江西省九江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣04民终1221号
上诉人（原审原告）：张芳仔，女，1973年9月15日出生，汉族，江西省武宁县人，住武宁县。
被上诉人（原审被告）：江西省海航天天快递有限公司武宁分公司，住所地：武宁县豫宁南路西侧。
负责人：饶栋梁。
被上诉人（原审被告）：柯善贵，男，1990年9月5日出生，汉族，江西省武宁县人，住武宁县。
原审被告：叶炀林，男，1988年9月4日出生，汉族，江西省武宁县人，住武宁县。
上诉人张芳仔因与被上诉人江西省海航天天快递有限公司武宁分公司（以下简称天天快递武宁公司）、柯善贵、原审被告叶炀林合同纠纷一案，不服江西省武宁县人民法院（2016）赣0423民初2130号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月13日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张芳仔、被上诉人柯善贵到庭参加了诉讼。被上诉人天天快递武宁公司、原审被告叶炀林经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张芳仔的上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法改判鲁溪的天天快递经营权归上诉人所有，被上诉人一次性赔偿上诉人41820元（详见赔偿清单）；2、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决部分事实认定错误，损害了上诉人的合法权益。首先原审法院已经查明：2013年11月24日，上诉人与被上诉人江西省航海天天快递有限公司武宁分公司签订快递加盟合同，约定自2013年11月24日武宁县天天快递网点加盟给鲁溪乡镇，上诉人需一次性向天天快递武宁分公司交纳押金3000元，网络建设加盟费1000元。合同签订后，上诉人一次性向天天快递武宁分公司交纳押金3000元、网络建设加盟费1000元后开始进行经营活动，月收入约为588元，后与官莲及鲁溪三个代理点签订代理合同，上诉人按30%收取代理点利润分成，其在鲁溪两个代理点的分成月收入约为260元。2014年9月经省公司同意，饶栋梁将天天快递武宁公司及武宁加盟和代理合同一并转让给叶炀林经营。2015年10月28日，被上诉人柯善贵与被上诉人天天快递公司武宁分公司的老板叶炀林就鲁溪天天快递经营权签订合同。其次，从上诉事实可知，被上诉人天天快递武宁分公司对鲁溪的天天快递经营权进行了“一经营权二卖”。再次根据上诉人提交的武宁县公安局鲁溪派出所2016年12月8日出具的证明可知，2015年10月6日17时上诉人就已经向被上诉人柯善贵主张过其经营的“天天快递”侵犯了上诉人的合法权益，而被上诉人柯善贵不顾该主张，仍然于2015年10月28日同被上诉人天天快递武宁分公司的老板叶炀林就鲁溪的经营权签订合同，该行为属于故意侵犯上诉人的经营权而非原审法院认定的非故意侵犯上诉人的经营权。综上，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定可知，恶意串通损害第三人利益的合同无效，即被上诉人柯善贵与被上诉人天天快递武宁分公司的老板叶炀林就鲁溪的天天快递经营权签订合同无效，故被上诉人柯善贵应当返还上诉人鲁溪的天天快递经营权。退一步讲，即使合同有效，针对被上诉人天天快递武宁分公司对于鲁溪的天天快递经营权的“一经营权二卖”，被上诉人柯善贵并非“善意第三人”，因此，类推使用《物权法》第一百零六条即无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回。故，被上诉人柯善贵应返还上诉人鲁溪的天天快递经营权。二、关于官莲代理点的利润分成，被上诉人应当赔偿。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定可知，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。上诉人管理的鲁溪加盟点分管鲁溪、官莲、泉口、大洞、横路和巾口六个点的天天快递经营权，官莲点的利润分成因被上诉人柯善贵和天天快递武宁分公司就鲁溪的天天快递经营权签订合同，恶意抢占鲁溪的天天快递经营权导致上诉人的直接损失，故，被上诉人应当赔偿上诉人官莲代理点的利润分成。三、上诉人有新证据证明上诉人派件一个快递，被上诉人天天快递武宁分公司需返还上诉人1元的事实。首先上诉人与被上诉人天天快递武宁分公司签订的加盟合同第四条明确约定每十天结算账目，该结算方式在实践中即为上诉人派件一个快递，被上诉人天天快递武宁分公司返上诉人1元，该事实有证人刘某1、刘某2出具的证人证言予以证明。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院予以改判。
