湖南省新化县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新法民一初字第180号
原告李XX，男，1963年4月7日出生，汉族，农民，住新化县曹家镇。
委托代理人李志国，新化县天骄法律服务所法律工作者。
被告罗XX，男，1965年8月8日出生，汉族，农民，住新化县梅苑开发区。
被告康XX，女，1967年5月28日出生，汉族，农民，住址同上。系被告罗XX之妻。
两被告委托代理人高福义，男，1954年5月19日出生，汉族，居民，住新化县梅苑开发区。
被告余XX，男，1980年7月7日出生，汉族，农民，住新化县桑梓镇。
被告李XX，男，1973年10月21日出生，汉族，农民，住新化县曹家镇。
原告李XX与被告罗XX、康XX、余XX、李XX提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月21日受理后，依法由审判员晏建新担任审判长，与审判员吴燕燕、人民陪审员伍开文组成合议庭，于2014年5月6日公开开庭进行了审理。原告李XX及其委托代理人李志国、被告罗XX、康XX及其委托代理人高福义、被告余XX及其委托代理人汪泽洋、被告李XX均到庭参加诉讼。本案在审理过程中，2014年3月24日被告罗XX、康XX向本院提出申请，要求追加李XX为被告，2014年3月27日本院决定追加李XX为被告。本案现已审理终结。
原告李XX诉称，2012年11月，罗XX与康XX因要修建新房而与余XX达成包工不包料的协议，房屋主体竣工后，余XX便雇请李XX等民工搞粉刷。2012年12月2日，李XX不幸摔至地面，致其头、胸、腰、足跟等全身多处严重受伤。事发后李XX被送往新化县中医院抢救治疗，住院期间先后三次进行手术治疗，余XX已支付7万元左右。2013年5月30日经娄底市星光司法鉴定所鉴定，李XX的伤情已构成陆级伤残，整个伤休时间10个月，陪护5个月（伤后两个月陪护2人，后期一人护理3个月），鉴定之前的医疗费用凭发票审查认定，续治费用30000元（包括取内固定）。请求依法判令罗XX、康XX、余XX、李XX连带赔偿李XX医疗费70000元（被告方已支付大部分，原告自行支付3000元）、续治费30000元、一次性伤残补助金83720元、误工费27588.30元、护理费19311.81元、住院伙食补助费2400元、营养费8000元、交通费2200元、精神损害抚慰金30000元、法医鉴定费800元、检查费1500元、辅助器具费用1000元，合计209520.11元（被告方已付医疗费用除外）。
为支持其诉讼请求，原告李XX向本院提交了如下证据：
1、对李传龙的调查笔录。
2、对李XX的调查笔录。
3、对李东南的调查笔录。
4、对罗付斌的调查笔录。
证据1、2、3、4均拟证明原告于2012年12月2日在罗XX、康XX建房的工地上摔伤，屋老板和包工头支付了大部分医疗费用，后就续治费及其他费用的赔偿进行调解未果，李XX的工钱为120元至150元一天。
5、新化县中医院的相关病历及诊断证明。
6、李XX出院后的伤情照片三张。
7、娄星司鉴所（2013）临鉴字第364号司法鉴定意见书。
证据5、6、7均拟证明原告的伤情及治疗情况。
8、冷水江市沙塘湾居委会卫生室医疗处方及发票，共计3880元。
9、原告门诊发票8张，共计2124.70元。
10、鉴定费发票800元。
对原告李XX提交的证据，被告罗XX、康XX提出如下质证意见：
证据1、3、4不认可，罗XX、康XX根本不认识三个证人；证据2对于发生事故，余XX支付医疗费用是事实，其余都是假的；证据7新化的人为什么去娄底鉴定，对鉴定有异议；证据8系手写发票，没有病历等佐证，不予认可；证据9对原告去娄底治病不知情，不予认可；证据5、6、10没有异议，予以认可。
对原告李XX提交的证据，被告余XX提出如下质证意见：
证据1主要反映原告受伤后调解，与受伤无关；证据2李XX是本案的被告，所陈述的事实中李XX与余XX的关系回避了，内容不客观不真实；证据3在原告为谁做事的问题上回避了；证据4证人为原告妻子，陈述原告受伤的经过不客观，也回避了李XX受雇于谁的问题；证据5住院病历是真实的，但病历中都没要求加强营养，所以原告要求营养费不成立，金竹山医院诊断治疗与新化县中医院病例的时间是同一时间段；证据6客观真实；证据7庭后决定是否申请重新鉴定；证据8在罗XX的质证上补充一点，这些费用都是住院后发生的，结合其他认定；证据9检查费用没有看到相关检查报告，且这些发票不是通常所讲的发票，新化仁泰医院的费用是在鉴定后产生的，应在继续治疗费中予以核减；证据10没有异议。
