宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0104民初851号原告：季占昌，男，1981年2月15日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区永宁县。委托诉讼代理人：王巧兰，宁夏综义律师事务所律师。原告：徐光财，男，1973年1月1日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区永宁县。委托诉讼代理人：王巧兰，宁夏综义律师事务所律师。被告：宁夏天盛投资控股有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区恒泰商务大厦11层06号房。法定代表人：王来财，该公司总经理。第三人：张承珲，男，1973年2月17日出生，汉族，住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。原告季占昌、徐光财与被告宁夏天盛投资控股有限公司（以下简称天盛公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年1月20日立案后，依法适用普通程序于2016年4月11日公开开庭进行了审理。后依法追加张承珲为本案第三人，并于2016年8月29日公开开庭进行了审理。原告季占昌，原告季占昌、徐光财的共同委托诉讼代理人王巧兰，被告天盛公司法定代表人王来财到庭参加诉讼。第三人张承珲经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告季占昌、徐光财向本院提出诉讼请求：1．依法判决解除原、被告签订的《地暖工程分包合同》；2.被告返还原告交纳的保证金和材料款160000元，并按同期银行贷款年利率6%支付自2015年4月18日至法院判决生效之日的利息；3.本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：判令第三人张承珲对上述债务承担共同清偿责任。事实和理由：2015年4月17日，原、被告签订了《地暖工程分包合同》，约定被告天盛公司将位于银川市兴庆区中建一局安居房四期A区约60000平方米的地暖工程分包给原告施工，承包价为13元/平方米，保证金为100000元。同时约定由原告支付材料款，材料由被告统一采购。后原告于2015年4月18日给被告交纳保证金100000元，于2015年5月18日交纳材料款150000元。原告交纳上述款项后，被告并未将涉案工程分包给原告。原告多次找被告退还保证金及材料款，被告仅退还了90000元，剩余160000元一直不予退还。故诉至法院，请求判如所请。被告天盛公司辩称，涉案合同系第三人张承珲挂靠在我公司名下，并利用我公司的公章与原告签订的，保证金和材料款是张承珲收取的，张承珲曾给我公司出具承诺书，承诺经营过程中的一切债权债务由张承珲负责，我公司与二原告之间无债务关系，本案与我公司无关。第三人张承珲未作陈述。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原、被告进行了质证。根据原、被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告季占昌、徐光财现持有《居间协议》一份，该协议载明甲方为被告天盛公司，乙方为原告季占昌、徐光财，协议约定：被告天盛公司将中建一局安居四期A区地暖工程交由原告季占昌、徐光财完成，承包方式为包工包料，承包价为13元/平方米，按建筑面积结算，总面积约60000平方米，按每月实际安装工作量据实结算，付款方式为按进度付80%，完工验收后扣除5%质保金，余款一次性付清，所选用材料品牌以原始合同为准，合同保证金为100000元，乙方进场施工一个月内无任何违约事项，甲方无条件退还，保证金以转账凭证为准，账号：21×××65，开户行：宁夏银行火车站支行。第三人张承珲在《居间协议》甲方负责人一栏签字，原告季占昌、徐光财在乙方一栏签字，协议落款处及骑缝处加盖有被告天盛公司的公章。张承珲在协议上注明：“乙方将购买材料款转以上公司账户，以银行进账单为准（材料20万，大写贰拾万元整），此项目所用管材全部由甲方提供，最终价为2.5元/米，保证金工作40000平米以上退还”。2015年4月18日，张承珲在《居间协议》上注明：“今收到徐光财人民币现金（￥10万元整）大写：壹拾万元整，收款人：张承珲”。2015年5月18日，张承珲在《居间协议》上注明：“今收到季占昌付购买材料款人民币：壹拾伍万元整（￥15万元整），收款人：张承珲”。原告提交宁夏回族自治区隆德县人民法院（2015）隆民初字第125号民事判决书一份，证明在固原博际工贸有限责任公司诉天盛公司、李祥买卖合同纠纷一案中，张承珲作为天盛公司的代理人出庭，判决书中载明张承珲的职务为天盛公司总经理，张承珲与原告签订本案合同系履行职务行为。被告天盛公司称对该案诉讼情况不知情。本案审理过程中，本院当庭电话联系了张承珲，张承珲称其利用天盛公司的资质承揽了涉案工程，涉案的保证金和材料款是其个人收取的，90000元也是其退还给原告的，协议签订后其用原告交纳的款项购买了材料，后原告实际干了清工，现工程等待发包方进行结算，其同意退还原告相应的款项。原告则称清工是另外一个包工头王乐找原告干的，与张承珲无关。本院认为，根据被告天盛公司和第三人张承珲的陈述，结合涉案保证金及材料款系张承珲收取的事实，可以认定第三人张承珲与被告天盛公司就涉案工程存在挂靠关系，第三人张承珲系利用被告天盛公司的名义与原告季占昌、徐光财签订《居间协议》，该《居间协议》实质上为地暖工程分包协议。因张承珲系借用资质承揽工程，且原告季占昌、徐光财也系自然人，无地暖工程施工资质，故该地暖工程分包协议为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”，故涉案地暖工程分包协议自始没有法律约束力，对原告关于解除地暖工程分包协议的诉讼请求，本院不予支持。第三人张承珲虽称原告对清工部分进行了施工，但未提交相应证据予以证实，且原告不予认可，故本院对第三人张承珲的陈述不予采信。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，故第三人张承珲应向原告返还已收取的保证金及材料款250000元，现已返还90000元，还应返还160000元。关于原告诉请的利息，本院按中国人民银行同期同类贷款基准利率支持160000元自2015年5月18日至本判决生效之日的利息。同时，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条规定：“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”，故被告天盛公司亦应对第三人张承珲的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、第五十八条、《最高人民法院》第一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条、第二百四十条规定，判决如下：一、第三人张承珲于本判决生效之日起十日内返还原告季占昌、徐光财保证金及材料款160000元，并按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付160000元自2015年5月18日至本判决生效之日的利息；二、被告宁夏天盛投资控股有限公司对第三人张承珲的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告季占昌、徐光财的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3760元，公告费600元，共计4360元，由第三人张承珲、被告宁夏天盛投资控股有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  马 云人民陪审员  舒学军人民陪审员  李翠风二〇一六年九月十九日书 记 员  温思梦附：本案适用的相关法律、司法解释《中华人民共和国合同法》第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。