四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川13民终1798号
上诉人（原审原告）：王友明，男，汉族，生于1958年4月9日，住四川省西充县。
委托代理人：周兴焕，西充县槐树法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：西充县玉宇建筑工程有限公司，住所地西充县晋城镇安汉大道三段209号。
法定代表人：何巨生，公司总经理。
委托代理人：赵磊，四川罡正律师事务所律师。
上诉人王友明因与被上诉人西充县玉宇建筑工程有限公司（以下简称：玉宇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省西充县人民法院（2017）川1325民初279号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，王友明及其委托诉讼代理人周兴焕，玉宇公司的委托诉讼代理人赵磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王友明向本院上诉请求：1、维持原判第一项；2、改判认定上诉人x级伤残赔偿金5.6万元；子女被扶养人生活费1.5万元；精神抚慰金1.5万元；3、被上诉人承担第三次伤残赔偿金2500元；4、上诉费由被上诉人负担。事实和理由：上诉人在被上诉人工地上施工时，被工地上的重磅车砸伤右手臂，造成腕关节骨折，住院治疗18天。2016年9月，上诉人经通正司法鉴定中心进行鉴定，被鉴定为工伤x级伤残。一审法院审理后，被上诉人申请重新鉴定，一审法院委托求实司法鉴定所重新对伤残进行鉴定，求实司法鉴定所根据《人体损害致残程度分级》的规定，认为上诉人左桡骨中下段骨折，鉴定为当前未达评残标准。求实所张冠李戴，将“右桡骨”误为“左桡骨”，得出错误结论，一审法院采用该结论是错误的。现上诉人又一次在华大司法鉴定所进行鉴定，因腕关节功能丧失25%评为x级伤残。上诉人按x级伤残请求残疾赔偿金和被抚养人生活费、精神抚慰金应该得到支持。
王友明向一审法院请求：判决赔偿王友明各项费用共计206830.00元。
一审法院认定事实：王友明在玉宇公司承建的多扶镇芝麻沟还房建筑工地务工。2016年1月18日，案外人安汉公司所有的号牌为湘AD22**号特种车辆的磅管突然断裂，磅管坠落砸伤王友明右手。随即王友明被送往南充市中心医院住院治疗18天，诊断为：1、右桡骨远端骨折；2、右上肢软组织损伤；3、右手食指末节部分缺损。住院期间花费医疗费均由案外人安汉公司垫付。王友明委托的南充通正司法鉴定中心出具南通司鉴中心[2016]临鉴字第559号司法鉴定意见书，结论为：1：参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的标准，王友明桡骨远端骨折，其伤情程度评定为九级伤残；2、后续医疗费10000.00元，护理时限50天，营养时限90天，误工时限150天。审理中，王友明申请对其自身伤残等级进行重新鉴定，经本院委托，四川求实司法鉴定所于2017年5月8日作出川求实鉴[2017]临鉴字第3206号司法鉴定意见书，评定：根据《人体损伤致残程度分级》的相关规定，王友明右桡骨中下段骨折目前未达评残标准。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王友明为玉宇公司提供劳务，玉宇公司认可王友明在其承建工程务工，双方已形成雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”，王友明在受雇期间受伤，明确要求雇主玉宇公司赔偿其损失，予以支持。玉宇公司承担赔偿责任后有权向侵权第三方或工程实际承包人追偿。南充通正司法鉴定中心鉴定的后续医疗费、营养时限、护理时限、误工时限以及四川求实司法鉴定所鉴定的伤残等级的评定结论，合法有效，依法作为本案计算相关赔偿的依据。王友明未构成伤残，其主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费无理无据，不予支持。王友明受伤的损失依法计算如下：1、后续医疗费：10000.00元；2、住院伙食补助费：18×30元/天=540.00元；3、营养费：30×90=2700.00元；4、护理费：100天×50元/天=5000.00元；5、误工费：110元/天×150=16500.00元；6、交通费酌定为800.00元。上述费用共计35540.00元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、西充县玉宇建筑工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿王友明35540.00元；二、驳回王友明的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4402.00元（王友明预交2201.00元），减半收取2201元，南充通正司法鉴定中心鉴定费2500.00元（王友明预交），四川求实司法鉴定所鉴定费900.00元（王友明预交），合计5601.00元，由王友明负担3723.00元，由西充县玉宇建筑工程有限公司负担1878.00元。