对原告李XX提交的证据，被告李XX提出如下质证意见：
对原告提交的10份证据均没有异议。
被告罗XX、康XX辩称，罗XX、康XX与余XX形成的口头承包协议是合法有效的，其按照普遍性惯例性选择工程承包人，完全不是选择过失之责，李XX的伤害结果与罗XX、康XX的安全监管没有任何因果关系，罗XX、康XX对李XX的人生损害不承担任何赔偿责任，李XX不遵守建筑作业规定，在他人劝阻后仍违规搭乘提升机，其伤害结果应由本人承担全部责任。
为支持其诉讼请求，被告罗XX、康XX向本院提交了如下证据：
1、罗XX身份证复印件。拟证明罗XX的基本情况。
2、康XX身份证复印件。拟证明康XX的基本情况。
3、领条。拟证明李XX领取了外墙承包的工资，是外墙承包的包工头。
4、对罗XX的调查笔录。拟证明罗XX以包工不包料的方式将房屋给余XX承包，并约定施工中的安全事故由余XX负责。罗XX等人多次在工地上强调要注意安全，李XX不听劝阻搭提升机，钢丝绳断裂摔下受伤。
5、对余XX的调查笔录。拟证明余XX承包了罗XX的房屋工程，明确了安全责任由余XX负责。余XX将外墙工程包给李XX，李XX是李XX叫来做事的，李XX出事当天，余XX离事发地有二三十米远，李XX掉下后余XX赶去，听到李XX夫妻边哭边喊“我叫他莫搭的”。
6、对余主其的调查笔录。与证据4、5证明的内容基本相同。
7、对李冬华的调查笔录。拟证明出事当天，李XX将和好的灰车、2包水泥搬到提升机上，人也站在提升机上，要李冬华帮忙开提升机，李冬华当时要李XX莫搭，李XX没有做声，人还是在提升机上，提升机到七层的时候钢丝断了，李XX受伤。
8、对刘福芝的调查笔录。拟证明刘福芝经过罗XX新建的屋边，看到一个和灰的人和好灰后推到提升机的吊栏上，又般2包水泥到提升机上，然后自己也搭到提升机上，要另外一个人帮忙开机，那人要他别搭，他没有做声，人还是在提升机上，后提升机掉下来，好多人都围上去了。
对被告罗XX、康XX提交的证据，原告李XX提出如下质证意见：
证据1、2没有异议；证据3领款人是李XX、余XX的名字，不是李XX；证据4是否口头协议，要庭审才知道，搭乘提升机的不止李XX一人，没有人阻止；证据5是否明确安全责任由余XX承担，由余XX自己陈述，李XX是应包工头余XX的要求才把李XX喊去的，事发时李XX离事发地20米，至于李XX有没有叫李XX别搭提升机，由李XX本人进行陈述；证据6对余XX承包没有异议，没有书面协议是真实的，作为承包方应承担相应的安全责任，在事故发生前有没有讲安全的问题不清楚，至于李XX有没有叫李XX别搭提升机，由李XX本人进行陈述；证据7李冬华没有叫李XX别搭提升机，李冬华应不应承担责任，也应由承包方决定；证据8送医院情况没有异议。
对被告罗XX、康XX提交的证据，被告余XX提出如下质证意见：
证据1、2、4、5、6、7、8没有异议；证据3对真实性予以认可，能够反映案件的情况，李XX要余XX在场才能领到钱。
对被告罗XX、康XX提交的证据，被告李XX提出如下质证意见：
证据1、2没有异议；证据3李XX是作为代表去领钱，不是包工头；证据4、5、6、7、8发生事故之前李XX没有叫李XX别搭，但和包工头讲过。
被告余XX辩称，李XX违规搭乘提升机受伤，应承担主要责任；李XX是李XX最直接的雇主，也应承担赔偿责任；余XX是罗XX劳务的承包者，对工地的安全做了相应的措施，且对李XX搭乘提升机进行了劝阻，李XX受伤后及时对其进行治疗，余XX现已垫付医疗费用7万余元，余XX是劳务承包，不是建筑工程承包，只在相应的范围内承担责任。
为支持其诉讼请求，被告余XX向本院提交了如下证据：
1、对阳建东的调查笔录。
2、对李冬华的调查笔录。
3、对袁卫国的调查笔录。
证据1、2、3拟证明李XX搭提升机时坠落受伤，当时李冬华进行了劝阻，罗XX、康XX是屋主，余XX是包工头，李XX则受雇于李XX。
对被告余XX提交的证据，原告李XX提出如下质证意见：
李冬华没有制止李XX，李冬华是固定开提升机的，事故发生前，李XX没有制止李XX，李XX与李XX是同在一起做外墙的，不存在雇主雇员的关系。
