湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘12刑终253号
原公诉机关湖南省新晃侗族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张老今，曾用名张外国，绰号“老今”，男，1989年1月3日出生于贵州省剑河县，苗族，小学文化，农民，住剑河县。曾因犯盗窃罪，于2008年7月16日被广东省汕头市中级人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元，2014年4月9日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年8月29日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。
上诉人（原审被告人）邰永文，曾用名邰包省，绰号“波弟”，男，1986年8月9日出生于贵州省剑河县，苗族，小学文化，农民，住剑河县。曾因犯盗窃罪，于2007年5月18日被广东省汕头市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币四千元，2014年1月22日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2015年8月29日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。
原审被告人雷明清，曾用名雷老害，绰号“阿海”，男，1982年4月5日出生于贵州省剑河县，苗族，小学文化，农民，住剑河县。曾因犯盗窃罪，于2007年5月18日被广东省汕头市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利四年，并处罚金人民币四千元，2014年5月4日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，2015年8月29日被新晃侗族自治县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现押于新晃侗族自治县看守所。
湖南省新晃侗族自治县人民法院审理湖南省新晃侗族自治县人民检察院指控原审被告人张老今、邰永文、雷明清犯盗窃罪一案，于2016年8月6日作出了（2016）湘1227刑初15号刑事判决。原审被告人张老今、邰永文不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
湖南省新晃侗族自治县人民法院判决认定：
2015年8月13日23时许，雷明清、张老今、邰永文及“杰哥”（案外人）搭乘雷飞城（另案处理）驾驶的牌号为贵Ｈ×××××标致牌轿车来到湖南省新晃侗族自治县县城，雷飞城叫邰永文及“杰哥”在新晃侗族自治县新晃镇“晃山新城”小区北侧320国道处等候。同日24时左右，雷飞城与雷明清、张老今开车来到新晃侗族自治县新晃镇晃山路交通局院坝内的停车坪旁边，雷明清留在贵Ｈ×××××标致牌轿车上负责望风，张老今和雷飞城下车走到停车坪内，两人将新晃侗族自治县人民政府办公室工作人员停放在该处的牌号为湘Ｎ×××××本田雅阁轿车的车门锁撬开并发动轿车，由张老今驾驶被盗车辆跟随雷明清驾驶的贵Ｈ×××××标致牌轿车驶离现场，来到新晃侗族自治县新晃镇“晃山新城”小区北侧的320国道处将邰永文和“杰哥”接走。张老今、雷飞城、雷明清三人在新晃侗族自治县兴隆镇长乐坪村320国道旁的一高速路桥下将所盗得的本田雅阁轿车的车牌号更换为湘Ｂ×××××，并由“杰哥”将牌号为贵Ｈ×××××标致牌轿车开回剑河。
2015年8月14日凌晨，雷飞城、雷明清、张老今、邰永文四人驾驶在新晃侗族自治县盗窃的轿车继续往怀化市方向行驶，到了怀化市鹤城区下了高速公路，雷明清下车上厕所，雷飞城驾驶车辆载着张老今、邰永文到了鹤城区云集路358号门面前马路上，雷飞城与邰永文、张老今将被害人张某甲停放在该处的一辆牌照为湘Ｎ×××××红色广本歌诗图轿车盗走，由邰永文、张老今驾驶盗窃所得的湘Ｎ×××××红色广本歌诗图轿车至怀化市鹤城区城南加油站加油，雷飞城则驾驶在新晃侗族自治县盗窃所得的黑色本田雅阁轿车返回雷明清下车的地方接雷明清到达怀化市城南加油站，由于被盗的红色广本歌诗图轿车出现故障，遂将该轿车丢弃在怀化市城南加油站。后四人轮流驾驶盗窃的黑色本田雅阁轿车至广东省贩卖。
