湖北省武汉市江岸区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0102民初3400号
原告：武汉汉北联合融资担保有限公司，住所地：湖北省武汉市江岸区二七路航天双城C1A座22楼2201-2210。
法定代表人：肖利军，总经理。
委托诉讼代理人：陶然（特别授权代理），湖北精图治律师事务所律师。
被告：武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司，住所地：武汉市汉阳区浃河路特1号。
法定代表人：唐志红，总经理。
被告：唐志红，男，1971年8月30日出生，汉族，住湖北省武汉市汉阳区。
被告：王青华，女，1971年11月12日出生，汉族，住湖北省孝昌县。
原告武汉汉北联合融资担保有限公司（以下简称汉北担保公司）诉被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司（以下简称同心锦虹公司）、唐志红、王青华追偿权纠纷一案，本院于2016年5月30日立案受理后，依法适用普通程序组成由审判员胡迪担任审判长，人民陪审员石俊、刘念参加的合议庭，于2016年7月27日公开开庭进行了审理。原告汉北担保公司的委托诉讼代理人陶然，被告同心锦虹公司的法定代表人唐志红及被告唐志红、王青华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汉北担保公司诉称：2015年4月3日，同心锦虹公司向武汉农村商业银行股份有限公司东西湖支行（以下简称农商行东西湖支行）申请了5，000，000元（人民币，下同）的流动资金贷款，双方签订了《授信（融资）协议》，并由我公司提供了连带保证担保，我公司与农商行东西湖支行签订《专业担保公司担保合同》。2016年3月29日，债务履行期限届满，同心锦虹公司未归还借款本金，我公司于2016年3月31日向农商行东西湖支行代偿了本金4，937，014.78元。我公司代偿后多次追偿未果。请求判令：1、同心锦虹公司支付代偿款项4，937，014.78元；2、同心锦虹公司赔偿自代偿之日即2016年4月1日起至实际清偿之日止的利息损失，以代偿金额年利率24%计算；3、同心锦虹公司承担本案诉讼费及律师费100，000元；4、对抵押物、质押物享有优先受偿权；5、唐志红、王青华对同心锦虹公司的上述债务承担连带清偿责任。
被告同心锦虹公司、唐志红�王青华共同辩称：汉北担保公司向农商行东西湖支行代偿属实。贷款期间同心锦虹公司于2015年9月31日偿还了60，000元，还有500，000元保证金。我方资金出现困难后，汉北担保公司不愿为续贷提供担保，银行就也不愿意续贷，所以利息损失不应由我方承担。贷款是同心锦虹公司的行为，不应当由唐志红、王青华承担还款责任。我方现在无能力还款，律师费是汉北担保公司强加给我方的，不应当由我方承担。汉北担保公司已经申请将我方的房产、厂房、设备等进行了查封，我方无法再办理贷款，也无力偿还借款。
经审理查明：2015年4月1日，同心锦虹公司与汉北担保公司签订《委托担保协议》，约定：汉北担保公司同意同心锦虹公司在满足本合同要求的前提下为其提供保证担保；担保债权人为农商行东西湖支行，担保的合同为170113720150403001号《授信（融资）协�》；担保范围包括主合同项下融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用等，具体范围以汉北担保公司与农商行东西湖支行签订的保证合同或保函或其它担保文件为准；在汉北担保公司向农商行东西湖支行出具担保前，同心锦虹公司应向汉北担保公司支付500，000元履约保证金，上述款项支付后，即视为移交汉北担保公司占有，并已特定化，具有担保法规定的保证金质押性质，未经同心锦虹公司书面同意，汉北担保公司不得动用该资金，直至汉北担保公司的担保责任解除时止；在本协议履行过程中，发生包括但不限于本协议约定的声明和承诺、违约事件、不配合提供文件等情形的，汉北担保公司有权将保证金全额扣收；若同心锦虹公司未按约履行其与农商行东西湖支行签订的借款合同导致农商行东西湖支行提前收回贷款等，汉北担保公司有权�接扣收全额保证金，以作为维护自身合法权益的专项费用；汉北担保公司扣收保证金后，不影响其行使担保追偿权的数额和方式；同心锦虹公司完全履行借款合同和本协议义务，汉北担保公司终止对农商行东西湖支行的担保义务后，汉北担保公司同意将保证金退还同心锦虹公司；如同心锦虹公司未按其与农商行东西湖支行签订的借款合同或协议的约定履行债务或义务而使汉北担保公司向农商行东西湖支行承担借款合同或协议项下债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