江苏省兴化市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）泰兴刑初字第181号
公诉机关兴化市人民检察院。
被告人戎某某，男，1955年11月22日生，江苏省兴化市人，汉族，文盲，农民。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，于2013年6月26日被兴化市公安局刑事拘留上网追逃，同年8月31日被执行拘留，同年9月30日被执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。
辩护人袁卓风，上海东高地律师事务所律师。
被告人戎某，男，1978年10月20日生，江苏省兴化市人，汉族，初中文化，驾驶员。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年6月24日被兴化市公安局刑事拘留，同年7月31日被执行逮捕。现羁押于兴化市看守所。
辩护人成明华，江苏信利达律师事务律师。
兴化市人民检察院以兴检诉刑诉（2014）91号起诉书指控被告人戎某某、戎某犯非法经营罪，于2014年3月28日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴化市人民检察院指派代理检察员单地灵出庭支持公诉。被告人戎某某及其辩护人袁卓风、被告人戎某及其辩护人成明华到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人戎某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，非法从事卷烟销售活动，于2013年6月23日凌晨2时许购得假冒伪劣香烟并存放于兴化市戴窑镇人民路的家中。被告人戎某明知被告人戎某某无烟草专卖零售许可证而购买用于销售的假香烟，在被告人戎某某购买并存放假香烟的过程中为其望风，防止被执法机关抓获。兴化市公安局于当日在被告人戎某某、戎某位于戴窑镇人民路的家中查获卷烟4285.2条，其中玉溪（软）360条、红南京10**条、黄果树（长征）1414条、苏烟（五星红杉树）570条、南京（紫杉树）929条、中华（硬）3.2条，共计价值人民币441360元。经鉴定，该批香烟为假冒伪劣香烟。
为支持上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了被告人戎某某、戎某的供述，证人陆某、肖某、柯某的证言，书证：常住人口基本信息、受案登记表、立案决定书，江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站、江苏省烟草质量监督检测站鉴定意见，兴化市公安局制作的搜查笔录等证据。并据此认为，被告人戎某某、戎某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。案发后，被告人戎某某主动投案，如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人戎某如实供述所犯罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人戎某在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。
被告人戎某某、戎某对指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人戎某某的辩护人提出：1.被告人戎某某案发后主动投案并如实供述所犯罪行，请求从轻或减轻处罚。2.被告人戎某某系犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚。3.被告人非法经营属“情节严重”而非“情节特别严重”，其法定刑应在五年以下。
被告人戎某的辩护人提出：1.被告人戎某在共同犯罪中起辅助作用，且如实供述所犯罪行，请求从轻或减轻处罚。2.被告人戎某事前没有通谋，亦未谋取非法利润，不具有非法经营的主观故意。
经审理查明，被告人戎某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，非法从事卷烟销售经营活动，于2013年6月23日凌晨2时许购得假冒伪劣香烟并存放于兴化市戴窑镇人民路的家中。被告人戎某明知被告人戎某某无烟草专卖零售许可证而购买用于销售的假香烟，在被告人戎某某购买并存放假香烟的过程中为其望风，防止被执法机关抓获。兴化市公安局于当日在被告人戎某某、戎某位于戴窑镇人民路的家中查获卷烟4285.2条，其中玉溪（软）360条、红南京10**条、黄果树（长征）1414条、苏烟（五星红杉树）570条、南京（紫杉树）929条、中华（硬）3.2条，共计价值人民币441360元。经鉴定，该批香烟为假冒伪劣香烟。