对被告余XX提交的证据，被告罗XX、康XX提出如下质证意见：
对证据1、2、3没有异议。
对被告余XX提交的证据，被告李XX提出如下质证意见：
没有固定的人开提升机，其他无异议。
被告李XX辩称，有很多工人做工时都搭乘提升机，李XX几次对包工头强调要求制止，而老板仍然开提升机，李XX是李XX喊出来做工的，但李XX没有收取任何费用，大家都是一起做工的，李XX不应当承担责任。
为支持其诉讼请求，被告李XX向本院提交了如下证据：
1、说明1份，拟证明李XX不是包工头，工地是由余XX统一指挥管理，由余XX支付报酬。
对被告李XX提交的证据，原告李XX提出如下质证意见：
对证据1没有异议。
对被告李XX提交的证据，被告罗XX、康XX提出如下质证意见：
证据1证人没有身份证明，不符合证据的形式。
对被告李XX提交的证据，被告余XX提出如下质证意见：
证据1余XX把外墙发包给李XX，与李XX直接发生关系的。
本案在审理过程中，被告李XX申请证人出庭作证，而形成如下证据：
1、罗胜华证明。
2、罗显青证明。
证据1、2拟证明外墙工程是以32元一平米的价格从余XX手中承包的，李XX与罗胜华、罗显青、李XX等人是一起做工的，没有谁是包工头，利润按主副工平均进行分配。
对上述证据，原告李XX提出如下质证意见：
证据1、2没有异议。
对上述证据，被告罗XX、康XX提出如下质证意见：
证据1、2有异议，李XX是外墙的负责人。
对上述证据，被告余XX提出如下质证意见：
证据1、2有异议，余XX与证人没有直接关系，是与李XX发生关系。
对原告李XX所提交的证据，本院作出如下认证意见：
证据5、6、10被告无异议，本院予以采信；证据1、2、3、4本院综合认定如下：2012年12月2日原告在罗XX、康XX建房的工地上搭乘提升机摔伤，余XX支付了大部分医疗费用，后双方就续治费及其他费用的赔偿进行过调解；证据7系鉴定结论，虽被告提出异议，但被告并未申请重新鉴定，故本院予以采信；证据8、9系李XX受伤后的医疗费用，本院认可其真实性，被告余XX认为仁泰医院的医疗费发生在鉴定以后，应当包含在续治费中，应在医疗费中予以核减，经查余XX的辩解理由正当，本院予以采纳，应核减医疗费160元，因此李XX合理的医疗费为3880元，检查费为1964.70元。
对被告罗XX、康XX所提交的证据，本院作出如下认证意见：
证据1、2系被告的身份证明，本院予以采信；证据3各方当事人对真实性无异议，本院予以采信；证据4、5、6、7、8本院综合认定如下：罗XX、康XX以包工包摊销不包料的方式将自家房屋的主体工程承包给余XX，余XX再将外墙装饰工程转包给李XX，李XX雇请李XX做工，2012年12月2日，李XX将和好的灰和水泥放在提升机上，其本人也站在提升机上，当时李冬华进行劝阻，李XX仍执意搭乘提升机，因钢丝绳断裂，提升机坠落，致李XX受伤。
对被告余XX所提交的证据，本院作出如下认证意见：
证据1、2、3所证明的内容客观真实，且相互印证，本院予以采信。
对被告李XX所提交的证据，本院作出如下认证意见：
证据1形式不合法，本院不予采信。
对当事人的申请而形成的证据，本院作出如下认证意见：
证据1、2可信度低，且无其他证据佐证，故本院不予采信。
根据上述有效证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：
2012年11月，罗XX、康XX明知余XX没有相应的建筑资质仍以包工包摊销不包料的方式将自家房屋（七层）的主体工程以每平方米183元的价格承包给余XX，双方口头约定安全责任由余XX负责，余XX再以每平方米32元的价格将外墙装饰工程转包给李XX，李XX承包工程后便雇请李XX在工地上和灰，2012年12月2日，李XX和好灰后将灰车和2包水泥放在提升机上，李XX站在提升机上，要李冬华帮忙开提升机，李冬华当时进行了劝阻，不要李XX站到提升机上，但李XX不听。当提升机升到七楼时，因钢绳断裂，提升机坠落到地面，致使李XX受伤。事发后李XX被送往新化县中医院抢救治疗。治疗期间，李XX花费医疗费用74880元（余XX已垫付71000元），检查费1964.70元。2013年6月19日经娄底市星光司法鉴定所鉴定，该所作出娄星司鉴所（2013）临鉴字第364号鉴定意见书，作出如下鉴定意见：1、李XX之损伤构成陆级伤残；2、全部伤休时间拾个月，陪护伍个月，伤后前二个月陪护贰人，其余叁个月陪护壹人；3、受伤日至鉴定日与本次外伤有关的医药费凭正式医疗发票予以审查认定；4、自鉴定日以后继续治疗费用限叁万元以内使用（包括内固定取出术）。
