福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0305刑初472号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人许喜理（绰号“阿理”），男，1991年7月27日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，经商，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯生产、销售不符合标准的医用器材罪于2015年8月26日被取保候审。
辩护人王海玉，福建湄海律师事务所律师。
被告人陈康康，男，1987年9月22日出生于福建省莆田市，汉族，大专文化，经商，住莆田市秀屿区。因涉嫌犯生产、销售不符合标准的医用器材罪于2015年8月14日被刑事拘留，同年9月9日被取保候审。
辩护人周妹妹，福建湄海律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民检察院以莆秀检公刑诉［2016］448号起诉书指控被告人许喜理、陈康康犯销售伪劣产品罪，于2016年11月16日向本院提起公诉。本院于同月22日立案并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。莆田市秀屿区人民检察院指派检察员郭瑞萍、代理检察员田志宁出庭支持公诉，被告人许喜理及其辩护人王海玉、被告人陈康康及其辩护人周妹妹到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2013年8月初，被告人许喜理以每件5220元的价格向河南省XX医疗器械有限公司的业务员刘某（另案处理）购买带囊电极导管，同案人刘某邮寄30支标有“松航”商标的带囊电极导管样品给被告人许喜理，被告人许喜理收到样品后将之置于江苏省淮安XX医院。尔后�被告人许喜理与同案人刘某约定，以每件人民币5520元（币种下同）的价格购买15件（每件120支）该带囊电极导管，同案人刘某另赠送2件，货款共计82800元。2013年8月15日，江苏省淮安市清河区食品药品监督管理局在淮安XX医院查获上述30支假冒上海XX实业有限公司生产的“松航牌”带囊电极导管样品。
2015年初，被告人许喜理在明知带囊电极导管系上海XX实业有限公司生产的腔道介入治疗仪配套使用的专利产品并委托北京X**科贸有限公司全国总代理进行销售，河南省XX医疗器械有限公司没有生产上述导管资质的情况下，仍将未被查获的17件导管带回莆田并放在其朋友许某的租住处。2015年上半年，被告人许喜理为销售上述导管，从北京X**科贸有限公司订购一件正品导管进行校对，后到莆田市东大路私刻产品标识，并模仿正品导管刻上对应型号、规�、生效日期、失效年月等，用酒精拭除导管上旧的生产日期，刻上2015年的生产日期。
被告人陈康康得知其亲戚即被告人许喜理通过网络销售上述导管，在明知被告人许喜理所出售的导管均为假冒伪劣产品的情况下，为牟取非法利益，仍伙同被告人许喜理通过互联网销售上述导管，并约定被告人陈康康销售一件交给被告人许喜理4200元。具体销售情况如下：
1、2015年7月14日，被告人陈康康通过阿里巴巴网店“莆田市城厢区XX鞋服经营部”，以64200元的价格卖给郑某10件，并由被告人许喜理将10件导管运至莆田市城厢区，被告人陈康康填写快递单邮寄，从中获利22200元。购买人郑某系北京X**科贸有限公司负责采购的员工，2015年7月，北京X**科贸有限公司发现“莆田市城厢区XX鞋服经营部”未经授权出售其独家代理的带囊电极�管，且售价过低，为证明该产品为假冒伪劣产品，该公司委托郑某购买10件，该产品后经上海XX实业有限公司查证不是其公司生产，系假冒产品，北京X**科贸有限公司遂于同月21日向公安机关报案。
2、2015年7月16日，被告人许喜理在许某开设的淘宝网店以10600元的价格卖给山东省临沂市兰山区XX医院吴某2件，从中获利860元。
3、2015年8月2日，被告人许喜理再次在许某开设的淘宝网店以6000元的价格卖给四川省苍溪县XX医院苏某1件，从中获利1130元。后苍溪县公安局陵江派出所对苏某所持有的88根涉案带囊电极导管予以扣押。
2015年8月3日，经国家食品药品监督管理局上海医疗器械质量监督检验中心检验，上述带囊电极导管不符合YZB/国7846-2014《腔道介入治疗仪》标准要求。
2015年8月14日，被告人陈康康在莆田市荔城区政府宿舍楼被公安机关抓获；同月26日，被告人许喜理自动到公安机关投案。2015年9月21日，北京市XXX科贸有限公司的副总经理张某将9件涉案的带囊电极导管提交给公安机关，公安机关于同日予以扣押。
上述事实，被告人许喜理、陈康康在开庭审理过程中亦无异议，且有证人郑某、苏某、吴某、王某1、张某、丁某、刘某、牛某、郭某1、王某2、郭某2的证言，证人许某的证言、辨认笔录和照片，公安机关作出的接受证据清单、扣押清单、涉案地线索明细表、工作说明、到案经过、户籍证明，公安机关提取的快递单、销售清单、短信息、淘宝网页记录、聊天记录、订单详情、物品领用单，北京X**科贸有限公司提交的举报信、情况说明、营业执照、组织机构代码证、医疗器械经营企业许可证、上海XX实业有限公司提交的举报函、医疗器械注册证、医疗器械产品生产制造认可表、发明专利证书、商标注册证，河南省周口市食药监局提供的现场检查笔录、调查笔录、盘点明细表、成品出、入库台帐、询问笔录、案件调查终结报告、行政处罚决定书、情况说明，国家食品药品监督管理局上海医疗器械质量监督检验中心出具的检验报告、关于带囊电极导管检验报告有关问题的函，莆田市食品药品监督管理局关于协助调查涉案“带囊电极导管”的情况反馈，被告人许喜理、陈康康的辨认笔录等证据证实，足以认定。
在审理过程中，本院委托莆田市荔城区司法局分别对被告人许喜理、陈康康进行审前社会调查，莆田市荔城区司法局出具调查评估意见书，评估意见为被告人许喜理、陈康康符合社区矫正条件，建议纳入社区矫正管理。被告人许喜理向本院预交罚金45000元，退出违法所得1990元。被告人陈康康向本院预交罚金35000元，退出违法所得22200元。
本院认为，被告人许喜理、陈康康以次充好、以不合格产品冒充合格产品用于销售，销售金额分别为80800元、64200元，二被告人的行为均已构销售伪劣产品罪，公诉机关指控被告人许喜理、陈康康犯销售伪劣产品罪成立。二被告人在共同犯罪中，作用相当，不宜区分主从犯，被告人陈康康的辩护人关于被告人陈康康系从犯的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。被告人许喜理犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚，被告人陈康康到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，二被告人均能退出违法所得及预交罚金，在量刑时一并考虑。辩护人的相关辩护意见予以采纳。根据被告人许喜理、陈康康的犯罪情节和�罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，可以宣告缓刑。被告人许喜理、陈康康应自本判决生效之日起十日内到莆田市荔城区司法局的矫正机构报到，接受社区矫正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人许喜理犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四万五千元(已缴纳)。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人陈康康犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万五千元(已缴纳)。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人许�理退出的违法所得人民币一千九百九十元、被告人陈康康退出的违法所得人民币二万二千二百元，予以没收，上缴国库。
四、扣押在案的带囊电极导管，予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 娜
人民陪审员 李清庭
人民陪审员 陈桂平
二〇一七年二月二十一日
书 记 员 李 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产�、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措�的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同�禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。