广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0604民初2902号原告：孔祥礼，男，1975年3月18日出生，汉族，住山东省莘县，委托诉讼代理人：王观涛，广东提德律师事务所律师。被告：陈登，男，1983年6月6日出生，汉族，住贵州市绥阳县，委托诉讼代理人：孔令文，北京市盈科（佛山）律师事务所律师。原告孔祥礼诉被告陈登、佛山市登锋钢帝金属科技有限公司民间借贷纠纷一案,本院于2018年1月31日立案受理后，原告孔祥礼于2018年3月1日申请撤回对佛山市登锋钢帝金属科技有限公司，本院裁定予以准许。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孔祥礼的委托诉讼代理人王观涛、被告陈登的委托诉讼代理人孔令文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孔祥礼向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还欠款本金80万元；2、判令被告支付上诉欠款利息直至全部欠款还清为止【自2014年11月20日暂计至2017年12月20日止的利息为434000元（总利息444000-10000元）】；3、判令诉讼费用由被告承担。庭审过程中，孔祥礼明确其主张的利息按照月利率1.5%计算。事实和理由：被告与原告本是好朋友，在生产经营的过程中，有比较深的经济往来，原告一直给予被告经营资金流转大力的支持与帮助。由此，2008年4月份，被告以借条的形式向原告确定欠款120万元本金的事实，并在借条中同时约定每月的资金占用补偿款及违约责任。此后，被告经营并不理想，期间，被告以库存的货物作价40万元，抵销对原告的欠款，此外，再无其他还本及付息。到2011年11月，经其他朋友说和，同时考虑到被告的还款能力确实有限，原告同意豁免被告的部分款项，并于2011年11月20日重新签订《借款协议》，确定尚欠借款本金80万元，并自2011年11月20日开始，每月按未还款数额的1.5%计算资金占用费。并同时约定履行过程中如有争议，任何一方有权向禅城区人民法院提起诉讼。此协议后，原告反复以各种方式向被告催讨，包括登门催讨。被告于2016年5月份向原告支付过1万元。此外，再无支付。为了挽回自己的损失，原告特向法院提起诉讼，请求法院依法支持。陈登辩称，一、原、被告之间不存在借款关系。二、从原告提供的录音看，双方产生债权债务关系并非由于借款，而是此前原告认为的合伙纠纷。原告此后一直未向被告追索，且录音当中原告也确认从未向被告索取过，即使债权债务存在也已经过了诉讼时效。三、原告所称2016年5月被告支付1万元并非事实，在原告提供的录音当中原告表明从未向被告追索，也从未收到被告的还款。四、双方由于合作产生的纠纷已过诉讼时效，且在录音中原、被告曾经因合伙产生的纠纷并未达成一致。原告起诉依据是2011的借款协议，该借款协议并未实际履行，不存在债权债务关系。五、原、被告之间不存在欠款关系，即使存在也已经超过了诉讼时效，被告无须偿还。请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈登未提交证据。对于孔祥礼提交的证据，因证据之间能够互相印证，对证明本案事实具有证明力，本院均予以采信。本院认定事实如下：2008年4月15日，陈登向孔祥礼出具借条，载明：“我陈登借孔祥礼现金人民币壹佰贰拾万（￥1200000）元整。现双方协商同意，陈登每月十五前还孔祥礼肆万元整作为对孔祥礼的资金占用补偿款。本金壹佰贰拾万元整于2010年肆月壹拾伍日前还清。如每月资金占用款不能按时还清，按每月资金占用款的4%再增加为补偿。此借条签字生效。2010年肆月壹拾伍日不能偿还本金，由佛山上元工业区C座25-1号鑫宝兴厂抵给孔祥礼。如厂价不能达本金壹佰贰拾万（￥1200000）元整，余额如数补清（注：如果年底分红超过壹佰伍拾万元，每月补偿增加伍仟元整）”。2011年11月20日，孔祥礼与陈登签订借款协议（甲方：孔祥礼，乙方：陈登），约定：鉴于乙方因个人需要，拟向甲方借款人民币80万元，甲方考虑到乙方的实际困难，同意出借该款项，现就该借款事宜，经甲乙双方协商，在公平自愿的基础，达成以下协议，以利各方共同遵照执行。一、乙方确认，自签订本协议之日起，乙方共收到甲方借款本金现金人民币80万元整（大写捌拾万元整）。同时，除此协议所示借款事宜之外，甲乙双方之前的债权债务视为全部清洁。二、乙方同意，自2011年11月20日起，乙方每月按未还款项数额的1.5%向甲方支付资金占用费，该资金占用费必须与次月的20号前支付给甲方。