福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第953号
上诉人（原审被告）陈某，男，1969年5月4日出生，汉族。
委托代理人陈小山、蔡明钦，福建合贤律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）汪某，女，1975年8月12日出生，汉族。
委托代理人陈耿阳、李琳琳，福建明鼎律师事务所律师。
上诉人陈某因与被上诉人汪某离婚纠纷一案，不服厦门市同安区人民法院（2014）同民初字第3795号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
汪某向原审法院起诉，请求判令：1.解除汪某与陈某的婚姻关系；2.汪某与陈某的婚生女陈甲由汪某抚养，陈某每月支付3000元抚养费直至陈甲能够独立生活为止；3.夫妻共同所有的股票（暂定价值190000元），按照顾无过错方、女方及抚养未成年子女一方的原则进行分割；4.陈某支付汪某精神损害抚慰金10000元；5.本案诉讼费由陈某承担。
原审法院查明，汪某与陈某于1998年9月16日办理结婚登记手续，并于1999年8月17日生育一女陈甲。婚后汪某、陈某与婚生女陈甲居住于厦门市同安区城西一里13号302室（该门牌号码后由居委会调整为301室）。1998年至2003年，汪某与陈某共同经营一家鞋店。2003年至2013年11月29日，汪某与陈某共同在厦门市同安区大同街道西安路金安大厦附近经营沙茶面流动摊点。2013年7月15日17�许，汪某与陈某在家中因琐事发生争吵，汪某遭到陈某殴打，致使左上臂受伤淤青。汪某于2013年7月16日向社区妇联反映其经常遭受丈夫殴打，后妇联及社区调委会口头介入调解。2013年7月19日1时24分，厦门市公安局指挥中心接到汪某报警电话，汪某称其在家中被丈夫殴打，厦门市公安局大同派出所派出警员至汪某、陈某家中进行调查、调解，并于2013年10月30日组织汪某、陈某双方签订同公大同调解字（2013）第034号《厦门市公安局治安调解协议书》，陈某向汪某赔礼道歉，汪某不追究陈某的法律责任。2013年11月29日，汪某与陈某再次因琐事发生争吵，汪某遂离家出走，自此独自在外租房居住，再未回到厦门市同安区城西一里13号301室的住所。
汪某与陈某的婚生女陈甲现就读于厦门市双十中学高中部，在校期间住校，周末则与陈某居住于厦门市同安区城西一里13号301室�家中。汪某离家后时常利用业余时间瞒着陈某探视陈甲，关心陈甲的学习和生活。自2013年11月29日至2014年7月，陈某独自经营上述沙茶面摊点。2014年7月，陈某的沙茶面摊点停止营业，陈某与其朋友ＸＸＸ每人出资45000元在厦门市同安区大同街道祥平西路合伙经营一家名为“三人乐”的沙茶面店铺。2014年8月，因ＸＸＸ急需用钱，将该店铺的合伙份额全部转让给陈某。2012年2月26日，ＸＸＸ向陈某借款40000元，亲笔书写借条一张，现已全部偿还。陈某称其在“三人乐”沙茶面店已先后投入资金约90000元，汪某表示其自愿放弃对该90000元出资的权利。
原审法院另查明，汪某于2014年10月8日向原审法院提起离婚诉讼，陈某于2014年10月11日收到开庭传票、起诉状副本和证据材料。自2014年10月14日至2014年10月28日，陈某在齐鲁证券有限公司厦门城南路营业部的账号为59291900096的资金�户上发生证券转银行交易共8笔，转出金额为269000元。陈某在齐鲁证券有限公司厦门城南路营业部的账号为59291900096的资金账户尚有资金31076.65元，账号为59291002009的资金账户尚有资金18.79元。自2014年10月14日至2014年10月28日，陈某的账号为6222-0841-0000-1450-056的中国工商银行账户共发生证券转银行收入8笔，总金额为269000元，在此期间，该账户又发生取款交易7笔，总金额为269000元。据此，原审法院确认，2014年10月14日至2014年10月28日间，陈某从其在齐鲁证券有限公司厦门城南路营业部的资金账户证券转银行的资金交易次数、时间与金额与账号为6222-0841-0000-1450-056的中国工商银行账户证券转银行收入的交易次数与金额均相互吻合，均为8笔交易，总金额为269000元，由此可以认定，陈某从其在齐鲁证券有限公司厦门城南路营业部的资金账户转出的资金全部进入了账号为6222-0841-0000-1450-056的中国工商银行账户，之后，陈某又分7次将该银行账户中的269000元取出，截止2014年10月28日，该银行账户余额仅为26.17元。对于上述事实，陈某称其从股票账户转入银行卡的钱后来确实都取出来了，用以偿还欠他人的债务共计160000元，另外陈某托人打探汪某的婚外情问题花费了20000多元，其余的钱款用于生活开支和孩子的教育，但陈某没有证据对其所述予以证明。
