山西省长治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋0421刑初70号
附带民事诉讼原告人田凤林，女，1963年4月22日出生。
诉讼代理人：宋新民，男，1967年2月14日出生，系附带民事诉讼原告人田凤林丈夫。代理权限：代为参加庭审、进行辩论，承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、签订调解协议，签收法律文书等。
附带民事诉讼被告人赵翠兰，女，1969年8月23日出生。
山西省长治县人民检察院以长检诉刑诉（2015）43号起诉书指控被告人赵翠兰犯故意伤害罪，于2015年6月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人田凤林向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，于2015年12月10日作出（2015）长刑初字第00057号刑事附带民事判决，判后，附带民事诉讼原告人田凤林不服判决提起上诉，长治市中级人民法院于2016年3月16日作出（2016）晋04刑终字27号刑事附带民事裁定，撤销（2015）长刑初字第57号刑事附带民事判决的附带民事部分，发回重审。本院于2016年6月6日受理后，依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。附带民事诉讼原告人田凤林及其诉讼代理人宋新民，附带民事诉讼被告人赵翠兰到庭参加诉讼。本案经山西省长治市中级人民法院批准，延长审限三个月。本案现已审理终结。
附带民事诉讼原告人田凤林诉称：2014年7月20日10时许，附带民事诉讼被告人赵翠兰在自家新建的房屋一楼楼顶，因房屋采光问题与邻居即本案附带民事诉讼原告人田凤林发生争执，争吵中附带民事诉讼被告人赵翠兰上前将坐在房屋山墙上的附带民事诉讼原告人田凤林推下楼顶，致附带民事诉讼原告人田凤林腰部足部多处受伤，被送入医院住院治疗。经长治县公安局司法鉴定中心鉴定：田凤林腰部损伤构成轻伤一级，右桡骨远端骨折构成轻伤二级，足部损伤构成轻伤二级。附带民事诉讼原告人田凤林请求判令附带民事诉讼被告人赵翠兰赔偿附带民事诉讼原告人田凤林医疗费67615元、误工费33650元、护理费30863元、交通费3000元、住院伙食补助费2200元、营养费1100元、康复费5000元、被扶养人生活费14637元、鉴定费3000元、精神抚慰金100000元。
因2015年11月29日至12月8日附带民事诉讼原告人田凤林已经完成了第二次手术治疗，所以附带民事诉讼原告人田凤林依法就后续治疗相关损失的赔偿提起诉讼。请求判令附带民事诉讼被告人赵翠兰赔偿附带民事诉讼原告人田凤林医疗费10382.86元、误工费5000元、护理费5000元、交通费3000元、住院伙食补助费1500元、营养费1500元、康复费5000元，残疾赔偿金51656元，共计83038.86元。
附带民事诉讼被告人赵翠兰口头答辩称：其已经接受了刑事处罚，原一审开庭时其已经就该赔哪些发表过意见，其请求法庭依法处理本案。
附带民事诉讼原告人为支持其主张，向法庭提交了以下证据：
证据一、长治医学院附属和平医院诊断证明书、出院证（住院号：0778251）、山西省医疗单位住院医药费统一收据、费用汇总清单证明：田凤林2014年7月20日至2014年8月11日住入长治医学院附属和平医院，被诊断为：腰2椎体压缩骨折；右挠骨远端骨折；右跟骨骨折；全身多处软组织损伤。住院23日，支付住院医药费共计63693.95元。
证据二、山西省医疗单位门诊医药费统一收据七支证明：田凤林2014年7月20日向长治县人民医院支付门诊医药费共计1265.95元。
证据三、山西省医疗单位门诊医药费统一收据八支证明：田凤林向长治医学院附属和平医院2014年7月20日支付门诊医药费796元、2014年8月11日支付医药费1元、2014年8月23日支付医药费513元、2014年8月25日支付17.1元、2014年11月15日支付医药费513元，以上共计1840.1元。
证据四、康得大药房第五分店销售单一支证明：2014年7月20日购买易邦德防褥疮气1个，支付380元。（单据中未填写付款人、未加盖销售单位公章）
