广州铁路运输第一法院
行 政 判 决 书
（2017）粤7101行初1632号
原告：广州丽运房地产开发有限公司，住所地广州市白云区机场路111号建发广场首层E区-13A#铺。
法定代表人：罗臻毓，该司董事长。
委托代理人：郭伟嘉，该司员工。
委托代理人：黄威，北京大成（广州）律师事务所律师。
被告：广州市白云区城市管理局，住所地广州市白云区黄石东路323号白云交通大楼3-6楼。
法定代表人：冯志锋，该局局长。
委托代理人：冼浩，该局工作人员。
委托代理人：杨仁洪，该局工作人员。
被告：广州市城市管理委员会，住所地广州市越秀区文明路贤思街34号。
法定代表人：陶镇广，该委主任。
委托代理人：王敬华，该委工作人员。
委托代理人：杨洋，该委工作人员。
原告广州丽运房地产开发有限公司（以下简称丽运公司）诉被告广州市白云区城市管理局（以下简称白云区城管局）、广州市城市管理委员会（以下简称市城管委）违法建设行政处理及行政复议一案，原告于2017年5月8日向本院提起诉讼，本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年6月19日公开开庭进行了审理，原告丽运公司的委托代理人郭伟嘉、黄威，被告白云区城管局的委托代理人冼浩、杨仁洪，市城管委的委托代理人王敬华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告丽运公司诉称：我司为维护业主的安全及公共利益的需求，于2015年7月在广州市白云区金沙街浔峰御金沙园小区自编E区与F区之间建造了长48米，高2.5米的金属材料（部分砖墙）围栏，并在围栏东南侧末××及××段设置铁门。2017年1月25日，被告白云区城管局作出穗综云金违处字[2016]第003号《违法建设行政处理决定书》（以下简称涉案处理决定书），责令我司将上述围栏拆除。我司不服于2017年3月22日向被告市城管委申请行政复议，被告市城管委于2017年4月24日作出穗城管行复[2017]8号《行政复议决定书》（以下简称涉案复议决定书）维持涉案处理决定。我司认为涉案处理决定书和涉案复议决定书违法，原因如下：一、我司虽未就涉案围栏办理建设工程规划许可证，但根据《广州市城乡规划程序规定》第三十六条规定，涉案围栏属于免于办理建设工程规划许可证的情况，是合法建筑。二、涉案小区规划验收合格视为涉案围栏已经通过验收。涉案围栏在2015年7月由原告投资建设，在2015年9月建成使用，F栋的建设工程规划验收合格证于2015年7月取得，说明规划部门在围栏建成使用后再对小区验收，对F栋的验收行为视为规划验收的批准意见。三、广州市国土资源和规划委员会并未认定涉案围栏是违法建设，其作出的穗国土规划业务函[2017]208号《关于提供违法建设规划意见的复函》认为涉案建设工程简单直观，并非《广州市违法建设查处条例》规定的重大复杂难以定性的情况，由被告白云区城管局自行认定。两被告依据上述复函认定涉案围栏违法，要求拆除缺乏依据。四、被告白云区城管局在作出穗综云金告字[2016]003号《告知书》前并未赋予我司听证的权利，违反《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条的规定。五、涉案围栏是基于小区的安全及安保需求设置，符合公共利益需求。且涉案围栏的建设符合《民用建筑设计通则》的要求。故我司诉至法院，请求：1、撤销被告广州市白云区城市管理局作出的穗综云金违处字[2016]第003号《违法建设行政处理决定书》；2、撤销被告广州市城市管理委员会作出的穗城管行复[2017]8号《行政复议决定书》；3、本案诉讼费由两被告承担。
被告白云区城管局辩称：一、涉案围栏的基本情况及属地广州市白云区城市管理局金沙街执法队对涉案围栏的查处情况。经查，原告丽运公司未经城乡规划行政主管部门批准，约2015年7、8月份开始，擅自在白云区金沙街浔峰御金沙园小区E区和F区之间设置了长48米，高2.5米金属材料（部分采用砖墙）围墙（栏），并在围栏东南侧末段及西北侧末段设置铁门，于2015年9月投入使用，构成违法建设。金沙街执法队接群众投诉后，于2016年10月24日由街道分管领导、城管执法队约谈小区开发商老总，要求妥善解决小区内设围栏及铁门问题。2016年11月1日，金沙执法队就涉案围栏进行现场拍照取证、开具穗综云金询字[2016]022号《询问通知书》并立案查处（案号：穗综云金立字[2016]第003号）。2016年12月8日，我局依程序将案件移送规划部门进行定性处理。