重庆市第五中人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第04255号
上诉人（原审原告）黄定猛。
委托代理人程生奎，重庆新源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司。
法定代表人曾令建，总经理。
委托代理人邓玉建，重庆石松律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿。
负责人曾令建，矿长。
委托代理人邓玉建，重庆石松律师事务所律师。
上诉人黄定猛因与被上诉人重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2015）永法民初字第00598号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，黄定猛系重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿的职工。2010年6月18日，黄定猛与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿签订劳动合同书，合同期限为2010年6月18日至2016年6月30日，工种为地面工。2013年3月21日，黄定猛向重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿出具承诺书，承诺自愿不参加社会保险，要求用人单位将应缴纳的社会保险费支付给本人，由其自行参保，并承担由此产生的法律后果。
2013年11月22日上午，黄定猛在重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿地面找制作铁锤手柄的钢材时，被废钢管绊倒，并被钢材划伤左小腿。黄定猛受伤后在重庆市永川区精神卫生中心住院治疗14天（2013年11月22日至12月6日），经诊断为“左小腿开放性伤口”。2013年11月29日，重庆市永川区人力资源和社会保障局作出永人社伤险认决字（2013）3169号工伤认定决定书，认定黄定猛受伤属于工伤。2014年4月15日，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿向重庆市永川区劳动能力鉴定委员会申请对黄定猛的劳动能力进行鉴定。2014年5月29日，重庆市永川区劳动能力鉴定委员会作出永劳鉴（初）字（2014）696号劳动能力致残等级鉴定结论通知书，鉴定结论为黄定猛的伤不达评级标准。
2014年6月16日，黄定猛向重庆市永川区劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定。重庆市永川区劳动能力鉴定委员会于2014年7月28日作出永劳鉴（初）字（2014）1071号劳动能力致残等级鉴定结论通知书，鉴定结论为黄定猛双侧股骨头坏死与工伤无关联。黄定猛为此支付鉴定费400元。
2014年9月16日，黄定猛到重庆医科大学附属永川医院住院治疗，经诊断为“双侧股骨头坏死、左髋骨性关节炎”。黄定猛住院治疗14天后于2014年9月30日出院。黄定猛为此支付医疗费46733.08元。
2014年10月24日，黄定猛向重庆市永川司法鉴定所申请伤病关系评定。重庆市永川司法鉴定所于2014年11月7日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为黄定猛左侧股骨头坏死与2013年11月22日的外伤有一定的关联性。黄定猛为此支付鉴定费1000元。
2014年12月19日，黄定猛向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿支付黄定猛工伤保险待遇赔偿、医疗费。重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会于2014年12月19日作出渝永劳仲不字（2015）第40号不予受理案件通知书，以黄定猛的仲裁请求不属于仲裁委的受案范围，不予受理。黄定猛不服该不予受理案件通知书，遂向一审法院提起诉讼。
同时查明，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿系重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司的分公司。重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿于2008年8月起为黄定猛参加了工伤保险。黄定猛2013年1月至11月的月平均工资为2986元。
黄定猛一审诉称，其系重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿的职工，从2010年6月18日起在重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿从事电焊工作。2013年11月22日，黄定猛在工作时受伤。2013年11月29日，重庆市永川区人力资源和社会保障局认定黄定猛受伤属于工伤。黄定猛受伤后左侧髋关节发生严重病变，左脚不能正常站立，经诊断为左侧股骨头缺血性坏死。2014年11月7日，重庆市永川司法鉴定所鉴定黄定猛左侧股骨头坏死与2013年11月22日的外伤有一定的关联性。重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿未足额支付黄定猛劳动报酬，未为黄定猛缴齐社会保险，应当向黄定猛支付经济补偿。黄定猛不服重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会渝永劳仲不字（2015）第40号不予受理案件通知书，故起诉要求：一、解除黄定猛与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿之间的劳动合同；二、由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿共同支付黄定猛医疗费36941.82元、停工留薪期工资36000元（3000元／月×12个月）、住院伙食补助费224元（8元／天×28天）、住院期间的护理费1400元（50元／天×28天）、工伤生活津贴4200元（2100元／月×2个月）、交通费500元、鉴定费1400元、经济补偿15000元（3000元／月×5个月）、一次性伤残补助金39000元（3000元／月×13个月）、一次性工伤医疗补助金34008元（4251元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金63765元（4251元／月×15个月）、失业保险待遇损失12600元（1050元／月×12个月），合计245038.82元。
