四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）资民终字第556号
上诉人（原审被告）何须芬，女，生于1969年10月22日，汉族，彭州爱琴海田园度假村法定代表人，住四川省彭州市。
委托代理人袁正洪，男，生于1990年9月2日，住四川省富顺县，系彭州爱琴海田园度假村工作人员。
委托代理人葛兴怡，女，生于1990年11月4日，四川省泸定县人，系彭州爱琴海田园度假村工作人员。
被上诉人（原审原告）陈国军，男，生于1969年7月16日，汉族，四川省乐至县人，居民，住四川省乐至县。
被上诉人（原审被告）汤云德，男，生于1961年5月18日，汉族，四川省彭州市人，村民，住四川省彭州市。
原审被告彭州爱琴海田园度假村，住所地彭州市丽春镇花棚村**组。
法定代表人何须芬，董事长。
委托代理人袁正洪，男，生于1990年9月2日，住四川省富顺县，系彭州爱琴海田园度假村工作人员。
委托代理人（特别授权）葛兴怡，女，生于1990年11月4日，四川省泸定县人，系彭州爱琴海田园度假村工作人员。
上诉人何须芬因与被上诉人陈国军、汤云德、原审被告彭州爱琴海田园度假村（简称“爱琴海度假村”）民间借贷纠纷一案，不服四川省乐至县人民法院（2014）乐至民初字第19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月20日受理后，依法组成合议庭于2015年1月23日公开开庭审理了本案。上诉人何须芬与被上诉人爱琴海度假村的委托代理人袁正洪、被上诉人陈国军到庭参加诉讼，被上诉人汤云德经本院合法传唤逾期无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原判认定，爱琴海度假村系何须芬个人独资企业。2013年6月15日，汤云德向陈国军出具借条1张，该借条载明：今借到陈国军现金人民币1000000元（壹佰万元整）于2013年9月14日前还清。借款人汤云德担保人何须芬510112619691022342X见证人许应午。同日，何须芬出具承诺书，并加盖爱琴海度假村公章，该承诺书载明：兹有（姓名）：何须芬身份证（营业执照）：510112619691022342X就汤云德向陈国军借款事宜，为了保证资金安全，特此承诺如下：本人自愿将超足值的位于彭州市丽春镇花棚村14组爱琴海田园度假村（工棚）作为逾期还款的变卖品。……。并将爱琴海度假村与四川精琢建设工程有限公司签订《建设工程施工合同》交给陈国军，该合同约定：爱琴海田园度假村将工程藏部落假日酒店和别墅发包给四川精琢建设工程有限公司承建。何须芬在合同尾页背面签注并加盖爱琴海度假村印章：此合同作为借款担保，如遇借款方未按时还款，出借方可凭此合同来我方结算工程款。同日，陈国军通过银行转账方式将借款给付汤云德。2013年6月20日，陈国军（甲方）、汤云德（乙方）、何须芬（丙方）签订借款合同，约定：乙方向甲方借款人民币1000000元，月息2％，甲方以转账方式借给乙方，借款用途：工人工资，借款期限叁个月，从2013年6月15日起至2013年9月14日止。担保措施为：丙方何须芬（身份证510112619691022342X）自愿将个人或夫妻共同财产（彭州爱琴海田园度假村项目作为借款方借款担保，除此外无任何借款担保）作为乙方的上述借款担保并承担偿还连带责任；如未按期归还，逾期期间，乙方按借款总额每日千分之二标准计算向甲方支付逾期违约金；甲方因追收归还借款而产生的公告费、公证费、财产保全费、诉讼费、执行费、律师代理费、差旅费、评估费、拍卖费等所有费用均由乙方全部承担；发生争议，协商不成的，任何一方均可以向陈国军户籍所在地法院提起诉讼。该借款合同加盖了爱琴海度假村公章。借款到期后，汤云德、何须芬、爱琴海度假村未偿还借款。另查明，陈国军在本案中聘请律师支出律师代理费50000元。
