湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘05刑终166号
抗诉机关湖南省邵东县人民检察院。
原审被告人李某堂，男，1972年12月13日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月26日被邵东县公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押邵东县看守所。
辩护人聂凯群，湖南定胜律师事务所律师。
原审被告人王某秋，男，1985年10月4日出生。因涉嫌犯诈骗罪于2015年11月26日被邵东县公安局刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押邵东县看守所。
湖南省邵东县人民法院审理湖南省邵东县人民检察院指控原审被告人李某堂、王某秋犯敲诈勒索罪一案，于二○一六年五月十三日作出（2016）湘0521刑初85号刑事判决。原公诉机关湖南省邵东县人民检察院不服，于2016年5月27日向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于二○一六年八月九日公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员周泽舟、王丹叶出庭支持抗诉，原审被告人李某堂及其辩护人聂凯群，原审被告人王某秋到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原判认定，2015年11月份，被告人李某堂、王某秋冒充省委巡视组工作人员向邵东县各单位领导发送信息谎称掌握对方贪污证据以勒索钱财。先后向邵东县交通局副局长郑某群、煤炭局局长谢某勇敲诈勒索人民币分别为3.2万元、3万元（均未遂）。李某堂、王某秋又冒充娄底市纪委工作人员向娄底市房产局副局长钟某科敲诈勒索人民币7.2万元（未遂）。李某堂、王某秋敲诈他人财物共计人民币13.4万元（未遂）。原判采信被害人钟某科、谢某勇、郑某群等人的陈述、短信内容复印件、扣押决定书、扣押物品、文件清单及被告人李某堂、王某秋的供述等证据。原判认为，被告人李某堂、王某秋以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第二十三条，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第八条之规定判决：被告人李某堂犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元；被告人王某秋犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币六千元。对作案工具1部JIMEI牌手机予以没收。
湖南省邵东县人民检察院抗诉提出：原判认定被告人李某堂、王某秋敲诈郑某群金额为3.2万元属认定事实错误，导致量刑偏轻。湖南省邵阳市人民检察院支持湖南省邵东县人民检察院的抗诉意见。
原审被告人李某堂、王某秋辩护提出：电话中与郑某群商定的金额为3.2万元，原判认定正确。
原审被告人李某堂的辩护人聂凯群辩护提出：一审认定的事实清楚，判决结果正确，检察机关的抗诉不能成立，建议二审法院驳回抗诉，维持原判。
经审理查明，2015年10至11月份，原审被告人李某堂、王某秋冒充省委巡视组、娄底市纪委工作人员身份敲诈勒索他人共计人民币20.2万元（未遂）。具体事实分述如下：
1、2015年10月27日，李某堂要王某秋冒充娄底纪委工作人员给娄底市房产局副局长钟某科发信息以勒索钱财，王某秋同意并使用号码为1707732****的手机发信息给钟某科，声称掌握了钟某科分管的工地偷工减料以及在娄底有多套房产并违规生二胎的违法违纪情况，要求钟某科汇款7.2万元到户名为吴某平622848246929759****的农业银行账户上。后被钟某科识破，敲诈勒索未遂。
2、李某堂在网上看到湖南省委巡视组进驻邵东县的消息后，便与王某秋商量冒充湖南省委巡视组工作人员向邵东县各单位领导发送信息谎称掌握对方贪污证据以勒索钱财。2015年11月10日，李某堂、王某秋驾车来到贵州省铜仁市松桃县。李某堂指使王某秋在网上查到邵东县煤炭局、农业局、交通局、药监局、安监局和规划局等单位部分领导干部的职务和电话号码，并利用号码为1708070****的手机在松桃县于2015年11月11日、12日向邵东县煤炭局局长谢某勇、交通局副局长郑某群等20余人发送短信，内容均为：“×××你好，我们是省巡视组，这几天收到关于你的实名举报，信件中提及你生活中不为人知的另一面，并提供了大量的证据。经我们调查取证，已掌握了部分证据，现中央对腐败贪污打击十分严厉，如你想妥善处理此事，请速短信联系。”
