江苏省阜宁县人民法院民 事 判 决 书（2013）阜城民初字第1071号原告顾志亚，市民。委托代理人杨志虹，江苏众想律师事务所律师。委托代理人郭欣立，江苏众想律师事务所律师。被告陶永成，市民。被告陶永明，市民。原告顾志亚诉被告陶永成、陶永明为民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2013年11月26日公开开庭进行了审理。原告顾志亚的委托代理人杨志虹、被告陶永成、陶永明到庭参加诉讼。2014年5月8日，本院再次公开开庭进行了审理，原告顾志亚的委托代理人郭欣立、被告陶永成到庭参加诉讼。被告陶永明经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾志亚诉称，被告陶永明与被告陶永成系兄弟关系。我与被告陶永成系熟人关系。2011年2月17日，被告陶永成因资金周转需要向我借款20万元，并出具借款凭据1份，书面约定月利率为2.5%、违约金为1万元，没有约定还款期限。同时，被告陶永明签名提供担保。当日，我将现金20万元交给我的外甥女陈慧星，让其先存入其账户，后再按照被告陶永成的要求将该款转汇至陶永成指定的账户上。同年2月17日，陈慧星将20万元汇至被告陶永成的账户。2012年5月27日，因二被告未偿还借款，我遂要求被告陶永成将借款本金20万元、结欠的利息7.5万元、违约金1万元予以汇总并重新立据。当日，被告陶永成向我出具金额为28.5万元的借款凭据1份，书面约定月利率为2.5%，仍未约定还款期限。同样，被告陶永明签名提供担保。同时，我将被告陶永成原先出具的借款凭据予以退还。2013年七八月，我向二被告催要借款但未果。现我诉至法院，请求依法判令被告陶永成偿还借款本金28.5万元，并支付利息（利息计算方法：从2012年5月27日起至实际履行之日止，按月利率2.5%计算）；同时，要求二被告承担本案诉讼费用。被告陶永成辩称，我出具借款凭据是代原告顾志亚平账的，我并没有拿到顾志亚的钱，所以我不应该还钱。理由为：1、我与原告顾志亚的姐姐顾冬梅之间存在特殊关系。顾志亚与案外人陈伯群合伙开了一家担保行。2011年1月20日，顾冬梅与顾志亚姐弟二人因顾志亚将担保行的钱放贷出去未能收回，以及顾志亚差欠别人钱的原因，请我帮忙立据代顾志亚平账，我遂按顾志亚要求，立下金额为20万元、保证金为1万元的借款凭据1份，书面约定月利率为2.5%，借款期限为10个月，并由我二哥即被告陶永明签名提供担保。嗣后，顾志亚从未向我催要还款。2012年5月27日，顾志亚以借条过期为由，要求我重新换据，我遂又按其要求，重新立下金额为28.5万元的借款凭据1份，其中7.5万元是结欠的利息，实际结欠的利息应为7.52万元至7.53万元，之间相差的金额二三百元是顾志亚自己掏现金交给他们担保行郭会计的。当天，我要求被告陶永明在借款凭据的担保人栏签了名。同时，顾志亚向我退还了我原先出具的借据，条据现在我已找不到了。嗣后，原告顾志亚直至向法院起诉之日止从未向我和被告陶永明催要还款。2、顾志亚所说的出借款项是以陈慧星名义汇出的，该笔钱虽汇至了我在阜宁农村合作银行开设的账户上，但该银行卡被我一直放在顾冬梅身边，并向其告知了密码已让其使用有二三年了，该款是被顾冬梅取走的，我并没有拿到钱。我不知道顾志亚为何会将钱汇至该银行卡上，我从未要求他这么做。顾志亚将钱汇至该银行卡上，实质是偿还其差欠顾冬梅的借款。我认为原告顾志亚与顾冬梅、陈慧星3人涉嫌诈骗犯罪，我要到公安机关报案，请求法院对本案中止审理。被告陶永明辩称，因为被告陶永成没有拿到原告顾志亚的钱，所以我不应该承担担保责任。经审理查明，被告陶永明与被告陶永成系兄弟关系。2011年年初（具体日期不明），被告陶永成向原告顾志亚出具借款凭据1份，书面约定借款金额为20万元、违约金为1万元。同时，被告陶永明签名提供担保。同年2月17日，原告顾志亚将现金20万元交给其外甥女陈慧星，让其将钱先存入其账户，再转汇入被告陶永成在江苏阜宁农村合作银行开设的账户（账号为62×××26-0000）。同年2月27日，陈慧星将此笔款项从自己在江苏阜宁农村合作银行开设的账户（62×××17）转汇至被告陶永成的上述账户。当日，该账户被取款20万元，银行取款凭条上反映：“取款人对‘客户审核’栏内容确认签名陶永成顾冬梅。”2012年5月27日，被告陶永成重新向原告顾志亚出具借款凭证1份，载明：“陶永成（借款人）于2012年5月27日向顾志亚借款人民币（大写）贰拾捌万伍仟元整；小写285000.00，由陶永明为其借款提供担保，月利率2.5%；利息每（月、季、年）结算一次。并依法承担连带保证责任，特立此据。