甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘01刑初144号
公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
被告人马某甲，男，东乡族，1945年10月25日出生，小学文化，无业，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县，住甘肃省兰州市七里河区。因本案于2017年3月3日被刑事拘留，2017年4月7日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
因犯贩卖毒品罪于1994年2月被本院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。2009年5月15日刑满释放。
辩护人罗春湘，甘肃王力律师事务所律师。
被告人马某乙，女，1972年5月6日出生，东乡族，不识字，无业，户籍所在地甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县，住甘肃省兰州市七里河区。因本案于2017年3月3日被刑事拘留，2017年4月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
因犯贩卖毒品罪于2016年4月被甘肃省临洮县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金1000元。2016年9月22日刑满释放。
指定辩护人姜培珍，甘肃恒亚律师事务所律师。
被告人马某丙，男，1969年12月1日出生，回族，小学文化，无业，户籍所在地甘肃省兰州市七里河区，住兰州市七里河区。因本案于2017年3月3日被刑事拘留，2017年4月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
因犯贩卖毒品罪于1990年5月被本院判处死刑，剥夺政治权利终身。1991年11月经最高人民法院改判为死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。2007年11月2日假释出狱。
指定辩护人刘红军，甘肃中立源律师事务所律师。
兰州市人民检察院以兰检公一刑诉（2017）100号起诉书指控被告人马某甲、马某乙犯贩卖毒品罪、被告人马某丙犯非法持有毒品罪，于2017年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兰州市人民检察院指派检察员罗涛出庭支持公诉，被告人马某甲及辩护人罗春湘、被告人马某乙及辩护人姜培珍、被告人马某丙及辩护人刘红军均到庭参加诉讼。现已审理终结。
兰州市人民检察院指控，2017年3月2日17时许，被告人马某甲、马某乙携带用红色塑料袋包装的毒品在兰州市七里河区建工大厦门口向被告人马某丙进行贩卖。随后，被告人马某丙在兰州市七里河区小西湖立交桥下被公安人员抓获，并当场查获用红色塑料袋包装的毒品一包（净重49.37克），被告人马某甲、马某乙在兰州市七里河区小西湖义乌商贸城门前被抓获。后公安人员在被告人马某乙、马某甲的住处（兰州市七里河区龚家坪东路）一楼衣柜下查获毒品八包（净重291.91克），在三楼客厅衣柜底部查获块状毒品三包（净重1074克）。经鉴定：上述查获的毒品中均检出海洛因成分，共计净重1388.28克，海洛因含量分别为43.71克/100克、47.04克／100克、41.93克／100克、41.87克／100克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示案件来源、证人证言、鉴定意见、检查、辨认笔录、视听资料、被告人的供述等证据。认为被告人马某甲、马某乙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪；被告人马某丙的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪。被告人马某甲、马某乙、马某丙均系毒品再犯，被告人马某乙且系累犯，依法应当从重处罚，提请本院依法判处。
