福建省晋江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）晋民初字第1782号
原告余善显，住重庆市秀山县。
委托代理人王星平，福建华忠盛律师事务所律师。
被告林锦芳，住晋江市。
被告林思源，住晋江市。
被告庄进丁，住晋江市。
委托代理人王燕娜，福建刺桐律师事务所律师。
原告余善显诉被告林锦芳、林思源、庄进丁提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月21日受理后，依法由代理审判员周泽强适用简易程序公开开庭进行审理。原告余善显及其委托代理人王星平、被告庄进丁的委托代理人王燕娜到庭参加诉讼。被告林锦芳、林思源经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告余善显诉称，原告于2013年3月起在三被告的鞋底加工厂（未办理工商营业执照）工作。2013年11月4日，原告在工作时左手前臂被机床压断，即被送往晋江安海医院住院治疗，于2013年11月23日出院，经诊断为左前臂压榨毁损伤、右上肢陈旧性损伤并功能障碍。原告于2014年1月7日向晋江市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2014年1月8日作出不予受理通知书。原告住院期间的全部医疗费已由被告付清。原告的伤情经鉴定为六级伤残、护理期限20年、三级护理依赖。请求判决三被告连带赔偿原告各项损失共566288元。
被告林锦芳提供书面答辩称，一、被告林锦芳并非涉讼的鞋底加工厂的老板，不必对原告的伤情承担赔偿责任。二、原告申请仲裁时未将其列为被申请人，原告即使要起诉也应对其先申请仲裁。请求驳回原告对被告林锦芳的诉讼请求。
被告林思源提供书面答辩称，一、被告林思源不是本案的适格主体，原告把其列为被告是滥用诉权。被告林思源并未出资入股涉讼的鞋底加工厂。二、原告申请仲裁机关的被申请人并不包括被告林思源。请求驳回原告对被告林思源的诉讼请求。
被告庄进丁辩称，一、涉讼的鞋底加工厂系被告庄进丁独资兴办，原告系受庄进丁雇佣；二、原告并非在履行职务行为时受伤，而是擅离工作岗位在捡烟时被机台压伤，故被告庄进丁无需承担赔偿责任；三、即使被告庄进丁应承担责任，相应的赔偿项目及数额应依法予以调整，且原告对事故的发生存在过错，应减轻或免除被告庄进丁的责任。
经审理查明，原告于2013年3月受雇于被告庄进丁，在其无证经营的鞋底加工厂工作，月工资为3200元。2013年11月4日，原告在工厂内被机台压伤，随即被送往晋江市安海医院住院治疗，2013年11月23日出院，住院期间的医疗费为11258.46元。其伤情经诊断为左前臂压榨毁损伤、右上肢陈旧性损伤并功能障碍。原告于2014年1月7日向晋江市劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该委员会于2014年1月8日作出不予受理通知书。原告自行委托福建三晋司法鉴定所对其其伤残程度、护理依赖程度、护理期限进行鉴定，2014年1月10日，该所作出闽三晋司鉴（2014）临鉴字第020号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告的伤残程度为六级伤残、护理期为20年、出院后部分护理依赖。为此原告支付鉴定费2100元。被告庄进丁于2014年3月15日申请对原告的伤残程度、护理依赖程度、护理期限进行重新鉴定，原告于2014年3月15日申请对原告因伤需要的义肢安装费、维修费进行鉴定。经本院委托，福建海峡司法鉴定所于2014年4月23日作出闽海峡司鉴（2014）临鉴字第072号鉴定结论，鉴定意见为：“1、原告目前的实际残疾程度参照“交通伤残”标准为四级伤残，2、本次事故损伤之前、其自身原有的残疾程度按同一标准为七级伤残，3、护理期20年，4、部分护理依赖”，被告庄进丁为此支出鉴定费1860元；泉州市艾格美康复器具有限公司于2014年5月8日作出鉴定意见，鉴定意见为：“原告可安装前臂一自由度电手假肢，价格23500元，使用年限4年，每年维修费用为假肢款的10%”，原告为此支出鉴定费1000元。事故发生后，被告庄进丁已支付给原告医疗费11258.46元，于2013年12月6日支付给原告1000元（原告向被告庄进丁出具借款单1份，自认用于支付鉴定费用）。鉴于重新鉴定结论对伤残等级作出变更以及残疾器具辅助费的鉴定，经本院释明，原告未变更其相应的诉讼请求。
