广东省云浮市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤53刑终86号
原公诉机关罗定市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴汉华，男，1986年9月5日出生，汉族，广东省罗定市人，小学文化，农民，住罗定市。因本案于2015年6月16日被羁押并被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人陈志明，广东捷安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曾春林，男，1993年3月21日出生，汉族，广东省罗定市人，初中文化，农民，住罗定市。因本案于2015年6月26日被羁押并被刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现押于罗定市看守所。
罗定市人民法院审理罗定市人民检察院指控原审被告人吴汉华、曾春林犯聚众斗殴罪一案，于2016年5月23日作出（2016）粤5381刑初76号刑事判决。宣判后，原审被告人吴汉华、曾春林均对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月16日和12月13日公开开庭审理本案，广东省云浮市人民检察院指派检察员刘瑛、助理检察员陈诗茹、吴锦明出庭履行职务，上诉人吴汉华、曾春林及辩护人陈志明到庭参加诉讼。广东省人民检察院于2016年9月30日建议对本案延期审理，2016年10月30日建议对本案恢复审理。案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定：2015年6月15日晚，被告人吴汉华、曾春林受人召集后伙同他人在罗定市金鸡镇石龙村委上围云顶大排档持刀等工具伤害被害人邹某1、邹某2、刘某1，造成三被害人受伤。案发后，公安机关在涉案地点提取到带有血迹的白色上衣一件，在曾某1的住宅内提取到疑似带有血迹的白色T恤一件、牛仔长裤一条；在被告人曾春林的住宅内扣押到案发当天使用的一辆粤Ｊ×××××号二轮摩托车，在被告人吴汉华母亲朱某处扣押到吴汉华使用的OPPO牌手机一台。经鉴定，提取的白色上衣上的血样与被害人邹某1的血样的基因分型一致；提取的白色T恤上的血样与被害人刘某1的血样的基因分型一致；被害人邹某1因受锐器伤，致体表多个创口长度累计50.5CM，已构成轻伤一级；被害人刘某1因受钝挫伤，致面部软组织创口2.1CM，已构成轻微伤；被害人邹某2因受锐器伤，致面部软组织创口疤痕3CM，已构成轻微伤。同年6月16日，被告人吴汉华被公安机关抓获。同年6月26日，被告人曾春林被公安机关抓获。
以上事实，有经原审庭审质证的现场勘验检查笔录及现场图照；鉴定意见；通话清单；证人证言；被告人吴汉华、曾春林的供述等证据证实。
原判认为，被告人吴汉华、曾春林持械参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人吴汉华、曾春林均积极实施犯罪行为，均为主犯；被告人吴汉华、曾春林拒不认罪，酌情从重处罚。扣押的粤Ｊ×××××号二轮摩托车一辆、OPPO牌手机一台，无证据证实用于作案，应退还给两被告人。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（四）项、第六十四条的规定，作出判决：
一、被告人吴汉华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。
