江苏省泰州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）苏12刑终41号
原公诉机关兴化市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）吴某某，男，江苏省兴化市人，汉族，初中文化，个体工商户，住兴化市。
原审被告人徐大祥，男，1984年10月18日生，江苏省兴化市人，汉族，小学文化，个体经营，暂住上海市奉贤区。2006年11月24日因殴打他人被行政拘留三日；因吸毒分别于2013年6月22日被行政拘留十日、2016年11月17日被行政拘留十五日。2017年7月19日因涉嫌犯故意伤害罪�刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现羁押于兴化市看守所。
兴化市人民法院审理兴化市人民检察院指控被告人徐大祥犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人吴某某提起附带民事诉讼一案，于2017年12月27日作出（2017）苏1281刑初659号刑事判决。附带民事诉讼原告人吴某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，听取上诉人陈述，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2017年6月13日下午15时30分左右，被告人徐大祥因借贷纠纷与吴某某发生争执，后在兴化市九顷北路艺品发艺店外路崖边，使用随身携带的菜刀将被害人吴某某左小臂、后颈部砍伤。经鉴定，被害人吴某某所受损伤为轻伤二级。被害人吴某某受伤后住院十天，治疗花去医疗费用人民币7215元。
上述事实，有经一审庭审质证并认证的下列证据证明：
1、被害人陈述
被害人吴某某的陈述，证实徐大祥在其处以车辆抵押借款，到了约定还款时间后无法联系，吴某某就将车子处理，后徐大祥找其赎回车辆，经过协商，2017年6月13日下午一同到泰州处理。当天下午与孙某1上了徐大祥车子后，徐大祥要回海南拿钱，两人不肯去海南，徐大祥就从抽屉里拿出一把菜刀威胁谁下车就把腿卸了，两人见状后连忙下车，徐大祥拿刀跟在后面追，没有追到孙，徐大祥就追吴某某，追上后用刀砍吴，吴用左手挡，左手被砍，后又砍其后颈部，砍完跑了。
2、证人证言
（1）证人高某的证言，证实2017年6月13日下午徐大祥喊其开车送他去兴化，后在一寄卖行带了两个男的上车，徐大祥让其开车去海南，两男子不同意要下车，徐大祥从身上拿出菜刀威胁两男子称谁要下车就将谁腿卸了，两男子听后连忙下车，徐大祥见状手拿刀追下去。之后其看到胖胖男子左小臂流血，另一男子捂住胖胖男子的后颈部，胖胖男子喊称血筋被砍断，徐大祥随即上其车，后在途中下车，菜刀被其带走。
（2）证人孙某1的证言，证实2017年6月13日下午，按照事先谈好，孙某1与吴某某跟徐大祥去泰州处理车辆的事宜，上车后，徐大祥提出要回海南拿钱，孙某1与吴某某不肯去海南，徐大祥拿出一把菜刀，孙某1见状后就下车，徐大祥下车追，没有追到就回头，看到徐大祥用刀砍吴某某，吴某某左臂挡时受伤，后又砍吴某某后颈部，孙看到流血上前捂住，徐大祥溜走。
（3）证人孙某2的证言证实2017年6月13日下午在兴化市婚姻登记门口看到有人用刀砍一胖胖小伙子，小伙子用膀子挡，就流血了，这个人又继续砍胖小伙子脖子，也流血了，这个人把菜刀放在裤子袋子里面就跑了。
3、书证
（1）兴化市公安局提取的常住人口基本信息，证明案发时被告人徐大祥已达完全刑事责任年龄。
（2）兴化市公安局新城派出所情况说明，证明2017年6月13日下午接到报警称有人持刀砍人，民警赶到现场时被告人徐大祥已逃走，受害人吴某某左手臂、颈部受伤血流不止，遂送往医院医治，后经鉴定为轻伤二级，2017年7月18日将被告人徐大祥抓获。
（3）兴化市公安局公安行政处罚决定书、靖江�公安局行政处罚决定书，证明被告人徐大祥曾因殴打他人于2006年11月24日被兴化市公安局行政拘留三日；因吸毒分别于2013年6月22日被兴化市公安局行政拘留十日、2016年11月17日被靖江市公安局行政拘留十五日。
（4）兴化市公安局制作的接受证据材料清单，证明接受孙某1提供的现场拍摄照片15张。
（5）兴化市公安局制作的接受证据材料清单
附兴化市人民医院门诊病历、出院记录、费用明细，证明被害人吴某某伤情及就医情况。
附借条、逾期变卖委托书、还款承诺书，证明徐大祥以车辆为质押向吴某某借款，并约定3月13日前准时偿还本金及其他费用。其中条款规定如果在到期未能偿还本金利息，在三天内未能联系上甲方的同�，乙方可以转让、出售质押物。
