河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终5606号
上诉人（原审被告）：海天建设集团有限公司，地址：浙江省东阳市江北街道甘溪东街5号。
法定代表人：应培新，公司董事长。
委托诉讼代理人：张蕾、高盼盼，河北海岳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青县汇美装饰建材广场，地址：青县批发市场东门对过。
经营者：侯健，经理。
委托诉讼代理人：王长松，河北精忠致远律师事务所律师。
原审被告：海天建设集团有限公司天津分公司，地址：天津市河西区黄埔南路与围堤道交口。
负责人：姚中强，经理。
委托诉讼代理人：张蕾、高盼盼，河北海岳律师事务所律师。
上诉人海天建设集团有限公司因与被上诉人青县汇美装饰建材广场、海天建设集团有限公司天津分公司买卖合同纠纷一案，不服河北省青县人民法院（2017）冀0922民初1043号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人海天建设集团有限公司和原审被告海天建设集团有限公司天津分公司的委托诉讼代理人高盼盼、张蕾及被上诉人青县汇美装饰建材广场的委托诉讼代理人王长松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
海天建设集团有限公司上诉请求：请求法院依法撤销河北省青县人民法院作出的（2017)冀0922民初1043号民事判决书，驳回被上诉人诉讼请求；本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。
事实和理由：一、一审认定硅酸钙板吊顶单价、工程总价款及应付比例错误。一审硅酸钙板吊顶单价认定错误。一审法院以姚中强写给应学勤的商议价格的价格单认定硅酸钙吊顶施工单价是事实认定错误，该价格单是写给应学勤的，不是写给被上诉人，该价格单只是上诉人内部价格沟通的便条，不是上诉人与被上诉人合意的结果，不应按照该价格单认定单价。针对第一次设计硅酸钙板吊顶10160平米应按照应学勤与侯建的约定价格即上诉人投标时综合单价下浮25％认定单价，应是49.225/㎡；针对第二次设计硅酸钙板吊顶28837平米应按照工程决算价格下浮25％认定单价，由于上诉人与青县人民医院尚未做决算，无法计算出单价，故不能确定本案工程总价款，一审法院认定总价款2471582.5元错误。一审法院认定上诉人应给付被上诉人工程款的83％错误。上诉人与被上诉人约定按青县人民医院付款的同比例支付工程价款，但截至目前青县人民医院都未与上诉人做工程决算，因此也不能确定上诉人应给付被上诉人工程款的比例。故不具备给付条件，不应给付工程款及利息。
二、一审法院认定上诉人承担二次装修审图费15000元错误。二次装修图纸应由青县人民医院提供，上诉人没有义务提供二次装修图纸，二次装修审图费应由青县人民医院承担，被上诉人垫付后，应向青县人民医院追要，不应向上诉人追要。
三、一审法院认定被上诉人不承担因其施工质量、工期延误等问题导致的各项罚款45000元错误。通知函以及吊顶质量检查问题笔录能够证明被上诉人所施工吊顶存在质量问题，不符合要求，并且青县人民医院迁建指挥部已经因质量问题对上诉人进行2万元处罚，造成上诉人损失，被上诉人应当承担相应责任。被上诉人不按期动工，影响整体施工进度，致使上诉人被青县人民医院迁建指挥部罚款5000元，该罚款也应由造成损失者即不按期动工的被上诉人承担。被上诉人所施工的吊顶存在质量问题，按规定处罚20000元，应由被上诉人承担
四、被上诉人不及时清理垃圾，导致上诉人代付的人工费22780元应由被上诉人承担，一审法院未予认定是错误的。
综上所述，本案一审判决认定事实错误，严重损害上诉人合法权益，请二审法院查明案件事实，依法审理并公正裁判。
青县汇美装饰建材广场答辩称:海天建设集团有限公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。理由如下:
一、硅酸钙板吊顶单价
上诉人对一审判决认定硅酸钙板吊顶的单价提出了三点异议：
1、上诉人称：“姚中强签署的书证是上诉人内部价格沟通的便条，不是上诉人与被上诉人合意的结果。”这个观点不能成立，因为该书证的正文第一行写到“双方认定价格”。这证明是上诉人和被上诉人协商确定的结果。
