广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0607刑初77号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人张某某（曾用名张某某1），男，出生于广东省四会市，汉族，初中文化，在业，住广东省肇庆市四会市。2012年9月18日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑八个月，2012年11月17日刑满释放。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年10月8日被抓获并于次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉[2016]23号起诉书指控被告人张某某犯职务侵占罪，于2016年2月18日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理过程中，发现本案有不宜适用简易程序审理的情况，遂于2016年3月1日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。案件审理期间，佛山市三水区人民检察院分别于2016年5月30日、2016年9月28日建议对本案延期审理，本院于同日作出延期审理决定；2016年6月30日、2016年10月21日，佛山市三水区人民检察院提请本院恢复审理，本院于当日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派检察员林隆才，代理检察员徐卉、黄荣荣出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控：2015年6月至2015年7月间，被告人张某某利用担任佛山市三水某某恒展贸易有限公司区域经理的职务之便，伪造该公司与四会市恒新环保建材有限公司、佛山市高明珠江货运码头有限公司的采购合同，先后五次从公司提取价值人民币808360元的轮胎，后私自转卖给他人，获取非法利益。其中，2015年8月，被告人张某某返还货款人民币10万元。2015年10月8日，被告人张某某主动向公安机关投案。
针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人张某某无视国家法律，作为公司人员，利用职务便利，将本单位财物合计人民币808360元非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人张某某在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定处罚。提请本院依法判处。
被告人张某某对指控的罪名没有异议，但辩称，他于案发前向被害单位除退还人民币10万元外，还退还了人民币4.8万元及轮胎38条。
经审理查明：2015年6月至2015年7月间，被告人张某某利用担任佛山市三水某某恒展贸易有限公司区域经理的职务之便，伪造该公司与四会市恒新环保建材有限公司、佛山市高明珠江货运码头有限公司的采购合同，先后五次共从该公司提走价值人民币808360元的亿龙牌汽车轮胎。被告人张某某于案发前向该公司返还货款人民币14.8万元，于2015年8月25日向该公司退回涉案的亿龙牌汽车轮胎38条。
2015年10月8日，被告人张某某主动向公安机关投案。
上述事实，有经举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1.受案登记表和立案决定书。证实案件来源及立案侦查情况。
