贵州省雷山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔2634刑初109号
公诉机关贵州省雷山县人民检察院。
被告人金志文，男，1989年12月7日生，苗族，初中文化，农民，户籍所在地贵州省黔东南苗族侗族自治州雷山县，住雷山县。因涉嫌非法制造枪支罪，于2017年10月24日被雷山县公安局取保候审。
辩护人陆德怀，贵州铁力律师事务所律师。
雷山县人民检察院以雷检公诉刑诉（2017）110号起诉书指控被告人金志文涉嫌非法制造枪支罪，于2017年12月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2017年12月20日公开开庭审理了本案，在审理过程中发现本案有不适宜使用简易程序的情形,于同日将本案转为普通程序,于2017年12月27日再次公开开庭审理了本案，雷山县人民检察院指派检察员文平出庭支持公诉，被告人金志文以及金志文的辩护人陆德怀到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年6、7月，被告人金志文在淘宝网上购买射钉器，并购买了钢管，非法将射钉器加工、改装成以火药为动力的枪支，用于野外打猎活动。经黔东南公安司法鉴定中心鉴定，该改装枪支具有《中华人民共和国枪支管理法》规定的枪支特性。
公诉机关认为，被告人金志文违反枪支管理法的规定，非法制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任。被告人金志文自动投案并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚，建议对其判处二年以上三年以下有期徒刑。
被告人金志文对起诉书指控的事实无异议,但其表示不清楚自己的行为是否构成犯罪。
被告人金志文的辩护人提出如下辩护意见:首先对被告人制造枪支的行为无异议，但本案侦查机关对扣押的被告人制造的枪支未进行很好的封存,导致送检的检材可能与被告人的枪支不一致;其次本案鉴定机构黔东南州公安司法鉴定中心没有枪弹性能鉴定资质，故本案的关键证据（黔东南）公（司法）鉴（痕迹）字【2017】79号鉴定书不能作为定案依据；综上，建议判决被告人金志文无罪或者对其免于刑事处罚。
经审理查明，2016年7月，被告人金志文在淘宝网上购买了一支“TY388A”射钉器，2016年年底，在雷山县丹江镇小广场的市场上购买了钢管，又从网上购买了后托，后被告人金志文将钢管安装在射钉器活塞筒前端，并将后托安装在射钉器后坐上作为枪托，在射钉器下端改装了卡槽，非法将射钉器加工、改装成以火药为动力的枪支，之后又在雷山县丹江镇小广场的市场上购买了钢珠、铁砂、射钉弹，用于野外打猎活动。2017年10月14日，被告人金志文经雷山县公安局民警电话传讯到案，到案后如实供述自己在网上购买射钉器，在市场上购买钢管等物且改装成枪支的事实以及在市场上购买钢珠、铁砂、射钉弹等，且主动上交改造好的枪支以及使用剩余的钢珠、铁砂、射钉弹等事实。该枪支经黔东南苗族侗族自治州公安司法鉴定中心鉴定：送检的疑似射钉枪为一支“TY388A”射钉器改制而成的“枪支”，具有枪支的属性，以火药为动力，利用金属管发射金属弹丸或者其他物质，弹膛体内能够适配民用制式射钉弹，足以致人伤亡或者丧失知觉，具有致伤力，应当认定为枪支。
认定上述事实，有公诉机关提供的如下证据证实：
1、收缴追缴物品清单，证实公安机关通过网上管控发现被告人在网上购买射钉器以后，在被告人金志文处扣押了射钉枪一支、铁砂2瓶、钢珠130颗、射钉枪子弹32发。
2、受案件登记表、立案决定书、到案经过等，证实本案的来源情况系雷山县公安局根据贵州省公安厅黔南”10.10”专案指挥部下发文件指令的线索进行排查核实,发现被告人金志文于2016年6、7月份在互联网购买射钉枪等枪支部件，2017年10月14日雷山县公安局民警将被告人金志文电话传讯到案，被告人金志文如实供述自己在网上、市场上购买射钉枪、钢管、钢珠、铁砂、射钉弹等事实，并主动上缴改造好的枪支以及钢珠、铁砂、射钉弹等情况。
3、取保候审决定书、人口信息，证实雷山县公安局于2017年10月19日对本案立案侦查,10月24日对被告人采取取保候审、被告人的身份情况，犯罪时已达刑事责任年龄并成年的情况。
4、证人杨某的证言，证实知道被告人有一支枪，之前见他用袋子装着拿出去几次，不知道被告人拿出去做什么。说明被告人金志文制造枪支，且多次拿出来使用。
5、被告人金志文的供述与辩解，证实其在2016年夏天在淘宝网上购买一把射钉器，后在市场上又买了钢管、铁砂、射钉弹、钢珠等物品，用于改装射钉枪，是以火药为动力，打的子弹是钢珠，长一米多，威力很大，用这支枪去打过两次鸟，派出所打电话后就把枪支上缴了等事实。
