河北省唐山市开平区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）冀0205刑初66号
公诉机关唐山市开平区人民检察院。
附带民事诉讼原告人张某，男，1972年10月15日出生，汉族，小学文化，个体运输户，住唐山市。本案被害人。
被告人周军，男，1969年3月11日出生，汉族，生于唐山市，小学文化，个体洗车店负责人，户籍地及捕前住唐山市。因犯盗窃罪，于1992年7月被开平区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；因犯故意伤害罪，于1994年9月10日被开平区人民法院判处有期徒刑三年，撤销盗窃罪的缓刑，决定执行有期徒刑五年。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年1月18日被刑事拘留,同年1月31日被逮捕。现羁押于唐山市第一看守所。
辩护人兼诉讼代理人黄立臣，河北开原律师事务所律师。
唐山市开平区人民检察院以唐开检未检刑诉[2018]17号起诉书指控被告人周军犯故意伤害罪一案，于2018年4月25日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。唐山市开平区人民检察院指派检察员荆渤出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人张某，被告人周军及其辩护人兼诉讼代理人黄立臣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
唐山市开平区人民检察院指控，2017年5月14日中午，被害人张某喝醉酒后来到开平区开平镇西帅甲村被告人周军洗车店内取桶装水未果发生矛盾，先骂并用脚踹店内板凳，后用拳头打被告人周军嘴部一拳致伤。被告人周军将隔壁的赵某找来劝架，被害人张某用拳头打赵某脸部一拳并互殴，被告人周军报警后，用拳头打被害人张某胸口二拳，又持木棍殴打被害人张某后腰部致伤，被害人张某抄起圆板凳，三人互抢，被害人张某松开后仰躺在店里的铁堆上。后警察出警，120救护车到现场。2017年5月31日、6月15日经唐山市公安局开平分局物证室法医鉴定：被害人张某的损伤为轻伤一级、被告人周军的损伤为轻微伤。
公诉机关当庭出示被告人周军供述与辩解，被害人张某的陈述，证人赵某、孙某等人证言，法医学人体损伤程度鉴定书，辨认笔录及照片，出警、取证、审讯视频，伤情照片及被告人周军的前科判决书、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人周军故意伤害他人，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究二被告人刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
附带民事诉讼原告人张某诉称，2017年5月14日13时许，附带民事诉讼原告人张某开车到被告人周军开设的水站取桶装水，因被告人周军的水站两次都没有水，二人发生争执，张某被打伤后被”120”送至开平医院。经住院治疗15天后出院，被诊断为”轻型颅脑损伤、双眼球挫伤、胸部闭合性损伤、腰2/3/4椎体左侧横突骨折等”。2017年5月31日被唐山市公安局开平分局物证鉴定室鉴定为”轻伤一级”。为此，附带民事诉讼原告人张某请求依法追究被告人周军犯故意伤害罪刑事责任的同时，判决被告人周军赔偿附带民事诉讼原告人张某支付的医疗费10451.67元、鉴定费400元、误工费82500元、住院伙食补助费600元、护理费3800元、营养费600元，共计98351.67元。
被告人周军对公诉机关上述指控辩称，其用掸子棍打被害人后背部位，没有使用木棍。其没有伤害张某的故意，不构成故意伤害罪；对于附带民事诉讼原告人张某诉请，表示不予赔偿。
被告人周军的辩护人兼诉讼代理人当庭辩称，1、对公诉机关指控被告人故意伤害的罪名不持异议，但是对（唐开）公（刑技）鉴（法损）字[2017]68号鉴定意见书持有异议，该意见书违背鉴真证据规则，对该鉴定依据的被害人张某的病历持有异议。2、本案的发生系因民事纠纷引起，被害人具有严重过错；被告人的主观故意不深，社会危害程度较轻，属于激情犯罪，综上，可对被告人周军从轻或减轻处罚。对于附带民事诉讼原告人张某诉请，合理部分同意赔偿。
经审理查明，2017年5月14日中午，被害人张某醉酒后来到位于开平区开平镇西帅甲村被告人周军的洗车店内取桶装水未果，双方发生矛盾。被害人张某先骂并用脚踹店内板凳，后用拳头打被告人周军嘴部一拳。被告人周军被打后，将隔壁的赵某找来劝架。在此过程中，被害人张某用拳头打到被告人周军头部，赵某抱住被害人张某劝解，张某又用拳头打赵某左脸部。被告人周军遂过来用拳头打在张某前胸，张某欲拿酒瓶等物打周军，被赵某抢走。被告人周军又持木棍殴打被害人张某后腰部位，被害人张某遂拿起圆板凳，三人互抢，被害人张某松开后仰躺在店里的铁堆旁。警察出警后，拨打了”120”急救电话，将被害人张某带至开平医院。经鉴定，被害人张某的损伤为轻伤一级，被告人周军的损伤为轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人张某受伤后住院治疗15天，支出医疗费10415.67元、法医鉴定费400元。医生建议出院后卧床休息2-4周，加强营养，陪护一人。出院后1周、2周、1个月来院复查。被害人住院期间由其母亲张淑兰护理。
上述事实，有公诉机关及当事人提交的，经庭审举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
