昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0102民初1825号原告：王良平，女，汉族，1964年12月2日出生，身份证住址为云南省昆明市盘龙区，委托代理人：向芯黎、黄芬，云南兆谦律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南道恒中天股权投资基金管理有限公司，统一社会信用代码：91530102599327578W。住所：云南省昆明市五华区东风西路顺城写字楼*幢**层*****室。法定代表人：裴俊。被告：昆明俊道投资中心（有限合伙），注册号：530121100016001。主要经营场所：云南省昆明市呈贡区斗南街道斗南社区。执行事务合伙人：云南道恒中天股权投资基金管理有限公司。两被告共同委托代理人：杨海波，男，汉族，1975年12月31日出生，身份证住址为云南省昆明市五华区，系云南道恒中天股权投资基金管理有限公司员工，特别授权代理。被告：云南华楚投资开发有限公司，统一社会信用代码：91530181557795509K。住所：安宁市太平镇镇政府办公楼第*层***号。法定代表人：孙春娥，董事长。委托代理人：汪源、陶淑娟，云南八谦律师事务所律师，特别授权代理。原告王良平诉被告云南道恒中天股权投资基金管理有限公司（以下简称道恒基金）、昆明俊道投资中心（有限合伙）（以下简称俊道中心）、云南华楚投资开发有限公司（以下简称华楚公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王良平及其委托代理人向芯黎、黄芬，被告道恒基金与俊道中心的共同委托代理人杨海波，被告华楚公司委托代理人汪源、陶淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王良平诉称：2014年原告经过平安银行工作人员的介绍，了解到道恒八号合伙理财计划这款理财产品，并于2014年3月4日与该款产品的发起人及管理人，即被告道恒基金签订了道恒八号合伙理财产品的认购书（第二期)。认购书中规定了产品名称是道恒八号合伙理财计划【昆明俊道中心（有限合伙）】，也即被告俊道中心，约定期限是一年封闭期加六个月弹性续期；预期年化收益率为100万元起为13.8%；分配方式是约定期结束后，向投资人返还本金及收益。后为了坚定原告投资信心，被告道恒基金与华楚公司及原告签订了一份《合作协议书》由被告华楚公司对该款理财产品进行担保。原告按照认购书于2014年3月4日及时缴纳了认购款人民币110万元，但至今被告道恒基金一直未向原告支付过收益，在约定期限届满后也未返还本金。故诉至法院，请求判令：1、被告云南道恒中天股权投资基金管理有限公司向原告返还投资款人民币110万元；2、被告云南道恒中天股权投资基金管理有限公司向原告支付投资收益人民币236014.2元；3、被告云南道恒中天股权投资基金管理有限公司向原告支付因未在约定期限返还本金及收益而按银行活期利率计算的利息（从约定期限届满之日计算至实际还款日止，暂计算到2017年2月16日）共计人民币6767元；4、被告昆明俊道中心、被告云南华楚投资开发有限公司对以上投资款、收益及投资收益利息承担连带赔偿责任；5、本案诉讼费用由三被告承担。被告道恒基金、俊道中心辩称：一、原告与被告道恒基金之间没有借款法律关系；二、原告系俊道中心有限合伙人，被告道恒基金系俊道中心的普通合伙人，原告与二被告之间的争议应定为合伙纠纷；三、依据《道恒八号合伙理财计划说明书》约定，清偿原告投资款本金及预期收益的方式为由道恒基金向俊道中心清偿之后再由俊道中心向原告清偿，道恒基金无向原告清偿投资本金及预期投资收益的责任；四、投资期限届满，华楚公司因房地产市场总体低迷导致现金流紧张，因此对俊道中心的投资以实物资产（项目商铺）进行了清偿；五、根据《合伙企业》第五十二条之规定，退伙人在合伙企业中财产份额的退还，可以退还货币，也可以退还实物。俊道中心的投资所获得的实物是资产，大部分合伙人网签了资产后已经退伙，对于其余少数包含原告在内的未将资产网签至个人名下的合伙人，如果坚持要以货币来清偿投资权益，需待俊道中心在市场状况好转以后处置合伙企业名下资产，在资产变为货币后再进行分配。综上所述，请求法院驳回原告对被告道恒基金和被告俊道中心的全部诉讼请求。