浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0324刑初1189号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人胡甲，男，1977年8月27日出生于浙江省永嘉县，汉族，高中文化，无业，住永嘉县。曾因犯流氓罪，于1996年3月2日被温州市中级人民法院判处有期徒刑十年（犯罪时未满十八周岁）。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年4月1日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。
辩护人朱千里，浙江中辛律师事务所律师。
被告人高甲，男，1993年12月20日出生于浙江省永嘉县，汉族，初中文化，无业，住永嘉县。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年3月15日被刑事拘留，同年4月7日被取保候审，同年10月10日被逮捕。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉〔2016〕1139号起诉书指控被告人胡甲、高甲犯开设赌场罪，于2016年10月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，于同年11月2日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员黄疆南出庭支持公诉，被告人胡甲、高甲及辩护人朱千里到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2015年12月中旬开始，被告人胡甲、高甲先后加入黄甲、叶甲（均另案处理）等人开设在永嘉县北城街道三元堂村的赌场并持有股份，以“牌九”形式吸引不特定多人聚众赌博。至被公安机关查获时止，该赌场累计开设十天以上，每天一至两场，每场参赌人员十几至二三十人不等，赌场按照3%-5%的比例抽取头薪，数额累计达人民币2万元以上。其中，被告人胡甲参与赌场开设十天以上，其间赌场参赌人数达200人次以上；被告人高甲参与赌场开设七天以上。
案发后，被告人胡甲主动到公安机关投案，但并未如实供述上述犯罪事实。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人胡甲、高甲的行为均已构成开设赌场罪，其中胡甲属于情节严重。被告人胡甲有自首情节，被告人高甲有坦白情节，均可以从轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第三款之规定，依法判处。
被告人胡甲、高甲对公诉机关指控的事实与罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人胡甲的辩护人提出：一、公诉机关指控胡甲开设赌场系情节严重证据不充分。1、公诉机关指控开设赌场时间为2015年12月中旬，根据有利于被告人原则，应认定为12月20日为宜。而同案犯叶甲于12月25日因吸毒被抓，涉案赌场仅开设6天时间。被告人高甲供述其参与赌场时胡甲已退出，故胡甲的参与时间应少于6天，不能认定为10天以上。2、公诉机关对赌场开设场次与每场参赌人数的表述不明确，应根据有利于被告人原则认定每天1场、每场10人为宜。二、被告人胡甲有以下法定、酌定从轻、减轻处罚情节：1、胡甲自动投案并如实供述其犯罪事实，虽然在批捕阶段存在翻供，但在庭审中又如实供述，符合自首的条件，应减轻处罚。2、胡甲系被动参与，在赌场中未参与实际经营，其作用相比其他同案犯要轻。三、量刑建议：要求对胡甲予以最大幅度的减轻处罚，在三年有期徒刑以下量刑，给其一个改过自新、重新做人的机会。
经审理查明，2015年12月中旬开始，被告人胡甲、高甲先后加入黄甲、叶甲（均另案处理）等人开设在永嘉县北城街道三元堂村的赌场并持有股份，以“牌九”形式吸引不特定多人聚众赌博。至被公安机关查获时止，该赌场累计开设十天以上，每天两场，偶尔一场，每场参赌人员十几至二三十人不等。赌场按照3%-5%的比例抽取头薪，数额累计达人民币2万元以上。其中，被告人胡甲参与赌场开设十天以上，期间赌场参赌人数达200人次以上，抽头2万余元；被告人高甲参与赌场开设七天以上，期间赌场抽头1.4万余元。
案发后，被告人胡甲主动到公安机关投案，并如实供述了自己的上述犯罪事实，但在侦查阶段后期翻供，在开庭审理过程中又表示自愿认罪。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、同案犯叶甲的供述及辨认笔录，供认自己和黄甲大概在2015年12月中旬的时候合伙在三元堂村开设涉案赌场，每天两场，每场大概有三四十人参与赌博，开了十来天时间，抽取约2万元头薪，12月25日自己因吸毒被抓后的事情就不知道了。赌场里的股东有自己、黄甲、胡甲、孝亲、“阿都”等人，胡甲刚开始有两股，后来他说只用给他一股，就变成一个股份了，他持有两股的时间有三四天，“阿都”、孝亲都是赌场开始三四天之后才持有股份。经辨认，指出胡甲、黄甲、胡丙、“阿都”黄丙。
2、同案犯黄甲的供述及辨认笔录，供认2015年12月中旬，柱光（即叶甲）说要把天智开在三元堂村的赌场接过来，给自己一点股份。场子接过来后柱光说钱大家平均分，具体也没说清楚的，场子大概摆了十几天，每天下午晚上各一场，参赌人数少的话二十来人，多的话三四十人。12月25日柱光因吸毒被抓场子停了几天，后自己在十二盘山上搞了个场子。赌场在三元堂的时候股份都是柱光分配的，具体中间有什么人自己不是很清楚。经辨认，指出“阿都”黄丙、高甲、胡甲等人。
