陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）陕03民终450号上诉人（原审原告)凤翔县喜成人力资源有限公司。法定代表人张喜成，任该公司执行董事。委托代理人赫晓东，陕西国文律师事务所律师。被上诉人（原审被告)张勤彦，女，汉族。委托代理人孔新勤，男，汉族。委托代理人杨博，陕西群鑫律师事务所律师。上诉人凤翔县喜成人力资源有限公司因与被上诉人张勤彦劳动争议纠纷一案，不服陕西省凤翔县人民法院(2015)凤翔民初字第01485号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审经审理查明，被告张勤彦经原告凤翔县喜成人力资源有限公司派遣到陕西西凤酒股份有限公司成装805车间从事生产普工。2014年2月17日，被告在上班途中骑车摔伤。事发后，被告曾在凤翔县医院检查就诊，经原告充分告知工伤就医相关规定后，被告转至民营医疗机构宝鸡千河骨科医院住院治疗68天，期间还在宝鸡市陈仓区医院检查并于出院后在凤翔县医院复查。2014年9月11日，被告丈夫孔新勤向宝鸡市人社局申请工伤认定，宝鸡市人社局于2014年10月30日作出宝人社个工认决字[2014]62号工伤认定决定书认定被告为工伤。2015年6月12日，宝鸡市劳动能力鉴定委员会作出宝市劳鉴字[2015]第A-190号劳动能力初次鉴定结论书，认定被告劳动功能障碍程度为七级。后被告向凤翔县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决原告支付其因工受伤的相关费用共计137975.3元（含一次性医疗补助金33937.5元、一次性就业补助金33937.5元、一次性伤残补助金27014元、医疗费8506.3元、住院期间伙食补助费1410元、住院期间营养费470元、停工留薪期工资18000元、护理费13700元、交通费1000元）。2015年8月25日，凤翔县劳动人事争议仲裁委员会作出凤劳人仲案字[2015]第33号裁决书，裁决：一、申请人（本案被告，下同）与被申请人（本案原告，下同）解除劳动关系；二、裁决生效后15日内，被申请人支付给申请人停工留薪期工资17131.5元、住院期间护理人员工资即护理费5440元、一次性伤残就业补助金33937.47元，共计56508.97元；三、裁决生效后15日内，申请人配合被申请人向工伤保险参保机构申报工伤保险基金支付申请人的工伤保险待遇项目住院伙食补助费1020元、一次性伤残补助金25496.25元、一次性医疗补助金33937.47元，共计60453.72元。具体各项待遇以工伤保险经办机构核定为准。经办机构核准拨付到被申请人账户后7日内支付申请人。因被申请人原因导致基金不能支付的项目，由被申请人支付申请人；四、驳回申请人的其他请求。收到该仲裁裁决后，原告（仲裁被申请人）不服该裁决，于2015年9月9日提起诉讼，请求判决：1、原告无须向被告支付停工留薪期工资17131.5元、住院期间护理人员工资5440元、一次性伤残就业补助金33937.47元，共计56508.97元；2、原告无须配合向工伤保险参保机构申报工伤保险基金支付被告工伤保险待遇住院伙食补助费1020元、一次性伤残补助金25486.25元，一次性医疗补助金33937.47元，共计60453.72元；3、由被告承担本案诉讼费用。另查：2013年工伤保险的最低缴费基数为月工资1951元，2014年工伤保险的最低缴费基数为月工资2074元，2014年宝鸡市在岗职工平均工资为45250元，月工资为3770.83元。另据原告方举证，被告2013年1－12月平均工资为1903.5元，与仲裁机构在仲裁程序中核查金额一致。上述事实有双方当事人陈述、宝鸡人力资源和社会保障局工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论、交通费票据、张勤彦在事故前的工资收入状况、张勤彦住院医疗费用情况等在卷佐证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护。被告在原告处工作期间受伤，经过宝鸡市人社局、宝鸡市劳动能力鉴定委员会认定工伤及鉴定劳动功能障碍后，原告方作为用人单位应支付被告工伤保险待遇。原告以凤翔县喜成搬运队为被告在宝鸡市工伤保险处办理了工伤保险，工伤保险基金亦应支付相应的待遇。本案双方争议的焦点为劳动能力鉴定结论在超出再次鉴定申请期限后能否在民事诉讼中重新鉴定？原审认为，劳动能力鉴定是劳动功能障碍程序和生活自理障碍程序的等级鉴定，与民事诉讼中的司法鉴定程序不同，应由专门机构进行，当事人不能选择劳动能力鉴定机构，只能向劳动能力鉴定委员会提出申请。