被告人马某甲对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及证据无异议，当庭表示自愿认罪。辩护人罗春湘认为，被告人马某甲归案后能如实供述自己罪行，自愿认罪、悔罪，主观恶性不深，可对其从轻或减轻处罚。
被告人马某乙辩称其对马某甲贩卖毒品的行为不知情，其没有参与共同贩卖毒品。指定辩护人姜培珍认为，被告人马某乙在本案中属从犯，应对其从轻或减轻处罚。
被告人马某丙对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的事实和证据无异议，当庭表示自愿认罪。指定辩护人刘红军认为，被告人马某丙非法持有毒品情节一般，且认罪悔罪，可对其从轻或减轻处罚。
经审理查明：2017年3月2日17时许，被告人马某甲、马某乙携带用粉红色塑料袋包装的毒品一包，在兰州市七里河区建工大厦门口向被告人马某丙贩卖，后被告人马某丙在兰州市七里河区小西湖立交桥下被公安人员抓获，并当场查获用粉红色塑料袋包装的毒品一包，净重49.37克。同时，公安人员在兰州市七里河区小西湖义乌商贸城门前抓获被告人马某甲、马某乙。随后，公安人员在兰州市七里河区龚家坪东路38号被告人马某乙家中一楼衣柜下查获毒品八包，净重291.91克；在三楼客厅衣柜底部查获块状毒品三包，净重1074克，以上毒品共计净重1388.28克。经鉴定：上述查获的毒品中均检出海洛因成分，海洛因含量分别为43.71克/100克、47.04克／100克、41.93克／100克、41.87克／100克。
认定上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读并经过控辩双方质证的下列证据证实：
1、受案登记表、抓获经过，证实2017年2月，兰州市公安局缉毒大队接到有关部门通报，称有一名临夏籍男子经常与境外联系，伙同他人往返于云南、兰州等地贩卖毒品，遂立案侦查，经跟踪守候，于2017年3月2日将进行毒品交易的犯罪嫌疑人马某甲、马某乙及马某丙抓获归案。
2、电话通话记录，证实手机号152****4990（马某甲）与181****9879（马某丙）于2017年3月2日16时21分、17时18分通话两次，与二被告人的供述相印证。
3、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实2017年3月2日从马某甲处扣押NOAIN手机一部、电瓶车一辆、现金人民币8200元、电子秤一台；从马某乙身上查获黑色直板手机一部、现金人民币19000元；从马某丙处扣押VIVO白色直板触屏手机一部、毒品可疑物一包。
4、搜查笔录、毒品提取笔录及照片、扣押清单，证实2017年3月2日从兰州市七里河区马某乙家中一楼衣柜下查获毒品可疑物八包、三楼衣柜下查获块状毒品可疑物三块。
5、毒品称量笔录及照片，证实从马某乙家中一楼衣柜下查获的毒品可疑物八包，净重291.91克；三楼衣柜下查获的毒品可疑物三包，净重1047克；从马某丙处查获的毒品可疑物，净重49.37克。
6、毒品取样笔录，证实从马某乙家中和马某丙处查获的毒品可疑物随机取样封存，送兰州市公安司法鉴定中心进行定性鉴定。
7、（兰）公（司）鉴（毒品）字［2017]172号、（甘）公（刑）鉴（理化）字［2017]092号鉴定文书，证实所送检材均检出海洛因成分，海洛因含量分别为43.71克／100克、47.04克／100克、41.93克／100克、41.87克／100克。
8、（兰）公（司）鉴（法物）字［2017]192号鉴定意见书，证实在送检的编号为4号、5号、6号、8号、9号、10号、11号的疑似毒品包装袋袋口处擦拭物、马某丙非法持有的疑似毒品包装袋袋口处擦拭物、马某丙非法持有的疑似毒品手提袋提手处擦拭物中检出相同男性个体DNA分型，经遗传统计学分析，支持上述DNA为马某甲所留。在送检的编号为7号的疑似毒品包装袋袋口处擦拭物中检出混合DNA分型，经遗传统计学分析，不排除马某甲所留。
