福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽07民终285号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司，住所地邵武市熙春路电信大楼二层。
主要负责人：陈伟，经理。
委托诉讼代理人：胡日友，邵武市“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：赖跃进，男，汉族，1965年6月1日出生，工人，住邵武市。
委托诉讼代理人：龚登青，福建齐欣律师事务所律师，南平市法律援助中心指派援助。
被上诉人（原审被告）：冯亮，男，汉族，1989年3月4日生，住邵武市。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司（以下简称大地财保邵武公司）因与被上诉人赖跃进、冯亮机动车交通事故责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2017）闽0781民初1873号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
大地财保邵武公司上诉请求：撤销一审判决，改判大地财保邵武公司承担赖跃进医疗费用95503.68元，其余部分由冯亮承担。事实和理由：根据（2017）闽0781民初1号民事判决，大地财保邵武公司已将误工费和营养费等相关费用赔付完毕，一审判决大地财保邵武公司承担赖跃进的误工费和营养费属于重复判决，应予以撤销。另外，冯亮曾作出过承担15%非医保用药的承诺，故冯亮应当承担本案15%的赔偿责任。
赖跃进辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持一审判决。
冯亮未作答辩。
赖跃进向一审法院起诉请求：判令大地财保邵武公司在保险责任限额内赔偿赖跃进损失141591.6元，不足部分由冯亮赔偿。
一审法院认定事实：2014年5月9日20时52分许，赖跃进在205省道帮案外人陆宪志推发生故障的三轮摩托车时，冯亮驾驶闽Ｈ×××××号小轿车同向行驶碰撞赖跃进，导致赖跃进受伤。2014年5月28日，邵武市公安局交警大队作出邵公交认字[2014]第00044号《道路交通事故认定书》，认定冯亮负事故的全部责任，赖跃进、陆宪志无责任。赖跃进受伤后先后就诊于邵武市立医院、南平第一医院。经诊断为：多处创伤，多发骨折等。2015年7月15日，赖跃进委托鉴定机构进行伤残鉴定，经鉴定为一处九级一处十级伤残。
另查明，闽Ｈ×××××号小轿车在大地财保邵武公司投保了机动车强制险及商业第三者责任险，交通事故发生在保险合同的有效期间内，商业第三者责任险赔偿限额为500000元。
2015年9月29日，赖跃进对大地财保邵武公司、冯亮提起诉讼，要求大地财保邵武公司在保险范围内赔偿赖跃进各项损失合计357990.8元（不含后续治疗），不足部分由冯亮赔偿。一审法院受理后立案号为（2015）邵民初字第3362号，并于2016年5月17日作出判决。之后，赖跃进及大地财保邵武公司均不服判决提起上诉，本院审理后认为，原判认定基本事实不清，严重违反法定程序，依法撤销原判决，发回一审法院重新审理。案件发回重审后，一审法院依法另行组成合议庭，立案号为（2017）闽0781民初1号审理，并于2017年6月6日作出判决，判决：1.大地财保邵武公司在“机动车第三者责任强制保险”责任限额内赔偿赖跃进损失110000元（大地财保邵武公司已支付了医疗费限额内的10000元），在“机动车第三者责任险”责任限额内赔偿赖跃进损失147277.7元，合计257277.7元；2.冯亮赔偿赖跃进损失7670.15元；3.驳回赖跃进的其他诉讼请求。该判决已生效。
除赖跃进在上述案件中主张的医疗费用之外，赖跃进还分别于2015年10月11日至2015年10月12日（住院2天）、2016年6月2日至2016年7月2日（住院30天）、2016年7月2日至2016年9月29日（住院89天）、2017年1月9日至2017年1月16日（住院7天）、2017年7月10日至2017年7月18日（住院8天）在南平市第一医院住院治疗，分别花费了医疗费606元、89150.61元、17686.45元、1995.13元、2808.67元。2016年7月2日的出院医嘱载明：注意休息、加强营养等。此外，赖跃进还在邵武市下沙镇卫生院门诊治疗，共计花费医疗费110.41元（22.82元+17.34元+22.1元+10元+28.15元+10元）。南平市第一医院于2017年7月18日出具疾病证明书1份，建议：休息2月，继续功能锻炼，定期复查MRI，视情况考虑骨科膝关节置换。治疗期间，赖跃进购买拐杖花费85元，为陪护人员购买竹床花费150元。2017年10月30日，南平市第一医院出具疾病证明书1份，建议：患者马蹄内翻足畸形系外伤腓总神经缺损所致，属于创伤性马蹄内翻畸形，手术费用套用先天性马蹄内翻足松解术。
诉讼中，大地财保邵武公司申请对赖跃进因本案交通事故发生的后续医疗费用（2016年6月2日至2017年7月18日）进行非必要、非关联的鉴定，一审法院予以准许，并委托福建闽北司法鉴定中心进行鉴定，该所出具闽北司鉴[2017]临鉴字第268号《司法鉴定意见书》1份，鉴定意见为：赖跃进与交通事故无关联性费用总额为3357.85元。根据南平市第一医院在2017年10月30日出具的疾病证明书上的意见，3357.85元应扣除先天性马蹄内翻足松解术的1620元，故赖跃进与交通事故无关联性费用总额应为1737.85元（3357.85元－1620元）。
再查明，冯亮已预付赖跃进后续治疗费50000元。
