湖南省长沙市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘01刑终763号
原公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘劲（曾用名刘竟），男，1994年4月26日出生于长沙市宁乡县，汉族，大专文化，无业，住宁乡县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年1月14日被刑事拘留，同年2月20日被取保候审，同年6月21日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
原审被告人陈仲祥，男，1982年12月27日出生于新邵县，汉族，初中文化，无业，住新邵县。因犯盗窃罪，于2012年3月5日被新邵县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金四千元，2014年1月25日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪，于2017年1月15日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
长沙市雨花区人民法院审理雨花区人民检察院指控原审被告人陈仲祥犯抢劫罪、上诉人刘劲犯盗窃罪一案，于2017年6月21日作出（2017）湘0111刑初423号刑事判决。原审被告人刘劲不服，提出上诉�本院于2017年8月3日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年1月13日，被告人陈仲祥、刘劲等人合谋到湖南博瑞新特药有限公司位于长沙市雨花区振华路的仓库盗窃药品。14日凌晨3时许，被告人陈仲祥驾驶别克轿车载着刘劲从邵阳市到达药品仓库。被告人刘劲负责望风，被告人陈仲祥负责打开仓库门。二被告人一同进入仓库，每人盗取了4件共计价值为124800元的牡丹江牌疏血通注射液。因被湖南博瑞新特药有限公司的保安发现，二被告人将盗窃的8件牡丹江牌疏血通注射液丢在仓库北门口躲进仓库，随后被湖南博瑞新特药有限公司保安及公安民警、巡防队员抓获。在抓获过程中，被告人陈仲祥掏出未打开的弹簧跳刀朝抓捕人员挥舞以抗拒抓捕。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、证人肖某（系湖南博瑞新特药有限公司员工）的证言。证明：2017年1月14日凌晨2时，他在仓库当班。16号报警点传出报警器的声音。他们确认仓库内进了人后在场的一名同事就拨打110报了警。民警来到现场后，他们就和民警一起经北门进入仓库内查看。之后，民警在靠仓库南边的位置抓获了一名背单肩包的男子。大概过了40多分钟，他和另一名同事在靠近东边的一处位置发现了另一名窃贼。这两名男子都被民警带到派出所接受调查了。抓第一个男子时，当时有两名民警在追。他听到民警说：“他手上有刀”。他跑过去时，发现那名男子手上握着一把没有打开的折叠刀。该男子当时跑到一处有隔板的地方时摔倒在地，民警合力将其制服，并强行夺下了他手上的刀。他们在靠东边的药箱上发现了另一名男子，将其抓获。当时有8件疏血通注射液被移动到了北门口。
2、证人刘某（系湖南博瑞新特药有限公司员工）的证言。证明：2017年1月14日凌晨3点多钟，肖某打电话给他说公司的仓库进了贼，要他到公司的仓库区。他到后拨打了110报警。民警到后，他和肖某及公司的几个员工与民警一起进入仓库围捕窃贼。当他们走到仓库靠南边最里面的过道时，发现了一名窃贼，民警马上准备抓捕该男子。当时那名男子背了一个双肩包，右手持了一把折叠匕首朝外面跑。于是，他和民警合力将那名男子按倒在地上。民警强行将其手上的刀夺了下来。他们在仓库的另一个地方找到了被抓男子的同伙。
3、证人赵某1（系长沙市雨花区同升街道的巡防队员）的证言。证明：2017年1月14日凌晨2时30分许，当时他带着两名队员在辖区巡逻时，派出所值班民警打来电话，要他们去博瑞药品公司支援。民警组织他们一起进入仓库抓捕窃贼。他们在仓库的一处角落发现了一名嫌疑人，该男子看见我们就准备跑，而且在跑的过程中还拿出一把匕首对着他们挥舞，但最终被他们制服了。该男子所持的是一把长约20公分的弹簧匕首，他当时一边挥刀一边说“别过来，不要抓我”。他们抓获该男子后，民警当场从其随身携带的包内搜出作案工具和面罩、口罩等物品。该男子还当场交代了还有一名同伙躲在仓库内。最后他们在仓库的另一处角落抓获了该男子的同伙。
4、证人金某（系长沙市雨花区同升街道的巡防队员）的证言。证明：2017年1月14日凌晨2时30分许，组长赵某1带着他们在辖区巡逻时，派出所值班民警打电话给赵某1，要我们去博瑞药品公司支援。他们到后，民警就组织他们一起进入仓库抓捕窃贼。他们在仓库左侧的一处角落发现一名男子。该男子当时看见他们就开�跑。在跑的过程中，该男子还拿着什么东西对着他们挥舞，并喊道：“别过来，别抓我”。该男子被抓后才发现拿着一把长约20公分的弹簧尖刀。该男子当场交代其还有一名同伙在仓库内。之后他们在仓库的另一处抓获了该男子的同伙。到派出所后，经民警查实，拿匕首的男子叫陈仲祥，另一名男子叫刘劲。
5、证人彭某（系湖南博瑞新特药有限公司保安部经理）的证言及湖南博瑞新特药有限公司的相关进货单、入库单。证明：2017年1月14日凌晨2时30分左右，他听公司的员工刘某说公司的仓库里来了两个贼。于是他回到公司的仓库里查看情况。发现仓库北面中间的门被撬坏了，且门口当时堆放了8件疏血通注射液。这些货物都是从仓库的货架上搬出来的，总价值160176元。这种药品每件是600支，每支的进货价是33.37元，生产厂家是牡丹江友博有限责任公司。
6、被告人陈仲祥的供述及其指认作案现场和赃物的笔录、照片。证明：2017年1月13日晚上7点左右，赵某2打电话给他，叫他和刘劲去医药公司偷点东西，由赵某2销售。1月14日凌晨1点多钟，他开一辆蓝色别克凯越轿车，车牌号是湘Ｅ×××××，和刘劲一起去了长沙洪塘佳苑小区附近。他背着事先准备好的双肩包跟着刘劲去医药公司（湖南博瑞新特药有限公司）。双肩包内装有起子、钳子等物品。他们分别戴上口罩和帽子，翻围墙进入医药公司。进去后，他把仓库门拉开。他们进入仓库后，刘劲就拿出手机，打开手机的灯光照明。他们看到货物用纸箱装着直接就堆放在地上。刘劲要他搬着货物走。刘劲自己也搬了几箱。他们搬着货物走到仓库门口时，发现外面有人拿着灯正往仓库走来。他们就把货物丢在地上，往仓库里躲。后来他发现有十几个人进入仓库，其中还�几个是警察。这些人进来后，打开了仓库的灯。灯打开后，他们被发现了。他看到这些人来抓，就本能的从外套的左口袋里拿出一把小刀出来比划，想阻止这些人靠近。但这些人还是冲了过来，并将他制服在地上，从他手上夺取了弹簧刀。之后把刘劲也抓住了。其他的人就把他带到了派出所。他们所盗窃的是药品，不清楚具体是什么药品。当时他偷了4箱，刘劲偷了4箱。
