河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终2476号
上诉人（原审被告）：秦和运，男，1965年5月29日出生，汉族，住安阳县。
委托诉讼代理人：常利平，女，1957年12月10日出生，汉族，住安阳市文峰区东风路**号院*号楼*单元***号。
被上诉人（原审原告）：周庆国，男，1973年3月28日出生，汉族，住安阳县。
委托诉讼代理人：李小立，河南新大地律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石国平，男，1971年1月26日出生，汉族，住安阳市北关区。
委托诉讼代理人：石震，河南铵和律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张楠楠，河南铵和律师事务所律师。
原审被告：秦伏只（又名秦和田），男，1970年6月20日出生，汉族，住安阳县。
原审被告：秦和友，男，1957年10月16日出生，汉族，住安阳县。
原审被告：秦和全，男，1955年9月22日出生，汉族，住安阳县。
原审被告：陈玉斌（又名陈北京），男，1952年2月26日出生，汉族，住安阳县。
原审被告：马俊生（又名马俊），男，1965年5月8日出生，汉族，住安阳市北关区。
原审被告：秦明，男，1987年10月7日出生，汉族，住安阳县。
六原审被告共同委托诉讼代理人：常利平，女，1957年12月10日出生，汉族，住河南省安阳市文峰区东风路**号院*号楼*单元***号。
上诉人秦和运因与被上诉人周庆国、石国平及原审被告秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明承揽合同纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2016）豫0522民初3859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
秦和运上诉请求：撤销一审判决，改判上诉人不承担赔偿责任，并改判被上诉人周庆国返还上诉人给其垫付的各项费用92000元。事实和理由：1、一审查明的摔伤原因与事实不符。周庆国是因为分散精力，思想不集中，借靠手扶顶柱休息时将顶柱推翻，造成其随顶柱坠落摔倒在地而受伤，自身存在重大过错，应自行承担责任。2、一审认定石国平承担20%的责任违背事实，应承担全部责任。石国平强行要求并按其意愿支飘窗，并当场口头约定如支飘窗过程中发生事故由石国平承担全部责任。支飘窗不是合同约定工程范围，导致周庆国受伤，本事故应由石国平承担全部责任。3、一审遗漏自己要求周庆国返还垫付费用的请求，也没有在判决中扣除，应予改判。
周庆国辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。自己在支飘窗沿儿时，因顶柱反倒，导致自己摔倒在地面上受伤，是在正常工作时受伤，并无过错。上诉人所诉垫付医疗费并非诉讼请求范围，本案不应审查并判决。
石国平辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人作为承揽人应该承担责任；上诉人称返还医疗费没有依据，并非其个人所有，且上诉人已另案提起诉讼要求返还，不应本案处理。
周庆国向一审法院起诉请求：1、请求判令二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、一次性残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计151070元。2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：被告秦和运有部分建房设备，其经常代表施工人员与房主洽谈农村建房事宜、签订合同、组织人员成立建房队，建房队分为大工、小工，建房结束收回建房款后，被告秦和运先扣除建房施工设备的租赁费和工人伙食费，再扣除小工工资（小工按各自出工多少，每日结算工资），剩余建房款由大工按照出工多少，每工多少款，由大工平均分配工资（被告秦和运所有的建房设备顶一个大工工资）。房主即被告石国平修建的是位于安阳市××××层民房。被告秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明和原告周庆国均为大工，和小工（每日不固定）等人共同为被告石国平建筑房屋。2016年3月15日，被告秦和运和房主即被告石国平签订了建房合同，内容为：“甲方：石国平，乙方：秦和运。本合同经甲乙双方协商达成如下协议：一、工程承包方式：甲方在西石桃建（平）楼房3大间，委托乙方以包工方式承包，甲方负责提供工程用水、用电、用路三通，保证工程材料设备占用场地，确保工程施工秩序正常进行，乙方负责工程施工设备工具。二、工程承包项目：1、工程承包建筑面积为400多平方。2、拆除的旧房原建筑归乙方所有。3、基础：为砖砌结构地圈梁一道。4、一层为砖砌结构，圈梁一道，现浇顶。二层为砖砌结构，圈梁一道，现浇顶。5、现浇楼梯，阳台挑檐按平方计算。6、外粉前、后、东、西外墙，用1:2比例的水泥成光。7、前墙贴瓷砖。8、内粉：室内墙用1:3比例的水泥砂浆抹平。9、水电（甲方负责），（乙方负责）。以上工程为乙方承包，施工中如有新的变化，双方协商解决。