江西省永新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣0830刑初11号
公诉机关江西省永新县人民检察院。
被告人彭ＸＸ（绰号“强强”），男，1976年5月21日出生于江西省永新县，汉族，高中文化，经商，原住永新县，现住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年10月31日被江西省永新县公安局取保候审；2017年11月7日被江西省永新县人民检察院取保候审。2018年1月10日被本院取保候审。
被告人龙桂蓉（绰号“小蓉”），女，1987年8月6日出生于江西省永新县，汉族，初中文化，个体商户，原住永新县，现住永新县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年11月11日被江西省永新县公安局刑事拘留，2016年11月30日被江西省永新县公安局取保候审；2017年11月7日被江西省永新县人民检察院取保候审。2018年1月10日被本院取保候审。
江西省永新县人民检察院以永新检公诉刑诉[2018]10号起诉书指控被告人彭ＸＸ、龙桂蓉犯开设赌场罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院于当日立案依法组成合议庭，于2018年1月30日公开开庭审理了本案。江西省永新县人民检察院指派检察员罗金生出庭支持公诉，被告人彭ＸＸ、龙桂蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。
江西省永新县人民检察院指控，2015年至2016年，被告人彭ＸＸ雇佣被告人龙桂蓉在永新县高桥楼镇街上龙桂蓉自家小店内销售地下六合彩码单，双方约定销售赌资金额的5%作为龙桂蓉的佣金。龙桂蓉每个星期销售三期（每周二、四、六）地下六合彩码单。龙桂蓉在每期地下六合彩码单销售之后，将自己所得佣金及需要赔付的兑奖金额扣除后，通过支付宝、财付通、银行转账等方式将销售“地下六合彩”的赌资转给被告人彭ＸＸ。龙桂蓉共获得佣金人民币15000余元，彭ＸＸ共获取盈利约2万余元。2016年11月10日民警将正在销售码单的龙桂蓉抓获，并现场扣押了地下六合彩码单31张、码报9张、手机1部。2017年10月31日被告人彭ＸＸ到永新县公安局投案。
针对上述事实，公诉机关为支持其指控向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人彭ＸＸ、龙桂蓉以营利为目的，利用赌博网站与参赌人员建立联系，设定赌博方式，组织招引多人聚众赌博，共获利35000余元，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究刑事责任。同时被告人彭ＸＸ具有《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定之情节，系自首，可以从轻或减轻处罚；被告人龙桂蓉如实交代自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；二被告人主动退缴违法所得，可以从轻处罚；认罪悔罪，案发前没有违法犯罪记录，系初犯，可以酌情从轻处罚；建议对被告人彭ＸＸ、龙桂蓉判处三年以下有期徒刑，并处罚金；对二被告人适用缓刑没有意见。
被告人彭ＸＸ对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求法院从轻处罚并适用缓刑。
