河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）信中法民终字第143号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司（以下简称太平洋保险信阳中心支公司），地址信阳市东方红大道247号建行13楼。代码79427721-1。
法定代表人李航，总经理。
委托代理人李晶，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）黄加云，女，1950年10月2日出生，汉族，农民，住固始县。
委托代理人张乃菊，河南蓼阳律师事务所�师。
被上诉人（原审被告）固始县畅运城乡联运有限公司（以下简称畅运公司），地址固始县城关元宝山社区将军路南段。代码76621349-9.
法定代表人许金锋，总经理。
被上诉人（原审被告）饶隆军，男，1969年7月16日出生，汉族，农民，住固始县。
上诉人太平洋保险信阳中心支公司与被上诉人黄加云、畅运公司、饶隆军机动车交通事故责任纠纷一案因不服固始县人民法院（2013）固民初字第91号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人太平洋保险信阳中心支公司委托代理人李晶、被上诉人饶隆军、黄加云的委托代理人张乃菊到庭参加了诉讼。被上诉人畅运公司经本院传票传唤，逾期未到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审查明，2012年5月29日8时30分许，被告饶隆军驾驶豫Ｓ××××�号中型客车沿固陈路由南向北行驶至黄土北时，车内乘坐的原告黄加云下车后站在路边，该车起动时将原告碰倒摔伤。2012年10月30日固始县公安交通警察大队固第20121276号道路交通事故认定书认定（简易程序）：饶隆军负事故全部责任。原告伤后于2012年5月29日至2012年10月18日在固始县人民医院住院142天，诊断为：胸12椎体压缩性骨折、腰肌劳损，出院医嘱：继续治疗、加强营养、一人护理、休息半年后复査、不适随诊，支付医疗费23289.01元。原告提供交通费票据2000元。2013年3月5日本院委托信阳天正法医临床司法鉴定所对原告伤残等级进行司法鉴定，2013年3月19日信阳天正司鉴所[2013]临鉴字第026号司法鉴定意见书鉴定：黄加云因交通事故致T12粉碎性骨折符合九级伤残。原告支付鉴定费600元。诉讼中，被告太平洋保险信阳中心支公司于2013年6月6日申请对原告的伤情重新鉴�，2013年10月15日本院司法技术科通知被告太平洋保险信阳中心支公司：2013年9月4日经过你们双方在场摇号选择确定鉴定机构为安徽六安司法鉴定所，根据相关规定，本院决定委托安徽六安司法鉴定所鉴定，并定于2013年10月21日到该所进行鉴定，请你公司派员参加办理相关鉴定手续及支付鉴定费。2013年10月31日本院司法技术科（2013）固法（司辅）第31号工作报告：2013年10月12日委托鉴定机构进行鉴定时，保险公司未按鉴定机构要求交纳鉴定费用，致使鉴定工作无法进行，本案中止对外委托，现该案对外委托鉴定工作已完成。
另查明，被告饶隆军所有的豫Ｓ×××××号中型客车挂靠在被告畅运公司从事营运活动，豫Ｓ×××××号中型客车事故时在被告太平洋保险信阳中心支公司分别投保有交强险和商业险（其中商业险机动车第三者责任险赔偿限额200000元不计免赔）。被告饶隆军已支付给原告医疗费11000元。
原审认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害应当承担民事赔偿责任，原告要求被告赔偿交通事故造成的损失，于法有据，本院予以支持。因肇事车辆在被告保险公司投有交强险和商业险，故保险公司应先在交强险保险限额内予以赔偿，再在商业险保险限额内按责任比例赔偿，超出保险限额的部分由车主承担。关于被告太平洋保险信阳中心支公司提出的非医保用药本公司不承担问题，因被告保险公司未能指出哪些是非医保用药，且被告保险公司的商业险具有营利性质，医保用药具有福利性质，非医保用药不应排除在商业险之外，故对被告太平洋保险信阳中心支公司的该辩称本院不予采纳。因被告太平洋保险信阳中心支公司未按鉴定机构要求交纳鉴定费用，致使鉴定工作无法进行，造成2013年10月31日本院�法技术科（2013）固法（司辅）第31号工作报告：本案中止对外委托，对外委托鉴定工作已完成，故应视为被告太平洋保险信阳中心支公司放弃重新鉴定，故本院以2013年3月5日本院委托信阳天正法医临床司法鉴定所对原告伤残等级进行的司法鉴定作为确定原告伤残赔偿的依据。
原告黄加云因交通事故造成的损失为：医疗费23289.01元、误工费6061.18元（农村居民人均纯收入7524.94元/年÷365天×定残前一天294天）、护理费22389.15元（住院142天加休息半年180天×居民服务业和其他服务业25379元/年÷365天×1人）、交通费酌定1500元、住院伙食补助费4260元（住院142天×30元/天）、营养费2840元（住院142天×20元/天）、残疾赔偿金26337.29元（农村居民人均纯收入7524.94元/年×17年6个月×20%）、精神抚慰金酌定10000元、鉴定费600元，合计97276.63元。保险公司应先在交强险保险限额内赔偿，再在商业险保险限额内按责任比例赔偿，故被告太平洋保险信阳中心支公司应赔偿原告96676.63元。鉴定费600元由被告饶隆军承担，鉴于被告饶隆军已付11000元，故原告得到赔偿后还应返还被告饶隆军10400元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决，一、被告太平洋保险信阳中心支公司于本判决书生效后十日内在交强险和商业险限额内赔偿原告黄加云各项损失96676元；二、原告得到赔偿后返还被告饶隆军10400元；三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费2616元，�原告黄加云负担384元，被告饶隆军负担2232元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。履行方法：将执行款交至固始县人民法院账户。户名：固始县人民法院，开户：中国邮政储蓄银行固始县蓼北路支行，账号：10×××01。
