杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭余刑初字第249号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人何海波，农民，住湖北省通城县。因本案于2014年10月16日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人张燕（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江振业律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉（2015）122号起诉书指控被告人何海波犯抢劫罪，于2015年2月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员毛爱萍出庭支持公诉。被告人何海波及其辩护人张燕到庭参加诉讼。现己审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2014年4月8日晚，被告人何海波、刘某（另案处理）经事先预谋，先由刘某以提供色情服务为名，将被害人胡某引至杭州市余杭区塘栖镇某某村10幢2单元1楼的拆迁废置房内，再由被告人何海波趁被害人胡某欲与刘某发生性关系之际，从被害人脱下的衣物中窃得现金400元。
后被害人胡某穿衣时发现现金被盗，遂阻止刘某离开并向其索要被盗财物，此时守候在附近的被告人何海波上前对被害人进行殴打，致被害人头面部受伤。期间，刘某先行离开。
经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，被害人胡某因外伤致左颧部瘢痕2.0cm，顶部瘢痕1.0cm，损伤程度评定为轻微伤。
据以指控的证据有被害人陈述；证人证言；户籍证明等书证；法医物证鉴定书、人体损伤程度鉴定书等鉴定结论；勘验检查笔录、提取笔录；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人何海波的行为已构成抢劫罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条之规定惩处。
被告人何海波辩称其未在刘某提供色情服务的过程中盗窃被害人的钱款，是在接到刘某的电话称嫖客不给钱后到现场的。
辩护人提出被告人何海波系初犯，主观恶性小、社会危害性小，且本案系盗窃转化型抢劫，恳请对被告人何海波从轻处罚。
经审理查明：2014年4月8日晚，被告人何海波、刘某（另案处理）经事先预谋，刘某以提供色情服务为名将被害人胡某带至杭州市余杭区塘栖镇某某村10幢2单元1楼的拆迁废置房内后，被告人何海波趁被害人胡某欲与刘某发生性关系之际，从被害人脱下的衣物中窃得人民币400元。被害人胡某穿衣服时发现人民币400元被窃，随即追赶走出房门的刘某并索要其被窃财物，守候在附近的被告人何海波见状对被害人进行殴打，致被害人头面部受伤，刘某趁机离开。
经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定：被害人胡某因外伤致头部瘢痕长度为1.0厘米、面部瘢痕为2.0厘米，其损伤程度为轻微伤。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、被害人胡某的陈述、辨认笔录及照片，证实2014年4月8日20时许，其与一陌生女子（经辨认系刘某）谈好以人民币30元的价格发生性关系，后其随刘某到余杭区塘栖镇某某村10幢二单元东面的房间内，二人脱掉衣裤相互抚摸后其不想与刘某发生性关系了，此时其听见外面有男子叫了一声，刘某称外面有老乡叫她，二人各自穿衣服时其发现衣服口袋内的钱包被翻出，包内的人民币400元被窃（92元零钱未被窃），刘某穿好衣服向外面走出去，其随即追赶，后在某某村的公园（估计就十几米路的样子）追上刘某问刘某钱怎么不见了，刘某边讲没看见，边往10幢二单元走去，其拉住刘某与刘某一起到了东面房间的门口，后一男子走过来用手电筒照其脸，问其“你说多少钱”，并在其讲“500元，大家好聚好散，你们把钱还我的话我就不报警了”后用手电筒砸其左脸及头部，又踹其腿部，其见对方动手，就从地上捡起水泥砖朝男子扔过去，但未扔到，对方也扔其，之后对方逃跑，其报警，以及期间其未见到刘某打电话，感觉男子应该在附近的事实；2、证人刘某的证言、辨认笔录及照片（辨认出被告人何海波、作案地点），证实2014年年初，其与被告人何海波二人多次在余杭区塘栖镇某某公园西南侧空地上（原某某村10幢已拆除）的房间内以其提供色情服务为名将客人带至房间内，趁其招揽客人之机，被告人何海波进门偷钱后离开的方式实施盗窃，如被对方发觉，其会打电话给何海波，或何海波听见吵闹声后到房间处理，其自行离开，何海波会很凶地对客人，若仍有客人未被吓走，就打跑客人，二人一共窃得人民币1万余元，其中2014年4月8日晚，其将一40岁左右的男子带进房间后在二人脱衣服相互抚摸时，其听见被告人何海波偷客人钱的声音，之后关门并在门外喊了一声400元，其即对客人讲有事不做了，其穿好衣服出去后，被客人追上并拉住，称其偷了钱，其与客人回到房间后何海波进入房间，其跟何海波说“这个男子说我偷他钱，但我没有偷”，被告人何海波遂询问男子“你少多少钱？