等款项的代偿担保责任，则应承担以下责任：（1）同心锦虹公司应向汉北担保公司偿还上述全部代偿款项；（2）同心锦虹公司应当按照银行同期贷款利率向汉北担保公司支付上述代偿款项的利息（从汉北担保公司实际向债权人支付代偿款项之日起计算至同心锦虹公司实际�还之日止）；（3）同心锦虹公司还应向汉北担保公司支付违约金500，000元；（4）汉北担保公司不予退还履约保证金，以作为维护其合法权益的专项费用，弥补其因同心锦虹公司的违约行为导致的各种损失；同心锦虹公司除承担上述责任外，还应当承担汉北担保公司因追偿代偿款项而产生的实现债权（追偿权）的一切费用（包括但不限于诉讼或仲裁费、财产保全或证据保全费、强制执行费、评估费、拍卖费、鉴定费、律师费、差旅费、调查取证费等）；因本协议引起的争议协商不成，应向汉北担保公司所在地人民法院提起诉讼。双方还对其他事宜进行了约定。合同签订后，同心锦虹公司向汉北担保公司交纳了履约保证金500，000元。
2015年4月1日，唐志红、王青华与汉北担保公司签订《反担保合同-房产抵押合同》、《反担保合同-
抵押合同》，约定：汉北担保公司为同心锦虹公司于2015年4月3日向农商行东西湖支行申请办理的5，000，000元流动资金贷款提供了保证担保，唐志红、王青华自愿以其名下位于湖北省汉川市新河工业园劳保用品批发大市场银丰街1幢1-2层815室房屋、唐志红自愿以其名下位于湖北省武汉市汉阳区滨江大道188号世茂锦绣长江一期1栋1单元6层2室房屋向汉北担保公司提供抵押反担保。合同签订后，各方未在房地管理部门办理抵押登记。同日，同心锦虹公司还与汉北担保公司签订《反担保合同-
抵押合同》，约定同心锦虹公司以其所有的机器设备向汉北担保公司提供抵押反担保，反担保范围包括：1、汉北担保公司为同心锦虹公司向农商行东西湖支行清偿的全部款项，包括但不限于借款本金、利息、复息、罚息、违约金、滞纳金、赔偿金等；2、《委托担保协议》中约定同心锦虹公司应向汉北担保公司支付的�保费、评审费、违约金、赔偿金等；3、汉北担保公司为实现债权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、公证费、鉴定费等；从汉北担保公司代偿之日起至同心锦虹公司履行完全部抵押反担保义务之日止同心锦虹公司应支付的违约金及利息，以及其他应付费用。该合同签订之前，双方已于2015年3月27日在武汉市汉阳区工商行政管理局办理了2015171号动产抵押登记（抵押物清单详见附件）。2015年4月1日，唐志红、王青华分别与汉北担保公司签订《反担保合同-
股权质押合同》，分别约定唐志红以其持有的同心锦虹公司88%股权、王青华以其持有的同心锦虹公司12%股权为同心锦虹公司的债务向汉北担保公司提供质押反担保，反担保范围同上述《反担保合同-
抵押合同》。2015年4月3日，唐志红、王青华分别在武汉市汉阳区工商行政管理局办理了（阳）登�私出质字（2015）第20号、19号《股权出质登记通知书》，股权登记编号分别为2015000576、2015000575，出质股权额分别为440万元、60万元，质权人均为汉北担保公司。2015年4月1日，包括唐志红、王青华在内的21名反担保人与汉北担保公司签订《反担保合同-
保证合同》，约定：唐志红、王青华等人为同心锦虹公司的前述债务向汉北担保公司提供连带责任保证反担保；反担保范围同前述《反担保合同-
抵押合同》；保证期间为汉北担保公司为同心锦虹公司向农商行东西湖支行偿还借款本金、利息及相关费用之日起两年；主合同同时存在借款人或第三人提供的抵押或质押担保的，汉北担保公司有权自行决定行使权利的顺序，有权按约定的追偿范围追偿，无须先行处理抵押物、质物等担保物；汉北担保公司放弃担保物权或权利顺序或变更担保物权的，唐志红、王青华对汉北担保公�的担保责任不因之而免除或减少，唐志红、王青华仍按本合同承担保证责任。
2015年4月2日，同心锦虹公司与农商行东西湖支行签订170113720150403001号《授信（融资）协议》，约定同心锦虹公司在2015年4月3日至2016年7月2日期间可向农商行东西湖支行申请使用20，000，000元授信额度。同日，汉北担保公司与农商行东西湖支行签订《专业担保公司担保合同》，约定：本合同所担保的主合同为170113720150403001号融资合同，融资金额为10，000，000元，起止时间为2015年4月3日至2016年7月2日；汉北担保公司对主债权提供保证担保和保证金担保；保证担保方式为部分担保，即对主债权50%的部分提供连带责任保证；保证金担保的方式为保证金质押；担保范围包括主合同项下融资本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于诉�费、代理费等）；保证期间为主合同确定的融资到期之日起两年。