江苏省无锡市惠山区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0206民初3524号原告:朱毅,男,1974年8月8日生,汉族，户籍地重庆市，现租住江苏省江阴市。被告:江苏巅峰建筑装饰工程有限公司,住所地江苏省江阴市临港街道浦江路98号。法定代表人：杨素英，江苏巅峰建筑装饰工程有限公司执行董事。委托诉讼代理人：郑茹文（受江苏巅峰建筑装饰工程有限公司的特别授权委托），远闻（江阴）律师事务所律师。原告朱毅与被告江苏巅峰建筑装饰工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年6月29日立案受理后，依法适用简易程序于2017年9月20日公开开庭进行了审理。原告朱毅，被告江苏巅峰建筑装饰工程有限公司（以下简称巅峰公司）的委托诉讼代理人郑茹文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱毅向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付工程款36000元并承担本案诉讼费。事实和理由：2015年10月20日其与被告签订汉庭酒店瓦工班组承包合同，承接无锡市惠山区哥伦布广场汉庭酒店的瓦工施工项目，施工过程中，被告于2015年11月5日支付工程款2万元，于2015年12月1日支付工程款5万元，于2016年2月1日支付12万元（其中本案工程款7万元），于2016年2月4日支付工程款1万元，2016年4月19日，双方对工程量进行了确认并签立结算单，被告确认应付工程款总额为196000元，后经催促，被告仅于2016年4月28日支付工程款1万元，尚余36000元至今未付。被告巅峰公司辩称：原告的施工存在墙地砖空鼓，掉墙砖等严重质量问题，经通知原告拒不到场维修，2016年4月28日，经无锡市惠山开发区派出所调解，原告在保证书上签字，承诺如接通知之后三日内不到场维修，视为放弃剩余工程款项及劳动报酬，这一点在双方签订的承包合同第七条、第十条均有约定，后其只能委托第三方维修，根据2016年4月28日原告作出的承诺，现其无需再向原告支付剩余工程款，故请求驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2015年10月20日，原告朱毅（乙方）与江苏稼禾咫度建筑装饰工程有限公司（甲方，以下简称稼禾咫度公司）签订汉庭酒店瓦工班组承包合同一份，承接无锡市惠山区哥伦布广场汉庭酒店瓦工零星工程，并约定：1、合同价款：按施工面积清算，单价按30元/㎡；2、承包范围：地坪找平15元/㎡，砌马桶水箱50元/个，包柱子150元/根；3、工程进度款：工程施工至50%支付30%工程款，工程施工至80%付50%工程款，工程验收合格后支付工程款95%，剩余5%为质保金，到质保期满后付清；4、本工程质保金为工程总价的5%，保修期内酒店如需维修的问题，乙方3天内必须维修完成，交付业主适用，3天内如不到项目现场维修，甲方可以另找人维修，其维修费用从质保金内扣除；5、质量保修期为一年，期满后，剩余保修金7天内付清，保修期为酒店竣工验收交付业主使用之日起开始计算。2016年4月19日，朱毅与稼禾咫度公司签订工程结算单一份，协商确认工程款总金额为196000元。2016年4月28日，朱毅在汉庭酒店售后整改维修保证书上签名，“保证在接到甲方业主书面或者电话通知后，三日内到场维修，尽量配合业主时间，现场施工尽量做到噪音小，不影响酒店正常经营，若三日内不到场维修，则视为放弃相应权利，视为放弃剩余工程款项及劳动报酬等”。2016年7月21日，稼禾咫度公司经江阴市市场监督管理局备案，变更名称为巅峰公司。关于完工时间，朱毅陈述为2015年年底，巅峰公司陈述为2016年，具体时间记不清。涉案工程所指向的无锡市惠山区锦醇商务酒店于2016年1月13日登记开业。关于工程款支付情况，双方一致确认的有：2015年11月5日支付2万元，2015年12月1日支付5万元，于2016年2月4日支付工程款1万元，2016年4月28日支付1万元。对于2016年2月1日支付的12万元，江苏省南京市中级人民法院（2017）苏01民终3006号民事判决书终认定，其中7万元系支付无锡工程的款项，故涉案工程已付工程款合计16万元。