广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终260号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）滕德全，男，1971年9月18日出生，汉族，小学文化，务工人员，户籍地四川省武胜县。因本案于2016年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
辩护人王治波，广东国慧律师事务所律师。
辩护人侯毅婷，广东国慧律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）徐勇明（曾用名徐贤甫），男，1969年11月26日出生，汉族，小学文化，务工人员，户籍地四川省武胜县。因本案于2016年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
辩护人敖斌，广东领路律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘辉，男，1970年7月9日出生，汉族，小学文化，务工人员，户籍地四川省岳池县。因本案于2016年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
辩护人欧阳昌运，广东泽康律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）罗德胜，男，1969年10月15日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地四川省岳池县。因本案于2016年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
辩护人陈廉，广东人可和律师事务所律师。
辩护人袁晓燕，广东人可和律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）蔡学华，男，1963年7月14日出生，汉族，初中文化，务工人员，户籍地四川省岳池县。因本案于2016年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月26日被逮捕。
辩护人邓绍柏，四川锦川律师事务所律师。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华犯故意伤害罪一案，于2017年1月18日作出（2016）粤0605刑初2904号刑事判决。原审被告人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年1月20日7时许，被告人滕德全在佛山市南海区大沥镇黄岐珠水豪庭工地，因使用木工工具锯片的问题与被害人冉某1、邬某2、冉某2等人发生争执推打，滕德全遂打电话叫被告人徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华等人来到现场。徐勇明等人到场后即使用工地上的木方、水管对冉某1、邬某2、冉某2进行殴打，致冉某1、邬某2受伤。
经法医鉴定，被害人邬某2系受钝性暴力作用致左侧9、10、11肋骨骨折及左侧胸腔积血，属轻伤二级；被害人冉某1系受钝性暴力作用致右侧颅骨粉碎性骨折、脑挫裂伤、颅内血肿，出现神志模糊、右侧瞳孔散大、对光反射迟钝等症状和体征，属重伤二级，待医疗终结后再行评残。
原判认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1.公安机关出具的抓获经过、视频截图说明：2016年1月21日19时，民警在佛山市南海区大沥镇黄岐珠水豪庭工地内抓获被告人滕德全、刘辉、蔡学华、徐勇明、罗德胜；视频截图反映涉案的嫌疑人于2016年1月20日7时14分进入案发现场，于同日7时21分离开现场。
2.手机通话清单：手机号码138××××2027登记用户为被告人滕德全，该号码于2016年1月20日7时17分主叫187××××2379（刘辉）。
3.五被告人的户籍证明及入所健康检查笔录。
（二）证人证言
1.证人贺某的证言：我在2016年1月21日到工地上班时才听人说过黄岐珠水豪庭工地发生打架事件，但具体详细情况我没有了解清楚，也不知道他们打架的原因。
