辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终12700号
上诉人（一审原告）：马金珂，男，1958年6月24日出生，汉族，住址：沈阳市。
被上诉人（一审被告）：沈阳市大东政信保安服务有限责任公司，住所地：沈阳市。
法定代表人：张在林，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：宫威，男，1985年10月11日出生，汉族，住：吉林省吉林市。
委托诉讼代理人：康旭，辽宁同格律师事务所律师。
上诉人马金珂与被上诉人沈阳市大东政信保安服务有限责任公司（以下简称政信保安公司）因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2017）辽0104民初9319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后依法组成了合议庭，公开审理了本案。现已审理终结。
马金珂上诉请求：1、被上诉人在医疗期内解除劳动合同属违法解除，应向上诉人支付违法解除的赔偿金；2、上诉人自2011年一直从事夜班保安工作，每天工作超过八小时，存在加班事实，被上诉人应支付加班费；3、要求被上诉人支付2012年4月至6月份、2017年5月份、6月份的休病假工资5744元；4、要求被上诉人补偿六个月医疗期工资。
被上诉人政信保安公司答辩称：同意一审判决。
马金珂向一审法院起诉请求：马金珂2011年3月入职，做保安工作，入职后签订劳动合同，每月工资打到工资卡里。2017年7月4日马金珂签字离职，是协议解除劳动合同。马金珂入职开始一直做夜班保安工作，从来没有变过，由于有腰脱、功能性腹泻等疾病，离职的根本原因是个人身体原因不能再继续从事夜班工作。但实际办理离职时，双方出具的手续是协议离职，所以马金珂领取了失业金。马金珂和政信保安公司办理协商解除的手续，政信保安公司目的是让马金珂领取失业金不支付经济补偿金，当时让马金珂领取失业金时是知道该情况的。现在马金珂认为领取失业金是非本人原因，政信保安公司在医疗期解除的劳动合同是违法的，所以马金珂主张补偿金。2012年3月份马金珂骑车时把肩部摔骨折，休息三个月（3、4、5月），期间政信保安公司除了分别支付103元、917元、170元的工资之外，其余工资没有支付。关于病假工资标准，马金珂同意按照最低工资标准支付，但是马金珂主张按照90%支付工资，不同意仲裁的按照80%认定。关于加班费，马金珂上班时间是上一天一宿15个小时（下午17点到次日8点），一直持续六年。马金珂入职时是清楚这个工作时间，因为身体和年龄原因，考虑打更还能受的，所以只要求上夜班，上班期间没有休息时间。关于医疗期补偿，2017年7月政信保安公司在医疗期内解除合同解除，故主张解除2017年7月之后6个月工资。政信保安公司给马金珂缴纳养老保险，马金珂从2017年7月领取了失业金。马金珂与政信保安公司劳动合同签字之日起，政信保安公司就违反国家法律行政法规的强制性规定，马金珂工作超出了11个小时，到达劳动者的极限，工作15个小时。马金珂每个月工作延时超过36个小时，延时工作每个月在42小时至72小时之间，平均超出57小时之上，长达至六年之久。马金珂目前尚未办理退休手续。现马金珂起诉至法院，请求：1、支付赔偿金33600元；2、2012年4月至6月份、2017年5月份、6月份的休病假工资5744元；3、延时加班工资23796元；4、双休日加班工资23796元；5、法定假工资2310元；6、补偿医疗期六个月的工资补偿8262元。
一审法院认定，2011年3月1日马金珂与沈阳市大东区保安服务有限公司签订劳动合同，约定合同期限自2011年3月1日至2012年2月28日，从事保安工作。2012年3月1日开始，双方签订无固定期限劳动合同。2014年9月25日沈阳市大东区保安服务有限公司企业名称变更为政信保安公司。
庭审中，马金珂陈述因身体和年龄原因，入职时主动要求上夜班。
政信保安公司提供一份2017年7月4日的《劳动合同协议书》，其中记载:马金珂因2017年4月末因患腰间盘突出病需要休养，提出休病假申请后，因自身身体原因，不能从事公司分配的工作，自愿办理离职，政信保安公司不承担终止劳动合同的经济赔偿责任，落款处马金珂签字，庭审中马金珂认可是其本人签字。
另查明：马金珂在2012年4月至2012年6月、2017年5月至2017年6月病假期间政信保安公司仅向马金珂支付三笔工资，分别为：103元、971元、170元。庭审中，马金珂同意按照最低工资标准主张病假工资。2012年度沈阳市最低工资标准为1100元，2017年度沈阳市最低工资标准为1530元。
另查明：2017年7月17日，马金珂向沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、支付赔偿金33600元；2、2012年4月至6月份、2017年5月份、6月份的休病假工资5744元；3、延时加班工资23796元；4、双休日加班工资23796元；5、法定假工资2310元；6、补偿医疗期六个月的工资补偿8262元。2017年8月14日，沈阳市大东区劳动人事争议仲裁委员会出具沈大劳人仲字（2017）198号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人沈阳市大东政信保安服务有限责任公司在本裁决生效之日起十五日内支付申请人马金珂工资3844元；二、驳回申请人马金珂的其他仲裁请求。马金珂不服，诉至法院。
