甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0702民初2821号原告：张某，男，汉族，甘肃省张掖市甘州区人，无业。委托诉讼代理人：王义才，甘州区东街街道法律服务所法律工作者。被告：张掖市昇达建筑工程有限责任公司。住所：甘肃省张掖市甘州区南一路盛世锦园居住组团A段商铺*层。法定代表人：袁作旭，该公司经理。委托诉讼代理人：张宏雷，甘肃金都律师事务所律师。原告张某与被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月22日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张某的委托诉讼代理人王义才到庭参加了诉讼，被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求：1、要求依法解除原、被告之间的劳动关系；2、要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金13050元；3、要求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额4350元；4、要求被告支付医药费19444.93元、住院伙食补助费及交通费2909元、治疗期间的护理费12834元；5、要求被告支付停工留薪期工资26100元，庭审中变更为52200元；6、要求被告支付一次性伤残补助金39150元、一次性工伤医疗补助金39150元、一次性伤残就业补助金39150元；7、要求被告支付鉴定费300元。上述各项合计222537.93元。事实和理由：2014年6月3日，原告被招聘到被告建筑工地从事塔吊司机工作，双方口头约定每日工资为200元，双方没有签订书面劳动合同。2014年8月4日14时许，原告骑摩托车上班途中，与薛金国驾驶的电动车相撞肇事，造成原告受伤。事故经交警部门认定，原告与薛金国负事故同等责任。经张掖市人力资源和社会保障局认定，原告系工伤，伤残等级经张掖市劳动鉴定委员会鉴定为九级。原告申请对其工伤保险待遇进行仲裁，经甘州区劳动人事仲裁委员会裁决，对原告的部分请求不予支持，原告依法提起诉讼。被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司经本院传票传唤未无正当李拒不到庭。本院经审理认定事实如下：2014年6月3日，原告被雇用到被告建筑工地从事塔吊司机工作。2014年8月4日14时10分许，原告无证驾驶无牌号摩托车前往被告工地上班，途中由东向西行至张肃公路16公里+100米处，与薛金国驾驶的小鸟牌电动车相撞肇事，造成两人受伤、两车受损的交通事故。原告伤后入住张掖市人民医院住院治疗18天，经诊断为急性颅脑损伤、左侧中颅窝颅底骨折、右侧颞叶脑挫裂伤、左颞骨骨折、蛛网膜下腔出血、左锁骨骨折。事故经甘州区公安局交通警察大队认定，原告与薛金国负事故同等责任。原告发生事故时未在甘州区社会劳动保险局参加工伤保险。2015年10月26日，张掖市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定原告因工受伤。2016年10月21日，张掖市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，认定原告的伤残程度为九级伤残，无护理依赖。原告于2016年12月29日向甘州区劳动人事争议仲裁委员申请工伤保险待遇，2017年2月27日，该仲裁委作出甘区劳人裁字（2016）第226号裁决书，裁决：一、确认原、被告之间的劳动关系已于2015年1月4日解除；二、被告向原告支付一次性伤残补助金25251.75元（129元/天×21.75天×9月）、一次性工伤医疗补助金25251.75元（129元/天×21.75天×9月）、一次性伤残就业补助金25251.75元（129元/天×21.75天×9月）、住院伙食补助费（含交通费）1323.27（3675.75元/月×2%×18天）、鉴定费300元，合计77378.52元。原告不服该裁决，遂在法定期限内提起诉讼。本院认为：依法建立的劳动关系受法律保护，本案原、被告虽未签订书面劳动合同，但双方自2014年6月3日起形成事实上的劳动关系。原告于2014年8月4日上班途中受到非本人主要责任的交通事故伤害后被认定为工伤，应依法享受工伤保险待遇。被告虽未为原告参加工伤保险，但根据《工伤保险条例》第六十二条第二款”依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”的规定，被告应向被告支付各项工伤保险待遇。关于原、被告劳动关系的解除及停工留薪期工资问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”上述法律规定的停工留薪期，应指职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗及康复的时间。原告于2014年8月22日出院时，医生并未建议具体的康复期，根据原告的受伤部位的程度，参照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》，原告的停工留薪期确定6个月为宜，停工留薪期满后，原告并未继续上班，双方之间的劳动关系应于停工留薪期满之日即2015年2月4日解除。原告陈述双方约定日工资为200元，但未提供证据证明，根据原告工作的期限、被告实际支付工资8000元以及建筑行业在本区的季节限制等情形，认定原告的日工资为129元，故原告的停工留薪期工资应为23220元（129元×180天）。关于解除劳动合同的经济补偿金问题。原告在被告建筑工地工作发生工伤事故后，在停工留薪期满后能够正常劳动而未申请继续上班，双方的劳动关系应已解除，但被告在双方劳动关系存续期间未依法为原告缴纳社会保险费用，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，被告应向原告支付经济补偿金。原告工作年限不满六个月，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，被告应支付半个月工资的补偿。