2.证人章某的证言：2016年1月20日6时许，我和木工班同事来到工地上班，后因为下雨我们就回到工地的宿舍。到了7时许，在工地上的带班滕德全打电话叫我们回去工作，我们又一起回到工地上班。因为还有一点小雨，我就在一层，没有到二楼的楼面，而其他同事就到二楼楼面去，他们上去之后好像发生了一点事，但是我不知道发生什么事。我只见到一个人倒在地上，但不知道是谁打伤他的。我去到黄岐珠水豪庭工地时见到刘辉、徐勇明、滕德全及其弟弟、小舅子、罗德胜、蔡学华已经在工地里面了，被打伤的人已经倒在地上。我只见到滕德全弟弟及罗德胜手上拿有工具。
3.证人邬某1的证言及辨认笔录：2016年1月20日7时20分许，我回到珠水豪庭工地的时候，看见冉某1、冉某2、邬某2和黄某已经在工地上干活了。大概过了十几分钟，我听见有人叫“有人打架”。我往叫喊的地方一看，看见滕德全带着十几个人往冉某1、冉某2的方向走去，滕德全手上还拿着钢管。接着，滕德全十几个人殴打冉某1、冉某2。我看见他们被打后，心里觉得害怕，就跑开了并马上打电话报警。报完警后，我再回到工地，看见冉某1头上有很多血，冉某2捂着头站在冉某1旁边，且冉某2头部也流血了。大概过了5分钟，救护车来了。我和工地的木工带班一起将冉某1、冉某2背过去救护车。我在救护车上看见了邬某2，就问他在救护车上干嘛。邬某2说他也被打了。滕德全和他带来的人在殴打冉某1、冉某2、邬某2时有使用工具，滕德全拿着一根钢管，他带来的人有的拿钢管，有的拿木方条。滕德全带来的都是工地的工人，但我只记得有徐勇明和蔡学华，且我也不确定徐勇明和蔡学华有没有参与殴打冉某1、冉某2、邬某2。滕德全和他带来的那些人没有受伤，冉某1、冉某2、邬某2都没有还手。
邬某1辨认了被告人滕德全、徐勇明、蔡学华。
4.证人黄某的证言及辨认笔录：2016年1月20日7时，我和邬某1、邬某2在黄岐珠水豪庭工地商业20栋2层结构上锯模板，领班冉某1在旁边拆卸锯木机的锯片。另外一名做木工的男子和冉某2争吵了几句，带班的“老卢”就劝说他们，后来“老江”也过来了，我们继续工作。突然有差不多十名男子拿着木棍和水管等工具冲向冉某1、冉某2、邬某2并殴打他们。“老卢”、“老江”想要拦住他们，但没有拦到。于是我和邬某1让开站到旁边了。那些人拿着工具将冉某1、冉某2、邬某2打倒了。“老江”过去看他，“老卢”就拦住他们，他们就停手了。我们发现冉某1、冉某2、邬某2都受伤，于是将他们送到医院救治。殴打冉某1、冉某2、邬某2的人是同在我们工地工作的那个木工带过来的，他们手上都拿有铁棍或者木方等工具，是因为那个木工在使用电锯的问题上和冉某1他们争吵，冉某1、冉某2、邬某2没有殴打那名和他们争吵的男子。我只能认得那名刚开始争吵的那个男子，他叫来的那些人我没有去留意去看。
黄某辨认被告人滕德全就是因为使用锯片的问题与冉某2发生争吵并叫来十多名男子殴打冉某1、冉某2、邬某2的人。
5.证人曾某的证言及辨认笔录：2016年1月20日6时30分，我来到大沥镇黄岐珠水豪庭商业20栋二层结构上班。当时有一班工人的领头跟我说，没有材料开不了工。我过去看看，确实没有材料。于是我叫该领班让他们的工人先回去，等下午有材料了才过来开工。他好像也没有理我，于是我下去买早餐。我吃完早餐回到珠水豪庭商业20栋二层结构，突然间，之前和我说话的领班所带的一群工人（大概有五六人）从楼梯位置走上来，然后一个人问：“是谁打的”。该名领班指着在一旁工作的五名工人说“是他们打的”，于是他带的那群工人就从地上捡起水管和木方冲过去打架。我走过去想要拦住他们，其中一名身材比较高大的工人就用很凶的目光望着我。当时我感到很害怕，不敢再阻拦他们了。他们就冲过去打正在工作的几名工人，那几名工人中有三人拿起工具来和他们对打。他们打了不到一分钟，就有两个人被打倒了，还有一个被打了之后跑出去了。打完之后他们吵了几句就散了。“阿江”叫来了120，后来也报警了。和我说话的领班所带的工人中起码有五六人参与打斗。
曾某辨认出被告人滕德全就是刚上班时和他说话的领班，被告人刘辉就是他拦阻时候用凶恶的眼神盯他的男子，被告人徐勇明、蔡学华、罗德胜就是参与打斗的男子。
