辽阳市白塔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）辽阳白刑重字第00004号
公诉机关辽阳市白塔区人民检察院。
被告人杨XX，男，1982年6月22日出生，汉族，鞍山市人，初中文化，无业，2013年11月2日因本案被刑事拘留，同年12月6日被依法执行逮捕。现羁押于辽阳市看守所。
辩护人马强，系辽宁玉乾律师事务所律师。
辽阳市白塔区人民检察院以辽白检公刑诉（2014）103号起诉书指控被告人杨XX犯诈骗罪，于2014年4月14日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，于2014年8月26日公开开庭适用普通程序审理了本案，于2014年8月28日作出（2014）辽阳白刑初字第139号刑事判决，宣判后，被告人提出上诉。辽阳市中级人民法院于2015年2月2日作出（2014）辽阳刑二终字第191号刑事裁定，以事实不清，程序错误，撤销原判，发回我院重新审判。我院受理后，另行组成合议庭，于2015年9月22日、10月13日依法公开开庭适用普通程序审理了本案。辽阳市白塔区人民检察院检察员黄福宏、王塞南出庭支持公诉，被告人杨XX及辩护人马强到庭参加诉讼。期间本案补充侦查二次，现已审理终结。
公诉机关指控，2013年4月至6月期间，被告人杨XX以下载节省话费软件为名在阳市白塔区新世纪商场7楼等地骗取李X、胡XX、张XX、徐XX及亲友共计人民币94000元。案发后，被告人杨XX被公安机关抓获归案。公诉机关就上述指控向法庭提供证据，即被告人杨XX的供述及辩解，被害人李X、胡XX、张XX、徐XX的陈述，证人鲁X、原XX、肖X、黄XX的证言，户籍证明，欠条，情况说明，辨认笔录，案件来源，抓捕经过等证据。公诉机关认为，被告人杨XX的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人杨XX对起诉书指控的罪名没有异议，但辩解其诈骗的数额是人民币29000元；其辩护人认为，被告人杨XX诈骗的数额应为人民币29000元。
经审理查明，2012年4月至6月期间，被告人杨XX以下载节省话费软件为名在辽阳市白塔区新世纪商场7楼、被害人张XX家骗取被害人李X、胡XX、徐XX、张XX共计人民币47400元。案发后，被告人杨XX被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人杨XX的供述及辩解，证明2012年5月至8月期间，我以下载能节省话费的软件，骗取被害人李X等人人民币4万余元，并给李X打了两张欠条，第一张她让我写我没想太多就写了，第二张是她们嫌我写的不符合她们的意思，就让我写第二张，我就写了的事实。
2、被害人李X的陈述，证明2012年4月末，被告人杨XX以下载节省话费软件为名在新世纪商场诈骗我人民币14000元，诈骗胡XX人民币5000元，诈骗张XX人民币15000元，诈骗徐XX人民币30000元，还骗了胡XX亲属人民币25000元，我的“一个姐”找胡XX让她找的杨XX，也被骗了人民币5000元，一共骗我们人民币94000元。杨XX给我打了两张共计人民币94800元的欠条，多出的人民币800元算是多次找杨XX的费用的事实。
3、被害人胡XX的陈述，证明2012年4月末，李X说被告人杨XX让她花人民币5000元下载一个节省手机话费的软件，我感觉很好，我就给了杨XX人民币5000元安装了这个软件，我五个亲属也想安装该软件，于是我拿人民币25000元到新世纪商场找李X，李X找来了杨XX，我把人民币25000元给了杨XX，他给我两个亲属安装了这个软件，另外三个亲属先交的钱还没安装。还有一个叫“黄姐”的也通过我被骗了人民币5000元，还没安装。后来安装的软件不好用了，我们找他退钱，他说他没钱，我们就让他写了两张欠条，每张欠条上写了欠47000元人民币，共计94000元人民币，后来给他打电话也不接了的事实。
4、被害人张XX的陈述，证明2012年5月底，李X和被告人杨XX到我家说有一种能省话费的软件，我交了杨XX人民币15000元给我及我2个女儿的手机安装此软件，后来听李X说这个软件不好用了，我知道受骗的事实。