证据五、康华大药房销售出库单一支证明：2014年8月9日购买超豪华坐便椅一个，支付135元。（单据中未填写付款人）
证据六、山西省2014年行政事业性收费票据NO.3737544证明：2014年11月19日，田凤林支付长治县公安司法鉴定中心伤检费300元。
证据七、韩店小学发放的奖励性绩效工资一组，证明附带民事诉讼原告人田凤林因被告人赵翠兰的故意伤害行为导致田凤林被扣除半年的绩效工资3330元。
附带民事诉讼被告人赵翠兰的质证意见是：对证据一、证据二认可；对证据三不认可；证据四、五没有写明付款人，不认可；对证据六、七不认可。对原告诉求的医疗费，只认可原一审判决认定数额；对误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、康复费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金均不认可。
附带民事诉讼原告人田凤林为支持其后续治疗所发生费用的主张，向法庭提交了以下证据：
证据一、长治医学院附属和平医院住院病历一份，证明原告医疗过程以及相关事实。
证据二、长治医学院附属和平医院出院证一份，证明原告第二次手术的事实。
证据三、原告医疗费用的发票十一支，证明原告第二次手术的医疗费用数额为10382.86元。
证据四、长治县公安局出具的鉴定意见通知书一份，证明原告受到伤害的程度。
证据五、原告第二次手术时韩店小学准假通知书一份，证明原告因接受第二次手术治疗，工作受到影响。
证据六、韩店小学绩效工资表两份，时间为2015年12月、2016年1月，证明原告在请假期间工资收入受到的损失为1240元。
证据七、新闻中心工资发放表两份，证明原告丈夫在陪护期间应得的护理费为5000元。
原告陈述：误工费5000元是根据原告绩效工资、在手术期间不能做家务酌情估计的；交通费3000元没有发票，酌情要求；住院伙食补助费1500元，每天150元计算10天得出；营养费1500元，每天150元计算10天得出；康复费5000元，依据医嘱原告需进行锻炼等酌情得出；残疾赔偿金51656元，参照山西省2015年城镇居民人均可支配收入，按十级伤残计算得出。
附带民事诉讼被告人赵翠兰的质证意见是：
对证据一显示为第一次住院，而原告诉求的是第二次住院，相互矛盾；对证据二无异议，与病历一致。
对证据三11月20日的发票不认可；对12月1日、12月10日、12月12日、12月15日、12月16日的发票没有公章不认可；12月5日大药房发票不是原告的名字，不认可；12月5日长治市城镇职工医疗保险的发票不认可；12月21日发票不在住院期间内不认可；其他的请法庭予以核实。
证据四与刑事部分有关联，与民事部分无关联。对证据五、六不认可。对证据七，原告丈夫的工资按时发放，没有受到损失，因此谈不上护理费。
对附带民事诉讼被告人田凤林陈述的误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、康复费、残疾赔偿金不认可。
附带民事诉讼被告人赵翠兰向法庭提供了以下证据：
证据一、长治县人民医院门诊手册（2014年7月20日）、诊断治疗建议书（2014年7月31日）证明：2014年7月20日赵翠兰就诊于长治县人民医院，初步诊断为脑外伤综合症。
证据二、山西省医疗单位门诊医药费统一收据十支证明：赵翠兰2014年7月20日至2014年7月22日支付长治县人民医院急诊科医药费共计711.24元。
证据三、山西省医疗单位住院医药费统一收据NO.180871证明：赵翠兰住院支付长治县人民医院住院医药费2570.03元，2014年8月6日出院。（仅提供了该收据复印件，收据中入院日期模糊不清）
证据四、长治县人民医院门诊手册、诊断治疗建议书、CT影像诊断报告单证明：2014年7月20日，韩建平就诊于长治县人民医院，初步诊断为：脑外伤综合症；全身多处软组织损伤；背部皮下淤血。当日颅脑CT平扫未见明显异常。
证据五、山西省医疗单位门诊医药费统一收据25支证明：韩建平2014年7月20日至2014年8月6日期间支付长治县人民医院门诊医药费共计1945.49元，2014年8月1日支付长治市城区第二人民医院门诊医药费135元，合计2080.39元。