9、兰州市公安局缉毒支队现场检测报告书，证实马某甲、马某乙尿检呈阳性，马某丙尿检呈阴性。
10、辨认笔录、指认笔录及照片，证实通过相互混合辨认，被告人马某甲、马某乙辨认出对方即是本案当事人，并辨认出被告人马某丙即是购买毒品的人。马某丙辨认出马某甲即是向其出售毒品的人。
11、现场指认笔录、照片，证实甘肃省兰州市七里河区小西湖义乌商贸城附近天桥下即是马某甲、马某乙被抓获的地点；甘肃省兰州市七里河区建工大厦门口即是马某甲、马某乙向马某丙贩卖毒品的地点；甘肃省兰州市七里河区小西湖立交桥下即是抓获马某丙的地点。
12、视频资料及视频截图，证实2017年3月2日17时12分许，被告人马某甲、马某乙骑电动车来到龚家湾一巷道内，马某乙先行下车离开，马某甲停车等候。17时16分许马某乙来到车旁，18分许马某乙从手提袋里掏出一粉红色塑料袋，取出电动车仪表盘前凹糟处一疑似抹布的东西，将塑料袋放入该处压了压并用取出的抹布放在塑料袋上面。随后，马某甲揭去抹布将该塑料袋装入上衣右侧下口袋后二人骑车离开。17时40分，马某甲、马某丙并行骑车到建工大厦附近停车，马某乙下车后站在车旁，马某甲亦从车上下来从其上衣右侧下口袋掏出一物交与马某丙，马某丙将一个袋子交给马某甲后骑车离去。随后，马某乙上车从马某甲手中接过马某丙交给马某甲的袋子后二人骑车离开。
13、公安机关工作说明、情况说明，证实在侦破本案过程中，侦查机关对马某甲、马某乙实施了监控跟踪。2017年3月2日16时许，犯罪嫌疑人马某丙给马某甲打电话说，欲从马某甲处购买毒品海洛因。后马某甲和马某乙从七里河柏树巷住处出门，马某甲驾驶电动车，和马某乙一起先去二十八中旁马某甲的出租屋处，二人进入房屋十几分钟后出门，骑车一起前往龚家湾马某乙住处门口。马某甲在巷道等候，马某乙一人进入住处。17时14分，马某乙从房屋出来；17时18分，马某乙从自己褐色手提袋取出一粉红色塑料袋放到电动车仪表盘处；17时19分，马某甲将粉红色塑料袋装入自己上衣口袋内。后二人骑电动车离开龚家湾沿龚家湾路到西站，17时40分，马某丙将一手提袋交给马某甲，马某甲将手提袋交给马某乙。办案民警跟踪至小西湖桥下肿瘤医院门口对面抓获犯罪嫌疑人马某丙，当场从马某丙扔掉的粉红色塑料袋里面查获毒品海洛因，净重49.37克。马某丙对从马某甲处购买毒品的犯罪事实供认不讳。同时另一组公安人员在小西湖义乌商贸城门口天桥下抓获犯罪嫌疑人马某甲、马某乙，从马某乙持有的手提袋内查获毒资19000元整。
14、证人赵某某（系被告人马某乙之子）证言，证实马某乙平时与马某甲住在柏树巷东和嘉园，马某乙有龚家坪家中大门和一楼的钥匙。其结婚前马某甲有时候晚上会过来吃饭，偶尔也会住一晚。其结婚后他们很少在这边住了。证实家门钥匙只有自己、妻子和马某乙有。
15、证人马某某（系被告人马某乙儿媳）证言，证实马某甲、马某乙偶尔来龚家坪家中，晚上不在这住。2017年3月1日马某甲、马某乙来过龚家坪家中。
16、刑事判决书及释放证明，证实被告人马某甲、马某乙、马某丙的犯罪前科，并证实三被告人均系毒品再犯，马某乙系累犯。
17、被告人马某甲供述，2017年3月2日下午3时许，其接到马某丙电话要50克海洛因，二人商量好在七里河建工大厦市场门口见面。接完电话后其就和马某乙骑摩托车先去了一趟其在二十八中附近的房子结房租，并从该处附近取了毒品后带着马某乙来到龚家湾住处。在巷道口马某乙一人进入住处。后二人骑着摩托车往公交集团走，走到公交集团西面碰上马某丙，其将50克毒品海洛因交给马某丙，马某丙给其一个棕色手提袋，里面有一个包裹，马某丙说是19000块钱，其就给了马某乙让她提上。之后就骑着摩托车带着马某乙往柏树巷走，走到义乌商贸城附近的天桥下，就被公安人员抓了。
18、被告人马某乙供述，3月2日其和马某甲去了一趟二十八中附近的房子，出来后去了龚家湾的房子，其把毛线放在了龚家湾房子的一楼，没上楼就出来了。在小西湖义乌商贸城旁边的巷道口被公安人员抓获，当时从其身上查获一个黑布包，里面装有钥匙、袜子和手机，还有一个紫色布包，布包是在建工局时马某甲给的，里面是用报纸包的现金。
