湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘05刑终31号
原公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张小平，新宁县公路局工人。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年2月10日被刑事拘留，同年2月16日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。
辩护人顾国君，湖南威仪律师事务所律师。
湖南省新宁县人民法院审理湖南省新宁县人民检察院指控原审被告人张小平犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年十二月二十五日作出（2015）宁刑初字第84号刑事判决。原审被告人张小平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员赵旭出庭履行职务。原审被告人张小平及其辩护人顾国君到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民法院审理认定，2014年5月份，被告人张小平分3次向刘某甲贩卖甲基苯丙胺共计18克，得毒资3000元。2014年12月8日21时许，新宁县公安局治安大队民警根据群众举报，在新宁县一渡水镇粮站内将张小平抓获，从张小平身上及卧室内查获15.2克疑似甲基苯丙胺的白色晶体物。经鉴定，张小平持有的净重15.2克的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
原判采信理化检验鉴定意见，提取笔录，称量笔录及扣押决定书，证人刘某甲、李某甲等人的证言，被告人张小平的供述及户籍资料等证据认定上述事实，认为张小平的行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人张小平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。
上诉人张小平上诉提出，其身上搜出的毒品是用于吸食的，属非法持有，并非贩卖，原判认定其贩卖毒品不当，且量刑过重。其辩护人辩护提出原判认定张小平贩卖毒品的事实不清，证据不足，应依法宣告无罪。
出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，应驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年5月份，上诉人张小平分3次向刘某甲贩卖毒品甲基苯丙胺共计18克，得毒资3000元。具体犯罪事实如下：
1、2014年5月5日晚上，在新宁县回龙寺镇横板桥村老小学打鱼赌场内，上诉人张小平以1100元的价格贩卖了约6.6克甲基苯丙胺给刘某甲。
2、2014年5月20日晚上，在新宁县回龙寺镇横板桥村老院子打鱼赌场内，上诉人张小平以300元的价格贩卖了约1.8克甲基苯丙胺给刘某甲。
3、2014年5月23日，在新宁县回龙寺镇横板桥村老院子打鱼赌场内，被告人张小平以1600元的价格贩卖了约9.6克甲基苯丙胺给刘某甲。
2014年12月8日21时许，新宁县公安局民警根据群众举报，在新宁县一渡水镇粮站内将上诉人张小平抓获，从张小平身上及卧室内查获净重15.2克的白色晶体物。经鉴定，净重15.2克的白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列经庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、检查、称重笔录及照片证明，2014年12月8日，新宁县公安局民警在本县一渡水镇粮站宿舍楼梯口将上诉人张小平抓获，当场从张小平上衣口袋内搜出4包白色晶体；从张小平卧室床头柜的烟盒内搜出13包白色晶体。经称量，17包白色晶体物净重15.2克。
2、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字（2015）0087号理化检验鉴定报告证明，搜缴的净重为15.2克白色晶体中检出甲基苯丙胺成分。
3、证人李某甲的证言证明，他在新宁县回龙镇横板桥开设赌场，参赌人员吸食毒品都是赌场老板免费提供的。2014年5月5日，刘某甲从张小平手里购买了1100元的甲基苯丙胺；2014年5月20日在横板桥老院子赌场，刘某甲在张小平手里购买了300元甲基苯丙胺，当时刘某甲就将毒品给了赌场工作人员和参赌人员吸食了；2014年5月23日在横板桥老院子赌场，刘某甲在张小平手里购买了1600元甲基苯丙胺。另证明他认识张小平，张小平在新宁县一渡水镇养路班上班，平时喊其张班长。
4、证人刘某甲的证言证明，2014年5月5日至2014年5月28日期间，他和肖正华、李某甲在新宁县回龙镇横板桥村开设赌场。每天赌场的收入及获利情况，他和李某甲用账本记着。为了让参赌人员更兴奋，他从张小平手中购买甲基苯丙胺免费提供给参赌人员吸食。他从张小平手中购买了3次，第1次是2014年5月5日晚上，在横板桥村刘桂民屋里的打鱼赌场里，他以1100元的价格从张小平手中购买了11个小包子，共重约6.6克；第2次是2014年5月20日晚上，在横板桥村刘代柱屋里的打鱼赌场里，他以300元的价格从张小平手里购买3个包子，共重约1.8克，当晚就全部吸食；第3次是2014年5月23日，在横板桥村刘代柱屋里的打鱼赌场里，他从张小平手里以1600元的价格购买了16个小包子，共重约9.6克。2014年5月29日，他和李某甲等人在回龙镇双滩村被公安民警抓获，公安民警将他们开设赌场的账本缴获。
5、证人李某乙的证言证明，2014年5月份，李某甲、刘某甲、肖正华在回龙镇横板桥村开设赌场，张小平经常在那里打鱼赌博。老板李某甲、刘某甲会免费提供甲基苯丙胺给参赌人员吸食。他听李某甲说，他们从张小平手中购买了2次甲基苯丙胺。
6、证人李某丙的证言证明，2014年5月8日至2014年5月29日，他在刘某甲开设的打鱼赌场负责上分，张小平经常到赌场打鱼，还贩卖毒品给刘某甲和其他参赌人员，有时刘某甲免费提供毒品给参赌人员吸食。
7、证人刘某乙的证言证明，他认识张小平，张小平外号“张班长”。2014年5月份，他在紫云山的打鱼赌场见过张小平2次。他还听说张小平经常在横板桥刘某甲开设的打鱼赌场出现，并在那里贩卖毒品。
8、证人何某的证言证明，张小平外号“张班长”，在一渡水上班。他是2014年4、5月份在新宁县回龙镇李某甲和刘某甲开设的打鱼赌场认识张小平的。2014年5月份，张小平经常在李某甲和刘某甲开设的打鱼赌场出现，在那里参与赌博和贩卖毒品。刘某甲等人从张小平手中购买了毒品后免费提供给参赌人员吸食。
9、刘某甲等人开设赌场时的记账本复印件以及新宁县公安局扣押账本情况的材料证明，2014年5月5日、5月20日、5月23日刘某甲的记账本中有“货”的记录，刘某甲解释“货”就是指甲基苯丙胺，记录的金额与刘某甲的证言相吻合。
10、尿样现场检测报告书证明，上诉人张小平的尿样经检测，结果呈阳性。
11、上诉人张小平的供述证明，他从1994年开始吸食毒品，开始吸食的是海洛因，2010年吸食甲基苯丙胺。2011年至2013年期间曾被多次强制戒毒。2014年12月8日晚上9点多钟，新宁县公安民警在他身上搜出4个小包子，从他住宿的3楼卧室床头柜里1个红双喜烟盒里搜出13个小包子，共计17个小包子，民警现场称重15.2克。这些毒品都是他买来自己吸食的。
12、户籍资料证明了上诉人张小平的年龄等基本身份情况。
本院认为，上诉人张小平违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。张小平上诉提出其身上搜出的毒品是用于吸食的，属非法持有，并非贩卖，原判认定其贩卖毒品不当，且量刑过重；其辩护人辩护提出原判认定张小平贩卖毒品的事实不清，证据不足，应依法宣告无罪。经查，张小平3次贩卖毒品给刘某甲的犯罪事实有证人刘某甲、李某甲等人的证言证实，张小平被抓获后，公安民警从其身上和住处搜缴的毒品依法应认定为其贩卖的毒品。原判根据张小平的犯罪事实及量刑情节在法定刑幅度内处刑并无不当。故张小平的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采信。出庭检察员的意见成立，本院予以支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 李 超
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 刘 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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