上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初14821号原告：杨梅，女，1960年12月21日出生，汉族。原告：孙杨，男，1987年3月14日出生，汉族。上述两原告共同委托诉讼代理人：郭军，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：陈桢(曾用名陈祯)，男，1956年12月16日出生，汉族，户籍地址上海市静安区。被告：上海鸿邺机电设备成套有限公司，住所地上海市青浦区。法定代表人：陈桢。原告杨梅、原告孙杨与被告陈桢、被告上海鸿邺机电设备成套有限公司(以下简称鸿邺公司)追偿权纠纷一案，本院于2016年7月12日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，并于2016年11月24日公开开庭进行审理。原告杨梅与原告孙杨及其共同委托诉讼代理人郭军到庭参加诉讼。被告陈桢、被告鸿邺公司经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告鸿邺公司向两原告归还代偿款XXXXXXX.58元(人民币，下同)；2.判令被告陈桢对被告鸿邺公司的上述债务承担连带清偿责任；3.判令本案诉讼费、财产保全费由两被告共同承担。事实和理由：2014年7月4日，被告鸿邺公司与案外人上海农商银行宝山支行(以下简称农商银行)签订一份《上海农商银行借款合同》，约定案外人农商银行向被告鸿邺公司提供500万元的贷款用以支付货款，借款期限为2014年7月4日至2015年7月3日。同日，被告陈桢向案外人农商银行出具一份《上海农商银行个人保证担保函》，承诺作为保证人对于被告鸿邺公司的贷款本息承担连带保证责任。当天，两原告与案外人农商银行签订一份《上海农商银行抵押合同》，承诺以其座落于上海市徐汇区凯旋路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押财产，对于被告鸿邺公司的贷款本息提供抵押担保。农商银行发放借款后，被告鸿邺未按合同约定履行还款义务。案外人农商银行遂向两原告要求实现抵押权。2016年1月22日、2月4日、3月14日，原告杨梅依合同约定将变卖两原告名下抵押房产所得价款中的XXXXXXX.58元划至案外人农商银行账户，代为偿还被告鸿邺公司的贷款本息。其后，两原告向两被告追偿无果，遂诉至法院。被告陈桢、被告鸿邺公司经本院公告送达诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，未应诉答辩。两原告为证明其主张提交以下证据材料为证：1.《上海农商银行借款合同》，旨在证明被告鸿邺公司向案外人农商银行借款用以支付货款，原告杨梅为抵押人，被告陈桢为保证人；2.《上海农商银行个人保证担保函》，旨在证明被告陈桢以个人家庭财产为被告鸿邺公司的500万贷款提供连带保证；被告陈桢作为被告鸿邺公司的唯一股东，与被告鸿邺公司的财产存在混同；3.《上海农商银行抵押合同》，旨在证明两原告以其座落于上海市徐汇区凯旋路XXX弄XXX号XXX室房屋作为抵押财产，对被告鸿邺公司的借款提供债权额为500万元的抵押担保；4.《上海市房地产抵押权(现房)登记证明》，旨在证明两原告与案外人农商银行就涉案房屋办理了抵押登记手续；5.案号为(2015)宝民二(商)初字第596号的民事起诉状、民事调解书、调解笔录，旨在证明案外人农商银行就涉案债务向两原告要求行使抵押权，两原告经法院主持调解，与案外人农商银行达成调解，归还总金额即诉请1；6.还款凭证3份、银行付款凭证原件3份、《抵押人履行义务代还贷款本息及实现债权费用证明》原件、《上海农商银行统一收据》原件，旨在证明两原告代被告鸿邺公司偿还本息及相应费用的事实，金额即诉请1；7.被告鸿邺公司的工商信息1组，旨在证明被告陈桢为被告鸿邺公司的唯一股东，被告鸿邺公司为一人有限公司；8.《上海农商银行对公贷款借款凭证》，旨在证明案外人农商银行于2014年7月11日依约履行放款义务，放款金额为500万元；9.《上海市房地产买卖合同》、首付款及后续付款凭证、首付款收款收据，旨在证明两原告处置了抵押房产代被告鸿邺公司还款的事实。对两原告提交的证据材料，本院经核对后予以确认并在卷佐证。综合分析两原告提供的证据及庭审陈述意见，本院查明以下法律事实：2014年7月4日，案外人农商银行(作为贷款人)与被告鸿邺公司(作为借款人)签订了编号为“XXXXXXXXXXXXXX”的《上海农商银行借款合同》，主要约定：“……借款用途：支付货款。……借款币种及金额：人民币伍佰万元。借款期限：自2014年7月4日起至2015年7月1日止(具体以借款凭证所载的日期为准)。……本合同记载的借款金额、利率、发放日期、到期日期如与借款凭证记载不相一致时，以借款凭证记载为准。借款凭证为本合同组成部分，与本合同具有同等法律效力。……本合同项下人民币借款利率执行浮动利率，人民币借款利率在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率基础上上浮20%，为7.20%。……自本合同项下首笔借款发放日起，以壹年为一个周期调整借款利率。……还款方式：借款人按到期还本的方式还款，该还款方式下借款按季结息，结息日为每季度末月的二十日。……借款人违反本合同的任何约定、或者出现其他贷款人认为足以影响借款安全的不利行为或情形的，贷款人可以停止发放借款和/或提前收回借款。贷款人有权根据本合同约定宣布借款提前到期或提前收回借款。