被告人龙桂蓉对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求法院从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2015年9月至2016年11月（期间因被告人龙桂蓉母亲生病中断4-5个月），被告人彭ＸＸ雇佣被告人龙桂蓉在永新县高桥楼镇街上龙桂蓉自家开设的小商店内销售地下六合彩码单。并由被告人彭ＸＸ自己做庄家（即没有上线，彭ＸＸ自己兑奖赔付，自负盈亏）。双方约定按销售六合彩彩票即码单总金额的5%作为被告人龙桂蓉的佣金。被告人龙桂蓉每个星期销售三期（每周二、四、六）地下六合彩码单。被告人龙桂蓉在每期地下六合彩码单销售之后，将自己所得佣金及需要赔付的兑奖金额扣除后（如果所售彩票金额不足兑付中奖奖金，则由被告人彭ＸＸ再将款支付给被告人龙桂蓉支付给中奖人），通过支付宝、财付通、银行转账等方式将销售“地下六合彩”的赌资转给被告人彭ＸＸ。由于两被告人未将结算依据留存，而二被告人的支付宝、财付通也存在与其他经济往来混同的现象，故对两被告人具体销售码单金额以及被告人彭ＸＸ的盈利金额和被告人龙桂蓉的实际获利金额只能根据两被告人的相关供述，认定被告人龙桂蓉共获得佣金人民币15000余元，被告人彭ＸＸ共获取盈利约20000余元。2016年11月10日民警将正在销售码单的被告人龙桂蓉抓获，并现场扣押了地下六合彩码单31张、码报9张、手机1部。2017年10月31日被告人彭ＸＸ到永新县公安局投案。
审理中，被告人彭ＸＸ退缴违法所得20000元，被告人龙桂蓉退缴违法所得15000元。本院于2017年11月11日委托江西省永新县司法局对被告人彭ＸＸ、龙桂蓉的居住情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响以及是否适用缓刑等非监禁刑进行风险评估。江西省永新县司法局于2017年1月19日向本院送达调查评估审批表，认为被告人彭ＸＸ、龙桂蓉在辖区内一贯表现较好，无违法犯罪记录，适用非监禁刑对本辖区居民没有重大不良影响，可以适用非监禁刑。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，证实2016年11月11日被告人龙桂蓉因涉嫌犯开设赌场被立案的事实。
2、归案情况说明，证实被告人龙桂蓉于2016年11月10日被抓获归案，被告人彭ＸＸ于2017年10月31日主动到公安机关投案的事实。
3、扣押决定书、扣押清单及照片，证实永新县公安局对31张码单、9张码报、1部手机予以扣押。
4、违法犯罪记录查询情况说明，证实公安机关未发现被告人彭ＸＸ、龙桂蓉的违法犯罪记录。
5、永新县公安局检查笔录及现场笔录，永新县公安局治安大队对龙桂蓉的店进行检查，在现场扣押卖码的码单和码报。
6、龙桂蓉的辨认笔录及照片，证实12号照片就是“强某”即本案被告人彭ＸＸ。经出示给被告人彭ＸＸ辨认无误。
7、常住人口信息表，证实被告人彭ＸＸ、龙桂蓉已经成年，具有完全刑事责任能力。
8、被告人彭ＸＸ投案笔录，证实他的绰号叫“强某”。2016年年初的一天，他在高桥楼镇街上龙桂蓉的店里玩，玩的时候他就问龙桂蓉“我在你店里卖码怎么样？”龙桂蓉说“这里卖码搞不了很大，要弄也就只能弄着玩”。他就跟龙桂蓉说在店里弄着玩卖点码。说完他就给龙桂蓉留了联系方式并且加了微信好友，他和龙桂蓉也说好了报酬。刚开始是说每开一期给龙桂蓉50元工资，之后又改成每期龙桂蓉抽取销售额的百分之五作为工资。然后龙桂蓉就开始在她店里卖码，每周二、四、六的晚上开码。每隔几期，龙桂蓉会把她所收的钱通过微信转账、手机银行转账等方式给他。有的时候买码的人中奖钱数多，龙桂蓉没有钱赔，他也会送钱给龙桂蓉。龙桂蓉店内卖码一直持续到2016年11月被公安机关查获。卖码差不多一年时间，开了大约100期，具体是龙桂蓉操作，开始时一期能卖几百元，多时一期能卖3000元到5000元。是以香港六合彩的开奖结果进行，参赌的人可以到网站上看开奖的结果。他的微信号是手机号181××××0028，银行账号户名是彭ＸＸ，开户行是永新县农商银行。龙桂蓉转账的钱大部分是卖码的钱，还有一部分是他和龙桂蓉之间互相借钱。龙桂蓉给他转了大约十万元左右的卖码所得。除此之外他给龙桂蓉六七万元现金用作赔付。卖码中他获利大约两万多块钱，没有在别处卖码。
