湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂十堰中民四终字第00373号
上诉人（原审被告）伍鑫，农民。
被上诉人（原审原告）郭林，农民。
委托代理人吴忠军，湖北荟才律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被上诉人（原审被告）王爱华，农民。
上诉人伍鑫因与被上诉人郭林、王爱华提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省郧县人民法院（2014）鄂郧县民一初字第00168号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月21日受理后，依法组成由审判员王广泉担任审判长，审判员柏媛媛主审，审判员张剑参加评议的合议庭，于2014年7月24日公开开庭审理了本案。上诉人伍鑫，被上诉人郭林及其委托代理人吴忠军，被上诉人王爱华均到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
郭林原审诉请判令伍鑫、王爱华赔偿其残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、住院伙食补助费、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费，共计112654.14元；并承担本案诉讼费用。
原审经审理查明：2013年，王爱华在郧县白桑关镇猴猿沟村4组欲建砖混结构房屋一栋（房屋主体两层，每层三间，楼顶加盖有隔热层，高度约1米8左右）及偏房一间，其将所建房屋的砌墙、内外墙粉刷及贴砖工程承包给伍鑫，其中隔热层承包价为每平方米120元，偏房承包价为每平方米80元，房屋主体部分承包价为每平方米150元。后伍鑫以每天150元价格雇请郭林等为其工作。2013年6月22日，郭林在粉刷墙壁时从架子上摔下受伤。郭林受伤后先后被送至郧县人民医院及淅川县荆紫关镇医疗正骨门诊部进行治疗，共计支出医疗费5710.4元。2013年10月30日，郧县恒正司法鉴定所作出郧恒（2013）法临鉴字第481号司法鉴定意见书，鉴定郭林伤残程度评定为八级残疾。
原审另查明，郭林共姐弟两人。郭林与其妻子陈保粉育有两子，均为农村居民，长子郭莹1998年9月20日出生，次子郭彦东2009年7月8日出生。郭林父亲已故，母亲何万英，农村居民，出生于1943年4月7日。郭林住院期间由其妻子陈保粉护理；伍鑫无相关建筑资质；伍鑫已赔偿郭林医疗费4982元、住院伙食补助费220元，共计5202元。王爱华已赔偿郭林医疗费728.4元、住院伙食补助费1600元，共计2328.4元。
原审法院认为：公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。郭林因伤致残而要求赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费等诉讼请求合法有据，理由正当，其计算合理部分，应予支持，其计算不合理部分，依法予以纠正。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，郭林受雇于伍鑫为王爱华建房，伍鑫以每天150元的价格向郭林支付劳动报酬，双方关系符合雇佣关系的法律特征，双方形成雇佣关系，故伍鑫对郭林的损失应当承担赔偿责任；王爱华作为房主在建造两层以上房屋时将房屋建筑发包给没有建筑资质的伍鑫，在建房过程中其应当履行安全监管职责而未严格管理，导致事故发生，存在选任过失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，王爱华应与伍鑫承担连带赔偿责任；郭林作为建房工人，应知晓基本的安全操作方式及安全防护措施，其未注意自身安全，疏忽大意，以致危险发生，对损害的发生亦具有一定过错。根据本案事实及双方过错程度，确定由伍鑫承担55％的赔偿责任，王爱华承担30％的赔偿责任，剩余15％的责任由郭林自负为宜；郭林诉请其住院天数66天虽未提供相关证据证明，但伍鑫、王爱华对此并无异议，故郭林该项诉请予以支持；郭林诉请误工天数130天，伍鑫虽提出异议，但依据相关法律规定，郭林误工天数可自受伤之日起计算至定残日前一天，故郭林该项诉请符合法律规定，且计算正确，予以支持；郭林诉请误工费按150元／天予以计算，因未提供相关收入证明，且伍鑫也对此提出异议，故郭林该项诉请应依据以农、林、牧、渔业标准计算；原审庭审中郭林、伍鑫、王爱华均同意住院伙食补助费按已支付的标准予以计算，故认定郭林住院伙食补助费为1820元（1600元＋220元）；郭林请求赔偿精神抚慰金10000元，理由正当，但数额过高，根据本案侵权人的过错程度、侵权行为方式、侵权行为所造成的后果并结合本地平均生活水平等因素，酌定支持其7000元；郭林诉请鉴定费700元，因未提供相关证据证明，故郭林该项诉请不予支持；郭林诉请交通费300元，虽未提供相关证据证明，但根据郭林及其陪护人员就医治疗的实际情况，酌定交通费为200元。