山东省胶州市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁0281行初4号
原告胶州市泰和饮食有限公司，住所地胶州市兰州西路23号。
法定代表人高祀荣，经理。
委托代理人郝正磊，山东郝正磊律师事务所律师。
被告胶州市人力资源和社会保障局，住所地胶州市北京路2号。
法定代表人张险峰，局长。
委托代理人李臻，男，系该单位工作人员。
第三人张蓉，女，汉族，现住胶州市。
原告胶州市泰和饮食有限公司诉被告胶州市人力资源和社会保障局、第三人张蓉认为违法要求履行义务一案，本院于2016年8月31日作出（2016）鲁0281行初47号行政判决书，胶州市泰和饮食有限公司不服该判决，向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。该院于2016年11月28日作出（2016）鲁02行终706号行政裁定撤销（2016）鲁0281行初47号行政判决，发回本院重新审理。本院受理后，依法另行组成合议庭，于2017年3月10日公开开庭进行了审理。原告委托代理人郝正磊，被告的委托代理人李臻，第三人张蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告胶州市人力资源和社会保障局于2014年5月13日作出胶人社监令字[2014]第085-11号《劳动保障监察责令改正指令书》，责令原告为第三人缴纳2000年4月至2013年10月的社会保险费。原告不服，向胶州市人民政府提起行政复议，2014年6月30日，胶州市人民政府作出胶政复决字[2014]第31号《行政复议决定书》维持了被告作出的胶人社监令字[2014]第085-11号《劳动保障监察责令改正指令书》。2015年8月10日，被告作出胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》，决定责令原告为第三人缴纳2000年4月至2013年10月的社会保险费。
原告诉称，原告于2015年9月14日从报纸上看到被告刊登的编号为：胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》后，对该决定书所涉及的人员张蓉与原告的劳动关系、劳动保险费缴纳情况进行了逐一核实后发现：一、1999年12月8日原告改制时，张蓉已经不在原告改制前单位上班，在多次通知无果的情况下，原告于2001年2月28日在报纸上刊登“公告”，要求其在公告刊登30日内到原告处办理劳动合同手续，逾期依法办理。公告期满后，第三人张蓉未到原告处办理手续，也没有向原告提出任何意见，于是原告于2001年4月正式与其解除合同，并制作《合同制职工解除劳动合同报告书》，报主管部门备案，履行法定程序后与其解除了劳动合同。据此原告依法已不再有被告决定书中所确定的为第三人缴纳劳动保险费的义务。二、被告作出的《劳动保障监察行政处理决定书》，认定原告违反了《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，显属适用法律不当。第一，该条规定用人单位与劳动者，必须依法参加社会保险，该义务是劳动者和企业共同的义务；第二，对原告而言是依法缴纳，并非无条件缴纳，只有第三人符合法定条件，原告才有缴纳的义务，而本案中，第三人显然不具有原告应当为其缴纳社会保险费的条件，在2001年4月原告就依法与其解除了劳动合同，此后双方既没有建立新的劳动关系、又没有其在原告处的劳动事实，那么原告就没有依法为其支付劳动报酬的义务，况且本案所争议的是社会保险费缴纳事宜。根据《中华人民共和国宪法》第六条规定，社会主义公有制是消灭人剥削人的制度，实行各尽所能，按劳分配的原则，也就是说第三人具有法律所规定的劳动能力的情况下，不参加劳动，就不应该获得包括缴纳社会保险在内的劳动报酬。三、根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条规定：违法行为在二年内未被发现的，不再处罚。该决定中即使按照被告所认定的“事实”也早已超过二年期限。针对上述情况，原告及时向被告书面提出，并提交了相应证据，但被告置上述事实于不顾，依然坚持自己的决定。为维护原告的合法权益，现依据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条、第七十条之规定，提起行政诉讼，请求依法撤销胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》。
原告向本院提交的证据：合同制职工解除合同报告书一份，证明于2001年4月1日，原告已经同第三人解除了劳动合同关系，该报告书已经向当时原告的上级主管部门胶州市商业总公司备案。