9、被告人龙桂蓉的供述，证实2015年3月份她的朋友陈清清带了一个朋友“强某”（不知道叫什么名字，男，永新人，大概30多岁，身高170cm以上，中等身材）到她店里，“强某”问她愿不愿销售地下六合彩，“强某”会每期从卖码的钱中提出8%作为卖码的工资，她答应了。“强某”给了微信号（wxid-4z8hrwokhsxu22,昵称：生命因你而精彩、电话139××××8410），让她每期销售完地下六合彩后，将卖码总的情况（每个号码押注的总金额）用手机拍成照片通过微信号发给“强某”。每期开奖后第二天将卖码的钱（兑奖后剩余的钱）通过支付宝、财付通、银行转账的方式将钱转给他，她一直帮“强某”销售地下六合彩到2016年11月10日被抓。她卖的这种地下六合彩是跟香港的六合彩是同步的，每周二、四、六晚上21时30分开奖。她一般都在开奖前10多分钟停止卖码，然后在网上观看开奖情况，如果有人中奖了，她便凭着她开出去的码单兑奖。六合彩开奖的网址是××。她是在1至49个数字里选择一个或多个数字押注，六合彩开奖时会开出中奖的一个号码，如果押到了这个号码，就会得到该号码押注金额的42倍作为奖金。她每次卖码会开一张三联单，其中第二联撕下来给买码的人作为兑奖的凭证。大概每期有十几个人到她这里买码。有时候有2000元，有时候3000元，平均每期大概收了1500元左右。卖了150其左右，一共收取卖码的钱225000元。她获利18000元，这些钱都转给了“强某”。财付通账号就是“强某”的微信账号，“强某”的支付宝账号不记得了，银行账号也不记得了，只知道是农村信用社的账号，户名叫XＸＸ的。记账的三联单以前都烧掉了，2016年11月10日的三联单已经被扣押了。不知道“强某”在别的地方有没有销售地下六合彩。她丈夫没有参与。有曾某1、曾某2、龙某1、龙某2等人买码。基本上没有人中奖，有些人中了小奖。卖码销售总额至少有二十万元，她抽取了16000元左右，没有具体计数，其余的钱都给了“强某”。
10、证人曾某1的证言，证实2016年11月10日晚上8时50分左右，他到龙桂蓉开设的小店购买了一张地下六合彩码单，买的特码是23号，买了30元钱，之后在店里玩了一会，公安民警就进来把他抓住了。记不清买了多少码单，都是在龙桂蓉处购买的。龙桂蓉是从2015年四五月份开始出售地下六合彩码单的。2016年2月份他买了三个平码，中了5元钱翻了500倍，得到奖金2500元。只知道龙某1买了地下六合彩，曾某2、曾某3在打扑克，其他人不认识，也没注意。他听见龙桂蓉说每期大概可以卖3000元。
11、证人曾某2的证言，证实2016年11月10日晚上8点多钟在龙桂蓉店里买了50元六合彩，之后在店里看别人“打墩子”，看了半个小时公安人员就来了。这个店是龙桂蓉开的，龙桂蓉店里的六合彩是县里一个叫“强生弱子”的人开的。他买了两个特别号码23和35，每个都买了25元，如果中了就赔给他41倍。他只买过5、6期，每期买的数额合起来不超过100元。在龙桂蓉店里买了两三次，在另外一个店里也买过三四次。龙桂蓉大概在半年前开的六合彩，每一期至少有二十个人以上购买，每一个人购买了都会开一张凭据给购买者。还有龙某1、曾某1、龙某2买了。
12、证人龙某1证言，证实2016年6月份他曾经到徐某1的店里买过码，之后他又去过他店里买过一次码。2016年11月10日晚上8点40分左右他又到徐某1店里买码，买了35块钱。他在徐某1的妻子那里交了钱开了码单，然后他就在旁边玩。当时店里还有两桌人在打扑克，还有其他人也在买码，买码的人当中只认识曾某1。过了没多久，民警就来了把买码的和打扑克的还有店主夫妻带到了派出所。他在店里买过三次，每次都是买十块。他今天三中三（04、31、10）买了十块，特码（27）买了十块钱，二中二复式（04、31、10）买了三注，每注五块钱，加起来买了三十五块钱。他买完之后就问别人中了没有，他买的三次一次都没中过。不清楚徐某1店内卖码的老板是谁，是徐某1的妻子开的码单，店里有十多个人，有两桌人要打扑克，都不认识，也不知道是否有人买了码，只知道曾某1也买了码，他买了三十块钱。
13、证人徐某1证言，证实他的妻子叫龙桂蓉。2015年9月他刑满释放回到家后发现他妻子龙桂蓉在自家店里卖码。她告诉他是“强生弱子”来店里说搞这个的，他也没在意。一直是他妻子在店里开单卖码。每周二、四、六的晚上9点半开码，开码的这天就有人来店里买码。今天（2016年11月10日）刚好有一期开码，晚上8点半左右他在店里和曾某3、刘某、龙某4、高某五个人一桌在“打墩子”，另外有一桌五个人（曾某2、龙某2、左某、还有两个记不清楚了）也在“打墩子”。他妻子龙桂蓉在旁边开单卖码，龙某1、曾某1在他妻子那里买了码，其余的人他就不清楚了。没过多久民警就来了，抒他们打扑克和买码的人都带到了派出所。店里卖码的老板是“强生弱子”，按销售额的百分之八收取提成，他没有管过这个事，都是他妻子龙桂蓉在开单卖码。从2015年9月回到家就卖了单，每周二、四、六各开一期，开了有一百六十多期，少的时候每期一千块左右，多的时候每期两千元左右，从2015年9月至今销售额有十万多元。他们从中抽取了百分之八，大约一万多块钱，其余的都给了“强某弱子”。他们打五块十块的“墩子”。
