湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第566号
上诉人（原审原告）雷勇强。
被上诉人（原审被告）嘉禾县公安局交通警察大队。
法定代表人曾建全，该大队大队长。
委托代理人段福新。
委托代理人刘文兵。
上诉人雷勇强因与被上诉人嘉禾县公安局交通警察大队（以下简称嘉禾县交警队）劳动争议一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2014）嘉民一初字第334号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月20日公开开庭审理了本案。上诉人雷勇强，被上诉人嘉禾县交警队的委托代理人段福新、刘文兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2004年9月15日雷勇强经公开招考应聘到嘉禾县交警队工作，工作岗位为交通巡逻协管员。双方签订了为期一年的劳务合同。合同约定雷勇强每月可实行休假4天，工资待遇为每月400元加实际出勤补助等。2009年3月1日，双方签订了为期一年的劳务合同，约定薪酬为600元／月＋出勤补助＋加班补助。2004年9月23日雷勇强向嘉禾县交警队交纳了协管员押金2000元。雷勇强一直按照嘉禾县交警队规定的工作时间、工作岗位工作，领取了工资等待遇。2014年3月12日嘉禾县公安局与嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司签订劳务派遣协议书，约定从2014年1月19日起三年内由鑫鹰保安公司派遣180名劳务人员到公安局从事协警工作。之后，嘉禾县交警队将嘉禾县公安系统原招聘“协警、辅警”全部实施劳务派遣的意见告诉了雷勇强，征求其意见，雷勇强表示不愿与保安公司签订劳动合同，只愿意与嘉禾县交警队签订劳动合同。2014年6月以后，雷勇强便没有在嘉禾县交警队工作。雷勇强的工资发至2014年2月。雷勇强在嘉禾县交警队工作期间，嘉禾县交警队没有为雷勇强购买养老保险等法定保险。雷勇强诉至法院，请求判令：1、嘉禾县交警队支付雷勇强2014年2月至2014年6月工资6500元并加发拖欠工资报酬25%的经济补偿金2925元（2014年2月至2014年10月21日），合计10725元，退还押金款2000元；2、嘉禾县交警队支付加班工资45005.69元；3、嘉禾县交警队支付经济赔偿金18900元；4、嘉禾县交警队支付未购买法定保险给雷勇强造成的经济损失费77703元；5、嘉禾县交警队支付2014年5月至2014年10月21日工资7800元，并加发拖欠工资报酬25%的经济补偿金2925元，合计10725元；6、嘉禾县交警队支付2013年元月至2014年元月未与雷勇强签订书面劳动合同的双倍劳动工资14300元（即1300元／月×11个月）；7、解除嘉禾县交警队与雷勇强的劳动关系。在诉讼过程中，嘉禾县交警队主张给付了雷勇强加班工资，但未提供有效证据予以证实，且雷勇强予以否认。
原审法院认为，本案双方当事人的争议焦点有以下六个方面：
争议焦点一，嘉禾县交警队是否拖欠雷勇强工资，嘉禾县交警队收取雷勇强押金2000元应否退还。经查明，雷勇强与嘉禾县交警队于2014年初发生劳动争议，同年6月以后雷勇强便未在嘉禾县交警队上班，嘉禾县交警队仅发放雷勇强工资截止到2月份，尚有3个月未发给雷勇强工资，故嘉禾县交警队应支付雷勇强2014年3月至5月的工资。因双方均未提供嘉禾县交警队的月工资情况，参照嘉禾县2014年前12月平均最低工资标准945元计算，嘉禾县交警队应支付雷勇强工资2835元。根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定，用人单位克扣或者无效拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内足额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。因此，嘉禾县交警队还应支付雷勇强经济补偿金708.75元。嘉禾县交警队在2004年9月签订劳务合同时收取雷勇强押金2000元，应退还给雷勇强。雷勇强主张嘉禾县交警队拖欠工资应算至2014年10月21日无事实依据，不予支持。
