黑龙江省佳木斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佳民终字第251号
上诉人（原审被告）黑龙江三江美术职业学院，住所地佳木斯市中山街**号。
法定代表人王英海，系该院院长。
委托代理人高云超，黑龙江中直律师事务所律师。
委托代理人郭金。
被上诉人（原审原告）代淑梅，住黑龙江省佳木斯市。
委托代理人耿菊，黑龙江鸿臻律师事务所律师。
委托代理人刘海洋（系被上诉人之子），住黑龙江省佳木斯市。
上诉人黑龙江三江美术职业学院（以下简称三江美院）与代淑梅提供劳务者受害责任纠纷一案，佳木斯市郊区人民法院于2015年5月22日作出（2015）郊民初字第26号民事判决。宣判后，三江美院不服向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年9月18日公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人高云超、郭金、被上诉人委托代理人耿菊、刘海洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告诉称：原告受雇于被告，在被告处临时工作。2014年8月11日，原告在工作时，右手被和面机绞伤，原告当即被被告送到佳木斯市中医医院救治，经诊断为右手第三掌骨开放性骨折，右手中指桡侧指间神经断裂，伤势严重，住院治疗30天。后经佳木斯大学司法鉴定中心，鉴定为1.代淑梅右手第三掌骨开放性骨折，右手中指桡侧指间神经断裂，与右手受钝伤性外力作用之间存在直接因果关系。2.代淑梅右手第三掌骨开放性骨折，行内固定术等治疗后，目前功能障碍不明显，伤残等级应为九级伤残。3.代淑梅所受损伤，医疗终结时间应为伤后治疗六个月，另需保留内固定物取出术之机会。4.代淑梅所受损伤，护理期限应为伤后一个月，护理人数应不少于一人；营养期限应为伤后一个月。自发生事故以后，原告多次要求被告履行赔偿义务，但至今，被告尚未赔偿。原告请求依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、伤残赔偿金等各项费用共计127098元，诉讼费用由被告承担。
原审被告辩称：原、被告是雇佣关系，原告受伤，但是伤害内容与单位无关，伤是原告自认，没有其他证据证明，因此责任应该原告承担。赔偿标准应该按照农村户口进行计算，司法鉴定不能成立，被告提出重新鉴定，要求鉴定人员出庭。本案不是提供劳务者受害纠纷，在工作期间受伤应该是工伤。
原审判决认定：原告受雇于被告，在被告处做“面案”工作。2014年8月11日，原告在使用和面机过程中，在用铲子拨弄面的时，右手不慎被和面机绞伤。原告当即被被告送到佳木斯市中医医院救治，经诊断为右手第三掌骨开放性骨折，右手中指桡侧指间神经断裂，伤势严重，住院治疗30天。后经佳木斯大学司法鉴定中心，鉴定为1.代淑梅右手第三掌骨开放性骨折，右手中指桡侧指间神经断裂，与右手受钝伤性外力作用之间存在直接因果关系。2.代淑梅右手第三掌骨开放性骨折，行内固定术等治疗后，目前功能障碍不明显，伤残等级应为九级伤残。3.代淑梅所受损伤，医疗终结时间应为伤后治疗六个月，另需保留内固定物取出术之机会。4.代淑梅所受损伤，护理期限应为伤后一个月，护理人数应不少于一人；营养期限应为伤后一个月。另查明，原告家庭于2010年3月17日购买大来镇李友的房屋一处，在大来社区居住至今。原告因此次事故所发生的各项费用中符合法律规定的有，医疗费11998.34元、住院伙食补助费3000元（100元／天30天）、营养费1500元（50元／天30天）、伤残赔偿金78388元（19597元／年20年20%）、护理费4110元（居民服务和其他服务业49320元／年÷12月）、误工费20400元（职工平均工资3400元／月6月）、司法鉴定费2000元、交通费100元，上述费用合计121496.34元，其中被告支付医疗费11998.34元。
原审院认为：原告受雇于被告，与被告形成雇佣关系，其在工作过程中受伤，被告应承担赔偿责任。原告作为成年人，在使用和面机的过程中，没有尽到足够的注意义务，致其手部受伤，其自身具有重大过失，应自行承担30%的责任。被告辩称本案应属于工伤，应适用《工伤保险条例》的规定，不属于民事案件受案范围，经当庭询问，被告并没有给原告投保工伤保险，原告无法通过工伤行政部门获得工伤保险赔偿，故对被告的抗辩理由本院不予支持。被告辩称原告系因个人行为造成的损伤，与工作并无直接关联，本院认为，原告作为被告处的“面案”，使用和面机并无不当，原告在工作时间、工作地点、从事与工作内容有关的活动受伤，被告依法应承担赔偿责任，故对原告的此项抗辩理由本院不予支持。被告提出重新对原告的伤残等级等进行司法鉴定，由于佳木斯大学司法鉴定中心已派人出庭接受了质询，被告在未提出足以反驳鉴定结论理由的情况下，本院对其申请不予准许。原告提供的大来镇大来社区的证明、房屋买卖协议、房照等证据，足够证实其在城镇居住一年以上的事实，故本院按照城镇标准计算其赔偿数额。