湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0103民初2520号原告：长沙市天心区厚载钢材经营部，住所地长沙市天心区新开铺路1348号一力物流园1栋商务办公楼107号门面。经营者：叶文彬，男，1970年6月3日出生，汉族。委托诉讼代理人：崔季鲁，长沙市湘江法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：崔岗，长沙市湘江法律服务所法律工作者。被告：湖南湘源建设工程有限公司，住所地常德经济技术开发区德山街道办事处莲花池居委会德源大厦四楼406室。法定代表人：严达，职务董事长。委托诉讼代理人：高永爱，湖南九方律师事务所律师。被告：耒阳市华宇置业有限公司，住所地耒阳市蔡子池办事处梅桥居委会德泰隆路773号。法定代表人：张金生，职务董事长。原告长沙市天心区厚载钢材经营部（以下简称厚载钢材经营部）诉被告湖南湘源建设工程有限公司（以下简称湘源建设公司）、耒阳市华宇置业有限公司（以下简称华宇置业公司）买卖合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叶文彬及其委托诉讼代理人崔季鲁、崔岗、被告湘源建设公司的委托诉讼代理人高永爱、被告华宇置业公司的法定代表人张金生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告厚载钢材经营部向本院提出诉讼请求：1、判令湘源建设公司、华宇置业公司立即给付厚载钢材经营部钢材款689287元；2、判令湘源建设公司、华宇置业公司自2016年2月1日起至实际付清欠厚载钢材经营部钢材货款本金之日止，按欠款总额每日千分之一标准，向厚载钢材经营部支付逾期付款违约金；3、判令湘源建设公司、华宇置业公司向厚载钢材经营部支付供货总量未达约定90%的量的违约金200000元。事实与理由：湘源建设公司在承接华宇置业公司的耒阳锦绣钱城住宅工程项目后，因建设施工需要，于2015年11月15日与厚载钢材经营部订立《钢材购销合同》一份。合同约定：厚载钢材经营部向湘源建设公司供钢材1800吨，如供货量未达90%，湘源建设公司愿赔偿厚载钢材经营部200000元。合同第七条第3项约定，非厚载钢材经营部原因致使项目30天内无实质性的供货，湘源建设公司必须在厚载钢材经营部最后一次供货之日起一个月内付清全部贷款。第八条第2项约定：湘源建设公司如果未按约定付款，则按欠款总额每日千分之一标准向厚载钢材经营部支付逾期付款违约金。第十条约定：华宇置业公司自愿为湘源建设公司承担本合同责任义务的连带责任。双方还约定，合同履行纠纷由厚载钢材经营部所在地人民法院管辖。上述合同订立后，厚载钢材经营部依约向湘源建设公司履行供货的义务，截止至2015年12月31日止，厚载钢材经营部向湘源建设公司供给钢278.161吨，已供钢材款为689287元。此后，因湘源建设公司原因，厚载钢材经营部再无实质供货。依合同第七条第3项约定，湘源建设公司应于2016年2月1日前付清厚载钢材经营部全部货款，依合同第二条第2项，湘源建设公司应给予厚载钢材经营部200000元赔偿。被告湘源建设公司辩称，1、湘源建设公司不是本案的适格被告。2、湘源建设公司与锦绣钱城项目无实质关系，湘源建设公司没有使用厚载钢材经营部所销售的钢材，也没有实质履行建筑施工合同。被告华宇置业公司辩称，法人的分支机构在未经合法授权擅自对外作出的合同保证人行为应依法无效，厚载钢材经营部明知分支机构无权提供担保，仍与其订立保证合同，责任应自行承担。1、在《买卖合同》中约定由华宇置业公司承担保证清偿责任，并非华宇置业公司共同参与缔约，是华宇置业公司的分支机构“锦绣钱程”项目开发部的个人擅自行为，该保证行为无效。2、厚载钢材经营部在签订《买卖合同》时没有尽到注意和认真审查的义务，造成保证无效，过错方全在厚载钢材经营部，应由其承担相应的法律责任和后果。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、对原告厚载钢材经营部的证据：对证据4中的《钢材购销合同》，湘源建设公司对其真实性无异议。华宇置业公司对其真实性提出异议，但未提交相反证据予以反驳，故本院对证据均予以认定。对证据4中的《法人代表人授权委托书》、胡跃南、文新跃的身份证、证据5，湘源建设公司对其真实性均无异议。华宇置业公司对其真实性均表示不清楚，但未提交相反证据予以反驳，故本院对以上证据均予以采信。经审理查明，华宇置业公司将锦绣钱城工程承包给谢廷必、刘金平，谢廷必、刘金平成立华宇置业公司锦绣钱城工程项目部。2014年12月16日，就锦绣钱城工程，华宇置业公司与案外人谢廷必、刘金平订立《“锦绣钱城”项目内部承包经营协议书之特别补充协议》。双方在该合同中约定，华宇置业公司应收谢廷必、刘金平的管理费由2800000元变为2000000元；项目资金管理由项目部主导，公司配合监管。