14、证人龙某2证言，证实2016年10月，他听别人说龙桂蓉的店里可以买彩票，他便到龙桂蓉的店里看，发现有很多人买这种地下六合彩，他便也开始买了。刚开始一个礼拜买两次地下六合彩，一次就买几十块钱。今天（2016年11月10日）晚上8点半左右，他又来到龙桂蓉的店里买地下六合彩，龙桂蓉在店里登记买码的人买码的情况并收钱。他在龙桂蓉店里选择数字并买了180元的码（4号50元、16号50元、40号50元、10号20元、9号20元、30号10元），龙桂蓉便将他买码情况在三联单上登记将将其中的第二联撕下来给他做兑奖的凭证。他买完后便在店里烤火等开奖，过了一会公安人员来抓赌了。他们买的这种地下六合彩是跟香港的六合彩同步的，每周二、四、六晚上21时30分开奖，他们买完码后都是在网上观看开奖情况，如果中了奖，他便拿着买码的收据到龙桂蓉处兑奖。他是在1至49个数字里选择一个或多个数字押注，六合彩开奖时会开出中奖的一个号码，如果押到了这个号码，就会得到该号码押注金额的42倍作为奖金。这个地下六合彩不知道不准开的，每次都是龙桂蓉开码单并收取买的钱，兑奖也是找龙桂蓉兑奖。每天大概有十几个人在她那里买码，今天买码的人多一点，有30多个人，大部分不认识，有曾某1、曾某2、龙某1。他没有中奖。其他人有没有中奖不清楚。
15、永新县司法局调查评估表，证实被告人彭ＸＸ、龙桂蓉的表现，可以对被告人彭ＸＸ、龙桂蓉适用缓刑。
经质证，被告人彭ＸＸ、龙桂蓉对1-15证据没有异议，本院予以确认。
本院认为，被告人彭ＸＸ、龙桂蓉以营利为目的，利用赌博网站与参赌人员建立联系，设定赌博方式，招引多人聚众赌博，共获利35000余元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人彭ＸＸ能主动到永新县公安局投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚；被告人龙桂蓉归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；在共同犯罪中被告人彭ＸＸ起主要作用，系主犯；被告人龙桂蓉起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚；案发后被告人彭ＸＸ、龙桂蓉退缴了违法所得，依法可以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合法律规定，本院予以采纳。鉴于被告人彭ＸＸ、龙桂蓉能当庭认罪、悔罪，没有再犯罪的危险，审理中，又积极缴纳了罚金，且经司法行政机关评估，对被告人彭ＸＸ、龙桂蓉宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。故对被告人彭ＸＸ、龙桂蓉提出适用缓刑的量刑辩解意见，本院予以采纳。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
被告人彭ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
被告人龙桂蓉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。）
三、被告人彭ＸＸ、龙桂蓉已退缴到本院的违法所得二万元和一万五千元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 左 友
审 判 员 贺国华
人民陪审员 周心良
二〇一八年二月八日
书 记 员 杜小丹
相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。