案发后，被告人戎某某主动投案，如实供述自己的罪行；被告人戎某如实供述自己的罪行。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.被告人供述和辩解
（1）被告人戎某某的供述，证实2013年6月份，有个姓张的外地老板打电话说有40多箱子假烟，5万元，问其要不要，其让他先运过来。6月22日夜里12点钟左右，其先后到徐某、肖某、柯某家把他们喊醒帮助卸货，他们都到其家楼下。凌晨1点左右，其打电话给儿子戎某，要他出去望风，看周围有无可疑的车辆跟踪。不久，运香烟的白色厢式货车过来了，其在马路边上做手势让他进了其家的巷子口，其就跟徐某、肖某、柯某几人把装有箱子的香烟从车上往一楼仓库运，当时姓张的货主在车上下货。其用三轮车装运，徐某、肖某、柯某用手搬，半小时就结束了。当时其儿子戎某在周围望风，防止有可疑的车辆跟踪，以免被公安或者烟草局查获。其最后给了4万元姓张的老板，香烟还没来得及拆开看就被烟草公司查获了。
（2）被告人戎某的供述，证实2013年6月22日晚上6点多，其父亲戎某某跟其说夜里有一批货要搬。当时其就知道是假冒香烟，因为他做假香烟生意已多年。夜里1点钟左右，父亲打电话让其穿衣服下去。到了楼下，父亲说马路对面东南边有一黑色轿车（警车），让其去望风。其走到巷子口看住这辆车，接着肖某、柯某、徐某都来帮助卸货，接着一辆白色的厢式货车开到其家门口，父亲等人开始卸货。此时其盯着的那辆轿车突然开走，其姨娘朱某立即打电话给其，让其跟去看看，其按姨娘指的路走。其转回来时货已搬完，货车开走时一辆黑色轿车跟着，父亲让其开面包车跟在后面看一下，并打电话问货车驾驶员有无警车跟在后面。驾驶员说没有，后其看无可疑情况便开车回家。随后兴化公安局民警和兴化烟草专卖局稽查大队到其家中搜查，当场查获并扣押了玉溪（软）360条、红南京10**条，黄果树（长征）1414条、苏烟（五星红杉树）570条、南京（紫杉树）929条、中华（硬）3.2条。该批香烟是假的，其家没有烟草专卖许可证。
2.证人证言
（1）证人陆某的证言，证实2013年6月22日下午4点，其接到宏卓物流的钱威威电话，要其装货送到兴化戴窑，后其就把自己的苏E×××××厢式货车开到那，晚上7点多其就出发，钱威威叫其跟戴窑的老板收4万元货款。其到戴窑时约是凌晨1、2点钟，一个老头让其把车拐进一巷子，后这个人把4万元货款给其，他们就卸货了，一共109箱子，后其就开车走了。其不知是什么货，上面写的是保健品。
（2）证人肖某的证言，证实2013年6月的一天晚上，戎某某喊其夜里帮忙卸货，12点以后其到他家，当时还有徐某、柯某、戎某、戎某某、驾驶员，后我们就卸货搬到他家仓库，戎某、驾驶员当时在干什么没注意，这天晚上卸的货估计是假香烟，因为戎某某以前就是弄假香烟的，其与他是邻居，喊其帮他卸货放心，让这事不让外人知道。
（3）证人柯某的证言，证实2013年6月下旬的一天晚上10点多，戎某某喊其到他家，凌晨一点多其到他家时，徐某、肖某已到，后在他家东边巷子的一卡车上搬箱子到他家的，搬了有二、三十分钟。当时戎某在旁边望风，戎某某叫其帮他搬箱子，其也不清楚里面是什么东西，估计是不合法的东西。
（4）证人徐某的证言，证实2013年6月中下旬的一天晚上，戎某某喊其帮助卸货，凌晨二点左右，他来带其去的，在他家楼底下有一辆白色厢式货车，后其就和柯某、肖某、戎某某卸货，往他家搬，戎某和驾驶员也在现场，做什么没注意，搬了有半个小时就走了。当天晚上戎某某没有告诉其搬什么，其知道是假香烟，因为他做假香烟生意，又是夜里搬，肯定是假香烟，一共搬了有四十多箱子。他要其搬是因为其和他是连襟，其他人不是亲戚就是邻居，关系特别好，这种事情不能叫外人搬。
（5）证人朱某的证言，证实2013年6月23日凌晨其与戎某电话联系了十几次，其是听见外面响声问他什么事，但是打通了对方不说话。
（6）证人杨某（烟草专卖局稽查大队人员）的证言，证实2013年6月22日晚其和其他执法人员跟踪一白色货车，到夜里凌晨1点多时发现戎某在马路上乱转，查看停在马路上的车辆。凌晨二点左右，一辆白色卡车直接开到戎某家巷口处，看到有七八个人在卸货，往他家里搬，卸了有三十分钟的样子，后卡车就走了，牌号是苏E×××××，其就跟着这车一直到东台境内就回头了。当时有人驾驶苏M×××××面包车在戴窑路上转了几转。
（7）证人郑某的证言，证实2013年6月21日宏辉物流从福建发出货物109箱，都是同一规格的纸箱，长80公分，宽40公分，高60公分。托运方说是诚达公司的，货物先到苏州，再中转到泰州兴化。
3.物证、书证
