广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭普法刑初字第533号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人杨炯烙（外号“佳烙”、“阿佳”），男，公民身份号码×××1039，广东省陆丰市人，汉族，文化程度初中，住陆丰市。因本案于2014年12月18日被刑事拘留，2015年1月9日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人陈琳武，广东众大律师事务所律师。
被告人卢雪吝，女，公民身份号码×××394X，广东省惠来县人，汉族，文化程度小学，住惠来县。因本案于2014年12月18日被刑事拘留，2015年1月9日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人陈喜平，广东丰粤律师事务所律师。
被告人张某，男，公民身份号码×××2497，广东省普宁市人，汉族，文化程度初中，住普宁市。因本案于2014年12月18日被刑事拘留，2015年1月9日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2015]514号起诉书指控被告人杨炯烙、卢雪吝、张某犯贩卖毒品罪，于2015年8月21日向本院提起公诉，同年11月19日建议延期审理，同年12月19日恢复法庭审理；2016年3月19日再次建议延期审理，同年4月19日恢复法庭审理。本院依法组成合议庭，分别于2015年10月15日、2016年6月13日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派代理检察员方玉熊出庭支持公诉，被告人杨炯烙及其辩护人陈琳武、被告人卢雪吝及其辩护人陈喜平、被告人张某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控：
一、被告人杨炯烙在2014年10月上旬至12月中旬期间，向一名“惠来县女子”（身份不明，在逃）购买毒品冰毒后，在汕头市潮南区陈店镇沟湖村、军埠镇石桥头村“四知门”附近、占陇镇万某商场门口等地，先后十几次将毒品冰毒卖给吸毒人员陈某，总重量约170克，并从中牟利。
二、被告人卢雪吝在被告人杨炯烙上述贩毒过程中，参与贩卖冰毒给陈某5次，总重量约25克。
三、2014年12月18日，被告人张某在明知被告人杨炯烙贩卖毒品的情况下，仍驾驶电动车载杨炯烙前往占陇镇万某商场附近贩卖毒品。公安机关现场抓获等待贩卖毒品交易的被告人杨炯烙、张某，并现场从杨炯烙身上搜出冰毒9.1克。
普宁市人民检察院向法庭提供了作案现场及毒品称量相片、证人证言、提取笔录、扣押清单、通话记录、证实材料、理化检验报告、破案经过、被告人供述及户籍证明等证据，认为被告人杨炯烙、卢雪吝、张某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，均已构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。
被告人杨炯烙辩解公诉机关指控其贩卖170克冰毒不属实。
被告人卢雪吝辩解其没有参与贩卖毒品。
被告人张某辩解其虽有驾车载杨炯烙，但不知道他要去贩卖毒品。
被告人杨炯烙的辩护人辩称：1、公诉机关指控被告人杨炯烙贩卖毒品约170克，事实不清，证据不足，其贩卖毒品数量只有9.1克；2、杨炯烙是初犯，其实施贩毒行为是在特情引诱下形成犯意的，主观恶意小，社会危害性小，恳请法庭从轻处罚。
被告人卢雪吝的辩护人辩称：1、被告人卢雪吝与被告人杨炯烙不存在共同贩卖毒品的主观故意和客观行为，故其行为不构成贩卖毒品罪；2、卢雪吝参与贩卖毒品的证据明显不充分，证据之间存在瑕疵和疑点，故应认定卢雪吝无罪。
经审理查明：
一、被告人杨炯烙在2014年10月上旬至12月18日期间，先向一名“惠来县女子”（身份不明，另案处理）购买冰毒后，在汕头市潮南区陈店镇沟湖村、军埠镇石桥头村“四知门”附近、占陇镇万某商场门口等地，先后7次将冰毒卖给吸毒人员陈某，总重量约36.1克，并从中牟利。
二、被告人卢雪吝在被告人杨炯烙上述贩卖过程中，参与贩卖冰毒给陈某5次，总重量约25克。
三、2014年12月18日，被告人张某在明知被告人杨炯烙贩卖毒品的情况下，仍驾驶电动车载杨炯烙前往占陇镇万某商场附近贩卖毒品时被公安机关现场抓获，并现场从杨炯烙身上查获冰毒9.1克。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的以下证据证明:
