洛阳铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2014）洛铁刑初字第28号
公诉机关洛阳铁路运输检察院。
被告人张备战，男，1970年9月11日出生。
被告人董晓龙，男，1980年6月4日出生。
辩护人底晓辉，河南达兴律师事务所律师。
被告人王国锋，男，1978年6月12日出生。
辩护人张巧利，北京市博人律师事务所洛阳分所律师。
被告人马锁灿，男，1968年9月9日出生。
被告人张红卫，男，1970年8月17日出生。
辩护人张金明，河南焦点律师事务所律师。
被告人张某某，男，1992年6月23日出生。
被告人苗某某，男，1975年6月13日出生。
被告人周某某，男，1982年5月24日出生。
被告人吕某某，男，1972年6月14日出生。
洛阳铁路运输检察院以洛铁检公诉刑诉（2014）24号起诉书指控被告人董晓龙、王国锋、张备战、马锁灿、张红卫、张某某、吕某某、苗某某、周某某犯职务侵占罪，于2014年12月16日向本院提起公诉。本院当日立案后，依法组成合议庭，于2015年1月14日、2月27日、3月12日公开开庭审理了本案。洛阳铁路运输检察院指派检察员郭德力、代理检察员魏凯出庭支持公诉。被告人张备战、董晓龙、王国锋、马锁灿、张红卫、张某某、苗某某、周某某、吕某某及被告人董晓龙、王国锋、张红卫的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：（一）2014年4月至2014年7月间，被告人董晓龙、王国锋预谋后，利用王国锋的职务之便，在王国锋值班期间，伙同被告人张备战、马锁灿、张红卫、张某某、苗某某、周某某，在焦柳铁路线白合车站，窃取郑州铁路局月山工务段存放在该站区的钢轨和岔芯，共重38640千克，价值104328元。其中，被告人董晓龙、王国锋、张备战、马锁灿、张红卫、张某某参与4次，价值104328元；被告人苗某某参与2次，价值67230元；被告人周某某参与1次，价值34830元。（二）2014年7月中旬的一天，被告人吕某某利用职务之便利，伙同张备战、马锁灿、张红卫、张某某秘密窃取存放在洛阳工务段洛阳折返工区内的新枕木55根，价值17042元。被告人董晓龙、王国锋、张备战、马锁灿、张红卫、张某某侵占数额巨大；被告人苗某某、周某某、吕某某侵占数额较大。针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据予以证明，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，以职务侵占罪追究九被告人的刑事责任。在法庭审理过程中，公诉人提出，在共同犯罪过程中，被告人董晓龙、王国锋、张备战、吕某某均起主要作用，应认定为主犯；被告人马锁灿、张红卫、张某某、苗某某、周某某均起次要作用，应认定为从犯，依法应当从轻或减轻处罚；被告人张某某、苗某某、周某某均主动投案自首，依法可以从轻或减轻处罚。
九被告人对公诉机关指控的基本事实无异议，且没有向法庭提供证据。
被告人董晓龙、王国锋、张备战、马锁灿、张红卫、张某某及三辩护人辩称：窃取的废钢轨长短不一，公诉机关将钢轨的长度均认定为25米，与事实不符；辩护人认为公诉机关认定的废钢轨的价格过高，要求对废钢轨的价格进行重新鉴定。
被告人王国锋及三辩护人辩称：60型新岔芯的标准重量为1370千克，废岔芯比新岔芯的重量轻，公诉机关将2014年6月份窃取的60型废岔芯的重量按每个1370千克计算，与事实不符。
被告人王国锋的辩护人提出：王国锋没有直接到作案现场，窃取多少钢轨，分多少赃款，都是通过董晓龙操作的，王国锋起次要作用，应认定为从犯，请求对其从轻处罚，判处缓刑。
被告人张红卫的辩护人提出：张红卫是张备战雇佣的运输人员，每出车一次张备战付给张红卫100元。张红卫事先没有与张备战预谋，事后也没有分赃，没有参与职务侵占犯罪的共同故意，不能认定其犯职务侵占罪，应以其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪予以处罚。
被告人吕某某辩称：公诉机关指控其窃取的枕木均按立方计算，与事实不符，普枕应按每根的价格计算，岔枕应按每立方的价格计算。
