山东省青岛市城阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）城民初字第1391号
原告青岛求实职业技术学院。
法定代表人林夕宝。
委托代理人王晓敏，系该学院员工。
被告胡礼和。
委托代理人李湛。
原告青岛求实职业技术学院（以下简称“求实学院”）与被告胡礼和劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告求实学院委托代理人王晓敏与被告胡礼和及其委托代理人李湛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告求实学院诉称，原、被告劳动争议纠纷一案，业经青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会裁决，原告认为该裁决书与事实不符，对此不服，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、原告在2009年11月18日至2013年11月18日期间与被告不存在劳动关系，不支付被告该期间工资273600元；2、诉讼费用由被告承担。
为支持其诉讼请求，原告求实学院向法庭提供下列证据：
一、证明1份，证明被告于2009年4月至2011年10月期间在青岛恒星职业技术学院（以下简称“恒星学院”）工作。被告对该证据真实性及证明事项均有异议，认为该证据为恒星学院单方面出具。
二、银行账户交易明细3份，证明被告在2009年4月至2011年10月期间与恒星学院存在全日制劳动关系，并且恒星学院按月向被告发放工资。被告对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为该证据不能证明被告与恒星学院存在劳动关系，也不能证明发放的是工资。
三、传票1份，证明被告于2009年4月至2011年10月期间确系恒星学院正式员工，由恒星学院为其发放工资，并且被告在（2012）李商初字第790号案件庭审中也称其系恒星学院正式员工。被告对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为该传票显示案由为委托合同纠纷，而非原告所说劳动争议纠纷，对庭审笔录记载的被告在与恒星学院纠纷中所持观点如何认定，应当依据事实和法律作出，至于2009年11月之前被告何处任职与本案无关。
四、证人周某出庭作证，证明被告没有在原告处实际入职。被告对该证人证言有异议，认为该证人证言反映了2010年协议双方签字是为了共同开展工作，证人实际并不了解被告入职问题，不能证明被告的入职情况；被告招生工作比较特殊，并不需要坐班；关于证人转款的事情是私人之间的事情，与学校没有关系，相反在2009年期间，被告曾带招生团队到原告处进行过培训，上述情况都能证明原、被告之间存在劳动关系。
被告胡礼和辩称，仲裁裁决证据充分，适用法律正确，原告在仲裁中并无充足证据支持自己的观点，请求依法驳回原告诉讼请求。
为支持其抗辩理由，被告胡礼和向法庭提供下列证据：
一、2010年费用包干协议书1份，证明原、被告之间存在劳动关系，该协议内容载明了被告在原告处的任职情况。原告对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为该证据第九条约定适用《中华人民共和国合同法》，且该协议书内容属于招生代理，被告与原告存在代理与被代理的关系，不适用劳动合同法相关规定，不属于劳动关系，且该协议书签订后，被告并未实际履行协议内容，更谈不上办理实际入职手续，原告也多次电话催促其入职无果。
二、承诺书1份，证明原、被告之间存在劳动关系及履行情况，同时证明原告欠被告招生资料款80000元。原告对该证据真实性无异议，但对证明事项有异议，认为该承诺书是写给整个招生二处的，且与证据一的协议书仅间隔3个月左右，不能证明被告履行了包干协议书。
三、银行账户交易明细及信用卡对账单各1份，证明原告处财务给周某账户打款，再由周某给被告打款，该情况能够证实原、被告之间存在劳动关系。原告对该证据真实性及证明事项均不认可，认为该证据与本案无关，同时申请周某出庭作出说明。
四、鲁B×××××交通违法记录照片1份，证明被告在江苏从事招生工作时发生了交通违章，能够证实原、被告之间存在劳动关系。原告认为该证据为打印件，对该真实性及证明事项不予质证，但认可该鲁B×××××车辆是其处车辆，但该车辆2010年是由周某使用的，而非由被告使用。
五、证明及政干令（2009）94号授予预备役军衔命令各1份，证明被告于2009年4月退出现役，不再是军人身份。原告对该证据真实性无异议。
