湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0111民初5379号原告：韩占龙，男，1961年2月1日出，汉族，住宁夏银川市西夏区贺兰山西路伊地家属院*******号。委托诉讼代理人：李亚军，湖南良光律师事务所律师。被告：湖南国湘人力资源劳务责任有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区火焰开发区一片华隆大厦602室。法定代表人：张湘娥，执行董事。委托诉讼代理人：孙朝志，湖南森力律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭松秀，湖南森力律师事务所律师。被告：中国地质工程集团公司，住所地北京市海淀区香山南路92号院2号楼。法定代表人：孙锦红，总经理。委托诉讼代理人：田挨成，北京市逢时律师事务所律师。委托诉讼代理人：王亚宁，女，1990年2月27日出生，汉族，系该公司员工，住北京市房山区长沟镇刘甲房村岔子沟20号。原告韩占龙（以下简称原告）诉被告湖南国湘人力资源劳务责任有限公司（以下简称国湘公司）、中国地质工程集团公司（以下简称地质集团）劳动争议一案，本院于2016年8月19日立案后，依法适用普通程序，于2017年1月9日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人李亚军，被告国湘公司委托诉讼代理人孙朝志、郭松秀及被告地质集团委托诉讼代理人田挨成、王亚宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求为：1、被告国湘公司支付原告工伤停工留薪期间的工资183106.08（15258.84*12）元；2、被告国湘公司按原告工伤事故月平均缴费工资支付原告一次性伤残补助金20385(2265*9)元；3、被告国湘公司按原告工伤事故月平均工资补足一次性伤残补助金差额部分116944.56（15258.84-2265*9）元；4、被告国湘公司按原告工伤事故月平均缴费工资支付原告一次性工伤医疗补助金18120（2265*8）元；5、被告国湘公司按原告工伤事故月实际平均工资补足原告一次性工伤医疗补助金差额部分103950.72（（15258.84-2265）*8）元；6、被告国湘公司按原告工伤事故前月平均缴费工资支付原告一次性伤残就业补助金18120（2265*8）元；7、被告国湘公司按原告工伤事故前月实际平均工资补足原告一次性伤残就业补助金差额部分103950.72（（15258.84-2265）*8）；8、被告国湘公司支付原告2008年10月28日至2016年2月25日的经济补偿金114441.3（15258.84*7.5）元；9、被告国湘公司支付原告住院期间的护理费1200（12*100）元；10、被告国湘公司支付原告住院期间的伙食费360（12*30）元；11、被告国湘公司支付交通费3000元；12、被告国湘公司支付原告治疗费用13982元；13、被告国湘公司支付原告自2014年12月19日至2015年11月19日未签订书面劳动合同的二倍工资59928.86元；14、被告地质集团对被告国湘公司承担的上述757489.24元承担连带责任。事实与理由:1、原告月平均工资为15258.84元，赔偿项目合法、合理；2、被告国湘公司应支付原告工伤停工留薪期间的工资为183106.08（15258.84*12）元。原告2015年2月25日11：00左右，原告随车前往异地领取货物，然后又随车将货物运回自己所在的营地时因方向盘失灵受伤。2015年3月1日原告返回国内转往宁夏回族自治区人民医院继续治疗，直至2015年3月13日才出院。2015年4月20日，原告所受伤害经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残。原告从2015年2月25日受伤至2015年11月24日劳动能力伤残等级鉴定结果出来之日，合计9个月，而后，原告继续还在家休息，故结合本案案情，根据《工伤保险条例》第三十三条规定，原告的停工留薪期为12个月是合理的；3、根据《工伤保险条例》第六十四条，原告的本人月平均工资为22265元/月，被告国湘公司应按原告工伤事故月平均缴费工资支付原告一次性伤残补助金20385元（2265*9）；4、根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十七条第二款，原告在工伤事故发生前的月平均工资为15258.84元，被告国湘公司按原告工伤事故月实际平均工资补足原告一次性伤残补助金差额部分116944.56（（15258.84-2265）*9）元；5、根据《工伤保险条例》第三十七条以及湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条的规定，被告国湘公司按原告工伤事故前原告的月平均缴费工资支付一次性工伤医疗补助金18120（2265*8）元；6、根