浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终2185号
上诉人（原审原告）杨兆红。
委托代理人（特别授权）黄树飞，东阳市申义法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）东阳市振宇红木家具有限公司，住所地浙江省东阳市横店镇昌盛路53号。
法定代表人王建良，经理。
上诉人杨兆红为与被上诉人东阳市振宇红木家具有限公司（以下简称振宇公司）劳动争议一案，不服浙江省东阳市人民法院（2016）浙0783民初1665号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告杨兆红起诉称：原告于2011年11月10日被被告招用任木雕毛坯工，双方至今未签订书面劳动合同。2014年5月10日17时10分原告从被告处骑电动自行车下班，途径东阳市横店镇华厦大道与万盛街交叉口地段时与朱珊珊驾驶的浙G×××××号小型轿车发生碰撞致原告重伤。事后原告先后被送至横店集团医院、浙一医院、巍山医院治疗，诊断为弥漫性轴索损伤，创伤性蛛网膜下脑出血、脑挫伤，多发性颅脑骨折（额骨、蝶骨及上颌窦）、眶骨骨折（左侧多发），鼻骨骨折，牙折断（左下尖牙）、头皮裂伤、唇裂伤（上唇贯通伤），肺挫伤，多处挫伤，髌骨骨折（右侧粉碎性），花去医疗费用10万余元。2014年11月12日原告向东阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，东阳市人力资源和社会保障局于2015年1月11日作出“东人社工认字[2015]133号工伤认定决定书”，认定原告为工伤。被告不服，后经东阳市人民法院审理，作出行政判决书驳回本案被告的诉讼请求，被告上诉至金华市中级人民法院。审理过程中，因被告经合法传唤，无正当理由拒不到庭，金华市中级人民法院依法作出按照撤诉处理的裁定，各方当事人按一审判决执行。2015年12月24日金华市劳动能力鉴定委员会作出“金劳鉴[2015]3731号劳动能力鉴定书”，认定原告丧失劳动功能障碍程度的鉴定结论为八级。原告数次要求被告调解，均无果，现诉至法院，请求判令：1、依法解除原告与被告之间的劳动关系；2、被告赔偿原告一次性伤残补助金63943元、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金56434元、停工留薪期工资113353.50元、鉴定费300元、车旅费1050.50元；3、被告违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，未与原告订立书面劳动合同，应支付原告每月两倍的工资139512元。以上共计374593元。
原审被告振宇公司答辩称：原告构成工伤系事实，但其赔偿项目要求过高，原告在被告工作的基本工资为每月3000元。2013年度的全省在岗职工的平均月工资应为2962元。停工留薪期不宜超12个月，本案中原告的伤情认可5个月，车旅费没有异议。原告诉请要求支付双倍工资，已超仲裁时效，应予以驳回。
原审法院认定，2011年11月10日，原告由被告招用从事木雕毛坯工工作，双方口头约定按件计酬，工资按月发放，通过银行转账汇入，但未签订书面劳动合同，也未投保工伤保险。2014年5月10日17时10分许，原告驾驶电动自行车下班途中，行驶至东阳市横店镇华厦大道与万盛街交叉路口地段时与案外人朱珊珊驾驶的浙G×××××号小型轿车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经东阳市公安局交通警察大队交通事故认定，原告不负交通事故责任。事后原告至横店集团医院治疗，诊断为：弥漫性轴索损伤、创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫伤、多发性颅骨骨折（额骨、蝶骨及上颌窦）、眶骨骨折（左侧、多发）、鼻骨骨折、牙折断（左下尖牙）、头皮裂伤、唇裂伤（上唇贯通伤）、肺挫伤、多处挫伤、髌骨骨折（右侧，粉碎性）。经原告申请，2015年1月11日，东阳市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告的损伤属因工负伤。被告不服，向原审法院提起行政诉讼、向金华中院提起上诉，原审法院作出的行政判决驳回了其提出的要求撤销上述工伤认定决定书的诉请，金华中院作出按照撤诉处理，各方当事人按一审判决执行的行政裁定。2015年12月24日，金华市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定书确认原告丧失功能障碍程度为八级。原告支付鉴定费300元。2016年1月，原告向东阳市劳动争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求裁决解除与被告之间的劳动关系，由被告支付各项工伤保险待遇，并支付双倍工资。同年1月27日，仲裁委出具逾期未作出决定通知书，书面告知原告可向东阳市人民法院提起诉讼。另查明原告与案外人朱珊珊及相关保险公司的机动车交通事故责任纠纷一案已经原审法院调解结案并已全部履行到位。事故发生前原、被告之间的工资已结清。原告在被告处上班，实行双休制，正常工作时间为上午7：30-11：30，下午12：30-17：00。
