云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终7250号
上诉人（原审原告）：王继祥，男，1965年12月15日生，汉族，云南省昆明市西山区人，住云南省昆明市西山区，
委托诉讼代理人：杨充开，北京盈科（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：云南汇金金属材料储运经营有限公司。住所地：云南省昆明市东郊凉亭。
法定代表人：卓钢，董事长。
委托诉讼代理人：王正文，云南北川律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人王继祥因与上诉人云南汇金金属材料储运经营有限公司（以下简称“汇金公司”）劳动争议纠纷一案，不服官渡区人民法院（2017）云0111民初3143号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年11月16日立案后，于2018年1月30日审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人王继祥上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判由汇金公司支付因未缴纳社会保险造成的损失464312元；因解除劳动合同的经济补偿金18450元；违法解除劳动合同赔偿金36900元；延长工作时间的加班费228800元。其主要的事实及理由为：一、缴纳社会保险系作为用人单位的汇金公司的法定义务，未缴纳社会保险必然造成上诉人在达到法定退休年龄毫无社会保障可言，这是上诉人实实在在的损失，汇金公司应当赔偿。二、原审法院上诉人未举证证实汇金公司违法解聘上诉人为由，而不支持违法解除劳动合同赔偿金，违反了法律关于举证责任的分配规定，应给予纠正。三、原审法院以保卫班记录表无汇金公司的签章确认、上诉人未提交证据证明上诉人加班事实的存在而不支持加班费的认定违反法律规定，应给予纠正。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
上诉人汇金公司答辩表示，不认可上诉人王继祥的上诉请求，请求二审法院驳回上诉。同时，提出上诉请求：撤销原审判决，依法改判确认双方当事人不存在事实劳动关系，汇金公司无需向王继祥支付经济补偿金18450元，由王继祥承担本案诉讼费用。其主张的事实及理由为：原审法院确认双方当事人存在事实劳动关系无法律和事实依据，请求二审法院支持其上诉请求。
上诉人王继祥向一审法院起诉请求：1、确认原告自2004年5月8日至今与被告存在事实劳动关系；2、判决被告支付原告因未缴纳社会保险造成的损失464312元；3、判决被告支付原告因解除劳动关系经济补偿金38767.5元；4、判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金77535元；5、判决被告支付原告延长工作时间的加班费228800元。
一审法院认定事实：2004年5月，原告王继祥到被告汇金储运公司工作，岗位值班员，月工资2050元，原告在被告公司工作期间，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险，2016年11月24日，原告离开被告公司。经原告申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2017）第37号《仲裁裁决书》，裁决：驳回原告的全部仲裁请求。原告不服该仲裁裁决诉至本院主张上述诉请。
一审法院认为：本案中，根据查明的事实及双方当事人的陈述，原告和被告系符合法律、法规规定的劳动关系主体，被告依法制定的各项劳动规章制度适用于原告，原告受被告的劳动管理，从事被告安排的有报酬的劳动，原告提供的劳动是被告业务的组成部分。原告与被告之间虽未订立书面劳动合同，但具备劳动关系成立的要件，故原、被告之间建立事实劳动关系。关于入职时间及工资问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”、及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”之规定，被告作为用人单位，对劳动者的人事有管理权，其未提供相关的证据，应承担不利的法律后果，故对原告于2004年5月进入被告公司工作、其月工资为2050元的主张均予以采纳。关于未缴纳社会保险造成的损失，因原告未举证证实其主张的社保损失，故对该项诉请不予支持。关于违法解除劳动合同的赔偿金，原告主张被告要求其与云南新大成劳务派遣有限公司签订劳务合同才可以在被告公司工作，原告拒绝后，被告违法解聘原告，故被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。因原告未举证证实其主张，应承担举证不利的法律后果，故对原告诉请的违法解除劳动合同赔偿金77535元，依法不予支持。关于解除劳动关系的经济补偿，本案中，被告具有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，被告应支付原告经济补偿金的情形，故对原告诉请的经济补偿金本院依法予以支持。本案被告应按照劳动关系解除或终止前十二个月原告的月平均工资及工作年限向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，原、被告双方的劳动合同于2016年11月24日解除，被告应当支付原告自2008年1月1日至2016年11月24日期间共计9个月的经济补偿金，即：2050元/月×9个月＝18450元。关于延长工作时间的加班费，原告未提交证据证明其加班的事实，故对原告要求被告支付其加班费228800元的诉请依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一、三款、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决，一、原告王继祥自2004年5月至2016年11月24日与被告云南汇金金属材料储运经营有限公司存在事实劳动关系；二、被告云南汇金金属材料储运经营有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王继祥解除劳动合同的经济补偿18450元；三、驳回原告王继祥的其他诉讼请求。
双方当事人除对于一审法院确认的事实中双方当事人是否存在事实劳动关系有异议外，对于其他事实均无异议，本院依法予以确认。对于双方当事人有争议的事实，在本院认为中一并予以阐述。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：双方当事人之间是否存在事实劳动关系、上诉人汇金公司应否向上诉人王继祥支付其所主张的各项费用？
本院认为：原审法院根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”、及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”之规定，认为上诉人汇金公司作为用人单位，对劳动者的人事有管理权，其未提供相关的证据，应承担不利的法律后果，而确认双方当事人存在事实劳动关系，判决由上诉人汇金公司向上诉人王继祥支付解除劳动合同的经济补偿18450元并无不妥之处，上诉人汇金公司提出上诉亦未能推翻上诉人王继祥在原审庭审中所提交的证实其与上诉人汇金公司之间存在劳动关系的相应证据，故对于上诉人汇金公司提出的上诉请求，本院不予支持。对于上诉人王继祥提出要求汇金公司支付未缴纳社会保险造成的损失464312元；违法解除劳动合同赔偿金36900元；延长工作时间的加班费228800元的上诉请求，经本院审查认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。劳动者应当提交证据证实因用人单位未为其办理社会保险手续，致使社保机构不能为其补办社会保险待遇，且损失存在的事实，本案中，因上诉人王继祥不能证实前述应当由其提交的相应证据，故对于其提出的该项上诉请求，本院不予支持；对于上诉人王继祥提出要求汇金公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。根据法律规定，赔偿金给付的前提是用人单位违法解除劳动关系。因上诉人王继祥不能提交相应证据证实汇金公司存在违法解除劳动合同的情况存在，故对于上诉人王继祥的该项上诉请求不予支持；对于上诉人王继祥提出要求汇金公司支付延长工作时间的加班费的主张，因上诉人王继祥在汇金公司的工作岗位为值班员，其提交的证据不足以证实，汇金公司存在延长其工作时间而未安排补休亦未支付加班工资的情况存在，故对于上诉人王继祥提出的该项上诉请求，本院亦不予支持。综上，双方当事人的上诉请求均无事实合法依据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元,由云南汇金金属材料储运经营有限公司负担10元，由王继祥承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 刘昕光
审判员 朱 欢
审判员 杨 艳
二〇一八年三月十五日
书记员 郭亭恋