柯善贵辩称，上诉人上诉要求将鲁溪天天快递经营权归上诉人所有并赔偿损失，我不同意，因为跟我没有关系，责任不在我，叶炀林在跟我签加盟合同的时候明确表示已经撤销了上诉人张芳仔的鲁溪天天快递的经营权，我不存在恶意串通的情形。对张芳仔原来签订的加盟合同内容我并不清楚，按理说上诉人不可能代理鲁溪、官莲、泉口、大洞、横路和巾口那么多片区的快递代理点。当时天天快递公司武宁公司跟代理点是按派件费一元一件进行结算的。
张芳仔向一审法院起诉请求：1、判令被告天天快递武宁公司归还原告张芳仔天天快递公司在鲁溪地区经营权；2、判令被告天天快递武宁公司、叶炀林、柯善贵共同赔偿原告张芳仔因违约及侵权造成直接经济损失28000元；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2013年11月24日，原告张芳仔与被告天天快递武宁公司签订快递加盟合同。合同约定自2013年11月24日武宁县天天快递网点加盟给鲁溪乡镇，原告需一次性向被告天天快递武宁公司交纳押金3000元，网络建设加盟费1000元。合同签订后，原告开始进行经营活动，月收入约为588元。后原告与官莲及鲁溪三个代理点签订代理合同，原告按30%收取代理点利润分成，其在鲁溪两个代理点的分成月收入约为260元。后因被告柯善贵在鲁溪经营天天快递业务，并与原告产生纠纷，原告于2015年10月后未再经营天天快递业务。另查明，2014年9月，饶栋梁将天天快递武宁公司经营权转让给被告叶炀林。被告天天快递武宁公司于2015年10月28日与被告柯善贵签订加盟合同，将天天快递鲁溪地区业务加盟给被告柯善贵经营。被告柯善贵于2015年10月在鲁溪镇经营天天快递至今。
一审法院认为，原告张芳仔在被告天天快递武宁公司处承包鲁溪镇天天快递业务并签订加盟合同，双方形成了承包合同法律关系。原告及被告天天快递武宁公司均应依约履行各自义务，在原告交纳合同约定的加盟费及押金后，被告天天快递武宁公司亦应保证原告在鲁溪镇的承包经营权。合同签订后，被告天天快递武宁公司又与被告柯善贵签订鲁溪镇天天快递的加盟合同，且柯善贵自合同签订后已实际经营至今，被告天天快递先后与原告及被告柯善贵在鲁溪镇签订加盟合同的行为已构成违约，对于原告要求被告天天快递武宁公司赔偿违约损失的诉请，法院予以支持。关于原告损失金额，原告自2015年10月因被告天天快递武宁公司的违约行为停止经营至今16个月有余，故对原告要求按16个月计算经营损失的请求予以支持，根据原告月收益约848元的标准，法院酌情认定原告的损失为13568元，对原告要求被告天天快递武宁公司赔偿违约损失13568元的诉请，法院予以支持，对于超出部分，法院不予支持。对于原告要求被告天天快递武宁公司返还天天快递鲁溪镇经营权的诉请，法院认为，自原告于2015年10月停止经营后，鲁溪镇的天天快递业务一直由被告柯善贵经营，在派出所协调各方因鲁溪镇天天快递业务产生的纠纷未果后，至起诉至法院前，原告实际上亦已默认被告柯善贵的经营行为。同时，原告亦未提交证据证明被告柯善贵事先已知晓原告与被告天天快递武宁公司已签订加盟合同，属故意侵犯原告的经营权。在判决被告天天快递武宁公司赔付原告违约损失的情况下，综合各方利益并结合实际情况，对原告要求被告天天快递武宁公司返还天天快递鲁溪镇经营权的诉请，法院不予支持。根据合同的相对性原则，合同违约方为被告天天快递武宁公司，故对原告要求被告柯善贵承担赔偿责任的诉请，法院亦不予支持。对于原告要求被告叶炀林承担赔偿责任的诉请，被告叶炀林作为被告天天快递武宁公司的负责人，其与被告柯善贵签订的加盟合同属履行职务行为，其行为即代表被告天天快递武宁公司，因该违约行为产生的违约责任亦应由被告天天快递武宁公司承担，故对原告的该诉请，法院亦不予支持。判决如下：
