甘肃省武山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘0524民初76号
原告邓国芳，女，1974年12月2日出生，汉族，甘肃省武山县人，居民。
委托代理人李永生，天水法律援助中心民进市委工作站法律工作者。
被告令军得，男，1967年7月26日出生，汉族，甘肃省武山县人，农民。
被告甘肃军峰餐饮服务管理有限责任公司，住所地：兰州市城关区火车站街道天水路9号01层002室。
法定代表人刘峰伟，该公司总经理。
委托代理人黄云，男，1974年8月5日出生，汉族，湖南省邵东县人,该公司职员。
原告邓国芳诉被告令军得、甘肃军峰餐饮服务管理有限责任公司（以下简称军峰餐饮公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年1月13日立案受理，依法由审判员杨江平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告邓国芳及委托代理人李永生、被告令军得、被告军峰餐饮公司委托代理人黄云均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告邓国芳诉称，2015年9月18日，原告受雇于武山三中食堂的分包人被告令军得给其提供劳务。2015年11月3日早上上班期间，原告不慎滑倒受伤。原告受伤后，被被告令军得送到武山县人民医院住院治疗，经诊断，原告所受损害为左股骨颈骨折。住院期间行左股骨颈骨折切开复位内固定术。原告在该医院住院治疗15天，被告令军得垫付医疗费5000元，其余费用概由原告承担。现请求人民法院依法判令二被告连带赔偿原告医药费8082.68元（已扣除被告令军得垫付的5000元），误工费14842.59元，护理费20400元，住院伙食补助费600元，必要的营养费300元，交通费2000元，伤残鉴定费3125元，残疾赔偿金47534元，被抚养人生活费853.75元，其他支出440元，后续治疗费7000元，精神损害抚慰金5000元，以上共计110178.02元。
被告令军得辩称，2015年9月18日，被告令军得与原告签订的合同。2015年11月3日早上上班期间原告滑倒受伤，当时被告令军得与另一名员工将原告送往武山县人民医院，且被告令军得向军峰餐饮公司借了5000元垫付了原告的医药费。被告令军得不承担责任，应该由军峰餐饮公司承担责任，因为被告令军得与该公司有合同约定。原告受伤是因为军峰餐饮公司提供的设备不符合安全规定，且武山三中食堂后厨是承包给被告令军得等四人的，被告令军得与其余三人是合伙关系，被告令军得一人做不了主。
被告军峰餐饮公司辩称，被告军峰餐饮公司将整个后厨全部承包给被告令军得等四人，员工的招聘、培训等都是由被告令军得等四人负责的。被告令军得等四人是合伙关系。被告军峰餐饮公司的设备安全是有规定的，员工应当穿防滑鞋，但是原告受伤时没有穿防滑鞋，所以原告的受伤跟设备没有关系。被告军峰餐饮公司在管理上是存在漏洞的，应当有责任，但被告军峰餐饮公司承担的是次要责任，被告令军得应承担主要责任。且原告在一个打滑的地面穿旅游鞋责任更大，没有自我保护意识，应当承担更大的责任。被告军峰餐饮公司出于仁义愿支付原告2万元。
经审理查明，2015年3月17日，武山县第三高级中学与被告军峰餐饮公司签订“武山县第三高级中学餐厅建设经营协议”，将该校食堂交由被告军峰餐饮公司建设，且自修建竣工正式使用之日起被告军峰餐饮公司有10年的无偿经营使用权，并在被告军峰餐饮公司经营使用期限内，被告军峰餐饮公司具有10年的食堂房屋产权。2015年9月20日，被告军峰餐饮公司与令军得等四人签订“武山县第三高级中学食堂后厨承包协议”，被告军峰餐饮公司将食堂后厨承包给被告令军得等四人生产加工管理，承包期限为：2015年9月1日至2016年9月1日，每月承包金额为12万元。2015年9月18日，被告令军得与原告邓国芳签订“武山三中食堂用工协议”，双方约定：甲方（令军得）根据经营工作的需要，聘用乙方（邓国芳）在普工岗位工作，乙方（邓国芳）经业务培训，安全法制教育，考察合格后方可上岗。合同期限为一年，自2015年9月18日至2016年9月18日，试用期3天。
2015年11月3日上午，原告邓国芳在武山县第三高级中学食堂后厨工作期间滑倒受伤，随后被被告令军得等人送往武山县人民医院住院治疗，2015年11月18日病情好转后出院，出院时诊断为：左股骨颈骨折。主要治疗经过为：入院后给予消肿、支持治疗，待各项检查回报无特殊异常，于2015年11月5日在连硬外麻醉下行左股骨颈骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后给予预防感染、止血、消肿、换药等治疗。出院时医嘱为：1、卧床休息2-3月，锻炼双下肢功能；2、扶拐行走半年；3、1月半年拍片复查；4、不适时门诊随诊。原告邓国芳住院期间，被告令军得向被告军峰餐饮公司借了5000元垫付了原告的医药费。
2016年1月11日，原告邓国芳提出司法鉴定申请，经本院委托，甘肃忠正司法医学鉴定所对邓国芳的伤残等级、后续治疗费用、护理期限进行了鉴定。2016年4月12日，该鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人邓国芳伤残等级评定为相当于道路交通事故Ⅹ（十）级伤残；2、被鉴定人邓国芳后续治疗费用评定为人民币5000-7000元；3、被鉴定人邓国芳护理期限评定为120日。原告为此支出鉴定费3100元。