7、被告人刘劲的供述、证人姚某指认被告人刘劲的辨认笔录及其指认赃物的照片。证明：2017年1月13日下午6点左右，他在邵阳市和以前一起在博瑞健康产业园仓库工作的同事赵某2见面。赵某2带他到一辆别克轿车上，介绍了陈仲祥给他认识。赵某2当时要他带着陈仲祥到博瑞医药产业园的仓库内盗窃疏血通注射液。他和陈仲祥去盗窃，由赵某2销赃。商量好后，他和陈仲祥大概于14日凌晨1点多钟到达了长沙市雨花环保科技园区洪塘佳苑。他们停好车后，就戴好口罩和帽子，翻围墙进入了博瑞健康产业园。进入后，陈仲祥要他望风，陈仲祥拿出一把起子和另一个工具把博瑞健康产业园仓库的北边中门撬开。然后他们进入仓库，并很快寻找到了A15003号货位的疏血通注射液。他们每人搬了4件。刚搬到北边中门的时候，发现外面有人，于是就把货放在仓库内的门口位置，往仓库里跑。之后，陈仲祥和他先后被民警及博瑞的保安给抓获了。他是在陈仲祥被抓后才被抓的，民警和博瑞的保安抓陈仲祥时，他还听到这些人喊，要陈仲祥将手中的刀放下。
8、公安机关出具的提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单及被告人陈仲祥、刘劲指认物证照片。证明：侦查人员从犯被告人陈仲祥处提取并扣押了头套1个、口罩1个、活动扳手1把、固定扳手1个、梅花起子1个�弹簧跳刀1把；从被告人刘劲处提取并扣押了头套1个、口罩1个。
9、公安机关出具的抓获经过材料。证明：2017年1月14日被告人陈仲祥、刘劲在盗窃现场被抓获。
10、长沙市雨花区价格认证中心出具的雨价认定（2017）015号《价格认定结论书》。证明：被盗牡丹江牌疏血通注射液8件，共计价值为124800元。
11、被告人刘劲、陈仲祥的身份及前科证明材料。证明：被告人刘劲、陈仲祥系完全刑事责任能力人。被告人陈仲祥2012年3月5日因犯盗窃罪被湖南省新邵县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金四千元，2014年1月25日刑满释放。被告人刘劲无犯罪前科。
原审法院认为，被告人陈仲祥以非法占有为目的，结伙窃取他人数额巨大的财物被人发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪；被告人刘劲以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，均应予以处罚。被告人陈仲祥、刘劲已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。被告人陈仲祥、刘劲如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人陈仲祥在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人刘劲在共同盗窃犯罪中起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条，第二百六十三条，第二十三条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一项之规定，该�判决：一、被告人陈仲祥犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；二、被告人刘劲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；三、没收已由公安机关扣押的作案工具头套2个、口罩2个、起子1把、扳手2把及弹簧刀1把。
原审被告人刘劲上诉称：1、其认罪悔罪，如实供述犯罪事实；2、其系犯罪未遂；3、其系从犯。请求本院依法从轻判处。
经审理查明，原审判决认定上诉人刘劲盗窃、原审被告人陈仲祥抢劫的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人陈仲祥以非法占有为目的，结伙窃取他人数额巨大的财物被人发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪；上诉人刘劲以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，均应予以处罚。原审被告人陈仲祥、上诉人刘劲已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯减轻处罚。原审被告人陈仲祥、上诉人刘劲如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。原审被告人陈仲祥前罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。
关于上诉人刘劲提出的其认罪悔罪、如实供述自己犯罪事实、系犯罪未遂，原审判决量刑过重的上诉理由。经查，原审判决已认定上诉人刘劲具有上述从轻或减轻处罚情节，并已根据上诉人刘劲认罪悔罪、如实供述自己犯罪事实的情节对其从轻处罚，比照既遂犯对其减轻处罚，量刑并无不当。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘劲提出的其系从犯的上诉理由。经查，上诉人刘劲积极实施主要犯罪行为，直接参与盗窃，在共同犯罪中其主要作用，系主犯。故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 征
审判员 苏诞阳
审判员 蒋家来
二〇一七年九月二十五日
书记员 李海军
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定�回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。