重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第07092号
上诉人(原审原告)中国平安财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司。
代表人余梁，经理。
委托代理人雷先恩，重庆渝礼律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)陈婧。
委托代理人黎宗品、刘颖，重庆市合川区将军法律服务所法律工作者。
原审被告刘龙刚。
委托代理人章杨，重庆石松律师事务所律师。
原审被告罗英伟。
原审被告中国人民财产保险股份有限公司璧山支公司。
代表人周永红，总经理。
原审被告王邦治。
原审被告重庆耀发汽车运输有限公司。
法定代表人蒋佳祥，经理。
原审被告甘全永。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司（以下简称“平安财险九龙坡公司”）与被上诉人陈婧、刘龙刚、罗英伟、中国人民财产保险股份有限公司璧山支公司（以下简称“人保财险璧山公司”）、王邦治、重庆耀发汽车运输有限公司、甘全永机动车交通事故责任纠纷一案，重庆市铜梁区人民法院于2015年7月10日作出(2015)铜法民初字第02092号民事判决。平安财险九龙坡公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年12月17日对本案进行了审理。平安财险九龙坡公司的委托代理人雷先恩，陈婧的委托代理人刘颖，刘龙刚到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审审理查明：2014年12月12日18时28分，刘龙刚驾驶自己所有的无牌照两轮摩托车搭乘其女友陈婧由白龙广场方向往石鱼方向行驶，当车行驶至国道319线2466KM+400KM处时，与同向行驶由罗英伟驾驶自己所有的渝Ｃ×××××号小型轿车相擦挂，后无牌两轮摩托车又与对向行驶由王邦治驾驶牌号为渝Ｂ×××××号重型自卸货车相撞，造成刘龙刚、陈婧受伤三车受损的交通事故。陈婧于当日被送到铜梁区人民医院住院治疗29天，2015年1月10日出院，主要诊断为“器质性脑损害”。住院医药费99363.94元。2015年1月10日原告转入重庆市合川区中医院住院12天，于2015年1月22日出院，住院医药费17936.54元。2015年1月22日原告在第三军医大学西南医院住院22天，于2015年2月13日出院，住院医药费18199.38元。原告医药费共计135499.86元。其中被告罗英伟垫付医药费10000元，被告刘龙刚垫付医药费91363.40元，被告平安财险九龙坡公司垫付医药费10000元，被告甘全永垫付医药费10000元，其余医药费由原告垫付。2015年3月19日重庆市獒鉴司法鉴定所受重庆市铜梁区交通巡逻警察支队的委托对原告陈婧的伤残等级、护理依赖程度、续医费进行评定，2015年3月30日该所作出[2015]医鉴字第069号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈婧颅脑损伤的伤残等级目前为Ⅴ级。2、陈婧目前属部分护理依赖（1人护理）。3、陈婧后续治疗费约需人民币36000元。原告给付鉴定费2700元。2015年3月19日原铜梁县公安局交通巡逻警察大队作出渝公交认字[2014]第00178号《道路交通事故认定书》，事故认定为：刘龙刚其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第一款第一项“同车道行驶的机动车，后车应当与前车保持足以采取紧急制动措施的安全距离。有下列情形之一的，不得超车：(一)前车正在转弯、掉头、超车的；”之规定以及《中华人民共和国道路交通安全法》“第十九条第一款驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。”之规定。王邦治其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十六条第一款第一项“机动车行驶中遇有下列情形之一的，最高行驶速度不得超过每小时30公里，其中拖拉机、电瓶车、轮式专用机械车不得超过每小时15公里：（一）进出非机动车道，通过铁路道口、急转路、窄路、窄桥时；”之规定。