河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）濮中法民开终字第133号
上诉人（原审被告）：樊向礼，男，汉族，1952年9月17日出生。
上诉人（原审被告）：王素景，女，汉族，1953年5月9日出生。
以上二上诉人的共同委托代理人：樊山刚，男，汉族，1983年10月13日出生。
以上二上诉人的共同委托代理人：韩芳，河南长庚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：贾安业，男，汉族，1972年2月5日出生。
委托代理人：苗振辉，河南卓诚律师事务所律师。
上诉人樊向礼、王素景与被上诉人贾安业民间借贷纠纷一案，不服濮阳市华龙区人民法院（2013）华法民初字第2591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人樊向礼及其委托代理人樊山刚、韩芳，被上诉人贾安业的委托代理人苗振辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2010年12月6日，樊向礼、王素景与其儿子樊铁钢办理了一份委托公证，河南省濮阳市中意公证处出具了（2010）濮意证民字第1563号公证书。樊向礼、王素景委托樊铁钢用他们夫妇共有的一套门市房（坐落于濮阳市市辖区029-18-004-0-04，濮房权证市字第2010-073**号房产证）办理抵押借款。代表樊向礼、王素景在上述房产抵押借款相关手续上签字、按手印。委托期限自2010年12月6日至2011年12月6日，委托人在委托权限内所实施的法律行为，樊向礼、王素景均承认。
2010年12月6日，贾安业与樊向礼、王素景签订了一份借款抵押担保合同，约定樊向礼向贾安业借款80万元，期限12个月，自2010年12月6日起至2011年12月5日，月利率15‰，从出借人实际交付借款日起计息。每月付息一次，到期一次性还本。樊向礼、王素景自愿用其房产（濮房权证市字第2010-073**号）做抵押，王素景还提供连带责任保证，担保期限自借款履行期限届满之日起两年。担保范围为主债务及利息（包括约定利息及罚款）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付款项。如借款人未按合同约定按时、足额偿还本息，自逾期日起除按实际占用天数向贾安业支付利息外，还应支付逾期额的日万分之五的罚息。樊铁钢代樊向礼、王素景在合同上签字。同日，在濮阳市房产管理局办理了抵押登记，他项权利证号为（2010-4177）。贾安业将借款80万元转给了樊铁钢。樊铁钢代樊向礼、王素景向贾安业出具了一式五份借据：“今借到贾安业现金80万元，借款期限12个月，自2010年12月6日起至2011年12月5日”。借款到期后，经贾安业多次催要，借款人樊向礼未还，担保人王素景也未履行担保义务，形成纠纷。
另查明，樊向礼与王素景是夫妻关系。诉讼中，樊向礼、王素景申请对公证委托书中的签名及指纹进行鉴定，但在法院限定的期限内没有预交鉴定费，致使无法鉴定。
诉讼中，樊向礼称借款到期后，2011年12月份，樊向礼用其弟妹谢某某名下的豫AOC0**号S350型奔驰车抵清了该笔借款本息，双方没有签抵帐协议，没有收回房产证。对此贾安业不认可，贾安业称，2011年5月9日，樊向礼的儿子樊铁刚向贾安业借款130万元，合同约定购买奔驰S350型轿车，2011年8月9日到期。樊铁钢用购买谢某某名下的豫AOC0**号S350型奔驰车抵清了樊铁钢自己的借款，并于2011年11月5日办理了车辆过户手续。
