贵州省紫云苗族布依族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）紫民初字第457号
原告罗友德，男，1968年10月15日生，布依族。
原告委托代理人伍鸽子，系紫云苗族布依族自治县法律援助中心法律援助律师。执业证号15204201410802956。
代理权限为一般诉讼代理。
被告陈先富，男，1985年1月15日生，汉族。
被告罗正伟，男，1971年7月3日生，苗族。
委托代理人赵国强，系紫云苗族布依族自治县法律援助中心法律援助工作者。执业证号16102200110865818。
代理权限为一般诉讼代理。参加调解，参加庭审，代为辩论，代收法律文书等。
被告罗友付，男，1976年11月5日生，布依族。
委托代理人赵宝江，系贵州天云律师事务所律师。执业证号15204201210819167。
代理权限为一般诉讼代理。
原告罗友德诉与被告陈先富、罗正伟、罗友付提供劳务者受害责任纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月16日公开开庭进行了审理。原告罗友德及其委托代理人伍鸽子，被告陈先富、被告罗正伟及其委托代理人赵国强、被告罗友付及其委托代理人赵宝江均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗友德诉称，2014年6月初，被告陈先富建自住房屋居住，将建房工程承包给被告罗正伟承建，后被告罗正伟又将建房工程中的支模转包给被告罗友付，其中支模的木板由罗正伟提供。2014年6月5日上午，被告罗友付叫原告和班老红、班老林、胡文成、罗友超去支盒子，并说好每人一天250元工价，当时房屋刚建第一层，原告在支木的时候因被告罗正伟提供的支木板子是旧的，导致原告踩在木板上后木板断裂，原告从木板上摔下受伤，被告陈先富开车送原告到紫云县红十字医院住院19天，其中在治疗期间的费用由被告罗友付支付1523元，后因三被告不继续给原告支付医疗费，加之原告家庭经济特别困难，万般无奈之下，原告只好出院回家找草药治疗。三个月后到紫云县人民医院做DR检查，报告为第12胸椎第5腰椎压缩性骨折。后经安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定，原告在此次事件中造成八级伤残，护理期评定为60日，误工期130日，营养期为60日。经原告多次找三被告要求赔偿损失，均遭到三被告拒绝，给原告造成很大的经济损失，为维护原告合法权益，故请求：1、判决三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币84237.9元，2、诉讼费用由三被告承担。
原告在举证期限内提供如下证据：
1、原告罗友德居民身份证、户口簿复印件，证实原告的身份情况。
2、紫云县民生医院疾病证明书、住院病历、DR影像报告单及照片、医疗发票、证明，证实罗友德受伤住院，经诊断腰椎骨折，从2014年6月5日至同年6月24日住院治疗，共住院20天。2014年6月5日紫云县民生医院DR影像报告单诊断意见为L4椎体压缩性改变，2015年5月5日紫云县民生医院DR影像报告单诊断意见为胸12椎体、L5椎体压缩性改变。支付医疗费1523元，农村合作医疗卡录入的罗有得与患者罗有德属同一人的事实。
3、紫云县人民医院影像检查DR报告单及照片，证实2014年8月4日原告罗友德到紫云县人民医院作DR影像检查，检查意见为第12胸椎、第5腰椎压缩性骨折治疗够改变（无原片对比）。
3、安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定书、伤残等级鉴定发票，证实原告罗友德腰椎骨折，其损伤评定为八级伤残，护理期限评定为60日、误工期限评定为130日、营养期限评定为60日。支付鉴定费1300元。
被告陈先富辩称，其系房主，与罗正伟达成口头建房协议，将建房工程包给罗正伟承建，其提供原材料，钢筋、水泥、砂子和砖，罗正伟自备木料，罗友德什么时候去做工其不知道。罗友德出事时其正好去工地，当时听到声音，走过去，才知道是罗友德受伤，其把罗友德送到医院。其没有雇佣罗友德做工，与罗友德不存在雇佣关系。不应该承担赔偿责任。出于人道主义可以支付一点，但其没有任何责任。
被告陈先富在举证期限内提供如下证据：