6、黔东南州公安司法鉴定中心（黔东南）公（司法）鉴（痕迹）字【2017】79号鉴定书、鉴定人及鉴定机构资质证书及附表、鉴定事项确认书、鉴定意见通知书、公安部关于加强射钉弹管理工作的通知、公安部关于空包弹管理有关问题的批复、公安部关于印发《公安机关涉枪案件枪支弹药性能鉴定工作规定》的通知、公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定、枪支致伤力的法庭科学鉴定判据、公安部关于印发《公安机关鉴定规则》和鉴定文书样式的通知等，证实：（1）经黔东南州公安司法鉴定中心对送检的疑似射钉枪鉴定，鉴定意见为送检的疑似射钉枪为一支“TY388A”射钉器改制而成的“枪支”，具有致伤力；（2）射钉器、射钉弹的生产企业要严格按照国家的标准进行生产和管理，销售必须进行严格登记；（3）公安部批复明确依据相关法律应将空包弹纳入枪支管理的范畴；（4）公安部制定的规定凡是能发射制式弹药的非制式枪支，一律认定为枪支；（5）鉴定的规定和依据、方法、方式以及通知附的文书样式，鉴定机构的鉴定报告已经对枪支进行鉴定，已经不需要复检、复核，经鉴定人员签字确认即予以认定等。以上证据综合证实本案鉴定机构的鉴定程序合法，鉴定结论科学。
对公诉机关出示的上述证据，被告人金志文基本无异议，被告人金志文的辩护人对上述1-5号证据无异议，对第6号证据提出如下质证意见：1、鉴定机构资质文件只有打印件，没有正式文本，且鉴定文书附表中的鉴定内容没有载明枪弹性能鉴定资质；2、公安机关的制式子弹的规定不能说明本案的被告人发射的属于制式的射钉弹，被告人的钢珠不是在正规企业购买，而是从地摊上购买的；3、鉴定的人员复核问题，公安部要求枪弹鉴定复核的的文件并没有失效，枪弹鉴定属于特别法的规定内容，公诉人出示不需要复核的鉴定规定只是针对一般鉴定的规定，枪弹鉴定不是一般鉴定；4、上述所有文书均没有说明制式射钉弹的特征，公诉机关据此认定被告人的枪支发射的制式子弹并没有依据。
经审查公诉机关出示的上述证据，被告人的辩护人提出的质证意见与法律规定不符，上述所有证据来源合法，内容客观真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。
本院于庭审前向雷山县司法局调取了（2017）雷矫字第85号调查评估意见书，评估意见为同意接收被告人金志文进行社区矫正。公诉机关、被告人金志文及其辩护人对该份证据均无异议。
本院认为，被告人金志文违反枪支管理规定，非法改装、制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法制造枪支罪，应当以非法制造枪支罪追究其刑事责任，公诉机关指控被告人金志文犯非法制造枪支罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人金志文非法加工、改装的疑似射钉枪经鉴定为具有枪支的属性，以火药为动力，系一支“TY388A”射钉器改制而成的“枪支”，具有致伤力。
关于被告人的辩护人提出本案送检检材可能受污染的辩护意见，公诉机关已经出示了收缴追缴物品清单和枪支照片，且有被告人签字捺印证实本案送检检材与从被告人处收缴的枪支一致，故辩护人的该项辩护意见不能成立，本院不予采信。辩护人提出本案鉴定机构无鉴定资质的辩护意见与法律规定和证据不符，本院亦不予以采信。
鉴于被告人金志文自动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，公诉机关认为可以从轻或者减轻处罚，并建议对被告人金志文判处二年以上三年以下有期徒刑，符合法律规定，本院对公诉机关的量刑建议予以采纳。考虑到被告人金志文的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，同时经审前社会调查,对被告人金志文宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。本院决定对被告人金志文予以减轻处罚并适用缓刑。为此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条和最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人金志文犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
二、对从被告人金志文家里收缴的枪支、钢珠、铁砂、射钉弹等物依法予以没收，交由公安机关统一销毁。
如不服本判决，可在收到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 先 胜
人民陪审员 唐 千 武
人民陪审员 余 俊
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 罗艳琳（代）