湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邵中刑一终字第189号
原公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某鹏，男，1989年11月15日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年4月29日被刑事拘留，同年6月4日被监视居住。2015年9月22日邵东县人民法院对其决定逮捕。现羁押于邵东县看守所。
湖南省邵东县人民法院审理湖南省邵东县人民检察院指控原审被告人张某鹏犯寻衅滋事、故意伤害罪一案，于二○一五年十月九日作出（2015）邵东刑初字第367号刑事判决。原审被告人张某鹏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人张某鹏，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省邵东县人民法院审理认定：
一、寻衅滋事
2014年1月4日凌晨，被告人张某鹏与何某桂等人在“三妹歌厅”唱歌后，以歌厅陪唱服务员不愿外出陪其吃夜宵为由，伙同“哈宝”（真实身份未查证）将“三妹歌厅”大厅内的三张茶几掀翻，致三张茶几及茶几上的物品损坏，价值人民币8500元。案发后，张某鹏赔偿“三妹歌厅”的损失，并取得了谅解。
二、故意伤害
2014年5月2日，被告人张某鹏从其父亲张时祥电话中得知，张某涛与张时祥又发生了争执，便纠集“陈伢子”、“小罗”（真实身份未查证）对张某涛拳打脚踢。经鉴定，张某涛的伤情构成轻伤二级。案发后，张某鹏赔偿了张某涛经济损失50000元，张某鹏取得张某涛的谅解。原判采信被告人张某鹏的供述与辩解，证人李某文、杨某文、赵某珍、李某红等人的证言，被害人张某涛的陈述，鉴定意见，现场勘验笔录，户籍资料及相关书证等证据认定上述事实，认为被告人张某鹏的行为已构成寻衅滋事罪、故意伤害罪，且均系主犯。张某鹏自愿认罪且取得被告人谅解，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第二百三十四条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：被告人张某鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，决定执行有期徒刑一年二个月。
上诉人张某鹏上诉提出，原审对其犯故意伤害罪量刑过重。
经审理查明：
一、寻衅滋事
2014年1月4日凌晨，上诉人张某鹏与何某桂等人在邵东县“三妹歌厅”唱歌后，以歌厅陪唱服务员不愿外出陪其吃夜宵为由，伙同“哈宝”（真实身份未查明）将“三妹歌厅”大厅内的3张茶几掀翻，致茶几及茶几上的物品损坏，价值人民币8500元。案发后，张某鹏赔偿了“三妹歌厅”被损坏物品的损失，并取得了该歌厅股东的谅解。
上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据证明：
1、邵东县价格认证邵东价认鉴（2014）第46号结论书证明，三妹歌厅被损财物价值共计人民币8500元。
2、现场照片及三妹歌厅监控视频证明，邵东县“三妹歌厅”唱歌被砸后的现场情况。
3、谅解书证明，张某鹏亲属与邵东县“三妹歌厅”股东进行协商后，赔偿了相关费用，双方达成了赔偿协议，张某鹏取得该歌厅股东的谅解。
4、证人奉某的证言证明，她在邵东县“三妹歌厅”工作。2014年1月3日晚，有五六个人到歌厅唱歌，还喊了3个陪唱服务员。2014年1月4日凌晨，那些人唱完歌出来结账时，其中有3个男子讲如果陪唱的小姐不陪他们出去，就要将店砸了。后这些人将大厅内的茶几及茶几上的功放机、投影机等物品砸烂了，她的苹果手机也被砸了。
5、证人何某桂的证言证明，2014年1月3日晚，他和张荆朋等人到邵东县“三妹歌厅”唱歌，当时有3个妹子陪唱。凌晨他们唱完歌结账时，陪唱小姐出去拒绝和他们出去吃夜宵。于是张某鹏等人将歌厅大厅内的3张茶几掀翻了。
6、证人李某文的证言证明，他是邵东县“三妹歌厅”的主管。2014年1月4日凌晨，该歌厅大厅内的3个茶几等物被人砸烂。后听说是3个男子要带歌厅的陪唱小姐外出吃夜宵因被拒绝将歌厅的东西砸烂的。