以上事实，有原告提供的出院记录、住院病历、医嘱单、疾病证明书、鉴定意见书、鉴定费票据、残疾器具评估鉴定书、不予受理通知书，被告庄进丁提供的借款单、工资单、鉴定意见书、鉴定费票据及双方当事人的陈述等证据加以证明，本院予以认定。
双方当事人的争议焦点有：
一、关于本案的民事责任主体的问题。
原告余善显认为，原告与三被告属非法用工关系，不适用侵权责任法，原告不存在过错问题，三被告应承担连带赔偿责任。原告相应提供赵伦才的证人证言1份，以此证明三被告共同开办注塑厂，原告在该厂工作时被压伤；晋劳仲不内（2014）2号不予受理通知书1份，以此证明原告申请仲裁，仲裁委作出不予受理决定。被告庄进丁质证称，对证人证言的真实性、合法性、关联性均有异议，无法确认系证人所出具的，且证人证言存在虚假陈述；对不予受理通知书无异议。
被告庄进丁认为，涉讼的鞋底加工厂系被告庄进丁一人开办，且原告当庭陈述：“到庄进丁厂里做杂工。零星工资找庄进丁领取，正常发放的工资找会计领取。每月固定工资3200元，系庄进丁定的。”，原告系受被告庄进丁雇佣。原告擅离工作岗位在捡烟时被机台压伤，自身存在过错。被告庄进丁相应提供事发时的监控资料，以此证明原告受伤的过程，系因自身原因导致受伤，被告庄进丁无需承担本案的民事赔偿责任。原告质证称，对事发时的监控资料的真实性无异议，体现的内容也无异议，但关联性有异议。
本院经审查认为，被告庄进丁对赵伦才的证人证言提出异议，证人未能到庭作证，证人证言的证明力较低，本院不予采纳。晋劳仲不内（2014）2号不予受理通知书系晋江市劳动争议仲裁委员会作出，能够证明原告以被告庄进丁作为被申请人申请仲裁，仲裁委以“庄进丁未依法向工商行政部门申领营业执照，诉讼主体不成立”决定不予受理。综合晋劳仲不内（2014）2号不予受理通知书，结合庭审中双方当事人的陈述，可以认定原告受被告庄进丁雇佣在涉讼的鞋底加工厂做杂工，每月固定工资3200元。原告对事发时监控资料的真实性无异议，根据监控资料的内容显示，能够证明原告在被告庄进丁的鞋底加工厂内，在工友工作的机器旁递香烟给一工友后，将香烟放在转动的机台上传递给另一工友时，自身跑到机台旁捡香烟而被机台压伤。
二、关于原告因伤损失的项目以及数额应如何认定的问题。
原告余善显认为，原告因本案事故造成的各项损失计566228元：1、住院伙食补助费950元（19天×50元／天）；2、误工费7995元（65天×123元／天）；3、护理费272211［住院期间2337元（19天×123元／天）＋出院后269874元（44979元／年×20年×30%）］；4、伤残赔偿金99672元（9967.2元／年×10年）；5、营养费3000元；6、交通费300元；7、精神损害赔偿金30000元；8、鉴定费2100元；9、义肢费150000元。
被告庄进丁认为，原告请求的赔偿项目和数额不合理，应予调整。1、住院伙食补助费标准偏高；2、误工费6933元，被告庄进丁已支付部分，应予以扣减；3、被告庄进丁已支付住院期间的护理费；出院后的护理费，可参照2013年福建省建农林牧渔业职工年平均工资32335元的标准计算，不能同时主张义肢费、护理费；4、余善显在事发前患有“右上肢陈旧性损伤并功能障碍”，该旧伤加重了本次的伤残级别，被告庄进丁不承担加重部分的赔偿款项。5、营养费无依据。6、交通费，被告庄进丁负责接送原告住院以及出院，并支付了原告亲属的交通费用，且原告未能提供相关的票据，不应支持。7、精神抚慰金。原告因自身原因致伤，被告庄进丁无需承担精神损害赔偿责任。8、义肢费，无提供票据且属于未发生费用，不应支持。如果确定需要安装假肢，应当实际产生后主张。
根据有关法律规定，原告因本案事故所造成的损失为428520.66元，包括：1、医疗费11258.46元（被告庄进丁已支付），凭医院有效票据认定。2、住院伙食补助费380元（20元／天×19天）。3、误工费6936元（根据原告的伤情、治疗情况以及医疗机构的医嘱，自2013年11月4日受伤之日计算到定残日前一天2014年1月9日为67天，原告主张65天，原告主张并不超过法律规定的计算标准，应予准许；按原告月工资3200元即106.7元／天计）。4、护理费137374.2元［原告住院19天，按一人护理，护理人员收入按2013年度福建省农林牧渔业职工平均工资88.74元／天标准计算，即住院期间的护理费为1686元（88.74元／天×19天）；出院后的护理期限参考鉴定意见20年（应扣除住院19天）、护理依赖程度为部分护理依赖，鉴于本案事故前原告自身的伤残等级为七级，原告因本案事故的伤情对出院后护理依赖的参与度按70%计算，即出院后的护理费为135688.2元（32391元／年×19年346天×30%×70%）］。