新疆维吾尔自治区阿克苏市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿市民初字第1236号
原告张要增。
委托代理人梁洪超，新疆制衡律师事务所律师。
被告史灵宝。
被告吐尔逊·阿合尼亚孜。
委托代理人艾尼瓦尔·吾布力，新疆制衡律师事务所律师。
第三人李中秋。
原告张要增诉被告史灵宝、被告吐尔逊·阿合尼亚孜、第三人李中秋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年4月21日立案受理后，依法由审判员侯燕伟适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张要增及其委托代理人梁洪超，被告史灵宝、被告吐尔逊·阿合尼亚孜及其委托代理人艾尼瓦尔·吾布力、第三人李中秋均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张要增诉称：2013年6月16日，原告经第三人李中秋介绍给被告史灵宝在阿克苏拜什吐格曼乡英五斯坦村15号卸水泥，工钱每吨8元，该水泥货主系被告吐尔逊·阿合尼亚孜。在卸水泥过程中，由于天黑从车上落下2袋水泥砸到原告右腿上，造成原告右腿受伤。原�受伤后即被李中秋送往农一师医院住院治疗17天，花费医疗费24252.84元，出院诊断为：右胫骨平台骨折。原告的伤情经新疆振兴司法鉴定所鉴定构成10级伤残。后原告多次找二被告协商解决此事，被告史灵宝仅向原告支付3000元，之后均以种种理由与借口推诿。现原告诉至法院，请求依法判令被告赔偿原告各项经济损失医疗费24252.84元、住院伙食补助费425元、营养费425元、误工费12198元、护理费1938元、残疾赔偿金35842元、鉴定费700元、残疾辅助器具费100元、交通费300元、翻译费200元、后期治疗费10000元、精神抚慰金2000元，共计88380.84元的90%即79542.70元。
被告史灵宝辩称：2013年6月16日，水泥经销商吾买尔通知我，被告吐尔逊·阿合尼亚孜购买其25吨水泥，要求我前往送货，运费由吾买尔承担，同时要求带装卸工前往卸货，卸车费由被告吐尔逊·阿合尼亚孜负担，运费、卸�费统一由吾买尔向我支付。我通知了第三人李中秋，李中秋与原告同车前往卸水泥。原告在拉扯水泥包袋时，水泥整袋从车上滑落，砸中原告右腿，导致原告受伤。本案中，水泥的出卖人是吾买尔，买受人是被告吐尔逊·阿合尼亚孜，我是承运人，根据《合同法的》的规定，如果水泥自交给我所有权发生转移，卸车就是被告吐尔逊·阿合尼亚孜的义务，如果水泥自卸车完毕后所有权发生转移，卸车就是出卖方吾买尔的义务，但我无论何种情况均没有卸车的义务且也不是接受劳务的当事人。根据《侵权责任法》第35条的规定，我依法不应当承担侵权及赔偿责任，故请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告吐尔逊·阿合尼亚孜辩称：原告与我没有任何事实和法律上的雇佣关系，原告的损害及经济损失与我没有因果关系。原告与被告史灵宝之间存在雇佣关系，被告史灵宝接到�买尔送货通知后，被告史灵宝找来李中秋和原告为其卸货，因此，被告史灵宝系实际雇主，对雇员的损害应承担赔偿责任，故请求法院在查明事实的基础上依法驳回原告对我的起诉。
第三人李中秋称：2013年6月16日，被告史灵宝给我打电话，说在阿克苏拜什吐格曼乡英五斯坦村有水泥要卸，卸每吨水泥8元，我便叫上平日一起打工的原告前往卸货，由于是凌晨天黑又无照明设施，但已到卸货地点，我与原告便开始卸水泥，刚卸一会，上面的水泥滑落下来砸在原告的右腿上，我随即给老板史灵宝打电话，他说来不了，我便付了50元打的士将原告送往农一师医院救治。后史灵宝给我200元（25吨×8元）工钱，史灵宝买了些东西与我一起去医院看望原告。现被告史灵宝说我也有责任，我不认可，因为我也只是个打工卸货的又不是老板，我也没有雇佣原告，我与原告都是给史灵�干活，由他支付人工工资。
原告张要增为证实自己的主张，在庭审中提供了以下证据：
1、张要增在农一师医院住院病历及住院费用结算票据，用以证明原告伤情及住院支付医疗费24252元的事实；被告史灵宝对上述证据的真实性予以认可，但不应由其赔偿；被告吐尔逊·阿合尼亚孜对上述证据的真实性予以认可，但对关联性不认可。本院确认上述证据的真实性。
2、伤残鉴定书及鉴定费票据，用以证明原告伤残十级及为此支付鉴定费700元的事实。被告史灵宝与被告吐尔逊·阿合尼亚孜对上述证据的真实性认可，故本院确认上述证据的真实性。
3、原告张要增身份证、居住证，用以证明原告身份及城镇居民情况。被告史灵宝与被告吐尔逊·阿合尼亚孜对上述证据认可，本院确认上述证据的证明效力。
