广东省揭西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）揭西法刑初字第131号
公诉机关揭西县人民检察院。
被告人彭某源，男，成年，住揭西县。因本案于2014年9月10日被羁押，因吸食毒品于2014年9月11日被行政拘留十五日，9月18日被强制隔离戒毒二年，9月20日被刑事拘留，10月18日被逮捕。现羁押于揭西县看守所。
辩护人刘光泉，广东霖都律师事务所律师。
揭西县人民检察院以揭西检公诉刑诉（2015）第135号起诉书指控被告人彭某源犯贩卖毒品罪，于2015年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭西县人民检察院指派检察员吴跃彬出庭支持公诉，被告人彭某源及其辩护人刘光泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭西县人民检察院指控：
一、2014年9月9日，吸毒人员卢某文因吸毒被公安机关抓获，后其表示配合公安机关抓获向其贩卖毒品的人员。2014年9月10日14时许，卢某文电话联系被告人彭某源购买人民币500元的冰毒，尔后双方约定当天16时30分左右在五云镇梅江小学路口附近交易，后被告人彭某源从彭某口（绰号：阿牙，另案处理）处拿了人民币500元的冰毒并窜到五云镇梅江小学路口附近一菜园。当被告人彭某源与卢某文交易时被公安机关现场抓获，公安机关现场查获二小包疑似冰毒白色晶体。经称重，二小包白色晶体净重分别为1.78克和1.23克。经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定，公安机关所查获的可疑物品检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，公诉机关当庭出示了作案现场、毒品照片，户籍证明，抓获经过，提取条，辨认笔录，称量笔录，扣押清单，通话记录，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，现场检测报告书，证人卢某文的证言，被告人彭某源的供述和辩解，理化检验报告等证据证实。
二、2014年9月9日20时许，吸毒人员蔡某进电话联系被告人彭某源购买人民币200元的冰毒，后被告人彭某源在五云镇黄泥塘村路口附近将一包冰糖（误认为冰毒）以200元的价格贩卖给蔡某进，尔后蔡某进发现购买的是冰糖而打电话与彭某源对质，彭某源向彭某口了解情况后答应次日将真冰毒换给蔡某进。2014年9月10日16时许，公安机关抓获被告人彭某源时，恰好蔡某进打电话联系被告人彭某源商量换冰毒事宜，尔后被告人彭某源配合公安机关在其与蔡某进交易毒品时抓获吸毒人员蔡某进。
上述事实，公诉机关当庭出示了户籍证明，抓获经过，辨认笔录，通话记录，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，现场检测报告书，证人蔡某进的证言，被告人彭某源的供述和辩解等证据证实。
揭西县人民检察院指控认为，被告人彭某源非法出售毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
公诉机关并建议对被告人彭某源犯贩卖毒品罪判处有期徒刑一年至二年的刑罚。
被告人彭某源对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
被告人彭某源的辩护人辩称：1.指控第一宗事实系公安民警在控制吸毒人员卢某文的情形下引诱被告人彭某源贩卖毒品，对该宗犯罪应从轻处罚；2.在指控第二宗事实中，被告人彭某源误将冰糖当作冰毒贩卖，属犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚；3.被告人彭某源归案后如实供述自己的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。
经审理查明，
