上海市长宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）长刑初字第398号
公诉机关上海市长宁区人民检察院。
被告人梁某某，男，户籍地上海市。
辩护人彭朝新，上海彭朝新律师事务所律师。
上海市长宁区人民检察院以沪长检诉刑诉（2014）462号起诉书指控被告人梁某某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。2014年5月19日，上海市高级人民法院指定本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市长宁区人民检察院指派代理检察员杨某某出庭支持公诉，被告人梁某某及其辩护人彭朝新到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市长宁区人民检察院指控：2013年6月20日17时许，被告人梁某某与购毒人员陈某某（另案处理）经电话约定后，在本市宝山区真华路1800弄47号门口，以人民币1，200元的价格，将1包净重4.93克的冰毒贩卖给陈某某，后被民警抓获。被告人梁某某到案后，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人张某某、刘某某等人。
2014年1月6日14时许，被告人梁某某在本市普陀区香泉路xx弄被民警抓捕过程中，为逃避抓捕，将随身携带的1包净重49.44克的冰毒丢弃，被民警查获；后民警在其香泉路xx弄x号xxx室住处西侧朝南房间内查获1包净重0.71克的氯胺酮；在其真华路xxxx弄xxx号xxx室住处厕所边上的壁橱内查获4包共计净重4.31克的冰毒。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读了证人陈某某、陆某某、彭某某、张某某、梁某根的证言，出示并宣读了上海市公安局长宁分局扣押物品清单、物品照片，毒品检验报告、收缴单据以及刑事判决书等证据。公诉机关据此确认，被告人梁某某的行为已构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，且系累犯和毒品再犯；被告人梁某某在因贩卖毒品到案后有重大立功表现，应依法予以惩处。
被告人梁某某在庭审中对检察机关指控其犯有贩卖毒品罪无异议，但辩称本案中的49.44克冰毒以及分别从本市香泉路xx弄x号xxx室、本市真华路xxxx弄xx号xxx室内搜查到的毒品与其无关。
辩护人在庭审中对公诉机关指控被告人梁某某犯贩卖毒品罪无异议，但提出公诉机关指控被告人梁某某犯非法持有毒品罪事实不清，证据不足。
经审理查明，2013年6月20日17时许，被告人梁某某与购毒人员陈某某（另案处理）经电话约定后，在本市宝山区真华路xxxx弄xx号门口，以人民币1，200元的价格，将1包白色晶体贩卖给陈某某，后被民警抓获。经鉴定，上述白色晶体净重4.93克，且检出甲基苯丙胺成分。被告人梁某某到案后，协助公安机关抓获犯罪嫌疑人张某某、刘某某等人。案发后，上述毒品已被公安机关收缴。
以上事实，被告人梁某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某某的证言，上海市公安局长宁分局扣押物品清单，毒品检验报告、收缴单据，工作情况等证据证实，足以认定。
2014年1月6日14时许，被告人梁某某在本市普陀区香泉路xx弄被民警抓捕过程中，为逃避抓捕，将随身携带的1包白色晶体丢弃，被民警查获。经鉴定，上述白色晶体净重49.44克，且检出甲基苯丙胺成分。案发后，上述毒品已被公安机关收缴。
上述有下列证据证实：
1、证人陆某某的证言证实，2014年1月6日，其目睹便衣民警在本市香泉路xx弄小区内对梁某某进行抓捕；期间，梁某某将1包白色的东西抛向高处；之后，其协同民警在抓捕梁某某附近的树上找到1包疑似毒品的东西。
2、证人彭某某的证言证实，2014年1月6日14时30分许，公安民警通过其邻居找到其，称在小区内抓捕毒品犯罪嫌疑人，对象将1包应该是毒品的东西抛了出去，可能抛进了其暂住处的天井里，其即配合民警回到暂住处寻找但未找到；之后，其听见住处外有人称找到了，其即与民警一起出来，在小区16号与15号中间通道旁的1棵树上看到1包白色塑料袋的东西。
3、上海市公安局长宁分局扣押物品清单，上海市毒品检验中心毒品检验报告，上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据证实，本案中净重4.93克及净重49.44克的2包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分，且均已被公安机关收缴。
4、刑事判决书证实，被告人梁某某曾因毒品犯罪被判处刑罚。
上述证据均经法庭当庭质证，证据之间相互印证，因作为认定本案的依据。
本院认为，被告人梁某某明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人梁某某因贩卖毒品罪被取保候审期间，明知是毒品而非法持有，其行为又已构成非法持有毒品罪，且情节严重，依法应予数罪并罚。公诉机关的指控，主要事实清楚，定性正确。被告人梁某某非法持有冰毒49.44克的事实，有证人陆某某的证言以及扣押物品清单、毒品检验报告等证据证实，故被告人梁某某关于其没有非法持有毒品的辩解及其辩护人关于认定被告人梁某某非法持有毒品的事实不清，证据不足的意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。结合本案现有证据，公安机关在本市香泉路xx弄x号xxx室西侧房间内查获的0.71克氯胺酮以及在本市真华路xxxx弄xx号xxx室壁橱内查获的4.31克的冰毒，尚不足以认定为被告人梁某某所持有，故辩护人与此相关的意见予以采纳。被告人梁某某在刑满释放后5年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。被告人梁某某曾因毒品犯罪被判刑，此次又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法应予从重处罚。被告人梁某某因贩卖毒品到案后，于2013年6月21日协助公安机关抓获了其他犯罪嫌疑人，具有重大立功表现，且如实供述了贩卖毒品的犯罪事实，依法予以从轻处罚。为维护国家对毒品的管理制度，保护公民的生命健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条第一款、第五十三条之规定，判决如下：
被告人梁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币一万二千元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月6日起至2021年6月5日止。罚金从本判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 徐茜浩
人民陪审员 顾鸿昌
人民陪审员 杨润林
二〇一四年八月六日
书 记 员 周筱燕
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
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走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外
……
第六十七条……
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犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
……
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。