重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终1292号
上诉人（原审原告）：何淑桂。
委托诉讼代理人：刘建，重庆孟源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：珠海葆力物业管理有限公司重庆分公司。
委托诉讼代理人：范滔滔，重庆渝汇律师事务所律师。
上诉人何淑桂因与被上诉人珠海葆力物业管理有限公司重庆分公司（以下简称珠海葆力物业公司重庆分公司）劳动争议一案，不服重庆市北碚区人民法院作出的（2016）渝0109民初8585号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人何淑桂及其委托诉讼代理人刘建、被上诉人珠海葆力物业公司重庆分公司之委托诉讼代理人范滔滔到庭参加了询问。本案现已审理终结。
何淑桂上诉请求：撤销一审判决，改判确认何淑桂与珠海葆力物业公司重庆分公司的劳动关系于2016年8月31日解除，并由珠海葆力物业公司重庆分公司支付何淑桂加班工资84039元，经济补偿金4650元，未休年休假工资2138元；一、二审诉讼费均由珠海葆力物业公司重庆分公司承担。主要事实和理由：1、何淑桂虽已满50岁，但连续工龄不足10年，未达到法定退休年龄；2、双方签订的劳动合同关于何淑桂终止时间为2016年8月31日；3、何淑桂在参保期间与珠海葆力物业公司重庆分公司是劳动关系，而不是劳务关系；4、原审法院认为何淑桂经济补偿金和年休假工资待遇未经过仲裁前置程序，于法无据；5、原审法院未认定何淑桂存在加班事实存在错误，何淑桂请求支付加班工资未超过仲裁时效，且存在中止情形，应当依法支持。
珠海葆力物业公司重庆分公司辩称，按重庆市高院2016渝民申1033号民事裁定书，劳动者达到法定退休年龄后双方为劳务关系，与是否享受养老保险待遇无关。另根据劳社厅函2001-125号文件，女工人的法定退休年龄是年满50周岁，即退休后不存在劳动关系。仲裁前置程序是法定前置程序，上诉人的部分请求未进行仲裁前置，也无证据证明符合时效中止事由，请求维持原判。
何淑桂向一审法院起诉请求：1、解除双方劳动关系；2、判令珠海葆力物业公司重庆分公司支付何淑桂工作日加班工资、周末加班工资、节假日加班工资合计84039元；3、判令珠海葆力物业公司重庆分公司支付何淑桂经济补偿金4650元；4、判令珠海葆力物业公司重庆分公司支付何淑桂应休未休年休假工资2138元。
一审法院认定事实：珠海葆力物业公司重庆分公司成立于2007年4月2日，经营范围为物业管理服务；停车场经营管理。2013年9月1日，何淑桂与珠海葆力物业公司重庆分公司签订了固定期限为2013年9月1日起至2016年8月31日止的书面劳动合同，约定何淑桂从事宿管员工作，每日工作8小时，每周工作5天。何淑桂近两年的参保缴费明细显示2014年11月至2016年8月，珠海葆力物业公司重庆分公司为何淑桂参加了社会保险。2016年8月31日，何淑桂向珠海葆力物业公司重庆分公司提交了职工离职申请单，离职原因为本人自愿辞职。何淑桂认为该离职申请单是被迫书写的。
2016年11月2日，何淑桂向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决珠海葆力物业公司重庆分公司支付其平时加班工资41850.27元，周末加班工资42514.56元，合计84364.83元。2016年11月7日，该仲裁委员会认为，何淑桂已于2014年10月12日达到法定退休年龄，其仲裁请求不属于劳动（人事）争议处理范围，遂作出不予受理通知书。何淑桂遂起诉至法院。
一审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成调解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”何淑桂在申请仲裁时，并未提出解除劳动合同关系、并要求珠海葆力物业公司重庆分公司支付其经济补偿金及未休年休假工资的请求。因此，上述诉讼请求未经过仲裁前置程序，且上述请求与何淑桂要求加班工资的请求亦不具有不可分性。综上，对何淑桂要求解除劳动合同、判令珠海葆力物业公司重庆分公司支付经济补偿金及未休年休假工资的请求，在本案中不予处理。
何淑桂于2014年10月12日年满50周岁，已达到法定退休年龄。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，原被告之间的劳动合同于2014年10月12日终止，2014年10月12日之后双方应属劳务用工关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”根据该规定，即便如何淑桂所诉，珠海葆力物业公司重庆分公司应支付其劳动关系存续期间的加班工资，但双方劳动关系已于2014年10月12日终止，故何淑桂请求的时效起算点为2014年10月12日。而本案何淑桂申请仲裁的时间为2016年11月2日，已经过了仲裁时效，一审法院不予支持。
因2014年10月12日之后，原被告之间属劳务用工关系，故何淑桂以双方存在劳动关系为由主张加班工资无法律依据，一审法院不予支持。
一审法院判决：“驳回原告何淑桂的诉讼请求。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告何淑桂负担。”。
本院二审查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，综合二审的审理情况，双方当事人的争议焦点为：1、何淑桂提出的解除与珠海葆力物业公司重庆分公司的劳动关系、以及由该分公司支付未休年休假工资、经济补偿金的请求能否在本案中处理的问题；2、何淑桂提出的由珠海葆力物业公司重庆分公司向其支付加班工资的请求应否支持的问题。现分别评析如下：
1、关于何淑桂提出的解除与珠海葆力物业公司重庆分公司的劳动关系、以及由该分公司支付未休年休假工资、经济补偿金的请求能否在本案中处理的问题。根据我国《劳动争议调解仲裁法》第五条之规定，当事人发生劳动争议后应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。本案中，何淑桂在申请仲裁时，并未提出解除劳动合同关系、并要求珠海葆力物业公司重庆分公司支付其经济补偿金及未休年休假工资的请求，因此，一审法院基于前述请求未经过仲裁前置程序，且与何淑桂要求加班工资的请求亦不具有不可分性作出对前述请求不在本案中处理的判定并无不当，本院予以维持。
2、关于何淑桂提出的由珠海葆力物业公司重庆分公司向其支付加班工资的请求应否支持的问题。首先，对于是否存在加班事实，应由劳动者承担举证责任。本案中，何淑桂举示的关于加班事实的证据既未得到珠海葆力物业公司重庆分公司的确认，也缺乏其他直接、充分的证据佐证，因此，在何淑桂举示的证据不足以达到其证明目的的情况下，应由劳动者承担举证不力的法律后果。其次，本案中，何淑桂于2014年10月12日年满50周岁，已达法定退休年龄。根据我国《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”的规定，双方的劳动合同已于2014年10月12日终止，2014年10月12日之后双方应属劳务用工关系。即使珠海葆力物业公司重庆分公司应支付何淑桂劳动关系存续期间的加班工资，根据我国《劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，因双方劳动关系已于2014年10月12日终止，故何淑桂申请仲裁的时效起算点应为2014年10月12日，而何淑桂迟至2016年11月2日方申请仲裁，明显超过仲裁时效，且何淑桂也未举证证明存在时效中断、中止事由，据此，一审法院不予支持并无不当，本院予以维持。
2014年10月12日之后，双方已属劳务用工关系，故何淑桂以双方存在劳动关系为由主张加班工资既无法律依据也缺乏事实依据，一审法院不予支持亦无不妥，本院亦予以维持。
至于何淑桂在二审中提出的诸项异议，因与庭审查明的事实不符，本院依法不予支持。
综上，何淑桂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由何淑桂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈娅梅
审 判 员 赵文建
代理审判员 陈洁婷
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 赵晓娟
书 记 员 陈 宇