安徽省安庆市宜秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜秀民一初字第01502号
原告：杨积余，男，1951年10月3日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。
委托代理人：杨善三，男，1966年3月17日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。
委托代理人：杨登科，安徽大雷律师事务所律师。
被告：严斌，男，1970年1月10日出生，汉族，住安徽省安庆市宜秀区。
委托代理人：曹书明，安庆市宜秀区大桥法律服务所法律工作者。
被告：安庆市宜秀区罗岭镇凤溪社区居民委员会，住所地安徽省安庆市宜秀区罗岭镇。
法定代表人：龙金苟，该居委会主任。
委托代理人：程竹兰，安徽益上律师事务所律师。
原告杨积余诉被告严斌、安庆市宜秀区罗岭镇凤溪村村民委员会（以下简称凤溪社居委）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年11月17日受理后，依法组成合议庭于2015年4月9日公开开庭进行了审理。原告杨积余及其委托代理人杨善三、杨登科、被告严斌及其委托代理人曹书明、被告凤溪社居委及其委托代理人程竹兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨积余诉称：被告凤溪社居委把其绿化工程承包给不具备相应资质的被告严斌。自2013年9月26日开始，被告严斌雇佣原告等人在罗岭镇凤溪村公路旁栽种树苗。2014年5月9日从下午1点多开始原告等人种树，下午5点半左右刮风下起了小雨，被告严斌没有让原告等人终止工作，督促原告等人冒雨在夜色中工作到晚9点多完工。完工后，被告严斌安排原告等人去饭店用餐。原告骑电动车和其他人一起去饭店的途中晕倒，致右侧多发性（共九根）肋骨骨折，右肺挫裂伤伴右侧胸腔积液，右锁骨中段粉碎性骨折，右肩胛骨粉碎性骨折，头部外伤，右侧颧弓及颞骨骨折，软组织损伤。经安庆市立医院抢救治疗，用去医疗费131175.86元，被告严斌仅支付12500元。经安庆市宜秀区人民法院委托，安徽信立司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，评定原告构成2个九级伤残和1个十级伤残。为了维护原告的合法权益，故原告诉至法院要求：1.被告严斌赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费等各项损失共计人民币230014.04元（医疗费132132.86元、住院伙食补助费20元／天×26天=520元、营养费20元／天×236天=4720元（住院26天＋休息7个月）、误工费67元／天×236天=15812元、护理费101元／天×26天=2626元、交通费1500元、鉴定费1040元、后续治疗费15000元、伤残赔偿金8098元／年×0.23×17年=31663.18元、精神损害抚慰金25000元）；2.被告凤溪社居委承担连带责任；3.本案诉讼费用由两被告承担。
被告严斌辩称：1.原告已年满61周岁，也非进城务工人员，在回归途中发生单方事故，自己应负事故全部责任。2.本案中，被告凤溪社居委购买好树苗后交给被告严斌种植，不属于建筑工程，不需要任何资质，双方之间是简单的承揽合同关系，故被告凤溪社居委不承担任何法律责任。3.原告诉称不事实。2014年5月9日被告严斌并没有雇请原告杨积余在凤溪社居委公路旁栽树，当天下午1点多是原告自己来到栽树现场的，被告严斌发现后让原告回家。原告说：“既然来了，下午就义务帮忙。”下午5点多，被告严斌叫收工，原告说：“还早，还干一会儿。”到下午6点多收工时，被告严斌为安全考虑，叫原告和小工们将铁锹等工具放在工地，如果不听劝阻私带工具回家途中发生摔伤事故责任自负。小工们都将工具留在工地，唯独原告不听劝阻，把铁锹绑在电动车上骑着就跑，说：“到街上买东西”，途中因铁锹引起导致摔倒受伤。被告严斌在本案中没有过错，对于原告受伤所遭受的经济损失，责任是原告自己故意造成的，应由其自己承担全部责任。4、原告受伤以后，被告严斌从人道主义出发，考虑到原告家属不在身边，立马将原告送到医院治疗，并垫付了部分药费，被告严斌的行为完全处于人道主义考虑，不代表被告严斌承担责任，原告应将垫付的药费返还。结合以上几点，本起事故中被告严斌不存在过错，不应当承担任何赔偿责任，应由原告自己承担全部责任。
