淮安市清江浦区人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）苏0812执异12号
异议人（案外人）：张昊一，男，汉族，1997年7月1日出生，住淮安市清江浦区。
委托诉讼代理人：张锟，男，汉族，1964年10月28日出生，住淮安市清江浦区。
申请执行人：赵俊鸣，男，汉族，1957年5月8日出生，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：丁加宁，江苏捍华律师事务所律师。
被执行人：淮安市龙华房地产开发有限公司（以下简称龙华公司），住所地淮安市延安东路北侧书香华庭C03号楼。
法定代表人：孙慧荣，职务董事长。
委托诉讼代理人：丁伟，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：徐业江，江苏天立言信律师事务所律师。
在本院执行赵俊鸣与龙华公司商品房买卖合同纠纷一案中，案外人张昊一对位于淮安市清江浦区前进东路北侧欧洲城小区14幢502室房屋提出书面异议。本院受理后，依法审查，现已审理终结。
赵俊鸣与龙华公司商品房买卖合同纠纷一案，本院于2012年1月17日作出（2012）浦商初字第0134号民事调解书，内容为：“一、如果龙华公司于2012年8月20日前向赵俊鸣返还购房款170000元并赔偿损失（损失至2011年12月31日为21294元，自2012年1月1日起至实际给付之日止，按日0.0012459标准计算），则双方之间的1023870001395号商品房买卖合同解除，赵俊鸣应当于款项全部到位后（以赵俊鸣出具的收款收条中确认款项全部到位为依据）、且收到龙华公司要求共同办理解除手续的函件后的3日内协助龙华公司到相关部门办理买卖合同的解除手续(函件送达地址为：淮阴区富豪花园35号别墅，如按上述提供的地址函件等材料被退回或拒收，则视为已送达)，如赵俊鸣未按上述约定履行协助解除义务，则龙华公司可以向人民法院申请强制执行，要求赵俊鸣履行协助解除义务，且赵俊鸣向龙华公司承担其购房款6%的违约金。二、如果龙华公司未能于2012年8月20日前向赵俊鸣返还购房款并赔偿损失，则应当同年8月23日前向赵俊鸣交付房屋并协助办理产权登记手续（实际费用按法律规定各自承担），否则赵俊鸣可以向人民法院申请强制执行，并要求龙华公司承担购房款6%的违约金及因本案所支付的律师费3000元。”调解书生效后，因龙华公司未返还购房款、赔偿损失，赵俊鸣申请法院强制执行。根据赵俊鸣申请，本院于2013年1月21日立案执行，2013年5月20日执行结案。2015年12月25日，赵俊鸣申请恢复执行。2016年1月20日，法院恢复执行，案号为：（2016）苏0811执恢33号。在恢复执行过程中，本院作出（2016）苏0811执恢33号执行裁定书，裁定将14幢502室房屋所有权人登记为赵俊鸣。2017年12月21日，本院依据（2016）苏0811执恢17-38号法律文书将14幢502室房屋查封，查封期间为2017年12月21日至2020年12月20日。截止目前，房屋所有权人尚未登记到赵俊鸣名下。
案外人张昊一对执行标的即14幢502室房屋提出异议，认为应当中止执行。事实和理由：张昊一与龙华公司签订的购房协议书依法成立、合法有效。张昊一自2011年1月20日起已合法拥有涉案房屋的所有权。赵俊鸣主张对涉案房屋所有权，系在张昊一合法拥有涉案房屋所有权之后。赵俊鸣与龙华公司之间（2012）浦商初字第0134号民事调解书将双方合同由买卖合同法律关系变更为偿还债务的民间借贷法律关系，调解书第二条是偿还债务的抵押条款，将涉案房屋作为赵俊鸣的债权担保。赵俊鸣至今未履行支付购房款义务，赵俊鸣无权主张涉案房屋的所有权。
申请执行人赵俊鸣称，张昊一异议申请不能成立。理由为：1、张昊一并非房屋合法所有者。张昊一并未与龙华公司签订正式的商品房买卖合同，没有到房管部门登记备案。赵俊鸣与龙华公司签订了正式的商品房买卖合同，且到房管部门登记备案，即通常所说的网签合同。登记备案的目的就是为了防止开发商一房多卖，故网签合同具有排他性。2、赵俊鸣付清了全部房款，房款包含在赵俊鸣向龙华公司的众多笔打款中。3、赵俊鸣购买价款低是因为2008年金融危机后，房地产公司暴露出财务危机，债务金额巨大，房产销售不畅，房屋积压，急于出手，所以价款优惠。且买卖合同在房管部门备案登记，说明该价格得到房管部门认可。4、针对涉案房屋，法院已于2012年1月17日作出（2012）浦商初字第0134号民事调解书，确认房屋归赵俊鸣所有。且执行裁定书和协助执行通知书也已明确将房屋所有权人登记为赵俊鸣。根据物权法规定，法院生效法律文书可以作为物权凭证，故赵俊鸣通过生效的法律文书，已成为该房屋实际所有权人。5、开发商一房两卖，涉嫌欺诈，应由开发商承担相应的法律责任。
