宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兴民初字第963号
原告（并案被告）银川上德鼎盛传媒商务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。
法定代表人卢晓辉，该公司董事长。
委托代理人段洪礼，男，银川上德鼎盛传媒商务有限公司职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
被告（并案原告）李晓慈，女，1975年1月17日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托代理人王红，宁夏言成律师事务所律师。
原告银川上德鼎盛传媒商务有限公司（以下简称上德鼎盛公司）与被告李晓慈劳动争议一案，本院于2014年1月28日受理后，李晓慈又上德鼎盛公司提起劳动争议诉讼，本院依法将两案合并审理。并由代理审判员张建国于2014年3月27日适用简易程序进行了审理。后因案情复杂转为普通程序并依法组成合议庭于2014年7月17日公开开庭进行了审理。原告上德鼎盛公司委托代理人段洪礼、被告李晓慈及其委托代理人王红到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告上德鼎盛公司诉称，李晓慈于2012年3月其在上德鼎盛公司工作，担任总经理职务，月薪3000元，未拖欠2012年度工资。2012年12月28日因李晓慈涉嫌诈骗被取保候审，公司召开董事会议，决定免去李晓慈总经理职务，解除与其劳动关系。2013年1月7日公司下发文件解除了与李晓慈劳动关系，李晓慈再未到公司上班。故银川市兴庆区劳动人事争议仲裁委员会银兴劳人仲裁字（2013）266号仲裁裁决书错误，故诉至法院，请求判令上德鼎盛公司不支付李晓慈：一、双倍工资差额99000元；二、解除劳动合同经济补偿金18000元；三、解除劳动合同赔偿金36000元；四、2013年1月5月份工资45000元；五、奖金及业务提成16000元；六、年带薪工资9931元；七、迟延支付工资赔偿金70931元；八、补缴2012年3月至2013年10月期间养老保险费9353.68元；九、失业保险金3802.50元；十、本案诉讼费由被告承担。
被告李晓慈辩称，原告以被告涉嫌刑事犯罪为由对被告作出解除劳动关系的决定是违反法律法规规定的；被告从未收到原告下发的原、被告解除劳动关系的通知；被告申请仲裁的各项请求合法，应予支持。
并案原告李晓慈诉称，李晓慈于2012年3月到上德鼎盛公司上班，担任总经理。上德鼎盛公司未和李晓慈签订劳动合同，也未给李晓慈缴纳各项社会保险，拖欠李晓慈2013年1月至2013年6月共计5个月的工资，且未安排原告带薪年休假，故诉至法院，请求判令：一、解除原、被告之间的劳动合同关系；二、上德鼎盛公司支付李晓慈未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额99000元；三、上德鼎盛公司支付李晓慈解除劳动合同经济补偿金18000元；四、上德鼎盛公司支付李晓慈违法解除劳动合同赔偿金36000元；五、上德鼎盛公司支付李晓慈拖欠原告自2013年1月至6月的工资45000元；六、上德鼎盛公司支付李晓慈拖欠奖金（业务提成）16000元；七、上德鼎盛公司支付李晓慈带薪年休假工资9931元；八、上德鼎盛公司支付李晓慈迟延支付工资的赔偿金为70931元；九、上德鼎盛公司为李晓慈补缴自2012年3月至2013年10月的养老、医疗保险费9353.68元；十、上德鼎盛公司支付李晓慈应当领取的失业保险费3802.50元。
并案被告上德鼎盛公司的答辩意见同起诉意见。
原告（并案被告）为证明其主张，向法庭提交了如下证据：
证据一、仲裁裁决书一份，证明被告2012年12月28日因涉嫌诈骗被取保候审，原、被告依法解除劳动关系。被告对该证据三性无异议，但认为原告所述不能证明其证明目的。
证据二、上德鼎盛公司文件、上德鼎盛公司董事会决议一份，证明原告公司董事会决议解除与被告之间的劳动关系。被告对该证据三性及证明目的有异议，被告从未收到该份文件，并不知道该决议，2013年5月27日被告还代表原告对外签订合同。
证据三、工资表一份、工资证明一份，证明被告月薪3000元。被告称2012年3月至2012年9月工资表字是我签的，原因是当时公司刚开始被告的工资只发一半，职务津贴、午餐补助、加班费暂时不发，等公司上了正轨再行补发；2013年1月至2013年6月份工资表是假的，没有被告本人签字；工资证明是原告自行制作，也是假的。
证据四、2012年4月至2013年6月份考勤表，证明被告上班期间一直没有考勤。被告称2012年4月至2013年6月份工资表与考勤表员工姓名、人数不相符。被告和卢晓辉从未划过考勤，考勤表是由办公室行政人员负责，考勤表是假的。
被告（并案原告）为证明其主张，向法庭提交了如下证据：
