湖南省郴州市北湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘1002民初2910号
原告：徐亮，男，1972年11月29日出生，汉族。
委托诉讼代理人：欧阳文杰，湖南银光律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄子臻，湖南水正兰律师事务所律师。
被告:郴州市五岭公园管理所。
法定代表人：尹启良，该所所长。
委托诉讼代理人：李震，湖南人和人（郴州）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴贤鹏，男，该所职工。
被告：廖小毛，女，1964年4月1日出生，汉族。
委托诉讼代理人：李纪荣，男，被告廖小毛的丈夫。
原告徐亮与被告郴州市五岭公园管理所（以下简称五岭公园）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院立案受理后，根据被告五岭公园的申请追加廖小毛为被告参加诉讼。本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人欧阳文杰与黄子臻、被告五岭公园的委托诉讼代理人李震、被告廖小毛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告徐亮请求判令：被告赔付原告医疗费207.3元、误工费17712元（4428元/月×4个月）、护理费2600元（100元/天×26天）、住院伙食补助费2600元（100元/天×26天）、营养费3000元、残疾赔偿金272847元（包括伤残赔偿金187704元，被抚养人徐榕培的生活费12850元、徐榕晨的生活费44982元、徐和乾的生活费8033元、谭冬云的生活费19278元）、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费844元，合计314810.3元；诉讼费由被告承担。事实和理由：被告五岭公园的员工黄存林在2015年9月9日上午进行割草作业时，割草机打着一块小石击中原告左眼，被告五岭公园作为黄存林的用人单位应承担侵权责任，故请求法院判如所请。
被告五岭公园的答辩意见：1、对原告请求赔偿的损失核算如下：对医疗费认可；原告的单位不清楚，其误工费应按职工年平均工资48525元除以365乘以26天计算为3456元；护理费应按照郴州护工费标准70元/天乘以26天计算为1825元；伙食费、营养费应按30元/天乘以26天分别计算为780元；伤残赔偿金应按28838元/年乘以20年乘以30%计算为173028元；因原告的伤残由7级降为8级，因此精神抚慰金为15000元；原告没有提供鉴定费票据，而且被告申请了重新鉴定，故该鉴定费不由被告支付；原告的父母子女没有起诉抚养费，由原告起诉抚养费不适格；综上，原告的所有损失为195071元。2、原告没有远离割草现场，原告本身存在过错。3、原告的工作单位已为原告购买了工伤保险，对原告提出的损失与工伤保险赔偿的损失相同的部分应予核减。4、肇事者黄存林是廖小毛的雇员，原告的损失应由廖小毛承担。
被告廖小毛的答辩意见，廖小毛和黄存林都是五岭公园聘用的工作人员，都是在五岭公园打草，五岭公园按季结帐，还税之后付款。
查明的事实
根据当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下案件事实：
（一）五岭公园因园林养护需要请人务工，廖小毛为此根据五岭公园的需求找人来务工，每天的务工人员不固定，由五岭公园为务工人员提供工具、进行考勤，务工人员做一天的工，记一天的劳务费，每人每天劳务费为120元（含税，由廖小毛与五岭公园按季度结账。因五岭公园财务管理方面的需要，由廖小毛代表务工人员与五岭公园签订《季节性劳务承包合同》，廖小毛从五岭公园结账后，将税后劳务费分发给务工人员，廖小毛的劳务费标准与其他务工人员一样。五岭公园提交的《季节性劳务承包合同》中约定：甲方（五岭公园）将五岭广场园林绿化维护、修剪、病虫害防治等工作的劳务发包给乙方（廖小毛）承包，期限自2015年7月1日至9月30日，各项整体包干价50000元，所需工具器材由乙方自行解决；乙方责任包括加强对作业人员的管理、加强安全防范意识，组织作业人员文明作业、杜绝安全事故发生；作业开工后，由甲方向乙方预支按月平均额度的劳务费，由乙方自行支付其聘请作业人劳务费，甲方不作要求，只总额控制；乙方必须严格遵守作业安全操作规程进行施工作业，非因甲方过错造成的安全事故，由乙方全权负责，所发生的一切费用与甲方无关。
