内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑事附带民事裁定书
（2017）内04刑终第174号
原公诉机关赤峰市红山区人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)高某1，男，1971年6月14日出生于内蒙古自治区赤峰市，汉族，无职业，住赤峰市红山区西城街道办事处贾营子村五组。因犯故意伤害罪于2016年4月20日被赤峰市红山区人民法院判处有期徒刑三年零六个月。现在赤峰第四监狱服刑。
诉讼代理人董朝晖，内蒙古红城律师事务所律师。
原审被告人汪某1，女，1997年3月12日出生于内蒙古自治区喀喇沁旗，蒙古族，初中文化，农民，捕前住喀喇沁旗十家满族乡十家村六组。无前科。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月24日被赤峰市公安局红山区分局取保候审，2016年12月6日被执行逮捕。现羁押于赤峰市红山区看守所。
赤峰市红山区人民法院审理赤峰市红山区人民检察院指控原审被告人汪某1犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人高某1提起附带民事诉讼一案，于二O一七年六月十九日作出（2017）内0402刑初406号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人汪某1未提出上诉，刑事部分已经发生法律效力。原审刑事附带民事诉讼原告人高某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人高某1，认为事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2014年7月27日晚，在赤峰市××区，汪某2、潘国锋因琐事与在刘某家门前喝酒的被害人高某1、刘某发生争执并相互厮打，被邻居拉开后，被告人汪某1伙同汪某2、白某1、邱某、王某，由汪某1带领找到赤峰市××区被害人高某1家，汪某1、汪某2、白某1、邱某、王某用砖头和拳脚对正在床上睡觉的被害人高某1进行殴打，将被害人高某1打伤，致高某1左侧颞顶部硬膜外血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，左颞顶骨骨折、塌陷，右侧上下肢瘫，肌力1级，痛温触觉消失。经法医鉴定，高某1所受损伤构成重伤二级。
另查明，附带民事诉讼原告人高某1在赤峰市医院住院治疗204天，发生的经济损失为医疗费406.5元，误工费23052元，陪护费23391元，住院伙食补助费20400元，交通费200元，总计67449.5元。汪某2、白某1、邱某赔偿高某1经济损失人民币137000元。
上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人高某1的陈述，证人汪某2、刘某等人的证言，辨认笔录，法医学人体损伤程度鉴定意见，住院病历，人民调解协议书、谅解书、收条，户籍证明，被告人汪某1的供述和辩解等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人汪某1伙同汪某2、王某、白某1、邱某故意伤害高某1身体，致高某1重伤二级，其行为侵犯了高某1的身体健康权，已构成故意伤害罪。系共同犯罪。被告人汪某1犯罪时不满十八周岁，应当减轻处罚。被告人汪某1的亲属赔偿了附带民事诉讼原告人的经济损失，可以酌情从轻处罚。因被告人汪某1的行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失的合理部分，被告人应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第十七条第一、三款及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十一条之规定，判决：一、被告人汪某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月。二、驳回附带民事诉讼原告人高某1的诉讼请求。
宣判后，上诉人高某1以一审判决对被告人量刑轻，并请求二审法院判令被告人赔偿其各项损失119.8万元为由提出上诉。
诉讼代理人董朝晖的代理意见同上诉人的上诉理由。
