广东省汕尾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤15民终178号
上诉人（原审原告）：广州菱锋钢构有限公司，住所地广东省广州市增城新塘镇白江村广深公路文济岭（广深大道西14号二楼207室）。
法定代表人：黄莉，该公司董事长。
委托诉讼代理人：冷文，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：唐先伟，男，1968年7月24日出生，汉族，住重庆市合川区。
委托诉讼代理人：饶登彬，男，1964年11月3日出生，汉族，住四川省大竹县。
上诉人广州菱锋钢构有限公司（以下简称菱锋公司）因与被上诉人唐先伟工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省海丰县人民法院（2016）粤1521民初261号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月31日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
菱锋公司上诉请求：撤销一审判决，改判以月工资3278元标准按十级伤残计算工伤保险待遇，停工留薪期按148天计算，合计56285.90元。事实和理由：1.一审认定停工留薪期为240天无事实和法律依据。唐先伟住院治疗期间仅15天，出院后不需要暂停工作进行治疗，停工留薪期应为2014年4月24日至9月15日，共148天。2.唐先伟伤残等级未达九级，应为十级伤残。3.唐先伟的日工资为230元，是按照出勤率结算，并没有按月计算工资的标准模式，其月工资按2013社会保险年度广东省在岗职工平均工资标准计算为3278元。
唐先伟辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，驳回菱锋公司的上诉。
唐先伟向一审法院起诉请求：判决菱锋公司支付工伤保险待遇150037.50元。
一审法院认定事实：2014年4月14日，唐先伟入职菱锋公司，在华润海丰电厂工程工地从事钢构安装。双方口头约定日工资230元，未签订劳动合同，未办理工伤保险。
2014年4月24日10时左右，唐先伟工作时左手拇指被卷扬机钢丝绳卡住受伤，被送至汕尾骨科（手外科）医院治疗。2014年5月10日出院，住院16天，医疗费由菱锋公司支付。唐先伟的工资领至2014年4月24日止。
2014年8月14日，唐先伟向海丰县人力资源和社会保障局申请工伤认定，海丰县人力资源和社会保障局于2014年9月1日认定唐先伟2014年4月24日受到的事故伤害为工伤。2014年9月22日，汕尾市劳动能力鉴定委员会评定唐先伟为九级伤残，菱锋公司不服申请复查，广东省劳动能力鉴定委员会于2014年12月19日再次鉴定为九级伤残。
唐先伟向海丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，海丰县劳动人事争议仲裁委员会认为唐先伟工资应按汕尾地区2013年职工月平均工资3278元计算，裁决：菱锋公司支付唐先伟停工留薪期工资17445元、伤残鉴定费300元、一次性伤残补助金29502元、一次性工伤医疗补助金6556元、一次性伤残就业补助金26224元、门诊费用560元和交通住宿费1005元，合计81592元。唐先伟、菱锋公司不服仲裁裁决，分别向一审法院提起诉讼。一审法院于2015年5月25日判决后，菱锋公司不服上诉。经本院审查，该案未并案审理，程序违法，裁定发回重审。一审法院于2016年11月16日裁定驳回菱锋公司的起诉，菱锋公司在法定期限内未上诉，亦未重新向一审法院提起诉讼。在庭审中，菱锋公司确认仲裁查明的事实，双方口头约定唐先伟每天工资为230元。
一审法院认为，唐先伟与菱锋公司虽未订立劳动合同，但双方事实的劳动关系存在，劳动关系成立。菱锋公司未为唐先伟办理工伤保险，应由其承担工伤赔偿责任。对于唐先伟工资标准，双方口头约定日工资230元，没有违背法律规定，依法予以确认，参照《职工全年月工作时间和工资折算问题的通知》，唐先伟月工资应折为5002.5元（230元×21.75天）。海丰县劳动人事争议仲裁委员会裁决唐先伟月工资为3278月，不符合法律规定，依法应予调整。对于唐先伟伤残等级，汕尾市劳动能力鉴定委员会、广东省劳动能力鉴定委员会两次评定为九级伤残，鉴定结论符合法律规定，依法应予采信。根据国务院《工伤保险条例》和《广东省工伤保险条例》相关规定，唐先伟可获得经济赔偿：1.一次性伤残补助金45022.5元（5002.5元/月×9个月）；2.一次性伤残就业补助金40020元（5002.5元/月×8个月）；3.一次性工伤医疗补助金10005元（5002.5元/月×2个月）；4.停工留薪期工资39471.8元（从2014年4月24日起计算至2014年12月19日止，5002.5元/月×12个月÷365天×240天）；5.交通费酌定1000元，合计135519.3元。唐先伟请求门诊治疗费、伤残鉴定费，但未提供相关票据，一审法院不予支持。唐先伟请求赔偿精神抚慰金，但未在仲裁中提出，《工伤保险条例》中亦未明确规定，一审法院不予支持。唐先伟获得工伤赔偿后，劳动关系依法终止。
