杭州市上城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭上商初字第2646号
原告：杭州富群农业开发有限公司，住所地：杭州市上城区庆春路155号。
法定代表人：阮毅敏，董事长。
委托代理人：胡浩明、徐日升，浙江金道律师事务所律师。
被告：包头市恒祥煤炭经销有限责任公司，住所地：内蒙古自治区包头市固阳县西斗铺镇乡政府院内。
法定代表人：丁豹。
被告：鄂尔多斯市中晟商贸有限公司，住所地：内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区塔拉壕镇。
法定代表人：张义成。
原告杭州富群农业开发有限公司（以下简称富群公司）为与被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司(以下简称包头恒祥公司)、鄂尔多斯市中晟商贸有限公司(以下简称鄂尔多斯中晟公司)买卖合同纠纷一案，于2015年11月23日诉至本院。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭审理。根据原告的财产保全申请及其提供的担保，本院于2015年11月27日依法裁定自即日起冻结被告包头恒祥公司、鄂尔多斯中晟公司的银行存款人民币6393955.28元或查封、扣押其相应价值的财产。本院于2016年4月25日对本案公开开庭进行了审理。原告富群公司委托代理人胡浩明、徐日升到庭参加诉讼。两被告经本院依法公告送达诉状副本及开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2014年8月13日，原告与被告包头恒祥公司就购销煤炭达成合意。同日，原告与被告鄂尔多斯中晟公司签订了一份《最高额抵押合同》，双方约定被告鄂尔多斯中晟公司以位于鄂尔多斯市东胜区塔拉壕街4-6号1号楼的房产为原告与被告包头恒祥公司于2014年8月13日至2015年8月13日期间签订的所有《煤炭购销合同》所发生的债权的实现提供房地产财产抵押。该抵押房产已在房产登记机关办理了相应房产抵押登记手续。2014年8月14日，原告与被告包头恒祥公司签订了编号为HXFQ20140814的《煤炭购销合同》，约定被告包头恒祥公司向原告供应10000吨电煤。合同对交货期限、结算方式以及违约责任等都作了明确的约定。合同签订后，被告包头恒祥公司于2014年8月16日向原告开具价税总额为4667520元煤炭增值税专用发票。原告即于2014年8月18日依增值税发票价税总额向被告包头恒祥公司支付货款4667520元。其后，被告包头恒祥公司又于2014年9月24日向原告开具价税总额为212445.6元的增值税专用发票，原告于当日即依增值税发票价税总额向被告包头恒祥公司支付货款212445.6元。但至今日，被告包头恒祥公司始终未能履行交货义务，亦未按照合同约定返还货款。原告认为：双方之间的签订的《煤炭购销协议》、《最高额抵押合同》合法有效，依约设定的抵押权也受法律保护。原告已按合同约定履行付款义务，被告包头恒祥公司理应履行交付标的物的义务。然而被告包头恒祥公司未履行交付义务，且未在约定的期限内返还原告已付货款，被告包头恒祥公司的行为已构成根本违约。原告有权要求被告包头恒祥公司返还已付货款并承担违约责任。同时，原告对于被告鄂尔多斯中晟公司抵押房产及土地使用权拍卖或变卖价款在上诉款项及本案的诉讼费范围内享有优先受偿权。原告富群公司因此诉至法院，请求判令：1.被告包头恒祥公司立即返还原告已付货款4879965.5元，支付违约金1463989.68元，并承担原告为实现债权和担保物权所支付的律师代理费50000元，合计6393955.28元；2.解除双方编号为HXFQ20140814的煤炭购销合同；3、被告鄂尔多斯中晟公司对上述第1项诉请承担连带清偿责任，原告对被告鄂尔多斯中晟公司所有的坐落于鄂尔多斯市东胜区塔拉壕街4-6号1号楼的房产及土地使用权拍卖或变卖价款在上述款项及本案的诉讼费范围内享有优先受偿权（详见：抵押财产清单）；4、两被告承担本案的全部诉讼费用。
两被告均未到庭答辩。
为支持其主张，原告富群公司向本院提交了以下证据材料：
1、煤炭购销合同1份，证明：（1）原告与被告包头恒祥公司成立买卖合同关系；（2）双方约定的交货期限、结算方式以及违约责任。
2、付款凭证2份，证明原告依约履行付款义务。
3、最高额抵押合同1份，证明被告鄂尔多斯中晟公司以房产抵押的形式对被告包头恒祥公司履行交货义务提供最高额抵押担保。
4、他项权证11份，证明房产抵押担保真实有效。
5、委托代理合同、律师费发票及付款凭证各1份，证明原告因本案诉讼产生的律师代理费，以及已实际支付了3万元。
6、说明1份，证明被告包头恒祥公司开具增值税发票42份的情况，开票时间、金额与原告的付款凭证相印证。
7、承诺函1份，证明被告包头恒祥公司认可应返还的货款数额与原告方已支付的货款数额一致。
两被告均未到庭质证，均视为其放弃质证的权利。
两被告均未举证。
