安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滁民一终字第01603号
上诉人（原审原告）：孔凡胜，男，1949年3月12日生，汉族，住安徽省明光市。
委托代理人：潘大木，安徽俊和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：申斯刚，男，1968年7月12日生，汉族，住安徽省明光市。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司，住所地滁州市。
负责人：吕正民，该公司总经理。
委托代理人：黄路东，公司员工。
上诉人孔凡胜与被上诉人申斯刚、中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称太平洋财险滁州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院（2015）明民一初字第00966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月29日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年11月22日06时00分，申斯刚驾驶力帆牌皖M×××××小型轿车在明光市体育路灵迹路口处，碰撞孔凡胜驾驶的绿源牌电动助力车，造成二车受损及孔凡胜受伤的道路交通事故。经明光市公安局交通管理大队认定，申斯刚承担此次道路交通事故的全部责任，孔凡胜无责任。事故发生后，孔凡胜随即被送往明光市中医院住院治疗，经诊断伤情为右胫腓骨多段粉碎性骨折、头皮擦伤，行手术内固定治疗，于2014年1月21日出院，住院60天。2015年2月9日，孔凡胜再次入住明光市中医院行内固定物取出术，于2015年2月16日出院，住院7天。孔凡胜两次住院共花去医疗费24660.66元。在孔凡胜治疗期间，申斯刚为其先行垫付医疗费18500元。孔凡胜于2015年4月1日起诉来院，要求赔偿其医疗费24660.66元、住院伙食补助费2070元、交通费1000元（误工费、护理费、营养费、××赔偿金、精神抚慰金等待鉴定后另增）。
本案在审理过程中，应孔凡胜申请，本院依法委托安徽天信司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为1、孔凡胜因道路交通事故致右下肢丧失功能﹥10%，属十级伤残；2、孔凡胜因道路交通事故致右胫腓骨粉碎性骨折并行手术治疗，其休息期为210日，营养期为60日，护理期为90日。孔凡胜为此花去鉴定费1600元。在收到司法鉴定意见书后孔凡胜明确诉讼请求为：判令侵权人赔偿1、医疗费24660.66元；2、住院伙食补助费2070元（69天×30元／天）；3、营养费1800元（60天×30元／天）；4、护理费9141.3元（90天×101.57元／天）；5、交通费1000元；6、××赔偿金39742.4元（24839元／年×16年×10%）；7、误工费16800元（210天×80元／天）；8、鉴定费1600元；9、精神抚慰金8000元，以上合计104814.36元。
另查明，申斯刚驾驶的皖M×××××小型轿车在太平洋财险滁州支公司投保了交强险和保险限额为300000元的商业三者险且投保不计免赔。此次事故发生在保险期间。
另查明，孔凡胜系安徽省农业户籍。其所在的明光市明光街道赵府村村民委员会证明其部分承包地已被政府征用。明光市城乡规划局情况说明证实，明光市城市总体规划（2013-2030）范围包括明光街道、明东街道、明西街道、苏巷镇、桥头镇、女山湖镇部分行政区域，即由明光城区东外环（G104）、北外环（G104）、南外环（S309）及西外环（原G104-S309）西侧腹地1000米围合所形成的区域，总面积218.7平方公里。
原审法院认为：一、关于本案民事赔偿责任的认定及承担。机动车发生交通事故造成人身损害的，由保险公司在机动车交强险赔偿限额内予以赔偿，超出部分在商业三者险范围内赔偿。本起事故经明光市公安局交通管理大队认定，申斯刚负事故全部责任，孔凡胜无责任，各方当事人对该责任认定均未提出异议，故对上述责任划分予以确认，申斯刚应对孔凡胜因本起事故产生的损失承担全部赔偿责任。因其所驾驶的车辆在太平洋财险滁州支公司投保了交强险及商业三者险，故太平洋财险滁州支公司应在其保险范围内承担相应的赔偿责任。二、关于赔偿的标准和具体数额。孔凡胜主张其××赔偿金应按安徽省城镇标准计算，误工费应按每日80元计算，为此提供明光市城乡规划局情况说明、关于对明光市人民政府《明光市城市总体规划（2012—2030）》的批复、明光市明光街道赵府村村民委员会证明、浙江欣捷建设有限公司证明以及个人活期明细查询单等证据材料，但上述证据材料无法证实孔凡胜住所地位于明光市城乡规划局城镇规划范围内，且从村委会证明及庭审查明可得，孔凡胜尚有部分承包地，并未完全脱离农业生产，其提供的其他证据不足以证实其在城镇有相对稳定的工作和收入，故对其要求按照城镇标准计算××赔偿金的诉讼请求不予支持。对孔凡胜按照每日80元计算误工费的主张，其所提供的公司证明、银行明细、证人证言已在审理查明部分详细分析，不再赘述。因孔凡胜已经年满60周岁，其未提供证据证实仍实际劳动，对误工费的主张不予认可。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案的鉴定费系孔凡胜为确定其具体损失所支付的必要的、合理的费用，故应由保险人承担。综上，孔凡胜的各项损失为：1、医疗费24660.66元；2、住院伙食补助费2010元（67天×30元／天，孔凡胜两次住院天数共计67天，其主张69天计算有误，予以调整）；3、营养费1800元（60天×30元／天）。依据鉴定结论孔凡胜营养期为60天，其主张每天30元符合相关规定，予以支持；4、护理费9141.3元（90天×101.57元／天）。依据鉴定结论孔凡胜护理期为90天，其主张每天101.57元未超出相关规定，予以支持；5、××赔偿金13882.4元。