综上，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《工伤保险条例》第二十九条、第三十一条，《广东省工伤保险条例》第三十四条、第四十三条之规定，一审判决：一、菱锋公司在判决生效之日起十日内支付唐先伟一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资等135519.30元；二、驳回唐先伟的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由菱锋公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经本院审理，对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案属工伤保险待遇纠纷，根据当事人的上诉请求及答辩意见，二审的争议焦点为：唐先伟的工伤等级、月工资标准及停工留薪期如何确定。
关于工伤等级的问题。根据国务院《工伤保险条例》第二十三条、第二十六条的规定，劳动能力鉴定由市级劳动能力鉴定委员会负责鉴定，对其作出的鉴定结论不服的，可向省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，省劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。本案唐先伟经汕尾市及广东省两级劳动能力鉴定委员会两次鉴定，均评定为九级伤残，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，应予采信。菱锋公司本身并不具备专业的鉴定能力，其通过自行比对鉴定标准，认为唐先伟的伤残等级为十级的上诉意见理据不足，本院不予采纳。
关于唐先伟的工资标准问题。根据我国工伤保险法规及政策，用人单位应按单位职工劳动报酬总额缴纳工伤保险费用，在计算工伤保险待遇时，以职工本人工资计算。本案双方约定日工资为230元，一审按照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的标准折算唐先伟的工资，并据以计算工伤待遇并无不妥。菱锋公司请求以《关于公布2013社会保险年度执行的广东省在岗职工平均工资标准的通知》中汕尾地区月平均工资计算工伤待遇的意见，于法无据，本院不予采纳。
关于停工留薪期的问题。根据《广东省工伤保险条例》第十七条、第二十六条的规定，停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。本案中，唐先伟未向劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期，无法明确停工留薪期。本院认为，唐先伟向汕尾市劳动能力鉴定委员会申请鉴定时，伤情已经稳定，不存在伤情严重需要继续治疗的特殊情况，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇”的规定，参照《广东省职工外伤、职业病医疗终结鉴定标准》（粤劳社〔2006〕155号）软组织损伤医疗终结期1至6周、指骨折医疗终结期2至4月的标准，本案停工留薪期可至汕尾市劳动能力鉴定委员会伤残等级评定之日，即从2014年4月24日起计算至9月22日，按5个月计算。菱锋公司请求重新确认停工留薪期的上诉理由有理，应予支持。唐先伟停工留薪期的工资应调整为25012.50元（230元/天×21.75天×5个月）。
菱锋公司应支付的各项费用合计121060元。
综上所述，菱锋公司的上诉请求部分有理，应予支持。一审判决认定不当部分，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持广东省海丰县人民法院（2016）粤1521民初261号民事判决第二项；
二、变更广东省海丰县人民法院（2016）粤1521民初261号民事判决第一项为：广州菱锋钢构有限公司于本判决生效之日起十日内支付唐先伟121060元；
三、驳回广州菱锋钢构有限公司的其他上诉请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费均为10元，由广州菱锋钢构有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 曾广文
审判员 彭一声
审判员 朱小惠
二〇一七年八月二十一日
书记员 施辉坚