四川省都江堰市人民法院民 事 判 决 书（2016）川0181民初1999号原告：周智，男，1980年8月13日出生，汉族，住四川省都江堰市。委托诉讼代理人：ＸＸＸ，系四川都江律师事务所律师。被告：黄绍兵，男，1957年3月16日出生，汉族，住四川省都江堰市。被告：文玉芹，女，1961年4月8日出生，汉族�住四川省都江堰市。被告：成都星月置业有限公司，住所地：四川省成都市。法定代表人：黄福昌。委托诉讼代理：人赖武，系四川益州律师事务所律师。被告：黄昌林，男，1971年3月24日出生，汉族，住都江堰市。委托诉讼代理人：王诺寒，系四川法隆律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨红玉，系四川法隆律师事务所律师。原告周智与被告黄绍兵、文玉芹、成都星月置业有限公司（以下简称“星月公司”）、黄昌林民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法由审判员何加敏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周智及委托诉讼代理人ＸＸＸ，被告黄绍兵，被告星月公司的委托诉讼代理人赖武，被告黄昌林的委托诉讼代理人王诺寒、杨红玉到庭参加诉讼，被告文玉芹经本院传票传唤无正当理由未到庭参�诉讼，本院依法予以缺席审理。本案现巳审理终结。原告周智向本院提出诉讼请求：1、判令四被告相互连带，偿还原告借款本金人民币500万元，另从2015年5月11日起，依照合同约定的月利率1.8%向原告支付利息、按月0.2%向原告支付逾期还款违约金（合同约定为本金日千分之三，原告减按月0.2%主张权利），直至债务清偿完毕之日为止；2、请求判决确认原告对被告一、二提供抵押且依法登记在案的都房他权证字第00XXX58-1号、-2号、-3号《他项权证》载明的位于都江堰市幸福镇X村X栋底X号、底X号、底X号三处商业用房90.59平方米*3=共271.77平方米享有优先受偿抵押权（房屋所有权证号分别为监证01XXX15号、权00XXX97号，监证01XXX12号、权00XXX00号，监证01XXX13号、权00XXX99号）；3、请求判决由被告承担本案诉讼费和保全费。庭审中，原告将第一项诉讼请求中的日�2015年5月11日变更为2016年1月10日。事实与理由：2014年12月8日，被告因建设工程需要资金周转需要，以原告为债权人，被告一、二为债务人，同原告签订《借款合同》，约定二被告在原告处借款人民币500万元，实际金额以借款凭条为准，借款期限从2014年12月18日起至2015年4月7日止，月利率为1.8%，用途为资金周转；若被告未按合同约定偿还本金或支付利息，或期满未依约展期，应承担违约责任；同时还约定，由都江堰市人民法院行使管辖权。被告一、二在合同上签字并按指印。同日，被告一、二向原告出具借款500万元的书面《借条》及银行划款《授权委托书》一份，原告按照被告一、二的共同书面委托，于同日通过农业银行向被告一在农行都江堰支行的622846046002489XXXX账户内转入借款本金500万元，完全履行了借款合同约定的本金给付义务。2014年12月8日，被告三同原�签订书面《借款保证合同书》，自愿为被告一、二在原告处借款500万元承担连带保证责任，保证范围为本金、利息、违约金及原告为实现权利发生的全部费用，保证期限为主合同生效之日起后合同约定的债务履行期限届满后两年，书面约定由都江堰市人民法院行使管辖权。同日，被告四与原告签订《抵押合同》，以其购买的已交付全款的合同备案号为85X18号，位于都江堰市灌口镇柏条河北路中段“星月上溪园一期”X号X栋X号住宅为抵押财产，为被告一、二提供抵押担保，担保范围为本金、利息、违约金及原告为实现权利的全部费用。虽未完成抵押登记，但被告四将已购房屋收据、买卖合同原告交付原告，作权利质押。2015年2月16日，2015年3月4日，被告一、二又同原告签订《抵押合同》及《抵押变更协议》个一份，以其共有房屋提供抵押担保。2015年4月1日，被告二又�次与原告签订《抵押合同》，以其单独享有所有权的房屋及其占用范围内的土地使用权，为债务提供抵押担保。