山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）聊少民终字第32号
上诉人（原审被告）阳谷县裕丰加油站，住所地：阳谷县博济桥办事处岳海村南。
负责人赵希光，经理。
委托代理人王显亮，山东豪才（聊城）律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
委托代理人李广强，山东豪才（聊城）律师事务所律师。
代理权限：特别授权。
上诉人（原审原告）刘西阁，农民。
委托代理人赵忠波，聊城东昌法恒法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审被告）魏世岐，居民。
被上诉人（原审被告）济宁恒通钢结构网架有限公司。住所地：济宁市高新区王因镇济微路西。
法定代表人张汝水，总经理。
被上诉人（原审被告）张泽雪（又名张泽斌），农民。
被上诉人（原审被告）陈吕辉，农民。
委托代理人刘鹏，山东豪才（聊城）律师事务所律师。
代理权限：一般代理。
上诉人阳谷县裕丰加油站、刘西阁因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院（2012）阳民初字第2806号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人阳谷县裕丰加油站的委托代理人王显亮、李广强，上诉人刘西阁的委托代理人赵忠波、被上诉人张泽雪、被上诉人陈吕辉的委托代理人刘鹏到庭参加诉讼。被上诉人魏世岐、济宁恒通钢结构网架有限公司经本院传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明：被告陈吕辉从事加油站管理工作（聊城鑫华加油站工作人员），与阳谷县裕丰加油站法定代表人赵希光相识已数年。被告魏世岐从事加油站罩棚钢架工程的加工承揽工作。被告张泽雪从事电器焊接在魏世岐处工作数年。原告刘西阁有电器焊接技术。2012年7月，赵希光将对阳谷裕丰加油站罩棚进行装修的打算告知了陈吕辉，欲让其联系承揽施工队，陈吕辉将这一信息告知了正在聊城鑫华加油站施工的魏世岐，魏世岐将济宁恒通钢结构网架有限公司的企业法人营业执照（副本）、中华人民共和国组织机构代码证、建筑业企业资质证书、山东省企业产品执行标准等级证书、国际标准认证证书、特种作业人员操作证等复印件交给鑫华加油站的负责人刘建敏，刘建敏转交给陈吕辉让其联系承担阳谷县裕丰加油站罩棚装修工程（魏世岐在向聊城鑫华加油站联系承揽工程时也是用以上手续联系承揽的工程）。2012年7月28日，陈吕辉持魏世岐提供的资料与阳谷县裕丰加油站达成协议，协议主要内容为：甲方阳谷县裕丰加油站现需要装修罩棚，甲方的装修事宜由乙方承揽，乙方及合作承揽人必须有相应装修资质；装修期限25天，自本合同签订之日开始计算，装修期间甲方负责监督施工；装修期间，乙方必须按甲方要求进行施工，加油站每平方米60元（包工包料）合计51000元，乙方装修完毕，经甲方验收合格后，甲方一次性将装修款支付给乙方；乙方应严格采取安全措施，对其雇佣的人员进行安全教育确保施工安全。如乙方的雇员在其施工中发生安全事故，由乙方承担责任，与甲方无关。阳谷县裕丰加油站法定代表人在协议的甲方处签名、摁手印并加盖了该加油站的印章、陈吕辉在乙方处签名并摁了指印。协议签订后，魏世岐指派张泽雪负责阳谷县裕丰加油站的施工，张泽雪联系刘西阁，刘西阁又联系了孙纪国（刘西阁、孙纪国均参加了魏世岐承揽的聊城鑫华加油站装修工程施工）到该工地上干活。2012年8月3日上午10时许，刘西阁与孙纪国在焊接完罩棚某一处需要移动工作地点时，没有从架子上下来，下面的人推动架子发生晃动，刘西阁、孙纪国从架子上摔下受伤，被送入鲁西骨科医院治疗，刘西阁入院诊断：骨盆骨折、左尺骨鹰嘴开放性骨折、左股骨转子间骨折、右内外踝骨折、右距骨骨折。在该院住院治疗26天，花医疗费38950元，门诊费746元。刘西阁摔伤后，魏世岐垫付了医疗费10000元。