二审查明：因王友明于2016年5月16日自行在通正司法鉴定中心作出的鉴定是工伤鉴定，参照的是《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》的规定，被评定为九级伤残，故西充县人民法院在向王友明释明后，王友明选择按提供劳务受害责任纠纷请求玉宇公司予以赔偿，并申请了对其伤残等级重新鉴定。2017年4月18日，西充县人民法院委托四川求是司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》规定，对王友明致残程度进行鉴定。王友明经鉴定机构检查，其右腕关节丧失功能12.5%，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，王友明右桡骨中下段骨折目前未达到评残标准。一审法院以此鉴定为依据，作出了判决。二审中，王友明以求实司法鉴定所作出的鉴定结论依据不足，书面申请重新鉴定。
同时查明：《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日生效，王友明系2016年1月18日受伤。经本院给王友明释明，王友明认可四川求是司法鉴定所认定的右腕关节丧失功能12.5%。
另查明：《交通事故伤残等级鉴定标准》规定：肢体损伤致一肢丧失功能10%以上评定为十级伤残。
二审查明的其他事实与一审认定相一致，予以确定。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
本案争执的主要焦点系王友明右桡骨中下段骨折是否构成十级伤残；相关赔偿费用如何认定。
王友明在为玉宇公司提供劳务中受伤，南充中心医院诊断为：右桡骨远端骨折；右上肢软组织损伤；右手食指末节部分缺失。经四川求是司法鉴定中心检查，认定王友明右腕关节丧失功能12.5%。因王友明系2016年1月18日受伤，故应当按照原《交通事故伤残等级鉴定标准》予以鉴定。但西充县人民法院委托四川求是司法鉴定所参照《人体损伤致残程度分级》标准鉴定，而《人体损伤致残程度分级》标准于2017年1月1日才生效，按法不溯及既往的原则，西充县人民法院的该委托事项错误，本院予以纠正。经本院释明，王友明认可该检查的结果，故根据《交通事故伤残等级鉴定标准》：“肢体损伤致一肢丧失功能10%以上的构成十级伤残”之规定，王友明右桡骨中下段骨折应评定为十级伤残。王友明请求认定其十级伤残，本院予以支持。
对王友明在一审中主张的赔偿费用，一审法院进行审查后依法作出了：后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费共计35540元的认定，双方当事人均无异议，本院予以确认。因王友明已被认定为十级伤残，故其请求的残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）、精神抚慰金等费用应当得以支持。本院依法计算如下：1、残疾赔偿金。王友明生于1958年4月9日，评残时未满60周岁，因其常年在工地上务工，又租房居住在西充县城，本次事故也是发生在为玉宇公司提供劳务中，故应当按照城镇居民标准计算。王友明与其妻高在芬于2007年2月14日生于次子王高飞，评残时为10周岁，故应当计算王高飞的被抚养人生活费。参照四川省2015年人均可支配收入标准，残疾赔偿金（包括被抚养人生活费）应为：62892元（26205元×20年×10%+26205元×8年×10%÷2人）；2、精神抚慰金。因王友明十级伤残，按本市上下两级法院的裁量标准，酌定精神抚慰金5000元。以上费用共计103432元，由玉宇公司予以赔偿。
综上，王友明的请求应当得以支持，一审认定事实清楚，部分适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、撤销四川省西充县人民法院（2017）川1325民初279号民事判决；
二、西充县玉宇建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿王友明各项损失103432元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、鉴定费按一审负担不变；二审案件受理费2780元由西充县玉宇建筑工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭世蓉
审判员 江春虹
审判员 苟 豪
二〇一七年十一月二十一日
书记员 冯 婷