湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘03刑终406号
原公诉机关湘潭市雨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭先罗，男，1966年4月25日出生，汉族，湖南省湘潭县人，初中文化，湘潭县顺风砖厂股东。2013年5月28日至同年6月17日因涉嫌犯行贿罪被湘潭市人民检察院指定居所监视居住，同年6月18日至2014年6月17日被湘潭市雨湖区人民检察院取保候审。2014年9月4日经湘潭市雨湖区人民法院决定取保候审。
辩护人袁亿农，男，1956年10月12日出生，汉族，湖南省湘潭市人。由上诉人谭先罗所在社区推荐作为谭先罗的辩护人。
湘潭市雨湖区人民法院审理湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人谭先罗犯行贿罪一案，于2016年10月21日作出（2014）雨法刑初字第313号刑事判决。原审被告人谭先罗不服，提出上诉。本院于2016年12月14日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2004年12月8日，被告人谭先罗通过参与破产拍卖，购得原湘潭第一建筑陶瓷厂的厂房与设备。此后2005年10月至2008年5月，谭先罗通过向湘潭县人民法院主审陶瓷厂破产案的法官唐某某行贿，使湘潭县人民法院错误地将陶瓷厂的地产列入谭先罗竞拍所得资产，然后通过向湘潭县国土局长何某某行贿，将陶瓷厂65亩土地过户到其名下，并办理了国土使用权证，最后又通过向何某某及湘潭县国土局计财股长阳某某、土地储备中心主任罗某某等人行贿，使其中46.26土地被湘潭县国土局以253.5万元的价格收购为政府储备用地。谭先罗行贿数额共计468200元。2013年5月，谭先罗向纪检机关主动交待了主要行贿事实，并缴纳违法所得85万元。原审判决认定上述事实的证据有书证、证人证言及被告人供述等。
原审判决认为：被告人谭先罗为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为构成行贿罪。被告人谭先罗在被追诉前主动交待行贿行为，并主动退缴违法所得，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款等规定，遂判决：被告人谭先罗犯行贿罪，判处有期徒刑二年。
宣判后，原审被告人谭先罗以自愿认罪、真诚悔罪、家庭情况特殊等为由提出上诉，请求宣告缓刑。谭先罗的辩护人亦提出，应当对谭先罗适用缓刑。
经审理查明：2004年12月8日，上诉人谭先罗通过参与破产拍卖，以26万元的价格购得湘潭县射埠镇所属原湘潭第一建筑陶瓷厂的厂房与设备。为一并取得该厂土地，2005年10月30日，谭先罗与射埠镇政府工作人员刘AA、李AA一起到湘潭县人民法院，要求陶瓷厂破产案承办法官唐某某在确认拍卖结果的裁定书中将该厂地产列入了谭先罗所购的资产。当天办完事后，谭先罗、刘AA送给唐某某8000元现金。
2006年上半年，谭先罗找时任湘潭县国土局局长的何某某（已判决）帮忙办理原湘潭第一建筑陶瓷厂65亩土地的过户手续。在没有缴纳19.5万元农土资金的情况下，何某某违规批字，给谭先罗办理了国土使用权证。
2006年底，谭先罗为将其名下土地由政府收购为储备用地，请求时任湘潭县国土局计财股长的阳某某（已判决）出面，找何某某和时任该局土地储备中心主任的罗某某（已判决）等人帮忙。2007年12月，湘潭县国土局土地储备中心将谭先罗名下原湘潭第一建筑陶瓷厂的46.26亩土地，以每亩5.48万元的价格收购为政府储备用地，价款共计253.5万元。2008年1月31日，在湘潭县国土局支付了第一笔126.75万元购地款后，谭先罗送给何某某、罗某某、阳某某现金各20万元感谢费。阳某某收到谭先罗20万元现金后，回赠谭先罗20条软蓝芙蓉王香烟。2008年5月4日，在湘潭县国土局支付完剩余购地款后，谭先罗以阳某某之名办理了一张20万元的定期存单，送给阳某某。
另查明，罗某某收受谭先罗贿赂后，于2008年春节后分三次退给了谭先罗10万元。2006年至2009年9月期间，谭先罗与阳某某存在借款及合伙投资等经济往来，谭先罗应当支付阳某某23万元。综上，谭先罗实际行贿金额为468200元。
