山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）晋中中法刑终字第72号
原公诉机关山西省平遥县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李波，小名三三、大波，男。2012年3月13日因犯贩卖毒品罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年8月5日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年3月28日被刑事拘留，同年5月4日被逮捕。现羁押于平遥县看守所。
上诉人（原审被告人）李焕强，小名小小或小巧，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月12日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于平遥县看守所。
原审被告人周某芬，女。2010年12月份因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局行政处罚，2011年5月因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局行政处罚，2012年5月因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局行政处理，2012年12月因吸食毒品被太原市公安局晋源分局行政处理。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月18日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于晋中市看守所。
原审被告人张某标，男。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月8日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于平遥县看守所。
平遥县人民法院审理平遥县人民检察院指控原审被告人李波犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人李焕强犯贩卖毒品罪，原审被告人周某芬、张某标犯非法持有毒品罪一案，于2014年2月21日作出（2014）平刑初字第1号刑事判决。原审被告人李波、李焕强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定的事实及证据：
一、被告人李波、李焕强贩卖毒品罪，被告人张某标、周某芬非法持有毒品罪
2013年3月下旬的一天，被告人张某标欲通过被告人周某芬购买50克冰毒用于自己吸食，被告人周某芬便找到被告人李波，提出了向李波购买50克冰毒的要求，经过商量，李波答应被告人周某芬以每克360元的价格卖给被告人张某标50克冰毒。之后的一天晚上，被告人周某芬与被告人张某标乘车去到被告人李波暂住的太原市新华北小区门口向李波购买冰毒。李波因未能及时向其上线“二哥”买到50克冰毒，遂将其留存的10克冰毒交给被告人李焕强，让李焕强给周某芬送过去，并告诉周某芬剩余的40克冰毒随后给付。被告人李焕强便将10克冰毒装入烟盒内送给了被告人周某芬，被告人张某标通过被告人周某芬给了被告人李焕强3600元，被告人李焕强随后将该钱交给了被告人李波。
之后被告人张某标通过被告人周某芬向被告人李波催要剩余的40克冰毒。次日凌晨时分，被告人李波通过其上线买到了40克冰毒后便与被告人周某芬约定在太原市晋阳街山西财经大学南门天桥下交易。被告人张某标、周某芬与李波会合后，在被告人张某标的车内，被告人李波将40克冰毒交于被告人张某标，被告人张某标用电子秤称重为不到39克，在得到被告人李波的确认后，被告人李波将事先准备好的给被告人周某芬的一小包重约0.6克的冰毒给了被告人张某标，被告人张某标则通过被告人周某芬给付被告人李波14300元。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证实：
