甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兰刑二初字第56号
公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
被告人李某某，曾用名李路推，经名“伊吾拉”，男，回族，生于1964年8月7日，甘肃省岷县人，文盲，无业，户籍所在地：甘肃省岷县，暂住地：兰州市七里河区。2014年9月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
1990年8月14日因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑五年；1997年9月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；1998年7月22日被甘肃省高级人民法院改判无期徒刑，剥夺政治权利终身；2013年1月31日被假释，假释考验期至2015年5月5日。
辩护人银波，甘肃恒亚律师事务所律师。
甘肃省兰州市人民检察院以兰检公一刑诉（2015）83号起诉书指控被告人李某某犯贩卖毒品罪一案向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年9月11日公开开庭进行了审理。甘肃省兰州市人民检察院指派检察员孔冠力出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人银波到庭参加诉讼。现已审理终结。
甘肃省兰州市人民检察院指控：
1、2014年9月9日9时许，被告人李某某与马如飞（另案处理）通过电话约定，在兰州市七里河区小西湖“义乌商贸城”门口，向马如飞贩卖了1200元的毒品海洛因二小包。次日11时许，马如飞在“义乌商贸城”附近一餐馆内向他人贩卖毒品时被公安人员抓获，并当场查获马如飞从李某某处购买的疑似毒品一小包，净重1.5克。后经鉴定含有海洛因成分。
2、2014年9月9日13时许，被告人李某某与毕军（另案处理）通过电话约定向毕军贩卖毒品海洛因20克。当日，李某某将毒品交给其舅舅刘文清（另案处理），让刘文清到本市红古区海石湾将毒品交给毕军，并承诺事后给刘文清500元好处费。次日9时许，刘文清与毕军通过电话联系，在兰州市红古区海石湾消防中队对面马路边进行毒品交易时，被公安人员抓获，当场查获毒资1.1万元及疑似毒品一包，净重24.01克。后经鉴定含有海洛因成分。
3、2014年9月10日9时许，被告人李某某与“海忠”（在逃）通过电话约定后，在兰州市七里河区龚家湾省建一公司家属院以每克500元的价格向“海忠”贩卖毒品一包后，被公安人员当场抓获，并从李某某身上查获贩卖毒品所得毒资5000元及手机一部，“海忠”逃匿。后公安人员在兰州市七里河区柏树巷38号李某某住处，查获电子秤一台、毒资10860元、疑似毒品二包，其中一包净重343.63克（后经鉴定含有海洛因成分，海洛因含量59.94／100克）；另一小包净重40.8克（后经鉴定含有甲基苯丙胺成分）。在兰州市七里河区柏树巷428号李某某家里查获毒资42460元，银行卡4张。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了证人证言、物证毒品照片、鉴定意见、书证及被告人供述等证据。认为被告人李某某无视国法，大量贩卖毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李某某在假释考验期内又贩卖毒品，适用《中华人民共和国刑法》第七十一条、八十六条、三百五十六条之规定，且系毒品再犯，应撤销假释，数罪并罚。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人李某某对起诉书指控其犯贩卖毒品罪的事实不持异议。辩称其未贩卖过冰毒，查获的40.8克冰毒是“哈三”存放在其住处的。其辩护人提出：1、查获的40.8克甲基苯丙胺并非李某某购买，只是“哈三”暂时存放在李某某处，该毒品的所有者是“哈三”，而非李某某，对40.8克甲基苯丙胺应认定为李某某非法持有毒品；2、公安机关出具的鉴定意见书中，仅对查获的343.63克海洛因进行了含量鉴定，对查获的1.5克、24.01克海洛因及40.8克甲基苯丙胺未进行含量鉴定，不能准确认定毒品数量；3、公安机关将兰州市七里河区柏树巷428号李某某家中查获的42460元认定为毒资，事实不清，证据不足，该笔钱款应发还被告人家属；4、本案存在特情引诱，应对被告人李某某从轻处罚。
经审理查明：