1、身份证复印件，证明被告陈先富的身份情况。
被告罗正伟辩称，其承包陈先富自建房，把支模承包给罗友付，罗友付雇罗友德做工其不知道，其与罗友德不存在用工关系和雇佣关系，罗友德给罗友付提供劳务，罗友德与罗友付存在雇佣关系；木板断裂发生事故，系罗友付对建筑材料安全没有把关；罗友德在紫云县红十字医院住院诊断是腰四椎断裂，但是鉴定是腰五椎和胸十二椎断裂，所以这个鉴定结论与诊断不一致。鉴定结果其不认可。
被告罗正伟在举证期限内提供如下证据：
1、身份证复印件，证实被告罗正伟身份情况及诉讼主体资格。
被告罗友付辩称，对于事实部分其没有意见，对于责任分担，罗友德发生事故的原因是因为木板断裂，罗友德受伤的责任划分，其认为应该由三方来承担。
被告罗友付在举证期限内提供如下证据：
1、罗友付身份证，证明被告身份情况及诉讼主体资格。
本案在审理过程中依职权调取的证据：
1、紫云民生医院有限责任公司证明，证实罗友德因腰部受伤于2014年5月5日到紫云民生医院就诊，入院后摄X片提示腰椎压缩性骨折，并于同年8月到紫云县人民医院摄片复查，对比双方X片后，所提示骨折腰椎系同一椎体。
2、紫云苗族布依族自治县人民医院证明，证实由于个体差异，患者罗友德出现骶椎腰椎化，以我院照片显示，以有浮肋的12胸椎为标志，由上往下数。我院所述骨折椎体为腰5椎体，外院报告所述骨折椎体为腰4，对比双方胶片，实际上是同一个椎体。
上述证据，经当庭举证，质证，三被告对原告罗友德所举的居民身份证、户口簿、紫云县民生医院疾病证明书、住院病历、DR影像报告单及照片、医疗发票、证明、紫云县人民医院影像检查DR报告单检查意见及照片、安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定书、伤残等级鉴定发票的真实性无异议。被告罗正伟、陈先富提出，根据民生医院片子显示是第四腰椎，紫云苗族布依族自治县人民医院的片子与民生医院片子存在明显冲突，民生医院诊断是第四腰椎压缩性改变，县人民医院是第五椎，民生医院疾病证明书也是第四腰椎，对于民生医院发票1523元，系罗友付支付，对于2015年5月5日民生医院影像报告单，不能说明当时的受伤情况。根据民生医院病历显示原告是治愈出院，病历显示是第四腰椎，与原告起诉的第五腰椎和胸十二椎无关。鉴定是依据紫云县医院的腰五椎和胸十二椎作出的，不是依据民生医院的照片作的鉴定，鉴定和病历不符，所以，鉴定书的鉴定结论和鉴定发票不予认可。被告罗友付对鉴定结论真实性、合法性、客观性不持异议。
对本院依职权调取的紫云民生医院有限责任公司证明、紫云苗族布依族自治县人民医院证明，原告罗友德、被告陈先富、罗友付无异议，被告罗正伟提出1、医院诊断应该有个医疗规范，之前民生医院说的是第四腰椎，现在又是第五腰椎，不规范。之前原告出示一份证据，是民生医院的一个单子，说的是第五腰椎和第十二胸椎受伤，这就说明两个医院已经说好了，没有客观性，3、鉴定是用胸十二椎作出的，所以鉴定结果是不客观的。
被告陈先富、罗正伟、罗友付所举的身份证，原、被告无异议，本院予以确认。
本院认为，原告罗友德所举的紫云县民生医院疾病证明书、住院病历、DR影像报告单及照片、医疗发票，证明、紫云县人民医院影像检查DR报告单检查意见及照片、安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定鉴定书、伤残等级鉴定发票等证据均证实原告罗友德受伤的事实，虽紫云县民生医院疾病证明书、住院病历载明原告罗友德第四腰椎受伤，该伤情的诊断依据来源于该院所作的DR影像报告单及照片，与原告罗友德出院到紫云县人民医院作的影像检查DR报告单检查意见相矛盾，但通过本院组织紫云县民生医院与紫云县人民医院所作的DR影像X片进行对比，双方均确认原告罗友德受伤的腰椎系同一椎体，安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定鉴定书系原告罗友德受伤腰椎构成的伤残，而不是胸椎。为此，原告罗友德所举证据来源合法，客观真实，与本案具有关联性，其证明效力予以确认。
