江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中民终字第0845号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司张家港支公司，住所地江苏省张家港市杨舍镇人民中路世纪广场体育馆西侧一号门圆弧1楼1号。
负责人陈宇峰，总经理。
委托代理人陈闻文。
被上诉人（原审原告）成银波。
委托代理人徐冰，远闻（张家港）律师事务所律师。
委托代理人李晓伟，远闻（张家港）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘红。
被上诉人（原审被告）ＸＸ。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司张家港支公司（以下简称大地保险张家港公司）因机动车道路交通事故责任纠纷一案，不服张家港市人民法院（2013）张开民初字第0539号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年3月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年11月4日11时35分左右，ＸＸ驾驶苏E×××××小型轿车沿张家港市杨舍镇长安路由北向南行驶至长安北路看守所南侧100米路段时，该车右前部与由东向西横过长安路的成银波驾驶的自行车右侧相撞，致使成银波受伤，两车损坏。该起事故经张家港市公安局交通巡逻警察大队调查后，综合分析认为：ＸＸ驾驶机动车行驶道路时麻痹大意，对路口内的交通动态疏于观察。导致遇情况未能及时采取有效措施，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，其违法行为是造成该起事故的一方面原因；成银波驾驶非机动车在路段上横过机动车道未下车推行，有人行横道未从人行横道通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十条第一款之规定，其违法行为是造成该起事故的另一方面原因。认定：在该起事故中，ＸＸ、成银波各承担事故同等责任。
上述事实，有驾驶证、张家港市公安局交通巡逻警察大队张公交杨认字（2012）第1680号《道路交通事故认定书》及庭审笔录等证据予以证明。
成银波受伤后入张家港市第一人民医院、南京仁恒医院住院治疗，共计59天。在治疗过程中产生住院医药费和门诊医药费共计92969.4元。
上述事实，有门诊病历、出院小结、医药费收据、住院费用清单及庭审笔录等证据予以证明。
2013年5月16日，苏州同济司法鉴定所对成银波的伤残程度；误工期限、营养期限、护理期限及人数作了鉴定，2013年8月9日其出具了苏同司鉴所（2013）临鉴字第1581号司法鉴定意见书，结论为：1、成银波因车祸致颅脑损伤遗留神经功能障碍，日常生活能力轻度受限构成X（十）级伤残，余损伤不足评残。2、成银波的误工期限为伤后210日；护理期限为伤后一人护理90日；补充营养期限为90日。鉴定过程中，苏州同济司法鉴定所书证摘要了苏州广济医院司法鉴定所（2013）精鉴字第0565号精神医学司法鉴定意见书中有关原告精神状况的鉴定意见。
上述事实，有苏同司鉴所（2013）临鉴字第1581号司法鉴定意见书及庭审笔录等证据予以证明。
另查明，苏E×××××小型轿车行驶证载明车辆所有人李双利，李双利将该车卖给经营二手车交易的刘红，事发时双方尚未办理过户手续。ＸＸ是刘红的员工，ＸＸ在带顾客试车过程中发生本起交通事故。苏E×××××小型轿车在大地保险张家港公司投保机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险、不计免赔险。第三者责任保险的保险金额是500000元。本起交通事故发生在保险期间内。事故发生后，刘红垫付了医药费9999.85元、ＸＸ垫付了医药费20000元、大地保险张家港公司垫付了医药费10000元、紫金财产保险股份有限公司道路交通救助基金垫付了医药费17703.61元。
上述事实，有保险单两份、交警部门笔录及庭审笔录等证据予以证明。
审理中，被告刘红、ＸＸ、大地保险张家港公司一致同意关于原告方所产生的医药费，先扣除原告自己承担的部分后，由大地保险张家港公司扣除非医保部分15%进行理赔。另外，事发时驾驶苏E×××××小型轿车的驾驶员非商业险合同约定的驾驶人员，在商业险中再扣减10%。原告在庭审中表示仅向苏E×××××小型轿车的驾驶员ＸＸ和实际车辆所有人刘红主张权利，不再向行驶证载明车辆所有人李双利主张权利。
原审原告成银波的诉讼请求为：原告受伤后，经住院治疗，后鉴定构成十级伤残，原告因本起事故造成医药费为35139.4元、住院伙食补助费1116元、误工费26670元、营养费1350元、护理费8100元、交通费3547.5元、住宿费70元、残疾赔偿金59354元、被扶养人生活费17310元、精神抚慰金5000元、鉴定费3355.5元；诉讼费由被告承担。审理中，原告明确要求被告大地保险张家港公司在交强险和商业三者险中赔付。
关于原告成银波主张的赔偿项目及费用：
1、护理费
原告主张按照鉴定意见的护理期限计算90天，标准为90元／天，共计8100元。原告未有证据提供，请法院酌定。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司认可40元／天计算90天。
