江西省宜黄县人民法院民 事 判 决 书（2015）宜潭民初字第49号原告廖六祥，男，汉族，1966年6月23日出生，乐安县人，住乐安县，委托代理人龚贵生，江西民鉴律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告江西佰啸机械有限公司，地址，宜黄县工业园区丰厚小区。组织机构代码：060771923。法定代表人李培孝，该公司执行董事。委托代理人陈肖依，江西宜河律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告祝天忠，男，1960年6月21日出生，汉族，浙江省武义县人，住浙江省武义县。追加被告李培孝，男，汉族，江西宜黄人，1973年7月8日出生，住宜黄县，委托代理人陈肖依，江西宜河律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告廖六祥与被告江西佰啸机械有限公司（以下简称佰啸公司）、廖六祥、追加被告李培孝民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月6日立案受理,依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告廖六祥委托代理人龚贵生、被告佰啸公司及追加被告李培孝委托代理人陈肖依到庭参加诉讼，被告祝天忠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案因案情复杂，经本院院长批准延长审理期限六个月。本案现已审理终结。原告廖六祥诉称，2014年4月14日原宜黄县江西云辉机械有限公司向原告借款200万元用于创业临时周转，约定借款期限最长三个月，月利率为2%计息，如逾期还款,除按月利率2%计收利息外，另按逾期日千分之三支付违约金。借款由被告祝天忠承担连带保证责任。2014年6月24日借款人江西云辉机械有限公司将公司资产转给被告佰啸公司收购，并在经得原告同意的情况下由其法定代表人写下承诺书，承诺本借款本息及各项费用待公司办完变更手续后由被告佰啸公司承担，同样由被告祝天忠承担连带担保责任。被告佰啸公司依法于2014年4月26日在工商局办理了公司名称及法人代表和股权的变更登记手续。但被告佰啸公司事后只支付利息到2014年12月18日止，尚欠本金200万元及近五个月的利息一直未能按约归还，经原告多次追问还款，被告同意用公司接受的固定资产来抵偿，并要求原告起诉。因追加被告李培孝在出具承诺书时为被告佰啸公司的法人代表，其自愿承诺加入债务偿还当中。故诉至法院，请求判令1、被告佰啸公司、追加被告李培孝归还原告借款本金200万元及利息20万元（按月利率2%计算，从2014年12月18日计算至2015年5月17日止）和违约金15万元（违约金的计算期间以每日借款本金的万分之五计算，从2014年12月18日计算至2015年5月17日止），由被告祝天忠承担连带还款责任。2、诉讼费由上述被告承担。被告佰啸公司辩称：关于200万本金欠款无异议，对于20万元利息及15万元违约金有异议，逾期利息和违约金不能同时存在，不能重复计算。就本案而言，逾期利息的约定就已达到银行同期贷款利率的4倍，而违约金已经远远高于银行贷款利率的4倍，因此恳请合议庭如若支持逾期利息和违约金的情况下，将两者合并计算，不能超过银行利息的4倍，并且将被告佰啸公司已经支付的利息和违约金在诉求中过高部分予以扣除，对起诉之后的利息和违约金，请求合议庭对该利息和违约金将其视为放弃，不再计算。被告祝天忠未出庭也未出具书面答辩意见。追加被告李培孝辩称：追加被告并非适格被告，在原告与江西云辉机械有限公司的借款合同中，李培孝个人并没有参与或者是承担保证责任来履行还款义务。从原告与被告事前签订的借款合同以及李培孝签订的承诺书中都没有保证人的相关证据，所以被告李培孝并不能作为保证人承担相关责任，恳请庭将李培孝作为非适格被告。原告为支持其诉请，向本院提交以下证据：1、原告身份证复印件、被告江西佰啸机械有限公司营业执照、企业信息、企业变更信息复印件。用以证明原、被告的主体资格。2、2014年4月14日江西云辉机械有限公司与原告签订的《借款合同》一份，2014年4月14日向原告出具的借款收据、汇款委托书各一份，转账凭证（转账交易记录二份、中国农业银行交易回单一份）三份，2014年6月24日被告李培孝出具的承诺书一份。用以证明被告江西云辉机械有限公司的原告借款200万元以及被告祝天忠作为担保，以及之后被告李培孝作为担保的事实。被告佰啸公司对原告廖六祥提供以上证据质证认为，对证据1没有异议；对证据2中的借款和担保合同没有异议，但对合同约定借款违约金日千分之三有异议，认为已经超过中国人民银行规定的同期贷款利率的4.5倍，因此该份借款合同中的违约金要求过高，请求法庭在法律规定的范围内予以支持；对汇款委托书、转账记录、中国农业银行交易回单的没有异议；对承诺书的真实性无异议，对其合法性、关联性无异议，追加被告李培孝对原告廖六祥提供以上证据质证认为，对证据1没有异议；对证据2中的借款和担保合同没有异议，但对合同约定借款违约金日千分之三有异议，认为已经超过中国人民银行规定的同期贷款利率的4.5倍，因此该份借款合同中的违约金要求过高，请求法庭在法律规定的范围内予以支持；对汇款委托书、转账记录、中国农业银行交易回单的没有异议；对承诺书的真实性无异议，对其合法性、关联性无异议，认为被告李培孝只是愿意承担江西云辉机械有限公司王平借的200万元本金债务，本案是原告诉被告佰啸公司的民间借贷纠纷，所以被告李培孝并没有以保证人的身份承诺还款义务及保证责任。