湖南省汉寿县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉民初字第185号
原告汉寿县天融小额贷款有限公司，住所地湖南省汉寿县株木山乡清水村清水组（清水湖旅游景区内）。
法定代表人陈志军，该公司董事长。
委托代理人刘国政，湖南中思律师事务所专职律师，其代理权限为特别授权代理。
被告吴波，男，1981年10月2日出生，汉族，务工。
被告周燕，女，1982年11月8日出生，汉族，务工。
被告罗尚军，男，1965年11月10日出生，汉族，务工。
原告汉寿县天融小额贷款有限公司与被告吴波、周燕、罗尚军借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委�代理人刘国政、被告罗尚军到庭参加诉讼，被告吴波、周燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告汉寿县天融小额贷款有限公司诉称，2013年4月19日，原告与被告吴波签订了《人民币资金借款合同》（以下简称借款合同）、《财产抵押借款协议》（以下简称抵押协议），分别约定被告吴波向原告借款300000元，借款期限为12个月，月利率为18‰，被告吴波以2台挖机、1台推土机、1辆拖车、1栋房屋进行抵押担保。被告周燕作为被告吴波配偶在上述借款合同、抵押协议上均签字认可。同日，被告罗尚军向原告出具《保证书》，承诺：对被告吴波在原告处的借款承担一般保证责任。借款合同、抵押协议签订后，原告履行了放款义务，被告吴波按约定将利息偿还至2013年12月19日。当原告按约定向被告吴波收取2013年12月至2014年1月19日期内利息时，被告吴波手机已关机，原告派员至被告吴波住所地及工作地寻找，证实被告吴波已不知去向。原告认为，被告吴波未按约定偿还月利息并不知去向，已构成预期违约，为维护自身合法权益，故诉至法院，请求判令：1、被告吴波、周燕立即偿还原告借款本金300000元及利息（自2013年12月19日至借款本金全部清偿之日止按月利率18‰标准计算）；2、在被告吴波、周燕不能清偿上述债务时，未清偿部分由被告罗尚军偿还；3、三被告承担本案诉讼费用。
原告为证明其诉讼主张，向本院提交了下列证据：
1、原告与被告吴波、周燕签订的借款合同1份，用以证明借款合同的约定情况；
2、原告与被告吴波、周燕签订的抵押协议1份，用以证明被告吴波、周燕设立抵押担保的情况；
3、借款借据1份，用以证明原告与被告吴波之间借款约定及放款情况；
4、证明1份，用以证明被告吴波、周燕设立抵押担保的位于湖南省汉寿县东岳庙乡某村某组的两层（上下7间）楼房1栋系被告吴波自建房屋；
5、保证书1份，用以证明被告罗尚军为被告吴波在原告处300000元借款本金和利息及其他合理费用承担一般保证责任；
6、结婚证复印件1份，用以证明被告吴波、周燕系夫妻关系。
被告吴波、周燕均未答辩，亦未向本院提交证据。
被告罗尚军辩称，原告诉称的原告与被告吴波、周燕之间的借款事实、抵押担保的情况，被告罗尚军为被告吴波、周燕在原告处的借款本金及利息承担一般保证责任的情况，原告放款及被告吴波偿还利息的情况均属实；在原告强制执行被告吴波、周燕所有财产及实现抵押权后，仍未能清偿部分，被告罗尚军愿意偿还。
被告罗尚军未向本院提交证据。
经过庭审举证、质证、辩论，及本院对证据的核实，对本案证据认证如下：原告提交�证据1、2、3、4、5、6，被告罗尚军均未提出异议，本院经审查认为，原告提交的证据1、2、3、4、5、6来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，故本院予以采信。
经审理查明，2013年4月19日，原告与被告吴波签订了借款合同，约定：被告吴波向原告借款300000元，借款用途为购买油罐及工程土方运输费用，借款期限为12个月（自2013年4月19日至2014年4月18日），月利率为18‰，按月计息还息，第一次还息之日为放款之日起第30日，到期日一次性归还本金，被告吴波逾期还款的，除约定利息外，被告吴波还需偿还原告逾期违约金，逾期违约金的计算方式为逾期还款额乘以逾期还款月数乘以1%（逾期天数不足1个月的，按1个月计算），逾期还款额为未按时还清的借款本金和利息。同日，原告与被告吴波签订了抵押协议，约定：被告吴波以长沙三一重工生产的挖机1台（价值为640000元，已按揭付款410000元），HYUNDRI牌挖机1台（价值为200000元）、东方红牌推土机1台（价值为130000元），东风牌拖车1台（价值为60000元）、两层楼房1栋（位于湖南省汉寿县东岳庙乡某村某组，价值为380000元）为300000元借款本金、利息及相关费用进行抵押担保。抵押协议中财产未进行抵押登记。被告周燕作为被告吴波配偶在上述合同（协议）上均签字认可。同日，被告罗尚军向原告出具《保证书》，承诺：对被告吴波在原告处的300000元借款本金、利息及相关费用承担一般保证责任。同日，原告履行了放款义务，被告吴波按约定将利息偿还至2013年12月19日。自2013年12月底、2014年1月初开始，被告吴波、周燕下落不明。