2017年1月13日，广州市国土资源和规划委员会作出穗国土规划业务函[2017]208号《关于提供违法建设规划意见的复函》，认定涉案围栏属于《广东省城乡规划条例》第八十条规定的可直接确认的情形，为无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设。2017年1月24日，我局向原告送达穗综云金告字[2016]003号《告知书》；2017年1月25日，我局依法作出涉案处理决定书并送达原告丽运公司。二、根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款、第六十四条规定，原告在金沙街浔峰御金沙园小区自编E区和F区之间设置围墙（栏）应当取得建设工程规划许可证，但其并未办理报建手续，同时根据广州市国土资源和规划委员会作出的《关于提供违法建设规划意见的复函》及《广州市违法建设查处条例》第二条第（一）项规定，我局认定涉案围栏属于违法建设，并作出涉案处理决定书具有事实和法律依据。1、原告称涉案围栏没有违反有关城乡规划法律法规，不属于违法建设、不应拆除的问题。《民用建筑设计通则》是建设部发布的民用建筑设计的国家标准，不是法律规定，是一部技术性规定的部门规范性文件。第6.6.1.2条规定，依该标准中的术语部分2.0.21台阶step，是指室外或室内的地坪或楼层不同标高处设置的供人行走的阶梯，本案中并未显示围栏处于台阶侧面，且涉案区域也不属人流密集的场所。第6.6.1.2条亦非强制性条文，且按该标准要求的建设行为也应当符合《中华人民共和国城乡规划法》。《广州市城乡规划程序规定》第三十六条第二款有关公园的规定，涉案围栏是住宅小区内的围栏，不能适用此规定。2、原告称涉案围栏是基于小区安保及广大业主公共利益的需求，拆除将对公共利益造成重大损害或其他严重后果，可以认定为不能拆除的违法建设的问题。我局经审查认为，公共利益不能界线于小区部分业主的利益，且此次违法建设的查处正是基于该小区业主投诉引起，原告所称广大业主的公共利益需求并没有相关合法合理的事实和证据予以证实。因此其辩称围栏拆除将对公共利益造成重大损害或其他严重后果并没有事实依据。综上，我局对涉案违法建设依法立案进行查处，事实清楚、程序合法、适用法律法规正确。
被告市城管委辩称：一、基本情况。2017年1月25日，被告白云区城管局作出涉案处理决定书并送达丽运公司。原告不服涉案处理决定书，于2017年3月22日向我委申请行政复议，请求依法撤销涉案处理决定书。我委于2017年3月22日依法受理该案，于2017年4月24日作出涉案复议决定书维持涉案处理决定书，并于2017年4月25日送达原告。二、我委作出的涉案复议决定符合法律规定。我委作为行政复议机关，依法受理了行政复议申请，并对涉案处理决定书进行了合法性和合理性审查。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款之规定，原告在白云区金沙街浔峰御金沙园小区自编E区和F区之间设置的围栏属于建设工程，应当取得建设工程规划许可证。被告白云区城管局对该建设行为经过调查取证，并经规划部门认定涉案围栏属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设后，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，作出责令原告自行拆除该违法建设的行政处理决定，该行政处理决定事实清楚，法律适用正确。我委根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项，维持涉案处理决定书，符合法律规定，正确履行了行政复议职责，行政复议程序也符合法律规定。请法院驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2016年11月1日，接小区群众信访投诉，被告白云区城管局的执法人员对白云区金沙街御金沙园小区内设围栏建设工程进行现场检查，检查发现该小区E区和F区之间设有围栏，长48米，高2.5米，围栏使用金属材料、部分采用砖墙建设，现已投入使用，其中围栏东南侧末段及西北侧末段均设置了铁门；上述围栏由原告丽运公司设置，现场未能提供围栏的规划报建手续；据小区群众反映上述围栏（主要为东南侧末段围栏部分）阻碍了小区环形消防通道。