（二）2015年9月9日上午，廖小毛找来的务工人员黄存林在为五岭公园进行割草作业时，割草机打到一块小石击中站在附近公交站台侯车的徐亮的左眼，造成徐亮左眼受伤。徐亮受伤后被送往郴州市第一人民医院治疗，被诊断为：左眼球顿挫伤、左眼睑裂伤、左眼前房积血、左眼晶体脱位、左眼继发性青光眼、左眼视网膜挫伤，徐亮于2015年9月29日出院，共住院20天。徐亮于2015年12月1日第二次到郴州市第一人民医院住院治疗，被诊断为：左眼外伤术后硅油眼、左眼无晶体眼，于2015年12月7日出院，共住院6天，出院医嘱：建议全休一个月。此后，徐亮还多次到各医院检查治疗，五岭公园为徐亮垫付了医疗费、到外地医院治疗的交通费和伙食费、郴州市内的的士费125元等共计22566元，徐亮自己支付医疗费207.3元。徐亮于2016年9月18日委托湘南学院司法鉴定中心对其进行伤残程度鉴定，该所根据GB/T16180-2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的相关规定，评定徐亮的上述损伤构成七级伤残。徐亮为此支付鉴定费844元。
（三）徐亮因与五岭公园协商赔偿未果，为此诉至本院，要求五岭公园赔偿各项损失392073.3元。在本案诉讼过程中，五岭公园对徐亮的上述伤残等级的评定依据有异议，向本院申请重新鉴定。本院依法委托湖南正宏司法鉴定中心进行鉴定，该中心根据GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》的相关规定评定徐亮的上述损伤构成八级伤残。徐亮因伤残等级降低，在本案法庭调查时将诉请调减为314810.3元。本院曾组织双方当事人调解，因双方意见有分岐，故调解未成。
（四）徐亮系湖南省有色地质勘查局一总队职工，其父亲徐和乾（1936年3月10日出生，退休职工）、母亲谭冬云（1948年10月10日出生）共生育了四个子女，徐亮婚后生育了徐榕培（2002年3月4日出生）、徐榕晨（2012年3月7日出生）。
判决的理由及结果
本院认为，本案系提供劳务者致害责任纠纷。本案当事人争议的焦点如下：
（一）五岭公园与廖小毛等务工人员之间的法律关系问题
五岭公园主张其与廖小毛签订了《季节性劳务承包合同》，双方之间属于承包合同关系，本案侵权人黄存林是由廖小毛聘请。廖小毛主张其与黄存林都是五岭公园聘请的务工人员。本院认为：虽然五岭公园与廖小毛之间签订了《季节性劳务承包合同》，黄存林是廖小毛找来做工的，但五岭公园实际上系因财务管理方面的需要而签订上述合同，五岭公园与廖小毛之间并未按上述合同履行，廖小毛与黄存林等务工人员工作时的工具是由五岭公园提供，并由五岭公园考勤，廖小毛、黄存林及其他务工人员均是按120元/天乘以务工天数计算劳务费，因此，本院对五岭公园的上述主张不予采纳，本院认定五岭公园与廖小毛、黄存林之间形成了劳务关系。
（二）本案当事人之间的责任承担问题
廖小毛、黄存林与五岭公园之间形成了劳务关系，黄存林是在为五岭公园提供正常的劳务时致徐亮受伤，故应由五岭公园承担赔偿责任，廖小毛、黄存林不承担赔偿责任。徐亮是在公交站台侯车时受伤，根据现有证据不足以认定徐亮有过错，徐亮对其自身遭受的损害不承担责任。
（三）对徐亮主张的损失的审核认定问题
1、徐亮主张医疗费207.3元，被告方无异议，本院予以支持。
2、徐亮在2015年9月9日受伤后在郴州市第一人民医院住院治疗26天；于2015年12月1日到该院第二次住院治疗6天，该院在徐亮出院时建议全休一个月；此后徐亮还到多家医院治疗，故徐亮主张计算4个月的误工费，本院予以支持。徐亮有固定的工作单位，但未举证证明其收入情况，本院按湖南省2015年度城镇非私营单位在岗职工年平均工资53889元（2016年、2017年度的尚未公布）计算为17963元（即53889÷12×4），故徐亮主张误工费17712元，本院予以支持。
3、徐亮在郴州市第一人民医院住院治疗共计26天，徐亮未举证证明护理人员的收入情况，本院确定其住院期间的护理费为1820元、住院期间的营养费为780元。
