上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第1481号
原告朱某委托代理人方某被告上海市金山区某电器承装队法定代表人姚雪均，队长。
被告某财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人万某委托代理人沈某原告朱某与何某、被告上海市金山区某电器承装队（下称第一被告）、某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序。诉讼中，鉴于何祥忠系职务行为，原告提出撤回对其起诉的申请，本院准许后，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告法定代表人、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年11月15日14时30分，原告驾驶电动自行车沿本区松金公路由南向北行驶至漕廊公路处，撞击同向在前由被告员工何祥忠停发的牌号为沪AL＊**中型货车尾部，造成原告受伤、车辆损坏。同月22日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认何祥忠承担本起事故的次要责任，原告承担主要责任。2014年3月6日，金山交警支队�托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理的期限进行法医学鉴定，该中心于同月24日出具鉴定意见：原告因交通事故受伤致右髌骨骨折，右胫骨髁间隆突骨折，目前遗留右下肢功能障碍构成十级伤残；伤后可予以休息180天、营养90天、护理90天。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）11，435.40元、住院伙食补助费200元、营养费3，600元、护理费6，600元、误工费10，920元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、车辆修理费1，150元、鉴定费2，000元、施救费210元、律师代理费3，000元等合计132，117.40元中的127，337元。第二被告在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，余额由第一被告承担。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事发经过及责任认定无异议。除保险赔偿外，已与原告达成协议。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事发经过及责任认定无异议。医疗费中非医保费用应扣除。鉴定意见无异议。误工费应计算至定残前一日，认可4个月。残疾赔偿金、住院伙食补助费、维修费无异议。鉴定费、清扫费不认可。营养费认可每月900元，护理费认可每月1，200元。精神损害抚慰金按照责任承担。
经审理查明：原告所述事发经过、事故责任认定及其已作司法鉴定的事实属实。
又查明：第一被告的车辆向第二被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及不计免赔率的商业三者险（赔偿限额为500，000元），保险期间为2013年3月13日至2014年3月12日。
还查明：2013年11月22日，原告与第一被告方达成协议：原告的赔偿费用以保险公司理赔的金额为准，诉讼产生的律师费、诉讼费由原告承担。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费单据、鉴定书、保险单、收条等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害及财产造成损害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告驾驶员承担本起事故的次要责任，原告承担主要责任。双方均无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险�同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第二被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第二被告在商业三者险范围内赔付40%。因事发后原告与第一被告方达成协议，保险公司不予赔偿的部分由原告负担，故第一被告在本案中不再承担赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费11，435.40元，本院结合原告提供的病史记录，凭据予以确认。
2、住院伙食补助费200元，第二被告无异议，本院予以确认。
3、营养费，本院酌情确定每天30元，根据鉴定意见计算90天为2，700元。
4、护理费，本院参照本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，根据鉴定意见计算90天为6，507元。
5、误工费，原告主张根据本市职工最低工资标准每月1，820元计算，属合理范围，本院计算至定残前一日为129天，计7，826元。
6、残疾赔偿金87，702元，第二被告无异议，本院予以确认。
7、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残及过错程度酌情支持3，000元。
8、交通费，原告未提供相关证据，本院酌情支持200元。
9、车辆修理费1，150元，第二被告无异议，本院予以确认。
以上第1-3项合计14，335.40元，属交强险医疗费用赔偿限额项目范围，故由第三被告在责任限额内直接赔付10，000元，余额在商业三者险范围内赔付40%为1，734.20元。第4-9项合计106，385元，属交强险死亡伤残及财产损失赔偿限额项目范围，因未超过各分项责任限额，故由第三被告直接赔付。
10、鉴定费2，000元，11、施救费210元，合计2，210元，系原告在本起事故中的实际支出，不属于交强险赔偿范围，商业三者险未约定为免赔范围，故由第三被告在商业三者险范围内赔付40%为884元。
12、律师代理费，因不属于交强险及商业三者险赔偿范围，原告与第一被告方约定由原告承担，本院予以确认。
综上，第二被告合计应赔偿原告损失119，003.20元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失119，003.20元；
二、驳回原告的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1，423元，由原告负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年六月六日
书记员 丁秀峰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产�失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一�四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。