2.被害单位佛山市三水某某恒展贸易有限公司法定代表人梁某某的陈述及辨认笔录。主要内容：佛山市三水某某恒展贸易有限公司是2011年5月份开始经营的，主要经营国内贸易和进出口贸易等生意的，2014年12月份增加轮胎业务，法人代表是梁某某，公司没有具体的汇出帐户，一般是用梁某某或梁某某妻子的帐户。张某某是由朋友介绍到某某恒展贸易有限公司工作的，公司于2015年1月1日与他正式签订劳动合同。张某某入职后，一直是在公司负责对外联系轮胎销售业务。2015年4月，张某某拿了四会市恒新环保建材有限公司、高明珠江货运码头有限公司的采购单回来，称与该两间公司谈成了轮胎采购业务。一开始，这两间公司采购的轮胎数量较少，四会恒新环保建材有限公司于2015年4月采购的轮胎数量是二十来条的，于2015年5月采购的轮胎数量是五十来条；高明珠江货运码头有限公司于2015年4月采购的轮胎数量是十来条，2015年5月没有采购。这两间公司在2015年4、5月份都能如期将货款交到梁某某的公司帐户。2015年6月开始，上述两间公司轮胎采购数量不断提高，其中四会恒新公司在2015年6月份采购了148条、7月份采购了250条、8月份采购了380条；珠江货运码头有限公司在2015年7月份采购了两次，一次是40条、一次是20条。但自2015年6月开始，张某某就没有将其经手的五笔交易货款交给梁某某。2015年8月，梁某某叫停了还未送出的110条轮胎，并让张某某将钱交回公司。至2015年8月31日为止，张某某才交了10万元回公司。2015年9月，张某某就没有上班了，打电话也不接，以各种借口不与梁某某见面。梁某某便亲自到购买方四会市恒新环保建材有限公司、佛山市高明珠江货运码头有限公司咨询，两间公司均声称没有跟佛山市三水某某恒展贸易有限公司有任何交易。其中四会市恒新环保建材有限公司还出具了一份证明书，证明了该公司没有陈某某和官某某两名员工，没有与佛山市三水某某恒展贸易有限公司的员工张某某（张伟杰）洽购或签订任何合同，并出示了四会市恒新环保建材有限公司的使用公章，证实该公司的公章与张某某提供的订购合同上的公章完全不同。佛山市高明珠江货运码头有限公司的行政人员也给梁某某看了其公司的使用公章，该公司的公章是椭圆型的，与张某某于2015年6月10日交给梁某某的结算书上的公章是不一样的。梁某某意识到之前张某某提交的关于四会市恒新环保建材有限公司、佛山市高明珠江货运码头有限公司的轮胎采购单均是虚构的，是用来迷惑梁某某他们的，上述两间公司根本没有和梁某某的公司进行轮胎采购，也没有采购单上所写的陈某某、官某某、张某某等员工，采购单上的公章也是假的。之后，梁某某叫张某某归还其提走的轮胎的本金。但张某某说当借钱给他并写了欠条给梁某某，一直没有将钱归还。被骗的五笔交易的具体情况：第一笔是在2015年6月4日，与四会市恒新环保建材有限公司签订了人民币300440元的轮胎采购单，轮胎已经被张某某提走了，至今张某某只归还了10万元，还欠200440元货款没有归还；第二笔是在2015年6月25日，与佛山市高明珠江货运码头有限公司签订人民币102800元的轮胎采购单，轮胎已经被张某某提走了，张某某没有归还一分钱货款；第三笔是在2015年7月2日，与四会市恒新环保建材有限公司签订人民币510000元的轮胎采购单，轮胎已经被张某某提走了，至今张某某一分钱没有归还。第四笔是在2015年7月8日，与佛山市高明珠江货运码头有限公司签订的人民币51400元的轮胎采购单，轮胎已经被张某某提走了，至今张某某一分钱没有归还；第五笔是在2015年7月29日，与四会市恒新环保建材有限公司签订人民币788400元的轮胎采购单，已被张某某提走了价值561600元的轮胎，由于梁某某发现张某某的犯罪行为，就立即将剩余的轮胎叫停发货，张某某至今未将该批轮胎的货款归还。经点算，张某某以虚构和其他公司交易的手段，从某某恒展贸易有限公司一共提走728条轮胎销售给他人，销售额是1526240元。张某某只是将私自销售获得的10万元归还给梁某某，余下的1426240元，至今没有归还。张某某提走的轮胎是大货车使用的亿龙牌轮胎，主要是有两种型号，一种是亿龙1100R20-18HL338；一种是亿龙1100R20-18HL118。两种轮胎的进货价约是1200和1300元左右。梁某某于2015年8月底的时候在张某某所驾驶的汽车内发现了四会恒新公司与珠江码头公司的公章，张某某应该是在四会市黄田市场租了一个仓库用来存放骗到的轮胎。根据送货人员反映，2015年7月前送给四会恒新环保建材有限公司的轮胎是被送去黄田学校斜对面的陆川补胎店，由张某某1签收的。张某某是使用欧某某的银行账户（62×××7575）进行资金流转的，轮胎多数转卖给高某某（联系电139××××785555欧某某反映张某某曾于9月份从银行提取了80万元出来的。被害单位的法定代表人梁某某辨认出被告人张某某。
