湖南省古丈县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）古民初字第48号
原告石翠英。
委托代理人彭武慧。
被告刘茂军。
被告刘流。
委托代理人唐玄哲。
被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司。
法定代表人熊富保。
委托代理人郑时军，湖南金垣律师事务所律师。
原告石翠英与被告刘茂军、刘流、中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年1月13日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告石翠英委托代理人彭武慧、被告刘茂军、刘流委托代理人唐玄哲、被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司委托代理人郑时军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告石翠英诉称：2013年10月31日下午四时许，原告做菜回家途中，行至S229线58KM＋100M路段时，被被告驾驶的湘U781**号小型普通客车撞伤，经送古丈县人民医院抢救治疗后，还是落下终身残疾，而今大小便不能自理，生活完全失去自理能力。可是被告在原告没有治愈前，未经原告的家人同意，私自办理了结账手续，原告实际没有出院，目前还在治疗之中。由于原告没有能力交纳相关费用的能力，现只好诉至法院，请求依法判决被告赔偿原告误工费、护理费、草医费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失8万元。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿各项损失141910元。
原告石翠英为证明自己的诉讼主张，向本院递交以下证据：
1、古丈县公安局交通警察大队（2013）第052号道路交通事故认定书一份，拟证明交通事故发生原因、经过和责任；
2、交通事故协议书一份，拟证明发生交通事故的双方当事人就原告住院期间有关事项进行了协商并就护理人数和护理费标准协商一致；
3、湘西州红石林司法鉴定所（2014）临鉴字第47号司法鉴定意见书，拟证明原告因交通事故构成八级伤残；
4、鉴定费收据一份，拟证明鉴定费为1500元。
被告刘茂军、刘流均没有提供书面答辩，其委托代理人口头辩称：被告刘流已在保险公司投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险且不计免赔。原告损失应由保险公司承担。被告刘茂军、刘流已经垫付医疗费9600元和护理费400元，也应由保险公司承担。原告诉称部分事实与出院记录不符。各项赔偿应依照法律规定，由原告提供证据计算。
被告刘茂军、刘流为证明自己的诉讼主张，向本院递交以下证据：
古丈县人民医院住院费用汇总清单一份，拟证明医疗费为19657.73元，其中保险公司垫付1万元，其余为刘茂军、刘流支付；
彭武慧收条一张，拟证明刘茂军支付护理费400元；
出院记录一份，拟证明原告出院是其家属要求，不是原告诉称的被告私自办理出院手续。
被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司也没有向本院提供书面答辩，其委托代理人口头辩称：1、保险公司依法在承保范围内承担责任。2、原告外伤经鉴定其参与度为40％至50％，因此本案要考虑本次交通事故的参与度。3、保险公司已经支付了医疗费及其他费用共计15529元，该费用请求人民法院在判决时一并处理，从其应得费用中扣除。4、对被告刘茂军、刘流已经垫付的部分，我们尊重法院处理。
被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司为证明自己的诉讼主张，向本院递交了机动车交通事故责任强制保险条款和机动车辆保险条款各一份，拟证明双方权利义务，且诉讼费不由保险公司承担。
经庭审举证、质证，被告刘茂军、刘流委托代理人唐玄哲及被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司委托代理人郑时军对原告提供的证据1、3、4，没有异议，只是认为证据3中鉴定的护理期限与出院医嘱全休一个月有差别。对原告提供的证据2，被告代理人唐玄哲对其真实性和合法性没有异议，但认为没有关联性。被告代理人郑时军认为保险公司没有参与，协议对保险公司没有约束力。
原告石翠英委托代理人彭武慧对被告刘茂军、刘流提供的证据1、2没有异议，只是认为证据3不实，家属不同意出院，是主治医生讲原告走不得是因为睡久了，回去锻炼就可以走了的。被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司委托代理人郑时军对被告提供的证据没有异议。
对被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司提供的证据，原告石翠英代理人彭武慧没有异议。被告刘茂军、刘流代理人唐玄哲对其真实性、合法性没有异议，只是认为没有关联性。
对原、被告双方提供的所有证据，因具有客观性、合法性，且与本案均有关联性，可以据此认定本案事实，本院予以采信。
根据当事人举证、质证、当庭陈述及本院认证，查明以下法律事实：湘U781**号小型普通客车系被告刘流所有，其于2013年9月6日到被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险和赔偿限额为20万元的第三者责任商业保险且不计免赔，保险期限为一年。被告刘茂军与刘流系姐妹关系，2013年10月31日下午4时40分刘茂军驾驶该车由南向北行驶至S229线58KM＋100M（古丈县罗依溪镇龙潭坪村）路段时与回家行走在路上的村民石翠英发生正面相撞，造成石翠英受伤及车辆不同程度受损。石翠英被送往古丈县人民医院抢救治疗。经诊断为左肱骨外科颈再发骨折、右腓骨骨折、左肱骨外科颈陈旧性骨折、左肩关节陈旧性脱位、多次软组织挫伤、颅内出血待排。经清创缝合、抗炎、消肿、石膏外固定等对症支持治疗，伤情明显好转，于2013年12月24日出院，医嘱全休一个月，加强功能锻炼，定期复查，不适随诊。