一、2014年9月10日9时许，被告人李某某与“海忠”（在逃）通过电话约定后，在兰州市七里河区龚家湾省建一公司家属院以每克500元的价格向“海忠”贩卖毒品一包后，被公安人员当场抓获，并从李某某身上查获贩卖毒品所得毒资5000元及手机一部，“海忠”逃匿。后公安人员在兰州市七里河区柏树巷38号李某某租住处，查获疑似毒品二包（一大包、一小包）、电子秤一台、毒资10860元。经鉴定：查获的一大包疑似毒品，净重343.63克，含有海洛因成分，海洛因含量59.94／100克；查获的一小包疑似毒品，净重40.8克，含有甲基苯丙胺（冰毒）成分。
上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读并经控辩双方质证的下列证据证实：
1、公安机关出具的线索来源、抓获经过、搜查笔录、扣押清单、物证照片证实：2014年6月15日公安机关在工作中获取一条线索，一自称经名为“马路退”的回族中年男子有贩卖毒品的嫌疑；通过监控、跟踪，发现“马路退”真名叫李某某，自2013年1月31日释放后与吸毒人员接触频繁，大量贩卖毒品；并发现李某某在兰州市七里河区柏树巷38号、428号分别租了两间房子居住；2014年9月10日9时许，公安人员在兰州市七里河区武山路一家属院内将向“海忠”贩卖毒品的李某某抓获，当场从其身上查获贩卖毒品所得毒资5000元及VIVO直板手机一部；后对李某某租住的兰州市七里河区柏树巷38号、428号依法进行搜查，查获毒品可疑物两包、电子秤一台及可疑毒资；公安人员对查获的上述物品进行扣押并拍照固定。
2、鉴定意见
（1）（兰）公（刑）鉴（理）字（2014）A0640号理化检验鉴定意见：证实1#白色塑料包装的白色块状物一包，净重343.63克；2#透明塑料自封袋包装的白色晶体物一包，净重40.8克。检验意见：1#检材检出海洛因成分；2#检材检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。
（2）（甘）公（刑）鉴（理化）字（2014）497号检验鉴定意见：证实检材（一）系白色块状物一包，净重343.63克；检材（二）系白色晶体状物一包，净重40.8克。鉴定意见：检材中海洛因含量为59.94克／100克。
3、书证
（1）刑事判决书、假释证明书：证实1990年8月14日，被告人李某某因犯贩卖毒品罪被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑五年；1997年9月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处死刑，缓期二年执行；1998年7月22日被甘肃省高级人民法院改判无期徒刑；2013年1月31日被假释。假释考验期：自2013年1月31日至2015年5月5日。
（2）户籍证明：证实被告人李某某生于1964年8月7日，具有完全刑事责任能力。
4、物证照片：证实经被告人对查获的二包毒品、电子秤、手机、毒资等物证照片当庭进行辨认，并予确认。
5、证人证言
（1）证人马福林证言：证实其是兰州市七里河区柏树巷38号的房主，将房子托管给了中介公司，房子里住何人、做何事其不知道。
（2）证人王国华证言：证实其是兰州市七里河区柏树巷428号的房主。2014年其将三楼出租给了两户人，其中一户2014年9月被抓。
（3）证人海淑兰（李某某之妻）证言：证实公安机关从柏树巷428号查获的4.2万多元是其与女儿在陇西开饭馆挣的钱，是准备给儿子结婚用的。
6、辨认（指认）笔录及照片：证实经证人王国华混杂辨认，确认被告人李某某就是租住其428号的住户；经李路退对贩毒现场进行指认，确认兰州市七里河区龚家湾省建一公司516号就是其向他人贩卖毒品的地方。
7、通话记录：证实2014年9月9日20时18分、2014年9月10日8时24分，被告人李某某所持手机（号码：1568279****与“海忠”所持手机（号码：1300871****）有过通话联系。
8、公安机关出具的情况说明：证实2014年9月10日被告人李某某在兰州市七里河区武山路一家属院向“海忠”贩卖毒品，二人交易完毒品后，公安人员在抓捕“海忠”时，因地形不熟，“海忠”逃逸。
9、视听资料：证实被告人李某某对当庭播放的公安机关在柏树巷38号其租住处查获的毒品两包、电子秤一台、毒资10860元视频内容表示属实。
10、被告人李某某在侦查阶段供述：证实2014年9月9日22时许，朋友海忠给其打电话说要10克海洛因，让其将毒品送到七里河区龚家湾武山路一家属院，并商量好以每克500元的价格交易。次日9时许，其将10克毒品用塑料纸包装好，在龚家湾一家属院找到海忠，海忠将5000元给其，其将10克毒品交给海忠，其走出家属院后被抓获，当场从其身上查获毒资5000元。后公安人员在七里河区柏树巷38号其租住处床下查获330多克海洛因，从房间的衣柜内查获40克冰毒和10860元现金，这钱是其贩毒挣的。但从七里河区柏树巷428号查获的42460元现金是其开饭馆挣的。查获的海洛因是其从“哈三”处购买的，总共购买了496克海洛因，当时是以每克350元购买的。冰毒是“哈三”存放在其住处的，“哈三”说过几天来取。其电话号码是1821517****和1568279****。海忠电话号码是1300871****。“哈三”电话号码是1389330****。
