湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘01刑终181号
原公诉机关湖南省浏阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨开文，曾用名杨开仁，男，1999年10月1日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖南省浏阳市。因本案于2017年8月3日由湖南省浏阳市公安局决定行政拘留十五日，2017年8月14日由湖南省浏阳市公安局决定取保候审，2018年1月18日经湖南省浏阳市人民法院决定，由湖南省浏阳市公安局执行逮捕。现羁押于浏阳市看守所。
湖南省浏阳市人民法院审理湖南省浏阳市人民检察院指控原审被告人杨开文犯开设赌场罪一案，于2018年1月18日作出（2018）湘0181刑初11号刑事判决。宣判后，原审被告人杨开文不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省浏阳市人民法院判决认定：2017年7月30日至8月1日，程某焜（另案处理）以营利为目的，先后在浏阳市城区酒店房间开设赌场3场次，邀集胡某、郭某（均已行政处罚）等人以扑克牌“开牌九”的方式赌博，押注100元起注，上不封顶。程某焜在赌场内抽取“水钱”同时向参赌人员提供借款服务，并邀集被告人杨开文和周某（另案处理）在赌场内帮助记账、数钱等。被告人杨开文接受邀集3次，获取报酬共计1100元。具体情况分述如下：
1、2017年7月30日下午，程栋焜邀集何正清、“黑哥”、“眼镜”、“陈哥鸡”、胡某、郭某等人在浏阳市淮川街道银花宾馆8506房内“开牌九”赌博。被告人杨开文在赌场内帮助程某焜记账，获取700元报酬。该场赌博程某焜在赌场内“抽水”盈利15000元，参赌人员郭某输了28万余元。
2、2017年7月31日下午，程栋焜邀集何正清、“黑哥”、“眼镜”、胡某等人在浏阳市荷花街道银天宾馆705房内“开牌九”赌博。被告人杨开文和周某帮助程某焜记账、数钱。该场赌博程某焜在赌场内“抽水”盈利6000元，参赌人员何某输了9万余元。
3、2017年8月1日下午至晚上，程栋焜邀集何正清、“黑哥”、“眼镜”、胡某等人在浏阳市淮川街道银花宾馆8606房内“开牌九”赌博。被告人杨开文和周某帮助程某焜记账、数钱。该场赌博程某焜在赌场内“抽水”盈利3000余元，参赌人员胡某输了24万元。被告人杨开文获取400元报酬。
2017年8月2日，被告人杨开文跟随程某焜到胡某家催要赌账，胡某报警，被告人杨开文被公安机关抓获归案，并如实供述了上述事实。
原判确认上述事实并经庭审质证的证据有：受案登记表、立案决定书、照片、开某、到案经过、户籍证明、现实表现证明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书、情况说明等书证；证人胡某、郭某、余某、赵某、毛某、周某的证言；被告人杨开文及同案人程某焜的供述和辩解；辨认笔录等。
原判认为：被告人杨开文接受邀集，帮助他人以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人杨开文系与同案人共同犯罪，在共同犯罪中，被告人杨开文帮助记账，起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人杨开文实施犯罪时已满十六周岁未满十八周岁，应当从轻处罚。被告人杨开文归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻或者减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第十七条第一、三款，第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人杨开文犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元（限本判决生效后十日内缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月18日起至2018年7月5日止）。
被告人杨开文向本院提起上诉称：其只是帮助他人开设赌场，作用轻微，且未成年，投案后主动交代犯罪事实，系自首。原审判决量刑过重，请求对其减轻处罚。
