镇江经济开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）镇经刑初字第00070号
公诉机关镇江市经济开发区人民检察院。
被告人杨某甲，无业，住。因涉嫌犯赌博罪于2015年1月27日被刑事拘留，同年2月6日被取保候审。
被告人高某，江苏特森特新材料科技有限公司员工，户籍地址镇江，住镇江。因涉嫌犯赌博罪于2015年1月27日被刑事拘留，同年2月6日被取保候审。
辩护人傅从华，江苏江成律师事务所律师。
镇江市经济开发区人民检察院以经检诉刑诉（2015）67号起诉书指控被告人杨某甲、高某犯赌博罪，于2015年6月19日向本院提起公诉。本院当日立案依法适用简易程序独任审判，由审判员吴强于2015年7月7日公开开庭审理了本案。镇江市经济开发区人民检察院代理检察员蒋顺成、被告人杨某甲、被告人高某和辩护人傅从华到庭参加诉讼。现已审理终结。
镇江市经济开发区人民检察院指控：2014年12月27日、28日、29日，被告人杨某甲先后三次组织眭凯、翟某、王某、朱某甲（均已治安处罚）等人在镇江新区大港街道紫云轩茶楼“有余厅”包厢内，以麻将牌为赌局，采取“斗牛”等方式进行赌博活动，并指使被告人高某负责抽头，共计渔利1万余元，被告人杨某甲赢取赌资1.5万余元，所得款项被两被告人平分。
被告人杨某甲与眭凯因赌债发生纠纷在公安机关处理时，被告人杨某甲、高某如实供述了办案机关未掌握的赌博罪行，退出全部赃款。
为证实上述事实，公诉人当庭讯问了两被告人，列举了案发及到案经过、勘验检查辨认笔录、证人证言、扣押清单等证据材料，认为两被告人以营利为目的聚众赌博，其行为触犯了刑法，应当以赌博罪追究刑事责任。
两被告人对公诉机关指控的事实没有异议，均未向法庭提供证据。
被告人高某的辩护人的辩护意见为：高某如实供述未被掌握的赌博事实；当庭自愿认罪，有悔罪表现，是偶犯初犯，平时表现良好，已退出全部违法所得，请求对其从轻处罚并适用缓刑。其未向法庭提供证据。
本院经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。
上述事实，有经庭审质证的受案登记表、接处警登记表、案发及到案经过、镇江市公安局新区分局勘验、检查、辨认笔录、扣押清单、证人眭凯、翟某、朱某甲、王某、朱某乙、杨某乙、陈某等人的证言、营业执照、行政处罚决定书、调查评估意见书、户籍资料等证据材料予以证实，两被告人均供认不讳。
本院认为，被告人杨某甲、高某以营利为目的，先后三次组织三人以上赌博，其中被告人杨某甲赢取赌资1.5万余元，被告人高某抽头渔利1万余元，违法所得共计2.5万余元被两被告人平分，该事实有案发及到案经过、勘验、检查、辨认等笔录、证人证言等证据予以证实，两被告人亦认罪，其行为已构成赌博罪。公诉机关对两被告人的指控罪名成立。证人眭凯、翟某等人的证言、两被告人的供述证实由被告人杨某甲组织赌博活动、被告人高某负责抽头，所得抽头款项及赌资由两被告人平分，两被告人在共同犯罪中均起主要作用是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发及到案经过、两被告人的供述证实两被告人在公安机关处理纠纷时如实供述了未被掌握的赌博事实属自首，依法可以从轻处罚。扣押清单证实两被告人已退清违法所得，可以酌情从轻处罚。被告人高某的辩护人的辩护意见经查属实本院予以采纳。综合考量两被告人的犯罪事实、性质、情节和落实帮教、监管措施等情况，对两被告人可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一、三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人杨某甲犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一万元。
二、被告人高某犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金人民币一万元。
（上述两被告人的缓刑考验期限，自判决确定之日起计算；罚金均已缴纳。）
三、扣押于镇江市经济开发区人民检察院的被告人杨某甲、高某共同退出的违法所得款人民币二万五千元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 吴 强
二〇一五年七月七日
书记员 马一澜
附本案适用法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的。
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
3、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。