原审法院认为：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。根据司法鉴定意见书，护理期限为伤后90天，原告未提供由谁进行护理的证明，可按照一般护工标准50元／天计算，护理费认定4500元。
2、残疾赔偿金
原告主张按照29677元／年计算20年，乘残疾系数0.1，为59354元。为此提供厦门市暂住证，厦门永达塑胶有限公司、北京埃顿酒店服务有限公司常熟分公司出具的证明各一份。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司认为应当按照农村标准计算。
原审法院认为：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算。根据原告提供的上述证据可证实原告事故发生前一年就已经在城镇工作、生活、消费，故可按事发地2012年度江苏省城镇居民人均可支配收入29677元／年计算残疾赔偿金。原告成银波定残时未满60周岁，残疾赔偿金可计算20年，原告的损伤构成十级伤残，残疾系数为0.1。残疾赔偿金认定为59354元。
3、误工费
原告主张按照2012年度江苏省居民服务行业标准30309元／年的标准计算210天，为17680.25元。原告提供了厦门市暂住证，厦门永达塑胶有限公司、北京埃顿酒店服务有限公司常熟分公司出具的证明各一份，证明原告自2010年8月至2012年9月初在厦门永达塑胶有限公司工作、自2012年9月20日至事发由北京埃顿酒店服务有限公司常熟分公司派遣到彩虹（张家港）平板显示有限公司担任保安工作。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司认可1530元／月计算210天。
原审法院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，针对原告主张的误工费标准，原审法院经与2011年度塑料制品业、居民服务业行业标准比较后，认为原告主张的计算标准在合理范围内，关于误工期限可按照鉴定报告意见210天计算，误工费认定为17390元。
4、精神损害抚慰金
原告认为其在事故中受伤并构成十级伤残，主张精神损害抚慰金5000元。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司认可2500元。
原审法院认为：原告在事故中受伤并构成十级伤残，综合考虑侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果等因素，酌情认定精神损害抚慰金为3000元，在交强险范围内优先赔付。
5、被扶养人生活费
原告主张原告父亲、母亲的被扶养人生活费。按照8655元／年的标准均计算20年，再乘以伤残系数0.1，原告父亲共生育三子女，由三人分摊；原告母亲共生育两子女，由两人分摊。原告父亲的被扶养人生活费为5770元，原告母亲的被扶养人生活费为8655元。提供居民户籍信息、原告父母所在村委会及派出所共同出具的证明一份予以证实。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司不认可原告父亲的被扶养人生活费。
原审法院认为：被扶养人生活费按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当承担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出或农村居民人均年生活消费支出额。原告父亲成保虎（1954年6月27日生）在原告定残时尚未达到法定退休年龄，故原告父亲的被扶养人生活费不予支持。关于原告母亲王爱玲（1953年2月4日生）的被扶养人生活费，原告主张按照2012年度农村居民人均消费支出8655元／年计算并无不当，原告母亲生育两子女，由两人分担，原告母亲在原告定残时已达退休年龄且尚未满61周岁，可计算20年，残疾系数为0.1，即8655／2＊20＊0.1，故原告母亲的被扶养人生活费为8655元。
6、交通费、住宿费
原告主张交通费3547.5元，住宿费70元。原告提供相关票据。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司认可500元。
原审法院认为：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告户籍地陕西省，其事发后就医均不在陕西，原告本人及陪护人员实际发生的住宿费应予支持。根据原告提供的证据材料，综合考虑本案的实际情况，交通费、住宿费共计认定2500元。7、鉴定费
原告主张3355.5元，为此原告提供了鉴定费发票、广济医院门诊发票。被告刘红、ＸＸ没有异议。被告大地保险张家港公司不认可。
原审法院认为：原告就该项诉请提供了苏州同济司法鉴定所鉴定费发票2520元、苏州广济医院门诊医药费发票830元、门诊挂号费5.5元，合计3355.5元。苏州广济医院的费用实际为精神鉴定所支出，应为鉴定费。故认定鉴定费3355.5元。被告大地保险张家港公司认为不是其赔偿项目，但未就该项目属于免责条款提供证据证实，故其应当按约向原告赔付。
审理中，原、被告一致确认原告医药费92969.4元、住院伙食补助费1062元、营养费1350元，不违反法律规定。
综上，原告的损失原审法院认定为194135.90元（医疗费用赔偿部分95381.4元＋伤残赔偿部分95399元＋其他损失部分3355.5元）。
