山东省五莲县人民法院
执 行 裁 定 书
（2015）莲执异字第28号
案外人五莲县国磊石业有限公司。
法定代表人陈祥国，董事长。
申请执行人王节绪。
被执行人五莲县正通机械有限公司。
法定代表人管西祥，经理。
被执行人管西祥。
本院在执行申请执行人王节绪与被执行人五莲县正通机械有限公司、管西祥民间借贷纠纷一案，案外人五莲县国磊石业有限公司向本院提出书面异议，本院受理后，依法进行审理。本案现已审查终结。
案外人五莲县国磊石业有限公司异议称：五莲县正通机械有限公司于2013年9月12日与日照银行股份有限公司五莲支行签订了编号（2013）年日银流借字第134号流动资金借款合同，2013年11月14日与山东五莲农村商业银行股份有限公司签订（莲农信）流借字（2013）年第1-3106号流动资金借款合同。山东鲁一融资担保有限公司、被执行人五莲县正通机械有限公司的法定代表人管西祥及其妻庞雪婷均对上述两笔借款提供连带责任担保。被执行人五莲县正通机械有限公司对上述两笔担保借款向山东鲁一融资担保有限公司提供反担保。后因被执行人五莲县正通机械有限公司经营不善向两银行提出提前收回借款，山东鲁一融资担保有限公司与五莲县国磊石业有限公司、五莲县正通机械有限公司协商达成了代为履行担保责任协议书，由案外人五莲县国磊石业有限公司向银行偿还借款本息，并取得对被执行人五莲县正通机械有限公司债权及反担保抵押合同中的权利。五莲县国磊石业有限公司依约偿还了两银行的贷款本息4045347.44元。2014年8月13日，被执行人五莲县正通机械有限公司依约将所属资产作价4045347.44元抵债给了案外人五莲县国磊石业有限公司。案外人五莲县国磊石业有限公司取得涉案资产所有权，请求停止对（2014）莲民保字第236-1号、（2015）莲执字第22号裁定书项下资产的执行。
申请执行人王节绪辩称：五莲县正通机械有限公司在有多个债权人的情况下，将其全部财产抵顶给一个债权人的行为，违反了《最高人民法院关于债务人有多个债权人将其全部财产抵押给其中一个债权人是否有效问题的批复》的规定，应认定为无效；五莲县国磊石业有限公司与五莲县正通机械有限公司的资产抵顶，实际上是变相兼并，其行为违反公司法有关通知其他债权人和公示的规定，程序违法，侵害其他债权人的合法权益，其抵顶协议无效；五莲县正通机械有限公司法定代表人管西祥明确表示被查封的资产为其公司所有，有查封笔录为证，五莲县国磊石业有限公司从查封到执行公告从未提出异议，所以对其抵顶协议不予认可，其抵顶协议无效，涉案资产仍为五莲县正通机械有限公司所有。请求驳回案外人五莲县国磊石业有限公司的异议，依法执行五莲县正通机械有限公司的资产，以实现申请执行人王节绪的债权。
经审理查明：五莲县正通机械有限公司于2013年9月12日与日照银行股份有限公司五莲支行签订了编号（2013）年日银流借字第134号流动资金借款合同，2013年11月14日与山东五莲农村商业银行股份有限公司签订（莲农信）流借字（2013）年第1-3106号流动资金借款合同。两笔借款合同均由山东鲁一融资担保有限公司、被执行人五莲县正通机械有限公司的法定代表人管西祥及其妻庞雪婷提供连带保证。2014年7月18日，被执行人五莲县正通机械有限公司以自有机器设备向山东鲁一融资担保有限公司提供反担保，用以保证（2013）年日银流借字第134号流动资金借款合同项下担保债权的实现，反担保数额为200万元人民币；2014年7月19日，被执行人五莲县正通机械有限公司以自有机器设备向山东鲁一融资担保有限公司提供反担保，用以保证（莲农信）流借字（2013）年第1-3106号流动资金借款合同项下担保贷款债权的实现，反担保数额200万元人民币。
2014年8月5日，被执行人五莲县正通机械有限公司分别向日照银行股份有限公司五莲支行、山东五莲农村商业银行股份有限公司发出告知书，告知其无力在到期后偿还借款，建议提前收回借款。2014年8月6日，日照银行股份有限公司、山东五莲农村商业银行股份有限公司通知山东鲁一融资担保有限公司，由山东鲁一融资担保有限公司偿还借款，履行担保义务。
2014年8月11日，山东鲁一融资担保有限公司与案外人五莲县国磊石业有限公司签订了《代为履行担保责任协议书》二份，分别约定将山东鲁一融资担保有限公司履行上述对日照银行股份有限公司、山东五莲农村商业银行股份有限公司保证合同、反担保抵押合同中所享有的权利转让给案外人五莲县国磊石业有限公司，由案外人五莲县国磊石业有限公司代替山东鲁一融资担保有限公司履行对日照银行股份有限公司、山东五莲农村商业银行股份有限公司的借款担保责任；合同自案外人五莲县国磊石业有限公司代为履行完担保责任后生效；合同生效后由山东鲁一融资担保有限公司通知借款人、反担保抵押人债权权利及从合同权利转让的事实。
