黑龙江省鸡东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0321民初1698号
原告：于会德，男，汉族，工人。
被告：沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司。
法定代表人：田星，职务总经理。
委托诉讼代理人：万利娟，女，汉族，该公司法律顾问。
原告于会德与被告沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司（以下简称“鸡西盛隆公司”）追索劳动报酬纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。在案件审理过程中，因双方当事人争议较大、证据较复杂，本院于2016年12月6日裁定将此案转为普通程序审理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告于会德、被告鸡西盛隆公司的委托诉讼代理人万利娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于会德向本院提出诉讼请求：1.2005年11月至2014年12月末法定双休日加班工资58323.2元（832个班×平均日工资70.1元）；2.法定节假日加班工资6168.8元（88个班×平均日工资70.1元）；3.加班工资111984.75元（1597.5个班×平均日工资70.1元），合计176476.75元。事实和理由：于会德于2005年11月到鸡西盛隆公司下属的销售公司从事道口员工作，双方签订了劳动合同，固定工资，合同约定每天工作8小时，但实际工作时间为工作24小时，休息24小时；工作15.5小时，休息8.5小时，每个月的实际工作时间为360小时和465小时。《劳动法》和国务院关于职工工作时间的规定，每个月工作时间为174小时，而道口员工作每个月多达360小时和465小时。在于会德从事道口员工作的10年中（2005年至2014年），鸡西盛隆公司从来没有支付加班工资、法定双休日加班工资和法定节假日加班工资，也没有组织道口员休息和休假。于会德多次找到鸡西盛隆公司一方和劳动监察部门反映情况，要求补发加班工资。2015年6月，劳动监察部门明确表示，要求于会德走法律程序，于会德就加班工资、法定双休日和法定节假日加班工资及赔偿金依法向法院提起诉讼。
鸡西盛隆公司辩称：鸡劳人仲裁字【2016】第306号仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确。于会德在鸡西盛隆公司从事道口员工作期间，虽然存在延时工作的情形，但延时工作期间于会德是可以休息的，于会德所看管的道口在鸡西盛隆公司使用期间每天道口通过的车辆数量较小，仅一辆至两辆，于会德在加班期间是完全可以休息的，于会德的加班不符合法律规定所具备的工作特殊性和时间连续性的条件，其延时加班工作不符合法定意义上的加班情形，于会德要求鸡西盛隆公司支付其加班工资的诉讼请求不符合法律规定，不应受到法律保护。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对当事人提交的证据进行了质证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.工资表、检查记录、道口员交接班记录、行车记录，证明于会德工作时间为工作24小时、休息24小时；工作16小时，休息8小时及节假日不休息，鸡西盛隆公司没有给付于会德加班工资；鸡西盛隆公司有异议，一是对工资表的真实性有异议，于会德提交的工资发放明细没有工资部门审核签字，没有财务主管部门签字，该工资表中复核人员也未签字，无法证实是真实的证据；二是对检查记录、道口员交接班记录和行车记录的真实性有异议，该记录应保存在用工单位，不应保存在于会德处，于会德所提供的自行保存的记录无法证明其真实性，该记录中虽然有于会德的签名，但因该记录保存在于会德处，无法证明于会德是当天出勤所形成的记录，不能证明于会德的诉讼主张和诉讼目的。2.《侵害劳动者合法权益的申诉》联名材料一份，证明于会德等人集体找过鸡西盛隆公司维权；鸡西盛隆公司对该证据的真实性有异议，认为从该证据的时间来看是2015年，于会德所主张的是2005年至2014年期间的加班工资，于会德应提供2005年至2014年期间向用工单位主张过该权利的证据，但其在此期间从未向用工单位主张过该项权利，于会德的诉讼请求已超过法律规定的保护时效，于会德提供的该份证据无法实现其证明目的。3.劳动合同书一份，证明于会德与鸡西盛隆公司存在劳动关系；鸡西盛隆公司对证据的真实性无异议，但认为仅能证明于会德于2011年9月与鸡西盛隆公司形成劳动关系。4.于会德2007年1月至2016年9月工资计算发放明细表，证明于会德在鸡西盛隆公司工作期间，每月出勤情况，从提供的工资明细表记载，不难看出于会德在鸡西盛隆公司工作期间，并不是每个月都存在加班、加点，绝大多数的年份、月份都记载着于会德每月的休息情况，于会德要求工作期间加班、加点的主张不成立；于会德对工资数额无异议，但认为加班事实存在。
