福建省漳州市中级人民法院
民事�决书
（2017）闽06民终1970号
上诉人（原审被告）：漳州市美洁物业服务有限公司,住所地：漳州市龙文区新浦东路北侧漳州浦东副食品批发市场18幢1502号，统一社会信用代码91350603660372416X。
法定代表人：陈林钦，总经理。
委托诉讼代理人:叶枝林、杨燕雪，福建衡评律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈月珠，女，1957年7月13日出生，汉族，住福建省漳州市龙文区，
委托诉讼代理人:郑南铿，福建兴世通律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：金文,男，1989年10月15日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区，
上诉人漳州市美洁物业服务有限公司（以下简称美洁物业公司）因与被上诉人陈月珠、金文机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省漳州市龙文区人民法院（2017）闽0603民初505号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人美洁物业公司的委托诉讼代理人叶枝林、被上诉人陈月珠的委托诉讼代理人郑南铿、被上诉人金文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
美洁物业公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回陈月珠对美洁物业公司的诉讼请求。事实和理由：1、金文非美洁物业公司员工，双方不存在雇佣关系或劳动关系，一审认定金文与美洁物业公司存在事实上劳动关系，依据不足。2、退一步讲，即使金文与美洁物业公司存在劳动关系，但一审认定金�中在执行任务时致陈月珠受伤，依据不足。保洁合同约定，严禁使用三轮摩托车作为垃圾清运车，且该车系金文个人所有及其在使用，运送垃圾时间及指定的清洁楼均不符合保洁合同约定，说明金文并非在执行任务时发生事故。3、退一万步讲，美洁物业公司需要承担责任，陈月珠的损失也应由金文在交强险限额内先行赔付，不足部分再由美洁物业公司与金文连带赔偿，一审判决美洁物业公司与金文在交强险范围内承担连带责任，与法不符。4、陈月珠超过交强险限额部分的损失，一审判决由美洁物业公司单独承担赔偿责任，属适用法律错误。5、赔偿项目部分不合理，应予调整。医疗费：陈月珠患有其他疾病，其医疗费含有其它与交通事故无关的治疗费用，应为不合理部分。护理费：陈月珠及其家属为农村居民，应以每天80元计算。误工费：陈月珠已59周岁，远超出�性退休年龄，且无提交误工损失证据，不应支持。5、美洁物业公司与金文之间符合承揽关系的法律特征，不能以劳动关系认定。
陈月珠答辩称，1、金文与美洁物业公司属事实劳动关系，证人证言证实金文确系美洁物业公司的员工，事故时，金文在执行工作任务，2、一审判决金文与美洁物业公司在交强险限额内承担连带责任，超出交强险部分，由美洁物业公司承担赔偿责任。一审适用法律正确。3、一审判决的赔偿项目合法合理，医疗费、护理费及误工费计算合法准确。请求维持一审判决。
金文答辩认为其没有好说。
陈月珠向一审法院提出诉讼请求：判令金文、美洁物业公司赔偿陈月珠医疗费17092.65元、住院伙食补助费560元〔(16+12)×20)〕、营养费2000元、�院期间护理费4504.36元〔(16+12)×160.87)〕、交通费280元、误工费28956.6元(180×160.87)、残疾赔偿金79231.46元（36014.3元/年×20年×11%）、精神损害抚慰金8000元、出院后护理费7979.15元(62×160.87×80%)、车损2000元、鉴定费2600元，合计153204.22元。
经核对本案各方当事人，确定一审法院查明的事实为：2016年7月21日9时10分，金文驾驶其所有的无牌正三轮载货摩托车沿龙文区龙江路自南向北方向行驶至国贸润园路段，右转弯进入龙江路清洁楼过程中，与其同方向直行于右侧车道陈月珠驾驶的漳浦19098号二轮机动车相刮，造成车辆受损、陈月珠受伤的交通事故。本事故经漳州市公安局交通警察支队龙文大队认定金文负本事故全部责任，陈月珠无责任。事故发生后，陈月珠被送往漳州市医院抢救治疗，经诊断：1、颈髓损伤（伴双上肢不全瘫）；2、环枢椎关节半脱位可能；3、C4／5、C5／6、C6／7椎间盘膨出；3、双膝关节骨性关节炎，左侧胫骨外侧平台纵行骨折，左胫骨外缘骨赘骨折；右侧胫骨平台后缘撕脱性骨折，右髌骨骨折；4、右膝关节外侧半月板撕裂，内侧半月板损伤（Ⅲ级）；右膝关节前交叉韧带撕裂，左膝关节内、外侧半月板撕裂，左股骨、胫骨内侧髁骨挫伤，双膝关节软组织肿胀，关节腔积血；5、L5椎体双侧椎弓根崩裂并L5椎体向前下Ⅲ度滑脱……，共住院16天。出院医嘱：建议入院继续相关治疗，定期门诊随诊，共花费门诊及住院费用合计14643.44元。2016年11月24日，因病情恶化，又到漳州市中医院住院治疗，经诊断为：1、陈旧性右膝附件损伤；2、陈旧性左膝附件损伤；3、陈旧性左胫骨平台骨折；4、陈旧性右胫骨平台撕脱骨折；5、陈旧性右髌骨骨折；6、L5椎体双侧�弓根崩裂并滑脱；7、右侧眶内侧壁陈旧性骨折；8、颈髓损伤后遗症期……，共住院12天。出院医嘱：1、继续门诊治疗，1周1次；2、加强营养，在医师指导下进行功能锻炼……，花费医疗费3364.14元。2017年2月23日,陈月珠就其受伤是否构成伤残等级及出院后护理期限及护理依赖程度向本院申请司法鉴定。福建诚正司法鉴定会所接受本院委托后于2017年3月31日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、陈月珠的伤残等级为二处第十级；2、陈月珠出院后护理期限为62日，有大部分护理依赖的需要。
