签发：拟稿：份数：湖南省长沙市芙蓉区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）芙民初字第3521号
原告（反诉被告）谭某。
委托代理人黄某。
委托代理人段某。
被告（反诉原告）肖某某。
委托代理人廖某某。
原告谭某因与被告肖某某发生合同纠纷，于2013年12月9日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成由审判员向明担任审判长，人民陪审员王桂枝、余桃广参加评议的合议庭。被告肖某某于2014年2月13日向本院提起反诉。本院受理后，于2014年3月20日公开开庭对本案进行审理。书记员陈静担任庭审记录。原告谭某及其委托代理人黄某、段某，被告肖某某及其委托代理人廖某某到庭参�诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）谭某诉称：2013年10月，谭某与肖某某签订《宾馆转让协议》，双方约定：肖某某以580000元的价格将其位于长沙市五一大道联合商厦14楼、15楼的“某某宾馆”转让给谭某。双方于2013年10月27日办理宾馆交接。肖某某经营某某宾馆的相关证照（如经营范围为住宿的工商营业执照、税务登记证）应在宾馆交接后3天内由肖某某配合谭某办理过户手续。肖某某保证房东同意转让宾馆，否则由肖某某承担退还谭某所付款项等民事责任。
截止至2013年10月31日，谭某按《宾馆转让协议》约定金额已向肖某某支付了宾馆转让费450000元，但肖某某未能按照《宾馆转让协议》兑现其承诺。
2013年11月1日，谭某与肖某某办理宾馆交接时，肖某某未按约定办理宾馆的证照过户手续。谭某已向房东交付2个月的租金（11万余元）。因“某某宾馆”装�、设施陈旧，谭某对宾馆进行装修发生材料费60000余元。
谭某接手宾馆后逐步发现肖某某向其隐瞒的诸多问题，如没有合法的宾馆经营手续、经营场地的使用期限没有保障等。之后，某某宾馆的部分房东将房屋收回导致谭某无法经营宾馆。谭某与肖某某交涉未果，故请求法院依法判令：1、撤销谭某与肖某某签订的《宾馆转让协议》；2、肖某某返还谭某宾馆转让费450000元；3、肖某某赔偿谭某装修损失费65000元；
被告（反诉原告）肖某某辩称：1、谭某与肖某某签订的《宾馆转让协议》系双方的真实意思表示，符合法律规定，协议合法有效。2、在合同有效的前提下，肖某某已按照合同约定履行全部义务，故肖某某没有违约。3、肖某某在合同履行过程中如实向谭某告知“某某宾馆”的一切情况，本案所涉合同不属于可撤销合同。4、某某宾馆有没有合法经营权与本案的宾馆转让合同是否有效无关，某某宾馆在转让前2年经营过程中没有受到行政机关的处罚，可以证明某某宾馆在转让前经营合法。
被告（反诉原告）肖某某反诉称：2011年年底，肖某某将联合大厦14、15楼从他人手中受让，分别与14楼、15楼两房东签订房屋租赁合同，将承租房屋作为出租房屋旅馆式经营开始营业。宾馆在肖某某经营的近两年内接受政府相关职能部门的管理和领导，办理了工商营业执照（临时）、税控机、卫生许可证，并在辖区派出所签订多项管理协议等。
2013年7月，肖某某与某某房东重新签订了房屋租赁合同，合同期限至2022年12月31日止，并在合同中写明“宾馆可转让转租”条款。同时，十五楼房东也同意续签房屋租赁期限到2022年年底，并同意肖某某转让宾馆。
谭某与肖某某于2013年10月18日签订《宾馆转让协议》，谭某按协议约定向肖某某支付210000元，并直接与十五楼房东签订房屋租赁协议，而在与某某房东的租赁合同中加上谭某的名字。至此，肖某某按照协议与补充协议自动失去与两楼房东合作的权利。
2013年10月31日，宾馆交接完成，谭某按照协议约定付清第二笔款项240000元后，肖某某将宾馆的证照、资料、钥匙、房卡及宾馆所有设备、设施、物品等按协议全部交付给谭某。双方没有异议后，谭某向肖某某出具第三笔未付款180000元的欠条。
宾馆转让二十几天后，某某房屋房东面临原产权人要求收回房屋。这是原产权人与某某房东之间新签协议所引发，是谭某接手宾馆后发生的新情况、新变化，与肖某某无关。
现谭某一直未支付剩余转让款项180000元，肖某某催要未果，故请求法院依法判令：1、谭某支付肖某某欠款180000元；2、谭某支付肖某某逾期违约金100000元；3、诉讼费由谭某承担。
原告（反诉被告）谭某针对反诉请求辩称：1、肖某某欺骗谭某签订的《宾馆转让协议》。肖某某对无合法经营权，更无法保证经营期限，《宾馆转让协议》依法应当予以撤销。2、《宾馆转让协议》前肖某某未告知谭某宾馆无法办理消防合格证、特种行业许可证和营业执照，肖某某有明显的欺诈行为。
经审理查明：2013年10月，肖某某与谭某签订《宾馆转让协议》，双方约定：肖某某将其位于长沙五一大道联合商厦14、15楼的某某宾馆（约2000平方米左右）转让给谭某使用。宾馆共计42个房间。14楼房东（蔡娥飞及张某）、15楼房东（谭伏林）与肖某某签订了租赁合同，14楼租赁合同到期时间为2022年12月31日；15楼租赁合同到期时间为2016年12月31日。宾馆转让交接给谭某使用后，谭某向14、15楼房东履行租赁合同权利、义务，每月交纳租赁合同约定的水电费等各项费用。肖某某保证房东同意转�宾馆，如由肖某某原因导致房东或肖某某中途收回店铺，按肖某某不按时交付店铺承担违约责任，退还谭某所付款项，并承担双倍定金赔偿责任。宾馆现有装修、装饰、工具、材料、设备等无偿归谭某所有。谭某、肖某某于2013年10月27日办理交接手续，同时谭某向肖某某支付580000元。该宾馆的工商营业执照、税务证等证件已由肖某某办理，经营为住宿，转让后肖某某应于三日内配合谭某到相关部门办理好相关手续。付款方式如下：合同签订日付210000元，宾馆交接日付240000元，余款于2014年1月6日前付130000元、1月31日前付50000元。协议还对其他事项进行约定。
