湖南省临澧县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0724民初1019号
原告:田平国，男，1974年2月8日出生，汉族，住临澧县。
委托诉讼代理人：王平,湖南远大律师事务所律师。
被告:夏应栋，男，1952年8月6日出生，汉族，住临澧县。
被告:夏风波，男，1978年2月25日出生，汉族，住临澧县。
被告:陈明清，男，1958年12月29日出生，汉族，住临澧县。
原告田平国与被告夏应栋、夏风波、陈明清提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告田平国及其委托诉讼代理人王平，被告夏应栋、夏风波到庭参加诉讼。被告陈明清经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
田平国向本院提出诉讼请求：判令各被告赔偿田平国各项损失合计165560.5元（不含被告已垫付的医疗费29884.3元）。事实与理由:2016年10月，夏应栋、夏风波父子将自家房屋发包给陈明清修建。因建房需要劳力，陈明清找到田平国，由田平国在该建房工地从事砂浆搅拌和运送等工作，按200元/天计付报酬。2016年11月17日上午,田平国在案涉房屋二楼接应从一楼传递上来的建筑材料时，被接应的建筑材料带下一楼致伤。田平国伤后被送往临澧县中医医院住院治疗33天，共产生住院医疗费39844.3元，其中29844.3元已由各被告支付。田平国的损伤经鉴定已构成九级伤残。因双方未能就损害赔偿事宜达成一致，故田平国诉至法院。
夏应栋辩称，1.本案事故主要是田平国自己造成的：事发当日早上，田平国蹲在二楼中间的缺口处与其他几个泥工商议是否将二楼吊机转运至一楼，因吊机的吊臂摆动撞到田平国背部，导致其跌落地面;2.夏应栋事发后已向田平国垫付了11000元的医药费；3.案涉房屋系夏风波出资，以夏应栋名义修建，由陈明清承包施工；4.夏应栋没有雇请田平国，在本案中不应承担赔偿责任。
夏风波辩称，1.案涉房屋的修建承包协议由夏风波与陈明清磋商后达成，未签订书面协议；双方约定，陈明清以包工的方式承包修建该房屋，承包费按160元/平方米计算，总价款为80000元，另加工人生活费5000元；上述费用现已全部结清；2.双方对施工安全无明确约定，但夏风波曾口头声明对施工安全不负责任，故即使发生了安全事故，其责任也不大；3.建房期间，夏风波照常在外工作，并不清楚施工人员进场情况；4.事发后已由其父夏应栋向田平国垫付了11400元的医药费；5.案涉房屋地基由夏风波出资购买，以其父夏应栋名义建房。
陈明清未作答辩。
本院经审理认定事实如下：
一、各方当事人无争议的事实
1.夏应栋与夏风波系父子关系，与陈明清系郎舅关系。陈明清系泥工，以农村建房为业。田平国系辅助泥工工作的小工，在农村建筑工地从业10余年，未接受过安全生产教育和培训。
2.夏应栋与夏风波均系农村居民。夏风波出资在临澧县××岗镇斋××组购买了地基一块，拟以其父夏应栋的名义修建二层的住房。2016年初，夏风波与陈明清磋商后就修建该房屋达成如下口头协议：陈明清以包工的方式承建，按建筑面积计价，单价为160元/平方米，承包总价款为80000元，另加工人生活费5000元。施工范围为除房屋基础之外的所有土建施工，包括内外墙粉刷、屋面瓦覆盖等。该房屋自2016年4月开工建设，现已竣工，上述承包款项已全部结清。
3.案外人田齐志、张志国、祝珍民均系泥工，与田平国系工友关系。陈明清与田齐志相识。2016年10月，陈明清通过他人与田齐志取得联系，双方经协商就案涉房屋的内外墙抹灰施工达成一致，该房屋内外墙抹灰的人工费包干价为15000元，由田齐志组织人员完成。田齐志遂找到张志国、祝珍民，与田平国一道进场施工。田齐志、张志国、祝珍民等3人共同负责抹灰，田平国则负责搅拌、运送砂浆，操作提升机械（以下称“吊机”）等辅助工作，田齐志同时还负责现场的协调安排。田平国的工资按小工工资标准200元/天结算，其余的包干费由3名泥工按总工日平分。
4.2016年11月17日，案涉房屋二楼的抹灰作业已经完工，需转入一楼的抹灰作业。而一楼与地面落差约1米，为节省人力，仍需架设吊机。当日上午，田平国与田齐志等3名泥工在进行一楼抹灰作业的准备工作时，田平国从离地面高度约4.3米的二楼架设吊机的缺口处坠落至地面受伤。事发现场无防护栏、防护网等防护设施，亦未对作业人员采取其他安全防范措施。
5.事发后，田平国被送往临澧县中医医院住院治疗，共住院33天，产生住院医疗费39844.3元。其中29844.3元系夏应栋、陈明清共同垫付；10000元（含田平国自有工资1500元）系陈明清作为工钱支付给田齐志后，经田齐志、张志国、祝珍民3人同意后共同垫付。田平国出院后还在临澧县人民医院进行门诊检查，产生门诊医疗费319.5元。常德市杏德司法鉴定所于2017年6月7日对田平国的损伤出具了如下鉴定意见：田平国因摔跌伤所致：⑴左侧胫骨上端及胫骨平台粉碎性骨折，左侧腓骨上端线性骨折；⑵左侧膝关节前后交叉韧带、外侧副韧带及半月板损伤。目前左侧膝关节丧失活动功能50%以上，根据《人体损伤致残程度分级》标准第5.9.6.9条之规定，其所受损伤已构成九级伤残。劳动力误工日合计220天计算、营养期60天，医疗陪护一人、时间45天。医疗终结期内门诊后续治疗费凭有效医疗收据核定，已发生的门诊、复查及住院医疗费用可按实际结算。左侧胫骨平台骨折愈合后取二块内固定钢板，后期医疗费用评估为约8000元。田平国为此支出鉴定费1500元。
