铁岭市银州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽1202民初2366号
原告：赵德芳，男，汉族，住址铁岭市银州区。
委托代理人：肖哲，系辽宁正业律师事务所律师。
被告：肖淑华，女，汉族，户籍地沈阳市新城子村。
委托代理人：许宏英，系铁岭市工会职工维权法律服务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求、参加庭审、代收法律文书。
原告赵德芳与被告肖淑华财产损害赔偿（原审案由不当得利）纠纷一案，本院于2016年10月26日立案受理，2017年3月2日作出（2016）辽1202民初1818号民事判决书，判决“被告肖淑华于本判决生效后10日内返还原告赵德芳26398.68元。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费460元（原告预交），由被告肖淑华负担”。宣判后，被告提出上诉，铁岭市中级人民法院于2017年8月21日作出（2017）辽12民终985号民事裁定书，裁定“一、撤销银州区人民法院（2016）辽1202民初1818号民事判决；二、发回银州区人民法院重审”。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告赵德芳及其委托代理人肖哲，被告肖淑华及其委托代理人许宏英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年8月，原告通过被告介绍出资26400元加入吉林省东升伟业集团有限公司，成为该直销公司的一名会员，公司给原告的注册网号是A965656号。该公司的主要业务是在网上进货自用或销售，被告是该公司在铁岭市银州区直销店的负责人，原告是她的团队成员，也是业务员。2016年4月，当原告想用此款进货时发现，原告的账户余额已经为1.32元，其中26398.68元不翼而飞。经咨询吉林公司，公司介绍说，此款已经分六次被铁岭市银州区东升动磁养生馆的肖淑华用于进货花销，肖淑华提货时的电话号码是1504202****。得知此情况后，原告曾多次找被告要求返还，但被告迄今为止迟迟没有将此款返还原告。上述事实，有货款账户、支付货单、收货地址和收货人的电话为证。综上事实，原告认为：被告身为店长，在没有经过原告同意的情况下，私自用原告的出资款进货占为己有，拒不退还，其行为已经违反了《民法通则》第九十二条的规定。被告的行为已经给原告造成了较大的财产损失，被告的不当得利款现金26398.68应当予以返还。上述诉求事实清楚，证据确实充分。因此，原告特诉至法院。请法院判令被告立即返还不当得利款现金26398.68元，给付原告；请法院判令被告承担本案诉讼费。
被告辩称：原告所述不属实。原告不是被告介绍加入东升伟业公司的。不当得利款不存在，该公司是直销公司，主要经营磁疗保健品和化妆品。原告先出资，该公司给原告注册了三个账户，公司将原告的出资款打入账号中，每次原告从公司网页目录上选择货物，形成进货单，公司根据进货单的货品价值，从原告的账户上扣除相应货款，然后将货物发送给原告接收。原告2014年8月加入我店，成为东升店员，后来被告把原告辞了，之后原告又回来在被告店里当技师，因为被告在铁岭开了实体店，所以成为进货点，公司货物基本都往这打，原告通过自己账户在网上进货，货发到被告的店里，货品接收人写的原告，电话号是被告的，被告不知道原告的账户密码，原告每次进货都是通过宋香义在网上操作。原告所说的26398.68元货款被告不清楚是怎么没的，应该是原告自己买货支出了，货物也是原告本人接收的，货物是快递运来后原告自己拿走的。原告要求的26398.68元不是被告花的，没有此事，不同意返还。事隔两年原告才来要货款，不符合常理，要求驳回原告的诉讼请求。
对原告提交证据的审核与认定
1、吉林东升伟业生物工程集有限公司网上下载直销经营许可证及网上下载公司资料1份（证明该公司是一家合法的直销企业）。经质证，被告没有异议，本院予以采信；
2、交易记录3份、公司会员qq群聊天记录1份（证据来源：公司通过电脑查询后，发送至原告手机。证明原告账户信息及被告通过原告账户定货并取走货物的事实）。经质证，被告的质证意见：没有异议，通过该组证据与原告在被告处借货的单据相比对，可以证明这期间原告一直使用自己进的货，没有从被告处进货，这些货物都是原告自己进的，在2014年11月3日开始才从被告这借货。
本院认证意见：被告的异议没有证据佐证，不予支持，该组证据符合证据要件要求，予以采信。
对被告提交证据的审核与认定