6.证人江某的证言及辨认笔录：2016年1月20日6时30分许，我来到黄岐珠水豪庭工地巡查。当我来到商业20号楼2层结构附近时听到有人在争吵，于是就过去。当时“老卢”在劝“德全”，我过去问他们发生什么事情。“德全”说冉某1他们班的人想要拆走那个合金钢锯片，他不让拆，就被他们打了。冉某1班的人在一边继续做工了，我就劝“德全”说等老板许丰文回来再处理，不要把事情闹大了。然后“德全”打了2次电话给老板，但没有人接电话。我也打了一个电话给老板，也是没有人接。突然间，“德全”所带那个班的工人中有五六个人走了上来，他们一上来就捡起地上的水管、木方条冲向正在那里做工的冉某1班的人，并开始殴打起来。我冲过去准备关掉电锯时，见到冉某1倒在方条上面，且头部在流血。我走过去拨开冉某1的头发看，发现他的头部被打到凹下去一个伤口。我意识到事情很严重。这时候他们也开始停下手来了。我马上打120过来救人，冉某1他们那些人就打电话报警了。我帮忙将冉某1送上救护车，之后又安排“老卢”跟车到医院。我没见到冉某1他们班的人是否殴打“德全”，只是看到“德全”的鼻子上确实有血。我比较肯定当时过来打人的包括刘辉、罗德胜、滕有全、蔡学华，印象中徐勇明和章某也有参与，但是他们两个不敢肯定。“德全”的全名叫滕德全。
江某辨认了被告人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华、滕有全、章某。
7.证人卢某的证言及辨认笔录：2016年1月20日6时许，我在珠水豪庭工地20栋2层楼面工地上班。到了7时许，因为裁板机的使用问题，一名叫“德全”的四川籍带班男子和冉某1、冉某2、“小林”争吵起来，并发生拳脚打斗。我马上过去将他们几人分开。之后他们之间也没有说什么，自己干自己的事情了。大约过了20分钟，我看见跟“德全”一组的约十名四川工人从楼下上来。他们一上来就过去问“德全”“是谁打的”，“德全”指着正在旁边十多米远干活的冉某1、冉某2、“小林”，告诉他们说就是这几人。该十名左右的工人一起冲过去，并每人都抓起地面上的木棍和铁管。冉某1、冉某2、“小林”立即起来并捡起地上的木棍、铁管跟这十人对打起来。“德全”也要冲过去打，我在旁边将他拦下。我转过头看见冉某1被打倒在地上，而“小林”和冉某2在旁边站着，此时全部人都停手了，上来的十人陆续往楼下走。在现场的一位姓江的带班打电话叫来救护车将冉某1、冉某2、“小林”送医院，我也跟着救护车一起到医院。他们是因为使用锯片的问题争吵，当时是冉某1他们的人先打了“德全”的。我见到有份参与打斗的人分别是“德胜”、“学华”、刘辉、“友全”、“勇明”、“小明”。
卢某辨认出被告人滕德全就是“德全”，被告人徐勇明就是“勇明”，被告人蔡学华就是“学华”，被告人罗德胜就是“德胜”、辨认了被告人刘辉、章某。
（三）被害人陈述
1.被害人冉某2的陈述及辨认笔录：2016年1月20日7时30分许，我和同事冉某1、邬某2、邬某1、黄某在黄岐步行街一工地工作。冉某1想把电锯的锯片更换，有一名也在工地工作的男子过来用很凶的语气叫我们不要换这个锯片。我和冉某1与该名男子发生了争吵，带班过来劝说。我很生气继而想过去打他一下，但是被带班“老卢”抱住。“老卢”继续在劝说该名男子，但我看到他打电话，后来带班“老江”也来劝他。我没有再理会该男子，继续工作了。过了十多分钟之后，突然约有十名男子头戴安全帽、手拿着钢管来到和那名与我们发生争执的男子说了一两句话。之后该十多名男子就向着我和冉某1、邬某2冲过来，用手上的钢管殴打我们三人，当时邬某1、黄某跑掉了。我只是用手挡住自己的身体和头部，都来不及还手就被他们打了。被他们打了一两分钟后，冉某1就倒在旁边的一堆木方上。“老江”和“老卢”劝他们不要打了，他们就停手并离开。“老江”和“老卢”一起将我们送到医院接受救治。我不清楚对方的木工领班打电话给谁了，一开始我还以为他打电话向老板反映情况，谁知他打完电话不久就来了一帮他所带的工人，然后持工具将我们打伤了。
冉某2辨认出被告人滕德全就是与他争吵并叫来工人对他们进行殴打的木工带班，被告人蔡学华是参与殴打他与冉某1、邬某2的男子。
2.被害人邬某2的陈述及辨认笔录：2016年1月20日7时15分左右，我在黄岐珠水豪庭工地商业20栋二层结构上班时听见冉某1、冉某2在和另一班木工带班争吵，当时负责带班的“老卢”就过去劝说。大概过了五六分钟，突然有十多人冲过来殴打冉某1、冉某2。我看见冉某1、冉某2被打后就想跑开。我刚跑就被人用一根钢管打到左边肋部一下，接着我头也不回就顺着工地的一个柱体爬到一楼，找了一个地方藏起来，直到打人的人都走了我才敢走出来。我走出来后看见救护车来了，就走过去救护车处。我看见老乡邬某1和工地上的一群人将受伤了的冉某1、冉某2送上了救护车，同时也有人将我扶上救护车。经医院检查，我左边有三根肋骨骨折了。我看见对方的时候他们已经手持钢管、木方条等工具在殴打冉某1、冉某2了。我不知道他们的工具是怎样得来的，也不清楚当时是谁打了我，当时打我的那个人是从我左侧面过来的，我没有看见他。
