河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫17民终1880号
上诉人（原审原告）：骆喜英，女，1966年5月15日出生，汉族，住平舆县。
委托诉讼代理人：王文芳，河南小东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：平舆县人民医院。
法定代表人：王铁珍，该院院长。
委托诉讼代理人：侯李平，河南都林律师事务所律师。
上诉人骆喜英因与被上诉人平舆县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服河南省平舆县人民法院（2017）豫1723民初1711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人骆喜英及其委托诉讼代理人王文芳、被上诉人平舆县人民医院的委托诉讼代理人侯李平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
骆喜英上诉请求：撤销河南省平舆县人民法院（2017）豫1723民初1711号民事判决，依法发回重审或改判上诉人承担74194.34元赔偿款；本案诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在被上诉人处就诊，被上诉人治疗过程明显存在错误。上诉人是非农业家庭户口，但上诉人与家属经营有建材生意，有营业执照为据，一审法院按照城镇居民人均可支配收入为基数计算上诉人护理费和误工费等是错误的，应当以批发和零售业标准计算护理费和误工费等损失。一审法院判决上诉人承担2016年10月8日至2017年4月24日部分住院医疗费是错误的，在上诉人康复治疗时，被上诉人承诺该治疗是免费的，不收取上诉人任何费用。××人就医流程推断，一般就医人员都是先交费才就医，由此推断本案被上诉人是免费为上诉人康复治疗。此外，本案是医疗损害责任纠纷，上诉人起诉被上诉人承担医疗损害赔偿责任，但被上诉人主张2016年10月8日至2017年4月24日住院医疗费与上诉人请求无关联性，被上诉人可以另行起诉。但一审法院却在本案中判决上诉人承担上述医疗费明显不符合法律规定。
平舆县人民医院辩称，1、本案一审法院委托鉴定机构作出的司法鉴定认定上诉人损伤后果的参与度与被上诉人是共同因果关系，双方责任明确，上诉人仍认为是被上诉人的过错没有依据。2、上诉人所经营的建材店在农村，且是家庭共同经营，其也未提供证据证明自己的月营业额和具有稳定的收入，所以赔偿标准不能按照批发和零售业标准。3、本案不存在免费治疗的情形，上诉人也未提供证据证明被上诉人放弃该部分医疗费。4、一审法院判决上诉人承担部分医疗费是基于同一事实引发的纠纷所认定，无论从案件事实、法律规定还是从减少诉累来说，均无不当之处。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
骆喜英向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告护理费23647.17元、营养费3960元、住院伙食补助费5940元、交通费2000元、误工费23647.17元、鉴定费15000元，以上共计74194.34元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：一、原告骆喜英提供证据：1、平舆县人民医院2016年6月27日门诊初诊病历、2017年7月4日、31日的门诊复诊病历；平舆县人民医院住院病历（住院时间为2016年10月8日至2017年4月24日），予以证实如下事实：原告骆喜英于2017年6月26日因跌倒至右侧手背部受伤，于次日到被告平舆县人民医院门诊处进行治疗，被告给予原告石膏外固定，二个月后原告到被告处拆除外固定后发现右手掌指关节活动不利。后原告于2016年10月8日至2017年4月24日（共198天）在被告处康复医学科进行治疗。被告平舆县人民医院对上述证据的真实性无异议，故对该事实一审法院予以认定。2、京正司鉴（2017）临医鉴字第390号司法鉴定意见书及法医鉴定费票据一张：鉴定意见书系本案在审理过程中，原告骆喜英申请对其损伤后果与被告治疗是否存在因果关系及参与度、伤残等级进行鉴定，后一审法院委托北京明正司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2017年12月21日作出的，结论为：（1）、骆喜英损伤后果与平舆县人民医院治疗行为之间存在一定因果关系，建议因果关系类型（参与度）为共同因果关系；（2）、骆喜英的目前情况不构成伤残等级。鉴定费票据显示鉴定费15000元。被告平舆县人民医院对该鉴定结论无异议，故对该证据一审法院予以认定。关于鉴定费，被告平舆县人民医院辩称因原告经鉴定构不成伤残等级，故鉴定费应原告自行负担，但因该鉴定结论并不仅仅鉴定伤残等级，还鉴定了因果关系及参与度，且经鉴定原告骆喜英损伤后果与平舆县人民医院治疗行为之间存在一定因果关系，故被告该辩解意见该院不予采信。