贵州省丹寨县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丹民初字第085号
原告重庆群洲实业（集团）有限公司（以下简称“群洲公司”）。
住所地：重庆市涪陵区李渡街道太乙大道**号。
法定代表人夏祥宁，系该公司总经理（未到庭）。
委托代理人刘勇，贵州道援律师事务所律师（特别授权）。
被告贵阳高新元佛光电技术有限公司（以下简称“元佛公司”）。
住所地：贵阳国家高新区金阳科技产业园大学生创业园*栋***室。
法定代表人钱宏元，系该公司总经理（未到庭）。
委托代理人钱宏毅，男，系公司董事长。
被告贵州金元宝光电技术有限公司（以下简称“金元宝公司”）。
住所地：贵阳市云岩区三桥南路**号翠华金都**楼*号，
法定代表人：王利，系该公司总经理（未到庭）。
被告贵州曹氏建筑工程有限公司（以下简称“曹氏公司”）。
住所地：南明区花溪大道北段花果园帝豪铭都*栋*楼706。
法定代表人曹智勇，系该公司总经理（未到庭）。
原告重庆群洲实业（集团）有限公司诉被告贵阳高新元佛光电技术有限公司、贵州金元宝光电技术有限公司、贵州曹氏建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年2月21日立案受理，2014年5月27日依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告重庆群洲实业（集团）有限公司委托代理人刘勇、被告贵阳高新元佛光电技术有限公司委托代理人钱宏毅到庭参加诉讼，被告贵州金元宝光电技术有限公司、被告贵州曹氏建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭，本院依法缺席审理，现已审理终结。
原告诉称：2012年7月20日，原告和被告元佛公司签订丹寨LED应用产业园《建设施工合同》。2012年8月28日，原告和金元宝公司签订《建设工程施工合同》，工程名称为丹寨LED产业园6#、9#、10#、11#、12#标准厂房，工期为360天，合同价款暂定为5500万元。两份合同均约定发包人按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应支付的款项，但开工后，被告没有按照合同约定支付工程进度款，致使工程停工。2013年1月8日，被告曹氏公司承诺，分别在2013年1月20日前支付800万元、2013年1月30日前支付1000万元给原告等6家承建公司，解决拖欠的民工工资，但到期也没有支付，致使工程再次停工。后来原告从丹寨县人民政府得知，被告曹氏公司在2012年12月20日和金元宝公司签订了《投资控股协议书》，曹氏公司投资2亿元参股，占金元宝公司及丹寨电子工业园55%的股权，在3日内支付前期急用资金2000万元到金元宝公司账户，用于支付工程款，在2013年11月30日前，再打5000万元到金元宝公司账户，用于支付工程队的工程款，其余投资根据需要于2013年内分批进入公司账户，合作期限为15年。2013年1月8日，金元宝公司同曹氏公司又签订《投资控股协议书》补充协议，曹氏公司再投资2000万元收购金元宝公司25%的股权，曹氏公司的股份达到80%，应付工程款由曹氏公司组织收方结算并全权支付，与金元宝公司和元佛公司无关。2013年11月11日，原告对已经完成的工程量进行结算，计算至2013年6月20日，被告拖欠的工程款及停工损失费共计6629246.67元。截止到2012年12月20日，被告共计拖欠工程款4810646.67元，在政府协调下，支付工人工资1760000元，尚欠3050646.67元。根据《建设施工合同》专用条款第十条约定，发包人（被告）应当支付的违约金按日计算，标准为同期银行利率的4倍，计算到2014年1月20日起诉时止，共计395天，同期银行利率一至三年期为6.15%，违约金为812140元（3050646.67元×395天×6.15%÷365天×4倍）。该违约金不能弥补原告的实际损失，因此，被告应当从2012年12月20日到2014年1月20日，共计13个月，每月支付停工损失302900元，13个月的停工损失为3937700元（其中，包含：1、塔吊3台×月租15000元×13个月＝585000元；2、木板7000张×3元／天×13个月＝273000元；3、木条20000条×1元／月×13个月＝260000元；4、钢管250吨×月租80元／月×13个月＝260000元；5、扣件50000个×月租0.008元／月×13个月＝5200元；6、顶托20000个×月租0.005元／月×13个月＝1300元；7、7台机具×月租100元／月×13个月＝9100元；8、管理人员工资45000元×13个月＝585000元；9、钢材300吨×每天占用资金10元×30天×13个月＝1170000元；现金300万元×月息2%×13个月＝780000元），同期银行利率六个月至一年期为6%，六个月内5.6%，停工损失的违约金（利息）为469696.90元。