根据当事人庭审自认事实和以上认定的证据，本院查明以下事实，2014年6月，被告陈先富需建自住房，将建房工程承包给被告罗正伟承建，双方达成包工不包料的口头协议，被告罗正伟在施工过程中，将建房工程中的支模部份分包给被告罗友付施工，支模盒子的木料、木板由被告罗正伟提供。2014年6月5日上午，被告罗友付雇原告罗友德，案外人班老红、班老林、胡文成、罗友超支第一层木模子，原告罗友德从第一层木模盒子上面抱木板下楼，经过临时搭建的木楼梯时，因木楼梯旧板板面断裂，原告罗友德从楼梯上摔下受伤。被告陈先富将原告罗友德送到紫云县民生医院住院治疗，经诊断为腰椎骨折，2014年6月5日紫云县民生医院DR影像报告单诊断意见为L4椎体压缩性改变，原告罗友德从2014年6月5日至同年6月24日，共住院治疗20天。支付医疗费1523元。2014年8月4日原告罗友德到紫云县人民医院作DR影像检查，检查意见为第12胸椎、第5腰椎压缩性骨折治疗够改变（无原片对比）。2015年1月21日安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所作出安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定书，鉴定意见为罗友德腰椎骨折，其损伤评定为八级伤残，护理期限评定为60日、误工期限评定为130日、营养期限评定为60日。原告罗友德支付鉴定费1300元。2015年5月5日原告罗友德到紫云县民生医院作DR影像检查，DR影像报告单诊断意见为胸12椎体、L5椎体压缩性改变。因原告罗友德与三被告未达成赔偿协议，原告罗友德诉至本院请求：1、判决三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费等共计人民币84237.9元，2、诉讼费用由三被告承担。
本案在审理过程中，本院组织紫云民生医院有限责任公司和紫云苗族布依族自治县人民医院对紫云县民生医院2014年6月5日拍的原告罗友德腰椎受伤DR影像X片与紫云苗族布依族自治县人民医院2014年8月4日拍的原告罗友德腰椎受伤DR影像X片对比确认，紫云民生医院有限责任公司和紫云苗族布依族自治县人民医院对原告罗友德腰椎受伤所作的DR影像X片显示骨折腰椎系同一椎体。
本院认为，被告罗正伟属无资质的民间建筑工匠，承建被告陈先富二层楼的低层住宅，根据《中华人民共和国建筑法》第八十三条第三款“抢险救灾及其其他临时性房屋建筑和农民自建低层住宅的建筑活动，不适用本法”之规定，双方达成的口头协议不属建设工程合同，根据庭审被告陈先富与被告罗正伟自认的包工不包料的口头协议，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”的规定。被告陈先富与被告罗正伟达成的包工不包料的口头协议，属承揽合同。被告罗正伟在承建房屋的过程中，被告罗正伟提供木料、木板，将建房的支模部份分包给被告罗友付施工，罗友付雇用原告罗友德和案外人班老红、班老林、胡文成、罗友超进行施工，原告罗友德与被告罗友付属雇佣关系。原告罗友德在从事雇佣活动中，因被告罗友付用被告罗正伟提供的旧板钉制的木楼梯板面断裂，导致原告罗友德从楼梯上摔下受伤住院治疗。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”和第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定。以及《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任”。第七条“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定”之规定。综上所述，被告陈先富以完成工作成果为条件将房屋发包给被告罗正伟承建，被告陈先富为定作人，被告罗正伟以提供劳务建成房屋为完成工作成果，被告罗正伟为承揽人。被告罗正伟在承建房屋过程中，在明知被告罗友付没有相应的安全生产条件而提供木料、木板，将建房的支模部份分包给被告罗友付施工，被告罗友付雇佣原告罗友德施工过程中受伤，根据法律的规定，被告陈先富无选任过失，不承担赔偿责任。被告罗正伟作为承揽人，将建房的支模部份分包给被告罗友付施工中存在过错，被告罗正伟应承担相应的民事赔偿责任。被告罗友付作为原告罗友德的雇主，对原告罗友德在从事雇佣活动中受伤造成的损失承担赔偿责任。原告罗友德在从事雇佣活动中，因木楼梯板面断裂而导致受伤，属意志以外的原因造成，不存在过错，不承担民事责任。根据上述的过错责任，被告罗正伟承担原告罗友德受伤造成损失的30%的民事赔偿责任。