3、原告骆喜英户口本、营业执照证实如下事实：骆喜英为非农业家庭户口，其在平舆县××店乡两口集经营一建材店。被告对户口本无异议，但认为原告经营的建材店并非在县城而是在乡镇，且未提供证据证实其每月的营业额，故其赔偿标准不能依据批发和零售业标准计算。被告该辩解意见一审法院予以采信，原告请求的护理费及误工费应以2016年城镇居民人均可支配收入27232.92元计算。二、被告平舆县人民医院提供证据：1、原告骆喜英住院费用汇总清单：该清单显示原告骆喜英2016年10月8日至2017年4月24日住院的医疗费数额为15245元，该费用原告未支付。原告对该证据真实性无异议，但称医疗费系被告自愿免费为原告康复治疗。2、原告骆喜英住院病历，被告予以认可，一审法院予以认定。
一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案原告骆喜英因手部受伤在被告平舆县人民医院治疗后出现右手指功能障碍，康复治疗后仍未恢复，该诊疗行为经北京明正司法鉴定中心鉴定:原告骆喜英的损伤后果与被告平舆县人民医院在对骆喜英诊疗过程中存在外固定时间偏长的医疗过错存在一定的因果关系，故被告平舆县人民医院存在过错，应承担赔偿责任。原告骆喜英的各项损失依据原告提供的证据及法律规定，一审法院确认如下：1、护理费14772.93元（27232.92元/年÷365天×198天=14772.93元）；2、误工费14772.93元（27232.92元/年÷365天×198天=14772.93元）；3、营养费3960元（20元×198天=3960元）；4、住院伙食补助费5940元（30元×198天=5940元）；5、交通费2000元；6、鉴定费15000元。以上共计56445.86元。根据司法鉴定结论骆喜英损伤后果与平舆县人民医院治疗行为之间因果关系类型（参与度）为共同因果关系，则被告平舆县人民医院应对原告共计56445.86元的损失赔偿50%即28222.93元，又因原告骆喜英对其医疗费用15245元未支付，则其自身应承担医疗费7622.5元（15245元×50%=7622.5元），故被告平舆县人民医院应赔偿原告骆喜英各项损失20600.43元（28222.93元-7622.5元=20600.43元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告平舆县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告各项损失20600.43元；二、驳回原告骆喜英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费1665元，由原告骆喜英负担665元，被告平舆县人民医院负担1000元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中上诉人骆喜英因手部受伤在被上诉人处治疗后出现右手指功能障碍，康复治疗后仍未恢复，虽然司法鉴定结论为骆喜英损伤后果与平舆县人民医院治疗行为之间因果关系类型（参与度）为共同因果关系，但结合本案事实，骆喜英损伤后果主要系平舆县人民医院在治疗过程中存在过错所致，一审法院仅依据该鉴定结论确定上诉人和被上诉人各承担50%的责任不当，本院予以纠正。平舆县人民医院应当承担90%的赔偿责任，则平舆县人民医院应对骆喜英共计56445.86元的损失赔偿90%即50801.27元。关于上诉人上诉称应当按照批发和零售业标准计算其护理费和误工费等损失的问题，因上诉人经营的建材店在农村，且未提供证据证实其月营业额，故其赔偿标准不能依据批发和零售业标准计算，一审判决按照城镇居民人均可支配收入标准计算其护理费和误工费等损失正确。关于上诉人上诉称一审法院判决其承担2016年10月8日至2017年4月24日部分住院医疗费错误的问题，因本案系医疗损害责任纠纷，且被上诉人一审时并未就该部分医疗费提起反诉，一审法院一并予以处理不当，本院予以纠正，上诉人此项上诉理由成立，本院予以支持。
综上所述，骆喜英的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省平舆县人民法院（2017）豫1723民初1711号民事判决第二项；
二、变更河南省平舆县人民法院（2017）豫1723民初1711号民事判决第一项为：平舆县人民医院于本判决生效后十日内赔偿骆喜英各项损失50801.27元；
三、驳回骆喜英的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1665元，由上诉人骆喜英负担665元，被上诉人平舆县人民医院负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 刘耀强
审判员 刘 东
审判员 杨文杰
二〇一八年五月二十三日
书记员 王 伟