甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民初455号
原告崔亚军，男，1988年12月1日出生，汉族，住河北省河间市。
委托诉讼代理人：付建婷，甘肃正天合律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李露，甘肃正天合律师事务所律师。
被告：兰州忠旗网络策划有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人：ＸＸ，该公司执行董事。
第三人：成都易米网络科技有限公司，住所地四川省成都市武侯区。
法定代表人：马青松，该公司总经理。
原告崔亚军与被告兰州忠旗网络策划有限公司（简称忠旗公司）、第三人成都易米网络科技有限公司（简称易米公司）技术委托开发合同纠纷一案,本院于2017年6月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月14日公开开庭进行了审理。原告崔亚军的委托诉讼代理人付建婷、李露到庭参加了诉讼，被告兰州忠旗网络策划有限公司和第三人成都易米网络科技有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告崔亚军诉讼请求：1.请求解除其与忠旗公司之间签订的《APP软件开发合同》；2.判令忠旗公司立即返还已支付的费用人民币169000元，并赔偿各项损失人民币l31000元，合计人民币300000元；3.本案全部诉讼费用由对方承担。事实与理由：2017年3月2日，双方签订《APP软件开发合同》，合同约定：崔亚军委托忠旗公司开发创作APP软件，忠旗公司承诺该软件自行研发，保证不是侵权软件；崔亚军支付开发费用总价款220000元。合同签订后忠旗公司于2017年4月24日向崔亚军交付APP，并按照合同约定，崔亚军分四笔支付开发及相关费用共计人民币l69000元。后崔亚军在使用和推广上述APP的过程中发现，忠旗公司交付的APP并非自己创作，涉及盗用第三人易米公司开发的APP软件，且无法提供APP源代码致使崔亚军无法自主使用APP，同时忠旗公司的违约行为已给崔亚军造成了较大经济损失。基于忠旗公司的行为已经构成根本违约致使合同目的不能实现，根据合同法相关规定，崔亚军可以解除合同。崔亚军已于20l7年6月5日以邮寄方式向忠旗公司发送《关于解除的通知函》告知解除合同、返还已支付的费用并要求赔偿损失，但至今忠旗公司未能联系本人协商处理。
被告忠旗公司未到庭答辩。
第三人易米公司向本院寄交答辩状称，一、答辩人作为本案第三人，与崔亚军和忠旗公司均无任何合同关系，且答辩人也非案涉软件著作权人，无论案涉软件是否侵权，均与答辩人无关，不应承担任何法律责任。二、就本案事实说明如下：1.案涉软件名称为”易米货运软件4.0”，由四川小咖科技有限公司(简称”小咖公司”)独立研究开发，与答辩人无直接联系。2016年11月17日，小咖公司向国家版权局申请登记，获得《计算机软件著作权登记证书》(证书号：软著登字第1512406号)，系案涉软件的合法著作权人。特别说明的是，答辩人与小咖公司的法定代表人为同一人，虽两公司为独立的法人主体，但二公司为关联公司，故答辩人自小咖公司处获得了与本案的有关事实材料。2.2017年4月6日，小咖公司与甘肃飞天电子商务有限公司(简称”飞天公司”)签订《易米软件使用合同》，约定飞天公司以l3000元的价格租用”易米货运软件”一年。合同第六条第5款还约定，飞天公司仅能自己使用该软件，无权再授权他人使用或转让、变卖该软件的使用权。3.答辩人通过国家企业信用信息公示系统查询得知，飞天公司与忠旗公司的法定代表人均为ＸＸ，二股东均为黄燕、ＸＸ。并且，两公司的住所地为同一地址:甘肃省兰州市城关区小雁滩168号美居田园3号楼l单元302室。答辩人有理由相信，二公司为”两块牌子，一套人马”的关联公司。2017年3月2日，忠旗公司与崔亚军签订《APP软件开发合同》承诺自行研发软件，保证不侵权，但据崔亚军提供的软件截图及上述情况可知，飞天公司自小咖公司处获得易米软件使用权后，以忠旗公司的名义与崔亚军签订软件开发合同，将易米软件变卖给崔。忠旗公司的行为违反了所签合同的约定，同时侵犯了答辩人关联公司小咖公司的合法权益。
崔亚军当庭出示了如下证据：证据1.《APP软件开发合同》。证明2017年3月2日原被告签订《APP软件开发合同》约定，原告委托被告开发创作APP软件，被告承诺该软件系自行研发，保证不侵权；原告分阶段向被告支付总价款220000元作为开发创作费用。证据2.《软件源码交接表》。证明被告向原告交付APP后，被告法定代表人ＸＸ签署了《软件源码交接表》，内容显示交付的APP未进行现场环境搭建和现场源码部署运行，同时被告交付的APP未提供软件源码和签名文件。证据3.图片9张。证明被告交付的软件在加载地图使用后打开的界面为”软咖出行”，经搜索”软咖出行”为小咖公司所有的易米货运软件的界面之一；同时被告交付的软件所有主要界面如客户界面、软件声明界面、邀请好友界面、推广界面等均与小咖公司所有的易米货运软件除具体内容外完全一致。