以上款项共计8270183.57元（3050646.67＋812140＋3937700＋469696.90）。另外，元佛公司和金元宝公司收取了原告保证金80万元，原告要求一并退还。为此，特提起诉讼请求：1、判令解除《建设施工合同》、《建设工程施工合同》；2、判令三被告连带支付原告已经完成工部分的工程款8270183.57元（计算至2014年1月20日，原告保留主张2014年1月20日直至解除合同期间的停工损失费用以及违约金的权利）；3、判令被告元佛公司、金元宝公司退还原告保证金80万元；4、案件受理费由被告承担。
在举证期限内，原告提交下列证据材料：
1、原告营业执照、组织机构代码证以及法定代表人身份证明，用以证明原告的主体资格。
2、三被告工商信息查询单，用以证明三被告的公司性质、股东情况、投资情况等基本信息。
3、《建设施工合同》，用以证明原告于2012年7月20日与被告元佛公司签订施工合同约定双方权利义务。
4、《建设工程施工合同》，用以证明原告与被告金元宝公司于2012年8月28日与被告金元宝公司签订施工协议约定双方权利义务的事实。
5、《投资控股协议书》，用以证明被告金元宝公司与被告曹氏公司于2012年12月20日签订协议，约定被告曹氏公司投资贰亿元参股，占金元宝公司及丹寨电子工业园55%的股权，在3日内支付前期急用资金贰千万到金元宝公司账户，用于支付工程款，在2013年1月30日前，再打伍千万元到金元宝公司账户，用于支付应该于春节前支付工程队的工程款，其余投资根据需要于2013年内分批进入公司账户，合作期限为15年。原件存放于丹寨县人民政府。
6、《投资控股协议书》补充协议，2013年1月8日，曹氏公司与金元宝公司签订投资控股协议书的补充协议，曹氏公司再增加投资贰千万元收购金元宝公司25%的股权，曹氏公司持有金元宝公司80%的股权，应付工程款由曹氏公司组织收方结算并全权支付，与金元宝公司和元佛公司无关。原件存放于丹寨县人民政府。
7、曹氏公司承诺书，用以证明曹氏公司承诺在2013年1月20日前，将800万元支付给原告及其他建筑公司，在2013年1月30日前再将1000万元支付给原告等六家公司。原件存于丹寨县人民政府。
8、结算书，用以证明截止2013年6月20日，被告拖欠工程款及停工损失费合计为6629246.67元。
9、收条，用以证明原告于2013年12月12日，将《结算书》送达金元宝公司，由金元宝公司员工代收。
10、顺丰速运公司邮递单据一份及网上查询签收情况查询单一份，用以证明原告将结算书邮寄给金元宝公司，2013年12月22日由门卫签收。
11、保证金收款收据四张，用以证明金元宝公司和元佛公司收到原告保证金80万元的事实。第一张收款收据的公章是元佛公司的印章，经手人为钱宏元。后面三张为金元宝公司印章，经手人也是钱宏元。
被告元佛公司的质证意见：1、对第1、2、3、4、5、6、7、9、10、11号证据无异议；2、第8号证据结算书没有送达被告元佛公司，不予认可，即使结算书已经送达被告金元宝公司，但毕竟是原告单方的结算行为，没有经过双方的结算。如果可以我们将结算书复制后对结算内容进行了解，然后才能决定是否接受原告方的工程结算书。
本院认证意见：1、被告元佛公司对第1、2、3、4、5、6、7、9、10、11号证据无异议，且来源合法、客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信，作为本案事实的认定依据；2、第8号证据结算书虽然只送达被告金元宝公司，没有送达被告元佛公司，但金元宝公司是元佛公司在丹寨县成立的公司，因此，《结算书》送达金元宝公司就已视为送达了元佛公司，至于金元宝公司是否将收到《结算书》告知元佛公司，与原告无关，元佛公司不应以未收到《结算书》为由对抗原告，故第8号证据应作为本案事实的认定依据。