争议焦点二，嘉禾县交警队是否应支付雷勇强加班工资及雷勇强该项请求是否超过了仲裁时效。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效从当事人知道或者应当知道其权益被侵害之日起计算”。雷勇强自2004年9月在嘉禾县交警队上班，雷勇强按照嘉禾县交警队要求，有休息日加班情形，嘉禾县交警队亦未给付加班费，雷勇强自2004年10月就应当知道其权益受到侵害，但一直未向有关部门请求权利救济，直到2014年3月与嘉禾县交警队发生劳动争议，故对雷勇强超过一年部分的请求，不予支持。雷勇强一年的年休假工资为651.72元（945元／月÷21.75天×5天×300%）、双休日加班工资为4171.03元（945元／月÷21.75天×48天×200%）、法定节假日加班工资为1433.79元（945元／月÷21.75天×11天×300%），合计为6256.54元。
争议焦点三，嘉禾县交警队应支付雷勇强经济补偿金还是赔偿金。嘉禾县交警队向雷勇强提出，要其与嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司签订劳务合同，雷勇强表示不愿意与嘉禾县鑫鹰保安服务有限责任公司签订劳动合同。雷勇强在2014年5月后未在嘉禾县交警队上班，并提出终止与嘉禾县交警队的劳动关系，属劳动者解除劳动合同。雷勇强在嘉禾县交警队的工作年限为9年8个月。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，嘉禾县交警队应当向雷勇强支付经济补偿金而不是经济赔偿金。雷勇强的经济补偿金应根据雷勇强的工作年限折算为10个月，其经济补偿金9450元（945元／月×10个月）。
争议焦点四，嘉禾县交警队未为雷勇强缴纳养老保险，是否应赔偿雷勇强的经济损失。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳……”。《中华人民共和国社会保险法》规定，用人单位和职工应按时足额缴纳社会保险费。用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险征收机构责令其限期缴纳或者补足，不属法院管辖范围。同时，雷勇强还未达到享受养老保险待遇的条件，故雷勇强可以其他方法要求嘉禾县交警队为其缴纳养老保险对雷勇强更有利。雷勇强诉请嘉禾县交警队支付因未购买法定保险给雷勇强造成的损失77044.5元缺乏相应的依据，不予支持。
争议焦点五，嘉禾县交警队是否应支付雷勇强未签订书面劳动合同的二倍工资。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定：“用人单位自用工日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。2004年9月15日双方签订了为期一年的劳动合同，之后双方再也没有签订劳动合同，则2006年9月14日视为嘉禾县交警队与雷勇强订立了无固定期限劳动合同。雷勇强可以向嘉禾县主张2005年10月14日至2006年9月14日共11个月的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条所称的“二倍的工资”中加付的一倍工资即二倍工资差额是基于用人单位没有按照劳动合同法规定与劳动者签订书面劳动合同所产生的法律后果，并非劳动者提供劳动的对价给付，不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，其仲裁时效为一年。根据《中华人民共和国合同法实施条例》第七条的规定，嘉禾县交警队应当支付2005年10月14日至2006年9月14日双倍工资的差额部分，但嘉禾县交警队一直未支付，雷勇强自2006年9月15日就应当知道其权益受到侵害。雷勇强申请双倍工资差额的仲裁时效应自2006年9月15日至2007年9月14日止。雷勇强2014年8月才向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求嘉禾县交警队给付未签订劳动合同期间的双倍工资差额已超过仲裁时效。因此，对雷勇强诉请嘉禾县交警队给付未签订劳动合同期间的双倍工资差额不予支持。
争议的焦点六，雷勇强在诉讼过程中增加的部分诉讼请求是否违反了仲裁前置程序。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁”。本案雷勇强追加的诉讼请求与原诉争的劳动争议具有不可分性，故应当合并审理。