被告白云区城管局现场制作《检查笔录》并拍照取证，当场向原告发出穗综云金询字[2016]022号《询问通知书》，通知原告丽运公司于2016年11月8日派员携带有关资料到执法机关接受询问调查及听取处理意见。2016年11月8日，原告丽运公司委托工作人员就小区E区和F区之间设置围栏一事接受询问调查，原告的工作人员对被告白云区城管局执法人员于2016年11月1日现场制作的《检查笔录》中反映的情况、拍摄的照片及涉案围栏的位置予以确认，并称围栏位于小区合法用地范围内，但未办理规划报建手续，该围栏于2015年7、8月开始建设，于2015年9月开始投入使用。2016年12月12日，被告白云区城管局作出云城管函[2016]859号《白云城管执法分局关于对违法建设案件提出规划意见的函》，函请广州市白云区国土资源和规划局就涉案围栏提出规划意见。2017年1月13日，广州市国土资源和规划委员会作出穗国土规划业务函[2017]208号《关于提供违法建设规划意见的复函》，函复被告白云区城管局，涉案建设工程简单、直观，明显属于《广东省城乡规划条例》第八十条规定的可直接确认的情形，并非《广州市违法建设查处条例》第十九条规定的“重大、复杂、难以定性”需书面征询城乡规划部门意见的情形，建议被告白云区城管局依法查处，无需征询城乡规划部门意见。2017年1月24日，被告白云区城管局向原告丽运公司作出穗综云金告字[2016]003号《告知书》，告知原告拟对其作出限期拆除御金沙园小区E区和F区间长48米，高2.5米的金属材料（部分采用砖墙）围栏违法建设的行政处罚（处理），并告知原告享有陈述申辩的权利。被告白云区城管局于当日向原告送达上述告知书。2017年1月25日，被告白云区城管局向原告作出穗综云金违处字[2016]第003号《违法建设行政处理决定书》（即涉案处理决定书），经查，原告未经城乡规划行政主管部门批准，于2015年7、8月份开始，在广州市白云区金沙街御金沙园小区E区和别墅区F区之间设置一堵长48米，高2.5米的金属材料（部分采用砖墙）围栏，其中，围栏东南侧末段及西北侧末段均设置了铁门；上述围栏于2015年9月开始投入使用；原告的上述行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定；广州市国土资源和规划委员会《关于提供违法建设规划意见的复函》穗国土规划业务函[2017]208号认定，该违法建设属于《广东省城乡规划条例》第八十条规定的可直接确认的情形，为无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设；根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条、《广州市城市管理综合执法条例》第五条第一款的规定，责令原告限期拆除位于广州市白云区金沙街御金沙园小区E区和别墅区F区之间的长48米，高2.5米的金属材料（部分采用砖墙）围栏违法建设；自本决定书送达之日起十五天内，原告自行拆除位于广州市白云区金沙街御金沙园小区E区和别墅区F区之间的长48米，高2.5米的金属材料（部分采用砖墙）围栏违法建设；逾期不履行，将依法报白云区人民政府批准后组织强制拆除。被告白云区城管局于当日向原告送达上述处理决定书。同日，被告白云区城管局发出穗综云金强拆公字[2016]第003号《限期拆除违法建设公告书》，并在小区现场张贴。2017年2月9日，被告白云区城管局发出穗综云金强催字[2016]第003号《催告书》，并于当日向原告送达。
原告不服涉案处理决定书，于2017年3月22日向被告市城管委申请行政复议。被告市城管委于当日受理后，于2017年3月23日向被告白云区城管局邮寄送达了穗城管行复[2017]8号《被申请人答复通知书》；被告白云区城管局于2017年3月29日作出《行政复议答辩书》，并提交了当初作出涉案处理决定的证据、依据和其他有关材料。2017年4月24日，被告市城管委作出穗城管行复[2017]8号《行政复议决定书》（即涉案复议决定书），根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，决定维持被告白云区城管局作出的涉案处理决定书。被告市城管委于2017年4月26日向原告丽运公司送达了上述复议决定书。原告仍不服，诉至本院。
另查明，原广州市城市管理综合执法局白云分局因机构改革，于2015年6月并入广州市白云区城市管理局，原广州市城市管理综合执法局白云分局的职责一并划入广州市白云区城市管理局。原广州市城市管理综合执法局白云分局行政执法专用章仍保留使用。