被告史灵宝未提交证据。
被告吐尔逊·阿合尼亚孜未提交证据。
�三人李中秋的陈述。
本院通过对上述原、被告所提供的证据进行分析、认证后，确定以下案件事实：
2013年6月16日，被告吐尔逊·阿合尼亚孜购买水泥经销商吾买尔25吨水泥，被告史灵宝负责运送水泥，同日凌晨，被告史灵宝给第三人李中秋打电话，说在阿克苏拜什吐格曼乡英五斯坦村有水泥要卸，卸每吨水泥8元，李中秋便叫上原告张要增一同前往卸货。在卸水泥的过程中，上方的水泥滑落，将原告的右腿砸伤。原告受伤后即被送往农一师医院住院治疗17天，其伤情经诊断为右胫骨平台骨折。原告住院期间，花费医疗费24252.84元，被告史灵宝向原告支付了3000元。原告出院医嘱卧床3月，加强营养。原告张要增伤情经新疆振兴司法鉴定所鉴定为伤残十级为此花费医疗费700元。后经原、被告多次协商未果，现原告诉至本院。
本院认为：提供劳务者受害责任是指在个人之间存在劳务关系的前提下，提供劳务的一方因劳务活动自身受到伤害的，在提供劳务方向接受劳务一方主张损害赔偿时，由双方根据各自的过错程度承担相应的民事责任。本案中，原告张要增虽然不是被告史灵宝直接找来给其卸水泥，但被告史灵宝对原告张要增等人提供的劳务服务并未明确表示反对，原告张要增与第三人按照被告史灵宝的指示为其提供劳务，被告史灵宝也实际接收了原告与第三人李中秋提供的劳务，且以每吨8.0元给付报酬（审理中已查明卸水泥25吨，被告史灵宝给付报酬200元）。被告吐尔逊·阿合尼亚孜系该车水泥的买受人，未雇佣原告为其卸水泥，亦未给付劳动报酬。第三人李中秋叫上原告一起去卸水泥，系介绍行为并非雇佣行为，是否接受原告等人提供的劳务，选任的决定权最终在被告史灵宝。因此原告与被告史灵宝形成了事实上的劳务关系，与被告吐尔逊·阿合尼亚孜以及第三人李中秋不存在劳务雇佣关系，本院予以确认。又因被告史灵宝要求的劳务是在凌晨黑天作业，而将车上的水泥从高处卸下，在没有照明设施的条件下，不但需要力气，更重要的是细心。原告作为完全民事行为能力人，应当预见到，在接受劳务服务的被告史灵宝没有提供任何照明设施天黑作业，如果冒险作业可能会导致危险情况的发生，但其疏忽大意、怠于防范，有着较大的过失。根据《侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。《民法通则》第一百三十一条也规定“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”。据此，本院依法酌定被告史灵宝承担60%的责任；原告张要增承担40%的责任；被告吐尔逊·阿合尼亚孜与第三人李中秋无责任。故对原告要求被告赔偿医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、交通费、精神抚慰金的主张，本院依据法律规定及责任承担比例核算后予以支持。对原告要求被告赔偿后续治疗费的主张，因后续治疗费用未实际发生，原告应待后续治疗费实际发生后另行起诉，故本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告史灵宝赔偿原告张要增医疗费24252.84元的60%即14551.70元；
二、被告史灵宝赔偿原告张要增残疾赔偿金35842元（17921元×20年×10%）的60%，即21505.20元；
三、被告史灵宝赔偿原告张要增误工费12198元（41610元÷365天×107天）的60%，即7318.80元；
四、被告史灵宝赔偿原告张要增护理费1938元（41610元÷365天×17天）的60%，即1162.80元；
五、被告史灵宝赔偿原告张要增营养费425元（25元×17天）的60%，即255元；
六、被告史灵宝赔偿原告张要增住院伙食补助费425元（25元×17天）的60%，即255元；
七、被告史灵宝赔偿原告张要增鉴定费700元的60%，即420元；
八、被告史灵宝赔偿原告张要增精神损害抚慰金1000元的60%，即600元；
九、驳回原告喻先成的其他诉讼请求。
上述一至八项合计46068.50元，扣除被告史灵宝已向原告支付的3000元，余款43068.50元于本判决生效后五日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为两年，从履行期间的最后一日起计算。
案件受理费1789元，减半收取894元，原告张要增承担357元，被告史灵宝承担537元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于阿克苏地区中级人民法院。
审判员 侯燕伟
二〇一四年七月一日
书记员 杨菊明