广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤07刑终283号
原公诉机关广东省鹤山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）易德祥，男，于广东省鹤山市，身份证号码×××0317，汉族，文化程度小学，系鹤山市××街道××信花园保安员，户籍所在地广东省鹤山市，住鹤山市。因本案于2015年9月21日被取保候审，同年10月28日被逮捕。2016年8月27日被鹤山市人民法院取保候审。
辩护人曾志刚，广东巨能律师事务所律师。
广东省鹤山市人民法院审理广东省鹤山市人民检察院指控原审被告人易德祥犯故意伤害罪一案，于2016年7月28日作出（2016）粤0784刑初114号刑事判决。宣判后，原审被告人易德祥不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，经审阅卷宗材料和上诉材料，讯问了上诉人，听取了辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年9月16日16时许，被告人易德祥带领鹤山市沙坪街道某社区的工作人员查看被投诉的某物业公司架设在沙坪街道某花园小区内商铺门前的水管铁栏时，被告人易德祥用脚将水管铁栏踢翻在地，某物业公司员工被害人刘某见状遂与易德祥发生争吵，过程中，刘某持该水管铁栏追打易德祥至易德祥倒地，并用水管铁栏将易德祥按在地上，易德祥挣扎起身后与刘某相互打斗，后被在场的社区工作人员等人将双方劝阻并分开。之后，双方边行走边继续对骂。期间，易德祥冲上前将刘某推入旁边商铺内，双方再次发生打斗，相互扭打并跌倒在地，后又被社区工作人员等人劝阻制止。打斗结束后，刘某发现膝部受伤，随即被送往医院治疗。经鉴定，刘某右膝内、外侧半月板后角撕裂，伤情达轻伤二级程度。
认定上述事实，有经一审庭审示证和质证的下列证据所证实：
（一）书证
1、身份证明材料，证实被告人易德祥的身份情况。
2、抓获、破案经过，证实被告人易德祥归案的经过情况。
3、被害人刘某的病历、住院证明、出院记录等医疗资料，证实刘某于案发当日入住鹤山市人民医院治疗，经磁共振等检查，诊断为“右膝内、外半月板后角撕裂（II）度等。
4、被告人易德祥的病历等医疗资料，证实被告人易德祥左额部头皮血肿等。
5、行政处罚决定书，证实刘某因本案被行政拘留和罚款。
（二）证人证言
1、证人李某的证言及辨认笔录，证实其等社区工作人员接投诉后到某花园小区找到该小区门卫的被告人易德祥协助了解小区铺位门前装有水管妨碍交通的问题。期间，被告人易德祥用脚碰到了铺位门口的一条水管，某公司员工被害人就走过来与被告人发生争吵，被害人捡某被告人，接着就用水管将被告人按倒在地，被告人的妻子和岳父就跑过来，他的岳父拿着沙子过来的，他们四个人就打在一起，我们的工作人员就将他们拉开了。之后，其等人就走向某公司办公室，在此过程中，被告人与被害人还是在吵架，当其等人走到第二卡铺位的时候，被告人就冲过来打了被害人一拳，于是他们两个人又打起来了，被告人的妻子也冲过来和那名胖子一起打被害人，被告人的岳父就拿着沙子过来撒向被害人的眼睛，之后又拿着一块水泥制件过来准备砸向被害人，但被社区工作人员制止。社区工作人员将打架的人拉开后，双方到医院检查。还证实双方在第一次打斗后，被害人没有明显受伤，在行路时还比较正常；第二次在商铺内打斗时，双方扭打跌在地面上，被告人略压住被害人，而被告人的老婆当时蹲着按着被害人，他们三个是搂抱着在地上的。打完后，其见被害人从某内出来时，他行路的姿态一瘸一瘸的，站不稳，要扶着商铺的墙壁，当时其去扶他，等等。并辨认出被告人易德祥、被害人刘某。
2、证人施某的证言及辨认笔录，证实第一次打斗时是被害人用一条水管将被告人压在地上，其及被告人的老婆、岳父见状过去劝架，将双方拉开。之后双方还在对骂，可能是被告人觉得刚才被被害人压在地上不服气，就过来跟被害人打起来。第二次打架的时候双方没有拿凶器。期间，被告人的岳父拿起一块水泥制件，但被其等人制止了。还证实双方在第一次打斗结束后，被害人在行路时还比较正常，而第二次在商铺内打斗后，其见被害人从某内出来时，被害人行路的姿态一瘸一瘸的，当时我们还不知道被害人的腿有受伤。等等。并辨认出被告人易德祥、被害人刘某。