在哪里少的钱”，男子说少了500元，其趁二人交涉之机离开，过了十多分钟，被告人何海波找到其并告诉其偷到了400元，分给其200元，何海波讲骂了客人几句，并打了客人二个耳光后客人才离开的事实；3、证人潘某的证言，证实2013年10月，其丈夫被告人何海波打电话告诉其，他认识了卖淫的刘某，并称刘某讲卖淫赚不到钱，想搞点别的钱（趁卖淫时偷钱），2014年，其见到了刘某，听老乡说何海波与刘某是情人关系，以及2013年年初，一个60岁左右的嫖客讲其偷他的钱，但其没有偷，其与嫖客吵起来后嫖客将其推倒在地，其叫来何海波，何海波打了嫖客后二人离开的事实；4、现场勘验检查笔录及照片，证实案发现场的情况，及从现场房间棉床下方地面提取纸巾1份、从房间地面提取利群烟蒂1枚、从2单元楼梯口地面提取血迹1份的事实；5、提取笔录、法医物证鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定：现场床底地面上纸巾脱落细胞检验检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为刘某所留；2单元楼梯口地面上可疑血迹棉签转移拭子检出人血成分，检出的DNA在排除同卵多胞胎及外源性干扰的前提下，支持为被害人胡某所留，不支持为其他随机个体所留的事实；6、法医学人体损伤程度鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定：被害人胡某因外伤致头部瘢痕长度为1.0厘米、面部瘢痕为2.0厘米，其损伤程度为轻微伤的事实；7、户籍证明、行政处罚决定书、情况说明，证实被告人何海波的身份情况；8、抓获、破案经过，证实被告人何海波系被抓获归案的事实；9、被告人何海波的供述与辩解，证实2014年上半年的一天，其带刘某到塘栖镇的一个拆迁房里卖淫，其在公园等候时刘某打电话给其讲有老头嫖了不给钱，其过去后见到客人拉着刘某不让她走，其问客人为什么不给钱，客人讲刘某偷了他的钱，其讲“你不要敲诈”，客人讲要报警，其就打了客人二个耳光，客人松手，其与刘某二人离开的事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人何海波辩称其未在刘某提供色情服务的过程中盗窃被害人的钱款，是在接到刘某的电话称嫖客不给钱后到现场的，经查，被告人何海波关于刘某打电话给其后其才到现场的辩解未在刘某处得到印证，也与被害人胡某关于其未见到刘某打电话的陈述不相符，结合刘某与胡某发生纠纷后不久被告人何海波即与被害人胡某进行交涉的事实，足以认定被告人当时在现场附近，且被害人胡某的陈述证实其与刘某欲发生性关系时脱下的衣裤内的人民币400元被窃，期间听见外面有男子叫了一声，证人刘某的证言证实其与被告人何海波经事先预谋由其提供色情服务为名将被害人带至房间内，何海波趁机实施盗窃，案发时其听见何海波叫了一声400元，事后何海波告诉其窃得人民币400元，上述证据之间相互印证，足以认定被告人何海波在刘某向胡某提供色情服务的过程中窃得被害人胡某的人民币400元，上述辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人何海波伙同他人在盗窃过程中被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人所提被告人何海波社会危害性小的辩护意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳，其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人何海波犯抢劫罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月16日起至2018年4月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、责令被告人何海波退赔违法所得，发还被害人胡永昆。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱望浙
人民陪审员 宋 锴
人民陪审员 陈玲芳
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 沈国峰