19、被告人马某丙供述，2017年3月2日下午15时左右其给马某甲打了个电话，给他说取上些东西，他问取多少，其说取上19000块钱的。下午17时许马某甲让其在建工大厦市场附近等着，约十分钟后马某甲与一个四五十岁的女的过来了，其就把装有钱的袋子给马某甲，马某甲把一个塑料袋包裹给了其。其拿上后骑车走到小西湖桥底下时看到警察，就丢下电动车，扔了那袋东西。随后就被公安人员抓获了。
上述证据，来源程序合法、内容客观、真实，能够相互印证，本院予以认定。
针对被告人马某乙辩解其未参与共同犯罪的辩解理由，结合本案事实及相关证据，本院综合评判如下：
关于被告人马某乙是否明知并共同贩卖毒品的事实。首先，从作案过程来看，马某乙全程参与贩毒过程，始终与马某甲在一起，且有拿出粉红色塑料袋和接过毒资的具体行为；其次，从视频资料看，在龚家湾巷道，马某乙拿出粉红色塑料袋之前前后观望，然后揭去抹布放在车上，并用抹布压住塑料袋，非常谨慎，并非其辩称的只是拿出了马某甲所要的塑料袋；而且，在进行毒品交易时，马某乙始终站在车旁，目睹了马某甲与马某丙的全部交易过程，并在上车前接过装有毒资的袋子一直持有到被抓获。以上情节均说明马某乙对贩卖毒品事宜完全明知并积极参与。同时，马某乙与马某甲系同居关系，二人均有毒品犯罪前科，且尿检均显示阳性，其辩称不知马某甲实施贩毒行为，与常情不符，故其辩解理由，本院不予采信。
关于从龚家湾查获的毒品，被告人马某乙是否知情的问题。首先，龚家湾房屋系马某乙之家，证人证言证实只有马某乙持有一把钥匙，从其家中一楼、三楼两处查获毒品，其辩称不知情于理不通；其次，从马某甲的供述及开庭审理过程看，马某甲十分庇护马某乙，其不可能在马某乙不知情的情况下将大量毒品放在马某乙家中。故马某乙辩称其不知家中存有毒品的辩解理由，本院不予采信。
综上，本院认为，被告人马某甲、马某乙无视国法，贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪；被告人马某丙购买毒品，非法持有数量较大的毒品，其行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控三被告人的罪名成立。根据有关法律规定，”贩毒人员被抓获后，对于从其住处、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”，故对从被告人马某乙家中查获的毒品均应认定为马某甲及马某乙贩卖的毒品。马某甲、马某乙有共同的犯意，实施了共同的贩卖毒品行为，成立共同犯罪。二被告人均系毒品再犯，马某乙在刑满释放后不满五年内又犯新罪，又系累犯，均应对二被告人从重处罚。被告人马某乙帮助马某甲贩卖毒品，系从犯，可对其从轻判处。被告人马某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚，辩护人对二被告人从轻处罚的意见与本院查明的事实一致，本院予以采纳。被告人马某丙系毒品再犯，应依法从重处罚，庭审中其自愿认罪，可酌情从轻处罚，辩护人认为其犯罪情节一般，且认罪悔罪，可对其从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，本院为维护社会管理秩序，严厉打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
二、被告人马某乙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2032年3月2日止）。
三、被告人马某丙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月3日起至2020年3月2日止）。
四、扣押的NOAIN手机、黑色直板手机、VIVO白色直板触屏手机各一部、电瓶车一辆、电子秤一台、毒资19000元、查获的现金8200元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 赵金荣
审判员 宋喜民
审判员 陈杰文
二〇一七年十一月七日
书记员 杨 艳
??
??
??
??
1