湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终1277号
上诉人（原审被告）：岳阳县筻口镇中心卫生院，住所地湖南省岳阳县筻口镇，组织机构代码44619722-3。
法定代表人：许爱林，院长。
委托诉讼代理人：黄亮星，湖南微水律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵金枚，女，1970年9月10日出生，汉族，住湖南省岳阳县，
委托诉讼代理人：何海军，湖南君煌律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴威，湖南君煌律师事务所实习律师。
上诉人岳阳县筻口镇中心卫生院（以下简称筻口卫生院）因与被上诉人赵金枚医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省岳阳县人民法院（2015）岳民初字第475号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月3日立案后，依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人筻口卫生院的委托诉讼代理人黄亮星，被上诉人赵金枚的委托诉讼代理人何海军、吴威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
筻口卫生院上诉请求：请求二审法院撤销原判，调解结案或依法改判。事实和理由：一审判决认定受害人的损失错误，在现有证据不变的基础上，上诉人应承担的损失多计算了48061.55元。1、赵金枚因原发性出血热疾病进行治疗，其用去的医疗费中有81844元已通过农村合作做医疗报销，一审法院未将该部分费用剔除错误。2、赵金枚为农村户籍，其住所地也非城镇规划区，故原审判决按城镇居民标准计算其残疾赔偿金、被抚养人生活费没有事实依据，导致残疾赔偿金多计算了66040元、被抚养人生活费多计算了4654.5元。3、赵金枚为九级伤残，上诉人仅负30%的责任，只应承担精神损害抚慰金3000元，一审判决多认定了2000元。4、出院病历中无加强营养的建议，一审判决认定营养费1000元无依据。5、赵金枚的伤残等级不实，其一审委托诉讼代理人阮景文系作出鉴定结论的司法鉴定机构的负责人，故该鉴定结论的真实性、合法性值得怀疑，不得作为证据使用。上诉人在二审申请对赵金枚的伤情重新鉴定，请予准许。
赵金枚辩称，答辩人实际支出的医疗费用为151380元，上诉人仅承担30%的责任，答辩人报销的部分费用与上诉人没有任何关联。答辩人在筻口镇集镇开家电超市已逾十余年，经常居住地为城镇，故应当按城镇居民标准计算残疾赔偿金、被抚养人生活费。上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
赵金枚向一审法院起诉请求：由筻口卫生院赔偿其损失共计239388元，并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年1月12日，赵金枚因鼻塞、反复发热至筻口卫生院住院治疗，入院诊断急性上呼吸道感染、出血热？支气管炎，住院治疗两天后转入岳阳市一人民医院，该院诊断为流行性出血热、感染性休克、急性肾功能衰竭、血小板减少、电解质紊乱。赵金枚在岳阳市一人民医院住院治疗34天后出院，2015年4月16日，经岳阳市金盾司法鉴定所鉴定，认定赵金枚的伤情参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，构成九级伤残，预计后段医疗费2000元，自受伤之日起全休300天。在一审诉讼过程中，经一审法院委托，岳阳市巴陵司法鉴定中心出具鉴定意见，认定筻口卫生院在治疗过程中存在一定的不足，其过错在赵金枚的肾功能损害后果中参与度为30%，赵金枚自身疾病参与度70%。赵金枚的损失经一审法院审核后确认为：1、前期医药费118892.27元+21580.06元；2、后续治疗费2000元；3、住院伙食补助费1080元（60元/天×36天）；4、营养费1000元；5、护理费3870元（39237元/年÷365天×36天）；6、交通费360元；7、残疾赔偿金106280元（26570元×20年×20%）；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费8000元；10、误工费9997元（39237元/年÷365天×93天）；11、被抚养人生活费13378元（9025元×7年×20%÷3人+18335元/年×5年×20%÷2人）。已上损失共计291437.33元。一审法院认为：医务人员或医疗机构因工作上的过失或治疗上的不足，造成损害后果的发生，属于法律关系上的过错行为。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗过程中受到损害，医疗机构及医方人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”根据巴陵司法鉴定中心出具的鉴定意见，赵金枚肾功能受到损害的主要原因为其自身疾病，因此其自身应承担主要责任。