经二审审理查明：2014年7月27日晚，被害人高某1和刘某在赤峰市××区刘某家门前喝酒，汪某2和潘国锋在附近小便引起高某1和刘某不满，双方发生口角并厮打，汪某2面部受伤，后被邻居拉开。汪某2回到家中将被打一事打电话告知原审被告人汪某1，随后，汪某1带领汪某2、白某1、邱某、王某找到赤峰市××区被害人高某1家，用砖头和拳脚对正在睡觉的高某1进行殴打，致高某1左侧颞顶部硬膜外血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，左颞顶骨骨折、塌陷，右侧上下肢瘫，肌力1级，痛温触觉消失。经法医鉴定，高某1所受损伤构成重伤二级。
另查明，上诉人高某1在赤峰市医院住院治疗204天，发生的经济损失为医疗费406.5元，误工费23052元，陪护费23391元，住院伙食补助费20400元，交通费200元，总计67449.5元。2015年1月6日，在喀喇沁旗十家满族乡人民调解员会的主持下，汪某2、白某1、邱某与高某1达成民事赔偿协议，由汪某2、白某1、邱某赔偿高某1各项经济损失人民币合计人民币137000元，此款高某1当时已全部收取。高某1对三人的行为表示谅解并出具了谅解书。
上述事实，有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述
被害人高某1的陈述证实：2014年7月27日晚上，他和刘某在一起喝酒，喝完酒已经是7月28日凌晨，他回到家里睡觉，突然家里去了一伙人，上来就打他，还用砖块将他的头部打伤了，后来他就昏迷了。醒来已经在医院了。他记不清是否与伤害他的对方签订过调解协议书和谅解书。
二、证人证言
1、证人刘某的证言证实：2014年7月27日22时许，他和邻居高某1在红山区贾营子村五组190号他家门前喝酒。有两名年轻男子在他们旁边开始小便，高某1就说谁让你们在这儿尿的，其中一名男子提上裤子就向他们走来，说就尿了怎么着，高某1就站起来，随后双方就厮打起来，后来邻居出来给拉开了，那两名男子分别往东西方向走了，高某1就回家了，他也回家睡觉了。
2、证人高某2、卢某的证言证实：高某2是高某1的妹妹，和高某1在同一院落居住。2014年7月28日凌晨，高某2、卢某在家睡觉，听见屋左侧高某1的屋里有打骂和打斗的声音，高某2、卢某从床上起来往外走，看到高某1屋里有五名男子、一名女子往外走，卢某就报了警。高某2跟着那几个人到了距离她家大约20米远的一处出租屋院内，在大门外等着，一会儿，三名男子和那名女子出来往东走了，接着又有一名骑电动车的男子出来，过了一会儿，从院里又出来一名男子，高某2就拦着不让那个人走，后来卢某领着警察去了，把那名男子带走了。高某2回家看到120救护车在门口停着，高某1在床上躺着一动不动，身上、床上、地上都是血，头骨被打塌了，床上、地上都有碎砖头。
3、证人黄某的证言证实：2014年7月28日凌晨，汪某2给他打电话让他去一趟，当时他在上网打游戏，过了很长时间才去，到了汪某2家门口被一男一女拦下，他就站在那里等到警察去。
4、证人于某1的证言证实：她是汪某2的母亲。2014年7月份的一天，汪某2跟她说打架把别人打伤了。过了两三天，她听说被汪某2打伤的男子在赤峰市医院住院，她就拿着5000元钱去赤峰市医院看望，被打男子叫高某1。后来她经常去看高某1，到2014年11月份，总计给高某118000元钱。
5、证人白某2的证言证实：他是喀喇沁旗十家满族乡十家村村长。2014年8月份，他听汪某2的母亲说汪某2、邱某、白某1等人在赤峰把人打伤了，警察也几次去汪某2家，让汪某2母亲动员汪某2投案自首。到2014年底，他们村部突然去了几个人，其中一个男的声称叫高某1，说被他们村的汪某2打伤了。因为之前他听说过这事，所以知道应该是被汪某2打伤的人。高某1找到他，让他帮助调解一下这件事，他说问问汪某2家怎么回事，后来高某1在他们村部住了三四天。他看高某1这么住着实在影响他们工作，就找到汪某2的母亲商量调解一下和高某1打架的事情，后来汪某2的母亲同意和高某1调解。2015年1月6日上午，他领着汪某2的家属、被打的高某1和高某1的姐姐及和高某1一起去的人，来到喀喇沁旗十家满族乡司法所进行调解。司法所所长姜某和副所长于某2为双方调解。经调解，双方签订了一份《人民调解协议书》，双方签字认定后，他和姜某、于某2也在上面签了字。打架双方还签订了一份谅解书和一份收条。高某1带着家属，是自愿进行调解的，人民调解协议书、谅解书、收条上面都是高某1自己签的字，只是高某1写字时有点哆嗦，说话有点慢。当时他看见汪某2他们几个人的亲属把钱交付给高某1本人了，当时在场的除了高某1本人，还有高某1的姐姐和高某1的朋友。当时高某1意识清醒，说话慢、写字慢。协议赔付大约13万元左右。