经审理查明：2017年7月30日至8月1日，上诉人杨开文多次接受程某焜邀集，在程某焜开设赌场组织赌博活动时负责记账、数钱等事务，并非法获利1100元。分述如下：
1、2017年7月30日下午，程栋焜邀集何正清、“黑哥”、“眼镜”、“陈哥鸡”、胡某、郭某等人在浏阳市淮川街道银花宾馆8506房内“开牌九”赌博。杨开文在赌场内帮助程某焜记账，获取700元报酬。该场赌博程某焜在赌场内“抽水”盈利15000元，参赌人员郭某输了28万余元。
2、2017年7月31日下午，程栋焜邀集何正清、“黑哥”、“眼镜”、胡某等人在浏阳市荷花街道银天宾馆705房内“开牌九”赌博。杨开文和周某帮助程某焜记账、数钱。该场赌博程某焜在赌场内“抽水”盈利6000元，参赌人员何某输了9万余元。
3、2017年8月1日下午至晚上，程栋焜邀集何正清、“黑哥”、“眼镜”、胡某等人在浏阳市淮川街道银花宾馆8606房内“开牌九”赌博。杨开文和周某帮助程某焜记账、数钱。该场赌博程某焜在赌场内“抽水”盈利3000余元，参赌人员胡某输了24万元。杨开文获取400元报酬。
2017年8月2日，杨开文随程某焜到胡某家催要赌账，胡某报警，公安机关接警后将杨开文抓获归案，杨开文到案后如实供述了自己的犯罪事实。
证明上述事实的证据有：
1、杨开文的供述及辨认笔录，证实其于2017年7月30日至2017年8月1日三次接受程某焜的邀集，在程某焜开设赌场时负责记账、数钱等具体事务，并非法获利1100元。辨认笔录证实杨开文辨认出邀集其在赌场负责记账的系程某焜。
2、同案关系人程某焜的证言及辨认笔录，证实其于2017年7月31日至2017年8月1日三次邀集杨开文，安排杨开文在赌场负责记账、数钱等具体事务，并支付杨开文1100元。辨认笔录证实程某焜辨认出被其邀集在赌场负责记账是杨开文。
3、同案关系人周某的证言，其于2017年7月31日、2017年8月1日与杨开文一起在程某焜开设的赌场里面负责记账和帮忙数钱；并于2017年8月2日下午与杨开文、程某焜一起去胡某家催要赌账。
4、证人胡某的证言及辨认笔录，证实其于2017年7月31日至2017年8月1日其先后三次在程某焜开设的赌场赌博，当时负责记账的人员里面有杨开文。2017年8月2日下午程某焜和杨开文到其家里催要赌账，其随即报警。公安机关出警后将二人抓获。辨认笔录证实胡某辨认出在赌场负责记账及与程某焜一起到其家中催要赌账的男子系杨开文。
5、证人郭某的证言，证实其于2017年7月30日在银花宾馆程某焜开设的赌场赌博，当时负责记账的人员有一个二十来岁的年轻伢子，但是其不认识。
6、证人余某的证言，证实其于2017年8月1日晚上去银花宾馆8606房，借钱3万元给胡某赌博，当时发现在赌场负责记账的有一个二十多岁的年轻伢子，但是其不认识。
7、证人赵某、毛某（银花宾馆前台服务员）的证言和开某、临时住宿登记表，证实一名叫罗兰的女子于2017年7月31日和2017年8月1日在该宾馆先后开了8506房和8606房。
8、湖南省浏阳市公安局制作的程某焜电话通讯录照片，证实程某焜与杨开文存在电话联系。
9、湖南省浏阳市公安局接报案登记表、到案经过，证实上诉人杨开文系被公安机关抓获归案，到案后如实供述了自己的犯罪事实。
10、湖南省浏阳市关口派出所户籍证明、现实表现材料，证实上诉人杨开文的身份情况和现实表现。
上述证据均经原审出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院依法予以确认。
本院认为：上诉人杨开文接受他人邀集和安排，帮助他人以营利为目的，开设赌场，其行为构成开设赌场罪。杨开文上诉称其未成年，在共同犯罪中作用轻微，其系自首，请求对其从轻处罚并适用缓刑。经查，上诉人杨开文系被公安机关抓获归案，因此不能认定为自首。至于其辩称的未成年、在共同犯罪中作用较小等情节，一审判决已经予以认定，并对其从轻处罚。考虑到其现实表现，本院认为其不符合适用缓刑的条件。因此上诉人杨开文的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，审判程序合法，定罪准确，量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡益民
审判员 于 峰
审判员 陈 瑶
二〇一八年四月十五日
书记员 张晓航
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。