综上，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、由被告嘉禾县公安局交通警察大队支付原告雷勇强：1、拖欠工资2835元及经济补偿金708.75元，合计3543.75元；2、未休年休假工资651.72元；3、双休日加班工资4171.03元；4、法定节假日加班工资1433.79元；5、解除劳动合同经济补偿金9450元；6、退还押金2000元。以上1至6项合计人民币21250.29元。该款限本判决生效后15日内付清；二、解除原告雷勇强与被告嘉禾县公安交通警察大队的劳动关系；三、驳回原告雷勇强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告嘉禾县公安局交通警察大队负担”。
上诉人雷勇强不服上述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实不清，导致上诉人损失计算错误。1、上诉人因与被上诉人未达成一致意见，被迫待岗，但并未解除劳动关系，直至2014年10月被解除劳动关系，但工资只发放至2014年2月，一审对上诉人请求支付拖欠工资的主张不予支持是错误的；2、上诉人在原审中以提交银行流水单证实月工资为1300元，原审以嘉禾县最低工资标准为依据计算工资错误；3、本案明显是被上诉人违法解除劳动关系，原审认定是上诉人主动解除劳动关系与事实不符；4、上诉人在被上诉人处工作期间的加班工资的诉请并未超过时效，原审不予支持的处理错误。二、原审判决适用法律错误，导致判决不公。1、根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款之规定，上诉人提出的支付拖欠劳动报酬的主张不受仲裁时效的限制，原审判决片面适用仲裁时效规定属于适用法律错误；2、本案系被上诉人违法解除劳动关系，应当依照经济补偿标准的二倍支付赔偿金，原审认定被上诉人支付补偿金属适用法律错误；3、被上诉人违反劳动合同法规定，未与上诉人签订无固定期限劳动合同，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资，且该二倍工资不应受一年时效期间的限制；4、被上诉人未在劳动合同中注明社会保险，属于劳动合同中未载明必备条款，且给上诉人造成了损失，依照劳动合同法第八十一条之规定，被上诉人应当承担赔偿责任，原审判决认为应由社保征收机构处理是错误的。综上，请求二审依法撤销原审判决，改判支持上诉人的原审诉请，并由被上诉人负担上诉费。
被上诉人嘉禾县交警队答辩称：一、原审法院认定事实清楚。1、上诉人在2014年6月之后自愿不去上班，并非被上诉人解除劳动关系，被上诉人也无义务支付上诉人2014年6月之后的工资；2、上诉人并未提交证据证实其月工资标准，原审适用上一年度最低工资标准计算上诉人的月工资并无不当；3、被上诉人系根据县里统一安排将上诉人等人移交给鑫鹰保安公司管理，上诉人碍于情面不愿与保安公司签订合同，自愿解除与被上诉人的劳动关系，原审认定上诉人主动解除劳动关系的事实正确；4、原审认定的加班工资正确。二、原审判决适用法律正确，处理公正。1、加班工资并非劳动合同法规定的劳动报酬，原审判决适用一年仲裁时效是正确的；2、上诉人自愿解除劳动合同，按照法律规定，被上诉人应当支付补偿金而非赔偿金；3、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资并非劳动报酬，应当适用一年仲裁时效的限制；4、缴纳养老保险是行政征收行为，与上诉人的损失无直接的关系，且本案未缴纳养老保险的责任并非全在被上诉人，本案也不符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，原审对此不予审理是正确的。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审中，上诉人雷勇强向本院提交了一份《嘉禾县公安局6月份未发辅警工资表》，拟证明嘉禾县交警队少发上诉人一个月工资。
被上诉人嘉禾县交警队质证认为：该份证据未加盖嘉禾县公安局的公章，真实性不予认可，不能达到上诉人的证明目的。