被告华楚公司辩称：一、本案基础法律关系是合伙合同关系，由原告出资设立的俊道中心与华楚公司之间是股权投资关系，华楚公司与原告之间没有直接的投资关系；二、合伙人不得随意分割合伙企业的资产，原告在其主合同法律关系中不得要求合伙企业退回其资产；三、从对《合作协议书》的分析来看，原告要求华楚公司承担连带责任既无合同依据也无法律依据，华楚公司不应当承担连带偿还原告投资款的责任；四、华楚公司已用其项目资产向俊道中心履行了清偿义务，不应再向原告承担任何责任。综上，请求法院驳回原告对华楚公司的诉讼请求。经审理，本院确认以下案件事实：2014年3月4日，原告王良平与道恒基金签署了《道恒八号合伙理财产品认购书（第二期)》（以下简称《认购书》）（编号08-20035),主要内容是：一、总论。本产品依照《中华人民共和国合伙企业法》设立运营，采取有限合伙制组织形式。投资人同意由云南道恒中天股权投资基金管理有限公司授权代表担任本产品普通合伙人，对外代表本产品执行事务，投资人王良平为有限合伙人之一，依法享有投资收益及承担相应的责任。二、产品要点。产品名称为道恒八号合伙理财计划[昆明俊道中心（有限合伙）]；产品发起人与管理人为云南道恒中天股权投资基金管理有限公司；约定期限为一年封闭期+六个月弹性续期，预期年化收益率100万起13.8%；认购起点个人投资者投资起始金额为100万元，以10万元为单位递增，500万元封顶；分配方式为约定期结束后，向投资人返还本金及收益，收益计算方式为自本产品投资人加入有限合伙企业之日起（约认购两周内），按照前述年化收益标准计算投资收益。三、风险提示。本产品是一种稳健的投资理财产品，但在资金投资运营期内各种风险（包括但不限于政策风险、市场风险、流动性风险、不可抗力风险等）会存在并影响其投资收益，请投资人仔细阅读并充分理解认购本基金可能存在的相关风险。四、投资人认购声明：1、本人已认证阅读并认可《道恒八号合伙理财计划书》2、本人知悉道恒基金的资金运营模式，确认并接受根据《中华人民共和国合伙企业法》和工商行政管理局有限合伙企业登记注册相关规定制定的《有限合伙协议》全部内容及道恒基金于监管银行签署的《资金监管协议》全部内容，对以上内容均无异议。3、本人同意认购本产品，认购金额为人民币一百一十万元。……7、购买本产品后及成为有限合伙企业的有限合伙人，未来项目实施调整及其他重大事项授权有限合伙企业决策。本认购书由道恒基金依照国家相关法律法规编写，投资人在认购“道恒八号合伙理财”产品时，应仔细阅读并充分理解本认购书及相关的各项法律文本，并保证有能力完全行使其所有者权益。本人已知悉国家相关法律法规，本认购书及各项法律文本，愿意承担相关的法律责任，同意认购本产品。王良平在投资人处签名，道恒基金在产品管理人处签章。该《认购书》尾页，王良平作为委托人，道恒基金工作人员作为受托人签署了授权委托书，委托事项为：1、全权办理道恒八号合伙理财产品（有限合伙企业）的工商登记事项。2、代委托人在办理合伙企业工商登记手续的相关文件上签名。3、代委托人管理资金监管账户中的资金，代委托人在资金划转文件上签名。同日，王良平在《道恒八号（华楚国际汽配二期项目）合伙理财计划书》（以下简称《计划书》）投资人申明栏签名，申明内容为：本人已经认真阅读完毕《道恒八号合伙理财计划书》全文，充分理解清楚并确认本计划书全部内容。该《计划书》从九个方面全面介绍了道恒八号合伙理财产品，主要内容与《认购书》一致，另外还载明：产品类别为股权投资型合伙理财产品，投资项目为华楚国际汽配城二期（暂定名），内部风险评级为★，提供本金及收益保障，或者提供本金保护且预期收益不能实现的概率极低，提示：购买产品后即成为有限合伙企业的有限合伙人，未来项目的实施调整及其它重大事项授权有限合伙企业决策。产品组织形式：本合伙理财计划依照《中华人民共和国合伙企业法》，采用有限合伙制。重要说明：本产品以私募方式向特定的具有风险识别能力和风险承受能力的合格投资者发行，本产品向投资者充分揭示投资风险及可能的投资损失，不得向投资者确保收回投资本金或获得固定回报。投资者签署《道恒八号合伙理财计划书》，即视为授权道恒基金作为本产品受托管理人，代表本产品投资者的集合体，在工商行政管理局代为注册“有限合伙制企业”；代表有限合伙制企业与资金监管银行签署监管协议；代表有限合伙制企业与华楚投资签署股权收购与回购协议。同日，道恒基金、华楚公司、王良平签订《合作协议书》,主要内容是：一、王良平购买道恒基金合伙理财产品道恒八号合伙理财计划第二期110万元，预期年化收益率13.8%，预期年化收益151800元，认购书编号08-20035。王良平授权道恒基金将资金用于投资华楚公司的“华楚国际汽配城二期”项目。二、项目名称：华楚国际汽配城二期（暂定名）。