2013年5月，谭先罗向中共湘潭市纪委主动交待了向何某某、罗某某、阳某某行贿的事实，并退缴违法所得85万元。
上述事实有下列经原审庭审举证、质证、认证并经本院查证属实的证据予以证明：
1、湘潭第一建筑陶瓷厂破产改制资料等书证，证明该厂破产改制的有关情况。相关书证明确显示，土地不属于该厂破产资产范畴，也未被列为拍卖标的物。
2、证人李CC、周A的证言，证明：其二人均为射埠镇政府工作人员，参与了陶瓷厂的破产改制，当时拍卖的企业资产不包括土地。
3、湘潭县人民法院民事裁定书，证明陶瓷厂的土地被错误地列入到拍卖成交结果当中。
4、受贿人唐某某的供述。唐某某供认了收受谭先罗8000元现金的事实，但辩称因为书记员疏忽才将“房产”打印成“房地产”，并非其有意违法作出裁定。
5、证人李AA的证言，证明：唐某某称刘AA要求把土地加到破产资产中去，问他镇政府是否同意，他打电话请示镇长后表示同意，唐某某就在裁定书中将土地列入了拍卖结果。
6、证人刘AA的证言，证明：陶瓷厂的破产拍卖搞完后，他和谭先罗、李AA到唐某某处领了裁定书，他要谭先罗打个8000元的红包给唐某某，谭先罗当时身上只有3000元，他就凑了5000元，由谭先罗在茶楼包厢内将8000元送给了唐某某。
7、受贿人何某某、罗某某、阳某某的供述。何某某、罗某某、阳某某三人对其收受谭先罗贿赂并为谭先罗牟取利益提供便利的事实供认不讳。
8、涉案土地过户资料及相关请示报告等书证，证明：原陶瓷厂所属土地65亩被过户到谭先罗名下，其中18.12亩集体土地转为国有土地；湘潭县国土局按破产改制企业有关优惠政策，为谭先罗免除了土地出让金；经何某某批准，谭先罗以书面承诺缓交农土资金的方式，领取到了所过户土地的国土使用权证。
9、证人陈AA、李C、王AA、谭AA（案发时均为湘潭县国土局工作人员）的证言，证明：谭先罗办理国土证时必须依法缴纳19.5万元农土资金，且不能减免。谭先罗找何某某在缓交承诺书上签字后，县国土局地籍股向谭先罗颁发了国土证。
10、涉案土地储备资料、付款手续及鉴定意见，证明：湘潭县国土局土地储备中心将已过户到谭先罗名下原属陶瓷厂的46.26亩土地，以253.5万元的总价款收购为储备用地，该地块总价值为398.19088万元。
11、证人肖AA的证言，证明：2008年2月的一天，他开车送谭先罗去拜访何某某，谭先罗用纸袋子装了20万元现金进了何某某家，出来时纸袋子不见了。
12、农业银行个人帐户明细及存取凭证，证明：谭先罗通过银行提取、存入贿赂款的情况。
13、湘潭市雨湖区人民法院（2014）雨法刑初字第21号、（2015）雨法刑初字第210号刑事判决，湖南省湘潭县人民法院（2015）潭刑初字第246号刑事判决，分别证明何某某、阳某某、罗某某因收受谭先罗贿赂及其他犯罪事实被判处刑罚的情况。
14、上诉人谭先罗的供述。上诉人谭先罗对其犯罪事实供认不讳，所供与上述其他证据吻合。
15、中共湘潭市纪委、市区两级检察机关反渎职侵权局分别出具的情况说明，非税收入缴款书，证明：谭先罗在接受纪检机关调查期间主动交待了向何某某、罗某某、阳某某行贿的事实，并退缴违法所得85万元。
16、上诉人谭先罗的户籍资料，证明其基本情况。
本院认为：上诉人（原审被告人）谭先罗为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为构成行贿罪。上诉人谭先罗在被追诉前主动交待行贿行为，并主动退缴违法所得，依法可以从轻处罚。上诉人谭先罗及其辩护人均提出应适用缓刑。经查，上诉人谭先罗向多人行贿，行贿数额达40余万元，犯罪情节较重，不宜适用缓刑。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 晖
审 判 员 李柏文
代理审判员 夏文成
二〇一七年一月十七日
书 记 员 周芳理
附：本裁定适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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