宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终2555号
上诉人（原审被告、反诉原告）：张映梅，女，1971年5月4日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区永宁县。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：银川市兴庆区菲米娜服装店,住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北京东路***号。
经营者:李春,女，1982年1月14日出生，汉族，系该店经营人，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托诉讼代理人：丁月娟，宁夏平瑞律师事务所律师
上诉人张映梅与被上诉人银川市兴庆区菲米娜服装店合伙协议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
张映梅上诉请求：撤销原审判决,将本案发回重审或者改判被上诉人退还上诉人押金一万元并支付上诉人租金等开支4万元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决无事实和法律依据，服装滞销、店面经营不善亏损，最终导致店铺无法经营，系被上诉人违约所致，上诉人并不存在违约，被上诉人应赔偿因此给上诉人造成的经济损失；一审法院认为上诉人未按照协议约定报销售明细，从而认定被上诉人只承担八天的店铺经营费用，并认定上诉人应当向被上诉人退还服装款15824元无事实和法律依据；双方签订的合伙协议未约定违约责任，一审法院超诉请认定上诉人应当向被上诉人支付5000元违约金违反法定程序。
银川市兴庆区菲米娜服装店未到庭接受询问，亦未提交书面答辩意见。
银川市兴庆区菲米娜服装店向一审法院起诉请求：1．解除原、被告之间《合伙协议》；2．被告支付原告服装款77140元、未交货款8392元及营业损失502元，共计86034元；3．本案诉讼费由被告承担。
张映梅提出反诉请求：1．确认被告与原告于2016年10月10日签订的《菲米娜服饰品牌合作协议》无效；2．原告返还被告保证金10000元；3．原告赔偿被告房屋装修损失12000元，租金损失19000元；4．案件受理费由反诉被告承担。
一审法院认定事实：2016年10月10日，原、被告签订《菲米娜服饰品牌合作协议》一份，合同载明：”甲、乙双方本着”真诚合作、互惠互利、共同发展”的原则，在乙方充分了解并认可甲方经营产品的品牌价值、接受甲方经营产品的品牌价值、接受甲方经营理念、合作方式的前提下，自愿申请加入菲米娜服饰品牌的经营体系，且遵守本合同的各项约定，在甲方授权乙方经营权的店铺内经营菲米娜服装服饰品牌系列产品。约定甲方：菲米娜（品牌折扣全国连锁企业）宁夏银川分公司，经理李春，乙方：张映梅。店铺地址为××区号。协议约定乙方拥有经营场所的所有权或使用权的有关权证及期限，乙方店铺选址必须经甲方审核通过后方可签订房屋租赁合同，乙方出具房屋每月租金的有关证明；乙方必须向甲方提供房屋租赁合同正本，店铺装修按甲方要求进行装修，装修费用由乙方承担，装成后报甲方验收合格后开始经营，甲方100％免费给乙方铺货，没有销售完的货品100％由甲方承担。乙方按甲方规定的零售价销售，其所有产品的40％作为双方合作的共同利润。合作店（代卖店除外）每月房屋租金、营业员工资、水、电、税收、运费及其正常开支，从双方当月所销售货品利润中扣除，剩下金额甲、乙双方按照”四六”分成（即甲方占40％，乙方占60％，不足也按此比率由双方填补）。甲方不承担代卖店的任何费用，代卖店的分成比例占月销售额的33％。费用计算日期以该店第一天报销售明细时间为准，乙方每天的日销售明细必须报给甲方，逾期不报当天的店铺经营费用甲方将不予承担。乙方每天销售货品的营业额由乙方直接汇入甲方指定账户，乙方营业汇款不得有误差，可十天一汇，不得超过十天；汇完款直接以信息方式告知甲方账户持有人。费用核报时间为24-28号止，月底最后一天核对当月的销售金额，逾期不再核报。每月6号前进行上月利润分配及核发营业员工资及费用，遇到法定节、假日相应顺延。