汪某与陈某无其他夫妻共同财产，也无夫妻共同债权和债务。
审理期间，汪某与陈某的婚生女陈甲表示其与汪某的感情较深，汪某对陈甲的学习和生活相当尽心，倘若法院判决汪某与陈某离婚，陈甲希望随汪某生活。
原审法院认为，汪某与陈某经人介绍相识并登记结婚，婚后生育一女，二人共同生活已十六年，由于夫妻生活习惯、处事方式不同，家庭琐事不断，双方未能妥善处理家庭矛盾，加上二�的性情都较为急躁，双方经常因各种琐事发生激烈争吵。2013年7月15日，陈某在家中因琐事殴打汪某，致汪某左上臂挫伤，事后虽经妇联、社区调委会和公安派出所民警调解，陈某并未采取积极的行动弥补夫妻之间的感情裂痕。另外二人之间缺乏信任，相互猜忌，彼此怀疑对方对感情不忠，存在婚外情，并相互指责和谩骂，从而进一步加大了夫妻感情的裂痕。在2013年11月29日二人发生争吵之后，汪某负气离家出走，独自在外居住已满一年，其间陈某未给予汪某关心和劝慰，却多次发短信对其进行责骂，双方感情不但没有得到改善，反而进一步恶化。本院受理该案后，曾于庭审前组织双方调解，陈某同意调解，而汪某不同意调解并坚决要求本院依法开庭审理并判决二人离婚。在庭审结束后，原审法院再次组织双方调解，汪某再次予以拒绝，并提交新证据，申请调查取�，后又申请证人出庭作证，明确表示不愿与陈某和好，坚决要求依法判决二人离婚，足见夫妻双方感情确无修复可能，汪某、陈某双方的夫妻感情确已破裂，故对于汪某提出的与陈某离婚的诉讼请求，依法予以支持。根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条的规定“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见”，汪某与陈某的婚生女陈甲已经年满15周岁，故依法征询陈甲的意见，陈甲明确表示希望随汪某生活，对于汪某主张婚生女陈甲由其抚养的诉讼请求予以支持，陈某需每月支付陈甲的抚养费1200元直至陈甲年满18周岁为止。
陈某在汪某起诉之后，从其在齐鲁证券有限公司厦门城南路营业部的资金账户转出269000元至其中国工商银行账户，旋即又全部取出，陈某辩称用于还债和托人调查汪某的婚外情，但并未举证。陈某的上述行为系蓄意转移、隐匿夫妻共同财产，其转移、隐匿的269000元应当认定为夫妻共同财产。另外，陈某在齐鲁证券有限公司厦门城南路营业部的账号为59291900096的资金账户尚有资金31076.65元，账号为59291002009的资金账户尚有资金18.79元，账号为6222-0841-0000-1450-056的中国工商银行账户尚有资金26.17元，上述三项资金共计31121.61元，亦应视为夫妻共同财产予以分割。汪某表示自愿放弃对陈某经营的“三人乐”沙茶面店的90000元出资的权利，对此予以准许。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条规定“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决”，及《中华人民共和国婚姻法》第四十七条的规定“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分”，因陈某存在转移、隐匿财产的行为，故对于汪某与陈某的夫妻共同财产300121.61元（269000元＋31076.65元＋18.79元＋26.17元），根据照顾无过错方、女方和子女的原则进行分割，汪某分得180072.97元（300121.61元×60%），陈某分得120048.64元（300121.61元×40%）。
汪某请求判令陈某支付精神损害抚慰金10000元，陈某对汪某的家庭暴力行为较为轻微，并未造成严重后果，故对汪某的此项诉讼请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十七条，《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、准许汪某与陈某离婚；二、汪某与陈某的婚生女陈甲由汪某抚养教育，陈某应自判决生效之次月起每月支付抚养费1200元直至陈甲年满十八周岁时止；三、陈某应于判决生效之日起十日内向汪某支付180072.97元；四、驳回汪某的其他诉讼请求。
宣判后，陈某不服，向本院提起上诉。
