四川省雅安市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）川18执异5号
异议人：李敏羿（被执行人），女，汉族，1968年12月13日出生，住湖南省攸县城关镇文化社区。
委托诉讼代理人：李理，湖南中航律师事务所律师。
申请执行人：雅安市商业银行股份有限公司汉源支行，住所地四川省汉源县新县城萝卜岗江汉大道二段。
负责人：曹华，该支行行长。
委托诉讼代理人：李黎，四川民欣律师事务所律师。
被执行人：汉源县广超有色金属综合回收有限责任公司，住所地四川省汉源县ＸＸ工业园区。
法定代表人：ＸＸ超，系该公司董事长。
被执行人：王小兵，男，汉族，1969年1月29日出生，住湖南省株洲市，系异议人李敏羿之夫，已死亡。
被执行人：ＸＸ超，男，汉族，1964年2月24日出生，住四川省双流县永安镇。
被执行人：袁盛，男，汉族，1977年3月20日出生，住湖南省株洲市石峰区。
本院在执行申请执行人雅安市商业银行股份有限公司汉源支行（以下简称雅商行汉源支行）申请执行汉源县广超有色金属综合回收有限责任公司（以下简称广超公司）、王小兵、ＸＸ超、袁盛、李敏羿借款合同纠纷一案中，异议人李敏羿对本院拍卖其提供的六套房屋的行为不服，于2016年7月25日向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并作出（2016）川18执异6号执行裁定，驳回异�人李敏羿的异议。异议人李敏羿不服该裁定向四川省高级人民法院申请复议。四川省高级人民法院审查后作出（2016）川执复155号执行裁定，以认定基本事实不清为由，撤销本院（2016）川18执异6号执行裁定，发回本院重新审查。现已审查终结。
异议人李敏羿称，雅商行汉源支行与广超公司的600万借贷债务，有广超公司的不动产抵押，异议人只是以保证人的身份提供了物的担保，并未对担保物办理抵押登记，申请执行人并不享有抵押权。根据《担保法》第二十八条与《物权法》第一百七十六条之规定，法院应先执行广超公司提供的担保物，如仍有部分债权不能实现，才能执行异议人的担保物或执行异议人的其他财产以实现全部债权。故法院应中止对异议人提供的担保物的执行，待执行广超公司提供的抵押物后，再行决定是否执行异议人之担保物。
本院查明，2012年5月18日，雅商行汉源支行与广超公司签订《流动资金借款合同》，并用广超公司的固定资产和部分动产作为抵押，后广超公司逾期未还款。雅商行汉源支行于2012年9月24日以广超公司、王小兵、ＸＸ超、袁盛为被告向本院提起诉讼，本院在审理过程中组织双方当事人及案外人李敏羿调解达成协议，并于2013年4月25日作出（2012）雅民初字第110号民事调解书予以确认。该调解书明确载明李敏羿的身份为“案外人：李敏羿”。该调解书确认以下内容：“4、ＸＸ超、王小兵、袁盛对汉源县广超有色金属综合回收有限责任公司承担的上述债务承担连带清偿责任。6、王小兵及李敏羿自愿以其位于湖南省株洲市芦淞区人民南路的六套房屋作抵押，担保以上债务，雅安市商业银行股份有限公司汉源支行有权就上述财产行使抵押权，并就变现价款优先受偿。”因被执行人均未按上述民事调解书履行义务，雅商行汉源支行向本院申请执行，本院于2015年10月12日作出（2015）雅执恢字第7号执行裁定，对被执行人王小兵、李敏羿所有的位于湖南省株洲市芦淞区的房屋进行拍卖。异议人李敏羿对本院（2015）雅执恢字第7号执行裁定不服，向本院提出异议。
另查明，被执行人王小兵已于2015年12月30日死亡。
上述事实，有2013年3月29日调解笔录、本院（2012）雅民初字第110号民事调解书、（2015）雅执恢字第7号执行裁定书、湖南省株洲市二医院出具的《居民死亡医学证明（推断）书》等证据予以证明。
本院认为，本案主要审查以下三个方面的问题：
第一，当事人或者案外人能否在民事调解协议中为当事人提供担保。根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十一条的规定，调解协�约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。因此，作为（2012）雅民初字第110号案件的当事人王小兵及案外人李敏羿，有权为该案当事人提供担保，且民事调解协议经当事人和案外人确认后，本院据此作出（2012）雅民初字第110号民事调解书，该调解书第6项内容再次对此进行了确认，故王小兵和李敏羿承诺提供其六套房屋设定抵押担保的行为于法有据。
第二，王小兵和李敏羿提供的六套房屋抵押权是否已设立并具备直接强制执行条件。《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第十一条明确规定，当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。根据《物权法》第十五条、第一百七十八条、第一百八十条和第一百八十七条的规定，以建筑物和其他土地附着物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权�登记时设立。从（2012）雅民初字第110号民事调解书第6项所确定的内容看，虽然王小兵和李敏羿作出了自愿将其六套房屋作抵押，担保上述债务的承诺，但《物权法》明确要求此种情形下抵押权自登记时设立。因此，在上述六套房屋尚未办理抵押登记前，其抵押权并未有效设立。申请执行人并不能直接对上述六套房屋主张优先受偿权，要求人民法院强制执行上述六套房屋，仅能依据王小兵和李敏羿作出上述承诺的意思表示，按照合同法的相关规定先行向其主张办理房屋的抵押登记。
第三，本案异议人李敏羿是否应承担（2012）雅民初字第110号案件债务的清偿责任。本案的执行依据是（2012）雅民初字第110号民事调解书。仅从该调解书第4项所确定内容来看，并不当然包括该案案外人即本案异议人李敏羿需要对广超公司的债务承担连带清偿责任。事实上，李敏羿仅是（2012）雅民初字第110号案件的案外人，鉴于六套房屋的抵押权并未有效设立，在相关法律手续没有完备的情况下，依据该调解书第6项内容要求李敏羿直接承担（2012）雅民初字第110号案件债务的清偿责任缺乏法律依据。
综上所述，（2012）雅民初字第110号民事调解书第6项内容所确定的六套房屋抵押权并未有效设立，申请执行人并不能直接据此向本院申请强制执行该房屋，以主张对该财产的优先受偿权。本院在执行过程中，对王小兵和李敏羿用于抵押的六套房产直接予以拍卖处置的执行行为缺乏法律依据，应予纠正。异议人提出中止对其担保物房屋执行的请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（二）项之规定，裁定如下：
撤销本院（2015）雅执恢字第7号执行裁定，停止对被执行人王小兵、李敏羿所有的位于湖南省株洲市芦淞区的房屋的拍卖。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向四川省高级人民法院申请复议。
审判长 程冰梅
审判员 孙智勇
审判员 刘锡阳
二〇一七年七月十一日
书记员 刘 敏
附相关法律条文:
1.《中华人民共和国物权法》
第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。
第一百七十八条担保法与本法的规定不一致的，适用本法。
第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以�押：
（一）建筑物和其他土地附着物；
（二）建设用地使用权；
（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；
（四）生产设备、原材料、半成品、产品；
（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；
（六）交通运输工具；
（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
2.《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》
第十一条调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
4.《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：
（一）�议不成立的，裁定驳回异议；
（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；
（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；
（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。