安徽省萧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1322刑初239号
公诉机关安徽省萧县人民检察院。
被告人陈建森，男，1980年5月30日出生，汉族，初中文化，个体经营者，住福建省仙游县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年6月10日被萧县公安局刑事拘留,2015年7月8日被萧县公安局取保候审。2016年2月6日被仙游县赖店派出所抓获，并羁押于仙游县看守所。2016年2月20日被萧县公安局刑事拘留,同年2月29日经萧县人民检察院批准逮捕,次日由萧县公安局执行逮捕。现羁押于萧县看守所。
萧县人民检察院以萧检刑诉（2016）248号起诉书指控被告人陈建森犯开设赌场罪，于2016年6月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月15日公开开庭审理了本案。萧县人民检察院指派检察员路崇艺出庭支持公诉，被告人陈建森到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
萧县人民检察院指控：自2015年5月8日起，被告人陈建森在萧县某镇商贸城其经营的“新动漫”游艺厅内放置两台打鱼机（每台十个操作台）和一台翻牌机（八个操作台）供他人进行赌博活动。2015年6月9日被萧县公安局查获。违法所得约10万元。被告人陈建森于2016年2月6日被福建省仙游县公安局赖店派出所民警抓获归案。针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人陈建森的供述，证人苗某某、穆某某、袁某某、宋某某、李某某、徐某等人的证言，现场勘验笔录、现场图及现场照片等证据证实，公诉机关认为被告人陈建森开设赌场，情节严重，其行为触犯刑律，构成开设赌场罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定判处。
被告人陈建森对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，认为打鱼机不是赌博机，违法所得只有七八千元，自己的行为不构成开设赌场罪。
经审理查明：自2015年5月8日起，被告人陈建森在萧县某镇商贸城其经营的“新动漫”游艺厅内放置两台打鱼机（每台十个操作台）和一台翻牌机（八个操作台）供他人进行赌博活动，2015年6月9日“新动漫”游艺厅被萧县公安局查获，并扣押新动漫游艺厅的赌博机主板二个、监控器主机一部、威盛电脑主机一台、人民币七千三百元。被告人陈建森在经营该游艺厅期间违法所得约10万元。经萧县公安局认定，查获的打鱼机和翻牌机均系赌博机。被告人陈建森于2016年2月6日被福建省仙游县公安局赖店派出所民警抓获归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认:
一、书证
（一）发破案经过的情况说明、到案经过、抓获经过证明，本案案发的情况及被告人陈建森被取保候审期间传唤不到案于2015年12月22日上网追逃，2016年2月6日仙游县赖店派出所在中国邮政储蓄银行仙游县赖店营业所门口将陈建森抓获，并羁押于仙游县看守所。
（二）户籍信息证明，被告人陈建森1980年5月30日出生于福建省仙游县。
（三）辨认笔录证明，证人苗某某辨认出开设赌场的是陈建森。
（四）扣押决定书证明，萧县公安局扣押新动漫游艺厅赌博机主板二个、监控器主机一部、威盛电脑主机一台、人民币七千三百元。
（五）萧县公安局赌博机认定证明，扣押新动漫游艺厅的一台翻牌机和二台捕鱼机具有退币、设定赔率、以小博大功能、押分退分功能，认定为赌博机。
现场勘验笔录、现场照片、现场图证明，案发现场位于萧县某镇商贸城新动漫游艺厅及现场的赌博机等情况。
三、证人证言
（一）袁某某证明，他在新动漫游艺厅上班，由陈建森管理。当天下午两三点他上班，他平时工作就是给顾客上分的，当时有一个人在玩打鱼机，有三个人在玩翻牌机。陈建森和其妻子平时都在店里，查查店里赌博机的分还有合帐，每天的营业额都是交给陈建森的妻子。平时一天的营业额大概有四五千元。店里还有一个叫苗某某的店员，负责上分收钱、退分退钱的工作。店里的捕鱼机和翻牌机是陈建森买的。
（二）苗某某证明，她在新动漫游艺厅上班，店里有两台打鱼机（十个把位）和一个牌机（八个把位），都是上分玩的。她平时工作就是给顾客上分、下分、收钱。2015年6月9日，当时大约有十来个人在店里，正式玩的有五人，上班时陈建森的妻子给她3000元底金，公安机关来查时，她手里加底金共7300元，大约收入4300元。每天的营业额都是她收后放在吧台，穆某某来后交给穆某某，交给穆某某有二十几天，穆某某不干了，她就交给陈建森三次，交给陈建森的妻子四五次。平时一天的营业额大概有四五千元，生意好时能收入一万元左右，生意一般时五六千，生意不好时也赔钱。她是2015年5月1日上班的，当时店里就有赌博机了。她干了将近一个月，经手收钱估计有十一二万元，亏本大约二万元，老板收入十万元左右。