2015年4月3日，农商行东西湖支行向同心锦虹公司开立10，000，000元承兑汇票（50%承兑保证金），汇票到期日2015年9月28日。2015年9月30日，农商行东西湖支行向同心锦虹公司开立9，880，000元承兑汇票（50%承兑保证金），汇票到期日2016年3月29日。汇票到期后，同心锦虹公司未能偿还借款，汉北担保公司于2016年3月31日代其向农商行东西湖支行偿还了借款本息4，937，014.78元。2016年4月5日，农商行东西湖支行出具《代偿证明》，确认了汉北担保公司的上述代偿行为。汉北担保公司代偿后，同心锦虹公司未能偿还任何款项，汉北担保公司诉至本院。
上述事实，有经庭审质证的《委托担保协议书》、《授信（融资）协议》、《开立银行承兑汇票协议书》、《银行承兑汇票》、《专业担保公司担保合同》、《借款偿还凭证》、《代偿证明》、《反担保合同-
抵押合同》、《反担保合同-房产抵押合同》、《房屋所有权证》、《国有土地使用权证》、《动产抵押登记书》、《反担保合同-
股权质押合同》、《股权出质登记通知书》、《反担保合同-
保证合同》、《不可撤销协议书》及当事人的陈述在案佐证。上列证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以采信。
本院认为：同心锦虹公司与汉北担保公司签订的《委托担保协议书》系双方当事人真实意思表示，且未违反法律法规的禁止性规定，合法有效。同心锦虹公司的借款到期后，未能向农商行东西湖支行履行债务，汉北担保公司依据《专业担保公司担保合同》的约定向农商行东西湖支行承担连带保证责任，代同心锦虹公司偿还了借款本息4，937，014.78元，农商行东西湖支行出具《代偿证明》予以了确认，汉北担保公司的代偿金额未超出担保范围，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，汉北担保公司有权要求同心锦虹公司偿还代偿款。同心锦虹公司与汉北担保公司签订《委托担保协议书》时，同心锦虹公司向汉北担保公司交纳了500，000元保证金，双方在协议中关于“款项支付后，即视为移交汉北担保公司占有，并已特定化，具有担保法规定的保证金质押性质”的约定，可认定同心锦虹公司以500，000元作为质物向汉北担保公司提供了质押反担保。汉北担保公司在其提供的格式性《委托担保协议书》中虽多次表述若同心锦虹公司违约则保证金不予退还、直接扣收，但该约定违反了《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八十五条“债务人或者第三人将其金钱以特户�封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”中关于质押担保产生的法律后果的法律规定，不对同心锦虹公司产生法律效力。汉北担保公司代偿后，可行使优先权以500，000元保证金冲抵其代偿款项，故汉北担保公司要求同心锦虹公司支付代偿款4，937，014.78元的诉讼请求本院予以部分支持，同心锦虹公司应向汉北担保公司支付代偿款4，437，014.78元。汉北担保公司与同心锦虹公司约定若发生代偿，同心锦虹公司应当按照银行同期贷款利率向汉北担保公司支付代偿款项的利息，现汉北担保公司要求按年利率24%标准支付利息的诉讼请求不符合双方约定，本院予以部分支持，同心锦虹公司应按中国人民银行同期同类贷款利率标准向汉北担保公司赔偿利息损失。庭审中，汉北担保公司仅向本院提供了《委托代理合同》来支撑其要求赔偿律师费100，000元的诉讼请求，且其自述律师费尚未实际发生，因赔偿责任的承担应以实际发生的损失为基础，故其要求同心锦虹公司赔偿律师费损失100，000元的诉讼请求无事实依据，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》规定，以建筑物抵押的，应当办理抵押登记，抵押权自登记时设立。唐志红、王青华虽与汉北担保公司签订抵押合同，自愿将其所有的房屋提供抵押担保，但合同签订后双方未办理抵押登记，故汉北担保公司的抵押权未设立，其要求对抵押房屋行使抵押权的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约�不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以先就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”汉北担保公司与唐志红、王青华就保证担保约定了不因抵押、质押影响保证责任的承担，但就质押担保未约定与其他担保的顺序，故唐志红、王青华应对同心锦虹公司的所有债务承担连带清偿责任，而在汉北担保公司就同心锦虹公司提供的抵押物（抵押物清单详见附件）实现债权后，以其提供质押的股权对抵押物不足清偿债务的部分为同心锦虹公司所负债务承担担保责任。