乙方如三天以上没有汇营业款，甲方视乙方违约，甲方有权停止发货，罚款1000元，如不及时缴纳罚款和汇款，甲方有权取消合作，收回服装，乙方所交货品保证金不退。甲方如未按双方约定的时间核发、故意克扣返回乙方费用，乙方有权向甲方索要处罚款费用300元至1000元不等。本协议自2016年10月10日至2017年10月10日止，期限壹年，合作期满，如乙方没有违约的情况下终止合作，必须将甲方所铺垫货品点清退还甲方、撤除本店面使用过的一切与菲米娜相关的标志、标识，包括使用了菲米娜授权书办理的各种证照全部销毁后，并将撤除标志、标识照片、销毁各种证照的相关手续交付给甲方相关负责人审核通过后，甲方在次月5号至8号退还乙方货品保证金。如乙方经营不善，三个月内乙方有权要求终止合作。在乙方没有违约且将甲方所铺垫货品点清退还甲方，撤除本店面使用过的一切与菲米娜相关的标志、标识，包括使用了菲米娜授权书办理的各种证照全部销毁后，并将撤除标志、标识照片、销毁各种证照的相关手续交付给甲方相关负责人审核通过后，甲方在次月5号至8号退还乙方货品保证金。同时甲方概不负责乙方的任何损失。合作期间内，如乙方连续两个月月销售额达不到壹万元的，甲方有权暂停合作并要求乙方进行整改，暂停期间甲方概不负责乙方的损失，连续三个月月销售达不到壹万元的，甲方有权取消合作，同时甲方概不负责乙方的损失。合同签订后，被告于2016年10月23日向原告支付货款保证金10000元，合同签订后，原告协助被告完成了店面租赁及装修，店面名称为”菲采娜”。店面租金为38000元每年，人工工资每天为27元，电费为每天12元。原告为被告铺货共计623件，总共价值96177元。后被告退回货品50件，价值6485元。2016年10月25日，被告正式开业经营。自2016年10月25日至31日，被告共销售价值2307元、2016年11月1日至30日，共销售价值9575元、自2016年12月1日至5日，共销售670元。2016年12月5日后，双方发生矛盾，被告主张其继续经营了三个月，原告对此不予认可。被告于2016年11月3日向原告支付货款3000元，至2016年12月5日，被告向原告上报营业额8次，原告认为被告无故多次不能按月完成营业额上报，双方因此产生纠纷。被告主张原告未按协议约定向其提供”菲米娜”牌服装，指示被告将店面门牌装修为”菲采娜”，且提供的服装均系尾货，导致服装滞销，目前店铺处于停业状态，无法正常经营。
另查明，2016年10月2日，重庆菲采娜商贸有限公司发出《声明》一份，载明：”重庆菲采娜商贸有限公司所有市场及加盟店：重庆菲米娜商贸有限公司于2016年5月17日注册成立，因商标注册需要变更名称，特将重庆菲米娜商贸有限公司更名为重庆菲采娜商贸有限公司，并于2016年9月7日成立注册。重庆菲采娜商贸有限公司与重庆菲米娜商贸有限公司系同一公司，之前菲米娜商贸有限公司合同条款与现菲采娜商贸有限公司合同条款不变，之前菲米娜商贸有限公司未销售完商品继续与菲采娜商贸有限公司商品同时销售。”
审理过程中，双方经核算并清点，原告于2017年6月29日共收回被告退回的衣服总计368件，货值61316元。双方合作过程中，均按照吊牌价进行拿货、结算。
一审法院认为，关于原、被告签订的《菲米娜服饰品牌合作协议》的效力问题，虽然被告主张其与原告签订《菲米娜服饰品牌合作协议》属于从事特许经营活动，原告作为个体工商户，不具备从事特许经营活动的资质，涉案合同依法应当无效。商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。而本案中双方的合作行为仅是一种品牌授权行为，并不能符合特许经营的性质，不应当被认定为特许经营行为，故被告关于因原告不具有特许经营主体资质而无效的的主张法院不予支持。双方签订的协议系当事人之间的真实意思表示，内容不违法法律规定，法院对合同的效力予以确认，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。故对于被告所主张的确认上述协议无效的诉讼主张，法院不予支持。合同签订后，双方因合同履行问题产生纠纷，服装店铺处于停业状态，无法正常经营，双方已实际解除合同，故对于原告主张解除双方签订的《菲米娜服饰品牌合作协议》的请求，法院予以支持。