大连市金州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0213民初571号
原告：杜长祥，男，1952年9月21日出生，汉族，农民，住鞍山市台安县。
委托代理人：王敬，系辽宁哲盛律师事务所律�。
被告：大连东远建筑劳务分包有限公司。住所地：辽宁省大连市金州区。
法定代表人：高云清，系该公司董事长。
委托代理人：尚存存，系辽宁金宗律师事务所律师。
被告：李吉敏，男，1958年10月8日出生，汉族，住普兰店市沙包镇。
委托代理人：尚存存，系辽宁金宗律师事务所律师。
第三人：大连宜华建设集团有限公司。住所地：辽宁省大连经济技术开发区。
法定代表人：苏跃升，系该公司董事局主席。
委托代理人：翟志伟，系辽宁建方律师事务所律师。
委托代理人：胡聪，系辽宁建方律师事务所律师。
原告杜长祥诉被告大连东远建筑劳务分包有限公司（以下简称“东远公司”）、李吉敏、第三人大连宜华建设集团有限公司（以下简称“宜华公司”）劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄爱华独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人王敬与被告大连东远建筑劳务分包有限公司的委托代理人尚存存、被告李吉敏及第三人大连宜华建设集团有限公司的委托代理人王伟、翟志伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年10月中旬起原告经李吉敏介绍到第三人大连宜华建设集团有限公司处从事力工工作，工作地点位于甘井子区营升路7号正大能源工地，第三人在中国人寿保险股份有限公司大连分公司为原告办理了国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险。2015年4月8日上午7点30分左右原告在小泵房二楼外墙挂网时，因射钉枪故障，导致右手食指第一指关节骨折。原告受伤后，被第三人出车送至大连市中心医院救治，于2015年4月21日出院，共住院13天，住院期间李吉敏为原告支付了全部医疗费用。2015年6月15日拆线时，李吉敏也为原告支付了相应的医疗费用。2016年3月14日，中国人寿保险股份有限公司大连分公司办理了理赔，第三人领取了12168.65元的保险金及全部相关材料。2016年5月、6月，原告感觉伤处有痛感，两次到大连市中心医疗门诊治疗，共计花费280.60元，原告自行垫付。为维权，原告将第三人诉至甘井子区人民法院，该院于2016年11月24日作出（2016）辽0211民初7209号民事判决，认定：2014年9月15日第三人与被告签订了劳务分包合同，第三人将正大能源材料（大连）有限公司改扩建项目土建工程施工总承包工程的砌筑、抹灰分项工程的砌筑、二次结构混凝土浇筑等工程分包给被告，李吉敏作为被告的负责人在合同落款处签字。后李吉敏找到原告到案涉工地工作。原告在工作中受伤。原告与第三人不存在雇佣关系，故驳回了原告的起诉。原告故诉至法院，要求第一被告赔偿原告医疗费423.9元、伤残赔偿金57422.40元、误工费14400元、住院期间伙食补助费1300元、护理费3000元、营养费3000元、鉴定费3240元、交通住宅费3000元、精神损害赔偿金10000元，合计95786.3元；要求被告李吉敏和第三人对上述款项承担连带赔偿责任。
被告东远公司辩称，李吉敏为案涉正大能源工程的实际施工人，按照我公司与李吉敏协议的约定，工人的招用、管理、教育及发生纠纷后的�理全部由李吉敏负责，原告在起诉状中也认可其是由李吉敏介绍进行工作，我公司对原告是否在该工地工作及受伤的过程和原因均不知情。
被告李吉敏辩称，不同意原告的诉请。根据枪的使用原理，出现故障时，不可能击发。从原告伤害的部位和右手来看，被告认为原告存在故意的嫌疑，至少存在重大过错导致自己受伤，所以不同意原告方的诉讼请求。原告主张医疗费数额，根据票据确定。伤残赔偿金原告系农村户籍，而赔偿明细中按城镇标准进行计算，是错误的。误工费原告已年满60周岁，同时由被告和原告陈述可知每天为130元，所以误工费应该按每天130元计算。住院伙食补助费计算标准没有异议。护理费应该按照每天90元标准计算。营养费按每天50元标准计算。交通费、住宿费不予认可。精神损害抚慰金不应赔付。被告对赔偿明细的意见，并不代表赔偿，仅就原告赔偿方式和计算方式发表意见。
第三人宜华公司辩称，1、第三人和第一被告签订劳务分包合同，至于第一被告将工程又包给谁，与第三人无关，第三人与原告不存在任何法律关系。2、法院判决（2016）辽0211民初7209号已认定第三人和原告不存在雇佣关系，也不存在劳务关系。3、本案案由是劳务合同纠纷，劳务合同双方是原告与雇主，第三人没有雇佣原告从事劳务。4、庭审时原告认可是李吉敏付钱，受其管理。综上4点，因原告将宜华列为第三人，我们参加诉讼，是为了配合法院查明案件事实，原告无权要求第三人承担责任，所以法院应驳回原告对第三人的诉讼请求。
