重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝北法少民初字第00225号
原告陈某甲，男，2009年7月18日出生。
法定代理人陈某乙，系陈某甲之父。
委托代理人李剑，泰和泰（重庆）律师事务所律师。
被告彭德明，男，1966年6月27日出生，汉族，住重庆市渝北区。
被告彭月祥，男，1990年4月25日出生，汉族，住重庆市渝北区。
被告中国人寿财产保险股份有限公司重庆市江北区支公司，住所地重庆市江北区洋河一路68号协信中心写字楼C栋4-4、4-5，组织机构代码05483125-6。
负责人杨梅，该公司经理。
委托代理人王斌，系该公司职员。
原告陈某甲诉被告彭德明、彭月祥、中国人寿财产保险股份有限公司重庆市江北区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月23日立案受理后，被告中国人寿财产保险股份有限公司重庆市江北区支公司（以下简称“人寿财保江北区支公司”）申请对原告陈某甲的伤残等级进行鉴定。鉴定意见作出后，本案依法由代理审判员陈俊独任审判，适用简易程序于2015年11月5日公开开庭进行了审理。原告陈某甲的法定代理人陈某乙及委托代理人李剑，被告彭德明、彭月祥，被告人寿财保江北区支公司的委托代理人王斌到庭参加了诉讼。在审理中发现该案案由应变更为健康权纠纷。本案现已审理终结。
原告陈某甲诉称：2015年1月17日，被告彭德明驾驶被告彭月祥所有的车牌号为渝A600**的面包车，在渝北区两路西区新都花园小区内将原告撞到，致原告腿部等处受伤。事故发生后，原告被送往渝北区医院治疗，后转至重庆医科大学附属儿童医院治疗。经双龙派出所认定，被告彭德明承担事故的全部责任，原告无责任。原告出院后，经司法鉴定所鉴定，原告属九级伤残。因原告法定代理人与被告多次协商赔偿无果，故起诉至贵院，请求依法判令：1.被告赔偿原告因交通事故而造成的医疗费12204.43元、护理费25642元、交通费2000元、住院伙食补助费704元、营养费5000元、残疾赔偿金50294元、精神损害赔偿金10000元、鉴定费2100元，其中被告人寿财保江北区支公司在交强险、商业险内承担赔偿责任，余下损失由被告彭德明承担赔偿责任；2.本案诉讼费及其他费用由被告承担。
被告彭月祥辩称：肇事车辆系我所有，该车在被告人寿财保江北区支公司投保有保险。案发时系彭德明在驾驶，彭德明有驾驶证。对原告自己垫付的医疗费，我们同意由保险公司扣除15%的非医保用药费用。
被告彭德明辩称：案发时系我在驾驶车辆，我有驾驶证。事故发生后，保险公司垫付了1万元，渝北区医院和儿童医院第一次住院的费用都是我垫付的，我垫付了共约3.7万元。所有的医疗费用，我同意保险公司承担85%，我方承担15%。同意承担原告鉴定护理时限的鉴定费。我垫付了渝北区医院的医疗费，票据在原告处，今天原告一并起诉过来，这部分钱应当扣除。
被告人寿财保江北区支公司辩称：对本次交通事故的事实及责任认定无异议，肇事车辆在我方投保交强险及50万元的商业三者险（含不计免赔），在原告住院期间我方垫付了1万元的医疗费。关于原告主张的具体费用：我方不承担诉讼费；医疗费金额由法院核实，但需扣除15%的非医保用药；对住院伙食补助费无异议；营养费有遗嘱，但原告主张金额过高，我方认可600元；对残疾赔偿金，因重新鉴定未构成伤残等级，故不予认可；对护理费，住院护理时限与出院后护理时限总共为120天，住院期间应按80元／天计算，出院后按40元／天计算；对精神抚慰金不予认可；对交通费认可500元；鉴定费应由彭德明负担，且彭德明只应承担关于护理时限的鉴定费。
经审理查明：2015年1月17日13时20分许，被告彭德明驾驶被告彭月祥所有的车牌号为渝A600**的面包车，在渝北区两路西区新都花园小区11-12幢之间院坝内行车，不慎撞上右侧玩耍的原告致其腿部等处受伤。经重庆市公安局渝北区分局双龙派出所认定，被告彭德明承担事故的全部责任，原告无责任。渝A600**号车系被告彭月祥所有，该车在被告人寿财保江北区支公司投保了交强险及商业三者险50万元（含不计免赔），本次交通事故发生在上述保险的有效期限之内。
原告受伤后即被送往重庆市渝北区人民医院治疗，用去医疗费3373.77元。当日，原告被转入重庆医科大学附属儿童医院住院治疗，2015年1月30日出院，共花费住院医疗费39123.42元。出院诊断为：1.左股骨中段粉碎性骨折；2.左大腿肌肉软组织损伤；3.肝功能损伤；4.肺挫伤；5.腹部闭合性损伤；6.挤压综合症。出院医嘱为：1.加强支具及伤口护理，并加强营养支持、加强护理，观察肢端血循和活动情况，定时翻身；2.出院后1-2周骨科门诊复查X片；3.如有不适，及时随诊；4.门诊胸外科、泌尿外科、脑外科、普外科随访。原告出院当日到重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心购买辅助矫形器花费3080元。2015年6月25日-7月4日，原告再次到重庆医科大学附属儿童医院住院治疗，用去住院治疗费8633.23元。出院诊断为：左股骨中段粉碎性骨折术后；支架植入感染。出院医嘱为：加强支具护理；如有不适及时来院就诊；出院后1周复查等。此外，原告受伤后多次在重庆医科大学附属儿童医院门诊治疗，截止2015年10月18日共用去门诊治疗费3122.43元。前述原告花费的医疗费及辅助器具费共计57332.85元，由被告彭德明支付了35582.19元，被告人寿财保江北区支公司支付了10000元，原告支付了11750.66元。
2015年5月15日、8月17日，重庆市法医学会司法鉴定所受重庆市公安局渝北分局双龙派出所委托分别作出如下鉴定意见：被鉴定人陈某甲属10级伤残；被鉴定人陈某甲左股骨外支架固定需行取出术，一般情况下约需人民币5000元；被鉴定人陈某甲护理时限以120日为宜。原告为此支付鉴定费2100元。审理本案过程中，被告人寿财保江北区支公司以未参加前述鉴定为由，申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许。2015年10月10日，重庆市獒鉴司法鉴定所接受本院委托作出如下鉴定意见：陈某甲车祸致左股骨中段骨折的损伤目前未达到伤残等级标准。
