安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖13刑终17号
原公诉机关安徽省萧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭世俊，曾用名郭世成，男，1950年2月2日出生于安徽省萧县，汉族，初中文化，农民，住萧县。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月4日被萧县公安局取保候审，2017年4月25日经萧县人民检察院决定由萧县公安局执行取保候审，同年8月21日经萧县人民法院决定由萧县公安局执行取保候审。
安徽省萧县人民法院审理萧县人民检察院指控原审被告人郭世俊犯诈骗罪一案，于2017年11月7日作出（2017）皖1322刑初411号刑事判决。原审被告人郭世俊不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：一、2012年4月，被告人郭世俊伙同何某某（另案处理）以何某某包地种西瓜为由，骗取萧县马井镇郭洼自然村郭某1“乐呵呵”牌复合肥118袋，送到萧县酒店乡杨洼村杨某家。经萧县价格认证中心认定，被骗复合肥价值人民币17700元。
二、2015年4月23日，被告人郭世俊以帮助销售化肥为由，骗取萧县正方向复合肥销售处贾某“正方向”牌复合肥250袋、玉米种20袋，经何某某介绍卖给董某1，得款16000元，除付给贾某5000元外，余下11000元被郭世俊、何某某伙分。经萧县价格认证中心认定，被骗物品价值人民币28300元。案发后，公安机关从董某1处查获“正方向”牌复合肥89袋，发还被害人贾某。
三、2015年5月11日，被告人郭世俊以买化肥为由，骗取萧县龙城镇帽山靳某1农资店“洋丰牌”复合肥20袋，卖给董某1，得款2000元。经萧县价格认证中心认定，被骗复合肥价值人民币2700元。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、《户籍信息》载明，郭世俊出生于1950年2月2日。
2、《发破案经过》《到案经过》证明，2015年6月6日，贾某报案称，郭世俊从其处骗取“正方向”牌复合肥250袋，价值35000元。公安机关于2015年6月15日立案，经侦查郭世俊有重大嫌疑，2016年12月4日将郭世俊抓获。
3、《扣押决定书》《扣押清单》《发还清单》证明，2015年6月15日，萧县公安局在董某1处扣押“正方向”牌复合肥89袋，2016年1月8日发还贾某。
4、《收条》复印件四份载明：2015年4月24日郭世俊收到董某1现金16500元，共计250袋；2015年4月23日郭世俊收到董老（董某1）现金1000元，总共收款6000元整；2015年5月11日郭世俊收到祥书弟肥料20袋（注2700元）；当日郭世俊收到董某1洋丰肥料款，已结清。
5、《欠条》复印件三份载明：2015年4月26日郭世俊书写欠条“今欠大姐现金贰万贰仟元，星期天付10000，下余的十天付清”（贾某提供）；2015年4月26日郭世俊欠玉米种20袋×40元（贾某提供）；赵梨今欠肥料款17700元（郭某1提供）。
6、郭某1提供郭世俊出具的《证明》复印件载明，赵莉（何某某）经郭世俊介绍从郭洼拉走肥料118袋，合计17700元。
（二）证人证言
1、董某1证明，2015年5月1日前，他从郭世俊处购买10吨“正方向”牌复合肥，当天下午他们谈的价格每袋70元，共17500元，当时给5000元，郭世俊转手给了那个妇女（贾某），第三天何某某、郭世俊来要钱，他把剩余的钱都给了郭世俊。这次是同村的何某某介绍的。第二次是郭世俊送“正方向”牌肥料后没几天，又送20袋化肥，当时给郭世俊2000元。
2、郭某2证明，他与郭世俊以前认识。郭世俊到他家见有化肥问是卖的吗，他说是郭某1的。后郭世俊带来一个开车的、一个女的，要买化肥，那个女的带着口罩，郭世俊介绍说她在白土孤山包地种西瓜急需化肥。他给郭某1打电话，郭某1来后他们谈的，那个女的说叫赵莉，打个欠条，把化肥拉走了。拉走的化肥价值17000多元。
