲贩卖甲基苯丙胺的数量虽然不满10克，但其多次贩卖，属情节严重，依法应对其在三年以上七年以下有期徒刑量刑，鉴于其从犯情节且认罪态度较好，对其予以减轻处罚。吴捷因涉嫌贩卖毒品而被抓获归案，其如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，但不属于自首。关于吴捷有自首情节的辩护意见不予采纳。吴捷检举邵峰尚未被公安机关掌握的贩卖毒品的犯罪事实，并带领公安人员查获邵峰藏匿的大量毒品，其行为对公安机关侦破案件起到较为关键的作用，构成重大立功，可对其予以减轻处罚。但根据吴捷的犯罪情节，不符合缓刑条件，不能对其适用缓刑。关于吴捷构成重大立功的辩护意见予以采纳，对其适用缓刑的辩护请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三、四、七款，第二十五条第一款，第二十六条�一、四款，第二十七条，第六十八条，第六十七条第三款，第五十七条第一款，第五十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邵峰犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人吴捷犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2020年2月4日止），并处罚金人民币5000元（限判决生效后一个月内缴纳）；
三、被告人张某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月5日起至2016年2月4日止），并处罚金人民币1000元（限判决生效后一个月内缴纳）；
四、扣押在案的被告�邵峰的作案工具手机一只、电子秤一台、吴捷的作案工具手机三只，予以没收，邵峰、吴捷、张某甲的违法所得继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗志刚
审 判 员 方金泉
代理审判员 林素芳
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 卢万芳