云南省曲靖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云03刑终419号
原公诉机关云南省曲靖市麒麟区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐正斌，曾用名徐正兵，男，汉族,1975年11月25日生,云南省宣威市人，小学文化，农民，户籍地云南省宣威市。2010年3月16日因犯敲诈勒索罪被云南省曲靖市麒麟区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因涉嫌犯绑架罪，于2017年3月16日被刑事拘留，同年4月13日被执行逮捕。现羁押于麒麟区看守所。
云南省曲靖市麒麟区人民法院审理云南省曲靖市麒麟区人民检察院指控原审被告人徐正斌犯绑架罪一案，于2017年9月25日作出（2017）云0302刑初501号刑事判决。原审被告人徐正斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉理由及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年5月24日20时许，被告人徐正斌邀约程继红（另案）、“丁丁”（在逃）等人在麒麟南关九村力月网络宾馆门口处，强行将被害人陈某绑架至曲靖市麒麟区珠街街道山上，向陈索要其被抢手机，被害人陈某再三向被告人徐正斌等人申明未拿过被告人手机，被告人徐正斌等人置之不理，多次对陈某实施殴打，并以剥夺陈某生命相威胁，叫陈某打电话给其男友李某，向李索要“赔偿款”8600元。次日凌晨2时许，被告人徐正斌等人将陈某带至麒麟公园里，在收到李某8000元人民币后，才将被害人陈某放走。由于被告人徐正斌等人的暴力行为，造成被害人陈某下颌部、胸部、腿部等多处损伤的轻微伤后果。
2017年3月16日13时许，被告人徐正斌主动向麒麟区公安分局潇湘派出所投案自首。同年4月26日，被告人徐正斌的家属与被害人陈某达成民事赔偿协议，已赔偿被害人陈某被抢款及损伤治疗费等经济损失人民币13200元。
根据上述事实和查证的证据，原审判决认为被告人徐正斌无视国法，结伙采用暴力、胁迫手段绑架他人为人质，勒索财物，其行为已构成绑架罪。在共同犯罪中，被告人徐正斌起主要作用，属主犯。被告人徐正斌作案后主动向公安机关投案，供述主要犯罪事实，属自首，侦审中其亲属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，根据其犯罪事实、犯罪情节，依法应减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，以绑架罪，判处被告人徐正斌有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，原审被告人徐正斌不服，上诉提出：1、一审法院认定事实错误。其因被色诱抢劫后联系了同案人，后控制被害人并要求被害人联系李某退还自己被抢的财物，后李某将折价后的8000元钱交给其及同伙；2、一审法院适用法律错误。其通过控制被害人人身自由的方式索要其被他人以非法手段占有的财物，属索要财物，没有勒索被害人财物的主观故意，其行为符合非法拘禁罪的构成要件，构成非法拘禁罪，而非绑架罪；3、其具有自首情节，赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，但一审判决量刑过重。
经审理查明，2016年5月17日，上诉人徐正斌因嫖娼被色诱抢走一部苹果6手机及人民币1000余元现金，后徐正斌经过查找后误认为系被害人陈某等人所为。2016年5月24日20时许，徐正斌邀约程继红（另案）等人在麒麟南关九村力月网络宾馆门口处，强行将陈某绑架至曲靖市麒麟区山上，向陈某索要其被抢手机及现金，陈某申明其2016年5月19日才到曲靖未拿过徐正斌的手机等物，但徐正斌等人不予相信，对陈某实施殴打，并以剥夺陈某生命相威胁，叫陈某打电话给男友李某，向李某索要手机等款8000余元。次日凌晨2时许，徐正斌等人将陈某带到曲靖城中，后在珠江源广场收到李某拿来的现金人民币8000元后才将陈某放走。经鉴定，被害人陈某左颈部皮肤裂伤及全身多处软组织挫伤，损伤为轻微伤。