本案争议焦点：被告罗XX、康XX以包工包摊销不包料的方式将房屋发包给余XX，余XX又把外墙装饰工程转包给李XX的风险责任应由谁负责，原告李XX是否存在过错。
本院认为，罗XX将自家房屋以包工包摊销不包料的方式发包给余XX，余XX又将房屋的外墙装饰工程转包给李XX，李XX便雇请李XX为其做工，李XX搭乘提升机时，提升机因钢绳断裂而坠落到地面，致使李XX受伤，造成了李XX一系列的经济损失。罗XX、康XX作为工程的发包方和房屋的所有权人，在施工时未尽到足够的安全保障义务，虽然房屋施工的安全责任由余XX负责，但该约定是无效的，故罗XX、康XX对李XX的合理经济损失应承担相应赔偿责任，李XX是在雇佣活动中受伤，作为雇佣方的余XX、李XX因未采取有效的安全防范措施，故亦应负一定的赔偿责任。而李XX在工作过程中自身注意不够，明知提升机只能载货不能载人而违规搭乘，以致其受伤，因此，对其合理的经济损失自身应负一定的责任。
原告李XX合理的赔偿诉讼请求，本院依法应当支持，其费用应当参照本省2013年农村居民人均纯收入，人均年居民消费性支出标准计算。一、医疗费用：1、被告余XX为李XX垫付71000元；2、李XX本人垫付3880元；但李XX起诉时只要求赔偿3000元，故李XX发垫付的医疗费用应认定3000元为宜；3、李XX的伤情经鉴定，其后续治疗费用为30000元；综上所述，李XX的诉争医疗费用应为104000元；二、误工费为21836元／年÷12个月×10个月＝18197元，三、护理费为21836元／年÷12个月×7＝12738元；四、住院伙食补助费63天×12元／天＝756元；五、残疾赔偿金8372元／年×20年×50%＝83720元；六、交通费李XX未提交证据证实，本院不予采纳；七、营养费，鉴于李XX未提交证据证实，本院不予采纳；八、精神损害抚慰金，鉴于李XX的伤情已构成六级伤残和实际生活水平，根据本案的实际状况，以5000元为宜；九、鉴定费800元客观真实，本院予以采纳；十、检查费用1964.70元，但李XX起诉时只要求赔偿1500元，故诉争检查费应为1500元；十一、辅助器具费用1000元，鉴于原告的伤情，本院予以采纳。因此，原告李XX的合理经济损失为227711元。基此，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、由被告罗XX、康XX赔偿原告李XX合理经济损失100000元；由被告余XX赔偿原告李XX经济损失70000元（余XX已付71000元）；由被告李XX赔偿原告李XX经济损失15000元。以上款项应在本判决生效后十日内给付。
二、驳回原告李XX的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期间履行给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4716元，由原告李XX负担816元，被告罗XX、康XX负担2100元，被告余XX负担1400元，被告李XX负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 晏建新
审 判 员 吴燕燕
人民陪审员 伍开文
二〇一四年七月一日
书 记 员 吴 超
附：本判决适用的法律条文
一、对《中华人民共和国合同法》的适用
第五十三条合同中的下列免责条款无效：
（一）造成对方人身伤害的；
（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。
二、对《中华人民共和国侵权法》的适用
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
三、对《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的适用
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。