安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0826刑初321号
公诉机关安徽省宿松县人民检察院。
被告人吴冬彪，无业。2013年9月因犯开设赌场罪、抢劫罪被宿松县人民法院判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币15000元。2016年7月8日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，7月16日被宿松县人民检察院批准逮捕，次日被宿松县公安局执行逮捕。现羁押于宿松县看守所。
辩护人何东华，安徽松圣律师事务所律师。
辩护人欧阳平，安徽松圣律师事务所实习律师。
被告人吴某甲，无业。2011年1月因犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪被宿松县人民法院判处有期徒刑十个月（刑期自2010年4月8日至2011年2月7日）。2016年6月12日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，7月16日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日被宿松县公安局执行逮捕,8月3日被宿松县公安局取保候审。2016年8月25被安徽省宿松县人民检察院决定取保候审，11月23日被本院取保候审。
被告人胡某，个体户。2011年1月因犯开设赌场罪被宿松县人民法院判处拘役六个月，缓刑九个月，并处罚金22000元。2016年6月12日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，7月16日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日被宿松县公安局执行逮捕,7月22日被宿松县公安局取保候审。2016年8月25被安徽省宿松县人民检察院决定取保候审，11月23日被本院取保候审。
被告人邓某甲，宿松县孚玉镇金都KTV工作。2016年7月20日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局取保候审。2016年8月25日被安徽省宿松县人民检察院决定取保候审，11月23日被本院取保候审。
被告人吴某乙，从事服装业。2016年7月8日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，8月11日被安徽省宿松县人民检察院批准逮捕，次日被宿松县公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人朱艳林，安徽松圣律师事务所律师。
被告人吴某丙（绰号“滴滴伢”），电焊工。2016年7月14日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，8月12日被宿松县公安局取保候审。2016年8月25日被安徽省宿松县人民检察院决定取保候审，11月23日被本院取保候审。
被告人吴某丁，无业。2016年8月3日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，8月12日被宿松县公安局取保候审。2016年8月25日被安徽省宿松县人民检察院决定取保候审，11月23日被本院取保候审。
被告人邓某乙（绰号“瘪嘴”），个体户。2016年7月13日因涉嫌犯开设赌场罪被宿松县公安局刑事拘留，8月12日被宿松县公安局取保候审。2016年8月25日被安徽省宿松县人民检察院决定取保候审，11月23日被本院取保候审。
安徽省宿松县人民检察院以宿检刑诉﹝2016﹞313号起诉书指控被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙犯开设赌场罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭审理了本案。安徽省宿松县人民检察院指派检察员汪其虎、代理检察员沈成莉出庭支持公诉,被告人吴冬彪及其辩护人何东华、欧阳平，被告人吴某甲、胡某、邓某甲，被告人吴某乙及其辩护人朱艳林，被告人吴某丙、吴某丁、邓某乙等到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省宿松县人民检察院指控：2016年2月至5月期间，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某与被告人邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙等为非法牟取利益，时分时合，分别在安徽省宿松县、湖北省黄梅县、蕲春县、江西省九江市等地共计开设赌场28场。分别是：
1、2016年2月中下旬（农历正月期间），被告人吴冬彪、吴某甲、胡某共同在宿松县龙门路胡某家新城烟酒店、吴冬彪岳母家、华盛汉爵大酒店等地开设赌场12场（吴某甲参与11场）。赌场用麻将推“饼子”的方式赌博，推300元至500元的转庄，每场10余人参赌，采取满坎飘红的方式抽头渔利。除去开支，平均每场抽水4500余元，共抽水54000余元，吴冬彪非法获利约19000元，吴某甲非法获利约16000元，胡某非法获利约20000元。
2、2016年4、5月份，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某等共同在安徽省宿松县、湖北省蕲春县张榜镇、黄梅县停前镇、江西省九江市等地开设赌场16场（吴冬彪参与13场、另3场由吴某甲和胡某共同开设）。被告人吴冬彪负责赌场日常事务；被告人吴某甲在赌场中放码，日息5%；被告人胡某、邓某甲、吴某乙等在赌场中坐方；被告人吴某丙、吴某丁经安排为赌场放哨，吴某丙放哨14场，吴某丁放哨12场；被告人邓某乙经安排为赌场接送参赌人员12场。赌场用骨牌推牌九的方式赌博，推500元至3000元的爬楼转庄，每场10余人参赌，采取“鳖打水”抽一半，满坎抽5%的方式抽头渔利。除去开支，平均每场抽水钱约35000元，共抽水钱约560000元。每场水钱平均分成5份，吴冬彪、吴某甲、胡某共得一份，吴冬彪得60%，吴某甲、胡某各得20%；赌场中参赌的坐方人员各得1份，其中被告人胡某单独或与他人共同坐方16场，被告人邓某甲单独或与他人共同坐方约7场，被告人吴某乙单独或与他人共同坐方约12场。被告人吴冬彪非法获利54000元，被告人吴某甲非法获利约54000元。被告人胡某非法获利约120000元，被告人邓某甲非法获利约35000元，被告人吴某乙非法获利约60000元，被告人吴某丙非法获利约7000元，被告人吴某丁非法获利约6000元，被告人邓某乙非法获利约6000元。