2、上诉人称“应按照上诉人投标时综合单价下浮25％认定单价”事实上，按姚中强签署书证单价认定，比上诉人主张的都按综合单价下浮25％计算，上诉人沾光21538元。因此，上诉人对一审判决认定单价提出的异议，不能成立。
3、上诉人称：“第二次设计硅酸钙板吊顶28837平米应按工程决算价格下浮25％认定单价”。这个观点不能成立，因为，第一、上诉人没有支持这一主张的证据：第二，这28837平米包括600*600硅酸钙板吊顶17774平米、600*1200硅酸钙板吊顶11063平米，这两种规格都包含在姚中强签署的书证中。
一审认定的总价是正确的。
上诉人称一审认定的总价不正确，由于上诉人这一观点的前提错误，所以结论错误。1、对工程量双方无争议，即王旭东微信内容：硅酸钙板吊顶600*600:10160平米；二次设计硅酸钙板吊顶600*600:17774平米；二次设计硅酸钙板吊顶600*1200:11063平米；铝扣板吊顶1951.7平米。2、这个工程量乘以姚中强签署的单价：(1）硅酸钙板吊顶600*600（即无棚吊顶）:10160平米＊51元＝518160元；(2）二次设计硅酸钙板吊顶600*600:17774平米＊57元：1013118元；(3)二次设计硅酸钙板吊顶600*1200:11063平米＊70=774410元；(4)铝扣板吊顶1951.7平米。这项姚中强书证中没有，我方是按上诉人一审提出的投标综合单价下浮25％主张的。一审提交的上诉人投标书第143项标注铝扣板综合单价113.19元／平米＊0.75=85元／平米*1951.7平米＝165894.5元；(5）二次装修审图费15000元。总计2486582.5元，乘以医院以给付上诉人工程款比例83%，为2063863.48元，减己给付60万元，尚欠1463863.48元。一审判决确定的这个数额是正确的。
三、应付款比例。1、姚中强签署的书证，除确认了单价外，还包括工程量按实际计算、分包价为含税价、质量工期根据甲方要求，并包括付款方式按业主方同比例支付。2、上诉人称，认可“上诉人与被上诉人约定按青县人民医院付款的同比例支付工程价款”，但又提出“截至目前青县人民医院未与上诉人做工程结算，仅有青县医院拨付上诉人工程款数额，无法确定青县医院付款比例，因此不能确定上诉人应给付被上诉人工程款的比例”。上诉人这个观点错在了，医院给上诉人付款是在工程施工过程中，按合同约定的工程节点付款，不是施工完毕工程决算后才付款。姚中强签署的付款方式为“按业主方同比例支付”，履行这个付款方式，在施工过程中医院给上诉人的付款，和工程结算后的付款，要分别计算。如何确定医院给上诉人的付款比例？在施工过程中医院给上诉人的付款比例，只能按己付款与合同约定总价款的比例才能确定，没有其他，不可能在施工过程中按工程结算后的付款确定。因此，上诉人的这个观点不能成立。
按照法院在青县财政局调取的医院支付上诉人工程款账目明细，记载的至2016年2月4日，合计支付145105600元，与合同总价款174686980元，计算的比例为83.06%，一审判决按83吮认定的比例，还少认定了0.06%。这个判决比例没有错误。
三、二次装修审图费15000元。是被上诉人垫付的，由上诉人给付被上诉人，上诉人再跟医院结算，是符合合同相对性原则的。
四、各项罚款45000元1、通知函2万元罚款。通知函是通知罚款，不是实际罚款，不能强加于被上诉人。2、不按期动工罚款5000元，确定是否实际罚款，应以医院与上诉人的决算内容为准。上诉人称目前结算还没作出，所以实际罚款与否肯定没有结果，此时，上诉人让被上诉人承担这几项罚款，显然站不住脚。3、质量问题罚款20000元，不成立的道理同上，同时这些罚款被上诉人以前并不知道，也没在罚款通知上签字认可。即使这些罚款将来在医院和上诉人的决算中实际扣除了，上诉人可以在未到付款期限的422719元中扣除。
五、、清理垃圾人工费22780元。上诉人在一审中提交的这部分证据，都是上诉人单方制作的，没有被上诉人的认可，这项清理垃圾人工费不存在，因为被上诉人当时已经将施工现场全部清理干净，青县医院2015年7月2日正式启用，被上诉人至8月份才撤场，一直有人在现场干活，不可能用上诉人去清理垃圾。
总之，上诉人的上诉都没有道理，应当驳回上诉，维持原判
海天建设集团有限公司天津分公司答辩称：同意上诉人的上诉意见。
青县汇美装饰建材广场向一审法院起诉请求：判决被告给付工程款1163863.48元及2016年2月5日至付清之日的利息，并承担诉讼费用，剩余422719元的工程款待到期后原告另行起诉。