邬某2辨认出被告人滕德全就是跟冉某1、冉某2争吵的木工带班。
3.被害人冉某1的陈述及辨认笔录：2016年1月20日7时许，我吃完早餐后到工地上，发现前一天用来锯木头的锯片被人换了，工地上还有一块锯片没有人用。我想将没有人用的锯片换过来，就拿着自己的锯片去到没人用的锯片处。有一名男子叫住我，并说锯片是他这边的，我不能换。该男子说话语气很粗鲁，也有说脏话，接着我就跟他吵了几句。在争吵的过程中，该男子还拿手机出来打了一个电话，但我没有理会他具体打给谁以及说了什么内容。争吵完之后，我拿着自己的锯片回到工作的地方，并去找工地的木工带班说这个事情。说完后我就回到自己的工地上继续工作了。大概过了十分钟，突然有很多人从工地上的棚山爬上来，他们手上都拿着钢管。他们爬上来后，什么话都没说就冲过来打我。那名之前跟我争吵的男子也拿着钢管过来殴打我。我的头部中了一棍之后就晕倒了。到我醒来的时候，我已经睡在医院的病床上了。
冉某1辨认出被告人滕德全就是与他争吵并打电话叫人来一起殴打他的男子，滕有全是参与殴打他的一名男子。
（四）被告人的供述和辩解
1.被告人滕德全在侦查阶段的供述及辨认笔录：2016年1月20日6时许，我和我的组员像往常一样来到大沥镇黄岐珠水豪庭工地上班。不久，我们没有材料做了，然后我小组的工人离开工地去吃东西了，我一个人在工地开料。这时，另外一个木工小组的五个人过来，他们的小组长跟我说要拆掉我的锯盘，说我拿了他们的锯盘用。我跟他说这个锯盘是“老江”他们吊上来的。然后一名年轻的身材比较高的男子就骂了我一句“关你妈的屁事，老子打你狗日的”。他将一条木方扔向我，打到了我的脸部，我的左边鼻梁就流血了。带班的小组长就跟我说：“你敢出去，老子搞死你！”然后他们几个人冲向我将我拦住。“老卢”过来拦住他们，但我还是被他们几个打到了头部和脚部等位置。我打电话给老板许丰文，但打了五个电话他都没有接。于是我打电话跟刘辉说“我被人打了，现在头很昏！”我坐下来了，“老卢”就过来劝我。等了不久，刘辉、杨小明，滕有全、蔡学华、章某、徐勇明、罗德胜就过来了。他们上到工地后，其中有一个人问我“谁打的人？”我就指着打我的人那边方向说“他们那边的人。”我们组的人就和打我的那些人打起来了，当时我想冲过去和他们打，但被“老卢”拦住了。打了两分多钟，他们停手了，后我和我们组的组员陆续离开了。
被告人滕德全辨认了被告人徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华、章某、滕有全。
2.被告人徐勇明在侦查阶段的供述及辨认笔录：2016年1月20日6时许，因为下雨，我们班组十人就回到宿舍。到了7时许，我们在宿舍里面听到有人说我们的木工在工地上打架了。于是我们组十人一起前往我们日常上班的珠水豪廷工地。我们来到二楼的楼面时，我看见工地上的主管已经将打架的人劝开了，还有一个工人倒在地上。当时我看到这样就自己先离开回宿舍去了，后来的事情我就不知道了。我不知道我们木工组十人有否参与打架，我是先走的。我们木工组共十人，班长是滕德全，组员有贺某、蔡学华、刘辉、罗德胜、张爱中等。
被告人徐勇明指认滕有全就是有份在场的男子。
3.被告人刘辉在侦查阶段的供述及辨认笔录：2016年1月20日6时许，我们组的工人去到黄岐珠水豪庭上班。因为当天下雨，又没有材料，于是我和徐勇明、蔡学华、罗德胜、章某、杨小明、滕有全准备回去宿舍休息，滕德全留在工地。我们在半路一间早餐档买东西吃。这时候，滕德全就打我手机187××××2379说：“工地上打架。”我和徐勇明、蔡学华、罗德胜、章某、杨小明、滕有全回到工地。当时我一上到工地后，他们已经打完了，“老卢”、“老江”拦开他们，然后我就离开了。我没有参与打斗，就是滕德全弟弟滕有全打人，其他人没有。我不知道滕有全打了谁。滕德全是肯定参与打架了，但我没有看到他殴打了谁。
被告人刘辉辨认了被告人滕德全、徐勇明、蔡学华、罗德胜与他一起到过现场、辨认了章某。