综上，依照相关法律规定，并参照《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》（2013年度），郭林因本次损害所造成的各项损失为：医疗费5710.4元、残疾赔偿金72007.05元{（7852元／年×20年×30％＝47112元］＋［被抚养人生活费（郭莹）5723元／年×4年×30％÷2＝3433.8元］＋［被抚养人生活费（郭彦东）5723元／年×15年×30％÷2＝12876．75元］＋［被抚养人生活费（何万英）5723元／年×10年×30％÷2＝8584.5元））、误工费8151．18元（22886元／年÷365天×130天）、住院伙食补助费1820元、护理费4271.74元（23624元／年÷365天×66天）、精神损害抚慰金7000元、交通费200元，共计99160.37元。审理中，经主持调解，双方当事人未能达成协议。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、郭林因提供劳务受害所造成各项损失共计99160.37元，由伍鑫赔偿55％即54538.2元，扣除其已支付的5202元，尚应再支付49336.2元；由王爱华赔偿30％即29748.11元，扣除其已支付的2328.4元，尚应再支付27419.71元；伍鑫、王爱华互负连带赔偿责任；剩余15％即14874.06元，由郭林自负；二、驳回郭林的其它诉讼请求。上述赔偿款自本判决生效之日起十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元减半收取1250元，由伍鑫负担800元，由王爱华负担300元，由郭林负担150元。
宣判后，伍鑫不服一审判决，向本院提起上诉称：一、原审判决程序违法。郭林起诉请求被抚养人生活费，应将被抚养人作为权利主体，而不是由郭林代替行使权利，原审判决漏列当事人属程序违法；二、原审判决认定事实不清。1、（2013）法临鉴字第481号司法鉴定意见书是郭林单方作出，亦无鉴定费发票，伍鑫认为该鉴定意见不能作为定残的依据，请求予以重新鉴定，以确保赔偿数额的公平性。2、原审判决对被抚养人生活费的计算有误。郭林之子郭莹、郭彦东至起诉时分别为15周岁、4周岁，应分别按3年、14年计算生活费，原审法院均多计算一年。3、郭林摔伤的原因是由于自己搭建的升降架固定不牢，自身存在重大过失，原审判决认定其自负15%的责任显然与事实不符。4、原审判决对郭林的精神损害抚慰金认定过高。综上，请求二审人民法院撤销原审判决，依法改判或发回重审。
伍鑫为支持其上诉请求，在二审期间向本院提交以下证据：郭林及另外一位同样构成8级伤残的生活照片2张，拟证明郭林的损伤不构成8级伤残。
郭林质证认为，该组照片不能确定另外一个人是否是8级伤残，伤残的部位是否与郭林一样，不能证明郭林的伤残等级不构成8级。并且原审庭审也充分询问了伍鑫的意见，伍鑫放弃了重新鉴定的权利。
本院认为，2张对比照片中，虽然双方的现实生活状态明显存在差异，但并不能确定另外一人是否构成8级伤残，与郭林的伤残等级及部位是否一致，仅以该对比照片证明郭林不构成8级伤残显然不充分。故该组证据不能到达其证明目的，本院不予采信。
郭林未在法定的答辩期内提交书面答辩状，庭审时辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。
王爱华未在法定的答辩期内提交书面答辩状，庭审时辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，请求二审人民法院依法驳回上诉，维持原判。
郭林、王爱华均未在二审期间向本院提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为：因郭林在该次事故中造成伤残，不能按照正常人的标准抚养被抚养人，由此起诉主张被抚养人生活费，其诉讼主体是适格的，伍鑫上诉称原审法院存在漏列当事人，程序违法的理由不能成立，本院不予支持。经阅卷审查，原审法院已在庭审中向伍鑫释明，若其申请重新鉴定，应在庭审结束之日起5日内向原审法院提交书面申请，但伍鑫未在规定的期限内提出，应视为其对该项权利的放弃。同时，伍鑫也无充分证据证明鉴定结论存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款所规定的四种情形之一。故其申请重新鉴定的理由不能成立，本院不予支持。郭林虽于2014年2月8日提起诉讼，但是在2013年6月22日受到伤害，此时其劳动能力已受到损害，原审法院以此时起算被抚养人生活费并无不当，应予支持。原审法院根据已查明的事实及双方的过错程度，酌定郭林自负15%的责任恰当。郭林在此次事故中造成8级伤残，原审法院结合双方的过程程度、受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情认定精神抚慰金为7000元亦无不当之处，理应支持。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1719元，由伍鑫负担。
本判决为终审判决。
审判长 王广泉
审判员 张 剑
审判员 柏媛媛
二〇一四年八月十二日
书记员 王 亮
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。