河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沧民终字第986号
上诉人（原审被告）：金洪标，农民。
委托代理人：马德明、马建勋，河北铭鉴律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：金敬成，农民。
委托代理人：闫志学，河间市瀛州华兴法律服务所法律工作者。
上诉人金洪标因排除妨碍纠纷一案，不服河间市人民法院（2014）河民初字第1565号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原告金敬成诉称，被告系我的东邻，2012年秋天，我计划在我位于哈家坟地的承包地上种植，就告诉被告将其建在我承包地上的厕所、砖墙和栽种的树林、堆放的杂物清除，被告拒不配合，经村、乡干部调解均无效。被告的行为侵犯了我的合法权益，故要求法院依法判令被告停止侵权、排除妨碍，拆除在我的承包地上所建厕所、砖墙，清除树木及杂物，并恢复原状。
原告为支持其主张，提交以下证据：
1、土地承包经营权证书、土地承包合同证书各一份。用以证实因原告承包地缺0.11亩，所以一小队把哈家坟地地块分给了原告。
2、2014年6月8日，由分地人李纪争、金树平、李纪华、金敬甫签名，河间市果子洼回族乡果子洼二分村村委会盖章的书面证明一份。用以证实1999年，河间市果子洼回族乡果子洼二分村村民委员会将哈家坟地的土地承包给原告。主要内容为：“1999年土地调整，金敬成分地时少0.11亩，当时他家是最后一家，就把哈家坟地一块全部承包给了金敬成，”
3、村边坟头分地书面记录一份。用以证实村委会将哈家坟头地块分给了原告。最后一项的内容为“金敬成哈家坟头”
4、原告代理人对宋书海、李继华、金敬甫、金树平的询问笔录各一份。用以证实原告对哈家坟地的承包权。
四人询问笔录的内容大致相同。主要内容为“金洪标在其住房西边垒了一个厕所，双方发生纠纷，经村委会多次调解未成。1999年二次分地时，果二村四个小队各分各的地。金敬成是一小队的，哈家坟地属于一小队。金洪标是三小队的。分地时，金敬成是最后一家，少0.11亩，一小队就将哈家坟地全部承包给了金敬成。哈家坟地北至金敬成承包地，南至道（李纪同房后），东至金树青、金川等人一排住房，西至金树华等人承包地。”。
5、照片四张，用以证实被告侵权事实。
6、2014年9月15日，由村支书哈文甫、村长宋书海、大队会计金树平签名，河间市果子洼回族乡果子洼二分村村民委员会盖章的书面证明一份。主要内容为：
“在1999年土地调整时，户主为金敬成的家庭户少分0.11亩土地，将闲散土地哈家坟地（2411.5平方米，约合3.6亩），东至金树青、金洪标、金川、哈云生、马中杰（两处）大房西房山墙皮外，以宅基证为准，西至金树华地，南头东西长33米，北头东西长20米，南至李纪同房，北至金永房，东头南北长90米，西头南北长92米，承包给户主为金敬成的家庭户。承包期为1999年5月26日至2029年5月26日，在承包期内金敬成拥有该地块的土地承包权。由于在1999年未出具相关手续，现补充此份证明。由于他人在此地块上修厕所，种植树木所放置砖块及其它杂物的相关事项通过法律途径解决。”。
对原告提交的证据，经质证，被告提出以下异议：
1、证据1只能证明原告承包了3.09亩土地，被告占用的土不在原告的土地承包范围之内，故证据1与本案没有关联性。
2、对证据2的真实性有异议。依照法律规定，土地承包必须有书面承包合同以及承包证书。村委会证明与原告提交的证据1不一致。因村委会未与原告签订涉案土地的承包合同，所以无效。
3、证据3是复印件，其内容也不能证实被告占用的地就是原告的。
4、证据4是证人证言，证人应出庭作证。记录人是法律事务所的律师，不具有法律效力。
5、对证据5的真实性无异议。但与本案无关联性，而且从照片看，被告所占的地方是个伙巷。
6、对证据6有异议。本案已经依法审理开过庭，在原告没证据的情况下应当驳回。原告在庭审后通过村委会制造的证据，我们不予质证。
原告申请原审法院调取了以下证据：
1、现场勘验笔录一份。
2、对宋书海的调查笔录一份。主要内容为“原告向法院提交的询问笔录是我的真实意思，是我的签字。”
3、对李纪华的调查笔录一份。主要内容为“原告向法院提交的询问笔录，是我的签字。1999年分地的时候，我和李继争、金敬甫、金树平四人是分地小组成员。具体分给谁是我们四个成员商量好了决定的。金敬成缺0.11亩，就把哈家坟地那块地分给他了。具体长度不知道。给金敬成的地，就是让他耕种，村里没底，也没有和他签订承包合同。”
