黑龙江省牡丹江农垦法院
刑 事 判 决 书
（2015）牡刑初字第130号
公诉机关黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院。
被告人刘某某，因涉嫌犯盗窃罪于2014年8月18日被刑事拘留，同年9月16日被取保候审。
被告人张某某，因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月20日被取保候审。2014年5月2日因涉嫌犯采伐国家重点保护植物被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。2015年9月7日因犯毁坏国家重点保护植物罪，被黑龙江省牡丹江农垦法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，现羁押于牡丹江农垦看守所。
被告人于某某，因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月14日被取保候审，2015年5月14日再次被取保候审。
黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院以黑牡农检公诉刑诉（2015）121号起诉书指控被告人刘某某、张某某、胡某某、于某某犯盗窃罪，于2015年11月9日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用简易程序。后因发现本案不宜适用简易程序，于2015年12月7日将该案转为普通程序审理。在审理过程中，因被告人胡某某在取保候审期间脱逃，本院对被告人胡某某涉嫌犯盗窃罪一案中止审理（另案处理）。本院于2016年1月6日公开开庭审理了本案。黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院指派检察员张波出庭支持公诉，被告人刘某某、张某某、于某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院指控：2013年11月末，被告人刘某某从吉林省九台市来到黑龙江省鸡西市，通过朋友联系到被告人张某某称需要柞树作为绿化树运到北京出售。张某某通过朋友胡某某（另案处理）、于某某等人物色在黑龙江省八五五农场（以下简称八五五农场）鹿山地区山上有刘某某需要的柞树，决定盗窃该地区的柞树再转卖给刘某某，从中赚取利润。2013年12月5日，刘某某、张某某、胡玉平、于某某等人雇佣李某某的挖掘机及工人一同到八五五农场5林班内盗窃柞树8墩，当晚雇佣两辆货车运往北京市顺义区，因无法查证卖家，故此8墩柞树无法出具价格鉴定。
2013年12月7日14时左右，刘某某、胡某某等人继续带工人上山挖树，共计盗挖12墩柞树（价值人民币7390元）。当日晚挖掘机正在装车时被八五五农场林业局与八五五公安分局联合执法时将挖掘机、货车司机当场抓获。
被告人张某某于2013年12月18日主动到公安机关投案。被告人刘某某于2014年8月18日被公安机关抓获到案。被告人于某某于2014年1月1日被公安机关传唤到案。
黑龙江省牡丹江农垦区人民检察院就指控的上述犯罪事实向法庭提供了物证照片、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、鉴定意见书、现场勘查笔录及照片等证据，认为：被告人刘某某、张某某、于某某以非法占有为目的，盗挖林木，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任；本案系犯罪未遂，应根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定对其进行处罚；张某某案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，应根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款对其进行处罚；张某某一人犯数罪，应对其数罪并罚，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条对其进行处罚；本案系共同犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定对其处罚；刘某某系犯罪未遂，自愿认罪且态度较好，建议判处有期徒刑一年六个月以下，并处罚金，可适用缓刑；于某某系犯罪未遂，自愿认罪且态度较好，建议判处有期徒刑一年以下，并处罚金，可适用缓刑；张某某系自首，自愿认罪且态度较好，犯罪未遂，一人犯数罪，建议判处有期徒刑一年以下，并处罚金。
被告人刘某某、张某某、于某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和量刑建议没有异议。
经审理查明：2013年11月末，被告人刘某某从吉林省九台市来到黑龙江省鸡西市，通过朋友联系到被告人张某某称需要柞树作为绿化树运到北京出售。张某某通过朋友胡某某、于某某等人物色到八五五农场鹿山地区山上有刘某某需要的柞树，便决定将该地区的柞树卖给刘某某，从中赚取利润。2013年12月5日，刘某某、张某某、胡某某、于某某等人雇佣李恒军的挖掘机及工人一同到八五五农场5林班内盗窃柞树8墩，当晚雇佣两辆货车运往北京市顺义区，刘某某获赃款10400元，因无法查证卖家，故此8墩柞树未做价格鉴定。
2013年12月7日14时左右，刘某某、胡某某等人继续带工人上山挖树，共计盗挖12墩柞树（价值人民币7390元）。当日晚挖掘机正在装车时被正在联合执法的八五五农场林业局与八五五公安分局将挖掘机、货车司机当场抓获。案发后，部分赃物被依法扣押并返还被害单位。
综上，被告人刘某某、张某某、于某某盗窃作案2次，盗窃金额价值人民币7390元。
另查明，被告人张某某因涉嫌犯采伐国家重点保护植物于2014年5月1日被抓获，同年5月2日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。2015年9月7日因犯毁坏国家重点保护植物罪，被黑龙江省牡丹江农垦法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。
被告人张某某于2013年12月18日主动到公安机关投案。被告人刘某某于2014年8月18日被公安机关抓获到案。被告人于某某于2014年1月1日被公安机关传唤到案。
上述事实，有经依法质证、认证的下列证据予以证实：
1.书证户籍证明三份，证实被告人刘某某、张某某、于某某达到负完全刑事责任年龄；
2.书证报案材料一份，证实案件来源系八五五农场林业局工作人员华某某于2013年12月8日报案至公安机关；