3、朱某1证明，杜楼镇的郭怀峰经常坐他的出租车，郭怀峰借他5000元钱，加上出租车钱，欠了七八千元。郭怀峰问他是否要肥料，亲戚有个直销点，卖的便宜。后他和郭怀峰到酒店乡，见拉化肥车上有三个人，一个司机、一个老头（郭世俊）、一个女的（何某某）。他开车把他们带到杨洼岳父家将肥料卸下。化肥按每袋100元卖给他，一共100多袋，（除去）郭怀峰欠的钱，他把剩下的三四千元钱给了郭怀峰。
4、杨某证明，四年前的一天，女婿朱某1对他说有人欠他钱，要给肥料。朱某1和郭怀峰拉一车肥料送到他家，听说还有一个老头。这些肥料让几家亲戚用了，每袋100元。
5、史某证明，几年前的一天下午，朱某1、郭怀峰拉一车肥料送到她家，有100多袋。
6、董某2证明，2015年，郭世俊找他和贾某说认识包地大户，让他们将化肥送到给钱，当时谈好每袋给110元现金，郭世俊说要10吨，后来贾某就给送货了。
7、同案人何某某供证，2015年4月，她对郭世俊说董某1包地是否能买化肥，郭世俊说能。后郭世俊给董某1送了化肥，她和郭世俊一起问董某1要过11000元钱，郭世俊还她欠款6000元，拿走5000元。几年前，郭世俊叫她一起到他爷爷（郭某2）那儿拉化肥，郭世俊让她说自己在官桥包地种西瓜需要肥料，这样才能把肥料赊来。她们到郭洼，她说她叫赵莉是种西瓜的，郭世俊给他爷爷说没事，他担保。后来把100袋化肥拉到酒店卖给朱某1的岳父了，不知卖多少钱，钱被郭怀峰拿走。她原名何春侠，曾用过赵莉这个名字，现在叫何某某。
（三）辨认笔录
《辨认笔录》证明，靳某1、贾某辨认出郭世俊是诈骗他们的人；何某某辨认出郭世俊是参与诈骗的人；郭世俊辨认出何某某是参与诈骗的人。
（四）现场勘验、检查笔录
现场勘验笔录、现场方位图、现场照片等证明，公安人员对董某1家进行勘验及提取物证等情况。
（五）鉴定意见
《关于玉米种和复合肥料的价格认定结论书》证明，泰玉2号玉米杂交种20袋，每袋40元，计800元；乐呵呵腐植酸纯硫酸复合肥90袋，每袋150元，计13500元；乐呵呵硫酸钾复合肥28袋，每袋150元，计4200元；正方向复合肥250袋，每袋110元，计27500元；洋丰复合肥20袋，每袋135元，计2700元。以上总计48700元。
（六）被害人陈述
1、郭某1陈述，2012年4月，同村的郭某2打电话说有人买化肥，他到家时见郭世俊和一个女的，还有一个开货车的男的，郭世俊说那个女的在老家包地种西瓜，他和那个女的谈好每袋150元，共118袋，那个女的说第二天给送一半，有郭世俊担保，打了名字叫赵莉的欠条，留了电话。第二天没有送钱，也打不通电话。后来才知道赵莉叫何某某。他被拉走的是江苏龙腾化工厂生产“乐呵呵”牌肥料，价值17700元。
2、贾某陈述，2015年5月，她们店开化肥销售人员会议，郭世俊给她介绍一户，并说货到付款。四五天后，郭世俊打电话让她将10吨化肥、20袋玉米种子送到董某1家中，董某1给郭世俊5000元钱，郭世俊把钱给她，对她说“剩余的钱下午在萧县柏星工商银行门口给你”。下午她到银行门口等郭世俊一直没有等到。后她找郭世俊要钱，郭世俊给补个欠条。6月3日她去董某1家，董某1说钱给了郭世俊，每袋70元买的，她知道被骗了。被骗的化肥价值35000元、种子800元。
3、靳某1陈述，2015年5月8日左右，郭世俊到他店里说和董某1合伙种了300亩地想买点化肥。5月10日，郭世俊打电话让他先送点化肥让董某1看看。5月11日，他将20袋化肥送到董某1处，郭世俊说现在没有钱，等5月14日再要5吨化肥一起给送，郭世俊写的欠条。5月14日他去找董某1要钱，董某1说钱给郭世俊了。他被骗化肥价值2700元。
（七）被告人供述
