黑龙江省富锦市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）富刑初字第70号
公诉机关黑龙江省富锦市人民检察院。
被告人戢德良，男，1961年3月25日出生，汉族，高中文化，无业，户籍所在地黑龙江省佳木斯市,2014年2月25日因犯非法持有毒品罪被佳木斯市前进区人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。2014年4月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被富锦市公安局刑事拘留，同年5月9日被富锦市人民检察院以涉嫌犯贩卖毒品罪批准逮捕，同年5月12日由富锦市公安局执行，现羁押于富锦市看守所。
富锦市人民检察院以富检刑诉（2014）49号起诉书指控被告人戢德良犯贩卖毒品罪，于2014年5月23日向本院提起公诉，并建议判处被告人戢德良八至十年有期徒刑，并处罚金；撤销缓刑，数罪并罚。本院依法组成合议庭，于2014年7月4日、7月28日两次公开开庭审理了本案。富锦市人民检察院指派检察员马雪崧出庭支持公诉，被告人戢德良到庭参加诉讼。现已审理终结。
富锦市人民检察院指控：
1、2014年4月16日，被告人戢德良通过佳木斯市到富锦市长途客车托运货物方式，以每小袋毒品人民币500元的价格卖给吸毒人员徐某某有两小袋毒品，徐某某有在接取毒品时被公安侦查人员当场抓获。经鉴定：被查扣的毒品为甲基苯丙胺，净重1.73克。
2、2014年4月，在富锦市站前公园附近一网吧门前，被告人戢德良以每小袋毒品人民币500元的价格卖给吸毒人员孙某某三小袋毒品，每小袋约0.5克。
3、2014年4月16日，在佳木斯市景江小区内，被告人戢德良在接收所购买的毒品时，被公安机关侦查人员当场抓获，当场收缴装有毒品的塑料袋一个。经鉴定：被查扣的毒品为甲基苯丙胺，净重24.38克。
公诉机关向本院移送了相应的证据，认为被告人戢德良贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人戢德良在缓刑考验期内再犯新罪，适用《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定对其处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法对被告人戢德良予以判处。
被告人戢德良对公诉机关指控其前两起贩卖毒品的犯罪事实及构成贩卖毒品罪无异议；对公诉机关指控其第三起犯罪的事实经过无异议，对该起犯罪构成贩卖毒品罪有异议，辩称，第三起其购买24.38克毒品是为了自己吸食，并没有贩卖，其认为该起犯罪构成非法持有毒品罪。
五、审理查明的事实和证据
经审理查明：
1、2014年4月16日，被告人戢德良通过佳木斯市到富锦市长途客车托运货物方式，以每小袋毒品人民币500元的价格卖给吸毒人员徐某某有两小袋毒品，徐某某有在接取毒品时被公安侦查人员当场抓获。经鉴定：被查扣的毒品为甲基苯丙胺，净重1.73克。
2、2014年4月，在富锦市站前公园附近一网吧门前，被告人戢德良以每小袋毒品人民币500元的价格卖给吸毒人员孙某某三小袋毒品，每小袋约0.5克。
3、2014年4月16日，在佳木斯市景江小区内，被告人戢德良在接收所购买的毒品时，被公安机关侦查人员当场抓获，当场收缴装有毒品的塑料袋一个。经鉴定：被查扣的毒品为甲基苯丙胺，净重24.38克。
综上，被告人戢德良贩卖毒品27.61克。
2014年4月16日，被告人戢德良在佳木斯市被公安机关抓获。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、富锦市公安局出具的受案登记表：证实本案系侦查机关在工作中发现。
2、证人徐某某有的证言及富锦市公安局出具的现场检测报告书：证实2014年4月15日，其给戢德良打电话，要以1000元钱买两小袋毒品。16日中午戢德良给其打电话，说两小袋毒品通过佳木斯市到富锦市黑D28168号长途客车托运货物方式捎给其，当天下午其在富锦市林业局楼下接收毒品时被公安侦查人员当场抓获，毒品被扣押。购买毒品的钱其分别于4月13日、15日通过富锦市建设银行汇到戢德良的账户上。公安机关对徐某某有的尿样进行现场检测，结果呈阳性。
3、证人孙某某的证言及富锦市公安局出具的现场检测报告书：证实2014年4月初，在富锦市站前公园附近一网吧门前，戢德良以每小袋500元的价格卖给其三小袋毒品，每小袋毒品约0.5克。公安机关对孙某某的尿样进行现场检测，结果呈阳性。
4、证人张某某的证言：证实其是司机，在佳木斯市至鹤岗市之间用私车跑出租。2014年4月16日下午4时许，其在鹤岗市客运站附近等乘客时，有人让其往佳木斯市运送一个四方的纸盒，其二人商量好价格是20元，后来，其开车将纸盒送到佳木斯市景江小区内假山处，来接货的人刚拿到东西，就被警察抓获了。