三、工程付款方式：1、开工时甲方先付给乙方工费生活费，按总造价的20%。2、基础工程完工当日内甲方再付给乙方，按总造价20%。3、一层顶上板（浇筑）当日甲方再付给乙方，按总造价的20%。4、二层顶上板（浇筑）当日”5、外墙粉刷完成当日甲方再付给乙方，按总造价的5%。6、内墙粉刷完成当日甲方再付给乙方，按总造价的5%。7、一层墙面瓷砖地面瓷砖完成甲方再付给乙方，按总造价的5%。8、剩余款项，在二层墙面瓷砖地面瓷砖完成，甲方一次给乙方付清。四、在施工过程中，工人违规操作造成意外工伤事故由乙方承担，否则双方协商解决。甲方：石国平，乙方：秦和运。2016年3月15日。”在建房过程中，被告石国平和被告秦和运等被告就支飘窗的施工方式产生分歧，被告石国平未听从被告秦和运等人从顶面支飘窗的方案，而要求被告秦和运等被告按照其设计的从窗梁上支飘窗的方案进行操作。2016年5月3日下午18时30分许，原告周庆国在被告石国平家二楼支飘窗过程中，用铁丝绑顶柱，在顶柱未被加固的情况下用手扶顶柱致顶柱翻倒，导致原告周庆国随顶柱坠下受伤。事故发生后，原告周庆国被送往安阳市中医院住院治疗。出院诊断为：复合外伤1、脾破裂；2、失血性休克；3、多发肋骨骨折；4、血气胸压迫性肺不张；5、右桡骨远端骨折；6、左侧髂骨及右侧髂臼，股骨大转子多发骨折；7、左肩胛骨喙突及关节盂骨折；8、肾挫伤；9、左侧上颌骨额突骨折；10、头皮裂伤；11、乙肝。从2016年5月3日至2016年5月27日，原告周庆国共住院24天。经原告周庆国申请，本院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所对原告周庆国的伤残等级程度及护理期限进行了鉴定，该所于2016年12月9日作出豫安彰德司鉴所[2016]临鉴字第482号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周庆国脾脏切除，构成八级伤残；肠系膜破裂修补术后，构成十级伤残；右侧第一肋及左侧第1-4肋骨折，构成十级伤残。同日该所作出豫安彰德司鉴所[2016]临评字第-482号评估意见书，评估意见为：被评估人周庆国本次事故受伤护理期限为150日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理。原告周庆国支出鉴定费和检查费1980元。事故发生后，被告秦和运用建房款支付原告周庆国医疗费73550.36元。被告秦和运给付原告周庆国妻子师海敬500元。另查明，原告周庆国系农业家庭户口，原告周庆国和其妻师海敬共育有一子一女，女儿周豪文，1999年12月11日出生，儿子周豪坤，2006年8月20日出生。一审法院认为，被告石国平与被告秦和运签订有建房合同书，从合同书内容上显示，被告秦和运方以包工不包料的形式承建农村低层住宅，房主石国平按照工作量支付报酬，被告秦和运方为独立承包方。被告石国平与被告秦和运方为承揽合同关系。被告石国平作为房主，虽然在与被告秦和运订立的合同中约定对施工过程中的工人违规操作造成意外工伤事故由乙方（秦和运）承担，但被告石国平未听从被告秦和运等人从顶面支飘窗的常规方案，而要求被告秦和运等人按照其设计的从窗梁上支飘窗的方案进行操作，对事故的发生存在过错，且被告石国平作为建房受益方，结合本案具体情况，以承担20%的赔偿责任为宜；被告秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明和原告周庆国均为大工，被告秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明和原告周庆国每人同工同酬，应认定其八人为松散性合伙关系，被告秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明在原告周庆国支飘窗用手扶顶柱时，没有尽到安全提示义务，及时予以阻止，存在过错，且被告秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明作为本项工程的合伙人，应各自对原告周庆国承担10%的赔偿责任；原告周庆国用铁丝绑顶柱时，在顶柱未加固的情况下用手扶顶柱致顶柱翻倒，导致其随顶柱坠下受伤，原告周庆国作为完全民事行为能力人，明知飘窗顶柱未加固而未尽到安全谨慎的注意义务导致事故发生，自身存在过错，其本人应承担10％的责任。原告周庆国的损失为：1、住院伙食补助费：15元／天×24天＝360元；2、营养费：10元／天×24天＝240元；3、误工费：（28849元／年÷365天）×150天＝11856元；4、护理费：14530元：住院期间24天×2人×83.51元／天（居民服务业职工平均工资）＝4008元；出院后126天×1人×83.51元／天＝10522元；5、残疾赔偿金：10853元（上年度农村居民人均纯收入）×20年×32%＝69459元；6、被抚养人生活费：7887元（农村居民人均年生活消费支出）×11年×32%÷2人＝13881元；7、鉴定费1900+80=1980元；8、精神损害抚慰金：15000元。以上共计127306元。被告石国平、秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明应赔偿原告周庆国款114575.4元，对于被告秦和运给付原告周庆国的500元，在执行时应予以扣除。