1、被告人李波的供述证实：2013年3月下旬的一天晚上，周某芬给该打电话让该帮她朋友联系的买50克冰毒。该联系二哥后，二哥让等他的电话。但周某芬一直催，该就让周某芬给小巧打电话，他们电话里怎么说的该不清楚，该就把以前买的10个冰毒让小巧给周某芬送下去，冰毒也是该买下后让小巧放起来的，拿上后小巧把冰毒放在烟盒里就下楼了，过了一会小巧回到家给了该3500元。之后周某芬一直催该要剩下的40克冰毒，后来二哥派人将冰毒送过来了，该就和张某源坐车过去，张某源在路边等着，该拿上后与周某芬联系上，后在一个天桥底下见到一辆黑色的车，该上了那辆车见到了周某芬与一个年轻人，该将冰毒给了周某芬，周某芬又给了那个开车的年轻人，该又拿出一个小包冰毒给了周某芬，那个年轻人拿出电子秤称冰毒，那个年轻人让该看了一下说：“才38点多，还不够39克了”，该就对周某芬说把那个小包给人家吧，咱们完了再说，周某芬就把该给她的那个小包给了那个年轻人，那人给了周某芬钱，该拿上钱后数了数是14000元。
2、被告人周某芬的供述证实：该朋友张某标让该帮他买点冰毒，该就与李波联系的说好以每克360元的价格买50克。过了几天，该告诉李波说去拿东西，李波让去新华北小区，该就与张某标开着张某标的黑色三厢车去了新华北小区，李波让给他跑腿的巧儿用烟盒装着后给该等送下来，巧儿说：“李波先让拿十个，剩下的等会再拿”。张某标给了该3600元，该数了数后给了巧儿。巧儿走后，该给李波打电话问剩下的，李波说等会拿。该和张某标回到张某标在太原住的家后吸食了有零点一二克冰毒，等到半夜两点多，该打电话问李波能不能拿上东西，李波说给送过来，之后该与张某标开车去到财经大学南门那儿，李波上了张某标的车后从身上掏出东西给了该，该就给了张某标，张某标拿出电子秤称重量，在这时候李波给了该一小袋，有1克。张某标称了称后说：“这东西不够40克，39克”。李波说：“不可能吧”。张某标就让李波看称，李波看后就问该要了刚才给该的那一个给了张某标，然后跟该说：“咱俩以后再说”。张某标拿出14300元给了该，该接过后直接给了李波。之后该与张某标回到张某标的家又从40克里拿了一点吸食了点。这两次吸食的感觉都一样，吸食后兴奋，睡不着觉。
3、被告人张某标的供述证实：该知道周某芬朋友那儿能买上冰毒，该就有了多买点的想法，之后该告诉周某芬说要50克。在过清明节前的六七天的一天该联系周某芬后说能拿上东西，后该就开上该的黑色三厢车接上周某芬先去银行取了些钱，之后去到新华北小区，周某芬下车拿上装在一个烟盒里的东西给该送到车上，该给了周某芬3600元钱，周某芬拿上钱下车又给了对方。之后回到该租住的房子，该和周某芬吸食了买下的冰毒，感觉吸食后有精神，不瞌睡。后来周某芬催过对方，在凌晨0时许，该和周某芬开车去到晋阳街财经大学天桥底下，对方从一辆出租车上下来上了该的车，那人把东西给了周某芬，周某芬又给了该，那人又拿出一个小包给了周某芬，该拿出电子秤称了一下，不到39克，该说不够，对方看了说就把给了周某芬的东西问周某芬要上给了该，并跟周某芬说：“咱俩完了再说”。该拿出14400元给了周某芬，周某芬又给了对方。之后该和周某芬回到该的住处，该俩又吸食了有0.2克左右。该买的冰毒都是自己吸食了。
4、辨认笔录载明：被告人周某芬从不同照片中辨认出了被告人李焕强、张某标，张某标辨认出了李波。
以上证据，经质证，被告人李波、李焕强、周某芬、被告人张某标及其辩护人均未提出实质性异议，对三被告人供述相互印证部分予以采信，对辨认笔录予以采信。
二、被告人李焕强贩卖毒品罪
2013年正月的一天，王某东为给其朋友购买冰毒便联系到被告人李焕强。后王某东在太原市新华北小区内以1000元的价格向被告人李焕强购买2克冰毒。之后隔了几天的一天，王某东为自己吸食毒品，再次在原地点向被告人李焕强以500元的价格购买1克冰毒。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证实：
1、被告人李焕强的供述证实：王某东让该帮他买过两次毒品，第一次王某东问该有没有那“东西”，该说给问问朋友，在该问了李波他说有了之后，该就让王某东去新华北小区。该电话上问李波有多少东西，他说一包有七八分，共两包。在李波家楼下，李波在楼上给该把“东西”扔了下来，那东西是用手纸包着的，该打电话问李波是多少钱，李波说两包800元。之后该将“东西”给了王某东，王某东给了该800元钱，该上楼找到李波，把钱给了李波就走了。第二次是在隔了一段时间后，王某东又打电话问该有没有东西，该问了李波说有东西，该就让王某东去新华北小区，该向李波拿了一小包，李波告诉该说400元钱一包。该拿着东西下楼见到王某东，把东西给了王某东，并收取了他400元钱，之后该将钱给了李波。该说的“东西”就是指冰毒。
