安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）铜中刑终字第00078号
原公诉机关安徽省铜陵市狮子山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某甲，男，1993年6月21日出生于安徽省铜陵市，汉族，无业，住本市郊区。2013年8月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局取保候审，同年9月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人叶芸，安徽良实律师事务所律师。
原审被告人余某甲。2013年8月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同年9月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人阮某甲，绰号长江，男，1994年1月2日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2013年9月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人朱某，曾用名朱伟深，绰号阿伟，男，1991年8月15日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2009年12月14日因犯抢劫罪被铜陵市狮子山区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。2013年9月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人汪某甲，曾用名汪胜，男，1991年5月6日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2013年9月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行，2014年7月18日变更为取保候审。
原审被告人王某甲。2013年9月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行，2014年7月18日变更为取保候审。
原审被告人王某丙，绰号成成，男，1993年9月10日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2013年9月1日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行，2014年3月12日经铜陵市狮子山区人民检察院决定变更为取保候审，2014年7月10经铜陵市狮子山区人民法院决定被依法逮捕，同月16日变更为取保候审。
原审被告人尹某，绰号斌斌，男，1994年9月12日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2013年8月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同年9月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行，2014年7月18日变更为取保候审。
原审被告人张某乙，绰号胖子，男，1994年11月21日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2013年8月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同年9月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行，2014年7月18日变更为取保候审。
原审被告人范某甲。2013年6月6日因犯抢劫罪被铜陵市狮子山区人民法院判处有期徒刑一年零二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。2013年9月2日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同月29日经铜陵县人民检察院批准逮捕，次日执行。现羁押于铜陵市看守所。
原审被告人王某丁，曾用名王亮，绰号小亮，男，1990年5月2日出生于安徽省铜陵市，汉族，无业，住铜陵市郊区。2013年8月15日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局刑事拘留，同年9月12日变更为取保候审。
原审被告人王某戊，绰号东东，男，1992年10月24日出生于安徽省铜陵县，汉族，无业，住铜陵县。2013年9月5日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局取保候审。
原审被告人张某丙。2013年4月27日因犯故意伤害罪被铜陵市狮子山区人民法院判处有期徒刑一年零一个月，缓刑二年；2013年7月16日安徽省铜陵市中级人民法院裁定维持原判。2013年12月9日因涉嫌犯聚众斗殴罪被铜陵县公安局决定刑事拘留，2014年1月10日执行刑事拘留，同月25日被取保候审，同年7月10日经铜陵市狮子山区人民法院决定被依法逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