4、对金敬甫的调查笔录一份。主要内容为：“原告提交的询问笔录，是我的签名。1999年分地时，二村一小队对部分土地进行了调整，当时分地成员有李继争、李纪华、金树平，还有我。当分到金敬成时，金敬成差0.11亩，剩下哈家坟地这一块没人要了。书记李继争说，都给了金敬成得了，所以就都给他了，当时哈家坟地是闲散地，也没有量。具体长、宽不清楚，村里头没有底，也没有和金敬成签合同。”。
5、对金树平的调查笔录一份。主要内容为：“原告提交的询问笔录是我的签名。我和李继争、李纪华、金敬甫是果子洼一村二小队分地成员。1999年分地时，是我们四个人分的，具体分给谁是我们四个人商量好了决定的。金敬成缺0.11亩，所以就把哈家坟地那块地分给他了。具体长宽不知道，给金敬成的地就是让他耕种，村里没底，也没有和他签订承包合同。”
6、对原告的询问笔录一份。主要内容为“被告侵占的地是我承包的哈家坟地的地，这个地块在我的土地承包证及土地承包合同中未注明。村里是不是有备案也不清楚。是1999年土地调整时，因为我这一户少0.11亩，所以村里就把哈家坟地这一块闲散地给了我。”
被告认为以上证据无效。对现场的勘验笔录及对原告的询问笔录看不出证明事项。以上证据如涉及到土地权属，则证据无效。依照土地法的规定，确权不属于人民法院范围。
被告金洪标辩称，原告诉我停止侵权、排除妨碍不是事实。我不是原告的邻居，也没有在原告承包的土地上建砖墙。法院不应受理原告对我的起诉，更不应审理。原告对本案的起诉是以民事诉讼掩饰2014年原告对我的宅院损害的事实，我曾就原告损害的事实向公安局报案，案件尚在处理中。
被告未提交证据。
对原告提交的证据，原审法院作出如下认定：证据1，内容真实，形式合法，对其真实性予以认定。证据2、证据6盖有出具单位公章，并有相关负责人签字，内容真实，形式合法，予以认定。证据3系复印件，原告亦不能证实其来源，证据形式不合法，不予认定。证据4，经核实，确系证人真实意思表示，证人签名属实，对其真实性予以认定。证据5，被告对其真实性无异议，对此予以认定。
原审法院对其调取的证据予以采信。
原审法院认定，1999年，河间市果子洼回族乡果子洼二分村村委会对承包土地进行调整，因原告承包土地缺0.11亩，村委会就把位于“哈家坟地”的闲散地承包给了原告使用。当时村委会和原告未对该地块进行实际丈量，也未签订书面承包合同，但村委会明确认可原告对所承包的“哈家坟地”地块的承包权及“哈家坟地”地块四至范围。原告所承包的“哈家坟地”地块的四至为：东至金树青、金洪标、金川、哈云生、马中杰（两处）大房西房山墙皮外，以宅基证为准，西至金树华地，南至李纪同房，北至金永房。现被告在其院落以西（以北房西房山墙皮为准）建有厕所、砖墙及栽种的树木、堆放的杂物等。
原审认为，1999年承包土地时，原告虽未与村委会签订书面土地承包合同，也未对所承包土地实际丈量，但村委会明确认可原告承包“哈家坟地”地块的事实及所承包土地的四至范围。虽然《农村土地承包法》第二十一条规定：“发包方应当与承包方签订书面土地承包合同。”但签订书面合同只是合同的形式要件，未签订书面合同并不当然导致合同无效。依照《中华人民共和国合同法》第三十六条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”本案中村委会已于1999将涉案土地交付原告使用，双方对承包土地的事实均认可，故村委会与原告之间的承包合同成立。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十二条“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效时取得土地承包经营权。”之规定，原告对涉案土地享有承包经营权。其承包经营权受法律保护，任何人未经其许可占用其土地的行为均构成侵权。原告提交的证据足以证实被告院落以西（以正房西墙山墙皮为准）的土地属原告承包地的范围，被告未提交证据证实其对本案中所占用的土地具有合法的使用权，故被告的行为对原告构成侵权，被告应予清除。综上，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国合同法》第三十六条，《中华人民共和国物权法》第一百二十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，遂判决：被告金洪标于本判决生效之日起三十日内清除其正房及院落以西（以其正房西墙山墙皮为准）所建厕所、砖墙及栽种的树木、堆放的杂物等，恢复原状。诉讼费100元，由被告金洪标负担。