经审理查明，原告系民办非企业单位。被告称其于2008年3月到原告处工作，有办公室，但因常在外地招生，工作性质特殊，不需要正常考勤，与原告法定代表人林夕宝口头约定月工资5700元，但原告自始未向其支付过工资，其于2014年1月份后离开原告处再未回去工作。另被告原系部队军官，于2009年7月3日被山东省军区授予预备役少校军衔，并自称其人事档案在镇江市劳动局军转办，转业安置在镇江市海事局任副局长，但因病休未去报到。被告提交的一份其（乙方）2009年11月18日与求实学院（甲方）签订的《求实学院招生二处2010年费用包干协议书》乙方落款处还有周某签字，该协议书主要约定：一、甲方聘请乙方担任招生二处处长，以学院文件形式公布，实行自组团队、自主管理，单独设立办公室，配齐办公用品，隶属董事长直接领导，负责江苏、河南、安徽省的招生工作，合同有效期五年，自2009年月日生效。二、组织机构：办公室设招生处长、副处长、秘书、咨询员、接待员各一名；大区设大区主任，县设招办主任，学校设招生老师一名；学生报到期间根据工作需要各地区设临时办公秘书一名，工资按学院规定执行。三、招生方式：实行费用大包干，招生指标1000人，所招学生不分学历层次，以其毕业学校所在地为准。未经乙方同意，其它地区招生老师不得跨乙方分管地区招生或提成，同时乙方分管地区的招生老师也不得跨其它地区招生或提成。凡在学校门口争抢生源者一律无效，不予结算，同时乙方要求甲方严肃查处相关责任人并追回报名费、预录费等损失；个别关系生源报名时需经乙方同意后，按零散300元／生提成支付。四、甲方按指标数的比例无偿提供和邮寄宣传资料（招生简章、光盘、横幅、报名表、收据等），超标准的从提成中扣除；新开发的地区如资料超标由甲方负责。为节约资源乙方在原价格的范围内根据学院的招生计划可以单独策划制作简章；甲方应及时为乙方提供志愿填报及网上咨询生源信息。五、计算方式：按下表计算奖励各乙方（不分段计算），完成指标80%以下、80%至100%、100%以上，结算标准相应为2000元／生、2200元／生、2300元／生。注：结算前交全费的新生预奖600元／生，交半费的新生预奖400元／生，签预录的新生未到校报到时，预录费和报名费不退，学校不扣；开学后两个月内退学的学生不算指标、不算提成；每年12月底结算奖励完毕。奖励方式：若完成招生计划90%（含90%）以上甲方直接与乙方一次性结清付款，如果完成招生指标90%以下，按学院规定方式付款。六、费用规定：（1）招生期间甲方将50万元人民币作为招生前期资本的投资预借给乙方使用，乙方使用经费应严格执行财务制度，所有来款全部上交学院，当账面资金不足或需追加资金时，可以书面申请报董事长审批。（2）借款方式：因招生前期投资需要，借款由个人申请、处长签字后，报董事长审批，财务付款。未经处长同意，所有借款或费用不予承担。（3）办公室工作人员享受学院正式员工待遇，按月发放工资：大区主任、县招办主任分别享受学院招生一处大组长、小组长工资待遇。乙方领导或工作人员出差产生的差旅费、通讯费、招待费、包车费、过路过桥费、出差补助费（长江以南100元／天，长江以北60元／天）等先由学院报销，后从提成中扣除；学院组织的培训会，院领导或工作人员赴二处检查工作等产生的费用由学院承担；二处自行组织培训会所产生的食宿费、差旅费由学院垫付，后从提成中扣除；地区申请的咨询会费凭发票实报实销；广告费按个人承担30%，学院承担70%执行；房租费凭合同先由学院垫付，后从提成中扣除；其他未尽费用按学院招生政策执行。七、奖励政策：乙方完成招生指标数量达到300人时奖励面包车一辆并办理过户手续；乙方完成招生指标数量达到600人时奖励房子一套并办理房屋永居手续；其它奖项按照学院招生奖励政策执行。八、乙方在不违背董事长会议决定的条件下有招生决策权、人事组阁权和工资奖金发放权。甲方有监督及阻止乙方严重失误权；当乙方没有能力胜任或有违法的情况下，甲方有权易人。九、甲乙双方均有因对方违约而追究赔偿的权利，任何一方违反本合同条款时，均按《中华人民共和国合同法》承担法律责任。十、本合同一式两份，双方各执一份，签字后生效，其它事项由双方协商解决。备注：诚信保证金按照学院统一规定交纳。2010年2月1日，求实学院院长林夕宝出具一份承诺书，载明：“同意为二处09年招生年度所招陆佰零捌人每人增加贰佰元招生费用，但前提是壹零年安徽、河南、江苏三省完成壹仟陆佰人的招生任务，待二处完成壹零年上述招生任务后在壹零年结算时兑现以上款项。另外，河南招生资料及李金友副院长欠款由学院承担人民币捌万元正，但前提是二处2010年完成招生任务，该款在2010年结算时付清。”