证据4.《关于解除的通知函》和证据5.寄件快递单信息。共同证明原告已于2017年6月5日以邮寄方式向被告发送通知函告解除合同并要求返还已支付的费用及赔偿损失，被告已于2017年6月6日收悉。证据6.银行流水单据3张。证明2017年3月2日、2017年4月7日和2017年4月25日，原告分别向被告支付了软件开发费用6000元、88000元和15000元，共计169000元。证据7.甘肃百丽服饰有限公司收据3张。证明2017年4月20日、2017年5月15日和2017年5月18日，原告为推广被告交付的APP，向甘肃百丽服饰支付了APP广告衫制作费用共计人民币20950元。证据8.兰州华丰商贸有限公司收据1张。证明2017年5月3日，原告为推广被告交付的APP，向兰州华丰商贸有限公司支付了APP宣传水杯制作费用人民币26500元。证据9.大兴广告印务收据1张。证明2017年5月2日，原告为推广被告交付的APP，向大兴广告印务支付了APP宣传单制作费用人民币9600元。证据10.《地推签到表》6张。证明2017年5月18日至2017年5月23日，原告为推广被告交付的APP，向临时推广人员以现金方式支付了推广人工费用共计人民币9035元。证据11.《工资单》2张。证明2017年5月和2017年6月，原告为运行和经营被告交付的APP，在被告开办的关于APP培训会议厅寻找到除原告之外的APP运行工作人员并向其支付了工资共计人民币41500元。证据12.甘肃正天合律师事务所代理费发票1张。证明原告为本次诉讼向律师事务所支付诉讼代理费10000元。证据13.发票3张。证明2017年4月和2017年3月，原告为运行和经营被告交付的APP，租赁了办公场所并支付了房屋租赁费用、商业管理费用、物业管理费用等共计人民币14400元。
忠旗公司和易米公司未到庭发表质证意见。
易米公司邮寄本院的证据包括：小咖公司与飞天公司签订的《易米软件使用合同》、《计算机软件著作权登记证书》（证书号：软著登字第1512406号）。
崔亚军质证认为对证据的真实性、关联性均无异议。
对证据的认定如下：原告崔亚军提交的《APP软件开发合同》、《软件源码交接表》、电脑界面图片、快递寄件的《解除通知》和银行流水单、相应收据、《签到表》、《工资单》及诉讼代理费发票，经核与原件无异且来源合法，能够证明案件事实，对证据的真实性、合法性和关联性本院予以确认。易米公司邮寄的证据原告认可，对其真实性、关联性本院亦予确认。
经审理查明，崔亚军为商业经营拟成立快运公司，急需一款手机APP作为电子商务平台，欲通过提供实时货运信息、不断加载客户实现盈利运行，但所需的APP软件须先行开发。为达此目的，2017年3月2日，崔亚军与忠旗公司签订《APP软件开发合同》，约定待开发的货运平台A**软件应当满足可在安卓系统和iPhone环境下运行、客户端独立专属、并可由手机网上运营商店搜索下载条件。双方于合同的”甲方权利与义务”及”乙方责任”条款中具体明确了待开发软件的政治安全性、交付后的相应著作权归属、软件功能要求、委托方的验收付款义务及违约责任。合同中，忠旗公司特别承诺自行研发，保证不是侵权软件。合同还约定，开发费用总价款是220000元，在签订合同当日、交付软件效果图当日及验收合格后三日内分别给付66000元、88000元和66000元。2017年3月2日，崔亚军名下的建设银行卡向”甘肃飞天电子商务有限公司”消费支出66000元；2017年4月7日和2017年4月25日，崔亚军名下账户代号为””的银行账户向ＸＸ名下号码为””的招商银行账户分别转账88000元和15000元；以上合计169000元。
另查明，忠旗公司向崔亚军交付制作完成的APP后，崔亚军即着手软件的推广宣传，先后租赁办公场所，印制”腾安快运”广告衫、宣传水杯和APP宣传单，聘用人员进行软件平台推介和技术培训，并向相关人员支付人工费，共计花费121985元。后续使用过程中，崔亚军发现，交付APP不能由需方自主掌控。因缺乏源代码，软件的运行维护及更新受限，且时常于不同界面中弹出第三方信息”软咖出行”，经搜索，”软咖出行”域名指向为四川小咖科技有限公司（即小咖公司），且交付APP的主要界面如客户、软件声明、邀请好友、我的推广等界面设计均与小咖公司拥有版权的易米货运软件界面一致。经当庭比对，诉争APP客户”祝东红”界面与小咖APP客户”李万”界面设计一致；诉争APP”关于我们”界面中能够点击出与小咖公司软件”关于我们”中的软咖软件标志一致的设计图案，并与小咖APP”邀请好友”界面设计完全一致；诉争APP”我的推广”与小咖APP”我的推广”界面设计和交际链接内容、顺序完全一致；诉争APP与小咖APP载图界面设计一致，并均有”常用路线”、”货运车辆载重及长*宽*高”、预约时间（现在）、起始点信息反映且排列顺序完全相同。审查与诉争APP一起交付的《源代码交接表》，没有随附现场环境搭建和现场源码部署运行的相关信息，也未提供软件源码和签名文件。