被告祝天忠未发表质证意见。由于被告佰啸公司、追加被告李培孝对原告廖六祥提供的证据的真实性并无异议，且上述证据来源形式合法，本院对原告廖六祥提供证据的真实性予以确认，可以作为查明案件相关事实的证据。被告佰啸公司、祝天忠、追加被告李培孝未向本院提交证据。根据当事人举证、质证、本院综合认证情况，以及当事人的陈述，本院查明以下与案件有关的事实：被告佰啸公司于2013年1月22日登记成立，原名为“江西云辉机械制造有限公司”。2014年4月14日，原告廖六祥作为甲方（出借人）与被告佰啸公司（当时名为江西云辉机械有限公司）作为乙方（借款方）以及被告祝天忠作为丙方（保证人，另有一保证人为当时被告佰啸公司法定代表人王平）签订《借款及担保合同》，合同主要约定：乙方向甲方借款人民币200万元用于企业临时周转；借款期限一个月，为2014年4月14日至2014年5月13日；若乙方需要，本借款可续期二次（以一个月为单位），在续期期间，不另签借款及担保合同，丙方继续承担担保责任；借款期限内，借款月利率为2%；借款到期未还或全额偿还本金、到期未付或未全额付清约定利息均属违约，违约期间按月利率2%计收利息，乙方同意自逾期之日起每天另按未还借款数额的千分之三向甲方支付违约金；丙方的担保方式为连带责任担保，担保的范围包括合同项下的借款、利息、罚息、违约金、赔偿金、实现债权的费用和其他应付费用；丙方的保证期限为本合同确定的生效日起，至乙方完全履行其义务止，若乙方借款延期，无论是否签订了延期合同，保证人都无条件承担保证责任直至乙方完全履行其义务为止。2014年4月18日，原告分别向被告佰啸公司指定的账户转账借款100万元、50万元。2014年4月25日，原告向被告佰啸公司指定的账户转账借款50万元。此后，被告佰啸公司未按照合同约定归还原告借款本金，但向原告支付了合同约定的利息。2014年6月24日,被告佰啸公司的企业名称由“江西云辉机械有限公司”变更为“江西佰啸机械有限公司”。同日，被告李培孝向原告出具《承诺书》一份，内容为“我李培孝愿承担江西云辉机械有限公司原法人代表王平向廖六祥承借的人民币贰佰万元及议定的利息债务。此借款等公司变更一切手续后，再正式签订借款合同和还款计划。”此后追加被告李培孝仅向原告支付了利息至2014年12月18日，借款本金与利息均未偿还。另查明,2014年6月19日，被告佰啸公司进行了股权变更，由股东王腾跃（占股5%）、王平（占股95%）变更为股东李培孝（即本案追加被告李培孝，占股80%）、王腾跃（占股20%），同时法定代表人、执行董事由王平变更为李培孝。本案争议焦点为：一、关于原告主张的借款利息和违约金的计算问题。二、关于追加被告李培孝是否应当承担借款责任的问题。关于第一个争议焦点。本院认为，原告与被告佰啸公司的前身江西云辉机械有限公司签订的《借款及担保合同》上约定月利率为2%，不超出法律规定，本院予以认可。至于原告主张的以日万分之五计算的违约金，加之约定的借款利息已超过法律解释的中规定的年利率24%，对此本院不予支持。关于第二个争议焦点。本院认为，追加被告李培孝作为具有正常民事行为能力人以及被告佰啸公司的执行董事及法定代表人，以出具《承诺书》的形式，表明了被告佰啸公司的对于其原法定代表人王平代表公司向原告所借的200万元债务的认可，也表明追加被告李培孝自愿加入到该笔借贷关系当中，成为原告对被告佰啸公司200万元债权及利息的并存债务人，应与被告佰啸公司共同承担还款责任。故原告要求追加被告李培孝承担还款责任的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。综上，原告廖六祥起诉被告佰啸公司、追加李培孝支付借款200万元和利息20万元的诉讼请求，依法有据予以支持。关于原告主张的被告祝天忠应对上述200万元借款及利息承担连带担保责任，由于原告与被告佰啸公司、祝天忠签订的《借款及担保合同》中约定的保证人的保证期限为本合同确定的生效日起至借款方完全履行其义务止，属于对保证期间约定不明，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条之规定：保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。至原告向本院起诉之时，被告祝天忠尚在担保期限之内，应在约定的担保范围内向原告承担连带责任，故本院对于原告要求被告祝天忠承担连带保证责任的诉讼请求予以支持。被告祝天忠承担担保责任后，有权向被告佰啸公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江西佰啸机械有限公司、追加被告李培孝应于本判决生效之日起十日内归还原告廖六祥借款本金人民币200万元，并支付该借款本金从2014年12月18日至2015年5月17日的利息20万元。二、被告祝天忠对被告江西佰啸机械有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、被告祝天忠承担上述保证责任后，有权向被告江西佰啸机械有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33378元，保全费5000元，由被告江西佰啸机械有限公司、祝天忠及追加李培孝共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。审 判 长  程青峰代理审判员  李雨童人民陪审员  黄瑞才二〇一六年二月十八日书 记 员  李 立