福建省尤溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）尤刑初字第274号
公诉机关尤溪县人民检察院。
被告人余某甲，男，1982年3月16日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省尤溪县。2010年1月8日因信用卡诈骗罪被尤溪法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，2011年9月20日刑满释放。因涉嫌犯非法采矿罪于2013年8月16日被尤溪县公安局刑事拘留，同年8月30日被尤溪县公安局取保候审，2014年5月7日被尤溪县人民检察院取保候审，2014年9月9日被本院取保候审。现在家。
辩护人杨为念、余娇蕊福建为念律师事务所律师。
被告人张某甲，男，1982年12月28日出生于福建省尤溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省尤溪县。因涉嫌犯非法采矿罪于2013年5月7日被尤溪县公安局取保候审，2014年5月7日被尤溪县人民检察院取保候审，2014年9月9日被本院取保候审。现在家。
尤溪县人民检察院以尤检公刑诉（2014）1170号起诉书指控被告人余某甲、张某甲犯非法采矿罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。尤溪县人民检察院指派检察员吴善平出庭支持公诉，被告人余某甲及其辩护人杨为念、余娇蕊、被告人张某甲，到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2012年5月6日，被告人余某甲、张某甲在未取得采矿许可证等合法审批手续的情况下，使用空压机、凿岩机、炸药、电雷管等工具在尤溪县梅仙镇浩泽峰岩9号硐非法开采铝锌矿石。同年7月10日，该矿硐被尤溪县公安局民警及尤溪县梅仙国土资源所工作人员查获。经福建省国土资源厅鉴定，被告人余某甲、张某甲无证非法开采，造成尤溪县梅仙镇浩泽峰岩9号硐矿产资源破坏价值人民币8.84万元。
2013年5月6日，被告人张某甲自动到尤溪县公安局投案；同年8月8日，被告人余某甲被陕西省西安市公安局未央分局大明宫派出所民警抓获。
上述事实，被告人余某甲、张某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有书证户籍证明、案件侦破揭发经过证明、违法犯罪经历查询情况表、刑事判决书、在逃人员调查表、释放证明；证人某甲、汤某甲、肖某甲、肖某乙、肖某丙、李某甲等人的证言；现场勘查笔录、照片、指认笔录和尤溪县林业局鉴定意见以及被告人余某甲、张某甲的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人余某甲、张某甲违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏的价值达人民币8.84万元，，被告人余某甲的行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人余某甲归案后自愿认罪，可酌情从轻处罚；被告人张某甲犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚，被告人余某甲有前科，应从重处罚。根据被告人余某甲、张某甲的犯罪情节和悔罪表现，可以适用缓刑。对于被告人余某甲的辩护人提出的福建省国土资源厅闽国土资执行鉴（2012）64号鉴定书不能做为本案定罪依据的辩护意见，本院认为，该鉴定意见是由福建省矿产资源破坏程度鉴定专家库入库专家组成3人专家组鉴定产生，并由福建省国土资源厅执法监察处作出结论，其鉴定过程依照法定程序进行，鉴定结论合理，该鉴定意见合法有效，本案矿产资源破坏数额，可以参照该鉴定结论认定，辩护人提出该辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十一条、第七十二条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第二条第（一）项、第三条的规定，判决如下：
一、被告人余某甲犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑十个月，并处罚金人民币30000元。
（拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效的第二日起三日内缴纳）。
二、被告人张某甲犯非法采矿罪，单处罚金人民币20000元。
（罚金限于本判决生效的第二日起三日内缴纳）。
三、公安机关扣押在案的电雷管一枚，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑腾乐
审 判 员 林景光
人民陪审员 罗良趾
二〇一四年十一月十四日
书 记 员 吴益萍
附：本案适用法律条款：《中华人民共和国刑法》
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第三百四十三条【非法采矿罪；破坏性采矿罪】违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》：
第一条根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第六条共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。
最高人民法院《关于审理非法采矿罪、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反矿产资源法的规定非法采矿，具有下列情形之一，经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，以非法采矿罪定罪处罚：
（一）未取得采矿许可证擅自采矿；
（二）擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿；
（三）擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种。
第二条具有下列情形之一的，属于本解释第一条第（一）项规定的“未取得采矿许可证擅自采矿”：
（一）无采矿许可证开采矿产资源的；
（二）采矿许可证被注销、吊销后继续开采矿产资源的；
（三）超越采矿许可证规定的矿区范围开采矿产资源的；
（四）未按采矿许可证规定的矿种开采矿产资源的（共生、伴生矿种除外）；
（五）其他未取得采矿许可证开采矿产资源的情形。
第三条非法采矿造成矿产资源破坏的价值，数额在5万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源破坏”；数额在3０万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源严重破坏”。