一审法院认定事实：2012年4月17日，被告海天建设集团有限公司（时称浙江海天建设集团有限公司）与青县人民医院签订了青县人民医院迁建门诊住院部综合楼-
土建、装饰工程施工合同，合同总价为174686980元。为履行该施工合同，被告海天建设集团有限公司天津分公司（时称浙江海天建设集团有限公司天津分公司）青县人民医院迁建项目工程部负责人应学勤与原告青县汇美装饰建材广场的负责人侯健（同时也是河北融慧建筑装饰有限公司法定代表人）协商确定，由原告分包合同中的吊顶装修工程，工程量据实结算，付款方式为按青县人民医院付款的同比例支付。2014年8月中旬，原告负责人侯健组织施工人员进入现场施工。2014年9月4日，被告海天建设集团有限公司天津分公司经理姚中强向原告负责人侯健出具关于原告分包吊顶工程的各项工程价格，按照应学勤与侯健的约定，分包单价在中标审核综合单价的基础上下浮25%，（600×1200）硅酸钙板吊顶的综合单价为每平米95.7元，分包价为每平方米70元；（600×600）硅酸钙板综合单价每平米77.85元，分包单价每平米57元；天棚吊顶其他项综合单价每平米65元，分包单价每平米51元。对铝扣板的价格未做约定，但在《青县人民医院迁建楼门诊住院部综合楼—土建、装饰招标书》中《分部分项工程量清单与计价表中》的第14页，注明铝扣板工程的综合单价为每平米113.19元，按双方约定下调25%计算，铝扣板的分包单价约为每平米85元。截至2015年8月原告工人退场，共计完成工程量为（600×1200）的二次设计硅钙板吊顶11063平米（单价70元）；（600×600）的二次设计硅酸钙板吊顶17774平米（单价57元）；（600×600）硅酸钙板10160平米（单价51元）；（300×300）铝扣板吊顶1951.7平米（单价85元），以上工程的价款共计2471582.5元。2016年2月2日，被告给付原告工程款60万元。2016年6月6日原告向沧州文勇工程设计咨询有限公司垫付青县人民医院二次装修的审图费15000元。
另查明，原告不具有承建青县人民医院吊顶装修工程的资质，在施工过程中借用了河北融慧建筑装饰有限公司的名义向上级单位备案。2015年7月2日，新建青县人民医院正式投入使用。截至2016年2月4日，青县人民医院已经拨付被告工程款145105600元，约占全部工程价款的83%。
同时查明，2015年4月14日，浙江海天建设集团有限公司和浙江海天建设集团有限公司天津分公司分别变更为海天建设集团有限公司和海天建设集团有限公司天津分公司。
一审法院认为:依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。一方当事人不履行合同义务或者履行义务不符合约定的，应当承担继续履行并赔偿损失等违约责任。原告作为青县人民医院迁建项目吊顶工程的实际施工人，有权在完成的工程交付使用后向被告主张应支付的工程款，因双方约定按照青县人民医院支付工程款的同比例向原告给付工程款，截至2016年2月5日，青县人民医院已经拨付合同价款总数的83%，故原告主张被告给付原告施工工程款的83%为1463863.48元【（2471582.5+15000）×83%-600000】以及自2016年2月5日之后的利息，事实清楚，证据充分，本院应予支持；被告辩称实施青县人民医院吊顶工程的是河北融慧建筑装饰有限公司，因原告提交了河北融慧建筑装饰有限公司的证明，证实原告是该工程的实际施工人，依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条之规定，虽本案所涉工程未经验收，但青县人民医院在2015年7月2日投入使用，应视为该工程验收合格，故被告应当向原告支付工程款；被告辩称双方对工程单项价格并未明确，应付工程款不能确定，因姚中强是海天建设集团有限公司天津分公司的经理，亲笔书写的价格单得到了原告的认可，可以作为计算原告施工量的依据；另辩称代扣清理垃圾的人工费22780元，因被告提供的点工结算单上没有原告方签字，原告对此不予认可，被告亦未能提供应予代扣的证据证实，故本院对上述辩称均不予采信；被告抗辩原告应承担45000元的罚款，其中的25000元，被告仅提供青县人民医院迁建项目工程指挥部的通知函及吊顶质量检查问题笔录，不能证实罚款已经发生；另外被告对原告出具的20000元违章处罚单，未能提供处罚依据，原告亦未签字认可，本院亦不予采信，且原告此次诉讼仅主张了工程款的83%，如今后被告确因原告的行为向青县人民医院缴纳了罚款，可以在剩余的工程款中扣除。