山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）济商终字第543号上诉人（原审被告）马鞍山市永合重工科技有限公司，住所地马鞍山市博望区新市镇工业园，法定代表人费宏海，董事长委托代理人（特别授权）章宏业。委托代理人陶森林。被上诉人（原审原告）嘉祥县山禾机械制造有限公司，住所地嘉祥县建新路6号。法定代表人张军，董事长。委托代理人（特别授权）孙鲁平，山东佳士特律师事务所律师。委托代理人（特别授权）宋德山。原审被告张定财。上诉人马鞍山市永合重工科技有限公司因买卖合同纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2014）嘉商初字第19号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理认定，原告从事机械设备、汽车配件加工与销售。被告张定财系被告永合重工公司的业务员。被告永合重工公司原名称为马鞍山市三一重工机械制造有限公司，2012年8月6日经工商部门核准变更为现名称。2010年12月12日，被告张定财作为被告永合重工公司的委托代理人与原告签订了买卖合同一份，约定原告购买被告液压摆式剪板机、液压板料折弯机各一台，价格分别为11.5万元、16万元，合计27.5万元。合同签订后，原告当日支付给被告定金1.5万元，于2011年1月16日支付2万元，于2011年1月28日支付9万元，2012年1月13日以承兑汇票支付5万元，合计175000元。被告于2011年1月5日，将约定的上述两台设备送交给了原告。原告于2012年3月15日制作了致被告永合重工公司的《关于购买贵公司生产设备产生质量，造成损失情况的说明》及《因产品质量不合格造成损失目录清单》。其说明部分载明内容如下：“2011年1月5日购买马鞍山市三一重工机械制造有限公司液压折弯机（WF67Y--200T／4000）一台。2011年1月8日经公司技术人员调试完毕开始使用。2011年1月11日折弯机调码器开始不动，公司随后安排技术人员调试。2011年1月18日折弯机调码器再次调不动，打电话通知技术人员到场再次调试。2011年1月21日折弯机压力管接头三处爆裂，造成漏油，打电话通知技术人员来到现场更换。2011年1月27日折弯机调码器彻底调不动，打电话多次，技术人员也不来，造成我公司无法正常生产，到2011年2月10日技术人员才到现场查看，在工厂车间维修几天，都未维修成功，造成我公司人员无法正常生产。2011年2月16日又安排油缸厂家来调试，又调试加维修5天直到2011年2月21日更换油缸才算调试维修好。2011年4月9日油缸下面右滑板开裂，纯属质量问题致电技术人员要求我们自己更换。2011年5月18日工作台面使用过程中向外倾斜，造成下压不垂直，台面与主体连接的四个螺栓主体内丝全部撸丝，直接造成油缸下面左滑板开裂，打电话给技术人员介绍调试。从新加固，我公司要求调换新液压折弯机被拒绝。2011年5月26日液压管连接接口漏油，我们打电话技术人员要求们自己更换。2011年6月底液压油缸开始漏油至今仍在漏油。2011年10月20日液压管连接泵处再次漏油，又自行换油管。截止2011年年底此液压折弯机折板厚度只能达到S6个，基本停用，公司没有按照合同要求生产，而且每次维修时间拖得太长，耽误工期，维修不及时，遗留问题至今尚未解决，多次致电，不解决，纯属质量问题造成我公司直接损失贰拾多万元。”其损失目录清单载明了如下内容：“2011年1月11日、12日误工两天，直接造成经济损失工资费用25人合计为6500元，两天纯利润合计13000多元。2011年1月18日一整天，19日上午，误工一天半，直接造成经济损失工资费用23人合计为4485元，一天半纯利润合计10000元左右。2011年1月26日、27日、28日、29日误工四天，直接损失工资费用25人合计为11960元，四天纯利润合计24000元。2011年2月8日--2月21日误工13天，直接损失工资费用26人合计为43940元，损失纯利润8万元以上，因耽误工期赔偿上述单位违约金14000元，因机器无法使用，造成延期客户退车，赔偿损失1万元。维修整改两个重卡车号鲁H×××××鲁H×××××，换整厢体耽误7天，直接损失13000元，损失房屋租金费用5600多元。因折弯机经常维修直到2011年年底此机器已处于报废状态连最基本的折弯作用都达不到要求。”被告张定财，在其说明上签署了“属实张定财2012年3月20日”，在其损失目录清单上签署了“认可张定财2012年3月20日”。原审法院认为，被告永合重工公司出售给原告的生产所需设备，应具备能够正常生产使用的通常质量标准，但被告永合重工公司交付给原告的折弯机不能正常使用，应属违约，此导致原告不能实现购买该生产设备进行正常生产的合同目的，因此原告有权要求解除合同。原告要求解除合同，本院应予以支持。合同解除后，不能正常使用的折弯机应予以退回。剪板机虽未出现质量问题，但其是与折弯机配套使用的，不能单独使用，亦应随折弯机一起退回。原告已付货款175000元，被告永合重工公司应予以退还。被告永合重工公司违约给原告造成了相应经济损失，但根据本案实际，该损失的形成原因应是多方面的，如原告及时采取有效措施，也能减少一定的损失，原告要求全额赔偿236485元过高，应根据本案实际适当降低，本院综合本案实际情况认为由被告赔偿80%较为公平，故本院确定应赔偿金额为189188元。原告要求赔偿的过高部分，本院不予以支持。