湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终1158号
原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王飞飞，男，1982年3月10日出生于河南省鲁山县，汉族，初中文化程度，案发前系武汉市武昌区汉街声色秀酒吧员工，户籍所在地河南省鲁山县。因本案于2016年4月30日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。
辩护人熊银平，湖北尚泰律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）丛丕祺（小名晓东），男，1991年1月31日出生于吉林省通化市，汉族，初中文化程度，案发前系武汉市武昌区汉街声色秀酒吧员工，户籍所在地吉林省通化市东昌区。因本案于2016年2月4日被抓获，当月22日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。
辩护人田专，李阳，湖北尚泰律师事务所律师。
湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人王飞飞、丛丕祺犯聚众斗殴罪一案，于二○一六年八月二十四日作出（2016）鄂0106刑初692号刑事判决。原审被告人王飞飞、丛丕祺不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原审认定，被告人王飞飞伙同王辉、王某（均已判刑）等人于2012年8月18日1时许，在本市武昌区汉街声色秀酒吧，因被告人王飞飞索要小费一事与顾客石某、朱某1、朱某2发生争执后，双方为此发生打斗。当日2时许，郭家伟（已判刑）得知石某、朱某1、朱某2邀人前来帮忙后，打电话告知酒吧老板孟凡伟（在逃），在得到孟凡伟的许可后，马勇、王志涛（均已判刑）、王辉、王某等人将事先准备的长刀、甩棍、钢管等凶器分发给酒吧员工，并由被告人丛丕祺打电话邀约其他人前来帮忙。约3时许，被告人王飞飞、丛丕祺及王辉、王某、马勇、王志涛、郭家伟与其邀约来的其他人员持凶器冲出酒吧，对石某、朱某1、朱某2邀约来的张某、方鹏、刘某等人进行砍打，致使张某失血性休克，左肱骨远端不全骨折，左胫骨不全骨折，左腓肠肌外侧头断裂，左肱三头肌部分断裂，全身多处软组织挫伤；致使方鹏左前臂软组织裂伤，坐伸肌总腱、食指伸肌腱、小指伸肌腱及尺侧腕伸肌肌腱断裂；致使刘某头皮裂伤，全身多处皮肤挫裂伤。经法医鉴定，张某、方鹏的损伤程度属轻伤；刘某的损伤程度属轻微伤（重型）。
事后，汉街声色秀酒吧负责人与朱某1、朱某2就此事进行协商时，已赔付对方人民币5万元。
被告人丛丕祺于2016年2月4日被吉林省通化市公安局东昌区分局查获归案。被告人丛丕祺到案后向公安机关提供被告人王飞飞的相关线索，经其本人及家属配合做工作，促成被告人王飞飞于2016年4月30日自动到武汉市公安局武昌区分局水果湖街东亭派出所投案，并如实交代以上事实。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、吉林省通化市公安局东昌区分局龙泉派出所、武汉市公安局武昌区分局水果湖街东亭派出所分别出具的抓获经过、到案经过及破案经过材料，证实将被告人丛丕祺被抓获归案、被告人王飞飞到案的经过情况。
2、证人朱某1、石某、朱某2的证言，共同证明他们当时在汉街声色秀酒吧消费后，因王飞飞索要小费遭其拒绝后双方发生争执，王飞飞和酒吧的服务员及保安先后二次对石某拳打脚踢进行殴打。他们被打后，酒吧的两个经理与朱某1、朱某2、石某在酒吧门口商谈如何解决。其间，朱某1打电话让朋友来接他们。30分钟后，朱某1的朋友到了，酒吧的一个叫“伟伟”（指郭家伟）的高声喊“打、打，一个都不让跑”，接着从酒吧内冲出来了多名年轻男子，手上拿着长刀、钢管等之类的凶器，往汉街路口冲过去。不久，朱某1得知其邀来的人中有人被砍伤。事后，汉街声色秀酒吧已赔偿人民币5万元。
3、证人谢某（酒吧负责人）的证言及其辨认笔录，证明打斗的经过情况，并对“晓东”即丛丕祺予以指认，事后其代表酒吧与朱某1、朱某2就此事进行协商，赔付对方人民币5万元。
4、证人秦某（酒吧员工）的证言，证明王飞飞在案发时参与了打斗，“晓东”当时手里提着1把长约50厘米的刀的事实。