3.被告人张某某的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：张某某是佛山市三水某某恒展贸易有限公司的员工，负责销售工作。张某某虚构了与四会市恒新环保建材有限公司及高明珠江货运码头有限公司签订的采购单，虚构四会市恒新环保建材有限公司有员工陈某某、官某某及高明珠江货运码头有限公司有员工张某某，其中，伪造与四会市恒新环保建材有限公司签订的采购单有三份，第一份是2015年6月4日伪造的，单号为HYCD20150604-17，采购内容是：1.亿龙1100R20-18HL338数量74单价2080交期6月5日金额153920，2.亿龙1100R20-18HL118数量74单价1980交期6月5日金额146520；第二份是在2015年7月2日伪造的，单号为HYCD20150703-20，采购内容是：1.亿龙1100R20-18HL338数量150单价2080交期7月6日金额312000；2.亿龙1100R20-18HL118数量100单价1980交期7月6日金额198000；第三份是2015年7月29日伪造的，单号HYCD20150804-31采购内容:1.亿龙1100R20-18HL338数量200单价2080交期8月6日金额4160001100R20-18HL118数量100单价1980交期8月6日金额198000；2.亿龙1200R20-18HL118数量40单价2080交期8月6日金额832001200R20-18HL338数量40单价2280交期8月6日金额91200。伪造与高明珠江货运码头有限公司签订的采购单有两份，一份是2015年6月25日伪造的，单号为PJCG20150625-17，采购内容是：1.亿龙轮胎1100R20-18HL338数量20单价2680交期7月12日金额53600，2.亿龙轮胎1100R20-18HL118数量20单价2460交期7月12日金额49200；一份是2015年7月8日伪造的，单号为PJCG20150708-20，采购内容是：1.亿龙轮胎1100R20-18HL338数量10单价2680交期7月21日金额26800，2.亿龙轮胎1100R20-18HL118数量10单价2460交期7月21日金额24600。张某某伪造上述两间公司采购单所使用的公章是从互联网上购买的，其中四会市恒新环保建材有限公司的公章花了90元，高明珠江货运码头有限公司的公章花了150元，两个公章在事后被张某某扔掉了。关于高明珠江货运码头有限公司的两份假采购单上约定的轮胎数量已经如数发出了，关于四会市恒新环保建材有限公司的前两份假采购单上约定的轮胎数量也如数发出了，但第三份假采购单上载明的数量没有如数发出，因为那时老板梁某某已经意识到有问题，所以只发了其中一部份：1200R20-18HL118和1200R20-18HL338各40条，1100R20-18HL338是110条，1100R20-18HL118是80条。对于上述五份采购协议所发的轮胎，张某某主要卖给高州一个姓陈的男子和该男子介绍的一个朋友，1200R20-18HL118和1200R20-18HL338的出售价钱是850元/条，1100R20-18HL118和1100R20-18HL338的出售价钱是750元/条，共向陈姓男子及其朋友销售了1200R20-18HL118和1200R20-18HL338各40条，1100R20-18HL118共264条，1100R20-18HL338共344条，共得益524000元。还向一个高明男子“阿建”销售了1100R20-18HL118和1100R20-18HL338轮胎各20条，单价500元，共得益20000元。张某某将轮胎出售给姓陈的男子后，让该男子将货款转欧某某的农业银行储蓄卡账户，阿建的20000元是收取现金的，卖给他们的轮胎价格都是低于市场价欧某某不知道这件事，她的农业银行储蓄卡一直在张某某身上，是张某某使用的。张某某没有与高州陈姓的男子及其朋友见过面，与姓陈的男子一直有电话联系，联系电139××××785555，陈姓男子的朋友的电186××××028989，是通过永恒物流发货到高州的；高明“阿建”的年纪大概二十多岁，身高1.7米，湛江人，联系电138××××918484，在高明大桥往九江方向靠近下桥处开了一家轮胎店。张某某已于8月份通过广发银行存款100000元给老板梁某某；后又交了48000元现金给梁某某，自己实际所得款项386000元，其中300000元存放在四会市的地下钱庄，其余的86000元被花掉了。张某某拒绝说出300000元放在四会市哪个地下钱庄。张某某称这样做是因为想偿还之前在一间建材公司做员工时的90000多元欠款。被告人张某某对采购单进行了辨认。
