广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第4129号
上诉人（原审原告）深圳市金华南巴士股份有限公司，住所地深圳市福田区车公庙天安工业区天祥大厦5A。
法定代表人刘伟庭，总经理。
委托代理人马薇薇，身份证住址广东省深圳市福田区，系该公司员工。
委托代理人王贻远，广东瀚宇律师事务所律师。（
上诉人（原审被告）银道新，身份证住址湖南省靖州苗族侗族自治县。
委托代理人李时利，广东竞德律师事务所律师。
上诉人深圳市金华南巴士股份有限公司（以下简称金华南公司）与上诉人银道新因劳动争议一案，双方均不服广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第55号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
经本院二审审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
本院认为，银道新与金华南公司之间的劳动关系合法有效，应受我国劳动法律法规的保护和约束。双方对原审判决金华南公司与银道新的劳动关系于2014年9月22日解除均无异议，本院予以确认。
关于银道新主张的加班工资问题。双方签订的劳动合同第十四条约定，加班工资的计算基数为合同约定的正常工作时间工资，每月加班补贴由三部分构成，分别为超勤加班补贴、超单加班补贴和超产加班补贴；金华南公司对银道新采用计件工资，即根据出勤天数、趟数和产值予以计算月工资，银道新在职期间每月工作天数和趟数及产值情况，以金华南公司在发放工资时粘贴的工资表为参考或以银道新签名确认的工资表为准，银道新如对其工资有异议的，应于领取工资之日起五个工作日内书面提出异议。第三十九条约定，金华南公司作为用人单位，要求员工提高工作效率，在工作时间内完成规定的工作任务，如确因工作的突击性而无法在正常工作时间内完成，则加班必须先向主管领导据实说明加班的必要性并申请批准，超时工作超过4小时的须报常务副总经理批准，未经至少由主管一级批准的超时工作不视为加班，紧急情况为保障公司利益的除外。银道新应于加班之日起一周之内报公司人力资源部或其指定的专员核实加班情况，及时签署加班的确认函以备存档，逾期未报或未经双方共同确认的，不视为加班。本院认为，根据金华南公司提交的有银道新签名确认的2012年9月至2014年9月的工资表显示，金华南公司已按合同约定及公司的驾驶员薪酬管理办法核发了银道新在此期间的加班工资、增补加班工资及法定节假日加班工资，亦无证据证明银道新领取工资后曾向金华南公司书面提出异议，且银道新亦未能提供充分有效的证据证明其存在其他加班的事实，故原审法院对银道新关于加班工资的主张不予支持，处理正确，本院予以维持。银道新的该项上诉请求缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于金华南公司是否应返还银道新20**年9月被扣除工资问题。金华南公司主张银道新20**年9月实际出勤4天，已按其产值计算应发工资为851.67元，扣除社保费173.16元、公积金150元、加班被顶班费用403.51元、暂扣安全奖125元，实发工资为0元。金华南公司提交了2014年9月1日至9月22日的《收票款表》予以证明。本院认为，该《收票款表》为金华南公司车队每天出车后收缴票款所作的登记，每班车都有交款人的签名，能真实地反映当日出车的情况，原审法院对此予以采信并无不当。银道新在2014年9月实际出勤4天，金华南公司从核发的工资中扣除了“加班被顶班工资”403.51元，因无证据显示银道新存在加班被顶班的事实，银道新对此亦不予认可，故金华南公司扣除该项工资缺乏事实依据，应予以返还。原审判决对此处理正确，本院予以维持。金华南公司及银道新的该项上诉请求均缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
关于金华南公司与银道新解除劳动合同是否构成违法解除问题。金华南公司于2014年9月22日出具《解除合同关系通知书》，以银道新严重违反公司规章制度为由与其解除劳动关系。载明事由为“2014年9月2日，你向车队提出请假要求，请假时间为2014年9月11日至9月20日，因车队人员紧缺调配受限，队长只批准你5天假期，在未得到公司批准请况下，你在2014年9月16日至今未回车队销假，且自2014年9月16日起至今一直未上班，已达连续旷工三日以上”。银道新对此不予认可，主张其没有旷工行为。根据本院采信的《收票款表》显示，银道新在2014年9月实际出勤4天，2014年9月11日之后无出勤记录，本院对其正常出勤的主张不予采信。银道新在无履行正式请假手续的情况下，连续三天以上未回公司上班，金华南公司依据经民主程序制定并已告知银道新的规章制度的规定，与银道新解除劳动关系并不违反相关法律规定。对于原审法院的认定问题，本院认为，金华南公司在一审阶段承认其有组建工会组织，根据《最高人民法院劳动争议司法解释（四）》第十二条的规定，建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。因金华南公司未能提供证据证明其解聘银道新的事由及决定已事先通知工会，并于起诉前已经补正有关程序，故金华南公司未依法履行通知工会的程序，银道新以金华南公司违法解除劳动合同为由请求其支付赔偿金，金华南公司应依法予以支付。原审法院据此认定金华南公司依法应向银道新支付违法解除劳动合同的赔偿金33128.4元，并无不当，本院予以维持。
关于未休年休假工资问题。金华南公司未举证证明银道新已休年休假，应承担举证不能的法律后果。双方均认可银道新自2012年-2014年期间应休年休假共15天。金华南公司提交了有银道新签名的2012年9月至2014年9月的工资表。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。本院根据工资表显示的工资结构，在应发工资的基础上剔除加班工资后，计得银道新在金华南公司支付其未休年休假工资报酬前12个月平均工资为3021.58元［（2683.63＋2631.73＋2670.96＋2839.3＋2845.6＋2670.9＋2878.67＋3555.24＋3435.44＋3275.22＋3369.25＋3403）÷12个月］，金华南公司应支付银道新未休年休假工资4167.7元（3021.58÷21.75×15×200%）。原审判决对此认定事实不清，导致计算错误，本院予以纠正。金华南公司的该项上诉请求于法有据，本院予以支持。
关于高温补贴。银道新的工作岗位系公交车司机，本市的公交车基本都有相应的空调设备，原审法院认为银道新的工作环境不符合发放高温补贴的情形，并无不当，本院予以维持。银道新的该项上诉主张于法无据，本院不予支持。
综上，上诉人金华南公司的上诉请求部分成立，本院部分予以支持。上诉人银道新的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决认定事实部分不清，适用法律错误，处理部分欠妥，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条、第十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第55号民事判决第一、二、三项；
二、变更广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第55号民事判决第四项为：上诉人深圳市金华南巴士股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付上诉人银道新20**年至2014年未休年休假工资4167.7元；
三、撤销广东省深圳市福田区人民法院（2015）深福法民四初字第55号民事判决第五、六项；
四、驳回上诉人深圳市金华南巴士股份有限公司的其他上诉请求；
五、驳回上诉人银道新的上诉请求。
如深圳市金华南巴士股份有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审案件受理费共15元，由上诉人深圳市金华南巴士股份有限公司承担10元，上诉人银道新承担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一五年九月六日
书 记 员 连亮（兼）
附法律法规条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。