经审理查明，李吉敏雇佣原告到甘井子区营升路7号正大能源工地从事力工工作。2015年4月8日上午7点30分左右原告在工地小泵房二楼外墙挂网时，因射钉抢故障，导致右手受伤。原告受伤后，住院治疗13天，被告李吉敏为原告支付了全部医疗费用。原告到大连市中心医疗门诊治疗，共计花费280.60元。原告的伤情经大连医科大学附属第一医院法医司法鉴定所鉴定为“被鉴定人杜长祥构成道路交通事故受伤人员伤残评定的伤残及等级，伤残等级为X级；外伤后共计叁拾日需要加强营养治疗；外伤后需要陪护，陪护人数为壹人，陪护时间共计为叁拾日；外伤后总合理休治时间为玖拾日；外伤后住院治疗期间的用药、检查费等医疗费用按照医生的医嘱可认定属合理；因已评残，不再考虑后续治疗及费用。
另查，2014年9月15日，第三人宜华公司与被告东远公司签订了劳务分包合同，宜华公司将正大能源材料（大连）有限公�改扩建项目土建工程施工总承包工程的砌筑、抹灰分项工程的砌筑；二次结构混凝土浇筑等工程分包给被告东远公司，李吉敏作为被告东远公司的负责人在合同落款处签字。李吉敏与东远公司就大连宜华建设集团有限公司正大能源材料（大连）有限公司项目劳务分包事宜签订《协议书》一份，约定李吉敏承揽的砌筑、抹灰、混凝土浇筑等项目，李吉敏以东远公司名义从事生产经营，并受东远公司的管理和业务指导，东远公司向李吉敏收取项目管理费用。因承揽业务之需，需要招用、雇佣员工，由李吉敏自主决定。受李吉敏招用、雇佣之员工，在从事劳务分包作业过程中造成事故伤害或者患职业病的，一切事宜（包括但不限于处理、协调、赔偿等）由李吉敏负责，与东远公司无任何关系。
本院所确认的上述事实，有原告提供的大�市甘井子区人民法院的民事裁定书、大连东远建筑劳务分包的企业信息查询公示报告、中国人寿理赔核定通知书、医疗资料、账户交易明细、照片、劳务分包合同、鉴定意见书、鉴定费收据和被告东远公司提供的协议书、承诺书、被告李吉敏提供的照片、使用说明书、中国人寿保险意外保险条款、证人刘学宁的出庭证言、第三人提供的民事裁定书、劳务分包合同及庭审笔录等有关证据在案为凭，经庭审质证和本院审查，可以采信。
本院认为，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应责任。被告李吉敏雇佣原告到工地工作，原告受李吉敏的管理，李吉敏支付原告劳务报酬，原告作为雇员在从事雇佣活动中受伤，李吉敏未尽安全保障责任，应承担赔偿责任。原告作为具有完全民事行为能力人，在明知射钉抢有故障情况下，在工作中未注意安全，存在一定过错，结合本案的具体情况，确定被告李吉敏对原告的损失承担70%的赔偿责任。被告东远公司将案涉工程发包给没有相应资质的被告李吉敏，应当与李吉敏对原告的损失承担连带赔偿责任。二被告签订的协议，是其内部约定，不能免除被告东远公司对原告的赔偿责任。原告系农村户口，其未提供充分证据证明经常居住地在城镇且主要收入来源于城镇，故依上一年度农村居民年人均纯收入15664元计算其伤残赔偿金为宜。原告主张其日工资160元，但未提供证据予以证明，被告不予认可，被告自认原告每日工资130元，故依每日130元计算原告的误工损失为宜。二被告非直接侵权人，故原告主张的精神损害赔偿金，本院不予支持。依鉴定结论及相关证据，本院确认原告的合理损失为：医疗费280.60元、营养费1500元（50元/天×30天）、住院伙食补助费1300元（100元/天×13天）、陪护费3000元（100元/天×30天）、误工费11700元（130元/天×90天）、伤残赔偿金25062.40元（15664元/年×16年×10%）、鉴定费3240元、交通费及住宿费酌定为1000元，合计47083元。二被告连带赔偿原告32958.10元（47083元×70%）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条之规定，判决如下：
（一）被告李吉敏于本判决生效后十日内赔偿原告杜长祥
32958.10元；
（二）被告大连东远建筑劳务分包有限公司对上述债务承担连带赔偿责任；
（三）驳回原告其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1010元（原告已预交），由原告杜长祥负担700元，由被告李吉敏、大连东远建筑劳务分包有限公司共同负担310元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院；并于上诉期满后七日内，向本院交纳上诉案件受理费，逾期则按放弃上诉处理。
审判员 黄爱华
二〇一七年九月二十五日
书记员 田美环