吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉07民终376号
上诉人（原审原告）：杨福海。
上诉人（原审被告）：卜秀国。
委托代理人：卜彦文，系卜秀国之子。
上诉人杨福海与上诉人卜秀国因生命权、健康权、身体权纠纷一案，均不服吉林省扶余市人民法院（2015）扶民初字第3726号民事判决，先后向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月17日公开开庭审理了本案，上诉人杨福海、上诉人卜秀国及其委托代理人卜彦文到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审原告杨福海诉称：2015年7月29日，村里组织村民在德安小学门口量地，卜秀国骑摩托车过来说我趟他的地了，我说：“我根本没趟，你可以找村上人量地。”卜秀国上前就拽我脖领子，双方就厮打在一起了，卜秀国将我打伤，当日我被送进松原市宁江区同心医院门诊接受检查，第二日被送往松原市中心医院住院治疗5天，诊断为：“阴囊外伤”等，现诉至法院，要求卜秀国赔偿医疗费2171.57元、误工费200元×5天=1000元，护理费200元×5天=1000元伙食补助费100元×5天=500元，交通费300元，其他损失费3000元，总计7971.57元。
一审被告卜秀国辩称，本人去承包田看地，发现地里的玉米苗被地邻杨福海趟了，本人就骑摩托车回来找杨福海，当走到德安小学门口时碰见杨福海，本人就问杨福海：“你怎么把地趟那样呢？”，杨福海说：“我就这么趟了”。本人就拽杨福海去地里看看，杨福海不去，双方俩就撕吧一块了，杨福海和杨凤桐将我打伤了，本人并没有打杨福海，故不同意赔偿杨福海的损失。
原审被告卜秀国辩称：我去自家承包田看地，发现地里的玉米苗被地邻杨福海趟了，我就骑摩托车回来找他，当走到德安小学门口时碰见杨福海，我就问他：“你怎么把地趟那样呢？”，他�：“我就这么趟了”。我就拽他去地里看看，他不去，我们俩就撕巴一块了，杨福海和杨凤桐将我打伤了，我并没有打杨福海，不同意赔偿杨福海的损失。
一审查明：杨福海和卜秀国同村居住，双方的承包责任田相邻，杨福海趟地时将卜秀国的玉米苗给刮了。2015年7月29日，卜秀国上山看地时，发现与杨福海相邻的承包田部分玉米苗被趟，于是便骑摩托车回村找杨福海，当走到德安村小学门前时，双方当事人相遇，卜秀国就问杨福海：“你怎么把我的地给趟了呢？”杨福海说：“没有”，双方就吵起来了，卜秀国拽杨福海去地里看地，杨福海不去，就上前推了卜秀国一下，双方就厮打在一起，在厮打过程中，双方互相致伤，杨福海于当日被送进松原市宁江区同心医院门诊接受检查，于第二日被送进松原市中心医院住院治疗，诊断为：“阴囊外伤，双侧睾�挫伤，双侧鞘膜积液，左侧精索静脉曲张”，住院治疗5天。
一审法院认为，杨福海和卜秀国同村居住，双方产生矛盾后应协商解决，或找相关部门解决，杨福海趟地时不慎将卜秀国的玉米苗刮了，理应通知所有人，说明情况并向其表达歉意。当卜秀国找到杨福海理论时，杨福海仍不认错，导致双方口角直至厮打在一起，因此杨福海在此次事故中应承担主要责任。卜秀国发现自己承包田玉米苗被刮后，没有通过合法渠道维护自己的权益，与杨福海争吵，并拽杨福海去现场导致矛盾激化，因此卜秀国对此次事故也负有一定的责任。关于杨福海要求卜秀国赔偿玉米损失的主张，因没有提供证据证明，原审法院不予以支持。关于杨福海要求卜秀国赔偿交通费一节，因无证据证明，只保护往返的公共客车费用。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、《最高人民法院关于民事诉证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：卜秀国赔偿杨福海医疗费2171.57元、误工费98.12元×5天=490.6元、护理费124.08元×5=620.4元、伙食补助费100元×5天=500元、交通费12元×2=24元，合计人民币3806.57元的30%，即1141.97元。此款于本判决生效后十日内给付。下余费用由卜秀国自行承担。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费500元，由杨福海负担350元，卜秀国负担150元。
宣判后，上诉人杨福海和上诉人卜秀国均不服一审法院上述民事判决，先后向本院提起�诉。
上诉人杨福海上诉称：一审判决认定事实不清，事情起因是卜秀国无端找我称我占用他家承包地，在我否认未占用其家承包地后，卜秀国动手将我打倒，引起争端以致双方厮打，致使我受伤住院，我有一定责任，但卜秀国应当承担主要责任，请求二审法院撤销原判，改判卜秀国承担70%的责任。
卜秀国对杨福海答辩称：我是因为杨福海趟地刮到了我家的玉米苗，我要拽杨福海去看地，他不去，还先动手打我，我才与他撕扯在一起的，我没有过错，我是正当防卫，没有证据证明他的伤和我存在因果关系，我不应该承担任何赔偿责任。