……借款人应当承担与本合同及本合同项下担保有关的律师服务、财产保险、运输、评估、保管、鉴定、公证等事项的费用。……借款人未按本合同约定期限足额归还借款本金的(包括被贷款人宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息或贷款人要求提前收回的本金或利息)，自逾期之日起按逾期贷款罚息利率计收利息，直至本息清偿为止。如遇借款利率调整，罚息利率随之调整。逾期贷款罚息利率为本合同约定的借款利率基础上加收30%。……借款人违约的，贷款人有权要求借款人承担贷款人为实现债权而支出的所有费用，包括但不限于借款人应当承担的贷款人为此支付的律师费、差旅费、诉讼费、保全费、资产处置费及其他实现债权的费用。……本合同项下的全部债务，由以下担保人为借款人向贷款人提供担保(担保文件另行签订)：由抵押人杨梅提供抵押担保，抵押合同的编号为XXXXXXXXXXXXXX；由保证人陈桢提供保证，个人保证担保函的编号为XXXXXXXXXXXXXX。……”同日，被告陈桢作为保证人，向案外人农商银行出具了编号为“XXXXXXXXXXXXXX”的《上海农商银行个人保证担保函》，载明：“……鉴于贵行于2014年7月4日与上海鸿邺机电设备成套有限公司(以下简称被担保人)签订了XXXXXXXXXXXXXX编号的《借款合同》(协议)(下称‘主合同’)，保证人自愿为被担保人提供担保，保证被担保人按约履行主合同义务，并愿意按本保证担保函约定承担保证责任：一、保证范围为被担保人在主合同项下的主债务及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和贵行实现债权的全部费用(包括但不限于催收费用、诉讼费、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费等)。(上述保证范围内的债务统称为‘被担保债务’)二、保证方式为连带责任保证。……无论被担保人因何种原因未按约定归还借款被担保债务的，保证人将无条件替被担保人履行债务或承担责任。三、保证期间为主合同项下的主债务履行届满之日起二年。……四、保证人愿意以全部个人家庭财产和收入履行保证责任，……六、本保证担保函项下的保证累加于而非代替贵行现在已经取得或将来可能取得的任何担保权利(包括但不限于保证、抵押、质押、留置等担保权利)。贵行可以不先行使其他担保权利(包括抵押人或出质人是债务人本身的无权担保以及其他无权担保)而直接行使本保证担保函项下的保证担保。保证人同意，在任何情况下，贵行未行使或未及时行使或放弃行使贵行在其他合同或协议项下的任何权利(包括但不限于债权、担保物权、违约救济权、货物所有权等)，均不被视为怠于行使权利，亦不会影响贵行充分行使本保证担保函项下的权利。贵行放弃以被担保人自己财产设定的抵押和/或质押或其他担保的，或者债权人放弃以被担保人自己财产设定的抵押和/或质押或其他担保的顺位或者变更以被担保人自己财产设定的抵押权或其他担保的，保证人承诺：不因贵行上述放弃或变更行为而要求免除任何担保责任，保证人仍在本函约定的担保范围内承担连带保证责任，即保证人愿就所担保的全部债务先于物的担保履行保证责任。……”当天，原告杨梅(作为抵押人)、原告孙杨(作为抵押人)与案外人农商银行(作为抵押权人)签订了编号为“XXXXXXXXXXXXXX”的《上海农商银行抵押合同》，主要约定：“……为确保上海鸿邺机电设备成套有限公司(在本合同中称‘债务人’)与抵押权人签订的编号为XXXXXXXXXXXXXX《借款合同》(本合同中称‘主合同’)的切实履行，抵押人愿意为债务人依主合同与抵押权人所形成的债务提供抵押担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金金额为人民币伍佰万元。主债权期限自2014年7月4日起至2015年7月3日止(具体日期以借款凭证上的记载为准)。抵押担保的范围包括主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、借款手续费(包括但不限于公证费、鉴定费、评估费、保险费等)、债权实现费(包括但不限于催收费用、诉讼费、抵押物处置费、过户费、保全费、公告费、拍卖费、执行费、律师费、差旅费等)。……抵押人同意以坐落于上海市徐汇区凯旋路XXX弄XXX号XXX室的房地产作为抵押物。……有两个或两个以上的抵押人和抵押物的，各抵押人之间在各自抵押物价值范围内对被担保债务承担连带责任。……本合同项下的抵押累加于而非代替抵押权人现在已经取得或将来可能取得的任何担保权利(包括但不限于保证、抵押、质押、留置等担保权利)。抵押权人可以不先行使其他担保权利(包括抵押人或出质人是债务人本身的其他担保权利)而直接行使本合同项下的抵押。抵押人同意，在任何情况下，抵押权人未行使或未及时行使或放弃行使其在其他合同或协议项下的任何权利(包括但不限于债权、担保物权、违约救济权、货物所有权等)，不影响抵押权人充分行使本合同项下的权利。抵押权人放弃以债务人自己财产设定的抵押和/或质押，或者抵押权人放弃以债务人自己财产设定的抵押的顺位或者变更以债务人自己财产设定的抵押权的，抵押人承诺：不因抵押权人上述放弃或变更行为而要求在抵押权人因上述放弃或变更而丧失的优先受偿权益的范围内免除担保责任，抵押人仍在本合同约定的担保范围内承担抵押担保责任并赋予抵押权人就抵押物优先受偿的权利。……主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受足额清偿的，或者发生本合同约定的实现抵押权的情形的，抵押权人有权与抵押人协议以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。