新宾满族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽0422刑初107号
公诉机关新宾满族自治县人民检察院。
被告人刘某某，男，1969年7月1日生，满族，初中文化，无业，住新宾满族自治县，因涉嫌犯非法采矿罪于2015年9月1日被新宾满族自治县公安局取保候审，因涉嫌犯非法采矿罪、危险驾驶罪于2016年9月1日被新宾满族自治县人民检察院取保候审，于2017年8月28日被本院取保候审。
辩护人纪纯伟，辽宁纯伟律师事务所律师。
被告人刘某某非法采矿、危险驾驶一案，新宾满族自治县人民检察院以新检刑诉[2017]6号起诉书于2017年1月20日向本院提起公诉。本院于2017年3月30日作出（2017）辽0422刑初4号刑事判决书。被告人刘某某不服，上诉至抚顺市中级人民法院。抚顺市中级人民法院于2017年7月11日作出（2017）辽04刑终174号刑事裁定书，裁定：一、撤销辽宁省新宾满族自治县人民法院（2017）辽0422刑初4号刑事判决；二、发回辽宁省新宾满族自治县人民法院重新审理。本院于2017年7月27日受理，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。新宾满族自治县人民检察院指派检察员陈爽、张馨心出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人纪纯伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
新宾满族自治县人民检察院指控，被告人刘某某于2015年1月期间在新宾满族自治县旺清门镇以扩建鱼塘为名，擅自在未取得采矿许可的情况下利用钩机开采草炭7693.08立方米，价值人民币207713.16元。违法所得草炭经新宾满族自治县国土资源局依法扣押后变卖，变卖款项已上缴新宾满族自治县财政局。案发后，被告人刘某某主动到公安机关投案。
被告人刘某某于2015年12月16日17时许，酒后驾驶小型越野车欲从旺清门镇行驶至新宾镇，当其由东向西行驶至新宾满族自治县新宾镇东大楼附近公路时，将行人赵某某撞倒，造成赵某某受伤，车辆损坏的交通事故。经抚顺公正司法鉴定所鉴定：刘某某静脉血中检出乙醇成分265.0毫克／毫升。经新宾满族自治县道路交通警察大队道路交通事故责任认定：刘某某承担此次事故的全部责任，赵某某无责任。案发后，被告人刘某某被公安机关口头传唤到案。
公诉机关认为，被告人刘某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自采矿，并且在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款和第一百三十三条之一，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法采矿罪和危险驾驶罪追究其刑事责任。被告人系犯数罪，应依据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定处罚。
被告人刘某某对公诉机关指控危险驾驶罪的罪名及犯罪事实均无异议，对公诉机关指控非法开采泥炭的数量无异议，但对指控的非法采矿的罪名及犯罪事实有异议，辩称，我是一个农民，我不懂，我扩建鱼塘挖的是泥，政府和村里都同意了，我也向政府缴了税，因此我不构成犯罪。
辩护人纪纯伟的辩护意见是，一、公诉机关指控被告人刘某某犯非法采矿罪事实不清、证据不足。1、被告人无违法采矿的故意；2、旺清门镇政府的收税行为应视为政府同意开采草炭土；3、被告人开采草炭的数量和价值证据不充分，依据辽宁省高级人民法院规定，犯罪数额价值在20万以上构成情节严重，本案认定被告有罪的证据不足。二、关于公诉机关指控被告人犯危险驾驶罪，被告人具有自首情节，并积极赔偿赵某某经济损失，取得被害人谅解，被告人没有前科劣迹，平时表现较好，可从轻处罚。
经审理查明,（一）非法采矿：被告人刘某某于2015年1月间在新宾满族自治县旺清门镇以扩建鱼塘为名，在未取得采矿许可的情况下，擅自利用钩机开采泥炭7693.08立方米，价值人民币207,713.16元。违法所得泥炭经新宾满族自治县国土资源局依法扣押后变卖，变卖所得款项已上缴。
案发后，被告人刘某某主动到公安机关投案。
上述所确认的事实，有书证案件来源、到案经过、情况说明、证明、江南村四组土地租赁合同书、税收缴款书、现场照片、立案呈批表、责令停止违法行为通知书、扣押车辆通知单、国土资源局会审记录、调查报告、行政处罚听证告知书、行政处罚决定书、送达回证、辽宁省罚没款收据、常住人口信息表、未受刑事处罚证明；证人张某、刘某1、苏某、李某某1、陈某1、于某某1、陈某2、于某某2、刘某某、丁某某、郭某某、刘某2、周某、李某某2、杨某某、宋某某、张某某1、闫某某、张某某2、曲某某、冯某某、陆某、于某某3、贾某某、王某等人证言等证据材料在案佐证，这些材料经庭审举证、质证及本院审查，予以确认。
（二）危险驾驶：被告人刘某某于2015年12月16日17时许，酒后驾驶小型越野车从旺清门镇向新宾镇方向行驶，当其由东向西行驶至新宾满族自治县新宾镇东大楼附近公路时将行人赵某某撞倒，造成赵某某受伤，车辆损坏的交通事故。经抚顺公正司法鉴定所鉴定，刘某某静脉血中检出乙醇成分265.0毫克/100毫升。经新宾满族自治县公安交通警察大队道路交通事故责任认定，刘某某承担此次事故的全部责任，赵某某无责任。
