广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭中法民一终字第148号
上诉人（原审原告）：广东中宝炊具制品有限公司，住所地广东省揭阳市揭东试验区。
法定代表人：蔡喜忠。
委托代理人：江利锐，该公司行政人员。
委托代理人：何茜，该公司法务人员。
被上诉人（原审被告）：江武存，男，1962年出生，汉族，住揭阳市揭东区。
委托代理人：江俩强，广东良德律师事务所律师。
上诉人广东中宝炊具制品有限公司（以下称中宝公司）与因与被上诉人江武存劳动争议纠纷一案，不服广东省揭阳市揭东区人民法院（2014）揭东法民一初字第183号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，江武存自2006年5月到中宝公司处从事下料工作，双方每年签订一次书面劳动合同，中宝公司为江武存缴纳社会保险费，并从江武存工资扣缴个人应缴部分。2013年7月29日，双方再次签订劳动合同，合同期自2013年7月29日至2014年7月29日。2013年9月10日上午9时许，江武存在制配车间落料时，因落料失误，右手食指、中指被落料机切断。江武存受伤后，中宝公司送江武存到揭阳经济开发试验区人民医院住院治疗。同年9月27日，江武存出院，中宝公司只支付江武存治疗费7490元，没有支付江武存住院期间的生活补助费和护理费。同年10月21日，经中宝公司申请，揭东县人力资源和社会保障局认定江武存所受的损伤构成工伤。2014年1月9日，揭阳市劳动能力鉴定委员会鉴定江武存的伤残为九级，停工留薪期三个月。中宝公司对江武存伤残等级不服，申请重新鉴定，广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定江武存的伤残等级为九级。2014年5月30日，江武存向揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：解除中宝公司与江武存的劳动关系，中宝公司赔偿江武存各项损失99800元。揭阳市揭东区劳动人事争议仲裁委员会于同年6月10日裁决：1．江武存与中宝公司解除劳动关系。2．中宝公司支付江武存一次性的伤残补助金、一次性的工伤医疗补助金、一次性的伤残就业补助金共60670.42元（3193.18元／月×19个月）；停工留薪期工资9579.54元（3193.18元／月×3个月）。3．中宝公司应当支付中宝公司住院期间共17天的护理费1452.36元（2563元／月÷30×17天×1）；住院期间伙食补助费595元（50元／天×70%×17天）。4．驳回江武存的其他仲裁请求事项。中宝公司不服该裁决，于同年7月25日诉至原审法院。
另查明，江武存的工资由中宝公司委托中国工商银行股份有限公司揭东支行代发。江武存2012年9月至2013年8月每月实发工资分别为2968元、2772元、2282元、3079元、2197元、589元、2620元、2523元、2499元、3314元、2983元、6201元。2012年9月至2013年8月江武存每月缴纳的社保费分别为133元、133元、133元、133元、165元、165元、165元、165元、165元、165元、165元、165元。江武存2013年8月份的实发工资是3315元，另3066元是2012年9月至2013年8月每月奖金结余。
2014年7月25日，中宝公司向原审法院提起诉讼，请求：1.判令中宝公司支付江武存停工留薪期工资7740元和一次性的伤残就业补助金为20640元，共28380元；2.判令江武存返还宝公司垫付的医疗费用7490元；3.判令江武存承担本案的诉讼费。
原审法院认为：根据国务院《工伤保险条例》第三十条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇”的规定。江武存在劳动过程中受伤，后被揭东县人力资源和社会保障局认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。江武存因工致残被鉴定为九级伤残，要求解除劳动关系，中宝公司也同意解除，因为双方的劳动合同已经到期，无需再解除。参照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，由工伤保险基金和用人单位一次性支付工伤保险待遇。对于江武存的工伤保险待遇，因为江武存没有提起诉讼，应在仲裁部门裁决的范围内予以审查。对于江武存的工资，中宝公司、江武存对江武存发生工伤前12个月（2012年9月至2013年8月）的工资收入（包括江武存缴纳的社保费）没有异议，江武存的月工资应按照江武存发生工伤前12个月的平均工资计算。江武存2012年9月至2013年8月的工资总和是35879元（2968元＋2772元＋2282元＋3079元＋2197元＋589元＋2620元＋2523元＋2499元＋3314元＋2983元＋6201元＋133元＋133元＋133元＋133元＋165元＋165元＋165元＋165元＋165元＋165元＋165元＋165元），江武存的月平均工资是2989.92元（35879元÷12）。中宝公司认为2013年8月一次性支付3066元的合同奖金，是希望江武存继续签订合同，鼓励其继续工资，不应计入2013年8月的工资，原审法院认为，因为该款是中宝公司每月奖励江武存的奖金，江武存与中宝公司签订的劳动合同期已满，中宝公司也已经发给江武存，参照《广东省工资支付条例》第五十四条（一）项规定，该款应作为江武存工资的一部分，中宝公司的主张不成立，原审法院不予支持。对于停工留薪期工资，《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，停工留薪期的福利待遇不变，江武存的停工留薪期工资可以按照江武存的工资计算。对于住院期间的护理费，参照《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因为当地没有护工工资标准，可以参照广东省上一年度其他服务业平均工资47019元／年计算，即为47019元／年÷365×17天=2190元，高于仲裁部门裁决，按照仲裁部门裁决的数额计算。对于住院伙食补助费，参照《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款规定，可以按照广东省上一年度伙食补助费100元／天70%计算，即100�／天×17天×70%＝1190元，高于仲裁部门裁决，按照仲裁部门裁决的数额计算。