本院经审查，原告富群公司的上述证据真实、合法，与本案有关联性，且两被告均未到庭提出异议，故本院均予以认定。
本院经审理查明：2014年8月13日，原告与被告鄂尔多斯中晟公司签订《最高额抵押合同》一份。该合同约定，为确保原告(××)与被告包头恒祥公司(债务人)于2014年8月13日至2015年8月13日期间签订的所有《煤炭购销合同》所发生的债权的实现，被告鄂尔多斯中晟公司愿意以其位于鄂尔多斯市东胜区塔拉壕街4-6号1号楼5层共十一处房产提供金额为5144950元的最高额抵押担保；前述最高额抵押担保不仅指货款本金的最高金额，债务人在履行上述所有《煤炭购销合同》时，应支付给××的其他金额(见第一条(二)规定)亦包括在抵押担保金额内。该合同第一条约定，抵押人以抵押物全部价值担保××如下债权：(一)本最高额抵押的担保范围为债务人与××于2014年8月13日至2015年8月13日期间签订的所有《煤炭购销合同》所发生的债权；(二)因上述业务发生的利息、违约金、赔偿金、债务人应向××支付的其他款项、××为实现债权与担保权利发生的费用(包括但不限于诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等)。该合同第四十六条还约定，如因甲方(即被告鄂尔多斯中晟公司)原因导致抵押权未有效设立，或者导致抵押财产价值减少，或者导致乙方(即原告)未及时或未充分实现抵押权的，乙方有权要求甲方在本合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人(即包头恒祥公司)承担连带责任。上述抵押房产于2014年8月15日办理了抵押登记手续，原告取得编号为鄂房他证东胜区字第1090414061**号、109041406186号、109041406187号、109041406188号、109041406190号、109041406191号、109041406192号、109041406193号、109041406194号、109041406195号、109041406196号共十一本他项权证。
2014年8月14日，原告与被告包头恒祥公司签订编号为HXFQ20140814的《煤炭购销合同》一份，约定被告包头恒祥公司向原告供应电煤10000吨，单价460元/吨，合同签订后原告向被告包头恒祥公司预付合同货款，被告包头恒祥公司收到原告货款后30日内在约定地点交货。合同第七条约定，如被告包头恒祥公司未能在合同约定时间内按时、足量向原告供货，被告包头恒祥公司应在原告付款后30天内退回全额货款并要求被告包头恒祥公司支付相当于合同总金额30%的违约金，及赔偿原告为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费、差旅费等一切费用。
合同签订后，被告包头恒祥公司于2014年8月16日向原告开具价税总额为4667520元的煤炭增值税专用发票，于2014年9月24日向原告开具价税总额为212445.6元的增值税专用发票。原告于2014年8月18日向被告包头恒祥公司支付货款4667520元，于2014年9月24日向被告包头恒祥公司支付货款212445.6元。
原告因被告包头恒祥公司未交付货物，亦未返还货款，故诉至法院。本案审理中，被告包头恒祥公司于2016年3月28日向原告出具承诺函一份，载明其已收到原告煤炭预付款488万元，打算分期向原告返还。
另查明，原告因本案诉讼委托浙江金道律师事务所代理，截至本案庭审之日原告已支付律师费3万元。
本院认为，被告包头恒祥公司与原告签订煤炭购销合同后，原告已依约履行预付货款义务，被告包头恒祥公司即应依约向原告交付货物。被告包头恒祥公司未按约交付货物，已构成违约，除应向原告退还全部货款后，还应依约承担相应的违约责任。原告诉请被告包头恒祥公司返还货款4879965.6元、支付违约金1463989.68元，均符合本案事实及合同约定，依据充分，本院予以支持。原告诉请被告包头恒祥公司承担律师费50000元，本院对原告已实际支出的30000元予以支持，对超出部分不予支持。原告据此诉请解除其与被告包头恒祥公司所签订的案涉煤炭购销合同，事实依据与法律依据充分，本院予以支持。
被告鄂尔多斯中晟公司与原告之间签订的最高额抵押合同合法有效，原告亦已取得约定抵押财产的他项权证，因此，原告作为××依法享有相应的权利，对被告鄂尔多斯中晟公司提供的抵押财产折价或拍卖、变卖所得价款在约定的担保范围与限额内享有优先受偿权。关于原告要求被告鄂尔多斯中晟公司对被告包头恒祥公司的前述付款义务承担连带清偿责任的诉请，原告以书面方式明确为：若抵押财产价值少于抵押登记记载的价值或者原告无法充分实现抵押权的，被告鄂尔多斯中晟公司应就价值减少的差额或不能实现抵押权的金额对本案债务承担连带清偿责任。对此本院认为，案涉最高额抵押合同对被告鄂尔多斯中晟公司作为抵押人应承担的最高额抵押担保明确约定了人民币5144950元的限额，同时该金额在他项权证的“债权数额”栏中亦有明确记载，结合最高额抵押合同第四十六条的约定，如抵押财产价值减少或原告未充分实现抵押权的，原告有权要求被告鄂尔多斯中晟公司在合同约定的担保范围内对担保的债务与债务人承担连带责任，因此，被告鄂尔多斯中晟公司应对抵押财产折价或拍卖、变卖所得价款不足5144950元的部分与被告包头恒祥公司承担连带清偿责任。本院对原告该项诉请的合理部分予以支持。