铜陵市狮子山区人民法院审理铜陵市狮子山区人民检察院指控原审被告人余某甲、吴某甲、阮某甲、朱某、汪某甲、王某甲、尹某、张某乙、范某甲、王某丁、王某戊、张某丙聚众斗殴，原审被告人王某丙聚众斗殴、盗窃一案，于2014年7月10日作出（2014）狮刑初字第00039号刑事判决。原审被告人吴某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月24日公开开庭审理了本案，安徽省铜陵市人民检察院指派代理检察员凌明琪、张佩如出庭履行职务，上诉人吴某甲及其辩护人叶芸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：
一、聚众斗殴犯罪事实
2013年8月14日晚，被告人余某甲与跟其有矛盾的汪某乙相约在铜陵县江边大埂斗殴。被告人余某甲邀集了被告人阮某甲、朱某、张某乙、范某甲、王某甲、王某丙、汪某甲及胡玉华（不起诉），后被告人阮某甲邀约了房刚、张剑（二人不起诉），被告人汪某甲邀约叶勇斌、章裕（二人不满十六周岁），被告人王某甲、王某丙邀约了被告人尹某，被告人余某甲、朱某、王某丙到出租屋取了关公大刀，共十四人持械乘坐四辆出租车到铜陵县江边。
在此期间，汪某乙朋友钟某接到被告人吴某甲打给汪某乙女朋友徐某甲的电话，误以为是相约的余某甲等人，双方发生争吵，并相约在铜陵县江边大埂斗殴。被告人吴某甲邀集了被告人王某丁、王某戊及吴乐平、汤厚乐（二人另案处理），后被告人王某丁邀约了陆相飞（不起诉），被告人王某戊邀约了蔡亮（不起诉），蔡亮邀约了在一起的被告人张某丙，被告人吴某甲带王某戊、蔡亮到出租屋取了长刀，共八人持械分别乘坐被告人王某丁租用驾驶的骊威轿车与一辆出租车到铜陵县江边。
8月15日1时许，被告人余某甲一方十四人与被告人吴某甲一方八人在铜陵县江边相遇，都误以为对方是汪某乙等人，于是双方持械发生斗殴。吴某甲与对方拼刀时小臂受伤（未鉴定），吴某甲一方见对方人多便逃跑，王某丁驾驶的骊威轿车被余某甲等人砸毁，经鉴定被砸轿车修复损失价格为9123元。案发后，被告人王某丁已赔偿了轿车修复损失费。
另查明，公安机关在斗殴现场和出租屋内扣押涉案刀具已全部销毁。
上述事实，有经庭审出示、质证确认的下列证据予以证实：
1、证人汪某乙、钟某、徐某甲的证言证明，与被告人余某甲发生矛盾后相约斗殴的过程，以及与被告人吴某甲发生误会并相约斗殴的经过。
2、证人徐某乙、黄某的证言证明，皖G×××××号骊威轿车由黄某在徐某乙所在的租赁公司租赁，后交被告人王某丁使用。并有租赁合同予以印证。
3、证人王某己、吴某乙系本案中出租屋的房东，二人证言证明房屋被他人租赁。
4、铜陵县价格认证中心的鉴定意见证明，涉案被砸汽车的修复损失价格。
5、收条、领条证明，案发后被告人王某丁赔偿被砸汽车的修复损失款。
6、户籍证明证实，各被告人身份情况。其中被告人余某甲、王某甲、范某甲、张某丙作案时已满十六周岁不满十七周岁。
7、（2009）狮刑初字第65号、（2013）狮刑初字第00034号、（2013）狮刑初字第00039号刑事判决书及（2013）铜中刑终字第00037号刑事裁定书证明：被告人朱某曾判刑情况，且犯罪时系未成年人；被告人范某甲、张某丙尚在缓刑考验期限内。
8、被告人王某丁、余某甲、张某乙、尹某、胡玉华、王某丙、汪某甲、朱某、范某甲及涉案人员吴乐平、叶勇斌、张剑、章裕对涉案参与人员进行了辨认，有笔录和照片为证。
9、公安机关对存放刀具的出租房以及斗殴现场分别进行了搜查和勘验检查，有笔录和照片为证。
10、扣押清单和销毁清单证明涉案刀具被扣押并销毁。
11、被告人余某甲、吴某甲、阮某甲、朱某、汪某甲、王某甲、王某丙、尹某、张某乙、范某甲、王某丁、王某戊、张某丙对上述事实能予以供认，且有同案人房刚、张剑、胡玉华、陆相飞、蔡亮、吴乐平、汤厚乐、叶勇斌的供述、证人胡某的证言予以印证。
二、盗窃犯罪事实
2014年5月27日7时许，被告人王某丙至铜陵县胥坝乡西江村六组被害人阮某乙家，阮某乙的孙子阮成伟在家，被告人王某丙在阮家逗留片刻后，佯装离开，后又返回藏匿，待阮成伟离开后，被告人王某丙找到一把螺丝刀将房间内一木箱撬开，将箱内7100元窃走。
另查明，案发后被告人王某丙归还被害人阮某乙5000元。
上述事实，有被害人阮某乙的陈述、现场勘查笔录、辨认笔录、收条以某
原审法院认为：被告人余某甲、阮某甲、朱某、汪某甲、王某甲、王某丙、尹某、张某乙、范某甲和被告人吴某甲、王某丁、王某戊、张某丙聚众斗殴，在斗殴中，被告人余某甲、吴某甲为首要分子、其余被告人为积极参加者，十三名被告人的行为均构成聚众斗殴罪，且为持械斗殴。被告人王某丙以非法占有为目的，窃取他人钱财7100元，数额较大，该行为构成盗窃罪，且为入户盗窃。公诉机关对十三名被告人指控的罪名成立，其中，被告人王某丙系犯二罪，被告人范某甲、张某丙系在缓刑考验期限内犯新罪，依法撤销缓刑，依法应对被告人王某丙、范某甲、张某丙实行数罪并罚。在共同犯罪中，被告人余某甲、吴某甲分别组织、指挥，起主要作用，是主犯，按照二被告人组织、指挥的全部犯罪处罚；其余被告人起次要作用，是从犯，依法减轻处罚，且各从犯在共同犯罪中的地位和作用亦不相同，应区别量刑。犯罪时，被告人余某甲、王某甲、范某甲、张某丙不满十八周岁，依法对被告人余某甲减轻处罚，对被告人王某甲、范某甲、张某丙从轻处罚。案发后，被告人吴某甲、王某甲、王某丙、王某戊、张某丙主动投案并如实交代共同犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；其余被告人亦能如实供述，是坦白，依法从轻处罚。案发后，被告人吴某甲、王某戊规劝其他同案人投案，属具有其他有利于国家和社会的突出表现，有立功表现，依法对被告人吴某甲减轻处罚，对被告人王某戊从轻处罚。因赔偿车辆损失，所有者予以谅解，酌情从轻处罚。被告人王某丙在案发后能如实供认盗窃犯罪事实，是坦白，对其盗窃罪行依法从轻处罚；能部分退赃，酌情从轻处罚；被害人的经济损失，应责令被告人王某丙继续退赔。
