江西省高安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）高刑初字第227号
公诉机关高安市人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，家住高安市。2015年1月23日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金30000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年9月17日被高安市公安局取保候审，现在家。
辩护人漆有亮，江西瑞州律师事务所律师。
高安市人民检察院以高检公诉刑诉（2015）199号起诉书指控被告人李某某犯开设赌场罪，于2015年6月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。高安市人民检察院指派检察员涂春明出庭支持公诉。被告人李某某及其辩护人漆有亮到庭参加了诉讼。经宜春市中级人民法院批准延长审理期限三个月。2015年11月12日，公诉机关以需要补充侦查为由，建议本院延期审理，2015年12月12日，公诉机关将补充侦查材料提交本院并建议恢复审理。现已审理终结。
高安市人民检察院指控：2014年3月份至5月份间，冷某元、聂某华、邓某平、冷某勇、罗某华、陈某文、“兰多”等人在高安市凤凰宾馆415房间、南昌格兰云天宾馆、凤凰宾馆八楼李某某办公室采取用扑克牌打“三宫”的方式进行赌博八次，每盘至少下押1000元，每盘输赢达上万元。被告人李某某在旁记账并从中抽钱，由于冷某元等人参赌时自带现金不多，李某某就借钱到参赌人员，并负责过账。
2014年12月2日，被告人李某某到高安市公安局投案自首。
针对上述指控，高安市人民检察院向法庭提供了相应的证据，认为被告人李某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时被告人李某某适用《刑法》第六十七条和第七十条，属自首，应数罪并罚。提请法庭依法判处。
被告人李某某在庭审中对公诉机关指控的犯罪事实没有异议。
辩护人漆有亮提出被告人李某某并未召集人员、提供场所、制订规则、放高利贷等，只是出于朋友之情帮忙记账，抽的钱也用于赌博之人的开销，所以应不构成开设赌场罪。
经审理查明：2014年3月份至5月份间，冷某元、聂某华、邓某平、冷某勇、罗某华、陈某文、“兰多”等人在高安市凤凰宾馆415房间、南昌格兰云天宾馆、凤凰宾馆八楼采取用扑克牌打“三宫”的方式进行赌博八次，每盘至少下押1000元，由于参与赌博的人所带现金不多，便采用口叫的方式进行赌博，但因怕错账，便叫被告人李某某在旁记账并从中抽钱，每次最少抽1000元，八次最少抽了8000元。由于冷某元等人参赌时自带现金不多，李某某就借钱到参赌人员，并负责过账。
2014年12月2日，被告人李某某到高安市公安局投案。
以上事实，有公诉机关提供的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）被告人李某某的供述，供认了我和聂某华承包了凤凰宾馆，跟冷某元、邓某平、冷某勇平时都是从事贩猪生意的，没事就会在一起聊天坐在一起没事就会说玩一下。我们每年都会在一起打牌，有的人输了钱不拿，赢了钱的人不好意思问，因我不打牌，所以他们就要我负责帮他们记账，输赢都找我，碰到合子就让我抽点钱用于开支，开支剩的钱就当我的辛苦费，我觉得他们愿意玩，我帮就帮他们记账。2014年3月份至5月份之间，冷某元、邓某平、冷某勇、陈某文、罗某华、聂某华、蓝某多等人先后在凤凰宾馆、南昌格兰云天大酒店赌博。在凤凰宾馆赌博的时候，由于他们带的现金比较少，只有几千元，打了一下子就会没钱，我就借几万元给他们，但不收利息，钱输完了，他们就口叫，我就负责帮他们赌博的人记账，每盘每个人赌博的输赢我都会帮他们登记，等打完后再跟他们算账，一天打下来，他们也会让我抽几千元用于吃饭、买烟、开房等开支，他们是从午饭后开始赌博到晚上六点钟左右。我在其中起到一个桥梁的作用，赚钱的人就找我问钱，输钱的人由我去问，因为我们平时都是玩的比较好的人，省得他们为赌账的事产生意见。在凤凰宾馆415房间他们共赌博了五次，在南昌格兰云天大酒店赌了一次，这次我很晚才去，因不用我开房、管饭，所以我也就没抽钱，只是帮他们记账，这次是上海的二个老板赢了钱，在凤凰宾馆八楼办公室他们共赌了三次，参与赌博的有冷某元、邓某平、罗某华、聂某华、蓝某多、陈某文、冷某勇，还有上海二个老板，最后算下来，也就冷某元输了105万元，另外我还差聂某华12万元，其他人基本上平了。
