湖南省永州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）永中法刑一终字第225号
原公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐某甲，男，1990年3月8日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无业。因原犯故意伤害罪于2011年7月15日被祁阳县公安局刑事拘留，同年9月30日被祁阳县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，同日被祁阳县人民法院决定取保候审。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年9月27日被祁阳县公安局取保候审，2014年10月29日被祁阳县人民法院决定执行有期徒刑一年六个月，同日被�留。现羁押于祁阳县看守所。
辩护人何名，湖南东方阳光律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）唐某乙，男，1975年2月7日出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯寻衅滋事犯罪于2013年5月17日被祁阳县公安局刑事拘留，同年6月6日被祁阳县公安局取保候审。2014年10月29日被祁阳县人民法院判处有期徒刑六个月，同日被拘留。现羁押于祁阳县看守所。
湖南省祁阳县人民法院审理湖南省祁阳县人民检察院指控的被告人唐某甲、唐某乙犯寻衅滋事罪一案，于二○一四年十月二十九日作出（2014）祁刑初字第191号刑事判决。宣判后，被告人唐某甲、唐某乙均不服，分别于2014年11月6日、11月7日提出上诉。本院于2014年12月8日收到一审法院移送的案卷并于同日立案受理。本院受理后，依法由审判员卢勇担任审判长，与审判员黄宁、周艳君组成合议庭，于2015年1�8日在祁阳县人民法院刑事审判庭公开开庭进行了审理。代理书记员刘海艳担任庭审记录。湖南省永州市人民检察院指派代理检察员杨正海出庭履行职务。上诉人唐某甲及其辩护人何名、上诉人唐某乙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年4月26日晚21时许，被害人黄某甲驾驶一辆湘MCl899奥迪轿车搭乘女儿去祁阳县城陶铸广场玩，途经金盆西路“碧海云天”洗脚城对面夜宵摊时，被告人唐某甲突然走到马路上，黄某甲便将车刹住，唐某甲因当时喝了很多酒，便跳到车头，将车雨刮器扯断，用拳头砸车前挡风玻璃，用脚踢车门，随后被告人唐某乙等人也来到黄某甲车前，与坐在车里的黄某甲发生拉扯。拉扯后，被告人唐某甲、唐某乙等人又将黄某甲的车后挡风玻璃等处砸坏。期间，黄某甲遂用手机打电话给李某甲，李某甲接到电话后与金甲等人赶至现场。在黄某甲的指认下，李某甲、金甲等人对被告人唐某甲、唐某乙等人进行追赶，当被告人唐某甲逃至宝马家居侧面一巷子时被抓获，并受伤。经祁阳县价格认证中心认证，被砸车辆损失价值人民币l9，216元。经永州市中泰司法鉴定，被害人黄某甲的损伤程度被评定为轻微伤；被告人唐某甲因左耳外伤性鼓膜穿孔，被评定为轻伤。2013年5月16日13时许，祁阳县公安局民警在祁阳县浯溪镇水库组16号将被告人唐某乙抓获归案。同年9月24日，被告人唐某甲、唐某乙赔偿黄某甲30，000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人黄某甲陈述，20l3年4月26日晚9时许，其驾驶车牌号为湘MCl899奥迪车与女儿去祁阳县政府广场玩，经过祁阳县城金盆西路碧海云天路段时，唐某甲突然跑到其车前面，其就停下车，唐某甲跳到其车头，用拳头砸其车前挡风玻璃，但没砸烂，又用手将其车雨刮器搬掉一个丢了，后又跑到其车门前拉门，因其上了锁没拉开。此时，从其车前方来了二名男子（其中一名叫唐某乙），唐某乙说算了，其就说：“你说算了就算了”，其就用手机打电话，唐某乙见其打电话，以为其叫人，就问其：“你是不是喊人来”，其回答是报警，唐某乙就要另一名男子打电话叫人来，还用拳头砸其车子玻璃，但没打烂。此时唐某乙从身上摸出一把匕首砸车，将其驾驶室玻璃砸烂，后用拳头打其，其用手挡住了，唐某乙就用刀逼住其脖子抓其，其前胸被抓伤，后唐某甲、唐某乙和另一名男子无故将其车子前面引擎盖、雨刮器、侧面驾驶室前、后玻璃，车子后挡风玻璃、车子反光镜等部位砸烂。后其打电话叫李某甲来，10多分钟后，李某甲、金甲来了，其要李某甲、金甲把唐某甲等人抓住，后李某甲二人将唐某甲抓住。尔后，公安民警来到�发现场将唐某甲带离。