二、被告人曾春林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
三、扣押的一台OP**牌手机退还给被告人吴汉华；扣押的一辆粤Ｊ×××××号二轮摩托车退还给被告人曾春林。
上诉人吴汉华上诉及其辩护人辩护提出意见：撤销原判，改判上诉人无罪。主要理由：原判认定上诉人持刀参与聚从斗殴的事实不清，证据不足。1、上诉人供认同案人曾某2打电话给上诉人，要求上诉人出来，并没有说要求上诉人去参与打架，上诉人感觉曾某2是可能叫其出去帮忙打架，原判仅凭上诉人的口供推定上诉人与曾某2有共同犯意不符合法律规定。2、上诉人如何持刀砍人，刀是谁提供的，证人陈某1的证言证实上诉人持刀参与斩人，但证人陈某5、梁某1、陈某2、莫某1、陈某3等人的证言均证实上诉人在路旁观看，无参与打斗，原判没有查清上诉人持刀斩人的事实。3、构成聚众斗殴必须是首要分子和积极分子。上诉人去案发地点估计可能有人打架而去观望，双方打架结束前，上诉人已朝回家路上走，没有参与斗殴。上诉人不是积极参与者，不构成聚众斗殴罪的犯罪主体，原判适用法律错误。4、公安人员组织被害人邹某1辨认上诉人的程序违反法律规定；证人陈某4、陈某1证实上诉人持刀参与殴斗与本案其他证人陈某5、梁某1、陈某2、莫某1、陈某3等人的证言相互矛盾，陈某4、陈某1证词内容的合法性、真实性存疑。请求二审法院改判上诉人无罪。
上诉人曾春林上诉提出意见：原判量刑过重。主要理由：上诉人是同案人曾某2叫过去与他人谈生意的，不知道会打架，也没有持械殴斗，不是主犯；上诉人是初犯，归案后，如实供述犯罪事实。恳求二审法院改判上诉人二年以下有期徒刑。
云浮市人民检察院出庭检察员出庭意见：原判认定上诉人吴汉华、曾春林聚众斗殴的事实清楚，证据确实、充分，定罪与量刑准确，建议予以维持。主要理由：1、上诉人吴汉华在侦查阶段供认其意识到同案人曾某2联系其可能去参与打架，吴汉华仍去到案发现场。被害人邹某1、邹某2的陈述、证人陈某1、陈某4的证言均指证吴汉华持刀参与殴斗的事实。2、上诉人曾春林在侦查阶段供认同案人曾某2电话联系其去案发地点谈生意，说谈生意对方人多，曾春林参与曾某2协商生意是为了撑场面。曾春林去了案发地点，见到同案人曾某1被人打，用手抱着对方一人，双方扭打起来。上诉人吴汉华指证曾春林持刀参与殴打。
经审理查明：案发前，同案曾某2与刘某1在罗定市苹塘镇大虾石场排队购买石子产生纠纷。2015年6月15日，曾天明与刘某1约好在罗定市金鸡镇石龙村委云顶美食大排档协商解决购买石子问题。当天晚上22时许，刘某1、邹某2、邹某1等人来到云顶美食大排档参与协商；曾某2召集了上诉人吴汉华、曾春林和同案人曾某1、吴某2、吴某3、曾某3等人去云顶美食大排档“撑场面”。在协商过程中，刘某1一方的人与曾某2一方的曾某1因言语不和而致使刘某1一方的人打了曾某1脸上一巴掌，继而激发双方人相互殴斗。吴汉华、曾春林伙同曾某1、吴某2、吴某3等人持刀追斩邹某1、邹某2等人，致邹某1、邹某2、刘某1等人受伤。经鉴定，邹某1的损伤构成轻伤一级、邹某2、刘某1的损伤构成轻微伤。2015年6月16日和6月26日，公安人员分别抓获了吴汉华、曾春林。
上述事实，有以下庭审质证、认证证据予以证实
（一）被害人的陈述、辨认笔录
1、被害人邹某1的陈述、辨认笔录
我的绰号叫“肥仔”。2015年6月15日22时30分，我和叔叔邹某2、刘某1去冲花云顶大排档吃宵夜。约20分钟后，有7、8个青年拿刀冲入来砍我们三人。当时，我和邹某2被砍伤，对方砍我时，我用凳子挡不到，手被砍了一刀。我朝宵夜档外跑，逃跑过程中有3、4名男子拿刀追斩我。我跌倒在地上后，被2名男子用刀砍伤背部。我起来时，被对方撕烂了衬衫，我继续逃跑。后来，我被陈某2送去医院治疗。这伙人来到云顶大排档后，我问他们做什么，但这伙人没有说话，直接用刀砍过来，我和这伙人没有矛盾。邹某2被砍伤头部，刘某1头部和脚部被砍伤。斩伤我的人使用开山刀，长约80公分。
