河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫04民终1196号上诉人（原审被告）：河南金建建设有限公司，住所地：平顶山市新华区中兴路北段5号。统一社会信用代码：91410400668883229T.法定代表人：杨建，董事长。委托诉讼代理人：张小伟，男，1962年12月21日出生，汉族，住平顶山市新华区。系该公司员工。委托诉讼代理人：孙建堂，男，1967年9月4日出生，汉族，住平顶山市新华区。系该公司员工。被上诉人（原审原告）：王会星，男，1968年1月29日生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：李晓东，河南应国律师事务所律师。原审被告：杨瑞东，男，1969年8月25日生，汉族，住舞阳县。上诉人河南金建建设有限公司（以下简称金建公司）与被上诉人王会星、原审被告杨瑞东买卖合同纠纷一案，不服平顶山市湛河区人民法院（2016）豫0411民初1864号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭，于2017年7月12日公开开庭进行了审理。上诉人金建公司的委托诉讼代理人张小伟、孙建堂，被上诉人王会星及其委托诉讼代理人李晓东到庭参加诉讼。原审被告杨瑞东经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。金建公司上诉请求：依法撤销（2016）豫0411民初1864号民事判决。事实与理由：1、一审审理程序违法，在一审审理过程中，王会星始终未出示本案关键证据——《钢筋供应合同》的原件，一审判决轻易采信证据复印件，违背了民事诉讼法和证据规则的有关规定。2、一审认定事实错误。在原审被告杨瑞东未到庭的情况下，仅依据王会星单方面提交的未经过质证的片面证据认定王会星与杨瑞东之间存在买卖合同关系，并认定杨瑞东欠王会星工程款过于草率；一审认定金建公司与杨瑞东存在非法转包和挂靠关系，与事实不符。3、一审判决既缺乏法律依据，也违背公平原则、合同相对性原则和权利义务相一致原则。王会星答辩：金建公司的上诉理由没有事实根据和法律依据，金建公司与杨瑞东系挂靠关系这是不争的事实，杨瑞东使用金建公司的资质，承建了帝佳英郡11号楼、12号楼也是不争的事实，杨瑞东收到王会星的钢筋后给王会星出具了两张收据，该收据上加盖有河南金建建设有限公司帝佳英郡项目部专用章的入库单两份，该两份入库单载明钢筋款为316195元，王会星按照钢筋供货合同履行合同后，金建公司和杨瑞东没有向王会星支付钢筋款这也是不争的事实。关于杨瑞东与金建公司是挂靠关系这一事实，一审卷宗第43页在庭审时，金建公司已予认可。关于两份入库单上所加盖的帝佳英郡项目部专用章这一事实，金建公司亦在一审庭审中予以认可，该资料专用章是其所有的，向上级报送专用的，一审卷宗第45页可以证实。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。杨瑞东未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。王会星向一审法院起诉请求：1.依法判令金建公司、杨瑞东支付货款316195元和违约金31619.5元；2.诉讼费由金建公司、杨瑞东承担。一审法院认定事实：2014年12月24日，以王会星为出卖人，杨瑞东为买受人，双方签订钢筋供应合同一份。合同约定：工程名称：帝佳英郡11#12#住宅楼、工程地点：平顶山市光明路与姚电大道交叉口西300米路北。第一条：标的、数量、价款及交（提）货时间以详细材料计划规格、数量为准；第二条：质量标准：1.出卖人要按照买受人指定的钢材生产厂家、产品型号、质量等级、需求数量供货；2.按国家钢材等级质量标准；3.出卖人未按以上标准供货，出现以次充好、更换厂家等，承担给买受人造成的损失……第七条：标的物所有权自装到车上到工地时起转移，到达指定地点检验合格后，由买受人正式接收，买受人未按合同期限履行支付价款义务的，标的物属于的所有权归出卖人所有。第八条：交（提）货方式、地点：1.出卖人把货送到买受人指定场地……第十二条：结算方式、时间及地点：1.以买受人出具的收料单为准，按实际供应的总数量，每吨增加400元作为结算最终量款；2.供货期限自本合同签订之日起至2015年6月1日；3.付款时间2015年6月1日，如买受人未按期支付钢材款，金建公司可在买受人的工程款中直接支付清算后的款项；第十三条：担保方式（也可另立担保合同）：以买受人承建的帝佳英郡11#、12#楼做为担保；第十四条：本合同解除的条件：到2015年6月1日全部付清所有钢材款后，自动解除；第十五条：违约责任：1.