（2）证人冷某元证言，证实了李某某是凤凰宾馆的老板。2014年3月的一天下午，李某某打电话要我去凤凰宾馆坐一下，我到后就在李某某一楼的办公室坐，聂某华、邓某平也在，后来蓝某多、罗某国、学文也过来了，我们就到凤凰宾馆405还是605房间赌博，是用扑克牌打三公，每盘最少押1000元，上不封顶，桌上一般由李某某或聂某华抽钱，如遇合子就抽1000元，赌博不用现金，由李某某用纸壳子负责给我们记账，我们一般从下午一点打到六点，最晚不会超过八点，我在凤凰宾馆共赌博了五次，共赢了39万多元，后来在南昌格兰云天宾馆也赌了一次，这次没人抽钱，还是李某某用扑克盒子记账，最后结算，我输了100多万。后来我还在凤凰宾馆赌了几次，总的输了，我还欠100多万元，我们不够钱时李某某会借钱给我们周转，但不是现金，就是过账。
（3）证人聂某华的证言，证实了我和李某某承包了凤凰宾馆，李某某平时还做贩猪生意，跟李某某一起做猪生意的邓某平经常会到凤凰宾馆来坐，邓某平就带着从事贩猪生意的冷某勇、罗某华、冷某元平时没事也会来凤凰宾馆玩，罗某华平时就带蓝某多和陈某文过来，大家坐在一起没事就不记得谁提出来说大家一起玩，我第一次参与赌博是2014年3月，就在凤凰宾馆405房间赌博，一起赌博的有罗某华、陈某文、蓝某多、冷某元、邓某平，我们用扑克打三公进行赌博，每盘最少押1000元，上不封顶，大家当时没带多少钱，我只带了四千元，输完了身上的钱，李某某就会拿出五万元借给大家，我借过李某某的钱，李某某没收过我利息，把李某某的钱借完后，大家就开始用口叫，李某某负责帮我们记账，打完之后一起来算账，在我们赌博的时候遇到合子李某某就抽1000元，抽的钱管我们吃饭、开房，我们一直打到下午六点钟，在李某某登记的账上我还欠五万元钱，我不记得欠谁的，我们都找李某某结账，如果差钱就把钱给李某某，如果赚了钱就向李某某要钱。第二次赌博是在南昌格兰云天大酒店，参与赌博的有冷某元、邓某平、陈某文、罗某华和我，另外还有二个上海老板，我们用扑克打三公进行赌博，每盘最少押1000元，上不封顶，我当时带了2000元钱，其他人输完现金后就口叫，李某某在帮记账，但这次没抽钱，一直打到第二天早上才收工，打完后，我2000元钱还在身上，李某某记的账上我赚了20多万元，上海的老板也赚了钱，罗某华和冷某元输了钱，冷某元输了100多万。后来我们还在凤凰宾馆打了三次三公，规定是一样的，我二次输了，一次赚了，冷某元三次都输了，后来就没再打了。最后经过算账，在李某某的账上我赚了12万，我就问李某某要钱，李某某就要冷某元还钱，冷某元就没给，后来我也问冷某元要钱，但冷某元一直不给，所以我至今没拿到钱。
（4）证人邓某平的证言，证实了我、冷某元都是做贩猪生意的人，平时都会在李某某开的凤凰宾馆一起聚下，有时无聊，我就提出打扑克赌博，其他人就响应。第一次是今年三月份，我们一起在凤凰宾馆聚，然后我提出赌博，不记得是405还是605房间，一起赌博的有我、冷某元、冷某勇、罗某华、蓝某多、聂某华、陈某文，我们用扑克打三公，最少押1000元，上不封顶，当时我带了1500元钱去，一上桌大家都拿现金，输完现金后我们打牌都用口叫，由于怕弄错，所以我要李某某在旁边帮我们记账，每逢合子，李某某抽1000元，当天我中途有事离开了，我走时身上的1500元钱输完了，李某某账上我还欠3000元；第二次赌博是在南昌格兰云天大酒店，当时去南昌是为了接待上海的客户，一起参赌的有我、海元、罗某华、聂某华、陈某文，还有二个上海老板，我们用扑克打三公，最少押1000元，上不封顶，当时我带了1700元钱去，一上桌大家都拿现金，输完现金后大家都用口叫，开始是我们赌博的人自己记账，李某某到凌晨二点多才到，这次我赢了50000多元，但都在账上，所以没拿到现金，这欠赌博的账也移交给李某某了；后来我们还在凤凰宾馆赌过三次，总的我输了1500元现金，在李某某的账上我赢了30000多元，因冷某元欠李某某的钱没还，所以我这钱也没拿到。