5、被害人张某、刘某的陈述，证明2012年8月17日晚23时许，他们和朋友正在宵夜时，张某接到其朋友“北京”的电话，要他们去汉街声色秀酒吧玩，并告知到汉街声色秀酒吧后与一姓朱的联系。张某、方鹏、刘某等6、7人一起来到汉街声色秀酒吧后，便被酒吧的员工持刀、钢管、洋镐棒打伤的事实经过。
6、视频截图照片，记录2012年8月18日凌晨1时42分至2时54分，在武昌区汉街秀吧门口及附近发生的持械斗殴情况，王飞飞、丛丕祺均在现场。
7、手机短信记录，证实汉街声色秀酒吧股东孟凡伟在王飞飞与朱某1、朱某2、石某发生冲突后，授意酒吧安排人员与对方互殴的事实。
8、湖北普爱法医司法鉴定所司法鉴定意见书3份，证明张某、方鹏的损伤程度为轻伤，刘某的损伤程度为轻微伤（重型）的事实。
9、同伙王辉、王某、马勇、王志涛、郭家伟的供述，均对共同参与聚众斗殴的事实供认不讳。
10、辨认笔录2份，同伙王某、王志涛均对“晓东”即丛丕祺予以指认。
11、被告人王飞飞、丛丕祺的供述，均对参与聚众斗殴的事实予以供认。
12、武汉市武昌区人民法院（2014）鄂武昌刑初字第00306号刑事判决书（已生效），对以上事实予以确认，并对同伙王辉、王某、马勇、王志涛、郭家伟犯聚众斗殴罪判处刑罚。
原审认为，被告人王飞飞、丛丕祺伙同他人，扰乱社会公共秩序，在公共场所持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人丛丕祺归案后能协助公安机关的抓捕工作，促成同案犯投案，可以认定具有立功表现，可以从轻处罚；丛丕祺当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人王飞飞自动到公安机关投案，如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，系自首，可以从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十八条以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条的规定，认定被告人王飞飞、丛丕祺犯聚众斗殴罪，各判处有期徒刑三年。
上诉人王飞飞以其未到案发现场，原判认定事实不符为由提出上诉，其辩护人支持其上诉理由。
上诉人丛丕祺诉称原判量刑过重，其辩护人支持其上诉理由。
经审理查明，上诉人王飞飞伙同王辉、王某等人于2012年8月18日1时许，在本市武昌区汉街声色秀酒吧，因小费一事与顾客石某、朱某1、朱某2发生争执、打斗。当日2时许，该吧员工郭家伟得知石某方邀人前来帮忙，征得老板孟凡伟许可后，组织马勇、王志涛等人准备凶器，并由上诉人丛丕祺电话召集其他人前来帮忙。约3时许，上诉人王飞飞、丛丕祺及上述人员持凶器冲出酒吧，对石某方邀约来的张某、方鹏、刘某等人进行砍打，致使张某、方鹏轻伤的损伤程度、刘某轻微伤（重型）的损伤程度。上诉人丛丕祺被查获归案后协助公安机关规劝上诉人王飞飞自首，王飞飞于2016年4月30到公安机关投案自首并如实供述了积极参加聚众斗殴的犯罪事实。
认定上述事实的证据均经一审开庭举证、质证，二审核对属实，本院予以确认。
关于上诉人王飞飞诉称其未到案发现场，原判认定事实不符的上诉理由及其辩护人的相同意见，经查，被害方证人朱某1、石某、朱某2、酒吧员工证人谢某、秦某、王某等人的证言均证明王飞飞在案发现场持械参加斗殴，公安机关提取的视频截图证明王飞飞在斗殴现场；上诉人王飞飞系自动投案，在公安机关审讯中认可上述证据，称自己饮酒过量，记不清当时发生的事情，后其在原审法庭自愿认罪。二审期间，其否认到达现场聚众斗殴，与本院查明并确认的证据相悖，故其上诉理由及其辩护人的相同意见，均不能成立。
本院认为，上诉人王飞飞、丛丕祺伙同他人，扰乱社会公共秩序，在公共场所持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，上诉人王飞飞否认犯罪的上诉理由及其辩护人的相同意见，均不予采纳。原审根据上诉人丛丕祺的犯罪事实、具有立功、自愿认罪的情节等，在法定刑幅度内，对其量刑适当，其诉称原判量刑过重的上诉理由及其辩护人的相同意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄毅平
审判员 袁 锐
审判员 张 勇
二〇一六年十一月十四日
书记员 盛 卉