内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终4070号
上诉人（原审原告）陈某，女，1984年12月19日出生，汉族，无职业，现住北京市东城区。
委托诉讼代理人舒某，北京市慧学律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨某，男，1985年2月26日出生，蒙古族，个体工商户，现住赤峰市。
委托诉讼代理人唐某，内蒙古昭乌达律师事务所律师。
上诉人陈某与被上诉人杨某关于离婚后财产纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院(2015)松民初字第6816号民事判决提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈某上诉请求：一审判决程序违�，认定事实错误，证据不足，适用法律错误。请求二审法院撤销赤峰市松山区人民法院作出的(2015)松民初字第6816号民事判决，对杨某与陈某婚姻关系存续期间所有的共同财产予以分割。事实与理由：一、一审判决未经详细审查直接以杨某的出资系借款为由违法认定杨某对赤峰市兴泰市政工程有限公司没有出资，明显违反了我国公司法及相关法律法规的规定，该公司的出资额（股份）应作为夫妻共同财产予以分割。二、一审判决无视诉争的两辆小型客车（×××，×××）登记在杨某名下，系杨某与陈某婚内购买的事实，无视我国物权法、婚姻法及其他民事法律关于婚内赠与及物权法定的法律规定，将诉争的两辆小型客车排除在夫妻共同财产之外明显是错误的，是刻意混淆事实。因此，两辆小型客车应作为夫妻共同财产予以分割。三、一审法院在本案一审审理时无视杨�在婚内转移巨量资金的事实，拒绝对杨某婚内转移资金及是否存在婚内过错行为进行审理，完全违法，该部分转移隐匿的资金应作为夫妻共同财产分配给陈某。四、一审判决在杨某没有证据证明其名下的房屋系其父母单独赠与给其一个人的情况下，将杨某在婚内购买登记在其名下的房屋排除在夫妻共同财产之外没有法律依据，应予以纠正，该房屋应作为夫妻共同财产予以分割。
杨某辩称，一、关于兴泰市政工程有限公司的502万元注册资金，这些资金都是由杨某母亲或从自己的公司转出或从别处所借，且也是由杨某母亲完成归还，该公司成立后因未办理安全生产许可证无法承揽业务，没有任何营业收入。所以杨某母亲应该是公司的隐名股东，是这502万元资金的实际所有人，这符合公司法的规定。根据最高院婚姻法解释二十六、十七条之规定财产分割是以一方名义在企业的出资额，应理解为实际出资份额。所以，杨某没有一分钱投入，不能认定为事实上的股东，兴泰市政工程有限公司的股份也就不能进行财产分割。二、关于杨某名下的两辆汽车。两辆汽车实际出资人是杨某的父母，陈某并没有提出异议，之所以办到杨某的名下只是因为买车时由杨某负责办理，车辆实际所有权人是杨某的母亲。财产权一直在杨某母亲手里，所以不能作为夫妻共同财产分割。三、陈某所称的杨某转移财产的事实不存在，因为这些资金根本不是杨某与陈某的财产，而是杨某代理其母亲做一些对外往来的事项时的支出。关�婚内是否存在过错的问题，根据婚姻法司法解释一第三十条（一）（二）款，应该在离婚诉讼中审理，最迟也应该由陈某在离婚判决生效一年内提出，本案不应审理相关内容。且陈某仅仅以汇款作出推断无客观证据支持。四、关于登记在杨某名下的房产，是由杨某母亲出资购买，根据婚姻法司法解释三第七条”婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第三项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产”之规定，登记在杨某名下的赤峰天骄西苑182.14平米的房产不应作为夫妻共有财产予以分割。关于登记在陈某名下的××府房产，也是由杨某母亲出资购买，只是写上了陈某的名字，按相关规定，并非对其个人赠与，至少应该平均分割，一审法院超出法律应有的尺度对陈某作出了过多的偏袒和安排杨某没有上诉已经是作出了最大的牺牲和让步。综上所述，望二审法院查清事实，依法维持一审判决。
陈某向一审法院起诉请求：2008年9月9日，陈某、杨某经政府登记结婚，2013年9月2日杨某以夫妻感情已经破裂为由向赤峰市松山区人民法院提起离婚诉讼，赤峰市松山区人民法院经审理作出（2013）松民初字第5055号民事判决，判决陈某、杨某离婚。宣判后，陈某向赤峰市中级人民法院提起上诉，赤峰市中级人民法院经审理于2014年6月12日作出（2014）赤民一终字第641号民事判决，驳回陈某上诉，维持�判。但上述两级法院在处理陈某、杨某离婚诉讼过程中，均未对陈某、杨某婚姻关系存续期间的夫妻共同财产作出处理，为维护陈某的合法权益，现具状贵院，请求依法分割陈某、杨某夫妻关系存续期间的夫妻共同财产。