重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿一审共同辩称：黄定猛系重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿的职工，月平均工资低于3000元；黄定猛于2013年11月22日受伤系工伤，但此次受伤与黄定猛左侧股骨头缺血性坏死没有关联性；黄定猛与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿签订的劳动合同未到期，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿不同意与黄定猛解除劳动合同；黄定猛在签订劳动合同时向重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿出具了承诺书，要求用人单位不为其购买社会保险，将用人单位应缴纳的社会保险费发放给黄定猛，故重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿不应向黄定猛支付经济补偿；黄定猛要求解除劳动合同，不符合领取失业保险金的条件，故重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿不应向黄定猛支付失业保险待遇损失；黄定猛要求重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿支付工伤保险待遇和医疗费之外的诉讼请求未经过仲裁前置程序，起诉程序不合法。
一审法院认为，黄定猛与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿之间存在劳动关系，黄定猛依法享有法律规定的劳动者应当享有的相关权利。关于黄定猛的诉讼请求是否符合法律规定，现分别评判如下：
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，黄定猛在诉讼中增加了要求解除与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿之间的劳动合同，要求重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿支付经济补偿、失业保险待遇损失的诉讼请求，该三项诉讼请求与本案讼争的劳动争议具有不可分性，一审法院决定合并审理。
《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿没有依法为黄定猛缴纳除工伤保险以外的其他社会保险费，黄定猛有权依照劳动合同法的规定解除劳动合同，故黄定猛要求解除劳动合同的理由成立，一审法院予以支持。《中华人民共和国民法通则》规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。本案中，黄定猛自愿向用人单位承诺不参加社会保险，之后又以用人单位没有为其参加社会保险为由要求用人单位支付经济补偿，有违诚实信用原则，故一审法院对黄定猛主张经济补偿的诉讼请求不予支持。
黄定猛的受伤性质为工伤，黄定猛提出解除劳动关系，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿应按《工伤保险条例》的相关规定支付黄定猛各项工伤保险待遇。黄定猛系工伤保险参保职工，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条之规定，黄定猛主张的住院伙食补助费应由工伤保险基金审核支付，故一审法院不作处理。
《工伤保险条例》规定工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。本案中，黄定猛在重庆医科大学附属永川医院住院治疗双侧股骨头坏死、左髋骨性关节炎产生的医疗费与工伤没有关联系，故不应作为工伤医疗待遇处理。
《工伤保险条例》规定，劳动能力鉴定委员会承担工伤职工劳动能力的鉴定、疾病与工伤关联的确认等工作。工伤职工只有被评定伤残等级后，才能按规定享受伤残待遇。本案中，经劳动能力鉴定委员会鉴定黄定猛受伤未达伤残等级、黄定猛双侧股骨头坏死与工伤无关联，故黄定猛不能享受伤残待遇，即不应享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》第二十三规定，鉴定（确认）结果为与工伤无关联的疾病或复查鉴定的结论没有变化，所产生的鉴定（确认）费及鉴定检查费用由申请者承担。故黄定猛进行劳动能力鉴定的鉴定费应由黄定猛自行承担。
工伤职工停工留薪期，是指职工发生工伤或者患××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，停工留薪期满后，应当进行劳动能力鉴定，鉴定期间停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得××假工资。本案中，根据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，小腿开放性伤口的停工留薪期为2个月，故黄定猛的停工留薪期待遇为5972元（2986元／月×2个月）。黄定猛没有证据证明停工留薪期满后需要停止工作接受治疗，故一审法院对黄定猛主张工伤生活津贴的诉讼请求不予支持。
黄定猛因工伤住院治疗14天，一审法院按50元／天计算护理费，故黄定猛的住院期间护理费为700元（50元／天×14天）。
黄定猛主张的交通费未提供证据证实，但系因工伤产生的必要合理费用，一审法院酌情计算100元。
关于黄定猛主张的失业保险待遇损失。黄定猛在重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿工作已满一年，黄定猛要求解除与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿之间的劳动合同关系的情形属于在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业，因此黄定猛符合领取失业保险待遇的条件。本案中，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿未为黄定猛办理失业保险手续，同时重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿亦未举示证据证明社会保险经办机构能够补办，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿的行为造成黄定猛失业后无法领取失业保险待遇，故黄定猛的失业保险待遇损失应由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿负责赔偿。