以上证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
二、2014年9月9日9时许，被告人李某某与马如飞（另案处理）通过电话约定，在兰州市七里河区小西湖“义乌商贸城”门口，向马如飞贩卖了1200元的毒品海洛因二小包。次日11时许，马如飞在“义乌商贸城”附近一餐馆内向他人贩卖毒品时被公安人员抓获，并当场查获马如飞从李某某处购买的疑似毒品一小包，净重1.5克。经鉴定含有海洛因成分。
上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读并经控辩双方质证的下列证据证实：
1、立案决定书，证实2014年9月10日，兰州市公安局城关分局决定对马如飞贩卖毒品案立案侦查。
2、（兰）公（刑）鉴（理）字（2014）D00244号理化检验鉴定意见：证实2014年9月10日12时许，在兰州市七河区义乌商贸城后面的“伊香来”小吃店内抓获马如飞、王海德，从马如飞身上查获毒品可疑物两包（1#、2#）；从王海德身上查获毒品可疑物一包（3#）。1#-2#白色塑料包装的白色块状物两包，净重1.1克；3#白色塑料包装块状物一包，净重0.4克。检验意见：所送检材均检出海洛因成分。
3、辨认（指认）笔录及照片证实：经被告人李某某混杂辨认，确认马如飞就是向其购买毒品的人；经马如飞混杂辨认，确认李某某就是向其贩卖毒品的人；经李某某指认，确认兰州市七里河区义乌商贸城门口就是其向马如飞贩卖毒品的地点。
4、通话记录证实：2014年9月9日9时36分至10时27分，被告人李某某所持手机（号码：1568279****）与马如飞所持手机（号码：1391913****）通话四次。
5、证人马如飞证言：证实2014年9月10日11时许，小王（王海德）给其打电话说要300元的毒品。其给小王准备了一小包毒品，是用白塑料包的。后去义乌商贸城后面的“伊清香”饭馆吃饭，并让小王过来。小王来后给其300元，其将一小包毒品给了小王，后被警察抓获，从其身上搜出两包毒品。其卖给小王的毒品是2014年9月9日上午从一个叫“伊吾拉”的少数男子手中以1200元的价格购买的。其购买后，正好小王要毒品，其遂从其中一包内拔了一部分，并单独包了一个小包。叫“伊吾拉”的少数给其贩卖过好几次毒品了，具体记不清楚了。其手机号码是139＊＊＊＊****。
6、被告人李某某在侦查阶段供述，证实2014年9月9日9时许，马如飞给其打电话说要两斤茶叶（两克海洛因）。当时商量好的价格是每克毒品600元。其用白色塑料纸将两克毒品包装好后，给马如飞打电话让他在义乌商贸城门口等其，见面后其将两克海洛因给了马如飞，马如飞给其1200元。马如飞称呼其“伊吾拉”，他的手机号码是139＊＊＊＊****。
以上证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
三、2014年9月9日13时许，被告人李某某与毕军（另案处理）通过电话约定向毕军贩卖毒品海洛因24克。当日，李某某将毒品交给其舅舅刘文清（另案处理），让刘文清到本市红古区海石湾镇将毒品交给毕军，并承诺事后给刘文清500元好处费。次日9时许，刘文清与毕军通过电话联系，在兰州市红古区海石湾镇消防中队对面马路边进行毒品交易时，被公安人员抓获，当场查获毒资1.1万元及疑似毒品一包，净重24.01克。经鉴定含有海洛因成分。
1、立案决定书：证实2014年9月10日，兰州市公安局窑街分局决定对刘文清、毕军贩卖毒品案立案侦查。
2、（兰）公（刑）鉴（理）字（2014）A0631号理化检验鉴定意见：证实从毕军身上查获毒品可疑物一包，经鉴定净重24.01克。鉴定意见：所送检材检出海洛因成分。
3、辨认（指认）笔录及照片证实：经刘文清混杂辨认，确认李某某就是2014年9月9日17时许，给其一包毒品，并让其将该毒品贩卖给吸毒人员毕军的人；经毕军混杂辨认，确认“老马”（刘文清）就是在红古区海石湾镇消防中队对面马路边向其贩卖毒品的人；经刘文清混杂辨认，毕军就是向其购买毒品的人；经刘文清指认，确认红古区海石湾镇红古消防队对面马路边就是其向毕军贩卖毒品的地点。
4、通话记录：证实2014年9月9日1时33分李某某所持手机（号码：1568279****）与毕军所持手机（号码：1521407****）有过通话。
5、证人刘文清证言：证实李某某是其外甥。2014年9月9日17时许，李某某在兰州市小西湖的家中给其一包毒品，让其次日送给兰州市红古区海石湾一个叫毕军的男子。9月10日9时许，其乘坐长途客车到了海石湾，并给毕军打电话约好在“飞天商务宾馆”门口见面。后在消防队附近见到毕军，其将毒品交给了毕军，毕军说钱（毒资）过两天给李某某打过去，后其在海石湾汽车站被抓获。其帮李某某送一次毒品，李给其500元跑路钱。其手机号码是130＊＊＊＊****；毕军手机号码是152＊＊＊＊****和153＊＊＊＊****。