2015年11月12日，郑某群收到信息后向邵东县监察局有关领导进行汇报。同月13日，郑某群按照领导要求回复短信问对方如何处理。被告人李某堂、王某秋发信息要求郑某群汇款10万元到户名为吴某平622848246929759****的农业银行账户，钱到账后会销毁手中全部证据，保证郑某群的安全。随后郑某群向邵东县公安局报案。
2015年11月11日，谢某勇收到短信后未予理睬，在得知单位同事也收到一样的短信，遂于同月17日回复短信称想拜访对方，王某秋于同月18日回复短信要求谢某勇汇10万到户名为吴某平622848246929759****的农业银行账户上，并多次打电话催款。随后，谢某勇向邵东县公安局报案并继续与李某堂、王某秋周旋，称经济困难，要求领导关照，后李某堂、王某秋同意谢某勇汇款3万元。期间，李某堂、王某秋继续通过电话、短信方式多次催款，并威胁谢某勇如不讲信用，就将其违纪资料上传网络，让媒体关注后再介入调查。在谢某勇回复信息称借来的银行卡打钱时被ATM机吞掉及被省委巡视组谈话二次，李某堂、王某秋认为其行为已经被谢某勇识破，遂未再与谢某勇联系。
上述事实，有下列经庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、被害人钟某科的陈述证明，他的联系电话为1860738****。他接到一个手机号码为170开头的短信，短信内容大致是对方是纪委干部，他分管的工程偷工减料、谋取利益，他在娄底有很多套房产，他违反规定生二胎之类的，并让他打7.2万元到某某银行的账户上。但他没有理睬。
2、被害人谢某勇的陈述及短信内容复印件证明，2015年11月11日晚上，他收到手机号码为1708070****的短信，短信的大致内容是：“我们是省巡视组，这几天收到关于你的实名举报信息，信件中提及你生活中不为人知的另一面，并提供了大量的证据。经调查取证，已掌握部分证据，现中央对腐败贪污打击十分严厉，如你想妥善处理此事，请速短信联系。”他于2015年11月17日回复短信，对方在11月18日回复速付10万元到农业银行622848246929759****吴某平的账户上。后对方多次打电话催款。他称自己经济有点困难，又没有在农行开过户，想当面跟其汇报。但对方没有答应他，而是要他在18日下午下班前把钱打过去，超过17点30分的话就帮不上他了。11月19日，对方又与他联系说如果他不讲信用，就把他的违纪资料传到网上，让各大媒体关注后再介入调查。他回复称借来的银行卡打钱时被ATM机吞掉及被省委巡视组谈话。
3、被害人郑某群的陈述及短信内容复印件证明，2015年11月12日，他收到一个号码为1708070****的手机短信。短信的大致内容是：“我们是省巡视组，这几天收到关于你的实名举报信息，信件中提及你生活中不为人知的另一面，并提供了大量的证据。经调查取证，已掌握部分证据，现中央对腐败贪污打击十分严厉，如你想妥善处理此事，请速短信联系。”他收到短信后，向监察局领导进行了汇报后与对方进行联系，对方回复称“速付十万到农行622848246929597879吴某平。”他觉得对方是在诈骗自己，便到公安局报案。
4、证人吕某华、尹某雁、赵某健、申某理、张某华、申某青、贺某红、彭某虹、佘某慧、魏某津、王某良、曾某光、王某华的陈述证明：2015年11月，他们的手机号码分别收到手机号码为1708070****的手机短信，短信的大致内容是：“我们是省巡视组，这几天收到关于你的实名举报信息，信件中提及你生活中不为人知的另一面，并提供了大量的证据。经调查取证，已掌握部分证据，现中央对腐败贪污打击十分严厉，如你想妥善处理此事，请速短信联系。”但他们并没有和对方联系，所以也没有打钱过去。
5、证人刘某华的证言证明，她是王某秋的妻子。王某秋在2015年11月10日左右去过贵州。
6、扣押决定书及扣押物品、文件清单证明，邵东县公安局办案民警在李某堂处扣押1部JIMEI牌手机；在王某秋处扣押1部AKO牌手机、1部JIMEI牌手机、1张手机卡卡壳、1张中国工商银行卡、1张中国农业银行卡、1张中国建设银行卡、2个金士顿U盘。
7、通话详单、短信详单证明，1708070****的手机号码与吕某华、尹某雁、赵某健、申某理、张某华、申某青、贺某红、彭某虹、佘某慧、魏某津、王某良、曾某光、王某华、谢某勇、郑某群的手机号码有短信联系。1708070****的手机号码与被害人郑某群有电话联系。1707732****号码与被害人钟某科手机号1860738****于2015年10月27日有短信联系。
8、视听资料证明，1708070****的手机号码与被害人谢某勇有电话联系。电话中李某堂、王某秋同意谢某勇汇款3万元。