上诉人卜秀国上诉称，原审判决审理查明及认定事实错误，1.杨福海阴部伤不是我所致，损害结果和侵权行为之间没有因果关系。2.事情起因是杨福海把我家里的地趟了，不承认错误还蛮横无理先动手�人，我是正当防卫，没有过错。3.杨福海没有损害事实，在公安机关调查时，杨福海裤子上没有泥，说明卜秀国并未踢到杨福海；根据杨福海住院病志记载，杨福海是在事发后第二天入住医院，且检查结果也未显示杨福海存在外伤，医院诊断其存在外伤与检查结果矛盾。4.原审法院对上诉人提供的录音证据不予认定不合理。综上，请求撤销原判，依法驳回杨福海的诉讼请求，并由杨福海承担本案诉讼费用。
杨福海对卜秀国答辩称，我趟地没有刮到卜秀国的玉米苗，是卜秀国先将我打倒在地我才打的他，卜秀国踢到我的阴部，我于事发当日就去了同心医院做检查，有票据和B超片子为证，并于次日去了松原市中心医院住院治疗，有入院病例病志等材料证明我的伤情。对于录音证据，卜秀国提交的王鹏的录音听不清楚，王长青的录音的真实性和与本案的关联性�异议。原审判决我承担70%的责任比例过高。
二审查明事实与一审认定一致。
本院经审理认为，本案双方当事人因邻里纠纷而各自造成对方损害，双方间形成了人身损害赔偿的法律关系。根据卜秀国的公安笔录（原审卷宗35页）中记载“问：你有没有动手打杨福海？答：我俩互相厮打的过程中我也动手打杨福海了，我踢杨福海腿部一脚，具体还打哪了我就记不清了。”卜秀国已在公安笔录中明确自己确有动手打杨福海的违法行为。而根据庭审笔录和杨福海的病例病志等材料，杨福海在事发当日去同心医院做了检查，次日被送进松原市中心医院住院治疗，诊断为：“阴囊外伤，双侧睾丸挫伤，双侧鞘膜积液，左侧精索静脉曲张”，住院治疗5天，存在阴部外伤的损害事实。根据《最高人民法院根据民事诉讼中证据的若干规定》第二条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”卜秀国上诉时主张杨福海的损害后果与卜秀国的行为没有因果关系，卜秀国应对此承担举证责任，而在二审庭审中，卜秀国并未就该项主张提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人侵害他人民事权益，应该承担侵权责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或免除侵权人的责任。本案中，杨福海在公安笔录中承认：“在趟地过程中把我邻居卜秀国的苞米给刮了，我当时也没注意……卜秀国就拽着我要�我去地里看看，就不想去就推了卜秀国一下，卜秀国就上来跟我打到一起了”，杨福海对于纠纷的发生和发展负有过错且过错在先，而卜秀国作为一个完全民事行为能力人，遇事应当冷静处理，因其不能采取合理合法的方式解决纠纷，与杨福海厮打在一起以致双方受伤，其对于自身行为所会造成的损害后果具有预见性，对于所会造成的损害后果存在放任的故意，也存在过错。综合考量双方在纠纷中的过错程度，原审判决杨福海承担70%的责任，卜秀国承担30%的责任比较适当，应予确认。
对于卜秀国所称其行为是正当防卫而不是侵权行为的主张，本院认为，正当防卫是为维护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利，为制止正在进行的不法侵害而采取的对不法侵害人造成损害的防卫行为，要求防卫人主观无过错，且要求不法侵害具有�坏性和紧迫性，当防卫行为是不得已而为之时正当防卫才得以成立。本案中，卜秀国对于和杨福海厮打在一起的行为存在过错，并且根据公安笔录和庭审笔录，卜秀国的行为并不具备正当防卫所要求的紧迫性，不成立卜秀国所称的正当防卫，故卜秀国主张依据《侵权责任法》第十三条规定的免责事由不适用于本案。
对于卜秀国提出的杨福海的损害后果存在扩大损失的主张，由于卜秀国当庭放弃对杨福海病情存在扩大损失的鉴定申请，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，上诉人卜秀国的这一抗辩理由本院不予支持。
对于卜秀国提出的王鹏和王长青的录音证据采信问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定，有其他证据佐证并以合法段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复�件，人民法院应当确认其证明力。本案中，根据二审庭审笔录，卜秀国承认两份录音证据的录制事先并未取得当事人的同意，同时谈话人的身份并没有得到明确确认，第一份王鹏的录音内容听不清楚，第二份王长青的录音也没有体现和上诉人所要证实问题的关联性，且无其他证据佐证，因此两份录音证据效力本院不予采信。
综上，上诉人的上诉请求，没有事实及法律依据。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人杨福海与卜秀国各负担500元。
本判决为终审判决。
审判长 韩方德
审判员 冷晓峰
审判员 李 铭
二〇一六年三月二十二日
书记员 张文旭