沈阳市大东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）辽0104刑初770号
公诉机关沈阳市大东区人民检察院。
被告人肖某某，男，1991年6月14日出生，汉族，高中文化，无职业。曾于2010年9月因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年六个月；因涉嫌犯有故意伤害罪于2014年1月2日被传唤到案，同年5月29日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年。因涉嫌犯有贩卖毒品罪，于2016年5月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕。现羁押于沈阳市大东区看守所。
被告人任某，男，1972年10月8日出生，汉族，小学文化，无职业。曾于1995年3月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯有贩卖毒品罪，于2016年5月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕。现羁押于沈阳市大东区看守所。
沈阳市大东区人民检察院以沈大检公诉刑诉（2016）第700号起诉书指控被告人肖某某、任某犯贩卖毒品罪，于2016年12月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。沈阳市大东区人民检察院指派代理检察员吴清出庭支持公诉，被告人肖某某、任某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明1、2016年3月至4月期间，被告人肖某某指使被告人任某在沈阳市大东区“东方银座”附近，先后二次以每瓶人民币150元的价格卖给陈某某含毒品可待因成分的联邦克立安牌愈酚待因口服溶液（俗称“小儿”）2瓶。
2、2016年3月至4月期间，被告人肖某某指使被告人任某在沈阳市大东区“老龙口酒厂”附近，先后三次以每瓶人民币130元的价格卖给王某含毒品可待因成分的联邦立安牌愈酚待因口服溶液（俗称“小儿”）6瓶。
3、2016年2月末至4月期间，被告人肖某某在沈阳市大东区滂江街附近，先后三次以每瓶人民币150元的价格卖给韩某含毒品可待因成分的新泰洛其牌复方可待因溶液（俗称“小泰”）3瓶。
4、2016年2月末至5月1日期间，被告人肖某某指使被告人任某在沈阳市大东区吉祥市场北门附近，先后二次以每瓶人民币150、180元的价格卖给韩某汉毒品可待因成分的新泰洛其牌复方可待因溶液（俗称“小泰”）2瓶。
5、2016年2月末至2016年4月中旬期间，被告人肖某某在沈阳市大东区老瓜堡西路附近、吉祥市场南门附近等地，先后四次以每瓶人民币180元的价格卖给高某含毒品可待因成分的联邦克立安牌愈酚待因口服溶液（俗称“小儿”）4瓶。
经本院追缴，被告人肖某某近亲属已将涉案非法所得人民币2580元上缴本院。
被告人肖某某、任某在2016年5月2日被公安机关抓获，公安民警在肖某某住处查获立健亭复方磷酸可待因溶液（俗称“大力”）196瓶、新泰洛其复方可待因口服溶液（俗称“小泰”）226瓶、联邦克立安愈酚待因口服溶液（俗称“小儿”）266瓶、复方磷酸可待因糖浆（俗称“可非”）77瓶，经检验，上述溶液中均检出可待因成分，共计含有毒品可待因89.448克；公安民警在任某处查获立健亭复方磷酸可待因溶液（俗称“大力”）20瓶、新泰洛其复方可待因口服溶液（俗称“小泰”）15瓶、联邦克立安愈酚待因口服溶液（俗称“小儿”）30瓶、复方磷酸可待因糖浆（俗称“可非”）20瓶。经检验，上述溶液中均检出可待因成分，共计含有毒品可待因9.96克。
上述事实，被告人肖某某、任某在开庭审理过程中均无异议并自愿认罪，且有书证抓捕经过、人口基本信息、电话查询记录、抓捕经过、行政处罚决定书、房屋租赁协议、刑事判决书、情况说明等；证人李某某、王某、陈某某、韩某、高某、山某某、王某甲证言；中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告、中国医科大学法医司法鉴定中心检验报告书；辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录；被告人肖某某、被告人任某供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖某某、任某以牟利为目的，向多名吸毒人员非法贩卖含有可待因成分的国家二类精神管理药品，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人肖某某、任某是共同犯罪。被告人肖某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后未及五年，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人肖某某曾因故意伤害罪被宣告缓刑，在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人肖某某、任某到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于被告人肖某某主动上缴非法所得、缴纳罚金，确有悔罪表现，故可酌情从轻处罚。综上，根据被告人肖某某、任某的犯罪事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十九条、第七十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销沈阳市大东区人民法院（2014）大东少刑初字第38号刑事判决书中对被告人肖某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑二年的缓刑部分。
二、被告人肖某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，与前罪有期徒刑一年五个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元（罚金已缴纳，上缴国库。）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月2日起至2018年6月4日止。）
被告人任某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月2日起至2017年5月1日止。罚金于本判决发生法律效力后一个月内缴纳，上缴国库。）
三、依法追缴非法所得人民币二千五百八十元，予以没收，上缴国库。
四、公安机关扣押立健亭复方磷酸可待因溶液二百一十六瓶、愈酚待因口服溶液二百九十六瓶，新泰路洛其复方可待因口服溶液二百四十一瓶、联邦立安愈酚待因口服溶液二百九十六瓶、复方磷酸可待因糖浆九十七瓶，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省沈阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 莉
审 判 员 吴金凤
人民陪审员 姜 杰
二〇一七年二月二十日
书 记 员 梁美淇
本判决所依据的相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可
以减轻处罚。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中判处有期徒刑和管制的，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。