一审法院认为，关于赖跃进的损失是多少的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款的规定，针对赖跃进的诉讼请求，对赖跃进的各项损失确认如下：1.医疗费112357.27元（606元+1995.13元+2808.67元+89150.61元+17686.45元+110.41元），其中与交通事故无关联性费用1737.85元。2.护理费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一、二款规定，赖跃进住院期间可支持护理人员一人的护理费用，赖跃进主张护理费按2017年福建省发布的居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均劳动报酬48784元/年计算符合法律规定，予以支持，故赖跃进的护理费损失应为18177.05元[48784元/年÷365天×（住院2天+30天+89天+7天+8天）]。3.住院伙食补助费。大地财保邵武公司认可住院伙食补助费按30元/天计算，予以确认，故赖跃进的住院伙食补助费应为4080元（30元/天×136天），赖跃进主张按60元/天计算没有法律依据，不予支持。4.营养费。根据赖跃进的伤情，参照医疗机构的意见，酌情支持1500元。5.误工费。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，赖跃进受伤前主要从事锅炉操作，其主张误工费参照2017年福建省发布的制造业在岗职工平均劳动报酬54281元/年计算,符合法律规定，予以支持，故赖跃进的误工损失应为29148.15元[54281元/年÷365天×（住院136天+建休2月即60天）]。6.交通费。鉴于赖跃进住院期间，其家属往来照看确需支出交通费，酌情支持2000元。7.购买拐杖和竹床的费用共计235元（85元+150元）。以上各项损失共计167497.47元。
关于赖跃进的损失如何承担的问题，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，本案交通事故经公安机关认定，冯亮负事故的全部责任，而其驾驶的闽Ｈ×××××号小轿车在大地财保邵武公司投保了“机动车交通事故责任强制险”及“第三者责任险”，且大地财保邵武公司在交强险责任限额内已赔付完毕，赖跃进的本次损失共计167497.47元，扣除非关联性医疗费1737.85元，尚余165759.62元，应由大地财保邵武公司在第三者责任险限额范围内赔偿，因冯亮已预付赖跃进后续治疗的赔偿款50000元，故大地财保邵武公司实际应赔偿赖跃进115759.62元（165759.62元－50000元）。冯亮已赔偿赖跃进的50000元可向大地财保邵武公司理赔。基本医疗保险制度具有社会福利性质，只保障公民最低水平的医疗需求，保费也相对低廉，但商业保险不具有公益性质，保险公司按照商业性质收取保费，却只按照基本医疗保险的标准进行理赔，明显减轻了其理赔责任；此外，治疗过程完全是由医疗机构决定，受害人或其近亲属无法选择和控制，医疗机构在治疗时，有权采取合理的、必要的治疗方案和药物进行抢救、恢复，即使使用了非医保药物，目的也是为了及时有效治疗受害人。因此，保险合同中“非医保费用不赔”条款无疑加重了投保人、被保险人的责任，依照《中华人民共和国保险法》第十九条的规定，该条款无效，故对大地财保邵武公司辩称其不承担赖跃进医疗费用中的非医保费用的意见，不予采纳。冯亮经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法可缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条第一款、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十四条、《中华人民共和国保险法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司应赔偿赖跃进各项损失共计115759.62元，该款应于本判决生效后十日内给付。二、驳回赖跃进的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。大地财保邵武公司提交承诺书一份，拟证明冯亮及其父亲作出承诺“医疗费用承担非医保费用15%”。赖跃进经质证认为，承诺书与赖跃进没有关联。本院认为，该承诺书未经赖跃进认可同意，对赖跃进没有约束力。一审查明认定的事实，当事人没有异议，本院予以确认。
本院认为，误工费、营养费应当结合当事人伤情、医疗机构意见，根据实际发生情况予以确定。一审法院（2017）闽0781民初1号民事判决虽然就赖跃进的误工天数、营养期天数进行了确定，但该判决也未否定赖跃进根据新的实际发生情况再行起诉的权利。本案赖跃进在前案起诉依据的事项之外又住院治疗长达136天，这是其病情在前案判决之外发生的重要变化，故本院认为赖跃进根据这一新的事实要求赔偿误工费、营养费等各项费用，于法有据，不存在重复赔偿、重复判决的问题。一审认定赖跃进各项损失费用数额正确，本院予以确认。大地财保邵武公司主张应当免除15%的责任，因其提交的冯亮出具的承诺书并未得到赖跃进的认可同意，故本院对大地财保邵武公司的该项主张不予支持。
综上所述，大地财保邵武公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费306元，由中国大地财产保险股份有限公司邵武支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄晓健
审 判 员 邱 翠
审 判 员 黄清曙
二〇一八年五月二十四日
法官助理 邱方平
书 记 员 赵 桑