罗英伟其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定。刘龙刚承担本次事故主要责任；王邦治承担本次事故次要责任；罗英伟承担本次事故次要责任；陈婧不承担本次事故责任。渝Ｃ×××××号车向人保财险璧山公司投保了交强险和第三者责任保险赔偿限额为50万元（含不计免赔）。渝Ｂ×××××号车系被告甘全永购买将车挂靠被告重庆耀发汽车运输有限公司从事运输，该车向平安财险九龙坡公司投保了交强险和第三者责任保险赔偿限额为100万元（含有不计免赔），本次交通事故发生时两车均在保险期限内。被告王邦治系被告甘全永雇请的驾驶员。
另查明，陈婧于2012年7月与重庆易成建设工程有限公司签订劳动合同，担任城建档案员，居住在城镇。被告未提供原告乘坐摩托车未带安全头盔的证据。
陈婧在一审中诉称，2014年12月12日18时28分，刘龙刚驾驶无牌照两轮摩托车搭乘原告由白龙广场方向往石鱼方向行驶，当车行驶至国道319线2466KM+400KM处时，与同向行驶由罗英伟驾驶的渝Ｃ×××××号小型轿车相擦挂，后又与对向行驶由王邦治驾驶属于重庆耀发汽车运输有限公司牌号为渝Ｂ×××××号重型自卸货车相撞，造成刘龙刚、陈婧受伤的交通事故。陈婧住院治疗63天，产生医药费137579.20元。经鉴定伤残等级为伍级，目前部分护理依赖（1人护理），后续治疗费约需人民币3.6万元。此事故责任认定为：刘龙刚对此次事故承担主要责任，王邦治承担此次事故次要责任，陈婧不承担此事故责任。渝Ｃ×××××号小型轿车在人保财险璧山公司投保了交强险和商业保险，渝Ｂ×××××号在平安财险九龙坡公司投保了交强险和商业性。综上所述，为维护原告的合法权益，原告起诉请求：1、判决被告向原告赔偿医药费137579.20元，续医费36000元，住院伙食补助费2016元，住院护理费5040元，后续护理费146000元，误工费10240.32元，鉴定费2700元，残疾赔偿金302592元，精神抚慰金30000元，交通费2000元，合计674164.52元。2、本案诉讼费由被告承担。
刘龙刚在一审中辩称，原告所述属实，对事故发生及责任认定无异议。原告系无偿搭乘且没有带安全头盔应当减轻驾驶人责任。原告治疗期间已给原告垫付医药费91363.40元，要求抵扣。
罗英伟在一审中辩称，对事故发生及责任认定无异议。渝Ｃ×××××号在人保财险璧山公司投保了交强险和商业保险，应当由保险公司承担赔偿责任。原告在铜梁治疗期间已给原告垫付医药费10000元，要求抵扣。
人保财险璧山公司在一审中辩称，对事故发生及责任认定无异议，渝Ｃ×××××号在本公司投保了交强险和商业险50万元含有不计免赔。鉴定费和诉讼费不由保险公司承担，非医保用药不予赔偿。
平安财险九龙坡公司在一审中辩称，对事故发生及责任认定无异议，渝Ｂ×××××号在本公司投保了交强险和商业险100万元含有不计免赔，已为原告垫付医药费10000元。
重庆耀发汽车运输有限公司、王邦治、甘全永在一审中未作答辩。
一审法院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。法律还规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案的交通事故经责任认定，被告刘龙刚承担本次事故主要责任，被告罗英伟承担本次事故次要责任，被告王邦治承担此次事故次要责任，原告陈婧不承担本次事故责任。据此，被告刘龙刚、罗英伟、王邦治在交通事故中均有过错，依法应对在交通事故中造成原告的损害承担相应的侵权责任。本次交通事故有关赔偿责任，根据本案的实际情况确定，被告刘龙刚承担60%的赔偿责任，被告罗英伟承担10%的责任，被告王邦治承担30%的赔偿责任。由于被告王邦治系被告甘全永雇请的驾驶员，应当由被告甘全永承担责任，因被告甘全永的渝Ｂ×××××号车在被告平安财险九龙坡公司投保了交强险和第三者责任保险，应当由平安财险九龙坡公司在交强险中予以赔偿，被告罗英伟的渝Ｃ×××××号车向人保财险璧山公司投保了交强险和第三者责任保险，应当由被告人保财险璧山公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由被告保险公司根据保险合同在商业三者险保险额内予以赔偿；仍有的不足部分，由被告刘龙刚、甘全永、罗英伟按照责任比例承担赔偿责任，被告甘全永与被告重庆耀发汽车运输有限公司承担连带责任。
