湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浏民初字第05773号
原告邓日平。
委托代理人黄先为，浏阳市弘扬法律服务所法律工作者。
被告黎振尔。
被告刘亿。
委托代理人张亮，湖南声威律师事务所律师。
被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一东路湘域中央写字楼6楼、26楼。
负责人胡湘泽，总经理。
委托代理人赵冰冰，女，1985年10月16日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市北盛镇闸口村三胜片樟塘组19号，系公司理赔员。
原告邓日平与被告黎振尔、刘亿、阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称阳光财保湖南分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月12日立案受理。依法由审判员粟畅适用简易程序公开开庭进行审理。原告邓日平的委托代理人黄先为、被告黎振尔、被告刘亿的委托代理人张亮、被告阳光财保湖南分公司的委托代理人赵冰冰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邓日平诉称，2014年10月27日，被告黎振尔驾驶被告刘亿的机动车在起步行驶时，将驾驶二轮摩托车的原告撞伤，经浏阳市交警大队认定被告黎振尔负本次事故全部责任，原告无责任。事发后，原告在浏阳市人民医院住院治疗，经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定为十级伤残，伤休期180日，后续治疗费5000元。被告刘亿的机动车在被告阳光财保湖南分公司投保了交强险和商业三责险。故请求法院判决被告依法赔偿原告因交通事故造成的医药费、住院伙食补助费、护理费、误工费、后期治疗费、鉴定费、交通费、被扶养人生活费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失合计118609.75元。本案诉讼费由被告承担。
被告黎振尔辩称，对事故发生及责任认定无异议，但其是被告刘亿雇请的司机，责任应由雇主承担。
被告刘亿辩称，对起诉的事实无异议，要求保险公司在保险范围内替代赔偿，要求已支付原告31027.59元一并处理。
被告阳光财保湖南分公司辩称，1、保险公司仅在被告刘亿承担的责任范围内替代赔偿且赔偿需符合保险合同约定；2、原告医药费中的非医保用药费用保险公司不赔，要求按20%的比例扣除医保外用药费用或申请鉴定；3、保险公司已垫付医疗费10000元，请求在赔偿款中核减。4、原告的伤残鉴定程序不合法，鉴定结论缺乏科学依据，申请对其伤残等级、休息期重新鉴定。原告的其余诉讼请求过高，请求法院依法核减。综上，请求法院依法公正判决。
经审理查明，2014年10月27日11时32分，被告黎振尔驾驶湘A812**小型普通客车停靠在浏阳市区水岸尚街15号门面前由西往东左转起步行驶时，恰遇原告邓日平驾驶湘A8B2**普通二轮摩托车沿水岸尚街由西往东行驶至此，由于被告黎振尔驾车起步时违反操作规范，致使两车相撞，造成原告邓日平受伤及两车受损的交通事故。经浏阳市公安局交警大队认定，被告黎振尔应负本次事故全部责任，原告邓日平无责任。事发后，原告在浏阳市人民医医院住院治疗58天，经浏阳市公安局交警大队委托长沙长沙市浏阳河司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，2015年2月13日，出具鉴定意见为原告因交通事故致伤，致左下肢损伤构成十级伤残，评定伤后休息期180日，后期医药费5000元。鉴定费1200元。
另查明，被告黎振尔驾驶的湘A812**小型普通客车车主为被告刘亿，刘亿雇请黎振尔为其开车，月薪2400元。该车在被告阳光财保湖南分公司投保有机动车交强险和不计免赔率特约条款的商业三责险，事发时均在保险期内。其中交强险项下死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。商业三责险赔偿限额500000元。原告邓日平现有被扶养人：母亲周喜秀，1949年9月12日出生，农民；父亲邓应某，1943年2月24日出生，农民；女儿邓方婷，1997年9月19日出生，农民。原告父母共生育三个子女。原告自2013年10月20日起经营代销浏阳市浏河市场清华纸品的产品，原告按年销售营业收入的3%提成。且因工作需要自2013年10月20日起租住在浏阳市水岸山城11栋2单元909房。
