河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫16民终3892号
上诉人（原审被告）：潘高华，男，1975年1月3日出生，汉族，村民，住淮阳县。
委托诉讼代理人：王鑫，河南陈州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张相夫，男，1949年8月26日出生，汉族，村民，住太康县。
委托诉讼代理人：程明明,荣小龙，均系河南阳夏律师事务所律师。
原审被告:中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司。住所地：郑州市郑东新区商务外环*号***层。统一社会信用代码：91410100661889636R。
负责人:郑申，该公司经理。
委托诉讼代理人:皮中华，该公司员工。
上诉人潘高华因与被上诉人张相夫,中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2016）豫1627民初3437号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人潘高华委托诉讼代理人王鑫,被上诉人张相夫委托诉讼代理人程明明到庭参加了诉讼。被上诉人中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
潘高华上诉请求:1.请求二审法院依法改判或者发回重审太康县人民法院作出的(2016)豫1627民初3437号民事判决，上诉人不应承担162659.04元的赔偿责任；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、该事故中的多份判决存在矛盾。事故发生后张相夫医疗费应该一审法院河南省太康县人民法院作出判决，因中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司不服第一次的判决，对没有购买不计免赔进行了上诉，不计免赔的上诉案件经过周口市中级人民法院审理维持了一审判决，太康县人民法院的(2016)豫1627民初3437号判决却支持了中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司不计免赔的理由，该判决书与周口市中级人民法院的判决自相矛盾，请求二审法院查明事实后进行公正处理。二、根据张相夫的病历显示80%的医疗费并非治疗本次交通事故损伤，并且原告的伤残等级过高，结合张相夫年龄一审对于护理期限按照14年计算无任何依据，上诉人要求对其伤残等级及护理期限进行重新鉴定。请求二审改判，进而依法作出公正判决，以维护上诉人的合法权益。
张相夫辩称，一、原审认定事实正确，原审判决与其他判决并无矛盾。二、上诉人已在一审程序中放弃申请重新鉴定的权利，二审法院不应受理其重新鉴定的申请。被答辩人潘高华应当在一审程序中提起申请，否则视为其对自身权利的放弃。原审认定被答辩人潘高华承担30%的重任，是法院综合案情依法认定的，答辩人认为被答辩人应承担40%的赔偿责任。由于被答辩人潘高华一方驾驶的是机动车，答辩人一方驾驶的是非机动车，《河南省道路交通安全条例》第四十二条（四）明确规定:“机动车一方在交通事故中负次要责任的，承担40%的赔偿责任”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条规定：人民法院应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判。上诉人提起上诉无事实根据和法律依据，原审认定事实和适用法律正确，原审判决正确，应予维持。
中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司没有答辩意见。
张相夫向一审法院起诉请求：要求潘高华,中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔偿张相夫误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计335325.78元，中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司在保险限额内优先赔偿，诉讼费由张相夫,中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司承担。
一审法院认定事实：2016年1月27日12时50分许，张相夫骑行电动三轮车沿太康县谢安路由西向东行驶至中州酒店对面时，与靠护栏逆行停在非机动车道头朝西的豫Ｐ×××××号轿车相撞，造成张相夫受伤、两车损坏的交通事故，太康县公安局交通警察大队于2016年3月14日作出太公交认字[2016]第00054号道路交通事故认定书，认定张相夫负事故的主要责任、潘高华负事故的次要责任。张相夫受伤后即被送到周口永兴医院入院治疗，2016年4月6日出院，共住院70天，支付医疗费113787.88元。另查明，张相夫系河南省农业户口，本次事故车辆豫Ｐ×××××号小型轿车的车主为潘高华，该车在中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司投有交强险、商业第三者责任险（未投保不计免赔险种），保险期限为2015年1月28日0时至2016年1月27日23:59:59时止。该次事故发生在保险期间内。其中“交强险”死亡伤残赔偿限额为110000元，死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额为10000元，项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。商业第三者责任保险项下的赔偿责任限额为50000元，因本次事故车辆未投保不计免赔险种，根据保险合同约定，扣除绝对免赔率5％后，本案中的商业第三者责任保险项下的赔偿责任限额为47500元.张相夫于2016年3月17日向太康县人民法院提起诉讼，要求张相夫,中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等共计71675.15元。太康县人民法院于2016年6月16日作出（2016）豫1627民初1162号民事判决，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔付原告张相夫医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计47886.36元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回张相夫的其他诉讼请求。案件受理费1592元，由张相夫负担492元，潘高华负担1100元。