4.被告人罗德胜在侦查阶段的供述及辨认笔录：2016年1月20日7时许，我在黄岐步行街肯德基门前玩手机，刘辉、徐勇明、滕有全、蔡学华、章某往工地方向走。刘辉、徐勇明叫我回去工地，说带班滕德全被人打了，要我们回去，但当时没有讲明是帮忙打架。于是我跟着他们一起往工地走。来到工地后，滕德全说他被另一班木工打得鼻子流血、脚也被打了，但我没有看到他的鼻子流血。滕有全就问哪一个人打他，滕德全说认不到，并指着站在现场的三四名男子说：“就是他们”。对方一个人拿起地上的铁管向我们冲过来，蔡学华就抢对方的铁管，双方扭打在一起，我就上前将胖子拉开，然后双方都停手了。我没有拿工具，也没看见有谁拿工具。我没有动手，只看到蔡学华与对方一名胖子扭打在一起，不清楚其他人怎样打，只听到铁管掉地上的声音。蔡学华抢得铁管但没有使用铁管打对方。我们离开时，我看到对方一名男子坐在工地的木材上面，头部流血了，与蔡学华扭打在一起的胖子的鼻子肿了。滕有全问滕德全是谁打他，对方的人就向我们冲过来，双方就打起来了。
被告人罗德胜辨认了被告人滕德全、徐勇明、刘辉、蔡学华及章某就是一起参与打架的男子，辨认了滕有全。
5.被告人蔡学华在侦查阶段的供述及辨认笔录：2016年1月20日7时，我和带班组长滕德全及其他组员一起回到黄岐珠水豪庭工地上班。因为材料不足，我们就回去宿舍了，只剩下滕德全在工地。正当我们在走回宿舍路上的时候，徐勇明就说滕德全被人打了，然后我们几个人就走回工地。我们问滕德全怎么回事，滕德全说在旁边工作的几个人殴打他。我们问滕德全怎么发生的，滕德全说那几个人拿方条打他。突然间，滕德全弟弟和他们三个人打起来了，然后一个男子倒在地上受伤了。我们就走了。现场除了我，还有滕德全、刘辉、章某、罗德胜、滕德全弟弟，滕德全小舅子、徐勇明。我只见到滕德全的弟弟拿木方和对方打，不知道其他人。
被告人蔡学华辨认出被告人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜及章某在现场。
（五）鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书：被害人邬某2系受钝性暴力作用致左侧9、10、11肋骨骨折及左侧胸腔积血，属轻伤二级；被害人冉某1系受钝性暴力作用致右侧颅骨粉碎性骨折、脑挫裂伤、颅内血肿，出现神志模糊、右侧瞳孔散大、对光反射迟钝等症状和体征，属重伤二级，待医疗终结后再行评残。
（六）勘验检查笔录
现场勘验检查笔录及照片：现场位于佛山市南海区大沥镇黄岐珠水豪庭工地。
（七）视听资料
案发现场附近监控录像。
原审法院认为，被告人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。五被告人持械伤人，且滕德全是本案的发起者和纠集者，均酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，作出如下判决：
一、被告人滕德全犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年六个月。
二、被告人徐勇明犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
三、被告人刘辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
四、被告人罗德胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
五、被告人蔡学华犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
上诉人滕德全上诉及其辩护人辩护称：1.上诉人滕德全不是本案的发起者、纠集者；2.被害人一方先动手打上诉人滕德全，对本案的发生具有重大过错；3.原审法院没有考虑案发后上诉人滕德全等人共同向被害方赔偿十几万元的情节；4.上诉人滕德全没有打被害人；5.上诉人滕德全是初犯，主观恶性小，如实供述，原审量刑过重。
上诉人徐勇明上诉及其辩护人辩护称：上诉人徐勇明在案发后才到现场，徐勇明没有伤害被害人的故意与行为，没有证据证实徐勇明实施了伤害行为，应当判处徐勇明无罪。
上诉人刘辉上诉及其辩护人辩护称：刘辉到现场时打斗已终止，刘辉没参与打人，亦没有伤害被害人的主观故意，应当判处刘辉无罪。
上诉人罗德胜上诉称：我回工地时并不知道是去打架，去到时对方先拿木方朝我走过来，我在地上捡起木方时就没看到人了，我没有打人，原审量刑过重。其辩护人辩称：1.上诉人罗德胜是从犯；2.被害人先殴打滕德全引发本案，存在过错。原审量刑过重。
上诉人蔡学华上诉及其辩护人辩称：上诉人蔡学华没有伤害被害人的故意，也没有伤害被害人的行为，应当判处蔡学华无罪。