5、残疾赔偿金99672元［根据现实际构成的四级伤残按农村居民人均纯收入标准11184.2元／年计算为156578.8元（11184.2元×20年×70%），本案事故前原告自身的伤残等级为七级，原告因本案事故的伤情对四级伤残的参与度按70%计算为109605.16元；鉴于原告针对四级伤残的鉴定结论并未增加诉讼请求（庭审中经告知后也未变更），原告主张的的99672元并不超过上述认定的数额，应予准许］。6、营养费1200元（鉴于原告的伤情康复确需补充营养，结合审判实践酌定）。7、交通费300元（鉴于原告及其必要陪护人员因本案交通事故必然产生一定的交通费用，根据原告住院19天等实际情况酌情认定；被告庄进丁抗辩称接送原告住院以及出院并已支付了原告亲属的交通费用，但未能提供证据，不予采纳）。8、精神损害抚慰金20000元（结合案情，参照伤残赔偿金酌情认定）。9、鉴定费1400元［本案中，原告支付第一次鉴定费2100元以及残疾辅助器具的鉴定费1000元（原告未主张），考虑到被告庄进丁支付了重新鉴定费1860元，因其伤残等级部分被重新鉴定意见改变的鉴定费应由原告自行承担，酌情按700元计］。10、残疾器具辅助费150000元，［根据原告的年龄、健康状况、伤残等级，结合配置假肢后对护理的依赖程度（参照闽海峡司鉴（2014）临鉴字第072号鉴定意见书的分析说明：本案伤者已不存在手功能还有恢复的希望，目前的科技尚无恢复手功能的假肢），原告即使配置辅助器具但仍需存在部分护理依赖，故对残疾器具辅助费的主张，予以支持；赔偿年限为20年，参照残疾器具评估鉴定书计算，假肢费117500元（23500元×20年÷4），假肢维修费用35250元（23500元×10%×15年，应扣减购买假肢以及更换假肢的当年度），两项合计152750元；原告主张150000元并不超过法律规定的计算标准，应予准许］。
本院认为，被告庄进丁雇佣原告做工，与原告形成雇佣关系。原告因本案事故所造成的损失应依照有关规定调减为428520.66元。原告作为完全民事行为能力人，在工作场所中因传递香烟的缘故跑到机台旁为捡香烟被机台压伤致四级伤残（本案事故前自身的伤残等级为七级），自身未尽安全注意义务，对本案事故发生存在严重过错，根据《侵权责任法》第三十五条规定，应自行承担60%的损失。作为雇主的被告庄进丁没有办理相应工商营业执照，未能制定完善的工作制度，没有对工作场所进行有效监督和管理，对原告在工作场所内递香烟给工作人员时未能进行有效劝阻，应对本案事故的发生承担次要责任，根据《侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，应承担40%的民事赔偿责任。鉴于因原告在本案事故发生前系七级伤残的残疾人，属于社会的特殊群体也是弱势群体，在获得公平的法律保障和救济时，应充分考虑原告作为弱势群体的实际困难和承受能力，对弱势群体的原告实施特殊法律保护，故对被告庄进丁在本案中的民事赔偿责任按50%（增加10%的赔偿责任）计算即214260.33元，但应扣除已付款项12258.46元（医疗费11258.46元以及2013年12月6日的1000元）。原告请求三被告承担连带赔偿责任，理由不足，不予采纳。被告庄进丁提出原告因自身过错致伤，不应由被告庄进丁承担责任，理由部分成立，予以部分采纳。被告林锦芳、林思源抗辩称与原告不存在雇佣关系而无需承担责任，理由成立，予以采纳。原告诉讼请求的合理部分应予支持，不合理部分应予驳回。被告林锦芳、林思源经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告庄进丁应于本判决生效之日起十日内赔偿原告余善显因本起事故造成的损失214260.33元，扣除其已支付的12258.46元，尚应赔偿202001.87元。
二、驳回原告余善显的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9460元，减半收取4730元，由原告余善显负担3170元，被告庄进丁负担1560元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。
代理审判员 周泽强
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 邱金海
附本案引用的主要法律条文及执行申请提示：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。