湖北省孝感市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂09民终63号
上诉人（原审原告）：余某（系受害人ＸＸＸ之妻），女，1973年10月24日出生，汉族，湖北省大悟县人，居民，住湖北省大悟县。
上诉人（原审原告）：张某1（系受害人ＸＸＸ之女），女，2000年6月5日出生，汉族，湖北省大悟县人，居民，住湖北省大悟县。
上诉人（原审原告）：张某2（系受害人ＸＸＸ之子），男，2008年1月9日出生，汉族，湖北省大悟县人，居民，住湖北省大悟县。
张某1、张某2的法定代理人：余某（系张某1、张某2之母），女，1973年10月24日出生，汉族，湖北省大悟县人，居民，住湖北省大悟县宣化店镇东门南侧。
上诉人（原审原告）：居朱莲（系受害人ＸＸＸ之母），女，1951年12月12日出生，汉族，湖北省大悟县人，居民，住湖北省大悟县。
余某、张某1、张某2、居朱莲共同委托诉讼代理人：刘华，湖北君兆律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：湖北省大悟县宣化店镇人民政府。住所地：湖北省大悟县宣化店中心街**号。
法定代表人：徐高飞，系该镇镇长。
委托诉讼代理人：魏小海，男，1989年6月30日出生，住湖北省大悟县。系该镇副镇长。
委托诉讼代理人：徐其江，湖北勤才律师事务所律师。
原审被告：大悟县宣化店镇人民政府城建办公室。住所地：湖北省大悟县宣化镇街道。
负责人：钱进，该城建办主任。
上诉人余某、张某1、张某2、居朱莲、湖北省大悟县宣化店镇人民政府与原审被告大悟县宣化店镇人民政府城建办公室林木折断损害责任纠纷一案，湖北省大悟县人民法院于2015年5月25日受理后，于2015年12月29日作出（2015）鄂大悟民初字第00438号民事判决，余某、张某1、张某2、居朱莲、湖北省大悟县宣化店镇人民政府均对该判决不服，向本院提出上诉，本院于2016年4月28日作出（2016）鄂09民终270号民事裁定，将本案发回湖北省大悟县人民法院重审。湖北省大悟县人民法院另行组成合议庭重新审理后，于2016年10月27日作出(2016)鄂0922民初556号民事判决，余某、张某1、张某2、居朱莲、湖北省大悟县宣化店镇人民政府因不服该民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人余某及其委托诉讼代理人刘华，上诉人张某1、张某2、居朱莲的委托诉讼代理人刘华，上诉人湖北省大悟县宣化店镇人民政府的委托诉讼代理人魏小海、徐其江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
余某、张某1、张某2、居朱莲上诉请求：1、撤销原判，改判湖北省大悟县宣化店镇人民政府赔偿余某、张某1、张某2、居朱莲实际经济损失748996元；2、本案一、二审诉讼费用由湖北省大悟县宣化店镇人民政府承担。事实和理由：受害人ＸＸＸ在本次事故中无过错，不应承担责任，故原审判决认定受害人ＸＸＸ承担30%责任错误。
湖北省大悟县宣化店镇人民政府辩称，受害人ＸＸＸ即使没有停留，也不应由湖北省大悟县宣化店镇人民政府承担赔偿责任，同时余某、张某1、张某2、居朱莲没有证据证明受害人ＸＸＸ没有停留，故湖北省大悟县宣化店镇人民政府不应承担70%的赔偿责任。请求驳回余某、张某1、张某2、居朱莲的上诉。
湖北省大悟县宣化店镇人民政府上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回余某、张某1、张某2、居朱莲的诉讼请求；2、本案所有诉讼费用均由余某、张某1、张某2、居朱莲承担。事实和理由：1、本案未查清涉案树木所有人及管理人，故一审推定湖北省大悟县宣化店镇人民政府负有管理和维护义务，判决其承担因涉案树木倾倒将受害人ＸＸＸ砸伤致死的赔偿责任错误；2、受害人ＸＸＸ对事故有过错，应负主要责任。