宣判后，金洪标不服，上诉至本院。其主要上诉理由：被上诉人不享有诉争土地承包经营权，不具有主体资格；2、原审程序违法。原审中，证人未出庭，原审仅凭被上诉人提供的书面证人证言认定哈诉争土地承包权属于被上诉人错误；原审法院调取的调查笔录、勘验笔录不属于法院调取的证据；原审对村支书哈文甫、村长宋书海、大队会计金树平签名的书面证明未当庭出示。
被上诉人辩称，1、被上诉人享有诉争土地的承包经营权，具有主体资格。1999年果子洼二分村调整土地时，因被上诉人是最后一家，少分了0.11亩承包地，村委会就把闲散的哈家坟地全部承包给被上诉人。从1999年至今，被上诉人一直承包经营。虽村委会未签订书面合同，但双方一直履行承包合同；2、原审程序合法。因证人不能出庭作证，被上诉人向原审法院递交了调查申请书。依照法律规定，人民法院认为审理案件需要的证据，应该调查收集。对于村支书哈文甫、村长宋书海、大队会计金树平签名的书面证明，原审法院进行了质证。
根据双方当事人的诉辩主张，双方的争议焦点：一、原审程序是否合法；二、被上诉人对诉争土地是否享有承包经营权，被上诉人是否系适格的主体。
在本院审理中，上诉人申请李纪同、金树青出庭作证，用以证明被上诉人对诉争土地不享有承包经营权。
李纪同出庭作证的主要内容：其与上诉人系邻居，一个小队，在村委会无职务，清楚双方当事人的纠纷。当时村委会分地时缺被上诉人0.11亩地，但村委会没有将诉争土地分给被上诉人，诉争土地与被上诉人没有关系。被上诉人对该证人证言的真实性有异议。
金树青出庭作证的主要内容：其与金洪标是邻居，与金敬成系同村。其房西的土地金敬成没有土地证，应该属于村集体所有。金敬成在哈家坟地没有耕作，但是种过树，可能是金敬成的哥哥种的，对99年分地不清楚。
经本院审理查明的事实与原审一致。
另查明，原审中，被上诉人金敬成对诉争土地向原审法院提出现场勘验申请及对宋书海、李纪华、金树平金敬甫调查的申请。
再查明，原审中，原审法院对村支书哈文甫、村长宋书海、大队会计金树平签名的书面证明已组织质证。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：……人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集……，故原审法院依据被上诉人的申请，对涉及有可能损害他人合法权益的事实，进行现场勘验及对1999年村委会分地小组成员宋书海、李纪华、金敬甫、金树平分别调查于法有据，且原审法院调查收集证据符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条：《民事诉讼法》第六十四条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”是指以下情形：（一）涉及可能有损……或者他人合法权益的事实……，第十六条：除本规定第十五条规定的情形外，人民法院调查收集证据，应当依当事人的申请进行之规定，故原审法院调取证据合法，且属于人民法院调取证据范围。另原审法院对村支书哈文甫、村长宋书海、大队会计金树平签名的书面证明已组织质证，上诉人称未经质证的主张不成立，本院不予采信。
本案中，1999年河间市果子洼回族乡果子洼二分村村委会对承包土地进行调整时，因被上诉人是最后一户，承包土地缺0.11亩，村委会将“哈家坟地”的闲散地承包给了被上诉人使用，对该事实，当时的分地小组人员均以证实，由被上诉人提供的证据及原审法院的调查笔录为证，且河间市果子洼回族乡果子洼二分村村委会对上述事实予以认可，由该村委会盖章及村支书哈文甫、村长宋书海、大队会计金树平签字的证明为证。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十二条：农民集体所有的土地依法属于村农民集体所有的，由村集体经济组织或者村民委员会发包……，故被上诉对诉争的哈家坟地享有承包经营权，是适格的主体，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，证据充分。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡希荣
审判员 马秀奎
审判员 付 毅
二〇一五年八月七日
书记员 王金娜