经审核，原告邓日平因本次交通事故造成的经济损失并可列入赔偿范围的如下：医疗费41027.59元；后续医疗费5000元；护理费6528.48元（112.56元／天×58天）；住院伙食补助费3480元（60元／天×58天）；误工费22632.48元（3772.08元／月×4月）；交通费酌情支持500元，残疾赔偿金53140元（26570元×20年×10%）；鉴定费1200元；被扶养人生活费：母亲周喜秀4512.5元（9025元×15年×10%÷3）、父亲邓应某2707.5元（9025元×9年×10%÷3）、女儿邓方婷451.25元（9025元×1年×10%÷2）；以上合计141179.8元。事发后，被告刘亿支付原告医药费31027.59元，被告阳光财保湖南分公司垫付医疗费10000元。诉讼中，原被告均同意交强险外的医药费用按20%的比例核减非医保用药，即6205.52元（31027.59元×20%）。
以上事实，有当事人陈述、病历记录、交通事故认定书、保单、司法鉴定书、鉴定费发票、委托代销合同等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告黎振尔驾驶机动车发生交通事故致原告邓日平受伤，被告黎振尔应承担相应的侵权责任，又因黎振尔系受被告刘亿雇请开车，在履行职务过程中发生交通事故，其责任应由雇主刘亿承担。
浏阳市公安局交通警察大队作出的交通事故认定书，认定被告黎振尔承担此次事故全部责任，原告无责任，认定程序合法，责任划分合理，本院予以采纳。被告黎振尔驾驶的车辆在被告阳光财保湖南分公司购买了机动车交强险，依照相关法律规定，应先由阳光财保湖南分公司在交强险保险责任限额内对原告邓日平予以赔偿，对超出交强险责任限额的部分，再由被告刘亿赔偿。本次事故导致原告构成十级伤残，其精神遭受一定程度损害，根据伤残程度及过错大小，本院认定原告的精神抚慰金为5000元。原告邓日平因本次交通事故造成的损失共计146179.8元（141179.8元＋5000元），由阳光财保湖南分公司在交强险医疗费项下赔偿10000元，在伤残赔偿金项下赔偿95472.21元（含护理费6528.48元、误工费22632.48元、交通费500元、残疾赔偿金53140元、被扶养人生活费7671.25元、精神抚慰金5000元）剩余损失40707.59元，由被告刘亿赔偿。由于肇事车辆还投保有保险限额为500000元不计免赔额的商业三责险，根据保险合同约定，阳光财保湖南分公司应替代被告刘亿赔偿33302.07元（40707.59元-6205.52元-1200元），刘亿赔偿原告7405.52元。原告主张营养费，因无相关医嘱，本院不予支持。被告阳光财保湖南分公司辩称原告的伤残鉴定程序不合法，鉴定结论缺乏科学依据，经查，该鉴定系经浏阳市公安局交警大队委托有鉴定资质的鉴定机构所作出的，程序合法，鉴定依据明确充分，可作为定案依据，被告阳光财保湖南分公司虽提出重新鉴定申请，但没有充分合理的理由，故本院不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、邓日平因本次交通事故造成的损失共计146179.8元，由阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司赔偿138774.28元（95472.21元＋10000元＋33302.07元），由刘亿赔偿7405.52元；
因刘亿已支付邓日平31027.59元，阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司已支付邓日平10000元，故履行时，直接由阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司支付邓日平105152.21、支付刘亿23622.07元。
二、黎振尔不承担赔偿责任；
三、驳回邓日平的其余诉讼请求。
以上款项限本判决生效5日内履行。
如果逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费893元，减半收取446.5元，由刘亿负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 粟畅
二〇一六年一月二十八日
书记员 周波
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
4、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。