另查明，2017年3月16日13时许，上诉人徐正斌主动向麒麟警方投案自首。同年4月26日，上诉人徐正斌的家属与被害人陈某达成民事赔偿协议，由徐正斌赔偿陈某涉案款及各项经济损失共计人民币13200元，且已履行，被害人陈某对上诉人徐正斌予以谅解并请求对上诉人徐正斌减轻处罚。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、到案经过，证实2016年5月24日，李中新向曲靖市公安局麒麟分局潇湘派出所报案，称其女友陈某在麒麟区关力月宾馆门口被几名男子拖上一辆黑色桑塔纳轿车后带走，期间对方多次打电话叫其交还被盗手机，次日，麒麟警方立案侦查。2017年3月16日13时许，犯罪嫌疑人徐正斌到潇湘派出所投案。
2、被害人陈某陈述，证实2016年5月19日，其从青海西宁到曲靖旅游，住宿于麒麟区福鑫商务宾馆。5月24日晚陈某外出，在街上被4名男子绑架带至城外山上，一男子向其索要手机，说其5月17日晚上将他的苹果6PLUS手机和钱拿走，其说自己5月19日才到曲靖未拿过手机，但对方不相信，并对其殴打，还威胁不拿来手机就将其捆绑丢在水库里，后将其手机拿走，叫其打电话给男友李某，向李某索要赔偿款，直到深夜，4名男子拿到钱后才将其放走并将当晚拿走的手机退还给其。
3、证人证言
（1）李某证言，证实2016年5月19日，其和女友陈某从青海西宁到曲靖旅游，5月24日20时许，陈某在曲靖南城门处被几名男子强行拖上一辆黑色桑塔纳轿车带走，后接到女友电话，对方称陈某5月17日晚偷走对方一部手机及现金，要求赔偿8500元钱，后其在珠江源广场雕像处给了对方8000元钱，对方才将陈某放回来。
（2）证人方某、余某1证言，证实2016年5月24日晚，程某红和一名40多岁的男子及二个小伙子在南关力月宾馆门口将一女子强行带上一辆黑色轿车离开。
4、接处警记录表，证实2016年5月18日1时33分，杨某报警称其朋友被人绑架到一辆桑塔纳轿车上；2016年5月21日20时33分，徐正斌报警称其被一名女子骗，放在衣服口袋里的价值6000余元的苹果手机及1000余元现金被盗。
5、活动轨迹信息，证实被害人陈某及其男友李某于2016年5月19日从青海西宁至昆明、昆明乘车至曲靖，入住麒麟区福鑫商务宾馆。
6、法医学人体损伤鉴定书，证实被害人陈某左颈部皮肤裂伤及全身多处软组织挫伤，损伤程度为轻微伤。
7、辩认笔录，证实经辨认，陈某确认徐正斌系案发当晚将其带走并殴打的人中年龄较大的男子,程某红确认徐正斌系邀约其一起实施犯罪的人。
8、现场辩认笔录及照片，证实经辨认，徐正斌确认将被害人拖上车的地点为麒麟区南关九村力月网络宾馆门口。
9、刑事谅解书、收条，证实2017年4月26日，徐正斌的家属与被害人陈某达成民事赔偿协议，由徐正斌赔偿陈某涉案款及各项经济损失共计人民币13200元，且已履行，陈某对徐正斌予以谅解并请求对徐正斌减轻处罚。
10、户籍证明、刑事判决书、释放通知书，证实徐正斌的身份及前科情况。
11、被告人供述和辩解
（1）上诉人徐正斌供述，证实2016年5月18日，其被一女子骗到金牛社区抢走一部苹果手机及2000元钱，后其于5月21日晚上在南城门广场看到一个女子，该女子长的像抢走其手机和钱财的女子，其就认为是该女子抢走其手机和钱财。5月24日中午，其打电话给侄子徐某说了事情的经过，并叫徐某找人将其手机要回来，徐某叫其打电话给程某红，与程某红联系好后，当晚19时许，其和程某红等人在南城门广场找到该女子，40分钟后，尾随该女子来到南关村宾馆比较多的一巷子里，将该女子强行拖上车，带至山上，向该女子索要被其被抢的手机和现金，其叫该女子打电话将其手机拿回来，该女子称未拿过其手机与现金，后程某红等人多次殴打该女子，程某红用该女子手机打电话给她男友，说手机值6000元钱、被拿走的现金有2000元，一共8000元，要对方拿8600元，并威胁女子的男友不赔钱就将女子丢在水库里，次日凌晨2时许，在珠江源广场雕像处该女子的男友给了程某红8300元钱，其等人才将该女子放走，后程某红拿给其4000元，剩下的钱就作为程某红他们的辛苦费。