1.经被告人杨炯烙、卢雪吝、张某确认无误的作案现场及经杨炯烙确认无误的毒品称量相片。
2.破案经过，证明：2014年12月17日，普宁市公安局下架山派出所抓获1名吸毒人员陈某，据其交代所吸食的冰毒是向一名叫“阿某”的男子购买的，该所遂由陈某与“阿某”联系购买毒品并约好在占陇镇万某商场门口交接，次日中午12时许，该所民警抓获“阿某”（杨炯烙）及张某，并从杨炯烙身上缴获2小包冰毒（重9.1克）。经审查，杨炯烙于2014年10月上旬开始向他人购买冰毒后多次贩卖给陈某等人，总贩毒量170多克，价值15000多元，非法获利约7000元；贩卖期间曾先后5次伙同其女朋友卢雪吝外出贩卖冰毒，非法获利后共同花费；2014年12月18日中午12时许，杨炯烙叫张某驾驶摩托车载其从陈店到占陇贩卖冰毒。后该所于2014年12月18日下午，在陈店镇将卢雪吝抓获，经审查，卢雪吝交代了先后5次与杨炯烙一起贩卖毒品的事实。
3.证人陈某的证言及辨认笔录，证明：2014年10月上旬（具体时间不清楚）他通过朋友“小林”介绍后，在当天下午打电话给“阿某”联系购买2克冰毒事宜并约定于晚上18时多到陈店镇××村嘉联华大酒店门口交易，后“阿某”在上述地点将2克冰毒交给他，他付还了200元。之后，他在陈店镇沟湖村、军埠镇石桥头村“四知门”附近、占陇镇万某商场门口等地，先后十三、四次向“阿某”购买冰毒共六、七十克，每克85元至110元不等。其中，在2014年11月初的一天晚上22时多，他打电话给“阿某”并约在陈店镇嘉联华大酒店门口等待，他看到“阿某”带了其女朋友一起来，他向阿某购买了5克冰毒，共付还500元；过了几天他又联系“阿某”在上述酒店门口，“阿某”还是带其女朋友一起来，他向“阿某”购买了4克冰毒，共付还350元；再过几天他又联系“阿某”在上述酒店门口，“阿某”还是带其女朋友一起来，他向“阿某”购买了5克或6克冰毒，大约付还了500元；12月初，他打电话给“阿某”并约在石桥头村四寨门附近等待，“阿某”还是带其女朋友一起来，他向“阿某”购买了6克冰毒，共付还510元；12月10日左右，他打电话给“阿某”并约在石桥头村四寨门附近等待，“阿某”还是带其女朋友一起来，他向“阿某”购买了5克冰毒，共付还425元。12月18日，他打电话给“阿某”问其是否有10克冰毒，“阿某”说只有9克，后约好在占陇镇万某门口交易，最后他带民警到万某门口将“阿某”及另一名男子抓获。陈从公安机关提供的多人相片中辨认出“阿某”杨炯烙。
4.提取笔录、扣押清单，证明：公安机关提取、扣押冰毒2小包、黑色韩艺牌电动摩托车1辆、手机2部。
5.现场称量笔录，证明：经称量，查获2小包冰毒共重9.1克。
6.通话记录。
7.理化检验报告，证明：查获毒品检出甲基苯丙胺成分。
8.被告人杨炯烙前在侦查机关的供述及辨认笔录，证实：2014年10月上旬的一天（具体时间不清楚）下午15时许，他接到“老二”的电话说要购买2克冰毒，遂约好于当天19时在陈店镇××村交接，后他将2克冰毒贩卖给“老二”。后来“老二”还多次联系购买冰毒，分别在陈店镇某村、军埠镇某处、占陇镇某处等地交接，每次数量1克至10克不等，至今“老二”共向其购买冰毒约20次，总共卖了15000多元，总重量约170克。上述毒品是其向一名“惠来县女子”购买的，每克买入40至60元，其卖出85至110元。其女朋友卢雪吝知道他在贩卖毒品，故在此期间他先后5次与卢雪吝一起贩卖冰毒给“老二”。第一次是在2014年11月初的一天晚上22时许，他和卢雪吝到陈店镇某村将5或6克冰毒卖给“老二”；后来还有4次（具体时间不清楚）和卢雪吝一起将冰毒卖给“老二”，总重约30克。还证实其在2014年11月底向卢雪吝拿了2000元购买冰毒然后贩卖，所赚的钱供他们缴交房租及作生活费用。2014年12月18日11时许，张某到其住处闲坐，12时许，“老二”打电话给他说要买“10只货”，他说只有“9只”，“老二”叫其快点交货，遂约定在普宁××××陇镇万某商场旁边交接，他便叫张某驾驶摩托车载其到占陇镇万某商场，并许诺买2件衫给张某，当时张某有询问要去干什么，他说去送货，在路上，张某又反复询问要送什么货，他便从左侧衣袋内拿出2包用透明塑料袋装着冰毒的袋子给其看，张某看后没再说话。约20分钟后他们到达万某商场附近，在那里等了几分钟后便被公安机关抓获，并从其身上缴获约9克冰毒。杨分别从公安机关提供的多人相片中辨认出卢雪吝、张某及“老二”陈某。