案发后，被告人胡某退赃140000元，被告人吴某甲退赃70000元，被告人邓某甲退赃20000元，被告人吴某丙退赃7000元，被告人吴某丁退赃6000元，被告人邓某乙退赃6000元。
公诉机关当庭提交了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，据此认为，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应以开设赌场罪追究刑事责任。在共同犯罪中，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某起主要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的规定，是主犯；被告人邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙起次要作用，符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条的规定，是从犯。被告人吴冬彪曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，是累犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。均辩解提出其开设赌场不属情节严重。
被告人吴冬彪的辩护人提出的辩护意见是：一、被告人吴冬彪涉嫌开设赌场罪，未达情节严重的标准；二、被告人开设赌场时间短，赌具少，参赌人员少，对社会危害性小，可以从轻处罚；三、吴冬彪系自首，依法可以从轻处罚；四、吴冬彪认罪态度好且真诚悔罪；五、吴冬彪也是本案的受害人。建议对吴冬彪从轻处罚。
被告人吴某乙的辩护人提出的辩护意见是：被告人吴某乙系自首，当庭认罪；系从犯；无前科劣迹，属初犯；吴某乙也是受害人。建议对吴某乙减轻处罚。
经审理查明：2016年2月至5月期间，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某与被告人邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙等为非法牟取利益，时分时合，分别在安徽省宿松县、湖北省黄梅县、蕲春县、江西省九江市等地共计开设赌场28场。分别是：
1、2016年2月中下旬（农历正月期间），被告人吴冬彪、吴某甲、胡某共同在宿松县龙门路胡某家新城烟酒店、吴冬彪岳母家、华盛汉爵大酒店等地开设赌场12场（吴某甲参与11场）。赌场用麻将推“饼子”的方式赌博，推300元至500元的转庄，每场10余人参赌，采取满坎飘红的方式抽头渔利。除去开支，平均每场抽水4500余元，共抽水54000余元，吴冬彪非法获利约19000元，吴某甲非法获利约16000元，胡某非法获利约20000元。
2、2016年4、5月份，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某等共同在安徽省宿松县、湖北省蕲春县张榜镇、黄梅县停前镇、江西省九江市等地开设赌场16场（吴冬彪参与13场、另3场由吴某甲和胡某共同开设）。被告人吴冬彪负责赌场日常事务；被告人吴某甲在赌场中放码，日息5%；被告人胡某、邓某甲、吴某乙等在赌场中坐方；被告人吴某丙、吴某丁经安排为赌场放哨，吴某丙放哨14场，吴某丁放哨12场；被告人邓某乙经安排为赌场接送参赌人员12场。赌场用骨牌推牌九的方式赌博，推500元至3000元的爬楼转庄，每场10余人参赌，采取“鳖打水”抽一半，满坎抽5%的方式抽头渔利。除去开支，平均每场抽水钱约35000元，共抽水钱约560000元。每场水钱平均分成5份，吴冬彪、吴某甲、胡某共得一份，吴冬彪得60%，吴某甲、胡某各得20%；赌场中参赌的坐方人员各得1份，其中被告人胡某单独或与他人共同坐方16场，被告人邓某甲单独或与他人共同坐方约7场，被告人吴某乙单独或与他人共同坐方约12场。被告人吴冬彪非法获利54000元，被告人吴某甲非法获利约54000元。被告人胡某非法获利约120000元，被告人邓某甲非法获利约35000元，被告人吴某乙非法获利约60000元，被告人吴某丙非法获利约7000元，被告人吴某丁非法获利约6000元，被告人邓某乙非法获利约6000元。
案发后，在公安机关，被告人胡某退赃140000元，被告人吴某甲退赃70000元，被告人邓某甲退赃20000元，被告人吴某丙退赃7000元，被告人吴某丁退赃6000元，被告人邓某乙退赃6000元。在本案审理过程中，被告人吴冬彪退赃20000元，被告人邓某甲退赃15000元，被告人吴某乙退赃60000元。
2016年7月8日，被告人吴冬彪到宿松县公安局投案，到案后，如实供述了其犯罪事实。2016年6月12日，被告人吴某甲、胡某被宿松县公安局民警抓获。2016年7月20日，被告人邓某甲到宿松县公安局投案，到案后，如实供述了其犯罪事实。2016年6月11日，被告人吴某乙到宿松县公安局投案，如实供述了其犯罪事实，公安机关未对其采取强制措施。7月7日早晨，宿松县公安局民警电话通知吴某乙到案，吴某乙以各种理由未到案，17时许，被告人吴某乙在其住所被宿松县公安局民警抓获。2016年7月14日，被告人吴某丙到宿松县公安局投案，到案后，如实供述了其犯罪事实。2016年8月3日，被告人吴某丁到宿松县公安局投案，到案后，如实供述了其犯罪事实。2016年7月13日，被告人邓某乙被宿松县公安局民警抓获。
在本案审理过程中，本院委托宿松县司法局对被告人吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙适用社区矫正进行评估。宿松县司法局的调查评估意见是被告人吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙适宜社区矫正。
上述事实，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有其供述和辩解，各被告人的户籍信息、到案经过，证人邓某丙、孙某、郑某的证言，吴某甲、胡某指认现场照片，宿松县公安局检查笔录，宿松县公安局扣押决定书，扣押清单，飞雪酒店式公寓收款收据，吴某乙手机短信，宿松县公安局孚玉责任区刑警队出具的情况说明，安徽省安庆市中级人民法院（2013）宜刑终字第00175号刑事裁定书，安徽省宿松县人民法院（2011）松刑初字第00008号刑事判决书，安徽省宿松县人民法院（2014）松刑初字第00060号刑事判决书，宿松县司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