被告元佛公司辩称：第一、被告应当支付拖欠原告的工程款及停工损失，但工程款的数额需要原、被告以及有资质的相关验收监督单位三方组织验收，确定数额后方可支付，原告单方确定的工程款数额，被告元佛公司不予认可，因为原告至今没有将“结算单”送达被告元佛公司，送达金元宝公司不等于已送达元佛公司；第二、如原告不再继续承建工程项目，待办理有关终止合同的手续后，80万元的工程质量保证金应当退还；第三、合作协议应作本案证据，金元宝公司与贵州黔博股权投资基金运营中心签订这个协议，约定期限内到账1000万元以及公司约定的管理情况，但王利没有将账款支付到账，导致工程款没有及时支付；第四、被告金元宝公司和被告曹氏公司于2012年12月20日和2013年1月8日签订的《投资控股协议书》及其补充协议，已将被告元佛公司和金元宝公司的权利义务转移给被告曹氏公司，因此，被告元佛公司不应承担支付原告工程款的责任。
在举证期限内，被告元佛公司提交下列证据材料：
1、投资控股协议书及补充协议，用以证明金元宝公司与曹氏公司协议变更股权持有及注资情况。
2、合作协议，用以证明金元宝公司与贵州黔博股权投资基金运营中心协议管理公司的情况。王利与金元宝公司签订这个协议，约定期限内到账1000万元以及公司约定的管理情况，但王利没有将账款支付到账，导致工程款没有及时支付。
原告的质证意见：1、对第1号证据无异议；2、第2号证据与本案没有关联性。
本院的认证意见：1、原告对第1号证据无异议，作为本案证据；2、第2号证据与本案没有关联性，原告的异议成立，本院予以采纳。
被告金元宝公司既未答辩，也未提交证据材料。
被告曹氏公司既未答辩，也未提交证据材料。
经审理查明：2012年7月20日，原告群洲公司与被告元佛公司签订《建设施工合同》，将位于丹寨县金钟开发区LED应用产业园的四幢标准厂房发包给原告承建，工程造价暂定4000万元，工期180天。被告元佛公司为了在丹寨县更好地享受投资的优惠待遇，于2012年8月16日，在丹寨金钟经济开发区LED应用产业园成立贵州金元宝光电技术有限公司。2012年8月28日，金元宝公司与原告签订《建设工程施工合同》，将丹寨县LED产业园6#、9#、10#、11#、12#5栋标准厂房发包给原告承建，此合同的工程包含原告与被告元佛公司签订的《建设施工合同》中的工程量。《建设工程施工合同》约定：协议书第三条和第五条约定合同价款暂定5500万元，工期总日历天数为360天；通用条款第36条第2款约定，发包方在收到承包方送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可；通用条款第44条第2款约定，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款，承包人有权解除合同；专用条款第六条第六款约定基础开挖及钢筋砼浇筑完工后，经相关部门验收合格，甲方（被告金元宝公司）在收到乙方（原告）进度报告后5日内审核并支付工程进度款总额的80%，以下每二层主体完工后，甲方在收到乙方进度报告后5日内审核并支付工程进度款总额的80%，余款部分待本工程全部竣工经相关部门验收合格后，甲方在收到乙方工程结算文件后4个月之内审查完毕并扣除结算总价2%的质量保修金后，一次性支付给乙方，在质量保修期满1年后返还质保金总额的70%，满两年后返还质保金总额的30%；专用条款第十条约定逾期付款违约金的计算按日历天数以银行同期贷款利率的4倍为标准计算，从应付之日起算。原告群洲公司和被告元佛公司签订的《建设施工合同》与原告和金元宝公司签订的《建设工程施工合同》，除合同价款和工期不同外，其他部分相同。
合同签订后，原告向被告元佛公司和金元宝公司缴纳保证金80万元。原告按照合同约定组织进场施工，由于被告未支付工程进度款，工程于2012年12月20日停工，被告共完成价值4510646.67元的工程量，在丹寨县人民政府的协调下，丹寨金钟经济开展区管委会已代支付工人工资1760000元（罗云勇诉群洲公司建设工程施工合同纠纷一案中查明的事实），曹氏公司支付工程款200000元，被告元佛公司股东钱宏毅和钱宏元支付110000元，尚欠2440646.67元。
2012年12月20日，曹氏公司与金元宝公司签订《投资控股协议书》，由曹氏公司投资2亿元参股，占金元宝公司及丹寨电子工业园55%的股权，曹氏公司在3日内支付前期急用资金2000万元到金元宝公司账户，用于支付工程款，在2013年1月30日前，再打5000万元到金元宝公司账户，其余投资根据需要于2013年内分批进入公司账户。2013年1月8日，金元宝公司同曹氏公司签订《投资控股协议书补充协议》，曹氏公司再投资2000万元收购金元宝公司股东25%的股权，股份达到80%，应付工程款由曹氏公司组织收方结算后全权支付，与金元宝公司和元佛公司无关。曹氏公司在与金元宝公司签订《投资控股协议书补充协议》的当天承诺，在2013年1月20日前、30日前分别支付800万元和1000万元给原告等6家承建公司，解决工人工资问题。但曹氏公司实际未履行《投资控股协议书》及其补充协议和承诺。
