山东省德州市中级人民法院行 政 判 决 书（2018）鲁14行终97号上诉人（原审原告）张银希，男，1966年11月16日生，汉族，住河北省邯郸市复兴区。上诉人（原审原告）路秀萍，女，1968年5月10日生，汉族，住址同上。委托代理人张银希，即上诉人张银希，基本信息同上，系路秀萍之夫。被上诉人（原审被告）齐河县人力资源和社会保障局，所在地址山东省齐河县齐鲁大街456号。法定代表人刘金华，局长。委托代理人李兴祥，该单位工作人员。委托代理人杨宜广，山东杨宜广律师事务所律师。原审第三人山东广厦起重机械有限公司,所在地址山东省齐河县经济开发区。法定代表人高红，经理。委托代理人杨军，山东兴齐律师事务所律师。上诉人张银希、路秀萍因工伤行政确认一案,不服山东省齐河县人民法院（2018）鲁1425行初3号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审法院审理查明，原告张银希、路秀萍的儿子张梦琪自2014年3月1日在第三人山东广厦起重机械有限公司上班，2015年6月12日，张梦琪请假回家休息，2015年6月24日8时50分张梦琪准备返回上班在村口等公交车时，发生交通事故导致死亡。2015年7月15日，邯郸市公安交通警察支队第三交警大队作出《道路交通事故认定书》（邯公交认字［2015］第130404201500012号），张梦琪不负事故责任。原告张银希于2017年1月13日与第三人山东广厦起重机械有限公司签订了经济补偿协议书。2017年7月20日原告为确定张梦琪与第三人存在劳动关系申请劳动仲裁，2017年8月29日，齐河县劳动人事争议仲裁委员会依法作出仲裁裁决：认定原告儿子张梦琪与第三人自2014年3月1日至2015年6月12日存在事实劳动关系。2017年10月27日，原告依法向被告齐河县人力资源和社会保障局申请工伤认定。2017年10月27日，被告受理原告申请，并于2017年10月30日依法向用人单位山东广厦起重机械有限公司下达《工伤认定限期举证通知书》。山东广厦起重机械有限公司于2017年11月8日提交答辩意见及原告劳动仲裁申请书。被告经核实证据后于2017年11月16日依法作出《工伤认定终止通知书》并送达原告及用人单位。原审法院认为，本案争议的焦点是原告张银希申请工伤认定是否超过工伤认定申请期限。《工伤保险条例》第十七条规定：××防治法规定被诊断、××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”；人社部发［2016］29号《关于执行若干问题的意见（二)》第八条规定：“当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的，被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内”；《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定：“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：(一)不可抗力;(二)人身自由受到限制;(三)属于用人单位原因;(四)社会保险行政部门登记制度不完善;(五)当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼的”，原告张银希自2015年6月24日其儿子发生交通事故至2016年6月24日一年时间内，没有向被告齐河县人力资源和社会保障局申请过工伤认定，也没有就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼，原告也没有提供证据证明其在此期间没有申请工伤认定是因为《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定的何种情形所耽误。原告自2017年1月13日与第三人山东广厦起重机械有限公司签订了经济补偿协议书，经申请劳动仲裁至2017年10月27日向被告齐河县人力资源和社会保障局申请工伤认定，原告行为距离发生交通事故均超过一年时间，没有发生在一年的申请工伤认定期限内，不存在法定延误时间的情形，原告依据其与第三人签订的经济补偿协议书，认为其没有在事故发生后一年期限内申请工伤认定，属于第三人原因造成的主张，不能成立。综上，原告申请工伤认定超过法定期限，被告认定事实清楚。《工伤认定办法》第七条规定：“工伤认定申请人提交的申请材料符合要求，属于社会保险行政部门管辖范围且在受理时限内的，社会保险行政部门应当受理。”《山东省工伤认定工作规程》第九条规定：“有下列情形之一的,劳动保障行政部门不予受理工伤认定申请:……(二)工伤认定申请超过法定时效的……”第十一条规定：“劳动保障行政部门受理工伤认定申请后，经进一步调查核实，对不符合受理条件的，应当终止工伤认定，并向申请人出具《工伤认定终止通知书》。”被告对原告作出《工伤认定终止通知书》（齐人社伤终止字［2017］1号）适用法律正确。被告受理原告申请后依照法定程序对原告及第三人的证据及主张进行了审查，在法定期限内作出《工伤认定终止通知书》程序合法。综上所述，被告作出《工伤认定终止通知书》（齐人社伤终止字［2017］1号）的行政行为，认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，故应当驳回原告的诉讼请求。