陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终909号
上诉人（原审被告）：李某某，男，生于1983年12月15日，陕西省洋县人，住洋县。
委托诉讼代理人：张峰，陕西洋县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：张某某，女，生于1984年8月24日，陕西省洋县人，住洋县。
委托诉讼代理人：杜隽，陕西秦汉律师事务所律师。
上诉人李某某因与被上诉人张某某离婚纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院（2017）陕0723民初728号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。诉讼双方当事人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
李某某上诉请求：1.请求二审法院改判或发回重审，判令李某某只抚养一个子女；2.抚养费按照陕西省农村居民人均收入及消费水平标准计算；3.张某某取得的3.8万元存款应当按照夫妻共同财产分割，张彦茹接受的1万的还款属于李某某的个人债权，应当归还李某某。事实与理由：1.一审判决由李某某抚养两个子女，不公平，且抚养费标准太低；2.一审法院在李某某未到庭应诉的情况下违法下判，程序违法；3.一审法院从李某某的父母处得知李某某的意见和张某某转移财产及接受其叔父1万元的还款的事实，但仍然认为李某某未提交充分的证据予以证实，判决错误。4.张某某转移财产。
张某某辩称，1.一审法院判决准予离婚正确；2.一审法院审理案件程序合法；3.一审法院判决的抚养费符合事实和法律依据；4.2015年7月5日，张某某从马畅五间信用社取款3.8万元已经用完，不属于夫妻共同财产；5.张某某叔父的1万元还款属于夫妻共同债权，已经全部用于日常开销。且不属于本案审理范围。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张某某向一审法院起诉请求：准予张某某、李某某离婚；婚生女李依凡由张某某抚养，婚生子李艺琪由李某某抚养，各自承担抚养费；诉讼费由李某某承担。
一审法院认定的事实：张某某、李某某于2005年9月相识谈婚，同年农历12月18日按农村习俗举行了结婚仪式，2006年2月28日在洋县民政局补办结婚登记。2006年10月22日婚生一女孩李依凡，2011年9月15日婚生一男孩李艺琪。婚后共同生活期间，双方因生活琐事有纠纷发生。2015年7月及2016年4月，张某某以夫妻感情破裂为由先后两次向本院提起离婚诉讼，本院经审理后均判决不准双方离婚。2017年4月5日张某某以夫妻双方已分居多年，夫妻感情确已彻底破裂为由第三次提起离婚诉讼。查自第一次判决不准双方离婚后，张某某即居住娘室与李某某分居生活至今，在此期间婚生女李依凡、婚生子李艺琪随李某某生活，由李某某父母照看抚养，张某某未承担过相应抚养义务。张某某在娘室居住生活期间，主要生活收入来源为打零工及种地，无固定经济收入。本案在一审审理中，因李某某未到庭应诉，一审法院经和李某某父母谈话，李某某父母表示李某某现在西藏打工，出于给两个小孩一个完整的家庭，李某某表示不同意离婚，但若张某某坚持要求离婚，其同意离婚，婚生子李艺琪由李某某抚养，婚生女李依凡已年满12岁，由其自行决定跟谁生活，同时要求张某某承担子女抚养费并对张某某从五间信用社取走的38000元共同财产予以平均分割。
一审法院认为，李某某、张某某自愿登记结婚且生养有子女，本应珍惜夫妻之情和睦相处，但本案诉讼双方在法院先后两次作出不准予双方离婚的判决后，至今仍未和好共同生活，夫妻关系亦无改善，现张某某第三次起诉离婚并坚决要求离婚，可以认定夫妻感情确已破裂，故对张某某要求离婚的诉讼请求，应予以支持；张某某诉请双方共同生育的子女李依凡由其抚养，李艺琪由李某某抚养，因李依凡已年满10周岁，经征询李依凡意见，其表示愿意随其父李某某生活，因李依凡、李艺琪一直在李某某家生活，从不改变生活环境及有利于子女成长的角度考虑，李依凡及李艺琪由李某某抚养为宜，张某某应依法支付抚养费，因张某某并无固定生活收入来源，经济收入有限，依法酌定张某某承担李依凡、李艺琪的子女抚养费每月共计为400元至李依凡、李艺琪满18周岁时止。审理中对张某某主张分割打工收入10万元及李某某主张分割张某某带走的38000元，因双方均未提供相应证据佐证，对双方此主张均不予支持。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款第（五）项、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、准许张某某与李某某离婚。二、婚生子女李依凡、李艺琪由李某某抚养，张某某从2017年7月起每月支付子女抚养费400元至李依凡、李艺琪满18周岁时止；其中2017年7月至2017年12月的子女抚养费计2400元于本判决书生效后三十日内履行完毕，从2018年开始每年度的子女抚养费张某某应于该年度1月30日前履行完毕。三、驳回张某某其他诉讼请求。