根据已经查明的事实，酌定筻口卫生院对赵金枚的损失承担30%的赔偿责任，赵金枚自行承担70%的责任。赵金枚的损失除精神损害抚慰金5000元外，其余损失还有286437.33元，由筻口卫生院赔偿30%，即赔偿85931.2元。判决：限筻口卫生院于判决生效之日起十日内赔偿赵金枚损失90931.2元（含精神损害抚慰金5000元）。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4891元，由赵金枚负担3423.7元，筻口卫生院负担1467.3元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。因赵金枚对筻口卫生院提交的证据的真实性无异议，本院予以确认。
根据筻口卫生院的申请，本院依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心对赵金枚的伤残等级进行重新鉴定。2017年8月22日，该鉴定中心出具司法鉴定意见，认定赵金枚的伤情参照《人体损伤致残程度分级》相关规定不构成伤残等级。筻口卫生院对该鉴定意见无异议；赵金枚认为该鉴定意见不能采信，因本案医疗纠纷发生时间为2015年1月12日，一审法院立案的时间也为2015年4月24日，而《人体损伤致残程度分级》标准适用的时间为2017年1月1日，故湖南省人民医院司法鉴定中心定残时参照的标准有误，不能作为认定伤残等级的依据。本院就伤残等级的参照标准问题致函湖南省人民医院司法鉴定中心，该中心回函明确称：赵金枚急性肾功能损害经临床保守治疗后，目前肾功能稳定并各项指标正常，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》相关规定，未达道路交通事故伤残等级。本院经审查后对该司法鉴定意见予以采信，并认定赵金枚未构成伤残。本院二审查明的其他事实与一审查明的一致。
本院认为,因二审已经认定赵金枚未构成伤残，其残疾赔偿金、被抚养人生活费均不应支持，故筻口卫生院关于残疾赔偿金、被抚养人生活费的计算标准错误的上诉请求实际已得到支持。关于医疗费用，因筻口卫生院仅承担30%的赔偿责任，绝大部分医疗费用均由赵金枚自行承担，通过农村合作医疗报销的费用远远不能抵扣赵金枚的损失，且该报销费用系对参保人员的一种社会保障，不能免除侵权人的责任，故筻口卫生院认为应将报销的医疗费先行抵扣后，剩余医疗费再按责任比例承担的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于营养费，赵金枚在筻口卫生院治疗后引发肾功能衰竭，并在岳阳市一人民医院住院治疗34天，期间必然有补充营养进行调理的需要，原审法院根据实际情况酌情支持营养费1000元并无不当。关于精神损害抚慰金，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”本案中，筻口卫生院的不当治疗行为给赵金枚造成感染性休克、急性肾功能衰竭等，虽经治疗目前肾功能稳定，但对其造成的精神损害是不可逆转的，原审法院根据其过错程度及本案的具体情况酌情支持精神损害抚慰金5000元并无不当。
综上，筻口卫生院关于伤残等级不实及残疾赔偿金、被扶养人生活费认定错误的上诉理由成立，本院予以支持；关于医疗费、营养费、精神损害抚慰金认定错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据一审及本院二审查明的情况，赵金枚的损失为：1、医疗费140472.33元；2、后期医疗费2000元；3、住院伙食补助费1080元；4、营养费1000元；5、护理费3870元；6、交通费360元；7、鉴定费8000元；8、误工费9997元。以上共计166779.33元，由筻口卫生院承担30%的损失即赔偿50033.78元，加上其应承担的精神损害抚慰金5000元，筻口卫生院共计应赔偿赵金枚55033.78元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省岳阳县（2015）岳民初字第475号民事判决；
二、限岳阳县筻口中心卫生院于本判决生效后十日内赔偿赵金枚损失55033.78元；
三、驳回赵金枚的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4891元，由赵金枚负担3800元，筻口卫生院负担1091元；二审案件受理费1002元，由赵金枚负担602元，岳阳县筻口中心卫生院负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 李 芬
审判员 吴圣岩
审判员 刘 霁
二〇一七年十一月八日
书记员 聂 凤
附有关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费何死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。