四川省旺苍县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川0821民初1433号
原告：旺苍县红星煤业有限公司（以下简称红星煤业公司），旺苍县。
法定代表人：米晚成，董事长。
委托代理人：何纪平，四川苍龙律师事务所律师。
被告：张勤，男，汉族，生于1976年3月2日，住四川省广元市昭化区。
委托代理人：王英权，广元市昭化区东方法律服务所法律工作者。
委托代理人：刘玉群，广元市昭化区东方法律服务所法律工作者。
原告红星煤业公司与被告张勤工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年9月18日立案受理，审理后，旺苍县人民法院（2016）川0821民初1401号民事裁定书裁定驳回原告煤业公司与被告张勤的起诉。被告张勤不服上诉到广元市中级人民法院，广元中院（2017）川08民终087号民事裁定书裁定撤销旺苍县人民法院（2016）川0821民初1401号民事裁定书，指令旺苍县人民法院审理。之后，本院于2017年7月28日立案，并依法组成合议庭，于2017年8月30日依法进行了公开开庭审理，本案现已审理终结。
原告红星煤业公司诉讼请求，1、旺劳人仲案（2016）57号仲裁裁决书不生效。2、被告张勤的工伤保险待遇按九级伤残等级计算。事实与理由：2014年11月20日，被告在原告煤矿井下作业时被煤块砸伤。2015年10月26日被广元市人社局认定为工伤，2015年12月18日被广元市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，原告于2015年12月22日收到伤残等级鉴定书，于2016年1月4日向四川省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，省鉴定委员会于次日受理，省劳动能力鉴定委员会鉴定期间，原告申请劳动仲裁，旺苍县劳动人事仲裁委员会仲裁，该裁决书所依据广元劳动能力鉴定委员会伤残鉴定结论，因原告在申请省劳动能力委员会进行鉴定而未产生法律效力。省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论已于2017年1月16日作出，且鉴定结论为被告的伤残等级为九级。故此请求法院支持原告的诉讼请求。
被告张勤辩称：被告在原告井下做工受伤，认定为工伤，后广元劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残，被告以此为据，申请劳动仲裁，在仲裁中，原告提出已向省劳动能力鉴定委员会申请鉴定。请求仲裁庭中止审理，仲裁庭中止了宣理。省鉴定委员会要求谁申请谁通知被鉴定人，结果原告没有履行通知义务，旺苍县劳动仲裁委才作出的仲裁。省劳动能力鉴定委员会的鉴定，其结论严重违反了法律规定。综上，被告认为从事故发生到现在，原告缺乏担当，有明显拖延处理行为。被告认为旺苍劳动仲裁委的仲裁书符合法律规定，显示了公平正义，合情合理，本案应当按仲裁裁决书的裁决或按七级伤残的结论判决。
本案在审理中经过庭审举证质证，对无争议的证据已记录在卷。有争议的证据如下：1、原告向法庭提交的四川省劳动能力鉴定委员会2017年1月16日作出的对被告张勤伤残等级为九级的鉴定书。被告对此提出异议，认为四川省劳动能力鉴定委员会违反工伤保险条例，2、2016年1月6日四川省劳动能力鉴定委员会再鉴字（2016）3号受理通知书。被告认为，其受理通知要求原告在一个月通知原告去鉴定，原告未在一个月内进行，已经过了一个月的期限。
本院认定事实如下：被告张勤于2012年3月到原告红星煤业公司从事井下作业工作，2014年11月20日在井下作业时，被煤块砸伤后送到旺苍县人民医院住院治疗76天后好转出院休养。2015年10月26日被广元人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年12月18日其伤情被广元劳动能力鉴定委员会（2015）0762号鉴定书鉴定为七级伤残，原告红星煤业公司于2015年12月22日收到广元市劳动能力鉴定委员会的（2015）0762号初次劳动能力鉴定书后，不服向四川省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，省劳动能力鉴定委员于2016年1月5日受理了原告红星煤业公司的申请，并同时发出了书面通知。省劳动能力鉴定委员会于2016年1月16日以再鉴字（2016）3号受理通知书受理。其受理通知书中建议原告红星煤业公司于30日内协同被鉴定人一并到省劳动能力鉴定服务中心进行体检。再鉴定过程中，被告2016年8月15日向旺苍县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：被告张勤与原告红星煤业公司的劳动关系解除，原告红星煤业公司一并支付工伤保险待遇209817.24元。旺苍劳动人事争议仲裁委以（2017）57号裁决书，裁决：一、被告张勤与原告红星煤业公司的劳动关系解除；二、红星煤业公司一次性支付各项费用194608.51元（一次性伤残补助金40417元，解除劳动关系一次性工伤医疗补助金34600元，解除劳动合同一次性就业补助金89960元，医疗费5789.51元，停工留薪工资13840元，住院期间护理费8740元，住院伙食费912元，鉴定费350元）。