对于被告人吴某乙的辩护人辩护提出吴某乙系自首，经查，2016年6月11日，被告人吴某乙到宿松县公安局投案，如实供述了其犯罪事实，公安机关未对其采取强制措施。7月7日早晨，宿松县公安局民警电话通知吴某乙到案，吴某乙以各种理由拒不到案，17时许，被告人吴某乙在其住所被宿松县公安局民警抓获。吴某乙拒不接受司法机关的审查，不具备到案的主动性，不应认定为自首。故对吴某乙的辩护人此项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙以非法盈利为目的，伙同他人租赁房屋作为他人赌博活动的场所，召集他人赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪；且系共同犯罪。公诉机关指控被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。综合以上被告人开设赌场的规模、次数、参赌人数、赌资、抽头渔利数额等，并结合部分被告人轮流上方参赌的方式，本案不宜认定上述被告人开设赌场情节严重，故对公诉机关指控被告人吴冬彪等人开设赌场情节严重不予支持。在共同犯罪中，被告人吴冬彪、吴某甲、胡某起主要作用，系主犯。被告人邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人吴冬彪、邓某甲、吴某丙、吴某丁自动投案，到案后如实供述其犯罪事实，系自首，可从轻或减轻处罚。被告人吴某甲、胡某、吴某乙、邓某乙到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。被告人吴某甲、胡某、邓某甲、吴某丙、吴某丁、邓某乙退缴全部非法所得、积极缴纳罚金，可酌情从轻处罚。被告人吴冬彪退缴部分非法所得；被告人吴某乙退缴全部非法所得，缴纳部分罚金，可酌情从轻处罚。被告人吴冬彪曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人吴某甲、胡某有犯罪前科，可酌情从重处罚。二辩护人的其他相关辩护意见符合本案实际，本院予以采纳。根据被告人吴冬彪、吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对上述被告人予以处罚。宿松县司法局调查评估认为对被告人吴某甲、胡某、邓某甲、吴某乙、吴某丙、吴某丁、邓某乙宣告缓刑对其所居住的社区无不良影响，可依法适用缓刑。综上，对被告人吴冬彪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款的规定；对被告人吴某甲、胡某，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定；对被告人邓某甲，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定；对被告人吴某乙，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定；对被告人吴某丙、吴某丁，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款的规定；对被告人邓某乙，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款的规定，判决如下：
一、被告人吴冬彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四万七千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月8日起至2017年9月7日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年五个月，并处罚金人民币四万五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
三、被告人胡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，缓刑一年十一个月，并处罚金人民币七万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
四、被告人邓某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年一个月，并处罚金人民币二万五千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
五、被告人吴某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币四万元；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。下余罚金人民币一万元于本判决生效之日起十日内缴纳。）
六、被告人吴某丙犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
七、被告人吴某丁犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑八个月，并处罚金人民币九千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
八、被告人邓某乙犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币九千元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
九、在宿松县人民法院被告人吴冬彪退缴的非法所得人民币20000元、被告人邓某甲退缴的非法所得人民币15000元、被告人吴某乙退缴的非法所得人民币60000元，予以没收，由本院上缴国库；在宿松县公安局被告人吴某甲退缴的非法所得人民币70000元、被告人胡某退缴的非法所得人民币140000元、被告人邓某甲退缴的非法所得人民币20000元、被告人吴某丙退缴的非法所得人民币7000元、被告人吴某丁退缴的非法所得人民币6000元、被告人邓某乙退缴的非法所得人民币6000元，予以没收，由宿松县公安局上缴国库。
十、继续追缴被告人吴冬彪的非法所得人民币53000元，上缴国库。
十一、作案工具牌九三副，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 袁勇奇
审 判 员 吴国才
人民陪审员 高用九
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 王松梅
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。