综上所述，江武存的工伤总损失是：医疗费7490元、一次性伤残补助金26909.25元（2989.92元×9）、一次性工伤医疗补助金5979.83元（2989.92元×2）和一次性伤残就业补助金23919.33元（2989.92元×8）、停工留薪期工资8696.75元（2989.92元×3）、住院期间护理费1452.36元和住院期间伙食补助费595元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金和一次性医疗补助金应当从工伤保险基金中支付，但鉴于中宝公司、江武存劳动合同已经终止，为减少江武存诉讼成本，维护劳动者的合法权益，该笔费用由中宝公司先行垫付，待中宝公司实际支付后，可向工伤社保基金主张。因为江武存的医疗费7490元中宝公司已经支付，中宝公司尚应支付江武存的其他工伤待�共67552.52元（26909.25元＋5979.83元＋23919.33元＋8696.75元＋1452.36元＋595元）。
依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《国务院工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条之规定，判决如下：一、中宝公司应于本判决生效之日起10日内赔偿江武存67552.52元。二、驳回中宝公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由中宝公司和江武存各负担5元。
中宝公司不服上述原审判决，向本院提出上诉，请求：1.撤销原判决；2.判令中宝公司支付江武存58807.36元。事实理由：（一）原审判决认定的江武存的月平均工资不当，江武存的月平均工资应为2580元。中宝�司与江武存均确认，2012年9月至2013年8月间，中宝公司向江武存账户每月转入款项分别为2968元、2772元、2282元、3079元、2197元、589元、2620元、2523元、2499元、3314元、2983元、6201元。其中，2013年8月，中宝公司一次性支付给江武存3066元（加上当月支付的江武存个人工资3155元，共支付6201元），不应计入2013年8月的工资，该3066元属于中宝公司发给江武存的合同奖金，是对江武存续签合同的奖励，不应计入江武存2013年8月的工资。因此，江武存的月平均工资应当以2012年9月至2013年8月这12个月之间2968元、2772元、2282元、3079元、2197元、589元、2620元、2523元、2499元、3314元、2983元、3135元的工资，取其平均数为2580元。依此计算，中宝公司应支付江武存的赔偿为58807.36元。
江武存当庭答辩称：原审认定事实清楚，对江武存的平均工资应是按仲裁的计算为准，上诉人的上诉理由不成立�请驳回上诉请求。
本院经审理查明：原审判决查明的事实基本属实，本院予以确认。本院另查明，中宝公司是一家于2002年7月4日在广东省揭阳市工商局注册成立的国内企业法人，具有用工资格。二审庭审中，中宝公司主张本案的工资问题应适用《国务院关于改革公务员工资制度的通知》作出认定。
本院认为，本案属劳动争议纠纷。二审中，双方争议的焦点是中宝公司一次性支付给江武存的3066元的合同奖金应否计入江武存2013年8月的工资的问题，即是认定工资标准的法律适用是否正确问题。《广东省工资支付条例》第二条规定“本条例适用于本省行政区域内的企业、民办非企业单位、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者。国家机关、事业单位、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本条例执行”；第五十四条第一款第一项�定“工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；……”。本案是中宝公司和与之形成劳动关系的劳动者产生的劳动争议纠纷，中宝公司是一家于2002年7月4日在广东省揭阳市工商局注册成立国内企业法人，依法具有用工资格，中宝公司一次性支付给江武存合同奖金3066元属于中宝公司发给江武存续签合同的奖励，原审法院适用《广东省工资支付条例》有关规定认定该3066元属劳动者工资的范围，并无不当。至于二审庭审中，中宝公司主张本案的工资问题应适用《国务院关于改革公务员工资制度的通知》，认定江武存的月平均工资应为2580元及中宝公司应支付江武存的赔偿为58807.36元的问题。因《国务院关于改革公务员工资制度的通知》主要规范政府公务员工资制度管理及解决公务员工资问题的文件，并不适合于规范本案劳动合同关系，故该主张理由不成立，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，审理程序合法，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由广东中宝炊具制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄志成
审 判 员 王锦洪
代理审判员 吴海燕
二〇一四年十二月十日
代书 记员 郑宋玲
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处�：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。