上诉人陈某上诉请求撤销原审判决第一项、第二项、第三项，依法改判驳回汪某的原审诉讼请求。理由是：一、原审法院认定陈某与汪某夫妻感情完全破裂缺乏事实与法律依据。1、双方系经过两年自由恋爱，在性格、习惯等方面彼此充分了解的基础上才结婚，双方感情基础牢靠，婚后感情和睦稳定。2、因生活各种压力，双方不可避免发生争吵，属正常现象，汪某仅提供2013年7月《厦门市公安局治安调解协议书》证明存在家庭暴力，不符合法律规定的�庭暴力构成要件，且该事件发生后陈某已赔礼道歉，汪某已不追究陈某的法律责任，双方重归于好，不存在任何感情破裂的情形。原审法院以此认定双方感情破裂草率。3、双方完全有和好可能。婚生女现就读高一，处于身心健康成长重要时期，为给婚生女及双方共同营造一个幸福美满的家庭，陈某坚决不同意离婚，愿意去弥补。二、关于婚生女的抚养问题。1、陈甲虽表示其与汪某感情较深，如判决离婚，希望随汪某生活，但婚生女年龄尚小，处世不深无法完全认识到离婚后对家庭和本人健康成长带来的实际后果。2、汪某籍贯为安徽省繁昌县，离婚后在厦门没有固定的居住场所，也无固定收入。婚生女就读本地中学，已适应现在的生活学习环境。如婚生女由汪某抚养，汪某经济能力无法承受，且会改变孩子已习惯的生活环境，不利于孩子的生活教育。如双方离婚�本案应从客观实际出发，从有利于孩子生活、学习的角度出发，判决婚生女由陈某抚养。三、原审法院对共同财产认定事实及适用法律错误。双方夫妻共同财产仅为31121.61元，不存在夫妻共同财产269000元，该款项已用于偿还婚姻关系存续期间所负的债务共计160000元，另外陈某托人打探汪某婚外情问题花费20000多元，余款用于生活开支及孩子的教育。陈某不存在过错，原审法院对夫妻共同财产分割比例错误。
被上诉人汪某答辩称，双方感情确已破裂，并无和好可能，应准予离婚。汪某与婚生女感情更为深厚，女儿由王先鹏抚养对其成长更为有利。请求驳回陈某的上诉请求，维持汪某的合法权益。
经审理查明，对原审法院查明的事实，陈某与汪某均没有异议，本院依法予以确认。
另查明，二审审理期间，关于离婚问题，陈某表示不离婚，汪某表示坚持离婚。
再查明，二审审理期间，陈某主张：1、汪某与第三者有亲密往来，导致双方争吵；2、陈某投入沙茶面店的资金90000元是向朋友林成列、陈延宽所借；3、股票账户取出的269000元用于偿还向林成列、陈延宽所借的款项；4、沙茶面馆已于2014年11月29日关闭没有继续经营。陈某还提供两份落款时间分别为2014年1月1日、2014年9月1日的两份《借条》复印件，分别载明“借款人陈某因生意需要向出借人陈延宽借款人民币十万元……”、“借款人陈某因生意需要向出借人林成列借款六万元……”，主张向林成列、陈延宽两笔借款已于2014年10月份清偿，林成列、陈延宽将借条原件还给陈某后，陈某当场就撕毁了。汪某质证认为，该证据并非新证据，且该借款并非真实债务，没有相应的转款及交付证明，且陈某提供的两份借条的出借人与借款时间均不相同，但借条格式完全一样，不符合生活�理。
本院分析认为，陈某主张汪某与第三者交往亲密，但没有提供证据予以佐证，依法不予采信。陈某主张与汪某夫妻关系存续期间向林成列、陈延宽借款16万元，从股票账户转出的269000元有用于偿还该借款，但仅提供借条复印件予以证明，没有相关银行转款明细或支付凭证予以证明，故本院对陈某的上述主张不予采信。
本院认为，关于离婚问题，陈某虽表示不同意离婚，但结合汪某已于2013年11月29日离家独自在外居住至今的事实，且汪某二审中表示坚持离婚，足以说明双方夫妻感情没有和好的可能，原审法院认定双方夫妻感情破裂，准许汪某与陈某离婚并无不当，依法予以维持。
关于婚生女陈甲的抚养问题，婚生女陈甲已年满15周岁，陈甲在原审法院征询其意见时已明确表示希望随汪某生活，原审法院根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见”的规定，认定陈甲由汪某抚养并无不当。陈某上诉主张由其抚养婚生女陈甲，但诉讼中陈某未提供充分证据证明汪某存在不具备抚养婚生女陈甲的能力及不适宜抚养婚生女陈甲的情形，其该上诉主张缺乏依据，依法不予支持。原审法院判决陈某每月支付抚养费1200元，双方当事人对此均未提起上诉，视其没有异议，依法予以维持。
关于夫妻共同财产问题，陈某在汪某提起本案诉讼后，从其在证券公司的资金账户中转出269000元至其个人银行账户，同时又将该269000元取出。陈某主张上述款项用于偿还向林成列、陈延宽的借款、调查汪某与第三者往来情形及婚生女和其本人日常生活开支，但没有提供充分的证据予以证明，故该主张缺乏事实依据，依法不予采纳。上述事实足以认定陈某存在蓄意转移、隐匿夫妻共同财产269000元，原审法院按照照顾无过错方、女方和子女的原则认定汪某分得60%得夫妻共同财产属合理裁量，依法予以维持。
综上，陈某的上诉请求不能成立，依法予以驳回；原审判决并无不当，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费245元，由陈某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑光辉
代理审判员 袁爱芬
代理审判员 陈贤英
二〇一五年七月二十日
代书 记员 许亦宏
附：本案适用法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……