担保人承诺：本人自愿为陶永成担保借款人民28.5万元整，如借款人到期不能归还，本人自愿承担归还以上所有款项。”同时，被告陶永明签名提供担保。现原告顾志亚以二被告至今未偿还借款为由诉至本院，要求依法判令被告陶永成偿还借款本金28.5万元，并支付利息（利息计算方法：从2012年5月27日起至实际履行之日止，按月利率2.5%计算）；同时，要求二被告承担本案诉讼费用。诉讼中，案外人陈慧星认可2011年2月27日其汇至陶永成账户的20万元是原告顾志亚所给，其将该款汇至陶永成账户是受原告顾志亚的委托所为。上述事实，有原告顾志亚提供的由被告陶永成出具，并由被告陶永明签名提供担保的借款凭据2份、陈慧星的身份证复印件、银行卡、江苏阜宁农村合作银行出具的存款凭条、存款凭证（客户回单）、取款凭条各1份等相关证据在卷佐证，本院予以认定。本院认为，合法的借贷关系应受法律保护。被告陶永成向原告顾志亚借款，并由被告陶永明提供担保的事实，有原告顾志亚提供的由被告陶永成出具，并由被告陶永明签名提供担保的借款凭据为证。关于被告陶永成提出的其向原告顾志亚立据是为了代顾志亚平账，其账户上的20万元是陈慧星汇入的，该笔钱是被顾冬梅取走的，其分文未拿到，故其不应偿还借款的辩解意见，本院认为，因陈慧星认可其账户上的20万元是原告顾志亚所给，其将该笔款项汇至被告陶永成账户上是接受原告顾志亚的委托所为，故陈慧星的汇款行为是接受原告顾志亚委托的代理行为，应认定是原告顾志亚已按约将20万元款项出借给被告陶永成。另，被告陶永成陈述的其将自己的银行卡一直放置在顾冬梅身边，并告知了密码，卡归顾冬梅使用，款项被顾冬梅取走的抗辩意见，因被告陶永成自己将卡放置在顾冬梅身边，告知了密码，将卡交由顾冬梅使用，故该笔20万元的款项是否被顾冬梅取走以及被告陶永成本人是否得到该笔款项，与本案原告顾志亚的借贷行为无关联性，不影响原、被告之间借贷关系的成立，故对被告陶永成的该辩解意见本院不予采纳。原告顾志亚与被告陶永成之间的借贷关系不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。因被告陶永成至今未偿还借款，故其应履行还款义务。被告陶永明应承担保证责任。被告陶永明在承担保证责任后，有权向被告陶永成追偿。针对原告顾志亚主张偿还借款本金28.5万元，并支付按月利率2.5%计算利息的诉讼请求，因28.5万元系由借款本金20万元、结欠的利息，以及违约金构成，原告顾志亚对结欠的利息又主张利息系计算复利的行为，因违反相关法律规定，故本院不予支持；同时，原告顾志亚与被告陶永成约定的利息和违约金的总额因已超出银行同期同类贷款基准利率4倍，故对超出法律保护范围的部分，本院亦不予支持。综上，被告陶永成应向原告顾志亚偿还借款本金20万元，并支付自2011年2月27日起至实际履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率4倍计算的利息。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第二款、第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告陶永成向原告顾志亚偿还借款本金20万元，并支付利息（利息计算方法：从2011年2月27日起至实际履行之日止，按中国人民银行同期同类贷款基准利率4倍计算），限在本判决生效后15日内履行完毕。二、被告陶永明对被告陶永成的上述第一项还款义务承担连带清偿责任。被告陶永明在代为被告陶永成偿还借款后，有权要求被告陶永成偿还。三、驳回原告顾志亚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费7050元，由原告顾志亚负担650元，被告陶永成负担6400元（原告顾志亚已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户，开户行：盐城市农行中汇支行，账号：40×××21）预交上诉案件受理费7050元。审 判 长  谢爱红代理审判员  梁晓婷代理审判员  郑文君二〇一四年十一月二十五日书 记 员  刘 洁附录法律条文1、《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。2、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。4、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十二条第三方单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。