广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终16098、16099号
上诉人[原审（2016）粤0113民初9956号案原告、（2016）粤0113民初10012号案被告]：广州钺旺金属制品有限公司，住所地广东省广州市番禺区石基镇小龙村塱尾路段3号之一。
法定代表人：王炜,该公司总经理。
委托诉讼代理人：陈军玉，广东尚情律师事务所律师。
上诉人[原审（2016）粤0113民初9956号案被告、（2016）粤0113民初10012号案原告]：ＸＸ。
委托诉讼代理人：万伟强。
上诉人广州钺旺金属制品有限公司（以下简称钺旺公司）、ＸＸ因劳动争议两案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初9956、10012号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人钺旺公司上诉请求:1.撤销一审判决第三项、第四项、第五项，改判钺旺公司无需向ＸＸ支付任何费用；2.一、二审受理费由ＸＸ承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一、ＸＸ在劳动合同期限届满后拒不返岗，钺旺公司在仲裁和一审阶段均举证证实了钺旺公司已经书面通知ＸＸ续签劳动合同。根据法律规定，劳动合同到期后，劳动者因自身原因不续签的，企业无需支付任何经济补偿金，一审法院认定事实不清，适用法律错误。根据“谁主张、谁举证”的举证规则，ＸＸ应当提供证据证实钺旺公司违法解除了双方的劳动关系。ＸＸ仅仅提供了通话录音，并未提供该证据原始载体，且文字整理的部分与录音并不一致，不能作为证据使用。即便该录音可以作为证据使用，从录音的取得来看，是ＸＸ与钺旺公司发生争议后利用与同事之间的人情关系，偷录电话通话内容；从通话的内容看，均无法证实钺旺公司单方解除了与ＸＸ的劳动关系。相反，通话录音反而证实本案并非钺旺公司执意要求解除与ＸＸ的劳动关系，而是ＸＸ拒不返岗，劳动合同终止的原因并非钺旺公司的过错造成。钺旺公司先后通过短信、书面通知等多种方式在仲裁开庭前和仲裁时均要求ＸＸ回公司续签书面劳动合同，但ＸＸ拒不配合且在钺旺公司指定的合理期限内未与公司续签合同，根据《劳动合同法》第四十四条、第四十六条的规定，钺旺公司无需向ＸＸ支付任何经济补偿金。二、根据钺旺公司在一审判决后了解到的最新情况，ＸＸ自2016年1月起未经钺旺公司同意在广州市力安金属制品有限公司工作。由于ＸＸ同时与其他企业建立劳动关系，导致经常旷工，不服从钺旺公司管理，其行为丧失了基本的诚信和职业操守，严重侵害了企业的利益。ＸＸ与钺旺公司签订了书面的劳动合同，按照合同约定和法律规定，ＸＸ均不得再与其他企业建立劳动关系。ＸＸ在岗期间同时与其他企业保持劳动关系，在不服从公司基本的管理要求时，将责任推给钺旺公司，并要求钺旺公司支付赔偿金，是不诚信的诉讼行为。三、由于ＸＸ实际在钺旺公司工作的时间不足一年，且双方劳动合同解除的原因在于ＸＸ自身，导致钺旺公司无法安排其休年休假，钺旺公司不应当支付年休假工资。即便要计算年休假，也应当按照ＸＸ实际工作的时间折算其享有年休假的天数，一审法院认定5天的年休假错误。
上诉人ＸＸ上诉请求：请求撤销一审判决第二项至第五项，并依法改判为：1.钺旺公司向ＸＸ支付拖欠工资的额外补偿金6391.9元；2.钺旺公司向ＸＸ支付2015年5月至2016年4月年休假工资3890.76元；3、钺旺公司向ＸＸ支付解除劳动关系代通知金5836.13元；4、钺旺公司向ＸＸ支付解除劳动关系经济补偿金11672.26元。事实和理由：ＸＸ自2015年5月2日入职钺旺公司至今，钺旺公司未依法为ＸＸ参加社会保险和缴存住房公积金，导致ＸＸ的合法权益无法得到保障。钺旺公司未发放ＸＸ2016年2月至4月6日工资待遇。ＸＸ2015年5月至2016年1月平均工资为5836．13元。2016年4月6日，钺旺公司口头单方终止与ＸＸ的劳动关系，且未依法支付ＸＸ相关工资待遇，更未依法对ＸＸ予以补偿。