本合同所述的‘到期’或‘届满’，包括抵押权人依照国家法律、法规规定或主合同的约定宣布主合同项下债务提前到期或提前收回的情形。……上述连带责任保证构成附加的和独立的担保义务，这些义务不取决于抵押权人是否向债务人发出任何事先通知或是否有要求或针对借款人采取任何诉讼或法律行为；抵押权人有权根据本合同的规定直接要求抵押人承担全部或部分保证担保责任，而不以行使其他任何担保权益为前提。……”2014年7月9日，两原告与案外人农商银行办妥了登记证明号为“徐XXXXXXXXXXXX”的《上海市房地产抵押权(现房)登记证明》，债权数额为500万元。2014年7月11日，农商银行依约向被告鸿邺公司发放了借款500万元，并出具了《上海农商银行对公贷款借款凭证》，载明：“……借款人：上海鸿邺机电设备成套有限公司；……收款人：上海鸿邺机电设备成套有限公司；……最后还款日期：2015年7月3日；年利率：7.20%；起息日期：2014年7月11日；贷款到期日：2015年7月3日；借款金额：伍佰万元整；借款原因及用途：支付货款；还款方式：到期还本；……”2016年5月27日，农商银行向两原告出具《抵押人履行义务代还贷款本息及实现债权费用证明》，载明：“……抵押人杨梅、孙杨于2014年7月4日与上海农商银行宝山支行签订《上海农商银行抵押合同》，为上海鸿邺机电设备成套有限公司同日签订的《上海农商银行借款合同》提供抵押担保。因主债务人上海鸿邺机电设备成套有限公司违约，上海农商银行宝山支行向抵押人杨梅、孙杨要求实现抵押权，经法院调解达成协议。抵押人杨梅履行抵押人义务的情况如下：2016年1月22日代鸿邺机电公司还款100万元，2016年2月4日代鸿邺机电公司还款190万元，2016年3月14日代鸿邺机电公司还款XXXXXXX.08元，并代鸿邺机电公司赔偿诉讼费23487.5元，保全费5000元，律师费25000元。上述各项杨梅代鸿邺公司还款共计人民币XXXXXXX.58元。……”之后，两原告就其垫付的前述保证金向两被告催讨未果，致涉讼。另查明，鸿邺公司系成立于1996年10月10日的一人有限责任公司，股东为被告陈桢。本院认为，案外人农商银行与两原告及两被告之间的《上海农商银行借款合同》、《上海农商银行个人保证担保函》、《上海农商银行抵押合同》系各方当事人自愿合意签订，合法有效，各方均应按约自觉履行。在被告鸿邺公司未履行合同债务的情况下，两原告作为被告鸿邺公司向案外人农商银行借款的抵押担保责任人，为被告鸿邺公司代偿了借款本息及实现债权费用共计XXXXXXX.58元，其有权依照我国担保法律的相关规定，在为被告鸿邺公司承担连带保证责任后向被告鸿邺公司追偿。鉴于被告陈桢作为被告鸿邺公司的唯一股东兼法定代表人出具了《上海农商银行个人保证担保函》，并愿意以全部个人家庭财产和收入履行保证责任，则在合同明确排除了其他担保权利与保证人适用顺序且未约定担保份额的情况下，理当依法对被告鸿邺公司应履行之债务承担连带清偿责任。综上所述，原告的诉请于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第六十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条、第三十三条、第五十三条、第五十七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款、第四十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告上海鸿邺机电设备成套有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杨梅、原告孙杨支付代偿款XXXXXXX.58元；二、被告陈桢对上述第一项被告上海鸿邺机电设备成套有限公司应履行债务及本案诉讼费与财产保全费承担连带清偿的保证责任，并在承担保证责任后，有权向被告上海鸿邺机电设备成套有限公司追偿。被告上海鸿邺机电设备成套有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50360.10元、财产保全费5000元(原告杨梅、原告孙杨均已预缴),由被告上海鸿邺机电设备成套有限公司负担，并于本判决生效之日起十日内给付。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  倪德生审 判 员  陈慰苹人民陪审员  虞红珍二〇一六年十一月三十日书 记 员  肖 楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。二、《中华人民共和国公司法》第二十条……公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《中华人民共和国担保法》第十八条……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后,有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。四、《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》第三十八条同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。……第四十二条……保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。