被告辩称，一、根据胶州市商业国有资产经营总公司出具的改制时人员名单，可以证明胶州市泰和饮食有限公司与第三人张蓉存在劳动关系。用人单位对职工负有管理义务，职工长期不上班用人单位应当通知职工上班，如果职工不上班，用人单位可以解除与职工的劳动合同。本案中，胶州市泰和饮食有限公司一直未与第三人张蓉解除劳动合同，应视为双方劳动关系一直存续。二、根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第六十条、《社会保险费征缴暂行条例》第四条的规定，用人单位应当按时足额缴纳社会保险费。本案中，胶州市泰和饮食有限公司未为职工缴纳劳动关系存续期间的社会保险费，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第八十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，依法责令用人单位进行整改。三、根据胶州市信访局和胶州市商业国有资产经营总公司出具的胶州市泰和饮食有限公司职工上访记录，可以确认职工一直在维护自己的合法权益，时效应当中断计算。根据《劳动保障监察条例》第二十条：“违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限，自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算；违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日起计算。”的规定，本案中胶州市泰和饮食有限公司未为职工缴纳社会保险费的行为应为连续或者继续状态，因此期限应自行为终了之日起计算。
综上所述，被告认定事实清楚、证据充分，适用法律正确，作出劳动保障监察行政处理决定书是正确的，请求法院依法维持。
被告在法定期限内向本院提交的证据：证据1、劳动保障监察立案审批表，证明被告行政执法程序合法。证据2、投诉登记表，证明第三人向被告进行投诉。证据3、第三人身份证复印件，证明第三人的基本情况。证据4、劳动保障监察调查询问通知书，证据5、送达回证，证据4-5证明被告行政执法程序合法。证据6、营业执照复印件，证据7、法定代表人身份证明书，证据8、委托书，证据6-8证明原告的基本情况和委托情况。证据9、劳动保障监察询问笔录，证明第三人与原告之间存在劳动关系；原告未为第三人缴纳社会保险费；被告行政执法程序合法。证据10、情况说明，证明第三人投诉未超出法定期限。证据11、租赁合同，证据12、劳动合同，证据13、收款收据，证据14、谈话记录，证据15、胶州市商业宾馆1999年12月改制为胶州市泰和饮食有限公司时人员名单，证据16、原告提交的材料：关于上缴养老保险金合同书，证据11-16证明第三人与原告之间存在劳动关系。证据17、劳动保障监察案件处理中止、恢复申请书，证据18、劳动保障监察案件责令改正指令书审批表，证据19、劳动保障监察责令改正指令书及送达回证，证据17-19证明被告行政执法程序合法。证据20、胶州市人民政府行政复议决定书。证明被告认定事实清楚。证据21、社会保险费补缴测算明细表。证明原告欠缴第三人的社会保险费数额。证据22、劳动保障监察案件处理报批表，证据23、劳动保障监察行政处理事先告知书，证据24、劳动保障监察行政处理决定书，证据22-24证明：被告行政执法程序合法。证据25、被告作出的胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》所依据的法律条文。
第三人述称，1998年原告把商场包出去了，让第三人停薪留职，2000年后，原告把商场收回，让第三人在家等着，说是给其安排工作，第三人等了一年之后去找原告，原告继续让其办停薪留职，第三人不同意，因为停薪留职期间是自己补交的保险，所以当时想把劳动合同拿走，到别处上班，可原告就是不给，第三人找律师去也没有结果，导致现在合同以及劳动关系还在商业局（现商业总公司）那里。再后来由于原告和其他公司发生纠纷，上访的时候原告都通知第三人去青岛、济南上访，如果说第三人不是他的职工，怎么可能叫第三人去上访。另外，如果解除合同了，原告也该书面通知第三人，需要第三人本人签字，可连个电话通知都没接到。
第三人未提交证据。
原告对被告提交的证据1-8原告的基本情况没有异议；对证据9张蓉和高祀霞（原告的授权代理人）询问笔录本身没有异议，但是对证明此间原告一直与第三人之间存在劳动关系有异议；对证据10证据本身真实性没有异议，但是对其内容有异议，内容与实际不符，该证据中证明部分职工于1997年9月8日开始上访，商业系统几百名职工，究竟是那一部分从97年开始上访，这一笼统的表述根本不能证明被告就第三人所作出的处理决定书没有超过法定的时效；对证据11租赁合同，该合同约定，自1998年7月1日至2000年6月30日止，此间的社会保险费用应当由第三人自行缴纳，恰恰证实了此间原告依法不具有为第三人缴纳社会保险的义务；对证据12原告与第三人所签订的劳动合同并且经被告见证，该合同截止日期为2002年11月1日止，合同到期后原告与第三人之间未再签订新的劳动合同，并不违反法律规定，此后的社会保险费用，原告同样依法不具有为第三人缴纳的义务；对证据13柜台租赁费，第三人与原告之间有租赁合同，缴纳租赁费应该的；对证据14的内容原告认为是真实的，比如对第三人询问笔录的第四行，“劳动合同与单位签订的2002年11月，劳动合同到期后一直到现在也没有再到单位上班”；对证据15在改制之初，第三人的确在改制企业的名单之中，但是其并未到改制之后的企业上班，也就是说在名单之中并不必然推定原告就应当按照被告所作出的处理决定书为其缴纳保险费；对证据16，第三人自2001年5月28日，尽管第三人与案外人张志宏签订了关于上缴养老保险金合同书，从侧面说明了此间（2002年之前）原告并未无故不为第三人缴纳社会保险费，而是根据当时第三人与原告之间的租赁合同以及其他承包体的协议，由第三人和承包体来缴纳；对证据20有异议，这个复议决定书所针对的是此次处理决定书的上一个程序，一个责令改正的通知书，尽管人民政府予以维持，但是被告所作该指令的形式及内容明显违反法律规定。对其他证据无异议。
第三人对被告提交的证据无异议。