余某、张某1、张某2、居朱莲辩称，1、湖北省大悟县宣化店镇人民政府很早就知道有安全隐患，其未及时处理，应承担责任；2、受害人ＸＸＸ是在正常行驶过程中被涉案树木砸死，其不应承担责任。
余某、张某1、张某2、居朱莲向一审法院起诉请求：1.湖北省大悟县宣化店镇人民政府、大悟县宣化店镇人民政府城建办公室向余某、张某1、张某2、居朱莲连带赔偿因ＸＸＸ受伤害造成的各项经济损失748996元；2.本案的诉讼费由湖北省大悟县宣化店镇人民政府、大悟县宣化店镇人民政府城建办公室承担。
一审法院认定事实：2015年4月30日下午，受害人ＸＸＸ驾驶二轮摩托车从大悟县××东门街经过时，听到身后树木发出的响声便停车往后看，发现街道边位于高勋伯门口的梧桐树要倾到便赶紧骑车走，因发动不了摩托车，梧桐树倒下将ＸＸＸ砸伤，ＸＸＸ当即被送往大悟县人民医院进行抢救，经抢救无效于当日死亡。受害人ＸＸＸ在大悟县人民医院抢救治疗共花费医疗费6131.75元。事故发生后，湖北省大悟县宣化店镇人民政府垫付了受害人ＸＸＸ丧葬费2万元。后余某、张某1、张某2、居朱莲与湖北省大悟县宣化店镇人民政府就赔偿事宜协商未果，因此成讼。
同时认定，受害人ＸＸＸ，男，1973年6月14日出生，户籍所在地为大悟县××店镇云彩村××组。自2002年11月6日起受害人ＸＸＸ及其家人在大悟县××大东门街南侧自己所有的房屋生活。受害人ＸＸＸ的近亲属有：妻子余某；被扶养的人员有：女儿张某1，2000年6月5日出生，至2018年6月5日，为18周岁，被扶养时间37月；儿子张某2，2008年1月9日出生，至2026年1月9日为18周岁，被扶养时间为128月；母亲居朱莲，1951年12月12日出生，事故发生时为63周岁，被扶养时间为17年。被扶养人生活费分别为：16681元/年（城镇居民人均消费性支出）×37月（扶养时间）÷12月÷2人（扶养人）=25716.54元；儿子张某2，16681元/年（城镇居民人均消费性支出）×128月（扶养时间）÷12月÷2人（扶养人）=88965.33元；母亲居朱莲，8681元/年（农村居民人均消费性支出）×17年（扶养时间）÷4人（扶养人）=36894元。因被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，其母亲居朱莲的扶养时间应减少三年（其女张某1应扶养的时间三年），即：8681元/年（农村居民人均消费性支出）×14年（扶养时间）÷4人（扶养人）=30383.50元，上述被扶养人的生活费总额为145065.37元。
另认定，涉案梧桐树位于大悟县××××家门口附近。
一审法院认为，公民享有生命健康权，林木的所有人或者管理人应当对林木进行合理的维护，防止林木出现危害他人安全的情形，在林木可能危害他人安全时，要设置明显标志并采取相应的安全措施，及时消除危险状态。本案中，涉案树木位于大悟县××东门街，属城镇规划范围内，因年代久远，其所有人无法查明，但湖北省大悟县宣化店镇人民政府对该树木应负有管理和维护的义务，现湖北省大悟县宣化店镇人民政府未向法院提交证据证明已对该树木尽到管理维护的义务，余某、张某1、张某2、居朱莲要求湖北省大悟县宣化店镇人民政府赔偿因该树木折断导致受害人ＸＸＸ死亡造成的各项经济损失的请求，予以支持。余某、张某1、张某2、居朱莲系受害人ＸＸＸ的近亲属，有权要求赔偿义务人赔偿受害人ＸＸＸ死亡造成的各项经济损失。因受害人ＸＸＸ及其家人自2002年11月起在湖北省××××大东门街南侧自己所有的房屋生活、经营多年。其死亡赔偿金应按城镇居民标准计算。本次事故造成受害人ＸＸＸ死亡，近亲属受到精神上的痛苦是必然的，其精神损害抚慰金，酌定为35000元。本次事故致使受害人ＸＸＸ死亡的各项经济损失共计706845.62元（即：医疗费6131.75元、死亡赔偿金497040元（城镇居民人均可支配收入24852元/年×20年）、丧葬费21608.5元（在岗职工平均工资43217元/年÷2）、被扶养人生活费145065.37元、精神损害抚慰金35000元、交通费酌定2000元）。