4.欧某某的证言。主要内容：欧某某的男朋友。张某某于2014年12月回到三水某某恒展贸易公司工作，欧某某不清楚他的工作情况，卡62×××7575的农业银行欧某某和张某某一起开户欧某某没有使用过。直到张某某在2015年10月9日被抓欧某某才知道银行卡在张某某那里。张某某知道银行密欧某某不知道这张银行卡里的资金流动情况。
5.陈某1的证言。主要内陈某1在高州市经营东启轮胎店。2015年6陈某1在名字为广东轮胎精英群的微信群认识了张某某。张某某说有一批轮胎要卖，并发陈某1,陈某1看后比较满意，亿龙牌1100R20-18以800元成交，亿龙牌1200R20-18以900元成交，张某某提供了一个户欧某某、号62×××7575的银行账陈某1。随后，张某某通过物流发了约12条轮陈某1，收陈某1通过中国银行的手机客户端汇款给张某某，之后张某某就陆续发陈某1，直到今年8月份，交易了约20多次共约300多条轮胎。到了最后一次，张凎陈某1先汇1万元运费给他，然后再发货，陈某1汇了1万元运费给张某某，但张某某再也没有发陈某1陈某1打电话给张某某，张某某说会退陈某1，但没有退，后来连电话都打不通了。张某某销售的轮胎并非明显低于市场价，只是比市场价便宜了100元左右，因为是现金交易，所以这个价钱是正常的。轮胎销售行业经常是贷款做生意，到了还款期，通常是比较便宜出售套现。从张某某处购得的轮胎陈某1销售出去了，每条都是卖到1000元到1100元左陈某1汇款的账62×××979陈某1没有保存每次与张某某交易的单据。
6.陈某2的证言及辨认笔录。主要内陈某2在佛山市南海区经营一家轮胎店。2015年4月，张某某陈某2经营的轮胎店，称是做亿龙轮胎批发的，双方交换了电话号码。2015年5月4日，张某某打电话说有20条轮胎要陈某2，每条500元，到了2015年5月6日，张某某送来亿龙1100R20118轮胎14条，亿龙1100R20338轮胎6陈某2当时给付现金1万元。到了2015年7月22日，张某某又送了亿龙1100R20118轮胎11条、亿龙1100R20338轮胎9陈某2也付了1万元现金给张某某。后来张某某还说有一批轮胎要销售陈某2没要。张某某卖的轮胎比市场价便宜200多陈某2称次品轮胎价格也比较便宜，有些厂家会卖一些处理品，陈某2认为张某某的价格比较合陈某2销售轮胎的价格分两种情况，如果是现金交易的则每条800元，非现金交易则每条卖约1000元。这两批轮胎都以现金交易的方式销售出去了，没有单据。陈某2辨认出被告人张某某。
7.周某的证言。主要内容：2015年7月，罗某在四会市黄田新市场租了一间仓库用来堆放轮胎，周某帮他看管轮胎与送货，轮胎是送到广州市、高州市等地方，张某某有说过他是从佛山市三水区的梁某某那里拿货的。2015年8月25日上午10时许，梁某某到黄田新市场的仓库运走了38条亿龙轮胎，周某、罗某都在现罗某有打电话问过张某某才让梁某某把轮胎运走周某只知道是亿龙牌大车轮胎，不清楚轮胎具体型周某有当时的监控视频。
8.罗某的证言。主要内容：2015年7月，罗某、周某一起出资在四会市黄田新市罗某的名义租了一间仓库用来堆放轮胎，罗某、周某为他看管轮胎及送货。2015年8月25日上午10时许，梁某某来到四会市黄田新市场的仓库运走了38条亿龙轮胎，罗某志周某都在现罗某是打过张某某电话得到张某某的同意才让梁某某运走轮胎罗某有听张某某说过他的轮胎是从佛山市三水区的梁某某那里拿货的。
9.邱某的证言。主要内邱某是佛山市三水某某恒展贸易有限公司法定代表人梁某某的妻子，在公司主要负责行政、后勤等有关公司的杂务工作。张某某是2015年1月到公司工作的，他除了返还货款人民币10万元外并无返还过货款4.8万元。
10.涉案财物价格鉴定结论书。证实涉案的284套亿龙牌1100R20HL118汽车轮胎共价值人民币298200元；364套亿龙牌1100R20HL338汽车轮胎共价值人民币414960元；40套亿龙牌1200R20HL118汽车轮胎共价值人民币46000元；40套亿龙牌1200R20HL338汽车轮胎共价值人民币49200元，上述财物共价值人民币808360元。
