广西壮族自治区平果县人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1023民初2234号广西壮族自治区平果县人民法院民事判决书（2016）桂1023民初2234号原告（反诉被告）：广西鼎桂铝业有限公司，住所地广西田阳县新山铝工业园区。法定代表人：唐剑，经理。委托诉讼代理人：梁伟，广西东晖律师事务所律师。被告：王磊，男，1984年12月28日出生，汉族，个体户，户籍所在地贵州省贵阳市云岩区，现住广西平果县。被告：陈天锐，男，1984年10月1日出生，汉族，个体户，住广东省罗定市。被告（反诉原告）：广西平果平材铝业有限公司，住所地广西平果县马头镇教育路万冠新天地3栋1层16号。法定代表人：王磊，经理。委托诉讼代理人：黄翔宇，广西中名律师事务所平果分所律师。委托诉讼代理人：韦琦，广西中名律师事务所平果分所实习律师。原告（反诉被告）广西鼎桂铝业有限公司（以下简称“鼎桂公司”）与被告王磊、陈天锐、广西平果平材铝业有限公司（反诉原告，以下简称“平材公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年10月10日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2016年11月16日第一次开庭审理。后因本案案情较为复杂，不宜适用简易程序审理，本院依法裁定将本案转为普通程序，并于2016年12月29日第二次公开开庭进行审理。原告鼎桂公司的委托诉讼代理人梁伟、被告王磊、被告平材公司的委托诉讼代理人黄翔宇、韦琦到庭参加诉讼，被告陈天锐经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鼎桂公司向本院提出诉讼请求：判令三被告共同向原告给付货款206273元。事实和理由：2015年9月6日，原告与被告王磊、陈天锐签订一份《鼎桂铝材购销合同》，约定：乙方（被告王磊、陈天锐）向甲方（原告）购买“鼎桂”牌铝合金型材；铝锭棒价（元/吨）按南储最高价，加工费（元/吨）电泳4100元/吨、氧化4000元/吨，其他双方商定。供货单价在本合同期限内，以乙方正式下单并定金到甲方帐当天的“南储最高价”含票A00铝锭（棒）最高价+加工费进行计价；双方确认订单后，乙方按总货款30%支付甲方定金，甲方即确定生产，提货时乙方支付本批货款的2/3，甲方出货。在提下一批铝材时，乙方要付清上一批订单欠下的1/3货款；包装方式为贴膜、收缩膜包装等等。合同签订后，被告于2009年9月6日下订单订购第一批铝型材，第一批实际供货4.053吨，15880元/吨，总货款64362元；2015年10月13日被告订购第二批铝型材，实际供货9.682吨，按15690元/吨计，总货款151911元；同时，原告还为被告垫款购买保护膜2万元。至今，被告只给原告支付货款30000元，尚欠206273元（64362元+151911元+20000元-30000元）不予给付，原告多次催款，被告以各种理由推诿。被告广西平果平材铝业有限公司由被告王磊、陈天锐共同出资，于2015年9月14日成立。而公司成立之前之后，被告王磊、陈天锐均以该公司之名与原告洽谈业务，出具加工制作铝型材的委托书、订购产品等，对外从事交易活动。原告认为，《鼎桂铝材购销合同》虽以被告王磊、陈天锐之名签订，但在实际交易中均以被告广西平果平材铝业有限公司实施，故被告广西平果平材铝业有限公司和王磊、陈天锐应共同给付原告货款。原告为其主张向本院提交证据：1、《鼎桂铝材购销合同》；2、授权书；3、企业信息查询表；4、客户订单；5、发货明细；6、转账凭证。被告平材公司答辩称：被答辩人在本诉中诉称的2015年9月6日答辩人下单订购的第一批铝型材，实际没有完成交易，即被答辩人根本没有按订单送货给答辩人。