3、同案犯胡丙的供述及辨认笔录，供认涉案赌场开设的第二天，叶甲叫自己去赌场做理手，赌场每天下午、晚上都有，参赌人数有时十几人，有时二三十、三四十人。赌场是从12月中旬开始开设的，开了十来天，自己知道的赌场股东有叶甲、黄甲、胡甲、高甲、“阿都”、“东光”、天智、阿克等人，高甲大概持有股份一个星期左右，是因为来赌场闹事才给他的，后来是因为跟黄甲闹矛盾打了起来就没股份给他了，听说胡甲也是中途没了股份。自己在赌场当理手大概当了十来天，股份是在叶甲被抓的前两天分给自己的。经辨认，指出叶甲、黄甲、胡甲、高甲、“阿都”黄丙、“东光”刘甲。
4、同案犯黄丙的供述，供认2015年12月19日自己回家后发现隔壁黄甲的地下室开了一个赌场，自己就向叶甲要股份，几天后叶甲给自己1000元，自己明白这是赌场的股份分红。这个赌场从自己回家后开了六七天，每天两场，每场二三十人，赌场很多人有股份，基本是孝亲在抽头，钱放在高甲那里，具体抽到多少自己不清楚。
5、同案犯章甲的供述及辨认笔录，供认自己在2015年12月19日从江苏回到永嘉，之前在江苏的时候就知道老公黄甲在上塘跟人合伙开了赌场。赌场到2016年1月4日被查一共开设二十来天，以扑克牌九的方式进行赌博，每天开设两场，分别是下午场和晚上场，每场的参赌人数至少有30人。自己知道的赌场的场地有在上塘大坑岙村摆了三四场，十二盘村开了四场，其他的基本都在三元堂村。经辨认，指出理手胡丙、刘甲、股东黄丙、叶甲、黄甲等人。
6、证人潘某的证言及辨认笔录，证明自己于2015年12月23日去三元堂一个房子里赌博，参赌人员至少四十人；第二次在三元堂的一个庙里，参赌人员十来人的事实。经辨认，指出庄家黄甲、股东胡甲等人。
7、证人周某1、廖某1、金某1、郑某1、杜某、金某2、金某3、胡某、杨某、陈某1、黄某、叶某1、郑某2、李某、周某2、林某1、廖某2、方某1用、王某1、鲍某、张某、叶某2、王某2、林某2、王某3、柯某、王某4、方某2、陈某2、王某5、王某6的证言，证明2016年1月4日十二盘村赌场的基本情况及部分人员参赌的事实。
8、检查笔录、收缴物品清单，证明2016年1月4日，公安人员对永嘉县北城街道十二盘村王宅路12号赌场进行检查，发现廖某1等多人涉嫌赌博，扣押并收缴无主赌资若干，扑克牌2副。
9、刑事判决书、行政处罚决定书，证明被告人胡甲的前科情况，以及廖某1、金某1、方某1用等21人因赌博被行政处罚的事实。
10、抓获经过，证明被告人胡甲、高甲的归案情况。
11、户籍信息，证明被告人胡甲、高甲的身份情况。
12、被告人胡甲在侦查阶段的供述，供认2015年12月份左右叶甲让自己去他的赌场帮忙，给一些股份，自己就同意了。赌场一般下午、晚上各一场，每场参赌人员三十余人的事实。
13、被告人高甲在侦查阶段的供述，供认2015年12月10日后叶甲和黄甲在三元堂村开了个赌场，自己看他们赌场的生意比较好，就去赌场准备掀桌子要股份，当时黄甲和叶甲说可以给自己20％的股份，自己就同意了。赌场每天下午晚上各一场，其中只有两三天的下午场没有。后来自己因为和黄甲闹了矛盾就退出赌场的事实。
被告人胡甲的辩护人提出公诉机关指控涉案赌场的开设时间、开设场次与每场参赌人数的表述不明确，应根据有利于被告人原则认定赌场每天开设1场、每场10人，胡甲参与的时间少于6天的意见。经查，公诉机关指控赌场从2015年12月中旬开始开设，虽然没有指明具体的某一日，但根据多名同案犯的供述，赌场从开设到叶甲在12月25日因吸毒被抓获共持续了十来天的时间，供述相互之间能够印证，而同案犯叶甲供述从一开始就让被告人胡甲加入赌场，并给其股份，胡甲对该事实也是供认不讳的，足以认定胡甲参与赌场十天以上的事实。关于开设场次和参赌人数的问题，综合同案犯供述、二被告人本人供述以及证人证言，可以认定赌场每天开设两场，偶有一场，参赌人数一般二三十人，少则十几人，多则三四十人，故胡甲参与期间的参赌人数已达200人次以上。辩护人提出的相应辩护意见，与事实不符，本院不予采信。
本院认为，被告人胡甲、高甲以营利为目的，伙同他人开设赌场，其中胡甲属于情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人胡甲在案发后能够自动投案，并如实供述其罪行，系自首；被告人高甲归案后能如实供述其罪行，在法庭上自愿认罪，结合二被告人的犯罪情节等，决定对胡甲予以减轻处罚，对高甲予以从轻处罚。被告人胡甲的辩护人提出的相应辩护意见，与事实及法律规定相符，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币35000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月1日起至2018年3月31日止。）
二、被告人高甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币25000元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月10日起至2018年1月16日止。）
三、共同追缴被告人胡甲、高甲的违法所得人民币20000元（胡甲对全部的20000元承担责任，高甲对其中的14000元承担责任），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新清
人民陪审员 胡忠钦
人民陪审员 李希豪
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 王 茜
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