原告红星煤业公司对该裁决不服，于2016年9月21日向旺苍县人民提起诉讼，法院审理后认为：广元市劳动能力鉴定委员会的（2015）0762号初次劳动能力鉴定结论的七级伤残未生效，旺苍县劳动人事仲裁委（2016）57号裁决书依据该初次伤残鉴定事实进行裁决存在错误，因此证据不足，被告张勤的工伤待遇请求应当予以驳回，可待工伤等级鉴定结论生效之次日起再次申请工伤保险仲裁。以此为由，旺苍县人民法院以（2016）川0821民初1401号判决书，驳回原告红星煤业公司和被告张勤的起诉，被告张勤不服上诉到广元市中级人民法院，中院（2017）川08号民终687号民事裁定书，裁定：撤销旺苍县人民法院（2016）川0821民初1401号判决书，指定旺苍县人民法院审理。
另查明，原告红星煤业公司不服旺苍县劳动人事争议仲裁委员会的（2016）57号裁决书，起诉到旺苍县人民法院，在审理中，原告红星煤业公司与被告张勤于2016年11月16日在法院的主持下，同意到四川省劳动能力鉴定委员对张勤的伤残等级再次鉴定。四川省劳动能力鉴定委员于2017年1月16日作出了鉴定结论书，即张勤的伤残等级为九级。
在仲裁庭上原告红星煤业公司提交了省劳动能力鉴定委员会已受理对被告张伤残等级再鉴定通知书。
本院认为：被告在原告井下做工受伤，治疗后其伤情经工伤认定机构认定为工伤，对此原告与被告无异议。本案争议焦点，一、被告的七级伤残等级的初次鉴定是否具有法律效力；二、原告对工伤待遇裁决不服诉至法院，诉讼过中，伤残等级发生变化，法院是否可采用新的伤残等级，直接判决工伤待遇赔偿，而不再经过仲裁前置程序。论证焦点一，被告在广元劳动能力鉴定委员会所作伤残等级鉴定，已明确是初次鉴定，且已告之当事人任何一方不服至收到鉴定书之日起15内向四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定。原告红星煤业公司已出示了，四川省劳动能力鉴定委受理再次鉴定的受理通知书，该受理通知书证明了再鉴定程序已启动，那么，广元劳动能力鉴定委员会作出的初次鉴定结论就不具有法律效力。另外法律法规并未规定劳动能力再鉴定中，因鉴定单位或用人单位或劳动者的原因，致鉴定结论不能及时作出，在一定时间内，再鉴定程序终结，初次鉴定结论即产生法律效力。论证焦点二，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的劳动争议，适用本法：（四）……、社会保险、……发生的争议”、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条“劳动者与用人单位之间发生的下列纠纷，属于《劳动法》第二条规定的劳动争议，当事人不服劳动争议仲裁委员会作出的裁决，依法向人民法院起诉的人民法院应当受理：（一）劳动者与用人单位在履行劳动合同过程中发生的纠纷”。依据上述法律及司法解释，原告与被告形成的劳动争议已通过仲裁，当事人一方不服向法院提起诉讼，人民法院应当受理并判决，因为劳动争议经仲裁，人民法院在审理中认为裁决书中的事实或适用法律错误的情况下，法院不能以事实或适用法律错误而指令当事人再次到劳动争议仲裁委员会申请再仲裁。关于原告张勤因工伤医疗停工工资问题，由于原告治疗中行内固定治疗术，加之取内固定的治疗需要产生误工的因素，因此工伤医疗的停工留薪工资确定为6个月较为符合客观实际，按广元市2014年职工月平均工资3460元计算。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三、第三十七条，参照《四川省人民政府关于贯彻国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定通知》第二条（二）（三），广元市人民政府办公室关于印发《广元市工伤人员住院伙食补助费及转市外治疗的交通食宿费报销办法》的规定，判决如下：
一、解除原告旺苍县红星煤业有限公司与被告张勤的劳动关系；
二、原告旺苍县红星煤业有限公司向被告张勤支付如下费用：1、一次性伤残补助金9个月，按广元市2013年度职工月工资3109元计算，计27981元；2、解除劳动合同一次性医疗补助金6个月，月工资标准按2016年广元市职工月平均工资4282元，计25692元；3、解除劳动合同一次性就业补助金10个月，月工资标准按2016年广元市职工月平均工资4282元，计42820元；4、支付医疗费5789.51元；5、支付停工留薪期间工资20760元（3460元X6月）；6、住院期间的护理费8740元；7、住院期间伙食补助费1140元（15元X76天）；8、鉴定费350元；合计133272.51元。在本判决书生效之日起10日内履行。
案件受理费10元，由原告旺苍县红星煤业有限公司负担，被告张勤负担5元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。
审 判 长 刘兴智
人民陪审员 冯学学
人民陪审员 何 平
二〇一七年十月三十日
书 记 员 李 朗