浙江省诸暨市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0681民初10003号原告：马志永，男，1987年7月28日出生，汉族，住河南省杞县。委托诉讼代理人：纪周成，浙江海浩律师事务所律师。被告：詹迪飞，男，1964年6月9日出生，汉族，住浙江省诸暨市。委托诉讼代理人：张月胜，男，1957年6月1日出生，汉族，住浙江省诸暨市，系被告詹迪飞朋友。原告马志永与被告詹迪飞产品销售者责任纠纷一案，本院于2017年8月8日立案后，依法适用简易程序，于2017年9月13日公开开庭进行了审理。原告马志永及其委托诉讼代理人纪周成，被告詹迪飞及其委托诉讼代理人张月胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马志永向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告补偿款50000元；2.判令被告支付原告违约金10000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告因与诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房、诸暨市盛唐医药连锁有限公司产品销售者责任纠纷一案向本院起诉，案号为（2016）浙0681民初2040号，在诉讼过程中，原告与诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房实际经营者被告詹迪飞达成和解协议，原告于2016年6月1日撤回起诉。原、被告双方在和解协议中约定，如被告经营的启源大药房被行政机关处罚少于5万元的，被告愿再次对原告进行补偿，如逾期未支付的，被告还需赔偿违约金1万元。现诸暨市人民政府撤销了诸市监案字第（2015）1841号行政处罚，启源大药房未受处罚。被告应按约定再向原告支付补偿款5万元，经原告多次催促，被告仍未支付。原告认为，被告作为诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房实际经营者，与原告签订的和解协议真实有效，双方都应遵守协议内容。然而被告未按照协议履行自己的义务，已经构成违约，故原告提起诉讼。被告詹迪飞辩称，1.被告主体不适格。原告起诉状中称，原告因与诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房产品销售者责任纠纷一案，诉讼过程中，原告与答辩人达成和解协议，遂撤回起诉。现原告以答辩人没履行该协议为由再次起诉是不符合法律规定的。理由是上次起诉主体为原告和诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房发生民事纠纷，后原告自愿撤回起诉。原告与案外人签订和解协议对诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房不发生任何法律效力，答辩人既不是诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房的负责人，也没有受委托处理此事，因此，答辩人系不适格的被告；2.原告诉讼请求与事实不符。原告马志永不是消费者，而是职业牟利人，专业从事非法欺诈、诱导诚实经营者受骗上当，然后利用诚实经营者对《食品安全法》、《消费者权益保护法》具体法律条款知识欠缺和不了解进行欺诈。原告马志永于2015年12月7日到诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房，看到柜台放置的“世圣”灵芝孢子粉（灵芝孢子粉之前属于药食同源，可以作为食品、保健食品销售），便以320元/盒的价格购买，自12月7日至12月14日多日催促诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房采购此产品，并还提前支付购买灵芝孢子粉的预付款，引诱药店上当受骗。在原告马志永多次催促下，诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房找到了此产品的销售方上海世圣实业有限公司，药店工作人员将产品图片发给原告马志永确认后才购进此货，12月24日马志永提货，同月25日马志永向诸暨市市场监督管理局大唐分局举报，并向诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房提出赔偿10倍、退货就不起诉药店的无理要求，考虑到药店信誉，诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房多次和原告马志永协商，原告马志永均以各种方法威胁、诱骗、施压。答辩人因担心药店诚信经营的信誉受损，在未经授权的情况下擅自被迫签下了此“和解协议”。在此前，原告马志永以同样方法手段，于2015年8月24日对本市隆盛堂大药房进行欺诈，骗取所谓“补偿”款63000元；3.请求法院依法确认原、被告和解协议无效。涉案和解协议违反法律规定，系无效协议。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，本案中，和解协议第3点载明：“若乙方收到诸暨市市场监管局行政处罚达到5万元，无需补偿；若少于5万元，减少部分补偿，原告……”，该协议补偿所附的条件以行政机关罚款数额作为条件，显然损害国家利益，罚款是进入国库的，不允许任何人以任何形式、条件侵占。