关于原告要求赔偿医疗费137579.20元的请求，原告提供的医药费发票金额为135499.86元，本院主张医药费135499.86元。
关于原告要求续医费36000元的请求，原告提供了鉴定意见，本院主张原告的续医费36000元。
关于原告要求赔偿住院伙食补助费2016元（32元/天×63天）的请求，经审查，原告实际住院天数应为63天，被告对按每天32元计赔没有异议，经计算住院伙食补助费为2016元（63天×32元／天），原告要求赔偿住院伙食补助费，本院予以主张2016元。
关于原告要求赔偿护理费5040元（80元/天×63天）的请求，原告的住院天数为63天，按照每天80元计算护理费5040元，本院予以主张住院期间的护理费5040元。
关于原告要求出院后护理费146000元（5年×365天×80元/天）的请求，原告提供的鉴定意见目前属部分护理依赖（1人），本院根据原告的伤残程度主张原告要求5年的时限，计算为43800元（5年×365天×80元/天×30%），主张原告的护理依赖费43800元。
关于原告要求赔偿误工费10240.32元（106.67元/天×96天）的请求，原告未提供近三年的实际工资依据，误工时间从原告按受伤至伤残评定日前一天应为108天，其误工费赔偿标准应按2014年全市城镇经济私营单位相同行业（建筑业）职工年平均工资计算，应为12271.17元（41472元/365天×108天），原告要求赔偿误工费10240.32元，符合法律规定，本院予以主张10240.32元。
关于原告要求赔偿鉴定费2700元的请求，因鉴定费原告提供有发票，原告的请求符合法律规定，本院主张鉴定费2700元。
关于原告要求赔偿残疾赔偿金302592元（25216元/年×20年×60%）的请求，本院认为，原告系农村居民，因在城镇打工并居住在城镇其赔偿标准应按重庆市2014年度城镇居民可支配收入25147元计赔，结合原告的伤残等级，经计算原告的残疾赔偿金301764元（25147元×20年×60%），原告要求赔偿残疾赔偿金，本院予以主张301764元。
关于原告要求赔偿精神损害抚慰金30000元的请求，本院认为，由于本次交通事故造成原告五级伤残,对原告在精神上造成了较大的伤害，本院根据原告伤残等级，本院主张原告的精神抚慰金30000元。
关于原告要求赔偿交通费2000元的请求，被告要求酌情考虑，本院根据实际情况，予以酌情主张交通费800元。
经核实，原告应得到主张的交通事故各项损失费为565160.18元（不含鉴定费2700元）。综上，关于原告要求被告赔偿的诉讼请求，本院予以支持由被告人保财险璧山公司在机动车交通事故责任强制保险的医药费赔偿限额内赔偿原告损失费10000元，由于被告平安财险九龙坡公司公司在机动车交通事故责任强制保险的医药费赔偿限额内已赔偿原告损失费10000元，不再在机动车交通事故责任强制保险的医药费赔偿限额内向原告赔付。被告人保财险璧山公司在交强险责任限额中死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金），被告平安财险九龙坡公司在交强险责任限额中死亡伤残赔偿限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金）。余下部分（565160.18元-240000元）325160.18元，由被告人保财险璧山公司在商业三者险中赔偿10%即32516.02元（325160.18元×10%），平安财险九龙坡公司在商业三者险中赔偿30%即97548.05元（325160.18元×30%），由被告刘龙刚赔偿即195096.11元（325160.18元×60%）。其余鉴定费2700元，由被告罗英伟赔偿10%即270元（2700元×10%），被告甘全永赔偿30%即810元（2700元×30%），被告刘龙刚赔偿60%即1620元（2700元×60%）。