证据一、户外广告设计发布合同，证明2013年5月7日被告在原告处工作，并且担任总经理职务，代表原告对外签订业务合同，原、被告之间形成事实劳动关系；该合同标的20万，被告业务提成16000元。原告对该证据真实性无异议，但对其证明目的不认可，原告公司以外人员拉业务也可提成，该合同实际履行额只有7万元，被告业务提成应按照7万元×8%计算。
证据二、仲裁裁决书及送达回证，证明本案经过劳动仲裁前置程序，起诉程序合法。原告对该证据无异议。
经审理查明，李晓慈于2012年3月到上德鼎盛公司担任总经理，双方未签订书面劳动合同，上德鼎盛公司未给李晓慈缴纳社会保险费。2013年6月中旬，李晓慈与上德鼎盛公司法定代表人卢晓辉因经营问题发生矛盾，李晓慈离开上德鼎盛公司。李晓慈签字领取的工资表显示，2012年3月、6月、7月、8月、9月份李晓慈的应发工资分别为3400元、3500元、3520元、7109元、4440元。李晓慈2013年1月至6月工资未发。另双方约定，除基本工资外，如李晓慈联系到广告业务，上德鼎盛公司按标的8%给李晓慈发业务提成工资。2013年5月27日，李晓慈代表上德鼎盛公司与联通公司银川分公司签订一份《户外广告设计发布合同》，合同标的为110000元。李晓慈工作期间未休带薪年休假，上德鼎盛公司也未支付李晓慈年休假劳动报酬。2013年10月8日，李晓慈因工资、社保、补偿金争议向银川市兴庆区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除李晓慈与上德鼎盛公司的劳动关系；二、上德鼎盛公司支付李晓慈未签订书面劳动合同的双倍工资差额99000元；三、上德鼎盛公司支付李晓慈解除劳动合同经济补偿金18000元；四、上德鼎盛公司支付李晓慈违法解除劳动合同赔偿金36000元；五、上德鼎盛公司支付拖欠李晓慈自2013年1月至6月的工资45000元；六、上德鼎盛公司支付李晓慈拖欠奖金（业务提成）16000元；七、上德鼎盛公司支付李晓慈带薪年休假工资9931元；八、上德鼎盛公司支付李晓慈迟延支付工资的赔偿金为70931元；九、上德鼎盛公司支付李晓慈2012年3月至2013年10月的社会保险费9353.68元；十、上德鼎盛公司支付李晓慈应当领取的失业保险费3802.50元。2014年1月14日，该仲裁委作出银兴劳人仲裁字（2013）266号仲裁裁决书，裁决：一、上德鼎盛公司支付李晓慈未签订书面劳动合同双倍工资72000元、2013年1月至5月工资45000元、提成工资88000元、2013年度未休年休假工资827.60元，以上合计126627.60元；二、驳回李晓慈的其它仲裁请求。上德鼎盛公司、李晓慈不服该仲裁裁决，诉至本院，请求判如所请。
上述事实有原告提交仲裁裁决书、上德鼎盛公司文件、上德鼎盛公司董事会决议、工资表、被告提交的户外广告设计发布合同、仲裁裁决书及原、被告的当庭陈述在案为凭，经当庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，被告在原告处工作，原、被告之间形成劳动关系，应适用劳动法相关规定调整。原告主张被告于2013年1月7日解除与原告的劳动关系，但未提交证据证明其将解除劳动关系通知书送达了原告，且2013年5月27日，被告仍在代表原告对外签订合同，故本院按2012年3月至2013年6月认定被告的工作时间。被告称2013年6月中旬，其因与原告公司法定代表人卢晓辉就经营问题发生矛盾而离开公司，其系自动离职不符合支付解除劳动合同经济补偿金和赔偿金的条件，也不符合领取失业保险金的条件，对被告主张的解除劳动合同经济补偿金、赔偿金和失业保险金本院不予支持；被告自离职之日起原、被告劳动关系终止，故对被告主张解除与原告劳动关系的诉讼请求本院不予支持；用人单位招用劳动者，应当与劳动者签订书面劳动合同，以明确双方权利义务。原告自用工之日起超过一个月不满一年未与被告签订书面劳动合同的，应当自满一个月的次日至满一年的前一日向被告支付双倍工资。故原告应支付被告双倍工资的时间段为2012年4月至2013年3月，双倍工资属于对用人单位未签订劳动合同的惩罚，不属于劳动报酬，应受一年仲裁时效的限制，被告于2013年10月8日申请仲裁，故原告主张的2012年10月至2013年3月间（6个月）的双倍工资的诉请本院予以支持。原告应支付被告用人单位应向法庭提交完整工资表原始凭证，但原告仅向本院提交了部分月份的工资表，对2012年未提交月份的工资，本院按被告述称的9000元／月计算，被告2012年月平均工资为6696.90元／月［（3400元＋9000元＋9000元＋3500元＋3520元＋7109元＋4440元＋9000元＋9000元＋9000元）÷10个月］。因原告未提交完整的工资发放表，本院按2012年原告的平均工资计算未签订劳动合同的双倍工资差额应为40181.40元（6696.90元／月×6个月）；工资应以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或无故拖欠。