6、证人姜某的证言证实：2015年1月份，他在喀喇沁旗十家满族乡司法所工作。2015年1月6日，十家村村长白某2领着打人的汪某2家人和被打的叫高某1的人来到司法所要求在司法所进行调解。他问双方是否同意调解，双方都同意进行调解，他就让司法所工作人员于某2起草了一份《人民调解协议书》，打架双方看完调解协议书以后就在上面签了字，他和白某2、于某2作为见证人也在调解协议书上签了字。打架双方当事人又在司法所签订了谅解书、打了收条。高某1是自愿进行调解的，而且是带着家属去的，人民调解协议书、谅解书、收条上面都是高某1本人签的字。汪某2他们的家人把钱给了高某1本人，大约是13万元左右。高某1在调解时挺清醒的，说话、写字慢一点，能够表达自己的意志。参与调解的有汪某2他们的家人和被打的高某1，还有高某1的姐姐和高某1的一个男性朋友。
7、证人于某2的证言证实：2015年1月，她是喀喇沁旗十家满族乡司法所副所长。2015年1月6日，十家村村长白某2领着汪某2的家属、高某1及高某1的家属到司法所要求调解汪某2等人把高某1打伤的事情。所长姜某让她帮忙做调解记录，她就记录了一份正式的《人民调解协议书》，在调解的现场有双方当事人，还有姜某、白某2。调解协议书生成以后，经双方当事人签字认可，她、姜某、白某2也分别在调解协议书上面签了字。双方当事人还在司法所签订了一份谅解书和一张收条。高某1是自愿接受调解的，人民调解协议书、谅解书和收条上面都是高某1自己签的字。调解后汪某2他们家属把大约十几万元钱给了高某1本人。高某1当时也带着家属，高某1说话慢点，挺清醒的，能够表达自己的意志。
8、证人汪某2的证言证实：2014年7月27日晚上，潘国锋请邱某、白某1和他吃饭，饭后，他和潘国锋一起往他在红山区贾营子村租的房子走，快到家门口时，看见两个男的坐在他家门口附近喝酒，因为尿急，他和潘国锋就往路边地漏里小便，喝酒的两个人就说：“谁让你们在这里尿的？”他说：“尿了咋地？”那两个人每人拎一个酒瓶子就过来了，他们四个人就撕扯着打了起来。他和其中较瘦的男子撕扯，较胖的男子把潘国锋打倒了，他让潘国锋报警，潘国锋就跑了。两个男子就一起和他撕扯，胖男子用手掐他的脖子，瘦男子进屋拿出一根甩棍打了他几下，他看出拿甩棍的是邻居高某1，高某1用甩棍打了他几下，他就跑家去了。到家发现鼻子和嘴都流血了，他就给他大姐打电话，是他妹妹汪某1接的，他哭着问他姐呢，汪某1说出去了。他就又分别打电话把被打的事告诉了他妻子王莹莹和邱某。他洗了洗脸上的血，汪某1就来了，过了一会他内弟王某也来了，接着，邱某和白某1也到了。汪某1领着他和邱某、白某1、王某一起去了高某1家，在高某1家门口砖垛上他和邱某、白某1每人拿了半块砖头进屋了，屋里两个小床都有人睡觉，其中一名男子听见动静要起来，邱某问他是不是这个男子打他，他说不是，邱某又问是不是旁边躺着的男子，他说是。他就用砖头打高某1头部几下，白某1、邱某对高某1拳打脚踢，另一个床上睡觉的人站起来跑了出去，他想抓住那个人但没有抓住，白某1就让他赶紧回家，他们几个人就从高某1家里跑了出来。
9、证人王某的证言证实：2017年7月27日晚上，他在家休息，他姐姐王莹莹给他打电话，说他姐夫汪某2被人打了，让他去看看。他挂了电话他就去了汪某2家，看到汪某2身上全是血，汪某2说了打架经过，过了一会又去了两个他不认识的男的，汪某2又和那两个人说了经过，还说认识打人的叫高某1，说要去找高某1评评理。汪某2又给汪某1打电话，让汪某1帮忙找一下打汪某2那个人的家。过了一会，汪某1到了汪某2家，汪某1就领着他们到了高某1家。汪某2和那两个他不认识的人在砖垛上拿了几块砖头进院了，他听见屋里有打斗的声音，就和汪某1也进屋了，看见汪某2和那两个人正在打一个床上躺着的男的，他就拿起一个枕头照着那个人身上打了几下，然后就都跑出去了。