郭世俊供述，几年前，他到郭洼郭某2家看到有化肥，后问何某某是否能销售肥料，何某某说能。他们一起到郭洼，他把何某某介绍给郭某2，郭某2说不赊账，何某某说管。过几天，何某某找一辆货车到郭洼拉了100多袋，何某某给郭某1写个欠条，他们把肥料拉到酒店乡，路上何某某与郭怀峰联系，当时郭怀峰坐出租车到酒店乡，他们把肥料送到一个老头家。2015年4月，他和朋友到萧县正方向公司听说销售的多给回扣。后他找到何某某，让她帮着联系卖肥料，他们一起到岱山口找董某1，董某1问什么牌的肥料，他说是正方向的，价格每袋130元。一星期后，贾某打他电话一起送给董某1250袋肥料。他让董某1付钱，董某1说家里没有这么多钱，先给5000元，他转手给了贾某。他又问董某1借了1000元，给董打了6000元的条子。后来何某某说急用钱，他们到董某1家，按70元一袋，董某1给何某某10000元，何某某给董某1写个肥料钱已付清的条。2015年5月，他母亲有病用钱，就想骗点钱，在帽山拉了20袋“洋丰”牌化肥卖给董某1，得了2000元。
原判认为，被告人郭世俊伙同他人或单独骗取被害人财物价值48700元，数额较大，行为构成诈骗罪。原审依照相关法律规定，判决：一、被告人郭世俊犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元；二、被告人郭世俊违法所得予以追缴，返还被害人。
上诉人郭世俊提出，原判认定的第一、二起事实中，他没有得到钱，只是帮忙介绍购买化肥，不构成诈骗罪。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院审理中，上诉人郭世俊未提交新的证据。
关于上诉人郭世俊提出在原判认定的第一、二起事实中，他没有得到钱，只是帮忙介绍购买化肥，不构成诈骗罪的上诉理由。经查，相关书证、辨认笔录、现场勘验、检查笔录、鉴定意见、被害人郭某1、贾某陈述、证人郭某2、朱某1、杨某、董某1等人证言、同案犯何某某供证、上诉人郭世俊供述等证据相互印证，足以认定2012年4月，上诉人郭世俊伙同何某某以何某某包某种西瓜为由，骗取被害人郭某1价值人民币17700元的“乐呵呵”牌复合肥118袋送至杨某家，后被杨某及其亲属使用；2015年4月23日，上诉人郭世俊以帮助销售化肥为由，骗取被害人贾某价值人民币23300元的“正方向”牌复合肥250袋、玉米种20袋，通过何某某介绍卖给董某1得款16000元，除付给贾某5000元外，余下11000元被郭世俊、何某某伙分的事实。郭世俊主观上显具有非法占有他人财物的故意，其行为符合诈骗罪的构成要件。故上诉人郭世俊此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人郭世俊以非法占有为目的，采取虚构事实的手段，伙同他人或单独骗取被害人财物价值人民币43700元，数额较大，其行为构成诈骗罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但原判认定郭世俊骗取被害人财物价值人民币48700元，未扣除已给付被害人贾某的货款人民币5000元错误，量刑不当，本院予以纠正。根据上诉人郭世俊犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省萧县人民法院（2017）皖1322刑初411号刑事判决的第二项，即“被告人郭世俊违法所得予以追缴，返还被害人;”
二、撤销安徽省萧县人民法院（2017）皖1322刑初411号刑事判决的第一项，即“被告人郭世俊犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元;”
三、上诉人（原审被告人）郭世俊犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 从 前
审判员 王晓红
审判员 祁 磊
二〇一八年一月十八日
书记员 黄延续
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。