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十七条第二款，应按工伤事故发生前12个月的月平均工资，被告国湘公司应补足一次性伤残补助金差额部分103950.72（（15258.84-2265）*8）元；7、被告国湘公司按原告工伤事故前月平均缴费工资支付原告一次性伤残就业补助金18120（2265*8）元；8、根据《工伤保险条例》第三十七条以及湖南省实施《工伤保险条例》办法第三十七条第二款之规定，原告在工伤事故发生前月平均工资为15258.84元，则被告国湘公司应补足一次性伤残补助金差额部分15258.84元；9、原告自2008年10月起被被告国湘公司聘用为公司员工，2016年2月25日，因被告国湘公司未能支付工资，未足额缴纳社保，故被告国湘公司应按一年一个月的标准支付经济补偿金114441.3（15258.84*7.5）元；10、2015年3月1日原告返回国内转往甘肃省人民医院继续治疗，2015年3月13日出院。原告共住院12天，按100元每天的标准，被告国湘公司支付原告住院期间的护理费1200（100*12）元；11、2015年3月1日原告返回国内转往甘肃省人民医院继续治疗，2015年3月13日出院。原告共住院12天，按30元每天的标准，被告国湘公司应支付原告住院期间的护理费360（30*12）元；12、在住院期间以及后续检查治疗过程中，原告共支付交通费3000余元，该交通费应由被告国湘公司支付；13、原告住院共支付40775.95元，工伤保险基金支付了26793.95元，另外还有目录外费用13982元，该费用应有被告国湘公司承担；14、请求被告国湘公司支付原告自2014年12月19日至2015年11月19日未签订书面劳动合同的二倍工资59928.86元。被告国湘公司辩称，对雨花区劳动人事争议仲裁委员会经审理作出雨劳人仲裁字[2016]第99号仲裁裁决书不服，认为该仲裁裁决书存在诸多事实认定不清，证据材料不足以及法律使用错误之处，具体理由如下：1、根据原告与被告国湘公司签订的《劳动合同书》及法律规定，原告的工资收入应当为2000元/月，并非雨花区劳动仲裁委认定的15100元/月。2、原告停工留薪期的工资应当以月工资2000/月作为标准，停工留薪期间为6个月，故原告停工留薪期间工资最多为12000元，雨花区劳动仲裁委认定的90600元系错误认定。3、原告一次性伤残就业补助金应当以月工资2000元/月为标准，结合法律规定，一次性伤残就业补助金应当为16000元，并非雨花区劳动仲裁委裁决的120800元。4、雨花区劳动仲裁委认定原告的护理费为1200元，该护理费标准过高，且该认定缺乏事实基础和法律依据。5、原告系主动解除与被告国湘公司的劳动关系，被告国湘公司无需向原告支付经济补偿金，雨花区劳动仲裁委裁决被告国湘公司向原告支付18198元经济补偿金系错误认定。被告地质集团辩称：1、原告要求被告国湘公司支付一次性伤残补助金、医疗补助金及补足差额、伙食费、交通费、治疗费没有事实和法律依据；2、原告离职前月平均工资应为1390元；3、被告国湘公司应支付原告一次性伤残就业补助金16000元，停工留薪期工资12000元；4、被告国湘公司不应支付被告护理费和经济补偿金，即使支付，工资标准也应为1390元/月；5、原告与被告国湘公司签订有书面劳动合同，原告要求被告国湘公司支付未签订书面劳动合同二倍工资没有事实和法律依据；6、要求被告地质集团承担连带责任没有法律或合同依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年10月27日，原告与被告国湘公司签订劳动合同，并由被告国湘公司派遣至被告地质集团的莱索托项目上从事钻探工作。2013年7月，被告国湘公司与原告解除劳动关系。2013年11月18日，原告重新入职被告国湘公司处，双方约定原告自被被告国湘公司派遣到国外项目上工作之日起前两个月的劳动报酬标准为1280美元/月（其中：基本工资为2000元人民币/月，此工资为税后工资，其他部分为国外工作期间的安家费等），工作满两个月以后的劳动报酬，按照用工单位经理部规定，由用工单位经理部决定，并保证其劳动报酬总收入不低于上述确定的报酬标准，并约定于2014年1月2日由被告国湘公司派遣至被告地质集团的莱索托项目上继续从事钻探工作，并于当日续订了至2017年1月1日终止的劳动合同。被告国湘公司为原告缴纳了社会保险。2015年2月25日，原告受伤，随即送往医院治疗。2015年3月1日，原告返回国内转往宁夏回族自治区人民医院住院治疗12天。2015年4月20日，长沙市人力资源和社会保障局认定原告受到的事故伤害为工伤。2015年11月24日，长沙市劳动能力鉴定委员会确定原告受伤为玖级伤残。原告受伤后，未再为被告国湘公司与被告地质集团提供劳动，被告国湘公司与被告地质集团亦未向原告支付报酬。另查明，原告离职前的平均工资为15100元/月。2016年，原告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2016年5月20日，该仲裁委员会作出《仲裁裁决书》，但原告、被告国湘公司及被告地质集团均对《仲裁裁决书》不服，遂诉至本院。