一审法院认为：关于马金珂要求政信保安公司赔偿金33600元的主张。马金珂陈述该项诉求是基于与政信保安公司解除劳动关系，马金珂自认2017年7月4日签订的劳动合同协议书是其本人签署，系真实的意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效，因此应遵守该协议的约定。在该协议中约定，马金珂因2017年4月末因患腰间盘突出病需要休养，提出休病假申请后，因自身身体原因，不能从事公司分配的工作，自愿办理离职，政信保安公司不承担终止劳动合同的经济赔偿责任。因此，马金珂应当按照协议约定，无权要求政信保安公司支付解除赔偿金，再次主张显然有悖诚实信用原则。另外，庭审中马金珂陈述，由于身体原因，不能继续从事夜班工作，属于因个人原因离职，该情形不符合支付经济补偿金或赔偿金的情形。故对于马金珂该项诉讼请求，该院不予支持。
关于马金珂主张2012年4月至6月份、2017年5月份、6月份休病假工资5744元。马金珂庭审中同意工资标准按照最低工资，符合法律规定，该院予以确认。马金珂要求按照最低工资的90%给付病假，于法无据，该院不予支持。政信保安公司对尚欠马金珂病假工资的时间并无异议，经核算政信保安公司向马金珂支付3844元（1100元×80%×3个月-103元+1530元×80%×2个月-971元-170元），与仲裁机构裁决一致，且政信保安公司并未起诉，庭审中陈述同意给付，故该院对于该项仲裁结果予以确认，即政信保安公司向马金珂支付病假工资3844元。
关于政信保安公司主张延时加班工资23796元、双休日加班工资23796元、法定假工资2310元的问题。本案中，首先，虽然马金珂的工作时间较长，但是该岗位具有独特性质，属于非生产性劳动，工作强度较低，期间可以休息，故其工作时间的延长，是不宜被认定为加班。其次，结合马金珂庭审中陈述可以看出，马金珂在入职后明确要求长期上夜班，所以其对工作内容和工作时间是明知的，一直未对工资的支付、工作时间提出异议，也一直未向政信保安公司要求过加班费，可以视为对该情况是予以认可的。现劳动关系解除后向政信保安公司主张加班费，显然有悖诚信原则。最后，关于法定节假日加班费，劳动者主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，马金珂仅提供2015年10月的工作记录，而政信保安公司提供了工资表，马金珂对工资表中记载其工资数额予以认可，工资表显示已经支付节日加班费，并且马金珂已经另案主张最低工资差额。故该主张证据不充分，该院不予支持。
关于马金珂主张六个月医疗期的工资补偿8262元，该主张于法无据，该院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、被告沈阳市大东政信保安服务有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告马金珂病假工资3844元；二、驳回原、被告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳市大东政信保安服务有限责任公司承担。
本院二审期间上诉人提供了大东区人民法院（2017）辽0104民初12802号民事判决一份，证明被上诉人是单方违约。被上诉人质证意见为对该判决已提出上诉，该判决还没有生效。由于该判决没有生效，本院不予采信。被上诉人提供了2011年3月至12月，2013年1月至2017年6月的工资表、2011年至2015年的加班明细表及申请证人丛极军出庭作证。证明单位每月均向上诉人支付加班费。对于被上诉人提供的工资表，上诉人没有异议，本院予以确认。对于被上诉人提供的加班明细表，被上诉人认为没有其签字，不予认可。对于丛极军的证言，上诉人不予认可。本院认为该两组证据相对照能够证明被上诉人每月除支付上诉人基本工资外，还额外发放了加班费。本院二审认定的事实与一审一致。
本院认为：关于上诉人提出要求被上诉人给付违法解除劳动合同的经济赔偿金的上诉主张，一审法院审理期间，被上诉人提供了上诉人签名的《劳动合同协议书》，该《劳动合同协议书》载明“……本人提出由于自身身体原因，不能从事公司分配的工作，自愿办理离职，甲方（政信保安公司）不承担终止劳动合同后的任何经济赔偿责任”。被上诉人提供的上诉人签名的《离职协议》载明：……现因个人原因无法正常继续工作，经与沈阳市大东政信保安服务有责任公司双方协商一致，按劳动法相关规定终止本人劳动合同，并按政策领取失业保险金。综合上述两份证据，均无法证明被上诉人违法解除与上诉人的劳动关系，故上诉人提出的上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人提出的病假工资问题，一审法院已依据《辽宁省工资暂行规定》第二十八条的规定，对上诉人主张的病假工资中符合规定的部分予以判决。故上诉人提出的上诉主张，本院不予支持。
关于上诉人提出要求被上诉人给付加班费的上诉主张，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，上诉人一直从事夜班保安工作，确存在加班事实。被上诉人在本院审理期间提供的工资表及加班明细表及证人丛极军的证言，可以证明被上诉人每月除支付工资外还以现金方式支付保安人员加班费。故上诉人再行向被上诉人主张加班费，依据不足，本院不予支持。
关于上诉人提出要求被上诉人补偿六个月医疗期工资的上诉主张，没有法律依据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人马金珂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
审 判 员 孙晓芳
二〇一八年一月十一日
法官助理 杨多多
书 记 员 唐 娜