一、被告天天快递武宁公司于本判决生效后五日内赔偿原告违约损失13568元。二、驳回原告张芳仔的其他诉讼请求。
案件受理费300元，由原告承担97元，被告天天快递武宁公司承担203元。
本院二审期间，上诉人向法庭提交如下证据：
1、证人刘某1出庭作证并出具了书面《证明》1份，证明：2015年3月9日，刘某1与鲁溪天天快递签订了代理合同，代理点派件一个，天天快递公司返还一元进行结算。
经庭审询问与质证，被上诉人柯善贵亦对派送费一元一件的事实认可，对上诉人派送一个快递，被上诉人天天快递武宁公司需返还上诉人一元的事实，本院予以确认。
2、潘善刚出具《证明》1份及官莲天天快递代理点派件单680张，证明：2015年10月-12月，官莲天天快递代理点共计680张派件单没有进行结算，平均每月至少227张快件损失。
经审查，根据上诉人与天天快递武宁公司签订的加盟合同约定将鲁溪乡镇天天快递的经营权为上诉人所有，但并未约定鲁溪乡镇地区包括了鲁溪、官莲、泉口、大洞、横路和巾口北部片区，故对官莲天天快递代理点潘善刚的证明目的，本院不予采纳。
3、刘某2出具《证明》1份，证明：代理点派件一个，天天快递公司返还一元进行结算。
经审查，本院对上诉人派送一个快递，被上诉人天天快递武宁公司需返还一元的事实予以确认，
二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，上诉人张芳仔与被上诉人天天快递武宁公司签订《武宁天天快递有限责任公司与乡镇协议加盟合同》，依约交纳加盟费和押金后，上诉人获得武宁县鲁溪乡镇的网点经营权，合同双方意思表示真实，内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，本院予以确认。
1、上诉人张芳仔在经营期间，被上诉人天天快递武宁公司在未与上诉人解除合同的情况下又将鲁溪乡镇网点加盟给被上诉人柯善贵，导致上诉人张芳仔经营受损，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。天天快递武宁公司在未与上诉人张芳仔解除合同的情况下，又与他人就同一个片区经营权另行签订合同的行为，已经构成违约，对此造成上诉人的损失应当进行赔偿。被上诉人柯善贵明知上诉人是天天快递鲁溪乡镇的加盟点，仍与被上诉人天天快递武宁公司签订加盟合同，主观上并非善意。故本院认为，上诉人诉请要求被上诉人天天快递武宁公司继续履行《武宁天天快递有限责任公司与乡镇协议加盟合同》，将鲁溪乡镇的经营权归还并赔偿直接经济损失，应当予以支持，一审判决处理不当，本院予以纠正。
2、关于官莲天天快递代理点的利润分成问题，本院认为，上诉人签订的《武宁天天快递有限责任公司与乡镇协议加盟合同》并未约定上诉人鲁溪乡镇经营范围包括了官莲、泉口、大洞、横路和巾口等北部片区在内，现上诉人要求对官莲代理点的损失进行赔偿，并无事实和法律依据，本院依法不予支持。
3、对上诉人派件1个快递，天天快递武宁公司需返还1元的事实，本院已予采纳，上诉人张芳仔提交2015年9月、10月份的未结算快递单共计346张，本院酌情在一审判决认定月收益848元的基础上增加每月派件费173元，按16个月计算损失共计16336元。对于上诉人张芳仔二审期间新增加的诉讼请求，可另行起诉，本院不予处理。
综上所述，上诉人张芳仔的上诉请求部分成立，予以支持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销江西省武宁县人民法院（2016）赣0423民初2130号民事判决；
二、被上诉人江西省海航天天快递有限公司武宁分公司与上诉人张芳仔继续履行《武宁天天快递有限责任公司与乡镇协议加盟合同》；
三、被上诉人江西省海航天天快递有限公司武宁分公司于本判决生效后五日内赔偿上诉人张芳仔违约损失16336元。
四、驳回上诉人张芳仔的其他诉讼请求。
一审案件受理费300元，由上诉人张芳仔承担125元，被上诉人江西省海航天天快递有限公司武宁分公司承担175元；二审案件受理费506元，由上诉人张芳仔承担308元，被上诉人江西省海航天天快递有限公司武宁分公司承担198元。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶常青
审 判 员 郑敏红
审 判 员 刘 欣
二〇一七年十月三十日
法官助理 王 鑫
书 记 员 余 程