证据六、山西省医疗单位住院医药费统一收据NO.0180901证明：韩建平2014年8月（哪一天模糊不清）至2014年8月11日在长治县人民医院住院治疗，支付医药费777.79元。（仅提供了该收据的复印件）
证据七、长治市精神卫生中心CT检查报告单（CT号：0005442）证明：2014年8月1日，韩建平颅脑CT平扫未见明显异常。
证据八、建军建材批发城购货单5支证明：韩小平2014年6月29日购买20方石粉计1400元、15吨水泥计3600元、5方黄沙计750元，2014年7月11日购买15吨水泥计3600元，2014年7月12日购买5方黄沙计750元。
证据九、长治县繁荣租赁公司租赁明细表证明：韩建平2014年7月8日租赁该公司钢管、扣件、钢模的数量及价格。
证据十、长治县铁龙钢材批发市场2015年6月23日出具的书面证明一份及收据一支证明：韩建平2014年7月5日在长治县铁龙钢材批发市场购买螺纹钢及盘条的数量及价格，付款10374.75元。（收据中客户名称空白）
证据十一、韩店镇农村财务核算中心收款收据二支证明：2007年2月3日，韩建平母亲韩英则补交长治县韩店镇韩店村拆迁宅基费535元及建房押金3000元。（仅提供了二支收据的复印件）
证据十二、长治县韩店镇韩店村民委员会2015年3月29日证明材料证明：韩建平家生活困难。（仅提供了复印件）
证据十三、长治市第二人民医院出院证（2013年10月20日）、长治县人民医院出院记录（2014年10月25日）证明：韩英则患病及治疗情况。（仅提供了复印件）
证据十四、残疾人证证明：韩英则为言语残疾人。
证据十五、照片十三张证明：赵翠兰家施工现场状况及韩建平背部受伤状况。
附带民事诉讼原告人田凤林的质证意见是：对证据一至十五均不认可，与本案无关。
综合附带民事诉讼原、被告人的举证及质证意见，本院认证如下：
（一）关于附带民事诉讼原告人田凤林第一次住院所产生费用的相关证据。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据一、证据二认可，本院予以采信。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据三不认可。经本院审查，此八支门诊医药费统一收据均系原件，且来源合法，附带民事诉讼被告人赵翠兰未提供足以反驳的相反证据，故本院予以采信。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据四、五不认可。经本院审查，此两支单据均未写明付款人，无法确定与本案存在关联性，本院不予采信。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据六不认可。经本院审查，此行政事业性收费票据既有票号，也加盖有长治县公安局司法鉴定中心印章，系原件，且来源合法，附带民事诉讼被告人赵翠兰未提供足以反驳的相反证据，故本院予以采信。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据七不认可。经本院审查，此奖励性绩效工资量化考核分配表及汇总表加盖有长治县韩店小学的公章，且汇总表后有每位教职工（包括附带民事诉讼原告人田凤林）的签字，系原件，且来源合法，附带民事诉讼被告人赵翠兰未提供足以反驳的相反证据，故本院予以采信，并确认，从2014年9月至2015年1月，附带民事诉讼原告人田凤林因请假，其绩效工资全部扣除，每月645元，共计645元×5个月＝3225元。
关于附带民事诉讼原告人田凤林诉求的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、康复费、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金，本院在说理部分予以认定，此处不再赘述。