（5）证人罗某华的证言，证实了平时我和邓某平、冷某元经常在一起做生意，我知道他们没事就会去凤凰宾馆坐，我也就会一起过去坐，大家坐到一起就讲玩一下，一起的有蓝某多、冷某元、邓某平、聂某华、陈某文，是用扑克牌打三公进行赌博，每盘最少押1000元，上不封顶，当时我带了2000元钱去，一上桌大家都拿现金，输完现金后我们打牌都用口叫，李某某在旁边帮我们记账，遇到合子就抽1000元，当天打完后，我身上的钱输完了，李某某账上记着我还差10多万元；第二次是在南昌格兰云天大酒店赌博，一起参与赌博的有冷某元、邓某平、聂某华、陈某文，还有二个上海老板，我们用扑克打三公，最少押1000元，上不封顶，当时我带了3000元钱去，一上桌大家都拿现金，输完现金后我们打牌都用口叫，李某某在旁边帮我们记账，当天打完后我身上的钱输完了，账上记的我还差20多万元，总共差30多万元，上海的老板赚了钱；后来我又在凤凰宾馆参与赌博二次，这二次打完后我在记的账上基本上平了。
（6）证人冷某勇的证言，证实了2014年5月份的一天，不记得是李某某还是邓某平打我电话，要我去凤凰宾馆505房间玩开山的扑克，我就去了，看到李某某、邓某平，还有一个不认识的男子在房间里坐，我、李某某、邓某平就玩了会开山，不久聂某华、冷某元等人陆续来了，我们就去八楼办公室玩三公，我、聂某华、冷某元、邓某平及一个不认识的人一起玩，边上还有一、二个人观看，开始我们五个人都拿现金玩，当时我身上带了3000元现金，输掉了身上的钱之后，就到李某某身上借，他们每盘押1000元，多的一把押上万元，我押的少一点，一般每把200元、500元，最大的一次押1000元，后来打完了身上的钱就口叫，由李某某记账，叫的钱算借李某某的，李某某还负责抽钱，看到桌上钱多就会抽一次钱，我看到他有时抽500元，有时抽1000元，这次我们打到五点多，我赚了2000多元；第二天吃过中饭后，邓某平又打电话要我去凤凰宾馆打三公，我就带了3000、4000元去了，这次还是在八楼的办公室，规则和上次一样，参与赌博的有六人，是聂某华，邓某平、冷某元及二个不认识的男子，还有两、三人在旁边看，玩了一段时间后，他们就又打口叫的，李某某就到旁边记账和抽钱，玩到四点多钟，我身上的钱输完了就一个人先离开了。
（7）高安市人民法院（2014）高刑初字第364号刑事判决书，证实了被告人李某某因犯开设赌场罪被判处有期徒刑缓期执行，此为漏罪。
另有指认笔录、扣押及返还物品清单、归案情况说明、常住人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人李某某明知他人赌博而为其提供服务，并从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人李某某主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可从轻处罚。被告人李某某的辩护人提出被告人李某某的行为不构成开设赌场罪的辩护意见与事实和法律不符，本院不予支持。为了维护社会公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十条、第六十九条、第七十七条、第六十七条第一款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2014）高刑初字第364号判决书中对被告人李某某宣告缓刑二年的刑罚执行部分。
二、被告人李某某犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币20000元，连同原判有期徒刑一年六个月，并处罚金30000元，决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币50000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓 莉
人民陪审员 牛燕军
人民陪审员 齐晓珍
二〇一六年四月十八日
书 记 员 姚海霞