1、原告在被告处借货的明细1份（证明原告从2014年11月3日起，才在被告处借货，并在每一笔货物处签字，之前原告卖的货物都是从公司进的）。经质证，原告的质证意见：该证据不是原件，起始时间是对的，字是我签的，但货物数量均不对，被告都有改动过。
本院认证意见：此份证据的真实性无法确认，对该证据不予采信；
2、证人宋香义证言（证明宋香义定货得到赵德芳授权，该货收件人是赵德芳本人，赵德芳在店里从事技师工作）。经质证，原告的质证意见：有异议，被告提供的证言不具有真实性，两次作证对事实互相扭曲，证人证明第一次进货是2014年7月份8月份，不是事实。进货一共6次，第一次是2014年10月22日。证人证言涉嫌出伪证，证人说第一次是被告安排给原告进货，第二次是他特意打电话和原告核实这个情况，最后证人又说是从被告手中拿被告电话和原告通话，证人这次作证和第一次作证前后矛盾，证人证言不可采。
本院认证意见：由于证人的本次证言与原审证言出入较大，定货的时间有出入，且没有提供被告得到原告授权的证据，故对该证言不予采信；
3、证人孙守本证言（证明被告没有偷原告货，都是原告自己取的货）。经质证，原告的质证意见：不能证明货物的来源，证明的内容不清楚，证言不应予以采信。
本院认证意见：由于该证言不能证明何时原告取货，取的什么货，故对证言不予采信；
4、证人刘素兰证言（证明公司会员定货都送到被告直销店，原告一直在被告店里从事技师工作，有原告名字的货物应推定为原告已经取走）。经质证，原告的质证意见：证人陈述基本属实，证人证明原告曾经是技师，原告不否认，但是证人把时间弄错了。被告养生馆写谁名谁取货，这个问题不是证人出庭作证的目的，证人是这么取货不代表别人也这么取货。
本院认证意见：由于该证言没有证明原告取货，故对被告推定原告取走货物不予采信；
5、赵德芳定货明细表（证明收货人是赵德芳本人，货物应该由赵德芳本人进行接收）。经质证，原告的质证意见：表是自己打印的不是真实的，内容和客观事实不相符，是虚假的证据，不能认定货物是原告自己取走的。
本院认证意见：该证据来源及形式不符合规定，不予采信。
经当事人举证、法庭认证及当事人陈述，本院确认如下法律事实：原、被告均为东升伟业公司的会员，该公司为直销公司，通过网络管理会员及货品营销，该公司在原告加入时为原告注册的网号为A965656号，并为原告分立三个账号管理货品营销，具体方式为原告作为会员先往账号注入资金，之后通过网络下单进货，在账号里扣除相应货款，再由公司按照会员预留信息发货。被告经营东升动磁经络养生馆，原告为该养生馆技师。2014年10月22日至2014年12月13日，被告委托宋香义利用东升动磁经络养生馆的电脑，通过原告账号在东升伟业公司分六次进货，货款金额共计26398.68元。每次进货预留信息均为被告手机号、收货地址为被告经营的东升动磁经络养生馆、收货人为原告。
本院认为，被告自认其委托宋香义用其电脑，通过原告账号六次进货，货款金额共计26398.68元属实，虽然被告预留的收货人姓名为原告，但收货地址为被告经营场所，手机号码均为被告的，按照交易习惯，可以推定送货时应第一时间通过电话与被告联系或送到收货地址，故被告负有将货物交付给原告或为其保管的义务，但由于被告未提供货物已由原告收取的证据，故被告应对货物灭失承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款（当事人对自己提出的主张，有责任提供证据），《中华人民共和国侵权责任法》第六条(行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任)、第十五条第一款第六项[承担侵权责任的方式主要有:(六)赔偿损失]，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条（当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果）的规定，判决如下：
被告肖淑华于本判决生效后10日内赔偿原告赵德芳货款损失26398.68元。逾期履行，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。
案件受理费460元（原告预交），由被告肖淑华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
上诉人在递交上诉状次日起七日内，向本院交纳上诉费，逾期交纳按撤回上诉处理。
审 判 长 刘大军
人民陪审员 李大同
人民陪审员 侯德森
二〇一七年十二月五日
书 记 员 魏梦迪