甘肃省山丹县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘0725民初2226号原告：魏有绪，男，1956年3月10日出生，汉族，山丹县居民。委托诉讼代理人：王晓瑄，山丹县瑞雪律师事务所律师。被告：仁克礼，男，1964年2月3日出生，汉族，山丹县居民。委托诉讼代理人：马新胜，山丹县东乐镇法律服务所法律工作者。原告魏有绪与被告仁克礼提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年9月5立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告魏有绪及其委托诉讼代理人王晓瑄，被告仁克礼及其委托诉讼代理人马新胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告魏有绪向本院提出诉讼请求，要求：1.要求被告赔偿各项损失：原告误工费10465元，护理费6976元，营养费1350元，伤残补助金14914元，住院伙食补助费340元，交通费500元，鉴定费2600元；2.要求被告承担二次手术期间的各项费用：医疗费5000元，误工费3488元，护理费2616元，营养费450元。以上两项共计48699元。事实和理由：2017年6月11日早晨8时，被告雇用原告在山丹县东乐镇西屯村北山地界给其骆驼拔毛，原告挡骆驼时不慎被骆驼踢伤右膝关节，后被告委托别人把原告送往山丹县中医医院住院治疗17天，原告伤势诊断为右胫骨平台骨折，该伤情经司法医学鉴定为十级伤残。但被告仅支付了医药费，对其他损失经调解无果，被告不予赔偿，故原告以其受被告雇用，在提供劳务过程中受伤为由，提起如上诉讼，请求法庭公正裁决。被告辩称：原告诉状列称，对原告受伤的时间、雇用均属实，但是原告所诉主体不适格，被告与原告之间确实存在雇用关系，但是原告不是在给骆驼拔毛过程中受到伤害，而是在挡骆驼过程中被骆驼所伤，且原告受伤时被告并不在场，和原告骆驼一起圈养的还有另外四家人的骆驼，致伤原告的骆驼并不能确定就是被告的骆驼，因此，原告将被告一人列为被告提起诉讼，系主体不适格。且原告以前也曾给骆驼拔过毛，原告受伤是原告疏忽大意造成，应当承担相应过错。原告主张的二次手术等后续治疗各项费用尚未产生，不符合法律规定。综上，请求法庭对原告主张作出客观判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：原告为证明自己主张的成立，向本院提交如下证据：1.山丹县中医医院2017年7月31日的DR报告单一份，证明原告受伤致右膝骨折，右胫骨平台骨折的事实。2.山丹县中医医院2017年6月15日的手术记录一份，证明原告在山丹县中医医院做右胫骨固定手术的事实。3.山丹县中医医院2017年6月11日至6月27日住院病历一份，证明原告受伤后在山丹县中医医院住院治疗17天的事实。4.证人魏建国出庭的证言，证明原告于2017年6月11日早晨经其询问，原告受雇被告前往被告圈养骆驼的地方给被告骆驼拔毛的事实。同时，证人证明在给骆驼拔毛时，被告及另外四家均将平时放养的骆驼集中在一起圈养，待骆驼野性收敛后再给骆驼拔毛，对原告被谁养的骆驼所伤证人不清楚。5.甘肃张证司法医学鉴定所2017年9月4日做出的甘张证（2017）法临鉴字第263号《关于魏有绪人身损害问题的司法鉴定意见书》一份。证明被鉴定人魏有绪应系钝性外力作用，致成右胫骨平台骨折。上述损伤明显影响魏有绪右下肢的运动、行走、负重和右膝关节的活动功能等，按照《人体损伤致残程度分级》条款之规定，原告伤残等级系十级伤残，损伤误工损失日综合评定为3个月，按照2017年农林牧渔业标准，要求被告赔偿误工损失10465元（41861元/12个月×3个月）；护理费依据鉴定意见书伤后前一个月一人完全护理，后两个月一人部分护理，按照2017年农林牧渔业标准计算为6976元（41861元/12月×2个月）；营养费按照三个月计算，每天15元，应为1350元（15元×90天）；伤残补助金按照鉴定意见计算，应为14914元（7457元/年×20年×10%）；住院伙食补助费按照住院17天，每天20元计算为340元；交通费500元，系原告住院期间家人到医院陪护及原告到医院包车的费用，其中有票据的是360元。6.甘肃张证司法医学鉴定所2017年9月4日出具的鉴定费收款收据一张，证明原告交纳鉴定费2600元的事实。上述证据经被告质证，被告对证据1、2、3的真实性、合法性均无异议，但对关联性有异议，认为被告已为原告垫付住院期间的医疗费用，且原告受伤与被告之间没有关联性，不再承担相关费用；对证据6无异议。对证据4认为，证人证言并未证明原告确系被告骆驼所伤；对证据5，因原告已年满60周岁，丧失劳动能力，不应再主张误工费，即或是计算误工费，误工费也只能计算至2017年9月3日之前，营养费和住院伙食补助费均应按按每天15元计算，对原告到山丹县中医医院住院的交通费无异议，对原告主张的包车费不予认可，对护理费、伤残赔偿金的计算无异议。被告未向法庭提交证据，但其陈述被告骆驼与另外四人的骆驼共计一百余头一起圈养，原告受伤是被告骆驼所致还是其他人的骆驼所致，自己不清楚，且原告拔毛时没有尽到安全注意义务，应承担一定的责任。原告住院期间，被告为原告垫付医药费14000元，分两次给付原告现金2450元。后续治疗费尚未实际产生，被告不予承担。经原告质证，原告对被告辩解的原告受伤是何人骆驼所致及原告应承担一定责任的理由，不予认可，认为原告确系被告雇用给其骆驼拔毛时由被告的骆驼所伤。对被告支付其医药费14000元，两次给付其现金2450元无异议。