宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民初438号
原告：万金忠，男，1959年5月16日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：叶峰，宁夏合天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马辉，宁夏合天律师事务所律师。
被告：宁夏源伟房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县商业苑4号楼。
法定代表人：马平，该公司董事长。
被告：马学保，男，1957年10月8日出生，回族，个体，住宁夏回族自治区贺兰县。
第三人：宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区朔方路2号。
负责人：万金忠，该公司经理。
委托诉讼代理人：叶峰，宁夏合天律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马辉，宁夏合天律师事务所律师。
原告万金忠与被告宁夏源伟房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。被告宁夏源伟房地产开发有限公司于2016年9月19日申请追加马学保为本案被告，经审查，宁夏源伟房地产开发有限公司符合法律规定，本院予以准许。在本案第一次庭审后，本院于2017年6月19日依职权追加宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司为本案第三人。原告万金忠及其委托诉讼代理人叶峰、马辉，被告马学保，第三人宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司的负责人万金忠及委托诉讼代理人叶峰、马辉到庭参加了诉讼，被告宁夏源伟房地产开发有限公司的委托代理人于2017年2月17日撤回代理，被告宁夏源伟房地产开发有限公司在本案第一次开庭审理时经本院传票传唤未到庭参加诉讼，第二次开庭审理时因无法联系宁夏源伟房地产开发有限公司，经本院公告送达，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
万金忠向本院提出诉讼请求：1.请求判令宁夏源伟房地产开发有限公司向原告支付工程款7962779.89元、保证金200000元,合计8162779.89元；2.请求判令宁夏源伟房地产开发有限公司向原告支付拖延支付工程款的利息504303元（暂计算2015年5月1日至2016年6月15日，实际请求判至付款之日止）；3.判令宁夏源伟房地产开发有限公司支付本案诉讼费。2017年2月28日万金忠增加诉讼请求，请求判令确认原告对涉案芙蓉鑫苑二期项目9#、11#、13#、15#-22#、28#、48#楼工程享有工程款优先受偿权。事实和理由：原告为实际施工人承揽了被告在贺兰县””芙蓉鑫苑”的二期项目，该工程为原告个人投资建设。原告在承建过程中四处借贷及赊欠供货商材料等进行施工，已是负债累累。但由于被告原因该工程未能施工完毕，原告多次向被告主张支付原告已完成的涉案工程款并要求对已完成的工程量进行结算，但被告以种种理由拖延支付和不结算。2015年因该工地拖欠农民工工资及劳务费一事，农民工上访，贺兰县人力资源和社会保障局介入对原、被告进行调查，调查中双方对工程量及工程款有争议，因此贺兰县人力资源和社会保障局就委托鉴定机构
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宁夏圣方建设工程咨询有限公司对涉案工程进行了鉴定，2015年4月16日宁夏圣方建设工程咨询有限公司鉴定完毕出具了鉴定结论。另在施工中被告要求原告缴纳保证金20万元，并要求原告将保证金20万元代其打入灵武市人民法院的账户中（被告因债务纠纷被法院执行），但该20万元至今被告没有退还给原告。原告在鉴定结论作出后多次向被告主张权利，但被告拒不支付，现诉至法院。另根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定，原告依法享有涉案在建工程的工程款优先受偿权。
马学保辩称，对原告所述没有意见。
宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司述称，认可原告的诉讼请求及事实理由，我公司愿意针对涉案工程所享有的权利及履行的义务概括转移给原告。
宁夏源伟房地产开发有限公司经本院合法传唤未到庭，亦未提交书面答辩意见。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告万金忠及第三人宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司共向法庭提交的建设工程施工合同、进场施工协议、进场证明、工程部通知单、宁夏源伟房地产开发有限公司文件、通知书，贺兰县芙蓉鑫苑二期项目工程造价核算意见书、工程量结算单、工程签证单、调解书、收条、银行转款凭证，因被告马学保均认可，故本院对以上证据的效力均予以认可。被告马学保虽对于房地产合作开发协议书中印章不认可，但认可该协议反映的内容，故本院对该份证据予以确认。原告万金忠申请我院调取的在贺兰县劳动保障监察大队的笔录可以达到原告的证明目的，即马学保具备代表被告宁夏源伟房地产开发有限公司对外签订合同的权利外观，张建成具备代表宁夏源伟房地产开发有限公司在建设工程中对外签字的权利。
