陕西省潼关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潼刑初字第00040号
公诉机关潼关县人民检察院。
被告人杨某某，男，汉族，高中文化程度，多家企业业主。2015年5月29日在当地公安机关投案并关押，6月2日被刑事拘留，6月4日被取保候审。2015年8月19日经本院决定逮捕。现羁押于潼关县看守所。
被告人叶某某，男，汉族，初中文化程度，经营家具店。2015年4月27日因涉嫌破坏公用电信设施罪被潼关县公安局刑事拘留，同年6月4日被取保候审。2015年8月19日经本院决定逮捕。现羁押于潼关县看守所。
辩护人董某，陕西金陡律师事务所律师。
被告人叶某某，男，汉族，大学文化程度，系家具店员工。2015年4月27日因涉嫌破坏公用电信设施罪被潼关县公安局刑事拘留，同年6月4日被取保候审。2015年8月19日经本院决定逮捕。现羁押于潼关县看守所。
被告人杨某，男，汉族，初中文化程度，系被告人杨某某的公司职员。2015年5月15日在当地公安机关投案并关押，5月19日被刑事拘留，6月4日被取保候审。2015年8月19日经本院决定逮捕。现羁押于潼关县看守所。
被告人贡某某，男，汉族，初中文化程度，系家具店员工。2015年4月27日因涉嫌破坏公用电信设施罪被潼关县公安局刑事拘留，同年6月4日被取保候审。2015年8月18日经本院决定逮捕。现羁押于潼关县看守所。
潼关县人民检察院潼检公诉字（2015）第32号起诉书指控被告人叶某某、叶某某、贡某某、杨某某、杨某犯破坏公用电信设施罪，向本院提起公诉。本院于2015年7月30日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，潼关县人民检察院指派检察员杨某某出庭支持公诉，被告人叶某某、叶某某、贡某某、杨某某、杨某，辩护人董伟利均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
潼关县人民检察院指控：2014年被告人杨某某的公司管理人员杜某（在逃）经杨某某同意非法购买“伪基站”（短信群发器）一套，并用该“伪基站”在河南省长垣县为自己的公司发送促销广告3869357条。2015年4月，被告人杨某在陕西潼关县、河南省灵宝市豫灵镇用“伪基站”为公司的安爽热水器发送促销广告159652条。2015年4月21日，被告人叶某某以4000元的价格从杨某手中租得“伪基站”设备，并安排贡某某驾驶车牌号为陕A2BT**汽车，载着被告人叶某某在潼关县城关镇、太要镇、秦东镇以及河南省灵宝市豫灵镇等地群发双虎家私“五一”活动促销广告短信。2015年4月24日至27日共发送短信402266条。
认定以上事实的证据有证人证言、检测报告、物证等，五被告人也均已供认。据此认为，被告人叶某某、叶某某、贡某某、杨某某、杨某行为已经触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十四条之规定，构成破坏公用电信设施罪，提请本院依法惩处。
被告人杨某某辩称，自己经营商场时，员工杜某推荐买了一套短信群发器，发短信搞宣传都是员工们操作的，都是宣称商场商品和促销的，自己不懂得那是违法的，希望法院能依法判处。
被告人叶某某辨称，自己请的相关单位的策划人员为自己的公司做宣传的，策划人员说使用短信群发器效果好，只发宣传广告不违法，自己就让员工使用了短信群发器。
辩护人认为，短信群发器是公司策划人员推荐使用的，被告人叶某某对其违法性不知情，且两份鉴定意见中没有鉴定人员的资格证明，不能证明被告人叶某某构成破坏公用电信设施罪，依法应当判处无罪。
被告人叶某某辩称，自己受公司委派到家具店执行公司的策划任务，不是搞策划的，也没有给叶某某推荐使用“伪基站”，自己操作“伪基站”发送短信还是杨某现场教会自己的，希望法院能依法判处。
被告人杨某辩称，自己拿着公司的短信群发器出来推销公司的产品呢，不知道群发短信是违法的，希望法院能从轻处罚。
被告人贡某某辩称，自己是亲戚介绍到家具店开车的，前面几天是开车出去发广告单，后来安排和姓叶的出去，自己知道姓叶的群发短信，自己也不懂得那是违法的，希望法院依法判处。
经审理查明：2014年被告人杨某某的公司管理人员杜某（在逃）经杨某某同意非法购买“伪基站”（短信群发器）设备一套，由其公司职员用该“伪基站”在河南省长垣县为杨某某自己的公司发送促销广告3869357条。2015年4月，杨某某的原公司职员杨某在推销热水器时携带“伪基站”，在陕西潼关县、河南省灵宝市豫灵镇用“伪基站”为其推销的安爽热水器发送促销广告159652条。被告人杨某在推销热水器的时候经人介绍认识了潼关县家具店的业主叶某某。后叶某某为了推销自己店内商品，便联系杨某要求租用“伪基站”来群发短信，宣传自己的商品，二人商议以4000元的价格租用“伪基站”一个星期，叶某某暂付现金2000元给杨某。被告人叶某某租得以上“伪基站”后安排自己的员工贡某某开车载着“伪基站”在潼关县县城、太要镇、秦东镇和河南省灵宝市豫灵镇等地为双虎家私做促销广告，同时安排被告人叶某某负责操作“伪基站”发送广告短信。4月24日至5月27日共发送促销广告402266条。