三、甲乙双方同意，如每月乙方支付给甲方的金额多于未还款项数额的1.5%即资金占用费数额时，多余款项作为乙方偿还给甲方的本金部分。四、乙方承诺，该借款于2014年12月1日之前向甲方偿还完毕所有借款及资金占用费。乙方保证，如其有一期迟延向甲方支付资金占用费或未按约定时间偿还完毕借款的，作为乙方违约处理，此时，视为乙方的全部借款到期，甲方有权要求乙方偿还剩余全部借款本金及资金占用费。对此，甲方表示同意。五、如因本协议履行发生争议，甲乙双方应协商解决。如协商达不成一致意见时，任何一方均有权向本协议签订地即佛山市禅城区人民法院提起诉讼解决。六、甲乙双方表示对本协议所示条款均已完全清楚知晓，并不存在任何异议。七、本协议一式两份，经甲乙双方签字之日起生效。本协议一式两份，甲乙双方各执一份，均具有同等法律效力。2018年1月15日，孔祥礼向陈登催收上述借款协议所涉欠款，并拍摄了视听资料，双方在视听资料中的部分对话内容如下：陈登：钱肯定要还，是吧，但是现在怎么还……孔祥礼：第一次那次说没钱，跟你打折打了多少啊……打对折又减半。陈登：大哥，大家实实在在因为合伙做生意，那时是我在经营，但是钱你和老谢都弄了一点走……陈登：一直以来都是说我把钱赚了之后就还给你。我……现在都是拆东墙补西墙。反正钱大家做生意亏都亏了，你那时欠公司也欠了几十万，拉货也拉了一些走，就这里看下打个折，打后50万，我开两张支票给你行不行？反正我们就把事情处理了。孔祥礼：那次处理就已经打对折减半了，你现在还打折吗？陈登：我不是没能力吗……你也不在乎这点钱。孔祥礼：那次已经是打对折减半了，你现在还打折？打不了，一分钱打不了……这个条我给你算算多少，你知道多少钱吗？陈登：我都不敢算。孔祥礼：那次给算到三百五十万，给你打折到一百三十还是多少钱？三百六、七十万，好像四百多万，打到80万还是？条是一百三还是多少？是一百三那时候。那时候说三分的利，利息一分钱没给，四五年，加利息算到四百多万，还不起了……先打对折吧，对折一百六十，还不给，再打对折吧！那时候就打到80万。说好的每个月给利息，一分五的利息算，结果……从80万到现在，又四五年了，就见着一个门，现在加利息又有将近两百万……陈登：我不想背包袱让我这样生活下去，反正我们一刀切，我开两张支票给你，50万的。孔祥礼：支票开什么时候的？陈登：一张6月份，一张18年底。孔祥礼：一共就给我50万？陈登：公司亏了钱，我承担，但是是公司大家做生意亏的，不是我把它弄……孔祥礼：你记不记得我给你打多少折？你记不记得吴忠国、钟德平那几个朋友在一起，那次我给你打多少折？陈登：那个时候和现在……你就当……让我买个教训。孔祥礼：折打不了了……陈登：反正打了折一刀过了，反正我开两张支票给你，你拿着我的支票，就当做现金，我到时候肯定想办法把钱跟你弄上去，我现在确实是没办法……孔祥礼：开始借130万，算上利息算到400万，没钱了重新写条打折打到80万，还一钱没给。陈登：那不是130万，大哥，那130万是公司投资的。孔祥礼：你就不管怎么算，是不是至少给你打了太多的折了？陈登：那个赔钱的大家合伙的公司，我还是小股东，只是那个赔钱……我愿意拿了这个钱买个教训。孔祥礼：那个130万的条是谁写的？你缺心眼没借钱你写条？孔祥礼：现在讲50万元，到时候还没有。陈登：我告诉你，如果到现在没有，到时候你怎样都可以。我今年10月份都跟你讲了，我是一定你把这个事情给你了了。你不下来我都要打电话给你，你要下来，我们把这个事情给了了。孔祥礼：我给你打过很多折，现在算下来又两百多万。陈登：你把你自己的成本收回去了，亏……算我年轻买个教训。孔祥礼：这么多年，利息你不给？我贷款几千万利息不给银行行吗？陈登：你贷的款是有现金拿在手里面，我们是合伙做生意，我是一分钱没有了，亏光了。我没有拿过你一分现金，那是合伙做生意造成的局面。孔祥礼：130万的条是咋来的？陈登：130万的欠条只是说是股份，不是说我欠你的现金……孔祥礼：……这么多年算账算到400万，你不记得了？陈登：当年我写了那个条子给你，08年的时候，那个时候真的是我年轻，一无所知。不知道这张东西，签个字写张条的重要性。孔祥礼：那我带钢带、带原材料、带现金给你……。陈登：你那个投资你投了多少钱？135万，对。孔祥礼：那不都是真金白银投的吗？没有现金那不也是原材料吗？陈登：那你投了多少现金、投了多少原材料？你欠了公司几十万是吧？货款没给吧？孔祥礼：那不给你打折了吗？打到80万。陈登：你欠了公司几十万现金没给吧，后面你拉了市场价算起来八九十万、一百多万的材料走，但是后面再怎么省那里也有几十万吧……孔祥礼：你有四五年你给过我钱吗……从一开始欠条的事我都是借给你的。陈登：不是借给我，那个时候我不懂这个事。孔祥礼：那个条哪来的？陈登：那个条只不过是你转让股份的，不是说什么现金不现金……孔祥礼：你利息要不要给？每个月的？