关于维修情况，巅峰公司提交如下证据：1、照片，证明现场存在的施工质量问题；2、2016年5月9日工程整改通知单、2016年6月7日告知函及短信通知记录，工程整改通知单载明“现场问题：淋浴房地漏偏高导致水顺挡水条缝隙渗透到台盆一侧，现要求你方给出具体整改方案，由甲方认可后施工整改，墙地砖填缝不到位，要求安排人员把缝填好”，告知函载明“你方因淋浴房地砖铺贴问题需返工整改，从2016年5月7日开始整改截止到6月8日七、八层尚未整改完毕，你方并未每天到场整改，我方多次电话催促工人及时到场整改，你放总是以各种里有借口借故推脱，现业主方郑重要求，限你方在6月末之前所有瓦工楼层整改项目必须全部结束，否则甲方将拒付工程相关费用，我方现也郑重书面告知，如你方在6月10号后还无人到场或不能每天持续到场整改，我方将安排人员进场整改，所有产生费用，从你方工程款项中扣除”，证明其通知朱毅到场整改，朱毅仅整改部分质量问题，自2016年6月10日起，拒不到场进行整改；3、现场施工人员签到表两份、2016年6月17日瓦工维修结款记录、瓦工卢某某出具的收条，现场施工人员签到表载明2016年5月4日、5日，有瓦工2人到场维修但未签到，5月19日由瓦工工人邓某某到场维修并签到，自5月20日起至5月30日止，每天均由瓦工工人陈某某（有时2人）到场维修并签到，6月1日有瓦工工人到场维修但未签到，6月10日、12日由卢姓瓦工工人到场维修并签到，6月13日由瓦工工人小马到场维修并签到，6月14日、15日、16日、22日、30日及7月12日，均有瓦工工人到场维修但未签到，瓦工维修结款记录载明房号、施工项目为淋浴房、施工人为卢某某，收条载明卢某某收到无锡惠山哥伦布广场汉庭酒店房间及公共区域瓷砖维修工程（含人工及材料等）共计28000元，证明邓某某、陈某某、卢及小马均系其派到场维修的工人，为此其向卢某某支付维修费28000元。对上述证据，朱毅质证意见为：照片系维修过程中的照片，维修必须要撬开地砖，故照片证明其在维修，不能证明存在质量问题；工程整改通知单、告知函及短信通知记录均收到，其已及时派人去维修，并基本整改完毕，在维修过程中，有时因酒店有客人入住无法持续修复，造成一定的时间拖延，是无法避免的；现场施工人员签到表中的瓦工工人邓某某、陈某某、卢、小马均系其班组瓦工，其在第一次收到工程整改通知单后即派人去维修直至6月底，并基本修复完毕；对瓦工维修结款记录及收条不予认可，其退场时已基本维修好90%，125个房间中仅十几个房间尚需再填填缝、补补白水泥等小修，其认可卢某某后面维修了部分内容，但具体维修了什么、维修价格多少其无法确认，且卢某某是在巅峰公司领工资的项目经理，并非巅峰公司请来的，巅峰公司无需另行支付维修费。诉讼中，邓某某、陈某某来院或来信表示其系朱毅班组瓦工。以上事实，有汉庭酒店瓦工班组承包合同、工程量结算单、江苏省南京市中级人民法院（2017）苏01民终3006号民事判决书、公司准予变更登记通知书、汉庭酒店售后整改维修保证书、工程整改通知单、告知函、短信通知记录、现场施工人员签到表、询问笔录及双方当事人陈述等予以证实。本院认为，巅峰公司将涉案工程分包给朱毅，因朱毅不具备相应的施工资质，双方之间签订的汉庭酒店瓦工班组承包合同应为无效合同。但法律规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持，本案中，涉案工程已经竣工验收并交付业主适用，故朱毅可参照双方签订的工程量结算单主张工程价款。关于质保金，根据合同约定的质保金比例及质保期自酒店竣工验收交付业主使用之日起开始计算，结合朱毅签订汉庭酒店售后整改维修保证书的日期和酒店的登记开业日期，认定5%质保金金额为9800元，质保期间自2016年4月19日起算，质保金支付期限为质保期满后7天内即2017年4月26日前。2016年5、6月期间，巅峰公司确实通知朱毅进行保修，巅峰公司提交的现场施工人员签到表，载明的到场维修工人的信息并不完整，无法作出朱毅派工人到场维修和巅峰公司请工人到场维修的区分，但结合邓某某、陈某某来院或来信作出的表示，可以证明朱毅在保修期内已派工人到场维修、履行保修义务。巅峰公司提交的瓦工维修结款记录、瓦工卢某某出具的收条，无法确定该证据的真实性和关联性，且即便巅峰公司确实出资请卢某某进行维修，巅峰公司也无证据证明尚需维修的工程量及合理的维修价格，但鉴于朱毅自述退场时维修了90%的内容，也认可卢某某后面维修了部分内容，故扣除质保金的10%即980元作为朱毅退场后的后续保修费用。巅峰公司辩称朱毅在其通知后拒不到场维修、其可拒付工程款，与事实不符，也有违公平原则，故本院不予采信。综上，涉案工程款196000元，扣除已支付的16万元，扣除应扣除的980元保修费用，巅峰公司尚需支付朱毅工程款35020元。为此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：江苏巅峰建筑装饰工程有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付朱毅工程款35020元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费350元，由江苏巅峰建筑装饰工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  马英峰二〇一七年十月十六日书记员  刘夕纯本案援引法律条款《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。