杨某向一审法院辩称，陈某申请法院调取的杨某银行卡流水不是离婚应分割、待分配财产，流水中大部分资金系杨某父母经营的公司向其账户内打款，用于购买车辆、装修房屋、注册公司及为公司外出办事等费用，其所反映的也只是现金流向，并不能真实反映陈某、杨某的财产收入。关于赤峰兴泰市政工程有限公司，杨某只是挂名法人，并非真正投资人，注册资金502万元系来源于向宝力宏借款100万元、向十方景观公司借款390万元、向孙雪艳借款20万元，杨某卡内12万元系陈某母亲公司会计王某向其账户内打入，上述502万元于2012年9月20日完成对兴泰市政工程公司的注资，但注册后该公司由于未办理安全生产许可证而无法承揽业务，在陈某、杨某夫妻关系存续期间并无营业收入。根据婚姻法解释二第十六条规定，此情况分割的应是出资额，而杨某并未出资，故没有可供分割的股份。关于房产问题，位于赤峰市××区房屋虽购置于2011年11月16日，属于婚内购买，但是该房屋系杨某父母全款购置，登记在杨某一人名下，根据婚姻法司法解释三的规定，该房屋应系杨某父母赠与给杨某的，并非夫妻共同财产，故此房屋不应予以分割。关于位于赤峰市××区房屋，系购置于2011年1月12日，此房屋也是杨某父母全款出资购置，虽登记在陈某名下，但应视为以婚姻为前提对陈某、杨某双方的赠与，系陈某、杨某夫妻共同财产，但考虑对财产的贡献和婚姻持续时间长短，应对陈某酌情少分。关于车辆问题，×××号保时捷卡宴系杨某母亲出资购买，登记在杨某名下，实际使用人也是杨某母亲，故不属于陈某、杨某夫妻共同财产。×××号路虎揽胜系由杨某父母出资购买，虽登记在杨某名下并由杨某使用，但车辆实际所有权人为杨某父母，并非陈某、杨某出资购买，不应予以分割。另外，位于赤峰市××区房屋一直由陈某经营收益，该房屋的出租收益也应作为夫妻共同财产予以分割。
一审法院认定事实：2008年9月9日，陈某、杨某经政府登记结婚。2013年9月2日，杨某向一审法院提起诉讼要求与杨某陈某离婚。2014年2月14日一审法院作出（2013）松民初字第5055号民事判决，判决准予陈某、杨某离婚。宣判后陈某不服一审判决，上诉于赤峰市中级人民法院，赤峰市中级人民法院经审理于2014年6月12日作出（2014）赤民一终字第641号民事判决，驳回上诉，维持一审法院（2013）松民初字第5055号民事判决。2014年9月25日，陈某向北京市朝阳区人民法院提起离婚后财产纠纷诉讼，杨某在答辩期内对该案提出管辖权异议，北京市朝阳区人民法院于2015年5月26日作出（2014）朝民初字第41316号民事裁定，裁定杨某对管辖权提出的异议成立，将该案移送一审法院审理，一审法院于2015年9月6日立案受理。另查明，陈某、杨某在本案中�争的财产情况如下：位于赤峰市××区房屋，产权登记在陈某名下，系杨某父母全款出资，于2010年12月29日购置。位于赤峰市××区房屋，产权登记在杨某名下，系杨某父母全款出资，于2011年11月16日购置。×××号路虎揽胜牌汽车，产权登记在杨某名下，购买时间为2012年3月14日，系杨某母亲王华全款出资购置。×××号保时捷凯宴牌汽车，产权登记在杨某名下，购买时间为2012年3月14日，系杨某母亲王华全款出资购置。赤峰华洋通泰汽车贸易服务有限公司登记的法定代表人为杨某，登记投资者为王华及杨延武，注册资本为300万元。赤峰市兴泰市政工程有限公司登记的法定代表人为杨某，登记投资者为杨某，注册资本为502万元。依据陈某、杨某申请，一审法院调取的陈某、杨某所持有的银行卡流水，陈某、杨某婚姻关系存续期间双方各自均有收入及支出，至陈某、杨某婚姻�系解除时，陈某、杨某各自所持银行卡内并无余额可供分配。