经新晃侗族自治县价格认证中心鉴定，被盗的本田雅阁轿车鉴定价格为人民币9.5万元。经怀化市鹤城区价格认证中心鉴定，被盗红色广本歌诗图牌LHGTF3859D8033668轿车为人民币19.49万元。
2015年8月29日9时，新晃侗族自治县公安局民警在贵州省剑河县“东方宾馆”301房将邰永文抓获归案。同日10时许，雷明清、张老今在贵州省剑河县高速收费站出口被新晃侗族自治县公安局民警抓获归案。
该院认定上述事实的证据有：受案登记表，被盗车辆信息、机动车销售统一发票，归案情况说明，在逃人员信息登记表，户籍资料，刑事判决书、释放证明书，领条，入所体检表，证人杨某甲、夏某、雷某甲、雷某乙、杨某乙、蔡某的证言，被害人姚某、张某甲的陈述，被告人张老今、雷明清、邰永文的供述与辩解，同案犯雷飞城的供述和辩解，价格鉴定结论书，涉案物估价结果书，现场勘验笔录、现场示意图、现场照片及现场复核笔录现场示意图、复核照片，邰永文、张老今的辨认笔录，视频光碟等。
该院认为，被告人张老今无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段窃取他人财物，作案两宗，价值共计人民币28.99万元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人邰永文无视国家法律，以非法占有为目的，伙同他人采用秘密手段盗取他人财物，价值人民币19.49万元，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；被告人邰永文明知是盗窃所得的黑色本田雅阁轿车，而予以转移，价值人民币9.5万元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪；被告人雷明清以非法占有为目的，伙同被告人张老今、雷飞城秘密窃取他人财物，价值人民币9.5万元，数额巨大，其行为已经构成盗窃罪；在共同犯罪中，被告人张老今、邰永文均积极实施盗窃行为，在盗窃过程中起主要作用，是主犯；被告人雷明清在新晃侗族自治县盗窃黑色广本雅阁轿车的过程中在路口望风，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；被告人邰永文一人犯两罪，应当数罪并罚；被告人雷明清、张老今、邰永文曾因犯盗窃罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条第一款、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条的规定，判决如下：一、被告人张老今犯盗窃罪，判处有期徒刑八年十个月，并处罚金人民币五千元；二、被告人邰永文犯盗窃罪，判处有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币四千元；被告人邰永文犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元；决定合并执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人雷明清犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
上诉人张老今上诉提出：其不是主犯；原判量刑过重。
上诉人邰永文上诉提出：上诉人张老今关于第二次盗窃红色广本车过程的供述与雷飞城的供述存在矛盾；上诉人邰永文无掩饰隐瞒犯罪所得的故意；请求二审法院改判邰永文无罪。
经审理查明：一审判决认定张老今、邰永文、雷明清盗窃他人财物的事实清楚，与二审查明的事实一致，本院予以确认。
上述盗窃事实，有经庭审质证认证且查证属实的下列证据予以证明，足以认定：
1、被害人姚某的陈述，证明：2015年8月13日下午6时许，姚平原将新晃侗族自治县人民政府办公室所有的一辆车牌号为湘Ｎ×××××的本田雅阁牌轿车车停放在新晃侗族自治县交通局院内，次日7时30分回到停车地点取车时发现车被盗走，随即拨打110电话报警。
2、被盗车辆信息、机动车销售统一发票，证明被盗的湘Ｎ×××××本田雅阁轿车车辆所有人系新晃侗族自治县人民政府办公室，登记时间为2011年4月14日，购买价格为19.98万元。
