宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终1299号上诉人（原审原告）：张某某，女，1971年3月14日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：王某甲，男，1968年4月19日出生，汉族，住址同上，系上诉人张某某丈夫。上诉人（原审被告）：宁夏银帝物业服务有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新华东街丽水家园39号楼一层。法定代表人：朱某某，该公司总经理。委托诉讼代理人：王某乙，女，该公司行政人事部主管。委托诉讼代理人：王某丙，宁夏方和圆律师事务所律师。上诉人张某某因与上诉人宁夏银帝物业服务有限公司劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初5993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。张某某上诉请求：1、撤销一审判决第二项即：一次性伤残就业补助金16677.9元，改判被上诉人支付上诉人一次性伤残就业补助金23490元（9个月×2610元=23490元）。2、撤销一审判决第三项被上诉人支付上诉人经济补偿金13168元，并依法改判被上诉人支付上诉人经济补偿金15680元。3、依法撤销一审判决第四项被上诉人向上诉人支付停工留薪期间工资2610元，并依法改判被上诉人向上诉人支付停工留薪期4个月工资7840元；4、判决被上诉人支付上诉人经济赔偿金52920元。事实及理由：一、根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，上诉人的一次性伤残就业补偿金应当按照缴费工资2610元计算为23490元（9个月×2610元）。二、上诉人2008年4月25日到被上诉人处从事绿化工作，2015年12月14日被上诉人违法解除劳动合同，应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金15680元（8个月×1960元）。三、根据银川市劳动能力鉴定委员会银劳鉴发【2016】25号，确认上诉人的停工留薪期为4个月，被上诉人应当支付上诉人停工留薪期工资7840元（4个月×1960元）。四、2015年12月14日被上诉人绿化队长苏六七口头通知辞退上诉人，违法解除劳动关系，也不给上诉人办理解除劳动合同的证明手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，被上诉人应当向上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金52920元（24个月×1960元+3个月×1960元）。综上，请二审法院依法改判。宁夏银帝物业服务有限公司辩称，一、一审判决的一次性伤残就业补助金正确。二、上诉人于2008年与被上诉人是劳务关系，上诉人每年提供劳务的时间为春天至秋天，不连续也没有满一年，被上诉人不应当向上诉人支付经济补偿金。三、一审判决被上诉人支付上诉人停工留薪期工资2610元，系适用法律错误且没有事实依据。上诉人已从保险公司获得侵权赔偿，其中包括7200元误工费，被上诉人不应当再支付上诉人停工留薪期工资。即便支付，也应当按其实际工资1646元支付，而非2610元。四、上诉人认为被上诉人违法解除其劳动关系不属实。事实上，被上诉人通知上诉人上班，但上诉人称要对其工伤予以处理再来上班，后上诉人一直未上班，被上诉人在与上诉人劳动合同到期后，还向上诉人多发了一个月的工资，并为其多缴纳了一个月的社会保险。且经济补偿金与经济赔偿金不能同时主张。请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。宁夏银帝物业服务有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第三项、第四项；2、将一审判决第一项改判为上诉人向被上诉人出具终止劳动合同的证明书；3、请求改判上诉人无须向被上诉人支付经济补偿金13168元；4、请求改判上诉人无须向被上诉人支付停工留薪期工资2610元；5、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、一审判决认定上诉人与被上诉人之间的事实劳动关系于2008年4月25日成立，系认定事实错误。双方属劳务关系，绿化工作具有季节性，被上诉人以其劳务技能为上诉人提供劳务，不接受上诉人的规章制度管理。2008年的工作证仅是便于劳务人员出入小区。一审认定被上诉人连续工作满8年，没有事实依据。三、一审判决上诉人向被上诉人出具解除劳动合同的证明，系法律适用错误。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，劳动合同终止的，应当出具终止劳动合同证明书，而非解除劳动合同证明。四、一审判决上诉人向被上诉人支付13168元经济补偿金，系法律适用错误。五、一审判决上诉人向被上诉人支付2610元停工留薪期工资，没有事实及法律依据。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。张某某辩称，一、被上诉人自2008年4月25日到上诉人处从事绿化工作至2015年，上诉人不签劳动合同不能否定事实劳动关系的存在。2008年4月至2010年1月的工资以现金形式支付，此后通过银行转账支付，工资清单可以证明。二、2015年12月14日，上诉人通过绿化队长苏六七口头辞退被上诉人，应当出具解除劳动合同证明书。三、被上诉人在上诉人处工作八年之久，应当向被上诉人支付经济补偿金。四、经鉴定，被上诉人的停工留薪期为4个月，上诉人应当支付被上诉人停工留薪期工资7840元。五、上诉人应当向被上诉人支付一次性伤残就业补助金23490元。