还查明，崔亚军依诉争APP软件显示的顶级域名信息www.abc7.cn查询，找到了第三人易米公司了解情况，怀疑依约收货的APP并非忠旗公司自主研发，而是涉嫌盗用他人软件，遂于2017年6月5日向忠旗公司发函要求解除双方合同，同时提出赔偿请求；《寄件快递单》显示，忠旗公司2017年6月6日收到通知函，系”本人”签收。2017年6月7日，崔亚军具状本院提起诉讼并先期支付律师代理费10000元。
又查明，易米公司与小咖公司系关联公司。2016年11月17日，国家版权局对小咖公司以”易米货运软件[简称：货运软件]v4.0”为名申请的计算机软件著作权予以审核登记，《计算机软件著作权登记证书》载明，小咖公司原始取得并全部享有登记软件的著作权，开发完成和首次发表日期均为2016年5月1日。2017年4月6日，小咖公司与甘肃飞天电子商务有限公司（即飞天公司）签订《易米软件使用合同》，约定自合同签订之日起，飞天公司租用小咖公司型号为”N005”货运软件产品一年，配合产品型号，小咖公司免费赠与”B01”型共享服务器，年租金13000元。小咖公司与飞天公司于合同第十条”系统申明”中明确：小咖公司依飞天公司填写和确认的应用名称为”腾安快运”、系统负责人为”ＸＸ”、接受通知邮箱为”2220931188@qq.com”、接受通知手机为”1819800****”的信息制作和交付系统；且于合同第六条项下5.明确：飞天公司仅可自行使用产品，无权再授权他人使用，不得转让变卖产品使用权。
再查明，忠旗公司成立于2011年9月8日，飞天公司成立于2015年12月1日。飞天公司与忠旗公司的法定代表人均为ＸＸ，二公司股东均为黄燕、ＸＸ，二公司住所地均为甘肃省兰州市城关区小雁滩168号美居田园3号楼l单元302室。忠旗公司经营范围：计算机软硬件开发、系统集成；网站工程及技术开发与应用、企业营销策划的咨询。飞天公司经营范围：电子商务的技术指导、营销策划、创业指导；职业技能培训。
本院认为，本案的争议焦点是：1.崔亚军与忠旗公司所签《APP软件开发合同》应否解除；2.崔亚军诉请忠旗公司返还已支付费用及赔偿损失请求是否成立。
本案中，忠旗公司交付崔亚军的APP软件未能提供原始源码，导致APP无法进行后期运维及软件更新；日常使用时，涉案APP界面不时弹出他方信息且明确指向案外人小咖公司。经当庭比对，涉案APP与小咖公司的案外软件在”客户”、”软件声明”、”邀请好友”、”我的推广”及地图加载界面，从排版设计、指向链接及图样顺序角度审查，二者完全一致。依据查明的事实，2017年3月2日，忠旗公司与崔亚军签订《APP软件开发合同》后，作为忠旗公司关联公司的飞天公司又于2017年4月6日与小咖公司签订《易米软件使用合同》，审查两份合同，忠旗公司和飞天公司的签约人均为ＸＸ；经初步比对，涉案APP软件与案外APP易米软件内容高度近似，依现有证据不能指向飞天公司租用《易米软件使用合同》的其他用途。综合分析，可以认定忠旗公司向崔亚军交付的APP并非自行创作，而是涉嫌盗用飞天公司租赁小咖公司的”易米货运软件”。忠旗公司的该行为违反了《APP软件开发合同》中关于”自主开发、非侵权”的承诺义务，并致崔亚军委托开发APP进行商业盈利的合同目的最终不能实现，已构成根本违约。经查，崔亚军向忠旗公司发出《关于解除的通知函》被收悉后，忠旗公司未在法定期间内通过诉讼或仲裁确认解除合同的效力。依据《中华人民共和国合同法》的规定，《解除通知函》送达忠旗公司时已经发生合同解除的法律效力，故，崔亚军与忠旗公司之间《APP软件开发合同》已经实际解除，本案诉请解除合同已无必要。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故，崔亚军诉请忠旗公司返还已支付费用169000元及赔偿损失131000的主张，合理有据，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第九十一条第（二）项、第九十四条第（四）项、第九十六条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告兰州忠旗网络策划有限公司返还崔亚军已支付的人民币169000元，并赔偿崔亚军损失人民币l31000元，合计人民币300000元；
二、一审案件受理费5800元，由被告兰州忠旗网络策划有限公司承担。
以上由兰州忠旗网络策划有限公司支付的款项共计305800元，于本判决生效之日起十日内付清，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及按对方当事人人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院，并向甘肃省高级人民法院预交上诉案件受理费。上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨伟东
代理审判员 张 茜
人民陪审员 解 晖
二〇一七年十月二十五日
书 记 员 何丽霞
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