原审法院认为，原告由被告招用，双方成立事实劳动关系，被告下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害，已经东阳市人力资源和社会保障局调查核实后作出的工伤认定决定书认定，被告不服向原审法院提起行政诉讼并向金华中院提出上诉后，法院生效判决已驳回了其要求撤销工伤认定决定书的诉请，即法院生效判决已确认原、被告之间的事实劳动关系和原告因工负伤的事实，故在本案中对该部分事实足以确认。金华市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定书确认原告的损伤为丧失劳动功能障碍程度八级，被告对该鉴定意见并无异议，对该事实也足以确认。被告作为用人单位未为原告缴纳工伤保险，依法应支付原告各项工伤保险待遇。结合原告在交通事故案件中所作的关于误工期限的鉴定，酌情认定其停工留薪期为八个月。停工留薪期满后原告未回被告处上班，故认定双方的劳动关系已于2015年3月9日终止。又因原告的损失中的医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费已在交通事故中得到赔偿，故被告应向原告支付上述损失之外的停工留薪期工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金、鉴定费。结合原告的月工资及工时，确定原告的基本工资为4886元。根据本案客观实际及相关法律法规及司法解释的规定，对被告应承担的原告的工伤保险待遇数额确认如下：一次性伤残补助金4886*11=53746元、停工留薪期工资4886*8=39088元、一次性工伤医疗补助金28217元、一次性伤残就业补助金28217元、鉴定费300元，共计149568元。关于原告要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资的诉请，原审法院认为，二倍工资中加付的一倍工资并不属于劳动报酬，劳动者申请仲裁的时效为一年。用人单位自用工之日起超过一个月未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者要求用人单位支付二倍工资的，仲裁时效应从用人单位与其补订劳动合同之日或者视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案原告于2011年11月10日为被告招用，双方一直未签订书面劳动合同，故应认定为自2012年11月10日起双方已订立无固定期限劳动合同。原告应于2013年11月9日前主张要求被告支付二倍工资。但原告于2016年1月向仲裁委申请仲裁，已超过仲裁时效，故对该诉请，不予支持。综上，原告的诉讼请求，部分成立，予以支持，部分不能成立，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、确认原告杨兆红与被告东阳市振宇红木家具有限公司劳动关系于2015年3月9日终止。二、被告东阳市振宇红木家具有限公司应支付原告杨兆红工伤保险待遇149568元，于判决生效之日起十日内履行完毕。三、驳回原告杨兆红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，杨兆红不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认为上诉人工伤停工留薪时间为八个月违反了相关规定。上诉人伤残等级，病情严重，八个月后仍无法参加工作，还需要有人照看，原审法院确认八个月停工留薪期不合理；二、上诉人事发前上个月工资为5813元，事发前12个月工资为5405元，原审法院认为上诉人平均工资4886元不当；三、原审法院认定上诉人主张因未签订书面劳动合同的双倍工资诉请超诉讼时效不当，上诉人在2014年发生事故后即要求认定工伤，没有超诉讼时效；四、上诉人未认定车旅费不当。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人振宇公司未作答辩。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
经审理查明，原审认定事实正确，本院予以确认。
本院认为，原审法院结合上诉人在处理交通事故案件时的误工期，酌定支持上诉人八个月停工留薪期并无不当；上诉人工作时间为8.5小时/日，已超法定的8小时/日，原审法院在确定上诉人月平均工资时已经相应扣除上诉人0.5小时/日的加班工资，故原审法院确定月平均工资为4886元并无不当；对于主张因未签订书面劳动合同的双倍工资的上诉理由，主张双倍工资与主张工伤赔偿属于两个法律关系，发生工伤并不影响双倍工资诉讼时效的中断，故上诉人认为未超诉讼时效的上诉理由，本院不予认可；对于车旅费的诉讼请求，因其已在交通事故案件中已予以处理，本案不再重复赔偿。综上，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋文茹
审 判 员 陈旻尔
代理审判员 黄 晖
二〇一六年七月二十九日
代书 记员 崔立娜