协议中原告自己设定一个罚款数额（行政处罚是国家权力，是行政机关根据当事人违法事实而依法作出的，任何人无权设定），原告利用答辩人对相关法律法规的知识欠缺，使用欺诈、胁迫手段，不签订此和解协议，法院要判货物总价的10倍，如签订就撤诉，这样看似合法的形式，掩盖了原告真实的非法目的。被告为防药店的信誉受损，被迫签订了该协议；4.请求法院依法判令原告马志永返还货款12800元，“补偿”敲诈所得的50000元，并赔偿诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房的经济损失费100000元。协议中第2点“补偿”原告50000既违反相关法律，也是设定在诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房有违法行为为前提。现诸暨市人民政府已撤销原处罚决定，证明诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房没有违法行为，因此原告应该返还答辩人62800元，并赔偿诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房经济损失费100000元。综上，请求法院在查明事实的基础上驳回原告的诉讼请求，并判令原告返还62800元，赔偿100000元。原告马志永为证明其主张，向本院提交了和解协议、民事裁定书、诸暨市市场监督管理局政府信息公开申请答复书、诸暨市政府行政复议决定书各一份，被告对上述证据材料的真实性无异议，本院予以确认。被告詹迪飞为证明其辩述主张，向本院提交了短信、微信聊天记录截图复印件各两份、收据、银行卡客户交易查询单、手工发票、诸暨市隆盛堂大药房出具的情况说明、收款单、和解协议书各一份，原告经质证认为，诸暨市隆盛堂大药房出具的情况说明、收款单及和解协议书与本案无关联性，本院亦不作为有效证据予以认定，原告对被告提供的其他证据材料的真实性无异议，本院予以确认。经审理查明，2015年12月7日至12月24日期间，诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房以320元/盒的价格分三次向原告马志永销售“世圣”虫草破壁灵芝孢子粉共39盒。上述“世圣”虫草破壁灵芝孢子粉外包装标注“QS”标志，生产许可证号为：QS320916010286,生产商：盐城神农保健食品有限公司，由上海世圣实业有限公司出品，原料：纯北冬虫夏草子实体、灵芝破壁孢子粉。诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房共经营上述“世圣”虫草破壁灵芝孢子粉40盒，其中36盒于2015年12月以80元/盒的价格从上海世圣实业有限公司购进，其中4盒为诸暨市大唐寿仙堂大药房（2014年10月21日办理注销登记）从上海世圣实业有限公司购进，由诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房对外销售。2015年12月25日,诸暨市市场监督管理局以涉嫌经营不符合《食品安全法》规定的食品行为为由对诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房立案调查。后该局认为根据《中华人民共和国食品安全法》第七十五条第三款规定，诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房经营使用破壁灵芝孢子粉这种保健食品原料生产的普通食品的行为违反了《中华人民共和国食品安全法》第三十四条第（十三）项的规定，属于经营其他不符合法律法规的食品的行为，遂根据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十四条第一款、第二款的规定，作出诸市监案字（2015）1841号行政处罚决定书，决定没收诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房1盒标称“世圣”的虫草破壁灵芝孢子粉并罚款128000元。2016年2月，原告马志永以产品销售者责任纠纷为由将诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房和诸暨市盛唐医药连锁有限公司诉至法院。同年6月1日，原告马志永与当时为诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房实际经营者的被告詹迪飞签订和解协议一份，内容载明：“甲方：马志永，乙方：詹迪飞（33062519640609585X）,乙方系诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房实际经营者，现因甲方在该药房购买的灵芝孢子粉存在质量问题，乙方愿意对甲方进行补偿，特达成以下方案：1.乙方一次性退还所有购物款，签订本协议时履行；2.乙方一次性补偿甲方伍万元整，签订本协议时履行；3.若乙方因受到诸暨市市场监督管理局关于该灵芝孢子粉货物的行政处罚达到5万元（伍万元）以上的，乙方无需再行对甲方补偿；若行政机关的处罚少于5万元（伍万元）的，乙方愿意再次对甲方进行补偿，补偿的款项计算方式为伍万元扣减处罚的额度（如罚款3万元，便再补偿2万元），甲方不再追究任何乙方的责任；4.