陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕01刑终686号
原公诉机关西安市莲湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李东东，男，1989年5月6日出生于陕西省永寿县，汉族，小学文化，案发时系西安市莲湖区紫水晶KTV保安，户籍所在地：永寿县，捕前租住西安市莲湖区。2016年8月13日因本案被抓获，同年8月15日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月21日被取保候审。2017年7月27日被逮捕。现羁押于西安市莲湖区看守所。
原审被告人李季，男，1979年5月4日出生于黑龙江省绥棱县，汉族，高中文化，案发时系西安市莲湖区紫水晶KTV保安，户籍所在地：山西省永济市。2016年12月1日投案，次日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，2017年1月4日被逮捕。2017年8月4日因判处缓刑被西安市莲湖区人民法院取保候审。
西安市莲湖区人民法院审理莲湖区人民检察院指控原审被告人李东东、李季犯故意伤害罪一案，于2017年8月3日作出（2017）陕0104刑初303号刑事判决。宣判后，原审被告人李东东不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月20日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员李美娟出庭履行职务，上诉人李东东到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年1月22日凌晨3时许，沈某（另案处理）骑电动自行车在西安市莲湖区自来水公司十字和一辆出租车发生碰撞，沈某便与出租车司机进行交涉并打电话叫被告人李东东、李季及王某1中（均为紫水晶KTV保安）等人来帮忙。途经此处的徐某1停下围观议论，遭到沈某的谩骂。沈某、徐某1二人发生争吵，赶来的王某1中见状踢了徐某1一脚，徐某1的同事即被害人刘某和问高某、吴某、崔某、康某、袁某（均为天香星皇KTV保安）等人找王某1中理论。随后沈某、李东东、李季、王某1中与刘某、问高某、吴某、徐某1等人发生厮打，期间，刘某的鼻梁骨被打骨折、后背被刀划伤。2016年6月20日经陕西佰美法医鉴定所鉴定，意见为：刘某的损伤程度属轻伤二级。在案件审理期间，被告人李季亲属与被害人刘某达成赔偿协议，李季亲属代其赔偿刘某人民币1.5万元，刘某对李季表示谅解，希望法庭对其从轻处罚。
据此，原审法院认为，被告人李东东、李季结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。西安市莲湖区人民检察院指控被告人李东东、李季的犯罪事实及罪名成立。被告人李季犯罪以后主动投案，并能如实供述自己的罪行，构成自首，且其亲属已代其赔偿了被害人经济损失并取得谅解，依法对被告人李季从轻处罚。为了维护社会治安秩序，保护公民人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人李东东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又四个月；二、被告人李季犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年。
李东东上诉提出：1、原审判决对其量刑过重；2、其愿意对被害人进行赔偿；3、其愿意认罪、悔罪。
二审出庭履行职务检察员意见：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，二审期间，上诉人李东东取得了被害人的谅解，建议对上诉人李东东从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定原审被告人李东东、李季犯故意伤害罪的事实清楚、正确。有以下经一、二审庭审质证、认证的证据予以证明：
1、受案登记表、报案材料、抓获经过证明：徐某1报案称，2016年1月22日3时许，被害人刘某下班回家途中，在水司十字西北角与沈某发生冲突，后被沈某打电话叫来的李季、李东东等人持械殴打致伤。经鉴定，刘某伤情已达轻伤二级。2016年8月13日18时许，西安铁路公安处西安站派出所民警将李东东抓获；2016年12月1日16时许，李季到永济市公安局城西派出所投案。
2、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司[2016]临鉴字第544号法医临床司法鉴定意见书证明:根据送检材料案情、病史及临床检查资料记载，被鉴定人刘某受外力致伤。伤后病历资料记载“外鼻畸形，鼻梁向左侧稍偏曲，右侧鼻背部凹陷，压痛阳性，鼻腔粘膜畸形充血，鼻背部见一长约0.5cm皮肤裂伤”，影像学检查提示双侧鼻骨骨折，临床行鼻骨骨折复位术治疗。被鉴定人刘某的损伤程度属轻伤二级。
3、被害人刘某的陈述证明：2016年1月22日2时30分许，他在单位楼下热车，看见几个同事从水司十字往公司楼下跑，他过去看看有什么事情，到了农业银行门前，对方冲过来十几个人打人，他被打倒在地，对方有四个人打他，一个姓沈，一个扎着辫子，一个穿着白色毛衣，还有一个人，其中姓沈的先一拳打在他鼻子上，剩下几人对他拳打脚踢，李东东殴打了他。这几人之后都用脚踩了他的脸，他的衣服有被匕首划破的痕迹，后他被同事送到医院，被诊断为鼻骨骨折。