“伪基站”经陕西省无线电监测站监测报告认定，该设备发射的频率与中国移动和中国联通使用的频率相同，其采用的大功率信号发射，强迫手机接收用户进行信号登记而造成网络拥塞从而影响用户的正常通信，造成正常通信中断，危害后果严重。陕西省法庭科学电子信息实验研究中心检验报告证实：该“伪基站”所使用的笔记本电脑中共提取发送短信内容42个，共计发送数量4581334条。
经过当庭举证、质证，认定上述事实的证据有：
1、渭南移动公司网络部报案材料及情况说明证实：2015年4月27日，公司机房发现“伪基站”出现在潼关县境内，遂报案确定具体地点。“伪基站”对移动44个基站强行采集信号，切出用户手机信号，给用户造成掉线、无信号等干扰。“伪基站”对用户的手机实现控制后，强行向任意手机用户发送任意主叫号码、任意内容的短信息，强迫用户接收。给用户造成大约10秒钟左右的时间无法拨打电话或发送短信，给公司造成品牌和经济损失。
2、证人邹某、冯某、周某、芦某均系潼关县境内太要镇、秦东镇、城关镇移动手机用户，称收到过家具店的促销广告短信。
3、证人蒋某系潼关县家具店职员证实，他们店发过产品促销短信。
4、陕西省无线电监测站检测报告证实：经陕西省无线电监测站监测认定，该设备发射的频率与中国移动和中国联通使用的频率相同，其采用的大功率信号发射，强迫手机接收用户进行信号登记而造成网络拥塞从而影响用户的正常通信，造成正常通信中断，危害后果严重。
5、陕西省法庭科学电子信息实验研究中心检验报告证实：该“伪基站”笔记本电脑中共发送短信内容42个，共计发送数量4581334条。
6、资质认定授权证书两份及公安部通知一份证实，陕西无线电监测站的资质证明和陕西省法庭科学电子信息实验研究中心的资质证明。
7、告知笔录证实：被告人杨某某辨认出短信目录中1-20以及26、27、28都是杜某给自己的公司发的广告短信，共计3869357条。31、32、38短信是杨某给自己公司的客户发的推销自己公司产品的短信广告。
8、告知笔录证实：被告人叶某某辨认出短信目录中序号21、22、23、24、25、39、40、41、42为自己经手发出去的短信，共计402266条。
9、告知笔录证实：被告人杨某辨认出短信目录序号中31、32、38号短信是自己拿到短信群发器后，在潼关县城给一个客户发的关于安爽电器的短信，还有一个红日厨卫的短信广告，在豫灵发过一个豫灵英豪阳光的短信广告，共计159652条。
10、辨认笔录证实：被告人叶某某、叶某某辨认提供“伪基站”的人就是杨某；杨某辨认出杨某某就是自己公司老板。
11、手机短信照片4张证实潼关所发短信接收的内容情况。
12、照片7张，证实“伪基站”的全部设备情况。
13、收据一份证实，杨某收到叶某某交“伪基站”租费2000元。
14、营业执照一份证实，新乡市万家电热器有限公司的法人为杨某某，2009年7月22日注册成立。
15、户籍证明证实：杨某某，出生于1970年11月1日。
叶某某，出生于1969年3月28日；
叶某某，出生于1985年10月12日；
杨某，出生于1988年7月8日；
贡某某，出生于1992年10月14日；
五被告人均已达到法定刑事责任年龄。
16、被告人杨某某供述：我多年经商，有一家KTV、万家百货商场、一家安爽热水器公司，我原来做广告都是用彩页呢，后来我公司的策划杜某说是短信群发器快捷方便，效果好，买一台180**元，我就让杜某买了一台，我知道的就是宣传我公司的产品呢，其他的我就不知道了，我不会操作，都是杜某他们弄呢。后来效益不行没有发工资，杨某就拿了200多台热水器和这套短信群发器拉走了，顶我欠他的工资呢。后来我打电话要短信群发器呢，他说已经被弄到陕西了，我就没有再过问。我不知道使用短信群发器是违法的，如果知道是违法的，我就不会让杜某去购买了。今年5月的一天，我妻子给我说公安局的人找我，后来我知道杨某被抓了，就估计是杨某拿走的那一套短信群发器出了问题，所以我就投案了。
17、被告人叶某某供述：我经营的家具店在“5、1”期间要举办活动，我就联系了郑州终端力量策划公司的负责人王某，他就派了一个姓叶的人来帮我搞策划。2015年4月21日，我给杨某打电话从他手里租用了一台机器来群发短信，说好一个星期4000元，当时给他了2000元，他写了收据。杨某原来来过我的店里介绍过他的机器所以我就认识他。4月23日我就安排贡某某开车，让叶某某负责操作机器发短信，就是到全县境内到处发短信宣传呢。这套短信机包括一个电瓶、一根天线、一个笔记本电脑、一个发射器之类的东西。