经辨认，邹某1辨认出上诉人吴汉华、曾春林均是案发当晚持刀追斩其的男子。
2、被害人邹某2的陈述、辨认笔录
我的绰号叫“阿某1”。2015年6月15日晚上约23时许，刘某1叫我和杨巨荣即“阿荣”去冲花与曾某2聊天，三人驾车去到金鸡镇冲花中铁十四局对面的一间大排档后，刘某1打电话给曾某2，5分钟后，曾某2等10多人来到大排档。之后，我接到邹某1电话，我要邹某1过来。然后，我走到大排档门口，打电话叫陈某2出来，并见到邹某1已来到。我打电话时，听到大排档内很吵。于是，我回到大排档内用手指了一指曾某1问他想怎样？站在曾某1旁边的一个男子拿一把刀砍向我额头，我打了一巴掌曾某1。之后，我背部被人用刀背打了二下。随后，对方约7、8个人拿刀出来打架，我用凳子挡开对方，并冲出门外，约4、5个人拿着刀追着我斩。当时，我看见曾某1拿刀追邹某1，并朝邹某1背部砍了一刀。我逃跑到附近烂屋后，对方的人没有追过来，一个朋友送我去医院治疗，我看到陈某2送邹某1来医院治疗。当时，对方的人先动手打架，我看见曾某1、两个样子相似的男子及个子比较高且面部有一粒痣的男子等人拿着刀，曾某1追砍邹某1，两个样子相似的男子及个子比较高的男子拿刀追砍我，对方拿刀的人约有10多人，我知道刘某1和曾某2因石场运石子存有纠纷，双方说要谈谈。对方的人使用刀是长约1米的开山刀。
经辨认，邹某2辨认出上诉人吴汉华是案发当晚持刀参与打架的男子。
3、被害人刘某1的陈述
我与曾某2在苹塘大虾石场因排队买石子产生意见，2015年6月15日21时许，我打电话约曾某2去云顶大排档协商。2015年6月15日22时30分，我和邹某2等4人来到云顶大排档，约10分钟后，曾某2带着另外三名我不认识的男子来到，双方协商以后在石场买石子的做法。期间，曾某2一方的人与邹某2发生争执，当时，我听到曾某2方某一人对邹某2说我们来这里是否想打架？邹某2说来这里食宵夜不行吗？然后，怎么争吵我听不清楚了。我刚想叫不要吵，忽然一件硬物砸到我头部左额，额头受伤流血，致使我倒在地上。之后，有三人拿刀向我头部砍下来，我拿胶凳挡开，曾某2上前制止他们。拿刀斩我的人是从大排档门外冲进来的，我没看清楚这个人是谁，身上有何特征，但这个人手持的刀约60公分。后来，曾某2和另一个人开车送我去医院治疗。我头部和左额被硬物砸伤，右脚小腿和脚板被利器割伤。
（二）证人证言、辨认笔录
1、证人陈某1的证言、辨认笔录
2015年6月15日晚上约22时许，我和陈某4等5人驾车去金鸡镇上围云顶大排档食宵夜，看见曾某2与对方的人在聊天。半小时后，双方开始打架，我看见吴汉华、吴某3即“孖仔”等10多人分别从大排档台前和公路边车上拿着开山刀和铲等工具进入大排档大厅。不久，我一方人走到大排档门口，看见受伤的人陆续走出大排档，曾某1拿着刀追着邹某2出了大排档，邹某2被曾某1用刀砍伤。邹某1冲到公路边跌倒，吴汉华、吴某3等人拿着刀追出来砍，砍了邹某1约2、3分钟后持刀逃离现场，陈某2将邹某1送医院治疗。我认识当时打架的人有吴汉华、吴某3等人，都拿刀动手打架，其中邹某2、邹某1等人是被曾某1即“阿矮”等人砍伤的。打架的人约有10把开山刀，长约60至80厘米，还有钢通、木棍等工具。邹某2、邹某1等人没有拿工具，是随手拿起大排档的凳等物品挡开。
经辨认，陈某1辨认出上诉人吴汉华是参与殴斗的男子；上诉人曾春林是拿械具参与打架的男人；被害人邹某1、邹某2分别是被斩伤的“肥仔”、“阿某1”。