本院对事实认定如下：2014年7月10日，马学保与宁夏源伟房地产开发有限公司签订了《房地产合作开发协议书》，约定双方共同合作开发贺兰县洪广镇芙蓉鑫苑和灵武市枣园雅居项目，协议约定双方共同设立项目部，由项目部全权负责项目的开发管理，项目部由马学保派人员并具体管理，合作项目工程施工单位由马学保具体确定。同日，宁夏源伟房地产开发有限公司向马学保下发通知书，载明即日起由马学保组织人员进行贺兰县洪广镇芙蓉鑫苑项目施工建设。马学保于2014年7月11日通知万金忠以个人名义先进场施工宁夏源伟房地产开发有限公司开发的芙蓉鑫苑小区二期48#楼、29#楼，并注明”此工程待前期手续办理完，补办签订正式合同，暂以万金忠进场施工队”。2014年7月15日万金忠、宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司作为承包方与发包方宁夏源伟房地产开发有限公司签订了《建设工程施工合同》，约定由万金忠、宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司承包贺兰县洪广镇芙蓉鑫苑项目的施工，承包方式为总承包、包工包料，承包范围为图纸以内所有内容及室外工程，开工时间为2014年7月15日，工期为两年，同时约定施工期限内如宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司不能施工，由万金忠负责工程施工，保证工程质量，施工安全，提供工程进度报表等事宜。2014年8月14日宁夏源伟房地产开发有限公司允许宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司对芙蓉鑫苑20#、21#、22#、28#、48#、48#B段工程进场。在工程施工过程中，万金忠称因宁夏源伟房地产开发有限公司的原因致使其无法正常施工，导致工程款、材料款及农民工工资大量欠付。宁夏圣方建设工程咨询有限公司受贺兰县人力资源和社会保障局委托,在建设方宁夏源伟房地产开发有限公司、施工方石化建二十一分公司即原告万金忠、监理方阿拉善盟金城工程建设监理有限公司的配合下，对贺兰县”芙蓉鑫苑”二期项目9#、11#、13#、15-22#、28#、29#、48#楼尾楼所完成的实际施工完成工程量及工程造价进行核算，无争议的工程造价金额为7079464.55元（其中人工费1417496.81元），有争议的工程造价金额为883315.34元（其中人工费245357.66元）。在2014年11月17日的贺兰洪广镇芙蓉鑫苑小区二期29#商住楼工程量结算单中，确定已按合同完成工程量的65%，应付715000元，该结算单上工程部张建成注明”工程量属实”、马学保注明”属实”的签字。贺兰县洪广镇芙蓉鑫苑小区二期29#商住楼工程签证单中有建设单位张建成的签字、施工单位万金忠的签字及宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司芙蓉鑫苑项目专用章。
另查明，2014年9月28日宁夏源伟房地产开发有限公司下发宁源司字[2014]08号文件，决定将29#楼整幢楼由马学保和”芙蓉鑫苑”项目负责人张建成处理，解决相关事项，以确保支付其公司开发的”芙蓉鑫苑”二期工程项目材料款和农民工工资。
再查明，2014年10月25日，宁夏源伟房地产开发有限公司芙蓉鑫苑项目部向万金忠出具收条，载明”洪广镇芙蓉鑫苑项目工程公司与承包人存在经济纠纷，向万金忠借支50万元用清理债务，该50万元在以后工程款中一并支付和处理”，收条上有马学保的签名并印有及宁夏源伟房地产开发有限公司芙蓉鑫苑项目专用章。该50万元中的20万元是按马学保指示转入灵武市人民法院账户，由万金忠儿子万东鑫于2014年9月23日完成银行转账；剩余30万元是直接交付马学保。
本院认为，宁夏源伟房地产开发有限公司与宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司、万金忠签订的建设工程施工合同，根据被告马学保陈述及合同中关于”施工期限内如宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司不能施工，由万金忠负责工程施工”的约定，合同约定的涉案工程实质是由万金忠作为实际施工人完成，但因合同的相对方万金忠不具有建设工程施工的承建资质，且本案实质为万金忠借用宁夏石油化工建设有限公司第二十一分公司资质承揽建设工程，故涉案合同确认为无效合同。实际施工人万金忠按照合同约定完成了部分工程，其有权按照实际施工的工程量主张工程价款。涉案工程系由宁夏源伟房地产开发有限公司与马学保合作开发，但签订建筑工程施工合同的发包人系宁夏源伟房地产开发有限公司，现实际施工人万金忠仅主张向宁夏源伟房地产开发有限公司索要欠付工程款，本院予以支持。