安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）马民一终字第00460号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司。
负责人：周中辉，该公司总经理。
委托代理人：李建平，湖南祈安律师事务所律师。
委托代理人：李超，湖南祈安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汤先海，男，1964年7月19日出生，汉族，从事餐饮业，户籍地安徽省含山县，现住江苏省无锡市新区。
被上诉人（原审被告）：含山县鑫淼混凝土有限公司。
法定代表人：陈善国，该公司董事长。
委托代理人：娄立群。
原审被告：陈从军，男，1978年11月21日出生，汉族，驾驶员，住安徽省巢湖市。
原审被告：凌传军，男，1970年7月30日出生，汉族，个体业主，住安徽省巢湖市居巢区。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司。
负责人：陶银，该公司经理。
原审被告：胡广能，男，1977年12月31日出生，汉族，驾驶员，住安徽省含山县。
原审被告：含山县城北客运有限责任公司。
法定代表人：王健铭，该公司董事长。
委托代理人：庄光先，安徽吴楚律师事务所律师。
原审被告：于平，男，1979年10月14日出生，汉族，驾驶员，住安徽省合肥市肥东县。
原审被告：中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司。
负责人：孙武，该公司总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司因与被上诉人汤先海、含山县鑫淼混凝土有限公司、原审被告陈从军、凌传军、中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司、胡广能、含山县城北客运有限责任公司、于平、中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省含山县人民法院（2014）含民一初字第00292号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月3日公开开庭进行了审理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司的委托代理人李超、被上诉人汤先海、含山县鑫淼混凝土有限公司的委托代理人娄立群、原审被告陈从军、凌传军、于平、含山县城北客运有限责任公司的委托代理人庄光先到庭参加诉讼。原审被告中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司、胡广能、中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
汤先海在原审中诉称：2013年7月29日，陈从军驾驶皖E×××××中联牌重型特殊结构货车，沿226省道在含山境内由南向北行驶，10时34分左右，该车行至226省道含山境内44KM＋700M处，该车左前部与迎面行驶的由被告胡广能驾驶的皖Q×××××江淮牌中型普通客车左前部相撞后，皖Q×××××江淮牌中型普通客车车身及皖E×××××中联牌重型特殊结构货车左前部又先后撞到在该路段由北向南直行的由被告于平驾驶的皖A×××××小型轿车，致皖Q×××××江淮牌中型普通客车乘客汤先海等人受伤，三车损坏及衣物损坏、财物丢失的交通事故。含山县交通警察大队对本起事故作出事故认定：1、陈从军与胡广能负本起事故的同等责任；2、于平无责任；3、汤先海等人无责任。汤先海受伤后被送往安徽医科大学附属巢湖医院救治。汤先海经诊断伤情为：1、脾挫伤（脾周腹腔积血）2、多发性肋骨骨折（左侧1-12肋骨骨折，右侧1-6肋骨骨折）；3、肺挫伤，双侧胸腔积液、肺不张；4、右侧锁骨骨折；5、T9-L5左侧横突及T6-L3棘突骨折、L5椎体1度前滑脱；6、四肢多发性软组织挫伤；7、鞍区占位；8、左膝关节内侧半月板后角2级损伤。2013年11月22日出院；后又在无锡新区医院复查。2014年4月10日，汤先海就其伤残、“三期”申请进行司法鉴定，2014年5月7日，安徽中联司法鉴定中心依法作出皖中联司鉴中心（2014）临鉴字0096号关于汤先海的伤残等级、“三期”鉴定意见书汤先海被评残为：一处八级伤残、一处十级伤残；休息期与护理期限至评残之日、营养期为120日。综上，汤先海的各项损失为：医疗费187478.9元（其中含山县鑫淼混凝土有限公司垫付186170.1元）、住院伙食补助费2280元、营养费2400元、护理费27007.5元、误工费41550元、残疾赔偿金208243.2元、精神损害抚慰金20000元、鉴定费1600元、交通费2000元、被抚养人生活费5916元，合计人民币498475.6元。上述损失至今未得到赔偿，故诉请法院依法判决，其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。陈从军驾驶皖E×××××中联牌重型特殊结构货车在中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司投保了交强险、在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司处投保了50万商业责任险不计免；于平驾驶的皖A×××××小型轿车在中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司处投保了交强险和商业三责险。
原审查明：2013年7月29日，陈从军驾驶皖E×××××中联牌重型特殊结构货车（该车实际车主为凌传军，挂靠含山县鑫淼混凝土有限公司，在中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司投保了交强险，在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司投保了50万元第三者商业责任险，不计免赔），沿226省道在含山境内由南向北行驶，10时34分左右，该车行至226省道含山境内44KM＋700M处，该车左前部与迎面行驶的由被告胡广能驾驶的皖Q×××××江淮牌中型普通客车（实际车主为胡广能，挂靠含山县城北客运有限责任公司）左前部相撞后，皖Q×××××江淮牌中型普通客车车身及皖E×××××中联牌重型特殊结构货车左前部又先后撞到在该路段由北向南直行的由被告于平驾驶的皖A×××××小型轿车（该车在中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司投保了交强险），致皖Q×××××江淮牌中型普通客车乘客汤先海等人受伤，三车损坏及衣物损坏、财物丢失的交通事故。