广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂03民终91号
上诉人（一审原告）：桂林市亿翔洗涤有限公司，住所地桂林市雁山区。
法定代表人：杨钦，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李加辉，广西金鸣律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐晨，广西金鸣律师事务所实习律师。
被上诉人（一审被告）：史国智，男，汉族，个体工商户，住黑龙江省鸡西市鸡冠区。
上诉人桂林市亿翔洗涤有限公司（以下简称亿翔洗涤公司）因与被上诉人史国智劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2016）桂0311民初198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人亿翔洗涤公司的委托诉讼代理人李加辉、唐晨，被上诉人史国智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
亿翔洗涤公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判支持上诉人一审的全部诉讼请求。二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案一审法院认定上诉人与被上诉人史国智之间存在劳动关系，显属与事实不符，严重损害了上诉人的合法权益。被上诉人史国智称其于2015年6月30日进入上诉人处工作，任职锅炉工，与事实不符。被上诉人史国智仅仅是上诉人公司管理人员雇请的临时性雇员，并不受上诉人的规章制度约束管理，且锅炉工属特种行业工种，从事该工作的员工必须取得锅炉特种行业从业资格证，而被上诉人并没有取得从事锅炉工种的任何上岗证书，因此，被上诉人史国智不属于上诉人的员工，双方之间不存在劳动关系。故，一审法院认定双方之间存在劳动关系，并判决上诉人支付被上诉人史国智未签劳动合同期间二倍工资差额无任何事实和法律依据。被上诉人史国智在上诉人处务工期间，工作时间都是由被上诉人史国智自行安排，上诉人也并未安排被上诉人史国智在休息日和法定节假日加班，因此，在被上诉人史国智无加班事实的情况下，一审法院判决上诉人支付被上诉人史国智休息日加班工资和法定休假日加班工资于事实不符，于法无据。综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求二审法院依法查明事实，为上诉人主持公道，依法纠正一审错误且不公正的判决，以维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益。
史国智辩称，答辩人于2015年6月30日进入被答辩人处工作，任职锅炉工，月工资2500元，并包吃住，被答辩人未与答辩人签订书面劳动合同，双方形成事实劳动关系。2015年6月30日至2016年2月15日期间，被答辩人未为答辩人缴纳社会保险费，休息日和法定节假日安排答辩人加班，也没有支付加班费，事实清楚。一、一审法院认定事实清楚，依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第13条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬，计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。二、依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第9条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。答辩人在一审法院提交的证据符合法律规定，己形成法定证据链条，于法有据。基于上述法律规定，被答辩人在一审法定举证期内，不能提供证据的，用人单位承担举证不能的后果。综上所述，一审判决认定事实清楚，判决正确，请求二审法院驳回被答辩人的全部诉讼请求，维持一审判决。
亿翔洗涤公司向一审法院起诉请求：一、判决原告不应向被告支付2015年6月30日至2016年2月14日期间休息日加班工资5312元；二、判决原告不应向被告支付2015年6月30日至2016年2月14日期间法定休假日加班工资1927.79元；三、判决原告不应向被告支付2015年7月30日至2016年2月14日期间未签劳动合同二倍工资差额25642.19元；四、案件诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告史国智于2015年6月30日进入原告亿翔洗涤公司处工作，岗位锅炉工。原告未与被告签订书面劳动合同，口头约定工资为2500元/月；被告每月疏通烟道火管两次，每次50元，合计100元/月。被告上班分为早晚班，实行2人轮班制。原告2015年7月至2016年2月通过其财务人员高炜峰银行转账方式向原告发放工资，其中2016年7月为2733元、8月为2650元、9月为1973元、10月为2737元、11月为2766元、12月为2600元、2016年一、二两月合计2932元，共计18391元。2016年2月15日，被告以短信形式向原告提出辞职即获批准，其最后的工作日为2016年2月14日。2016年2月22日，被告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会推出仲裁申请，请求裁决原告支付其一、2015年6月30日至2016年2月15日未办理养老保险的补偿金额5000元；二、未签订劳动合同双倍工资40000元；三、2015年6月30日至2016年2月15日期间的休息日加班费5312元；四、2015年6月30日至2016年2月15日期间的法定休假日加班费4233元。桂林市劳动人事争议仲裁委会为此于2016年4月12日作出桂林市劳人仲案字（2016）421号《仲裁裁决书》，裁决原告一次性支付被告：一、2015年6月30日至2016年2月14日期间休息日加班工资5312元；二、2015年6月30日至2016年2月14日期间法定休假日加班工资1927.79元；三、2015年7月30日至2016年2月14日期间未签订劳动合同二倍工资差额25642.19元。同时裁决驳回被告的其他仲裁请求。原告不服裁决，在法定期限内诉至法院。
