昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0114民初2216号原告：云南贝龙楼宇设备工程有限公司。住所地：云南省昆明市金实小区华兴园金夏路**号。法定代表人；杨焱，系该公司执行董事。委托诉讼代理人：李彦红，泰和泰（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：吴培肇，云南伟欣律师事务所律师，特别授权代理。被告：赵毅，男，汉族，1961年11月7日生，重庆市潼南县人。原告云南贝龙楼宇设备工程有限公司（以下简称贝龙公司）与被告赵毅承揽合同纠纷一案，本院于2016年9月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告贝龙公司委托诉讼代理人李彦红、吴培肇到庭参加诉讼，被告赵毅经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院缺席审理，本案现已审理终结。原告贝龙公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法解除双方于2015年3月24日就昆明市2012保障房消防防烟系统工程签订《工程承包协议》并按每日1000元的标准支付原告违约金（现暂计算至2016年9月13日为165000元）；2.请求人民法院依法判令被告返还原告已经支付的2012保障房消防排烟系统工程款371626元，并支付从2016年4月1日（实际停工之日）起至实际退还工程款项之日止按照银行同期贷款利率（年利率4.75%）标准计算的资金占用期间的利息损失；3.诉讼费由被告方承担。事实与理由：原、被告于2015年3月24日就昆明市2012保障消防排烟系统工程签订了《工程承包协议》，协议约定由被告方负责昆明市2012保障房内消防工程中的排烟系统设备制作、安装的人工费及其他费用，同时约定材料进场后，原告方按照进场材料价款的60%支付工程进度款，原、被告结算工作结束后原告方支付被告方结算工程款95%，其余5%作为工程质保金，合同签订后，被告方依照合同约定进行了部分施工工作，原告方支付被告方工程进度款1058712元，截止到2016年4月1日，被告方单方面停止施工，并变更联系方式致使原告方无法联系，原告委托造价咨询公司核定，被告赵毅截止停工之日共计完成消防通风管道9542.849平方米，应当支付工程款合计为858856.41元，应扣除质保金42942.82，对该部分完成制作的风管被告方没有进行任何调试工作，结算条件并不成就，按照双方支付规则以及公平考虑，仅只应当支付80%的工程款，合计687.085.13元，直至目前，原告方除应当承担违约责任之外，还应当退还原告方多余支付工程款371626元，并支付从实际停工之日起至实际退还工程款之日止按照银行同期贷款利率标准计算的资金占用期间的利息损失。被告赵毅未作答辩。原告贝龙公司围绕诉讼请求向本院提交《工程承包协议》、《2012保障房消防防排烟系统工程通风管道工程量复核报告》（旭科审字（2016）第108号）、《付款凭证》（5份）、《中国民生银行转账支票存根》（13份）、《费用支付审批表》（2份）、《安装工程量报表》（3份）、《赵毅班组工作量表》（3份）、《收据》（3份），欲证明原告贝龙公司与被告赵毅签订了加工承揽合同，承包方式为单价90元每平米包干，双方结算工作结束后付到结算价款的95%，剩余5%作为工程质保金，在无质量问题的情况下工程验收合格后两年付清，但被告赵毅于2016年4月1日单方面停工，经过第三方复核，截止停工之日被告赵毅共计完成消防通风管道9542.849平方米。原告贝龙公司共计向被告赵毅预付工程款1058712元，已经超出原告赵毅实际完成工作量对应的加工承揽费用。本院认为，原告提交的证据真实、合法，与本案关联，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2015年3月24日，原告贝龙公司（甲方）与被告赵毅（乙方）签订工程承包协议，约定：“施工内容为2012年保障房内所有消防防排烟系统工程设备安装及调试、风管的制作安装工作，竣工日期以双方认可的进度计划为主，施工进度以双方签字认可的进度计划为主，款项支付方式为：材料到现场经甲方相关人员验收后由甲方财务配合乙方直接支付给材料供应商，付该批材料款的60%，双方结算工作结束后付到结算价款的95%，剩余5%作为工程质保金，在无质量问题的情况下工程验收合格后两年付清。合同价款为单价90元每平米包干。乙方必须严格按照合同中明确的质量、进度、工期组织施工，如发现质量、进度达不到要求，甲方可对乙方进行1000元以上的罚款。工期延误一天罚款1000元，延误两天罚款2000元，延误三天罚款4000元，并以此累计计算。”2016年8月16日，由昆明旭科工程造价咨询有限公司出具《2012保障房消防防排烟系统工程通风管道工程量复核报告》，载明工程量为9542.849平方米，原告贝龙公司向被告赵毅预付工程款1058712元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”被告赵毅未按照合同约定，单方面终止施工，双方未就工程量进行结算，符合解除合同的条件，原告要求解除工程承包协议的诉请，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十三条第一款规定：“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。”原、被告双方约定，工程量以双方结算为准，但被告赵毅单方面终止施工，双方未就工程量进行结算，原告提交的《2012保障房消防防排烟系统工程通风管道工程量复核报告》，载明被告赵毅完成的工程量为9542.849平方米，依照合同约定，单价为90元每平米包干，5%作为工程质保金，因此，工程款计算为858856.41元，扣除5%的质保金后，原告应当向被告赵毅支付工程款815914元，原告主张按照双方的支付规则及公平考虑，仅应当支付80%工程款的观点并无事实和法律依据，本院不予采纳，原告贝龙公司向被告赵毅预付工程款1058712元，扣减应当支付的815914元，被告赵毅应当向原告返还242798.4元，原告主张的逾期付款利息从2016年9月13日（向本院提起诉讼的日期）起至款项付清之日止，按照年利率4.75%计算。对于原告主张的违约金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”结合工程承包协议约定“竣工日期以双方认可的进度计划为主，施工进度以双方签字认可的进度计划为主，乙方必须严格按照合同中明确的质量、进度、工期组织施工，如发现质量、进度达不到要求，甲方可对乙方进行1000元以上的罚款。工期延误一天罚款1000元，延误两天罚款2000元，延误三天罚款4000元，并以此累计计算”双方并未就具体竣工日期进行约定，原告主张被告于2016年4月1日停工，违约金计算至向本院起诉之日（2016年9月13日），但其提交的证据并不足以证实，被告的工期延误时间，但考虑到被告赵毅单方终止施工的情形已经客观存在，故本院酌情判决从2016年7月27日（原告委托昆明旭科工程造价咨询有限公司进行工程量评估的日期）起至2016年9月13日止，共计48天，按照每日1000元标准计算违约金48000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第二百五十三条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起，原告云南贝龙楼宇设备工程有限公司与被告赵毅于2015年3月24日签订的《工程承包协议》予以解除；二、由被告赵毅在本判决生效后十日以内向原告云南贝龙楼宇设备工程有限公司返还工程款242798.4元，并支付自2016年9月13日起至款项付清之日止，按照年利率4.75%计算的逾期付款利息；三、由被告赵毅在本判决生效后十日以内向原告云南贝龙楼宇设备工程有限公司支付违约金48000元。四、驳回原告云南贝龙楼宇设备工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9166元，由被告赵毅承担4967元，原告云南贝龙楼宇设备工程有限公司承担4199元；公告费560元，由被告赵毅承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  普 熙人民陪审员  鲁云春人民陪审员  郝 红二〇一七年五月十五日书 记 员  刘智楠