广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑一终字第199号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈自万，男，1986年4月21日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地广东省罗定市。因吸毒于2010年4月19日被强制隔离戒毒两年；因犯诈骗罪于2010年11月8日被广东省罗定市人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币11，000元，2011年9月28日刑满释放。因本案于2013年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人陈自万犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月28日作出（2014）珠斗法刑初字第454号刑事判决。原审被告人陈自万不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人陈自万，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2013年11月28日15时许，购毒人员李某强（另案处理）电话（号码为1341775****）联系被告人陈自万（号码为1367274****）要求购买10克冰毒，陈自万提出没有那么多货，李某强回复称有多少算多少。双方约定在珠海市斗门区井岸镇西埔门诊部后面的巷子交易。16时30分许，李某强在新青六路车站旁搭乘练某祥的摩的来到西埔卫生站后面的巷口，李某强以双倍的价钱要练某祥在巷口等待搭回程，练某祥同意。17时14分许，李某强再次电话呼叫陈自万，后二人在上址见面，正准备进行毒品交易时，民警突然出现，陈自万将自己携带的一小袋用透明塑料袋封装的白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重1.86克）丢到地上后立即逃跑，但随即被民警人赃并获。民警还从李某强身上查获毒资人民币300元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证人李某强、练某祥的证言及辨认笔录，移动电话通话记录清单，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，现场照片，抓获经过，户籍材料，办案说明，刑事判决书及释放证明书，理化检验报告书等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人陈自万违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人陈自万系累犯，应当从重处罚。鉴于本案毒品被及时扣押，尚未流入社会，未造成严重危害后果，对原审被告人陈自万可酌情从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第六十五条的规定，作出如下判决：一、原审被告人陈自万犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；二、扣押在案的毒品及作案工具中兴牌手机一部、摩托车一辆，予以没收。
针对以上判决，原审被告人陈自万提出上诉称，1.其没有贩卖毒品，地上的毒品是捡到的，没有其本人的指认，证人练某祥的证言也不符合事实；2.其被抓获后，因为所作供述不符合民警的要求，被几个民警拉到审讯室隔壁的房间踢打了四十分钟，要其认罪，后公安机关就此事只向其口头道歉了事。
在本院提审时，上诉人陈自万供认自己有贩卖毒品，但尚未收到对方的毒资，毒品也没有交到对方手上，之前在侦查阶段不认罪是因为遭遇过殴打，气不过才故意说没有贩卖毒品。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人陈自万贩卖毒品的事实是否成立的问题，经查，购毒人员李某强的证言证实其打电话向上诉人陈自万提出购买毒品，双方约定交易地点并抵达约定地点进行交易；证人练某祥的证言证实购毒人员李某强搭乘其摩托车来到案发地点与一男子隐秘见面，见公安人员来到，对方男子将一袋白色物品扔到地上；其辨认出陈自万就是该男子；抓获经过和扣押清单证实在交易现场地上查获毒品的情况；通话清单证实李某强与陈自万通过手机联系毒品交易的经过；上诉人陈自万虽然在侦查阶段及一审庭审时不认罪，但在本院对其提审时又对毒品交易的基本经过予以供认，上述证据相互印证，足以认定上诉人陈自万向李某强贩卖毒品的事实。上诉人陈自万携带毒品到达约定地点，正准备与李某强进行交易时被抓获，已进入毒品交易的实质阶段，属犯罪既遂，毒品与毒资尚未交付不影响贩卖毒品罪的成立。对上诉人陈自万所提该上诉理由不予采纳。
关于上诉人陈自万所提其在侦查阶段被刑讯逼供的问题，经查，上诉人陈自万自述在被抓获后因不认罪而被公安人员殴打，其入所健康检查表在既往病史一栏记载“头部及胸背部、腿部外伤已半天”，在自述症状一栏记载“右季肋部感疼痛不适”，而公安机关无法提供审讯室内的监控录像，仅出具办案说明称在审讯陈自万期间，陈自万采取自伤自残的方式抵抗。本院认为，现有证据不能排除上诉人陈自万在侦查阶段被刑讯逼供的可能性存在；但上诉人陈自万在侦查阶段均未供认贩卖毒品的犯罪事实，而是辩解称买菜路过案发现场，原审法院亦未将其在侦查阶段的供述作为证据使用，而本案在缺乏上诉人陈自万的供述的情况下，现有证据亦足够定案。故上诉人陈自万所提该上诉理由不影响对其的定罪量刑。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李晓琦
代理审判员 侯静晶
代理审判员 邹 勇
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 蔡 卿
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。