广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终2350号
上诉人（原审被告）：唐小妹，女，汉族，住广西壮族自治区兴安县。
委托诉讼代理人：廖涛，广西胜涛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司，住所地广西壮族自治区兴安县溶江镇黄泥坡。
法定代表人：吴冠毅，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吕秀荣，广西中远律师事务所律师。
上诉人唐小妹因与被上诉人广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1803号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
唐小妹上诉请求：一、撤销广西壮族自治区兴安县人民法院（2016）桂0325民初1803号民事判决，依法改判被上诉人支付经济补偿金12202元、失业保险待遇赔偿金35280元给上诉人；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决以“《中华人民共和国社会保险法》自2011年7月1日起施行，因此，自2011年7月1日起，为劳动者缴纳包括失业保险在内的社会保险成为用人单位的强制性义务。”故此不予支持上诉人2005年4月至2011年7月期间的用人单位应当缴费年限，前述认定不仅在实施上认定错误，还存在法律适用和理解的错误。用人单位为劳动者缴纳强制保险的义务自1995年劳动法实施起就已经成为了用人单位的强制义务，同时国家在1999年分别以国务院令258、259号制定了相应的《失业保险条例》和《社会保险征缴暂行条例》对失业保险做出强制性征缴规定，2004年广西壮族自治区以政府令第5号制定了《广西壮族自治区失业保险办法》细化了失业保险的有关规定。从这些规定可以看出用人单位为劳动者缴纳失业保险的强制义务，早在《中华人民共和国社会保险法》实施以前已经由国家和当地政府制定了相应的规定，并实施了多年。综上，一审判决适用法律错误，导致判决结果错误。
广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司辨称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。因为在1995年的时候劳动法并没有规定解除劳动合同经济补偿金，是2008年新增加的内容，所以上诉人的经济补偿金应该从2008年开始计算。失业保险赔偿金应该从《中华人民共和国社会保险法》实施起开始计算，一审判决正确。
广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司向一审法院起诉请求：1、判令原告不支付被告唐小妹经济补偿金12202元；2、判令原告不支付被告唐小妹失业保险待遇赔偿金35280元；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2005年4月，被告唐小妹进入原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司，从事拉片、压壳工作，按月领取工资，本月领取上月工资，工资组成包括计件工资、加班工资。原、被告双方未签订书面劳动合同，原告没有为被告缴纳社会保险。2014年5月21日被告在原告车间工作时手指被压伤，被送入兴安县人民医院住院治疗至2014年6月14日，出院后医院建议全休2周。被告提交的中国农业银行金穗借记卡明细对账单显示原告自2011年5月20日起通过银行转账向被告发放工资，当月发放上月工资，在2014年4月、5月、7月无原告向被告发放工资的记录，原告最后一次向被告发放工资是2015年5月6日，发放的是2015年3月份工资。2016年1月6日兴安县劳动人事争议仲裁委员会受理了被告唐小妹提起的要求与原告解除劳动关系，并要求原告支付加班工资、双倍失业金待遇、解除劳动关系经济补偿金、法定节假日加班工资、年休假工资，并要求原告为被告缴纳相关社会保险的仲裁申请，兴安县劳动人事争议仲裁委员会于2016年3月26日作出兴劳人仲案字[2016]第7号兴安县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书，裁决内容为：一、广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应在本裁决生效之日起十日内一次性支付唐小妹经济补偿金12202元；二、广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司应在本裁决生效之日起十日内一次性支付唐小妹失业保险待遇赔偿金35280元；三、唐小妹的其他请求事项不予支持。原告于2016年11月8日收到仲裁裁决书，原告不服仲裁裁决，于2016年12月9日向该院提起诉讼，要求判如所请。
另查明，原、被告双方均认可被告离职前十二个月的平均工资为1162.10元。根据广西壮族自治区人民政府《关于调整全区职工最低工资标准的通知》[桂政发（2015）13号]，从2015年1月起，包括兴安县在内的区内各县和自治县的最低工资标准适用1000元的第四类标准。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司与被告唐小妹之间劳动关系存续的期间；二、原告是否应支付被告经济补偿金；三、原告是否应支付被告失业保险待遇赔偿金；四、仲裁机构有否超过法定审查期限是否属于本案审查范围。
关于原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司与被告唐小妹之间劳动关系的存续期间。原、被告双方虽然未签订书面的劳动合同，但原、被告双方客观上存在劳动关系，被告服从原告的安排，原告对被告进行考勤，按月发放工资，原告与被告之间形成管理与被管理关系，原、被告之间存在劳动关系，关于原、被告劳动关系的存续期间，由于原告未与被告签定书面劳动合同，被告无法提供劳动合同证明工作年限。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定：“因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，用人单位负举证责任。”本案被告的工作年限，应由原告承担举证责任，原告作为用人单位，自用工之日起应当建立职工名册备查，原告提交了人事登记表，用以证明被告的入职时间是2013年12月28日，但从原告自己提交的《唐小妹2013年1月至12月工资明细》上看，被告一直在原告处上班，原告按月向被告发放工资，故原告主张的被告入职时间，该院不予认可，原告未能提交其掌握的有效职工名册证明被告入职时间，应承担对其不利的后果，故该院对被告主张的入职时间予以确认，即2005年4月。本案原告主张被告于2014年2月因个人原因辞职，与原告解除了劳动关系，但原告并未提交证据证明被告主动辞职，也未提交证据证明原告通知了被告解除劳动关系，故对原告该主张，该院不予支持。原告主张被告在2015年3月违反公司规定，长时间不上班，擅自离职，原、被告劳动关系于2015年3月解除，被告主张原告2015年5月6日还向被告发放了工资，故双方是2015年5月6日解除劳动合同的，该院认为被告对原告提交的2015年3月1日至2015年3月31日广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司工资表真实性没有异议，故该院确认被告在2015年3月只出勤8天，工资为511元，原告于2015年5月6日发放的是被告2015年3月份的工资511元。该院认为被告在2015年3月出勤8天后就再没到原告处上班，原告未向被告出具解除合同通知，被告于2016年1月6日以原告未为其依法缴纳社会保险等为由向兴安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原、被告的劳动关系，故该院认定2015年3月至2016年1月6日期间原、被告劳动关系处于中止状态，直到2016年1月6日原、被告劳动关系解除。