2、证人陈某4的证言、辨认笔录
2015年6月15日晚上约22时许，我和陈某1等5人去金鸡镇上围村云顶美食大排档食宵夜时，看见大排档坐了约20或30人。10分钟后，我看见大排档内的人开始打架，吴汉华即“崩牛华”等10多人拿刀在大排档内打架，另一方人拿凳挡开。随后，吴汉华、“天明”等10多人拿刀追着另一方的人砍，其中“阿矮”等人拿刀追着邹某1砍，并向邹某1背部砍了约2、3刀，吴汉华、“天明”等10多人拿刀追着对方的其他人砍，有一个个子较小的人被“天明”这帮人砍伤手，邹某2被砍伤头部。
经辨认，陈某4辨认出上诉人吴汉华是拿刀参与打架的男子。
3、证人陈某2的证言、辨认笔录
2015年6月15日晚上约22时05分，我朋友邹某2打电话叫我去金鸡云顶大排档食宵夜。我驾车去到后，看见公路边有很多车和人，2、3分钟后，有10多人从大排档内冲出来，有7、8个人拿刀，其中曾某1、吴某3、吴某2即“孖仔”两兄弟等人拿刀追斩邹某2、邹某1，邹某2被追着跑去大排档背后，邹某1跑到我的车边。当时，邹某1背部已受伤，邹某1想打开我的车门上车躲避，但曾某1和几个我不认识的人拿刀砍邹某1背部、手等部位，邹某1被打伤倒在地上。1分钟后，曾某1等人停了手，并驾车逃离现场。我送邹某1去医院治疗。案发当时，我看见7、8个人拿开山刀，4、5个人拿着铁通；曾某1、吴某3手持开山刀，还一个人是金鸡镇石龙村委冲口村的，年约20多岁，身高约170厘米，持一把开山刀追着邹某1跑出大排档。
经辨认，陈某2辨认出上诉人吴汉华在案发现场。
4、证人陈某3的证言、辨认笔录
2015年6月一天晚上21时许，我和陈某1等4人去云顶大排档食宵夜。我到达后，看见公路边有很多人，其中吴汉华坐在摩托车上，我一方人走到大排档门口，看见里面已坐满了3、4张台的人，曾某1等人在里面。后来，我一方人看见有很多人，于是，走出大排档。约几分钟后，曾某1等5、6人拿着开山刀冲了出来，还有3、4个人拿着铁通冲入大排档，曾某1等人拿着刀追着3、4个人，有二人头部流血，一人手指受伤，其中曾某1和另一人拿着刀追着邹某1砍。当时，邹某1跑到一辆车旁，曾某1和另一人持刀朝邹某1的背部砍去，之后，又回到大排档，吴某3、吴某2即“孖仔”两兄弟拿刀站在大排档门口。2、3分钟后，曾某1等人从大排档走出来，并逃离现场。
经辨认，陈某3辨认出上诉人吴汉华、曾春林均在案发现场。
5、证人陈某5的证言、辨认笔录
2015年5月中旬的一天晚上约22时许，我接到陈某1电话叫我去金鸡冲花云顶大排档食宵夜。我去到后，看见公路边有很多车，陈某1等人正在公路边。大排档内曾某2和一个苹塘大虾的人坐在台上，曾某1等人站在大排档门口，现场约二、三十人，吴汉华等人也在现场。7、8分钟后，邹某2进入大排档不久，大排档内发生打架。“阿某2”、邹某1进入大排档内，吴某3拿着凳打邹某1背部。邹某2拿着凳脚防护着头部和背部逃了出来，曾某1拿着刀和另一个男子拿铁通追着邹某2。曾某1拿刀追砍，邹某2拿着凳脚跑，随后，邹某2跌倒在坑边。曾某1将邹某1拖出车，并想砍邹某1时，“阿某2”用手抓着曾某1的刀，曾某1将刀抽出来，将“阿某2”的手割伤。然后，曾某1用刀朝邹某1背部砍了一刀，曾某1等人离开了。
经辨认，陈某5辨认出上诉人吴汉华、曾春林均在案发现场。
6、证人梁某1的证言、辨认笔录