太平洋保险信阳中心支公司不服一审判决，上诉称，1、一审法院已在规定时间内收到上诉人的书面申请对被上诉人的伤残程度重新鉴定，上诉人也在规定时间内到原审法院选择鉴定机构，因被上诉人的原因致使鉴定未能如期进行。请求判令同意上诉人的重新评残申请，或者降级调解；2、被上诉人黄加云已经年满63周岁，不存在实际的收入减少，请求判令不承担被上诉人的误工费；3、医疗费赔付上应该扣除20%非医保用药后赔�剩余部分；4、应重新核定护理费，护理期应为294天而非322天；5、应重新核定精神抚慰金，压缩性骨折应为10级伤残，其精神抚慰金应在3000元-5000元；6、应重新核定交通费，被上诉人为固始本地人，事故发生地为固始，就诊医院为固始县医院，根据本案实际情况，交通费酌定为1500元过高。
被上诉人黄加云的委托代理人张乃菊答辩称，1、是双方通过摇号确定的鉴定机构，是由于上诉人的原因致使鉴定不成；2、被上诉人黄加云虽然年满63周岁，不代表其没有任何收入；3、关于非医保用药的问题，上诉人没有法律依据；4、关于护理时间的问题，医院明确说明需要半年的休息，休息期间需要护理，一审认定正确；5、精神抚慰金，应根据精神上的损失和生活上的困难综合考虑，一审认定正确；6、交通费应由法院酌情认定。
被上诉人饶隆军答辩称，1、�所有车辆豫Ｓ×××××均在保险公司投有交强险和（不计免赔）第三者责任险，在事故发生后，所有损失应由保险公司承担；2、其垫付的壹万壹仟元整应退还；3、原审判决由被上诉人饶隆军承担诉讼费以及残疾赔偿金没有法律依据，请求中院依法改判或发回重审。
二审查明事实与一审基本相同。但一审法院在部分事实的认定上存在错误，即交通费的认定，根据一审庭审当庭质证的交通费票据，应为750元。
本院认为，被上诉人饶隆军驾驶豫Ｓ×××××号中型客车致被上诉人黄加云受伤，负事故全部责任，依法应承担赔偿责任。其所驾车辆投保有机动车交通事故责任强制保险和（不计免赔）第三者责任险，应由上诉人太平洋保险信阳中心支公司依法先行赔偿。双方争议的问题主要在于是否应对被上诉人黄加云重新进行伤残等级鉴定，一审法院判决认定的误工费、医疗费、护理费、精神抚慰金、交通费是否得当。关于上诉人认为应对被上诉人黄加云重新进行伤残等级鉴定的上诉理由，经查，一审法院根据上诉人的请求通过摇号确定委托安徽六安司法鉴定所对黄加云的伤残程度进行重新鉴定，上诉人在指定时间未派员参加办理相关鉴定手续并支付鉴定费，一审法院依法中止对外委托鉴定，程序上并无不当，虽上诉人提出是因被上诉人黄加云的阻扰而导致这一结果的发生，但未能提供相应证据予以证实，故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为被上诉人黄加云已经年满63周岁，不存在实际的收入减少，一审法院判决支持误工费不当的上诉理由，经查，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定，本案中被上诉人黄加云系农村户口，由于现行农村养老体制的局限，其虽已年满63周岁但尚未丧失劳动能力，仍参与劳作有实际收入，且上诉人未能提供相应证据对其失去劳动能力予以证实，故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为医疗费应扣除非医保用药的上诉理由，经查，被上诉人黄加云在医院救治期间并不具有选择用药的权利，且上诉人未能提供证据对非医保用药的种类及明细予以证实，故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为一审法院认定护理费不当的上诉理由，经查，被上诉人黄加云住院期间为142天，出院病历载明“休息半年，一人护理”，据此一审法院认定护理期间为322（142+180）天并无不当，故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为一审法院认定精神抚慰金不当的上诉理由，经查，原审法院根据涉案侵权行为的具体情节及其给被上诉人造成的伤害后果等情况，同时充分考虑精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚功能等因素酌情确定精神抚慰金数额为10000元并无不当，故上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人认为一审法院认定交通费不当的上诉理由，经查，一审法院在交通费的认定上，未采信经庭审质证的交通费票据而酌情确定1500元，确属认定事实错误，故上诉人该上诉理由成立，本院予以支持。综上，被上诉人黄加云的损失应为：医疗费23289.01元、误工费6061.18元（农村居民人均纯收入7524.94元/年÷365天×定残前一天294天）、护理费22389.15元（住院142天加休息半年180天×居民服务业和其他服务业25379元/年÷365天×1人）、交通费750元、住院伙食补助费4260元（住院142天×30元/天）、营养费2840元（住院142天×20元/天）、残疾赔偿金26337.29元（农村居民人均纯收入7524.94元/年×17年6个月×20%）、精神抚慰金10000元、鉴定费600元，合�96526.63元。鉴定费600元由被上诉人饶隆军承担，故上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司应向被上诉人黄加云支付赔偿款95926.63元。
原审程序合法，适用法律正确，但部分事实认定错误，应予改判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持固始县人民法院（2013）固民初字第91号民事判决第二、三项；
二、撤销固始县人民法院（2013）固民初字第91号民事判决第一项；
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公司于本判决书生效后十日内向被上诉人黄加云支付赔偿款95926.63元。
本案一审诉讼费2616元，由被上诉人黄加云负担384元，被上诉人饶隆军负担2232元；二审诉讼费2616元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司信阳中心支公�负担2575元，被上诉人黄加云负担41元。
本判决为终审判决
审判长 刘友成
审判员 李 牧
审判员 吴孔玉
二〇一四年四月十三日
书记员 段凤娇