因被告海天建设集团有限公司天津分公司属于被告海天建设集团有限公司设立的分公司，依据相关法律规定，其民事责任应该由海天建设集团有限公司承担。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、一百五十九条、一百六十条、一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十四条之规定，判决：被告海天建设集团有限公司给付原告青县汇美装饰建材广场工程款1463863.48元及利息（以1463863.48元为基数，按中国人民银行同期同类人民币的贷款利率自2016年2月5日起计算至付清之日止）,于判决发生法律效力之日起七日内履行。
本院二审期间，海天建设集团有限公司提供河北省建设施工合同，证实本案中吊顶施工合同属于青县人民医院工程的尾部工程，处于第四节点之后，但是由于吊顶工程工程量不足4500万元的工程量，达不到青县人民医院与海天集团约定的付款条件，所以海天不应支付剩余工程款；另提交海天集团的三份协议书，证明海天集团与其他分包单位对垃圾清理是有明确的约定，也是海天集团与分包单位的交易习惯，所以本案中垃圾清理应该由被上诉人承担。被上诉人青县汇美装饰建材广场辩称：对施工合同的真实性认可，但是对施工合同第77页上诉人对第四节点的解释不予认可，该合同还有第五节点工程竣工和第六节点验收合格的约定，目前一审证据证明青县医院在2015年7月2日投入正常使用，应为第六节点的工程已经竣工，所以一审法院按医院对上诉人的实际付款来认定是正确的。另外，姚中强书证中表述的付款方式是按照业主方同比例支付，没有限定哪个节点支付。因此，上诉人的观点不成立；对协议书的真实性有异议，上诉人讲上诉人对整体工程垃圾清运所产生的费用平均分摊给了被上诉人，对此，是上诉人的单方行为，被上诉人并没有认可。上诉人没有清运被上诉人施工的工程垃圾。
对当事人二审争议的事实，本院对上诉人所提供证据的真实性予以确认，但以上证据不能证实上诉人所主张的事实。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案双方争议的焦点为：1.一审以姚中强提供的价格单认定单价，并按照工程款的83%判令上诉人给付1463863.48元是否正确；2.装修审图费应由谁承担；3.45000元罚款和22780元清理垃圾人工费的承担。
关于第一个焦点，本案双方当事人就工程的承包和施工没有签订任何书面合同，均是双方口头的合意。关于工程价款有被上诉人海天建设集团有限公司天津分公司经理姚中强向被上诉人青县汇美装饰建材广场的负责人侯健出具的价格单，确定了分包吊顶工程的各项工程价格。并写明将价格单转交上诉人一方的工程负责人应学勤。一审法院依据该价格单确定双方的工程价款，有客观依据。上诉人主张该价格单只是上诉人内部价格沟通的便条，不应按照该价格单认定价款。但就此没有提供有力证据证实双方存在其他的价格约定，亦没有提供任何证据好理由否定对方价格单的真实性。故对于上诉人的该项请求，本院不予支持。
关于装修审图费的承担，装修审图费15000元被上诉人青县汇美装饰建材广场已经垫付，该部分费用应当由工程发包方负担，根据合同相对性原则，由上诉人给付被上诉人，上诉人再跟发包方结算更为合理。故一审法院的认定符合法律规定，应予以支持。
关于45000元罚款和22780元人工费的承担。上诉人提供罚款通知函证实45000元罚款，但该通知函不能证实上诉人就此已经被处罚,并实际缴纳了罚款，且亦不能证实该处罚是因被上诉人的施工造成。一审判决中已经明确如存在此罚款可在未支付的工程款中予以扣除。故上诉人就此主张没有充分证据予以证实；关于清理垃圾人工费22780元，上诉人就此提供的证据，是上诉人单方制作，没有被上诉人的确认，无法证实与被上诉人施工之间的关联性。综上，一审法院未予以支持公平合理，符合法律规定。
综上所述，海天建设集团有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18300元，由海天建设集团有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 郭景岭
审判员 王兰英
审判员 刘晓莉
二〇一七年十一月十四日
书记员 刘书慧