出卖人按买受人提供的计划单1-3天内供货，因出卖人供货不及时造成的损失由出卖人承担钢材款的10%支付违约金。2.买受人按合同执行，按时结清货款，违约按所欠钢材款的10%支付违约金……。王会星在出卖人处签字捺印，杨瑞东在买受人处签字捺印。一审法院另查明，帝佳英郡项目11#、12#楼系金建公司承建，后将此两栋楼的主体工程转包给杨瑞东施工。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百三十条规定：买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。本案中王会星与杨瑞东所签订《钢筋供应合同》，系双方当事人的真实意思表示，并已实际履行，不违反相关法律、行政法规的强制性规定，合法有效，一审法院予以确认。因杨瑞东经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了诉讼过程中的答辩、质证权利，应由其自行承担对其不利的法律后果。在入库单上，杨瑞东对王会星提供的钢材数量及价款予以确认，故杨瑞东应当承担向王会星支付钢材款316195元的责任。《中华人民共和国合同法》第二百七十一条规定：建设工程的招标投标活动，应当依照有关法律的规定公开、公平、公正进行。金建公司作为依法登记设立的建筑公司，应依法经营，不应将工程转包给杨瑞东个人，允许杨瑞东挂靠其单位施工。金建公司存在明显过错，应依法对王会星的债权承担连带清偿责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。王会星主张按照双方签订的《钢筋供应合同》约定的316195的10%支付违约金不违反上述法律及司法解释的规定，一审法院予以支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、第二百七十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、杨瑞东于判决生效之日起十日内支付王会星钢材款316195元及违约金31619.5元。二、金建公司对判决第一项承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6517元，公告费600元，共计7117元，由杨瑞东、金建公司负担。二审诉讼中，金建公司向本院提交一份2014年12月7日，杨瑞东、王会星和河南捷欣通商贸公司签订的借款合同复印件一份，证明：在河南捷欣通商贸公司向杨瑞东供应钢筋的同时，杨瑞东向该公司出借款项50万元，用于为该公司的钢筋供应行为提供担保，并明确约定由钢筋款抵还借款。王会星对此辩称，1、杨瑞东、王会星和河南捷欣通商贸公司签订的借款合同没有原件，不符合证据的合法性、关联性。2、金建公司提供的借款合同与本案没有任何关联。3、金建公司提供的借款合同的借款人和出借人均不是王会星，担保人的签名也不是王会星所签。4、该借款合同是河南捷欣通商贸公司与杨瑞东之间的债权债务关系与本案没有任何关系。综上，金建公司提供的借款合同系无效证据，不能作为有效证据使用。本院审理查明的其它事实与一审查明事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是金建公司是否应当对涉案欠款承担清偿责任。1、《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定，建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。金建公司作为涉案工程的承包人，应当自行完成涉案工程主体的施工，应当对涉案工程主体施工行为承担相应民事责任。2、王会星提供的钢筋入库单上加盖有“河南金建建设有限公司帝佳.英郡项目资料专用章”字样的印章，该入库单中记载有钢筋价款，因此，金建公司应当对该印章加盖的后果承担相应的民事责任。3、金建公司提供的证据不能证明涉案钢筋款已经支付。因此，一审判决金建公司对涉案钢筋款承担清偿责任并无不当。综上所述，金建公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6517元，由河南金建建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邢智慧审判员  翟建生审判员  程显博二〇一七年七月二十日书记员  韩 璐