湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘06刑终196号
原公诉机关湖南省汨罗市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张辉怡，男，1969年12月2日出生于湖南省汨罗市，汉族，小学文化，无业，住湖南省汨罗市。因犯盗窃罪于1987年7月13日被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑四年六个月；因犯盗窃罪于2012年4月20日被湖南省汨罗市人民法院判处有期徒刑三年，2014年4月30日刑满释放。又因涉嫌犯盗窃罪于2016年11月2日被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月5日被执行逮捕。现羁押于汨罗市看守所。
原审被告人廖加明，男，1966年2月25日出生于湖南省汨罗市，汉族，小学文化，农民，住湖南省汨罗市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年11月21日被汨罗市公安局刑事拘留，同年12月5日由汨罗市公安局取保候审，2017年3月6日由汨罗市人民法院决定取保候审。
湖南省汨罗市人民法院审理湖南省汨罗市人民检察院指控原审被告人张辉怡犯盗窃罪、廖加明犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于二○一七年五月二十九日作出（2017）湘0681刑初44号刑事判决。原审被告人张辉怡不服，提出上诉。湖南省汨罗市人民法院于2017年6月22日将案卷移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月至6月份期间，被告人张辉怡携带菜刀、蛇皮袋窜至汨罗市大荆镇，采取攀爬电线杆用菜刀砍线的方式，盗窃电缆线12次，盗得电信通讯电缆线价值44123元。盗得电缆线后，被告人张辉怡在盗窃现场附近将盗窃的电缆线剥去外皮后，将铜芯线装进蛇皮袋，再乘坐的士销赃到废品收购店。被告人廖加明明知被告人张辉怡送来的电缆线系犯罪所得的情况下，仍三次收购其送来的电缆线，价值15865元。具体犯罪事实如下：
1、2016年4月27日21时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇新塘村107国道边的田埂上，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将该村749-753号电线杆上280米长（型号为100对，0.5芯）的电缆线盗走。将铜芯以每斤11元的价格销赃至汨罗市屈原北路被告人廖加明经营的废品收购店。经物价鉴定，被盗电缆线价值3356元。
2、2016年5月1日22时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇新联村新景饭店的后山上，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上200米长（型号为300对，0.5芯）的电缆线盗走。将铜芯以每斤11元的价格销赃至汨罗市屈原北路被告人廖加明经营的废品收购店。经物价鉴定，被盗电缆线价值6212元。
3、2016年5月11日22时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇桂花村渡槽边的田垄处，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上150米长（型号为500对，0.5芯）的电缆线盗走。将铜芯以每斤11元的价格销赃至汨罗市屈原北路被告人廖加明经营的废品收购店。经物价鉴定，被盗电缆线价值6297元。
4、2016年5月27日22时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇桂花村渡槽边的田垄处，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上150米长（型号为300对，0.5芯）的电缆线盗走。销赃给何红（在逃）。经物价鉴定，被盗电缆线价值4659元。
5、2016年6月3日3时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇新联村油茶场处，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上100米长（型号为400对，0.5芯）的电缆线盗走。销赃给何红（在逃）。经物价鉴定，被盗电缆线价值3346元。
6、2016年6月5日晚至6日凌晨，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇油茶场王双田家北边的107国道边，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上100米长（型号为400对，0.5芯）的电缆线盗走。销赃给何红（在逃）。
7、2016年6月9日22时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇油茶场处，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上200米长（型号为400对，0.5芯）的电缆线盗走，销赃给何红（在逃）。经物价鉴定，该两次被盗电缆线价值6693元。
8、2016年6月14日22时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇大荆村一组，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上150米长（型号为300对，0.5芯）的电缆线盗走，销赃给陈湘正（在逃）。
9、2016年6月19日22时许，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇桂花村十组仁盘桥水电位置处，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上20米长（型号为400对，0.5芯）的电缆线砍断，被巡视人员发现后逃跑。被告人张辉怡将盗窃来的电缆线销赃给收废品的人。经物价鉴定，被盗电缆线价值669元。
10、2016年7月份，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇大荆村北门组107国道边，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上2档100米长（型号为200对，0.5芯）的电缆线盗走。销赃给收废品的人。经物价鉴定，该笔与第8笔被盗电缆线共250米长，价值7765元。
