吉林省靖宇县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0622刑初82号
公诉机关靖宇县人民检察院。
被告人张某甲，男，1969年2月21日出生于吉林省靖宇县，汉族，初中文化，无职业，因涉嫌盗窃犯罪，于2016年1月15日被靖宇县公安局取保候审，2016年9月9日被本院取保候审。
辩护人张海军，吉林泉成律师事务所律师。
靖宇县人民检察院以靖检刑检刑诉〔2016〕87号起诉书指控被告人张某甲犯盗窃罪，于2016年9月9日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月23日公开开庭审理了本案。靖宇县人民检察院指派检察员井妍、武志越出庭支持公诉，被告人张某甲到庭参加诉讼。2016年12月1日本院认为该案需要补充新证据，决定延期审理一个月，案件恢复审理后，现已审理终结。
靖宇县人民检察院指控，被告人张某甲（成林伟山苗木有限公司技术员），伙同邹某甲（系成林伟山苗木有限公司法人、未到案）二人合谋采挖承包管护林区内的水曲柳、椴树进行移植驯化，2015年12月9日、10日被告人张某甲雇佣张某甲（领工）、刘某甲、营某甲、王某甲、才某甲、霍某甲等六人擅自在靖宇县濛江乡林场施业区19林班12、15、19、21、22、23小班内，用刨镐刨挖的方式采挖天然水曲柳104株、天然椴树42株，并进行锯截断干、并委托张某甲雇佣靖宇县居民刘某乙、刘某丙、姜某甲、赵某甲四人，使用农用拖拉机将所挖林木拖拽至“成林伟山”苗圃及吴某的石场院内，经靖宇县林业调查规划中心调查及靖宇县价格认证中心进行检验鉴定，被采挖树木为天然林木水曲柳、椴树，其中水曲柳（104株）、紫椴树（42株）为国家二级保护植物，被采挖林木总蓄积为21.725立方米，总出材12立方米，被采挖林木总价值共计68620元，造成森林资源的严重破坏。
靖宇县人民检察院指控上述事实列举的证据有：
1、被告人张某甲的供述与辩解；2、同案犯邹某甲的供述与辩解；3、证人张某甲、刘某丙、刘某甲、营某甲等人证言；4、现场照片、现场勘验笔录、指认现场笔录及照片、扣押清单、靖宇县林业调查规划中心调查说明书，靖宇县价格认证中心鉴定结论书；5、户籍证明等其他证据。
公诉机关认为，被告人张某甲以非法占有为目的，雇佣他人盗挖林木，数额巨大，并造成森林资源严重破坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人张某甲对公诉机关指控的事实及证据无异议，请求法庭给予从宽处罚。
辩护人张海军辩护人为，被告人张某甲是在未经过林业主管部门批准的情况下，擅自雇佣人员在其所买断的林地使用权、林木所有权及管护的林地内挖掘树木，社会危害性小，被告人张某甲自愿认罪、悔罪，请求法院给被告人一次改过自新的机会，对被告人张某甲适用缓刑。
经审理查明，2015年12月9-10日，被告人张某甲在未经林业主管部门批准的情况下，擅自雇佣他人在其所买断的林地使用权、林木所有权及其承包管护的林地内盗挖、滥挖（靖宇县濛江乡林场施业区19林班12、15、19、21、22、23小班）水曲柳104株、椴树42株，断干后运至“成林伟山”苗圃及吴某的石场院内，在拖拽林木过程中，驾驶拖拉机的刘某乙、刘某丙、姜某甲、赵某甲被三岔子森林公安局三道湖派出所抓获，案件在侦查期间，被告人张某甲主动到靖宇县森林公安大队投案。经靖宇县价格认证中心鉴定，被采挖树木为天然林，其中水曲柳104株、紫椴树42株，均为国家二级保护植物，被采挖林木价值36500元。
上述事实，有在庭审中举证、质证的下列证据证明：
1、案件来源、受案回执，证明该案系三岔子森林公安分局三道湖派出所将案件移交至靖宇县森林公安大队。
2、靖宇县森林公安大队受案登记表、立案决定书，证明该案系靖宇县森林公安大队接到三岔子森林公安分局三道湖派出所移交案件，2015年12月10日16时许，三道湖派出所民警在永生林场施业区发现四辆拖拉机非法运输水曲柳、椴树的人，当场抓获用拖拉机拖拽林木的刘某乙、刘某丙、姜某甲、赵某甲，并在案发现场发现非法采挖的树木100余株，白山市森林公安局于2015年12月16日决定立案侦查。
3、现场勘验笔录及现场照片，证明在挖掘林木现场勘验检查中发现：1、挖树地点全部位于靖宇县居民吴某承包管护濛江乡永生林场的施业区内。2、被挖树种为天然林，树种为水曲柳、椴树。3、遗留现场的林木规格为径级15公分左右，被截成2.5米断干，土陀为800公分，部分已经被打包。4、现场将树截成断干后的剩余物以及遗留在现场新鲜锯末颗粒，初步判断给林木进行断干的工具为手锯，公安机关对以上现场情况进行了拍照取证。