两被告经本院合法传唤未到庭应诉，均视为其放弃抗辩权。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条、第五十七条、第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告杭州富群农业开发有限公司与被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司于2014年8月14日签订的编号为HXFQ20140814的煤炭购销合同。
二、被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告杭州富群农业开发有限公司返还货款4879965.6元，并支付违约金1463989.68元。
三、被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告杭州富群农业开发有限公司支付律师代理费30000元。
四、对于被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司的上述第二、三项付款义务，原告杭州富群农业开发有限公司对被告鄂尔多斯市中晟商贸有限公司所提供的位于内蒙古鄂尔多斯市东胜区塔拉壕街4-6号1号楼5层共十一处房产(他项权证号为：鄂房他证东胜区字第1090414061**号、109041406186号、109041406187号、109041406188号、109041406190号、109041406191号、109041406192号、109041406193号、109041406194号、109041406195号、109041406196号)折价或拍卖、变卖所得价款在限额5144950元范围内享有优先受偿权。在原告杭州富群农业开发有限公司实现抵押权后，被告鄂尔多斯市中晟商贸有限公司有权向被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司追偿。
五、对于被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司的上述第二、三项付款义务，被告鄂尔多斯市中晟商贸有限公司对上述第四项抵押物折价或拍卖、变卖所得价款不足5144950元的部分承担连带清偿责任。
六、驳回原告杭州富群农业开发有限公司的其余诉讼请求。
如两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费56558元，由被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司负担56418元，由原告杭州富群农业开发有限公司负担141元；财产保全申请费5000元，由被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司负担。被告鄂尔多斯市中晟商贸有限公司对被告包头市恒祥煤炭经销有限责任公司应负担的上述案件受理费56418元与财产保全申请费5000元在抵押担保限额内承担责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。
审 判 长 吴国芬
人民陪审员 王明珠
人民陪审员 骆仕君
二〇一六年五月四日
书 记 员 金雪丹
(另设附页)
附页：
1、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
(一)因不可抗力致使不能实现合同目的；
(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
(五)法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
2、《中华人民共和国担保法》
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期限届满××未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，××可以向人民法院提起诉讼。
第五十七条为债务人抵押担保的第三人，在××实现抵押权后，有权向债务人追偿。
第五十九条本法所称最高额抵押，是指抵押人与××协议，在最高债权额限度内，以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
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