综上，被告人保财险璧山公司共应赔偿原告152516.02（10000元+110000元+32516.02元），因被告罗英伟已垫付医药费10000元，原告不能重复获得赔偿，品迭被告罗英伟应赔偿原告的270元后被告人保财险璧山公司实际应赔偿142786.02元，被告罗英伟垫付的剩余医药费9730元由其与被告人保财险璧山公司结算；被告平安财险九龙坡公司共应赔偿原告207548.05元（110000元+97548.05元），因被告甘全永已垫付医药费10000元，原告不能重复获得赔偿，品迭被告甘全永应赔偿原告的810元后被告平安财险九龙坡公司实际应赔偿198358.05元，被告甘全永垫付的剩余医药费9190元由其与被告平安财险九龙坡公司结算；被告刘龙刚共计赔偿196716.11元（195096.11元+1620元），被告向原告已垫付医药费91363.40元要求抵扣的意见予以采纳，抵扣后被告刘龙刚还应赔偿105352.71元。被告辩称原告未带头盔的事实，因没有提供相关证据不予采信。原告与被告刘龙刚因系恋爱关系同乘摩托，不属于无偿搭乘的性质，对被告刘龙刚要求减轻赔偿责任的意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司璧山支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险赔偿限额内向原告陈婧赔偿损失费142786.02元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司重庆市九龙坡支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险赔偿限额内向原告陈婧赔偿损失费198358.05元。
三、被告刘龙刚向原告陈婧赔偿损失费105352.71元。
四、被告甘全永向原告陈婧赔偿损失费810元，被告重庆耀发汽车运输有限公司承担连带责任（已抵扣不再给付）。
五、被告罗英伟向原告陈婧赔偿损失费270元（已抵扣不再给付）。
六、驳回原告陈婧对被告王邦治的诉讼请求。
以上有赔付内容的条款，限本判决生效后十五日内履行。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3240元，减半交纳1620元，由被告刘龙刚负担972元，被告甘全永、重庆耀发汽车运输有限公司负担486元，被告罗英伟负担162元。
宣判后，平安财险九龙坡公司向本院提起上诉。上诉请求：撤销一审判决，依法改判，二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实和理由：一审判决的责任比例划分不当，王邦治不应承担30%的责任，且被上诉人陈婧未戴头盔，应承担相应责任。
陈婧答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。
刘龙刚答辩称：一审认定事实清楚，程序合法，请求维持原判。
罗英伟、人保财险璧山公司、王邦治、重庆耀发汽车运输有限公司、甘全永在二审中未作答辩。
本院二审审理中，被上诉人陈婧自述在发生事故时确未佩戴安全头盔，审理查明的其他事实与一审认定的相同。
本院认为，双方争议焦点为：一审判决的责任比例划分是否恰当。本案交通事经原铜梁县公安局交通巡逻警察大队作出的《道路交通事故认定书》认定刘龙刚承担本次事故主要责任，罗英伟承担本次事故次要责任，王邦治承担此次事故次要责任，陈婧不承担本次事故责任。一审判决据此认定刘龙刚承担60%的赔偿责任，罗英伟承担10%的责任，王邦治承担30%的赔偿责任，被上诉人陈婧不承担赔偿责任并无不当。上诉人称被上诉人陈婧未佩戴安全头盔应承担相应责任，
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2364元，由黄义淑、蔡明扬、蔡明虹、蔡明兰承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶旭东
审 判 员 师玉婷
代理审判员 张晋鹏
二〇一六年一月十日
书 记 员 刘思含