（三）穆某某证明，他在2015年5月份到新动漫游艺厅工作。当时有老板陈建森、还有陈建森的妹夫连某某及袁某某、苗某某。陈建森安排他去上分、下分，同时负责收钱，袁某某和苗某某收的钱也交给他，晚上下班前他再将钱交给陈建森或其妻子。店里生意收入不确定，有多有少有亏本，平均每天收入三四千左右。他干了不到二十天，共收到约十万元的营业款，交给老板陈建森也就十万元左右。
（四）宋某某证明，2015年6月9日下午他在新动漫游艺厅玩翻牌机，当时他上了200元钱的分，都输了。是一个男店员给他上的分，100元上一千分。翻牌机大约能坐八九个人。他知道新动漫游艺厅里面有两个大型赌博机，外面也有小型的赌博机。
（五）张某丙证明，他当时去电玩城找李某某玩，李某某在看人打电玩。电玩城的二楼南头有两台机子，中间放的机子上显示有扑克牌花样，南边的是台打鱼机。
（六）张某甲、张某乙、裴某证明，当天下午他们一起去商贸城电玩城玩，在店里南头屋里看人家玩翻牌机，围了很多人，有人玩有人看。张某乙同时证明他看见玩翻牌机的人按键压分，机子屏幕显示扑克牌的花色四选一，选对了就赢，压多少分就赢多少分。
（七）徐某证明，当天下午，他到商贸城新动漫打赌博机（翻牌机），翻牌机就是四选一，中了赢钱。他大概输了400元钱，是一个男子给他上的分。100元上一千分。电玩城的老板是陈建森，外地人，大概三十岁左右。
（八）李某某证明，他到新动漫去找他老表，后就在那看人家玩翻牌机。新动漫里的翻牌机和打鱼机是上分的，翻牌机是100元上一千分，打鱼机是100元上二万分。翻牌机是用四选一的方式赌博，他见过大概都是几百元的输赢。平时店里有一个女营业员上分、收钱。
四、被告人陈建森在公安机关的供述，2015年5月8日他开始接收管理新动漫游艺厅，当天开始试营业，有管理员穆某某和袁某某、苗某某，在他接手管理前几天，他就购买了二台打鱼机和一台翻牌机，试营业当天就投入使用了。二台打鱼机和一台翻牌机是他于2015年4月中旬在广东购买的旧机子，他又买的旧主板换上。他从穆某某处共收营业款四千多元、从苗某某处拿三千多元，一共八千多元。他不记账、店里也没有账。
本院认为：被告人陈建森开设赌场，情节严重，其行为触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陈建森犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。关于被告人陈建森辩解其店内的打鱼机不是赌博机的意见，经查，萧县公安局认定查获的打鱼机具有退币、设定赔率、以小博大功能、押分退分功能，因而认定为赌博机并无不当，被告人陈建森辩解打鱼机不是赌博机无据可依，不予采信。关于被告人陈建森辩解其违法所得只有七八千元，自己的行为不构成开设赌场罪的意见，经查，证人穆某某、苗某某证明新动漫游艺厅在陈建森的经营期间，他们将游艺厅的收入约十万元交给了陈建森，证人袁某某证明平时每天的营业收入有四五千元，证人苗某某证言、扣押决定书证明，当天查获游艺厅收入四千三百元，证人宋乐祥、李仁杰、徐威证明其在游艺厅赌博输赢的情况，以上证据能相互印证，证明被告人陈建森在经营新动漫游艺厅期间，利用赌博机进行赌博活动，非法所得约十万元，其行为符合开设赌场罪的犯罪构成要件，构成开设赌场罪，被告人陈建森的上述辩解意见与查明事实不符，不予采纳。根据被告人陈建森犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下:
一、被告人陈建森犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币十万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年2月6日起至2019年7月7日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人陈建森的违法所得予以追缴；扣押的作案工具新动漫游艺厅赌博机主板二个、监控器主机一部、威盛电脑主机一台予以没收；扣押的现金七千三百元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴孝丽
人民陪审员 陈相标
人民陪审员 张学光
二〇一六年八月二日
书 记 员 赵银凤
附相关法律条款：《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。