10、证人白某1、邱某的证言证实：2014年7月27日18时许，他和邱某、汪某2、潘国锋四人一起吃饭，喝了很多啤酒，他和邱某先走了。过了一个小时左右，汪某2给邱某打电话，让他俩赶紧去汪某2家，汪某2被人打了。他们到汪某2家时，还有一个男的在，汪某2说是其内弟。汪某2跟他们说了打架经过，并说认识其中一个打架的人，不知道那人的家在哪里，说汪某1知道。汪某2就给汪某1打电话，大约十几分钟，汪某1就到了，他们几个就在汪某1的带领下去找到了那个打汪某2的人的家。那个人家大门没有锁，他们几个就进屋了，屋里有两张床，睡着两个人，其中一个人听到动静了，就要起来，汪某2拿着一块砖头打那个人头部，他看见汪某2动手了也上去开始打那个人，汪某1和汪某2的内弟也开始打那个人，旁边床上的人趁他们不注意跑了出去，邱某没追上返回来，看见他们打躺着的人，也上去对那个人拳打脚踢。他们围着那个人打了十几分钟，听见外面有人吵吵，就跑了。汪某2用砖头往高某1脑袋上砸了几下，其他人就是拳打脚踢，汪某1拿床单抽了高某1几下。汪某2当晚给他们打电话就是让他们过去帮忙打架。
三、鉴定意见
赤峰市红山区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实：高某1所受损伤符合外力作用所致，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.1.2.b条之规定，构成重伤二级。
四、书证
1、受案登记表、立案决定书、案件来源、犯罪嫌疑人归案情况说明、传唤证、取保候审决定书证实：2014年7月28日17时许，赤峰市公安局红山区分局刑事侦查大队接到高某2报案称：2014年7月28日凌晨，其哥哥高某1在红山区贾营子村一平房内被人打伤。2014年7月30日，赤峰市公安局红山区分局决定立案侦查，并于2014年11月20日对犯罪嫌疑人汪某2、白某1、邱某上网追逃。2016年1月12日，邱某向公安机关投案；同年1月18日，白某1向公安机关投案；同年2月4日，汪某2向公安机关投案；同年2月24日，公安机关将王某传唤到案。
2、赤峰市医院住院病历证实：高某1受伤及住院情况。
3、人民调解协议书、谅解书、收条证实：汪某2、白某1、邱某赔偿高某1经济损失人民币137000元，并取得被害人高某1谅解。
4、户籍信息证实：原审被告人汪某1及上诉人高某1的自然身份情况。
五、原审被告人供述与辩解
原审被告人汪某1的供述证实：2014年7月27日晚上，有人给她打电话，说她哥哥汪某2被人打了，她就到了汪某2租住的房屋，汪某2说被高某1打伤了，她就领着汪某2、白某1、邱某、王某去了高某1家。
辨认笔录证实：2014年10月18日，侦查人员在见证人曹磊的见证下，将10张不同的成年男性正面免冠照片编为1-10号摆放在汪某1面前，汪某1经辨认，指出5号照片上的人是白某1；2014年10月18日，侦查人员在见证人曹磊的见证下，将10张不同的成年男性正面免冠照片编为1-10号摆放在汪某1面前，汪某1经辨认，指出5号照片上的人是邱某；2014年10月18日，侦查人员在见证人曹磊的见证下，将10张不同的成年男性正面免冠照片编为1-10号摆放在汪某1面前，汪某1经辨认，指出4号照片上的人是汪某2。
本院认为，原审被告人汪某1伙同汪某2、王某、白某1、邱某故意伤害高某1身体，致高某1重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。系共同犯罪。原审被告人汪某1的亲属赔偿了被害人的经济损失，可以酌情从轻处罚。上诉人高某1及其诉讼代理人董朝晖提出的一审判决对被告量刑轻，请求二审法院判令被告人赔偿高某1各项损失119.8万元的上诉理由和代理意见。本院认为，汪某1和汪某2等人将高某1打伤后，高某1及其亲属主动到汪某2的家乡喀喇沁旗十家满族乡十家村村委会，要求村干部出面对高某1被打一事的赔偿问题进行调解，村长白某2将汪某2、白某1、邱某和高某1及其亲属领到喀喇沁旗十家满族乡调解委员会，双方达成调解协议，由汪某2、白某1、邱某共同赔偿高某1各项经济损失合计人民币13.7万元，双方当事人和调解员均在人民调解协议书上签字，高某1收到赔偿款后出具了收条和谅解书，此调解是在双方当事人自愿情况下进行的，符合相关法律规定。上诉人高某1在一审诉讼过程中提起附带民事诉讼，提交的证据证实其实际损失为67449.5元，调解得到的赔偿数额远远超出以上损失，故以上调解亦没有侵害高某1的合法利益，上诉人提出要求判令原审被告人赔偿119.8万元经济损失的请求没有提交证据，也没有事实和法律依据，一审法院驳回高某1附带民事的诉讼请求符合法律规定；一审法院根据案件情节和对高某1的赔偿情况，对汪某1的量刑适当。上诉人的上诉理由和代理人的代理意见不能成立，不予支持。原审法院判决认定的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长郝剑辉
审判员福祥
审判员胡晓静
二0一七年九月九日
书记员张照