3、被害人张某甲的陈述，证明：2015年8月13日18时许，张某甲将一辆红色广本歌诗图轿车停放在怀化市鹤城区云集路世纪花园后门马路上，次日凌晨3时许，张某甲在停车点附近的茶楼里听见有车子的警报器响了，因为马路上停有很多车子，就没有在意，次日凌晨5时许发现自己的车不见了，于是拨打了110电话报警，2015年8月14日12时许，接到湖天派出所民警的电话说车子被找到了，张某甲赶到现场发现被盗的车驾驶室的门锁等多处被撬坏。
4、关于邰永文、雷明清、张老今的归案情况说明，证明了邰永文于2015年8月28日9时许在贵州省剑河县东方宾馆301室被新晃侗族自治县公安局民警抓获归案，同日10时许，雷明清、张老今在贵州省剑河县高速收费站被新晃侗族自治县公安局民警抓获归案。
5、在逃人员信息登记表，证明了本案的同案犯雷飞城的基本信息及作案后潜逃，公安局实施网上追逃的事实。
6、领条1份，证明被追回的牌照为湘Ｎ×××××红色广本歌诗图轿车已退还被害人张某甲。
7、万某借车承诺书、剑河县万某借车行借车合同及雷某甲的机动车驾驶证，证明：2015年8月10日雷某甲到贵州省剑河县万某借车行租车。
8、现场勘验笔录、现场示意图、现场照片及现场复核笔录现场示意图、复核照片，证明了侦查人员对被盗车辆的现场进行勘验检查的情况，被盗现场的方位、概貌、周围环境等以及雷明清、张老今及邰永文对盗车及弃车逃离的地点进行指认、复核的情况。
9、证人杨某的证言及辨认笔录，证明：2015年8月10日雷某甲在杨某儿子经营的万某租车行租了一辆车牌号为贵Ｈ×××××的标致牌小车，同月14日中午12点多将车还回，通过查看该车的行车轨迹，发现该车辆在2015年8月13日晚上到过湖南省新晃县城。
10、证人夏某的证言，证明：2015年8月14日凌晨4时许，一个戴帽子的男子开着一辆红色的本田车到怀化市鹤城区城南加油站加油，夏某要求男子将车熄火后才给加油，在男子熄火加满油后准备离开时，该辆车发动不了，夏某回到办公室之后透过玻璃看到两名男子把车子摆在加油站的厕所边上。
11、证人雷某乙的证言及辨认笔录，证明：雷某丙是雷某乙的儿子，现在已经结婚成家，没有过犯罪记录，雷明清是雷某乙的侄子，奶名叫阿海，2007年雷明清在外地偷车被判刑多年，直到2014年才服刑完回家，他犯罪后冒用雷某丙的名字，给雷某丙的生活造成了一定影响，并经过对照片的混合辨认，辨认出了雷明清。
12、证人雷某丁的证言，证明：2015年8月24日下午6点左右雷明清给证人雷某丁打电话，说自己从广东省回来，让雷某丁第二天早上去接他，同年8月28日他和张老今、雷明清从凯里送完人返回剑河城，在剑河高速公路收费站时被公安机关拦截并抓获。
13、上诉人张老今、邰永文、原审被告人雷明清、同案犯雷飞城的供述与辩解，证明了四同案犯供述的两次盗窃作案的时间、地点、具体经过、所盗得的车辆的基本特征等与其他同案人以及证人的陈述等证据基本吻合。
14、新晃侗族自治县价格认证中心晃价鉴【2015】90号价格鉴定结论书及怀化市鹤城价格认证中心怀鹤价鉴证字（2015）1992号涉案物估价结果书，证明了被盗的两台车辆的价值。
15、邰永文的辨认笔录，证明：案发后，经对照片混合辨认，邰永文辨认出本案的同案犯为雷明清、张老今、雷飞城。
16、张老今的辨认笔录，证明：案发后，经对照片混合辨认，张老今辨认出本案的同案犯为邰永文、雷明清。
17、讯问雷明清、张老今、邰永文的视频光碟5张及对同案犯雷飞城的讯问视频光碟2张，记录了公安机关审讯过程。
18、贵Ｈ×××××号车辆GPS行车轨迹视频光碟1张，证明了雷某甲到ＸＸ租车行所租用的车牌号为贵Ｈ×××××车辆2015年8月13日晚到过湖南省新晃侗族自治县及详细的轨迹记录。
19、怀化市鹤城区城南加油站监控视频光碟1张，证明：2015年8月14日凌晨，两名男子驾驶一辆红色轿车到加油站加油，后因为车辆不能发动，两名男子将车推到加油站厕所附近，后将该车丢弃在加油站附近。
21、户籍资料，证明雷明清、张老今、邰永文在作案时均达到完全刑事责任年龄。
22、广东省汕头市中级人民法院（2008）汕中法刑一初字第50号刑事判决书、（2014）揭监放字第632号释放证明书（存根），汕头市潮阳区人民法院（2007）潮阳法刑初字第67号刑事判决书、广东省汕头市中级人民法院（2007）汕中法刑一终字第30号刑事判决书、罪犯档案资料，证明了张老今、邰永文的前科情况。
23、入所体检表三份，证明2015年8月29日，张老今被羁押入新晃县看守所时的体表状况为“肩背部软组织散在挫伤痕，未扪及明显骨折征”，雷明清被羁押入新晃县看守所时的体表状况为“胸背、臀部等处软组织散在挫伤痕，未扪及明显骨折征”，邰永文入所时体检显示正常。
