湖州市吴兴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湖吴刑初字第128号
公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。
被告人杨某。2013年10月26日因吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留12日。2013年11月6日因本案被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，于同年11月20日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。
指定辩护人徐伯镇、朱敏。
湖州市吴兴区人民检察院以湖吴检刑诉（2014）2013-1312号起诉书指控被告人杨某犯贩卖毒品罪，于2014年1月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2014年2月20日、4月10日公开开庭审理了本案。湖州市吴兴区人民检察院指派检察员叶玲、卢敏强出庭支持公诉，被告人杨某及辩护人徐伯镇、朱敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年10月26日15时许，被告人杨某在本市龙泉街道堂子村66号门口，欲将两包冰毒贩卖于徐某时，被公安机关人赃俱获。经检验缴获的冰毒中含甲基苯丙胺成分，重10克。为此，公诉机关当庭宣读了证人徐某的证言，出示了相关书证等证据，认为被告人杨某构成贩卖毒品罪，提请我院依法惩处。
被告人杨某及辩护人均认为其不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪。被告人杨某认为：1、自己的毒品是从徐某处买来的；2、自己当天并未接到电话，158××××0285的手机号码与其无关系；3、自己是当天想吸食毒品了才到徐某家去的，因没有地方住，才把10克毒品都带在身上的。
被告人杨某的辩护人对起诉书指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为：1、被告人的供述虽存在矛盾之处，但对于其未贩毒的供述是基本一致的，徐某为立功而检举并协助抓捕被告人杨某，其与被告人具有利害关系，其证人证言不能作为单独定案的证据；2、虽然三名民警的证言及通话记录与证人徐某的证言相印证，但不能证实158××××0285的实际使用人是杨某。辩护人认为认定被告人犯贩卖毒品罪的证据不足。
经审理查明，2013年10月26日15时许，被告人杨某在本市龙泉街道堂子村66号门口，欲将两包冰毒贩卖于徐某时，被公安机关人赃俱获。经检验缴获的冰毒中含甲基苯丙胺成分，重10克。
证实上述事实的证据如下：
1、证人徐某的证言，证实其于2013年10月26日凌晨，因公安机关在其家中搜出几十克毒品被公安机关查获。其之前的毒品是从“麻子”、“菱湖人”处买来的，“菱湖人”就是杨某、是贵州人，其在9月初的时候跟菱湖的毒贩子买10克冰毒，对方派了个人送到其家中，当晚是杨某送货的。到10月20日杨某不打招呼冲到其家中，说他单干了，以后要货就直接打他的电话，他的电话是158××××0285。后徐某提出愿意配合公安机关抓捕毒贩，在警察在场的情况下，其用号码为137××××8050的手机拨通了158××××0285并打开手机扬声器，电话是杨某接的，其对对方讲送10克冰毒到其家中，对方同意，其问对方价格，对方说跟以前一样老价格，其再问东西好不好，对方回答东西肯定好的，之后对方说马上送过来。其在民警的看押下躲在市陌五社区门口，过了一个小时，其看到杨某一个人进入市陌五社区门口，就向民警指认就是这个人，民警就抓他了。
2、公安机关侦查人员尚某出具的抓获经过，证实2013年10月26日，其在办理徐某非法持有毒品案件时，徐某交代曾于9月底向一名号码为158××××0285的毒贩购买10克冰毒，并表示愿意配合公安机关抓捕该毒贩。当日下午14时许，在其与同事孙某、沈某在场的情况下，徐某拨打该号码并开启免提，接通后徐某说“给我送10克冰毒到我家里来”，对方一个男性声音说“好的，马上过来”，徐某接着问“现在什么价格”，对方回答“还是以前的老价格么”徐某问“东西好不好”，对方回答“东西质量肯定好的，你放心好了”，而后电话挂断。其与孙某、沈某带领几名协警随即押着徐某赶到市区龙泉街道堂子村66号徐某的租房外守候，其与沈某带领两名协警守在租房门口，孙某带领两名协警看押着徐某守候在市陌五社区门口。下午15时左右，孙某打电话说徐某指认送冰毒的毒贩已经进了市陌五社区门口，穿着黑色的上衣、里面是黄色的T恤。1分钟后，一名穿着黑色上衣黄色T恤的可疑男子走到堂子村66号租房门口敲门，其与沈某随即靠近，该男子察觉后立即从裤袋内掏出两包可疑晶体扔在地上而后撒腿就跑，跑出两步路即被抓获。抓获后，问该男子扔在地上的两包东西是什么，该男子不回答、突然用脚把地上的两包可疑晶体狠踩两脚。其随即将该男子口头传唤至公安机关接受讯问。经徐某辨认，该男子正是徐某所称号码为158××××0285的毒贩杨某。