被执行人龙华公司称，赵俊鸣与龙华公司之间实际系借贷关系，龙华公司并未将房屋实际销售给赵俊鸣。双方通过签订商品房买卖合同的形式将房屋作为借款的担保。龙华公司实际已将房屋出售给业主张昊一，且已实际交付给业主。龙华公司还称，用网签合同为借款作担保的情形，涉及50多套房屋，现已还清34套房屋对应的借款，还清借款后，赵俊鸣与龙华公司将双方买卖合同注销，龙华公司又与业主签订正式商品房买卖合同。
本院查明：
（一）案外人张昊一与龙华公司房屋买卖情况
2009年5月12日，张昊一母亲孙琴与龙华公司签订《购房协议书》，约定：张昊一购买欧洲城小区14幢502室，房屋建筑面积107.27平方米，单价2847元，总价305375元；车库单价1554元，总价11437元；约定于2010年5月28日交房。2008年12月28日，孙琴支付房款188213元。2009年1月17日，孙琴支付房款105761元。2011年1月20日，张昊一支付房款22838元。付清了全部房款316812元。
死亡注销户口证明载明孙琴去世，户口于2009年12月11日注销。
2011年1月19日，龙华公司将14幢502室房屋交付给张昊一，有提前拿房手续核定单为证。
2011年1月19日，张昊一缴纳了物业费、装修保证金、垃圾代运费、服务费、太阳能支架等费用。张昊一还提供该套房屋的水卡、电卡及缴费单据，表明其实际占有房屋。
本院工作人员上门查勘，张昊一确已占有该房屋。
庭审中，龙华公司自认向业主出售房屋时未告知业主房屋“抵押”给赵俊鸣，而是在业主多次上门找龙华公司要求签订正式合同讨说法时才告知房屋“抵押”的情况。
（二）赵俊鸣与龙华公司经济往来情况
2009年5月26日，赵俊鸣通过工行向杨维刚（龙华公司授权委托杨维刚收取赵俊鸣打款）转账136万元；2009年5月26日，赵俊鸣让吴庆梅通过建行向杨维刚转账14万元；2009年5月27日，赵俊鸣通过工行向杨维刚转账1407000元；2009年7月2日，赵俊鸣通过工行向龙华公司转账200万元；2009年9月29日，赵俊鸣通过工行向杨维刚转账1533260元；2009年12月26日，赵俊鸣其江苏农村信用社账户取款300万元将该300万元存入杨维刚账户；2010年2月11日，赵俊鸣通过工行向杨维刚转账150万元。2009年6月18日，龙华公司向赵俊鸣出具收到3102812元的收条。
龙华公司提供七份加盖淮安市金运河典当有限责任公司（以下简称金运河典当公司）印章的《还贷付保管服务费及利息证明单》，单据反映：龙华公司向赵俊鸣的金运河典当公司借款，月利息0.6%，综合服务费每月2.4%，合计每月付息、费为3%；其中2010年2月11日借的150万元有三张单据，第一张单据反映龙华公司原欠150万元，还了31万元本金、5890元利息及服务费，尚欠本金119万元，第二张单据反映龙华公司又还了57万元本金、19380元利息及服务费尚欠62万元本金，第三张单据反映龙华公司又还了利息及服务费19220元，尚欠本金62万元；其中2009年6月18日借的3102812元有两张单据，第一张单据反映龙华公司还了202077元本金、808元利息及服务费，尚欠本金2900235元，第二张单据反映龙华公司又还了496352元本金、13402元利息及服务费，尚欠本金2404383元；还有两张单据反映2009年7月3日、2009年9月29日借款的还款及尚欠本金情况。
(三)赵俊鸣在关联案件中的自认
2017年8月至9月，赵俊鸣就欧洲城小区房屋向业主曾提起一批排除妨害纠纷诉讼。在这批案件庭审中，赵俊鸣陈述：龙华公司与我有经济往来，2009年和龙华公司签订买卖合同时龙华公司欠钱，签订合同意思是如果龙华公司无法还钱，就用房子抵债，相当于对欠款的担保。当时龙华大概欠我800万左右，我也不想要这房子。
本院认为，本案涉及以下几个问题：
（一）关于赵俊鸣与龙华公司商品房买卖合同性质