判决：一、被告石国平于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的20%即25461.2元；二、被告秦和运于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元（执行时扣除被告秦和运支付的500元）；三、被告秦伏只于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元；四、被告秦和友于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元；五、被告秦和全于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元；六、被告陈玉斌于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元；七、被告马俊生于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元；八、被告秦明于本判决生效后十日内赔偿原告周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计127306元的10%即12730.6元；九、驳回原告周庆国的其他诉讼请求。
二审中，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院审理查明的事实一致。
本院认为，上诉人秦和运和被上诉人周庆国及原审被告秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明找到活后，一起干，同工同酬，找到活的人、签合同的人并不多取报酬，故一审认定上述八人之间是松散的合伙关系并无不当。周庆国在施工过程中摔伤，对所造成的损失应由全体合伙人平均分担。秦和运主张周庆国存在重大过错，应对自身损失承担全部责任，但并未提交证据予以证明，该主张不成立，一审判决周庆国承担10%的责任并无不当。二审中，石国平和周庆国均否认石国平在支飘窗的现场，其他合伙人也未称石国平在现场，秦和运又未提交其他证据证明石国平曾承诺过自行承担责任，故秦和运主张石国平当场口头约定如在支飘窗过程中发生事故由石国平承担全部责任的证据不足，本院不予支持。一审认定石国平承担20%的责任，本院予以确认。二审中，周庆国认可秦明在其住院期间护理过，故对周庆国住院期间的护理费应以1人计算，护理费应为2004元（住院期间24天×1人×83.51元／天）,一审判决按2人护理计算不当。秦和运要求周庆国返还垫付的各项费用92000元，因其一审中未提起反诉，且已另案起诉主张权利，本案不予处理。周庆国的损失共计125302元（127306元-2004元），石国平应承担20%的赔偿责任即25060.4元，秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明各承担10%的补偿责任即12530.2元，一审判决该七人承担赔偿责任不当，予以纠正。虽然石国平、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明等人未上诉，但鉴于一审计算款项有误，实际影响了该七人应承担的责任，故对补偿金额本院予以相应减少。
综上所述，秦和运的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省安阳县人民法院（2016）豫0522民初3859号民事判决；
二、石国平于本判决生效后十日内赔偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计25060.4元；
三、秦和运于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元（执行时应扣除秦和运已支付的500元）；
四、秦伏只于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元；
五、秦和友于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元；
六、秦和全于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元；
七、陈玉斌于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元；
八、马俊生于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元；
九、秦明于本判决生效后十日内补偿周庆国住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计12530.2元；
十、驳回周庆国的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3321元，由周庆国负担766元，石国平负担427元，秦和运、秦伏只、秦和友、秦和全、陈玉斌、马俊生、秦明各负担304元；二审案件受理费311元，由周庆国负担7元，秦和运负担304元。
本判决为终审判决。
审判长 付文华
审判员 朱志伟
审判员 彭立辉
二〇一七年七月十二日
书记员 宋 涛