以上事实，有检查笔录、现场照片、询问通知书、询问笔录、白云城管执法分局关于对违法建设案件提出规划意见的函、关于提供违法建设规划意见的复函、行政处理决定书、限期拆除违法建设告知书、行政复议申请书、被申请人答复通知书、行政复议答辩书、行政复议决定书、送达回证及各方当事人的陈述等证据证实。
本院认为：《广州市城市管理综合执法条例》第五条第一款规定：“根据国务院或者本省人民政府依照国务院的授权所作出的决定，城市管理综合执法机关行使市容环境卫生、城市绿化、城乡规划、市政、环境保护等方面法律、法规、规章规定的行政处罚权。”《广州市违法建设查处条例》第四条第一款规定：“市城市管理综合执法机关负责组织实施本条例，市、区、县级市城市管理综合执法机关按照职责分工查处违法建设。”据此，被告白云区城管局具有在本辖区范围内查处违法建设的职权。
《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。申请办理建设工程规划许可证，应当提交使用土地的有关证明文件、建设工程设计方案等材料。需要建设单位编制修建性详细规划的建设项目，还应当提交修建性详细规划。对符合控制性详细规划和规划条件的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府核发建设工程规划许可证。城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府应当依法将经审定的修建性详细规划、建设工程设计方案的总平面图予以公布。”第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，原告于2015年7、8月在广州市白云区金沙街御金沙园小区E区和别墅区F区之间设置一堵长48米，高2.5米的金属材料（部分采用砖墙）围栏，围栏东南侧末段及西北侧末段均设置了铁门，于2015年9月开始投入使用；直至2016年11月1日被告白云区城管局的执法人员到现场检查时，原告仍未办理合法的报建手续，原告的行为违反上述规定，被告认定上述建设为违法建设；被告白云区城管局经向规划部门征询规划定性意见，在规划部门认定上述建设属于《广东省城乡规划条例》第八十条规定的可直接确认的情形，被告白云区城管局遂认定涉案围栏未经城乡规划行政主管部门批准，为无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设，并作出限期拆除该违法建设的处理决定，符合上述规定，并无不当。至于原告主张涉案围栏的拆除将对公共利益造成重大损害或其他严重后果，可以认定为不能拆除的违法建设的意见，本院认为，规划部门并未认定涉案围栏属于可以认定为不能拆除的违法建设，被告白云区城管局根据现场调查等情况认定涉案围栏为无法采取改正措施消除对规划实施影响的违法建设，并作出限期拆除该违法建设的处理决定，并无不当，本院对原告的上述主张不予采纳。
被告白云区城管局在作出涉案处理决定前，经过调查取证，向原告发出告知书，给予原告陈述申辩的权利，程序合法。至于原告提出被告白云区城管局未给予听证权利，程序违法的意见，于法无据，本院不予采纳。
《中华人民共和国行政复议法》第二十八条规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：(一)具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持；……”第三十一条第一款规定：“行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外……”本案中，被告市城管委依照法律规定在法定期限内作出行政复议决定维持被告白云区城管局作出的涉案处理决定书，程序合法，本院予以支持。
综上所述，原告要求撤销涉案违法建设行政处理决定及行政复议决定的请求理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告广州丽运房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告广州丽运房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广州铁路运输中级法院。
审 判 长 蔡雅红
人民陪审员 邓金兰
人民陪审员 邓国权
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 杨锦新