原告主张的伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、司法鉴定费符合法律规定，本院予以支持。原告主张的营养费3000元过高，结合本地的经济状况支持营养费1500元。原告主张交通费200元，未提供正规票据，其诉称是被告将其送往医院的，故本院酌情支持出院的交通费100元。原告主张的二次手术费10000元，因尚未实际发生本院不予支持，原告可在实际发生后另行诉讼。综上，原告受伤所发生的各项费用经依法计算为121496.34元，被告应承担70%的赔偿责任即85047.4元。原告主张精神损害赔偿金6000元过高，结合本地的经济状况、原告的伤残等级、过错责任等因素，本院酌情支持精神损害赔偿金4000元。扣除被告已支付的医疗费11998.34元，被告还应给付原告各项赔偿款77049.1元（85047.4元＋4000元-11998.34元）。依据《中华人民共和国民法通则》一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，判决：1、被告黑龙江三江美术职业学院于判决生效后立即给付原告代淑梅赔偿款77049.1元；2、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费1270元，原告承担500元，被告承担770元。
宣判后，三江美院不服，向本院提起诉称：被上诉人住院病历中记载的其自述受伤时间为2014年8月11日14时左右，此时所有食堂工作人员已完成工作任务并已离开食堂，被上诉人在员工休息时间受伤，不能说是工作时间受伤。被上诉人启动和面机纯属个人好奇，并非工作需要，也不是领导指派。被上诉人受伤地点没有证据证实，原审法院认定是在工作场所受伤证据不足。原审认定被上诉人是在使用和面机过程中用铲子拨弄面时右手不慎被和面机绞伤，这一事实的认定无证据支持。原审法院认定被上诉人在上诉人处作“面案”工作错误，事实上，被上诉人只是食堂勤杂工，并且食堂所用的面食均到附近市场购买。原审法院不允许上诉人对被上诉人伤情重新鉴定，对查明本案事实极为不利，且违法。该鉴定是上诉人单方鉴定，且医疗尚未终结，鉴定适用标准错误，鉴定书有严重瑕疵。司法鉴定机构鉴定人出庭所做的解释和说明未解决实质性问题，并不排除有追求鉴定利益的可能。被上诉人是农村户口，不应按按城镇居民标准赔偿损失，证明其属城镇居民的证据有严重瑕疵。上诉请求：撤销原判，依法改判。
被上诉人代淑梅辩称：一审中，被上诉人提供的电话录音、上诉人提供的证人均某某证实被上诉人在上诉人处从事“面案”工作，其所受伤害不管是午饭前还是饭后均是在工作时间且在被上诉人工作地，被上诉人所受伤害与其从事的“面案”工作有内在联系，且被上诉人受伤后是上诉人工作人员将被上诉人送到医院，上诉人为被上诉人支付了部分医药费。佳木斯大学司鉴定中心所做的司法鉴定合法有效，被上诉人不同意重新鉴定。鉴定时被上诉人及鉴定机构人员已通知上诉人的法定代表人及其工作人员，其均表示可以由被上诉人自行委托鉴定。一审中鉴定机构鉴定人员出庭接受质询，已对上诉人所提出的问题做出了详细解答。上诉人申请重新鉴定是在拖延诉讼。一审中被上诉人提供的证据足以证实被上诉人经常居住地为佳木斯大来镇大来社区，一审法院适用城镇标准予以赔偿符合法律规定。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。经审理。本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，被上诉人系上诉人雇佣人员，在上诉人食堂工作，双方形成雇佣关系。从上诉人在原审中提供的证人当庭陈述内容可知，被上诉人是在上诉人食堂工作时，食堂的和面机将被上诉人右手绞伤，受伤时间为午饭之前，据此，上诉人关于被上诉人受伤地点、受伤时间的抗辩理由本院不予支持。证人在作证时陈述曾在带领食堂工作人员熟悉设备时询问被上诉人是否用过和面机和搅馅机，由此可推断出被上诉人应该从事“面案”工作，而非一般勤杂人员。上诉人关于被上诉因好奇启动和面机而非工作需要的主张没有证据证实，本院不予支持。鉴定前，被上诉人代理人与上诉人法定代表人王英海通话时，王英海同意被上诉人作鉴定；鉴定时，鉴定机构鉴定人员与王英海通话时告知王英海需派人到鉴定机构，王英海表示鉴定机构可以鉴定。上述事实有通话录音为证，据此，上诉主张鉴定系被上诉人单方作出与事实不符，本院不予支持。原审中，鉴定机构派人出庭接受咨询时，解答了上诉人的相关疑问，关于伤残等级及鉴定时机，鉴定机构出庭人员明确表示身体各部位骨折行内固定术后为九级伤残，不做手术为十级，该评定结果不受医疗终结期影响。原审中被上诉人提供的大来镇大来社区证明、房屋买卖协议、房照等证据，能够证实其在城镇居住一年以上的事实，原审法院按照城镇标准计算赔偿数额并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1270元由上诉人三江美院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑玉祥
审 判 员 韩国斌
代理审判员 金爱武
二〇一五年十月十三日
书 记 员 蒋婧玮