但未完成抵押登记。但是被告一、二并未依照双方合同约定履行义务，只在2015年1月4日向原告给付费用20万元，2015年2月16日给付26万元，没有依约履行债务偿还义务，也没有同原告协商展期；被告三、四也未履行连带清偿责任，故四被告违约，原告多次找被告协商，协商未果，起诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告黄绍兵辩称，借款本金为500万元，被告已经归还了196万元。被告文玉芹未到庭参加诉讼，也未提交书面的答辩意见。被告星月公司辩称，星月公司的担保属于无效担保，星月公司不应当承担责任。原告的计算利息方式错误，合同约定的利息是1.8%。现欠款本金不是500万元，而是304万元。被告黄�林辩称，黄昌林不用承担连带责任，黄昌林与原告签订的抵押合同无效。黄绍兵已经向周智偿还了本金196万元。原告的诉讼存在恶意保全的行为。根据原、被告双方提交证据，认定事实如下：2014年12月8日，原告周智与被告黄绍兵、文玉芹签订《借款合同》一份，约定：1、被告黄绍兵、文玉芹向原告周智借款人民币500万元，实际借款金额以被告向原告出具的借款凭条为准。2、借款期限自2014年12月8日起至2015年4月7日止。3、借款利息：月利率为1.8%；利息的支付期限和时间经双方协商一致，被告应从借款发生日起计算，按月向原告支付利息，支付时间为期初的三日内。4、违约责任：被告未按本合同向原告偿还本金或者支付利息，或期满前未按合同约定办理借款展期，应承担违约责任，从借款期限届满日第二天起，除支付约定的利息外，每日按�款本金的3‰向原告支付违约金。2014年12月8日，原告通过银行转账方式向被告黄绍兵农行622846046002489XXXX的账户内转款500万元，被告文玉芹、黄绍兵向原告出具《收条》，载明收到周智人民币伍佰万元。2014年12月8日，被告文玉芹与黄绍兵向原告出具《承诺书》，载明：“周智贷给我们人民币伍佰万元整。为此，我们郑重承诺：在上述贷款存续期间，我按月向贵方支付贷款总额的2.2%的服务费用。按月提交支付。”2014年12月8日，原告周智与被告成都星月置业公司签订《借款保证合同书》，约定：因借款债务人黄绍兵、文玉芹于2014年12月8日与周智签订的编号为NO：141208《借款合同》（以下简称主合同），约定在原告借款人民币伍佰万元整。为保证原告在主合同项下债权的实现，被告星月公司愿作为原告债权的保证人，为债务人在主合同项下的债务提供担保。担保方式为连带责任保证。担保范围为：主合同约定的借款本金，以及主合同约定的利息、违约金和原告为实现权利发生的全部费用。2014年12月8日，原告周智与被告黄昌林签订《抵押合同》，约定：因借款债务人黄绍兵、文玉芹于2014年12月8日与周智签订的编号为NO：141208《借款合同》（以下简称主合同），约定在原告借款人民币伍佰万元整。为保证原告在主合同项下债权的实现，被告黄昌林自愿以其享有处分权的财产作为原告债权的担保财产抵押给原告，为债务人在主合同项下的债务提供担保。被告黄昌林提供位于都江堰市灌口镇柏条河北路中段“星月上溪园一期”X号X栋X号，建筑面积为300.08平方米的住宅用房及其占用范围内的土地使用权做抵押。抵押担保范围为：主合同约定的借款本金，以及主合同约定的利息、违约金和原告为实现权利发�的全部费用。上述抵押房屋至今未办理抵押登记。2015年2月16日，原告周智与被告黄绍兵、文玉芹签订《抵押合同》，约定：因借款债务人黄绍兵、文玉芹于2014年12月8日与周智签订的编号为NO：141208《借款合同》（以下简称主合同），约定在原告借款人民币伍佰万元整。为保证原告在主合同项下债权的实现，被告黄绍兵、文玉芹自愿以其享有处分权的财产作为原告债权的担保财产抵押给原告，为债务人在主合同项下的债务提供担保。