（二）关于附带民事诉讼原告人田凤林第二次住院（后续治疗）所产生费用的相关证据。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据一长治医学院附属和平医院出具的病历不认可。经本院审查，该病历“入院记录”记载“现病史：患者于1年余前摔伤致腰2椎体骨折、右足跟骨骨折，后在我院切开复位内固定术，术后恢复良好。后就诊于我院门诊，行X线检查示：腰2椎体骨折内固定术后、右足跟骨骨折内固定术后骨愈。为求进一步取出内固定物，入住我科。”由此可认定，该病历首页记载的“第1次住院”有误，故本院确认该病历对证明原告后续治疗的过程具有证明力。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对证据二无异议，本院予以采信。
附带民事诉讼原告人田凤林提供的证据三中的住院医疗费票据一支9458.66元（2015年12月8日出具）加盖有长治医学院附属和平医院住院收费章，2015年11月20日的门诊收费票据一支611元（第二次手术前检查）、2015年12月16日的门诊收费票据一支47.5元（第二次手术后拆线）、2015年12月21日门诊收费票据一支8.7元（复印第二次手术住院病历）均加盖有长治医学院附属和平医院门诊收费章，系证据原件，且上述票据均为第二次手术所产生，本院予以采信，并确认，该费用共计10125.86元。其余七支大药房票据没有长治医学院附属和平医院主治医生出具的处方予以佐证，不能证明与第二次手术有关联，故本院不予采信。
附带民事诉讼原告人田凤林提供的证据四长治县公安局出具的鉴定意见通知书一份不能证明田凤林的伤残程度，与民事诉求无关，本院不予采信。
附带民事诉讼原告人田凤林提供的证据五、六加盖有长治县韩店小学的公章，系原件，且准假通知书与奖励性奖励性绩效工资量化考核分配表及汇总表能够相互印证证明田凤林第二次手术的误工损失，故本院对该证据予以采信。
附带民事诉讼原告人田凤林提供的证据七新闻中心工资发放表两份，经本院审查，田凤林的丈夫宋新民在田凤林第二次住院期间领的是全额工资，故本院确认该证据对证明田凤林第二次住院产生护理费5000元不具有证明力。
附带民事诉讼被告人赵翠兰对附带民事诉讼被告人赵翠兰陈述的误工费、交通费、住院伙食补助费、营养费、康复费、残疾赔偿金不认可。上述费用本院在说理部分予以认定，此处不再赘述。
（三）经法庭询问，附带民事诉讼原告人田凤林陈述，其住院期间是由其丈夫宋新民、其儿子宋静远护理。因田凤林未提供医疗机构明确意见需要两个人护理，故本院仅确认田凤林住院期间的护理人员为其儿子宋静远。
（四）关于附带民事诉讼被告人赵翠兰提供的证据。
因附带民事诉讼被告人赵翠兰在附带民事诉讼中不能提起反诉，赵翠兰对自己所受的损失可以通过提起民事诉讼另案主张，故赵翠兰所提供的全部证据与本案均无关联，本院不予采信。
经审理查明：附带民事诉讼原告人田凤林与附带民事诉讼被告人赵翠兰系邻居。2014年7月20日10时许，赵翠兰家新建房屋，田凤林和其小姑子宋春花以赵翠兰家建房屋会遮挡自家采光为由，从田凤林家二楼窗户爬到赵翠兰家二楼施工现场进行阻拦，赵翠兰与坐在一楼楼顶东山墙上的田凤林发生推拽，致使田凤林从楼上摔下，造成田凤林腰部、足部等多处受伤。田凤林当天入住长治医学院附属和平医院接受治疗，被诊断为腰2椎体压缩骨折、右跟骨骨折、右桡骨远端骨折、全身多处软组织损伤。田凤林于2014年8月11日出院，共住院22天。支出住院医疗费63693.95元，支出门诊医疗费3106.05元。田凤林因此向其所在的长治县韩店小学请假5个月，造成田凤林绩效工资损失3225元。2015年11月29日至12月8日，田凤林再次入住长治医学院附属和平医院进行第二次手术，将体内的内固定（钛钉钢板）取出，支出住院医疗费9458.66元，支出门诊医疗费667.2元。田凤林因此向其所在的长治县韩店小学请假2个月，造成田凤林绩效工资损失1240元。田凤林两次住院期间均由其儿子宋静远进行护理。附带民事诉讼原告人田凤林起诉，要求附带民事诉讼被告人赵翠兰承担赔偿责任。
另查明，附带民事诉讼被告人赵翠兰已交至本院74000元赔偿款。
本院认为：
附带民事诉讼被告人赵翠兰与附带民事诉讼原告人田凤林在相互推拽中致田凤林坠到楼下受伤，赵翠兰的行为具有过错。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。故赵翠兰给田凤林造成的物质损失，田凤林有权要求赵翠兰承担赔偿责任。
