湖南省桃江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）桃民一初字第152号
原告曾某，男，1967年2月17日出生，汉族，农民，住桃江县浮邱山乡炭山桥村。
委托代理人曾郭，男，1991年10月5日出生，汉族，农民，住桃江县浮邱山乡炭山桥村，系原告之子，代理权限为特别授权代理。
委托代理人彭楚良，桃江县法律援助中心律师，代理权限为一般代理。
被告肖某，男，1957年7月14日出生，汉族，农民，住桃江县浮邱山乡炭山桥村。
委托代理人汪志龙，湖南桃花江律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告史某，男，1969年12月2日出生，汉族，农民，住桃江县浮邱山乡炭山桥村。
委托代理人张跃文，湖南桃花江律师事务所律师，代理权限为一般代理。
原告曾某诉被告肖某、史某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月20日受理后，依法由审判员俞世春独任审判，公开开庭进行了审理。原告曾某的委托代理人曾郭、彭楚良，被告肖某及其委托代理人汪志龙，被告史某及其委托代理人张跃文均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曾某诉称：原告与两被告系同村村民，被告肖某为兴建房屋，将房屋的施工承包给被告史某，被告史某雇请了原告，约定工价按每天140元计算。2013年10月24日下午5时许，被告史某安排原告为其握住混凝土震动器，因安全设施不够等原因，原告从房屋二楼摔下，导致头部受伤后送往桃江县人民医院住院治疗88天，用去医疗费177273元，因经济困难无力支付医药费而出院。后经法医鉴定构成九级伤残，伤后全休半年，三个月后行颅骨修补手术继续治疗费50000元，并全休二个月。被告肖某仅支付了12800元，被告史某仅支付了25700元，后经村委多次调解未果。造成原告的经济损失有：医疗费177273元，后续治疗费50000元，法医鉴定费700元，误工费8853元，护理费16151元，住院生活补助费2640元，残疾赔偿金29760元，共计288017元，医疗保险报销35000元。请求由两被告共同赔偿原告经济损失214517元，并承担连带责任。
被告肖某辩称：他与原告之间不存在劳务关系，不应对原告摔伤后果承担责任，也不应与被告史某共同承担连带赔偿责任。农村建房都是自己建筑，都没有相应的施工资质，其房屋的修建承包给了被告史某，且原告与他曾存在过节；原告摔伤是原告自身身体原因和承包方安全设施不全所致，应由承包方承担责任，与他无关。
被告史某辩称：原告所诉不全属实，被告肖某建房，将房屋的施工承包给被告史某不实，被告史某仅仅负责雇请工人为其施工，被告史某要求原告握住混凝土震动器不实，是原告自己要求握住混凝土震动器；被告史某确实存在安全监督的过失，但被告肖某也存在过错，且原告的诉讼请求所提出的部分损失过高，请法庭依法予以核实后，愿意给予适当帮助。
经审理查明：原告与两被告系同村村民，2013年下半年，被告肖某新建住房，两被告口头约定将房屋的施工建设，以包工不包料的方式承包给被告史某，按每平方米120元支付报酬，在施工过程中，被告史某雇请原告为其完成与被告肖某新建住房的施工合同，并约定按每天140元计算工资。2013年10月24日下午5时许，原告在提供劳务的过程中，因手握混凝土震动器施工时，从新修建房屋的二楼摔下，导致头部着地，造成头部受伤，后送往桃江县人民医院住院治疗共88天，造成了原告重型颅脑外伤，左颞额顶颅板广泛硬膜下血肿，左额叶脑挫裂伤，左颞硬膜下血肿，左颞极硬膜外血肿，颅内广泛性积气，左颞额顶粉碎性、凹陷性骨折，左侧面颅颅顶多处骨折，头皮裂伤，脑疝，肺部感染，胸腔积液，左掌骨骨折的损害后果。后经益阳市桃花江司法鉴定所鉴定构成九级伤残，伤后全休、治疗半年，三个月后行颅骨修补手术继续治疗费50000元左右，并需全休二个月。原告的各项经济损失为：医疗费176858元，继续治疗费50000元，法医鉴定费700元，误工费8853元，护理费10528元，住院生活补助费2640元，残疾赔偿金29760元，营养费2640元，共计281979元。另已由农村合作医疗保险报销35000元，被告肖某已支付12800元，被告史某已支付25700元。后经村委多次调解未果。
另查明：被告史某没有办理建筑工程施工许可证，没有施工资质；被告肖某与被告史某在订立建设施工合同中，曾就施工过程中对雇工的安全事项进行过协商，但未达成一致意见，后也未进行补充协商；在施工合同的履行中，两被告没有设置适当的安全设施。
本院认为：被告肖某将其新建房屋的工作以包工不包料的方式通过口头约定发包给被告史某承建，两被告之间已形成一种加工承揽合同关系，但就安全问题双方曾进行协商，却未达成一致，故在建房过程中，两被告共同负有因安全事故造成他人伤害的法定义务。被告史某在履行合同过程中雇请原告参与施工，由被告史某按每天140元的工资计付报酬给原告，原告与被告史某之间形成雇佣合同关系。原告在被雇建房过程中，因被告史某没有提供合理的施工安全保护措施，存在安全隐患，造成原告受到伤害，应承担主要责任；原告在施工过程中没有完全尽到安全注意义务，应当承担一定的责任；被告肖某因在建房过程中，就安全保障双方曾进行过协商却未达成一致，导致原告受到伤害，存在选任承包人不当的过失，亦应当对原告的伤害后果承担过失责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定判决如下：
一、由被告史某赔偿原告曾某各项经济损失共172885元，扣除已支付的25700元，尚应给付147185元，限于本判决生效后十日内付清，
二、由被告肖某赔偿原告曾某各项经济损失共49396元，扣除被告肖某已支付的12800元，尚应给付36596元，限于本判决生效后十日内付清
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2259元，由原告曾某负担226元，被告史某1586元，被告肖某负担452元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审判员 俞世春
二〇一四年五月十九日
书记员 范 丹
附注：
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合同的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。