上诉人钺旺公司答辩称：答辩意见与上诉意见一致。1.银行转账流水可以证明钺旺公司已经足额、按时支付工资，而且额外经济补偿金应当在劳监部门责令整改单位仍不支付工资的情况下才可以予以支持。2.关于年休假工资，ＸＸ在2016年1月开始无故旷工多天，且拒不服从钺旺公司的管理，钺旺公司二审提交的证据可以证明ＸＸ在双方劳动关系存续期间在另外的公司工作，故ＸＸ不能休年休假的责任不在于钺旺公司，而且ＸＸ的工作年限不符合休年休假的法定条件。钺旺公司已经举证证明劳动合同期满后已电话、短信联系ＸＸ，多次向其发出通知，要求其在劳动合同期满后回钺旺公司续签劳动合同，故劳动合同终止是由于ＸＸ不同意续签劳动合同导致的，不符合应支付经济补偿金的情形。ＸＸ的上诉缺乏事实和法律依据，请求驳回ＸＸ的上诉请求。
上诉人ＸＸ答辩称：钺旺公司的上诉请求没有事实和法律依据。一审法院没有查明解除劳动关系的原因。在劳动关系存续期间，钺旺公司没有为ＸＸ缴纳社保和住房公积金。钺旺公司称应该“谁主张，谁举证”不符合劳动争议案件的举证规则，根据相关规定，工资报酬等应由单位来举证。请求二审法院驳回钺旺公司的上诉。
一审法院的认定：
双方有争议的事项为第四、十一至十四项，其他事项双方无争议。
一、劳动关系存续期间：
庭审中，钺旺公司与ＸＸ均对穗番劳人仲案字[2016]第4906号《仲裁裁决书》裁决双方于2015年5月2日至2016年4月6日期间存在劳动关系没有异议，一审法院予以确认。
二、劳动者的工作岗位：焊工。
三、签订书面劳动合同情况：ＸＸ与钺旺公司于2015年5月6日签订了一份期限为2015年5月2日至2016年7月31日的书面劳动合同。
四、解除劳动合同的原因：ＸＸ主张钺旺公司于2016年4月6日以其不服从工作安排为由，口头提出解除劳动关系，为此，ＸＸ向一审法院提交了录音光盘、广州市番禺区人力资源和社会保障局告知书、社会保险稽核结果告知书等证据。其中，1、广州市番禺区人力资源和社会保障局告知书反映了ＸＸ曾就钺旺公司拖欠工资、解除劳动关系以及社保问题于2016年4月28日向番禺区劳动保障监察大队投诉的情况；2、社会保险稽核结果告知书证实钺旺公司于2015年5月至2016年4月期间未依法为ＸＸ参加社会保险。钺旺公司对上述录音光盘不予确认。
钺旺公司主张ＸＸ多次无故旷工，其曾多次通知ＸＸ返岗，但ＸＸ均不予理睬，劳动合同到期后，因ＸＸ未续签合同，双方劳动关系终止，为此，钺旺公司向一审法院提交了规章制度、上班通知书、违规警告信、续签劳动合同通知书、短信及EMS快递单等证据。其中，EMS快递单显示钺旺公司分别于2016年4月30日、5月18日向ＸＸ送达上班通知书、违规警告信。ＸＸ对上述规章制度、续签劳动合同通知书等证据均不予确认。
本案中，ＸＸ于2016年4月28日已就拖欠工资、解除劳动关系以及社保问题向番禺区劳动保障监察大队投诉，反映了双方已因解除劳动关系问题发生了争议，而钺旺公司向ＸＸ送达上班通知书以及违规警告信均发生在ＸＸ向相关部门投诉日期之后。另，ＸＸ提交的录音光盘未能证实钺旺公司口头直接解除其劳动合同的事实。鉴于ＸＸ于2016年4月6日后便没有上班，且劳动者与用人单位均无提供充分证据证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同。
五、劳动者的工作年限：
根据一审法院查明内容，ＸＸ与钺旺公司劳动关系存续期间为2015年5月2日至2016年4月6日期间，因此，一审法院确认ＸＸ在钺旺公司的工作年限为11个月余。
