甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘12民终115号
上诉人（原审原告）晚某，男，汉族，生于1982年2月22日，小学文化程度，农民，住甘肃省西和县。
被上诉人（原审被告）许某，女，汉族，生于1984年5月8日，初中文化程度，农民，住甘肃省西和县。
上诉人晚某因与被上诉人许某同居关系、子女抚养纠纷一案，许某不服西和县人民法院（2015）西民初字第21号民事判决，上诉至本院，本院以（2015）陇民二终字第72号民事裁定书以违反法定程序、认定事实不清、适用法律不当，发回西和县人民法院重审。西和县人民法院重审后作出（2015）西民初字第638号民事判决，宣判后，原告晚某不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原、被告经人介绍于2004年7月8日按当地风俗举行了结婚仪式，未办理结婚登记以夫妻名义同居生活。2005年9月16日生长女晚某甲，现在西峪镇白雀小学读书；2010年12月18日生次女晚某乙，在幼儿园上学。原、被告同居期间修建砖混结构平顶房屋五间，在中国建设银行西和县支行账户6227004396000161555存款15.41元，帐户6227004396000184896存款15.41元，二个帐户共30.82元。在中国农业银行西和县支行帐户6228484036030232268存款1290.98元，在中国邮政储蓄银行西和县支行帐户6221888200022324767存款179.65元，以上存款合计1501.45元。2005年6月，被告癫痫病情发作，并且日益加重。在给被告治疗过程中，双方矛盾也日益加重。2013年7月被告病情发作，右手腕被开水烫伤，伤情至今未痊愈。2014年11月原、被告两家发生争执，致使双方矛盾激化，现原、被告分居生活。
原审法院认为，原、被告未办理结婚登记即以夫妻名义同居生活，依据最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第七条“未办理结婚登记手续而以夫妻名义同居生活的男女，一方要求离婚或解除同居关系，经查确属非法同居关系的，应一律判决予以解除”的规定，该同居关系应依法予以解除。对孩子的抚养问题，在庭审中原告提出的被告患病对抚养孩子不利，要求自己抚养二个孩子的理由不能成立，不予支持。被告虽然患病，但其所患的疾病并非法律明确规定的不能抚养孩子的疾病，故被告要求抚养一个孩子的请求符合法律规定，应予支持。被告要求将全部房产分给其所有的主张，其理由不能成立，依法不予支持，共同财产应予分割。因被告许某身体患病，生活没有保障，可酌情由原告一次性给予生活帮助费用。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）第五条（二）项和最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第七条、第八条、第十二条之规定，判决：一、解除原告晚某与被告许某的同居关系；二、女孩晚某甲由原告晚某抚养；次女孩晚某乙由被告许某抚养；三、坐落在西和县西峪镇晚霞村坐西向东砖混结构平顶房屋五间由北向南第一、二、三间归被告许某管理使用；第四、五间归原告晚某管理使用，院落共有；四、在中国建设银行西和县支行的存款30.82元和中国邮政储蓄银行西和县支行的存款179.65元归原告晚某所有；在中国农业银行西和县支行的存款1290.98元归被告许某所有；五、在判决生效后十五日内由原告晚某一次性给付被告许某生活帮助费50000元。案件受理费100元，由原告晚某承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，晚某不服西和县人民法院的前述判决，向本院提起上诉称，一、一审判决程序错误。一审中，被上诉人委托许连绪、刘鹏、张芳丽三人出庭作为其诉讼代理人，虽然一审判决中未列出代理人刘鹏，但对于三名诉讼代理人参与的庭审活动，一审法院未制止或纠正，违反了当事人可以委托一至二人为诉讼代理人的规定，属于程序错误。另外，依照《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第9条“……子女为限制民事行为能力人的，应征求子女本人的意见……”，长女晚某甲已经超过十岁，为限制民事行为能力人，但一审却并未依法征求晚某甲本人的意见，对长女晚某甲抚养权的判决不符合法定程序。二、一审判决认定事实不清。l、一审判决认定被上诉人分别于2005年6月和2013年7月癫痫病发作，被上诉人承认病发期间自己毫无行为能力，至今都需要其父母的照顾与看护，而一审法院却将完全不具备民事行为能力的幼女晚某乙判由被上诉人抚养，对年幼的孩子极不负责任。2、一审判决上诉人支付被上诉人生活帮助金50000元，没有法律和事实依据。另外上诉人本人患有严重的腰椎间盘突出，现在毫无任何劳动能力和经济收入，一审判决判处不公。