2015年6月15日23时许，我和陈飞龙、陈星桃等人去金鸡镇石龙村委上围村云顶美食大排档食宵夜。当时，我看见大排档坐了很多人，周边也站了很多人，估计有三、四十人，我和陈某1等人在路边站着。几分钟后，大排档内有人打架，约7、8个人拿开山刀追着邹某1、邹某2等人打，约有二、三十人动手打架，场面十分混乱，我看见曾某1拿着一把开山刀追着邹某1砍。邹某1逃出大排档时，我看见邹某1背部后腰位置受伤流血，邹某1逃跑到公路边并倒在地上，曾某1拿刀追斩邹某1手等部位。当时，我见还有几个人拿刀追出来砍人，但我不认识追斩的人；吴汉华等人也在现场。1分多钟后，打架结束了。曾某1使用的刀，长约50至60厘米，曾某1等人打完架后，把刀带走了。
经辨认，梁某1辨认出上诉人吴汉华在案发现场。
7、证人莫某1的证言、辨认笔录
2015年6月15日晚22时30分，我和陈某4等5人去金鸡镇上围村云顶大排档，看见公路边有二、三十人，其中吴汉华坐在摩托车上。我走到大排档门口，看见有二十多人坐着，其中曾某2坐在一张桌旁与别人聊天，曾某1等人在大排档内走来走去。约10分钟后，我和陈某4等5人走去公路边，并听到有人说：“有刀的人走了”且见到很多人从大排档内冲出来，有人打架。我立即往回跑，并离开现场。期间，我回头看时，见到一个比较肥的人倒在公路上。
经辨认，莫某1辨认出上诉人吴汉华在案发现场。
8、证人梁某2的证言
2015年6月15日晚上22时许，刘某1叫曾某2来大排挡，10多分钟后，曾某2、曾某1来到，我听到刘某1和曾某2在讲石场车数，并看见很多人在现场。我在离大排档20米外的地方打了电话后，刚回到大排档内，看见刘某1方的一个男子打了曾某1一巴掌。随后，双方的人开始动手打架，我去到外面打电话报警，回来时已经没有继续打架。刘某1的头部受伤并流血，曾某2衣服上有血，大排档的台、凳等物品被打烂。
9、证人梁某3的证言
2015年6月15日晚上22时30分左右，“苹塘大虾”刘某1在云顶大排档叫曾某2来食宵夜。我从厨房出来时，看见刘某1和曾某2坐在同一桌聊天。我听到曾某2说：“他做他生意，不关刘某1的事”。我走过去对刘某1说，有事慢慢商量。我又听见曾某1问刘某1，带这么多人来是什么意思，并见到刘某1一方约5人来到曾某1身边。片刻，有一个男子用手打了一巴掌曾某1的脸，然后，双方拿起胶凳子，推翻台面。我跑回厨房藏好刀具。3分钟后，我听到外面没有打架声音，我出到外面，并看见刘某1的头流着血，地上也是血，台面和椅子翻倒在地上。我叫曾某2送刘某1去医院，双方可能是因石场纠纷的事引起打架的。
10、证人何某的证言
2015年6月的一天晚上23时许，我和吴汉华、“傻富”在金鸡镇圩开心吧喝东西。之后，吴汉华说去冲口玩，我三人驾驶两辆摩托车朝冲口方向开去。吴汉华开车开得比较快，刚到冲花路口，我追不上他。我和“傻富”经过上围村一间大排档时，看见公路边停有很多车，我将摩托车停在离大排档约30米远的路灯柱处。约10分钟后，我看见大排档内一个邹某1打了一巴掌曾某2的脸部，大排档外的曾某1等人冲入大排档内，开始发生打架。我怕惹事，走远了。2、3分钟后，很多人从大排档内冲出来，其中打曾某2的邹某1被人追出来，我和“傻富”离开了。我打了三次电话给吴汉华，直到第三次，吴汉华才接听电话，并告诉我，他在镇安松香厂附近。我过去后问吴汉华，是否知道大排档内有人打架？吴汉华说知道，他没有参与打架，当时搭了一个人回了镇安。
11、证人朱某的证言
吴汉华是我儿子，2015年9月5日，我交给公安机关的手机是吴汉华使用的，短号是613620，吴汉华被抓时，手机遗留在家里。
（三）书证、物证
1、现场勘验检查笔录、现场图照
现场位于罗定市金鸡镇石龙村委上围村云顶大排档，中心现场位于罗定市金鸡镇石龙村委上围村云顶大排档内。该大排档是由一层楼加排山竹搭建，中心现场东面是一块空地，南面是一条东西走向的入村乡路，西面是南北走向的324线国道公路，北面是一块空地。大排档内的椅、凳、台被推倒在地上，椅子被损坏的痕迹；大排档内的南面有多处血迹，大排档西面的324线国道公路上有一件粘有血迹的白色上衣。现场提取一件粘有血迹的白色上衣。
