浙江省建德市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）杭建商初字第1330号
原告建德市鼎宏担保有限公司。
法定代表人刘跃军。
委托代理人（特别授权）朱红泉、张弘。
被告建德市融跃担保有限公司。
法定代表人张天星。
被告杭州云海休闲用品有限公司。
法定代表人陈旭红。
委托代理人（特别授权）王秋永、金忆新。
被告张天星。
被告建德市云天休闲用品有限公司。
法定代表人陈娟云。
被告陈娟云。
被告余雪建。
原告建德市鼎宏担保有限公司（以下简称鼎宏公司）与被告建德市融跃担保有限公司（以下简称融跃公司）、杭州云海休闲用品有限公司（以下简称云海公司）、张天星、建德市云天休闲用品有限公司（以下简称云天公司）、陈娟云、余雪建追偿权纠纷一案，本院于2013年10月28日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年5月19日公开开庭进行了审理。原告鼎宏公司的委托代理人张弘，被告融跃公司的法定代表人暨被告张天星、被告云海公司的委托代理人王秋永、金忆新到庭参加诉讼，被告云天公司、陈娟云、余雪建经本院公告送达开庭传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2013年4月12日，被告云天公司因企业发展需要向建德市农村信用合作联社莲花信用社（以下简称信用社）借款400万元，贷款期限为2013年4月12日至2013年10月11日，原告鼎宏公司对借款提供连带责任保证，被告融跃公司、云海公司、张天星、陈娟云、余雪建提供反担保，保证方式为连带责任保证。届期，被告云天公司因无力归还借款本息，原告作为担保人向贷款人信用社代为偿还借款本息4063015.57元。现被告云天公司未归还借款本息，其余被告也未履行担保责任。故原告诉至法院要求被告承担还款责任。变更后的诉讼请求为：1、被告云天公司归还代偿款3463015.57元，被告融跃公司、云海公司、张天星、陈娟云、余雪建承担连带清偿责任；2、被告云天公司、融跃公司、云海公司、张天星、陈娟云、余雪建立即支付原告因实现债权而支付的律师代理费120000元；3、本案诉讼费由被告方负担。
原告为证明其主张的事实，向本院提供了下列证据：
1、被告云天公司与原告鼎宏公司签订的《借款担保合同》一份，证明原告与被告云天公司于2013年4月7日签订担保合同，并约定不能偿还借款后的追偿方式。
2、被告融跃公司与原告鼎宏公司签订的《保证合同》一份，证明被告融跃公司对原告鼎宏公司为被告云天公司的借款担保提供反担保的事实。
3、被告云海公司出具的《保证函》一份，证明被告云海公司为被告云天公司向信用社的借款设定反担保保证。
4、被告张天星出具的《担保承诺书》一份，证明被告张天星为被告云天公司向信用社的借款提供反担保。
5、被告陈娟云出具的《担保承诺书》一份，证明被告陈娟云为被告云天公司向信用社的借款提供反担保。
6、被告余雪建出具的《担保承诺书》一份，证明被告余雪建为被告云天公司向信用社的借款提供反担保。
7、信用社出具的《代偿证明》一份及《收贷收息凭证》二份，证明原告鼎宏公司作为担保人代偿被告云天公司的贷款本息。
8、《法律委托代理合同书》一份及收费发票二份，证明原告为实现债权支付的律师费用的事实。
被告融跃公司及张天星答辩称，被告云天公司向信用社贷款由原告担保是事实，当时被告云天公司缴纳保证金60万元，2012年支付了担保费9.6万元，2013年4月24日支付了担保费4.8万元，本笔借款系续贷。借款到期后，借款金额用保证金抵扣后剩余本金340万元，原告诉称代偿借款本金400万元与事实不符，对利息无异议。2013年4月7日，被告张天星在担保承诺书上是签过字，但是当时被告云天公司尚未办理贷款手续，借款并未成立，故被告张天星在担保承诺书上的签字并不是对本笔贷款承担保证责任，不承担反担保责任。被告张天星作为融跃公司法定代表人签订保证合同时，原告未提供被告云天公司相关贷款材料，借款金额栏是空白的，向哪家银行贷款也是不知道的。故二被告不存在反担保责任，请求法院判决驳回原告的诉讼请求。
被告融跃公司及张天星向法庭提交的证据有：发票复印件两份、收据复印件一份及银行汇款凭证复印件一份（原件核对后已当庭退还），证明被告云天公司缴纳了担保保证金60万元、并支付了2012年担保费9.6万元，2013年担保费4.8万元。
被告云海公司答辩称，被告云海公司没有为被告云天公司的借款提供担保，被告云海公司与本案债务人之间的保证关系不成立。保证合同系保证人在被保证人不履行债务时，代为偿还债务的责任，应该具有严谨性。保证合同必须将保证内容写的清清楚楚，但本案原告提供的保证函虽然加盖有被告云海公司的公章，但是保证函中不但没有写明借款谁借给谁，连保证函编号都省略了，没有写明保证什么，该份保证函不具有保证效力。保证函没有法定代表人签字，更没有股东决议。故原告要求被告云海公司承担反担保责任没有法律依据。
被告云海公司未向法庭提交证据。
被告云天公司、陈娟云、余雪建未向本院提交答辩状，也未提供证据材料，且经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩、举证及质证的权利。
双方当事人提交的证据，经庭审质证，本院分析认证如下：
