温州市鹿城区人民法院行 政 判 决 书（2017）浙0302行初226号原告冯晓光，男，1973年4月23日出生，汉族，住温州市鹿城区。委托代理人谢瑞青（一般授权），北京在明律师事务所律师。被告温州市鹿城区人民政府南汇街道办事处，住所地温州市鹿城区双龙路199号。法定代表人詹强，主任。委托代理人邓雷（特别授权），北京德恒（温州）律师事务所律师。第三人温州市鹿城区综合行政执法局，住所地温州市鹿城区惠民路766号。法定代表人张海云，局长。委托代理人郑祖魏（一般授权），该局工作人员。原告冯晓光因要求确认被告温州市鹿城区人民政府南汇街道办事处（以下简称鹿城区南汇街道）于2016年6月1日作出的城建行政强制行为违法，向本院提起行政诉讼。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭审理了本案。原告冯晓光及其委托代理人谢瑞青，被告鹿城区南汇街道的负责人蔡峰及委托代理人邓雷，第三人温州市鹿城区综合行政执法局（以下简称鹿城区执法局）的委托代理人郑祖魏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯晓光诉称，1.原告在温州市鹿城区南汇街道××号拥有合法房屋（以下简称涉案房屋，建筑面积为211.63平方米）。2016年6月1日上午9时许，被告鹿城区南汇街道在未经任何合法强制拆除手续的情况下，将涉案房屋拆除，屋内物品损毁殆尽，被告的强拆行为给原告造成了巨大的经济损失和精神损害。2.涉案房屋系合法建筑，被告未依据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定，由土地管理部门作出责令交出土地决定并申请人民法院强制执行，其拆除涉案房屋的行为明显违法。3.被告将未经土地及产权登记的房屋视为违法建筑，无法律依据。即使涉案房屋系违法建筑，被告亦未依据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定，依法由相关部门作出限期拆除决定及强制拆除决定，其实施的强制拆除行为违法。4.被告无认定涉案房屋是否属于违法建筑的职权。原告并未提起国家赔偿，被告强调是否应予补偿与本案无关。综上，被告于2016年6月1日强制拆除涉案房屋的行为，侵犯了原告的合法权益，请求法院依法确认上述强制拆除行为违法。原告冯晓光在法定举证期限内向本院提交了如下证据：1.《温州市城市中央绿轴（上田片-上田、张宅自然村）保障性安居工程范围内房屋情况调查公示表（三）》，证明涉案房屋系原告所有，房屋未经产权登记现象在上田村普遍存在，涉案房屋不应认定为违法建筑。2.照片，证明被告鹿城区南汇街道组织实施了强拆行为。被告鹿城区南汇街道辩称，1.涉案房屋全部属于违法建筑，依法应当予以拆除。经被告与第三人鹿城区执法局调查，涉案房屋建筑面积为211.63平方米，未经房屋所有权或土地使用权登记，且未经登记建筑全部属于2000年后建造。因此，根据温州市违法建筑处置的相关规定，上述未经登记建筑系违法建筑且应当予以拆除，故被告为维护公共利益，与第三人共同将涉案房屋拆除。2.2016年9月21日，温州市人民政府发布《征收集体土地涉及房屋补偿方案公告》与《温州市城市中央绿轴（上田片-上田、张宅自然村）保障性安居工程二期征地房屋补偿方案》，涉案房屋位于上述征地房屋补偿范围内。根据上述《征地房屋补偿方案》第二部分第一条第（七）项规定：“未登记房屋属违法建筑的，应予拆除，一律不予补偿安置”。另根据《温州市市区征收农民集体所有土地管理办法》第十七条规定：“违法建筑物、构筑物和征地告知书送达后抢种的树木、农作物或者建造的设施不予补偿”。因此，涉案房屋属于违法建筑，依法不应予以补偿。综上，原告冯晓光的诉讼理由不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告鹿城区南汇街道在法定举证期限内向本院提交了如下证据、依据：1.《征收集体土地涉及房屋补偿方案公告》（温政土房公鹿[2016]20号）；2.《温州市城市中央绿轴（上田片-上田、张宅自然村）保障性安居工程二期征地房屋补偿方案》。证据1-2证明2016年9月21日，温州市人民政府发布涉案征地房屋补偿公告及征地房屋补偿安置方案，涉案房屋位于征地房屋补偿范围内。3.《房屋权属登记信息查询证明》；4.《土地登记信息查询证明》。证据3-4证明涉案房屋属未经登记建筑。5.《温州市鹿城区城中村改造房屋征收（置换）调查登记表》；6.《房屋年限图》。证据5-6证明涉案房屋的调查测量、建筑年限情况。7.《温州市市区征收农民集体所有土地管理办法》第三条及第十七条，《温州市整治和查处违法建筑暂行办法》第六条及第十四条，系法律依据。第三人鹿城区执法局述称，1.被告鹿城区南汇街道辩称其与第三人共同将涉案房屋拆除，而事实上，在2016年6月1日拆除涉案房屋时，第三人尚未对涉案房屋作出相应违建处置的法律文书，因此，第三人不可能组织对涉案房屋进行拆除。