6.田平国为农业家庭户口，事发前在建筑工地从事泥工辅助工作。田平国父母健在，父亲田宗满，1953年6月9日出生；母亲罗叔华，1949年7月5日出生；夫妇二人育有子女三人，即田卫国、田平国、田大梅。
7.湖南省2016年度农村居民人均可支配收入为11930元，农村居民人均消费支出为10630元。湖南省2016年度建筑业城镇非私营单位在岗职工平均工资为46712元。
二、各方当事人有争议的事实
（一）各被告之间的法律关系
田平国认为，夏应栋、夏风波作为案涉房屋的房主，将案涉房屋发包给无相应资质的陈明清施工，本身具有过错，应当依法承担赔偿责任；陈明清作为包工头和雇主，雇请田平国参与施工，双方之间形成了雇佣关系，陈明清应当对田平国在从事雇佣活动中受伤承担赔偿责任。本院认为，案涉房屋由夏风波出资、以夏应栋名义修建，双方系同一家庭成员，可以认定为共同房主。夏应栋、夏风波将其房屋建筑施工以包工的方式整体交由陈明清承揽完成，并按建筑面积支付报酬，双方之间属于承揽合同关系，夏应栋、夏风波系定作人，陈明清系承揽人。陈明清在整体承揽了该房屋的建筑施工后，将其中的内外墙抹灰作业以包干价15000元交由田齐志为首的3名泥工独立完成，并根据3人完成的劳动成果支付报酬，双方之间亦属于承揽合同关系，陈明清系定作人，田齐志等3名泥工按总工日平分包干费，系共同承揽人。田平国受田齐志邀约到案涉房屋施工工地做小工，为田齐志等3名泥工进行抹灰作业时提供搅拌、运送砂浆等辅助，并约定按200元/天计取报酬，双方之间属于劳务关系，田平国系提供劳务者，田齐志等3名泥工系接受劳务者。田平国到案涉房屋施工工地务工，既不是受三被告的雇请，也没有接受三被告的现场指挥、管理，其劳务报酬亦非与三被告进行约定并直接领取，田平国与三被告之间无直接联系。田平国关于陈明清系其雇主的事实主张，与本案查明的事实不符，本院不予认定。
（二）关于田平国的损失认定
1.医疗费48163.8元（住院医疗费39844.3元+门诊医疗费319.5元+后续治疗费8000元）。本院根据医疗费票据和鉴定意见认定。田平国主张在临澧县陈二卫生院八一伤科门诊支出医药费3500元，但未提交收费票据，本院不予认定；
2.住院伙食补助费3300元（100元/天×33天）。田平国住院33天，本院参照现行国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天计算；
3.营养费3000元（50元/天×60天）。鉴定意见评定的伤者营养期为60天，本院根据田平国的伤情，参照上述鉴定意见，对其营养费予以支持，并酌定按50元/天的标准计算；
4.护理费4500元（100元/天×45天）。鉴定意见评定的伤者护理期为1人45天，田平国主张按100元/天的标准计算护理费，与本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准相当，本院予以确认；
5.误工费28155元（46712元/年÷365天/年×220天）。鉴定意见评定的伤者劳动力误工日为220天；田平国主张按200元/天计算其误工费，但其务工收入受实际工作日的影响并不固定，且其不能举证证明最近三年的平均收入状况，本院对其主张的收入标准不予认定，对其误工费依法参照湖南省2016年度建筑业城镇非私营单位在岗职工平均工资46712元计算；
6.残疾赔偿金62061元（43972元+18089元）。包括按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定计算的如下项目：⑴残疾赔偿金43972元（10993元/年×20年×20%），田平国系九级伤残，其伤残赔偿指数按20%计算；田平国系农业家庭户口，其主张按10993元/年的标准计算残疾赔偿金，未超出现行标准，本院予以准许;⑵被扶养人生活费18089元〔田宗满（9691元/年×16年÷3人×20%）+罗叔华（9691元/年×12年÷3人×20%））〕。田平国现有被扶养人2人，父亲田宗满已年满64周岁，扶养年限为16年，母亲罗叔华已年满68周岁，扶养年限为12年；田宗满、罗叔华有3名子女，被扶养人生活费应平均负担；田平国主张按9691元/年标准计算被扶养人生活费，未超出现行标准，本院予以准许；
7.精神损害抚慰金10000元。本院根据田平国伤残程度等情况酌定。田平国主张精神损害抚慰金20000元，但未提交相应证据，本院不予支持；
8.交通费500元。本院根据田平国就医的时间长短、往返距离等因素酌定。田平国主张交通费2000元，并提交了20元、10元面额的通用定额发票共计120份，上列票据无时间、地点等必要内容，且发票号码多为连号，其数量、金额与田平国就医的时间长短、往返距离和乘坐普通交通工具的市场价格明显不符，本院不予认定；