六、解除劳动合同前的月平均工资：
诉讼中双方确认ＸＸ在2015年5月至2016年1月期间的工资分别为5438.8元、6494.7元、7422元、5045.6元、7732元、5655元、5267.9元、7292元、2619元。庭审中，钺旺公司主张已向ＸＸ支付2016年2月、3月的工资261.4元、2346元；ＸＸ2016年4月工资84元，因钺旺公司已代缴ＸＸ2016年5月的社会保险个人承担部分270.67元，故无需再发放该月工资。ＸＸ确认收到上述月份的工资以及公司为其参加2016年5月社会保险的事实，并当庭向一审法院申请撤回要求钺旺公司支付2016年2月至2016年4月6日工资12783.79元的诉讼请求，一审法院对该申请予以准许。经核算，ＸＸ解除劳动合同前(2015年5月至2016年3月期间)的月平均工资为5066.03元。
七、申请仲裁时间：2016年7月5日。
八、仲裁请求：1、钺旺公司向ＸＸ支付2016年2月1日至4月6日工资12783.79元以及延迟支付工资经济补偿金6391.9元；2、钺旺公司向ＸＸ支付2015年5月至2016年4月年休假工资3890.76元；3、钺旺公司向ＸＸ支付解除劳动关系的代通知金5836.13元；4、钺旺公司向ＸＸ支付解除劳动关系经济补偿金11672.26元；5、确认双方于2015年5月2日至2016年4月6日期间存在劳动关系。
九、仲裁结果：穗番劳人仲案字[2016]第4906号《仲裁裁决书》作出的非终局裁决：1、确认ＸＸ与钺旺公司在2015年5月2日至2016年4月6日期间存在劳动关系；2、钺旺公司向ＸＸ支付2016年2月1日至4月6日期间工资2607.4元；3、驳回ＸＸ的其他仲裁请求。
十、诉讼请求：
(2016)粤0113民初9956号案钺旺公司的诉讼请求：1、钺旺公司无须向ＸＸ支付2016年2月1日至2016年4月6日期间的工资2607.4元；2、本案的诉讼费用由ＸＸ承担。
(2016)粤0113民初10012号案ＸＸ的诉讼请求：1、钺旺公司向ＸＸ支付2016年2月至2016年4月6日工资待遇12783.79元以及拖欠工资的额外补偿金6391.9元；2、钺旺公司向ＸＸ支付2015年5月至2016年4月年休假工资3890.76元；3、钺旺公司向ＸＸ解除劳动关系代通知金5836.13元；4、钺旺公司向ＸＸ解除劳动关系经济补偿金11672.26元；5、确认钺旺公司与ＸＸ2015年5月2日至2016年4月6日期间的劳动关系。
十一、解除劳动合同的经济补偿：
根据前文认定，ＸＸ与钺旺公司双方属协商一致解除劳动关系，结合ＸＸ在钺旺公司的工作年限，钺旺公司依法应当向ＸＸ支付解除劳动关系经济补偿5066.03元。
十二、拖欠工资的额外补偿金：
ＸＸ主张钺旺公司应向其支付拖欠工资的额外补偿金，为此，其向一审法院提交了广州市番禺区人力资源和社会保障局出具的告知书。该告知书上载明“经查核实，该公司已发放2016年2月份、3月份工资，而2016年4月份工资暂未到发放周期(每月底发放上月工资)，故暂未发现拖欠工资情况”的内容，ＸＸ主张钺旺公司拖欠工资的情况不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条关于赔偿金的情形，故ＸＸ要求钺旺公司支付拖欠工资的额外补偿金的主张，缺乏理据，一审法院不予支持。
十三、解除劳动合同代通知金：
结合一审法院已认定ＸＸ与钺旺公司协商解除劳动合同的情况，ＸＸ要求钺旺公司支付解除劳动合同的代通知金的诉求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的应支付代通知金的情形，故ＸＸ要求钺旺公司支付代通知金的主张，缺乏理据，一审法院不予支持。
十四、年休假工资：