同年11月4日原告亲属与刘茂军达成交通事故协议书，双方就原告住院有关事项达成协议，主要内容为：1、伤者石翠英住院护理人员十天内按二人计算，每人每天一百二十元元（从住院之日起），待满十天后根据伤者病情再行协商，只需一个护理时，每天按八十元计算护理费，住院期间的其他费用待伤者出院后依照交通事故赔偿标准计算，由刘茂军承担。2、伤者住院期间刘茂军应按时交纳医药费，不得因欠费而停药，否则出现一切后果由刘茂军承担。原告石翠英住院期间共花费医疗费19657.73元，被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司支付了15529元，其余部分由被告刘茂军、刘流支付。同时被告刘茂军给原告支付了400元护理费。因原、被告双方就赔偿事项达不成一致，原告石翠英为保护自己的合法权益，于2014年1月13日诉至本院，要求被告承担告误工费、护理费、草医费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损失8万元，本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿各项损失141910元。
2014年6月10日原告石翠英向本院提出申请，要求对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司要求对原告进行外伤参与度鉴定。同年9月22日湘西州红石林司法鉴定所以湘红石林司鉴所（2014）临鉴字第47号司法鉴定意见书作出了原告石翠英伤残等级为八级伤残，外伤（车祸）参与度为41-50％，全部护理期限为120天，全部营养期为120天，因原告年龄在60周岁以上，不宜评误工期限的鉴定意见。原告交纳了鉴定费1500元。
本院认为，被告刘茂军作为机动车合法驾驶人因机动车交通事故致使原告石翠英人身伤害，并对事故的发生负全部责任，其应对原告石翠英承担侵权责任。作为机动车所有人刘流在被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险和赔偿限额为20万元的第三者责任商业保险且不计免赔，被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司也应依法在交强险责任限额范围内和商业三者险的保险合同范围内对受害人予以赔偿。被告刘流在本次交通事故中没有过错，原告也没有向本院提供被告刘流的过错责任的证据，故被告刘流对原告石翠英的损失不承担责任。对原告石翠英要求赔偿的草医费、交通费，因其没有向本院提供相应的证据，其应承担举证不能的不利后果，故对其该两项请求，本院不予支持。对于原告要求赔偿的护理费，虽然医疗机构没有明确确定护理人员，但因原告受伤时年龄较大，上下肢骨折等症状，结合护理期限的鉴定，被告刘茂军与原告家属达成的护理人数较切合实际，且护理费标准并不超过当地护理人员劳动报酬，原告要求按此计算护理费并无不妥。原告要求被告赔偿的残疾赔偿金，因本次车祸对原告外伤伤残的参与度为41-50％，被告应在该参与程度范围内承担责任。对于被告方认为原告年满80多岁，不存在误工费的辩解，因我国法律没有明文规定自然人丧失劳动能力的年龄界线，原告在农村生活从事力所能及的劳动，其受伤后生活来源肯定受到影响。同时被告方也没有提供原告石翠英丧失劳动能力的证据。故原告要求赔偿误工费的请求，本院予以支持。其误工期限和误工收入，原告没有提供扎实证据，本院酌情按护理期限予以计算误工期限并以当地相同行业或相近行业上一年度的职工平均工资计算误工费。原告石翠英因交通事故致残，其精神受到一定侵害，并造成了原告住院治疗，故其住院期间伙食补助费，必要的营养费以及精神损害抚慰金，也应由侵权人予以赔偿。侵权人刘茂军应赔偿原告石翠英的各项损失为：误工费7706.63元（23441元÷365天×120天），护理费10800元（10天×120元×2人＋110天×80元－400元），营养费3600元（120天×30元），住院伙食补助费1620元（54天×30元），残疾赔偿金6279元（8372元×5年×30％×50％），精神损害抚慰金20000元，共计人民币50005.63元。因发生交通事故的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司投保，原告石翠英的损失依法应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。原告石翠英诉请的各项损失没有超过交强险赔偿限额，故被告刘茂军造成原告石翠英的上述损失应由被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司在交强险赔偿限额内予以赔偿。至于支付的超过交强险医疗费赔偿限额一万元以上的医疗费，可以由被告双方在投保的商业三者险的保险合同理赔时予以抵扣。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条、第二十一条，第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二条之规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司于本判决生效后十日内在机动车第三者责任强制保险的责任限额范围内赔偿原告石翠英误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计人民币50005.63元；
驳回原告石翠英要求被告刘流承担责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1800元，由被告刘茂军承担；鉴定费1500元，由中国平安财产保险股份有限公司吉首中心支公司承担。限于本判决生效后十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 罗来红
审 判 员 张 开
人民陪审员 粟云生
二〇一四年十一月四日
书 记 员 周 慧
附本判决所适用法律条款：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件
适用法律若干问题的解释﹥》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿
案件适用法律若干问题的解释﹥》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果。