云南省龙陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙刑初字第178号
公诉机关龙陵县人民检察院。
被告人唐庆荣，男。
龙陵县人民检察院以龙检公诉刑诉（2015）160号起诉书指控被告人唐庆荣犯贩卖毒品、非法持有毒品罪，于2015年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，龙陵县人民检察院指派检察员饶娟、代理检察员陈秀娟出庭支持公诉，被告人唐庆荣及其辩护人莫再若均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：1、2015年5月17日12时许，被告人唐庆荣在龙陵县龙山镇永顺酒店后巷子内，以人民币50元的价格向吸毒人员马某某、黄某某贩卖毒品海洛因零包1个，计重0.18克。
2、2015年5月20日11时许，被告人唐庆荣在其家中被公安机关抓获，当场在其房间内查获毒品海洛因5.8克，甲基苯丙胺片剂38.4克。
针对上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、搜查、扣押、辨认、侦查实验笔录、鉴定意见等证据。认为被告人唐庆荣违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品海洛因5.98克，非法持有毒品甲基苯丙胺片剂38.4克的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人唐庆荣一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，依法应当数罪并罚。
被告人唐庆荣辩称：拿给马某某、黄某某的海洛因零包未收取毒资，所谓的“贩卖”系毒友之间毒品的相互调剂、相互馈赠，不应当认定为贩卖毒品，而应当认定为非法持有毒品，对公诉机关指控犯贩卖毒品罪不予认可；对指控犯非法持有毒品罪无异议，予以认可。
被告人唐庆荣的辩护人的辩护意见为：1、公诉机关指控被告人唐庆荣贩卖毒品海洛因事实不清，侦查实验缺乏科学、严谨性，不能够证实被告人唐庆荣所持有毒品海洛因可疑物的性质、数量；2、拿给马某某、黄某某等的毒品海洛因系毒友间相互馈赠、调剂，认定其贩卖毒品海洛因证据不足，应当认定为非法持有毒品；3、对公诉机关指控被告人唐庆荣非法持有毒品甲基苯丙胺片剂38.4克的事实无异议。综上，请求法庭对被告人唐庆荣以非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理查明：1、2015年5月17日12时许，被告人唐庆荣在龙陵县龙山镇永顺酒店后一巷子内，以人民币50元的价格向吸毒人员马某某、黄某某贩卖毒品海洛因零包1个，计重0.18克。
2、2015年5月20日11时许，被告人唐庆荣在其家中被公安机关抓获，当场在其房间内查获毒品海洛因5.8克，甲基苯丙胺片剂38.4克。
认定上述犯罪事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
一、物证
1、毒品甲基苯丙胺可疑物1瓶2盒（净重38.4克），毒品海洛因可疑物1瓶及零包6个（净重5.8克），钱包1个，附物证照片54张（外包装照片、称量照片、扣押物品照片38张，提取检材照片16张），证实从被告人住所、身上查获的毒品甲基苯丙胺和海洛因可疑物的外观及包装情况；
2、扣押的“OPPO”牌、“MI”牌黑色手机2部，证实被告人唐庆荣贩卖毒品时使用的通讯工具。
二、书证
1、户口证明1份，证实被告人唐庆荣的身份及基本户籍情况，年满32周岁，具有完全刑事责任能力。因犯盗窃罪，2005年6月13日被本院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币2000元。
2、抓获经过2份，证实公安机关抓获被告人唐庆荣的过程和当场查获的物品，以及唐庆荣无自首情节。
3、受案登记表、立案决定书各1份，证实2015年5月20日，公安机关对被告人唐庆荣涉嫌贩卖毒品立案侦查。
4、拘留证、拘留通知书、变更侦查羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书各1份，证明被告人唐庆荣因涉嫌非法持有毒品、贩卖毒品被采取强制措施情况。
5、行政处罚决定书2份、社区戒毒决定书1份，证实向被告人唐庆荣购买毒品海洛因的马某某、封某某因吸食毒品均被龙陵县公安局决定行政拘留15日，同时决定给予封某某社区戒毒三年。