赵俊鸣与龙华公司签订的商品房买卖合同系名为买卖实为借贷担保的合同。理由如下：1、龙华公司提供的“淮安市金运河典当有限责任公司还贷付保管服务费及利息证明单”，以及赵俊鸣在排除妨害纠纷庭审中的自认，可以反映出赵俊鸣与龙华公司之间实际是借贷关系，商品房买卖合同只是作为借贷的担保。2、在（2012）浦商初字第0134号赵俊鸣诉龙华公司商品房买卖合同纠纷中，调解书主文首先是约定龙华公司返还购房款赔偿损失，并非先要求协助办理过户。3、《淮安市金运河典当有限责任公司还贷付保管服务费及利息证明单》反映，龙华公司按照借贷法律关系实际履行还款义务，赵俊鸣实际按照借贷法律关系接收了龙华公司偿还的借款本金、利息、服务费。
（二）异议人权利能否阻却执行
由于赵俊鸣与龙华公司签订的合同系名为买卖实为借贷担保合同，本质上属于金钱之债。而张昊一与龙华公司签订的系房屋买卖合同。依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，在法院查封房屋之前，张昊一与龙华公司就已签订合法有效的书面买卖合同；张昊一在法院查封之前已合法占有该房屋；张昊一支付了全部房屋价款；非因张昊一原因未办理过户，故而张昊一权利能够排除执行。
（三）关于网签合同
赵俊鸣辩称其与龙华公司签订的商品房买卖合同经过房管部门备案，其合同为通常所说的网签合同，认为具有排他性。本院认为，所谓网签是指房屋交易双方签订合同后到房地产相关部门进行备案，并在网上予以公布，目的是让房地产交易更加透明化。根据物权法定原则，网签只是作为行政机关行使管理权的一种管理手段而存在，在物权法上并无排他性法律效力。另外，网签与预告登记是两个不同的概念。物权法第二十条规定，当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记，预告登记后，未经预告登记的权利人同意的，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记权利人享有物权法上的排他权利。本案中，赵俊鸣与龙华公司仅仅是对合同进行备案，并未办理预告登记手续。故而，对赵俊鸣这一辩称不予采信。
（四）赵俊鸣是否已取得房屋物权
赵俊鸣辩称其依据民事调解书、执行裁定书、协助通知书获得了涉案房屋的物权。
本院认为，2017年3月1日正式施行的物权法司法解释（一）第七条明确规定能够导致物权设立、变动等的法律文书是指形成性法律文书，对于确认性、给付性法律文书并不能导致物权变动。假设认定赵俊鸣与龙华公司之间系房屋买卖合同，那么根据买卖合同作出的要求龙华公司交付房屋、协助办理过户的民事调解书以及执行裁定书均是给付性法律文书，并非形成性法律文书，故赵俊鸣并未取得物权。
其次，2018年3月1日起施行的《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第六条规定，“当事人达成以物抵债执行和解协议的，人民法院不得依据该协议作出以物抵债裁定”。根据该规定，在执行过程中执行局不得作出以物抵债的执行裁定书。
第三，以房抵债系要物性、实践性法律行为，仅有当事人的合意尚不足够，还需履行物权转移手续，只有物权实际转移给债权人，债务方消灭。本案中，房屋并未过户至赵俊鸣名下，赵俊鸣并未取得房屋物权。如果赵俊鸣凭借民事调解书、执行裁定书就已获得物权的话，赵俊鸣也无需申请恢复执行。
综上，张昊一异议成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第六条之规定，裁定如下：
中止对位于淮安市清江浦区前进东路北侧欧洲城小区14幢502室房屋的执行。
案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
审 判 长 苗 艳
人民陪审员 张桂珍
人民陪审员 王桂华
二〇一八年四月二十五日
书 记 员 戴淑珺
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：
（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；
（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；
（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；
（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。
《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》
第六条当事人达成以物抵债执行和解协议的，人民法院不得依据该协议作出以物抵债裁定。