18、被告人叶某某供述：我是郑州终端力量企业策划有限公司的员工，4月13日我们公司三个人来到潼关给家具店做企业策划，4月24日，叶老板和一个姓杨的老板谈租用短信群发器的事情刚好我在场，那个姓杨的说要6000元，我就说4000元就差不多了，姓杨的说可以，但是他们不出车不出人，叶老板也就同意了。那个姓杨的老板当时带着机器，他就给我当场教了怎么操作。4月24日我就被安排到车上发送短信，先后到县城、港口、太要镇、河南豫灵发短信，在太要镇就被抓了。
19、被告人杨某供述：我是新乡市万家电热器有限公司的业务员，公司老板叫杨某某，因为公司已经倒闭了，多年都没有给我发工资，我就拿了厂里100多台热水器顶我工资了，我将短信群发器也拿走了，拿走了后给老板杨某某他妻子打了个电话。
2015年4月的一天，我带着公司的产品热水器到潼关做推销，为了产品销量我把公司的短信群发器也带过去了，经客户介绍认识了家具店的叶老板，他想用机器发短信呢，所以我就和他约定一个星期4000元，他当时付了2000元，我给写了收据。这个短信群发器是我老板杨某某从其他人手上买的。我收的钱还没有来得及交给公司呢就投案了。
20、被告人贡某某供述：2015年4月18日，我大伯给我打电话，问我有事没有，我说没事，他就说让我到家具店帮忙开几天车，我就到店里开着一辆白色的五菱宏光车拉着几个雇佣的小时工到处发传单。21号、22号下雨我就没有去，24号我上班，姓宋的姨就让我跟着姓叶的人出去转，我就开车拉着姓叶的到处转，他说停就停，他说走就走，后来才知道是个发短信的机器到处发短信呢。27号在太要镇就被抓住了。我也不认识发短信的这个人。
以上证据均能相互印证，足以认定。
关于辩护人董某提出的两份鉴定结论不符合鉴定意见所要求的规定，无鉴定人员资质证明，两份鉴定意见不能作为证据使用的意见，经评议认为，陕西省无线电监测站所做的检测报告，是专业部门对“伪基站”的工作原理进行的说明，不需要出具工作人员资质，有单位印章即可，就可以作为法院参阅的依据。且关于“伪基站”的工作原理及其属性，最高人民法院、最高人民检察院等四部门在2014年3月14日《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》中也有明确的定义；陕西省法庭科学电子信息实验研究中心检验报告是对“伪基站”设备的电脑中储存的电子数据变成纸质文件的资料转换，并非是鉴定意见，无需出具工作人员资质，故辩护人的辩护意见不能成立。
本院认为：被告人杨某某、叶某某、叶某某、杨某、贡某某非法使用“伪基站”设备，干扰公用电信网络信号，危害公共安全，其行为均已构成破坏公用电信设施罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某某、叶某某在共同犯罪中起领导和积极主动作用，系共同犯罪中的主犯，被告人叶某某、杨某、贡某某在共同犯罪中系从犯，依法可减轻处罚。被告人杨某某、杨某在投案后能如实供述各自的犯罪事实，构成自首，可从轻处罚。辩护人董某认为本案事实不清、证据不足、被告人叶某某应当无罪的辩护意见无相关证据支持，不予采纳。据此，依据《中华人民共和国刑法》第一百二十四条，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条，第七十二条，第七十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即从2015年8月19日起至2019年2月11日止。）。
二、被告人叶某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即从2015年8月19日起至2018年7月10日止。）。
三、被告人叶某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即从2015年8月19日起至2017年7月10日止。）。
四、被告人杨某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年又六个月，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
五、被告人贡某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
六、作案工具“伪基站”设备一套（发射器一个，天线一个，联想牌笔记本电脑一个，电源转换器一个），赃款2000元，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向渭南市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，须提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张亮学
代理审判员 韩 栋
人民陪审员 崔来运
二〇一五年九月八日
书 记 员 刘孝静