三、一审判决适用法律不当。根据《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第12条“……分割财产时，应予适当照顾，或者由另一方给予一次性的经济帮助”。该法条为选择性条款，一审判决没有判令被上诉人承担共同债务，在财产分割上已经作出了倾向于被上诉人的判决，将五间房产中的三间判由被上诉人管理使用、将150l元共同存款中的1291元判归被上诉人所有，就不应当判处上诉人支付被上诉人生活帮助金。这种重复性适用法律的判决对上诉人不公平，且与法相悖。另外，一审判决应在征求晚某甲本人的意见后再进行判处孩子由谁抚养。最后，一审判决援用证据错误，存在严重瑕疵。一审时上诉人向法庭补充提交的电子证据及一组照片，证实被上诉人纠集亲属多次滋扰、侵害上诉人及家人正常生活秩序，而一审判决对于该证据却没有提及，并对这份证据不予采信和认可，依照《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第8条规定“……考虑财产的实际情况和双方过错程度，妥善分割”，既然一审判决对上诉人的该份证据没有认定，没有认定被上诉人的过错行为，据此将共同房产多分给被上诉人的判决与法不符。综上所述，一审判决认定事实不清、程序错误、适用法律不当，援用证据存在严重瑕疵，请求二审法院依法撤销原审判决，改判长女晚某甲和幼女晚某乙均由上诉人抚养；本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
被上诉人许某答辩称，一、一审法院认定事实清楚。1、答辩人和被答辩人于2004年农历7月18日举行了民俗婚礼。婚后生育两女孩分别取名晚某甲、晚某乙。虽然双方没有办理结婚登记手续，但双方共同生活十余年之久。2、对于长女抚养问题，答辩人虽然身体患有严重疾病，并不是法律明确规定的严重的精神病或传染疾病，理应由答辩人抚养一个孩子；其次、答辩人目前的身体状况，已经不适宜再生育孩子，而且答辩人也没有丧失劳动能力；第三、答辩人的父母均明确表示，愿意协助抚养答辩人的孩子，根据最高人民法院的相关司法解释，一审法院判决次女由答辩人抚养，符合事实和相关法律规定。3、一审法院判决由被答辩人一次性支付答辩人生活帮助费50000元，判处适当。考虑到答辩人身体患病，生活没有保障，酌情由被答辩人一次性给予生活帮助费用。答辩人身体问题是在生完长女后，遭到被答辩人以及家人的辱骂和殴打，答辩人受到精神和身体的伤害后，突发疾病。后在答辩人和答辩人家人的多次要求下，被答辩人带答辩人到西安西京医院进行了门诊检查，确诊为继发性的癫痫病。一审法院考虑到答辩人的身体状况，判决由被答辩人给予生活帮助费合情合理。而且答辩人如果做手术治疗，需要高额的手术费用，这伍万元是明显不够。三、一审法院程序合法、适用证据正确。2013年7月，为给半夏地里劳作的被答辩人做饭时，答辩人病情突然发作，右臂被锅里煮沸的开水严重烫伤，至今3年仍未痊愈，被答辩人全家吃住在一起，对答辩人的病一字不提，数年来没有给过一分钱。由于答辩人患有继发性癫痫，发病具有间歇性，属于限制行为能力人。答辩人的父亲作为答辩人的法定代理人，委托律师出庭参加法庭的审理，符合法律规定。综上所述，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，予以确认。
本院认为，上诉人晚某与被上诉人许某从2004年同居生活，至今未办理结婚证，原审法院根据各方意见及相关法律规定，依法判决予以解除双方同居关系正确。对于孩子晚某甲和晚某乙的抚养问题，被上诉人许某虽患病，但其要求抚养其中一个孩子，其父母也愿意代为抚养，且许某所患病并非不能抚养孩子的疾病，故原审法院判决由被上诉人许某抚养一个孩子符合法律规定。对于上诉人支付被上诉人生活帮助费50000元的问题，最高人民法院《关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第十二条规定：解除非法同居关系时，一方在共同生活期间患有严重疾病未治愈的，分割财产时，应予以适当照顾，或者由另一方给予一次性的经济帮助。因被上诉人许某在夫妻共同生活期间患病，虽然上诉人带被上诉人进行了积极的诊治，但并未治愈，故在分割财产时由晚某给予适当照顾，并给予一次性经济帮助，符合相关司法解释的规定。因许某患病，原审庭审时为照顾许某，许某父亲到庭参加诉讼，许某另行委托其他诉讼代理人进行诉讼，符合法律规定。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处并无不当，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人晚某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 庞红霞
审 判 员 李彦军
代理审判员 李 萍
二〇一六年四月二十二日
书 记 员 赵 娟