经审理查明：
一、2014年4月的一天，被告人张备战找被告人董晓龙商定，要弄点铁路废钢轨。董晓龙找到被告人王国锋预谋后，王国锋利用其担任月山工务段王庄线路车间白合工区工长的便利，在其值班期间，为董晓龙、张备战提供进入白合车站的大门钥匙等方便条件，由张备战纠集被告人马锁灿、张红卫、张某某、苗某某、周某某（四人均是张备战召来的打工人员，张某某是张备战的儿子，均受张备战的指挥），从2014年4月至7月4日，身穿铁路防护服，头戴铁路防护帽，驾驶双排座汽车、面包车，携带翻轨器、气割枪、气瓶、钢丝绳、篷布等作案工具，先后三次进入焦柳铁路线白合车站站区5道与3道，一次到焦柳铁路线白合车站西岔区护坡处，秘密窃取50型废钢轨9根（每根长23米，共重10350千克）、60型废钢轨15根（每根长23米，共重20700千克）、60型废贝尔岔芯3个（每个重1160千克，共重3480千克），共计重量为34530千克，价值93231元。其中，被告人张备战、董晓龙、王国锋、马锁灿、张红卫、张某某参与4次，价值93231元；被告人苗某某参与2次，价值59643元；被告人周某某参与1次，价值29835元。案发后，追回部分废钢轨及废贝尔岔芯1个，重28070千克，已发还失主；追缴作案工具翻轨器5个、气割枪2个、气瓶2个、铁路防护服2件、防护帽5顶、篷布1张、钢丝绳1根。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、犯罪嫌疑人归案情况说明，证实公安机关抓获被告人张备战、董晓龙、王国锋、马锁灿、张红卫的事实经过。
2、月山工务段关于被告人王国锋、董晓龙的职工身份证明，证实王国锋任月山工务段王庄线路车间白合工区工长，董晓龙任月山工务段王庄线路车间王庄工区巡道工。
3、月山工务段的路材路料管理办法，规定了段管内无人看守料场存放的旧轨料，由所在地的车间、工区保管。此规定证实被告人王国锋作为白合工区的工长，对其管辖的工区的废钢轨有看守、保管的责任。
4、月山工务段保卫科的丢失证明，证实其单位存放在白合车站站区内和白合车站西岔区护坡处的废钢轨、废岔芯丢失的情况，并证实60型钢轨每米为60千克，50型钢轨每米为50千克。
5、证人权某某的证言，证实被告人张备战租用他的汽车到白合车站运过三次钢轨。
6、证人孙某某、孙某甲的证言，证实被告人张备战曾经向其公司（洛阳力平机械设备有限公司）卖过废钢轨。
7、提取笔录及扣押清单，证实公安人员带领被告人张备战，到张备战在孟津县朝阳镇ＸＸ村租赁的院落内提取并扣押赃物废钢轨、岔芯（数量）以及作案工具翻轨器5个、气割枪2个、气瓶2个、铁路防护服2件、防护帽5顶、篷布1张、钢丝绳1根的事实。
8、发还清单，证实将追回的赃物废钢轨和废岔芯发还郑州铁路局月山工务段。
9、被告人张备战指认作案现场照片，堆放赃物废钢轨（已被分割）的现场照片、作案工具照片、运送作案工具和废钢轨的途中被监控拍下的视频截图照片，经当庭出示，被告人均不持异议。
10、洛阳铁路公安处刑警支队的称重记录和洛阳市永明计量站的称重单，证实所追回的赃物废钢轨的重量，其中一个完整废岔芯的重量为1160千克。
11、月山工务段王庄线路车间的情况说明，证实站区内存放的废钢轨一般在6-25米之间，大部分在23-25米之间。
12、孟津县价格认证中心的废钢轨价格鉴定结论书、郑州铁路局物资管理处的废钢轨价格说明、情况说明和废钢轨网上竞卖表，证实废钢轨的价格为每吨2700元是适当的。
被告人的当庭及在卷供述，与上述证据能够相互印证。
二、2014年7月中旬的一天，被告人吕某某与张备战预谋后，利用吕某某担任郑州铁路局洛阳工务段洛阳车间折返段工区工长职务之便利，由张备战带领被告人马锁灿、张红卫、张某某到该工区内，窃取吕某某经手管理的新油枕木55根（22㎝×16㎝×250㎝油普枕木46根，24㎝×16㎝×440㎝油岔枕木2根，24㎝×16㎝×400㎝油岔枕木6根，24㎝×16㎝×38㎝油岔枕木1根），价值15474元。案发后赃物被追回，已发还失主，并追回运赃工具豫C3Q2**江铃牌白色双排车座汽车1辆、豫CBE0**蓝色五菱宏光牌面包车1辆。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1、犯罪嫌疑人归案情况说明，证实公安机关抓获吕某某的事实经过。
