广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤52民终408号
上诉人（原审被告）：泉州佳乐电器有限公司，住所地：福建省泉州市丰泽区浔美工业区西辅路。
法定代表人：林金祥，总经理。
委托诉讼代理人：周云，广东广美律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：揭阳市城市改造投资有限公司，住所地：广东省揭阳市榕城区东湖路以东天福东路以北金凤帝苑1/38号铺。
法定代表人：黄泽敏，总经理。
委托诉讼代理人：徐孟强，广东四端律师事务所律师。
原审第三人：阳立军，男，1974年4月21日出生，汉族，住湖南省衡阳市雁峰区。
上诉人泉州佳乐电器有限公司（下称佳乐公司）因与被上诉人揭阳市城市改造投资有限公司（下称城改公司）、原审第三人阳立军买卖合同纠纷一案，不服广东省揭阳市榕城区人民法院（2016）粤5202民初1291号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。佳乐公司的委托诉讼代理人周云，城改公司的委托诉讼代理人徐孟强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佳乐公司上诉请求：1.撤销原判，改判驳回城改公司全部诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由城改公司承担。事实和理由：一、佳乐公司没有违约的事实存在。佳乐公司与城改公司签订的《岭南明珠一期可视对讲系统购销合同书》约定佳乐公司在收到预付款20个工作日内，将货物运至城改公司指定地点（揭阳市区内）。签约后城改公司依约支付了合同预付款，佳乐公司收到款项后便积极依约备货并等待城改公司通知交货地点。但在此等待通知期间，城改公司所属的创鸿集团董事长突然被纪委带走调查，其集团顿时陷入困境。城改公司向佳乐公司告知此情况后，双方当时达成了延期交货的共识，等待城改公司后续的通知。但此后城改公司便再也没有以任何形式通知过佳乐公司交货。直到2015年8月，城改公司突然向佳乐公司发来律师函一份，要求与佳乐公司解除合同并返还预付款和支付所谓的违约金。对此佳乐公司及时回函并向城改公司陈述了相关事实，申明了造成延迟交货的原因是城改公司没有通知交货及未提供交货地点所致，佳乐公司不存在过错等，并希望能继续履行合同。同时，佳乐公司立即委托第三人阳立军积极与城改公司联系沟通解决合同争议事宜，以期圆满解决纠纷。二、原判认为佳乐公司未能依约交付货物至城改公司指定地点（揭阳市区内），是违约行为的认定过于牵强，有悖常理，且实践亦无法操作。如上所述，合同约定已经明确了佳乐公司完全履行合同交货义务的地点是城改公司在揭阳市区内指定地点而不是佳乐公司在揭阳市区内选择的任一地点。如确如原判所认定的，佳乐公司将货物随意扔在揭阳市区内任一地点即可认为已履行合同义务的话，不仅不符合合同约定，而且也不可能被认为是履行合同义务之举。三、关于交货时间的约定。虽然佳乐公司与城改公司合同约定是佳乐公司在收到预付款20个工作日内将货物运至城改公司指定地点（揭阳市区内）。但在实际履行过程中法律允许双方依实际情况变更合同履行时间，城改公司与佳乐公司达成一致延期交货的事实客观存在，不可仅以书面约定生硬套搬适用。虽然城改公司反悔否认其与佳乐公司存在延期交货的共识，但其真实的行为却是在长达两年的时间内没有催告佳乐公司交货，这足以说明城改公司明知双方对交货时间已达成的延期交付的真实情况。
城改公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
阳立军未在法定期限内提交答辩意见，亦未到庭参加诉讼。
城改公司向一审法院起诉请求：1.判令佳乐公司退还城改公司设备预付款43557元，并向城改公司赔偿违约金至实际退还预付款为止，暂计至2016年9月9日为20000元。2.本案诉讼费用由佳乐公司承担。
一审法院认定事实，2013年4月27日，城改公司与佳乐公司签订了《岭南明珠一期可视对讲系统购销合同书》，合同编号为JYCG-
LNMZ01-C-2013-001。合同约定，城改公司向佳乐公司采购可视对讲设备，合同总价为145189元，城改公司应在合同签订之日起七个工作日内，支付合同总额的30%作为预付款，计43557元。佳乐公司应在收到预付款后20个工作日内，将货物运至城改公司指定地点（揭阳市区内）。佳乐公司若按合同规定日期完成交货，城改公司确认后，需于30个工作日内支付合同结算总额的65%，余合同总额5%作为设备质量保修金，保修期二年满后七个工作日内扣除相关维修费用后无息付还（以上付款均以转账支票或电汇方式支付）。佳乐公司逾期交货或逾期履行保修义务的，应按相应货物金额1‰/日向城改公司支付违约金，但总额不超过本合同总额的10%。合同签订后，佳乐公司于2013年5月9日出具《收款收据》一份，确认收到城改公司预付款43557元。双方在庭审时共同确认，城改公司于2013年5月9日支付该款。佳乐公司收款后，一直未向城改公司交付货物。2015年8月10日，城改公司向佳乐公司发出《返还预付款及解除合同通知》，内容：1、自本通知送达佳乐公司之日起，解除与佳乐公司签订的《岭南明珠一期可视对讲系统购销合同书》。2、自本通知送达佳乐公司之日起5日内，请佳乐公司返还城改公司预付款43557元。3、自本通知送达佳乐公司之日起5日内，请佳乐公司依约支付违约金4355.7元。该通知于2015年8月14日送达给佳乐公司。佳乐公司于2015年9月22日委托广东广美律师事务所回复《律师函》一份，认为由于城改公司未提供具体交货地址，导致佳乐公司无法交货，同时表示，佳乐公司已依约备齐货物，但因城改公司财务状况严重恶化，后续支付能力不足，如城改公司要求佳乐公司继续履行合同，需要提供相应担保。2016年8月4日，城改公司工作人员与佳乐公司广东区域的负责人第三人阳立军开会讨论本案合同纠纷解决事宜，形成《会议纪要》一份。2016年8月10日，佳乐公司出具《委托书》，委托阳立军作为代理人，全权负责处理双方因履行本案合同所产生的争议。庭审期间，佳乐公司表示愿意按城改公司的预付款将等值货物交给城改公司，但城改公司提出，因佳乐公司迟延交货已超过三年，合同目的已无法实现，城改公司早已用其他产品代替佳乐公司产品，合同已没有继续履行的必要，双方签订的合同已于解除合同通知送达佳乐公司之日解除。