4、张某甲指认现场笔录及照片4张，证明经张某甲指认，是其安排张某甲在2015年12月9-10日在其与邹某甲一起买断和承包管护的林地挖掘的水曲柳和椴树，共挖了150棵左右。
5、张某甲、刘某甲、才某甲、营某甲指认现场笔录及照片，证明上述人员是给张某甲挖的树，现场位于小营子电站东2公里处，挖树时间是2015年12月9日、10日，一共挖了约140-150棵水曲柳、椴树，径级12-15公分、2.5米断干、土陀800。
6、刘某乙、刘某丙、姜某甲、赵某甲指认现场笔录、照片，证明2015年12月11日经上述人员现场指认，是在小营子“成林伟山”苗圃往北300-400米处拽的水曲柳、椴树，大约140-150棵，径级未15公分的、断干2.5米，土坑是挖树遗留的。
7、到案经过，证明靖宇县森林公安大队于2015年12月16日9时，将被告人张某甲依法传唤到到靖宇森林公安大队接受讯问。
8、扣押决定书、扣押清单、收到条，证明2015年12月17日白山市森林公安局依法对被告人张某甲持有的天然椴树42棵、天然水曲柳104棵予以扣押，靖宇县濛江乡林业工作站收到上述林木。
9、林业行政处罚登记保存通知单、扣押决定书、扣押清单、发还清单、扣押照片，证明2015年12月17日白山市森林公安局扣押刘某乙、赵某甲、姜某甲、刘某丙所驾驶的农用用拖拉机各一台、2016年3月28日由靖宇县森林公安大队返还给四人。
10、张某甲通话记录详单、邹某甲通话记录详单、吴某通话记录详单，证明2015年12月7、8、9、10日，被告人张某甲、邹某甲、张某甲、吴某有过通话过程。
11、林地使用权、林木所有权出售合同书，证明濛江乡永生林场于1999年7月1日将濛江乡永生林场施业区20林班13、19小班，面积188市亩的林地使用权、林木所有权以9400元的价格出售给吴某，使用年限为50年。
12、林地使用权、林木所有权出售合同书2份，证明濛江乡永生林场于1999年7月1日将濛江乡永生林场施业区19林班9小班，面积240亩的林地使用权、林木所有权以12000元的价格出售给宋某甲；将永生林场施业区20林班7小班，面积119亩的林地使用权、林木所有权以16825元的价格出售给宋某甲、王某乙，使用年限为50年。
13、山林管护经营承包合同书，证明李某甲于1999年7月1日承包管护濛江乡永生林场施业区19、20林班，面积72公顷，年限为30年，林地所有权不变，林地利润按6:4分成，管护经营承包权可以转让和继承，但必须经甲方同意后，履行变更手续。
14、林木种子生产许可申请表、技术员聘用合同、靖宇县成林伟山苗木有限公司工商登记、关于利用参后地培育苗木的函、更名函、苗圃调查报告书、企业信息表、股东表，证明靖宇县“成林伟山”苗木有限公司由邹某甲、张某甲二人共投资3万成立，2013年1月经批准准许利用参后地培育苗木，该苗木公司位于永生林场19林班4、5、7、小班，20林班4、6、7、19小班内。
15、靖宇县山林管护经营承包领导小组关于实行山林管护经营承包的意见，证明集体山林的管护经营承包林地所有权不变，集体山林管护经营权交给承包人，集体山林购买者，需要采伐林木时，要严格执行森林采伐规程，实行限额管理，采伐许可证制度。
16、靖宇县林业调查规划中心调查说明、森林采伐设计表、调查平面图、补充说明，证明林业调查规划中心受靖宇县森林公安大队委托，对濛江乡集体林地进行林木调查。依据GPS卫星定位议，及《Mapinfo》地理信息软件，确定林地地理位置。并落到《2012年濛江乡林相图》及《1990年永生林场林相图》。本次调查林木地块面积6.93公顷，位于2012年濛江乡施业区19林班12、15、19、20、21、22、23小班内。位于1990年永生林场林19林班13小班内。共调查被挖林木146株，其中曲柳共计104株，椴树42株，均为天然林。
17、白山市森林公安局鉴定聘请书、靖宇县价格认证中心靖价鉴字[2015]64号鉴定结论书，证明经白山市森林公安局鉴定聘请，靖宇县价格认证中心根据恢复原状成本价格对此次价格鉴定标的进行评估。1、水曲柳、径级15cm、树木价格250元、挖掘费120元、运费100元，恢复成本合计470元，数量104株，损失价格48880元；2、椴树、径级16cm、树木价格250元、挖掘费120元、运费100元，恢复成本合计470元，数量42株，损失价格19740元；合计68620元。