上述事实，有当事人的陈述、交通安全事故证明、重庆市獒鉴司法鉴定所司法鉴定意见书、重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心发票，重庆市渝北区人民医院住院医药费专用收据、门诊医药费专用收据，重庆医科大学附属儿童医院住院病案、门诊病历、住院医药费专用收据、门诊医药费专用收据，重庆市法医学会司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票等相关证据材料在案佐证，足以认定。
本院认为，我国相关法律规定，机动车在道路以外通行时发生交通事故造成损害的，参照适用《中华人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，再由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，不足的部分依照相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告彭德明驾驶被告彭月祥所有的机动车在道路外通行时撞伤原告，彭月祥为肇事机动车在被告人寿财保江北区支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险有效期内。原告因事故产生的损失，由被告人寿财保江北区支公司在交强险责任限额内予以赔付后，不足部分由彭德明与人寿财保江北区支公司根据商业三者险保险合同的约定予以赔付。被告彭月祥作为肇事机动车所有人，对事故的发生没有过错，不应承担赔偿责任。
被告人寿财保江北区支公司辩称其根据保险条款只承担医疗费的85%，其余15%应作为非医保用药费用予以扣除并由侵权人承担，被告彭德明、彭月祥对此均予以认可且彭德明同意该部分费用由其承担，本院予以支持。
被告人寿财保江北区支公司辩称其根据保险条款不承担鉴定费，因其并未举示证据证明在签订保险合同时已就该免责事项向投保人特别提示和相应解释说明，且该条款不符合《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，故本院对该抗辩意见不予采信。但被告彭德明辩称同意承担原告鉴定护理时限的费用，此系其对己方权利的处分，本院予以认可。
根据本案查明的事实，结合原告主张的赔偿项目及数额，对原告的损失分别评述如下：
1.医疗费。原告主张12204.43元，因其自行支付了11750.66元，故本院对其该部分主张予以支持，超过部分不予支持。
2.交通费。原告主张2000元，因原告受伤后住院22天且门诊治疗多次，本院酌情支持800元。
3.护理费。原告主张25642元，因经鉴定原告的护理时限为120日，其未举示证据证明具体的护理人员情况，故应按照当地护工从事同等级别护理劳务报酬标准80元／天计算为9600元，超过该部分的主张本院不予支持。被告人寿财保江北区支公司辩称出院后护理应按部分护理依赖即40元／天计算护理费，但其并未举示证据予以证明，故对该辩解意见不予采信。
4.住院伙食补助费。原告主张704元，符合法律规定，本院予以支持。
5.营养费。原告主张5000元，因有医嘱明确载明原告需加强营养，本院酌情支持1000元。
6.残疾赔偿金。原告主张50294元，因经重新鉴定原告的伤不构成伤残等级，本院不予支持。
7.精神损害抚慰金。原告主张10000元，但并未举示证据证明其因本案遭受到精神损害，本院不予支持。
8.鉴定费。原告主张2100元，因该费用系确定原告损失所必须产生的费用，且有鉴定费票据为凭，本院予以支持。
综上，原告在本案中主张并得到本院支持的全部损失有：医疗费11750.66元、交通费800元、护理费9600元、住院伙食补助费704元、营养费1000元、鉴定费2100元，共计25954.66元。前述原告的损失，应由被告人寿财保江北区支公司在交强险限额内赔偿原告护理费、交通费共计10400元，在商业三者险限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计（11750.66元×85%＋704元＋1000元＋1400元）=13092.06元，余下的医疗费、鉴定费（11750.66元×15%＋700元）=2462.6元由被告彭月祥赔偿。
被告彭德明已为原告支付的医疗费及残疾辅助器具费35582.19元，其可凭票据到被告人寿财保江北区支公司处根据商业三者险合同理赔，本案中不予处理。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、第七十七条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司重庆市江北区支公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险内赔偿原告陈某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计23492.06元；
二、被告彭德明于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某甲医疗费、鉴定费2462.6元；
三、驳回原告陈某甲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费960元，减半收取480元，由被告彭德明负担115元，原告陈某甲负担365元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 陈 俊
二〇一五年十二月九日
书 记 员 罗应霞