（2）同案人程某红供述，证实2016年5月的一天，小鹏打电话说他叔叔的手机被人偷走，叫其去看一下，到时会给辛苦费，与小鹏的叔叔见面时，小鹏的叔叔说他前几天在南关一出租房嫖娼，一女子帮他按摩了两分钟就跑了，之后他发现苹果手机和1400元钱不在，去追那个女人时还被三个人恐吓，他想找那个女人要回手机和钱。后来的一天20时许，小鹏的叔叔带着其和一个开黑色桑塔纳轿车的人在南城门河边找到那个女人，尾随该女子来到南关力月宾馆门口时遇到丁某，后其勒着该女子的脖子将她拖到桑塔纳轿车上，后来到一座山边，小鹏的叔叔叫该女子打电话给她的同伙将手机和钱送过来，该女子说认错人了，她没做过这个事情，小鹏的叔叔用电筒看后说没认错人，随后丁某和司机多次打该女子，在此过程中，其接到朋友打来的电话说派出所的去宾馆调监控，就从山上下来到将军镇时，小鹏的叔叔说要把该女子丢到水库里，其从将军镇下车后就回到来兴小区租房处。次日凌晨2时许，小鹏的叔叔打电话叫去东星小区吃东西，见面后，小鹏的叔叔说手机没拿回来，从对方要回7000元钱，并给了其和丁某各500元的辛苦费。
上列证据已经一审庭审质证、认证。经二审依法全面审查，上列证据来源及形式合法，内容客观、真实，且能够相互印证，形成证据锁链，本院予以确认和采信。
本院认为，上诉人徐正斌因嫖娼被色诱抢走一部苹果6手机及人民币1000余元现金，后经查找后误认为系被害人陈某等人所为，为索回手机和钱财而邀约程某红等人采取暴力手段，非法强制剥夺被害人陈某的人身自由，并在此过程中殴打被害人陈某致损伤为轻微伤，其行为已触犯刑律，构成非法拘禁罪。本案中，上诉人徐正斌伙同他人采用绑架的形式非法拘禁被害人陈某，其目的是为了索回自己的手机和钱财，而非劫持人质勒索财物或者为了其他非法利益，但其犯罪对象错误。根据刑法理论，犯罪对象错误是指行为人误把甲对象当作乙对象加以侵害，而甲对象与乙对象处于同一犯罪构成内，行为人的认识内容与客观事实仍属同一犯罪构成的情况。因此，上诉人徐正斌的行为构成非法拘禁罪而非绑架罪。一审判决适用法律错误，认定上诉人徐正斌的行为构成绑架罪不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，上诉人徐正斌邀约他人并积极实施犯罪行为，起主要作用，系主犯，应当对其所参与的全部犯罪承担刑事责任。上诉人徐正斌等人在非法拘禁犯罪中殴打被害人陈某致损伤为轻微伤，应当从重处罚。上诉人徐正斌案发后主动向警方投案，并如实供述犯罪事实，具有自首情节，可以从轻处罚。上诉人徐正斌案发后积极赔偿被害人陈某的经济损失并获得了谅解，认罪、悔罪，可以酌情从轻处罚。
综上所述，上诉人徐正斌提出的其行为构成非法拘禁罪而非绑架罪等上诉理由能够成立，应予以采纳。据此，根据上诉人徐正斌的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销云南省曲靖市麒麟区人民法院（2017）云0302刑初501号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）徐正斌犯非法拘禁罪，判处有期徒刑一年零六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月16日起至2018年9月15日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 林
审 判 员 鲍涣泽
审 判 员 熊华东
二〇一七年十一月十四日
法官助理 解 涛
书 记 员 宋红波