辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）辽01民终12731号上诉人（原审原告）：张秀兰，女，1958年3月9日出生，汉族，住辽宁省抚顺市顺城区。上诉人（原审被告）：沈阳市和平区长白城管环卫管理所，住所地：沈阳市和平区。法定代表人：张显光，该所所长。委托诉讼代理人：赵德敏，女，1956年7月6日出生，汉族，住沈阳市和平区。委托诉讼代理人：何香玲，沈阳市和平区中一法律服务所法律工作者。上诉人张秀兰因与上诉人沈阳市和平区长白城管环卫管理所（以下简称长白环卫所）劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2016）辽0102民初7711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成由审判员李春野（主审）担任审判长，审判员董莉、审判员李晓颖参加评议的合议庭，开庭进行了审理。上诉人张秀兰、上诉人长白环卫所的委托诉讼代理人赵德敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张秀兰上诉请求：1、撤销原审判决第二项；2、改判一次性伤残就业补助金10400元或36504元；3、给付经济补偿金或赔偿金32725元；4、支付精神抚慰金30000元；5、确认双方于2016年7月4日解除劳动关系；6、被上诉人承担本案诉讼费用。长白环卫所上诉请求：撤销一审判决，驳回张秀兰全部诉讼请求。张秀兰向一审法院起诉请求：1、撤销长白环卫所单方于2015年8月25日解除劳动合同；2、确认双方自2016年7月4日解除劳动关系；3、支付一次性伤残补助金10683.05元，一次性伤残就业补助金36504元，一次性工伤医疗补助金27378元；4、支付经济补偿金或经济赔偿金32725元；5、支付精神抚慰金30000元；6、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2007年5月21日张秀兰入职长白环卫所，从事道路清扫工作。2008年年末，张秀兰离开长白环卫所，2009年4月8日，又返回长白环卫所工作。2010年7月13日15时20分，案外人赵景山驾驶辽A51D**号客车行驶至沈阳市和平区胜利大街胜利桥上，与在此进行作业的张秀兰发生交通事故，致两车损坏，张秀兰受伤，赵景山负此事故全部责任。张秀兰入沈阳急救中心住院治疗24天。2011年6月3日张秀兰将长白环卫所诉至法院，请求确认双方劳动关系成立。同年9月1日，和平区法院作出[2011]沈和民四初字第771号民事判决，判决确认张秀兰与长白环卫所之间存在劳动关系。长白环卫所不服，上诉至沈阳市中级人民法院，2011年12月7日该院作出[2011]沈中民五终字第1417号判决，判决驳回上诉，维持原判。2012年2月7日沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出沈和人社工认字[2012]第005号工伤认定结论通知书，认定：张秀兰受到的事故伤害，经诊断为“头外伤，头皮裂伤，多发软组织损伤，右拇指损伤，腰骶部软组织损伤”，认定为工伤。2014年3月17日沈阳市和平区人力资源和社会保障局作出沈和人社工认字[2014]第007号工伤认定结论通知书，认定：张秀兰受到的事故伤害，经诊断为“头外伤，头皮裂伤，多发软组织损伤，右拇指损伤，腰骶部软组织损伤，第五骶椎骨折”，认定为工伤。2015年9月24日沈阳市劳动鉴定康复管理办公室作出职工工伤、职业病致残程度鉴定结论通知单，就张秀兰致残程度鉴定，经医疗专家组鉴定，其残情评定为：右拇指损伤，腰骶部软组织损伤，第五骶椎骨折，头皮裂伤。评定级别：伤残十级，无生活自理障碍。2015年张秀兰提起诉讼。诉讼请求为长白环卫所支付：1、工伤医疗费29,916.50元，误工费112,238.26元，陪护费4,800元，住院伙食补助费1,200元，交通食宿费3,981元，共计152,135.76元。2、诉讼费由被告承担。庭审中，医疗费29，916.50元变更为19,253.49元，误工费变更为109,093.76元，陪护费变更为3,274.5元，交通费变更为537元；另，增加诉讼请求复印费、工商局查档费合计669元。和平区法院于2015年4月3日作出[2015]沈和民四初字第144号民事判决，判决“一、被告沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告张秀兰医疗费13,824.01元；二、被告沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告张秀兰工资差额5,478.32元；三、被告沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告张秀兰交通费300元；四、驳回原告其他诉讼请求。”宣判后，张秀兰提起上诉。沈阳市中级人民法院于2015年9月15日作出[2015]沈中民五终字1672号民事判决，判决：“一、维持沈阳市和平区人民法院[2015]沈和民四初字第144号民事判决第一、三项；二、变更沈阳市和平区人民法院[2015]沈和民四初字第144号民事判决第二项为沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内支付张秀兰停工留薪期工资2,989元及2010年9月20日至2011年7月31日工资差额3,714元；三、撤销沈阳市和平区人民法院[2015]沈和民四初字第144号民事判决第四项；四、沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内支付张秀兰住院伙食补助费504元；五、沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内支付张秀兰陪护费3,274.60元；六、驳回张秀兰、沈阳市和平区长白城管环卫管理所其他诉讼请求。2015年张秀兰提起诉讼。诉讼请求：1、请求撤销解除劳动合同，更改判决书，张秀兰于2011年8月后未再到长白环卫所工作的错误笔录（事实认定），判令长白环卫所依法支付2010年9月21日至2014年9月21日拖欠工资赔偿70,210元；2、请求确认2008年劳动合同无效，更改判决书张秀兰于2008年末离开长白环卫所的错误笔录（事实认定），判令支付履行无效劳动合同已付出劳动的工资报酬65,000元；3、判令依法支付延长工作时间工资报酬、加班费、应休未休年休假工资报酬及违法克扣试用期工资114,069.03元；4、判令支付实发工资剔除延长工作时间工资低于当地最低工资标准支付工资的工资报酬差额赔偿金35,728.40元；5、判令支付因用人单位原因未续订劳动合同的双倍工资40,300元；6、判令支付经济补偿金，额外经济补偿，加付赔偿金；7、诉讼费由被告承担。张秀兰于庭审中变更第一项诉讼请求为：确认双方劳动关系连续至今，要求支付2011年8月至2015年11月拖欠工资178,258.71元；变更第二项诉讼请求为：确认2008年劳动合同无效，要求支付2007年至2010年6月工资报酬65,000元；变更第三项诉讼请求为：判令支付延时加班工资116,053.85元；撤销第六项诉讼请求。