广西壮族自治区贵港市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂08民终1664号上诉人（原审被告、反诉原告）：蒙海波，男，汉族，住广西桂平市。委托诉讼代理人：林子程，广西律翔律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：广西金桂林业有限公司，住所广西南宁市高新区总部路一号中国—东盟企业总部基地A10栋。统一社会信用代码：91450000715191007Q。法定代表人:黄志源，该公司董事长。委托诉讼代理人：宾顺喜，广西林鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹华媚，广西林鹰律师事务所实习律师。上诉人蒙海波因与被上诉人广西金桂林业有限公司（以下简称“金桂公司”）合同纠纷一案，不服广西壮族自治区平南县人民法院（2017）桂0821民初2号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。蒙海波上诉请求：1、撤销一审判决的第二项、第三项，改判被上诉人支付上诉人合作造林损失188327元以及利息112996.3元（计算至2017年3月31日）；2、本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，导致判决错误。1、涉案合同是格式合同，应作出对上诉人有利的理解；2、一审判决没有认定上诉人造林失败错误；3、双方对所造林都有管理义务，一审判决只认定上诉人有管理义务错误；4、因被上诉人投资不到位，导致造林失败，一审判决认定造林成功错误；5、被上诉人未按合同约定投资，导致造林失败，已构成根本性违约，一审判决没有认定错误。二、一审判决适用法律错误。1、上诉人与被上诉人是合伙关系，应共负盈亏，在双方未经结算的情况下，一审法院就适用合同法判决本案，明显适用法律错误；2、被上诉人没有按照《林业承包合同》约定履行义务，责任应在被上诉人方，一审判决认定上诉人怠于履行权利义务没有法律依据。金桂公司辩称，一、原判认定事实清楚，蒙海波上诉没有事实和法律依据。1.金桂公司与蒙海波签订的合同是双方协商一致的，并非格式合同；2.金桂公司已支付了第一第二年造林、抚育款，第三年的部分抚育款因蒙海波的原因未能支付，责任不在金桂公司；3.造林和管护是蒙海波的义务；4.涉案林地造林是成功的，不存在失败的事实。二、本案合同不符合合伙的法律特征。请求驳回上诉，维持原判。金桂公司向一审法院提出诉讼请求：1、判决解除原被告签订的《合作造林合同》（编号为：CIKB05A7J00101）及《林业用地承包合同》（编号为：CIKB05A7J00101）；2、判决被告返还原告合作造林投资款126630元；3、判决被告赔偿原告利息损失78686.06元（利息计算方法：从付款之日起按银行同期流动贷款利率计算，暂计至2017年3月31日，以后另计）；4、本案的诉讼费用由被告承担。蒙海波向一审法院提出反诉请求：1、原被告签订的《合作造林合同》（编号为：CIKB05A7J00101）及《林业用地承包合同》（编号为：CIKB05A7J00101）；2、判决反诉被告向反诉原告支付合作造林损失188327元；3、判决反诉被告向反诉原告赔偿利息损失112996.3元（利息计算方法：从投入资金之日起按银行同期流动贷款利率计算，暂计至2017年3月31日，以后另计）；4、本案的诉讼费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2007年6月6日，金桂公司与蒙海波签订了《合作造林合同》（编号为：CIKB05A7J00101）及《林业用地承包合同》（编号为：CIKB05A7J00101）。