浙江省景宁畲族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙1127刑初57号
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院。
被告人叶卫平，男，1973年9月29日出生于浙江省景宁畲族自治县，汉族，专科文化，中共党员，原系景宁畲族自治县英川镇鲍岱村村委主任，现住景宁畲族自治县。因本案，于2016年3月23日被刑事拘留；2016年4月8日被取保候审，2017年4月8日被重新取保候审，2017年9月20日被本院取保候审。现在家。
辩护人李叶青，浙江五豪律师事务所律师。
辩护人柳毓炎，1969年3月12日出生，住浙江省景宁畲族自治县，经商。系被告人叶卫平亲属。
景宁畲族自治县人民检察院以景检公诉刑诉（2017）62号起诉书指控被告人叶卫平犯贪污罪，于2017年9月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。景宁畲族自治县人民检察院于2017年12月13日建议对本案延期审理，本院予以同意，2018年1月12日提请本院对本案恢复审理。景宁畲族自治县人民检察院指派检察员李辉、张慧艳出庭支持公诉，被告人叶卫平及其辩护人李叶青、柳毓炎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院指控，2008年，景宁畲族自治县在全县范围内开展千万农民饮用水工程项目，根据《景宁畲族自治县农村饮用水项目和资金管理办法实施细则（试行）》的规定，各乡镇及县水利局作为业主单位负责项目具体实施，项目所在村委协助乡政府对项目进行建设及管理工作，并参与项目验收。2009年，英川镇鲍某村被列入该饮用水安装项目。时任鲍岱村村委主任的被告人叶卫平承包了该村的饮用水安装项目。在项目施工过程中，被告人叶卫平将鲍某村原有的旧水池进行粉刷，伪装成新建水池。2012年，景宁畲族自治县水利局和英川镇政府组织人员对鲍岱村饮用水安装项目进行验收。在项目验收过程中，被告人叶卫平隐瞒鲍某村未建新水池的事实，并将鲍某村原有的自来水水管计算到现有的自来水项目中，虚报项目工程量将新建部分和原有部分一同上报验收，并由此获得项目补助款共计人民币89230元。
2015年11月，景宁畲族自治县审计局对鲍岱自然村自来水饮用水项目进行重新审计。经审计，鲍某自然村饮用水项目新做部分造价为35184元，被告人叶卫平骗取景宁畲族自治县千万农民饮用水项目补助款合计人民币5.4万元。
公诉机关提供了相关书证、证人证言、被告人叶卫平的供述与辩解等证据证实。认为被告人叶卫平在担任英川镇鲍岱村村委主任期间，利用协助英川镇政府对自来水项目建设进行管理、验收的职务便利，虚构隐瞒事实，骗取国家项目工程补助款，涉案数额共计人民币5.4万元，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请依法判处。
被告人叶卫平对起诉书指控的事实、确定的罪名和适用的法律没有异议，当庭自愿认罪，但辩称上报审计的材料不是其本人制作的，其不是主动虚报工程骗取补偿款。
辩护人李叶青的辩护意见是：1、叶卫平不构成贪污罪，理由是叶卫平是工程实际承包人，其履行的是民事合同职责，主观上对申报材料的真实性并不明知，不具有非法占有的主观故意，且指控的犯罪数额认定不合理。2、如果构成犯罪，叶卫平系自首，且主观恶性较小，可综合认定其犯罪情节轻微，请求法庭对其免予刑事处罚。
辩护人柳毓炎的辩护意见是，补助款要经过验收、审计，对二个水池验收通过并不是由叶卫平决定的，叶卫平不存在骗取的行为，叶卫平不构成贪污罪。
经审理查明，2008年，景宁畲族自治县在全县范围内开展千万农民饮用水工程项目，根据《景宁畲族自治县农村饮用水项目和资金管理办法实施细则（试行）》的规定，各乡镇及县水利局作为业主单位负责项目具体实施，项目所在村委协助乡政府对项目进行建设及管理工作，并参与项目验收。2009年，英川镇鲍某村被列入该饮用水安装项目。时任鲍岱村村委主任的被告人叶卫平承包了该村的饮用水安装项目。在项目施工过程中，被告人叶卫平将鲍某村原有的旧水池进行粉刷，伪装成新建水池，将原本铺设埋在地下的水管当作其新做水管。2012年，景宁畲族自治县水利局和英川镇政府组织人员对鲍岱村饮用水安装项目进行验收。在项目验收过程中，被告人叶卫平隐瞒鲍某村未建新水池的事实，并将鲍某村原有的自来水水管计算到现有的自来水项目中，虚报项目工程量将新建部分和原有部分一同上报验收，并由此获得项目补助款共计人民币89230元。
2015年11月，景宁畲族自治县审计局对鲍岱自然村自来水饮用水项目进行重新审计。经审计，鲍某自然村饮用水项目新做部分造价为35184元，被告人叶卫平骗取景宁畲族自治县千万农民饮用水项目补助款合计人民币54046元。
另查明，2016年3月22日，被告人叶卫平到景宁畲族自治县人民检察院反贪局投案，并于2016年4月向景宁畲族自治县人民检察院退赃5.4万元。
上述事实，有以下经法庭当庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
（1）户口信息、到案经过，证实各诉讼参与人的身份情况和被告人叶卫平的到案情况；
（2）《景宁畲族自治县农村饮用水项目和资金管理办法实施细则（试行）》，证实饮用水工程对水池的建设有明确要求，承包人所建的水池及自来水工程必须符合相关的要求，该工程要求的水池、水管等内容均为新建，所在村委有协助政府对该工程进行管理、监督、验收等职责；