6、（2005）龙刑初字第38号刑事判决书，证实被告人唐庆荣犯盗窃罪，2005年6月13日被本院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币2000元。刑期自2005年2月25日起至2007年2月24日止。
三、证人证言
1、证人马某某的证言，证实2015年5月7日12时许，在龙陵县龙山镇永顺酒店后面的巷子内向名为“唐某”的男子购买30元钱的毒品海洛因零包1个并单独吸食；2015年5月17日12时许，由黄某某出资，在上述地点向上述男子购买50元钱的毒品海洛因零包1个，与黄某某共同吸食。
2、证人黄某某的证言，证实2015年5月17日12时，由自己出资，到永顺酒店后面的巷道内，经与名为“唐某”的男子电话联系，向该男子购买50元钱的毒品海洛因零包1个，并与马某某共同吸食。
3、证人封某某的证言，证实在2015年3月份，在被告人唐庆荣家窗外，分三次向其购买50元、50元、150元毒品海洛因零包用于吸食。
4、证人白某某的证言，证实其系被告人唐庆荣女朋友，在2015年5月7日12时许、5月16日12时许、5月18日15时许看见被告人唐庆荣向他人贩卖毒品三次。毒资第一次150元，第二次100元，第三次是220元。
5、证人雷某某的证言，证实2014年11月7日16时许，因非法持有毒品，被边防检查站抓获后，趁民警看守不注意，将拉链及鞋子铁片吞进肚子。在龙陵县人民医院住院治疗时，于2014年11月11日6时30分许逃脱，后躲入杨某甲、杨某乙家中，用电话与被告人唐庆荣联系购买毒品事宜后，交给杨某乙人民币300多元，向被告人唐庆荣购买了200元的毒品海洛因和100元的毒品甲基苯丙胺。
四、被告人的供述和辩解
被告人唐庆荣供述，其外号“唐老鸭”，2005年因犯盗窃罪被龙陵县人民法院判处有期徒刑两年，并处罚金人民币2000元。自己吸食毒品多年，主要吸食海洛因和甲基苯丙胺。有时没有毒品，毒友之间会相互调剂、馈赠。此次非法持有及馈赠给毒友的毒品，均是向一名叫“阿燕”的缅甸妇女所购，花3600元人民币向其购买得甲基苯丙胺3袋、海洛因8克。馈赠过毒品海洛因给马某某30元零包一次，馈赠给马某某、黄某某50元零包一次，馈赠给封某某50元零包两次，因他们以前也给过自己毒品吸食，所以这些毒品都是免费馈赠给他们吸食，没有收过钱。另外还免费给女朋友白某某两次毒品甲基苯丙胺吸食。2015年5月20日11时，公安机关在家里将自己抓获，从住处查获了毒品甲基苯丙胺和海洛因，经称量，毒品甲基苯丙胺净重38.4克、海洛因净重5.8克。上述供述和辩解，证实了被告人唐庆荣持有并贩卖毒品的来源、种类、数量及将毒品海洛因贩卖给马某某、黄某某等人吸食和被公安机关查获的情况。
五、鉴定意见
1、龙公（禁）鉴聘字（2015）55号鉴定聘请书，证实龙陵县公安局于2015年5月21日，聘请保山市公安司法鉴定中心对查获的毒品进行鉴定。
2、（保）公（刑）鉴（毒）字（2015）318号毒品定性检验报告，证实从被告人唐庆荣家中查获的毒品可疑物送检检材01-02号中检出海洛因成分，03-05号检材中检出甲基苯丙胺成分。
3、龙公（禁）鉴通字（2015）43号鉴定意见通知书，证实于2015年6月5日已将鉴定结果告知被告人唐庆荣，其对鉴定意见无异议。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1、入所健康检查表、人身安全检查笔录各1份，证实被告人唐庆荣被抓获后人身安全检查情况及身体健康状况。
2、搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单各1份，证实2015年5月20日对被告人唐庆荣人身及住所进行搜查，扣押其持有的甲基苯丙胺可疑物1瓶、2盒，海洛因可疑物1瓶、6个零包，手机2部，钱夹1个。
3、称量笔录、提取笔录各4份，证实在被告人唐庆荣身上及住所查获的毒品甲基苯丙胺、海洛因可疑物分别净重38.4克、5.8克。其中，从查获的毒品海洛因可疑物中提取检材2份，编号01、02，从查获的毒品甲基苯丙胺可疑物中提取检材3份，编号03、04、05，送保山市公安司法鉴定中心进行毒品定性鉴定，送检材料提取来源合法，鉴定意见真实可信。
4、现场检测报告1份，证实2015年5月20日抓获被告人唐庆荣时，当场提取其尿液进行现场检测，结果显示吗啡、甲基安非他明均呈阳性，被告人唐庆荣吸食毒品甲基苯丙胺、海洛因情况属实。
5、侦查实验材料（附库存毒品提取出库审批单、登记表各1份，侦查实验照片11张），证实被告人唐庆荣贩卖的毒品海洛因30元零包净重0.13克，50元零包净重0.18克。
6、电话勘查记录、通话清单各2份，有被告人唐庆荣所持号码为1830885****、1588769****手机内已拨电话、已接电话和未接电话、已收短信和已发短信内容，证实其用通信工具与吸毒人员联系的情况。