《合作造林合同》约定：合作造林的方式为“甲方（金桂公司）负责投入造林资金，乙方（蒙海波）负责提供土地并以固定缴纳木材方式造林（含管护）”；合作造林的地点为平南县大鹏镇蒙都花村老杨冲、桂山冲被告租赁的土地，面积为378亩；合作造林的内容为“造林：清山、挖坑、施基肥、运苗、栽植、挖带、除草、护林，抚育：除草、施追肥,木材生产：开设（维修）林道、木材采伐、制材、效验及运输”；造林投资为“甲方支付乙方第一代林720元/亩（其中造林补助费用530元，采伐补助费用190元），第二代林570元/亩（其中造林补助费用380元，采伐补助费用190元）,费用根据实际造林面积和施工进度分阶段拨付，实行包干使用”；营林经费支付方式为“甲方的造林投资依照各项工作进度分阶段支付给乙方……乙方须向甲方提供银行账号等相关资料，依据工作进度提交完工验收申请表和支付造林经费申请表，并开具抬头为甲方名称的正式发票供甲方核付。甲方接到乙方提供的发票后30个工作日内，在冲销乙方先期预付款项后，甲方将剩余款项通过银行转入乙方账户”；合作造林期限为“2个轮伐期共计12年，第1代林以乙方实际完成定植的时间起计算6年时间，第2代林以乙方实际开始萌芽林抚育管理时间起计算6年时间，即经甲乙双方共同验证的造林时间起至2019年5月4日,但如乙方未能在上述期限内足量交纳合同约定的木材，双方的权利义务自动延至交纳足量木材止”；蒙海波应向金桂公司缴纳木材指标为“经营期内采取定额缴纳木材，乙方每一轮伐期按4.0M3³/亩向甲方交纳木材，数额为1300立方米，交纳木材必须是尾径大于6CM、长度2.0－2.5M剥皮后的规格材。尾径6－7CM的木材材积数不得超过总数的30%。完成木材交缴后超出的部份，乙方可按当时的市场价优先卖给甲方”；违约责任“1.因乙方原因致使全部或部分解除而造成甲方损失的，乙方须进行赔偿；2.乙方因管理不善致使造林生长的木材不能满足上缴的任务量规定的，乙方须赔偿补足…7.甲方投资不足或投资不按期到位（超过计划施工时间2个月以上）致使产量不达标的，产量由双方商定；8.各方履行本合同规定义务时，因对方违约致使本合同无法履行或者无法完全履行，违约方必须赔偿守约方的全部经济损失…”；乙方不得以本合同或将本合同项下林地使用权或林木所有权向第三方转让、抵押或与第三方合作，不得擅自砍伐本合同木材范围内林地上的林木。双方确认《林业用地承包合同》（编号为：CIKB05A7J00101）没有实际履行。在签订合同后，蒙海波依约开展造林工作，于2007年6月19日完成了378亩林地的清山、挖坑、林木定（补）植工作并经金桂公司验收确认合格。金桂公司于2007年7月23日向蒙海波支付造林经费合计126630元。蒙海波认为因金桂公司迟延付款，不支付第二年、第三年抚育费用，导致所造林木生长情况不佳造林失败。金桂公司称其投资98458.75元购买肥料、41500元修路、147420元支付民工费、34020元支付地租。在与原告在上述林地合作造林的同期，蒙海波还以其承包的在大鹏镇平垌村大石冲、思洪村的林地分别与本案原告金桂公司、广西兴桂林农业科技有限公司（另案处理）合作造林。在本院现场勘验时，上述思洪村、蒙都花龙村林地的林木已被砍伐，平垌村的林木尚未砍伐，林木均为第二代萌生林。蒙海波没有交付过木材给金桂公司及广西兴桂林业有限公司。在第一次庭审时，蒙海波否认得砍伐过上述林地的林木。经法院到平南县林业局调查查明，蒙海波曾于2016年10月30日申请采伐位于平南县大鹏镇蒙都村插花花龙7林班21.1、34.1小班林木并得到批准，采伐面积10.92公顷，采伐蓄积1249立方米,出材量为958立方米。蒙海波承认得砍伐蒙都花龙村林地第二轮伐期的林木。由于平南县林业局对其审批的采伐档案材料只保存二年，无法查明上述思洪村、平垌村、蒙都花龙村林地上第一轮伐期林木的砍伐人及砍伐时间。一审法院认为，本案双方所签订的《合作造林合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同，双方均应按照合同的约定全面履行自己的义务。一、关于双方的关系问题。双方的真实意思是合作造林，合同对各自工作、投资及收益分配比例约定明确，双方形成的应是合作关系而非货物预售关系。二、关于合同解除问题。本案双方均要求解除双方签订的合同，予以支持。