被告提交的一份中国建设银行62×××22账号交易明细显示周某分别于2011年2月23日、2月24日汇入该账号35000元、30000元，被告称上述费用由原告处财务支付给周某，再由周某支付给被告，系招生费用及提成。证人周某出庭作证证实其自2003年至2008年期间跟随被告在江苏为恒星学院招生，2008年后因被告与恒星学院产生矛盾，被告安排证人去了原告处，2008年在原告处为招生二处处长助理主持工作，因被告不能到原告处工作，从2009年开始担任招生二处处长，被告在原告处未实际办理入职手续，在原告处没有办公室，平时不去原告处上班，就是暑假时与证人一起招生，被告从2008年开始招生到2011年，2011年后被告就不再参与，由证人开始某与原告签协议，其中2009年被告在青岛恒星职业技术学院（以下简称“恒星学院”）招生，证人在求实学院招生，还有一个团队在德科招生，三个学校共享招考信息、学生名单等，由被告、证人及其他人共同完成，证人2011年2月23日支付给被告的35000元，系证人根据与被告约定支付的招生款，2011年2月24日支付给被告的30000元，系证人因买房归还被告的部分借款。
再查明，2014年4月1日，恒星学院出具一份《证明》，载明：“胡礼和，男，身份证号××，自2009年4月至2011年10月在我单位工作，由我单位发放工资，存在劳动关系。”原告提交的三份中国建设银行23×××75账号交易明细证实恒星学院在2009年4月至2011年10月期间每月支付被告费用2000元左右。
还查明，被告曾于2012年10月17日在青岛市李沧区人民法院以委托合同纠纷起诉恒星学院，经原告书面申请，本院依法调取了该（2012）李商初字第790号案件相关材料，相关材料证实自2002年至2010年，胡礼和作为恒星学院的招办副主任、招生二处负责人为恒星学院招收新生，并为此签订若干份协议书。其中，2007年4月17日，恒星学院作为甲方，胡礼和作为乙方，就招生二处由乙方责任经营一事签订《招生二处责任经营协议书》一份，约定甲乙双方签订十年劳动合同，乙方并按特殊人才承担违约责任，招生二处由乙方经营并担任处长，有经营决策权、人事组阁权等决策管理权。乙方及经营人员应严格执行集团财务制度，来款交财务中心，账面资金不够时可请求集团支持。乙方及核心管理人员按集团职工待遇办理，计入招生二处成本，乙方在完成当年目标责任书的情况下，每年年终以纯利润的16%比例分红给乙方及乙方的核心管理人员，扣除预支的余额以奖金形式发放，其中乙方8%，分管校长陈杰4%，2%分配给各助手，2%为下年处长基金，其余人员按照集团的正常管理制度支付费用。乙方及核心管理层分得的奖金及合计收入不低于5000元则需以分得的奖金的至少50%购买公司股权，并需每年承担3.6万元集团管理费，每月向甲方交纳不低于2万元的利润。招生拨款规则为实际完成新招新生6000人，其中恒星招江苏新生2000人，人均学费6500元，应天招全国新生4000人，人均学费达13000元，两院的基本数不能减少，本科达40%（应天如有本科也应达40%），则按每生1500元（应天统招生按照1000元）拨付，否则每生按照以上三指标完成率的平均值乘以1500元（或1000元）。并约定协议有效期为五年。2007年4月19日，恒星学院成立招生二处，负责学院江苏省招生及应天学院全国招生工作，任命胡礼和为二处处长及恒星集团驻应天学院的招生工作代表。2009年1月1日，恒星学院作为甲方，胡礼和作为乙方，签订《江苏招办主任协议书》一份，约定甲方聘请乙方为江苏除徐州、淮安、盐城三地区外所有地区及湖北全省招办主任，自组团队、自主管理，负责上述地区招生工作。招生方式实行费用大包干，招生总指标2009-2013年每年为1300人。乙方保留正式员工待遇（享受正处级待遇，工资不受垫付）。2010年3月15日，恒星学院与胡礼和签订补充协议，约定继续执行2009年招生协议，并将湖北市场调整到江苏市场，由原告统一管理。调整政策（保底）：（1）完成指标500人，每生管理费50元；完成指标600人，每生100元。（2）因公出差费用实报实销。（3）大区、县主任按照学校协议统一结算，不享受差额提成，借款负帐等一切费用与原告无关。另在该案审理中，恒星学院主张与胡礼和存在劳动关系，但胡礼和始终予以否认。