在工程施工过程中，因涉案土地被人民法院查封，工程无法进行，为解决该工程中涉及的农民工问题，贺兰县人力资源和社会保障局委托宁夏圣方建设工程咨询有限公司对贺兰县”芙蓉鑫苑”二期项目9#、11#、13#、15-22#、28#、29#、48#楼尾楼所完成的实际施工完成工程量及工程造价进行核算，故宁夏源伟房地产开发有限公司应当按实际工程量向万金忠支付工程款。根据核算意见书的意见，无争议的工程造价金额为7079464.55元（其中人工费1417496.81元），有争议的工程造价金额为883315.34元（其中人工费245357.66元）。其中有争议的工程造价包括9#、15#楼脚手架、29#楼的室内腻子及给排水工程。万金忠在庭审中提交的工程量结算单、工程签证单欲证明该部分内容构成有争议的工程量及价款。该工程量结算单、工程签证单中虽涉及的系贺兰县洪广镇芙蓉鑫苑小区二期29#商住楼，但其中反映的内容与有争议项表述的施工内容不同、工程范围不一致，万金忠提交的证据并不足以证明其主张，故本院对万金忠主张的工程款中包括有争议的工程造价不予支持。在法庭审理过程中，原告万金忠与被告马学保均认可支付过部分工程款，且为农民工工资，但双方均无法确认具体数额，在法庭限定的期限内，被告马学保亦未提交支付工人工资的相关证据，因此本院无法认定已支付的工人工资的具体数额。因已支付的为工人工资，本院在无争议的工程造价金额中扣减1417496.81元的人工费，对于本院未予支持的人工费，双方可待证据充分，另行主张权利。综上，宁夏源伟房地产开发有限公司应当向万金忠支付的工程款为7079464.55元-1417496.81元=5661967.74元。根据马学保的陈述及万金忠提交的银行转款凭证,证实万金忠按照马学保指示向灵武市人民法院账户支付过20万元,该20万元为工程保证金，因涉案工程无法施工非原告造成，且本案建设工程施工合同系无效合同，被告宁夏源伟房地产开发有限公司应向原告万金忠返还20万元保证金。
因建设工程施工合同无效，故合同中关于工程款支付的约定亦无效。原告万金忠要求被告宁夏源伟房地产开发有限公司向其支付拖延工程款的利息自2015年5月1日起计算，因涉案工程的核算意见书是自2015年4月16日形成，故原告万金忠的主张本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，被告宁夏源伟房地产开发有限公司应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告万金忠支付5661967.74元自2015年5月1日起至本判决确定的给付之日止的利息。原告万金忠已支付保证金20万元，被告宁夏源伟房地产开发有限公司亦应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告万金忠支付资金占用期间的利息，按原告主张的2015年5月1日起计算至本判决确定的给付之日。
对于原告万金忠所主张的涉案工程的工程款优先受偿权问题。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》法释[2002]16号的规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。原告向本院提起诉讼的时间为2016年6月23日，在2017年2月28日原告万金忠增加诉讼请求，请求判令确认原告对涉案芙蓉鑫苑二期项目9#、11#、13#、15#-22#、28#、48#楼工程享有工程款优先受偿权，故本案已过6个月的除斥期间，故对于万金忠的关于工程款优先受偿权的诉讼请求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条之规定，判决如下：
一、被告宁夏源伟房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告万金忠支付工程款5661967.74元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告万金忠支付5661967.74元自2015年5月1日至本判决确定的给付之日止的利息；
二、被告宁夏源伟房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告万金忠返还保证金200000元，并按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告万金忠支付200000元自2015年5月1日至本判决确定的给付之日止资金占用期间的利息，
三、驳回原告万金忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费72484元（万金忠已交36242元，缓交36242元），由原告万金忠负担22470元，被告宁夏源伟房地产开发有限公司负担50014元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审 判 长 赵和平
审 判 员 赵来珍
代理审判员 杨璐璐
二〇一七年十一月八日
书 记 员 王丽娟