本院认为，合法的借贷关系，应受法律保护。原告与被告吴波之间借贷法律关系合法有效。被告吴波借款后，未按约定偿还借款利息，且下落不明，根据《中华人民共和国合同法》第108条“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”的规定及借款合同第九条第二款第（一）、（二）项的约定，被告吴波已预期违约，故原告在还款期限届满前要求被告吴波偿还借款本金、约定利息及相关费用的诉讼请求，本院予以支持。原告放款后，被告吴波已按约定支付8个月的利息，尚应支付利息21600元（计算方式为300000元×18‰×4个月）。原告与被告吴波在借款合同中约定了逾期还款违约金，该约定合法有效，故被告吴波应按约定承担逾期违约金，本案中，根据借款合同约定，逾期违约金的计算方式为逾期还款额乘以逾期还款月数乘以1%（逾期天数不足1个月的，按1个月计算），逾期还款额为未按时还清的借款本金和利息，逾期还款额为321600元（计算方式为300000元＋21600元），逾期违约金为3216元／月（321600元×1%），但原告主张逾期违约金以300000元为基数，按月利率18‰计算，即逾期违约金为5400元／月，对超出部分，本院不予支持。根据借款合同约定，还款期限届满之日为2014年4月19日，故逾期违约金的起算日为2014年4月19日。被告周燕虽系被告吴波配偶，亦在借款合同、抵押协议上签字，但借款合同、抵押协议均未约定被告周燕系共同借款人，亦未注明被告周燕系连带保证人，原告也未提交证据证明该笔借款系被告吴波、周燕共同生活所负债务，故原告主张被告周燕承担共同还款或者对被告吴波的借款本金、利息及其他费用承担连带保证责任，无事实和法律依据，故本院不予支持。根据抵押协议约定，被告吴波以2台挖机、1台推土机、1辆拖车、1栋房屋为借款进行抵押担保，但原告未提交证据证明挖机、推土机、拖车的所�权归属情况，且上述挖机、推土机、拖车、房屋均未办理抵押登记，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条、第一百八十四条的规定，抵押协议未产生物权上的效力，同时，原告未主张被告吴波就上述抵押财产承担抵押担保责任，系原告对自身权益的处分，不违反相关法律规定，亦未损害国家、集体及第三人的合法权益，故本院予以确认。被告罗尚军辩称，该借款设立了抵押担保，若被告吴波不能偿还该借款，应先强制执行被告吴波的所有财产特别是抵押协议上载明的财产，不足部分被告罗尚军愿意偿还。本院认为，抵押协议所涉财产均未办理抵押登记，故被告要求先实现抵押物权的辩称不予采纳。根据被告罗尚军向原告出具的《保证书》，被告罗尚军系一般保证人，故对原告要求被告罗尚军为被告吴波在原告处的借款本金、利息及其他相关费用承担一般保证责任的诉讼请求，对被告辩称的先执行被告吴波所有财产后，仍不足部分承担清偿责任的辩称意见，本院予以支持。被告吴波、周燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告吴波在本判决生效之日起十日内偿还原告汉寿县天融小额贷款有限公司借款本金300000元、约定利息21600元及逾期违约金（逾期违约金为3216元／月，逾期还款日自2014年4月19日开始计算，逾期天数不足1个月的，按1个月计算）；
二、若原告汉寿县天融小额贷款有限公司对被告吴波的财产向人民法院申请强制执行后，被告吴波仍未能清偿上述债务，被告罗尚军对被告吴波仍未能清偿部分的债务承担偿还责任；
三、�告罗尚军对被告吴波仍未能清偿部分的债务承担偿还责任后，有权向被告吴波追偿；
四、驳回原告汉寿县天融小额贷款有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5800元，保全费2000元，由被告吴波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 曾见国
人民陪审员 胡运成
人民陪审员 曾爱民
二〇一四年六月十六日
书 记 员 鲁 利
附本判决适用的相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。
《中华人民共和国担保法》
第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；
（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；
（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。