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告张银希、路秀萍的诉讼请求。案件受理费50元，由原告张银希、路秀萍负担。上诉人张银希、路秀萍不服原审法院判决，向本院提起上诉，上诉请求为：一、依法撤销齐河县人民法院（2018）鲁1425行初3号行政判决；二、依法撤销齐河县人力资源和社会保障局齐人社伤终止字［2017］1号工伤认定终止通知书；三、依法判决齐河县人力资源和社会保障局对上诉人儿子张梦琪2015年6月24日8时50分导致死亡的交通事故作出工伤认定决定书；四、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、上诉人申请劳动仲裁未超过仲裁时效。上诉人提交的仲裁裁决书是生效的裁决书，如果申请人申请仲裁超过1年的仲裁时效，劳动争议仲裁委应当驳回仲裁申请，而不是作出仲裁裁决。二、《工伤保险条例》没有明确规定工伤职工及其家属申请工伤的期限必须是1年。《工伤保险条例》第十七条第二款规定：用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。该条款规定的是“可以”，而不是“应当”，是权利而不是义务，对于用人单位而言是责任和义务。三、处理劳动人事争议的期限不应计算在工伤认定的期限内，申请工伤认定期限应当从劳动仲裁裁决之日起重新计算。《关于执行若干问题的意见（二）》（人社部发[2016]29号）第八条规定：有下列情形之一的，被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内。（四）当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定：由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（三）属于用人单位原因；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。由于用人单位没有与张梦琪签订书面的劳动合同，导致上诉人没有证据证明劳动关系，不能依法申请工伤认定。上诉人多次找用人单位协商处理工伤赔偿事宜，直至2017年1月13日才被迫无奈与用人单位签订了经济补偿协议书。2017年7月20日上诉人申请劳动仲裁，仲裁庭开庭审理后，也认为上诉人没有超过仲裁时效并依法作出了仲裁裁决，用人单位也未提起诉讼。一审法院认定申请人未在一年内申请劳动仲裁属于机械的理解法律规定，不符合法律精神。四、上诉人提交的（2017）冀0403行初147号行政判决书是生效的行政判决书，具有指导、参考作用。一审法院审理后，上诉人提交了类似的案例，该案例中法官的观点符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定的精神，但一审法官却视而不见，作出错误判决，请二审法院依法予以纠正。综上所述，上诉人申请工伤认定应当从确认劳动关系后重新计算期限，上诉人申请工伤认定不超过法定的期限。请二审法院查明事实，依法判决，维护工伤职工的合法权益。被上诉人齐河县人力资源和社会保障局、原审第三人山东广厦起重机械有限公司均未提交书面答辩状。二审期间，上诉人提交以下证据：1.证人张某、高某的证言各一份；2.（2017）冀0403行初147号行政判决书、（2018）冀04行终40号行政判决书。经审查，上述证据均不符合《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十二条关于“新的证据”的规定，本院对此不予采纳。本院查明事实同一审法院查明事实基本一致。本院认为，本案争议焦点为：上诉人申请工伤认定是否超过法定时限。《工伤保险条例》第十七条规定：“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、××，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、××之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。……”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条规定：“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。”根据上述规定，受伤职工及其近亲属申请工伤认定的最长期限是一年，但符合法定扣除情形的，不计算在该一年期限内。本案中，两上诉人之子张梦琪发生交通事故的时间为2015年6月24日，而上诉人申请劳动仲裁的时间为2017年7月20日，申请工伤认定的时间为2017年10月27日。在申请仲裁前，上诉人就已超过一年的最长工伤认定申请期限。现有证据亦无法证明上诉人在2017年7月20日之前存在应当扣除期限的其他事由，因此，被上诉人依据《山东省工伤认定工作规程》第九条的规定，作出齐人社伤终止字［2017］1号工伤认定终止通知书认定事实清楚、程序合法、适用法律正确。综上所述，上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决结果并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张银希、路秀萍负担。本判决为终审判决。审 判 长 师延锋审 判 员 宋冬梅审 判 员 郭喜珂二〇一八年八月二十九日法官助理 郝 帅书 记 员 周晓萌