2013年11月11日，原告对其已经完工的工程量和停工损失进行结算，并制作《结算书》。《结算书》中的《工程结算汇总表》载明：1、6#标准厂房造价3432198.41元；2、9#标准厂房造价294405.88元；3、10#标准厂房造价321788.32元；4、11#标准厂房造价308065.18元；5、F区围墙造价88367.12元；6、架设400V线路费用42884.66元；7、施工用水安装费用22937，10元；8、2012年12月20日至2013年4月15日停工损失费用1212800元；9、2013年4月15日至2013年6月20日停工损失费用605800元。第1项至第7项为工程款4510646.67元，第8项至第9项为停工损失1818600元。被告应支付原告工程款和停工损失6329246.67元。原告以当面送达和快递送达的方式，分别于2012年12月12日和20日，将《结算书》送达被告金元宝公司。
上述事实有原告和被告元佛公司的陈述、双方提交的证据以及庭审笔录为证，足以认定。
本院认为：原告群洲公司与被告元佛公司和被告金元宝公司签订的《建设施工合同》和《建设工程施工合同》，是双方当事人在平等自愿的基础签订的，不违反相关法律的规定，并且被告元佛公司和被告金元宝公司具有民事主体资格，原告具有承建建设工程的企业法人资质，因此，双方所签订的合同系有效合同，受法律保护。
合同签订后，原告按照合同约定组织施工，由于被告元佛公司和金元宝公司未按合同约定支付工程款，致使工程于2012年12月20日停工，已构成违约，应向原告支付工程款，赔偿损失，并承担违约责任。根据原告制作的《工程结算汇总表》的第1项至第7项，被告应付工程款4510646.67元，被告计算的工程款数额为4810646.67元，系计算错误，超出4510646.67元的30万元部分，本院不予认定。根据《建设工程施工合同》通用条款第36条第2款约定，发包方在收到承包方送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理，承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予以支持的规定，本案被告金元宝公司在收到原告的结算书后28天内未予答复，视为认可4510646.67元的工程款。金元宝公司是元佛公司在丹寨县设立的公司，因此，《结算书》送达金元宝公司就已视为送达了元佛公司，元佛公司不应以未收到《结算书》为由对抗原告，故本院认定被告元佛公司和被告金元宝公司认可工程款为4510646.67元。在合同履行过程中，原告认可在曹氏公司领取过工程款20万元，开发区管委会已代付工人工资1760000元，在庭审中，被告元佛公司委托代理人陈述其与钱宏元支付过工程款11万元，原告未持异议，本院予以认定。因此，被告应实际付原告工程款2440646.67元（4510646.67元-1760000元-200000元-110000元）。
原告请求判令被告从2012年12月20日至2014年1月20日，共计13个月395天，以尚欠工程款为基数按日计算支付违约金，标准为银行利率6.15%的4倍，本院予以支持。但原告的计算（违约金=3050646.67×395天×6.15%÷365天×4倍=812140元）错误，应为2440646.67×395天×6.15%÷365天×4倍=649746.95元，超出649746.95元的部分，本院不予支持。
原告以被告支付的违约金，不能弥补原告的损失为由，要求被告每月还应支付停工损失302900元，从2012年12月20日至2014年1月20日，共计13个月，停工损失为3937700元，包含《结算书》中的停工损失1818600元。基于原告没有提供相应的证据证明是否已经造成损失，并且原告请求的停工损失中塔吊、木板、木条、钢管、扣件、顶托、机具等租赁物的租赁费损失，系原告与其他权利主体之间的关系，与本案不属于同一法律关系，在本次诉讼中本院不予审理。因此，原告请求的停工损失，待原告有证据加以证明后，可以另行诉讼。
原告又以3937700元停工损失作为基数计算利息（违约金）为469696.90元，请求被告予以赔偿，因原告的此项请求更于法无据，所以，本院亦不予支持，应予以驳回。