一审法院认为，城改公司与佳乐公司之间签订的《岭南明珠一期可视对讲系统购销合同书》系当事人的真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应确认合法有效，依法成立的合同应受法律保护。依照合同约定，佳乐公司最迟应于城改公司付款后20个工作日内（即2013年6月6日前）将货物运至城改公司指定地点（揭阳市区内），从该约定显示，双方已约定佳乐公司应履行将设备运至合同约定的地点揭阳市区内，但现并无证据证明佳乐公司在城改公司汇付预付款后20个工作日内将设备运至揭阳市区，且佳乐公司提交的关于城改公司的集团公司董事长涉嫌犯罪的新闻报道，最早刊登于2013年11月15日，城改公司有大量未结执行案件的债务则最早出现于2015年5月5日，均晚于佳乐公司最迟交货日期。另城改公司是一个依法成立的有限责任公司，其与上属集团公司是相互独立的主体，各自独立享有民事权利和承担民事义务。再者，佳乐公司举证称其已备好城改公司所订设备的照片，因该照片没有拍摄时间、地点、拍摄人员，且外观系包装箱，箱中有无货物，如有货物是否是涉案标的物均无法证实。因此，佳乐公司提交的证据，未能有效证明城改公司不履行合同义务及在交货期间经营状况严重恶化，丧失后续履约能力，故对佳乐公司的抗辩理由，不予支持。佳乐公司收受城改公司预付款后，迟延发货已超过三年，未及时履行合同义务，构成根本性违约，本案合同目的已无法实现，城改公司主张合同解除，予以支持。城改公司于2013年5月9日汇给佳乐公司设备预付款43557元，双方对此均无异议，予以确认。佳乐公司应承担返还预付款及支付违约金的民事责任，违约金应从城改公司解除合同通知送达佳乐公司之日（即2015年8月14日）起至佳乐公司实际返还款项之日止，依照合同约定，按预付款43557元的1‰/日计付违约金，但总额不得超过合同总额的10%（即4355.7元）。关于佳乐公司主张的本案已过两年诉讼时效问题，因佳乐公司在城改公司发出解除通知之后，积极回复律师函，承认已经备齐货物，后又委托本案第三人阳立军作为委托人，与城改公司协商用新产品冲抵货款。根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条规定：“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”佳乐公司此举应视为同意履行义务，故对佳乐公司此抗辩理由，不予支持。
一审法院遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第一百三十五条、第一百三十八条和《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条之规定，判决：泉州佳乐电器有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还揭阳市城市改造投资有限公司预付款43557元及违约金（违约金自2015年8月14日起至实际还款项之日止，按预付款43557元的1‰/日计，但总额不得超过4355.7元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取694元，由揭阳市城市改造投资有限公司负担195元，泉州佳乐电器有限公司负担499元。泉州佳乐电器有限公司应于本判决生效后五日内交纳。
一审法院认定的事实清楚、正确，本院予以确认。
本院认为，本案系买卖合同纠纷。根据双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点是:佳乐公司未按期交付货物是否构成违约。城改公司与佳乐公司之间签订的《岭南明珠一期可视对讲系统购销合同书》，主体适格，意思表示真实，内容没有违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定为有效，双方当事人应依约履行。按照合同约定，佳乐公司最迟应于城改公司付款后20个工作日内将货物运至城改公司指定地点，但佳乐公司并未依约履行交货义务。佳乐公司主张其未向城改公司交付货物并不构成违约，理由主要有两个方面，一是城改公司因自身原因与佳乐公司达成延期交货的约定，二是城改公司未进一步明确交货地点导致佳乐公司无法交付货物。关于交货时间的问题，在合同履行过程中，城改公司是否明确向佳乐公司表达延期接收货物的意愿，双方是否达成变更交货时间的协议，对此佳乐公司并无证据予以证明，城改公司又予以否认，故佳乐公司的这一主张没有事实依据。关于交货地点的问题，涉案合同约定在城改公司指定地点即揭阳市区内交付货物，该履行地点确实并非十分明确，但佳乐公司作为履行交货义务的出卖方，应当通过沟通渠道向城改公司进一步明确交货地点，佳乐公司在没有证据证明其曾向城改公司确认交货地点的情况下，主张因交货地点不明确而不履行交货义务，没有法律依据。因此，佳乐公司未按其与城改公司签订的《岭南明珠一期可视对讲系统购销合同书》的约定，在城改公司汇付预付款后20个工作日内将设备运至揭阳市区，导致合同目的完全无法实现，已构成根本性违约，原审法院据此判决解除双方之间的合同且佳乐公司需向城改公司支付违约金正确，佳乐公司的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，判决结果正确，本院予以维持。佳乐公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理998元，由泉州佳乐电器有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖 洪 俊
审 判 员 郭 嘉 银
代理审判员 刘 俊 雄
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 杨勉锐（代）
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。