被告平材公司为其辩解向本庭提交的证据有（证据编号顺延）：7、客户订单；8、退换货协议书；9、收据、电脑转账查询单、转账回单等；10、王磊和唐剑的微信聊天记录。被告王磊辩称：1、原告的诉请平材公司不是陈天锐和我成立的，是我和陈慧珍一起出资成立的；2、2015年10月8日我公司就和原告下一次单，不是两次，该次订单有供货；3、原告的财务管理混乱，我们总计给他们支付了12万元。被告王磊为其辩解未向本庭提交任何证据。被告陈天锐未答辩未向本庭提交任何证据。被告（反诉原告）平材公司提出反诉请求：1、判令反诉被告支付给反诉原告逾期交货违约金18228元；2、判令反诉被告赔偿给反诉原告因货物质量问题造成的损失48450元。事实和理由：被答辩人所诉称的第二批订单，反诉原告是在2015年10月8日就向反诉被告下了订单，按照双方合同第四条约定应在30日内即2015年11月8日前交货，但反诉被告直至2015年11月20日才交货给反诉原告，逾期了12天，根据合同第八条第4款约定逾期交货的每天按1%的货款总额（当单货款）支付给守约方作为违约金。另外在上述第二批订单交货中，有5吨货物存在质量问题，反诉原告经过被反诉被告同意，将有质量问题的货物当做废品处理（按照6元/公斤处理），为此造成反诉原告损失：5000KG×（进货价15.69元/KG-处理价6元/KG）=48450元。反诉原告平材公司未就其主张向本庭提交证据。反诉被告鼎桂公司答辩称：1、被答辩人提出反诉的程序不合法。本诉中，王磊、陈天锐、广西平果平材铝业有限公司系共同被告，答辩人诉请三人共同承担给付货款的责任。而现在只有答辩人广西平果平材铝业有限公司提出反诉，于本诉的诉讼主体不符。2、被答辩人诉请答辩人支付逾期交货违约金18228元没有事实根据。《鼎桂铝材订购合同》第四条约定“出货时间按照定金到账无模具30日内交货，有模具20日内交货。”合同实际履行过程中，被答辩人没有按约定交付模具费、定金，交货期限无从谈起，故其诉请答辩人违约没有事实根据。3、被答辩人诉请答辩人赔偿其所谓的质量问题造成损失48450元也是没有事实依据。在订单及发货明细中，双方已经对产品的颜色等作出约定，被答辩人签字确认。《鼎桂铝材购销合同》第三条规定，“由乙方（即被答辩人）派在甲方（答辩人）人员验货合格后再甲方厂内交货”，第九条第二款规定“货到乙方后立即检验，如发现问题应及时通知甲方，甲方应在接到通知后48小时内予以核实、确认，并视情节双方协商处理。发货后120天内未提出异议，则视为乙方默认产品合格。”据此，被答辩人在厂内接收货物时无异议，在规定的异议期限内亦不提出任何异议。直到2016年4月答辩人催收货款时，被答辩人才称所供的铝型材在颜色上存在问题，拒绝支付货款，引发纠纷。基于以上事实，答辩人提供的产品质量合格，被答辩人诉称质量不合格并造成损失无事实依据。综上，被答辩人提起反诉程序不合法，其诉讼请求没有事实依据，故请求法院驳回其起诉。反诉被告鼎桂公司未就其辩解向本院提交证据。本院结合原告的举证和被告质证，对有关证据分析和确认如下：被告陈天锐经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。对各方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对各方提出异议的证据，因各自无相反的证据予以否定，且该证据与双方诉辩的事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。综合全案证据及庭审笔录，本院确认如下法律事实：被告王磊、陈天锐合伙从事铝材销售。