贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔26民终66号
上诉人（原审原告）夏逢林……
上诉人（原审原告）潘年勇……
被上诉人（原审被告）镇远县交通运输局。
法定代表人杨胜柚，该局局长。
被上诉人（原审被告）贵州省黔东南州交通建设工程公司。法定代表人王玉贵，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）宁磊……
被上诉人（原审被告）夏文雄……
上诉人夏逢林、潘年勇因与被上诉人镇远县交通运输局、贵州省黔东南州交通建设工程公司（以下简称州交建公司）、宁磊、夏文雄建设工程施工合同纠纷一案，不服贵州省镇远县人民法院（2015）镇民初字第00163号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年1月13日立案受理，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年11月7日，被告镇远县交通运输局对镇远县通村路改造工程公开招标，被告州交建公司以87750062元中标。同月21日，被告镇远县交通运输局与被告州交建公司签订《施工合同协议书》，内容为“鉴于业主为修建镇远县通村路改造工程并接受了承包人对该项工程的投标书，现由镇远县交通运输局（以下简称‘业主’）为一方和贵州省黔东南州交通建设工程公司（以下简称‘承包人’）为另一方于2013年10月12日共同达成并签订本协议如下：……4、……本合同价为人民币87750062元，……7、……本合同工程工期300日历天，工期从2013年11月21日至2014年8月20日止。”该合同未具体约定工程范围、工程质量、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期等内容。同日，被告州交建公司设立的项目部（甲方）与被告夏文雄（乙方）签订《镇远县通村沥青（水泥）路建设工程施工协议书》，该协议书约定：“一、工程名称：大杨工程；工程内容：路面基层（厚8-12cm，宽5.5m）、C30混凝土面层（厚18cm，宽5m）、路基工程、防护工程、涵洞工程、交通安全设施工程等。二、工程承包范围：大杨工程（K5＋740-K17＋740段）设计预算所有内容均属承包范围。三、合同工期：2013年11月21日开工，2014年4月30日竣工，工期160日历天。……五、合同价款及结算：1、工程造价暂定人民币5843406元；（1）、投资形式：乙方垫付资金修建，垫资总额为合同总价款；……6、工程建设管理费为工程总造价的3%，由乙方按每一次工程进度计量支付总额的3%上交甲方。”
2013年6月19日，被告宁磊（甲方）经被告夏文雄口头授权，与原告夏逢林（乙方）签订《工程内部承包协议》，约定：“一、工程内容：大杨工程设计施工图和镇远县交通局要求的所有施工内容；二、承包方式：甲方将上述工程全部委托乙方施工、管理。乙方包工包料包机械完成该工程的全部施工内容。甲方提取管理费，以50万元／km的基数按6万元／km计提，具体以实际完成工程量的比例计算，在乙方施工中的工程量变更部分除去成本外，甲、乙双方按3：7（甲方30%，乙方70%）分配。该工程产生的税费由乙方负责。”协议签订后，原告夏逢林宣布退出工程施工，并未实际参与施工和管理。后实际由原告潘年勇负责组织人员进行施工。施工期间，共9次工程计量，项目部共9次共计支付工程款人民币425万元；被告镇远县交通运输局借款30.5万元用于支付民工工资；被告州交建公司认可收到工程款455.5万元。其中，对于被告镇远县交通运输局支付给被告州交建公司的工程款425万元，被告州交建公司收悉后已全额支付给被告夏文雄，最终全额交予被告宁磊，被告宁磊已经支付涉案工程款308万元给原告潘年勇。现二原告以涉案工程完工并交付使用，未结清工程款为由，起诉至人民法院，要求：判令被告连带承担支付原告施工款3843287.50元（含民工工资）。
涉案工程于2014年11月完工，现已经投入使用，尚未进行竣工验收、结算。原、被告双方均表示不要求对涉案工程造价等进行勘验、鉴定。被告夏文雄、原告夏逢林、潘年勇并无道路工程施工资质。
原审法院认为：建设工程各方当事人应当切实遵守法律规定。实际施工人以发包人、违法分包人、转包人为被告主张给付工程价款，应受法律保护。州交建公司作为承包方向建设单位即本案被告镇远县交通运输局承包了镇远县通村路改造工程之后，违反《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》的相关规定将其所承包来的属于镇远县通村路改造工程之一的大杨路工程又以项目部的名义分包给被告夏文雄，就其违法分包出去的大杨路工程而言，被告州交建公司是违法分包人。被告夏文雄在建设单位尚未工程招标之前即授意被告宁磊与原告夏逢林签订《工程内部承包协议》，将后来从州交建公司处通过分包协议承包的大杨路工程全部打包转包给原告夏逢林，该《工程内部承包协议》违反法律规定。夏逢林退出后，《工程内部承包协议》约定的权利义务关系由原告潘年勇继受。被告夏文雄是大杨路工程的违法转包人。