二审期间，李某某提交以下新证据，1.李某某身份证复印件，证明李某某的身份情况；2.借条一份，证明张某某叔父借李某某1万元属实；3.陕西省农村金融机构储蓄存单及取款单，证明张某某转移财产。经质证，张某某对证据1无异议；证据2的真实性予以认可，证明目的不予认可；证据3属于复印件不予认可，但认可于2015年7月5日取款3.8万元的事实，且该笔款项已用于夫妻关系存续期间张某某的日常开销及抚养子女。经审核，对证据1、2予以采信；证据3系复印件，李某某亦未提供原件供核对，对证据3不予采信，但对张某某认可2015年7月5日取款3.8万元的事实予以确认。
根据李某某提交的证据及双方的一致陈述，本院查明，1.2014年10月17日，张某某的叔父张新明向李某某出具借条，借条载明：“今借到李某某人民币壹万元整，利息一年壹仟贰佰元，期限两年。”2016年9月，张某某叔父向张某某偿还该笔1万元借款。2.2015年7月5日，张某某马畅五间信用社取款3.8万，该笔存款的户名为李某某。2015年7月6日，张某某第一次向洋县人民法院起诉离婚。
经开庭审理，二审查明的其他事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，双方当事人对原审判决准予离婚均未提出异议，本院予以确认。本案的争议焦点是，一、子女抚养的问题；二、张某某从马畅信用社取出的3.8万元存款及张某某叔父向张某某偿还的1万元借款如何分割的问题。
关于第一个争议焦点。离婚诉讼中，两个子女全部由一方抚养，对于实际抚养人来说压力较大，对没有实际抚养子女的另一方来说亦不利于亲情的维系。且一审法院宣判后，张某某的意见是“……如果两个孩子都由他（李某某）抚养的话，那我就不承担抚养费，要么就我和李某某一人抚养一个，我们各自承担抚养费。既然大女儿李依凡要求和李某某生活，那我就要求抚养小儿子李艺琪，抚养费我们各自承担。”李某某在二审诉讼中亦主张，由其抚养大女儿李依凡，由张某某抚养小儿子李艺琪。结合双方的子女抚养意见及李依凡本人的意愿，由张某某抚养小儿子李艺琪，李某某抚养大女儿李依凡较为妥当。抚养费在李依凡年满十八周岁之前，各自承担抚养费。李依凡十八周岁之后，即从2024年10月23日开始，由李某某向张某某支付李艺琪的抚养费，直至李艺琪年满十八周岁时止。抚养费的标准，本院根据实际情况确定为每月300元。需要说明的是，本院确定的抚养费标准如若不足以满足子女今后需求，子女可以依法另案主张。
关于第二个争议焦点。张某某认可其于2015年7月5日从马畅五间信用社取款3.8万元的事实，但并未提供相关证据证明上述款项实际用于夫妻共同生活或者具体说明钱款用途，故，张某某从马畅五间信用社取出的3.8万元应属于夫妻共同财产。从张某某取款时间上看，其于2015年7月5日在马畅五间信用社将3.8万元存款取出，次日，具状向洋县人民法院起诉离婚，张某某的上述行为，属于转移、隐匿夫妻共同财产的行为，根据《最高人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第21条规定，此种情形，分割财产时，张某某应予少分。故，张某某从马畅五间信用社取出的3.8万元，张某某分得1.8万元，李某某分得2万元。
张某某认可其叔父向其偿还1万元借款的事实。李某某认为该笔1万元债权属其个人债权，但未提供相关证据证明其主张，结合款项借出时间与还款时间均发生在婚姻存续期间的事实，故，张某某叔父向张某某偿还的1万元借款属于夫妻共同财产，予以平均分割，即双方各分得5000元。由于李某某并未要求分割该1万元债权的利息，故，本院不予审查。
张某某取得的以上两笔款项共计4.8万元，均属于夫妻共同财产。张某某总共分得2.3万元，李某某总共分得2.5万元。对于李某某的2.5万元，应由张某某予以返还。
综上所述，李某某的上诉请求成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持陕西省洋县人民法院（2017）陕0723民初728号民事判决第一项、第三项；
二、撤销陕西省洋县人民法院（2017）陕0723民初728号民事判决第二项；
三、婚生女李依凡由李某某抚养，婚生子李艺琪由张某某抚养，在李依凡年满十八周岁之前，各自承担抚养费。李依凡年满18周岁之后（即自2024年10月23日起）至李艺琪年满18周岁时止，李某某每月向张某某支付李艺琪抚养费300元。2024年度的抚养费于2024年12月31日前给付，从2025年开始每年度的子女抚养费，李某某应于该年度1月31日前全部履行完毕；
四、夫妻共同财产4.8万元，张某某分得2.3万元，李某某分得2.5万元。限张某某在本判决生效之日起三十日内返还李某某2.5万元。
如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担情况不变。二审案件受理费300元，由李某某、张某某各负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 李 涛
代理审判员 徐晓倩
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 潘鹏云