4、证人徐某1、崔某、吴某、问高某的证言证明：他们均在天香KTV工作。2016年1月22日3时许，他们下班路过水司十字，当时十字有一辆电动车与汽车相撞，徐某1围观时与骑电动车的人发生口角，后对方一群人过来打他们，双方发生打斗，其中对方一名扎辫子的男子说要放他们的血，对方打人者中有一人穿白毛衣。打完后刘某鼻梁受伤，衣服背后被刀划伤，问高某、吴某头部受伤。
5、证人沈某的证言证明：他在紫水晶KTV工作。2016年1月22日3时许，他骑电动自行车回家，途经水司十字西北角时，与一辆出租车发生刮蹭，电动车不能继续行驶，他给店里保安打电话，让过来几个人帮忙抬车。其间，天香KTV的员工路过，其和一个叫吴某的聊天，后店里同事来了，其中一个误以为是吴某撞的车，就踢了吴某一脚，其赶紧劝开了。吴某离开现场后二分钟，带了二十多人来到现场，吴某说将这些人放倒，对方就冲上来打人。他同事也开始还手，双方开始打群架，当时对方有两个人手持握力棒，他的六个同事都参与了打架，同事中叫得出名字的有李东东、李季，其他人不知道名字。
6、辨认笔录及照片证明：被害人刘某通过对照片混杂辨认，辨认出李东东、李季、沈某是殴打他的人。
7、指认笔录及照片证明：被告人李东东指认西安市莲湖区水司十字附近章锋饼业门前是发生打架的现场；被告人李季指认出莲湖区水司十字附近中国农业银行门前是发生打架的现场。
8、上诉人李东东的供述证明：他在紫水晶KTV做保安。2016年1月22日3时许，单位保安部经理沈某给KTV值班主管打电话说在水司十字骑电动车被别人撞了，让过去几个同事抬车，主管就带着人过去了。他到水司十字时，对方正给沈某赔钱，因为天香KTV的人在路边看热闹，他的同事王某1中踹了那个人一脚，那个人就去叫人了，后来双方发生了打斗。当时都打乱了，他们都动手了，他用拳脚打人，没有拿工具打人。他不认识被害人。打斗中，他看到对方有人拿着臂力器打人，就过去抱着那个人的头部，用另一只手抓着对方的手，夺下了臂力器，后天香KTV里出来一个人，劝开了双方，他记不清使用臂力器的人的相貌，一起去现场的同事中，穿白色毛衣的是王某1中，留辫子的是李季。
9、原审被告人李季的供述证明：他在紫水晶KTV当保安。2016年1月22日3时，他在店里上班，保安部经理沈某给保安部主管王某2打电话，说下班时和一个出租车刮蹭，让过去几个人撑场面，其实就是过去闹一闹，好问对方要钱。王某2叫了六七个人过去，有王某1中、徐某3、李东东等人，到了现场沈某在谈赔偿的事情，谈好后，他跟着司机去银行取钱，这时，有人说了一句话，王某1中跑过去踢了对方一脚，后天香KTV下来了很多人，双方就厮打在了一起，有几个人围着李东东准备打，他说“别打我兄弟，不然我放你们的血”，这些人放开李东东，和别人打起来了。他、王某2、李东东、王某1中、沈某等都参与了打架，其中沈某下手最重，李东东也动手打了对方。打架时他留有辫子。
10、户籍材料证明：原审被告人李东东、李季已达到承担刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
11、调解笔录、谅解书、领条证明：原审被告人李季赔偿了被害人刘某经济损失人民币一万五千元，刘某对李季表示谅解。
另查明，在本院审理期间，上诉人李东东赔偿了被害人刘某经济损失人民币三万元，刘某对上诉人李东东表示谅解，请求对李东东从轻处罚，宣告缓刑。此节有谅解书、收条等佐证。
本院认为，上诉人李东东、原审被告人李季结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。对上诉人李东东所提原审法院对其量刑过重的上诉理由，经查，原审法院根据原审各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，结合各自的悔罪表现及赔偿被害人损失情况，在法律规定的量刑幅度内作出了适当的量刑，故该上诉理由不能成立。对上诉人李东东所提其愿意对被害人进行赔偿，认罪、悔罪的上诉理由，经查，二审期间，李东东的亲属一次性赔偿被害人经济损失三万元，且李东东当庭认罪、悔罪，依法可对其从轻处罚，故对该上诉理由，予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，唯二审期间上诉人李东东有积极赔偿被害人经济损失取得谅解的从轻处罚情节，且经司法行政机关调查，李东东具有社区矫正条件，依法予以改判。依照《中华人民共和刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104刑初303号刑事判决第（二）项，即被告人李季犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年；
二、撤销西安市莲湖区人民法院（2017）陕0104刑初303号刑事判决第（一）项，即被告人李东东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又四个月；
三、上诉人（原审被告人）李东东犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 骆成兴
审 判 员 刘 淼
代理审判员 袁 兵
二〇一七年十一月六日
书 记 员 杨萌颖