杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭上刑初字第320号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人金克侠，无业。2001年7月11日因犯盗窃罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑一年。2007年4月因吸毒被杭州市劳动教养管理委员会劳动教养二年（所外执行）。2008年10月29日因吸毒被杭州市公安局拱墅区分局强制隔离戒毒二年。2009年3月20日因犯贩卖毒品罪被杭州市拱墅区人民法院判处有期徒刑十个月，2009年10月28日刑满释放。2014年1月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年1月16日被取保候审。2014年8月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被杭州市公安局拱墅区分局刑事拘留，同年9月3日被逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
辩护人王福平，浙江震远律师事务所律师。
杭州市上城区人民检察院以上检公诉刑诉（2015）297号起诉书指控被告人金克侠犯贩卖毒品罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员田涛、代理书记员许新华出庭支持公诉，被告人金克侠及其辩护人王福平到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市上城区人民检察院指控，2014年1月9日下午2时许，被告人金克侠经与购毒人员张某事先电话联系，在本市拱墅区大关东苑杭州现代外语实验小学门口，将1小包毒品海洛因（净重0.09克）出售给张某，并收取毒资人民币200元。交易后，被告人金克侠被当场抓获，民警从其包内查获9小包海洛因（共计净重2.25克）。同年8月26日晚上11时40分许，购毒人员夏某打电话联系被告人金克侠，欲向其购买5克海洛因，双方就交易价格进行了商谈，被告人金克侠让夏某尽快前往其住处。后民警赶至湖墅南路62号被告人金克侠的暂住处将其抓获，现场查获甲基苯丙胺片剂2小包（俗称麻果，共计净重0.4653克）、甲基苯丙胺2小包（俗称冰毒，共计净重4.8439克）、海洛因22包（共计净重29.9088克）。公诉机关认为上述事实有证人证言、毒品上交清单、现场笔录、扣押清单、搜查笔录、检测证书、毒品检验报告、现场检测报告书、情况说明、检测原始记录、毒品称重录像、刑事判决书及刑满释放证明、强制隔离戒毒决定书、户籍证明、归案经过等证据证明，对被告人金克侠应以贩卖毒品罪追究刑事责任。
被告人金克侠辩称因夏某是其上家，才让他来自己家中，其并不想将毒品卖给夏某。
辩护人认为，1、公诉机关指控的第二笔贩毒事实证据不足。2、从被告人金克侠身上及住处查获的毒品应认定为非法持有。3、第二笔事实中的毒品数量应以毒品提取专用登记单上记载的数量认定。4、被告人金克侠提供侦破其他案件的重要线索，系立功，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2014年1月9日下午2时许，被告人金克侠经与购毒人员张某事先电话联系，在本市拱墅区大关东苑杭州现代外语实验小学门口附近，将1小包毒品海洛因（净重0.09克）出售给张某，并收取毒资人民币200元。交易后，被告人金克侠被当场抓获，民警从其包内查获9小包海洛因（共计净重2.25克）。
同年8月26日晚上11时40分许，购毒人员夏某打电话联系被告人金克侠要求购买5克海洛因，双方就交易价格进行了商谈，被告人金克侠让夏某尽快前往其住处。后民警赶至湖墅南路62号被告人金克侠的暂住处将其抓获，现场查获甲基苯丙胺片剂2小包（俗称麻果，共计净重0.4653克）、甲基苯丙胺2小包（俗称冰毒，共计净重4.8439克）、海洛因22小包（共计净重29.9088克）。
上述事实经庭审质证，有下列证据证明：（1）被告人金克侠的原有供述、经过情况及讯问录像，证实2014年1月8日下午，吴美萍打电话给其称她的小姐妹“金琴”因急需用钱想把手中的3克毒品海洛因转卖给其，其同意并约好见面地点。当天下午5时许，其来到大关东一苑3路公交车终点站，吴美萍介绍金琴给其认识。随后，其以1550元的价格从金琴处购得3克海洛因。次日下午2时许，金琴以自己毒品犯瘾为由打电话向其购买200元钱的海洛因。之后，其骑电动自行车来到大关东苑杭州现代外语实验小学门口附近，金琴交给其200元钱，其将一小包毒品海洛因交给金琴，随后即被民警抓获。8月26日晚上11时40分许，夏某以找不到上家购买毒品为由打电话向其购买5克海洛因，其告知夏某价格后让他尽快过来试货。次日凌晨1时30分许，夏某再次打来电话。随后，民警进入其住处，查获涉案毒品海洛因、冰毒、麻果。另证实其让夏某帮忙代为购买了毒品海洛因、冰毒，其向“小李”购买了海洛因、麻果。（2）证人张某的证言，证实2014年1月7日下午4时许，其与吴美萍来到大关小区3路公交车终点站，吴美萍将其介绍给一名男子，并称可以向该男子购买毒品。