4、徐亮的住院伙食补助费参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食费标准确定为2600元。
5、徐亮因伤致残，其伤残等级经本院委托鉴定机构评定为八级伤残，其伤残赔偿金为187704元（即湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入31284元/年×20年×30%），其精神损害抚慰金为15000元。
6、根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”据此，徐亮的被抚养人的生活费可计入残疾赔偿金由徐亮主张。徐亮的被抚养人均生活在城区，被抚养人生活费应按湖南省2016年度城镇居民人均消费性支出21420元/年进行计算，徐亮主张的其长子徐榕培的生活费12850元、次子徐榕晨的生活费44982元未超过按标准计算的生活费，本院予支持；徐亮的父亲徐和乾是退休人员，有退休工资，徐亮主张徐和乾的生活费，本院不予支持；徐亮的父亲徐和乾、母亲谭冬云共生育了四个子女，谭冬云在徐亮受伤时已67岁，谭冬云的生活费应由徐和乾承担一部分，故谭冬云的生活费为16707.6元（即21420元×13年×30%÷5人）。综上，本院认定徐亮的被抚养人生活费共计74539.6元。
7、因本案中对徐亮的伤残等级进行了重新鉴定，重新鉴定改变了徐亮自行委托鉴定的鉴定结论，故徐亮主张的鉴定费，本院不予支持。
8、五岭公园主张对徐亮提出的损失与工伤保险赔偿的损失相同的部分应予核减。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款规定“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”此外，对于徐亮所受的伤是否被认定为工伤、徐亮从工伤保险机构是否获得工伤赔偿，没有证据证明，因此本院对五岭公园的上述主张不予采纳。
综上所述，除五岭公园已支付的22566元外，本院核定徐亮的剩余损失共计300362.9元。徐亮在本案庭审调查时减少了诉讼请求，根据《诉讼费用交纳办法》第二十一条的规定，应按照减少后的诉请金额计算应交纳的案件受理费为5766元（即314810.3元÷392073.3×7181元），故应退还徐亮1415元（即7181元-5766元）。本案经本院调解未成，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条，《诉讼费用交纳办法》第二十一条第（二）项的规定，判决如下：
一、被告郴州市五岭公园管理所赔偿原告徐亮医疗费207.3元、误工费17712元、护理费1820元、住院伙食补助费2600元、营养费780元、精神损害抚慰金15000元、残疾赔偿金262243.6元（其中包括伤残赔偿金187704元、被抚养人徐榕培的生活费12850元、被抚养人徐榕晨的生活费44982元、被抚养人谭冬云的生活费16707.6元），以上合计300362.9元，限本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告徐亮的其他诉讼请求。
如果被告郴州市五岭公园管理所未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍向原告支付迟延履行期间的债务利息。
本案已收案件受理费7181元，应收案件受理费5766元，应退还原告徐亮1415元；应收案件受理费5766元，由原告徐亮负担266元，被告郴州市五岭公园管理所负担5500元。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 曹华英
人民陪审员 蔡秋玲
人民陪审员 颜德良
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 林 蒙
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。
因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《诉讼费用交纳办法》
第二十一条当事人在诉讼中变更诉讼请求数额，案件受理费依照下列规定处理：
（二）当事人在法庭调查终结前提出减少诉讼请求数额的，按照减少后的诉讼请求数额计算退还。