11.银行账户资料和银行流水。证实以被告人张某某名字在平安银行开立的62×××4343、在中国农业银行开立的62×××7777于2015年6月至8月间有多次大额资金存入记录，后被多次支取欧某某的名字开立的中国农业银行62×××7575于2015年6月至8月间有多次大额资金存入记录，后被多次支取。
12.证明书。主要内容：佛山高明珠江货运码头有限公司没有叫张某某的员工，没有向佛山市三水某某恒展贸易公司采购过轮胎，也没有与佛山市三水某某恒展贸易公司业务员张某某（又名张某某）签订采购合同，佛山市三水某某恒展贸易公司持有的采购单上的公章并非该公司的公章；四会市恒新环保建材有限公司没有叫陈某某、官某某的员工，该公司没有向佛山市三水某某恒展贸易公司采购过轮胎，也没有与佛山市三水某某恒展贸易公司业务员张某某（又名张某某）签订采购合同，佛山市三水某某恒展贸易公司持有的采购单上的公章并非该公司的公章。
13.四会市恒新环保建材有限公司采购单、佛山市高明珠江货运码头有限公司采购单及佛山市三水某某恒展贸易有限公司销售单。证实张某某分别虚构与四会市恒新环保建材有限公司、佛山市高明珠江货运码头签订采购单的情况，以及佛山市三水区某某恒展贸易有限公司根据虚构的采购单进行发货的情况。
14.劳动合同书、个人简历、社保信息、证明、营业执照。证实被告人张某某于2015年1月1日与佛山市三水某某恒展贸易有限公司（法定代表人梁某某）签订劳动合同的相关情况。
15.说明。证实公安机关对本案的相关情况作出说明。
16.刑事判决书、刑满释放证明。证实被告人张某某的前科情况与上列的一致。
17.视频资料。证实被害单位佛山市三水某某恒展贸易有限公司法定代表人梁某某于2015年8月25日上午10时许在位于四会市黄田新市场的仓库运走38条亿龙牌汽车轮胎。
18.抓获经过。证实被告人张某某的到案经过。
19.户籍材料。证实被告人张某某的身份情况与上列的一致。
公诉机关所提被告人张某某将佛山市三水某某恒展贸易有限公司价值人民币808360元的财物非法占为己有的指控，经审查，罗某、周某的证言，被告人张某某的相关供述及视频资料等证据可证实被告人张某某已于案发前2015年8月25日向被害单位佛山市三水某某恒展贸易有限公司退回了38条亿龙牌汽车轮胎，至于上述38条轮胎的价格，由于现有证据无法确定被告人张某某向被害单位退回轮胎的型号，故本院结合被害单位法定代表人梁某某的陈述与涉案财物价格鉴定结论书等证据，并从有利于被告人的角度出发，认定被告人张某某退回被害单位的上述38条轮胎价值为人民币46740元，另，被告人张某某还辩解他于案发前除了向被害单位退还了10万元外，还退还了人民币4.8万元，本院从有利于被告人的角度一并予以采纳该辩解，综上，本院在认定被告人张某某的犯罪数额时对上述已退还的轮胎价值和现金数额作相应扣减，即被告人张某某侵占被害单位的财物共计为人民币613620元。上述指控，本院不予采纳。被告人张某某所提的相关辩解意见有理，本院予以采纳。
本院认为，被告人张某某无视国家法律，作为公司的工作人员，利用职务上的便利，将本单位共计价值人民币613620元的财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，应当依法追究其相应的刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。公诉机关所提被告人张某某侵占的财物达到数额巨大的指控，经审查，被告人张某某职务侵占被害单位的财物数额为人民币613620元，未达到数额巨大的数额标准，上述指控，本院不予采纳。被告人张某某在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。被告人张某某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，且在法庭上自愿认罪，本院依法对其从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第四十七条的规定，判决如下：
被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月8日起至2019年7月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 韬
代理审判员 黄建烈
人民陪审员 吴成亮
二〇一六年十二月八日
书 记 员 陆 颖