本院认为，上诉人张老今伙同上诉人邰永文、原审被告人雷明清，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。其中上诉人张老今参与盗窃两起，价值人民币28.99万元，上诉人邰永文参与盗窃一笔价值人民币19.49万元，原审被告人雷明清参与盗窃一次，价值人民币9.5万元。上诉人邰永文明知车牌号为湘Ｎ×××××的黑色本田雅阁轿车是盗窃所得，而予以转移，价值人民币9.5万元，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。在共同盗窃车牌号为湘Ｎ×××××的黑色广本雅阁轿车的过程中，张老今起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，雷明清在在路口望风，起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；在共同盗窃车牌号为湘Ｎ×××××的红色广本歌诗图轿车的过程中，张老今、邰永文起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；邰永文一人犯两罪，应当数罪并罚；雷明清、张老今、邰永文曾因犯盗窃罪被判处过有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。
上诉人张老今上诉提出“其不是主犯”，经查，在两次共同的盗窃犯罪中，张老今积极实施了撬开车门锁、驾驶被盗车辆离开盗窃现场的行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，故所提出的该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人张老今上诉提出“原判量刑过重”，经查，原判根据张老今犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，在法定量刑幅度内对其量刑并无不当，故所提出的该上诉理由不成立，本院不予采纳。
上诉人邰永文上诉提出“张老今关于第二次盗窃红色广本车过程的供述与雷飞城的供述存在矛盾”；经查，虽张老今、雷飞城对其一伙盗窃车牌号为湘Ｎ×××××的红色广本歌诗图轿车过程的供述存在差异，但张老今、雷飞城、邰永文的供述及其他在案证据足以认定邰永文伙同雷飞城、张老今共同盗窃车牌号为湘Ｎ×××××的红色广本歌诗图轿车并驾驶该车逃离作案现场的事实，故所提出的该上诉理由虽能成立，但不影响其参与此次盗窃的事实认定；上诉人邰永文上诉提出“其无掩饰隐瞒犯罪所得的故意”，经查，上诉人邰永文在明知车牌号为湘Ｎ×××××的黑色广本雅阁轿车是张老今等人盗窃所得的情况下，继续和其他作案人一起轮流将车辆从新晃县开到广东省进行销赃，并与分赃，其行为构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，故所提出的该上诉理由与客观事实不符，本院不予采纳。综上，上诉人邰永文要求宣告无罪，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第三百一十二条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十四条，第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邵洪超
代理审判员 荆 成
代理审判员 李 静
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 蒋艳群
附：本裁定书引用的《中华人民共和国刑法》条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第三百一十二条明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节确定罚金数额。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
本裁定书引用的《中华人民共和国刑事诉讼法》条文
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以撤销原判，发回原审法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。