2、（罗）公（司）鉴（法）字[2015]175号法医学人体损伤程度鉴定书
经鉴定，邹某1的损伤构成轻伤一级；邹某2、刘某1的损伤构成轻微伤。
3、云某（司）鉴（DNA）字[2015]394号法医学DNA检验鉴定书
经鉴定，现场提取的白色上衣可疑血迹基因分型与被害人邹某1的血样基因分型一致；曾某1家中提取的白色T恤上的可疑血迹基因分型与被害人刘某1的血样基因分型一致。
3、搜查笔录、搜查证、扣押清单
公安人员在曾某1住宅内提取疑似带有血迹的白色T恤一件、牛仔长裤一条；在曾春林住宅内扣押一辆粤Ｊ×××××号二轮摩托车；吴汉华的母亲朱某向公安机关提交了吴汉华使用的一台OP**牌手机。
4、通话清单
吴汉华的手机号码136××××3620与曾某2的手机短号666848于案发当日2015年6月15日22时37分通话的客观情况。
5、户籍资料
吴汉华、曾春林均已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。
（四）上诉人的供述与辩解
1、上诉人吴汉华的供述与辩解、辨认笔录
2015年6月15日22时许，曾某2打电话对我说有事，并要我去金鸡镇冲口村原324线国道收费站附近找他，我感觉是曾某2叫我去帮忙打架。我叫上何某，两人均驾驶一辆摩托车去金鸡镇石龙村委上围村一间大排档。我看见大排档旁站了约10至20人，陈某1、陈某4、陈某2也在大排档旁边，我与陈某1、陈某4、陈某2打了招呼，还看到平时和曾某2一起玩的曾春林等人也在大排档外边。我估计曾某2在大排档内，于是，我在大排档外边停下车，站在324线国道边看热闹。10分钟后，我听到大排档内有动手打架的声音，外边的人都围上去看，我看到曾春林、“阿兜”、“卓其”、“阿碌”等人在外面拿着刀冲入大排档内帮手打架。不到一分钟，有人从大排档内走出来，还有很多人追出来，其中有7、8个人拿刀，有些人拿起椅、凳扔，片刻，他们各自离开，我和何某驾驶摩托车朝镇安走了。当时，曾春林、“阿兜”、“卓其”、“阿碌”等人有拿刀追打他人，参与打架的还有吴某2、吴某3等人。当天，曾某2叫我去，我打算去看看是怎么回事，并不打算打架。我当时在路边，没有上去打架，也没有拿工具。案发时，我使用的白色OPPO牌手机已由母亲朱某交给公安机关。曾某2手机使用短号：666848。
经辨认，吴汉华辨认出上诉人曾春林是案发当天持刀追斩他人的男子。
2、上诉人曾春林的供述与辩解
2015年6月15日21时许，曾某3打电话要我去冲口村旧收费站边的铺子。我驾驶摩托车去到后，见到曾某3等人也陆续来到。曾某2对他们说，准备去云顶大排档和他人谈生意，并说对方有很多人来，要在场的人一起跟曾某2上去，撑好场面即预防打架时要帮手。之后，我开摩托车搭载曾某3去到大排档，见到曾某2、堂哥曾某1和对方的4、5个人坐在一张台边谈，我倒了一杯水走到大排档外面看。约3、4分钟后，我看见对方一名男子用手打了曾某1一巴掌，我就冲进去，用手抱住对方的一个人，双方相互打起来，我被对方的人摔倒在地。我站起来时，见到“阿兜”、“黑鬼风”拿刀追打对方的人，我站着不敢动。不到一分钟，我去到外面，开摩托车搭载曾东华离开。案发时，我驾驶的摩托车是父亲曾炳坤的。