2、证人王某东的证言证实：2013年正月二十左右的一天，该朋友“大阳”问该能不能买下冰毒，该就打电话问强哥，强哥说可以给问问他朋友，后来强哥说能联系上，500元一个。之后强哥让该去“金钱豹游泳馆”，该告诉了大阳，大阳开车接上该和夏某南去了那儿，强哥电话上让去的那个小区该记不起来了，大概位置就在游泳馆后面三四十米处对面的那个小区，该就和夏某南过去了。该去了小区内又向内走了十米左右就见到强哥，夏某南在小区门口等着，该将大阳给的1000元给了强哥，强哥给了该一个白色的烟盒，强哥说东西在里面了，该就出去和夏某南到了车上给了大阳，大阳当时就给了他朋友。后来大阳的朋友说这个还行。
第二次购买是在三五天后的一天晚上8点多，该打电话告诉强哥说自己玩了，要买一个。强哥让该还去那个小区，该和夏某南就一块去到那个小区见的强哥，该给了强哥500元，强哥把一个用一小块卫生纸包着的一个冰毒给了该，之后该与夏某南就回到该的出租屋，第二天该和其他人吸食了点。该吸食后感觉不困，不瞌睡。
3、证人夏某南的证言证实：2013年2月中旬的一天晚上，王某东的朋友和另外两个人开车接上该和王某东就去了新华街路边的一个小区，该和王某东下车进了小区内，王某东让该在路边等着，他一个人去了一边，后听见他和一个人在说话，之后王某东回来和该一起回到车上。后听王某东说他刚才见的人叫强哥。后来的一天晚上，王某东和该又去到新华街那个小区，强哥在小区一楼宇门下等着，该和王某东快到他跟前时，王某东让该在路边等着，他过了强哥跟前，过了5、6分钟，王某东就过来了。
4、辨认笔录载明：王某东、夏某南从不同照片中辨认出了被告人李焕强。
以上证据，经质证，被告人李焕强均未提出实质性异议，本院全部予以采信。
三、被告人李波容留他人吸毒罪
2013年2月份至3月份期间，被告人李波在其租住的太原市新华北小区5号楼5单元602室提供吸毒工具和冰毒，容留王某兰、李焕强、张某源等人吸食冰毒数次。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证实：
1、被告人李波的供述证实：2013年2月8号该搬到现在住的小区，李焕强多数时间就在该家住的，他吸食过一两次冰毒；张某源经常去该家，也吸食过几次冰毒；该老婆王某兰也在家里吸食过冰毒。王某兰、李焕强、张某源他们吸食的毒品都是该提供的，他们吸食的时候该也都一起吸食，吸食的工具有一个瓶是该在网上买的，有一个塑料饮料瓶是张某源做的，该几个人吸食的毒品都是该向二哥买的。
2、证人李焕强的证言证实：该在李波家里住着的时候，该和李波一起吸食了两次冰毒，毒品是李波给该的。
3、证人张某源的证言证实：2013年3月20几号的十多天间，该和李波在李波的住处一共吸食了三次冰毒，是李波提供的毒品。
4、证人王某兰的证言证实：2013年3月28号的前三四天的晚上，李波看该感冒了挺难受，他就让该吸点冰毒，说是能缓解点，之后他就把一个自制的吸壶放到桌子上，该就吸了点冰毒。
5、平遥县公安局扣押清单及照片，载明：向被告人李波扣押其放在住处的冰壶一套、锡纸一卷、自制塑料壶一个、吸管一袋、塑料袋二包、镊子一个、匙勺一个。
6、平遥县公安局刑警大队尿液检验鉴定书载明：张某源、李焕强、王某兰尿液中均检出甲基苯丙胺呈现阳性。
7、晋中市公安局毒化毒品检验鉴定书载明：从被告人李波处扣押的冰毒中检出甲基苯丙胺成分。
以上证据，经质证，被告人李波均未提出异议，全部予以采信。
综上，被告人李波贩卖冰毒两次，共计49克，容留他人吸毒三人六次；被告人李焕强贩卖冰毒二次，共计13克；被告人张某标非法持有冰毒共计49克；被告人周某芬非法持有冰毒共计49克。
另经审理查明：被告人李波于2012年3月13日因犯贩卖毒品罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元，2012年8月5日刑满释放。被告人周某芬2010年12月23日因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局行政拘留五日，2011年5月7日因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局行政拘留十五日，2012年5月2日因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局行政处理，2012年12月19日因吸食毒品被太原市公安局晋源分局行政处理。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证实：
1、太原市万柏林区人民法院刑事判决书载明：被告人李波于2012年3月13日因犯贩卖毒品罪被太原市万柏林区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