ＸＸ主张其每年可享受5天带薪年休假，钺旺公司未依法安排年休假，为此，ＸＸ提交了社保历史缴费明细表。该明细表显示ＸＸ已于2008年7月参加工作并缴纳社会保险。钺旺公司主张已安排ＸＸ在2016年春节休假中安排了年休假，但未能就双方一致同意于春节假期安排年休假的说法进行有效举证，应承担举证不能的不利后果。因ＸＸ工作已满一年不满十年，可享受每年5天带薪年休假。钺旺公司未依法安排年休假，应按《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条的规定，向ＸＸ支付未休年休假工资。因ＸＸ申请劳动仲裁时才提出未休年休假工资的主张，其主张的2015年7月5日前的未休年休假工资已超过一年的仲裁时效。经核算，ＸＸ2015年7月5日至2016年4月6日的年休假工资为5066.03元÷21.75天×3天×300％=2096.29元。
一审法院认为，钺旺公司与ＸＸ依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十条、第四十七条、第八十五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，作出如下判决：一、确认ＸＸ与广州钺旺金属制品有限公司于2015年5月2日至2016年4月6日期间存在劳动关系；二、广州钺旺金属制品有限公司无须向ＸＸ支付2016年2月1日至2016年4月6日期间的工资2607.4元；三、广州钺旺金属制品有限公司应在一审判决生效之日起五日内向ＸＸ支付解除劳动关系经济补偿5066.03元；四、广州钺旺金属制品有限公司应在一审判决生效之日起五日内向ＸＸ支付未休年休假工资2096.29元；五、驳回ＸＸ的其他诉讼请求。两案受理费20元，由广州钺旺金属制品有限公司和ＸＸ各自负担10元。
本院二审查明事实与一审查明的事实一致。二审期间钺旺公司提供支出证明单、临时工工资表数张，拟证明ＸＸ在2016年3月1日至3月5日、2016年4月9日至4月16日期间擅离岗位，私自在广州市力安金属制品有限公司上班并领取工资，严重违反法律规定和公司章程，在解除劳动合同后继续在广州市力安金属制品有限公司上班并领取工资，表明ＸＸ有意违反劳动法相关规定，损害钺旺公司合法权益。ＸＸ认为上述证据不属于新证据，已经举证期限，不同意质证。
本院认为，关于解除劳动合同的经济补偿。由于双方均未提供充分证据证实ＸＸ的离职原因，故可视为钺旺公司提出且经双方协商一致解除劳动合同，钺旺公司应当向ＸＸ支付解除劳动合同的经济补偿。一审法院认定钺旺公司向ＸＸ支付经济补偿5066.03元，并无不当，本院予以维持。关于未休年休假工资。一审法院根据双方的主张及举证情况，认定ＸＸ在钺旺公司工作期间未休年休假，且根据ＸＸ的工作年限以及在钺旺公司的工作时间认定钺旺公司应当向ＸＸ支付未休年休假工资2096.29元，合法合理，本院予以确认。经审查，一审法院对于本案其他事项的处理并无不当，本院亦予以确认。钺旺公司一审主张ＸＸ多次无故旷工，其曾多次通知ＸＸ返岗，但ＸＸ均不予理睬，劳动合同到期后，因ＸＸ未续签合同，双方劳动关系终止，显然钺旺公司并未以ＸＸ旷工及在外兼职作为终止劳动合同的理由，故钺旺公司的上诉理由不成立，对其上诉请求，本院不予支持。ＸＸ上诉请求钺旺公司支付拖欠工资的额外补偿金以及解除劳动关系代通知金等，理据不足，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
两案二审案件受理费20元，由广州钺旺金属制品有限公司、ＸＸ各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 梁小琳
审判员 刘 璟
审判员 邹殷涛
二〇一七年十一月十六日
书记员 何 晶
郭文蕾