2、证人李某甲、金甲、丁某甲、刘某甲、陈甲、陈某甲、谭某甲、毛某甲、唐某丙证言，李某甲、金甲均证明2013年4月26日晚，李某甲接到黄某甲打来的电话，黄某甲在电话里讲他的车子在祁阳县城金盆西路碧海云天洗脚城对面被人砸，其二人开车去了现场，见黄某甲车子玻璃被砸。黄某甲告诉其二人车子玻璃是正在往县政府广场走的三个人砸的，其二人去追，那三人就跑，后其二人追到一名男子叫唐某甲，并将唐某甲带到案发现场，但其二人没打唐某甲；丁某甲证明2013年4月26日晚，其开车经过祁阳县城鑫悦宾馆路段时，看见一台黑色奥迪车玻璃被人砸了，一名年轻奶则躺在地上，身上很大的酒味。其听说是这名年轻奶则砸车的；刘某甲证明其系在金盆东路鑫悦宾馆对面开“矮哥”排档。2013年4月26日晚9时许，其听到有人讲打架了，其就去�，见一个奶则用手打车玻璃，有二个奶则在劝说，后劝说的其中一人也砸了玻璃。过了一会，来了一帮人，那三个奶则就往县政府方向跑，其中砸车的奶则跑时摔倒在地，那帮人就追上了。再过一会儿公安民警来了，其知道被砸的车是“黄二”的。砸车的人是喝酒喝醉了；陈甲证明2013年4月26日晚9时许，其开车经过鑫悦宾馆时，看见有二个奶则拦住一台黑色奥迪车，车牌号湘MCl899。后其返回路过时，看见奥迪车车窗玻璃被砸烂，有个奶则躺在地上，听人说这个奶则就是拦车人之一，在逃跑时摔倒在上；陈某甲、毛某甲均证明2013年4月26日晚21时30分许，其二人在祁阳县城金盆西路鑫悦宾馆附近聊天时听见马路上吵闹声，其二人去看，见一个身穿短袖黑衣男子正在使劲踢一台湘MCl899奥迪车车驾驶室门。踢门后，这个男子又用铁器砸车子驾驶室玻璃和前面挡风玻璃，把车�玻璃砸烂，另外一个高个子在打电话，还有一个穿长袖黑衣男子也用一个铁器在砸车子后面玻璃，把车子玻璃砸烂，这两个男子把玻璃砸烂后一起冲向车子驾驶室，伸手打驾驶员，毛某甲过去劝他们不要打，但那两个男子听不进去，继续打了约5分钟后三个人往县政府方向走了，驾驶员在车子里一直没还手。那三个人没走多远，驾驶员来了三个朋友问清驾驶员情况后就去追那三个人，那三个人就跑。陈某甲同时证明驾驶员三个朋友将那个身穿短袖黑色衣男子在宝马家具店一个巷子边抓住。毛某乙同时证明一个男子在逃跑时过马路护栏摔了一跤而被车主朋友抓住；谭某甲、唐某丙均证明2013年4月26日晚，其二人与唐某乙、唐某甲等人在鑫悦宾馆对面夜宵摊吃饭。谭某甲同时证明其后听他人讲唐某乙、唐某甲跟“黄二”打架。
3、湘MCl899车玻璃被损照片，证明该车被损情况。
4、祁阳县价格认证中心出具的价格鉴定意见，证明经祁阳县价格认证中心认证，湘MCl899车损失价值人民币19，216元。
5、永州市中泰司法鉴定所出具的（2013）（临）鉴（字）第155、158号司法鉴定意见，证明经永州市中泰司法鉴定所鉴定，被害人黄某甲损伤程度被评定为轻微伤，被告人唐某甲因左耳外伤性鼓膜穿孔已构成轻伤。
6、刑事谅解协议书、领条、谅解书，证明被告人唐某甲、唐某乙已赔偿黄某甲损失30，000元，黄某甲对唐某甲、唐某乙的行为表示谅解。
7、祁阳县人民法院作出的（2011）祁刑初字第132号刑事判决书，证明被告人唐某甲因犯故意伤害罪于2011年9月30日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，被羁押时间为75日。
8、户籍证明，证明被告人唐某甲、唐某乙的身份情况，且2被告人具有完全刑事责任能力。
9、辨认笔录，证明被害人黄某甲辨认出被告人唐某甲、唐某乙。
10、被告人唐某甲、唐某乙的供述与辩解，被告人唐某甲在公安机关如实供述了2013年4月26日晚21时多，其与被告人唐某乙等7人在祁阳县城鑫悦宾馆对面1夜宵摊吃饭、喝酒，其喝酒后与1台小车司机发生冲突，其用右拳砸了车窗前挡风玻璃，还抓了车雨刮器的事实。被告人唐某乙在公安机关供述2013年4月26日晚与被告人唐某甲在祁阳县城鑫悦宾馆对面1夜宵摊吃饭喝酒，其与唐某甲当晚都喝了很多米酒，酒后唐某甲与湘MCl899小车司机发生矛盾，其去劝架，但否认其砸湘MCl899车玻璃的犯罪事实。
原判认为：被告人唐某甲、唐某乙在公共场所无事生非，随意损毁他人财物，情节严重，其行为构成了寻衅滋事罪。在共同犯罪中，二被告人均起了主要作用，均系主犯。被告人唐某甲、唐某乙赔偿了被害人损失，得到被害人谅解，对二被告人可酌情从轻�罚。被告人唐某甲在缓刑考验期内又犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。据此，对二被告人均适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项的规定；对被告人唐某甲同时适用《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款的规定，判决：一、撤销该院作出的（2011）祁刑初第132号刑事判决书中对被告人的唐某甲所宣告的缓刑二年的执行部分。二、被告人唐某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；与原判有期徒刑一年；数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。三、被告人唐某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
