岫岩满族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0323刑初28号
公诉机关岫岩满族自治县人民检察院。
被告人白汝波，男，汉族，捕前住海城市。
被告人史建全，男，汉族，捕前住海城市。
岫岩满族自治县人民检察院以岫检公诉刑诉（2016）340号起诉书，指控被告人白汝波、史建全犯盗窃罪；被告人白汝波犯贩卖毒品罪，于2016年12月向本院提起公诉，本院于2017年1月3日立案，并依法组成合议庭，于2017年2月17日公开开庭审理了本案。岫岩满族自治县人民检察院指派检察员关丽丽、彭世凯出庭支持公诉，被告人白汝波、史建全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岫岩满族自治县人民检察院起诉指控，2016年5月15日凌晨左右，被告人白汝波、史建全二人从海城市驾车来到岫岩满族自治县偏岭镇伺机盗窃。二被告人来到偏岭镇后，先后将被害人岳某某停放在偏岭镇宏兴街35号路边的皇冠轿车车玻璃砸碎，盗走车内玉兔摆件一个；将被害人杨某某停放在偏岭镇富源街28号楼附近的长城轿车车玻璃砸碎，因车内无财物，遂未盗取财物；将被害人修某某停放在偏岭镇王家堡村自家楼下的白色现代吉普车后车玻璃砸碎，盗走车内的玉石两块（一块已被公安机关找到并返还，另一块未找到）。经岫岩满族自治县价格认证中心鉴定：修某某被盗两块玉石中的河磨玉石价值人民币500元。案发后，2016年6月4日，岫岩满族自治县公安局将被告人史建全传唤到案并刑事拘留。此间，被告人白汝波联系到岫岩镇张某欲打探案情，并许诺给张某冰毒，但遭到张某拒绝，最终，张某与白汝波约定以200元的价格购买5克冰毒，并于2016年6月16日17时进行交易。2016年6月16日16时许，岫岩满族自治县公安局刑警大队民警在海城市卫士北路27号楼对被告人白汝波传唤过程中，当场发现其携带的约10克冰毒（检材）。经鞍山市公安司法鉴定中心鉴定：检材净重9.57克，其中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关在庭审中明确了指控被告人白汝波贩卖毒品的数量为5克。公诉机关为上述指控提供了相应的证据。被告人白汝波、史建全多次盗窃，其行为触犯了《中国人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人白汝波明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中国人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人白汝波一人犯数罪，根据《中国人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应当数罪并罚。被告人白汝波、史建全曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中国人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人白汝波对起诉书指控的犯罪事实和罪名，其中对盗窃的事实部分没有异议，对贩卖毒品的事实有异议，认为其身上毒品不是他本人的，另外有特情引诱。
被告人史建全对起诉书指控的犯罪事实和罪名，没有异议。
盗窃部分犯罪事实：
经审理查明，2016年5月15日凌晨左右，被告人白汝波、史建全二人从海城市驾车来到岫岩满族自治县偏岭镇伺机盗窃。二被告人来到偏岭镇后，先后将被害人岳某某停放在偏岭镇宏兴街35号路边的皇冠轿车车玻璃砸碎，盗走车内玉兔摆件一个；将被害人杨某某停放在偏岭镇富源街28号楼附近的长城轿车车玻璃砸碎，因车内无财物，遂未盗取财物；将被害人修某某停放在偏岭镇王家堡村自家楼下的白色现代吉普车后车玻璃砸碎，盗走车内的玉石两块（一块已被公安机关找到并返还，另一块未找到）。经岫岩满族自治县价格认证中心鉴定：修某某被盗两块玉石中的河磨玉石价值人民币500元。被告人白汝波、史建全到案后如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人白汝波、史建全在开庭审理中无异议，且有被告人白汝波、史建全的供述与辩解，被害人修某某、岳某某、杨某某的陈述，证人谢某的证言，辨认笔录及照片，扣押玉石照片，发还清单，价格鉴定结论书，办案说明，刑事判决书及释放证明，常住人口信息表，案件来源及抓捕经过等证据证实，足以认定。
贩卖毒品部分犯罪事实：
经审理查明，2016年6月4日，岫岩满族自治县公安局将被告人史建全传唤到案并刑事拘留。此间，被告人白汝波联系到岫岩镇张某欲打探案情，并许诺给张某冰毒，但遭到张某拒绝，最终，张某与被告人白汝波约定以200元的价格购买5克冰毒，并于2016年6月16日17时进行交易。2016年6月16日16时许，岫岩满族自治县公安局刑警大队民警在海城市卫士北路27号楼对被告人白汝波传唤过程中，当场发现其携带的约10克冰毒（检材）。经鞍山市公安司法鉴定中心鉴定：检材净重9.57克，其中均检出甲基苯丙胺成分。被告人白汝波贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为5克。
上述事实，经公诉机关提供开庭质证、认证的证据如下：
1、被告人白汝波的供述与辩解。证实：其找张某办事，并许诺给张某送10克冰毒，后告诉张某200元每克冰毒。
2、证人张某的证言。证实：被告人白汝波找其帮忙办事，后被告人白汝波要给其送10克冰毒，其说要5克冰毒，被告人白汝波告诉其每克200元，并约定在岫岩见面的事实。
3、扣押清单。证实：本案扣押了被告人白汝波的手机及10克冰毒的事实。
4、照片。证实：张某与被告人白汝波手机短信联系买冰毒的细节及被告人白汝波被当场抓获时身上搜到的毒品照片。
5、检验报告。证实：在被告人白汝波处扣押的白色晶体检测出甲基苯丙胺成分，净重9.57克。
6、办案说明。证实：被告人白汝波手机电话本中存的张姐为张某；在给被告人白汝波制作讯问笔录时间书写错误，正确时间为2016年6月16日23时30分至2016年6月17日1时20分；办案人员在传唤白汝波时，被告人白汝波对办案人员使用催泪喷剂，并将一红色物品扔到楼道内，事后，办案人员找到红色物品为长白山红色烟盒，烟盒内发现冰毒，烟盒及被告人白汝波手机上的指纹已经被破坏；被告人白汝波供述冰毒来自白某，现无法查实。
7、刑事判决书。证实：被告人白汝波于2014年12月12日被海城市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金6000元。
本院认为，被告人白汝波、史建全多次盗窃他人财物，其行为构成盗窃罪，系共同犯罪。被告人白汝波贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人白汝波、史建全曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人白汝波、史建全到案后对盗窃的犯罪事实如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人白汝波、史建全第二起盗窃犯罪事实已经着手实行犯罪，因意志以外原因而未得逞，是犯罪未遂，依法从轻处罚。被告人白汝波、史建全案发后被动退还部分赃物，依法从轻处罚。被告人白汝波辩称其身上毒品不是其所有，因公诉机关提供的证据足以证实其贩卖毒品的犯罪事实，故对其辩解不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第三百四十七条第四款，第六十一条，第六十五条，第六十九条第一款，第六十七条第三款，第二十三条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人白汝波犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元；被告人白汝波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金1.2万元，于判决生效后三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月17日起至2018年6月16日止。）
被告人史建全犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元，于判决生效后三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月7日起至2017年5月5日止。扣除先行羁押31天。）
二、责令被告人白汝波、史建全退赔被害人岳某某、杨某某、修某某赃款、赃物。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省鞍山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 吴 倩
代理审判员 李瀚飞
代理审判员 姜赫贺
二〇一七年三月二十一日
书 记 员 佟玉杰