孔凡胜系安徽省农村户籍，出生于1949年3月12日，于2015年5月12日被鉴定构成十级伤残。故孔凡胜的××额赔偿金应为13882.4元（9916元／年×14年×10%）；6、精神损害抚慰金8000元；7、交通费500元。孔凡胜未提供相关交通费依据，依据其伤情及治疗情况酌定为500元。以上合计59994.36元。因孔凡胜的上述损失均未超出保险限额，故应由太平洋财险滁州支公司承担，但孔凡胜应在获得保险赔偿后将申斯刚垫付的医疗费18500元予以退还。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告孔凡胜各项损失共计59994.36元；二、原告孔凡胜在获得的保险赔偿款中退还被告申斯刚垫付的医疗费18500元；三、驳回原告孔凡胜的其他诉讼请求。案件受理费2380元，减半收取1190元，由原告孔凡胜负担476元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担714元。鉴定费1600元，由中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担。（此款在执行中一并给付）。
孔凡胜上诉称：其××赔偿金应当按照城镇标准进行计算，明光市城乡规划局情况说明、明光市人民政府批复及明光市明光街道办事处赵府村证明证实孔凡胜住所地已经被纳入城镇规划范围，孔凡胜的部分土地已经被依法征收；孔凡胜长期在明光市城区内浙江欣捷建设有限公司工地上干临时工，且浙江欣捷建设有限公司出具的证明证实孔凡胜为临时工，考勤工时为1698小时，每小时8元，证明内容具体详细，且孔凡胜提供了浙江欣捷建设有限公司支付工资详细清单，从流水明细上能够证明是工资，打款人为吕小肖，是公司工作人员；工友吴玉春出庭作证证明孔凡胜在明光工业园区金港工地干活好几年，每天工资为80元，后涨到110元，原审未支持孔凡胜的误工费违背了相关事实和法律规定。综上，请求二审法院依法改判。
申斯刚答辩称：交通事故的发生是事实，其负全部责任，孔凡胜住院期间其垫付了18500元钱款，要求返还。
太平洋财险滁州支公司答辩称：根据孔凡胜原审提供的相关证据，只能证明孔凡胜部分土地被依法征收，根据相关规定，农村户籍人员只有在全部土地被依法征收情况下才能按照城镇户口认定伤残赔偿金，因此本案原审法院认定孔凡胜伤残赔偿金适用农村标准符合事实与法律规定。孔凡胜年满60周岁，其在原审中并未提供证据证明其从事工地工作，其应当承担举证不能法律后果，因此原审法院在误工费认定上符合事实和相关规定。
本院二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为：综合各方举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点是：1、原判孔凡胜的××赔偿金计算标准是否正确；2、原判未支持孔凡胜的误工费是否正确。
关于争议焦点1，人身损害赔偿案件中，××赔偿金的计算标准应根据案件的实际情况，结合受害人的户籍所在地、经常居住地及主要收入来源等因素，确定适用城镇居民标准还是农村居民标准。对于原系农村居民要求按城镇居民标准计算，须举证证明其于受害前已连续在城镇居住、生活满一年以上且有相对固定的工作和收入。本案中，孔凡胜的户籍性质为农业，其向法庭提交的证据不能证明其于受害前已连续在城镇居住、生活满一年以上且有相对固定的工作和收入。故孔凡胜的××赔偿金应按农村居民标准进行计算，原审按农村居民标准计算孔凡胜的××赔偿金并无不当，孔凡胜关于其××赔偿金应当按照城镇居民标准进行计算的上诉主张不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点2，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，孔凡胜为农村居民，没有固定工作也未能举证证明最近三年的平均收入。孔凡胜在本案交通事故发生时为64周岁，仍然具有劳动能力，其提举了浙江欣捷建设有限公司项目部出具的证明证实其在工地从事临时工工作，并提供了银行收入记录，即2012年3月至2013年10月（共19个月）的收入情况，但2013年1月24日的转账收入7638元，因孔凡胜未能说明此款的合理来源，故不予计算在内，孔凡胜事故发生前19个月的收入共计为19659元，平均为1034.68元／月，34.49元／天，故孔凡胜的误工费为7242.90元（210天×34.49元／天），原审未支持孔凡胜误工费错误，本院予以纠正。
综上，孔凡胜的上诉主张部分成立，本院部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省明光市人民法院（2015）明民一初字第00966号民事判决第二项，即：原告孔凡胜在获得的保险赔偿款中退还被告申斯刚垫付的医疗费18500元；
二、维持安徽省明光市人民法院（2015）明民一初字第00966号民事判决第三项，即：驳回原告孔凡胜的其他诉讼请求；
三、变更安徽省明光市人民法院（2015）明民一初字第00966号民事判决第一项为：被告中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司于判决生效后十日内赔偿原告孔凡胜各项损失共计67237.26元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费300元，由孔凡胜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 司金虎
代理审判员 刘 勇
代理审判员 杨 娟
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 周 杨
附本案适用法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；