安徽省当涂县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）当民一初字第00049号
原告：陈某皓。
法定代理人：周晓芳（陈某皓母亲。
法定代理人：陈辉（陈某皓父亲）。
委托代理人：周传发。
委托代理人：盛娟。
被告：吴某巧。
法定代理人：张莉（吴某巧母亲）。
被告：李杰。
委托代理人：王健，。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司。
委托代理人：汪小琴。
委托代理人：蒋波。
原告陈某皓诉被告吴某巧、李杰侵权责任纠纷一案，本院受理后，被告李杰申请追加其投保公众责任险的中国太平洋财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司（以下简称“太平洋财保马鞍山支公司”）为共同被告参加诉讼，本院审查后，依法予以追加，依法适用简易程序，由审判员陈康独任审判，于2014年3月4日公开开庭进行了审理，原告陈某皓的法定代理人周晓芳、陈辉及其委托代理人盛娟、被告吴某巧的法定代理人张莉、被告李杰的委托代理人王健、被告太平洋财保马鞍山支公司委托代理人汪小琴、蒋波均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
陈某皓诉称：2013年6月9日下午，其在德克士二楼儿童游乐区玩耍，在上儿童游乐区的小二层内时，吴某巧用手阻挡其进入，致使其身体失衡摔倒受伤，事故发生后，其被送往中国人民解放军第八六医院救治，后转至南京儿童医院治疗，经诊断其左肱骨髁上骨折，左桡神经损伤。后经安徽江东司法鉴定所鉴定，其左肱骨骺板以上粉碎性骨折、左桡神经损伤，属伤残玖级，护理期限以90天为宜，营养期限以60天为宜。其各项损失为：医疗费20739.21元、营养费1800元（30元／天＊60天）、护理费6300元（70元／天＊90天）、残疾赔偿金84096元（21024元／年＊20年＊20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费用1300元、住院伙食补助费240元（20元／天＊12天）、住宿费1266元、交通费1546.6元，共计127287.81元。吴某巧应当承担其各项损失的赔偿责任，李杰经营的德克士没有尽到安全保障义务，要求李杰与吴某巧对其受伤产生的各项损失承担连带赔偿责任。
吴某巧法定代表人张莉当庭口头辩称：事故发生是有原因的，其并不在现场，当时陈某皓在追打吴某巧的弟弟，吴某巧的弟弟对吴某巧说有人打他，然后就跑去德克士游乐区的二楼玩，吴某巧就进入游乐区二楼阻止陈某皓上来打她弟弟，就挡住不让陈某皓上去，陈某皓在追打吴某巧弟弟时自己跌倒了，当时陈某皓的父母也在场，并没有进行阻止，陈某皓自身也有过错，吴某巧应当承担较小的责任。同时，陈某皓的各项诉请过高。
李杰辩称：其已尽到安全保障义务，不应当承担赔偿责任；即使其承担责任，也只是相应的补充责任，且其已投保公众责任险，应由保险公司在保险范围内承担赔偿责任；陈某皓及其监护人存在过错，应当减轻各被告的赔偿责任；陈某皓的部分诉请过高。
太平洋财保马鞍山支公司辩称：陈某皓的部分诉请过高；保险合同约定每次事故绝对免赔额为1000元或损失金融的10%，两者以高者为准；本案的被保险人在事故发生过程中没有过错，本身的设施没有任何缺陷，事故的发生是因为陈某皓与吴某巧在打闹过程造成的，陈某皓和吴某巧的监护人没有尽到监护的责任，从而导致事故发生。
针对诉辩主张，各方提交下列证据：
陈某皓提交：一.陈某皓户口本及其法定代理人周晓芳、陈辉身份证复印件各1份，证明其及其法定代理人身份事项及主体资格；二.当涂县公安局姑孰派出所询问笔录复印件1份，证明陈某皓的受伤是由吴某巧导致的，李杰在管理上存在过失；三.南京市儿童医院门诊病历1份、疾病诊断证明2份、影像检查报告书3份、出院小结2份，证明陈某皓受伤及住院治疗的事实；四.医疗费票据19张，证明陈某皓因伤住院支付医疗费20739.21元的事实；五.安徽江东司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，证明其因伤致玖级伤残，营养期以60日为宜、护理期以90日为宜，以上均包括住院治疗期间；六.鉴定费票据1张，证明其为鉴定伤情支出鉴定费1300元；七.住宿费票据7张，证明事故发生后为治疗伤情支付住宿费1266元；八.客运发票42张、地铁票据9张、出租车票据6张、高速公路车辆通行费票据1张、火车票1张、车辆保险单2张，证明事故发生后其支付的交通费1546.6元；九.复制的事故现场监控光盘一张，证明事故发生的经过。
