四川省双流县人民法院民 事 判 决 书（2014）双流民初字第535号原告成都金蓉泰贸易有限责任公司。住所地：四川省成都市武侯区。法定代表人颜金生，总经理。委托代理人高勇，男，汉族，1983年11月26日出生，住广东省深圳市福田区。被告成都双流新兴建材有限公司。住所地：双流县。法定代表人宋廷才，总经理。委托代理人王珉，北京德恒（成都）律师事务所律师。委托代理人蒲一静，北京（成都）盈科律师事务所律师。原告成都金蓉泰贸易有限责任公司与被告成都双流新兴建材有限公司买卖合同纠纷一案，原告于2013年12月30日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人高勇，被告委托代理人王珉、蒲一静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告成都金蓉泰贸易有限责任公司诉称，原告与被告于2008年3月14日签订《产品销售合同》，合同约定被告因开发“亚丁小镇”项目工程，购买原告经营的钢材，同时还对数量、价款、结算方式、付款方式、违约责任、争议解决办法、管辖法院等进行了约定。合同签订后，原告按约向被告供应了钢材，但被告却未按时向原告支付货款。2008年7月16日，双方就被告偿还原告货款和支付违约金达成还款协议。截至2012年12月20日，被告尚须依据还款协议向原告支付3347427.49元，并依约承担违约责任500000元，同时承担因逾期付款造成的利息损失3434341元及自2012年12月21日起至所有款项付清之日止的逾期付款利息，故原告诉请判令被告向原告支付截至2013年12月20日止所欠款项3347427.49元；判令被告向原告支付截至2013年12月20日止的逾期付款利息3434341元，并支付自2013年12月21日起至所有款项付清之日止的逾期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；判令被告向原告支付违约金500000元；诉讼费用由被告承担。被告被告成都双流新兴建材有限公司辩称，一、被告所欠货款应为2156413.23元，而不是原告诉请的3347427.49元。二、原告计算的垫资款应属于违约金的性质，且原告诉请主张的货款中已包括垫资款，故其诉请主张的违约金及逾期付款利息，属重复计算，不应对其支持。三、由于原告从2008年起未在税务和工商进行年检，税务登记信息于2007年12月11日起就认定为非正常户，2008年4月29日就被税务机关注销，营业执照于2012年3月1日起就处于吊销状态，也就意味着原告在向被告供货期间就已不具备正常经营的资格。根据《中华人民共和国发票管理办法的》的相关规定，被告付款后，原告应向被告开具发票，原告至今未对被告已付款向被告开具任何发票，就因为原告一直未向被告出具相关票据的违约行为，才致使被告一直未向原告支付剩余的货款，故原告违约行为在先，被告不应承担违约责任。四、原告的诉请已超过诉讼时效，依法丧失了胜诉权。综上所述，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2008年3月14日，原告与被告签订《产品购销合同》，合同约定：原告向被告提供钢材，由原告送货至被告亚丁小镇（双流公兴）工地，运费由被告承担，按40元／吨向原告支付运费；钢材单价以当期成钢厂挂牌价作为基础单价，垫资钢材在60天内付款，在以挂牌价基础上每天加价5元／每吨，垫资钢材在61天至90天内付款，在成钢厂挂牌价基础上每天加价6元／每吨，货物到场之日起计算垫资时间；总垫资量1000吨，每批次垫资钢材数量结算完当日起2日内付清，未在规定时间内付款须重新结算；原告对被告垫资期限每批次垫资钢材不超过90天，被告应在供货之日起90日之内付清该批货款、运费及加价款，否则视为逾期；违约责任为被告未按约付款，则应按其逾期付款天数乘未付货物数量（吨）乘以10元／吨向原告支付违约金；原告应在收到被告货款时向被告开具普通发票。同时合同还对钢材产品名称、规格型号、生产厂家、数量进行了约定。2008年3月26日，原告与被告签订《产品购销合同补充协议》，协议约定：垫资利息及全部货款在2008年6月1日前全部付清原告，否则2008年6月1日后钢材款未付部分和垫资利息未付部分按每天6‰计算至付清为止，所供钢材垫资利息在2008年6月1日前全部按每天每吨5元计算以实际到货期为准；原合同签订1000吨现改为500吨，原告在2008年4月10日前全部供完给被告。