2、洛阳工务段关于被告人吕某某的职工身份证明，证实吕某某任洛阳工务段洛阳车间折返段工区工长。
3、洛阳工务段工班长管理办法，工班长的职责中规定了工班长负责管内新旧路料的日常管理。此规定证实被告人吕某某作为折返段工区工长，对其管辖的工区的枕木有管理的职责。
4、洛阳工务段丢失证明，证实其单位洛阳车间折返段工区存放在陇海线定鼎路立交桥下铁路线北侧桥墩处的新枕木丢失55根，其中22㎝×16㎝×250㎝油普枕木46根，24㎝×16㎝×440㎝油岔枕木2根，24㎝×16㎝×400㎝油岔枕木6根，24㎝×16㎝×38㎝油岔枕木1根。
5、扣押物品清单，证实从张备战处扣押赃物新油枕木55根。
6、发还清单，证实将追回的赃物新油枕木发还郑州铁路局洛阳工务段材料科。
7、赃物油枕木照片、运赃工具豫C3Q2**江陵牌白色双排座汽车照片，经当庭出示，被告人均不持异议。
8、郑州铁路局洛阳工务段材料科购买枕木的发票，证实了新油枕木的价格，并证实油普枕是按每根的价格计算。
被告人的当庭及在卷供述，与上述证据能够相互印证。
另查明，2014年9月16日、9月24日、11月17日被告人张某某、苗某某、周某某先后到洛阳铁路公安处刑警支队投案，如实供述了自己的罪行，系自首。此事实有洛阳铁路公安处刑警支队的投案自首证明予以证实。
本院认为，被告人董晓龙分别与被告人张备战、王国锋预谋后，利用王国锋担任白合工区工长，管理临时堆放在白合车站内废料的职务便利，由张备战纠集被告人马锁灿、张红卫、张某某、苗某某、周某某窃取铁路物资；被告人吕某某利用其担任折返段工区工长，全面负责工区路料管理更换工作的职务便利，伙同张备战、马锁灿、张红卫、张某某窃取铁路物资。其中，张备战、马锁灿、张红卫、张某某参与五次，价值108706元，数额巨大；董晓龙、王国锋参与四次，价值93231元，苗某某参与二次，价值59643元，周某某参与一次，价值29835元，吕某某参与一次，价值15475元，均数额较大。九被告人的行为均已构成职务侵占罪。洛阳铁路运输检察院指控的基本事实和罪名成立。
针对被告人董晓龙、王国锋、张备战、马锁灿、张红卫、张某某及三辩护人提出的窃取的废钢轨长短不一，公诉机关将钢轨的长度均认定为25米，与事实不符的辩解辩护意见。经查，由于窃取的废钢轨已经分割，无法测量长度，经实地测量，白合车站站区存放的废钢轨大部分长度在23至25米之间，此辩解和辩护意见与事实相符，予以采纳。
针对被告人董晓龙、王国锋、张备战、马锁灿、张红卫、张某某提出的公诉机关认定的废钢轨的价格过高及三辩护人要求对废钢轨的价格进行重新鉴定的辩解辩护意见。经查，孟津县价格认证中心依法做出每吨废钢轨2700元的价格鉴定结论，郑州铁路局物资管理处的废钢轨价格说明、情况说明和废钢轨网上竞卖表，证实孟津县价格认证中心依法做出的废钢轨的价格适当，该价格鉴定结论合法有效，对辩护人要求对钢轨价格重新鉴定的申请不予支持。
针对被告人王国锋及三辩护人提出的60型新岔芯的标准重量为1370千克，废岔芯比新岔芯的重量轻，公诉机关将2014年6月份窃取的60型废岔芯的重量按每个1370千克计算，与事实不符的辩解辩护意见。经查，本起事实没有实物，月山工务段的丢失证明显示其重量为1327千克，起诉书指控2014年7月4日窃取的废岔芯有称重记录，显示废岔芯的重量为1160千克，此称重记录可以作为2014年6月份窃取的60型废岔芯的测重依据，该辩解辩护意见成立，予以采纳。
针对被告人张红卫的辩护人提出的张红卫是张备战雇佣的运输人员，每出车一次张备战付给张红卫100元。张红卫事先没有与张备战预谋，事后也没有分赃，没有参与职务侵占犯罪的共同故意，不能认定其犯职务侵占罪，应以其犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪予以处罚的辩护意见。经查，被告人张红卫在张备战的纠集下，帮助董晓龙、王国峰、张备战实施职务侵占的犯罪行为，构成职务侵占犯罪的共犯，应以职务侵占罪追究其刑事责任，该辩护意见不能成立，不予采纳。
