湖南省临澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0724刑初46号
公诉机关临澧县人民检察院。
被告人史某，无业。因本案，于2016年2月2日被临澧县公安局刑事拘留，2016年2月5日被逮捕。2016年4月15日临澧县人民检察院对其办理了取保候审手续。2016年4月20日本院对其变更为取保候审。现在居住地。
临澧县人民检察院以临检公诉刑诉[2016]43号起诉书指控被告人史某犯合同诈骗罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成由审判员陈爱明担任审判长，代理审判员王巧、人民陪审员罗昌茂参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员苏鹏担任法庭记录。临澧县人民检察院指派代检察员雷姗出庭支持公诉，被告人史某到庭参加诉讼。现已审理终结。
临澧县人民检察院指控:2015年9月16日，湖南省兴禹建设有限公司（以下简称“兴禹公司”）通过招投标程序获得了由湖南华纬水电工程公司代建的临澧县青山主坝水闸除险加固工程土建项目工程。被告人史某欲承包兴禹公司在该土建项目工程中的主坝水闸拆除工程，因其报价偏高未果。同年10月7日，史某未获得该项目的承包权，仍将万某带至工地查看，并谎称其已承包该项目，欲租用万某机械设备。万某信以为真，遂于当日与其签订了《临澧县青山主坝水闸拆除合同》，并口头约定当月15日进场施工，并向史某转账支付了人民币5万元工程保证金，后史某将5万元取出全部用于偿还个人债务。2015年10月15日，万某前往工地询问情况后发觉被骗，即打电话要求史某退还保证金，史某以种种理由拒绝。归案后，被告人史某如实供述了自己的犯罪事实，且其近亲属代为退还了被害人万某人民币5万元。
公诉人员在开庭审理过程中宣读、出示了指控被告人史某犯罪的被害人陈述、证人证言、临澧县公安局办案民警出具的线索来源与归案经过材料、《临澧县青山主坝水闸拆除合同》、《合同协议书》、《临澧县青山主坝水闸除险加固工程项目部内部承包合同书》、转账汇款单、通话清单、辨认笔录、收款收条及谅解书、被告人史某的常住人口信息表及其供述材料等证据。公诉机关以被告人史某的行为已构成合同诈骗罪，但有坦白和退赔及谅解等情节为由，提请本院依法判处。
被告人史某对公诉机关指控的事实供认属实，对指控的罪名无异议，没有提出辩护意见。
经审理查明，2015年9月16日，湖南省兴禹建设有限公司（以下简称“兴禹公司”）通过招投标程序获得了由湖南华纬水电工程公司代建的临澧县青山主坝水闸除险加固工程土建项目工程。被告人史某欲承建兴禹公司在该土建项目工程中的主坝水闸拆除工程，因其报价偏高未果。同年10月3日，兴禹公司将拆除工程发包给他人。2015年10月7日，史某明知自己未取得该项目承包权，仍将湖南省沅江市南大膳镇村民万某带至工地查看，并谎称其承建该项目，欲租用万某机械设备。万某信以为真，遂于当日与其签订了《临澧县青山主坝水闸拆除合同》，并口头约定当月15日进场施工。万某于当日向史某转账支付了人民币5万元工程保证金，后史某将5万元取出全部用于偿还个人债务。2015年10月15日，万某因未得到进场施工通知，遂前往工地询问情况后发觉被骗，即打电话质问史某并要求其退还保证金，但史某多次拒绝接听万某的电话，且未予退还。
被抓获归案后，被告人史某如实供述了自己的诈骗事实，并退还了被害人万某人民币5万元，并取得被害人的谅解。
上述事实，有下列已经庭审举证、质证的证据证明，本院予以确认：
1、被害人万某陈述，2015年10月7日，万某与史某签订《临澧县青山水坝水闸拆除工程合同》，并支付5万元保证金。10月15日万到项目部询问得知工程承包人不是史某，发觉被骗。万某打电话给史某，史某才告知工程没有接到手，并承诺退还5万元保证金，但经多次电话催促，史某一直未付，后面就不接电话了；
2、证人肖某证言证明，2015年，史某找肖某想要承揽临澧县青山主坝水闸拆除工程，肖某让其去项目部找公司具体负责此事的项目经理刘某。史某报给项目部的工程造价超过预算太多，公司就拒绝史某。公司与李富签订合同之前，就明确答复史某不考虑他的承包资格。和李富签订工程承包合同之后，肖某在电话中明确告诉了史某，这个工程已经承包给别人了，不可能同意工程同时和几个人签订合同；
3、证人刘某证言证明，史某找刘某想承揽水闸拆除工程，史某当时给的报价是600多元一立方，远远超过工程预算，所以刘某就拒绝了。在和别人签订合同之后没多久，史某又打电话说还想承包工程，刘某就说已经和别人签订了工程承包合同；
4、证人李某证言证明，李某于2015年10月3日承包了青山主坝水闸拆除工程，且签订了合同。开始动工的时间是10月16日左右。该项目没有再转包；
5、证人曹某证言证明，青山水闸主坝除险加固工程主要分为土建工程和金结项目两部分，土建工程是通过招标后于2015年9月16日与兴禹公司签订的合同，其项目部发包的工程中承建公司内没有史某的人；
6、证人吴某证言证明，史某在2015年9月中旬找吴某借过5万元，2015年10月初史某就把钱还了；
7、证人张某证言证明，史某在2015年下半年的时候找张某借过3万元，不久就还了；
8、辨认笔录证明，辨认人刘某、肖某从侦查机关提供的不同男性的正面免冠照片中辨认出被告人史某；
9、《临澧县青山主坝水闸拆除合同》、收条及银行卡号复印件、转账汇款单证明，史某、万某2015年10月7日签订的合同，并于当日史某收到万某保证金5万元的事实；
10、《合同协议书》、《临澧县青山主坝水闸除险加固工程项目部内部承包合同书》证明，2015年9月16日湖南华纬水电工程公司与湖南兴禹建设有限公司签订《合同协议书》、2015年10月3日李某、高绍明与湖南兴禹公司签订《临澧县青山主坝水闸除险加固工程项目部内部承包合同书；
11，通话详单证明了史某与肖某、刘某、万某通话记录情况；
12、临澧县公安局侦查人员出具的线索来源与抓获经过材料证明了被告人史某的归案情节；
13、收款收条及谅解书证明，史某退赔被害人万某5万元，万某表示对其谅解；
14、常住人口信息表证明了被告人史某的基本身份情况。
15、被告人史某供述，2015年10月7日，史某虚构取得承包临澧县青山主坝水闸拆除工程的事实，与万某签订合同，并骗取了万某工程保证金人民币5万元，用于偿还自己的债务。
本院认为，被告人史某以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取对方当事人数额较大的担保财产后逃逸，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人史某归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人史某积极赔偿被害方经济损失并取得被害方谅解，可以酌定从轻处罚根据被告人史某的犯罪情节和悔罪表现，结合汉寿县司法局作出的对其适用社区矫正调查评估意见书，符合判处非监禁刑条件，可以适用非监禁刑。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人史某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈爱明
代理审判员 王 巧
人民陪审员 罗昌茂
二〇一六年七月四日
书 记 员 苏 鹏
附本案适用法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。