2008年4月25日，原告与被告又签订《产品购销合同补充协议》，协议约定：原合同签订500吨现增加300吨，从2008年4月22日送钢材起开始计算；增加的300吨钢材价格包括运费执行当日成钢厂挂牌价每吨加200元，直条、冷螺另加加工费每吨200元；增加的300吨钢材垫资费每天每吨8元，此批垫资费和钢材款在2008年6月1日前全部付清，如到期未付则垫资款按未付总金额每天6‰计算至付清为止；本协议签订后被告支付原告前段货款500000元，供完增加的150吨钢材后被告再支付原告前段货款500000元，原告确保被告供应剩余150吨钢材。合同和补充协议签订后，原告向被告履行了供货义务。2008年6月1日，原告与被告进行结算，结算清单载明：总货款3856413.23元，垫资款207401.38元，2008年4月29日被告向原告付款500000元。2008年9与16日，原告与被告签订《协议书》，协议约定：被告确认截止2008年7月16日欠原告货款3563814.61元及违约金983612.83元（按照原购销合同约定的违约金每天千分之六计算），被告同意以自己开发的位于成都市双流县公兴镇河湾村“亚丁小镇”第2栋、第3栋、第4栋、第5栋、第7栋部分房屋共计4570.39平方米备案在原告名下，作为支付原告货款及违约金的保证；前述房屋每平方米的销售价为1000元；被告保证在本协议签订之次日起30天内将所欠货款及违约金共计4547427.44元支付给原告，并承担自本协议签订之日至约定还款日止的逾期利息，逾期利息按照拖欠货款总额3563814.61元每天千分之三计算；在被告按照本协议约定付清货款本息后，原告无条件配合被告办理撤消前述登记房屋的备案登记；若一方违反本协议内容须向守约方支付违约金500000元。协议签订后，双方对协议约定的房屋未进行交付，也未办理抵偿备案登记手续。2009年3月1日，被告向原告支付货款1000000元；2009年7月17日，被告向原告支付货款100000元；2010年5月19日，被告向原告支付货款100000元。2012年4月12日，原告通过四川典章律师事务所以中通快递向被告送达《律师事务所函》，该函要求被告收到律师函次日起五个工作日内向原告支付货款。2012年5月10日，原告法定代表人颜金生又向被告通过EMS特快专递邮件送达了《催款函》，该函也要求被告支付货款、违约金、利息。庭审中，被告提出《协议书》载明的违约金983612.83元（按照原购销合同约定的违约金每天千分之六计算）过高，不应予以支持。在诉讼中，被告申请对《催款函》上落款时间为2012年5月6日的形成时间进行鉴定。本院依法委托了四川福森特司法鉴定所进行鉴定。2014年9月1日，四川福森特司法鉴定所向本院出具了《关于不继续受理成都金蓉泰贸易有限公司印章形成时间司法鉴定的情况说明》，说明载明：被告无法在鉴定时限内提供不同时间阶段样本印章盖印形成的印文作为鉴定所需样本，本所现无法继续完成本案委托事项，作退案处理。认定上述事实的证据有：原告的营业执照被告的营业执照，产品购销合同，补充协议，协议书，付款凭证，钢材结算单，律师函及中通快递单，催款单及EMS快递单，四川福森特司法鉴定所出具的情况说明。本院认为，上述证据材料，因能证明案件事实，且证据的形式、来源符合法律规定，故符合证据的真实性、关联性、合法性，可以作为本案定案证据。本院认为，原告与被告签订的《产品购销合同》和《产品购销合同补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，且内容也不违反法律的禁止性规定，应属有效。原告向被告提供了约定的钢材，被告理应及时向原告支付货款。本案中，从购销合同及补充协议中约定的钢材价格及加价垫资款计算方式看，该条主要目的在于确定钢材价格及货款结算方式。加之，双方在购销合同及补充协议中专门约定了逾期付款的违约责任。因此，合同约定的钢材加价垫资款应属货款组成部分。因《协议书》载明被告欠原告货款3563814.61元，从2008年6月1日双方结算看，该货款实为货款和垫资款总和，扣除被告签订协议书后又支付了1200000元，故被告尚欠原告货款应为2363814.61元。原告诉请要求被告支付款项3347427.49元为货款2363814.61元和《协议书》载明的截止2008年7月16日违约金983612.93元，由于《协议书》载明截止2008年7月16日违约金983612.83元（按照原购销合同约定的违约金每天千分之六计算），被告已提出按每天千分之六计算违约金过高。