1、唐山市公安局开平分局出具的到案经过证实，2018年1月18日，周军经该局民警依法传唤到开平公安分局刑警大队接受讯问。
2、被害人张某的陈述证实，案发当天的上午，其到周军的店里取桶装水，周军的妻子说没有水，其就走了。其中午与朋友喝醉酒后，又到周军的店里取水。因为其喝多酒了，在周军店里发生什么事情都记不起来了。其能想起来的就是赵某用拳头将其打倒在地后，用手按着，周军用小板凳砸，还用拳头打其头部。周军用脚踹其身上。周军和赵某一起用拳头打其头部，其也用拳头打周军、赵某。具体打什么部位，怎么打，记不清。其到医院的时候，不太清醒，做完检查，医生建议住院，由于父母年纪大了，没有人照顾，就自己从医院离开了。其后来又去找周军，想问为什么打自己。回家后，第二天、第三天还是腰痛，其就去开平医院住院了。
3、证人赵某当庭的证言证实，其开的洗车场与被告人周军的洗车场隔一个商店。2017年5月14日中午11点多钟，其与周军一家人正在周军的店里吃饭，张某来了。因有人叫其去洗车，其就离开了。过了十分钟，周军捂着嘴过来说挨打了，让其过去看看。其见是与张某打架，就劝别打了。其让他俩都进屋，周军猫腰放手机时，张某从周军的后边用拳头打周军的头部，其抱住张某往后拽，张某转身用拳头打在其左脸颧骨上，其被打倒在地。周军转过身来，与张某用拳头对打。其从地上起来后，用拳头打张某前胸。其便站在周军与张某中间劝。其正在劝张某时，周军从张某的侧面冲过来，用左手拿的一根木棒打在张某的后腰部。张某便往后撤，在撤的过程中，张某拿东西砸周军，都被其拦下。周军与张某再次用拳头互打。张某从地上拿起一个铁圈围的小地凳，刚举起来，周军便拽住小地凳的另一面，其也上前拽住小地凳，并劝他倆别打了，都松手。张某松手后就倒地上了。周军也松了手，其把小地凳扔在边上。张某仰躺在地上，周军抬脚便踹了张某头部一脚，其就拦着周军。过了一会儿，警察就来了，之后”120”急救车来了。张某说腰疼起不来，张某被抬上车拉走了。周军使用的木棒长约45厘米，直径约5厘米，木棒特别硬也比较重，是硬杂木或白蜡杆之类的。
4、证人孙某的证言证实，2017年5月14日上午11时许，张某来其店里买水，店里没有。其告知张某下午4点左右来。中午1点左右，一家人吃完午饭，张某又来了。其看见张某喝多了，走路都晃悠。张某进来就坐在床和玻璃中间的板凳上，撩起背心露着肚子，其就与其儿子、婆婆先走了。其回到店里，见张某在地上躺着，其对象周军和隔壁的赵某在屋内站着，屋里砸的特别乱。后来，警察就来了。
5、证人陈某的证言证实，2017年5月14日中午，其与张某在开平区205国道丰山加油站西侧的丰盛斋饭店吃饭，张某喝的白酒。
6、唐山市公安局开平分局物证鉴定室出具的法医学人体损伤程度鉴定意见书（唐开）公（刑技）鉴（法损）字[2017]68号、72号证实，张某的损伤程度为轻伤一级，周军的损伤为轻微伤。
7、辨认笔录及伤情照片证实，被告人与被害人进行了辨认及双方的伤情情况。
8、出警及调取作案工具的视频证实，警察到达案发现场的情况，警察调取作案工具时，被告人的妻子称打人用的木棒被烧掉了。
9、附带民事诉讼原告人张某向本院提交了医疗费票据、鉴定费票据、唐山市开平医院住院病历证实，附带民事诉讼原告人张某被伤害后住院治疗、支付的医疗费用及出院需要注意的事项等情况。
10、附带民事诉讼原告人张某提交的从业资格证、行驶证、驾驶证等证实，附带民事诉讼原告人张某从事道路运输的职业。
11、被告人周军的供述、前科判决书及户籍证明等证据。
本院认为，被告人周军故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。被告人周军持木棒殴打他人，可酌情从重处罚。被害人对案件的发生存在较大的过错，可酌情对被告人从轻处罚。被告人周军辩称自己没有伤害张某的故意，不构成犯罪的辩解意见，与查明事实不符，本院不予采纳。被告人周军的辩护人辩称，该案的法医学人体损伤程度鉴定意见书违背鉴真证据规则，对该鉴定依据的被害人张某的病历持有异议的辩护意见，无据佐证，本院不予支持。公诉机关的量刑建议本院予以采纳。因被告人的犯罪行为而使附带民事诉讼原告人遭受的经济损失，被告人周军应承担相应的赔偿责任。根据案件中被告人周军和被害人张某的过错程度，责任划分按照7:3比例比较适宜。附带民事诉讼原告人张某要求赔偿的各项损失，应按《中华人民共和国侵权责任法》规定的项目予以赔偿，并参照河北省2018年度道路交通事故人身损害赔偿相关数据计算，其合理部分依法支持。附带民事诉讼原告人张某的误工损失按照实际住院和医生建议休假时间计算，超出部分不予支持。附带民事诉讼原告人张某护理费的诉求，按照医生医嘱计算，超出部分不予支持。附带民事诉讼原告人张某要求赔偿的营养费，无证据佐证，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条和《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第十五条、第十六条，判决如下：
一、被告人周军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一八年一月十八日起至二〇一九年一月十七日止）
二、被告人周军于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费10415.67元，鉴定费400元，误工费8876元，护理费1588元，住院伙食补助费600元，合计21879.67元的70%，即15315.77元。
三、驳回附带民事诉讼原告人张某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王洪艳
人民陪审员 陈媛媛
人民陪审员 薛继桃
二〇一八年七月十二日
书 记 员 刘 艳