2015年9月6日，鼎桂公司（甲方）与王磊、陈天锐（乙方）签订一份《鼎桂铝材购销合同》，约定由甲方为乙方提供铝合金型材产品：一、产品内容：1、产品名称：“鼎桂”牌铝合金型材，或乙方自主品牌的铝合金型材；2、表面处理要求：电泳，氧化，喷涂（其他）；3、规格型号：以甲乙双方确认的每批签单为准；4、本合同以人民币为结算单位；二、产品价格及开模费：1）类别单价：铝锭棒价均按南储最高价，电泳4100元/吨（不含票），氧化4000元/吨（不含票），其他由双方商定；2）模具费由双方商定；三、交货方式：由乙方派在甲方人员验货合格后再甲方厂内交货，装车费由甲方负责，运输工具和费用由乙方负责；四、交货日期：乙方下单，甲方不得无故拒接，乙方下单后，甲方需在一日内答复确认，订单即生效出货时间按照定金到账日无模具30日内交货，有模具20日内交货；六、包装方式：贴膜、收缩膜包装；七、付款、结算方式：1、双方确认订单后，乙方按总货款30%支付甲方定金，甲方即确定生产，提货时乙方支付本批货款的2/3，甲方出货。余下1/3货款由（在本公司内的田阳县裕升门窗系统有限公司）陆颖作担保。在提下一批铝材时，乙方要付清上一批订单欠下1/3货款。（只限10个客户之内每一个新客户的第一车货），新客户从提货日起90天内该客户没有下订单的5个工作日内结算上次所欠1/3货款结清，逾期则按银行同期借贷利息付给甲方。2、乙方将所需货物之货款交至甲方指定收款人名必须是“广西鼎桂铝业有限公司”的账号并由公司出具签章凭据，一律不收现金，否则视同乙方未付货款。（开户行：田阳工行、户名：广西鼎桂铝业有限公司、账号：21×××67；开户行：广西田阳县头塘镇农村信用社、户名：农桂照、账号：62×××67；开户行：建设银行田东县支行、户名：唐剑、账号：62×××13）八、订货规定：1、乙方向甲方承诺合同期一年内销售1000吨以上的订单量。2、双方签字确认样品和图纸后，甲方按双方签单内容数量安排生产，如有异议（如颜色、编号、数量等），则以双方签名确认（可以为传真件、复印件等）的书面采购单为准。3、生产途中或生产完毕后，乙方提出修改或取消订单数量，应及时告知甲方，但甲方已经生产产品的，乙方按订货时的供货价格结算并向甲方支付货款。从而造成甲方的经济损失则由乙方全部负责。4、甲方已按订单内容数量生产完毕，即通知给乙方，因乙方各种原因超过15天不提货，甲方有权将乙方所订的产品回炉处理，乙方必须按合同支付甲方的加工费和实际回炉费以及4%的损耗费，甲方若逾期交货每天则按1%的货款总额（当单货款）支付给守约方作为违约金；九、质量要求及技术标准：1、甲方仅对按GB5237.1-2008标准及双方确认的产品图纸标注的质量要求范围负责，超出以上的质量要求甲方不负责。2、货到乙方后立即检验，如发现质量问题应及时通知甲方，甲方应在接到通知后48小时内予以核实、确认，并视情节双方协商处理，发货后120天内未提出异议，则视为乙方默认产品合格。3、确属质量问题，双方又协商不成的可通过权威质检部门现场确认。4、乙方在运输、卸货、加工过程中造成质量问题的乙方自行承担；十、违约责任：1、如乙方未按合同逾期付款，甲方有权停止供货给乙方，并追究经济损失（包括利息）即法律责任的权利；2、在乙方未付清货款之前，货物及其衍生产品的所有权属甲方，甲方有权利到乙方公司追索货物及相关产品；3、乙方经营发生倒闭、破产时，乙方同意甲方有第一优先处置乙方有形资产如物业、厂房、设备的权利；乙方法人代表和股东的私人财产甲方有权进行抵扣作货款处理。4、甲方：如出现质量问题，甲方要承担包括来回运费，更换费用包括人工等，还需在20日内补货回给客户，消除对乙方的负面影响。5、甲方在合同期内不得终止和乙方的供货关系，甲方单方面终止合约或者停止供货，则按照乙方的实际损失赔偿乙方。6、乙方在合同期内不得终止和甲方的供销关系，乙方单方面终止合同或者停止供销关系，则按照甲方的实际损失赔偿甲方。十二、合同期限及终止处理：本合同有效期自双方签订盖章之日起壹年内有效，合同期满，甲乙如继续合作，提出书面协议后本合同自动延期壹年，双方若无意继续合作，甲乙双方需提前90日向对方提出书面通知，乙方在通知期满后10日个工作日内和甲方结清剩余货款。各方还就其他的权利义务进行了约定。