18、证人郭某甲（濛江乡林场场长）的证言，证明被告人张某甲雇人采挖林木的地点位于濛江乡林场施业区内，是宋某甲、王某乙买断的林地，他俩将买断的林地转让给了邹某甲，吴某在2015年10月18日将其承包永生林场19林班的管护权320亩转让给了邹某甲，未在林业部门备案。
19、证人吴某的证言，证明其看见有人在邹某甲的林地挖树了，他们说是给邹某甲挖的，是准备移栽。
20、证人刘某丁的证言，证明其在“成林伟山”苗圃打更，2015年12月份，有人在苗圃内采挖树木，挖树工人使用拖拉机将树木拖拽到山林管护房旁边，具体情况不清楚。
21、证人邹某甲的证言，证明其与连襟张某甲共同成立伟山苗木公司，2015年初，张某甲与其合计，准备在林子里移植一部分树木到苗圃中进行驯化，采挖树木及规格由张某甲负责，2015年12月份，张某甲组织人员采挖100多颗椴树、水曲柳时，被人举报了。
22、证人张某甲、才某甲、刘某甲、营某甲、王某甲（别名王宝山）、霍某甲（挖树的六人）的证言，证明是张某甲雇佣上述人员在小营子电站2公里处的林地内采挖椴树、水曲柳，张某甲并让张某甲找几个拖拉机往出拽树，2015年12月9-10日六人按张某甲的要求，挖掘水曲柳、椴树，径级在12-15公分、截成2.5米断干、土坨800公分，采挖完后由刘某乙、刘某丙、姜某甲、赵某甲四人使用拖拉机将树拖拽到苗圃管护房附近。
23、证人刘某乙、刘某丙、姜某甲、赵某甲（驾驶拖拉机人员）的证言，证明是张某甲联系上述人员，拽一棵树给20元，2015年12月9日四人共拽了80棵水曲柳，树的直径为15公分、断干2.5米，土陀800公分，10日下午在拽树过程中，被三岔子森林公安民警带到三道湖派出所。
24、被告人张某甲的供述与辩解，证明其与邹某甲共同出资经营一个苗木公司，2015年春天，其与邹某甲商定，在其承包与管护的林地内，采挖部分水曲柳、椴树断干后移植到苗圃空地内进行驯化，2015年12月初，其找到张某甲让他找人上山给挖树、拽树，并告诉张某甲挖树的地点、所挖树木规格，挖掘出的树木存放地点，2015年12月9-10日张某甲等人在指定地点挖掘椴树、水曲柳140余棵，并把挖掘的林木拖拽至张某甲的苗圃院内及吴某石场院内，在挖树的第二天就被举报了。
25、户籍证明，证明被告人张某甲出生于1969年2月21日，具有刑事责任能力。
26、靖宇县司法局调查评估意见书，证明经靖宇县司法局调查走访，认为被告人张某甲监管风险可控，适合社区矫正。
本院对控辩双方就刑事部分事实和证据提出异议的问题：一、公诉机关指控被告人张某甲犯罪数额为68620元，经查，根据靖宇县价格认证中心价格鉴定结论，被告人张某甲雇佣他人挖掘的水曲柳、椴树，树木价值250元、挖掘费120元、运费100元，每颗树木合计470元，树木共计146株，总价值68620元。本案系盗窃案件，不应将每棵树挖掘费120元、运费100元计算在盗窃数额内，扣除挖掘费、运费32120元，故应认定被告人张某甲盗窃数额应认定为36500元。
二、被告人张某甲是否构成自首，经查，被告人张某甲涉嫌非法采伐、毁坏国家重点保护植物一案，靖宇县森林公安大队于2015年12月16日决定立案侦查，并于当日传唤张某甲在9时接受讯问，被告人张某甲于当日8时41分直接到宇县森林公安大队投案、接受讯问，并如实供述了自己的罪行，其行为符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应当认定被告人张某甲是自首。
本院认为，被告人张某甲以非法占有为目的，在未经林业部门批准的情况下，擅自雇佣他人在其买断的林地使用权、林木所有权及所管护的林地内秘密盗挖、滥挖珍贵树木146株，经靖宇县价格认证中心鉴定，所挖掘树木价值人民币36500元，数额巨大。其行为已构成盗窃犯罪，公诉机关指控其犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人张某甲主动到公安机关投案，如实供述了犯罪事实，系自首。庭审中自愿认罪，悔罪，确有悔改表现，依法可减轻处罚。经靖宇县司法局调查评估，被告人监管风险可控，对其不关押不致再危害社会，故对辩护人张海军的辩护意见予以采纳，根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜允国
审 判 员 赵洪伟
人民陪审员 杜雪梅
二〇一六年十二月十七日
书 记 员 卢 婧