2、刑满释放证明书载明：被告人李波于2012年8月5日刑满释放。
3、公安行政处罚决定书载明：被告人周某芬2010年12月23日因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局行政拘留十五日，2011年5月7日因吸食毒品被太原市公安局迎泽分局行政拘留十五日，2012年5月2日因吸食毒品被太原市公安局杏花岭分局行政处理，2012年12月19日因吸食毒品被太原市公安局晋源分局行政处理。
4、归案情况说明载明：被告人李波、李焕强、周某芬、张某标均系被抓获归案。
以上证据，经质证，四名被告人及辩护人均未提出异议，本院全部予以采信。
原判认为：被告人李波、李焕强以牟利为目的，贩卖毒品数量较大，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，依法应予以刑事处罚。被告人李波在其住所容留他人吸食毒品数次，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪，依法应予以刑事处罚。被告人张某标为吸食毒品而非法持有毒品数量较大，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪，依法应予以刑事处罚。被告人周某芬为他人吸食毒品而帮助联系购买毒品数量较大，系共同犯罪，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪，依法应予以刑事处罚。被告人李波犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人李波因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，且刑满释放未满五年，系累犯且为毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人李波、周某芬能当庭自愿认罪，故对其均可酌情从轻处罚。鉴于被告人张某标能当庭自愿认罪，其家属能积极缴纳部分罚金，对被告人张某标可酌情从轻处罚。对被告人张某标之辩护人所辩张某标第一次持有的毒品数量应按1.2克计算的观点，本院认为，被告人李波、周某芬、张某标均供述第一次交易的毒品数量为10克，故对辩护人的辩护意见不予采纳。据此判决：一、被告人李波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币20000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币22000元；二、被告人李焕强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元；三、被告人周某芬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；四、被告人张某标犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。
上诉人（原审被告人）李波的上诉意见是：曾有检举阳泉一起贩毒案件，该系从犯，主犯应为张某源，请求法院依法判处。
上诉人（原审被告人）李焕强的上诉意见是：上诉人并未贩毒，请求从轻判处。
经二审查明的事实与原一审认定的事实一致，认定上述事实的证据有原判经庭审举证、质证，并经认证的证据证实，二审经审查予以确认并采信。
本院认为，上诉人李波、李焕强以牟利为目的，贩卖毒品数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪，上诉人李波在其住所容留他人吸食毒品数次，其行为已构成容留他人吸毒罪，原审被告人周某芬、张某标非法持有毒品数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪，均应依法惩处。经查，上诉人李波未协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，不符合立功的相关法律规定，依法不应认定其具有立功情节。上诉人李焕强与上诉人李波共同实施贩卖毒品的犯罪行为，有同案犯李波、周某芬的供述予以印证，向王某东贩毒的犯罪行为，有上诉人李焕强本人的供述，证人王某东、夏某南的证言予以证实，故对二上诉人的上诉意见，本院均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘青山
审 判 员 皇甫权
代理审判员 张 晖
二〇一四年四月十一日
书 记 员 荣建丽