山东省宁阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）宁商初字第730号
原告山东华阳农药化工集团有限公司（以下简称华阳集团公司），住所地山东省宁阳县磁窑镇。
法定代表人闫新华，华阳集团公司董事长
委托代理人宋其岩，山东泰诚律师事务所律师。
委托代理人李同。
被告陕西洁宇环保工程有限公司（以下简称洁宇公司），住所地陕西省西安市雁塔区高新区泰祥花园6号楼。
法定代表人高继民，洁宇公司董事长。
委托代理人王斌。
委托代理人李智。
被告高继民，居民。
被告高继平，居民。
原告华阳集团公司与被告洁宇公司、高继民、高继平建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人宋其岩、李同，被告洁宇公司的委托代理人王彬、李智，被告高继民到庭参加诉讼。被告高继平经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告华阳集团公司诉称，2012年12月26日，原告与被告洁宇公司双方签订一份《华阳集团污水净化处理技术改造工程承包合同》，由被告洁宇公司承揽原告的污水处理改造工程，总造价为3250000元，原告按照30%、30%、30%、10%的比例根据工程进度进展情况支付工程款，工期为45天。合同中约定“如因乙方（即被告）原因延误设备到位工期，每延误一天向甲方（原告）支付违约金1万元”。合同签订生效后，原告支付了第一批工程款975000元，被告于2013年1月底及2月初将部分设备运送到原告处。为促进工程进度，我公司于2013年2月4日和6日分两次将第二批工程款975000元支付给被告洁宇公司。被告洁宇公司收到第二批款项后，却违反合同约定，迟迟不履行合同。经原告多次催促，被告至今未继续履行合同。现依法起诉，要求解除与被告洁宇公司签订的合同，返还已支付的价款1950000元，并按合同约定支付违约金。由于被告高继民、高继平在公司设立时出没有实际出资，依法对上述债务承担连带清偿责任。
被告洁宇公司辩称，被告不履行合同的原因是原告违约在先。由于本案污水处理合同签订的前提是污气处理合同，我方以低价与原告签订了污水处理合同，合同刚开始履行后，原告不再与我方签订污气处理合同。发生争议后，双方一直在协商，期间也通过宁阳环保局调解取得了一定的成果。我方可以继续履行合同，因为原告方没有实际损失，合同约定的违约金过高。我方同意协商履行合同，不同意解除合同，不同意支付违约金。同时，我方认为，公司的股东已出资到位，原告提供的证据不能证实当时注册时资金到位情况。两股东的出资与本案没有直接关系。原告的诉讼请求不能成立，请求驳回原告的诉讼请求。
被告高继民辩称，从公司成立起，我公司的营业资质一直是合格的，我认为我出资没有问题。但是我愿意按法律规定承担责任。
被告高继平未答辩。
经审理查明，2012年12月26日，原告华阳集团公司为甲方、被告洁宇公司为乙方，签订华阳集团污水净化处理技术改造工程承包合同，合同约定：甲方负责将需要处理的高度污水，根据设计方案输送到污水处理站系统混合调节池，乙方负责将污水从调节池提升进“LJW高能离子化学法污水处理装置”处理后达标送到处理站低浓中间水池，运行成本低于30元／㎡废水。从“LJW高能离子化学法污水处理装置”处理系统提升泵进口到低浓中间水池之间的系统全部施工图设计，以及“LJW高能离子化学法污水处理装置”设备的制造、运输、安装和运行调试直至出水达标；设备的砼平板基础施工、系统的水泵、管道、阀门附件、配电计量、仪器、仪表等通用外购件均属乙方承包范围。工程承包造价及支付方式为：属于乙方承包范围的工程总造价为人民币3250000元，具体包括1、无极反应塔6套、混合反应槽2套、3、初滤槽2套、4、精滤槽2套、5、贮药槽及计量泵各6套、6、污泥槽1套、7、除泥机2台、8、物化机3套、9、减速机6台及其他约定事项。支付方法：合同签订生效即支付总造价30%的工程预付款计97.5万元，然后设备开始加工制造（从收到预付款之日起30日内制造完毕并交付甲方）；甲方收到制造设备及一个月的运行药剂后再付总造价30%的工程款计975000元及一个月的运行所需全部药剂费用。乙方负责设备安装和调试，安装调试期为7-10天，调试运行达标验收合格后付总造价30%的工程款计975000元。其余10%做质保金，在系统调试达标正常运行一年后付清。合同约定的建设工期总计45天：乙方收到甲方预付款之日起按合同条款7天内向甲方提供工程设计图及工艺说明。30日内完成设备制造运到现场，同时把一个月运行的药剂也运到现场，乙方在设备到厂后10天内完成系统安装，并在7-10天内调试出水自检达标。合同中对双方的责任、权利、义务与违约处理的约定：1、处理工艺及所用设备参数、系统以具体施工图为准，工程竣工后，工程设备设施进水运行调试后由甲方组织验收。2、乙方保证工程进度、质量和出水达标。