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条、第十八条、第七十五条第（二）、（四）项、第八十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七�九条、第一百八十七条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司向原告武汉汉北联合融资担保有限公司偿还其垫付的借款本息4，437，014.78元；
二、被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司向原告武汉汉北联合融资担保有限公司赔偿利息损失（以4，437，014.78元为本金，按中国人民银行同期同类贷款利率标准，从2016年3月31日起至清偿之日止）；
三、被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司如不能履行上述第一、二项给付义务，原告武汉汉北联合融资担保有限公司有权对被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司所有的机器设备（抵押物清单详见附件）折价或者以拍卖、变卖该机器设备的价款优先受偿，价款超出债权金额部分归被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司所有，不足部分由被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司清偿；
四、被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司所有的机器设备折价或者拍卖、变卖所得的价款仍不足清偿其上述债务的部分，原告武汉汉北联合融资担保有限公司有权对被告唐志红、王青华分别持有的被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司88%、12%股权折价或者以拍卖、变卖该股份的价款优先受偿，价款超出债权金额部分归被告唐志红、王青华所有，不足部分由被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司清偿；
五、被告唐志红、王青华对被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；
六、驳回原告武汉汉北联合融资担保有限公司的其他诉讼请求。
上列应付款项于本判决生效后五日内支付。逾期支付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费47，702元、保全费5，000元，邮寄费180元，共计52，882元由被告武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司、唐志红、王青华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
审 判 长 胡迪
人民陪审员 石俊
人民陪审员 刘念
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 杨林
附件：抵押物清单
（所有权人：武汉市同心锦虹化纤制品有限责任公司）
序号固定资产名称型号数量11500MM双道开松机2台2开松机送棉三通2台3给棉机（配合70″梳理机）4台4**″单锡林双道夫梳理机（全变频控制）2台5**″单锡林双道夫集棉式梳理机（全变频控制）2台6铺网机（配合70″梳理机）4台7二辊压辊1组8五辊牵伸机1组9烘燥机（导热加油，烘干区12M）XMSPD-H01台10烫平机（电加油热）SMTP-601台11冷却系统1套12进口浆泵1台13**″斩刀箱总成2台14电子称重开包机（幅宽1000MM）XMKB403台151500**单道粗开松机（入料架加长配3台开包机）XMKS50-1D1台16大仓混棉机XMHM1台171500**单道精开松机XMKS50-1D1台18开松机送棉三通1台19给棉机（配合70″梳理机）XMGM701台20**″单锡林双道夫梳理机（锡林1020全变频控制）XMSL70-C1D21台21铺网机（配合70″梳理机，底屏宽度配热风棉）XMCL701台22三辊压辊1组23热风棉烘燥机（导热油加热，单层，烘干区10M）XMSPD-
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