六、上诉人违法解除劳动合同，应当向上诉人支付经济赔偿金52920元。张某某向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付经济补偿金20880元；2、被告向原告支付一次性伤残补助金23490元；3.被告向原告支付一次性工伤医疗补助金23490元；4、被告向原告支付一次性伤残就业补助金23490元；5、依法判令被告向原告支付停工留薪期工资2610元。在审理过程中，原告申请增加诉讼请求：1、解除原、被告签订的劳动合同；2、被告支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金53920元；3、被告向原告支付一次性工伤医疗补助金25002元。一审法院认定事实：原告于2008年4月25日到被告处从事季节性绿化工作，工作时间为每年春季至秋季，原、被告未签订书面劳动合同。2015年3月1日，原、被告签订书面劳动合同，约定原告从事绿化工工作，期限自2015年3月1日起至2016年2月28日止。2015年3月28日，原告在上班途中遇交通事故受伤，被银川市人力资源和社会保障局认定为工伤，伤残等级为玖级。2016年9月27日，银川市医疗保险事务管理中心将原告张某某的一次性伤残补助金23490元、一次性医疗补助金25002元支付至被告宁夏银帝物业服务有限公司的账户。原告终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为2610元、月平均工资为1646元。2016年4月1日，被告向银川市人力资源和社会保障局出具解除劳动合同证明书，该证明书上解除劳动合同的原因记载为”辞职”且未向原告送达。原告向法院提交了一份录音，证明2015年12月14日被告公司绿化队队长苏六七通知原告不用去上班，被告违法解除了与原告的劳动合同关系。被告对该证据不予认可，认为无法核实该证据的真实性，且原告在该份录音中的谈话明显存在诱导，被告未解除其与原告之间的劳动合同关系，双方劳动合同关系依然存续，是原告自己不去上班。原告于2016年5月16日向银川市金凤区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、被申请人宁夏银帝物业服务有限公司支付申请人张某某未签订书面劳动合同双倍工资21560元；2、被申请人支付申请人经济补偿金15680元；3、被申请人向申请人支付赔偿金31360元；4、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金17640元、一次性工伤医疗补助金17640元、一次性伤残就业补助金17640元；5、被申请人向申请人支付停工留薪期工资7840元；6、被申请人向申请人支付住院伙食补助金225元；7、被申请人为申请人补缴2008年4月25日至2015年2月期间的社会保险；8、被申请人向申请人支付奖金600元及过节福利1000元。银川市劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月28日作出银金劳人仲裁字〔2016〕54号裁决书，裁决：被申请人宁夏银帝物业服务有限公司向申请人张某某支付一次性伤残补助金17640元、一次性工伤医疗补助金17640元、一次性伤残就业补助金17640元及停工留薪期工资1646元。原告不服该裁决，故诉至法院，请求判如所请。本案庭审中，原、被告均认可原告车祸受伤后休息了一个月，之后便返回被告处上班并领取工资。原告在受伤后从中国平安财产保险股份有限公司获得赔偿金29613.03元，其中包括住院伙食补助费1500元、误工费7200元。一审法院认为，原告于2008年4月25日起到被告处从事绿化工工作，原、被告均符合法律、法规规定的主体资格，被告依法制定的各项劳动规章制度适用于原告，原告受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，且原告提供的劳动是被告业务的组成部分，故原告与被告之间的事实劳动关系于2008年4月25日成立，原告要求被告支付未签订劳动合同双倍工资的诉请已超过一年仲裁时效，法院不予支持。原、被告签订的劳动合同已于2016年2月28日届满，故对原告要求解除与被告签订的劳动合同的主张，法院不再处理，被告应当向原告出具解除劳动合同证明书。原告主张被告绿化队队长苏六七通知其不再工作，被告违法解除了与原告的劳动合同，应当支付经济赔偿金。但原告提交的录音通话内容较为模糊，无法确认是否是被告通过苏六七将原告辞退，且被告对该份录音不予认可，故法院对原告要求被告支付经济赔偿金的主张不予支持。原、被告之间的劳动合同于2016年2月28日终止。被告应当支付原告经济补偿金13168元（1646元×8年）。银川市医疗保险事务管理中心已将原告的一次性伤残补助金23490元、一次性医疗补助金25002元支付至被告账户，被告同意将该两笔款项支付给原告，故被告应支付原告一次性伤残补助金23490元、一次性医疗补助金25002元。原、被告签订的劳动合同期满终止，被告应支付原告一次性伤残就业补助金，被告同意按照月工资1853.1元的标准支付，故被告因支付原告一次性伤残就业补助金16677.9元（1853.1元×9个月）。银川市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为4个月，现原告主张2610元的停工留薪期工资，法院支持被告支付原告停工留薪期工资2610元。原告已从中国平安财产保险股份有限公司获得住院伙食补助费1500元，不应重复主张，故对原告要求被告支付住院伙食补助250元的主张法院不予支持。原告要求被告为其补缴2008年4月25日至2015年2月期间的社会保险的主张不属于人民法院民事案件的受理范围，本案不予处理。