7、证人杨某文的证言证明，他在邵东县经营“三妹歌厅”。2014年1月4日，该歌厅大厅内的3张茶几、1台功放机、1台投影机、3个话筒等物品被人砸烂。
8、证人禹某晃的证言证明，他和杨某文在邵东县经营“三妹歌厅”。2014年1月4日凌晨，外号叫“小检”等五六个人在歌厅结账时找茬。他见那些人喝了很多酒，有可能会闹事，就到歌厅外面车上去了。他在车上看见那些人在大厅内掀茶几、砸东西。
9、证人周某的证言证明，她是邵东县“三妹歌厅”服务员。2014年1月3日21时许，有5个男子和1个女子到三妹歌厅唱歌，当时她与另外两个同事被喊去陪唱。1月4日凌晨，其中有人要她出去，她不同意。后来这人又打电话给她，她仍不同意。次日得知，那些人将歌厅大厅的东西砸烂了。
10、证人李某广、杨某的证言证明，2014年1月4日凌晨，邵东县“三妹歌厅”被砸的功能机、投影机、苹果手机均损坏严重，无法修好。
11、上诉人张某鹏对寻衅滋事的事实予以供认且与上述证据相印证。
二、故意伤害
上诉人张某鹏与张某涛系邻居，两家曾因屋地发生过纠纷。2014年5月2日，张某鹏从其父亲张时祥电话中得知，张某涛与张时祥发生了争执，张某鹏便纠集“陈伢子”、“小罗”（真实身份未查明）开车到邵东县火厂坪镇街上农村信用社附近的路边，指使“陈伢子”、“小罗”对张某涛拳打脚踢。致张某涛受伤，构成轻伤二级。2015年8月21日，张某鹏赔偿张某涛经济损失50000元，双方达成赔偿协议，张某涛对张某鹏的犯罪行为表示谅解。
上述事实有下列经庭审质证且查证属实的证据证明：
1、邵阳市昭阳司法鉴定书邵昭司鉴所（2014）临鉴字第0414号损伤程度司法鉴定意见书证明，张某涛受伤致头面部多处软组织挫伤，右侧肩胛骨粉碎性骨折，已构成轻伤二级。
2、现场勘验笔录及照片，证明案发现场位于邵东县火厂坪镇农村信用社附近马路上。
3、谅解书及询问笔录证明，张某鹏赔偿了张某涛经济损失50000元，双方达成赔偿协议，张某涛对张某鹏的犯罪行为表示谅解。
4、被害人张某涛的陈述证明，2014年5月2日14时许，他和朋友开车在火厂坪镇农村信用社附近时，有2个年轻伢子将他从车上拉下来，对他拳打脚踢。
5、证人赵某珍的证言证明，2014年5月2日，她和张某涛等人开车去吃饭，在火厂坪镇农村信用社附近时，有2个年轻男子将张某涛从车上拖下来，对张拳打脚踢后坐上1辆白色小车走了。
6、证人李某红的证言证明，2014年5月2日下午他在火厂坪镇农村信用社附近时，看见有两个年轻男子将1个20岁左右的年轻人拖到马路上拳打脚踢，然后坐1辆白色小车走了。那个被打男子被打伤，身上有血迹。听说被打的男子父母和别人有矛盾。
7、证人张某凤的证言证明，她是张某涛的妹妹。2014年5月2日张某涛与邻居张时祥发生了争吵，张时祥打电话告诉了其子张某鹏，并说了张某涛所乘车辆和人员的基本情况。当天下午2点多，张某涛在火厂坪镇农村信用社附近被2名年轻男子打伤。
8、证人张某舟的证言证明，他是邵东县火厂坪伟华村村主任，张某鹏的父亲张时祥与张某涛的父亲张向云是邻居，两家曾因屋地发生过纠纷。
9、户籍资料证明，上诉人张某鹏的年龄及身份等基本情况。
本院认为，上诉人张某鹏伙同他人任意损毁公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。张某鹏纠集他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为还构成故意伤害罪。张某鹏在寻衅滋事、故意伤害犯罪的共同犯罪中，均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。张某鹏一人犯数罪，应数罪并罚。张某鹏自愿认罪，且积极赔偿被害人的损失并取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。张某鹏上诉提出，原审对其犯故意伤害罪量刑过重。经查，原判根据张某鹏的犯罪事实和量刑情节在法定刑幅度内对其处刑并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 王彦懿
二〇一五年十二月十日
代理书记员 刘 怡
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
loz1loz原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……