宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）宁01刑终17号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙洋洋，绰号小黑，男，1990年6月2日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省徐州市，现租住宁夏银川市。因犯故意伤害罪，于2016年8月11日被宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月23日被银川市公安局西夏区分局刑事拘留，2017年4月27日经银川市西夏区人民检察院批准被依法执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人赵爱玲，宁夏塞北律师事务所律师。
原审被告人陶钧，曾用名孙浩，男，1995年5月28日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏石嘴山市，现租住宁夏银川市。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年7月6日被银川市公安局西夏区分局刑事拘留，同年7月12日被该局取保候审；2017年10月26日被银川市西夏区人民检察院取保候审，2017年11月1日被银川市西夏区人民法院取保候审。
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院合并审理的宁夏回族自治区银川市西夏区人民检察院指控原审被告人孙洋洋犯故意伤害罪、陶钧犯故意伤害罪二案，于2017年12月4日作出(2017)宁0105刑初260号刑事判决。原审被告人孙洋洋不服，提出上诉。上诉期间，检察机关未提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、听取上诉人及原审被告人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2016年9月12日17时许，被告人陶钧与被告人孙洋洋驾驶一辆黑色雪弗兰轿车，看到被害人乔某某及其朋友在银川市西夏区自治区人民医院西侧巷内猪杂小汉餐餐厅门口吃饭，因被告人陶钧之前与被害人乔某某因赌博结怨，被告人陶钧打电话纠集邱庆（在逃）等人，使用拳脚、板凳将被害人乔某某打倒，被告人孙洋洋使用板凳在被害人乔某某身上砸了一下，后被告人陶钧、孙洋洋等人驾车逃离现场。经银川市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书认定，乔某某腰1-4椎体左侧横突骨折、头皮裂伤、头皮下血肿、右侧上切牙冠根折、全身多处软组织损伤；乔某某身体所受损伤程度为轻伤一级。本案在审理过程中，被告人陶钧自愿赔偿被害人乔某某各项经济损失7万元，并取得被害人谅解。
二、2014年3月15日21时许，被告人孙洋洋与刘某甲在银川市西夏区3988酒吧喝酒时与酒吧服务员高某某因上烧烤速度较慢发生口角，后被告人孙洋洋与高某某一同走出3988酒吧，至西夏区南华市场韩味居烧烤门口，被告人孙洋洋用随身携带的刀具将被害人高某某头部砍伤，后逃离现场。经银川市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书认定，高某某身体所受损伤程度为轻伤二级。案发后，被告人孙洋洋赔偿被害人高某某各项经济损失25000元，并取得被害人谅解。
上述事实，有经法庭公开质证、认证的下列证据予以证实：
综合证据
1.常住人口信息，证实被告人孙洋洋、陶钧已达完全刑事责任年龄的事实。
2.刑事判决书，证实被告人孙洋洋因犯故意伤害罪，2016年8月11日被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年的事实。
第一起犯罪事实证据
1.受案登记表、抓获经过，证实被害人乔某某报案至银川市公安局西夏区分局；被告人孙洋洋、陶钧系被抓获的事实。
2.鉴定聘请书、人体损伤程度意见书、鉴定意见通知书，证实银川市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书认定，乔某某系外伤致腰1-4椎体左侧横突骨折，头皮裂伤，头皮下血肿，右侧上切牙冠根折，全身多处软组织损伤；乔某某身体所受损伤程度评定为轻伤一级。
3.证人宋某某、顾某某证言，均证实2016年9月12日，乔某某在西夏区区医院汉庭酒店对面猪杂小汉餐门口被孙洋洋等人殴打致伤的经过。
辨认笔录，证实经宋某某、顾某某分别辨认，二人辨认出参与殴打乔某某的人为被告人孙洋洋。
4.证人刘某乙证言，证实2016年9月12日，其与乔某某在西夏区区医院汉庭酒店附近吃饭，有两名男子使用凳子殴打乔某某，其便离开了现场。
5.证人闫某某证言，证实2016年9月12日，其经营的猪杂小汉餐餐厅门口有人被几个年轻小伙子殴打致伤，但其并未看到事发经过；茂森饺子馆事发当天没有开门营业，门口也没有摆放过座椅。
6.证人牛某某证言，证实2016年9月12日，其经营的茂森饺子馆没有开门营业，门口也没有摆放过座椅。
7.证人夏某某证言，证实2016年9月13日之前几天，将其二姨的一辆黑色雪弗兰轿车借给朋友”孙浩”。
辨认笔录，证实经夏某某辨认，其辨认出借其轿车的就是自称”孙浩”的陶钧。
8.证人刘某丙证言，证实乔某某被打伤后到区医院接受治疗。
9.被害人乔某某陈述，证实2016年9月12日下午，乔某某在西夏区区医院汉庭酒店对面猪杂小汉餐门口被孙洋洋、李强、”鹏鹏”等人殴打致伤的经过。
辨认笔录，证实经乔某某辨认，其辨认出参与殴打其的被告人孙洋洋、陶钧。
10.被告人孙洋洋的供述和辩解，证实2016年9月12日17时许，陶钧叫人在西夏区区医院西侧巷子的猪杂小汉餐门口将乔某某打伤，其在现场，但其并未动手。
11.被告人陶钧的供述与辩解，证实2016年9月的一天，其开车拉着孙洋洋，看见乔某某在西夏区区医院西侧巷子的猪杂小汉餐吃饭，之前其与乔某某因赌博产生怨恨，便打电话给邱庆叫人对乔某某进行了殴打。
辨认笔录及照片，证实经陶钧辨认，其辨认出参与殴打乔某某的邱庆。