5、被害人徐XX的陈述，证明2012年5月份，李X说有一种能省话费的软件，于是我想给我的客户和亲属都安装这个软件，想下载安装六个。我带着我的智能手机和人民币30000元到新世纪商场，我把钱交给了李X，当时好几个人在场，帮我安装软件，但是不好使，后来我知道受骗了的事实。
6、证人黄XX的证言，证明2012年5月下旬，我听我朋友李X说她手机下载了一个能节省话费的软件，我感觉挺好的，也想安装，李X说她没空让我找胡XX，胡XX带我到新世纪七楼找被告人杨XX安装软件，我把人民币5000元交给了胡XX，胡XX把钱交给了杨XX，当时我的手机不是智能的，没下载该软件，杨XX让我先交定金换了手机再找他安装，后来知道被骗了的事实。
7、证人鲁X的证言，证明2012年4月份，我听说过海城市有安装节省话费的软件，软件是免费安装的，听说安装软件的人说什么交会员费什么的，我也没在意。但是我没有安装过，我没有向杨XX介绍过这款软件，我没有和杨XX去过辽阳的事实。
8、证人原XX的证言，证明我没有向杨XX推荐过节省话费的软件。我知道这款软件，这款软件是一个姓赵的男子、一个姓王的女子向我推荐的，软件公司是LC国际的，软件免费使用，但是想成为公司会员，需要缴纳会员费人民币2000元，我没加入这个公司的会员。我也没有和杨XX去过辽阳，但是2012年我和鲁X去过鞍山，当时鲁X给我介绍了杨宇（杨XX），之后又来了几名女子，我们没唠什么，坐了大概一个多小时我和鲁X就回海城了的事实。
9、证人肖X的证言，证明2012年5月份，我妈说胡XX安装了一款能节省电话费的软件，我也告诉她帮我安装一个，过几天胡XX说她把安装费人民币5000元给我垫上了，后来听说被人骗了的事实。
10、户籍证明，证明被告人杨XX的年龄等自然信息。
11、欠条，证明被告人杨XX给被害人李X于同日出具两张同数额欠条的事实。
12、辨认笔录，证明李X辨认出被告人杨XX是实施诈骗的人的事实。
13、情况说明，证明被告人杨XX介绍安装的软件情况及目前该软件的网站已经关闭的事实。
14、案件来源，证明本案系被害人报案的事实。
15、抓捕经过，证明被告人杨XX被抓获归案。
本院认为，被告人杨XX以安装软件为名，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人杨XX犯诈骗罪基本事实清楚，指控罪名成立，予以支持。但公诉机关指控的诈骗数额为人民币94000元一节证据不足。经查，被告人杨XX给李X出具两张同日、同数额的欠条作为认定犯罪数额的主要证据，因该两张欠条与日常生活习惯、交易习惯不符，且其中一张欠条被告人杨XX未签名确认，故本院认为应结合被告人杨XX的有罪供述及有一张有被告人杨XX签名确认的欠条作为确定诈骗数额的依据，涉案数额应为人民币47400元。对于被告人杨XX及辩护人提出的诈骗数额为人民币29000元的辩解及辩护意见，因被害人李X、胡XX、张XX、徐XX的陈述能够证明被告人杨XX在辽阳市白塔区新世纪商场七楼、张XX家中收取四被害人的钱款，且有被告人杨XX给被害人李X出具的其中一张有杨XX签名确认的欠条相佐证，结合被告人杨XX的有罪供述，能够相互印证，能够证明被告人杨XX骗取四被害人共计47400元人民币的事实，故对被告人杨XX及其辩护人的辩解及辩护意见，本院不予采纳。根据本案具体事实、情节、社会危害性，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人杨XX犯诈骗罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币50000元。
二、被告人杨XX返还被害人李X、胡XX、张XX、徐XX共计人民币47400元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人杨XX的刑期自2013年11月2日起至2016年4月1日止。罚金于判决生效后三十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向辽阳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本六份。
审判长 李琳琳
审判员 刘 颖
审判员 刘明贺
二〇一五年十月三十日
书记员 白佳明
附件：
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。