宣判后，被告人唐某甲不服，以原判认定其寻衅滋事罪无事实依据为由，请求二审改判其无罪。
其辩护人提出：本案的发生在主观上并非恶意犯罪，被告人在民事上也是受害方且已得到被害人的谅解，案发后，被告人认罪悔罪较好，故请求二审对其寻衅滋事罪判处拘役三个月，合并执行一年一个月。
被告人唐某乙提出如下上诉意见：一、其在本案中仅起到较少的作用，并没有自己打砸破坏他人私人财物，应认定为从犯；二、其在接到公安机关的传唤通知后，就及时主动到公安机关，如实供述了自己全部参与的事实，一审法院未予考虑；三、其赔偿了3万元，取得了对方谅解，一审判决未予考虑。
出庭检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑准确，审判程序合法，应予维持。
二审查明的事实及证据与一审查明的事实及证据相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人唐某甲、唐某乙在公共场所无事生非，随意损毁�人财物，情节严重，其行为构成了寻衅滋事罪。在共同犯罪中，二被告人均起了主要作用，均系主犯，但本案案发起因系上诉人唐某甲的行为所致，故其在共同犯罪中所起作用相对较大。其辩称原判认定其犯寻衅滋事罪无事实依据的观点与本院查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于本案系双方发生纠纷所致，被告人唐某甲自己也在本案中被造成了轻伤的结果，且已赔偿了被害人的全部经济损失，取得了被害人的谅解，综合考虑本案的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，可以对二被告人从轻判处。被告人唐某乙庭审中未提出辩护观点，其提出的上诉意见与查明的事实不符，不予采信。原审判决写明的被告人唐某甲的原判有期徒刑刑期及被告人唐某乙的刑期起止时间错误，应予纠正。据此，对被告人唐某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条、第七十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项的规定；对被告人唐某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项，并同时适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持祁阳县人民法院（2014）祁刑初字第191号刑事判决的第一项及第二、三项中对二被告人的定罪部分；
二、撤销祁阳县人民法院（2014）祁刑初字第191号刑事判决的第二、三项中对二被告人的量刑部分；
三、被告人唐�甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月；与原判有期徒刑一年数罪并罚，决定执行有期徒刑一年三个月；
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月29日起至2015年11月13日止。）
四、被告人唐某乙犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月29日起至2015年2月8日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 卢 勇
审 判 员 黄 宁
审 判 员 周艳君
二〇一五年一月八日
代理书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他�，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑�执行原判刑罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件法律若干问题的解释》
第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：
（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；
（二）多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，造成恶劣社会影响的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人的财物，造成恶劣社会影响的；
（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；
（六）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。