一审法院认为，金文为美洁物业公司员工于2016年7月21日驾驶无牌三轮载货摩托车在清运直至倾倒垃圾的执行工作任务时与陈月珠驾驶的漳浦19098号二轮机动车发生碰撞，造成陈月珠受伤道路交通�故，漳州市公安局龙文分局交通管理大队对此作出道路交通事故认定书，认定金文承担本事故全部责任。为此，美洁物业公司依法应承担侵权责任。经审查，支持陈月珠的项目及数额为：医疗费17092.65元、住院伙食补助费420元、营养费1709.27元、住院期间护理费4504.36元、交通费280元、误工费14478.3元、残疾赔偿金79231.46元、精神损害抚慰金6000元、出院后护理费7979.15元，合计131695.19元。陈月珠、美洁物业公司上述合理部分的请求,予以支持,不合理的请求,不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条、第四十八条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，判决：一、金文与漳州市美洁物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内连带赔偿陈月珠医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计120000元;二、漳州市美洁物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿陈月珠医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失合计11695.19元;三、驳回陈月珠其他诉讼请求。案件受理费3364元，减半收取计1682元，由陈月珠负担236元，漳州市美洁物业服务有限公司负担1446元。
二审中，各方当事人对上述所列一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
本案各方当事人均没有提交新的证据。
另查明，本案发生交通事故的无牌三轮摩托车系金文自己所购买的，该车在运送垃圾时的油钱和维修费由金文自己承担。证人林某出庭陈述：他人介绍金文过来运垃圾，规定每天清理时间，因是承包关系，清理由金文出工具，约定报酬3300元。出事故后，金文叫他人代清理，我们不管，反正是承包的。金文不是公司员工。证人洪某陈述：其为管理现场，负责监督金文运送垃圾，垃圾运走我就不管了，有要求运走垃圾时间，不清楚金文来打工多长时间。
再查明，二审期间，美洁物业公司表示自愿承担陈月珠医疗费17092.65元。
本院认为，金文每天在固定场所、固定时间点前，将所清理的垃圾以自已三轮摩托车运输完毕，而美洁物业公司每月固定向其支付3300元，至于金文是否提前清理及如何清理均不受美洁物业公司管理和支配，且清理中所产生的运输工具费用均由金文自行承担，其实际系以自己的运输工具和劳力自主完成垃圾清远工作而获取报酬，与美洁物业公司不存在管理与被管理关系，双方之间不符合劳动关系的法律特征，应属承揽关系。虽美洁物业公司向金文支付的劳动报酬，但关于劳动报酬以何种方式体现，不影响双方承揽关系的性质，故美洁物业公司主张与金文属承揽关系，于法有据，予以采纳。一审认定美洁物业公司与金文为劳动关系不当，应予纠正。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人�完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，金文驾驶无牌三轮载货摩托车发生交通事故，造成陈月珠受伤，应依法承担相应的赔偿责任。本案中，陈月珠的各项损失共计131695.19元，应由金文承担赔偿责任。因美洁物业公司在二审诉讼中表示自愿赔付17092.65元，系其对自身实体权利的处分，可予准许；余款114602.54元应由金文承担赔偿责任。美洁物业公司上诉提出一审确定赔偿项目不合理部分的理由，因依据法律规定，其已经不承担赔偿责任，对该上诉理由，不予采纳。
综上所述，美洁物业公司的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决美洁物业公司承担赔偿责任错误，应予纠正。依照《最高人民法院�于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销福建省漳州市龙文区人民法院（2016）闽0603民初505号民事判决；
二、漳州市美洁物业服务有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿陈月珠17092.65元；
三、金文应于本判决生效之日起十日内赔偿陈月珠114602.54元；
四、驳回陈月珠的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3364元，减半收取1682元，由陈月珠负担236元，金文负担1446元；二审案件受理费3364元，由陈月珠负担1682元，金文负担1682元。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶小铭
审 判 员 陈春生
审 判 员 陈育生
二〇一七年九月六日
法官助理 徐明水
书 记 员 马晓斌