�苏省江阴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0281刑初1032号
公诉机关江苏省江阴市人民检察院。
被告人张晨，无业，户籍所在地江阴市。2014年5月27日被抓获，次日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年6月23日被该局取保候审，2014年11月13日被本院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。2015年11月11日到案，次日因涉嫌犯开设赌场罪被江阴市公安局刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于江阴市看守所。
江苏省江阴市人民检察院以澄检诉刑诉（2016）857号起诉书指控被告人张晨犯开设赌场罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院受理后，经审查于同日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年9月2日公开开庭审理了本案。江苏省江阴市人民检察院指派代理检察员毛钥出庭支持公诉，被告人张晨到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人张晨于2015年8月期间，经事先商量与陈某甲（另案处理）、陆浩天（另案处理）共同开设“德州扑克”赌局，按照参赌人员盈利的5％抽头渔利。被告人张晨负责记账、发筹码、联系赌客，抽到庄风款被告人张晨分10%-20%。2015年8月期间，被告人张晨等人在江阴市澄江街道开设赌场6场，抽到庄风款人民币6万余元。
被告人张晨于2015年8月至10月期间，在陈某甲的到苏某（另案处理）、陈某甲等人在江阴市澄江街道某某菜馆、某某路某某号、某某路某某号一民房内等地开设的“德州扑克”赌局中帮忙，负责联系及招呼赌客、荷官休息或上厕所时帮忙发牌，每场领取人民币300元或500元工资。被告人张晨共参与开设赌场47场，抽到庄风款人民币130余万元，被告人张晨从中获利人民币8000�元。
被告人张晨在接受公安机关询问时，如实供述了公安机关尚未掌握的上述全部开设赌场的犯罪事实。
为指控上述犯罪事实，检察机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张晨与他人多次共同开设赌场，纠集多人进行赌博并从中牟利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款的规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张晨在与陆浩天、陈某甲的共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条的规定，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张晨在与苏某、陈某甲等人的共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻处罚。被告人张晨在犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十�条第一款的规定，系自首，依法可以从轻处罚。公诉机关当庭指控被告人张晨在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。
被告人张晨对起诉指控犯开设赌场罪的事实未提出异议。
经审理查明：被告人张晨于2015年8月期间，经事先商量与陈某甲（另案处理）、陆浩天（另案处理）共同开设“德州扑克”赌局，按照参赌人员盈利的5％抽头渔利。被告人张晨负责记账、发筹码、联系赌客，抽到庄风款被告人张晨分10%-20%。2015年8月期间，被告人张晨等人在江阴市澄江街道某某酒吧、某某小区某某幢某某室、某某花苑某某室开设赌场6场，抽到庄风款人民币6万余元，被告人张晨从中获利1万余元。
被告人张晨于2015年8月至10月期间，在陈某甲的到苏某（另案处理）、陈某甲等人在江阴市澄江街道某某菜馆、某某路某某号、某某�某某号一民房内等地开设的“德州扑克”赌局中帮忙，负责联系及招呼赌客、荷官休息或上厕所时帮忙发牌，每场领取人民币300元或500元工资。被告人张晨共参与开设赌场47场，抽到庄风款人民币130余万元，被告人张晨从中获利人民币8000余元。
被告人张晨在接受公安机关询问时，如实供述了公安机关尚未掌握的上述全部开设赌场的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据加以证明：账本复印件，刑事判决书，逮捕证、行政处罚决定书等书证，证人苏某、陈某甲、陈某乙、王某、陈某丙、陈某丁、陈某戊、张某乙、张某丙、金某、刘某甲、钱某、潘某、汪某、朱某、何某、虞某、刘某乙等人的证言笔录，辨认笔录及照片，人口信息及刑事案件侦破经过等，足以认定。
本院认为，被告人张晨伙同他人为赌�提供场所、设定赌博方式、提供赌具组织赌博，其行为均确已构成开设赌场罪，系共同犯罪。被告人张晨在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。被告人张晨在与陆浩天、陈某甲的共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；在与苏某、陈某甲等人的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；其归案情形符合自首的法律规定，是自首，依法予以从轻处罚。公诉机关指控被告人张晨犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名正确，予以采纳。公诉机关当庭指控被告人张晨在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚的意见，经查，符合案情和法律，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十九条第一、三款，第七十七条第一款，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）澄刑初字第1869号刑事判决中对被告人张晨宣告缓刑一年的执行方式。
二、被告人张晨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元，连同前罪所判刑罚有期徒刑七个月，并处罚金人民币八千元，决定执行有期徒刑一年八个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2015年11月11日起至2017年6月12日止），并处罚金人民币一万元（罚金于本判决发生法律效力第二日起三十日内一次性缴纳）。
三、追缴被告人张晨的违法所得人民币18000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第�日起十日内，通过本院或直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本1份，副本2份。
审 判 长 顾亚平
人民陪审员 陶一鸣
人民陪审员 胡翰刚
二〇一六年九月五日
书 记 员 蒋丽燕
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚�
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的�最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
(一)自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
(二)如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。