关于上诉人吴汉华上诉及其辩护人辩护提出意见，经查，上诉人吴汉华在侦查阶段供认案发当晚，同案人曾某2打电话给其，有事要求其帮忙。吴汉华意识到曾某2请求其帮忙去参与打架。通话清单证实曾某2与吴汉华在案发当晚22时许的通话情况。证人陈某2、陈某3、梁某1、莫某1的证言均指证吴汉华出现在案发现场。被害人邹某1、邹某2的陈述、证人陈某1、陈某4的证言均指证吴汉华持刀参与追斩被害人。原判依据被害人陈述、有关证人证言、上诉人吴汉华的供述评断吴汉华主观上具有参与斗殴的故意，并非仅根据上诉人吴汉华的供述认定其斗殴的主观故意。2、证人陈某2、陈某3、梁某1、莫某1的证言均证实吴汉华出现在案发现场，虽均未指证吴汉华直接参与殴打的事实，但证人陈某1、陈某4均站在案发地点大排档门前，均亲眼见证了吴汉华持刀参与追斩被害人的事实，原判认定吴汉华持械殴参与殴斗的事实，并无不当。3、吴汉华听从他人吩咐，并伙同他人持刀追斩被害人，作案积极，原判依证据认定其行为构成聚众斗殴罪，适用法律正确。4、公安人员组织被害人邹某1等人对案发当晚参与殴斗的犯罪嫌疑人照片进行辨认，均依公安机关规定的辨认规则予以辨认。为核实公安人员辨认规则的合法性，检察机关对被害人邹某1调查核实其辨认全过程，并记录在案。二审庭审时，检察员当庭出示、质证邹某1辨认笔录全过程内容，证实邹某1辨认程序符合法律规定。原判认为邹某1辨认犯罪嫌疑人的笔录遵循法定程序，依法采信，本院予以支持。证人陈某1、陈某4的证言均指证吴汉华持刀参与斗殴的事实，与其他有关证人证言存在矛盾，为核实证人陈某1、陈某4证言的真假，检察员继续对证人陈某1、陈某4调查取证，并在二审庭审时出示、质证陈某1、陈某4证言内容，证实两证人在案发次日所作证词符合案件客观事实，内容具有合法性和真实性，原判依法采信，本院予以支持。
关于上诉人曾春林上诉提出意见，经查，据被害人邹某1的陈述、证人陈某2的证言、上诉人曾春林、吴汉华的供述相互佐证上诉人曾春林听从同案人曾某2的安排，并持刀参与追斩被害人的事实。曾春林归案后，如实供述参与殴斗的犯罪事实，但辩解其未持械殴斗，二审庭审未否认上诉人吴汉华指证其持刀参与殴斗的事实，具有坦白情节，量刑时予以考虑且可对其从轻处罚，但原判判处曾春林有期徒刑三年，比吴汉华少四个月，量刑适当，本院不再调整刑罚对其从轻处罚。
关于云浮市人民检察院出庭检察员出庭提出的意见，综合评判：经查，据被害人邹某1、邹某2的陈述、证人陈某1、陈某4、陈某2的证言、上诉人吴汉华、曾春林的供述、通话清单、现场勘验检查笔录、鉴定意见相互印证上诉人吴汉华、曾春林听从同案人曾某2的安排，伙同他人持刀追斩被害人，并致被害人受轻伤的事实，吴汉华、曾春林的行为均已构成聚众斗殴罪。原判对吴汉华、曾春林分别判处有期徒刑三年四个月、三年，量刑适当。云浮市人民检察院出庭检察员出庭提出维持原判的理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人吴汉华、曾春林听从他人安排，伙同他人持械参与殴斗，并致一人轻伤，其行为均构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，吴汉华、曾春林直接持刀追斩他人，起主要作用，是主犯，均应按其参与的全部犯罪处罚。曾春林归案后，如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被扣押的非作案工具，依法予以返收。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律和定罪正确，量刑适当。审判程序合法。上诉人吴汉华、曾春林上诉及其辩护人辩护提出的理由均不成立，本院不予采纳。云浮市人民检察院出庭检察员出庭提出的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟扬
代理审判员 罗 杰
代理审判员 房 驰
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 黄靖茹