尽管协议中双方确认了违约金数额，但根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，结合本案的实际情况，本院依法酌情将协议书中按每天千分之六计算的违约金983612.83元调减为983612.83元×10%＝98361.28元。故原告诉请要求被告支付的款项应为2462175.89元。对原告诉请要求被告支付截至2013年12月20日止的逾期付款利息3434341元，并支付自2013年12月21日起至所有款项付清之日止的逾期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率四倍计算），并支付违约金500000元的主张。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，本案中，因原告与被告对钢材货款进行结算后，双方在2008年9月16日签订的《协议书》对履行合同产生的货款及违约损失进行了结算，并约定了支付方式，该协议应为双方对欠款达成的新付款协议，如被告未按约履行，只应就该协议约定的违约责任向原告支付违约金，而不应就双方在合同及合同的补充协议中约定的违约责任再向原告承担违约损失。由于该协议约定的违约责任为若一方违反本协议内容须向守约方支付违约金500000元，故原告诉请要求被告支付违约金50万元，符合法律规定，本院予以支持；对原告诉请要求被告支付逾期利息的主张，本院不予支持。对被告辩称原告至今未对被告已付款开具任何发票，导致被告一直未向原告支付剩余的货款，原告违约行为在先，被告不应承担违约责任的抗辩理由，因本案系买卖合同纠纷，在买卖合同中，买受人的主要义务是支付货款，出卖人的主要义务是交付货物，开具发票仅为出卖人的附随义务。原告作为出卖人已向被告履行了交付货物的义务，故对被告的该项抗辩理由，本院在本案中不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为二年”及第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼，当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”的规定，本案中，双方签订《协议书》的时间为2008年9月16日，被告最后一次付款时间为2010年5月19日，从2010年5月20日起诉讼时效重新计算二年，即2012年5月20日止。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十条“具有下列情形之一的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的‘当事人一方提出要求’，产生诉讼时效中断的效力：（二）当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的”规定，本案中，原告分别在2012年4月12日，2012年5月10日均以邮寄方式向被告方送达了本案所涉货款的信件，该信件产生诉讼时效中断的效力，即从2012年5月10日起重新计算诉讼时效至2014年5月10日止，而原告向本院提起诉讼的时间为2013年12月30日，未超过诉讼时效期间。被告抗辩原告诉请超过诉讼时效，但未提交证据予以证明，故对其抗辩主张，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条，第一百四十条；《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，第一百零七条，第一百一十四条；最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告成都双流新兴建材有限公司于本判决生效后十日内向原告成都金蓉泰贸易有限责任公司支付款项2462175.89元。二、被告成都双流新兴建材有限公司于本判决生效后十日内向原告成都金蓉泰贸易有限责任公司支付违约金500000元。三、驳回原告成都金蓉泰贸易有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费62774元，诉讼保全费5000元，共计67774元，由原告成都金蓉泰贸易有限责任公司负担31974元，被告成都双流新兴建材有限公司35800元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  胡 蓉人民陪审员  陈安文人民陪审员  张光政二〇一四年十二月九日书 记 员  梁 宪