9.鉴定费1500元。本院根据鉴定费发票认定。
以上各项损失合计为161180元。田平国主张残疾辅助器具费380元，但未提交购买发票等相关证据，本院不予认定。
本院认为，田平国到案涉房屋建筑工地提供劳务时坠落致伤，本案系提供劳务者受害责任纠纷。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”按照国家标准《高处作业分级》（GB/T3608-2008）规定：“凡在坠落高度基准面2米以上（含2米）有可能坠落的高处进行的作业，都称为高处作业。”高处作业时，应采取必要的安全防范措施。田平国事发时所在位置的坠落高度约为4.3米，属于高处作业。田平国作为在农村建筑工地从业10余年的小工，理应具备一定的安全防范意识和相应的工作经验，在高处作业时，对自身安全尽到谨慎注意义务，但其在本案高处作业过程中，过于自信，认为“以前从没出过事”，疏忽大意，在高处临边位置未尽到必要注意义务，且遇险处置不当，以致坠落受伤，自身存在过错，可以减轻侵权人的责任。本院确定田平国因其自身过错减轻侵权人的赔偿责任为总损失的20%，即自行承担损失32236元（161180元×20%）。夏应栋关于田平国自身存在过错的辩解意见，本院予以采纳。夏应栋、夏风波在自建房屋选定承揽人时，未审查承揽人是否具备相应的承揽能力、施工经验以及能否为施工提供安全保障，对承揽人的选任存在过失，应承担相应的民事赔偿责任，本院确定其应承担的赔偿责任比例为10%，即应承担的赔偿额为16118元（161180元×10%）。夏应栋、夏风波共同主张夏应栋已向田平国垫付了11000余元医疗费，但未提交相关证据。田平国自认其医疗费中29844.3元系夏应栋、陈明清共同垫付，但对各自垫付的数额并不清楚。本院对夏应栋垫付田平国医疗费的数额尚无法认定，在其垫付数额确定后，可在执行中据实予以扣减。对于夏应栋关于田平国不是受其雇请故不应承担赔偿责任，以及夏风波关于其已将房屋施工整体发包给陈明清，且曾声明对施工安全不负责任，故可因此减轻赔偿责任的辩解意见，与事实和法律规定不符，本院不予采纳。陈明清作为案涉房屋施工的整体承揽人，应当履行对施工现场的安全监管责任，且应落实安全技术防护措施，但其疏于管理，对高处临边作业位置未采取设置防护栏、防护网等任何安全技术防护措施，且在将其中的抹灰作业转交他人实际承揽时，未审查实际承揽人是否具备相应的承揽能力、作业经验以及能否为作业提供安全保障，具有较大过错，应当承担相应的民事赔偿责任，本院确定其应承担的赔偿责任比例为30%，即应承担的赔偿额为48354元（161180元×30%）。因陈明清未到庭，对其垫付田平国医疗费的数额尚无法认定，在其垫付数额确定后，可在执行中据实予以扣减。案外人田齐志、张志国、祝珍民作为接受劳务者，在共同承揽案涉房屋的抹灰作业期间，对受雇为其抹灰作业提供辅助的田平国，未进行必要的安全教育，在作业现场不具备安全生产条件的情形下，仍安排其在高处临边作业，具有重大过错，应当共同承担相应的民事赔偿责任，本院确定田齐志、张志国、祝珍民等3人应承担的赔偿责任比例为40%，即应承担的赔偿额为64472元（161180元×40%）。由于田平国已明确放弃对田齐志等3人的赔偿请求权，该行为系对自己的民事权利和诉讼权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。案涉房屋系农民自建低层建筑，不适用建筑法的相关规定。三被告没有共同故意或者共同过失，应当根据各自的责任大小承担赔偿责任。综上，田平国要求三被告赔偿其损失的诉讼请求，于法有据，本院予以支持，但各自赔偿数额应以本院认定为准。田平国的诉讼请求金额未考虑其本人与案外人的过错大小及责任份额，应予纠正。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款和第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条规定，判决如下：
一、夏应栋、夏风波共同赔偿田平国各项损失合计16118元；
二、陈明清赔偿田平国各项损失合计48354元；
上列第一、二项均于本判决生效后十五日内履行完毕。
三、驳回田平国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3611元，减半收取1805元，由田平国负担1083元，夏应栋、夏风波共同负担180元，陈明清负担542元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 陈惠铭
二〇一七年十月十二日
书记员 刘薇斯
本案引用的法律条文：
1.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款和第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
3.《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。