2012年9月20日，原告刘西阁具状至本院，同时申请司法鉴定，聊城法衡司法鉴定所作出的鉴定意见为：刘西阁右踝关节活动完全丧失，伤残程度为七级；左髂骨骨折、左趾骨骨折、左股骨粗隆间骨折、左尺骨鹰嘴骨折，伤残程度为八级；出院后的误工时间为240元，护理时间为100天；后续治疗费用需18000元，花费鉴定费2400元。刘西阁住院期间和出院后由其家人护理。刘西阁与其妻付林林于2013年1月26日生育一子，取名刘某某。本院在2013年1月4日庭审时，被告阳谷县裕丰加油站向本院申请追加陈吕辉为被告参加诉讼，2013年3月4日，陈吕辉向本院申请要求追加魏世岐、济宁恒通钢结构网架有限公司为被告参加诉讼，2013年8月28日，本院在对魏世岐询问时，魏世岐称使用济宁恒通钢结构网架有限公司的资质承揽工程，向该公司交一定费用，并称其所承揽的阳谷县裕丰加油站罩棚装修工程转包给了张泽雪。2013年9月3日，本院决定追加陈吕辉、魏世岐、张泽雪、济宁恒通钢架构网架有限公司为被告参加诉讼，后因魏世岐去向不明，本院对魏世岐进行了公告传唤。认定以上事实的证据有：1.阳谷县裕丰加油站与陈吕辉签订协议书一份（复印件）；2.原告刘西阁的住院病历一份、住院收费专用票据一张、门诊收费专用票据六张；3.鉴定费单据一张、司法鉴定意见书一份；4.购买营养品票据一张，金额1620元；5.交通费票据一宗，金额870元；6.刘西阁家庭成员常住人口登记卡复印件一宗；7.对魏世岐的询问笔录一份；8.原、被告的陈述及庭审笔录在卷佐证。
原审法院认为，被告陈吕辉持魏世岐提供的济宁恒通钢结构网架有限公司的资质材料代表魏世岐与阳谷县裕丰加油站签订施工合同，由魏世岐实际施工，刘西阁作为魏世岐的雇员在施工过程中负伤致残，魏世岐应承担赔偿责任（承担50%为宜）；阳谷县裕丰加油站仅凭济宁恒通钢结构网架有限公司的复印件与陈吕辉签订合同，依法应对魏世岐承担连带责任；陈吕辉仅起介绍作用并未从中谋利，不应承担责任；没有证据证明魏世岐是济宁恒通钢架构网架有限公司的员工，济宁恒通钢结构网架有限公司亦不应承担责任；没有证据证明魏世岐将工程转包给张泽雪，张泽雪亦不应承担责任。原告刘西阁在施工操作中本应在移动操作位置时应人先下来，将架子移动到位后再上去操作，而刘西阁违反起码的生活常识，在人未下来的情况下，让人移动架子导致其从高处摔下致残，应承担50%责任。在此事故中，刘西阁损失为：医疗费39696元，后续治疗费18000元。刘西阁系农民，其未向本院提供相应资质的有效证件，误工费应按农民的赔偿标准计算。误工费为23953.30元。刘西阁住院期间的护理人数应按2人护理，出院后应按一人护理，护理费为：13687.60元、住院期间的伙食补助费780元。残疾赔偿金为79346.4元。刘西阁之子刘某某被抚养人生活费为24190.32元。司法鉴定费2400元。刘西阁虽提交了金额为870元的交通票据一宗，但票据有些号码相连，应酌情认定600元为宜。刘西阁伤情较重，出院医嘱需加强营养，刘西阁要求赔偿营养费1620元应予支持。综上，刘西阁所受损失的金额共计204273.62元。由原告刘西阁自行承担102136.81元、由被告魏世岐承担102136.81元的赔偿责任，魏世岐已支付10000元，应从赔偿数额中扣减。被告魏世岐经公告传唤未到庭，被告济宁恒通钢结构网架有限公司无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，于二0一四年六月十七日判决：一、被告魏世岐赔偿原告刘西阁102136.81元，已给付10000元，还需赔偿金额92136.81元于本判决生效后十日内付清。二、被告阳谷县裕丰加油站对魏世岐承担连带清偿责任。阳谷县裕丰加油站履行义务后享有对魏世岐追偿的权利。三、被告陈吕辉、张泽雪、济宁恒通钢结构网架有限公司对原告刘西阁的损失不承担赔偿责任。案件受理费4300元，由魏世岐承担2342元，由原告刘西阁承担1958元。