针对被告人王国锋的辩护人提出的王国锋没有直接到作案现场，窃取多少钢轨，分多少赃款，都是通过董晓龙操作的，王国锋起次要作用，应认定为从犯，请求对其从轻处罚，判处缓刑的辩护意见。经查，被告人董晓龙和张备战产生犯意并预谋后，董晓龙又与被告人王国锋预谋，由王国峰利用担任白合工区工长，管理站区堆放的废料的职务便利，在其值班期间，为董晓龙指定窃取废钢轨的地点、提供进入白合车站的大门钥匙，致使董晓龙纠集张备战等人实施窃取国家财物的犯罪行为，其在共同犯罪过程中起主要作用，应认定为主犯，其犯罪事实、性质、情节也不符合判处缓刑的条件，该辩护意见不能成立，不予采纳。
针对被告人吕某某提出的公诉机关指控其窃取的枕木均按立方计算，与事实不符，普枕应按每根的价格计算，岔枕应按每立方的价格计算的辩解意见。经查，洛阳工务段材料科购买枕木的发票，已经证实了新油枕木的价格，油普枕按根计算，油岔枕按立方米计算，该辩解意见成立，予以采纳。
被告人张备战、董晓龙、王国锋、吕某某在共同犯罪过程中均起主要作用，应认定为主犯。被告人马锁灿、张红卫、张某某、苗某某、周某某在共同犯罪过程中均起次要作用，系从犯，依法对马锁灿、张红卫、张某某予以减轻处罚，对苗某某、周某某从轻处罚。张某某、苗某某、周某某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。张备战、董晓龙、王国锋、马锁灿、张红卫、吕某某能够如实供述自己的罪行的，依法可以从轻处罚。张某某、苗某某、周某某、吕某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。
为了打击犯罪，保护国家财产所有权不受侵犯，根据九被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，并充分考虑公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张备战犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月12日起至2019年8月11日止。）
二、被告人董晓龙犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月12日起至2018年8月11日止。）
三、被告人王国锋犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月12日起至2018年2月11日止。）
四、被告人马锁灿犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月12日起至2017年8月11日止。）
五、被告人张红卫犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年8月12日起至2017年8月11日止。）
六、被告人张某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
七、被告人苗某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
八、被告人周某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
九、被告人吕某某犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑一年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
十、未随案移送的作案工具翻轨器5个、气割枪2个、气瓶2个、防护服2件、防护帽5顶、篷布1张、钢丝绳1根、豫C3Q2**白色江铃牌双排座货运汽车1辆，豫CBE0**蓝色五菱宏光牌面包车1辆，予以没收，由扣押机关洛阳铁路公安处上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向郑州铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王留成
审 判 员 冯 兵
人民陪审员 芦连文
二〇一五年三月十二日
书 记 员 盛清清