一审法院认为，本案为离婚后财产纠纷，双方争议的焦点问题为，由杨某父母出资购买的登记在陈某、杨某的名下的财产应否作为陈某、杨某夫妻共同财产进行分割。结合本案事实，陈某、杨某均认可登记在陈某名下的，位于赤峰市××区房屋，系杨某父母全款出资购置，且陈某、杨某均认可将该房屋作为夫妻共同财产进行分割。一审法院在庭前主持陈某、杨某双方对该财产价值进行了确认，陈某、杨某共同确认该房屋现价值为85万元。本着照顾女方权益原则，结合本案实际情况，该房屋应归陈某所有，对杨某应分得份额一审法院酌定由陈某支付给杨某共同财产折款30万元。关于杨某提出的该房屋对外出租的收益分割问题，陈某认可其已收取该房屋对外出租收益，对此收益将结合该房屋分割时一并处理。位于赤峰市××区房屋，陈某、杨某均认可由杨某父母全款出资购置，登记在杨某名下，根据《最高人民法院关于适用<婚姻法>若干问题的解释（三）》第七条之规定，应认定为杨某父母赠与给杨某一方的财产，应视为杨某个人财产，不能在本案中予以分割。陈某称系赠与给陈某、杨某双方的财产的理由，依法不能成立，一审法院不予支持。关于×××号保时捷凯宴牌汽车，陈某、杨某均认可系杨某母亲王华全款出资购置，虽登记在杨某名下，但该车辆并非由陈某、杨某夫妻共同财产出资购置，故不应作为夫妻共同财产在本案中予以分割。对×××号路虎揽胜牌汽车，杨某称由其母亲王华全款出资购买，并提交杨某母亲王华在购车前向其账户内转账汇款凭证予以证实，陈某亦认可系杨某银行卡内出资购买，但未能举证该资金来源系用夫妻共同财产支付，故该车辆亦并非由陈某、杨某夫妻共同财产出资购置，不应作为夫妻共同财产在本案中予以分割。关于杨某在赤峰华洋通泰汽车贸易服务有限公司股份问题，企业机读档案登记资料显示杨某只是在该公司担任法定代表人，并非该公司投资者，故不存在对该公司股权予以分割问题。关于杨某在赤峰市兴泰市政工程有限公司股份问题，企业机读档案登记资料显示杨某系该公司法定代表人及唯一出资人，但结合杨某提交的银行转账凭证可以证实该公司注册资本502万元系来自杨某母亲公司及其他债权人，并非陈某、杨某夫妻共同财产出资，故�杨某在该公司股份亦不应在本案中作为陈某、杨某夫妻共同财产予以分割。关于陈某、杨某申请调取的陈某、杨某银行卡及信用卡流水，陈某、杨某均未能提供证据证明上述账户在陈某、杨某离婚判决生效时尚有存款可供分割，一审法院认定陈某、杨某在婚姻关系存续期间无共同存款可供分割。关于杨某在十方景观工程有限公司的工资收入，亦已在婚姻关系存续期间的共同生活中支出，至陈某、杨某离婚判决生效时，并无余额可供分割。关于陈某为陈某、杨某婚生子女杨雨昕购买保险产品，视为陈某、杨某对其子女的赠与行为，在本案中不予分割。综上，对于陈某的诉讼请求，一审法院予以部分支持。依照，《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（三）》第七条第一�之规定判决：一、陈某、杨某婚姻关系存续期间共同财产位于赤峰市××区房屋及该房屋对外出租收益归陈某所有，陈某于判决生效后15日内给付杨某共同财产折款30万元。二、驳回陈某的其他诉讼请求。
经审理查明，二审期间上诉人陈某提供了杨某手机微信、短信及通话记录，结合杨某银行卡内每月固定给他人转款的记录，证明杨某在婚内存在损害女方利益的行为；杨某质证意见为杨某卡内转账是为公司办事，对于微信、短信及通话记录真实性有异议，不能证明杨某存在不当行为。对于陈某提供的短信、微信等证据，均系复制件，其内�不能直接证明杨某婚内与他人存在不当行为，故对其证据效力不予采信。其余事实与一审认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某主张应对赤峰市兴泰市政工程有限公司的注册资金出资额作为夫妻共同财产分配，该公司注册资金陈某认可均系从案外人十方景观公司会计王某账户转出，对于该资金组成及偿还情况根据杨某提供的王某银行卡流水明细明确显示了注册资金来源及将所借款项返还情况，所以该注册资金均系案外人十方景观公司提供，杨某对赤峰市兴泰市政工程有限公司没有出资，陈某对借款与否及偿还情况虽有异议，但对杨某提供的证据未提供相反证据予以反驳，对其自己的主张亦没有提供相应证据予以佐证，故陈某要求对赤峰市兴泰市政工程有限公司的注册资金出资额作为夫妻共同财产分配本院不予支持。对于陈某主张的夫妻共同财产赤峰市××区房屋及两辆小型客车，虽然均登记在杨某名下，但均系杨某母亲出资，杨某母亲亦并无赠与双方的意思表示，不应作为共同财产分割。对于陈某上诉主张杨某存在转移隐匿财产的问题，虽然杨某账户往来频繁，陈某对于哪些财产属于夫妻共同财产并由杨某转移隐匿应当提供证据予以证实，账户往来并不能作为转移财产的依据，故陈某应当承担举证不能的法律后果。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人承担。邮寄费40元，由二上诉人与被上诉人各承担20元。
本判决为终审判决。
审判长董燕洪
审判员莲荣
审判员张国利
二0一七年十一月十九日
书记员杨灏博