11、2016年6月份的一天，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇新联村门楼附近的国道边，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上2档100米长（型号为200对，0.5芯）的电缆线盗走，销赃给收废品的人。经物价鉴定，被盗电缆线价值2020元。
12、2016年6月份的一天，被告人张辉怡窜至汨罗市大荆镇新联村门楼附近的国道边，采取爬电线杆，用菜刀砍线的手段将电线杆上2档100米长（型号为300对，0.5芯）的电缆线盗走，销赃给收废品的人。经物价鉴定，被盗电缆线价值3106元。
针对上述事实，原审判决列举了下列经原审举证、质证、认证的证据证明：
被告人张辉怡、廖加明的户籍材料；汨罗市公安局和广州铁路公安局惠州公安处出具的抓获经过；惠州铁路公安处看守所羁押证明；汨罗市人民法院（2012）汨刑初字第39号刑事判决书及刑满释放证明书；报案材料、立案材料、被盗现场勘验笔录；被害单位工作人员杨某的陈述；现场指认笔录及照片；
辨认笔录；鉴定意见；被告人张辉怡、廖加明的供述等。
原审法院认为，被告人张辉怡以非法占有为目的，多次携带凶器秘密窃取公共财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人廖加明明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。案发后，被告人张辉怡如实供述自己的盗窃犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚；被告人张辉怡曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。被告人廖加明在经法庭举证、质证以后表示自愿认罪，且退赃4000元，根据其犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及汨罗市司法局的《调查评估意见书》，对被告人廖加明适用缓刑对当地社区没有重大不良社会影响，决定对其适用缓刑。据此，原审法院依据《中国人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一、三款，及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款、第三条第一、三款、第六条之规定，判决：被告人张辉怡犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。被告人廖加明犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
原审被告人张辉怡上诉提出：一、一审认定其数额较大，应处三年以下有期徒刑；二、有坦白情节，应从减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定2016年4月至6月份期间，上诉人张辉怡携带菜刀、蛇皮袋窜至汨罗市大荆镇，采取攀爬电线杆用菜刀砍线的方式，盗窃电缆线12次，盗得电信通讯电缆线价值44123元；原审被告人廖加明明知上诉人张辉怡送来的电缆线系犯罪所得的情况下，仍三次收购其送来的电缆线，价值15865元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人张辉怡以非法占有为目的，秘密窃取公共财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人廖加明明知是犯罪所得而予以收购，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人张辉怡如实供述自己的盗窃犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚；上诉人张辉怡曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人廖加明自愿认罪，且退赃4000元，根据其犯罪情节、悔罪表现、社会危害程度以及汨罗市司法局的《调查评估意见书》，对其适用缓刑对当地社区没有重大不良社会影响，可以对其适用缓刑。上诉人张辉怡上诉提出，原判认定其犯罪数额较大，应判处三年以下有期徒刑。经查，原判认定上诉人张辉怡犯罪数额较大，同时依据《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》（简称《解释》）第三条第二款和第六条认定其“携带凶器盗窃”且犯罪数额达到“数额巨大”的50%，可认定其有“其他严重情节”，处三年以上十年以下有期徒刑。本院认为，携带器械进行盗窃是盗窃犯罪的常态，菜刀虽然属于能够危害他人人身安全的器械，但是否能够认定为《解释》中的“携带凶器盗窃”，从而降低数额标准，从严惩处犯罪，应结合个案中被告人携带该器械的主观目的、客观行为、对人身存在侵害的可能性等方面综合分析。在本案中，上诉人张辉怡携带菜刀是为实施盗割电缆线并剥其表皮抽取铜芯，该菜刀是上诉人张辉怡完成此类盗窃犯罪的必要作案工具，其主观上并无携带菜刀对抗他人的意图，客观上系晚上在远离住户的现场作案，且在盗割电缆线后马上将作案工具丢弃，发生人身侵害的几率非常小。根据《解释》中“携带凶器盗窃”从严处罚的立法本意，本案不应认定为“携带凶器盗窃”。故上诉人张辉怡提出其盗窃犯罪数额较大，应在三年以下量刑的意见成立，本院予以采纳。上诉人张辉怡还提出，其有坦白情节，请求从轻处罚。经查，原判已认定其有坦白情节，并给予其从轻处罚，故其请求再次从轻处罚的意见，本院不予采纳。
综上，原判定罪准确、审判程序合法，但适用法律错误。据此，依照《中国人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第一、三款，《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第一、二款、第三条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
维持湖南省汨罗市人民法院（2017）湘0681刑初44号刑事判决对原审被告人张辉怡的定罪部分及原审被告人廖加明的定罪量刑。
撤销湖南省汨罗市人民法院（2017）湘0681刑初44号刑事判决对原审被告人张辉怡的量刑部分。
三、上诉人张辉怡犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月2日起至2019年11月1日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 敏
审 判 员 赵顺容
代理审判员 漆 晟
二〇一七年八月十五日
书 记 员 王佳奇