原审被告阳谷县裕丰加油站不服提出上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。上诉理由：第一，本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，被上诉人刘西阁作为雇员，应当由雇主魏世岐承担赔偿责任，上诉人与刘西阁之间不存在雇佣劳务关系，不应承担赔偿责任。第二，上诉人和陈吕辉签订合同是标准的承揽合同关系，陈吕辉又将该工程承揽给魏世岐，上诉人和魏世岐毫无关系，上诉人不应对魏世岐承担连带责任。即便上诉人承担责任，上诉人只承担选任过失的过错责任，即10%的责任。第三，被上诉人刘西阁应承担主要的过错责任，其在工作期间违法操作造成受伤，本人应承担主要的过错责任。
原审原告刘西阁不服提出上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判，二审诉讼费由被上诉人承担。上诉理由：一审法院认定上诉人与被上诉人各自承担事故同等责任错误。一审判决认定上诉人刘西阁是受被上诉人魏世岐雇佣，刘西阁是魏世岐的雇员。根据《中华人民共和国侵权责任法》相关规定，雇员在雇佣活动中受到伤害的，雇主应承担赔偿责任。雇主承担的责任是无过错责任，应适用无过错责任原则。上诉人的损失应当由被上诉人魏世岐全部予以承担，考虑实际情况，上诉人要求被上诉人魏世岐承担90%的责任，阳谷县裕丰加油站对此承担连带责任。
被上诉人张泽雪答辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人陈吕辉答辩称，请求二审法院维持原审判决第三项。
被上诉人济宁恒通钢结构网架有限公司书面答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人阳谷县裕丰加油站对上诉人刘西阁的上诉状答辩称，刘西阁的上诉请求不应得到支持，一审相关司法鉴定意见不应当依据职工工伤和职业等级病致残等级进行鉴定，应当依据道路交通事故受伤人员伤残等级进行鉴定。
上诉人刘西阁对上诉人阳谷县裕丰加油站的上诉状答辩称，裕丰加油站的上诉理由不能成立，因魏世岐借用济宁恒通钢结构网架有限公司的资质不合法，裕丰加油站选任工程施工人存在重大过错，应承担相应连带责任。裕丰加油站提出刘西阁的鉴定问题不成立，其未在一审提出相应抗辩理由。
二审查明的事实与原审法院相同。
本院认为，阳谷县裕丰加油站的罩棚装修工程对施工方要求具备相应的资质，阳谷县裕丰加油站对外发包该项工程，其与实际施工人魏世岐之间的法律关系不属于一般的承揽关系，应为工程承包关系。魏世岐作为阳谷县裕丰加油站罩棚装修工程的承包人，雇佣上诉人刘西阁施工，刘西阁在施工过程中受伤，魏世岐应承担与其过错相应的赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，上诉人阳谷县裕丰加油站作为罩棚装修工程的发包方，仅凭济宁恒通钢结构网架有限公司的相关复印件，就将罩棚装修工程对外发包，魏世岐作为阳谷县裕丰加油站罩棚装修工程的实际承包人，没有相应的装修资质，阳谷县裕丰加油站没有尽到审查承包方相应资质的义务，其应当与雇主魏世岐对雇员刘西阁的遭受的人身损害承担连带赔偿责任。
关于刘西阁的伤残鉴定，阳谷县裕丰加油站仅在二审的答辩意见中对刘西阁的伤残鉴定标准提出异议，其未提出重新鉴定申请，对其认为应适用道路交通事故受伤人员伤残等级鉴定的意见不予采信。
关于责任比例问题，上诉人刘西阁明知移动工作地点时其仍然在架子上存在危险，对自身安全未尽到注意义务，其没有严格按照安全操作规程工作，导致事故发生，对此，刘西阁自身也存在一定的过错。一审法院根据各方过错的程度酌定刘西阁自担50%的责任并无不当。
综上，上诉人的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4196元，由上诉人阳谷县裕丰加油站承担2103元，上诉人刘西阁承担2093元。
本判决为终审判决。
审判长 张运华
审判员 范晓静
审判员 贾 琼
二〇一五年八月五日
书记员 李丹丹