西安市新城区人民法院
民 事 判 决 书
（2004）新民初字第2331号
原告陕西柯美商贸有限公司，住所地西安市西五路76号西安物资大厦313室。
法定代表人金吉光，董事长。
委托代理人金吉明，男，1973年5月26日出生，汉族，该公司职工，住西安市。
委托代理人朱小虎，陕西嘉瑞律师事务所律师。
被告烟台天伦医疗科技有限公司，住所地山东省烟台市福山市高新技术产业区鑫海街116号。
法定代表人祖明军，董事长。
委托代理人张文亮，山东海峰律师事务所律师。
原告陕西柯美商贸有限公司（以下简称柯美公司）与被告烟台天伦医疗科技有限公司（以下简称天伦公司）销售代理合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员薛江明独任审判，公开开庭进行了审理。原告柯美公司委托代理人金吉明、朱小虎，被告天伦公司委托代理人张文亮均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柯美公司诉称，2003年11月26日、12月1日分别和被告烟台天伦公司签订两份“天伦牌高血压治疗仪代理合同书”，合同约定原告全年销售高血压医用治疗仪不低于50台，民用治疗仪不低于5000台，同时约定试销合作期三个月，试销期内，原告柯美公司累计销售量或地市级市场覆盖率达不到合同要求时，合同经一方提出后可终止或自动终止，在试销期内，原告有权退货。合同签订后，原告柯美公司向被告烟台天伦公司交纳45000元保证金及货款。2004年1月30日，被告烟台天伦公司向其发货医用治疗仪3台，民间治疗仪500台，截止2004年4月24日，原告仅销售了民用治疗仪40台，未达到合同约定的销售要求，原告即向被告烟台天伦公司要求终止合同，并按被告要求封存货物，但被告拒不退还保证金，也不履行退货义务。现要求被告返还保证金45000元，履行退货义务，返还原告货款10560元。
被告烟台天伦公司辩称，有关医用高血压治疗仪代理合同正在履行期间，试销期间，原告没有提出解除合同，故应继续履行；有关民用高血压治疗仪代理合同，原告也没有在试销期内提出解除合同，原告拒不履行合同，无权要求退还保证金，表示不同意原告诉请。
经审理查明，柯美公司与烟台天伦公司于2003年11月26日签订一份《天伦牌高血压治疗仪代理合同书》，约定由柯美公司（乙方）为烟台天伦公司（甲方）产品天伦牌ZGAI型（医用）高血压治疗仪陕西地区总代理，独家负责该地区的市场开发、市场管理及销售公司，全年销售量不低于50台，双方有三个月的试销合作期，试销期内乙方三个月累计销售量达不到全年任务的10%或甲方的产品质量、服务、营销支持达不到规定的要求时，则合同经一方提出后可解除，供货价为每台100**元，实行款到发货，首批提货量为3台，甲方应提供乙方开展销售工作所必需的天伦牌高血压治疗仪产品资料和各种批准文件及价格表，双方合同中止后，乙方库存的合格产品按本合同约定的供货价格退还乙方。合同有效期为1年，自2003年12月2日起到2004年12月止，其中试销期到2004年3月1日止。
2003年12月1日，柯美公司与烟台天伦公司又签订《天伦牌高血压治疗仪省级代理合同书》，约定柯美公司（乙方）为烟台天伦公司（甲方）天伦牌高血压治疗仪陕西省级总代理，全年销售量不低于5000台，乙方完成全年销量时，按全年提货额的8%给予奖励；甲方给乙方三个月的市场试销期，试销期内乙方累计销量总额（按累计提货量计算）应达到全年任务的8%以上，地市级市场的覆盖率达到50%以上，否则本合同自动终止。为了做好该产品的销售和市场保护工作，杜绝冲货，维护价格政策，乙方须向甲方交纳伍万元作为市场信誉保证，待合同期满或合作结束后，乙方无违约行为将该保证金全额退还乙方。价格为智能型每台1**元，首批到货量为50台，以后要货应提前一个月向甲方送达下月定货计划，并提前10天下定单通知甲方发货。试销期内，双方合同中止，乙方库存的未使用过的货物按实际供货价格退回甲方。合同有效期为一年，自2003年12月1日起生效到2004年11月30日止。双方须自合同生效之日起10天内执行本合同，逾期本合同自行终止。