2014年8月13日，案外人五莲县国磊石业有限公司开具收款人分别为山东五莲农村商业银行股份有限公司、日照银行股份有限公司五莲支行的转账支票两张，金额分别为2034579.89元、2010767.55元，用途均为代五莲县正通机械有限公司还借款。同日，五莲县正通机械有限公司向案外人五莲县国磊石业有限公司出具金额与上述转账支票金额相一致的代为偿还贷款本息收款收据两张，同时双方签订了债务偿还协议书，约定被执行人五莲县正通机械有限公司以其向山东鲁一融资担保有限公司提供反担保的全部财产及公司院内的平房33间、车库3个、配电室2间及院墙作价4045347.44元，用于偿还案外人五莲县国磊石业有限公司代为履行上述银行还款的债务。并约定对上述作价财产共同选定评估机构进行价值评估，以评估价值再另行结算。
另查明，被执行人管西祥系被执行人五莲县正通机械有限公司的法定代表人，为经营该公司需要于2013年12月3日和2014年1月30日，分两次向申请执行人王节绪借款共计450000元，约定月息3分，按月付息，随要随还。后申请执行人王节绪因用款向被执行人管西祥、五莲县正通机械有限公司索要该借款，被执行人五莲县正通机械有限公司、管西祥未予偿还。申请执行人王节绪于2014年8月13日向本院申请对被执行人五莲县正通机械有限公司的账户进行诉前保全，并由山东鲁一融资担保有限公司提供诉前担保，因账户中无存款，本院于2014年8月28日，经申请执行人王节绪申请作出（2014）莲民保字第263-1号民事裁定书，查封了被执行人五莲县正通机械有限公司院内的厂房及设备，制作查封、扣押财产清单，并将清单中列明的厂房、设备交由在查封现场的被执行人五莲县正通机械有限公司法定代表人管西祥负责看管，并告知其未经本院允许，任何人不得对该查封财产进行转让、出租、变卖、抵押等处分行为，被执行人管西祥对此并未提出异议，并认可查封的厂房及设备都是被执行人五莲县正通机械有限公司的财产。2014年11月17日，本院作出（2014）莲民一初字第1082号民事调解书，确定被执行人五莲县正通机械有限公司、被执行人管西祥于2014年12月10日前偿还申请执行人王节绪借款本金45万元及利息（自2014年5月4日起至该款还清之日，月息2分）；负担案件受理费8050元、保全费2770元。
因被执行人五莲县正通机械有限公司、被执行人管西祥未按调解书确定内容履行还款义务，本院依申请执行人王节绪的申请于2014年12月10日立案执行。执行过程中，拟以（2015）莲执字第22号裁定对涉案查封财产进行评估、拍卖，并予以公告。案外人五莲县国磊石业有限公司以享有涉案查封财产的所有权为由，提出书面异议，请求停止对（2014）莲民保字第236-1号、（2015）莲执字第22号裁定项下资产的执行。
本院认为：案外人五莲县国磊石业有限公司替被执行人五莲县正通机械有限公司偿还了日照银行股份有限公司、山东五莲农村商业银行股份有限公司借款本金及利息。日照银行股份有限公司、山东五莲农村商业银行股份有限公司与被执行人五莲县正通机械有限公司借款合同已履行完毕。自主债务履行时，担保债务消灭。案外人五莲县国磊石业有限公司与被执行人五莲县正通机械有限公司之间形成债权债务关系。并于当日签订以物抵债协议制作交接清单。该交接清单虽经双方盖章，但清单所列财产，并未实际交付转移。本院对被执行人五莲县正通机械有限公司院内的厂房、设备实施保全措施时，被执行人管西祥现场确认查封财产的所有权尚未转移，仍为被执行人五莲县正通机械有限公司所有。在被执行人五莲县正通机械有限公司作为原所有权人未交付移转时，案外人五莲县国磊石业有限公司并不能取得涉案财产的物权。
综上，案外人五莲县国磊石业有限公司根据代为履行协议书，代替山东鲁一融资担保有限公司履行担保责任，从而取得山东鲁一融资担保有限公司对被执行人五莲县正通机械有限公司反担保抵押权，在代为履行合同生效后，与被执行人五莲县正通机械有限公司协商以物抵债，抵债财产已经实际交付，案外人五莲县国磊石业有限公司已取得所有权的主张与事实不符，其请求停止执行（2014）莲民保字第236-1号、（2015）莲执字第22号裁定项下资产的异议理由不能成立，不能足以排除对涉案查封财产的执行，本院不予支持。申请执行人王节绪请求驳回案外人五莲县国磊石业有限公司异议的主张本院予以支持，但申请执行人王节绪提出涉案抵顶协议无效的主张，不属于执行异议审查范围，本院不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一项的规定，裁定如下：
驳回案外人五莲县国磊石业有限公司的异议。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 王振环
审判员 李 杰
审判员 孙著国
二〇一五年六月十二日
书记员 钱永艳