2013年10月31日，谭某与喻小红签订《补充协议》，双方约定：与14楼房东的租房押金由谭某先行垫付给喻小红，待合同到期后再由14楼房东退换押金50000元给谭某。但喻小红必须保证在交接三天内，在不改变其与14楼�东所签租房合同内容的情况下在承租人一栏加上谭某的名字……
2013年10月9日，肖某某出具收条，确认其收到谭某转让宾馆定金10000元。10月15日，肖某某出具收条，确认其收到段某20000元。10月17日，肖某某出具收条，确认其收到段某宾馆转让费180000元。10月31日，肖某某出具收条，确认其收到段某转让费240000元。以上共计450000元。
2013年10月31日，谭某向肖某某出具欠条，确认其前肖某某180000元，分别于1月6日还款130000元，1月27日还款50000元。
经确认，肖某某转让给谭某的宾馆中14楼房屋所有权人实际为某某公司。
2013年12月23日，某某公司与张某签订《解除合同协议》，解除双方于2005年12月2日签订的《某某宾馆租赁合同》……同日，某某公司向联合商厦14楼租户发处告知书，内容如下：因我公司与14楼户主张某解除了房屋租赁买卖协议，并于2013年12月23日签订解除合�，现告知14楼租户加紧办理退租手续。
2013年12月20日，长沙市芙蓉区公安消防大队出具消防监督检查记录，确认某某宾馆未经消防安全检查擅自营业。
另查明，谭某与段某系夫妻关系。
以上事实，有《宾馆转让协议》、《补充协议》、收条、结婚证、告知书、房屋产权情况表、企业注册等级资料、《解除合同协议》、消防监督检查记录、欠条及双方当事人陈述等证据证实，本院予以认定。
本院认为：肖某某将其经营的宾馆转让给谭某使用，转让标的包括宾馆的有形资产、无形资产及对宾馆经营场所的合法使用权。而本案中肖某某转让给谭某的某某宾馆并不具备合法的使用权。根据《旅馆业治安管理办法》第四条，申请开办旅馆，应经主管部门审查批准，经当地公安机关签署意见，向工商行政管理部门申请登记，领取营业执照后，方准开业。本案中肖某某在庭审过程中确认其在经营过程中办理的是临时营业执照，而其在《宾馆转让协议》中与谭某约定的是其已办理工商营业执照。另外，旅馆系特种行业，需要办理《特种行业许可证》，而肖某某经营的宾馆并未办理。根据《中华人民共和国消防法》第二十九条规定，“宾馆、饭店、商场、集贸市场、客运车站以及公共娱乐场所等公共聚集场所在投入使用、营业前，建设单位或者使用单位应当建立火灾风险防范机制，按照管理权限向公安机关消防机构申请消防安全检查；未检查或者检查不符合消防安全的，不得投入使用、营业。本案中肖某某经营的宾馆未经消防安全检查，擅自营业，属于违反经营”。综上，本院认为肖某某经营的某某宾馆不具备合法的转让条件。肖某某抗辩称其经营某某宾馆合法，在2年经营过程中未受到行政机关处罚，但其并未提交证据证明。且其未受行政机关处罚不能得到其经营合法的结论。
另外，肖某某在签订协议时隐瞒重要事实，双方在合同中注明某某宾馆14楼房东为张某等，并保证14楼、15楼房东同意转租房屋。但14楼房屋实际为第三方某某公司所有，且现由于房屋所有权人要求收回房屋导致谭某无法再进行该楼层的宾馆经营，合同目的已无法实现。
综上，肖某某的行为系采取欺诈的手段使谭某签订《宾馆转让协议》，故该协议系可撤销合同。合同撤销后，肖某某因该合同取得的财产，应当予以返还。
谭某要求肖某某支付的装修损失，但未提交装修图纸、材料发票等证据，不能证明其装修费用的实际发生情况。且谭某在未核实宾馆实际情况的条件下接受宾馆，并进行装修，其自身对此存在过错。故本院对谭某要求支付装修损失的诉讼请求不予支持。
因肖某某在订立合同中存在欺诈行为导致其与谭某签订的《宾馆转让协议》为可撤销合同，现谭某申请撤销双方签订的《宾馆转让协议》，故肖某某无权要求谭某支付剩余转让款项及违约金，本院对肖某某的反诉请求不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、五十八条之规定，判决如下：
一、撤销原告谭某被与告肖某某签订的《宾馆转让协议》；
二、被告肖某某于本判决生效之日起五日内返还原告谭某宾馆转让费450000元。逾期未付，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
三、驳回原告谭某的其他诉讼请求；
四、驳回被告肖某某的反诉请求。
本案本诉受理费8950元，保全费2770元，共计11720元，由原告谭某负担900元，由被告肖某某负担10820元；本案反诉费2750元，由被告肖某某负担。
如不服本判决，可于本判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 向 明
人民陪审员 王桂枝
人民陪审员 余桃广
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 陈 静
附：判决引用法律条文原文
《中华人民共和国合同法》
第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
（一）因重大误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对�因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。