双方还对其他事项作了约定。2015年10月27日，湘源建设公司与案外人胡跃南订立《项目管理目标责任书》。双方在该合同中约定，根据湘源建设公司与华宇置业公司订立的《施工合同》，湘源建设公司指定胡跃南为项目经理，并负责组成项目经理部，实施以项目经理部为责任主体的项目管理目标责任制，负责完成耒阳市（锦绣钱城）项目工程施工任务；项目经理部按工程结算造价1.5%上交湘源建设公司；工程达到合格标准。双方还对其他事项作了约定。订立该《项目管理目标责任书》后，胡跃南即组成湘源建设公司（锦绣钱城）项目部，代表湘源建设公司，对锦绣钱城工程进行施工。因承建锦绣钱城工程需要钢材，2015年12月16日，叶文彬代表厚载钢材经营部，胡跃南代表湘源建设公司（锦绣钱城）项目部，谢廷必代表华宇置业公司锦绣钱城工程项目部订立《钢材购销合同》，三方在该合同中约定，厚载钢材经营部向湘源建设公司（锦绣钱城）项目部供应钢材；第二条第2款，钢材数量约1800吨，实际供货未达到90%，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部赔偿厚载钢材经营部200000元；第二条第3款，价格在当日湖南天贸钢铁网长沙地区的价格为定价标准，在此基础上每吨上调300元（不含税的价格）；质量为符合国家质量保证的合格产品；第六条第4款，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部委托史新跃（身份证号码430124196612163198，手机号码1397586****）为材料员，材料员签收钢材生效；第七条第3款，非厚载钢材经营部的原因，本项目30天内无实质性供货，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部必须在厚载钢材经营部最后一次供货之日起一个月内付清全部款项；第八条第2款，违约责任的约定为，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部未按约付款，超过15日，按欠款总额的每日千分之一的标准支付厚载钢材经营部违约金；华宇置业公司自愿为湘源建设公司（锦绣钱城）项目部在本合同中所承担的责任和义务承担一切连带责任；发生争议，由厚载钢材经营部所在地人民法院受理。华宇置业公司锦绣钱城工程项目部在该《钢材购销合同》担保人一栏中盖章，并注明，“运到锦绣钱城项目的钢材必须加盖华宇置业公司锦绣钱城工程项目部公章，我项目部方可担保，否则，贵经营部与湘源建设公司的一切债权债物（务）与我开发公司及锦绣钱城项目无关。”胡跃南并将湘源建设公司出具的《法人代表人授权委托书》、湘源建设公司与华宇置业公司订立的《锦绣钱城商住综合大楼工程项目施工合同协议书》的复印件交给厚载钢材经营部。订立该《钢材购销合同》后，厚载钢材经营部即开始向湘源建设公司（锦绣钱城）项目部供应钢材。厚载钢材经营部供应钢材的明细如下：2015年11月30日，供应77.759吨、价款196093元；同年12月1日，供应40.828吨、价款100005元；同年12月15日，供应40.731吨、价款97900元；同年12月21日，供应77.79吨、价款190783元。同年12月31日，供应42.053吨、价款104506元。以上合计钢材279.161吨，价款689287元。湘源建设公司（锦绣钱城）项目部指定的钢材收货人史新跃在厚载钢材经营部的5张《送货单》上签收钢材。华宇置业公司锦绣钱城工程项目部在前4张《送货单》上均加盖了华宇置业公司锦绣钱城工程项目部的公章。自2015年12月31日至今，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部再未要求厚载钢材经营部供应钢材。自厚载钢材经营部开始向湘源建设公司（锦绣钱城）项目部供应钢材至今，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部、华宇置业公司锦绣钱城工程项目部均未支付厚载钢材经营部钢材款。本院认为，厚载钢材经营部与湘源建设公司（锦绣钱城）项目部订立的《钢材购销合同》系双方真实意思表示，且于法不悖，故为有效合同。厚载钢材经营部陆续向湘源建设公司（锦绣钱城）项目部供应钢材689287元后，非厚载钢材经营部的原因，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部不要求厚载钢材经营部供货，致使本项目30天内无实质性供货，违反《钢材购销合同》的约定，故应承担向厚载钢材经营部继续履行给付钢材款689287元、赔偿损失、支付违约金的违约责任。关于赔偿金，双方在《钢材购销合同》第二条第2款约定，锦绣钱城工程需钢材数量约1800吨，实际供货未达到90%，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部赔偿厚载钢材经营部200000元。