含山县交通警察大队依法对本起事故作出含公交认字（2013）第131025号事故认定书认定：1、陈从军与胡广能负本起事故的同等责任；2、于平无责任；3、汤先海等人无责任。汤先海受伤后被送往安徽医科大学附属巢湖医院救治。汤先海经诊断伤情为：1、脾挫伤（脾周腹腔积血）2、多发性肋骨骨折（左侧1-12肋骨骨折，右侧1-6肋骨骨折）；3、肺挫伤，双侧胸腔积液、肺不张；4、右侧锁骨骨折；5、T9-L5左侧横突及T6-L3棘突骨折、L5椎体1度前滑脱；6、四肢多发性软组织挫伤；7、鞍区占位；8、左膝关节内侧半月板后角2级损伤。2013年11月22日出院；后又在无锡新区医院复查，共用去医疗费187478.9元（其中含山县鑫淼混凝土有限公司垫付186170.1元）。2014年4月10日，汤先海就其伤残、“三期”申请进行司法鉴定，2014年5月7日，安徽中联司法鉴定中心依法作出皖中联司鉴中心（2014）临鉴字0096号关于汤先海的伤残等级、“三期”鉴定意见书，汤先海被评残为：一处八级伤残、一处十级伤残；休息期与护理期限至评残之日、营养期为120日。另查，汤先海自2010年11月起在江苏省无锡市无锡新区向阳路5号经营餐饮业至今。
原审认为：公民享有健康权。本案陈从军与胡广能违反相关的交通法律、法规，导致皖E×××××车辆与皖Q×××××客车相撞后，又与于平驾驶皖A×××××小轿车相撞，致皖Q×××××客车乘客汤先海等人受伤，三车损坏及衣物损坏、财物丢失的交通事故。本起事故经含山县公安局交通警察大队依法处理认定：1、陈从军与胡广能负本起事故的同等责任；2、于平无责任；3、汤先海等人无责任。该认定符合事实与法律规定，予以采信，陈从军与胡广能的责任比例应各自承担50%。现汤先海主张损害赔偿符合法律规定，予以支持。胡广能系皖Q×××××客车的实际车主，该车挂靠含山县城北客运有限责任公司，故胡广能承担赔偿之责，含山县城北客运有限责任公司应承担连带赔偿之责。凌传军系皖E×××××车辆的实际车主，该车挂靠含山县鑫淼混凝土有限公司，同样，凌传军承担赔偿之责，含山县鑫淼混凝土有限公司也应承担连带赔偿之责。陈从军与凌传军为雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。故陈从军在本案从事运输过程中致原告的损害，应由凌传军承担赔偿责任，含山县鑫淼混凝土有限公司承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。本案皖E×××××车辆在中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司投保了交强险，在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司投保了50万元第三者商业责任险，不计免赔，故中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司先在交强险限额范围内予以赔偿，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在第三者商业责任险按责予以赔偿；仍有不足的，应由应由凌传军承担赔偿责任，含山县鑫淼混凝土有限公司承担连带赔偿责任。对于胡广能按责应承担超出交强险赔付部分的50%，含山县城北客运有限责任公司对此承担连带赔偿之责。对于于平，其驾驶的皖A×××××小型轿车在中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司投保了交强险，本案于平无责任，根据保险合同的约定，中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司也应在交强险合同约定的赔偿限额内（即12100元的限额）承担赔偿责任。同时，鉴于该起交通事故受伤的另外二十二名伤者同时起诉，其诉请与汤先海的诉请应在中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司和中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司其承保的交强险的赔偿限额内，在中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在其承保的商业险的赔偿限额内按比列分配。被告方抗辩汤先海误工费、精神抚慰金及交通费过高，应予以剔除；被抚养人生活费未能列举相关证据证明被抚养人丧失劳动能力及公安机关的户籍人口的证明，故对主张的被抚养人生活费不予支持，予以采信。至于被告抗辩原告主张的残疾赔偿金适用的标准不应该依照江苏省的标准，未能列举相关的证据加以佐证，故不予采信。综上，汤先海因交通事故所造成各项损失确定如下：医疗费187478.9元、住院伙食补助费2280元、营养费2400元、护理费27007.5元、误工费19944元（依照受诉法院所在地餐饮业年平均工资26406元计算277天）、残疾赔偿金201735.6元（32538元／年×20年×31%）、精神损害抚慰金18600（6000元×3.1）、鉴定费1600元、交通费酌定800元，合计人民币461846元。据此，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2014年6月30日作出如下判决：一、原告汤先海的各项损失：医疗费187478.9元、住院伙食补助费2280元、营养费2400元、护理费27007.5元、误工费19944元、残疾赔偿金201735.6元、精神损害抚慰金18600、鉴定费1600元、交通费800元，合计人民币461846元；由被告中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司在交强险限额范围内赔偿人民币18800元（住院伙食补助费488元、营养费512元、精神损害抚慰金17800元）；由被告中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司交强险限额范围内赔偿800元（精神损害抚慰金400元）；由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在第三者商业责任险限额范围内赔偿人民币85071.54元（住院伙食补助费1792元、营养费1888元、鉴定费1600元、医疗费79791.54元）；由被告凌传军赔偿人民币136051.46元（医疗费107687.36元、护理费27007.5元、误工费556.6元、交通费800元），被告含山县鑫淼混凝土有限公司承担连带赔偿责任；余款221123元（误工费19387.4元、残疾赔偿金201735.6元）由被告胡广能赔偿，被告含山县城北客运有限责任公司承担连带赔偿责任；上述赔偿款项于本判决生效后十日内一次性赔偿给原告汤先海。二、原告汤先海取得上述赔偿款后即刻返还被告含山县鑫淼混凝土有限公司垫付的医疗费人民币186170.1元。三、驳回原告汤先海的其他诉讼请求。案件受理费7310元，减半收取3655元，原告熊欣怡、熊贤健负担700元，被告中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司负担197元，被告凌传军负担1379元，被告胡广能负担1379元。
宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司不服，向本院提起上诉称：一、保险合同合法有效，依保险合同约定，超载应增加10%的绝对免赔率，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司只需承担45万元赔偿限额，一审法院判决承担50万元，属于事实认定不清。含山县公安局交通警察大队出具的含公交认字的道路交通事故认定书认定本案保险车辆按E50080有超载情况。依据《机动车第三者责任保险条款》第二十条之约定，发生保险事故时，保险机动车违反规定装载的，增加10%的绝对免赔率。根据附加险不计免赔特约条款第5条规定，发生保险事故时保险机动车驾驶人违反装载规定而增加的免赔金额，保险人不负责赔偿，该10%的超载绝对免赔不属于不计免赔的赔偿范围。二、对于本案的责任承担。对于受害人的各项损失认定没有异议，但中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司应扣除10%的绝对免赔率，该部分赔偿责任应由含山县鑫淼混凝土有限公司承担。综上，请求撤销原判，依法改判。
汤先海答辩称：对原审判决没有意见。
含山县鑫淼混凝土有限公司答辩称：一审判决中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司在50万元保险限额内承担赔偿责任认定事实清楚，适用法律正确。理由如下：一、一审时，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司经合法传唤未到庭应诉，亦未提供任何证据证明有所谓的“保险合同20条10%免责的约定”。二、含山县鑫淼混凝土有限公司至今未看到该条款，即使有该条款，该条款也属于格式条款。中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司应当提供证据证明对该条款已经履行了充分的说明义务，而作中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司连条款都没有提供，更谈不上已经尽了说明义务。含山县鑫淼混凝土有限公司提供的保单中，已经有不计免赔的约定，所以一审判决中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司承担50万元赔偿是正确的。二、关于含山县鑫淼混凝土有限公司承担10%的绝对免赔是不正确的。含山县鑫淼混凝土有限公司仅仅是相关车辆的挂靠单位，而非车辆的实际所有人以及责任人，因此，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司的上诉理由没有任何事实和法律依据。
陈从军、凌传军同含山县鑫淼混凝土有限公司答辩意见相一致。
含山县城北客运有限责任公司答辩称：1、含山县城北客运有限责任公司的意见与含山县鑫淼混凝土有限公司的代理人的意见相一致。2、含山县城北客运有限责任公司对本案的受害人垫付的医疗费，请求二审法院在本案中一并处理。
中国大地财产保险股份有限公司合肥中心支公司书面答辩称：对本起事故的发生事实及责任的划分均不持有异议；同意按照保险合同的约定承担相应的保险赔偿责任，不承担诉讼费用。
于平对中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司的上诉不发表答辩意见。
中国人民财产保险股份有限公司巢湖市分公司、胡广能未答辩。
二审中，各方当事人均未提供新的证据。
二审查明的事实与原审相同。
综合各方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司主张在第三者责任保险范围内免除10%的赔偿责任，依据是否充分。
本院认为：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或明确说明的，该条款不产生效力。保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，均应认定为免除保险人责任的条款。本案中，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司主张免除10%的赔偿责任，其主要依据是第三者责任保险合同条款中关于投保的机动车因超载发生交通事故时保险人享有10%绝对免赔率的约定。该约定系保险人提供的格式合同文本中免除保险人责任的条款，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司依法负有向投保人提示和明确说明的义务。肇事机动车投保的是50万元不计免赔的第三者责任保险，该免赔率条款是否受不计免赔条款的限制，中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司应当向投保人作出详细解释和明确说明。而诉讼中中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司未能举证证明其履行了该解释和说明的义务，故该超载免赔率条款不发生效力。中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司主张免除其10%的赔偿责任，依据不足，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审诉讼费的负担按一审判决执行；二审诉讼费50元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 范秀媛
代理审判员 张茂进
代理审判员 方 芳
二〇一四年十一月三日
书 记 员 温 芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。