12.收条、谅解书，证实被告人陶钧赔偿被害人乔某某7万元，并取得了谅解。
第二起犯罪事实证据
1.受案登记表，证实被害人高某某报案至银川市公安局西夏区分局的事实。
2.鉴定聘请书、法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书，证实银川市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书认定，高某某身体所受损伤程度属轻伤二级；该鉴定意见已通知双方当事人的事实。
3.证人刘某甲证言，证实2014年3月15日晚，孙洋洋在银川市西夏区3988酒吧喝酒时,与酒吧服务员高某某因上烧烤速度较慢发生口角。
4.被害人高某某的陈述，证实2014年3月15日21时许，孙洋洋在银川市西夏区3988酒吧喝酒时，与其发生口角，后其与孙洋洋走出酒吧，到西夏区南华市场韩味居烧烤门口，孙洋洋用刀具将其头部砍伤，后逃离现场。
5.被告人孙洋洋的供述和辩解，证实2014年3月15日21时许，其与朋友刘某甲在银川市西夏区3988酒吧喝酒时，与酒吧服务员高某某因上烧烤速度较慢发生口角，后其与高某某来到西夏区南华市场韩味居烧烤门口，用自己随身携带的刀具将高某某头部砍伤后逃离现场。
6.谅解书，证实孙洋洋赔偿被害人高某某25000元，并取得了谅解。
原判认为，被告人孙洋洋、陶钧故意伤害他人身体致人轻伤的行为已构成故意伤害罪，其中，被告人孙洋洋单独作案一起，被告人孙洋洋、陶钧共同作案一起。公诉机关指控被告人孙洋洋、陶钧犯故意伤害罪的犯罪事实及罪名成立，予以支持，提出的量刑建议有事实和法律依据，予以采纳。被告人陶钧自愿认罪，可以酌情从轻处罚；赔偿被害人的经济损失，并取得了谅解，可作为量刑情节予以考虑。被告人孙洋洋辩称其没有参与第一起打架的辩解，经查，有被害人的当庭陈述和证人证言予以证实，被告人孙洋洋参与了打架，故对该辩解及辩护人的辩护意见，不予采纳。被告人孙洋洋对第二起犯罪自愿认罪，可以酌情从轻处罚；赔偿被害人的经济损失，并取得了谅解，可作为量刑情节予以考虑。被告人孙洋洋在缓刑考验期内，又犯新罪，并有新发现的罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。本院为维护社会秩序，保护公民的人身权利不受侵犯，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十七条之规定，判决：一、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院(2016)宁0105刑初223号刑事判决中”被告人孙洋洋犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年”的缓刑部分。二、被告人孙洋洋犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，与原判刑期有期徒刑一年六个月合并，总和刑期为有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑三年。三、被告人陶钧犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
上诉人孙洋洋的上诉理由，原审法院对其量刑过重，请求对其从轻处罚。
上诉人孙洋洋辩护人的辩护意见，1.一审程序违法，致使一审辩护人未能全面维护被告人的法定权益，请求二审裁定撤销原判发回重审。2.被告人孙洋洋已对其所实施的第二起犯罪事实（发生2014年3月15日21时许发生的案件）全额赔偿受害人的全部损失，并获得谅解，案件已经处理完结，不应再追究被告人的法律责任；对于一审认定的第一起犯罪事实，现有证据不足以证实其犯罪行为。综上，请求二审法院依法查明犯罪事实，认定被告人孙洋洋不构成犯罪，依法改判或发回重审。
经二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据均经一审当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人孙洋洋与原审被告人陶钧故意伤害他人，其二人的行为已构成故意伤害罪，其中，上诉人孙洋洋参与故意伤害两起，致二人轻伤，原审被告人陶钧参与故意伤害一起，致一人轻伤，对其二人应依法予以惩处。对上诉人孙洋洋的辩护人提出一审程序违法，致使一审辩护人未能全面维护被告人的法定权益的辩护意见，经查，本案由一审检察院以两份起诉书分别指控上诉人孙洋洋及原审被告人陶钧犯有故意伤害罪，并分别向一审法院提起公诉，因上诉人孙洋洋与原审被告人陶钧属共同犯罪，原审法院并案审理符合法律规定，上诉人孙洋洋的辩护权及其他诉讼权利均依法得到保障，故对该项辩护意见不予采纳。
对上诉人孙洋洋辩护人提出上诉人孙洋洋已对第二起犯罪事实（发生2014年3月15日21时许发生的案件）全额赔偿被害人的全部损失，并获得谅解，案件已经处理完结，不应再追究上诉人孙洋洋法律责任的辩护意见，经查，上诉人孙洋洋伤害被害人高某某的身体，致被害人轻伤二级，公安机关立案侦查后认为上诉人孙洋洋依法构成犯罪并向一审检察院移送审查起诉，诉讼程序合法，对该项辩护意见不予采纳。
对上诉人孙洋洋辩护人提出对于一审认定的第一起犯罪事实，现有证据不足以证实上诉人孙洋洋有罪，应认定上诉人无罪的辩护意见，经查，根据被害人乔某某的陈述、证人宋某某、顾某某等的证言及辨认笔录，可以证实上诉人孙洋洋参与殴打被害人乔某某的事实，故对该项辩护意见不予采纳。
对上诉人孙洋洋提出原判对其量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，根据现有证据，一审判决认定上诉人孙洋洋犯故意伤害罪的事实清楚，对上诉人孙洋洋从轻处罚的情节已予以认定，并在量刑时予以考虑，故对上诉人孙洋洋的上诉理由不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周宁林
审判员 郭 鹏
审判员 徐玉芳
二〇一八年二月二十四日
书记员 刘铧之
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。