故被告支付的经济补偿金为1935元（15天×129元）。关于未签订书面劳动合同的二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，”用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，被告未与原告签订书面劳动合同，理应支付双倍工资，但”双倍工资”是用人单位在违反劳动合同法的情况下向劳动者支付的额外补偿，与劳动者的劳动报酬（工资和其他合法的劳动收入）有着本质区别，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款”劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定，未签订书面劳动合同双倍工资应适用上述仲裁法第二十七条关于一年时效期间的限制，原告在知道其权利被侵害后一年内未申请仲裁，其请求权已经超过仲裁时效，故对原告的该项主张本院不予支持。关于医药费及住院治疗工伤期间的伙食补助费及交通费的问题。《工伤保险条例》第三十条规定，”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。””职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”原告提交的住院费发票，金额为17780.83元，该票据具有真实性、合法性和关联性，被告应予承担；原告提交的2014年8月4日门诊票据一张，金额为755.73元，该票据亦与本案具有关联性，应予确认；原告提交的2014年10月30日、10月31日门诊票据两张，未提供医疗机构用药清单、医生处方及诊断证明，无法证明产生的费用与原告的工伤具有关联性，对此本院不予认定。综上，被告应向原告支付医疗费18536.56元。关于伙食补助费（包括当地交通费）可参照《甘肃省实施〈工伤保险条例〉办法》第十五条第一款”职工住院治疗工伤的伙食补助费(包括当地交通费)，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%,从工伤保险基金支付”的规定予以确定，上年度应指职工住院治疗时的上年度，2013年甘肃省职工月平均工资为3675.75元，被告应向原告承担伙食补助费(包括当地交通费)为1323元（3675.75元×2%×18天）。关于工伤治疗期间的生活护理费问题。《工伤保险条例》第三十三条第四款规定，”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，第三十四条第一款规定”工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费”，原告并未提交证据证明其在停工留薪期生活不能自理需要护理，且劳动能力鉴定委员会在评定伤残等级时并未确认其具有护理依赖，故对原告的该项主张本院不予支持。关于一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的赔偿问题。根据《工伤保险条例》第三十七条第一款的规定，”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金......标准为：九级伤残为9个月的本人工资......”被告应原告承担一次性伤残补助金。上述条例第二款规定”(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《甘肃省实施办法》第十八条规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月”。由于被告未为原告参加工伤保险，被告应当按照上述规定向原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。关于原告主张鉴定费问题。劳动能力鉴定费用是劳动能力鉴定委员会为完成劳动能力鉴定工作而花费的必要费用，该笔费用本该从工伤保险基金中支付，但被告未为原告参加工伤保险，原告又预先缴纳了该笔费用，故应由被告支付。综上所述，被告应依法向原告上述各项工伤保险待遇。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、确认原告张某与被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司之间的劳动关系于2015年2月4日解除；二、被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司向原告张某支付解除劳动合同的经济补偿金为1935元（15天×129元）；四、被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司向原告张某支付医疗费17780.83元；五、被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司向原告张某支付住院治疗工伤期间的伙食补助费及交通费1323元；六、被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司向原告张某支付一次性伤残补助金25251.75元（129元/天×21.75天×9月）、一次性工伤医疗补助金25251.75元（129元/天×21.75天×9月）、一次性伤残就业补助金25251.75元（129元/天×21.75天×9月）；七、被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司向原告张某承担鉴定费300元；八、驳回原告张某的其他诉讼请求。上述二至七项共计120314元，限被告于本判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告张掖市昇达建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员 侯红梅二〇一七年六月十九日法官助理 李 斌书 记 员 夏 雪