3、公安机关侦查人员孙某出具的抓获经过，证实其是湖州市公安局吴兴区分局朝阳派出所的民警，2013年10月26日凌晨，其抓获了涉嫌非法持有毒品的嫌疑人徐某，当天下午徐某要求配合抓捕贩毒的上家。而后徐某当着其与其同事尚某、沈某的面打给电话号码为158××××0285的贩毒上家。打通之后徐某按民警的要求打开免提，接通后徐某先说“帮我送10克东西过来”，对方说“好的，这就送过来”，徐某又问“多少价格？”，对方回答说“按照以前的老价格好了”，徐某问“东西好不好的”，对方回答“东西好的，你放心”。电话挂断后，其带领两名协警看押着徐某守候在市陌五社区门口（进入堂子村66号租房的必经之路），尚某和沈某带领两名协警守候在租房。大约等了半个小时左右，下午15时许，市陌五社区门口进来一个穿黑色外套黄色T恤的男子，徐某称这就是号码为158××××0285的贩毒上家，其马上打电话将情况告诉了尚某。几分钟后，其接到命令撤回，回到单位后不久，尚某和沈某他们也将可疑男子带回了派出所。经讯问，该男子名叫杨某（男，30岁，贵州省天柱县人），其承认现场扣押的两包冰毒是其持有。
4、公安机关侦查人员沈某出具的抓获经过，证实其是湖州市公安局吴兴区分局朝阳派出所的民警，2013年10月26日，该所在办理犯罪嫌疑人徐某非法持有毒品一案中，徐某交代于9月底向一名号码为158××××0285的毒贩购买10克冰毒，并请求配合公安机关抓捕该人。10月25日下午14时左右，其与同事尚某、孙某看押着徐某拨打该号码。接通后徐某开启了免提，他先叫对方给他送10克冰毒到家里，对方是一个中年男性声音，回答说马上送过来，徐某继续问他多少钱1克，对方回答还是按照以前的老价格，徐某接着问东西质量怎么样，对方让他放心，东西质量肯定好的。电话挂断后，其与尚某带领两名协警守在堂子村66号徐某的租房旁弄堂内，孙某带领两名协警押着徐某守在市陌五社区门口。下午15时左右，一个穿黑色外套黄色T恤的男子走到堂子村66号租房门口敲门，尚某示意其控制该男子，民警靠近该男子的过程中，该男子从裤袋内掏出两包可疑晶体扔在地上撒腿欲逃跑，跑出两米就被控制住，被控制住后，该男子突然用脚把地上的两包可疑晶体狠踩两脚。民警遂将该男子口头传唤至公安机关接受讯问。经讯问，该男子名叫杨某。
5、书证中国移动浙江公司计费资料详单、情况说明，证实2013年10月26日14时17分、15时零分，手机号码为158××××0285的手机被号码为137××××8050的手机拨打两次；该号码在2013年10月26日后没有通话记录，截止2014年3月份该号码为空号。
6、书证扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关在被告人杨某处扣押塑料袋包装的冰毒疑似物两包。
7、称量笔录及照片，证实在2013年10月26日17时03分，在被告人杨某在场的情况下，侦查人员对扣押的疑似冰毒进行称量，结果为：扣押的两包疑似冰毒（含塑料袋）重量分别为5.60克、5.58克。
8、辨认笔录及照片，证实经徐某辨认出，被告人杨某就是在2013年9月底卖给其10克冰毒的毒贩子。
9、行政处罚决定书、尿样毒品检测报告书，证实2013年10月26日，被告人杨某因吸毒被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留12日。
10、公安机关出具的情况说明，在对被告人杨某人身检查中未发现通讯工具，徐某向杨某电话购买冰毒的过程全程在民警尚某、孙某、沈某的监听下进行，但未录音。
11、人口信息，证实被告人杨某的身份情况。
12、湖州市公安局物证鉴定所出具的湖公物鉴［化］（2013）2385号检验报告、情况说明，证实经鉴定，送检的白色晶体2包重量为10.00g。
13、被告人杨某的供述与辩解，杨某在侦查阶段先供述冰毒系徐某交由其保管的，10月23日下午徐某给自己打电话，让自己把冰毒送到他家里，在他家门口就被抓了；后又供述自己带了两包冰毒去找“大哥”（即徐某），冰毒哪里来的自己不想说；在第三份笔录中又说冰毒是“大哥”给的让其保管的；在庭审中，又讲冰毒是自己从“大哥”处买的。
关于被告人杨某辩称其不是158××××0285的手机号码的使用人、未接到徐某购买冰毒的电话、其未贩卖毒品的辩解及辩护人提出的本案认定被告人杨某贩卖毒品的证据不足的辩护意见，经审理查明，被告人杨某被公安机关查获时，身上所携带的冰毒数量为10克，其被查获的时间为2013年10月26日15时许，其被查获的地点系徐某电话中告知“贩毒人”的交易地点（堂子村租房门口），经徐某本人辨认，被告人杨某即为“贩毒人”，且经公安机关查证，158××××0285的手机号码在被告人杨某被抓获之后已停止使用，现该号码已为空号。本院认为，被告人杨某被查获的地点、时间、所携带的冰毒数量均与证人徐某的要求购买的毒品数量、交易的时间、地点一致，且有通话记录、158××××0285手机号码自2013年10月26日后停止使用的情况说明、证人徐某的辨认笔录及照片、三名侦查人员出具的抓获经过、情况说明相印证，能够形成完整的证据链，足以认定被告人杨某贩卖毒品的犯罪事实。对被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨某明知是毒品而非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。综上，根据被告人杨某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2013年11月6日起至2021年1月5日止。罚金限于本判决生效后十五日内向本院缴纳）。
二、扣押于公安机关的甲基苯丙胺二包（共重十克）予以没收，由扣押机关处理。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王进炎
人民陪审员 陆雪英
人民陪审员 姚心田
二〇一四年四月十日
书 记 员 鲍 俊