对上述证据，本院综合认定如下：对原告主张的护理费、营养费、鉴定费的计算标准，被告无异议，本院予以认定，故原告主张的护理费为6976元（41861元/12月×2个月），营养费为1350元（15元×90天），鉴定费为2600元。但被告对原告主张的误工费、住院伙食补助费和交通费有异议，认为原告已满60周岁，已丧失劳动能力，不应计算误工费，即或是计算，也应计算至伤残鉴定作出前1日，即2017年9月3日，而非鉴定意见表明的3个月，对被告的该辩解理由，本院不予采纳，原告虽已年满60周岁，但被告明知原告已年满60周岁仍雇其给自己的骆驼拔毛，从原告给被告提供劳务的行为看，原告并没有丧失劳动能力，且原告是在给被告提供劳务时受伤，证明原告具有相应的劳动能力被告才雇用原告务工，故被告应按鉴定意见确定的损伤务工日，承担因致伤原告而产生的误工费10465元（41861元/12个月×3个月）；对住院伙食补助费和交通费，认为住院伙食补助费应按本地区通常标准每天15元计算，交通费应按东乐至山丹的实际数额为准的辩解理由，本院均予以采纳，被告应赔偿原告住院伙食补助费255元（住院17天×15元），原告虽提供了360元的交通费票据，但其票面金额与庭审中原、被告认可的东乐至山丹的单程票价7元的事实不符，结合原告病情，应酌情认定为200元为宜。对原告主张的残疾赔偿金14914元（7457元/年×20年×10%），被告虽予认可，但其计算年限与《侵权责任法》第二十五条“但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年”的规定不符，应计算为19年，其残疾赔偿金应为14168.3元（7457元/年×19年×10%）。以上共计36014.3元。经本院审理查明认定的事实如下：2017年6月11日早晨8时，被告任克礼雇用原告魏有绪在山丹县东乐镇西屯村北山地界给其骆驼拔毛，原告在挡骆驼时不慎被骆驼踢伤右膝关节，遂被送往山丹县中医医院住院治疗，诊断为右胫骨平台骨折，住院治疗17天，花去医药费14000元，该费用由被告支付。原告治疗期间，被告分两次给付原告现金2450元。原告的伤势后经甘肃张证司法医学鉴定所鉴定为十级伤残，医院已施行的检查、治疗为合理化治疗，治疗费用按医院的住院费用结算单及门诊收费票据计算，损伤误工损失日综合评定为3个月，伤后前1个月，为1人完全护理依赖，后2个月，为1人部分护理依赖，伤后3个月，需加强营养，以促进骨折的愈合和机能的恢复。后续治疗，待上述骨折愈合坚固后需再次住院进行手术去除内固定钢板螺丝钉治疗，其费用约伍仟元左右（供参考）；又丧失误工损失日1个月；1人完全护理依赖半个月，1人部分护理依赖半个月；需加强营养1个月,产生鉴定费2600元。故原告提出上述诉请。本院认为，雇员在从事雇用活动中受到人身损害的，雇主应当承担责任。被告对雇用原告给其骆驼拔毛及原告的损害后果无异议，故应认定原、被告间之间存在雇用关系，虽原、被告双方均不能确认致伤原告的骆驼系何人所有，对原告的伤势是否系其他骆驼饲养人饲养的骆驼所致，经庭审释明，原、被告均不要求追加其他骆驼饲养人为被告参加诉讼，但原告系在从事被告安排的雇用活动中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任；原告作为成年人，具有完全民事行为能力，也曾受雇被告从事过给骆驼拔毛的工作，理应知道此项工作存有风险，但在其从事雇用活动时，未尽到足够的安全注意义务，致其被骆驼所伤，也应承担相应的责任，故对原告主张的损失，被告应承担60%的赔偿责任，即医药费8400元（14000元×60%），各项损失21608.58元（36014.3元×60%），以上被告应赔偿原告30008.58元，扣除被告超出承担比例已支付的医药费5600元，分两次给付原告的现金2450元后，被告实际赔偿原告21958.58元。对原告主张的后续治疗费，因尚未实际产生，本院不予支持，原告可在今后治疗过程中取得相应证据后与被告协商解决或另案诉讼。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十一条、第十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告仁克礼赔偿原告魏有绪各项损失21958.58元，限于本判决生效后三十日内付清。二、驳回原告魏有绪的其他诉讼请求如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1018元，减半收取509元，由原告魏有绪负担279.5元（已交纳），被告仁克礼负担229.5元；鉴定费2600元，由原告负担1427.65元（已交纳），被告负担1172.35元。被告负担部分，均限于判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审判员 吴 彪二〇一七年十月二十六日书记员 白兴锋附：本案适用法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十一条雇员在从事雇用活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇用关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当收集调查。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。最高人民法院《关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。