9、原审被告人李某堂的供述证明，2015年约11月份，他听说娄底市房产局副局长钟某科分管的工地偷工减料，在娄底有多套房产，并违规生二胎，要王某秋给钟某科发信息骗钱。王某秋发了短信给钟某科。他就与王某秋商量冒充省巡视组领导发短信骗邵东县的干部。郑某群回复了他们的短信后，他们就要郑某群汇十万元到户名为吴某平，账号为622848246929759****银行卡上。11月17日，他们又收到谢某勇的回复短信，他们就让谢某勇汇10万元到吴某平的账户上，谢某勇讲没有那么多钱。11月18日，他们就打电话给谢某勇催款，后他们让谢某勇凑齐4万元左右给他们。
10、原审被告人王某秋的供述证明，2015年10月底，他用李某堂提供的1707732****手机号码，冒充娄底市纪委工作人员发信息给钟某科。声称钟某科分管的工地偷工减料，在娄底有多套房产，并违规生二胎，让钟某科汇钱到吴某平的账户上。2015年11月上旬，李某堂对他讲在网上看到省巡视组到邵东县巡察，李某堂让他在网上找一些邵东县干部的电话号码并发短信骗钱。他在邵东县人民政府网上查到了邵东县农业局、煤炭局、交通局、药监局等局的局领导手机号码，便给这些干部发短信，短信内容为：“我们是省巡视组，这几天收到关于你的实名举报信息，信件中提及你生活中不为人知的另一面，并提供了大量的证据。经调查取证，已掌握部分证据，现中央对腐败贪污打击十分严厉，如你先妥善处理此事，请速短信联系。”后郑某群回复了短信，他们就让郑某群汇10万元到吴某平的账户上，钱到账后就会销毁证据，保郑某群平安。郑某群又与他们电话联系，但郑某群一直没有打钱过来。过了几天，他们又收到谢某勇的回复短信，他们就让谢某勇汇10万元到吴某平的账户上，谢某勇讲没有那么多钱。他们就打电话给谢某勇催款，谢某勇只有3万元，后他们让谢某勇打3万元给他们，但谢某勇最后还是没有打钱过来。
11、抓获经过证明，2015年11月25日，公安干警在娄底抓获李某堂、王某秋。
12、户籍资料证明，原审被告人李某堂、王某秋犯罪时均已满十八周岁不满七十五周岁。
本院认为，原审被告人李某堂、王某秋以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段，敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。原审被告人李某堂、王某秋已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂。原审判决认定被告人李某堂、王某秋敲诈勒索郑某群3.2万元人民币的事实有误，应当认定为10万元人民币。湖南省邵东县人民检察院抗诉以及湖南省邵阳市人民检察院支持抗诉提出“原审判决认定被告人李某堂、王某秋敲诈勒索郑某群3.2万元人民币错误”的理由成立，予以采纳。因事实发生变化，且原审被告人李某堂在本案中作用要大于原审被告人王某秋，对湖南省邵东县人民检察院抗诉以及湖南省邵阳市人民检察院支持抗诉提出“原审对被告人李某堂量刑偏轻”的理由予以采纳。
综上，原审判决定性准确，审判程序合法，但部分事实认定错误，导致量刑不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第二十三条，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，第八条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省邵东县人民法院（2016）湘0521刑初85号刑事判决第二、三项以及第一项对被告人李某堂的定罪部分和附加刑。
二、撤销湖南省邵东县人民法院（2016）湘0521刑初85号刑事判决第一项对被告人李某堂的量刑部分，即李某堂犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年六个月。
三、原审被告人李某堂犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月26日起至2018年11月25日起。）
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审判长 钟抗迪
审判员 黄彧言
审判员 李习生
二〇一六年八月十九日
书记员 伍新宇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。
第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金；被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。