一、原告提交的证据2，被告融跃公司、云海公司、张天星质证后无异议，本院予以认定。
二、原告提交的证据4，被告融跃公司、张天星有异议，认为担保承诺书未写明向哪个银行借款，也没有金额，故担保关系不成立。对原告提交的其他证据，被告融跃公司、张天星均表示对情况不清楚。原告提交的证据1，被告云海公司对合法性、关联性有异议，认为借款合同约定保证金按借款金额10%计算计40万元，但是实际原告收取的保证金为60万元，担保费14.4万元（9.6万元＋4.8万元）。对证据3的“三性”均有异议，保证函中保证人只加盖公司公章，法定代表人没有签字，也没有股东会决议；对证据4、5、6、7、8的关联性有异议，被告云海公司表示对情况不清楚。本院审查后认为，原告提交的上述证据客观真实，来源和形式合法，与本案具有关联性，予以确认。对被告融跃公司、云海公司、张天星提出的其不承担担保责任的意见，本院将在判决说理部分做进一步的阐述。
三、被告融跃公司及张天星提交的证据，原告及被告云海公司质证后均无异议，本院予以认定。
根据本院认定的有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定的事实如下：
2013年4月12日，被告云天公司因转贷向建德市农村信用合作联社莲花信用社（以下简称信用社）借款400万元，贷款期限为2013年4月12日至2013年10月11日，原告鼎宏公司对借款提供连带责任保证，被告融跃公司、云海公司、张天星、陈娟云、余雪建对该笔借款提供反担保保证，保证方式为连带责任保证。借款后，被告云天公司支付给原告担保保证金60万元，并支付了担保费4.8万元。借款期满后，被告云天公司因无力归还借款本息，原告作为担保人向贷款人信用社代为偿还借款本息4063015.57元。
本院认为，保证人承担保证责任后有权向债务人追偿。原告鼎宏公司为被告云天公司向信用社的贷款提供担保，被告云天公司在原告鼎宏公司代其归还借款本息4063015.57元后，未及时偿还代偿款，系引起本案纠纷责任方，应承担立即还款的民事责任。被告融跃公司、云海公司、张天星、陈娟云、余雪建为该笔借款向原告鼎宏公司提供反担保的事实清楚，本院予以确认。被告云天公司向信用社的借款是续贷，原借款也是由原告鼎宏公司提供担保，被告融跃公司提供反担保，被告张天星作为融跃公司的法定代表人签字确认，被告融跃公司及张天星对被告云天公司的借款事宜是明知的，且被告张天星也未提供证据证明其签署的担保承诺书系对其他借款提供保证责任的事实，故对被告融跃公司、张天星提出的不承担反担保责任的意见，本院不予采纳。被告云海公司提出保证函内容不全、公司担保未经股东会决议，其不承担担保责任的抗辩意见，本院认为，被告云海公司签署的保证函内容详实，意思明确，而且被告云海公司系被告云天公司（投资比例49%）及杭州海可进出口有限公司（投资比例51%）投资设立的有限责任公司，属封闭性公司，公司股东较少，公司管理层与股东未实质性分离，股东对公司重大事项有影响力，虽然保证函上仅加盖公章无法定代表人的签字，但对善意第三人并无约束力，第三人有理由相信系公司行为，故本案被告云海公司为被告云天公司的担保行为虽然未经股东会决议也为有效，被告云海公司作为担保人应对被告云天公司的前述债务承担连带清偿责任，对被告云海公司的抗辩意见，本院不予采纳。原告要求担保保证金60万元抵扣借款本息的主张，本院予以准许。被告张天星、陈娟云、余雪建签署的担保承诺书未约定担保范围，故对原告主张要求被告张天星、陈娟云、余雪建承担其为实现债权支出的费用的诉讼请求，本院不予支持。对原告诉讼请求中的合理部分，本院予以支持。被告云天公司、陈娟云、余雪建未到庭参加诉讼，不影响案件的审理，本院可依法作出缺席判决。据此，依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告建德市云天休闲用品有限公司于本判决生效后十日内归还原告建德市鼎宏担保有限公司代偿款人民币3463015.57元，被告建德市融跃担保有限公司、杭州云海休闲用品有限公司、张天星、陈娟云、余雪建承担连带清偿责任。
二、被告建德市云天休闲用品有限公司于本判决生效后十日内支付原告建德市鼎宏担保有限公司因实现债权而支付的律师代理费120000元，被告建德市融跃担保有限公司、杭州云海休闲用品有限公司承担连带清偿责任。
三、驳回原告建德市鼎宏担保有限公司的其他诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币35464元，公告费650元，合计人民币36114元，由被告建德市云天休闲用品有限公司负担，被告建德市融跃担保有限公司、杭州云海休闲用品有限公司连带负担，被告张天星、陈娟云、余雪建对其中35154元连带负担。
当事人在本判决书生效后十五日内到本院办理诉讼费用结算手续，逾期不交纳应负担的诉讼费用，依法强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
本判决生效后，被告未按期履行的，原告应在本判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
审 判 长 俞 颖
人民陪审员 王 敏
人民陪审员 周永彬
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 蓝徐玲