上海市虹口区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0109民特30号
申请人：陆某某，男，1968年4月30日出生，汉族，户籍地上海市崇明区。
委托诉讼代理人：张贤能，上海市海通律师事务所律师。
被申请人：黄某1，女，1963年12月19日出生，汉族，户籍地上海市，住上海市崇明区。
委托诉讼代理人：袁雄，上海市申江律师事务所律师。
申请人陆某某与被申请人黄某1变更监护人一案，本院立案后，依法适用特别程序进行了审理。申请人陆某某及其委托诉讼代理人张贤能律师，被申请人黄某1及其委托诉讼代理人袁雄律师均到庭参加诉讼。现已审理终结。
申请人陆某某称，其母、黄某2、黄某1之父黄某3系兄弟姐妹关系。黄某2未生育无子女，丈夫亦已去世。2013年起，黄某1通过与黄某2签订遗赠抚养协议、买卖合同等方式，不仅让黄某2认其为女儿，约定待黄某2百年之后财产全部由其继承，更取得了黄某2名下坐落于上海市沽源路XXX弄XXX号XXX室房屋(以下简称沽源路房屋)产权。2015年黄某1曾出具保证书，保证把黄某2放在第一位，每星期看望，每天电话问候。但在财产到手后，黄某1不再履行诺言，不仅极少看望，且每次来仅买少量水果，也未有实际照顾的行为。黄某2先后两次起诉黄某1要求返还房款，在第二次诉讼中，因黄某2经司法鉴定为限制民事行为能力人而致诉讼无法进行。2016年9月12日上海市虹口区曲阳路街道玉一居委会(以下简称玉一居委会)出具说明，确定黄某1是黄某2法律上的监护人。且上海市玉田新村XXX号XXX室房屋(以下简称玉田新村房屋)的房地产登记簿中备注，现黄某2监护人黄某1申请今后黄某2名下产权办理转让、抵押等登记时，需黄某2和监护人黄某1同时到场办理。申请人认为，黄某1不仅将沽源路房屋骗到自己名下，有侵吞财产之嫌，且阻挠黄某2出售玉田新村房屋，使其生活陷入困境，亦有较长一段时间未看望照顾黄某2。而黄某2与申请人的母亲亲近，与申请人关系也密切，黄某2本人亦多次在亲属间要求申请人担任其监护人。现申请人离异独居，在金沙江路菜场附近居住并从事水产生意，月收入三至四万元，有照顾黄某2的条件与便利。综上，请求法院撤销玉一居委会关于黄某1为黄某2监护人的指定；变更黄某2的监护人为陆某某。
被申请人黄某1辩称，1、对申请人所述的身份关系无异议。申请人系黄某2的外甥，被申请人系黄某2的侄女。2、沽源路房屋的出售实为赠与，系黄某2本人的真实意思表示；玉田新村房屋交易需黄某2和监护人黄某1同时到场办理，正是出于履行监护职责、保护黄某2财产所作的备注。3、被申请人是女性，与黄某2相处融洽，虽居住崇明，但在上海市宝山区高境恒高家苑XXX号XXX室有固定住所，至黄某2的住所步行仅需十分钟，经常两头跑看望及照顾黄某2，较好地履行了监护人的职责。4、申请人是男性，无业、长期借宿浴室、无固定住所，有赌博恶习，离异后未看望子女、未及时支付抚育费，为人没有责任感，其2015年8月份之前从未看望和照顾过黄某2，故不适宜担任黄某2的监护人。5、黄某2目前为限制民事行为能力人，无法表达自己的真实意思，故其目前的意见非其真实意思表示。
对被申请人的辩称，申请人陈述，小孩抚育费未支付是因为生意失败，虽然多年前曾有过赌博等不良行为，但早已改过自新，勤勉工作。对黄某2的照顾虽是近一年开始的，但黄某2对其比较信任。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
一、黄某2配偶顾某某于2012年3月2日报死亡，黄某2、黄翠桃、黄某3系兄弟姐妹关系，黄翠桃系陆某某之母，黄某3系黄某1之父。
二、2013年3月14日，黄某2作为遗赠人，黄某1作为扶养人签订遗赠扶养协议，主要内容为：遗赠人拥有玉田新村房屋三分之二的产权，遗赠人过世后，自愿将上述房产中属于其所拥有的份额遗赠给扶养人黄某1；扶养人自愿负责照顾遗赠人的日常生活，并在遗赠人过世后为其办理一切身后事宜。该协议于2013年4月10日经上海市虹口区公证处公证。
三、2015年2月3日，黄某2与黄某1签订上海市房地产买卖合同，将沽源路房屋产权以84万元价格出售给黄某1。后双方于2015年3月7日签订协议书，主要内容为黄某2认侄女黄某1为女儿，自愿将沽源路房屋交易给黄某1，并自愿放弃所得84万元，从此，黄某1承担黄某2的赡养义务，负责养母的生老病死，黄某2的其他一切财产待她百年后都归黄某1继承。如果黄某1不守承诺，虐待、不照顾养母，老人可报警或到居委会调解，经过三次调解无效，黄某2可向黄某1要回84万元，解除养母养女关系。立据人处有黄某2、黄某1的签名，崇明县城桥镇西门北村社区居委会的盖章。2015年3月30日，黄某1出具保证书，言明答应姑妈，保证每星期去上海看望照顾她两天，每天打两通电话问候姑妈，……把她放在第一顺位。
四、2015年4月、7月黄某2曾两次起诉黄某1，在第二次诉讼中，由法院委托对黄某2的民事行为能力进行鉴定，同年11月27日华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见为1、黄某2患有器质性精神障碍；2、黄某2目前具有限制民事行为能力。