审理中，因原、被告双方意见分歧，调解未成。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康权的，作为交通事故的责任人应承担受害人相应的民事责任。本案受害人成银波在本起交通事故中受伤，其要求被告赔偿的请求是基于法律的规定，本院予以支持。本案发生的交通事故经张家港市公安局交通巡逻警察大队出具交通事故认定书，认定书内容完整、形式合法，有相应的认定依据，并无不当之处，双方当事人对此亦无异议，对该认定书的内容予以采纳。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，ＸＸ驾驶的苏E×××××小型轿车在被告大地保险张家港公司投保了机动车交通事故责任强制保险，本起事故发生在保险期间内，被告大地保险张家港公司应在机动车交通事故责任强制保险范围内（医疗费用赔偿部分10000元＋死亡伤残赔偿部分110000元）直接对受害人进行赔付。关于原告成银波的合理损失中超过交强险部分如何分担本院认为，本起交通事故发生在机动车与非机动车之间，按照《江苏省道路交通安全条例》第五十二条的规定，非机动车、行人负事故同等责任的，减轻机动车方百分之三十至百分之四十的赔偿责任。综合考虑本起事故的实际情况，本院认为该部分损失由被告ＸＸ的雇主、苏E×××××小型轿车实际所有人被告刘红承担70%，其余原告自理为宜。因该车在被告大地保险张家港公司投保了第三者责任险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，承保商业第三者责任险的保险公司根据保险合同的约定应对苏E×××××小型轿车在投保限额内予以赔偿，仍有不足的，由赔偿责任人继续赔偿。三被告先行垫付的款项可在其赔偿款中一并抵扣。其中ＸＸ已于事发后主动向原告方支付了医药费20000元，其付款行为应视为赔偿责任人刘红已向原告方直接赔偿了上述款项。该款项可在刘红应赔偿的款项中直接抵扣。但刘红、ＸＸ两人的垫付款已经超出刘红应赔付的款项，故原告应将超出部分直接返还ＸＸ。至于刘红和ＸＸ就发生事故后如何分担赔偿责任，属于刘红和ＸＸ的内部管理问题，可由两者另行结算，本案中不予理涉。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第九条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《江苏省道路交通安全条例》第五十二条及相关法律规定，判决如下：
一、原告成银波因本起交通事故造成的损失194135.90元，由被告中国大地财产保险股份有限公司张家港支公司在机动车交通事故责任强制保险分项项目中赔偿95399元（即伤残赔偿部分95399元，含精神损害抚慰金3000元。医疗损失部分10000元已经先行赔付），在商业第三者险中直接赔付46811.32元，合计赔付142210.32元（含紫金财产保险股份有限公司道路交通救助基金垫付款17703.61元在内）；被告刘红赔偿15304.50元，被告刘红先行赔付9999.85元、ＸＸ先行赔付20000元，故原告应返还被告ＸＸ14610.50元。余额26621.07元由原告自理（附计算明细）。均限于本判决生效后10日内履行。
二、驳回原告成银波的其他诉讼请求。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1210元减半收取605元，由原告成银波负担86元，由被告刘红负担519元。该费原告成银波已经预交本院，被告刘红（含被告ＸＸ垫付款项）在履行本判决时一并与原告成银波结算。
上诉人大地保险张家港公司不服上述民事判决，向本院提起上诉的主要请求和理由：成银波系农村户口，其没有提供相关单位的营业执照证明用人单位真实存在，且依据现有证据不能证明其在城镇连续工作生活满一年，原审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金依据不足，请求二审法院依法改判。
被上诉人成银波、ＸＸ表示服从原审法院判决。
被上诉人刘红未作答辩。
二审查明事实与原审法院查明事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案所涉事故造成成银波受伤，经鉴定，成银波因车祸致颅脑损伤遗留神经功能障碍，日常生活能力轻度受限构成X（十）级伤残。诉讼中，成银波提供了其居住在厦门市的暂住证，该证载明成银波自2010年5月31日来厦门，同时提供了厦门永达塑胶有限公司的证明，证明成银波于2010年5月来该公司工作，于2012年9月初离开该公司，其还提供了北进埃顿酒店服务有限公司常熟分公司的证明，证明成银波自2012年9月20日来该公司工作，2012年11月4日发生交通事故后自动离开该公司。二审诉讼期间，成银波补充提供了一份打印于厦门工商局官方网关于厦门永达塑胶有限公司的工商登记材料，证明该公司真实存在。上述证据可以认定成银波已经在城镇工作生活满一年，且其收入来源于城镇的工作收入，故原审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金依据充分。
据此，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1210元，由上诉人大地保险张家港公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾平
代理审判员 赵东
代理审判员 姚望
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 陈莉