被告张定财作为被告永合重工公司的业务员，与原告签订合同的行为是代理行为，又是职务行为，行为的民事后果应由被告永合重工公司承担。原告要求被告张定财承担责任，于法无据，本院不予以支持。被告永合重工公司在本院向其送达起诉状副本、开庭传票及相关诉讼文书后，无正当理由拒不到庭应诉，亦未在举证期内提供相反证据和其他答辩材料，视为放弃抗辩及举证权利。本院依据原告提供的证据及原告和被告张定财的陈述认定事实，并做出处理。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第六十三条，《中华人民共和国合同法》第五条、第九十四条第四项、第九十条、第一百一十一条、第一百一十三条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十九条、第三十条，以及有关法律规定，判决：一、解除原告嘉祥县山禾机械制造有限公司和被告马鞍山市永合重工科技有限公司于2010年12月12日签订的买卖合同。二、被告马鞍山市永合重工科技有限公司于判决生效之日起7日内退还原告嘉祥县山禾机械制造有限公司机器设备款175000元，并赔偿经济损失189188元。三、驳回原告嘉祥县山禾机械制造有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7472元，原告嘉祥县山禾机械制造有限公司负担859元，被告马鞍山市永合重工科技有限公司负担6613元。上诉人马鞍山市永合重工科技有限公司不服原审判决，上诉称：一、一审法院程序严重违法。2014年1月5日一审法院受理嘉祥县山禾机械制造有限公司诉被告马鞍山市永合重工科技有限公司、张定财买卖合同纠纷后，通过邮寄的方式向马鞍山市永合重工科技有限公司送达了开庭传票，定于2014年3月14日上午8：30在第五审判庭开庭审理，当时马鞍山市永合重工科技有限公司委托代理人章宏业到庭参加诉讼，但因为法院未能通知张定财参加诉讼，故当天庭审并未进行，主审法官将案件退回立案庭重新送达张定财，当时立案庭并未下达传票给委托代理人马鞍山市永合重工科技有限公司，但在一审判决书中却载明“先后于2014年11月12日、2015年5月6日公开开庭进行了审理。原告嘉祥县山禾机械制造有限公司的委托代理人宋德山、孙鲁平，被告张定财到庭参加人诉讼，被告永合重工公司经法院开庭传票传唤无正当理由拒不到庭。这属于严重的送达程序违法，导致上诉人诉讼权利的丧失，无法进行证据的提交、开庭对于证据的质证等。二、事实认定存在错误1、一审认定解除买卖合同关的有关事实，上诉人认为不足以导致合同的解除。2、认定被上诉人损失数额，存在严重的错误。综上所述，一审法院在本案中程序违法错误认定事实错误，应当予以撤销并发回重申。被上诉人嘉祥县山禾机械制造有限公司答辩称：1、原审法院审理程序合法。2010年12月12日被上诉人与上诉人签订买卖合同，合同借款为27.5万元。合同签订后被上诉人按月支付定金1.5万元，后又支付设备价款16万元。2011年1月5日，上诉人供货、安装调试，该设备经多次调试维修，始终不能正常使用。给被上诉人造成严重经济损失，经多次协商上诉人既不同意退货也不同意重新提供设备，为此被上诉人诉于嘉祥县人民法院，要求解除合同返还借款并赔偿被上诉人的各项经济损失。上诉人经嘉祥县法院正当传唤无正当理由拒不到庭，应视为自行放弃了权利。2、原审法院认定事实清楚，证据充分。合同签订后，被上诉人依照约定支付定金及价款17.5万元，但该配套设备调试仍不能使用。上诉人工作人员对以上事实均签字确认。由于上诉人提供的设备存在设计制造方面的质量问题，已无法实现被上诉人签订合同的目的。被上诉人请求解除合同返还已支付的定金及设备价款。并要求上诉人赔偿损失于法有据。综上所述原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审被告张定财答辩称：一审判决证据充分，对一审判决没有异议。二审法院审理查明的事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，上诉人与被上诉人签订的买卖合同是双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定行使权利、履行义务。本案的争议焦点是：一、一审程序是否合法。二、上诉人与被上诉人之间的合同是否应予解除。三、上诉人是否应支付被上诉人违约金。关于焦点一，一审法院共开庭二次，每次开庭均已经给上诉人邮寄开庭传票，并均已妥投，上诉人辩称没有给其送达开庭传票与事实不符，本院不予采信。一审程序合法。关于焦点二，张定财作为上诉人签订合同的代理人，认可上诉人提供货物存在严重质量问题，应视为上诉人的认可，据此，上诉人存在严重违约，双方签订的买卖合同应予解除。上诉人应退还被上诉所交货款17.5万元，被上诉人应当将货物退还上诉人。关于焦点三，张定财作为上诉人方的代理人，已经认可产品存在质量问题，并且对于损失予以认可，应视为上诉人认可，对于一审认定损失于法有据，本院予以支持。上诉人申请对于损失目录清单上张定财签字时间进行鉴定，合议庭评议认为，该鉴定对于案件事实认定不产生影响，故对其鉴定申请本院不予准许。综上，原审判决并无不当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6863元，由上诉人马鞍山市永合重工科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李延存审 判 员  孙 红代理审判员  林春艳二〇一五年九月十一日书 记 员  李美慧