约定被告黄绍兵文玉芹将坐落于都江堰市幸福镇幸福村1幢2号三层等6套房屋抵押给原告，2015年3月4日，双方签订《抵押变更协议》，约定将《抵押合同》中约定的6套房屋变更为：1、都江堰市幸福镇X村X幢7号底层（都房权证监证字第01XXX**，都房监共字第01XXX32，权00XXX99号）；2、都江堰市幸福镇X村X幢X号底层（都房权证监证字第01XXX**，都房监共字第01XXX31，权00XXX00号）；3、都江堰市幸福镇幸福村1幢5号底层（都房权证监证字第01XXX**，都房监共字第01XXX34，权00XXX97）抵押给原告周智，并于2015年3月4日办理抵押登记，他项权证号分别为：都房他证他权字第00XXX58-3号、都房他证他权字第00XXX58-2号、都房他证他权字第00XXX58-1号。2015年4月1日，原告周智与被告文玉芹签订《抵押合同》，约定：因借款债务人黄绍兵、文玉芹于2014年12月8日与周智签订的编号为NO：141208《借款合同》（以下简称主合同），约定在原告借款人民币伍佰万元整。为保证原告在主合同项下债权的实现，被告文玉芹自愿以其享有处分权的财产作为原告债权的担保财产抵押给原告，为债务人在主合同项下的债务提供担保。约定被告文玉芹将坐落于都江堰市幸福镇X村X栋X层X号（都房权证监证字第04XXX**号、权03XXX**号），都江�市幸福镇X幢X栋X层X号（都房权证监证字第04XXX**号、权03XXX**号），都江堰市幸福镇X村X幢X层X号（都房权证监证字第04XXX**号、权03XXX**号）抵押给原告，为上述债务提供担保，但未办理抵押登记。2010年3月18日，被告成都星月置业有限公司出具《委托授权书》，载明：“我代表公司股东全权委托杜玉华（身份证号51322619560523XXXX）、黄绍兵（身份证号51900319570316XXXX）处理成都星月置业有限公司的一切经营活动和行政事务。”该《授权委托书》上加盖了承担星月置业有限公司公章，法定代表人处有“李文建”签字盖章。被告星月公司申请对“李文建”的签字是否是本人签字进行鉴定，本院认为，“李文建”签字是否是本人签字鉴定结论不影响本案的裁判结果，故不同意被告星月公司的申请。被告黄绍兵于2015年1月4日还款20万元，2015年2月16日还款26万元�2015年9月25日，委托案外人李小阳还款150万元。认定上述事实，采信了如下证据：当事人的身份信息、《借款合同》、《收条》、《银行交易记录》、《委托书》、《保证合同》、《抵押合同》、他项权证及双方当事人的陈述在案佐证，上述证据经各方当事人质证，本院对上述证据的三性予以确认。本院认为，原告周智与被告黄绍兵、文玉芹签订的《借款合同》，系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、法规强制性规定，合同成立有效。原告依约向被告支付借款后，被告黄绍兵、文玉芹应按约定向原告归还本息，现被告黄绍兵、文玉芹未按约定归还本息，已经构成违约。对于原告主张被告黄绍兵、文玉芹归还的借款全为利息，按月息3%计算，被告已之覅的196万元应计算为被告的利息归还至2016年1月10日止，目前本金仍为500万元。三被告认�被告黄绍兵、文玉芹归还的196万元应为本金，即本金现为304万元。本院认为，被告黄绍兵、文玉芹于2014年12月8签订《借款合同》，合同签订后，原告于2014年12月8日，通过转账方式支付给被告黄绍兵人民币500万元。被告黄绍兵于2015年1月4日还款20万元，2015年2月16日还款26万元，2015年9月25日，委托案外人李小阳还款150万元。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”之规定及双方合同约定“借款月利息为1.8%，利息按月支付，支付时间为期初的三日内”之约定，被告的还款顺序应先利息再本金。原告认为《借款合同》约定的月利率为1.8%及被告黄绍兵、文玉芹承诺每月支付2.2%的服务费约定相加为月息4%，原告主张按月息3%计算利率，本院认为，根据最高人民法院关于《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款之规定，已支付的利息按年利率36%计算符合法律规定，即2015年1月4日还款的26万元，应为2014年12月8日至2015年1月4日止的利息14万元，余款12万元冲抵本金；2015年1月5日至2015年2月16日的利息204960元，因此2015年2月16日归还的20万元不足以归还本期间利息；2015年9月25日支付的150万元中应先扣除2015年2月17日至2015年9月25日的利息1068720元及2015年1月5日至2015年2月16日的所欠利息4960元，余额426320元冲抵本金，则从2015年9月26日起，被告黄绍兵、文玉芹所欠借款本金为4453680元。