上述两份合同签订后，2003年11月24日、2004年3月5日，柯美公司向烟台天伦公司两次分别交纳保证金10000元、35000元。2004年1月14日、15日，柯美公司两次通过银行分别向烟台天伦公司电汇货款58560元、50400元。2004年1月17日，烟台天伦公司收到货款后，向柯美公司发货高血压治疗仪（智能型）476台（赠送6台）、高血压治疗仪（医用型）3台，并附随宣传三折页、产品彩页、招商彩页、免费治疗卡、手提袋、医用彩页、治疗手册等及资料清单，包括（智能型）医疗器械注册证和生产制造认可表、生产许可证等复印件。2004年1月30日，柯美公司收到货物，并开展试销工作。2004年3月5日，烟台天伦公司向柯美公司开具了高血压治疗仪（智能型）发票。柯美公司累计销售20台。4月24日，柯美公司向烟台天伦公司发出传真，提出要求协商退货。烟台天伦公司4月26日收到传真后回复“上报祖总”，并于5月9日向柯美公司送达“代理合作关系清结明细表”。6月15日，柯美公司再次致函天伦公司，要求解除合同。天伦公司回复：要求柯美公司继续操作市场，待有新的合作伙伴，再帮处理遗留问题。7月12日，柯美公司以发律师函的形式要求天伦公司履行退货及退还保证金义务。7月17日，山东海峰律师事务所受天伦公司委托，回函要求继续履行合同。柯美公司遂于2004年9月1日诉至本院，要求解除合同、退还保证多、履行退货退款义务。庭审中，经调解双方未能达成协议。
以上事实，有合同书、付款凭证、发票、医疗器械注册证、来往传真、双方律师信函及当事人庭审陈述等在卷佐证。
本院认为，原、被告在充分协商的基础上所签订的两份天伦牌医用及民用高血压治疗仪合同书，系双方真实意思的表示，内容也不违反有关法律的强制性规定，应属有效协议。唯双方对协议中的试销期如何计算致使原告是否可以提出解除合同发生争议。在医用高血压治疗仪代理合同书中已明确约定试销期到2004年3月1日，因此，关于医用高血压治疗仪的代理合同中，试销期应从合同签订之日计算至2004年3月1日止，柯美公司在此期间可以提出解除合同，但由于烟台天伦公司未能及时向柯美公司提供该产品的制造生产许可证及销售发票，致使其无法销售该产品，截止原告柯美公司起诉之日，被告天伦公司尚未提供该产品的生产许可证，故原告要求解除该合同，理由正当，应予支持。关于智能型高血压治疗仪的代理合同中的试销期，合同中并未明确约定。2003年12月1日在合同签订后，柯美公司于2004年1月14日、15日向天伦公司预付货款，天伦公司于同年1月17日发货，3月5日出具发票，柯美公司于2004年1月30日收到货物，故其试销期应从2004年1月30日起计算至2004年4月30日止。期间，原告因销售未达到合同约定的数量及市场覆盖率的要求，提出解除合同，被告在收到原告要求解除合同的要求后，向原告发送了“代理合作关系清结明细表”，应视为同意与原告解除合同，故应按合同约定履行退还保证金及退货、退款义务，原告要求解除该代理合同，亦于法有据，应予支持。被告辩称两份合同尚在继续履行，但未提供医用治疗仪的发票供原告使用，故其辩称不能成立。综上理由，依照《中华人民共和国合同法》第九十一条之规定，判决如下：
一、被告烟台天伦医疗科技有限公司在判决生效后十日内返还原告陕西柯美商贸有限公司保证金人民币45000元。逾期支付，按中国人民银行同期最高贷款利率加倍计付迟延履行期间的债务利息。二、被告烟台天伦医疗科技有限公司在判决生效后十日内返还原告陕西柯美商贸有限公司货款105600元，原告陕西柯美商贸有限公司在判决生效后十日内返还被告烟台天伦医疗科技有限公司医用高血压治疗仪3台，智能型高血压治疗仪450元。
案件受理费5432元由被告负担（原告已预交，被告直付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
代理审判员 薛江明
二〇〇四年十一月一日
书 记 员 千鲜维