被告罗友付承担原告罗友德受伤造成损失的70%的民事赔偿责任。为此，原告罗友德要求被告罗正伟、罗友付承担赔偿责任的诉请予以支持，要求被告陈先富承担赔偿责任的诉讼请求不予支持。原告罗友德受伤损失为：1、医疗费，按医疗发票为1523元；2、误工费，根据查明原告罗友德身份属农村居民，以农业生产为职业，参照贵州省统计局公布的《2015年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的数据，农林牧渔的职工平均工资为33590元／年，以日计算为127.23元。安顺市西秀区人民医院法医司法鉴定所作出安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定书评定误工期限为130日，误工费为16539.9元，3、护理费，根据庭审查明，原告罗友德受伤住院治疗20天，虽无医疗机构的护理证明，但根据法律规定，在原告罗友德住院治疗期间，推定一人护理，护理费参照误工费标准计算为2544.6元；4、营养费，虽安西司法鉴定所（2015）鉴字第013号鉴定书评定营养期限为60日，根据法律规定，无医疗机构的意见证明，不予支持；5、残疾赔偿金，经查原告罗友德为农村居民，参照贵州省统计局公布的《2015年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的数据，2015年度贵州省农村居民人均纯收入6671.22元／年；罗友德腰椎骨折，损伤评定为八级伤残，残疾赔偿金为40027.32元；6、鉴定费，按鉴定发票为1300元，原告罗友德受伤造成的损失共计61934.82元。按照过错责任大小所划分的赔偿比例，被告罗正伟承担的民事赔偿责任为18580.45元，被告罗友付承担的民事赔偿责任为43354.37元。对原告罗友德要求被告陈先富承担连带赔偿的诉讼请求予以驳回，对被告罗正伟辩解意见不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下：
一、限被告罗正伟自本判决生效之日起一个月内赔偿原告罗友德医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费共计人民币18580.45元。
二、限被告罗友付自本判决生效之日起一个月内赔偿原告罗友德医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费共计人民币43354.37元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告罗友德的其他诉讼请求。
案件受理费1906元，原告罗友德承担383元，被告罗正伟承担533元，被告罗友付伟承担990元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安顺市中级人民法院。
逾期不上诉则本判决发生法律效力，义务人未在指定期间履行义务的，权利人可在履行期限届满之日起两年内向人民法院申请强制执行。
审 判 长 王 枫
代理审判员 王 霞
人民陪审员 张昌琼
二〇一五年十二月二十三日
书 记 员 朱 蕾
附本案适用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用于及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用于及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证实等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证实或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证实确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证实其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证实，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证实其事实主张的，由负有举证证实责任的当事人承担不利的后果。