对被告主张的2013年1月至5月工资45000元，因双方未提交应发工资数额的证据，本院按被告2012年平均工资计算应为33484.50元（6696.90元／月×5个月）；2013年5月27日，李晓慈代表上德鼎盛公司与联通公司银川分公司签订一份《户外广告设计发布合同》，合同标的为110000元，应按双方约定，由原告支付被告业务提成8800元（110000元×8%）；被告2013年3月在原告处工作满一年，2013年3月至2013年6月期间，原告未安排被告年休假，应按其在原告单位当年已工作时间折算应休年休假天数为1.4天［（102天÷365天）×5］。折算后不足一整天的不支付年休假工资报酬，因未安排职工年休假工资报酬为劳动者工资收入的300%，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，故被告2013年度未休年休假工资应为615.81元（6696.90元／月÷21.5天×1天×200%）。用人单位为劳动者缴纳社会保险费是用人单位的责任，用人单位应当为劳动者参加社会保险，原告不给被告缴纳社会保险，被告的养老保险已经由被告自行缴纳而无法补缴，原告应按其应承担的养老保险费比例赔偿被告损失，原告未提交证据证明其单位职工的工资情况，故本院按2012年宁夏回族自治区在岗职工月平均工资3714.50元的60%计算被告的缴费基数为2228.70元（3714.50元×60%），原告2012年每月应承担的比例为445.74元（2228.70元×20%），2012年3月至12月期间应承担的养老保险费为4457.40元（445.74元×10个月）。按2013年宁夏回族自治区在岗职工月平均工资4080.08元的60%计算被告的缴费基数2448.05元（4080.08元×60%），原告2013年每月应承担的比例为489.61元（2448.05元×20%），2013年1月至6月其应承担养老保险费应为2937.66元（489.61×6个月）。原告共应赔偿被告养老保险损失为7395.06元（4457.40元＋2937.66元）。对被告主张的延迟支付工资赔偿金70931元，因赔偿金的执法主体为劳动行政部门，不属于劳动争议审理范围，故本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十八条、第八十二条、第八十五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第三十九条、《劳动合同法实施条例》第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《失业保险条例》第十四条之规定，判决如下：
一、原告（并案被告）银川上德鼎盛传媒商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）李晓慈未签订书面劳动合同的双倍工资差额40181.40元；
二、原告（并案被告）银川上德鼎盛传媒商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）李晓慈2013年1月至5月工资33484.50元；
三、原告（并案被告）银川上德鼎盛传媒商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）李晓慈提成工资8800元；
四、原告（并案被告）银川上德鼎盛传媒商务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告（并案原告）李晓慈2013年度未休年休假工资827.60元；
五、原告（并案被告）银川上德鼎盛传媒商务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿被告（并案原告）李晓慈养老保险损失7395.06元；
六、驳回原告银川上德鼎盛传媒商务有限公司的其它诉讼请求；
七、驳回并案原告李晓慈的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告银川上德鼎盛传媒商务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 张建国
人民陪审员 刘晓郁
人民陪审员 杜红霞
二〇一四年七月二十三日
书 记 员 刘 城
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
第三十九条当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。
劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。