《重庆市失业保险条例实施办法》规定“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放”、“单位未按规定参加失业保险，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿”，《重庆市失业保险条例》第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定，累计缴费时间满五年不足七年的为十五个月”，黄定猛系农民合同工，黄定猛与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿从2008年8月起建立劳动关系，黄定猛于2015年1月5日起诉要求解除与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿之间的劳动关系，应缴费年限满五年不足七年，故重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿应支付黄定猛的失业保险待遇损失为7875元（875元／月×15个月×50%×120%）。
综上所述，重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿应支付黄定猛停工留薪期待遇5972元、住院期间护理费700元、交通费100元、失业保险待遇损失7875元，合计14647元。由于重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿系重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司的分公司，不具有法人资格，民事责任应由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、《失业保险条例》第十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：一、解除黄定猛与重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿之间的劳动合同；二、由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司支付黄定猛停工留薪期待遇5972元；三、由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司支付黄定猛住院期间护理费700元；四、由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司支付黄定猛交通费100元；五、由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司支付黄定猛失业保险待遇损失7875元；六、驳回黄定猛的其他诉讼请求。上述二至五项合计14647元，限重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司于判决生效后15日内履行完毕。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司负担。
黄定猛不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判支持其一审诉讼请求。主要事实和理由：黄定猛对劳动能力鉴定委员会黄定猛双侧股骨头坏死与工伤关联性的认定有异议，于一审期间提出，法院并未按法定程序予以核实。黄定猛有证据证明左侧股骨头坏死与工伤有关联性。重庆市永川司法鉴定所于2014年11月7日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为黄定猛左侧股骨头坏死与2013年11月22日的外伤有一定的关联性。经济补偿金应当支付。
重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司、重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿共同答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，二审庭审中，黄定猛对其上诉请求作了具体陈述，即对一审法院认定双方解除劳动合同以及失业保险待遇损失7875元无异议；对停工留薪期待遇、护理费的计算基数无异议，只是认为应当加上股骨头坏死所对应的停工留薪期月份、住院天数。主张的医疗费、工伤生活津贴也是治疗股骨头坏死所对应的费用和待遇。交通费认为应当主张500元。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金是根据股骨头坏死的伤情，参照伤残等级7级主张的金额。
二审审理查明的其他事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。重庆市永川区兴旺煤业有限责任公司兴旺煤矿没有依法为黄定猛缴纳除工伤保险以外的其他社会保险费，黄定猛有权依照劳动合同法的规定解除劳动合同。本案中，黄定猛自愿向用人单位承诺不参加社会保险，之后又以用人单位没有为其参加社会保险为由要求用人单位支付经济补偿，有违诚实信用原则，故一审法院对黄定猛主张经济补偿的诉讼请求不予支持正确。
关于黄定猛有关各项工伤保险待遇的上诉主张是否成立的问题。经审理查明，重庆市永川区劳动能力鉴定委员会于2014年7月28日作出永劳鉴（初）字（2014）1071号劳动能力致残等级鉴定结论通知书，鉴定结论为黄定猛双侧股骨头坏死与工伤无关联。《工伤保险条例》规定，劳动能力鉴定委员会承担工伤职工劳动能力的鉴定、疾病与工伤关联的确认等工作。黄定猛自行委托其他机构进行的鉴定，不符合法律规定。因此，黄定猛以双侧股骨头坏死为由所主张的医疗费、停工留薪期待遇、住院期间的护理费、住院伙食补助费、工伤生活津贴，本院不予支持。
工伤职工只有被评定伤残等级后，才能按规定享受伤残待遇。黄定猛经劳动能力鉴定委员会鉴定受伤未达伤残等级、双侧股骨头坏死与工伤无关联，故黄定猛不能享受伤残待遇，即不应享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。
《重庆市工伤保险实施办法》第二十三规定，鉴定（确认）结果为与工伤无关联的疾病或复查鉴定的结论没有变化，所产生的鉴定（确认）费及鉴定检查费用由申请者承担。因此，黄定猛进行劳动能力鉴定的鉴定费以及黄定猛自行委托其他机构进行鉴定产生的鉴定费均应由黄定猛自行承担。
另由于黄定猛主张的交通费未提供证据证实，但系因工伤产生的必要合理费用，故一审法院酌情主张100元并无不当。
综上所述，黄定猛的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由黄定猛负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 周媛媛
代理审判员 陈 杨
二〇一五年八月三十一日
书 记 员 黄晚秋