原判认为，陈国军与汤云德的借贷关系有汤云德向陈国军出具的借条和银行转账凭据证实，故陈国军与汤云德间的借贷关系成立。该借条约定了还款时间，汤云德未按约定时间偿还陈国军借款，属违约行为，应承担相应的法律责任。对陈国军要求汤云德偿还借款的主张予以支持；何须芬在借条上以担保人名义签名，未明确保证方式，根据《中华人民共和国担保法》第十九条规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。何须芬的保证属于连带责任保证，对陈国军要求其承担责任的主张予以支持；爱琴海度假村出具的承诺书载明：位于彭州市丽春镇花棚村14组爱琴海田园度假村（工棚）作为逾期还款的变卖品，系在建工程抵押担保方式，但陈国军未提供抵押物的相关权属证书，该抵押担保无效；汤云德将彭州爱琴海田园度假村与四川精琢建设工程有限公司签订《建设工程施工合同》交给陈国军，何须芬在合同尾页背面签注并加盖爱琴海度假村印章：此合同作为借款担保，如遇借款方未按时还款，出借方可凭此合同来我方结算工程款。系在建工程款抵押性质，不符合法律规定可以抵押财产，属无效抵押；陈国军与汤云德的借贷关系和与何须芬的连带责任保证关系成立后，陈国军与汤云德、爱琴海田园度假村签订借款合同，实际是：1、对陈国军与汤云德借贷关系利息计算及未按期偿还的违约责任的补充，该补充未经原保证人何须芬签字认可，加重了债务人的债务，何须芬对加重部分即利息不承担保证责任；2、陈国军与爱琴海度假村对担保物变更为彭州爱琴海田园度假村项目，该担保物不符合法律规定可作担保的财产，属无效约定。陈国军与汤云德协议约定因汤云德违约致使陈国军采取诉讼方式所支付的律师费、差旅费等费用由汤云德承担，故陈国军要求汤云德承担实现债权的损失的请求成立，予以支持，但陈国军要求汤云德支付100000元损失的要求过高，本院酌情认定为10000元。何须芬、爱琴海度假村辩称陈国军与汤云德双方存在恶意串通及借款展期行为，因无证据证实不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十条第一款、第三十七条第一款（四）、（六）、和《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条之规定，判决如下：一、由被告汤云德在本判决生效后30日内偿还原告陈国军借款100万元及该借款从2013年6月20日起至本判决指定履行期限届满之日止，按月利率2％计算的利息；二、被告何须芬对上述一项借款本金100万元承担连带清偿责任；三、被告汤云德在本判决生效后30日内向原告陈国军给付实现债权的损失10000元；四、驳回原告陈国军其他诉讼请求。案件受理费13800元，由被告汤云德、何须芬负担。
宣判后，被告何须芬不服一审判决，向本院提起上诉，请求改判何须芬不承担汤云德与陈国军间借款本金100万元的连带清偿责任，一、二审诉讼费由汤云德承担。其事实和理由为：1、借款合同明确了甲方陈国军向乙方汤云德出借100万元，丙方何须芬以其爱琴海度假村为担保物进行担保。何须芬系爱琴海度假村的法定代表人，在该合同上签字、加盖公章应视为爱琴海度假村企业行为，何须芬不是本案一审适格的被告。2、汤云德收到借款100万元后并没有按借款合同约定的借款用途用于发放工人工资，汤云德、陈国军2013年9月13日签订借款延期申请，均应视为在何须芬不知情的情况下对主合同的变更，应当免除何须芬的担保责任。3、爱琴海度假村、何须芬已在彭州市丽春镇人民政府主持下就代汤云德支付民工工资与李辉、邓顺友达成协议，如再判其承担担保责任有失公平。
被上诉人陈国军答辩称，陈国军与汤云德原本并不认识，是基于对何须芬的信任才借款给汤云德的。陈国军没有与汤云德签订借款延期申请，汤云德将100万元借款用于哪里了可以去查，不能说就没有用于工人工资，何须芬应当承担担保责任。
被上诉人汤云德未作答辩。
原审被告爱琴海度假村答辩称，对何须芬的上诉意见没有异议。