3.书证到案经过三份，证实被告人张某某于2013年12月18日主动到公安机关投案；被告人刘某某于2014年8月18日被公安机关抓获到案；被告人于某某于2014年1月1日被公安机关传唤到案；
4.书证中国农业银行银行卡存款业务回单二份、黑龙江省农村信用社存、取款凭条（回单）一份，证实证人董某于2013年12月8日向于某某银行卡存款5000元，同年12月10日向于某某存款7000元；于某某于2013年12月10日向董某银行卡存款5000元；
5.书证扣押清单三份、返还物品清单一份，证实公安机关将盗窃的柞树5墩34株予以扣押，后返还给八五五农场林业局；公安机关在证人董某处扣押被告人刘某某违法所得款人民币10000元；
6.书证公安机关工作说明二份，证实经公安机关查找被告人刘某某供述第一批运走的柞树卖给北京的张某，该人住址、身份不清，无法取得联系，无法将被盗柞树作价；价格鉴定意见书中的68株柞树为公安机关扣押的34株与现场遗留的34株一并予以作价；
7.书证黑龙江省牡丹江农垦法院（2015）牡刑初字第32号刑事判决书和黑龙江省农垦中级法院（2015）垦刑终字第67号刑事裁定书各一份，证实2015年9月7日被告人张某某因犯毁坏国家重点保护植物罪，被黑龙江省牡丹江农垦法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，张某某上诉后，黑龙江省农垦中级法院驳回上诉，维持原判；
8.证人董某的证言，证实2013年12月初，被告人于某某曾找过董某，让其帮助疏通八五五农场林业局的关系，以便于在没有手续的情况下，在鹿山矿区盗伐柞树，后其未给于联系的情况下，于某某等人私自盗挖的经过；
9.证人华某某的证言，证实2013年12月7日八五五农场林业局工作人员接到匿名举报电话后，联合八五五公安分局一同前往鹿山矿区将正在盗挖柞树的工人抓获；
10.证人高某的证言，证实2013年12月7日高某受雇驾驶货车前往八五五农场鹿山矿区拉树及在装车后被警察查获的经过；
11.证人袁某某的证言，证实的内容与证人高某证实的内容一致；
12.证人李某某的证言，证实2013年12月4日下午接到胡某某电话让其去八五五农场鹿山矿区挖树，12月5日晚上挖掘8棵树后运走，12月6日因盗挖树木被公安机关传唤的经过；
13.证人王某某的证言，证实2013年12月4日下午接到其老板李某某电话让其去八五五农场鹿山矿区挖树，12月5日晚上挖掘8棵树运走，12月6日在挖树过程中被八五五农场林业局工作人员制止并抓获的经过；
14.证人孙某某的证言，证实2013年12月7日孙某某陪同货车司机袁某某出车，在八五五鹿山矿区装车过程中被林业局工作人员抓获的经过；
15.证人王某志的证言，证实2013年12月6日下午有一个女的给其打电话让其找车拉树，商量价格是从鹿山到北京运费为
10000元，后货车在鹿山装树过程中被八五五农场林业机关抓获的经过；
16.黑龙江省垦区牡丹江价格认证中心价格鉴定意见书，证实被盗柞树的价格；
17.被告人刘某某、张某某、于某某的供述与辩解、刘某某的辨认笔录，证实刘某某、张某某、于某某、胡某某联系买树及后来在明知没有手续的情况下盗窃柞树的事实经过；
18.现场勘查笔录及照片，证实案发时的现场情况。
本院认为，被告人刘某某、张某某、于某某以非法占有为目的，盗挖林木，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。刘某某、张某某、于某某的部分盗窃犯罪由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。张某某案发后主动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首。刘某某、于某某到案以后，如实供述其犯罪事实，系坦白。张某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有漏罪没有判决，应当将新发现的罪与所犯漏罪数罪并罚。本案系共同犯罪。公诉机关建议对张某某判处有期徒刑一年以下，并处罚金。张某某同意公诉机关的量刑建议。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。张某某具有以下量刑情节：自首，自愿认罪，部分赃物返还被害单位，未遂，一人犯数罪。综合决定对张某某从轻处罚。公诉机关建议对刘某某判处有期徒刑一年六个月以下，并处罚金，可适用缓刑。刘某某同意公诉机关的量刑建议。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。刘某某具有以下量刑情节：坦白，自愿认罪，部分赃物返还被害单位，未遂。公诉机关建议对于某某判处有期徒刑一年以下，并处罚金，可适用缓刑。于某某同意公诉机关的量刑建议。公诉机关的量刑建议合理，本院予以采纳。于某某具有以下量刑情节：坦白，自愿认罪，部分赃物返还被害单位，未遂。综合本案考虑被告人刘某某、于某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，决定对二被告人从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯盗窃罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元；与原判刑罚犯毁坏国家重点保护植物罪判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月1日起至2018年4月30日止），并处罚金人民币二万三千元（罚金应于判决生效三十日内缴纳至本院）；
二、被告人刘某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十个月（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币五千元（罚金应于判决生效三十日内缴纳至本院）；
三、被告人于某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑十个月（缓刑的考验期限从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一千元（罚金应于判决生效三十日内缴纳至本院）；
四、被告人刘某某违法所得人民币一万零四百元予以没收（违法所得应于判决生效三十日内缴纳至本院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 王晓东
审 判 员 凌左彬
代理审判员 张志光
二〇一六年一月十九日
书 记 员 宋亚萍