原、被告签订的劳动合同没有关于奖金及过节福利的约定，被告不同意支付原告奖金及过节福利，故对原告要求被告支付奖金600元及过节福利1000元的主张，法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项、第四十七条、第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条例》第三十七条，《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条规定，判决：一、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内向原告张某某出具解除劳动合同证明书；二、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张某某一次性伤残补助金23490元、一次性医疗补助金25002元、一次性伤残就业补助金16677.9元；三、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张某某经济补偿金13168元；四、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张某某停工留薪期工资2610元；五、驳回原告张某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告宁夏银帝物业服务有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新证据。二审法院审理查明的事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，上诉人张某某自2008年4月25日到上诉人宁夏银帝物业服务有限公司从事有报酬的劳动，接受上诉人宁夏银帝物业服务有限公司工作的管理，双方均符合法律规定的主体资格，故一审判决认定双方自2008年4月25日起建立劳动关系，并无不当。双方的劳动合同已于2016年2月28日届满，故双方的劳动合同无须判令解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，上诉人宁夏银帝物业服务有限公司应向上诉人张某某出具终止劳动合同的证明。双方劳动合同期满，无证据证明上诉人宁夏银帝物业服务有限公司维持或提高劳动合同约定条件，上诉人张某某不同意续订，故一审判决上诉人宁夏银帝物业服务有限公司向上诉人张某某支付经济补偿金，符合法律规定。上诉人张某某认为上诉人宁夏银帝物业服务有限公司违法解除劳动关系，证据不足，故上诉人张某某要求上诉人宁夏银帝物业服务有限公司支付违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第六十四条：”......本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。......。”上诉人张某某伤残等级为玖级，月平均缴费工资为2610元，故上诉人宁夏银帝物业服务有限公司应支付上诉人张某某一次性伤残就业补助金23490元（2610元×9个月），一审法院对此计算有误，本院予以纠正。上诉人张某某从中国人民平安财产保险股份有限公司获得的误工费系基于侵权而获得的赔偿，而停工留薪期工资系基于工伤保险关系应获得的赔偿，故上诉人宁夏银帝物业服务有限公司认为不应当支付上诉人张某某停工留薪期工资的上诉理由不能成立。银川市劳动能力鉴定委员会确认上诉人的停工留薪期为4个月，但上诉人张某某一审只主张停工留薪期工资2610元，故上诉人张某某二审主张停工留薪期工资7840元，超出一审诉讼请求，本院不予支持。综上所述，上诉人张某某与上诉人宁夏银帝物业服务有限公司的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，第五十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《宁夏回族自治区实施办法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初5993号民事判决第三项、第四项，即”三、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张某某经济补偿金13168元；四、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张某某停工留薪期工资2610元；”二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104民初5993号民事判决第一项、第二项，即”一、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内向原告张某某出具解除劳动合同证明书；二、被告宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告张某某一次性伤残补助金23490元、一次性医疗补助金25002元、一次性伤残就业补助金16677.9元；”三、上诉人宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人张某某出具终止劳动合同证明书；四、上诉人宁夏银帝物业服务有限公司于本判决生效之日起五日内支付上诉人张某某一次性伤残补助金23490元、一次性工伤医疗补助金25002元、一次性伤残就业补助金23490元；五、驳回上诉人张某某的其他诉讼请求。当事人如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，均由上诉人宁夏银帝物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘煜姗审 判 员  彭 云代理审判员  宁 丽二〇一七年七月十二日书 记 员  韩丽萍