合同签订后，被告王磊、陈天锐以被告广西鼎桂铝业有限公司的名义分别于2015年9月6日、2015年11月17日向原告订购两批货物，其中2015年9月6日订单供货4.053吨，15880元/吨，货款64362元；2015年11月17日订单供货9.682吨，15690元/吨，货款151911元。被告收货后，案外人张敏（被告王磊妻子）于2015年9月28日向原告（开户行：中国工商银行，收款人：农桂照，收款账号：62×××67）汇款30000元；被告平材公司于2015年10月13日以现金方式向原告支付订金40000元；被告陈天锐于2015年11月24日向原告（开户行：中国农业银行，收款人：农桂照，收款账号：62×××74）汇款50000元。因剩余款项未予结清，双方产生纠纷，原告遂诉至法院。另外，广西平果平材铝业有限公司成立于2015年9月14日，经营范围是建筑铝型材、工业铝型材、铝制品购销，有两个自然人股东，分别为王磊、陈慧珍，法定代表人是王磊。本院认为，本案的争议焦点是：一、被告王磊、陈天锐以及平材公司是何种关系；二、被告应支付多少货款给原告；三、反诉原告（本诉被告）平材公司要求反诉被告（本诉原告）支付逾期交货违约金18228元及赔偿金48450元是否应予支持。关于焦点一。在庭审中，被告王磊述称其与陈天锐二人合伙做生意，共同签订本案的《鼎桂铝材购销合同》，平材公司系自然人股东王磊与陈慧珍共同出资设立，陈天锐并非平材公司股东，其与平材公司无任何关联，被告平材公司对此无异议。综合庭审中被告王磊及平材公司的陈述，被告王磊与被告陈天锐系合伙关系属于被告王磊自认的事实，故本院予以采信。案涉《鼎桂铝材购销合同》系原告与被告王磊、陈天锐签订，平材公司并非合同相对人。关于焦点二。被告王磊、陈天锐分别于2015年9月6日、2015年11月17日向原告订购两批货物价值216273元，有原告提供的《广西鼎桂铝业有限公司客户订单》及《广西平果平材铝业有限公司发货明细》相互佐证，足以认定，扣除已支付的120000元（30000元+40000元+50000元），现尚欠96273元。债务应当清偿，现原告要求由被告王磊、陈天锐共同偿还拖欠的货款，本院予以支持。关于原告主张的20000元保护膜费用的问题，因合同已约定产品的包装方式为贴膜、收缩膜包装，且合同未就产品包装的费用另外约定，原告亦未举证证明买卖双方对产品包装的费用有补充约定，故应视为原告所出售的产品已包含有包装的费用，对原告的该项主张，本院不予采信。关于焦点三。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。案涉《鼎桂铝材购销合同》的相对人系原告及被告王磊、陈天锐，被告平材公司并非合同相对人，根据合同相对性，被告平材公司并非本案适格的反诉原告，故对平材公司的反诉主张，本院不予支持。（提起反诉的条件）综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十一条、第一百三十条、第一百五十五条、《中华人民共和国产品质量法》第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告王磊、陈天锐支付货款96273元给原告广西鼎桂铝业有限公司。二、回原告广西鼎桂铝业有限公司的其他诉讼请求。三、三、驳回被告（反诉原告）广西平果平材铝业有限公司的反诉请求。上述义务，义务人应于本案判决生效之日起10日内履行完毕，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费630元，反诉费50元，由原告鼎桂公司负担630元，被告蒋建辉负担50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项——法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  卢艳妮代理审判员  马海棠人民陪审员  黄文喜二〇一七年四月××日书 记 员  玉荣东