（6）兴化市公安局新城派出所受案登记表，证明吴某某于2017年6月13日报案至兴化市公安局。
（7）兴化市公安局新城派出所情况说明，证明徐大祥故意伤害案中，担保人张建无法联系。
（8）吴某某提交的刑事附带民事诉状：吴某某请求依法追究徐大祥故意伤害的刑事责任；要求赔偿损失人民币10万元。
4、鉴定意见
兴化市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人吴某某所受的损伤程度为轻伤二级。
5、视听资料、电子数据
孙某1提供的现场照片，证明一男子手持刀与吴某某面对面以及现场吴某某受伤的情况。部分照片显示该男子手持刀有上举的情况。
6、被告人供述和辩解
被告人徐大祥在公安机关共有1次询问、4次供述和辩解，其中被告人徐大祥在第1次询问、第1次讯问中时均不承认带刀；在第2次讯问时，徐大祥承认在车内看见菜刀，但没有拿刀；第3次讯问时，徐大祥承认手上拿了一把菜刀，想拿刀吓吴某某上车。
原审人民法院认为：被告人徐大祥故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人徐大祥有劣迹，酌情予以从重处罚，其当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。对附带民事诉讼原告人提出的医疗费人民币7215元，予以支持。对附带民事诉讼原告人提出的误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费按照�关标准依法核定为：误工费人民币6360元（159元/天×40天）、护理费1350元（90元/天×15天）、营养费800元（20元/天×40天）、住院伙食补助费人民币180元（18元/天×10天）；对附带民事诉讼原告人提出的交通费人民币1000元的诉讼请求，予以支持。综上，被告人徐大祥应赔偿附带民事诉讼原告人医疗费等损失计人民币16905元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条之规定，以故意伤害罪，判处被告人徐大祥有期徒刑一年；被告人徐大祥于判决生效后一个月内赔偿附带民事诉讼原告人吴某某医疗费等各项损失计人民币一万六千九百零五元；驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人徐大祥未上诉，本案刑事部分的判决已发生法�效力。
吴某某上诉称：原判决认定上诉人误工费用为人民币6360元，属于认定事实错误，依法应予改判。
本院经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为：原审被告人徐大祥故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。其犯罪行为给上诉人吴某某造成了医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费的经济损失，依法应予赔偿。关于上诉人吴某某所持“原判决认定上诉人误工费用为人民币6360元，属于认定事实错误”之上诉理由，经查，关于上诉人吴某某误工期限的认定，原审人民法院依职权向相关法医鉴定机构的鉴定人员进行了咨询，该咨询意见经一审宣读，上诉人吴某某当庭表示无异议，故本案误工期限应认定为40天。关于本案误工费的计算标准，上诉人虽提交了相关的工作证明，但该证据不足以证实其近三年来的平均收入状况及因受伤导致收入减少的具体数额，根据相关规定，其误工费的计算标准，可以参照被害人一定期限内的平均收入酌定，被害人不能举证证明其近三年来的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。2016年度江苏省居民服务、修理和其他服务业的行业在岗职工平均工资为58345元，2016年全年366天，依此标准计算本案附带民事诉讼原告人吴某某其每天的工资收入标准应酌定为159元。故对上诉人吴某某的误工费应认定为6360元（159元/天×40天）。原判决对误工费的认定于法有据，依法应予维持，该上诉理由查无事实和法律依据，本院不予技持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五第一�第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李惠平
审判员 陈 勇
审判员 陈蓉蓉
二〇一八年三月六日
书记员 丁 楠