自2015年11月30日至同年12月31日，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部总共要求厚载钢材经营部供应钢材279.161吨，未达到1620吨（1800吨×90%），故湘源建设公司（锦绣钱城）项目部应赔偿厚载钢材经营部200000元。关于违约金。1、违约金开始计算的时间。根据《钢材购销合同》第七条第3款及第八条第2款的约定，非厚载钢材经营部的原因，本项目30天内无实质性供货，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部必须在厚载钢材经营部最后一次供货之日起一个月内付清全部款项，超过15天，则应向厚载钢材经营部支付违约金。厚载钢材经营部最后一次供应钢材的时间为2015年12月31日，故湘源建设公司（锦绣钱城）项目部最迟应在2016年2月15日前支付完毕厚载钢材经营部钢材款，故从2016年2月16日起至今，湘源建设公司（锦绣钱城）项目部应向厚载钢材经营部支付逾期付款违约金。2、违约金标准。湘源建设公司、华宇置业公司均主张每日千分之一的违约金标准过高。本院认为，该违约金标准过高，本院将其降至每月2%的标准。由于湘源建设公司（锦绣钱城）项目部系湘源建设公司的下属部门，不能独立承担民事责任，其民事责任应由湘源建设公司承担。湘源建设公司辩称没有使用厚载钢材经营部供应的钢材，因湘源建设公司（锦绣钱城）项目部指定的钢材收货人史新跃在厚载钢材经营部的5张《送货单》上签收钢材，故本院认定湘源建设公司（锦绣钱城）项目部已收到以上钢材，本院对湘源建设公司的以上抗辩，不予采信。关于华宇置业公司的担保责任。根据《担保法》第二十九条的规定，“企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任”，以及根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条的规定，“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”华宇置业公司锦绣钱城工程项目部作为华宇置业公司的分支机构，未经华宇置业公司书面授权，与厚载钢材经营部、湘源建设公司订立担保合同，故该担保合同无效。华宇置业公司锦绣钱城工程项目部明知自己系华宇置业公司的分支机构，无权对外进行担保，仍然与厚载钢材经营部、湘源建设公司订立担保合同，故华宇置业公司有过错。厚载钢材经营部明知华宇置业公司锦绣钱城工程项目部系华宇置业公司的分支机构，无权对外进行担保，仍然与华宇置业公司锦绣钱城工程项目部、湘源建设公司订立担保合同，故厚载钢材经营部亦有过错。华宇置业公司承担民事责任的部分，不应超过湘源建设公司不能清偿部分的二分之一。故华宇置业公司应在湘源建设公司对厚载钢材经营部所负违约责任的50%的范围内，对厚载钢材经营部承担民事责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：一、被告湖南湘源建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告长沙市天心区厚载钢材经营部钢材款689287元；二、被告湖南湘源建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告长沙市天心区厚载钢材经营部赔偿金200000元；三、被告湖南湘源建设工程有限公司给付原告长沙市天心区厚载钢材经营部自2016年2月16日起至钢材款689287元全部付清之日止的违约金（本金689287元，违约金标准为每月2%），以上款项于本判决生效后十日内付清；四、被告耒阳市华宇置业有限公司对被告湖南湘源建设工程有限公司的本判决以上第一项、第二项、第三项的总金额不能清偿部分的50%，承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12690元，财产保全费5000元，共计17690元，由被告湖南湘源建设工程有限公司承担8845元、被告耒阳市华宇置业有限公司承担8845元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  罗庆君人民陪审员  刘 健人民陪审员  张闻骥二〇一六年十一月十四日代理书记员  戎柯润附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。2、《中华人民共和国担保法》第二十九条企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。4、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。