广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤01民终16956号上诉人（原审原告）：莫某。委托诉讼代理人：叶荣胜，广东佰仕杰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广州三扬电子有限公司。法定代表人：施声扬，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭玉霞，广东中穗律师事务所律师。委托诉讼代理人：周可爱，广东中穗律师事务所律师。上诉人莫某因与被上诉人广州三扬电子有限公司（以下简称三扬电子公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省广州市南沙区人民法院（2017）粤0115民初2598号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人莫某上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判被上诉人向上诉人支付违法终止(解除)劳动合同的赔偿金73772.24元(3216.92×11×2)。2.改判被上诉人负担全部一审、二审诉讼费用。事实和理由：1.《劳动合同法》从未限定续订的通知义务应由劳动者承担，也未要求劳动者应在劳动合同期满前向用人单位提出。因此在符合签订无固定期限劳动合同的条件下，三扬电子公司在未经我方同意的情况下，单方终止劳动合同，违反法律规定。2.根据《劳动合同》第九条的约定，用人单位有义务提前30日将终止或续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者。但三扬电子公司未履行上述通知义务，侵犯我方的选择权。3.三扬电子公司在劳动合同期限届满前未征询我方意见，直接作出《终止劳动合同通知书》，并要求上诉人办理离职手续，未履行相应的告知和协商义务。三扬电子公司未提供续签劳动合同的机会，剥夺劳动者合法权利，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。4.一审遗漏案件事实。虽然三扬电子公司以合同期届满为由终止劳动合同，但其在劳动合同期限届满之日（2016年12月27日）前一天，强令莫某离开公司，事实上解除了双方的劳动合同，显然已构成违法解除劳动合同。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，三扬电子公司应当支付违法解除劳动关系赔偿金，请求二审法院依法改判，维护我方合法权益。被上诉人三扬电子公司答辩称：对方对一审判决理解错误。1.公司在劳动合同到期时，终止劳动合同并无违法之处。2.对方没有提交证据证实其在合同期满前，要求续订或签订无固定合同。双方没有就签订无固定期限劳动合同进行协商，达成一致意见。3.劳动合同各自有一份，对方清楚其权利义务，没有约定我方需提前询问其是否续签。4.对方劳动合同于2016年12月27日期满，我方提前一天通知不再续签，要求其29日办理离职，并没有要求其26日解除劳动合同。我方在劳动合同期满时终止劳动关系，并支付经济补偿金是合法的。一审判决正确，请求维持原审判决。上诉人莫某向一审法院起诉请求：三扬电子公司支付违法终止（解除）劳动合同的赔偿金73772.24元并承担本案诉讼费。一审法院审理查明：莫某于2006年5月25日入职三扬电子，从事线切割工作。双方于2007年12月28日、2008年12月28日分别签订一年、两年期限的劳动合同，后于2010年11月2日、2012年12月28日、2014年12月28日分别签订一份《劳动合同变更协议书》对此前的劳动合同期限作出变更，其他内容不变。最后一份合同期限为2014年12月28日至2016年12月27日。2016年12月26日，三扬电子公司在征求工会意见后向莫某发出《终止劳动合同通知书》提出劳动合同期满，支付终止劳动合同经济补偿金28215元。莫某要求续签无固定期限劳动合同，未在《终止劳动合同通知书》签收回执单上签名，双方协商无果。2017年1月9日，莫某向三扬电子公司邮寄《关于要求签订无固定期限劳动合同的函》，三扬电子公司不同意。莫某2015年12月至2016年11月的平均应发工资为3062.83元/月。仲裁情况：莫某于2017年3月7日以三扬电子公司为被申请人，向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人支付经济赔偿金73771.65元，该仲裁委裁决三扬电子公司向莫某支付经济补偿金27565.47元，并驳回莫某其他仲裁请求。一审法院认为，本案作为劳动纠纷，双方的劳动合同到期终止，莫某主张经济赔偿金是否合法有据。首先，三扬电子公司依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定的劳动合同期满为由终止双方的劳动合同，且莫某并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定的需要续延合同期限的情形。