浙江省义乌市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0782刑初1135号
公诉机关义乌市人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某。
委托代理人施时岳，浙江国权明达（磐安）律师事务所律师。
被告人范某。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月9日被义乌市公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人马利娜，浙江兴运律师事务所律师。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]1122号起诉书指控被告人范某犯故意伤害罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭合并进行了审理。义乌市人民检察院指派检察员蒋莉出庭支持公诉，诉讼代理人施时岳、被告人范某及其辩护人马利娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，被告人范某及其妻子李某在义乌市某街道某路某号经营某宾馆。2015年7月30日19时许，因被害人刘某在该宾馆门口摆摊与被告人范某及李某发生口角继而发生打架。被害人刘某与李某（均已行政处罚）互扯头发扭打在一起，之后两人倒地，李某压在被害人刘某身上，两人继续互相拉扯。被告人范某上前踢打被害人刘某头部、身上多处部位，致使被害人刘某头部受伤。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定，被害人刘某2015年7月30日外伤致颅脑的损伤构成轻伤一级。
指控认为，被告人范某的行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定予以惩处。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，要求被告人范某赔偿医药费33977.48元、交通费2000元、营养费1860元、误工费2428.2元、护理费4500元、住院伙食补助费900元、精神损害抚慰金100000元，共计145665.68元。
被告人范某提出其未殴打被害人刘某，不构成故意伤害罪。对附带民事诉讼原告人刘某的诉讼请求无异议。
辩护人马利娜提出在案证据不足以证明被告人范某殴打被害人刘某；被害人刘某先动手打架，对伤害发生也有过错。对附带民事诉讼原告人刘某的诉讼请求提出刘某也应承担一定责任，应减轻被告人范某的赔偿责任；精神损害抚慰金不应支持。
经审理查明，被告人范某及其妻子李某在义乌市某街道某路某号经营某宾馆。2015年7月30日19时许，因被害人刘某在该宾馆门口摆摊与被告人范某及李某发生口角继而发生打架。被害人刘某与李某（均已行政处罚）互扯头�扭打在一起，之后两人倒地，李某压在被害人刘某身上，两人继续互相拉扯。被告人范某上前踢打被害人刘某头部、身上多处部位，致使被害人刘某头部受伤。经义乌市公安局物证鉴定室鉴定，被害人刘某2015年7月30日外伤致颅脑的损伤构成轻伤一级。
被害人刘某的伤势经义乌市中心医院住院治疗30天，花费医疗费33977.48元。
认定上述事实的证据有：
1、公安行政处罚决定书、预收拘告知书、义乌市拘留所建议停止拘留通知书，证明李某、刘某均因殴打他人被行政处罚，刘某因身体原因停止执行拘留的事实。
2、人民调解协议书、调解申请书，证明本案双方调解不成功的事实。
3、接处警登记表、情况说明，证明139××××7350于2015年7月30日19时22分报警，报警人万某。民警在处警过程中登记了三名证人的联系方式，后对证�徐某、吴某、万某制作询问笔录的事实。
4.证人夏某的证言，证明其是被害人刘某的丈夫。2015年7月30日晚7点多，在某宾馆门口刘某仰面躺在地上，一女子压在刘某身上，一男子用脚踢刘某头部手臂等部位，其左脸也被该男子打了一拳的事实。
5、证人李某的证言，证明其是被告人范某的妻子。2015年7月30日晚7时许，被告人范某同被害人刘某因摆摊问题发生争执，刘某先在其嘴巴打了一拳，其便同刘某互相推搡。随后刘某离开叫了一老头过来，后其同刘某互相抓住头发摔倒在地，其压在刘某身上僵持了一会后被拉开。其没有打过刘某，也没有抓住刘某的头撞击过地面的事实。
6、证人徐某的证言，证明2015年7月30日19时许，其经过某宾馆，看到一老太婆同一男一女因摆摊的事情吵架，吵着吵着老太婆用手推了女子胸口一下，接着三人就打了起来，老太婆随后走开叫了一老头回到某宾馆，老太婆冲上去抓女子的头发，二人相互抓着头发摔倒在地上，女子压在老太婆身上，男子打了老头一拳，老头没有还手，男子还用脚去踢躺在地上的老太婆，具体踢的部位不清楚的事实。
7、证人吴某的证言，证明2015年7月30日晚7时许，其在某宾馆门口看到一老太婆同宾馆老板、老板娘吵架，老太婆和老板娘就打起来了。接着老太婆离开叫来一老头，老太婆和老板娘相互拉扯头发摔倒在地上，老板娘压在老太婆身上，老板用脚去踩老太婆的头，又踢了老太婆身上几脚，老板娘没有抓住老太婆的头撞击地面的事实。
8、证人万某的证言，证明案发当晚其在某宾馆门口看到一老太婆同宾馆老板、老板娘吵架，后老太婆走开叫来一老头，老太婆同老板娘打起来，后老太婆和老板娘摔倒在地上，互相拉扯头发�老板用脚踢老太婆，又用拳头打了老头脸部，随后其打电话报警。老太婆摔倒在地的时候头部没有撞击地面的事实。
9、被害人刘某的陈述，证明2015年7月30日晚7点多，其因摆摊的事情同一男一女发生争执，该男子先打了其头部，接着其同该女子扭打在一起摔倒在地上，该女子坐在其肚子胸口位置，该男子用脚踢其头部，用手打其头部。其摔倒在地时，头部没有撞击地面的事实。
10、法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人刘某2015年7月30日外伤致颅脑的损伤构成轻伤一级的事实。
11、现场照片，证明案发现场的情况。
12、到案经过，证明被告人范某的到案情况。
13、身份材料，证明被告人范某的身份情况。
14、义乌市中心医院病历、出院记录、医疗费发票，证明被害人刘某2015年7月30日的伤势经义乌市中心医院住院治疗30天，花费医疗费33977.48元的事实。
以上证据均经当庭质证，各证据能相互印证，足以证明被告人范某殴打被害人刘某的事实。案发时除被告人范某及妻子李某、被害人刘某外没有他人参与打架，在案证据亦能排除被害人刘某头部的伤势由李某殴打造成或由刘某摔倒时撞击地面造成，应认定被害人刘某头部的伤势由被告人范某殴打造成。被告人范某及辩护人马利娜提出被告人范某没有殴打被害人刘某，不构成故意伤害罪的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人范某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，应予支持。被害人刘某对事件的发生存在过错，可对被告人范某酌情从轻处罚。被告人范某因其犯罪行为造成被害人损伤，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某提出要求赔偿医疗费、交通费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费中的合理合法部分，本院予以支持；其余部分，依据不足，不予支持。结合双方过错程度及受伤情况，尽管被害人刘某对事件发生存在一定过错，但不足以减轻被告人范某的赔偿责任，被告人范某及辩护人马利娜提出应由被害人刘某承担一定赔偿责任的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人范某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月9日起至2017年4月8日止）。
二、被告人范某赔偿附带民事诉讼原告人刘某医药费33977.48元、交通费600元、营养费1860元、误工费2428.2元、护理费4500元、住院伙食补助费900元，共计44265.68元，于本判决生效后一个月内履行完毕。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 琪
人民陪审员 金程程
人民陪审员 王建年
二〇一六年六月二十七日
代书 记员 何亮亮