山东省龙口市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民三初字第91号
原告：邹常烨，学生。
法定代理人：邹世科，男，1975年12月10日出生，汉族，系原告之父。
委托代理人：于文腾。
被告：李小恳，学生。
法定代理人：李广君，干部，系被告之父。
被告：李广君，干部，系被告之父。
被告：龙口市实验小学，地址：龙口市实验路**号。
法定代表人：王永平，任校长。
委托代理人：张明东，男，1963年5月5日出生，汉族。
原告邹常烨与被告李小恳、李广君、龙口市实验小学身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告法定代理人邹常烨及其委托代理人于文腾，被告龙口市实验小学的委托代理人张明东到庭参加了诉讼，被告李小恳的法定代理人即被告李广君经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告与被告李小恳系同学关系。2011年10月31日上午课间操期间，被告李小恳将原告摔倒致伤，致原告右胫骨骨折，因被告未履行赔偿义务，原告将其诉至法院，经法院审理，做出（2012）龙民三初字第310号民事判决书，判令第二、三被告分别承担原告损失的70%和30%的责任。后第一、二被告提起上诉，经烟台市中级人民法院做出终审判决，维持（2012）龙民三初字第310号民事判决。由于原告现已进行二次手术，再次花去医疗费5661、08元，原告为此诉至法院，要求依法判令被告赔偿原告医疗费5661.08元、住院伙食补助费390元，共计6051.08元。诉讼中，原告增加诉讼请求，要求被告支付原告护理费1721.59元。原告并要求被告李小恳、李广君承担70%的责任、被告龙口市实验小学承担30%的责任。
被告李小恳、李广君未答辩，亦未提交任何证据。
被告龙口市实验小学辩称：原告所说不是事实，没有证据能说明我们学校上体育课发生的事情，完全是凭原告主观想象所说的，而真正的事实是2011年10月31日上午课间时间，被告李小恳等同学在课间休息时，做老鹰叼小鸡的游戏，原告邹常烨想加入这个游戏中去，李小恳等同学不让其加入，发生的身体上的接触，造成了邹常烨的腿部受伤，以上所述事实，学校安全办调查中当事人双方都写了事情的经过，也有同学的证明，在原告起诉（2012）龙民三初字第310号案件中证据已经上交，发生事情以后我们学校积极采取了措施，启动了应急预案，对学生进行救助，同时拨打了中医院和家长的电话，由于原告的家离学校很近所以原告的家长在救护车还没到时就到了学校，有老师协助家长将孩子送往医院，所以我校在管理上无过错，学校领导、班主任、任课老师对待每一个学生都能按学校的正常的安全管理去做，责任心强、也有爱心，对待学生就像对待自己的孩子一样，校长早就在教师大会上讲学生有事用车不用经过请示，所以学校尽到了安全管理的责任。因此学校不应承担责任。
经审理查明：原告邹常烨与被告李小恳系同学关系，同在被告龙口市实验小学处读书。2011年10月31日上午课间操前的课间休息时间，被告李小恳和原告邹常烨在操场玩耍期间，被告李小恳将原告邹常烨的腿部摔伤。原告家长接到学校电话后赶到学校，将原告送往龙口市人民医院，住院治疗14天，花医疗费15046.95元。原告伤情经诊断为右胫骨骨折。事发后，被告李广君给付原告15000元。后原告为索要医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费、交通费、二次手术费、精神损害抚慰金等损失共计149696.95元，将三被告起诉至本院，要求三被告连带赔偿，在审理中，本院委托烟台信恒翔司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见：1、邹常烨的右下肢损伤构成九级伤残。2、建议休治时间为6个月。3、经复核病例医嘱用药，认为用药符合外伤治疗原则。2012年8月6日，烟台信恒翔司法鉴定所针对原告伤后护理情况及后续治疗情况，出具了鉴定补充意见书，载明：1、依其伤情及治疗情况，建议伤后1人护理45日。2、邹常烨的后续治疗情况，建议参照相关医院证明或按实际发生的合理费用计算。本院并于2013年6月28日做出（2012）龙民三初字第310号民事判决，判决：一、被告李广君于本判决生效后十日内赔偿原告邹常烨医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费、交通费等各项损失的70%即78587.57元，扣除已给付的15000元，应付63587.57元。二、被告龙口市实验小学于本判决生效后十日内赔偿原告邹常烨医疗费、残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费、交通费等各项损失的30%即33680.39元。三、驳回原告的其他诉讼请求。该判决书载明：原告要求二次手术费8000元，但该费用尚未实际发生，本院不予审议，原告可待实际发生后另行主张。被告李小恳、李广君不服该判决上诉至烟台市中级人民法院，烟台市中级人民法院于2013年11月8日做出（2013）烟民四终字第1271号民事判决，判决：驳回上诉，维持原判。
2013年7月31日，原告入住龙口市中医院进行二次手术，主要诊断：骨折术后取内固定，西医诊断：右胫骨骨折术后。原告住院13天，花费医疗费5661.08元。原告住院期间由其父亲邹世科进行护理。邹世科系龙口市诸由观镇佳源机械加工厂个体业主，从事机械零部件加工销售。原告现为主张二次手术费、护理费、住院伙食补助费等诉至法院。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。被告李小恳作为直接侵权人，即使主观上并非故意，其将原告腿部摔伤，造成了严重的后果，被告李广君作为被告李小恳的监护人，亦应对原告的损失承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案事发时间在课间休息时间，但原告邹常烨与被告李小恳均系未年满10周岁的幼儿，无民事行为能力，被告龙口市实验小学作为小学生在校期间的管理者，没有充分尽到管理义务，导致原告与第一被告玩耍中受伤，应该依法对原告的损害承担一定的赔偿责任。被告龙口市实验小学虽辩称其已尽到安全管理责任，但未能提供任何证据加以证实，对其抗辩理由，本院不予采信。《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。综合本案案情以被告李广君承担70%，被告龙口市实验小学承担30%为宜。原告提交的龙口市中医院的住院病历、收费单据能够证实原告二次手术住院13天，花费医疗费5661.08元的事实。二被告应当赔偿原告因二次手术的医疗费5661.08元、住院伙食补助费390元（13天×30元／天），以及住院期间的护理费等损失。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款的规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准计算。护理人员原则上未一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。因原告父亲邹世科系龙口市诸由镇佳源机械加工厂的个体业主，该单位经营范围为机械零部件加工销售，本院参照2013年山东省制造业年平均工资标准43825元计算护理人员邹世科的收入损失，原告的护理费应为1560.91（13天×120.07元）元。综上，二被告应当赔偿原告的医疗费5661.08元、住院伙食补助费390元、护理费1560.91元，共计7611.99元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十六条、第三十二条、第三十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，判决如下：
一、被告李广君于本判决生效后十日内赔偿原告邹常烨医疗费、护理费、住院伙食补助费等各项损失的70%即5328.39元。
二、被告龙口市实验小学于本判决生效后十日内赔偿原告邹常烨医疗费、护理费、住院伙食补助费等各项损失的30%即2283.6元。
三、驳回原告邹常烨的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告李广君承担35元，被告龙口市实验小学承担15元。
如不服本判决，可于收到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。
审 判 长 任天英
人民陪审员 王可家
人民陪审员 李殿一
二〇一四年六月五日
书 记 员 李文峰