2.根据《关于加强基层城市管理与行政执法中队、环卫所和市场监管所管理的通知》（温鹿组[2016]33号）规定，基层城市管理与行政执法中队、环卫所和市场监管所实行双重管理，日常管理调整为以街镇党（工）委为主，但队所编制、人员身份、聘用关系保持现状不变。故2016年6月1日，在被告统一组织调度下，基于服从管理需要，第三人下属基层中队配合参与了被告组织的强制拆除涉案房屋行为，符合相关规定。综上，请求法院依法驳回原告冯晓光的诉讼请求。第三人鹿城区执法局在法定举证期限内未向本院提交证据。经庭审质证，1.对原告冯晓光提供的证据，被告鹿城区南汇街道和第三人鹿城区执法局对证据1的三性无异议，对证据2的真实性无异议。2.对被告提供的证据，原告对证据1-4的真实性无异议，但对其合法性、关联性均不予认可；对证据5-6的三性均有异议，认为上述证据认定的房屋建设年限明显与事实不符。第三人对被告提供的证据三性均无异议。本院对上述证据认证如下：1.原告冯晓光提供的证据及被告鹿城区南汇街道提供的证据1-4，各方对其真实性无异议，可以证明本案待证事实，本院予以采信。2.被告提供的证据5-6系温州市勘察测绘研究院出具的材料，原告对上述证据认定的涉案房屋的建设年限有异议，但未提供证据予以证明，故对于原告的主张，本院不予支持。上述证据与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。经审理查明，原告冯晓光在鹿城区南汇街道××号有房屋（即涉案房屋，面积为211.63平方米），未经产权登记或土地登记，亦未取得规划审批手续。2016月6月1日，被告鹿城区南汇街道协同第三人鹿城区执法局下属基层中队将涉案房屋拆除。原告不服该强制拆除行为，于2017年6月23日向本院提交起诉材料，提起行政诉讼。本院认为，1.被告鹿城区南汇街道主张其与第三人鹿城区执法局共同实施了拆除涉案房屋的行政行为，第三人亦认可其下属基层中队配合参与了被告组织的上述拆除行为，第三人仅根据《关于加强基层城市管理与行政执法中队、环卫所和市场监管所管理的通知》（温鹿组[2016]33号）中关于基层城市管理与行政执法中队双重管理的内容主张其并非拆除涉案房屋的主体，依据不足。对被告关于其和第三人共同拆除涉案房屋的主张，本院予以确认。2.根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第四十四条规定，行政机关在依法对违法建筑物作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关应当催告当事人履行义务，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩，行政机关应当充分听取当事人的意见，并作出相应的处理。经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定并公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告及第三人在相关部门未作出行政决定、强制执行决定，亦未履行催告、公告等程序的情况下，强制拆除了涉案房屋，违反了上述法律规定，程序违法。鉴于被告和第三人于2016年6月1日强制拆除涉案房屋的行为已不具有可撤销内容，原告起诉要求确认该行为违法，理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项及第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：确认被告温州市鹿城区人民政府南汇街道办事处和第三人温州市鹿城区综合行政执法局于2016年6月1日强制拆除原告冯晓光所有的位于鹿城区南汇街道上田村上田东路19-2号房屋（建筑面积为211.63平方米）的行为违法。本案受理费50元，由被告温州市鹿城区人民政府南汇街道办事处负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  侯璐琼人民陪审员  郑黎萍人民陪审员  郑 俊二〇一七年十月十五日书 记 员  姜迪艳附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（三）违反法定程序的。第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的。《中华人民共和国行政强制法》第三十四条行政机关依法作出行政决定后，当事人在行政机关决定的期限内不履行义务的，具有行政强制执行权的行政机关依照本章规定强制执行。第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。第三十八条催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。??-9-?