广东省茂名市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终290号
原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。
上诉人(原审被告人)许狄槐，男，1989年1月8日出生于广东省茂名市电白区，汉族，小学文化，住茂名市电白区，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年10月26日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年11月26日被茂名市公安局电白分局逮捕。现羁押于化州市看守所。
广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控原审被告人许狄槐犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月28日作出(2017)粤0904刑初192号刑事判决。原审被告人许狄槐不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人许狄槐自2016年7月份起，在茂名市电白区岭门镇海港海头村路口路段多次贩卖毒品给杨某1、杨某2等吸毒人员。2016年10月25日11时许，被告人许狄槐通过电话与吸毒人员约定交易毒品数量、价格后，随身携带毒品在茂名市电白区岭门镇海港海头村路口路段准备交易时被公安民警查获。公安民警从其身上现场缴获白色疑似毒品晶体3小包（净重1.18克）。经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，该批涉案白色疑似毒品晶体含有甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实，有如下的证据证实：
（一）物证、书证
1.受案登记表、立案决定书。证实：案件的来源和立案情况。
2.被告人的照片。
3.户籍资料。证实：被告人许狄槐于1989年1月8日出生，在案发时是成年人，具有负完全刑事责任的能力。
4.到案经过。证实：2016年10月25日上午11时许，公安民警根据掌握的线索，在茂名市电白区岭门镇海港海头村路口路段查获许狄槐。
5.扣押决定书、扣押清单。证实：公安机关当场缴获被告人许狄槐持有的白色疑似毒品晶体3小包、手机1台（手机号码：188××××3732），并予以扣押。
6.称量笔录。证实：公安机关从被告人许狄槐身上缴获的疑似冰毒晶体物品的重量为1.33克（含包装），净重1.18克。
7.茂名市公安局电白分局茂公电行罚决字[2016]03609号行政处罚决定书。证实：公安机关对被告人许狄槐吸食毒品的行为处以行政拘留十五日。
8.茂名市公安局电白分局茂公电行罚决字[2016]03607号行政处罚决定书。证实：公安机关对杨某2吸食毒品的行为处以行政拘留十五日。
9.茂名市公安局电白分局茂公电强戒决字[2016]01001号强制隔离戒毒决定书。证实：公安机关对杨某1吸食毒品的行为处以强制隔离戒毒二年（自2016年10月25日至2018年10月24日）。
10.办案说明2份。主要内容：被告人许狄槐供认是向一个不知道姓名的青年仔购买毒品的，因许狄槐无法提供其真实姓名，暂无法查证；因电信公司技术原因暂无法调取被告人许狄槐电话清单。
（二）证人证言
1.证人杨某1的证言。主要内容：我联系电话187××××9543。我是2013年12月份开始吸毒的，2014年3月因吸毒被行政拘留，同年7月因吸毒被强制隔离戒毒，至现在每天至少需要吸毒一次。昨天晚上18时许，我毒瘾来了，我就找出之前吸剩的一小包冰毒在自己村边树林里吸食。至今天上午，11时许，我在电白区马踏镇某小学门前路段被公安民警查获，被口头传唤到派出所。我吸的毒品，是向一个叫“亚哎”的人购买的。我向亚哎购买了三次毒品。
2.证人杨某2的证言。主要内容：我是2016年3月份开始吸食毒品的。昨天下午14时许，我毒瘾来了，我就找出之前的一小包“冰毒”在自己村边树林里吸食。至今天下午15时许，我在电白区马踏镇马踏分车路口被公安民警查获，被口头传唤到派出所。我所吸食的毒品是向一个叫“亚哎”的人年青仔购买的。我是用手机号码为：137××××5014打他的电话，他的电话是151××××7802。今天我准备向亚哎购买毒品就被抓获了。我向亚哎购买了两次毒品。我每次都是向亚哎购买了五十元毒品。我两次都是在马踏分车路口向亚哎购买毒品的。
（二）被告人的供述和辩解
被告人许狄槐的供述和辩解。主要内容：我是从2016年7月份开始贩卖毒品的，今天上午11时许，我接到了一个吸毒人员的电话（电话号码为：187××××9543）说向我购买毒品，我问他要多少，他就说要买五十元，于是我就叫他到岭门镇海港海头村路口等我。我从家里带上毒品骑摩托车来到马踏中学门前路段就被公安机关民警抓获了。该名吸毒人员向我购买了两次毒品（没有包含今天没有购买成功的这一次）。他第一次向我购买了五十元毒品，我是在电白县岭门镇海港海头村路口贩卖给他的。我向十几名吸毒人员贩卖了毒品。总共获利三千多元人民币。
（三）鉴定意见
广东省茂名市公安司法鉴定中心茂公（司）鉴（化）字[2016]11039号理化检验检验报告。证实：送检的检材检出甲基苯丙胺成分。
（四）辨认笔录及签认照片
1.辨认人许狄槐辨认出杨某1就是向其购买毒品吸食的人。
2.辨认人杨某1辨认出许狄槐就是向其出售毒品吸食的人。
3.辨认人杨某2辨认出许狄槐就是向其出售毒品吸食的人。
4.签认照片4张。证实：被告人许狄槐对被公安机关扣押的号码为188××××3732的手机、毒品冰毒三小包的签认情况。
（五）现场勘验笔录
现场勘验笔录、现场图。证实：案发现场概况。
根据以上证据和事实，原判决认为，被告人许狄槐违反国家毒品管理规定，向吸毒人员出售毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。被告人许狄槐多次向吸毒人员贩卖毒品，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人许狄槐是吸毒人员，可以酌定从重处罚。被告人许狄槐辩称只在2016年7月份卖过一次毒品给杨某2，其不认识杨某1。经查，被告人许狄槐多次向吸毒人员贩卖毒品有证人杨某1、杨某2的证言、被告人许狄槐的供述、辨认笔录等证据证实，证据之间相互印证，足以证实。被告人许狄槐的辩解据理不成立，不予采纳。根据被告人许狄槐犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人许狄槐犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。二、对公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺1.18克（净重），予以没收，由公安机关依法处理。三、对公安机关扣押的被告人许狄槐手机1部（电话号码：188××××3732，没有随案移送），予以没收，上缴国库。
宣判后，上诉人许狄槐提出上诉称：原判决认定其多次贩卖毒品失实，其只是在2016年7月份贩卖过一次毒品给杨某2，不是多次贩卖毒品。请求二审法院依法改判，从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，据以定案的证据确实充分，本院予以全部确认。
本院认为，上诉人许狄槐违反国家毒品管理规定，多次向吸毒人员出售毒品的事实，经两名证人的证言证实及对其指证辨认，与公安机关在上诉人身上缴获的毒品和其供述基本印证，足以认定，上诉人许狄槐的上诉理由理据不足，本院不予支持。上诉人许狄槐的行为已构成贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第(一)项的规定，其情节属于“情节严重”，应当在“处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”幅度内量刑。原判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，但判决书未正确引用相关的司法解释不当，二审裁定补正后予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗 文
审 判 员 徐忠圣
代理审判员 张 驰
二〇一七年九月十五日
书 记 员 杨冬冬
附相关法律依据：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。