案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第十七条第一、三款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一款、第六十四条的规定，判决
一、被告人余某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。二、被告人吴某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。三、被告人阮某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月。四、被告人朱某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月。五、被告人汪某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。六、被告人王某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零一个月，缓刑二年。七、被告人王某丙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零九个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币一万元。八、被告人尹某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。九、被告人张某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。十、撤销铜陵市狮子山区人民法院（2013）狮刑初字第00039号刑事判决中对罪犯范某甲宣告缓刑二年的执行部分，执行有期徒刑一年零二个月；本次犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。决定执行有期徒刑一年零七个月。十一、被告人王某丁犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。十二、被告人王某戊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零五个月，缓刑二年。十三、撤销安徽省铜陵市中级人民法院（2013）铜中刑终字第00037号刑事裁定中对罪犯张某丙宣告缓刑二年的执行部分，执行有期徒刑一年零一个月；本次犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。决定执行有期徒刑一年零六个月。十四、责令被告人王某丙继续退赔被害人阮某乙经济损失人民币二千一百元。
上诉人吴某甲上诉认为：其到铜陵县江边时已经知道对方不是相约斗殴的汪某乙等人，其带去的人都散了，不准备打架，原判认定其误认为是汪某乙等人，于是双方斗殴不实，原判对其量刑偏重，其有自首、立功情节，请求二审法院对其从轻处罚。其辩护人也认为原判对上诉人量刑过重。
出庭检察员认为：一审法院认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当。上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人吴某甲及原审被告人余某甲、阮某甲、朱某、汪某甲、王某甲、尹某、张某乙、范某甲、王某丁、王某戊、张某丙犯聚众斗殴罪，原审被告人王某丙犯聚众斗殴罪、盗窃罪的犯罪事实，由经一、二审开庭审理中质证确认的书证、证人证言、被害人的陈述、辩认笔录、视频资某原判认定的事实清楚，证据确实充分。本院二审予以确认。
本院认为：上诉人吴某甲及原审被告人余某甲、阮某甲、朱某、汪某甲、王德明、王某丙、尹某、张某乙、范某甲、王某丁、王某戊、张某丙持械聚众斗殴，造成一人受伤，9000余元的财产损失，其行为均构成聚众斗殴罪。余某甲、吴某甲分别邀集斗殴人员、安排携带械具、约定斗殴地点，在聚众斗殴中起组织指挥作用为首要分子，系主犯，其他原审被告人为积极参加者，系从犯。原审被告人王某丙构成盗窃罪，原审被告人范某甲、张某丙系在缓刑考验期限内犯新罪，依法撤销缓刑，对原审被告人王某丙、范某甲、张某丙实行数罪并罚。原审被告人余某甲、王某甲、范某甲、张某丙犯罪时不满十八周岁，依法从轻、减轻处罚。案发后，上诉人吴某甲及原审被告人王某甲、王某丙、王某戊、张某丙主动投案并如实交代共同犯罪事实，是自首，依法从轻处罚。上诉人吴某甲及原审被告人王某戊能规劝其他同案人投案系立功，依法从轻、减轻处罚。上诉人吴某甲认为，其到铜陵县江边时已经知道对方不是相约斗殴的人，其带去的人都散了，不准备打架，原判认定该节事实有误的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。原判在量刑时已经充分考虑了上诉人吴某甲系自首、立功，依法对其减轻处罚，上诉人及其辩护人认为原判量刑过重的理由不能成立。检察员的出庭意见正确，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 ＸＸ启
代理 审 判员 陈 晶
代理 审 判员 张 宇
二〇一四年十月二十四日
书记员（代） 李 辉
附：相关法律条文
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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