本院认为：原告与被告国湘公司之间劳动关系明确，当事人双方应当依照相关劳动法律、法规的规定行使权利和履行义务。一、关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省事实办法第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，由用人单位支付其一次性伤残就业补助金。本案中，原告所受伤残等级为玖级，且被告国湘公司已经为原告办理社会保险，因此,原告请求的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，本院不予处理，被告国湘公司应支付原告一次性伤残就业补助金120800元（15100元/月×8个月）。二、关于停工留薪期的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接收工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因长沙市人力资源和社会保障局认定申请人的工伤医疗期为6个月，故本院确认原告的停工留薪期为6个月，被告国湘公司应支付原告停工留薪期工资90600元（15100元/月×6个月）。三、关于经济补偿金的问题。原告以被告国湘公司未及时支付原告受伤之后的工资为由提出离职，且被告国湘公司存在未及时支付原告工资的情形，同时，因原告于2013年7月与被告国湘公司解除劳动关系，并于2013年11月18日重新入职，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，被告国湘公司应当支付原告经济补偿金18198元（12132元/月×1.5个月）。四、关于护理费的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。原告住院治疗12天，故被告国湘公司应支付原告护理费1200元（100元/月×12天）。五、关于伙食费、交通费、治疗费的问题。原告请求支付的伙食费、交通费、治疗费，根据《工伤保险条例》第三十条规定，应由工伤保险基金支付，故本院对此不予处理。六、关于二倍工资的问题。因被告国湘公司与原告签订了劳动合同，故本院对原告要求被告国湘公司支付未签订书面劳动合同的二倍工资不予支持。七、关于被告地质集团的连带责任问题。原告自2008年起一直在被告地质集团处从事钻探工作，直到原告受伤。被告地质集团未提供合法有效的证据证明其对原告采用劳务派遣形式用工符合法律规定。同时，原告受伤主要是因为被告地质集团的车辆方向盘失灵，导致发生交通事故，被告地质集团对原告工伤事故的发生有过错，应当承担连带责任。本院对原告的主张予以部分支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条，《劳务派遣暂行规定》第三条，判决如下：一、被告湖南国湘人力资源劳务责任有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告韩占龙停工留薪期工资90600元；二、被告湖南国湘人力资源劳务责任有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告韩占龙一次性伤残就业补助金120800元；三、被告湖南国湘人力资源劳务责任有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告韩占龙护理费1200元；四、被告湖南国湘人力资源劳务责任有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告韩占龙经济补偿18198元；五、被告中国地质工程集团公司对以上四项承担连带责任；六、驳回原告韩占龙的其他诉讼请求。本案受理费10元，由被告湖南国湘人力资源劳务责任有限公司与被告中国地质工程集团公司连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  刘大川人民陪审员  吴松球人民陪审员  杨 宏二〇一七年五月十九日书 记 员  陈美瑗附：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十二条违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《劳务派遣暂行规定》第三条用工单位只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过6个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。用工单位决定使用被派遣劳动者的辅助性岗位，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定，并在用工单位内公示。