关于原告是否应支付被告经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条第一款第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，被告唐小妹于2005年4月进入原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司工作，原告一直未为被告缴纳社会保险，被告唐小妹以原告未依法为其缴纳社会保险为由向兴安县劳动人事争议仲裁委员会提起了仲裁申请，该委员会于2016年1月6日受理了被告的仲裁申请，故被告符合因用人单位未依法为其缴纳社会保险费而可以单方解除劳动合同的情形，原告应当向被告支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”在《中华人民共和国劳动合同法》施行前，对本案原、被告解除劳动关系的情形，并无法律规定需由用人单位支付经济补偿，因此原告向被告支付经济补偿金的计算年限应当从2008年1月1日至2015年3月，原、被告双方均认可被告离职前十二个月的平均工资为1162.10元。故原告应支付被告的经济补偿金为8715.75元（1162.10元/月×7.5个月）。
关于原告是否应支付被告失业保险待遇赔偿金的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”第九十八条规定：“本法自2011年7月1日起施行。”因此，从2011年7月1日起，为劳动者缴纳包括失业保险在内的社会保险即成为用人单位的强制性义务。劳动者非因本人意愿中断就业的，可以领取失业保险金。《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”第十八条第一款第（一）项规定：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金。”第二十条第一款第（一）项规定：“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放。”参照上述规定，本案中被告因原告未依法为其缴纳社会保险费而单方解除劳动合同，不属于因本人意愿中断就业。原告基于法定义务应当为被告缴纳失业保险的年限为2011年7月1日至2015年3月，被告可领取的失业保险金为9个月，由于原告未为被告缴纳失业保险,造成被告非因本人意愿中断就业不能享受失业保险待遇，故原告应当支付被告失业保险待遇赔偿金12600元（1000元/月×70%×9个月×2倍）。
关于仲裁机构有否超过法定审查期限是否属于本案审查范围的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条第一款规定：“仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。”根据上述法律规定，若当事人认为仲裁机构逾期的，向人民法院直接提起诉讼，由人民法院对案件事实进行审查即可；或者通过撤销劳动争议仲裁程序对仲裁机构是否违反法定程序进行审查。现原告在收到仲裁裁决后向人民法院起诉，且法院已受理，无论仲裁机构是否存在可撤销仲裁裁决的法定情形以及审查事实是否清楚，人民法院都必须对案件事实进行全面审查，故仲裁机构是否因超过仲裁期限而违反法定程序，均不影响人民法院对案件事实的认定。因此，仲裁机构有否超过法定审查期限，不属于本案审查范围。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款、第九十八条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款、第二十三条、第四十四条、第四十五条、第九十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款第（一）项、第二十条第一款第（一）项、第三十六条之规定，判决：一、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司支付被告唐小妹经济补偿金8715.75元；二、原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司支付被告唐小妹失业保险待遇赔偿金12600元；三、驳回原告广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司的诉讼请求。
双方对一审查明的事实没有异议，二审期间亦没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
综合诉辩双方的意见，本案二审审理的争议焦点是：被上诉人广西兴安百竹行桂兴竹木有限公司支付给上诉人唐小妹经济补偿金及失业保险待遇赔偿金的数额应该是多少。
本院认为，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项及第四十六条第（一）项的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同并可以要求用人单位支付经济补偿。由于《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，在该法施行前并无法律规定因本案情形导致劳动合同解除的，用人单位应当支付经济补偿金。因此，被上诉人向上诉人支付经济补偿金的计算年限应当从2008年1月1日起开始计算。一审认定被上诉人应当支付上诉人经济补偿金的数额为8715.75元（1162.10元/月×7.5个月）并无不当。上诉人要求从2005年4月开始计算经济补偿金年限的理由不成立，本院不予支持。《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。”因此，在该法开始施行后，才在全国范围内全面推行缴纳社会保险的法定义务。由于《中华人民共和国社会保险法》是自2011年7月1日开始施行，被上诉人基于法定义务为上诉人缴纳失业保险的年限应当是从2011年7月1日至2015年3月，在该期间被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费，依法应当支付上诉人失业保险待遇赔偿金的数额为12600元（1000元/月×70%×9个月×2倍），因此，一审对被上诉人应支付给上诉人的失业保险待遇赔偿金数额的计算符合法律规定。上诉人要求被上诉人支付失业保险赔偿金35280元的理由不成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人唐小妹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人唐小妹负担。
本判决为终审判决。
审判长 王裕松
审判员 陆建华
审判员 唐 勇
二〇一七年十一月二日
书记员 王小毓