李杰提交：一.保险单1分，证明当涂县辉煌餐厅向太平洋财保马鞍山支公司投保了公众责任险，应由保险公司在责任限额内承担替代赔偿责任；二.照片三张，证明其已尽到了提示义务；三.视频1段，证明当涂县辉煌餐厅履行了警示义务，尽到了安全保障责任，该警示牌在事发现场显眼的位置，原告的父母属于监护人，事发时他们都坐在自己的座位上。
吴某巧、太平洋财保马鞍山支公司未递交证据。
各方当事人的质证意见：陈某皓对李杰提交的保险单无异议；照片可证明德克士没有尽到安全保障义务，据照片可知告示牌显示身高在130公分以上人员不得入内，但吴某巧已明显超过130公分，德克士仍然让其进入；另，既然不允许130公分以上的人员入内，家长就无法进入实施监护，且德克士既然已经提供了这项服务，就应当保证其安全性，使家长能够安心用餐；视频资料与其提供的一致，没有异议。
李杰认为当涂县公安局姑孰派出所询问笔录恰好反映陈某皓及其监护人在事故发生时存在过错，因店内告示牌提示在儿童区玩耍时，家长应当陪护；认为鉴定意见缺乏事实根据；光盘与其提交视频资料一致，没有异议，能够证明其没有过错。
吴某巧认为陈某皓鉴定意见书上的伤情与在医院治疗的伤情不一致，对鉴定意见持有异议，其他质证意见同李杰和保险公司。认为李杰提交的证据不能证明其没有责任，德克士在开始营业时儿童游乐区内有专人看护，而现在没有。
太平洋财保马鞍山支公司认为从当涂县公安局姑孰派出所询问笔录可知陈某皓是从吴某巧的手臂上翻下来的，并非在德克士餐厅的游乐设施上受伤，且双方当时在打闹，而根据德克士游乐区的使用规则，不得在游乐区内打闹，并要求由成年人监护，所以李杰在事故发生时没有过错。因此，根据保险合同约定，其不应当承担赔偿责任。
审理中，各方当事人对陈某皓在德克士摔倒受伤及住院、治疗的事实不持异议，本院结合各方当事人不持异议的证据和共同认可的事实，确认本案以下事实：李杰经营的当涂县辉煌餐厅（德克士）内有一专供儿童游戏玩耍的儿童游乐区，2013年6月29日下午，陈某皓在其父母陪同下至李杰经营的德克士餐厅就餐，就读高一年级的吴某巧也带其弟弟李守云在德克士，陈某皓、李守云均在儿童游乐区玩耍，陈某皓的父母及吴某巧均在游乐区外，吴某巧自述其为阻止陈某皓与其弟弟李守云间的打闹，进入儿童游乐区内，在儿童游乐区内通向二层入口处阻挡陈某皓进入时，陈某皓自该入口处跌倒摔伤，随即被送往中国人民解放军第八六医院、南京儿童医院治疗，经治疗诊断为左肱骨髁上骨折、左桡神经损伤，两次在南京儿童医院住院治疗13天，共支付医疗费20094.81元。2013年10月22日，经安徽江东司法鉴定所鉴定，陈某皓左肱骨骺板以上粉碎性骨折、左桡神经损伤，伤残等级评定为九级，营养期限建议为60天、护理期限建议为90天（均包含住院期间）。
德克士餐厅儿童游乐区为一封闭式、为到该店消费的顾客提供的免费供儿童游戏玩耍的场所，德克士提交的游乐区使用规则告示中明确显示，此场地仅限90公分以上130公分以下小朋友使用，家长及成年人需陪同及指导儿童正确使用此游乐场设施，德克士公司对因使用不当及违反有关规则造成的损伤恕不负责。德克士作为被保险人为其经营过程中发生意外事故，造成第三者人身伤害或者财产损失向太平洋财保马鞍山支公司投保100万的公众责任险，保险合同约定人身伤害每次事故赔偿限额10万元，每次事故绝对免赔额1000元或者损失金额的10%，两者以高者为准。本次事故发生在保险期间内。
诉讼中争议的焦点在陈某皓摔倒受伤所造成的损害后果的责任承担以及陈某皓各项诉请的合理性。
本院认为，本案是儿童意外伤害引起的侵权赔偿纠纷，事故发生的地点是一专供儿童游戏玩耍的游乐区，儿童嬉戏打闹的天性和对行为危险性的认知能力，决定了其在游乐区玩耍时需要有成年人监护，以便正确引导嬉戏，及时发现危险，消除危险，防止意外发生。德克士作为游乐场所的提供者和管理者，当然的对进入游乐区的儿童负有安全防范的注意义务，尤其对儿童这一特殊群体，使用规则的制定不能成为其免责的法定事由，其仍负有监督使用规则的有效实施、游乐区的安全管理、排除危险的义务。吴某巧显然不符合进入游乐区的条件，但其不当进入并未受到制止，并最终引发损害后果的发生，且其不当进入也是因两小孩的打闹无人制止。