虽然被告曹氏公司与被告金元宝公司签订了《投资控股协议书》及其《投资控股协议书补充协议》，并承诺将投资款分批打入被告金元宝公司账户，但其不是《建设施工合同》和《建设工程施工合同》的相对人，并且被告曹氏公司也未实际履行协议，故曹氏公司不是本案的适格被告，其与被告金元宝公司签订《投资控股协议书》及其《投资控股协议书补充协议》的行为属于另一法律关系，因此，驳回原告对被告曹氏公司的诉讼请求。
原告请求解除《建设施工合同》和《建设工程施工合同》，因被告元佛公司和被告金元宝公司未支付工程款，致使工程于2012年12月20日停工，至今仍未支付工程款，表明被告已无力支付工程款，根据合同通用条款第44条第2款约定，停止施工超过56天，发包人仍不支付工程款，承包人有权解除合同；再根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项关于当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同的规定；又根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条发包人未按照约定支付工程价款的，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持的规定，并鉴于继续履行合同已无可能的事实，所以，本院支持原告的此项诉讼请求，解除《建设施工合同》和《建设工程施工合同》。
因已解除《建设施工合同》和《建设工程施工合同》，因此，被告元佛公司和被告金元宝公司应当退还原告80万元保证金，故本院支持原告的此项诉讼请求。
综上所述，应解除原告与被告元佛公司和被告金元宝公司签订的《建设施工合同》和《建设工程施工合同》；被告元佛公司和被告金元宝公司应支付原告工程款2440646.67元、支付违约金649746.95元；被告元佛公司和被告金元宝公司应退还原告保证金80万元；驳回原告重庆群洲实业（集团）有限公司对被告贵州曹氏建筑工程有限公司的诉讼请求；驳回原告的其他诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第一百一十三条、第一百一十四条、第二百六十九条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条第（一）项、第十条、第十七条、第二十条之规定，判决如下：
一、解除原告重庆群洲实业（集团）有限公司与被告贵阳高新元佛光电技术有限公司、贵州金元宝光电技术有限公司分别于2012年7月20日和2012年8月28日签订的《建设施工合同》和《建设工程施工合同》。
二、被告贵阳高新元佛光电技术有限公司、贵州金元宝光电技术有限公司在本判决发生法律效力后30日内，向原告重庆群洲实业（集团）有限公司一次性连带支付工程款2440646.67元、支付违约金649746.95元。
三、被告元佛公司和被告金元宝公司在本判决发生法律效力后30日内，一次性连带退还原告重庆群洲实业（集团）有限公司保证金80万元。
四、驳回原告重庆群洲实业（集团）有限公司对被告贵州曹氏建筑工程有限公司的诉讼请求。
五、驳回原告重庆群洲实业（集团）有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费75291元，由原告重庆群洲实业（集团）有限公司负担35291元，由被告贵阳高新元佛光电技术有限公司和被告贵州金元宝光电技术有限公司负担40000元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状或直接向上诉法院提出上诉，并按对方当事人的人数提出副本，还应于上诉之日起七日内缴纳上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。
本判决生效后，被告贵阳高新元佛光电技术有限公司、贵州金元宝光电技术有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
被告贵阳高新元佛光电技术有限公司、被告贵州金元宝光电技术有限公司拒不履行义务的，原告原告重庆群洲实业（集团）有限公司可以在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。
审 判 长 邹家毅
审 判 员 赵 巍
人民陪审员 萧国铭
二〇一四年六月二十六日
书 记 员 潘国先