五、2016年9月12日，玉一居委会出具说明，主要内容为黄某2户籍在本小区玉田新村XXX号XXX室，居住在沽源路XXX弄XXX号XXX室，根据黄某1(黄某2监护人)提供的司法鉴定中心司法鉴定意见书，黄某2患有器质性精神障碍，目前具有限制民事行为能力，黄某1是黄某2法律上的监护人。在落款日期处加盖了该居委会公章。2016年12月23日由江湾镇街道沽源路居委出具情况说明，内容为本小区黄某2家住沽源路114/2-203，长期以来一直由其女儿(养女)黄某1照顾，居委会多次协调，黄某2患有器质性精神障碍，在精神状况较好情况下，承认黄某2是她的女儿，有时精神状况差会乱说一通。落款处有居委书记陈必苏签名及居委会人民调解委员会的盖章。
六、玉田新村房屋的上海市房地产登记簿中备注一栏载明：经司法鉴定，权利人黄某2具有限制民事行为能力。现黄某2监护人黄某1申请今后黄某2名下产权办理转让、抵押等登记时，需黄某2和监护人黄某1同时到场办理。受理日期为2016-9-13。
七、2013年1月19日，陆某某曾至上海市公安局宝山分局友谊路派出所报警称，自2013年1月18日21时许起，其因赌博欠债无法支付被他人威胁殴打限制自由，并拘禁在友谊路幸福及第宾馆612号房间内直至2013年1月19日11时许趁对方不备逃出。2015年至2016年期间，陆某某有频繁入住牡丹江浴室的登记记录。
审理中，申请人申请证人季某某、韩某某出庭作证。证人季某某当庭陈述：其与黄某2既是邻居，又是教友，两人经常见面。黄某2自去年夏天就一直向自己诉说，黄某2的监护人对她不好。自己也一直看到申请人照顾黄某2，未看到过被申请人。证人韩某某当庭陈述：其与黄某2系朋友关系，黄某2告诉自己被申请人曾在新疆多次闯祸，都是黄某2飞去新疆处理的，后被申请人回上海后一直向黄某2索要房产，要了一套还想要第二套、第三套。自己看到申请人长期照顾黄某2，但是被申请人却是偶尔照顾。对于两位证人的证言，申请人对两位证人的证言均无异议，被申请人对两位证人的证言均有异议，认为两位证人的证言都是黄某2所述，属于传来证据，且黄某2本人亦属于限制民事行为能力人，故均不予以认可。
审理中，因申请人与被申请人未能达成一致意见，致本院调解不成。
本院认为，无民事行为能力或限制民事行为能力的精神病人，由下列人员按顺序担任监护人：(一)配偶；(二)父母；(三)成年子女；(四)其他近亲属；(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。本案中，被监护人黄某2的父母、配偶均已去世，其未有成年子女，因此应当由其他近亲属担任监护人。监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。监护人不履行监护职责或侵害被监护人的合法权益的，其他有监护资格的人员或者有关单位可以申请撤销、变更监护人。黄某1被指定为黄某2的监护人后，并无证据表明其存在不履行监护职责或侵害黄某2合法权益的情形。至于申请人所述的被申请人侵吞沽源路房屋，该房屋产权变更时黄某2尚未被认定为限制民事行为能力人，故产权变更系黄某2本人的自主意思表示，且发生在黄某1担任黄某2监护人之前，故不存在黄某1作为监护人侵害黄某2合法权益的情形。申请人的户籍地位于崇明区，在市区无固定住所，其虽称月收入三至四万元，但未提供证据予以证明，故综合考察双方的居住状况、收入水平、照顾时间、性别等因素，被申请人较申请人更适合担任黄某2的监护人。据此，玉一居委会指定黄某1担任黄某2监护人并无不当，黄某1本人在庭审中亦明确表示愿意担任黄某2的监护人，故对陆某某要求撤销玉一居委会关于黄某1为黄某2监护人的指定并变更黄某2的监护人为陆某某的申请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第十七条、第十八条规定，判决如下：
对申请人陆某某要求撤销上海市虹口区曲阳路街道玉一居委会关于黄某1为黄某2监护人的指定并变更黄某2的监护人为陆某某的申请，不予支持。
本判决为终审判决。
审判员 陆逸
二〇一七年三月七日
书记员 卫洁
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第十七条无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：
（一）配偶；
（二）父母；
（三）成年子女；
（四）其他近亲属；
（五）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。
对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。
没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
第十八条监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。
监护人依法履行监护的权利，受法律保护。
监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。