2016年1月21日和平区法院作出（2015）沈和民四初字第999号民事判决书，判决：一、被告沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起10日内一次性支付原告张秀兰未订立书面劳动合同的双倍工资差额11,449.66元；二、驳回原告张秀兰其他诉讼请求。张秀兰不服，上诉至沈阳市中级人民法院，该院于2016年6月1日作出[2016]辽01民终3814号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2015年张秀兰提起诉讼。诉讼请求：1、请求长白环卫所支付精神损害抚慰金99,900元；2、请求确认现冒出旧日期的“解除劳动关系通知书”无效；3、请求法院紧急调取第十五法庭2015年8月25日9时至10时该时间段的屋内监控录像和录音实况备佐证据；4、诉讼费被告承担。和平区法院于2016年2月15日作出（2015）沈和民四初字第1088号民事判决书，判决:驳回原告张秀兰的诉讼请求。张秀兰不服，上诉至沈阳市中级人民法院，该院于2016年5月31日作出[2016]辽01民终4956号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2015年8月28日张秀兰向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：撤销被申请人单方于2015年8月25日解除劳动合同；工伤职工本人提出要求自2016年7月4日解除劳动关系；请求支付一次性伤残补助金10683元，一次性伤残就业补助金36504元，一次性工伤医疗补助金27378元；支付经济补偿金或经济赔偿金32725元；支付精神损害赔偿金30000元。该委以未能提供相关证据为由于2016年7月4日作出沈和劳人仲不字[2016]556号不予受理通知书。张秀兰不服，提起诉讼。另查明：2009年沈阳市职工月平均工资为2857元，最低工资标准为700元。一审法院认为，关于张秀兰主张的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》的相关规定，职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，经工伤认定并经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资；劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。《关于贯彻实施新有关问题的通知》（辽人社[2010]483号）规定，一次性工伤医疗补助金按工伤职工所在统筹地区上年度职工月平均工资作为计发基数，从工伤保险基金中支付，其中十级为7个月。一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的愿则计算工伤职工月平均工资，按照相应级别由用人单位支付一次性伤残就业补助金。十级为8个月。张秀兰主张受伤前12个月的月平均工资为1300元，但未能提供有效证据予以佐证，结合本案的实际情况，酌定张秀兰平均工资依据同期沈阳市最低工资标准700元计算。故长白环卫所应依法支付张秀兰一次性伤残补助金11999.40元（2857元×60%×7个月）、一次性工伤医疗补助金19999元（2857元×7个月）、一次性伤残就业补助金5600元（700元×8个月）。关于张秀兰主张的撤销长白环卫所单方于2015年8月25日解除劳动合同并要求确认自2016年7月4日解除劳动关系及支付经济补偿金或经济赔偿金的诉讼请求。经生效民事判决书确认2015年8月25日长白环卫所与张秀兰解除劳动关系系合法解除，长白环卫所无需向张秀兰支付经济补偿金或经济赔偿金。故对张秀兰的该项诉讼请求，不予支持。关于张秀兰主张的精神抚慰金。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定，中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的因确认劳动关系；订立、履行、变更、解除和终止劳动合同；因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议及因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议属于劳动争议仲裁委员会的受案范围。经审查，张秀兰要求精神损害抚慰金的仲裁请求不符合上述劳动争议仲裁受理范围。而根据法律规定，劳动争议仲裁前置是提起诉讼的前提，故张秀兰该项诉讼请求也不属人民法院受理劳动争议案件的范围。故对其该诉讼请求，不予审理。一审法院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条、《关于贯彻实施新有关问题的通知》第六条（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条之规定，判决：一、被告沈阳市和平区长白城管环卫管理所于本判决生效之日起十五日内一次性支付原告张秀兰一次性伤残补助金11999.40元、一次性工伤医疗补助金19999元、一次性伤残就业补助金5600元；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，已减半收取5元，由被告负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，因张秀兰与长白环卫所之间的劳动关系已经生效民事判决确认于2015年8月25日解除，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条的规定，张秀兰在本案中再次提出要求确认自2016年7月4日与长白环卫所解除劳动关系的诉讼请求构成重复起诉，故本院不予审理。关于张秀兰要求长白环卫所支付经济补偿金或经济赔偿金的诉讼请求。因经生效民事判决确认长白环卫所属于合法解除与张秀兰的劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十七条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金或赔偿金的条件，故对张秀兰的该项诉讼请求，本院不予支持。关于张秀兰要求改判长白环卫所支付一次性伤残就业补助金10400元或36504元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于张秀兰要求长白环卫所支付精神抚慰金30000元的诉讼请求，不属于人民法院受理的劳动争议案件范围，本院不予审理。关于长白环卫所提出的请求撤销一审判决，驳回张秀兰全部诉讼请求的上诉请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费共计20元，由上诉人沈阳市和平区长白城管环卫管理所、张秀兰各负担10元。本判决为终审判决。审判长李春野审判员董莉审判员李晓颖二○一七年一月十六日书记员席红跃