上述事实，有原告及二被告的陈述，“经营协议”、“承包协议”、“用工协议”、住院病历、医疗费票据、残疾辅助器具费票据、鉴定意见书等证据予以证实。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告邓国芳与被告令军得签订用工协议，由原告邓国芳为被告令军得提供劳务，双方形成劳务关系，邓国芳为提供劳务者，令军得为接受劳务者。接受劳务者作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务者具有安全保障和安全注意义务，应提供安全的工作场所和劳动条件。同时，提供劳务者对自身在劳务活动中的人身安全应尽一般注意义务，本案中原告明知发生事故的地方经常会有积水，但原告忽视了其具有一定的危险性，未尽安全注意义务也是本次事故发生的原因，对损害的发生也有过错，应自负相应的民事责任。因此，本院酌情认定原告邓国芳承担30%的责任，被告令军得承担70%的责任。被告令军得辩称其不承担责任，应由被告军峰餐饮公司承担责任的抗辩意见，无法律依据，本院不予采纳。被告令军得辩称原告受伤是因为被告军峰餐饮公司提供的设备不符合安全规定的抗辩意见，因原告未提供相关的证据予以证实，故对此抗辩意见本院不予采纳。被告令军得辩称武山县第三高级中学食堂后厨是由被告令军得及另外三人共同承包的，其四人是合伙关系的抗辩意见，属另一法律关系，与本案无关，因此，对此抗辩意见本院不予采纳。关于原告要求被告军峰餐饮公司承担赔偿责任的诉讼请求，因被告军峰餐饮公司将武山县第三高级中学食堂后厨承包给被告令军得等四人，不违反法律规定，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。但在庭审中，被告军峰餐饮公司称其愿意给付原告邓国芳2万元，属被告军峰餐饮公司自由处分其权利，不违反法律规定，本院予以认可。
根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于赔偿项目和计算方法的规定以及甘肃省公安厅、甘肃省高级人民法院《关于印发2016年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的相关规定，参照《2016年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的相关数据，对原告方的合理损失确定如下：
1、医疗费8082.68元。其中：拍片费70元、住院费7862.68元、因住院支出的其他支出150元。关于原告主张的3600元手术费用，因原告仅提供了一份手术协议书，未提供相关的票据予以证明，且原告提供的甘肃省医疗住院收费票据（No：147601492040）中已包含手术费1522.70元，因此对原告的该项诉请本院不予支持。
2、误工费14658.21元。因原告主张误工费按照住宿和餐饮业年人均工资33649元的标准计算，不超出法律规定，本院予以支持。因此，原告的日误工费应为：2016年度住宿和餐饮业年人均工资33649元÷365天=92.19元，误工时间应为：受伤日2015年11月3日至定残日2016年4月12日的前一天共计159天，原告误工费应为92.19元/天×159天=14658.21元。
3、护理费16308元。关于原告主张护理天数按司法鉴定意见书中的护理期限120日计算的诉请，不超出法律规定，本院予以支持。关于日护理费的计算标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算”、以及“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”的相关规定，邓国芳的护理人即邓国芳之夫杜军定有固定收入，原告提供了杜军定的收入证明以及个人所得税证明，但原告未提供证据证明杜军定因护理导致其实际减少的收入，也未能举证证明杜军定最近三年的平均收入状况，因此，护理费应“参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”，日护理费应为：2016年度水利、环境和公共设施管理业年人均工资49605元÷365天=135.9元，原告护理费应为：135.9元/天×120天=16308元。
4、住院伙食补助费600元（40元/天×15天）。
5、鉴定费3100元。
6、残疾赔偿金47534元（2016年度城镇居民人均可支配收入23767元×20年×10%）。
7、后续治疗费6000元。依据甘肃忠正司法医学鉴定所出具的甘忠正司鉴所〔2016〕临鉴字第03019号鉴定意见书的第2项“被鉴定人邓国芳后续治疗费用评定为人民币5000-7000元”，本院酌情确定原告的后续治疗费为6000元。
8、其他支出440元。包括：病历复印费10元、残疾辅助器具费170元、2016年3月31日拍片检查费130元、2016年6月6日拍片检查费130元。
以上1-8项共计96722.89元。
关于原告所主张的精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿损害责任若干问题的解释》的有关规定，原告邓国芳为被告令军得提供劳务，被告令军得有对原告人身安全的保障义务，对于原告的受伤，被告令军得虽不是直接加害方，但其亦应承担原告精神损失赔偿责任。因此，对原告主张的精神损害抚慰金，本院酌情确定为300元。
关于原告主张的营养费300元，因医疗机构的意见中未明确确定需加强营养，因此对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的交通费2000元，因原告未提供相应的证据予以证实，因此，对原告的该项诉请，本院不予支持。关于原告主张的被扶养人生活费853.75元的诉讼请求，因被抚养人即杜东娃（杜军定父亲）、王菊香（杜军定母亲）与受害人即原告邓国芳无法定的抚养关系，且未共同生活，因此，对原告的该项诉请，本院不予支持。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告令军得赔偿原告邓国芳医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费及其他费用共计62706.02元（96722.89元×70%－5000元）（扣除已给付的5000元）；
二、被告令军得赔偿原告邓国芳精神损害抚慰金300元；
三、被告甘肃军峰餐饮服务管理有限责任公司给付原告邓国芳20000元。
（上述款项，于本判决生效后十五日内履行。）
四、驳回原告邓国芳的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1028元（缓交），减半收取514元，由被告令军得承担。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天水市中级人民法院。
审判员 杨江平
二〇一六年六月二十七日
书记员 孟引弟