二审诉讼中，上诉人何须芬、被上诉人汤云德、原审被告爱琴海度假村没有提交新证据。
二审诉讼中，被上诉人陈国军申请证人许应午、黄建光到庭作证。
证人许应午出庭作证，证言的主要内容：我与陈国军是朋友，与何须芬以前不认识，陈国军说有个老板要给他借钱叫我和他一起去，我们去了，来的是汤云德和何须芬，最初谈的是借200万元，何须芬说汤云德给她修工程有工程款，让陈国军借钱给汤云德，何须芬作担保，当时还准备去公证的，打款时何须芬在场。后来没还钱，我还陪陈国军去要帐，汤云德走了后，何须芬说找到汤云德一起来谈。
证人黄建光出庭作证，证言的主要内容：我与陈国军以前不认识，我与许应午是一个小区的，当时许应午说他有个朋友要借钱给别人让我一起去玩，我记得姓何的女的说汤云德在帮她修房子，她是企业的法人，而且山庄比较大，如果不还款就用山庄来担保。陈国军打款也是我一起去的。
上诉人何须芬质证称，对证人许应午、黄建光的证言没有意见。
原审被告爱琴海度假村质证称，对证人许应午、黄建光的证言没有意见。
对证人许应午、黄建光的证词各方当事人未提出异议，且能够与陈国军提交的借款合同、承诺书、银行转账凭证、转账单、借条等证据相互印证共同证明本案当事人间借款、担保的事实，本院予以采信。
本院二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致。
证明本案的事实有陈国军、何须芬身份信息资料、借款合同、承诺书、银行转账凭证、转账单、借条、建设工程施工合同、委托代理合同，律师事务所执业许可、律师事务所收费许可、代理人资格、代理费收款发票、爱琴海度假村营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明、各方当事人当庭陈述、证人许应午与黄建光的证言等。
本案的争议焦点为：何须芬是否应当对汤云德与陈国军间借款本金100万元承担连带清偿责任。
本院认为，2013年6月15日汤云德作为借款人，陈国军作为出借人，何须芬作为担保人设立的借款担保合同关系，系各方当事人的真实意思表示，合法有效。何须芬在案涉借条上以担保人名义签名，并向陈国军出具承诺书，表示在汤云德到期不能归还借款的情况下由其还款。同年6月20日，汤云德、陈国军和何须芬签订借款合同，在担保人（即合同丙方）一栏，载明了何须芬姓名、公民身份证号码、联系电话以及住址等何须芬个人信息，并约定何须芬将个人或者夫妻共同家庭财产（彭州爱琴海田园度假村项目作为借款方借款担保，除此外无任何借款担保）作为借款担保并承担连带清偿责任。上述三份证据的内容及形式均明确显示何须芬属于讼争借款担保人，故对何须芬提出其不属于借款担保人的辩称意见，本院不予采纳。何须芬出示的《借款延期申请》无陈国军签名，陈国军不认可与汤云德达成了延期协议，故原审法院对何须芬主张的陈国军与汤云德间借款展期的事实不予认定正确。在借款担保合同中，审查、监督借款用途是出借人的权利而不是义务，何须芬未举证证明陈国军与汤云德协商一致改变借款用途，即使借款人汤云德存在单方改变借款用途的情况，担保人何须芬仍需向出借人陈国军承担保证责任，故对何须芬提出汤云德没有将借款全部用于发放工人工资应当免除其保证责任的辩称意见，本院不予采纳。何须芬是否与他人达成协议，约定由自己代汤云德支付民工工资，与本案民间借贷纠纷中其应否依约向陈国军承担保证责任不属于同一法律关系，故对何须芬据此主张免除其保证责任的辩称意见，本院不予采纳。
综上，上诉人何须芬的上诉理由均不成立，对其要求免除保证责任的上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费13800元，由上诉人何须芬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 彤
审 判 员 周 群
代理审判员 严霁云
二〇一五年三月五日
书 记 员 卓浩军