乙方必须在涉灵芝孢子粉的行政处罚书作出后的十日内履行本协议约定，逾期不履行的导致甲方再次诉讼的，乙方另行赔偿违约金壹万元整，该费用用于律师费，交通费等支出，双方别无其他争议”。同日，被告詹迪飞向原告马志永交付款项62800元。原告马志永于当日以纠纷自行解决为由向本院申请撤回对诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房和诸暨市盛唐医药连锁有限公司的起诉，本院作出（2016）浙0681民初2040号民事裁定书，准予原告马志永撤诉。2016年12月2日，诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房不服诸暨市市场监督管理局所作的诸市监案字（2015）1841号行政处罚决定书，向诸暨市人民政府申请行政复议。诸暨市人民政府认为：2014年5月9日《国家卫生计生委办公厅关于破壁灵芝孢子粉有关问题的复函》（国卫办食品函390号）明确破壁灵芝孢子粉不宜作为普通食品原料。2015年10月1日起修订后施行的《中华人民共和国食品安全法》第七十五条第二、三款明确规定，保健食品原料目录和允许保健食品声称的保健功能目录，由国务院食品药品监督管理部门会同国务院卫生行政部门、国家中医药管理部门制定、调整并公布。列入保健食品原料目录的原料只能用于保健食品生产，不得用于其它食品生产。目前，破壁灵芝孢子粉尚未被列入公布的保健食品原料目录。根据法的层级和效力，从维护法的安定性出发，对违法行为的认定和处罚必须基于法律、法规和规章的明文规定。诸暨市市场监督管理局直接将破壁灵芝孢子粉作为列入保健食品原料目录的原料看待并予以处理，属适用依据错误。另，根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十条规定，公民、法人或者其他组织违法行政管理秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。在诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房在处罚前的两次听证程序中均已对涉案产品是否含有破壁灵芝孢子粉成分提出异议的情况下，诸暨市市场监督管理局仍未进行必要的检测，仅根据推定而认定涉案产品含有破壁灵芝孢子粉成分并最终作出行政处罚决定的行为，依据的主要事实不清，证据不足。综上，诸暨市人民政府于2017年3月3日根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）项的规定，作出诸政复决字（2016）76号行政复议决定书，决定撤销诸暨市市场监督管理局所作的诸市监案字（2015）1841号《诸暨市市场监督管理局行政处罚决定书》。8月8日，原告马志永诉讼来院，要求判如所请。本院认为,原告马志永因与诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房发生产品销售者责任纠纷，后与诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房的实际经营者被告詹迪飞签订和解协议，在协议中明确被告詹迪飞系诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房实际经营者，原、被告签订的和解协议系双方真实意思表示，且被告詹迪飞已实际履行协议部分条款，应认定被告詹迪飞自愿对诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房与原告马志永的债务予以承担，原告马志永据此起诉被告詹迪飞并无不当。根据《中华人民共和国合同法》第四十五条的规定,当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。原、被告双方在和解协议中约定，如果诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房被行政机关处罚少于5万元，被告愿再次对原告进行补偿。现原告以诸暨市人民政府撤销了诸暨市市场监督管理局所作的诸市监案字（2015）1841号《诸暨市市场监督管理局行政处罚决定书》，即诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房未受到行政处罚为由要求被告詹迪飞按约支付补偿款50000元及违约金10000元。然而在本案中，诸暨市人民政府以适用依据错误，依据的主要事实不清，证据不足为由撤销了诸暨市市场监督管理局对诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房的行政处罚决定，不能排除诸暨市盛唐医药连锁有限公司启源大药房再次因涉案产品受到行政处罚的可能性，因此，双方和解协议中约定的另行支付补偿款和违约金的条款条件并未成就。故原告马志永的诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第六十条之规定，判决如下：驳回原告马志永的诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取计650元，由原告马志永负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  傅筱云二〇一七年十一月十五日书记员  王楚楚