其次，三扬电子公司在征询工会意见后告知莫某双方的劳动关系届满即终止双方的劳动关系，并无违法之处。尽管双方签订了多份劳动合同，但从现有证据看，莫某是在最后一份劳动合同到期并离开三扬电子公司长达半月后，才以发函形式要求与三扬电子公司签订无固定期限劳动合同。莫某并未举证证明在职期间依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定在劳动合同期满前向三扬电子公司提出签订无固定期限劳动合同，而是继续与三扬电子公司签订了固定期限劳动合同，即在具备签订无固定期限劳动合同的情形下，双方又继续签订固定期限劳动合同并已经实际履行完毕，并不违反法律规定。合同到期时，三扬电子公司已经明确表示不续签合同，莫某主张劳动合同终止后因未签订无固定期限劳动合同，三扬电子公司构成违法解除劳动关系需支付经济赔偿金缺乏法律依据，一审法院不予支持。因合同到期终止，三扬电子公司应向莫某支付解除劳动合同的经济补偿金。因劳动合同法自2008年1月1日起施行，而莫某与三扬电子公司的劳动关系在该法施行之日已存在，且在该法施行后终止，故经济补偿年限自该法施行之日起计算为9年，经济补偿金数额为27565.47元（3062.83元/月×9个月）。鉴于三扬电子公司在《终止劳动合同通知书》中明确告知莫某，公司同意支付28215元，系三扬电子公司自愿真实的意思表示且不违反法律规定，一审法院确认为28215元。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第九十七条之规定，一审法院判决如下：一、广州三扬电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向莫某支付解除劳动合同经济补偿金28215元；二、驳回莫某的其他诉讼请求。本案受理费10元，由莫某负担。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本院另查明，莫某主张在最后一份劳动合同届满之前，已口头向公司提出要求续订无固定期限劳动合同，但三扬电子公司没有回应。三扬电子公司对此不予确认。没有证据显示莫某在离开三扬电子公司后已经办理了离职手续。本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，在具备法定的订立无固定期限劳动合同条件下，只要符合条件的劳动者提出签订无固定期限劳动合同，用人单位应当与之订立。据此，对符合法定条件的劳动者，法律赋予劳动者对是否签订无固定期限劳动合同的决定权。在符合条件的劳动者提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下，用人单位不予签订，应当依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，对劳动者承担赔偿责任。莫某自2006年5月25日入职三扬电子公司，已在三扬电子公司连续工作满十年，同时也已连续签订两次固定期限劳动合同，符合订立无固定期限劳动合同的条件。从莫某拒绝签收《终止劳动合同通知书》及未办理离职手续等行为表明，莫某不同意按最后一份固定期限劳动合同到期终止双方的劳动关系。且在双方对劳动关系的存续产生争议后，莫某向三扬电子公司邮寄了要求签订无固定期限劳动合同的书面函件。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，莫某表示其在固定期限劳动合同到期前已向三扬电子公司提出要求签订无固定期限劳动合同的主张具有高度可能性，本院予以认定。在劳动者已提出要求签订无固定期限劳动合同的情况下，依照前述引用条文的规定，三扬电子公司应与莫某订立。但三扬电子公司予以拒绝，且于2016年12月27日按劳动合同到期终止双方的劳动关系，属违法解除劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，三扬电子公司应向莫某支付违法解除劳动关系赔偿金。莫某于2006年5月25日入职，双方劳动关系于2016年12月27日终止，莫某的工作年限应计算为10年7个月。莫某离职前十二个月的月平均工资为3062.83元/月。故三扬电子公司应向莫某支付违法解除劳动关系赔偿金67382.26元（3062.83元/月×11个月×2）。综上所述，一审认定事实不清，适用法律不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项的规定，判决如下：一、撤销广东省广州市南沙区人民法院（2017）粤0115民初2598号民事判决；二、广州三扬电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向莫某支付违法解除劳动合同赔偿金67382.26元；三、驳回莫某的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由广州三扬电子有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  梁小琳审判员  刘 璟审判员  邹殷涛二〇一七年十一月二十三日书记员  何 晶郭文蕾