被告凤溪社居委辩称：请求依法驳回原告对两被告的诉讼请求。原因是：1.被告凤溪居委会根本就不认识原告，也没有聘请原告为其从事劳务工作，也未支付任何的劳务费用。2.被告凤溪社居委与被告严斌之间不存在发包的法律关系，双方签订了安全协议，在栽树过程中的用工安全由被告严斌承担责任。3.原告是在回家路上自己骑车摔伤，并非在提供劳务中受伤，原告要求两被告承担赔偿责任无事实基础及法律依据。
在举证期限内，原告为支持自己的诉求，举出如下证据：
第一组证据：1.原告身份证复印件一份；2.被告严斌身份登记信息复印件一份，证明原、被告的主体身份适格。
第二组证据：1.罗岭派出所的接出警记录情况表；2.白林村长岭组村民杨积义、杨积干书面证明材料；3.白林村委会妇联主任杨冬梅记录的杨积干、杨善义、杨积福、杨积胜、杨积青等口述证明材料；4.白林村委会副书记杨忠红、文书杨六宝因杨积余受伤对该起事故进行走访，并对走访对象杨积胜、杨积青、杨善义所做的谈话笔录；5.白林村委会证明；6.罗岭派出所对相关人员所做的询问笔录（以上所列人员均为原告当天工友），证明原告杨积余与被告严斌是雇员与雇主的关系；当天加班到9点造成原告极度疲劳的事实；原告是在去被告严斌安排就餐的饭店途中摔倒的事实。
第三组证据：1.安庆市立医院出院记录一份、门诊病历、诊断证明书各一份；2.住院、门诊及购药等相应票据；3.白林村委会关于原告以农业生产为主要生活来源的证明一份，证明原告受伤住院及治疗的事实；原告主张医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费的依据。
第四组证据：安徽信立司法鉴定所鉴定费发票一份，证明原告主张赔偿鉴定费的依据。
第五组证据：司法鉴定意见书一份，证明原告主张伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金的依据。
在举证期限内，被告严斌为支持自己的诉求，举出如下证据：
第一组证据：1.安庆市公安局罗岭派出所询问笔录四份；2.杨积余摔伤经过说明一份，证明原告杨积余摔伤的经过和原因。
第二组证据：胡孝九、杨积义、雷松柏三位现场证人的证人证言，证明当时现场发生的事实。
在举证期限内，被告凤溪社居委未向法庭提交证据。
经本院庭审质证，两被告对原告所提交的第一组证据、第二组证据1和6、第三—五组证据的真实性均无异议，仅对部分证据的证明目的有异议，故本院对上述证据的真实性予以认定。两被告对原告所提交的第二组证据中2—5的真实性与证明目的均有异议。证据2—4中因证人杨积义、杨积干与原、被告双方有利害关系，且其多份证词相互矛盾，缺乏真实性，其余证人均未出庭作证，故证据2—4的真实性均不予采信，证据5系基层组织对此案的调解过程说明，对其真实性予以认定。
原告杨积余对于被告严斌提交的第一组证据1的真实性无异议，予以认定。原告杨积余对于被告严斌提交的第一组证据证据2、第二组证据真实性有异议，因证人与原、被告双方有利害关系，且其多份证词相互矛盾，缺乏真实性，部分证人未出庭作证，故对上述证据的真实性均不予采信。
根据当事人的陈述、提交的证据和本院认证，查明如下事实：
被告严斌承包了被告凤溪社居委的绿化工程，原告杨积余等人自2013年开始受雇于被告严斌做工，按日计算报酬，多劳多得。2014年5月9日下午1时许，原告杨积余在罗岭凤溪村公路旁栽种树苗一直到晚上6点半左右。收工时原告杨积余把做工用的铁锹绑在电瓶车上，原告杨积余骑车离开工地不远处，突然摔倒。随即原告杨积余被送往安庆市市立医院住院治疗，住院天数26天，出院诊断为：右侧多发性（共九根）肋骨骨折，右肺挫裂伤伴右侧胸腔积液，右锁骨中段粉碎性骨折，右肩胛骨粉碎性骨折，头部外伤，右侧颧弓及颞骨骨折，软组织损伤。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，避免剧烈活动；2.休假壹月，一月后复查头胸腹部CT＋肋骨三维成像对比；3.我科、骨科、脑外科及口腔科门诊随访。出院后，原告杨积余每月到安庆市市立医院复诊，均需要休息，误工期合计为7个月。事故发生后，被告严斌向原告杨积余支付了12500元的医药费。因双方就赔偿事宜未达成一致意见，故原告以诉称理由诉至法院并申请鉴定。
本院委托安徽信立司法鉴定所对原告的伤残等级、后期治疗费进行鉴定。2014年10月22日，该司法鉴定所作出司法鉴定意见书意见为：1.被鉴定人杨积余骑电瓶车摔倒致右颞顶硬膜下血肿、右顶骨骨折、右锁骨粉碎性骨折、右肩胛骨粉碎性骨折、右肺破裂、右侧第2、3、4、5、6、7、8、9、10肋骨（共九根肋骨）骨折，伤后已行右肺破裂修补术及骨折内固定术，目前右上肢功能丧失44.2%，其伤残程度评定为两个九级伤残和一个十级伤残。2.被鉴定人杨积余后期手术及康复治疗费用约15000元。
