河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终2903号
上诉人（原审被告）开封东京空分集团耀星机械设备有限公司。住所地：开封市北门外北关街*号。组织机构代码：760242619。
法定代表人：ＸＸＸ，董事长。
委托诉讼代理人：焦秀亭，男，汉族，1950年4月23日生，住开封市。系该公司经理。代理权限为特别授权代理。
委托诉讼代理人：郑建武，河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）丁江，男，汉族，1974年6月23日生，住河南省开封市鼓楼区。
委托诉讼代理人：曹永强，开封市鼓楼区法律援助中心指派河南源翔律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
上诉人开封东京空分集团耀星机械设备有限公司因与被上诉人丁江劳动争议纠纷一案，不服河南省开封市龙亭区人民法院（2016）豫0202民初771号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人开封东京空分集团耀星机械设备有限公司上诉请求：判令撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人丁江一审各项诉讼请求并由丁江承担本案诉讼费用。事实与理由：1、丁江与开封东京空分集体耀星机械设备有限公司之间系劳务关系，本案一审判决依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条之规定认定双方系劳动关系不能成立。对于丁江2006年12月起提供劳务并领取相应报酬上诉人并不否认，但因丁江的劳动人事关系保留在开封市矿山设备厂，在上诉人多次要求与其签订劳动合同的前提下，其本人一直拒绝签订。被上诉人未提交任何有效证据证实其属于上述司法解释规定的四类人员。2、丁江在诉状中称“在工作期间没有休息日和节假日，也没有休息过带薪年休假”不是事实。我公司是经注册的正规企业，严格执行国家政策和劳动法规定，对国家的节假日安排严格执行。另外从2013年下半年，空分行业受“供给侧结构性调整”的冲击，开封东京空分集体耀星机械设备有限公司就处于停工状态。上诉人与被上诉人之间非劳动关系，被上诉人的诉讼请求不应支持。
丁江答辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，一审判决合法公正，请求二审法院予以维持。
丁江向一审法院起诉请求：依法判令开封东京空分集体耀星机械设备有限公司支付丁江经济补偿金19300元，加班费20000元，经济赔偿金40000元，带薪年休假工资2000元，代通知金1930元；开封东京空分集体耀星机械设备有限公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：在2014年10月以前，丁江的劳动人事关系保留在开封市矿山设备厂。丁江停薪留职于2006年12月到开封东京空分集团耀星机械设备有限公司装备岗位工作。2014年10月丁江与开封市矿山设备厂解除劳动关系。期间，丁江一直在开封东京空分集体耀星机械设备有限公司处上班。2016年2月开封东京空分集体耀星机械设备有限公司召开全厂职工大会宣布丁江被辞退。另查明，自2006年12月份至2016年2月份，开封东京空分集体耀星机械设备有限公司未与丁江签订劳动合同，未为丁江交纳社会保险。丁江自2014年11月享受失业保险待遇。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议有关的事项属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”。本案中从丁江提交的考勤卡、出差记录本、工资条及双方当事人的一致陈述可以认定，丁江自2006年12月在开封东京空分集团耀星机械设备有限公司装备岗位工作，2016年2月公司召开全厂职工大会宣布丁江被辞退，在此期间，双方形成了丁江提供劳动，开封东京空分集团耀星机械设备有限公司支付报酬的用工关系。因丁江属于企业停薪留职的人员，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条：“企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理”的规定，丁江在该规定的四类人员之中，因此，双方之间的用工关系应当按照劳动关系处理。对于开封东京空分集团耀星机械设备有限公司辩解，双方之间属于劳务关系的辩解，不予采纳。丁江自2006年12月在开封东京空分集团耀星机械设备有限公司工作至2016年2月份，双方没有签订劳动合同，已经形成无固定期限的劳动关系。用人单位解除劳动关系应当按照《中华人民共和国劳动合同法》规定的条件和程序办理，本案中，开封东京空分集团耀星机械设备有限公司未履行法定解除程序，即宣布解除与丁江的劳动关系，属违法解除。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条之规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，丁江在被告工作9年零2个月，应当支付9.5年的经济补偿，其经济补偿金数额为9.5年×1930元/年=18335元。因开封东京空分集团耀星机械设备有限公司违法解除劳动关系，应当按照经济补偿标准的二倍支付赔偿金，因此应当支付丁江的赔偿金为18335元×2=36670元。丁江没有提供证据证明加班的事实，故对丁江主张的加班费不予支持。开封东京空分集团耀星机械设备有限公司违法解除与丁江的劳动关系，不再适用合法解除情况下的相应规定，故对丁江主张的代通金1930元，不予支持。丁江主张的带薪年休假工资，开封东京空分集团耀星机械设备有限公司没有证据证明丁江已经休假，故应当依照《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定支付丁江相应的带薪年休假工资，带薪年休假工资应当为1930÷21×300%×5=1378.57元。对丁江主张的带薪年休假工资2000元高出的部分，不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条的规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。因本案已判决被告支付赔偿金，故对丁江主张的经济补偿不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、开封东京空分集团耀星机械设备有限公司于判决生效后五日内支付丁江经济赔偿金36670元、带薪年休假工资1378.57元，共计38048.57元；二、驳回丁江的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由开封东京空分集团耀星机械设备有限公司负担。
二审查明的事实与一审认定的基本事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第八条之规定，企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。用人单位与上述人员建立的是劳动关系，劳动者请求在新的用人单位享受《劳动法》、《劳动合同法》规定的劳动报酬，劳动保护等待遇的，应予支持。本案中，被上诉人丁江停薪留职后到开封东京空分集团耀星机械设备有限公司装备岗位长期稳定工作，双方之间系劳动关系。丁江作为劳动者与应享有法律规定的劳动者待遇，开封东京空分集团耀星机械设备有限公司作为用人单位也应依法用工给予劳动者相应的报酬、保护等待遇和保障。用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，应依照法律规定向劳动者支付赔偿金。关于带薪年休假工资，虽然上诉人开封东京空分集体耀星机械设备有限公司称其系严格执行国家政策和劳动法规定对国家的节假日安排执行的，但其未提供证据证明丁江已经休假，故一审支持丁江该诉求的合理部分并无不当。综上，上诉人开封东京空分集体耀星机械设备有限公司的上诉请求均不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人开封东京空分集体耀星机械设备有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘庆龙
审判员 尹福中
审判员 李曼曼
二〇一七年三月十日
书记员 王 爽