后张相夫与中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司均向河南省周口市中级人民法院提出上诉，河南省周口市中级人民法院于2016年8月19日作出（2016）豫民终2064号民事判决，判决：一、维持太康县（2016）豫1627民初1162号民事判决第二项及诉讼费承担部分；二、变更（2016）豫1627民初1162号民事判决第一项为中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔付张相夫医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等共计48966.66元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二审受理费3184元，由中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司负担。在中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司赔付张相夫后，交强险的死亡伤残赔偿限额下剩余105800元，第三者责任保险的赔偿限额剩余11803.34元。根据张相夫的申请,太康县人民法院委托周口三川法医临床司法鉴定所于2016年8月5日作出周口三川司鉴所[2016]临鉴字第476号法医临床司法鉴定意见书，鉴定张相夫的伤残等级为二级伤残，营养期限为240日，护理期限为长期护理。张相夫为此支付鉴定费1300元及检查费610元。上述事实有河南省太康县人民法院（2016）豫1627民初1162号民事判决书、河南省周口市中级人民法院（2016）豫民终2064号民事判决书、周口三川司鉴所[2016]临鉴字第476号法医临床司法鉴定意见书、鉴定费票据、检查费票据、商业险保单、当事人陈述在卷佐证。一审法院认为，公民享有健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿相应的损失。本案中，张相夫骑行电动车与潘高华靠护栏逆行停在非机动车道的豫Ｐ×××××号轿车相撞，造成张相夫受伤、两车损坏的交通事故，经交警部门认定，张相夫负事故的主要责任、潘高华负事故的次要责任。潘高华对张相夫应承担相应的赔偿责任，但由于豫Ｐ×××××号轿车在中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司投保有交强险、第三者责任险，事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，张相夫所受的损失应首先由中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险及商业险第三者责任保险限额范围内首先予以赔偿，超出限额部分再按《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项规定的方式承担赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，张相夫的各项损失依法核定如下：1、误工费11487.45元（误工费计算至定残日前一天，减去已判决的70天，根据2015年河南省农、林、牧、渔业在岗职工年平均工资34941元÷365天×120天=11487.45元）；2、营养费5100元（鉴定结论营养期限为240天，减去已判决的70天，每天30元×170天）；3、护理费432096元（鉴定结论护理期限为长期护理，根据2015年度河南省居民服务业年平均工资30864元×14年=432096元）；4、残疾赔偿金136747.8元（根据2015年度河南省农村居民纯收入10853元×14年×0.9=136747.8元）；5、鉴定费及检查费1910元（以提交票据计算），共计587341.25元。对于张相夫的损失首先由中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司在“交强险”剩余的105800元赔偿限额内赔偿张相夫105800元，由于在此次事故中张相夫负主要责任，潘高华次要责任，交强险赔付后下余的误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费及检查费共计481541.25元，根据责任划分比例（30％），即481541.25元×30％=144462.38元。再在商业第三者责任保险赔偿限额内剩余的11803.34元予以赔偿，之后的不足部分132659.04元由潘高华予以赔偿，张相夫的精神损害抚慰金法院依法酌定为30000元，由潘高华予以赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于确认民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中华联合财产保险股份有限公司郑州中心支公司在交强险赔偿限额项下支付张相夫伤残赔偿金105800元，在商业第三者责任保险赔偿限额项下支付张相夫误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费及检查费共计11803.34元。二、潘高华赔偿张相夫误工费、营养费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费及检查费、精神抚慰金共计162659.04元。三、驳回张相夫的其他诉讼请求。上述第一、二项判决内容，于本判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费3165元，由潘高华负担2645元，由张相夫负担520元。
二审期间，当事人未提交证据，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，张相夫骑电动车与潘高华轿车相撞，造成张相夫受伤、两车损坏的交通事故，经太康县公安局交通警察大队认定，张相夫负事故的主要责任、潘高华负事故的次要责任,依照有关法律规定,潘高华对张相夫应承担相应的赔偿责任。关于保险合同不计免赔的问题，有太康县人民法院（2016）豫1627民初1162号民事判决书、周口市中级人民法院（2016）豫民终2064号民事判决书在卷为证，太康县人民法院作出的(2016)豫1627民初3437号判决与上述生效判决并不矛盾。周口三川司鉴所出具的[2016]临鉴字第476号法医临床司法鉴定意见书，系太康县人民法院依法委托有资质的机关出具的鉴定结论，在没有证据证明该鉴定意见书程序违法，结论错误的情况下，一审法院作为判决依据并无不当。潘高华要求对张相夫用药情况及事故的因果关系进行重新鉴定,因其没有提供相关证据证明原鉴定意见程序违法，结论错误，且超出潘高华的上诉请求,本院不予支持。
综上所述，潘高华的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3165元，由潘高华承担。
本判决为终审判决。
审判长 智卫东
审判员 何琼琼
审判员 金 薇
二〇一六年十一月二十八日
书记员 王永波