如在安装完毕调试期内因乙方原因未能达标，乙方应在10天内查找原因或更换设备整改达标，如仍不能达标，则应负违约责任，赔偿甲方前期投资及损失。并放弃所留工程质保金。3、如因乙方原因延误设备到位工期，每延误一天向甲方支付违约金10000元。安装工期因下雨、停电、停水及不可抗拒原因造成的停工，则工期顺延，4、甲方应按合同及时向乙方支付工程款，因甲方延付工程款造成工期延误，则工期顺延。双方还约定了其他事项。合同签订后，原告于2012年12月31日向被告付款500000元，于2013年1月4日向被告付款400000元，于2013年1月10日向被告付款75000元，于2013年2月4日向被告付款500000元，2013年2月6日向被告付款475000元。原告累计向被告支付合同价款1950000元。被告收到原告支付的第一批合同款项975000元后，未按合同约定向原告提供全部的设备，只是将合同约定的部分设备运送到原告处，原告确认被告运送到原告处的设备有LW-
型卧螺式离心机两台、隔膜计量泵6台、分气缸一个、高能离子反应器两台、精滤净化器一台、混凝沉淀净化器两台、渣水分离槽两台、射流曝气器一台、，贮药槽一个。被告未对上述设备进行安装。经原告催促，被告未再继续履行合同。诉讼中，被告认可未按合同约定将所有设备运送至原告处。2013年11月4日原告向本院起诉，要求解除与被告洁宇公司签订的合同，返还支付的价款1950000元，并赔偿损失。被告主张未按合同履行，是因双方签订污水处理合同是以签订污气处理合同为条件的，由于原告未与被告签订污气处理合同，所以被告不履行污水处理合同。并表示能够继续履行合同，但要求与原告签订污气处理合同，并主张，合同中双方约定的违约金过高，原告并没有实际损失，不承担支付违约金的责任。原告对被告的该主张不予认可，被告也未提供证据证实。原告对被告因违约而造成的损失，也未提供证据证实。诉讼中，原告以被告洁宇公司的股东高继民、高继平在公司设立时未实际出资为由，要求追加高继民、高继平为本案的被告，并对洁宇公司的债务承担连带责任。原告为证实自己的主张，提供了西安康达有限责任会计师事务所，于2005年4月22日为洁宇公司设立而出具的西康会验字（2005）190号验资报告，及中国注册会计师协会关于对西安康达会计师事务所出具虚假验资报告问题的核查及处理情况通报，并申请法院依法对西康会验字（2005）190号验资报告中记载的在中国工商银行西安电子工业区分理处的出资账户37×××09进行了查询，查询结果显示，该账户在该行无账户信息及往来账。审理中，法庭要求被告高继民提供出资到位的证据，被告高继民表示没有证据证实已实际出资到位。
本院认为，2012年12月26日，原告为甲方、被告为乙方签订华阳集团污水净化处理技术改造工程承包合同，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。原、被告双方应当按合同约定履行各自的义务。原告于2013年1月10日足额支付975000元的后，被告应当按合同约定在30日内（2013年2月10日前）向原告交付相关设备，被告在收到第一批合同款后的一个内没有向原告交付全部相关设备，在收到第二批合同款975000元后，至今仍未全面履行合同的义务。被告以其实际行为表明不再继续履行合同，且被告的合同义务为提供设备、安装调试等，不适于强制执行。原告要求解除合同，返还已支付价款1950000元的诉讼请求，依法应予支持。原告要求被告按合同约定支付违约金，因被告方主张约定的违约金过高，原告也没提供证据证实其实际损失，原告主张的违约金数额，由本院依照有关法律规定调整。被告高继民、高继平在洁宇公司设立时，没有证据证明其出资已实际到位，应当对公司的债务在未出资的限额内承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第（二）款、第九十七条、第九十八条、一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、解除原告华阳集团公司与被告洁宇公司于2012年12月26日签订的华阳集团污水净化处理技术改造工程承包合同。
二、被告洁宇公司于判决生效后十日内返还原告已支付的价款1950000元。并自2013年2月7日起至判决生效之日止，按中国人民银行公布的同期银行贷款利率的130%支付违约金。
三、被告高继民、高继平对上述款项承担连带清偿责任。
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费22800元，财产保全费5000元，两项计款27800元，由被告洁宇公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 崔明海
审 判 员 侯成凯
人民陪审员 齐士学
二〇一四年八月二十九日
书 记 员 陈 铎