从2015年9月25日之后，被告未向原告支付利息。被告星月公司是否应承担�保责任的问题。被告星月公司抗辩称，原告周智与被告星月公司之间签订的《借款保证合同书》上无经办人签字，属于无效合同，本院认为，该《借款保证合同书》上有原告签字，被告星月公司加盖公章，被告星月公司并未提交证据证明该公章非被告星月公司公章或非星月公司真实意思表示而加盖，该合同内容不违反法律、法规强制性规定，合同成立有效。被告星月公司应按合同约定承担连带责任担保。被告黄昌林是否应承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：(一)建筑物和其他土地附着物；（二)建设用地使用权；(三)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四)生产设备、原材料、半成品、产品：(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六)交通运输工具；(七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”及第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”之规定，不经抵押登记，抵押权不发生法律效力。因此本院对原告的该项诉讼请求不予支持。对于原告主张确认原告对被告一、二提供抵押且依法登记在案的都房他权证字第00XXX58-1号、004XXX8-2号、00XXX58-3号《他项权证》载明的位于都江堰市幸福镇幸福村1栋底5号、底8号、底7号三处商业用房90.59平方米*3=共271.77平方米享有优先受偿抵押权（房屋所有权证号分别为监证01XXX15号、权00XXX97号，监证01XXX12号、权00XXX00号，监证01XXX13号、权00XXX99号），因双方签订了《抵押合同》且依法办理抵押登记，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百一十四条、一百九十六条，《审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、一百八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告黄绍兵、文玉芹于本判决生效之日起十日内归还原告周智借款本金4453680元；二、被告黄绍兵、文玉芹于本判决生效之日起十日内支付原告周智利息（以4453680元为基数，从2015年9月26日起，按月息2%计算至本金支付清结之日止）；三、若被告黄绍兵、文玉芹到期未能清偿上述一、二项债务原告周智对�告文玉芹、黄绍兵提供的抵押物【位于都江堰市幸福镇X村X栋底X号、底X号、底X号三处商业用房（房屋所有权证号分别为监证01XXX15号、权00XXX97号，监证01XXX12号、权00XXX00号，监证01XXX13号、权00XXX99号）】依法享有抵押权，可申请人民法院对上述抵押物折价或者拍卖、变卖，以所得的价款优先受偿，价款超过债权的部分归被告文玉芹、黄绍兵所有；四、被告成都星月置业有限公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告周智的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费46800元，减半收取23400元，保全费5000元，由被告黄绍兵、文玉芹、成都星月置业有限公司负担。如不�本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员 何 加 敏二〇一六年十一月四日书记员 刘胡会子