受害人ＸＸＸ驾驶摩托车在街道左侧行驶时，遇到危险情况停车观望，在采取避险措施上有一定过失，应减轻赔偿义务人的责任，酌定其承担30%的责任。故湖北省大悟县宣化店镇人民政府应向余某、张某1、张某2、居朱莲赔偿因受害人ＸＸＸ死亡的各项经济损失的70%即505291.93元[（706845.62元-35000元）×70%+35000元]，扣除湖北省大悟县宣化店镇人民政府已垫付的2万元，湖北省大悟县宣化店镇人民政府还应向余某、张某1、张某2、居朱莲支付赔偿款485291.93元。湖北省大悟县宣化店镇人民政府辩称其不是涉案树木的管理人的抗辩理由，不予采纳，余某、张某1、张某2、居朱莲在诉讼中撤回对大悟县宣化店镇人民政府城建办公室的起诉，不违反法律规定，予以准许。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十八条、第二十二条、第九十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十七条、第二十九条之规定，遂判决：一、湖北省大悟县宣化店镇人民政府于判决生效后七日内向余某、张某1、张某2、居朱莲支付赔偿款450291.93元；二、湖北省大悟县宣化店镇人民政府于判决生效后7日内向余某、张某1、张某2、居朱莲支付因受害人ＸＸＸ死亡的精神抚慰金3.5万元；三、驳回余某、张某1、张某2、居朱莲的其他诉讼请求。上列应付款项，如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3270元，由湖北省大悟县宣化店镇人民政府负担。
本院二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。
二审经审理查明，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案中，涉案树木因年代久远，其所有权人无法查明，但湖北省大悟县宣化店镇人民政府对该树木应负有管理和维护的义务，湖北省大悟县宣化店镇人民政府一、二审诉讼中均未向法院提交证据证明其已对该树木尽到管理维护的义务，故应承担一定责任，本院酌定其承担30%的责任。受害人ＸＸＸ驾驶摩托车在街道左侧行驶时，遇到危险情况停车观望，在采取避险措施上有过错，其应负主要责任，本院酌定其承担70%的责任。本次事故致使受害人ＸＸＸ死亡的各项经济损失共计706845.62元，湖北省大悟县宣化店镇人民政府应向余某、张某1、张某2、居朱莲赔偿因受害人ＸＸＸ死亡的各项经济损失的30%即236553.69元[（706845.62元-35000元）×30%+35000元]，扣除湖北省大悟县宣化店镇人民政府已垫付的2万元，湖北省大悟县宣化店镇人民政府还应向余某、张某1、张某2、居朱莲支付赔偿款216553.69元。
综上所述，上诉人余某、张某1、张某2、居朱莲、湖北省大悟县宣化店镇人民政府的上诉请求均不成立，本院不予支持。原审判决认定基本事实清楚，但实体部分处理不当，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省大悟县人民法院(2016)鄂0922民初556号民事判决；
二、湖北省大悟县宣化店镇人民政府于本判决生效后15日内向余某、张某1、张某2、居朱莲支付赔偿款216553.69元。
上列应付款项，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3270元，由湖北省大悟县宣化店镇人民政府负担；二审案件受理费3270元，由余某、张某1、张某2、居朱莲负担2289元，湖北省大悟县宣化店镇人民政府负担981元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 汛
审判员 龚 敏
审判员 蒋家鹏
二〇一七年三月二十日
书记员 董弯弯