9.被告人卢雪吝前在侦查机关的供述及辨认笔录，证实：她与杨炯烙是男女朋友关系，她知道杨炯烙在贩卖毒品，2014年11月份的一天（具体日期记不清楚），在租住的房间里，杨炯烙对其说能不能先拿2000元来做贩卖冰毒的本钱，她说可以，并当场拿了2000元给杨炯烙。2014年11月初（具体日期不清楚）的一天晚上10时许，杨炯烙打电话给她说要带冰毒去卖给“老二”，问她是否要一起去，她说可以，后杨炯烙驾驶摩托车来到其打工的工厂门口接上她，并告诉她“老二”要购买5克冰毒，已约好在石桥头村大桥旁边交接，到达交接地点杨炯烙从身上拿出5克冰毒贩卖给“老二”；后来还有4次她与杨炯烙一同到石桥头村大桥旁边、石桥头村“四知门”等地贩卖冰毒共20克给“老二”。每次交易都是杨炯烙亲手交接，所赚的钱供他们缴交房租及作生活费用。卢分别从公安机关提供的多人相片中辨认出杨炯烙及“老二”陈某。
10.被告人张某的供述及辨认笔录，证实：2014年12月18日11时许，他在杨炯烙的出租屋里闲坐，12时许，杨炯烙说要送货叫他驾驶摩托车载其到占陇镇万某商场，并许诺买2件衫给他，途中他反复询问要送什么货，杨炯烙便从左侧衣袋内拿出2包用透明袋装着晶体的东西给他看，他看后就知道要送的货是冰毒。到达万某商场附近时，他们便在路边等待，几分钟后就被公安机关抓获，现场从杨炯烙身上缴获2包冰毒。张从公安机关提供的多人相片中辨认出杨炯烙。
11.被告人杨炯烙、卢雪吝、张某的户籍证明。
关于被告人杨炯烙贩卖毒品数量的问题，在案有证人证言及被告人杨炯烙、卢雪吝、张某的供述，证据间能相互印证，足以认定杨炯烙贩卖毒品的数量约36.1克。故其辩护人提出贩卖毒品的数量仅为9.1克的意见，不予采信。公诉机关指控杨炯烙贩卖毒品总重量约170克的事实，不予认定。
关于被告人卢雪吝是否参与贩卖毒品的问题，在案有证人证言及被告人杨炯烙、卢雪吝的供述，证据间能相互印证，足以认定卢雪吝有参与贩卖毒品的行为。故卢雪吝的辩解及其辩护人提出的意见不予采纳。
关于被告人张某辩解其不知道杨炯烙贩卖毒品的问题，在案有证人证言及被告人杨炯烙、张某的供述，证据间能相互印证，足以认定张某明知杨炯烙在贩卖毒品。故其辩解不予采信。
本院认为，被告人杨炯烙、卢雪吝、张某明知是毒品仍贩卖，其行为侵犯国家对毒品的管理制度和妨碍社会管理秩序，已构成贩卖毒品罪。应分别依法惩处。公诉机关指控杨炯烙、卢雪吝、张某所犯罪名成立。杨炯烙在贩卖毒品共同犯罪中起主要作用，是主犯，应分别按其所参与的全部犯罪处罚；卢雪吝在贩卖毒品共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法减轻处罚；张某在贩卖毒品共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚。杨炯烙的辩护人提出杨炯烙是初犯的意见，予以采纳；提出杨炯烙主观恶意小，社会危害性小的意见据理不足，不予采纳。卢雪吝的辩护人提出卢雪吝无罪的意见，没有事实及法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人杨炯烙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币三万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月18日起至2025年12月17日止）。
二、被告人卢雪吝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月18日起至2019年12月17日止）。
三、被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴交）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月18日起至2016年12月17日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗卓标
人民陪审员 张锐洪
人民陪审员 江红星
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 顾荣鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
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