三、王良平理财产品到期后，如果道恒基金管理的道恒八号合伙理财计划第二期不能按期如约支付投资本金及收益，华楚公司自愿承担如下担保责任：1、担保范围：投资本金及收益。2、担保方式：锁定华楚公司所开发的华楚国际汽配城二期项目一组团未售商铺共计31000平方米，以每平方米建筑面积3000元（人民币）的单价冲抵投资本金和收益，锁定资产在解封前不得对外销售；用于冲抵投资的本金和收益的房产按套计价，即每套房产的价格等于每套房产建筑面积乘以所购房型均价。冲抵实际面积不足一套面积的，剩余面积按项目开盘均价计价。3、担保责任实现：王良平可自行向华楚公司主张担保责任；王良平授权道恒基金向华楚公司主张担保责任。四、如果产品到期后，王良平用认购产品的本金和收益购买华楚公司所开发的“华楚国际汽配城二期”（暂定名）项目的可售房源，华楚公司按开盘价9折的优惠价格向王良平出售，王良平认购产品的本金及收益转作向华楚公司支付的购房款，华楚公司不再向王良平支付本金及收益，如王良平认购房源总额超过王良平购买产品的本金及收益，由王良平以现金的方式补足差额部分。五、在本产品合约期内，若华楚公司如约向王良平支付本金和收益（含提前支付本金及收益）则该协议中的担保条款自动解除。2014年3月4日，从王良平银行个人账户向俊道中心在平安银行昆明分行营业部账户支付款项110万元，俊道中心向王良平出具收据确认收到款项110万元，摘要为合伙理财计划认购款。次日，俊道投资中心将上述款项支付至华楚公司银行账户。之后道恒基金和俊道中心向王良平出具《道恒基金昆明俊道中心（有限合伙）道恒八号合伙理财计划认购生效证明书》，载明：王良平于2014年3月4日购买的道恒八号合伙理财计划，认购书编号0820035，收款收据编号6033688，认购款110万元，该笔认购款已转入俊道中心（道恒八号合伙理财计划）账户中，该笔认购款于2014年3月9日起开始计算投资收益，预期年化率为13.8%。同日，道恒基金向王良平出具补充协议，载明：王良平于2014年3月4日（认购资金实际收款日）购买道恒八号地产八号股权基金产品110万元，因确认王良平为道恒基金公司老客户，特批在本期产品预期年化收益率13.8%的基础上上浮0.5%即预期年化收益率为14.3%。2012年9月25日，俊道中心经昆明市呈贡区市场监督管理局登记成立，至2015年7月2日，合伙人包括道恒基金和王良平等自然人，道恒基金为普通合伙人、执行事务合伙人，王良平等自然人为有限合伙人，王良平认缴出资额为110万元，持股比例0.9044%。2013年12月2日，俊道中心与华楚公司签订《股权投资协议》载明：俊道中心通过私募股权投资基金方式对华楚公司开发的“华楚国际汽配城项目”进行投资，以收购华楚公司股东昆明恒华投资中心股权的方式，持有华楚公司22.35%的股权。股权收购方式以俊道中心委托昆明恒华投资中心（有限合伙）持股方式完成。不论是否完成股东工商变更手续，华楚公司及华楚公司股东承认俊道中心的股东地位及持有的股权。基金总额度为8000万元，俊道中心陆续发行到位后向华楚公司投资。2015年8月13日，被告道恒基金管理公司取得了中国证券投资基金业协会《私募投资基金管理人登记证明》。2015年9月6日，昆明恒华投资中心（有限合伙）取得了中国证券投资基金业协会《私募投资基金备案证明》，其中在管理人认为需要说明的其他问题栏，载明：昆明恒华投资中心（有限合伙）收购云南安宁华楚国际汽配物流产业城项目开发商华楚公司92%的股权，在投资过程中，由于投资人的增减，另外成立了关联合伙企业昆明华道投资中心（有限合伙）及俊道投资中心共同开发项目（详见募集规模证明）。2016年3月31日华楚公司与俊道中心签订《清偿协议书》载明：一、截止本协议签订日2016年3月31日，华楚公司尚欠俊道中心清偿的投资款（含投资本金及预期年化收益）为人民币46091480元。二、华楚公司使用华楚公司开发的“华楚国际汽配城”房源清偿乙方理财产品本金及收益，具体方式为：1、华楚公司向昆明俊道中心（有限合伙）出售“华楚国际汽配城”B12-501;B12-502;B12-503……等共42套房屋。2、房屋销售价格按套计价，全部房屋参考建筑面积为11522.87平方米，全部商品房总价款46091480元。三、俊道中心以本协议第一条约定的本金和收益，冲抵相应房款。华楚公司已取得开发云南华楚汽配玻璃物流城的国有土地使用权证、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证及商品房预售许可证明。