结合本院认定的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院确认附带民事诉讼原告人田凤林物质损失的项目和数额为：（1）两次住院支出的医疗费为（63693.95元+3106.05元）+（9458.66元+667.2元）＝76925.86元。（2）误工费为3225元+1240元＝4465元。（3）附带民事诉讼原告人田凤林住院期间的护理人员为其儿子宋静远，宋静远在长治市晶通汽车销售服务有限公司工作，但田凤林并未提供宋静远的劳动合同及工资表来证明宋静远的误工损失情况，故本院参照山西省2014年居民服务业在岗职工年平均工资30467元计算田凤林第一次住院的护理费为30467元÷365日×23日＝1919.84元，参照山西省2015年居民服务业在岗职工年平均工资36933元计算田凤林第二次住院的护理费为36933元÷365日×9日＝910.68元。（4）参照山西省公务人员出差补助标准每日100元计算，田凤林第一次住院的住院伙食补助费为100元×23日＝2300元，田凤林第二次住院的住院伙食补助费为100元×9日＝900元。（5）田凤林第一次住院营养费计算22日，第二次住院出院证上载明“加强营养”且田凤林于2015年12月16日拆线，故第二次住院营养费计算9+8＝17日，按照每日50元计算，田凤林的营养费为50元×（22日+17日）＝1950元。（6）伤情鉴定费为300元。（7）交通费，田凤林虽未提供证据，鉴于交通费属实际发生费用，本院酌情认定800元+500元＝1300元。以上共计90971.38元。
附带民事诉讼被告人赵翠兰与附带民事诉讼原告人田凤林系东西院邻居关系，本应和睦相处，即使产生矛盾，也应当通过所在地村民委员会或者通过法律途径妥善处理，田凤林在已告知长治县韩店村委会为两家调解协商的情况下，未等村委工作人员到场，就直接上到附带民事诉讼被告人赵翠兰家一层楼顶施工现场阻拦赵翠兰家施工，激化了双方的矛盾，致使矛盾升级，故田凤林对本案的发生存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，结合赵翠兰与田凤林的过错程度，本院认定赵翠兰承担80%的赔偿责任，即：赵翠兰应赔偿田凤林物质损失90971.38元×80%＝72777.1元。
关于附带民事诉讼原告人田凤林诉求的康复费10000元，因田凤林未提供相关的康复费票据予以证明，故本院不予支持。
关于附带民事诉讼原告人田凤林诉求的精神抚慰金100000元。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款“因犯罪受到侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”之规定，精神损失费不属于附带民事诉讼受理范围，故本院对田凤林诉求的精神抚慰金不予支持。
关于附带民事诉讼原告人田凤林诉求的被扶养人生活费14637元以及残疾赔偿金51656元。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条之规定，上述赔偿项目依法不属于本案附带民事诉讼的赔偿范围，故田凤林诉求的被扶养人生活费以及残疾赔偿金，本院不予支持。同理，田凤林向本院申请伤残等级司法鉴定，本院不予准许。
据此，为保护附带民事诉讼主体的合法权益，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：
一、附带民事诉讼被告人赵翠兰于本判决生效后五日内赔偿附带民事诉讼原告人田凤林医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤情鉴定费，共计72777.1元（附带民事诉讼被告人赵翠兰已交至本院74000元）。
二、驳回附带民事诉讼原告人田凤林的其他诉讼请求。。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 刘翠萍
审判员 侯鸟龙
审判员 崔阿勇
二〇一六年十二月一日
书记员 程星星
附录：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百三十八条第二款因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。