（1）常住人口基本信息，证实被告人戎某某、戎某均已达完全刑事责任年龄。
（2）兴化市公安局受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2012年6月23日接受报案并于当日立案。
（3）兴化市公安局扣押决定书、扣押清单、登记保存清单，证实兴化市公安局扣押戎某卷烟4286条，并予以登记保存。
（4）宏辉物流6月21日货物运单，证实诚达公司于2013年6月21日从福建运货109件到苏州。
（5）兴化市公安局调取陆某通话记录，证实2013年6月23日凌晨陆某与戎某某通话的情况。
（6）兴化市烟草局证明材料1份：证明被告人戎某某、戎某在兴化市辖区无烟草专卖零售许可证。
4.兴化市公安局制作的搜查笔录，证实兴化市公安局在戎某住宅仓库等地查获软玉溪、红南京、黄果树等品牌卷烟共计4286条。
5.江苏省质量技术监督烟草产品质量检验站、江苏省烟草质量监督检测站鉴定意见，证实扣押送检的香烟为玉溪（软）、黄果树（软）、苏烟（五星红杉树）、南京（红）、南京（紫树）、中华（硬），经检测均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
本院认为，被告人戎某某、戎某未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，且系共同犯罪。公诉机关起诉指控两名被告人犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院依法予以支持。案发后，被告人戎某某主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人戎某如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人戎某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。两名被告人均当庭自愿认罪，本院亦酌情对其从轻处罚。
被告人戎某某的辩护人提出被告人戎某某主动投案并如实供述所犯罪行，是自首，被告人戎某的辩护人提出被告人戎某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，且如实供述所犯罪行，请求对两名被告人予以从轻或减轻处罚的辩护意见，经查属实，本院依法予以采信。
被告人戎某某的辩护人提出被告人戎某某属犯罪未遂，依法可以从轻或者减轻处罚的辩护意见。经查，非法经营罪属于行为犯，即只要实施非法经营行为中生产、运输、储存、销售等中的一种方式，就是经营行为既遂。本案中，被告人戎某某在无烟草专卖零售许可证的情况下，非法购买卷烟藏于家中准备销售，其犯罪行为已完成，至于其有无销售出去，不影响既遂的认定，故对此辩护意见，本院依法不予采信。
被告人戎某某的辩护人提出被告人非法经营属“情节严重”而非“情节特别严重”，其法定刑系五年以下的辩护意见。经查，被告人非法购买的卷烟数量虽未达一百万支，但非法经营的犯罪数额在二十五万元以上，应认定为“情节特别严重”，故对此辩护意见，本院依法不予采信。
被告人戎某的辩护人提出被告人戎某事前没有通谋，亦未谋取非法利润，不具有非法经营主观故意的辩护意见。经查，被告人戎某明知其父戎某某无烟草专卖零售许可证收购、贩卖假烟，为防止被相关部门查获而帮其望风，不仅在主观上具有帮助其父非法经营烟草的故意，而且在客观上实施了帮助行为，符合非法经营罪的构成要件，故对此辩护意见，本院依法不予采信。
综上，结合本案的具体量刑情节，本院决定对两名被告人均予以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人戎某某犯非法经营罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年8月31日起至2017年8月30日止。）
二、被告人戎某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年6月24日起至2015年12月23日止。）
三、查获扣押的假香烟4285.2条，即玉溪（软）360条、红南京10**条、黄果树（长征）1414条、苏烟（五星红杉树）570条、南京（紫杉树）929条、中华（硬）3.2条予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江苏省泰州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 倪干强
审 判 员 林中高
人民陪审员 魏义胜
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 顾逸凡