合同当事人对建设工程的设计标准、计价方法有约定的从其约定。未约定工程总造价的，可以实际工程量，参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准计算工程价款。由于夏逢林与宁磊只就管理费及工程量变更部分的利润分配进行约定，未约定建设工程的计价方法，现原告主张以被告州交建公司投标大杨路工程的工程总造价10194526元（17.74公里），约平均每公里574663.25元的造价额，乘以其主张施工完成的12.5公里通村公路里程，由于涉案工程内容包括路面基层、C30混凝土面层、路基工程、防护工程、涵洞工程、交通安全设施工程等多个部分，且部分路段不是原告建设施工，因此其以平均值计算工程价款的方法不符合实际，本院不予支持。原告虽然对被告镇远县交通运输局和州交建公司提交的工程量清单的真实性无异议，但由于实际上对施工里程存在争议，当事人应当提供签证文件或者其他证据证明实际发生的工程量。原告夏逢林对于其诉讼主张未提供证据加以证明，且由于涉案工程尚未进行竣工验收、结算，二原告主张给付工程款的条件尚未成就，其起诉缺乏请求权基础，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告应承担举证不能的法律后果，故对其要求各被告连带承担支付工程款（含民工工资）3843287.50元的诉讼请求，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第十四条、第二十四条、第二十八条、第二十九条第一款、第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告夏逢林、潘年勇的诉讼请求。案件受理费37546元，由原告夏逢林、潘年勇承担。
一审宣判后，夏逢林、潘年勇不服，向本院提起上诉称：1、一审判决上诉人主张工程款的条件尚未成就实属不顾事实的武断判决。是把实际施工人要求支付已完成的工程款与整体工程完工验收工程款混为一谈；2、一审判决事实清楚，但判决结果却违法。
被上诉人镇远县交通运输局答辩称：被答辩人夏逢林不是适格的案件当事人，不具有上诉人主体资格，被答辩人潘年勇的诉讼请求不以客观事实为基础，于法无据，诉讼请求缺乏证据证明。为此，请求州法院判决驳回夏逢林、潘年勇的上诉请求，以维护社会公平正义。
被上诉人贵州省黔东南州交通建设工程公司的答辩内容与镇远县交通运输局的答辩内容一致。
被上诉人宁磊、夏文雄未答辩。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
二审期间夏逢林、潘年勇申请本院到镇远县交通运输局调取镇远县交通运输局与贵州省黔东南州交通建设工程公司双方对大地至杨枊塘通村水泥路改造工程总量和工程总款的总结算单，欲证明其应得工程款。因该路段包含多个工程，且也不是二上诉人单独完成，总工程量及总结算单也不能证明二上诉人所做工程量及应得工程款，故本院不予准许。
本院认为：本案中的潘年勇是否属于实际施工人，涉案工程是否存在转包、分包，工程是否已验收、结算对上诉人的诉请没有实际影响，上诉人只要提供充分证据能证明其所施工的工程内容、数量、价格，以及计量的依据，即可以实现其诉讼目的。但在一、二审中上诉人均未举证证明。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，上诉人应承担举证不能的法律后果。一审判决驳回其诉讼请求正确，应予维持。对于上诉人上诉中提出已完成12.26公里的施工任务就要求按平均公里单价支付工程款的主张，由于在一、二审中上诉人均未能提供证据证明其在施工过程中已完成工程量的内容和数量，以及单价、复价等双方认可的依据，属于没有证据支持其诉讼请求，本院不予支持。至于上诉人称被上诉人领取工程款555万元应支付给上诉人的问题，因涉案工程款的支付是按中标文件和合同约定支付给合同相对人，上诉人应得到多少工程款取决于其实际完成的工程量如何计价支付和由谁支付的问题，总工程款的支付与上诉人没有关联性。对于上诉人在补充上诉状中称其不懂法律而要求法官释明的问题，没有法律依据，应不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律和判决正确，应予维持。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费37546元，由上诉人夏逢林、潘年勇负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李南楠
审 判 员 杨德丽
代理审判员 罗安松
二〇一六年四月五日
书 记 员 顾欣桐