对证据1，因系于会德自行保管、自行记载的证据，没有用人单位鸡西盛隆公司公章和相关部门负责人签字，对该证据的真实性无法认证，本院不予采信；证据2，能够证实于会德就加班事实向鸡西盛隆公司主张过权利，予以采信；证据3，能够证实于会德与鸡西盛隆公司之间存在劳动关系，予以采信；证据4，能够证实于会德2007年1月至2014年12月期间工资领取情况、工数情况及加班和节日工资情况，予以采信。
2005年11月，于会德到鸡西盛隆公司所属的鸡东销售公司从事道口员工作，计时工资。2011年8月20日，于会德与鸡西盛隆公司签订《劳动合同书》。2015年，于会德就加班工资事宜向鸡西盛隆公司提出过申诉。2007年1月至2007年10月工资计算发放明细表没有记载于会德上班工数；2007年11月份于会德实发工资1010.95元、记载工数30；12月实发工资1117.55元、记载工数31。2008年：1月份实发工资869.67元、工数31、已领取1个工数的加班工资23元；2月份实发工资800.16元、工数29、已领取2个工数的加班工资47元；3月份实发工资914.52元、工数31；4月份实发工资995.52元、工数30、已领取1个工数的加班工资25元；5月份实发工资1020.52元、工数31、已领取1个工数的加班工资25元；6月份实发工资995.52元、工数30、已领取1个工数的加班工资25元；7月份实发工资1004.52元、工数31；8月份实发工资1000.52元、工数31；9月份实发工资1000.52元、工数30、已领取1个工数的加班工资25元；10月份实发工资1074.52元、工数28、已领取3个工数的加班工资150元；11月份实发工资975.52元、工数30；12月份实发工资1100.64元、工数31。2009年：1月份实发工资977.65元、工数27、已领取4个工数的加班工资202元；2月份实发工资886.65元、工数28；3月份实发工资970.65元、工数31；4月份实发工资967.06元、工数29、节日个数1、金额51元；5月份实发工资967.06元、工数29、节日个数1、金额51元；6月份实发工资1018.06元、工数29、节日个数2、金额102元；7月份实发工资966.64元、工数31；8月份实发工资970.64元、工数31；9月份实发工资941.35元、工数30；10月份实发工资1090.77元、工数28；11月份实发工资941.35元、工数30；12月份实发工资970.64元、工数31。2010年：1月份实发工资905.8元、工数30、节日个数1、金额50元；2月份实发工资961.35元、工数25、节日个数3、金额150元；3月份实发工资967.09元、工数31；4月份实发工资966.51元、工数29、节日个数1、金额50元；5月份实发工资996.8元、工数30、节日个数1、金额51元；6月份实发工资967.51元、工数31、节日个数1、金额51元；7月份实发工资995.09元、工数31；8月份实发工资995.09元、工数31；9月份实发工资1227.51元、工数29、节日个数1、金额51元；10月份实发工资1108.22元、工数28、节日个数3、金额153元；11月份实发工资1001.8元、工数30；12月份实发工资1031.09元、工数31。2011年：1月份实发工资964.5元、工数30、节日个数1、金额51元；2月份实发工资1018.05元、工数25、节日个数3、金额153元；3月份实发工资944.79元、工数31；4月份实发工资944.77元、工数29、节日个数1、金额51元；5月份实发工资970.06元、工数30、节日个数1、金额51元；6月份实发工资944.77元、工数29、节日个数1、金额51元；7月份实发工资944.35元、工数31；8月份实发工资944.35元、工数31；9月份实发工资1087.58元、工数29、节日个数1、金额65元；10月份实发工资1189.4元、工数28、节日个数3、金额195元；11月份实发工资1054.7元、工数30；12月份实发工资1086.94元、工数31。2012年：1月份实发工资1423.32元、工数27、节日个数4、金额260元；2月份实发工资1309.68元、工数29；3月份实发工资1374.04元、工数30；4月份实发工资1369.02元、工数29、节日个数1、金额65元；5月份实发工资1405.2元、工数30、节日个数1、金额65元；6月份实发工资1369.02元、工数30、节日个数1、金额65元；7月份实发工资1368.38元、工数31；8月份实发工资1368.38元、工数31；9月份实发工资1369.02元、工数29、节日个数1、金额65元；10月份实发工资1470.84元、工数28、节日个数3、金额195元；11月份实发工资1336.2元、工数22、已领取8个工数的加班工资257.44元；12月份实发工资1368.38元、工数21、已领取10个工数的加班工资321.8元，其中11、12月份上班工数未超过法定工作日数。2013年、2014年，于会德上班的工数均未超过法定工作日数，且鸡西盛隆公司已支付于会德加班工资和节日工资。