3、证人曾某的证言及辨认笔录，证实易德祥用脚踢水管铁后，被害人就过来拿起易德祥踢开的水管铁就冲向易德祥处，用水管铁准备打易德祥，其因害怕不敢看，就打电话报警。而在其打电话期间，社区的工作人员就上前分开他们。分开后，他们又在吵，易德祥就冲去被害人处，两个人在商铺内打起来了，易德祥的妻子及岳父也冲了入去，而李某他们就入了商铺去劝架，并将双方的人分开。又证实第一次打架时，没见被害人有明显伤情。第二次打完架后，易德祥的头部背后有些肿痕，而被害人的鼻子有流血。在商铺内他们手上都没有工具，但易德祥的岳父当时手上拿着一块水泥制件，但被李某他们拦开了。在商铺内打架时，他们打架的地面或附近没有其他的硬物或工具，都是空商铺，地面没有什么物品，等等。并辨认出被告人易德祥、被害人刘某。
4、证人叶某的证言辨认笔录，证实其看见刘某和易德祥在争抢一根水管时，其就立即上去抓住那条水管，并叫他们都放手。这时易德祥的妻子和岳父都赶到，易德祥的妻子扯其衣服，易德祥的岳父用沙子撒到其眼睛，但其没有松开拿着水管的手，这时社区的工作人员也过来帮忙，其和社区的工作人员合力抢走了水管。之后，其就发现易德祥及其妻子、岳父在其背后围着刘某在打架，并将刘某打倒在地，后来其与社区工作人员将易德祥等人拉开。刘某爬起来的时候，其看见刘的脚一瘸一瘸的，好像受伤了，其就陪刘某去医院，等等。并辨认出被告人易德祥、被害人刘某。
5、证人陈某甲、张某的证言辨认笔录，主要证实被告人与被害人在商铺前空地发生争打后，不久，双方又在商铺内再次发生争打的情况。其中，张某证实第一次打斗是被害人持水管铁栏追打易德祥并将易压于地上；第二次打斗是易德祥冲过去抱住被害人，双方扭打跌在地上。又证实第一次打架时双方没有受伤，第二次打架后，易德祥的脸部、头部受，被害人的脸部受伤。并辨认出被告人易德祥。
6、证人秦某甲的证言及辨认笔录，证实被害人持一根不锈钢冲去其女婿易德祥身边并用不锈钢将易压在地上，其见状就用沙子撒在被害人的头上，其女儿秦某乙也冲上来拉开被害人。双方被拉开后，被害人沿着屋檐下走，但是指着易德祥骂。易德祥气不过就冲上去，其及女儿也冲上去。其还搬了一块水泥的石块，但被社区的工作人员阻止，就将石块放下。又证实打斗时易德祥和秦某乙都是空手的，等等。并辨认出被告人易德祥、被害人刘某。
7、证人秦某乙证言及辨认笔录，证实案发当天，被害人与易德祥先是在某花园座楼楼下空地打斗的，被害人先动手殴打易德祥，易德祥被打倒在地后，从地上爬起，追赶被害人至某公司内，二人再次发生打斗，在打斗过程，易德祥再次被被害人打倒在地，并被被害人摁倒在地上，这时易德祥才动手打了两拳被害人的下巴位置。其见状上前拉被害人的衣服，在拉扯过程，被害人侧身倒地，其也被拉倒在地。之后，双方都停手没有再打斗了。又证实在第一次打斗结束后，被害人与易德祥二人在走廊位置再次争执过程中，其曾从停车位拿起一个带铁管的水泥墩，但只是拿起水泥墩一下，就放下了，没有使用水泥墩击打被害人。打斗结束后，其见丈夫易德祥面部流血，头部有肿块；被害人的面部也流血痕迹。还证实其在双方在打斗过过程中，其只是参与劝阻双方，等等。并辨认出被害人刘某。
8、证人陈某乙、黄某证言及辨认笔录，主要证实被告人与被害人在商铺内相互扭打倒地等情况。黄某辨认出被告人易德祥、被害人刘某；陈某乙辨认出被告人易德祥。
（三）被害人的陈述
被害人刘某的陈述及辨认笔录，证实2015年9月16日15时许，其在某花园小区内见被告人用脚将商铺前没有固定的水管铁栏踢开而与被告人发生争执，其持该水管铁栏与被告人扭打，后两人被社区工作人员分开之后，被告人冲上来将其推入铺位内进行殴打，被告人老婆、岳父也加入对其进行殴打。其右腿膝盖和腰部位置的伤是被告人在商铺内将其按倒在地上的时候弄伤的。同时刘某又称：在第一次打斗中，其水管铁栏将被告人压在地上，并用手掌打被告人，后被告人起身后与其争夺水管铁栏；在第二次打斗中，双方扭打在商铺的地面，其被被告人压在地上，被告人的妻子用水泥柱墩掷中其右膝盖，被告人的岳父用沙撒向其眼。后社区工作人员等人将双方劝阻制止，双方就去了医院治疗。还证实两次打斗的过程中，被告人都是空手的，等等。并辨认出被告人易德祥。
（四）鉴定意见
1、法医学活体检验报告书（（2015）鹤公刑技法（活）字第446号），证实刘某所受损伤为面部软组织挫裂伤，右颈部、右锁骨上、右胸部等处软组织擦伤及左肩胛区、右下肢等处软组织挫伤，符合钝性外力作用所致，伤后致右膝内、外侧半月板后角撕裂，伤情达轻伤二级程度。该报告书附有刘某右膝磁共振成象照片等。
2、法医学活体检验报告书（（2015）鹤公刑技法（活）字第451号），证实易德祥所受损伤为头面部及四肢等多处软组织擦伤，符合钝性外力作用所致，伤情达轻微伤程度。