案发后，被告人刘某某被公安机关电话传唤到案。
上述确认的事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证肇事车辆照片；书证案件来源、抓捕经过、协议书、收据、说明、情况说明、抽血现场照片、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、道路交通事故责任认定书；证人纪某某、王某某证言；抚顺公正司法鉴定所司法鉴定检验报告书；抽血光盘；被告人供述和辩解等证据材料在案佐证，这些材料经庭审举证、质证及本院审查，予以确认。
本院认为，被告人刘某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，并且醉酒后在道路上驾驶机动车，犯罪事实清楚，证据确实充分，其行为已分别构成非法采矿罪和危险驾驶罪，公诉机关指控罪名均成立，本院均予以支持。被告人刘某某危险驾驶案发后在未被侦查机关采取强制措施前，经侦查机关电话传唤到案，归案后能如实供述犯罪事实，系自首，故公诉机关认定其具有自首情节的公诉意见，本院予以采信，可依法对被告人刘某某从轻处罚。被告人刘某某能够赔偿被害人赵某某的经济损失，得到被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。
本案证人张昊、苏新、刘震等人证言与被告人刘某某在公安机关的供述和辩解相互印证，可以认定被告人具有非法采矿的主观故意。故被告人及其辩护人关于被告人系扩建鱼塘挖泥而无非法采矿的主观故意的辩解及辩护意见，本院不予采信。关于被告人非法开采矿产品的数量及价值，有辽宁省第十地质大队的估量报告，并经辽宁省国土资源厅专家组审查及鉴定委员会鉴定，具有很强的专业性及科学性，结合新宾满族自治县国土资源局出具的辽宁省罚没款收据及新宾满族自治县价格认证中心的价格认定，依据有利于被告人的原则，可以认定被告人非法开采泥炭7693.08立方米，价值人民币207,713.16元。辩护人关于被告人非法采矿数额事实不清、证据不足的辩护意见，本院不予采信。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第一百三十三条之一、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条第一款、第十二条第一款、第十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币100,000.00元；被告人刘某某犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币3,000.00元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六个月，并处罚金人民币103,000.00元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、涉案泥炭7693.08立方米变卖款207,713.16元依法予以追缴（已追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向抚顺市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 李洪光
审判员 史金儒
审判员 陆 岩
二〇一七年十二月二十七日
书记员 李玉莹
附：有关法律规定及司法解释
中华人民共和国刑法
第三百四十三条违反矿产资源法矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：（一）追逐竞驶，情节恶劣的；（二）醉酒驾驶机动车的；（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院、最高人民检察院关于
办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释
第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：
（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开除范围的；（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。
第三条第一款实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
第十二条第一款对非法采矿、破坏性采矿犯罪的违法所得及其收益，应当依法追缴或者责令退赔。
第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃的数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。
矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：
（一）价格认证机构出具的报告；
（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；
（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设的流域管理机构出具的报告。