一、2014年9月9日，公安机关抓获吸毒人员卢某文，后卢某文表示配合公安民警抓捕向其贩卖毒品的人。次日14时许，卢某文打电话给被告人彭某源假装需购买人民币500元的冰毒，并约定当天16时30分许在揭西县五云镇梅江小学路口附近交易。后被告人彭某源从彭某口（绰号“阿牙”，另案处理）处拿了人民币500元的冰毒，并窜到约定地点。当被告人彭某源与卢某文进行毒品交易时，被公安民警现场抓获，现场查获冰毒两小包（净重分别为1.78克和1.23克）。经揭阳市公安司法鉴定中心鉴定：查获的两小包毒品均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：
1.作案现场、毒品照片。经被告人彭某源及吸毒人员卢某文辨认，均确认无误。
2.被告人彭某源的户籍证明。证实被告人彭某源的户籍情况，作案时已满十八周岁，具备完全刑事责任能力。
3.揭西县公安局刑侦大队出具的抓获经过。证实公安机关在在吸毒人员卢某文的配合下于2014年9月10日下午在揭西县五云镇梅江小学路口附近抓获被告人彭某源。
4.揭西县公安局现场检测报告书。证实经对被告人彭某源及吸毒人员卢某文的尿液进行冰毒试剂检测，结果均为阳性。
5.揭西县公安局出具的揭西公（刑）行罚决字（2014）00021号行政处罚决定书及揭西公强戒决字（2014）00098号强制隔离戒毒决定书。证实被告人彭某源因吸食毒品于2014年9月11日被行政拘留十五日，9月18日被强制隔离戒毒二年。
6.揭西县公安局刑事侦查大队出具的提取条、称量笔录及扣押清单。证实公安民警于2014年9月10日在被告人彭某源身上扣押到冰毒两小包及手机两部，后经称量，两小包冰毒净重分别为1.78克和1.23克。
7.通话记录。证实被告人彭某源与吸毒人员卢某文于2014年9月10日14时许的通话情况，俩人通过电话联系进行毒品交易。
8.证人卢某文的证言及辨认笔录。卢证实他因吸食冰毒于2014年9月9日被公安机关抓获。9月10日14时许，他配合公安机关打电话给彭某源假装购买冰毒，彭某源称要等到当天16时30分才有货。当天16时30分许，彭某源打电话说有货，并与他商定价格人民币500元，并约定到揭西县五云镇梅江小学路口交易。后他和公安民警驾驶一辆白色五十铃货车来到梅江小学路口，不久，彭某源驾驶一辆摩托车前来并在梅江小学路口附近的一个菜园停车，当他下车假装向彭某源购买冰毒时，公安民警上前将彭某源抓获。
经证人卢某文辨认照片，辨认出被告人彭某源就是于2014年9月10日下午在揭西县五云镇梅江小学路口附近一菜园贩卖冰毒给他的人。
9.被告人彭某源的供述和辨认笔录。彭供述2014年9月10日14时许，“阿文”（即吸毒人员卢某文）打电话说要购买“两只货”（意即两包冰毒），后商定价格为人民币500元，同时约定在揭西县五云镇梅江小学路口附近交易。当天下午，他来到“阿牙”（即彭某口）家拿了两小包冰毒，“阿牙”答应给他报酬人民币100元。接着，他联系“阿文”，并携带该两小包冰毒来到揭西县五云镇梅江小学附近的一菜园与“阿文”进行交易，当他将毒品拿给“阿文”时被公安民警现场抓获。
经被告人彭某源辨认照片，辨认出卢某文就是于2014年9月10日在揭西县五云镇梅江小学路口附近一菜园向他购买冰毒的人。
10.揭阳市公安司法鉴定中心出具的揭公（司）鉴（化）字（2014）09043号理化检验报告。证实在被告人彭某源身上查获的两小包毒品冰毒均检出甲基苯丙胺成分。
二、2014年9月9日20时许，吸毒人员蔡某进打电话向被告人彭某源购买人民币200元的冰毒，后被告人彭某源在揭西县五云镇黄泥塘村路口将一小包冰糖（被告人彭某源误认为是冰毒）以人民币200元的价格贩卖给蔡某进。当晚蔡某进发现购买的是冰糖，遂打电话质问被告人彭某源，被告人彭某源了解情况后答应次日将冰毒拿给蔡某进。次日下午，公安民警抓获被告人彭某源时，蔡某进正好打电话给被告人彭某源要求拿走冰毒，被告人彭某源遂配合公安机关将吸毒人员蔡某进抓获。
上述事实，有公诉机关举证，并经庭审质证，本院予以采信的如下证据证实：
1.揭西县公安局现场检测报告书及揭西公（刑）行罚决字（2014）00022号行政处罚决定书。证实经对吸毒人员蔡某进的尿液进行冰毒试剂检测，结果为阳性，公安机关遂对吸毒人员蔡某进行政拘留五日。