另查明，原告杨积余已经年满60周岁，系安庆市宜秀区五横乡白林村人，一直以务农为主要生活来源。被告严斌从被告凤溪社居委处承包了凤溪绿化工程，并签署安全协议，由被告凤溪社居委购买各种树苗，被告严斌雇佣人员栽种。
本院认为：原告杨积余与被告严斌之间系雇主与雇工之间的雇佣关系。被告严斌作为原告的雇主，对职业活动负有安全注意和劳动保护的职责和义务，原告杨积余自行携带铁锹工具为被告严斌提供劳务，原告的年龄已满60周岁，工作时长从下午1时许至下午6时许，收工时原告携带工具离开在工地附近发生意外，与其从事雇佣活动具有内在关联性，原告提供劳务的行为是基于为被告严斌牟利的意愿，客观上可以给被告严斌带来利益，被告严斌作为雇主，虽自称提醒了原告不要骑电瓶车携带工具返回，但未尽到完全注意义务，故对原告的受伤应当承担一定的民事责任。被告凤溪社居委把绿化工程承包给被告严斌个人，负有不可推卸的安全防范、选任义务，两被告安全协议的约定，不能免除被告凤溪社居委的责任，其对被告严斌的雇佣行为应当尽到安全、督促义务，故对原告的受伤也应承担相应的民事责任。原告杨积余自行将铁锹绑在电瓶车上，对自身安全没有尽到一般人所应尽到的谨慎注意义务，疏于注意自身的安全，构成一定的安全隐患，对人身损害后果的发生具有一定的过错，应自行承担相应民事责任。综合分析当事人的过错程度和对损害后果的原因力比例后，本院认定原告自身应承担40%的民事责任，被告严斌应承担40%的民事责任，被告凤溪社居委应承担20%的民事责任。
关于原告杨积余的合理损失，本院意见如下：
1、医疗费：本院根据医疗费、门诊费发票确定为131134.86元。
2、住院伙食补助费：根据原告住院天数26天按每天20元计算为520元。
3、营养费；原告诉求的营养期236天，本院根据原告的住院天数，结合医院医嘱，予以认定，按照每天20元计算为4720元。
4、误工费：原告诉求的误工期为236天，本院根据原告的住院天数，结合医院医嘱，予以认定，因原告系农村务工人员，且已经年满60周岁，故按照每天66.58元计算为15712.88元。
5、护理费：因原告身体右侧顶骨、锁骨、肩胛骨、右肺等多处受伤显然需要护理，根据原告的住院天数，对应诉求护理费26天，本院予以认定。结合服务行业的日平均工资，认定原告的护理费为101元／天×26天=2626元。
6、交通费：按原告住院天数和到医院复诊的次数及原告提供的交通费正式发票认定为500元。
7、鉴定费：根据鉴定费发票1040元确定。
8、后续治疗费：根据鉴定机构的鉴定结论为原告后期手术及康复治疗费用约15000元确定。
9、伤残赔偿金：原告系农村户籍，一直以从事农业生产为主要生活来源，且原告现已满63周岁，鉴定机构的鉴定结论为原告目前右上肢功能丧失44.2%，其伤残程度评定为两个九级伤残和一个十级伤残，故认定为8098元／年×0.23×17年=31663.18元。
10、精神抚慰金：原告身体受到伤害并构成伤残，其诉求给付精神损害抚慰金合法，本院根据其伤残程度确定为20000元。
综上，对于原告上述合理损失共计为222916.92元。由被告严斌承担40%赔偿责任计89166.77元，被告凤溪社居委承担20%赔偿责任计44583.38元，余款由原告自行承担。对于被告严斌先前垫付的12500元医疗费，应从其应当承担的赔偿范围内予以扣除。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告严斌于本判决生效后十日内赔偿原告杨积余医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计76666.77元。
二、被告安庆市宜秀区罗岭镇凤溪社区居民委员会于本判决生效后十日内赔偿原告杨积余医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计44583.38元。
三、驳回原告杨积余其他诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行金钱给付义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4750元，由原告杨积余负担1960元，被告严斌负1860元、被告安庆市宜秀区罗岭镇凤溪社区居民委员会负担930元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 程 莉
代理审判员 赵艳华
人民陪审员 赵余庆
二〇一五年五月十一日
书 记 员 纪江龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条当事人对自己提出的主张，应当及时提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。