七、辨认笔录
1、2015年6月12日15时，被告人唐庆荣对一组不同男性正面免冠照片12张进行辨认，确认4号照片上男子系向其购买毒品的马某某。
2、2015年6月12日16时，被告人唐庆荣对一组不同男性正面免冠照片12张进行辨认，确认7号照片上男子系与马某某一起向其购买毒品的黄某某。
3、2015年5月28日15时，吸毒人员马某某对一组不同男性正面免冠照片12张进行辨认，确认4号照片上男子系贩卖给其毒品吸食的“唐静”，“唐静”与唐庆荣系同一人。
4、2015年6月10日15时30分，吸毒人员黄某某对一组不同男性正面免冠照片12张进行辨认，确认6号照片上男子系贩卖给其毒品吸食的“唐静”，“唐静”与唐庆荣系同一人。
经法庭组织质证，被告人唐庆荣对下列证据材料存在异议：（1）对证人雷某某的证言及公安机关出具的情况说明有异议，辩称其未向雷某某、杨某甲、杨某乙贩卖过毒品；（2）侦查实验时所用零包不是自己所包，对零包的净重存在异议。被告人唐庆荣在庭审中未向法庭提交证明其无罪、罪轻的证据。
被告人唐庆荣的辩护人的质证意见为：1、侦查实验缺乏科学、严谨性，不能够证实被告人唐庆荣所持有毒品海洛因可疑物的性质、数量，公诉机关指控被告人唐庆荣贩卖毒品海洛因事实不清；2、证人黄某某在公安机关所作供述内容不一致，对其证言真实性存在异议，且被告人唐庆荣拿给马某某、黄某某等的毒品海洛因系毒友间相互馈赠、调剂，认定其贩卖毒品海洛因证据不足，应当认定为非法持有毒品；2、对公诉机关指控被告人唐庆荣非法持有毒品甲基苯丙胺片剂38.4克的事实无异议。综上，请求法庭对被告人唐庆荣以非法持有毒品罪定罪处罚。
本院认为，上述证据收集程序合法，内容客观真实，能相互印证，所证明的事实与本案相关联，对被告人唐庆荣贩卖毒品、非法持有毒品的毒品来源、种类、贩卖对象、时间、地点、数量、价格、方式等犯罪事实的认定具有证明作用，本院予以采信。
本院认为，被告人唐庆荣违反国家毒品管理法规，贩卖毒品海洛因5.98克，且非法持有毒品甲基苯丙胺38.4克，其行为已分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款及第三百四十八条之规定，构成贩卖毒品罪、非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人唐庆荣犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以确认。对被告人唐庆荣及其辩护人关于贩卖给马某某、黄某某的毒品海洛因系毒友间相互馈赠、调剂，没有收取其毒资，对其持有的5.8克毒品海洛因应当认定为非法持有毒品的辩解意见与庭审查明的事实不符，本院不予支持。其辩护人关于贩卖的毒品已灭失，通过侦查实验确认被告人唐庆荣贩卖毒品海洛因可疑物的性质、数量缺乏严谨性、科学性的主张，与庭审查明的事实不符，本院不予支持。被告人唐庆荣系一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款的规定，依法应当数罪并罚。被告人唐庆荣有盗窃罪的犯罪前科。被告人唐庆荣归案后能如实供述自己非法持有毒品的罪行，系坦白，有一定的悔罪表现，可以从轻处罚。根据被告人唐庆荣的犯罪事实、情节、危害后果及悔罪表现，本院决定对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人唐庆荣犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三千元；总和刑期四年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月20日起至2018年11月19日止。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押的毒品海洛因5.8克，毒品甲基苯丙胺片剂38.4克，黑色手机2部，钱夹1个依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向保山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李锦文
审判员 陈正泽
审判员 匡云朝
二〇一五年十二月二十三日
书记员 杨应仙
附：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍需执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。