最后一次条，录像资料我都在，打了八折的条，每个月还一万二的利息，你有良心你咋不给？……你现在又管我打折，一分钱都不打了。你上次管我打折后你也一分钱没给我，你这次还管我打折？陈登：我这次开支票给你，反正我就一刀断了，那个时候你不管我是借也好，抢也好，反正我就会兑现你那个承诺。孔祥礼：你也是从你写，写完了，打完折了，就放那了。你可以分期给我，打折不可能了。你可以一个月给多少钱？陈登：分期分不了，一个月给也给不了，我只有开两张支票给你，一次性过。庭审过程中，孔祥礼陈述本案欠款的由来及其催收欠款的经过如下：2003年的时候，被告是做不锈钢的业务员，原告在佛山卖不锈钢，被告在东北做业务时认识原告。2005年双方协商要在佛山做不锈钢生意，原告出资30万元，被告没有出钱。半年后两人就挣了60万元，后来被告就想将生意扩大。生意扩大后，原告觉得被告能力不足，经营不善，被告还挪用了公司的资金，原告就称不参与合伙了。原告当时占的股份大概价值有130多万元，被告就把原告的股份盘下来。根据协议被告应该给原告利息，原告一直向被告催收，被告也没有支付过利息，所以原告在2011找到被告签订借款协议，签订借款协议当时有两个人在场。借款协议上也写了利息，原告也向被告追款。大概在2016年，原告登门找到被告，被告称没钱但是有一扇门能给原告抵债，大概是1万元。而且被告当时也一直说要给钱给原告，但是也没有给。直到2018年，被告不给钱，原告听说被告生意做得可以就登门向被告催款，被告不给，说给原告开一张50万元的支票，后来又把微信上剩余的2000元转给原告。原告除了跟被告签订协议外，还多次向被告催款。本院认为：本案为因欠款而产生的合同纠纷。关于孔祥礼与陈登之间是否存在债权债务关系。结合孔祥礼的提交的借条、借款协议及视听资料，可以认定陈登欠孔祥礼本金80万元的事实。首先，从孔祥礼提供的视听资料来看，陈登是确认案涉欠款的，只是一再称自己无力偿还，同时强调并非因借款而产生的债务，而是双方因合伙做生意其受让孔祥礼股份而产生的债务，并要求以打折方式减免部分债务。其次，从双方在视听资料中的对话可以看出，陈登在借条及借款协议中所确认“借款”来源于双方合伙做生意陈登受让孔祥礼的股份而产生的股权转让款，借款协议中所确认的80万元“借款”是在借条中确认的120万元“借款”的基础上进行打折减免的结果。借款协议是陈登与孔祥礼在协商一致的基础上对双方之间因转让股份所产生的债权债务进行重新确认所达成的协议，该协议是双方真实意思表示，内容合法有效，陈登应依约履行还款义务。关于孔祥礼起诉是否已超过诉讼时效。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条规定：“诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”孔祥礼于2018年1月15日要求陈登还款，陈登明确承认欠款并表示同意还款，故在2018年1月15日之前本案欠款是否已过诉讼时效尚且不论，即使已经超过诉讼时效，依照上述司法解释的规定，陈登在作出同意还款的意思表示之后又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩，本院不予支持。陈登未提供证据证实其按照借款协议的约定还清了欠款，依法应承担举证不能的不利后果。孔祥礼主张陈登尚欠其借款本金80万元，本院予以确认。陈登在签订借款协议之后未依约履行还款义务，构成违约，应依法承担相应的违约责任。孔祥礼诉请陈登归还欠款本金80万元合法有据，本院予以支持。孔祥礼主张按照月利率1.5%计算利息，符合双方约定及法律规定，本院予以支持。孔祥礼在庭审过程中自认陈登分别通过以门抵债及微信转账方式向其支付了12000元，本院予以确认。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条关于“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务”的规定，该12000元应从应付利息中相应扣减。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告陈登于本判决生效之日起七日内向原告孔祥礼清偿欠款本金80万元及利息（以80万元为本金，按月利率1.5%，自2014年11月20日起计算至实际清偿之日止。被告陈登已支付的12000元应从中扣减）；二、驳回原告孔祥礼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7953元，由原告孔祥礼负担10元，被告陈登负担7943元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 袁 菁二〇一八年三月六日书记员 何碧莹