另查明，申请人（被告）为确认劳动关系、索要工资，于2013年12月30日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定：1、被申请人（原告）支付2009年11月18日至2013年11月18日期间工资273600元；2、返回非法把求实学院李金友院长招生资料捌万元扣在本人头上的款项；3、确认2009年11月18日至2013年11月18日期间存在劳动关系。该委认为：一、依据申请人提交的《求实学院招生二处2010年费用包干协议书》内容，对被申请人所称承包合同的说法不予采信。被申请人称承诺书是写给招生二处的，当时招生二处处长是周某，但被申请人未提供证据予以证明，故对此不予采信。被申请人提交的两份任免决定未体现申请人的任免情况，对此不予采信。二、依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《山东省劳动人事争议仲裁证据规则》第九条规定，被申请人未提交申请人的工资表及考勤表确认申请人的入职时间、工资数额，应承担举证不能的责任，故对申请人自称月工资5700元，确认与被申请人2009年11月18日至2013年11月18日期间存在劳动关系予以支持。三、依据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，被申请人未提供证据证明为申请人发放了2009年11月18日至2013年11月18日期间的工资，故申请人要求被申请人支付工资273600元，理由正当，予以支持。四、申请人要求被申请人返回非法把求实学院李金友院长招生资料捌万元扣在本人头上的款项，不属于仲裁受理的范围，对此请求不予处理。遂裁决如下：一、确认申请人与被申请人2009年11月18日至2013年11月18日期间存在劳动关系。二、被申请人支付申请人2009年11月18日至2013年11月18日期间工资273600元。后被申请人不服该仲裁裁决，依法诉至本院。
以上事实，有原、被告提交的证据，本院依法调取的证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，本案双方争议的焦点问题是原、被告是否存在事实劳动关系。本案中，被告主张其与原告存在劳动关系，根据谁主张谁举证原则，应当提交证据予以证实。原、被告虽于2009年11月18日签订了《求实学院招生二处2010年费用包干协议书》约定由原告聘请被告担任招生二处处长，但该协议书第九条所约定的违约责任适用《中华人民共和国合同法》，另根据本案查明的事实，被告在原告处并未建立劳动关系，原告也从未支付过被告工资报酬，现被告在原告欠付多年后主张2009年11月18日至2013年11月18日期间工资273600元，不主张2008年3月至2009年11月17日期间工资，亦与常理不符，相反，被告在2002年至2010年期间一直为恒星学院招生，其与恒星学院之间签订过若干份与本案类似的协议书，且恒星学院每月为被告支付费用，但被告在青岛市李沧区人民法院（2012）李商初字第790号案中始终否认与恒星学院存在劳动关系，结合被告军官转业为国家机关干部身份，本院认为，被告在本案中主张双方之间存在劳动关系，无事实法律依据，本院对此不予采信。综上，原告要求确认与被告在2009年11月18日至2013年11月18日期间不存在劳动关系，不支付被告该期间工资273600元，事实清楚，于法有据，本院予以支持。参照原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》第四条（劳部发（1995）309号），《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、原告青岛求实职业技术学院与被告胡礼和2009年11月18日至2013年11月18日期间不存在劳动关系。
二、原告青岛求实职业技术学院不支付被告胡礼和2009年11月18日至2013年11月18日期间工资人民币273600元。
案件受理费10元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 纪仁峰
审 判 员 李 珂
人民陪审员 赵 润
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 张 磊
附相关法律条文：
一、原劳动部《关于贯彻执行﹤中华人民共和国劳动法﹥若干问题的意见》
第四条公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。
二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六十四条审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。