被告对原告提交的证据认为其真实性无法确定，第一，该解除劳动合同报告书，原告在行政调查过程中并未向我局提交，应当承担举证不能的后果。第二，根据我局对原告授权代理人高祀霞的笔录，可以看出在调查阶段原告承认未与第三人办理解除劳动合同手续。第三，根据关于上缴养老保险金合同书可以看出，2001年5月28日张蓉还属于原告处职工，该合同书属于内部协议，不能免除原告缴纳社会保险费的义务。另外，原告提交该证据时说该证据已在商业总公司备案，我们认为原告应该提供证据证明这个事实。
第三人对原告提交的证据不认可，解除劳动合同报告书没有我的签字，我们2002年又去找公司，公司闭门不见，我们要求去工作，如果2001年解除了合同，我们怎么可能再去工作，就因为劳动关系一直在商业总公司，导致我们没办法去别的地方工作。
经审理查明，1999年12月，胶州市商业宾馆改制为胶州市泰和饮食有限公司，第三人张蓉属于原告职工。2001年4月1日，原告出具合同制职工解除劳动合同报告书一份，载明解除与第三人的劳动合同，并称已报上级主管部门备案。2013年10月15日，被告对原告涉嫌不依法参加各项社会保险进行立案调查，2013年10月16日被告对原告出具了劳动保障监察调查询问通知书，并依职权制作了劳动保障监察询问笔录，其中，原告当时的委托代理人原告劳资负责人高祀霞称2001年1月第三人张蓉再未到原告处上班，也未办理解除劳动合同手续。被告认为原告与第三人劳动关系自1999年12月即原告改制成立之日至今存续，被告于2014年5月13日，作出胶人社监令字[2014]第085-11号《劳动保障监察责令改正指令书》，责令原告为第三人缴纳2000年4月至2013年10月的社会保险费。原告认为第三人没有在原告处劳动的事实，原告依法没有为第三人支付社会保险费的义务，因此，向胶州市人民政府提起行政复议，2014年6月30日，胶州市人民政府作出胶政复决字[2014]第31号《行政复议决定书》维持了被告作出的胶人社监令字[2014]第085-11号《劳动保障监察责令改正指令书》。2015年8月10日，被告作出胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》，决定原告为第三人缴纳2000年4月至2013年10月的社会保险费。原告不服，遂向本院提起行政诉讼，本院于2016年3月10日依法受理该案，并于2016年8月31日作出（2016）鲁0281行初47号行政判决书，驳回了原告的诉讼请求，胶州市泰和饮食有限公司不服该判决，向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。该院于2016年11月28日作出（2016）鲁02行终706号行政裁定撤销（2016）鲁0281行初47号行政判决，发回本院重新审理。
本院认为，本案的争议焦点有三：一、原告与第三人是否存在劳动关系及劳动关系的存续时间；二、涉案处理决定中涉及的限期缴纳社会保险费应当为单位应缴部分还是单位与个人应缴部分之和；三、第三人投诉是否已超过法定查处时间。
关于焦点一，原告与第三人存在劳动关系的开始时间即1999年12月原告改制成立之日，各方对此均无异议，本院予以确认。因劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系，本案中，在第三人没有去原告处上班工作的前提下如何认定该劳动关系的终止时间，原、被告存有争议，在原告提供了合同制职工解除劳动合同报告书且第三人没有去原告处上班的情形下，被告仍认为原告与第三人之间劳动关系存续至2013年10月第三人到被告处投诉之日且至今存续，事实不清，依据不足，本院不予认可。故此，被告责令原告为第三人缴纳2000年4月至2013年10月的社会保险费，事实不清，证据不足，本院不予支持。
对焦点一双方劳动关系起止时间的确认，是审查焦点二保险费缴纳的前提。根据《劳动保障监察条例》第二十条规定，“违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现，也未被举报、投诉的，劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限，自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算；违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的，自行为终了之日计算。”关于焦点三第三人投诉原告未为其缴纳社会保险费的违法行为是否已超过2年的查处期限，也必须首先确定第三人与被告之间劳动关系的终止时间。而被告对焦点一劳动关系终止时间的事实部分尚未查清，故本院对焦点二、三不予分析认定。
综上，被告作出的胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》，事实不清，主要证据不足。原告请求撤销被告作出的胶人社监理字[2015]第039-11号《劳动保障监察行政处理决定书》的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、撤销被告胶州市人力资源和社会保障局作出的《劳动保障监察行政处理决定书》（胶人社监理字[2015]第039-11号）。
二、被告胶州市人力资源和社会保障局在本判决生效之日起60日内重新作出行政行为。
本案诉讼费50元，由被告胶州市人力资源和社会保障局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 管德志
审 判 员 梁 岩
人民陪审员 刘 霖
二〇一七年五月三十一日
书 记 员 赵 迪