原审法院认为，樊向礼向贾安业借款有借款合同、转帐凭证、借据为证。借款到期后，借款人樊向礼没有按约偿还借款，担保人王素景也没有按约履行担保义务，均已构成违约，现贾安业要求樊向礼偿还借款本金80万元及利息的诉讼请求有事实根据和法律依据，予以支持。借款合同中约定月利率15‰，并约定逾期还款，每逾期一日按借款额日万分之五承担违约金的约定，违反了民间借贷利率不得高于中国人民银行规定的同期贷款利率四倍的禁止性规定，对于贾安业请求的借款利息和违约金之和未超过人民银行同期贷款利率四倍的部分，予以保护，超过部分不予支持。樊向礼、王素景辩称，合同中约定的利息和违约金过高，超过法定部分不予保护的意见，予以采纳。因樊向礼、王素景在限定的期限内没有预交鉴定费，致使无法对公证委托书中樊向礼、王素景的签名及指纹进行鉴定，樊向礼、王素景辩称公证委托书中其签名及指纹不是其所为，没有与贾安业签订借款合同的意见无事实根据，不予采纳。双方没有签抵帐协议，樊向礼、王素景所陈述的抵帐时间与车辆过户时间不一致，且没有收回借款手续及抵押的房产证，樊向礼、王素景辩称该借款已用奔驰车抵清，应驳回贾安业诉讼请求的意见证据不足，不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第八条，第二百一十条，第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第三十三条，第五十三条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，原审判决如下：一、樊向礼偿还贾安业借款本金80万元及利息（自2010年12月6日起至本判决生效后10日止，合同期内按约定，逾期付款，按中国人民银行规定的同期贷款利率的四倍计算），于本判决生效后十日内付清；二、贾安业对樊向礼、王素景所抵押的房产折价或者以拍卖、变卖后的价款享有优先受偿权；三、王素景对上述债务承担连带清偿责任。如樊向礼、王素景未按判决书确定的期间履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18480元、保全费5000元，由樊向礼、王素景负担。
樊向礼、王素景上诉称，1、上诉人未委托樊铁刚办理抵押贷款，委托公证上王素景的签名非其本人所签；2、2011年底，贾安业索要借款时，上诉人用其弟妹的奔驰车抵偿了80万元借款及利息。樊铁刚与贾安业之间没有签订抵账协议，樊铁钢没有用奔驰车向贾安业抵偿过欠款。2011年11月5日，未与贾安业办理过车辆过户手续。综上，原审认定事实错误，请求改判驳回贾安业的诉讼请求或发回重审。
贾安业辩称，1、公证的委托手续不存在虚假问题；2、奔驰车抵偿的是樊铁刚向贾安业借款130万元的债务，不是本案80万元借款。上诉人借款80万元未偿还，抵押权也未解除。综上，原审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，上诉人向贾安业借款80万元，有借款抵押合同、借据为证，双方存在民间借贷法律关系，上诉人应按照合同约定履行还款义务。关于上诉人的上诉理由，经审查：1、原审中，上诉人申请对公证谈话笔录、送达回证中樊向礼、王素景的签名和指纹进行鉴定，而上诉人未在法院指定期间预交鉴定费。《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二十五条第二款规定，“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不预交鉴定费用，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果”，故上诉人提出公证委托书虚假，未委托樊铁钢办理抵押借款的理由不能成立。2、贾安业依据借款抵押合同主张权利，上诉人抗辩称已还清借款，对此，上诉人应负担举证责任。上诉人在原审庭审中陈述，其于2011年12月5日后以奔驰车抵偿了80万元借款及利息，并提交证人樊向军证言印证。而河南省郑州市公安局交通警察支队车辆管理所出具证明，豫AOC0**号S350型奔驰车所有权于2011年11月15日从谢某某变更为贾安业。上诉人所述以车辆抵偿债务的时间晚于车辆抵偿债务后所有权变更日期，所述内容与河南省郑州市公安局交通警察支队车辆管理所出具证明矛盾，原审以此判决上诉人承担责任并无不当。抵偿债务的奔驰车已经过户，上诉人称未与贾安业办理过车辆过户手续的上诉理由不能成立。上诉人称80万元借款及利息已用奔驰车抵偿，但没有充分证据证明，故该上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原审判决执行；二审案件受理费14608元，由上诉人樊向礼、王素景负担。
本判决为终审判决。
审判长 王永红
审判员 魏献忠
审判员 李凤伟
二〇一四年六月十日
书记员 李 楠