劳动能力鉴定是劳动争议仲裁前置程序，法律没有规定在诉讼中可以重新鉴定，更不能用司法鉴定程序来否定劳动能力鉴定结论。对劳动能力鉴定结论不服的救济程序及劳动能力复查鉴定的程序在《工伤保险条例》第二十六条及二十八条有明确规定，且鉴定结论中也有明确告知，原告方没有在限定期限内申请再次鉴定，应视为对再次鉴定申请权利的放弃及对鉴定结论的默认，即应依照该鉴定结论向被告支付相应的工伤待遇。原告另起诉称被告受伤后未按原告要求到工伤医疗单位就诊，执意到千河骨科医院住院68天后主动要求出院，被告未到正规的工伤医疗机构就诊以及在未治愈情况下出院，应按自身过错导致扩大损失自担的原则，停工留薪期的计算应按实际住院天数计算68天。原审认为，被告私自转入非工伤定点机构治疗，发生的医疗费用和交通费应当自付，仲裁裁决中对被告要求支付医疗费及交通费的请求并未支持。而仲裁裁决中对于被告的停工留薪期是根据被告的伤情（而非治疗情况），对照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》确定为9个月，并无不当，故对原告该项主张不予支持。本案原、被告在劳动争议仲裁过程中已表明解除双方的劳动关系，被告已经相关部门认定为工伤及劳动功能障碍七级，除医疗及交通等费用因其自行选择在非定点医疗单位就诊应予自理外，原告做为用人单位应向被告支付停工留薪期工资、护理费（参照当地劳动市场指导价80元/天确定）及一次性伤残就业补助金，并应向工伤保险参保机构申报工伤保险基金支付被告工伤保险待遇项目住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金。综上，原审法院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条；《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条；《陕西省实施办法》第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、驳回原告凤翔县喜成人力资源有限公司的诉讼请求；二、被告张勤彦与原告凤翔县喜成人力资源有限公司解除劳动关系；三、由原告凤翔县喜成人力资源有限公司支付被告张勤彦停工留薪期工资17131.5元（1903.5元/月×9月）、护理费5440元（80元/天×68天）、一次性伤残就业补助金33937.47元（3770.83元/月×15月×60%），共计56508.97元；四、被告张勤彦配合原告凤翔县喜成人力资源有限公司向工伤保险参保机构申报工伤保险基金支付被告的工伤保险待遇项目住院伙食补助费1020元（15元/天×68天）、一次性伤残补助金25496.25元[（1951元/月×11月+2074元/月×1月）÷12×13]、一次性医疗补助金33937.47元（3770.83元/月×15月×60%），共计60453.72元。具体各项待遇以工伤保险经办机构核定为准。经办机构核准拨付到原告帐户后7日内支付被告。因原告原因导致基金不能支付的项目，由原告支付被告。上列义务，限判决生效后十五日内履行，未按指定期限履行金钱给付义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告凤翔县喜成人力资源有限公司承担。宣判后，凤翔县喜成人力资源有限公司不服提起上诉，称原审将宝鸡市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍七级作为证据认定不当，请求二审撤销一审判决，申请对张勤彦劳动功能障碍等级重新鉴定，依法改判或发回重审；张勤彦二审均表示服判，请求二审驳回上诉，维持原判。二审查明的事实同一审，有当事人的陈述及相关证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护，劳动者在工作期间受伤，应享受相应的工伤保险待遇。本案上诉人上诉的焦点仍为劳动能力鉴定结论在超出再次鉴定申请期限后能否在民事诉讼中重新鉴定。对此，本院意见同原审认定一致。上诉人没有在限定期限内申请再次鉴定，应视为对再次鉴定申请权利的放弃及对鉴定结论的默认，上诉人请求二审撤销一审判决，重新对张勤彦依劳动功能障碍等级进行鉴定于法无据，本院不予支持。综上，本案原审认定事实清楚，证据确实充分，判决符合法律规定，并无不当。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由凤翔县喜成人力资源有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  马 林审 判 员  陆新宁代理审判员  王云飞二〇一六年六月六日书 记 员  王 燕