6、证人毕军证言：证实2014年9月9日14时许，其给李某某打电话说要20克海洛因，约定每克价格450元，李某某答应次日送过来。2014年9月10日9时许，李某某的舅舅“老马”给其打电话说已到海石湾，约好在“飞天商务宾馆”附近见面。其在消防队对面的一家属院见到“老马”，“老马”将毒品交给其，其称钱没带够，下次再给。其拿上毒品准备回家时被警察抓获，从其身上查获毒资1.1万元。李某某的手机号码是182＊＊＊＊****、156＊＊＊＊****。“老马”手机号码是130＊＊＊＊****；其手机号码是152＊＊＊＊****和153＊＊＊＊****。
7、被告人李某某在侦查阶段的供述：证实2014年9月9日13时许，毕军给其打电话说要24克毒品海洛因，约定价格每克450元，并说好第二天由其舅舅刘文清送到红古区海石湾镇。当晚20时许，其将24克毒品海洛因用塑料纸包装好，交给了舅舅刘文清，让他第二天上午将毒品送到红古区海石湾交给毕军，并称价格已与毕军商量好了。毕军手机号码是152＊＊＊＊****和153＊＊＊＊****；刘文清手机号码是130＊＊＊＊****。
以上证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
综上，被告人李某某向他人贩卖毒品共计409.94克。
对于被告人李某某所提查获的40.8克毒品甲基苯丙胺是“哈三”放到其租住处的辩解理由及辩护人所提该毒品李某某构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，2014年9月10日9时许，李某某向“海忠”贩卖毒品时被抓获，公安人员在其租住处查获毒品海洛因343.63克及甲基苯丙胺40.8克。根据法律规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。故对前述辩解理由及辩护意见，不予采纳。
对于辩护人所提查获的1.5克、24.01毒品克海洛因及40.8克甲基苯丙胺未进行含量鉴定，不能准确认定毒品数量的辩护意见，经查，在侦查阶段公安机关对上述查获毒品确均进行了定性鉴定，并得出含有毒品成分的鉴定意见。根据相关规定，办理毒品案件，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。该部分毒品未进行含量鉴定并不影响对本案犯罪事实的认定。故对辩护人所提该辩护意见，不予采纳。
对于辩护人所提公安机关将查获的42460元认定为毒资，事实不清，证据不足的辩护意见，经查，案发后，公安机关从兰州市七里河区柏树巷428号李某某另一租住处查获42460元现金，在该处并未查获毒品。侦查阶段李某某及其妻海淑兰均称该笔现金是其在陇西县城经营饭馆的收入，在案证据不能证实该笔现金就是毒资。故对辩护人所提上述辩护意见，予以采纳。
对于辩护人所提本案存在“特情”引诱情形的辩护意见，经查，公安机关在李某某租住处查获大量毒品及其向他人多次贩卖的事实均证明其属于“持毒待售”的情形。故本案不存在“特情”引诱的情节，对辩护人所提该辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人李某某无视国法，多次向他人贩卖毒品，且毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人李某某曾因毒品犯罪被判处刑罚，2013年1月31日被假释，其在假释考验期内又实施毒品犯罪，系毒品再犯，依法应从重处罚，并应撤销假释，与前罪没有执行的刑罚数罪并罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第七款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、五十七条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李某某犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产5万元，与前罪没有执行的刑罚二年三个月零四天，剥夺政治权利七年，数罪并罚。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产5万元。
二、扣押在案的毒资15860元及电子秤一台、VIV0直板手机一部，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 岳 龙
审判员 郭绪烛
审判员 李 中
二〇一五年十一月十日
书记员 王松超
陈晓盼