5、证人房某某的证言：证实其是佳木斯市至富锦市客车司机。2014年4月16日，有人从佳木斯市往富锦市运送一个黄色药盒，当天客车最后停在富锦市林业局楼下。
6、富锦市公安局出具的辨认笔录五份：证实徐某某有辨认出戢德良是向其出售毒品的人；戢德良辨认出吴某某是向其出售毒品人，并辨认出孙某某、徐某某有是向其购买毒品的人；张某某辨认出吴某某系在鹤岗市委托其送货的人，戢德良系在佳木斯市接货的人。
7、富锦市公安局出具的扣押物品清单、证据保全清单及收缴物品清单：证实扣押、收缴物品情况。
8、佳木斯市公安局刑事技术支队出具的（佳）公（刑技）检（毒化）字[2014]27、28号理化检验鉴定报告：证实在戢德良处扣押白色晶体中检出甲基苯丙胺24.38克；在徐某某有处扣押白色晶体中检出甲基苯丙胺1.73克。
9、下载于中国电信官网、中国移动官网的通话详单：证实案发前戢德良与徐某某有、孙某某的通话情况。
10、富锦市公安局出具的拍摄于戢德良手机内的短息记录照片：证实孙某某与戢德良的互发信息内容。
11、中国建设银行出具的汇款凭条、银行卡客户交易查询详单：证实徐某某有给戢德良汇款情况。
12、富锦市公安局出具的在逃人员登记信息表：证实公安机关已对涉案人员吴某某网上追逃。
13、富锦市公安局出具的到案经过：证实被告人戢德良系被抓获到案。
14、佳木斯市公安局出具的户籍证明、现实表现证明及佳木斯市前进区人民法院出具的（2014）前刑初字第31号刑事判决书、强制措施手续、执行手续、罚金执行情况登记表：证实被告人戢德良曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元及该次犯罪羁押三个月零三天、罚金未缴纳。
15、富锦市公安局出具的工作说明三份：证实无法调取到被告人戢德良是否有吸毒行为的证据情况。
16、被告人戢德良在侦查机关的供述及当庭供述：2014年4月初，在富锦市站前公园附近一网吧门前，其以每小袋毒品人民币500元的价格卖给孙某某三小袋毒品，每小袋约0.5克。2014年4月16日，其通过佳木斯市到富锦市长途客车托运货物方式，以每小袋毒品人民币500元的价格卖给徐某某有两小袋毒品。同日其通过电话，欲向鹤岗市的吴某某购买毒品，吴某某同意后，其先给吴某某汇款6000元钱，随后吴某某用“黑出租”将大约25克毒品送到佳木斯市交给其，当日16时许，其在佳木斯市景江小区假山附近接收毒品时，被公安机关侦查人员当场抓获。
上述证据经庭审质证、核实，本院予以确认。
本院认为，被告人戢德良违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品，却向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人戢德良犯贩卖毒品罪，指控的事实及罪名成立。被告人戢德良系吸毒人员，无固定职业及收入，其直接参与实施贩卖毒品活动，可认定为以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为犯罪的数量，但在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情从轻处理。被告人戢德良系毒品再犯，亦有从重处罚情节。因被告人戢德良之前有过贩卖毒品的行为，虽然其吸毒，但第三起犯罪一次性大量购买毒品，明显超过吸食量，故对被告人关于其此次购买24.38克毒品是用来自己吸食，不是贩卖，应构成非法持有毒品罪的辩解，不予采纳。被告人戢德良曾于2014年2月25日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元，此次犯罪是在缓刑考验期内再犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十七条之规定，判决如下：
被告人戢德良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元；撤销佳木斯市前进区人民法院（2014）前刑初字第31号刑事判决书中对被告人戢德良犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年，并处罚金人民币10000元的缓刑部分；与此次贩卖毒品罪所判处的刑罚实行数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币30000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2023年7月12日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省佳木斯市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王洪生
审判员 张荣坤
审判员 杨清清
二〇一四年八月四日
书记员 谷玉峰