合作过程中，原告向被告共提供服装共计623件，总共价值96177元。后被告退回货品50件，价值6485元，被告出售部分服装后因双方发生纠纷，被告于2017年6月29日向原告退还服装368件，货值61316元，据此计算，现服装已全部退还，扣除被告已销售的货品价值12552元（经原告认可截止至2016年12月5日），尚有部分服装未返还，在被告无法返还服装的情况下，被告应当向原告退还服装款15824元（96177元-6485元-61316元-12552元）。合同约定：”乙方每天的日销售明细必须报给甲方，逾期不报当天的店铺经营费用甲方将不予承担”，现有证据显示被告仅向原告上报了8次共8天的销售明细，其他销售日即便未销售货品亦未上报销售明细，据此，被告仅承担8天的店铺费用，即房租每天106元、电费每天12元、人工工资每天27元，8天各项费用总计为1160元。故对于被告营业期间所销售的货款12552元，扣除原告应当承担的店铺费用1160元后及被告已经向原告返还的3000元，被告还需向原告退还货款8392元。对于原告所主张的应当由被告所承担的亏损，因合同并未约定每月营业额不足10000元的部分由被告按照四六比例承担亏损，故对于原告的该主张，法院不予支持。对于被告所主张的要求原告退还其保证金10000元的主张，因保证金是合同当事人一方或双方为保证合同的履行而留存于对方或提存于第三人的金钱。如一方违约，另一方可从保证金中获得违约金或赔偿金。本案中，经过被告同意，将店面按照统一要求装修为”菲采娜”，虽被告主张原告向其所提供的过季、断码、尾货，但未提交相应证据予以证实，而被告未按照约定履行协议内容，考虑到合同履行及合同标的额的情况，法院酌定原告向被告退还保证金5000元，下剩5000元作为被告所支付的违约金。对于被告所主张的房屋装修损失12000元及租金损失19000元，因被告存在违约，被告所提交的证据不足以证明上述损失的实际发生且被告连续三个月月销售达不到10000元，按照约定原告不承担相应损失，故对于被告的上述主张，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告张映梅于本判决生效之日起七日内返还原告银川市兴庆区菲米娜服装店服装款15824元、并退还货款8392元；二、原告银川市兴庆区菲米娜服装店于本判决生效之日起七日内返还被告张映梅保证金5000元；二、驳回原告银川市兴庆区菲米娜服装店的其他诉讼请求；三、驳回被告张映梅的其他反诉请求。案件受理费2051元，由原告银川市兴庆区菲米娜服装店负担1474元，被告张映梅负担577元；反诉案件受理费463元，由原告银川市兴庆区菲米娜服装店负担56元，被告张映梅负担407元。
本院二审期间，上诉人提交如下证据：
证据一、微信聊天照片一张，证明所有的衣服全场都是6.8折；
证据二、算账记录一份，证明双方因为算账发生过争执；
证据三、微信聊天记录照片一份，证明因为被上诉人供应尾货，所以服装店不能干了；
证据四、品牌吊牌照片两张，证明输入的牌子既不是菲米娜又不是菲采娜，上诉人没有违约。
证据五、微信聊天记录一份，证明断码断货，问对方要货没货。
经审查，上诉人提交的证据均不是二审期间的新证据，且不能证明涉案事实，故本院不予采纳。
二审查明的事实与一审查明一致，本院予以确认。
本院认为，双方签订的合伙协议合法、有效，双方均应按约定履行各自义务，上诉人未按约定上报销售明细，已经构成违约，按约定应扣保证金，上诉人请求全额返还保证金，一审酌情扣保证金5000元并无不当。上诉人提交的证据不能证实被上诉人构成违约，且给上诉人造成了实际损失。综上所述，张映梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2051元，由上诉人张映梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡春燕
审判员 邢雪梅
审判员 张建国
二〇一七年十二月二十八日
书记员 张 楠
附：本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
......
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。