安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖02刑终316号
原公诉机关安徽省芜湖市弋江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄立君，男，汉族，1989年9月27日出生于安徽省芜湖市，大学本科文化，无业，住芜湖市弋江区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月24日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，当日被变更为取保候审，2016年7月13日被芜湖市弋江区人民检察院取保候审，同年8月11日被芜湖市弋江区人民法院取保候审。
指定辩护人陈凯，安徽国伦律师事务所律师。
指定辩护人黄小茹，安徽国伦律师事务所律师。
安徽省芜湖市弋江区人民法院审理芜湖市弋江区人民检察院指控原审被告人黄立君犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人奚某提起附带民事诉讼一案，于2016年9月27日作出（2016）皖0203刑初150号刑事附带民事判决。原审被告人黄立君不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年12月31日6时许，被告人黄立君与被害人奚某在芜湖市弋江区圣庭湖畔小区门口因摆摊地点发生口角，继而产生肢体冲突。被人拉开后，黄立君因对奚某未带其到医院检查心生不满，在地上捡起石块将奚某的头面部砸伤，经鉴定，奚某的人体损伤程度为轻伤二级。
2016年5月24日被告人黄立君经公安机关电话通知后，主动到案，并如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，附带民事诉讼原告人奚某受伤后，于2015年12月31日至2016年1月9日在芜湖市中医院住院治疗，共计支付医疗费6945.9元。
上述事实，被告人黄立君在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陶某1、黄某、俞某的证言，被害人奚某的陈述，芜湖市中医院出院记录，医疗费票据，到案经过，芜湖市公安局物证鉴定中心法医学人体损伤程度检验意见书，情况说明及户籍人口信息等证据证实，足以认定。
原判认为：被告人黄立君故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人黄立君在案发后主动投案，如实供述自己的罪行，属自首，可从轻处罚。
黄立君的上诉理由及其辩护人的辩护意见：一、证人陶某2证明，上诉人先打的奚某，并对上诉人和奚某进行了劝架和拉架；奚某也陈述上诉人先打他。当时我们打架时并没有人拉架，证人陶某2的证言与奚某的陈述明显存在矛盾。二、上诉人没有看到奚某的法医学人体损伤程度鉴定意见书，请求对该鉴定意见进行甄别和确认。三、在上诉人用石头将奚某砸伤之前，上诉人与奚某已经有肢体冲突，对于先前的肢体冲突是谁先动手双方各执一词，在无法查清的情况下，本着有利于被告人的原则，认定被害人奚某先挑起事端，因此，被害人奚某对本案的发生负有过错。四、上诉人自小身患肢体二级残疾，自食其力，且有自首、初犯、偶犯等法定或酌定从轻、处罚情节，请求对黄立君适用缓刑。
经审理查明：原判认定黄立君犯故意伤害罪的事实有相关证据在卷证实，本院予以确认。
二审期间，上诉人黄立君与原审附带民事诉讼原告人奚某就附带民事赔偿达成和解协议，并已履行完毕，奚某对黄立君予以谅解。芜湖市弋江区白马街道白马村民委员会出具帮扶证明，表示愿意对黄立君帮助改造。该节事实有和解协议、谅解书、帮扶证明等证据证实。
针对上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院结合查明的事实，综合分析如下：
第一、对于证人陶某2是否参与拉架的问题，经查，证人陶某2在侦查机关作证时证明其在奚某和黄立君打架时上去拉架了，奚某对该节事实没有陈述，两者证明内容没有矛盾之处。对于陶某2是否参与拉架不影响对上诉人黄立君故意伤害奚某事实的认定。
第二、对于奚某的损伤程度是否成立的问题，经查，芜湖市公安局物证鉴定中心芜公物鉴（损伤）字（2016）33号法医学人体损伤程度鉴定书根据病历记载及活体检验，依据2013年8月30日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部联合发布的《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4.a之规定，评定奚某的损伤程度为轻伤二级。公安机关于2016年5月24日告知上诉人黄立君相关鉴定意见，并告知黄立君如果对该鉴定意见有异议，可以提出补充鉴定或者重新鉴定的申请，黄立君没有申请补充鉴定或者重新鉴定。该鉴定意见合法有效，应当作为定案证据。
第三、对于奚某是否具有过错的问题，经查，奚某与黄立君对引起冲突的原因各执一词，现有证据无法查清被害人是否具有过错，本案在量刑时酌情予以考虑。辩护人提出以有利于被告的原则认定被害人有过错于法无据。
本院认为：上诉人黄立君故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判定罪正确，予以支持。黄立君在案发后主动投案，如实供述自己的罪行，原判认定属自首并从轻处罚符合法律规定。上诉人黄立君在二审期间赔偿被害人部分经济损失，已经就刑事附带民事诉讼达成和解协议并获得被害人谅解，结合黄立君的犯罪事实、性质、悔罪表现等情节，可对其宣告缓刑。上诉人及其辩护人请求对黄立君判处缓刑，予以支持。原判附带民事部分，因双方在自愿合法的前提下，经协商达成和解协议，并履行完毕，本案依法撤销附带民事部分判决，不再对附带民事部分予以判决。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省芜湖市弋江区人民法院（2016）皖0203刑初150号刑事附带民事判决；
二、上诉人黄立君犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审判长 吴建平
审判员 吴金华
审判员 张 元
二〇一六年十二月十五日
书记员 花子建
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。