本院认为，于会德在鸡西盛隆公司所属的鸡东销售公司从事道口员工作，双方已形成劳动关系，事实清楚。在于会德提供劳动期间，其存在着加班的情形，对此鸡西盛隆公司在答辩时并不否认，但认为其可以休息的观点，没有法律依据。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”和第四十三条规定，“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间”，鸡西盛隆公司作为用人单位，存在着在休息日和法定节假日安排于会德工作又不安排补休的情形，因此应当依照法律规定支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。关于支付工资报酬的标准问题，于会德主张无论是延长工作时间，还是双休日和法定休假日加班，均按照日工资额的1倍予以计算加班工资，符合当事人自由处分原则，本院予以支持。关于每月法定工作日的计算，每月平均30天，除以每周7天，每月平均有4.28周，乘以平均每周工作时间44小时，每月工作时间为188.32小时，除以每天工作时间8小时，每月法定工作日即为23.54个。2007年11、12月份加班工资数额计算方式为：工数合计为61个（30+31），减去两个月的法定工作日47.08个（23.54+23.54），于会德此两个月的加班个数为13.92个；两个月法定日平均工资为45.21元【（1010.95元+1117.55元）/（23.54+23.54）】，加班工资即为629.32元（45.21元×13.92个）。
2008年，于会德工数合计为363个，法定工作日为282.48个（23.54元×12个月），加班工作日为80.52个，已领取10个工数的加班工资，实际加班工数为70.52个，法定工作日平均工资为41.6元（工资总额为11752.15元除以法定工作日282.48个），加班工资合计为2933.63元（41.6元×70.52个）。2009年，于会德工数合计为354个，法定工作日为282.48个（23.54元×12个月），加班工作日为71.52个，已领取8个工数的加班工资和节日工资，实际加班工数为63.52个，法定工作日平均工资为41.3元（工资总额为11668.52元除以法定工作日282.48个），加班工资合计为2623.38元（41.3元×63.52个）。2010年，于会德工数合计为356个，法定工作日为282.48个（23.54元×12个月），加班工作日为73.52个，已领取11个工数的节日工资，实际加班工数为62.52个，法定工作日平均工资为42.92元（工资总额为12123.86元除以法定工作日282.48个），加班工资合计为2683.36元（42.92元×62.52个）。2011年，于会德工数合计为354个，法定工作日为282.48个（23.54元×12个月），加班工作日为71.52个，已领取11个工数的节日工资，实际加班工数为60.52个，法定工作日平均工资为42.81元（工资总额为12094.26元除以法定工作日282.48个），加班工资合计为2590.86元（42.81元×60.52个）。2012年，于会德工数合计为294个，法定工作日为235.4个（23.54元×10个月），加班工作日为58.6个，已领取11个工数的节日工资，实际加班工数为47.6个，法定工作日平均工资为58.74元（工资总额为13826.9元除以法定工作日235.4个），加班工资合计为2796.02元（58.74元×47.6个）。综上，于会德2007年11月至2012年10月期间的加班工资合计为14256.57元。
于会德主张2005年11月至2007年10月期间的加班工资和法定休假日、双休日工资，从于会德提供的现有证据和鸡西盛隆公司提供的工资计算发放明细表来看，不能证实于会德在此期间存在加班事实，此外，于会德主张存在着工作24小时、休息24小时，工作16小时，休息8小时的工作情形，仍未提供真实有效的证据予以证实，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，应由于会德承担举证不能的法律后果，故对于会德的此主张，本院不予支持。鸡西盛隆公司辩称于会德的诉讼请求已超过法律规定的保护时效，因于会德与鸡西盛隆公司之间现在仍存在劳动关系，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，于会德申请仲裁的不受仲裁时效期间一年的限制，故对鸡西盛隆公司提出的辩解意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十三条、第四十四条的规定，判决如下：
被告沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司于本判决生效后给付原告于会德2007年11月至2012年10月期间加班工资报酬合计14256.57元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告沈阳焦煤鸡西盛隆矿业有限责任公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于鸡西市中级人民法院。
审 判 长 梁晓云
人民陪审员 王奎显
人民陪审员 张君梅
二〇一七年三月三日
书 记 员 张 鹏