儿童间的相互打闹、嬉戏，是其天性，无法律上的过错，但当其超过一定限度或可能产生危险时，应由承担监护责任的成年人予以制止、引导，因此，德克士应当在儿童游乐区设置专人管理。义务的违反必然引起责任的承担，故德克士对事故的发生，损害后果的形成负有管理不当的责任。陈某皓因吴某巧阻挡而摔伤，现有材料能够反映吴某巧是被动的阻挡陈某皓，并未对陈某皓实施主动的推搡等侵权行为，且吴某巧是尚未成年的限制民事行为能力人，在制止儿童间打闹嬉戏的能力、方法上是有限的，因此，在陈某皓受伤上虽负有责任，但不宜过大。陈某皓的父母是其法定监护人，对陈某皓负有法定的监护责任，进入公共场所儿童游乐区，并未免除其对陈某皓的监护责任，因此，其父母对陈某皓的受伤负有监护不当的责任。综上，比较原被告之间的过失及对损害后果形成的原因力的大小，作为向消费者提供服务的餐厅和游乐区的管理人，其管理制度上的监督、执行不到位是造成此次损害后果发生的重要原因，向消费者提供优质、规范、安全、没有缺陷的服务是经营者的义务和责任，对消费者在接受服务过程中可能出现或存在的危险，经营者应当在制度的设置，管理的规范，危险的规避上负有消除和保障的责任，因此，依法确认德克士业主李杰承担50%的责任，吴某巧、陈某皓各承担25%的责任。吴某巧是限制民事行为能力人，其造成他人损害的，由其监护人承担民事责任，即其法定监护人张莉应当对吴某巧承担的侵权责任承担民事赔偿责任。
陈某皓各项损失的确认。医疗费20094.81元，有医院出具的发票佐证，予以确认；司法鉴定意见书虽是原告方单方委托，但鉴定机构、鉴定人员、鉴定程序、鉴定结论均无不当之处，且各被告并未提供证据证明该鉴定意见有不当之处，亦未指出存在明显依据不足或提出重新鉴定申请，故其口头的抗辩不能否决鉴定意见书的法律效力，该鉴定意见书能够作为残疾赔偿金、营养费、护理费确认的有效证据，结合本地区通常标准，确认残疾赔偿金84096元（21024元／年＊20年＊20%）、营养费1200元（20元／天＊60天）、护理费6300元（70元／天＊90天）；住院伙食补助费240元（20元／天＊12天），未超过本地通常标准，予以确认；鉴定费用1300元，有发票为证，据实赔偿；住宿费1266元，据实赔偿；交通费酌定1000元；精神抚慰金依据伤残等级，考虑陈某皓自身负有一定责任，酌定为7000元。综上，本院依照《中华人民共和国民法通则》第十四条、第十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十二条第一款、第三十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告陈某皓因伤造成的各项损失，医疗费20094.81元、营养费1200元、护理费6300元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金84096元、交通费1000元、鉴定费1300元、住宿费1266元，合计115496.81元，被告吴某巧承担25%的赔偿责任，即赔偿原告陈某皓28874.2元；被告李杰承担50%的赔偿责任，即赔偿原告陈某皓57748.41元。
二、被告吴某巧赔偿原告陈某皓精神损害抚慰金2000元；被告李杰赔偿原告陈某皓精神损害抚慰金5000元。
三、被告吴某巧承担的赔偿金额30874.2元，由其法定监护人张莉承担给付责任；被告李杰承担的赔偿金额62748.41元，由被告李杰承担10%的赔偿责任，即6274.84元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司承担90%的替代赔偿责任，即56473.57元。
综合上述一、二、三项，被告吴某巧应给付赔偿款30874.2元，被告李杰应给付赔偿款6274.84元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司马鞍山中心支公司应给付赔偿款56473.57元，均于本判决生效后10日内履行；
四、驳回原告陈某皓的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1423元，原告陈某皓负担493元，被告吴某巧负担295元，被告李杰负担25元，被告太平洋财产保险股份有限公司马鞍山支公司负担610元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 陈康
二〇一四年六月二十四日
书记员 袁泉