2016年6月29日至2016年7月4日华楚公司对冲抵给俊道中心的42套房屋进行了商品房购销合同登记备案。2017年3月6日，昆明俊道中心（有限合伙）合伙人变更为道恒基金、王良平等五个自然人。以上事实，有庭审笔录、《道恒八号（华楚.国际汽配城二期项目）合伙理财计划书》、《道恒八号合伙理财计划认购书》、收据、平安银行回单、道恒八号合伙理财计划认购生效证明书、补充协议、《合作协议书》、合伙企业工商登记卡、股权投资协议、私募投资基金管理人登记证明、私募投资基金备案证明、清偿协议书、商品房购销合同登记备案表等证据予以证实。本院认为，本案系私募投资基金在发行、管理、运作过程中引发的纠纷，根据《计划书》与《认购书》的内容，本院认定原告王良平与被告道恒基金之间建立了私募投资基金合同关系，依法适用《中华人民共和国证券投资基金法》和《中华人民共和国合同法》。首先，《计划书》和《认购书》载明了基金名称及类别、基金份额持有人的权利义务、基金管理人的权利义务、基金的运作方式、基金的投资项目、基金的投资期限、基金的出资方式数额和认缴期限、基金份额的认购赎回终止、基金的预期收益率及计算方式、风险评估提示及控制与防范、信息披露等主要内容，作为基金管理人的被告道恒基金向中国证券投资基金协会办理了登记手续，作为本案私募投资基金[道恒八号合伙理财产品昆明俊道投资中心（有限合伙）]通过共同开发项目的关联合伙企业昆明华恒投资中心（有限合伙）向中国证券投资基金进行了备案，符合《中华人民共和国证券投资基金法》和《中华人民共和国合同法》的相关规定，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。其次，在合同履行过程中，被告道恒基金作为基金管理人，依据包括原告在内的投资人的授权委托，向工商机关办理了俊道投资中心的工商登记事项，在相关法律文件（包括合伙协议）上签名，并作为俊道投资中心执行事务合伙人，将原告的投资款全额转至华楚汽配城项目，并通过委托昆明华恒投资中心（有限合伙）持股方式监督项目运行，昆明华恒投资中心取得被告华楚公司92.75%的股权，所投资项目华楚汽配城房屋已合法建设完成。上述行为可以说明，被告道恒基金已经按照合同的约定及法律的规定，基本尽到了基金管理人的义务。因市场因素导致投资项目华楚汽配城房屋不能变现，致使原告不能按期收回投资款及投资收益，系原告自身投资行为所应承担的相应风险。故原告要求被告道恒基金返还全部投资款并支付收益和逾期付款利息的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。关于俊道中心承担连带还款责任的诉请。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十条规定：合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。第二十一条规定：合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。”本案中，原告王良平认购的理财产品系有限合伙制私募股权投资基金，且王良平经工商登记成为了俊道中心的有限合伙人。因此王良平作为投资人需在符合《中华人民共和国合伙企业法》相关规定方可退伙或者清算退出。故对原告的该项诉请，本院不予支持。关于被告华楚公司承担连带赔偿责任的诉请。被告华楚公司作为项目公司与被告道恒基金、原告签订的《合作协议》中明确约定：原告理财产品到期后，如果道恒基金管理的道恒八号合伙理财计划第二期不能按期如约支付投资本金及收益，被告华楚公司愿意承担如下担保责任：自愿锁定华楚公司所开发的华楚国际汽配城二期项目一组团未售商铺共计31000平方米，以每平方米建筑面积3000元（人民币）的单价冲抵投资本金和收益。这种担保方式的意思表示实际上是以物清偿，不符合《中华人民共和国物权法》和《中华人民共和国担保法》的任何一种担保方式。原告要求华楚公司对被告道恒基金返还投资本金并支付收益及利息承担连带保证责任，于法无据，故本院不予支持。综上所述，原告王良平提出的诉讼请求不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告王良平的诉讼请求。案件受理费人民币16885元，由原告王良平负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行,申请强制执行的期限为两年。审 判 长  张薰文人民陪审员  江常伟人民陪审员  徐 浩二〇一七年十二月十二日书 记 员  王怡荔