经审理查明，原审判决认定上诉人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。本院予以确认。
另认定，案发后许丰文用上诉人滕德全所在的木工组尚未结算的工资款90292元支付给被害人冉某1等人家属。
关于上诉人滕德全提出其不是本案发起者、纠集者、上诉人徐勇明、刘辉、蔡学华及其辩护人提出没有伤害被害人的故意与行为、上诉人罗德胜提出事先不知去打架及没有殴打被害人、其辩护人提出罗德胜系从犯的意见，经查：1.首先上诉人滕德全供称与被害人发生争执、推打后打电话给刘辉。上诉人刘辉供称接到滕德全的电话后，其与徐勇明、蔡学华、罗德胜返回工地，有通话清单相印证。上诉人罗德胜供述称刘辉、徐勇明说滕德全被人打了要他们回工地。上诉人蔡学华供述称徐勇明对其说滕德全被打后大家返回工地。其次证人曾某、卢某的证言证实滕德全叫来的人返回工地后问是谁打的，滕德全指向被害方后，那些人从地上捡起水管、木方冲过去殴打被害方，与证人邬某1的证言相印证；2.证人曾某的证言及辨认笔录证实参与打斗的人有上诉人徐勇明、蔡学华、罗德胜等人，证人卢某的证言及辨认笔录证实参与打斗的人有徐勇明、刘辉、蔡学华等人，被害人陈述上诉人蔡学华参与殴打被害人，上诉人罗德胜供述称看到上诉人蔡学华与一名胖子扭打。以上证人证言、上诉人的供述、被害人陈述对案发细节相互印证，一致证实上诉人滕德全打电话叫上诉人徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华到案发现场持工具共同对被害方实施伤害行为，均构成故意伤害罪，各上诉人的上述意见均与事实不符，不予采纳。
关于上诉人滕德全、罗德胜上诉提出被害方有重大过错的意见，经查，上诉人滕德全与被害人冉某1等人因琐事发生争执被被害人推打后，滕德全即打电话叫同案人前来并指认被害方引发打架，故双方对本案的发生均有过错，该意见无事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华结伙故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人滕德全是本案的发起者和纠集者，酌情从重处罚。考虑到本案的起因、犯罪情节及上诉人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华共同赔偿被害人90292元，对上诉人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华从轻处罚，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605刑初2904号判决第一项至第五项对上诉人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华的定罪部分。
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605刑初2904号判决第一项至第五项对上诉人滕德全、徐勇明、刘辉、罗德胜、蔡学华的量刑部分。
三、上诉人滕德全犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2020年7月20日止。）
四、上诉人徐勇明犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2019年1月20日止。）
五、上诉人刘辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2019年1月20日止。）
六、上诉人罗德胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2019年1月20日止。）
七、上诉人蔡学华犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月21日起至2019年1月20日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 周 劲
审 判 员 达 琳
代理审判员 邱汉中
二○二○一七年四月十二日
书 记 员 黄楚正
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。