1月9日下午2时许，其打电话给该男子要求购买200元钱的海洛因，后在大关小区东苑杭州现代外语实验小学门口附近，其从该男子处购得一小包海洛因，支付给对方200元钱。（3）证人夏某的证言，证实2014年8月26日晚上11点多，其打电话联系金克侠向他购买5克海洛因，协商好价格后，金克侠让其赶紧过去交易。之后，其带领民警前往金克侠的住处将他抓获。（4）证人胡某的证言，证实2014年1月7日下午，其带着孟琴来到大关小区3路公交车终点站，后其介绍孟琴和金克侠相识。（5）证人徐某的证言，证实2014年8月26日晚上11点多，其与金克侠住在湖墅南路62号租房内。夏某打电话问金克侠是否有海洛因，金克侠称自己抽的海洛因不错，夏某说金克侠买来的毒品太贵了，金克侠就叫夏某自己过来试下海洛因。次日凌晨1点多，夏某打来电话说他过来了。之后，民警进入房间并搜出了毒品海洛因、冰毒和麻果。（6）现场笔录、扣押清单及照片，证实公安机关扣押的毒品、毒资及手机等物品。（7）搜查笔录，证实公安机关对被告人金克侠住处进行搜查。（8）毒品称重录像及照片、毒品提取专用登记单照片，证实公安机关从金克侠住处查获的毒品的数量及称重情况。（9）情况说明，证实民警对从金克侠住处查获的毒品进行称重时使用英钱（dwt）作为计量单位，而在告知金克侠以及毒品提取专用登记单中则以克（g）作为计量单位。（10）检测原始记录，证实浙江省计量科学研究院对涉案毒品称重的原始记录情况。（11）鉴定委托书及材料单、毒品称重记录，证实小河派出所委托毒品鉴定的相关手续情况。（12）涉案物品扣押登记表，证实本案涉案物品扣押登记情况。（13）现场检测报告书、吗啡检测试剂照片，证实被告人金克侠的吗啡检测结果呈阳性。（14）检测证书、毒品检验报告，证实本案查获毒品的成分及重量。（15）毒品上交清单，证实本案查获毒品已上交上级公安机关。（16）询问笔录、讯问笔录、归案经过、情况说明，证实被告人金克侠通过其女友协助公安机关抓获贩毒人员。（17）刑事判决书及刑满释放证明书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人金克侠的前科情况。（18）户籍证明，证实被告人金克侠的身份情况。（19）归案经过，证实被告人金克侠被抓获情况。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于被告人金克侠所提因夏某是其上家，才让他来自己家中，其并不想将毒品卖给夏某的辩解及其辩护人所提公诉机关指控的第二笔贩毒事实证据不足的辩护意见，经审理认为：本案中，夏某打电话向金克侠购买5克海洛因，双方就交易价格进行商谈后，金克侠让夏某尽快到其住处试货，说明金克侠主观上具有贩卖海洛因给夏某的故意，以上事实有被告人金克侠的原有供述、证人夏某、徐某的证言等证据证实，足以认定，故对上述辩解及辩护意见不予支持。
关于辩护人所提从被告人金克侠身上及住处查获的毒品应认定为非法持有的辩护意见，经审理认为：对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节；购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒数量，故本案中从被告人金克侠身上及住处查获的毒品数量应认定为其贩卖毒品的数量，对上述辩护意见不予支持。
关于辩护人所提第二笔事实中的毒品数量应以毒品提取专用登记单上记载的数量认定的辩护意见，经审理认为：本案中，民警在被告人金克侠讯问过程中，当着金克侠的面对查获的毒品进行称量，同时拍照固定，整个讯问称量过程有监控录像证实。因民警操作失误，称重时使用英钱（dwt）作为计量单位，而在告知金克侠以及毒品提取专用登记单中则以克（g）作为计量单位，致使该称量数量小于检测称量数量。公安机关对此作了解释，且有称量照片证实称量当时的计量单位为dwt。故毒品数量应以检测称量数量认定，对上述辩护意见不予支持。
本院认为，被告人金克侠明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人金克侠在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，且属毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。被告人金克侠通过亲友协助公安机关抓获犯罪嫌疑人，不符合立功的法律规定。辩护人所提相应辩护意见不能成立。但该行为有利于打击犯罪行为，可酌情对被告人金克侠从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
被告人金克侠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月27日起至2025年8月18日止。原羁押期限已扣除。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宗雄信
人民陪审员 郑芳亚
人民陪审员 咸青央
二〇一五年八月三日
书 记 员 赵丹平