（3）统计图纸、统计名单，证实张某2于2005年负责安装了二个大水池到每户村民家门口的自来水管道的事实，二个大水池是在自来水项目之前，由村民自建的，存在了很多年；
（4）英川镇人民政府出具的说明，证实叶卫平从2008年4月至今连续三届担任鲍岱村村委主任；
（5）《鲍岱村饮用水工程建设运行情况表》、《鲍岱村饮用水工程完工验收表》，证实该工程中标价89309元，村委对工程的监管、验收等职责；
（6）《审计报告》景审基报（2013）147号、设计图、《景宁县审计局工程结算审定认定书》、《鲍岱行政村工程决算汇总表》、《鲍岱自然村工程决算汇总表》、安装工程（决）算书、《单项工程费汇总表》，证实审计部门对鲍某村饮用水工程的审计情况；
（7）拨款、领款凭证，证实鲍某村饮用水工程的款项拨付情况；
（8）景宁县审计局《函》、《饮用水工程结算汇总表》及相关材料、英川镇鲍岱村自来水工程复核情况说明，证实2016年经重新审计鲍某村饮用水工程新做部分造价为35184元；
（9）英川镇政府说明，证实英川镇黄谢圩、鲍岱村等7个村的饮用水工程已完成验收并投入使用；
（10）《鲍某村饮用水工程管道汇总表》，证实该工程的丈量情况；
（11）《鲍某村饮用水工程简介》，证实该工程建设单位是英川镇政府、施工单位是浙江景宁宏盛建筑有限公司、设计单位是景宁县水利电力勘测设计所、质量监督单位是景宁县水利水电工程质量监督站；
（12）缴款书复印件，证实叶卫平缴纳5.4万元的情况；
二、证人证言
（1）证人张某1的证言，证实其受雇叶卫平，对鲍某村自来水工程进行施工，叶卫平带他去鲍某村现场查看，并告知了其施工内容，两大水池和村主干道水泥路底下的自来水管道是原来有的，其只是对水池进行了修补粉刷，其没有参与工程验收。叶卫平支付了1万多元的功夫钱给张某1；
（2）证人林某的证言，证实2012年5月份，英川镇政府对饮用水安装项目进行了验收，之后，其到严某处拿来验收资料，并将审计材料给叶卫平盖章后送到审计局审计；
（3）证人叶某1的证言；证实叶卫平见过送审材料并在材料上加盖了公章；
（4）证人严某、陈某的证言，证实自来水工程的丈量、验收过程；
（5）证人商某、卢某的证言，证实2009年英川镇鲍岱村等9个村的饮用水工程的设计是由水利局负责，他们去现场实际看过，对水池的建造、管道的铺设都进行了设计，该工程主要进行了集中供水，每个村要建新水池，旧水池不符合集中供水要求，施工要按图纸施工，不能改变或者遗漏；
（6）证人张某2、叶某2、叶某3的证言，证实两个水池是在自来水工程之前村民自建的，2005年其和村主任叶温州安装了二个大水池到每户村民家门口的自来水管道（黑色PP管）以及叶卫平做的自来水工程情况；
三、被告人的供述与辩解
被告人叶卫平的供述与辩解，证实英川镇政府领导要求各村干部协助政府落实具体安装事宜，鲍岱村村委要在鲍岱村饮用水建设运行情况和鲍岱村饮用水工程完工验收表上盖章。鲍某村的饮用水工程是其承包的，其对两个水池仅是进行了粉刷修补，用于审计的材料是其盖的章，对于送审材料中的工程包括二个水池、工程造价、验收结果等情况是知道的。
关于被告人叶卫平提供的证实其做自来水工程实际所支付的明细单，因鲍某村饮用水工程的实际施工量和重新审计的工程量相同，支付的款项并不影响审计认定的结果，该份证据与本案无客观关联性，本院对该份证据不予认定。
关于第一辩护人提出的指控的犯罪数额认定5.4万元不合理的辩护意见，经查，该工程是先完工，经验收合格后，再根据实际验收的工程量上报审计，故被告人叶卫平实际因工程所支付的价款与审计结果并无关联，现根据二次审计的结果，被告人叶卫平实际所做工程量经审计所得款项为35184元，则其余款项54046元为被告人叶卫平不应得款项，故公诉机关认定犯罪数额为5.4万元的方式合理，对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人叶卫平系项目的实际承包人，客观上其没有按照施工要求对饮用水工程进行施工，对报送的审计材料的内容有基本的了解，上报的工程内容与其有利害关系，应当知晓上报审计的工程量和金额与实际情况不符。其系英川镇鲍岱村村委主任，具有协助英川镇政府对自来水项目建设进行管理、验收的职责，却对上报审计的材料不认真履行审查职责，其具有非法占有的主观故意。被告人叶卫平具有国家工作人员的身份，虚构隐瞒事实，骗取国家项目工程补助款，涉案数额共计人民币5.4万元，数额较大，其行为构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。对二位辩护人关于叶卫平不构成贪污罪的辩护意见不予采纳。被告人叶卫平案发后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。且其主动退缴赃款，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、被告人叶卫平犯贪污罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日缴纳。）
二、对被告人叶卫平退缴的违法所得5.4万元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 梁春海
审 判 员 吴昱婧
人民陪审员 潘德成
二〇一八年三月二十九日
法官 助理 陈秋韵
代书 记员 毛璐莎