三、关于合作造林是否失败问题。本案双方合作造林，在2007年6月已经完成了378亩林地的林木定（补）植工作并经金桂公司验收确认合格，蒙海波申请出庭的证人证实林木生长一般，而且第一、第二轮伐期的林木已经被砍伐，说明造林是成功的，蒙海波辩称造林失败，未能提供证据证实，不予采信。四、关于应否返还合作造林投资款赔偿利息损失问题。按照约定，蒙海波有对林木进行抚育、管理并在每一轮伐期后向金桂公司交纳木材的义务，现林木已经进行了两轮砍伐，而蒙海波却没有交付过林木给金桂公司，导致金桂公司投入的造林款项分毫无收，合同目的无法实现，已经构成了违约，依法应当承担违约责任。对本案林地的林木，蒙海波是直接管理者，林木已被砍伐，蒙海波辩称林木不是其砍伐，但其未能举证证实林木是他人砍伐且与其无关，不予采信。在此情况下，金桂公司要求返还投资款126630元并赔偿按银行同期同类贷款利率计算的利息损失的诉讼请求，合情、合理、合法，予以支持。但是，在第一代林木被砍伐前，并未有证据证实蒙海波有违约行为，相反，金桂公司在2007年7月23日后没有支付过林木抚育费给被告，存在违约行为，故其要求蒙海波赔偿该期间的利息损失即从付款之日起计算利息损失，不予支持，利息损失应从第一代林木砍伐蒙海波没有交付林木即违约时开始计算。由于第一代林木的砍伐时间无法查实，以砍伐第一代林木的时间定为蒙海波实际完成林木定植时间（2007年6月19日）后6年即2013年6月19日较为适宜。蒙海波反诉请求金桂公司支付合作造林损失188327元并赔偿利息损失的诉讼请求，证据不足，没有法律依据，且不合情理，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条的规定，判决：一、解除原告广西金桂林业有限公司与被告蒙海波签订的《合作造林合同》（编号为：CIKB05A7J00101）及《林业用地承包合同》（编号为：CIKB05A7J00101）；二、被告蒙海波返还合作造林投资款126630元及赔偿利息损失给原告广西金桂林业有限公司（利息计算方法：以126630元为基数，从2013年6月19日起按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；三、驳回反诉原告蒙海波的诉讼请求。二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。经二审审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。本案的争议焦点归纳为：1.金桂公司是否违约。2.本案是否属于合伙纠纷。本院认为，关于金桂公司是否违约的问题，一审判决认定金桂公司没有违约并作了充分而正确的论述，本院予以支持，在此不再赘述。至于蒙海波提出本案合同是格式合同的问题，本案合同是双方协商的结果，并不符合格式合同的特征，且格式合同的法律后果只是当事人对其中的条款的理解有歧义时作出对提供格式合同一方不利的理解，现双方对合同条款的理解并无歧义，因此，本案合同是否格式合同都对当事人的权利义务没有影响。关于蒙海波上诉认为造林失败的问题，经一审核实，蒙海波已经有砍伐第一轮林木的事实，蒙海波主张造林失败与事实不符，本院不予采信。关于本案纠纷是否属于合伙纠纷的问题，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案合同是企业与个人之间签订的合同，且金桂公司并未与蒙海波共同劳动，因此，本案不属于合伙纠纷。综上所述，一审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，适用法律正确，依法应予以维持。蒙海波上诉理由不成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5820元，由上诉人蒙海波负担。本判决为终审判决。审判长  刘立技审判员  马荣兴审判员  陆志然appoint二〇一七年十二月十二日书记员  张 谦