结合上诉人的举证和被上诉人的质证意见，本院对上诉人提交的证据认证如下：上诉人雷勇强提交的该份工资表未加盖嘉禾县公安局公章，不能证明被上诉人欠付上诉人6月份的工资，本院不予采信。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点为：一、原审认定上诉人雷勇强的月工资是否正确；二、被上诉人嘉禾县交警队是否系违法解除劳动关系，是否应支付上诉人雷勇强经济赔偿金；三、上诉人雷勇强请求被上诉人嘉禾县交警队支付加班费是否应当予以支持；四、上诉人雷勇强请求被上诉人嘉禾县交警队支付未签订书面合同的二倍工资是否应当予以支持；五、上诉人雷勇强请求被上诉人嘉禾县交警队缴纳社会保险及赔偿经济损失是否应当予以支持。
关于争议焦点一。雷勇强主张其月工资为1300元，但从雷勇强提供的银行账单看，雷勇强2014年2月前的月工资为700元至900元不等，并不能证实其月工资为1300元。原审判决参照嘉禾县2014年前12个月平均最低工资标准945元作为雷勇强的月工资标准并无不当。雷勇强该项主张无证据支持，本院不予采纳。
关于争议焦点二。本案中，嘉禾县交警队系根据嘉禾县委、县政府的统一安排，与鑫鹰保安公司签订劳务派遣协议。雷勇强不愿意进行劳务派遣，并自2014年6月起未到嘉禾县交警队上班，该情形系雷勇强主动解除与嘉禾县交警队的劳动关系。雷勇强认为嘉禾县交警队违法解除与雷勇强之间的劳动关系的上诉理由不成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，嘉禾县交警队应当向雷勇强支付经济补偿金而不是经济赔偿金。雷勇强在嘉禾县交警队的工作年限为9年8个月，可获得的经济补偿金为10个月工资。原审计算雷勇强的经济补偿金正确。
关于争议焦点三。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”加班费是劳动报酬的组成部分，雷勇强与嘉禾县交警队就加班费发生争议，在劳动关系终止前，雷勇强就加班费事项申请仲裁不受一年的仲裁时效限制。原审认定雷勇强超过一年部分的加班费超过了仲裁时效属适用法律错误，本院予以纠正。但根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，雷勇强仅提供了没有加盖嘉禾县交警队印章的值班安排表打印件，不足以证明雷勇强加班的事实。原审判决嘉禾县交警队支付雷勇强一年的年休假工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资共计6256.54元，嘉禾县交警队未提起上诉，应视为嘉禾县交警队对该部分加班费予以认可。本院对该部分加班费予以确认。雷勇强主张嘉禾县交警队应当支付其工作期间所有加班费的证据不充分，本院不予支持。
关于争议焦点四。未签订书面劳动合同的二倍工资是对用人单位未与劳动者签订书面劳动合同所设立的惩罚性赔偿，并非劳动报酬，应当适用一年仲裁时效期间。本案雷勇强于2004年9月15日签订了为期一年的劳动合同，之后双方再未签订劳动合同，应视为双方自2006年9月14日起订立了无固定期限劳动合同。雷勇强就未签订书面劳动合同的二倍工资申请仲裁的时效期间应当计算至2007年9月14日止。本案雷勇强在2014年8月才申请仲裁，已经超过了仲裁时效期间。原审判决对雷勇强的该项请求不予支持的处理正确。雷勇强认为该项诉请未超过仲裁时效期间的上诉理由不成立，本院不予支持。
关于争议焦点五。（一）根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足。缴纳社会保险费系行政管理范畴，不属人民法院管辖范围。雷勇强请求嘉禾县交警队缴纳社会保险应向社会保险费征收机构反映。（二）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。本案中，雷勇强未提供证据证明社会保险经办机构不能为其补办社会保险，也未提供证据证明其因此遭受了损失，故雷勇强要求嘉禾县交警队赔偿因未缴纳社会保险造成的损失缺乏事实和法律依据，对于该雷勇强的该项上诉主张，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院已予免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡桐辉
审 判 员 蒋向京
代理审判员 何伦康
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 郝 敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。