（五）现场勘查笔录及照片
现场勘查笔录、作案现场及辩认作案现场照片，证实案发中心现场位于鹤山市沙坪街道某花园小区内的商铺门前空地及一商铺内的景况。
（六）视听资料
现场监控录像及录像截图照片，证实易德祥于15时57分脚踢水管栏，后与刘某发生口角。15时59分05秒，刘某持水管铁栏追打易德祥致易倒地，后易德祥起身与刘某相互撕打，双方于15时59分43秒被在场的群众制止并分开。之后，两人边行走边相互对骂，16时01分20秒，易德祥冲向刘某并将其推入旁边的商铺。同时证实易德祥与刘某第一次打斗结束后，刘某走路的姿态与视频中其他人的走姿基本相同，未有异常。
（七）被告人的供述
被告人易德祥的供述及辨解，证实案发当日，由于有住户投诉有人私设了一条水管阻碍业主出入，于是某社区的工作人员找到其了解业主投诉的情况。其就带社区工作人员到现场查看。当到达电房门口处时，其就摸了一下那条阻碍业主出入的水管，那条水管就掉了下来。在某房地产公司工作的被害人见状而与其发生争吵，被害人突某在地上的水管朝其冲过来，并把其推倒在地上，用水管压着其胸口。其立刻挣扎起来，并用手打了被害人几下。其妻子秦某乙和其的岳父也赶过来劝阻。后来我们几个就被其他人拉开了，然后我们就一起进入一间商铺，进入商铺后，某公司的老板和那个某房地产公司工作的肥仔又过来打其，其老婆和岳父就帮忙拦开他们。后来我们就一起离开那间商铺，并各自去医院了。辩解被害人膝部的伤不是其造成的，其只是有推开被害人的行为，不知道被害人的脚是怎样受伤的，可能是被害人拿水管铁打其时跪在地下自己弄伤的。并辨认出被害人刘某。庭审中，被告人供认是其用手将被害人推入商铺内而发生第二次打斗。
原审法院认为，被告人易德祥无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人刘某持械追打被告人，对本案的发生有过错，可对被告人易德祥酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下：被告人易德祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。
原审被告人易德祥上诉提出：本案认定其犯故意伤害罪的事实不清，证据不足，依法应宣告其无罪。
其辩护人辩护提出：本案定罪证据不足，请求二审法院依法改判，宣告上诉人易德祥无罪。
经审理查明：原审判决认定上诉人易德祥犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。在二审审理期间，上诉人易德祥及其辩护人均未提出新的证据，本院对一审判决书所列证据予以确认。
关于上诉人易德祥及其辩护人所提上诉理由、辩护意见，经查，1.首先被害人有一定过错，在第一次打斗中，被害人手持水管有追打、推倒上诉人并用水管压胸口的过激行为，而被在场相关人员劝阻拉开。该事实有证人证言、监控录像所证实，事实清楚，但监控录像、录像截图并没有看到被害人在该次打斗中身体等部位（右膝）有受伤行动不便的迹象，行走正常。2.第二次打斗是上诉人易德祥在双方被相关人员拉开后，被害人准备离开时又冲过去将被害人推入商铺内双方又扭打起来并倒地，被在场人员拉开后，被害人站立起来行走时，右腿受伤明显。该事实有证人证言、书证、法医鉴定报告等证据所证实，取证程序合法，有效。虽然本案被害人的右膝损伤证据口供不一，但属上诉人易德祥的第二次打斗而致，符合故意伤害罪的构成要件，上诉人易德祥的行为构成故意伤害罪，应依法惩处。
本院认为，上诉人易德祥无视国法，故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。被害人刘某持械追打上诉人，对本案的发生有过错，可对上诉人易德祥酌情从轻处罚。上诉人易德祥提出其不构成故意伤害罪的上诉理由、辩护人辩称易德祥无罪的辩护意见，经查，据理不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚和适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据本案的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 崔进文
审判员 陈史豪
审判员 周 密
二〇一六年十月十七日
书记员 梁惠娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。