2.通话记录。证实被告人彭某源与吸毒人员蔡某进之间的通话情况，俩人通过电话联系进行毒品交易。
3.证人蔡某进的证言及辨认笔录。蔡证实2014年9月9日20时许，他打电话给“头扁”（即被告人彭某源）要求购买人民币200元的冰毒，后“头扁”在揭西县五云镇黄泥塘村路口以人民币200元的价格卖给他一包“冰毒”。当晚他准备吸食冰毒时发现“头扁”给他的是冰糖，便打电话给“头扁”，但“头扁”没有接听电话，之后他又联系一名叫“思静”的朋友，让她和“头扁”交涉。不久，“头扁”发短信称“毒品”确实是假的，并答应次日17时许另行给他冰毒。9月10日，他来到五云镇黄泥塘村路口，并打电话给“头扁”，不久，公安民警就来到现场将他抓获。
经证人蔡某进辨认照片，辨认出被告人彭某源就是贩卖冰毒给他的人。
4.被告人彭某源的供述和辨认笔录。彭供述2014年9月9日20时许，“客河婆”（即吸毒人员蔡某进）打电话向他购买人民币200元的冰毒，他便与“客河婆”约定到揭西县五云镇梅江村黄泥塘路口进行交易。21时许，“客河婆”到达黄泥塘路口，并拿给他人民币200元。接着，他就驾驶摩托车来到“阿牙”家中拿了一小包“冰毒”，并返回黄泥塘路口将“冰毒”拿给“客河婆”。半小时后，“客河婆”打电话称给他的东西不是冰毒，而是冰糖，他便将该情况向“阿牙”反映，“阿牙”答应明天再换。接着，他便与“客河婆”约好第二天下午5时再将冰毒拿给他。第二天下午，他在梅江小学路口附近将毒品卖给“阿文”时被公安机关抓获，不久，“客河婆”打电话要求拿走冰毒，他便配合公安民警将“客河婆”抓获。
经被告人彭某源辨认照片，辨认出吸毒人员蔡某进就是向他购买冰毒的人。
对被告人彭某源辩护人的第1点辩护意见，经查，虽然被告人彭某源参与第一宗贩卖毒品的犯罪行为处在公安机关的控制下，但被告人彭某源在实施该宗犯罪之前已具有贩卖毒品的主观意图，不能认定为犯意引诱，故对该辩护意见，本院不予采纳；对第2点辩护意见，经查，被告人彭某源误将冰糖当成冰毒贩卖给蔡某进吸食，属由于意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，故对该辩护意见，本院予以采纳；辩称被告人彭某源归案后如实供述自己的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚的意见，经查，有被告人彭某源的供述材料及在庭审中的供述予以证实，故对该辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人彭某源无视国家法律，不仅吸食毒品，还为牟取非法利益，贩卖毒品冰毒，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。在第二宗贩卖毒品中，被告人彭某源已经着手实施贩卖毒品，但其误将冰糖当作冰毒予以贩卖，属意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该宗犯罪，依法可比照既遂犯予以从轻处罚。被告人彭某源归案后如实供述自己的犯罪事实，在庭审过程中自愿认罪，依法予以从轻处罚。公诉机关的量刑建议幅度适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人彭某源犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币5000元。罚金应在本判决生效之日起一个月内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月10日起至2016年7月9日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 欧阳萍
代理审判员 张本真
人民陪审员 张俊超
二〇一五年九月二日
书 记 员 邹 立
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。