另查明，2015年6月30日至2016年2月14日期间共230天，其中法定工作日为157天，法定休息日64天，法定节假日9天。职工法定月工作日为21.75天。
一审法院审理认为，根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号文）相关规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告向桂林市劳动仲裁委提供的被告的考勤卡、被告向原告提供的银行对账单及原、被告的当庭陈述，均证实被告2015年6月30日入职原告处工作，任职锅炉工，受原告单位的规章制度约束，从原告处获得劳动报酬。该情形符合上述规定，故，该院确认原、被告间系劳动关系。对于原告认为原、被告系雇佣或劳务关系的主张，该院不予采信。因原告未提供被告的工资支付凭证、记录（工资花名册）等证据，该院综合全案证据，采信被告在本案庭审及桂林市劳动人事争议仲裁委员会仲裁期间的陈述，确认被告工资2500元/月，另加疏通烟道火管两次，每次50元，合计100元/月，每月超过部分的金额为加班费即486元（133元+50元+137元+166元）。对于被告的工作天数问题，该院根据原告在劳动仲裁期间提供的被告2015年6月30日至2016年1月的考勤卡，对有打卡记录的天数予以确认，对手写的天数不予确认。因原告未提供被告2016年2月份的考勤卡，该院根据原、被告的当庭陈述，确定被告2016年2月1日至14日共上班12天，其中法定工作日上班7天、休息日加班4天、法定节假日加班1天。2015年6月30日至2016年2月14日，原告实际工作204天，其中法定节假日加班7天、休息日加班40天。对于原告认为每天有上下班两次打卡记录的才算上班，被告共上班146天的主张，该院不予采信。
综合原、被告的诉辩，双方争议焦点为：1、原告应否向被告支付2015年6月30日至2016年2月14日法定休息日加班工资5312元；2、原告应否向被告支付2015年6月30日至2016年2月14日期间法定节假日加班工资1927.79元；3、原告应否向被告支付2015年7月30日至2016年2月14日期间未签劳动合同二倍工资差额25642.19元。
对于第一个争议焦点，该院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项：“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”的规定，2015年7月1日至2016年2月14日期间，被告休息日工作40天，实际休息日加班工资应为9195.2元[2500元/月÷21.75天/月×40天×200%]。被告向桂林市劳动人事争议仲裁委员会申请要求支付5312元，未超过该应付金额，且被告要求该院维持桂林市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决，该院予以支持。故，原告应支付被告休息日加班工资5312元。
对于第二个争议焦点，该院认为：根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项规定：“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。被告法定节假日加班7天，其加班工资为2413.79元[2500元/月÷21.75天/月×7天×300%]。原告已支付被告加班费486元，还应支付1927.79元。
对于第三个争议焦点，该院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条第一款规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第二款规定：用人单位向劳动者每月支付两倍工资的时间为用工之日起满一个月的次日。被告自2015年6月30日起入职原告处工作至2016年2月14日止，原告未与其签订书面劳动合同。原告的行为违反上述法律规定，依法应自2015年7月30日起至2016年2月14日止支付被告二倍工资。被告2015年6月30日至2016年2月14日期间的平均工资（包括加班费）为4147.86元[2500元+100元+（9195.2元+1927.79元+486元）÷7.5月]。原告已经支付了一倍工资，尚需要支付其差额26222.06（4147.86元×6月+4147.86元÷21.75天/月×7天）。被告主张该院维持桂林市劳动人事争议仲裁委员会的裁决，要求原告支付25642.19元，该院予以支持。故原告应支付被告2015年7月30日至2016年2月14日期间未签劳动合同二倍工资差额25642.19元。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、原告桂林市亿翔洗涤有限公司支付被告史国智2015年6月30日至2016年2月14日期间法定休息日加班工资5312元。二、原告桂林市亿翔洗涤有限公司支付被告史国智2015年6月30日至2016年2月14日期间法定休假日加班工资1927.79元。三、原告桂林市亿翔洗涤有限公司支付被告史国智2015年7月30日至2016年2月14日期间未签劳动合同二倍工资差额25642.19元。案件受理费10元，由原告桂林市亿翔洗涤有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
一审判决查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人亿翔洗涤公司提出撤销一审判决，改判支持其一审的全部诉讼请求，理由系其与被上诉人之间不存在劳动关系。对此，一审法院根据查明的本案法律事实，依照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2015]12号文）相关规定，确认上诉人与被上诉人之间为劳动关系，有事实和法律依据，本院予以支持。一审判决围绕上诉人的一审全部诉请，即上诉人是否应当支付被上诉人加班费及未签劳动合同二倍工资差额的问题，进行了详细地论证、判定，本院表示认同，不再作重复赘述。
综上所述，亿翔洗涤公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人亿翔洗涤公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王治斌
审 判 员 陆建华
代理审判员 周 丽
二〇一七年三月六日
书 记 员 秦 婧