河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终3191号
上诉人(原审原告):许昌华茂建设有限公司。住所地:许昌县利民路*号。
法定代表人：韩天成，任经理。
委托诉讼代理人：徐子敬，河南世纪风律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):吕学志，男，1963年2月20日出生，汉族，住许昌县。
委托诉讼代理人：孙方璞，许昌市法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：鲁炎亮，许昌市魏都区金诚法律服务所法律工作者。
上诉人许昌华茂建设有限公司因与被上诉人吕学志租赁合同纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2017）豫1002民初645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月13日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月26日公开开庭进行了审理。上诉人许昌华茂建设有限公司的委托代理人徐子敬、被上诉人吕学志的委托代理人孙方璞、鲁炎亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
许昌华茂建设有限公司上诉请求：改判驳回吕学志对许昌华茂建设有限公司的诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一、一审判决认定的部分事实不清，证据不足。1、被上诉人吕学志作为当事人的主体资格至今没有调查清楚。2、一审判决认定“未还钢管3341.5米、扣件9395个”没有相关证据证明。3、一审判决认定的租赁费计算完全是根据被上诉人吕学志单方面提供的，别人根本无法识别的自制账册计算，大部分没有实际施工人李志轩或者其委托代理人的签收凭证。4、一审判决没有查清实际施工人李志轩与上诉人的承包关系以及所使用公章的真伪。5、本案一审开庭后出现的新证据足以证明一审判决认定事实错误。建安区人民法院送达给上诉人的豫10**民初1965号应诉通知书已经证明上诉人与实际施工人李志轩是平等主体之间的承包关系。二、一审判决程序不当，漏列当事人，判决明显不公。1、必须把实际施工人李志轩和李占宽追加为当事人，才能有利于查明案件事实，使本案彻底解决。2、许昌华茂建设有限公司新区分公司领取有营业执照，应当直接作为当事人参加诉讼。
吕学志辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人上诉请求，维持原审判决。`
吕学志向一审法院起诉请求：1．解除原、被告之间签订的租赁合同；2．被告返还原告的租赁物钢管3344.5米、扣件9395个，不能返还则折价赔偿97142元；3．被告支付原告租赁费356848．72元、违约金损失（自起诉之日按照所欠租金每日千分之三计算至付清所欠租金当日止）、剩余租赁费损失（每日115．29元支付到付清租金止）；4．诉讼费、保全费由被告承担。
一审法院认定事实：原告个人长期以“许昌鼎鹏租赁处”名义从事建筑设备的租赁。2011年4月，出租人许昌鼎鹏租赁处（甲方）与承租方许昌华茂建设有限公司新区分公司（乙方）签订租赁合同，约定：项目部负责人李志轩，1．乙方租钢管每天每米0．012元，扣件每天每个0．008元，租赁物的种类、规格、数量以甲乙双方签字确认的提货单为准；2．甲方出租乙方用于承建魏庄社区11#、12#楼；3．租金应按月支付，乙方于每月月初5日之前向甲方提交上一月的租费清单，并付清该月的全部租金；4．乙方向甲方交纳租赁物押金5000元；5．提货人在提货单上的签字或者盖章行为视为租赁物已验收且质量合格、完好无损；6．乙方不按时缴纳月租金的，应向甲方赔付所欠租金每日千分之三的违约金；乙方逾期不返还租赁物资的，除继续承担本合同规定的租金外，每天向甲方偿付逾期租金总额千分之三的违约金。合同尾部甲方处加盖有许昌鼎鹏租赁处专用章、乙方加盖有许昌华茂建设有限公司新区分公司印章。合同签订后，许昌华茂建设有限公司新区分公司自2011年4月11日从原告处租赁6米钢管90根，又于2011年4月12日、4月13日、4月14日、4月15日、4月16日、4月18日、4月19日、4月20日、4月21日、4月23日、4月24日、4月25日、4月26日、4月29日、4月30日、5月1日、5月3日、5月4日、5月5日、5月11日、5月12日、5月13日、5月14日、5月17日（30天）、5月19日（28天）、5月24日（23天）、5月25日（22天）、5月26日（21天）、5月30日（17天）、6月12日（4天）、6月15日（1天）租赁原告扣件、转花、新老接头、螺丝等，共租赁钢管47731．9米、扣件32626个（含扣件、转花、新老接头）、顶丝249个。截至2012年7月8日，未返还钢管3344．5米、扣件9395个，拖欠租赁费177689．43元。原告收取租赁物押金5000元。另查明，许昌华茂建设有限公司新区分公司系不具备法人资格的分支机构。许昌鼎鹏租赁处未进行工商登记。一审法院认为，许昌华茂建设有限公司新区分公司依法成立并领取营业执照，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条规定，其具有民事行为能力。许昌鼎鹏租赁处未进行工商登记，行为人吕学志以“许昌鼎鹏租赁处”名义进行民事活动，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条规定，原告吕学志为本案适格原告。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。吕学志与许昌华茂建设有限公司新区分公司签订的租赁合同系双方真实意思表示，合法有效。本案租赁合同承租方签章为许昌华茂建设有限公司新区分公司，该公司不具有法人资格，被告提出公司的管理模式为分公司财务独立，但未提交相应的证据证实新区分公司具有独立的财产并系独立纳税主体，根据《中华人民共和国公司法》第四十条规定，许昌华茂建设有限公司新区分公司的民事责任由许昌华茂建设有限公司承担。因双方未约定租赁期限，根据《中华人民共和国合同法》第二百三十二条规定，原告主张解除与被告的租赁合同，本院予以支持。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任，故被告应对租金支付、租赁物返还承担举证责任。被告未能提供证据证明已履行租赁合同义务，应承担相应的不利后果。原告按照合同约定交付租赁物，被告未及时返还租赁物，并支付下余租金形成本案纠纷，应承担本案的民事责任。原告主张被告返还租赁物钢管3344．5米、扣件9395个，本院予以支持。租赁合同中，未约定租赁期限，出租方行使权利应当遵循诚实信用原则，本案原告怠于行使权利，其主张被告支付截止2012年7月8日产生的租金177689．43元，系实际产生的费用，本院予以认定，剩余租金损失（自2012年7月9日至付清租金之日止）本院酌定42080元，但应扣除押金5000元。合同约定“违约责任：所欠租金每日千分之三的违约金”，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十九条规定，原告主张的违约金计算方法明显高于其实际损失，本院认定租金总额的20％，即42953．88元。遂判决：一、解除原告吕学志与许昌华茂建设有限公司新区分公司签订的租赁合同；二、被告许昌华茂建设有限公司于判决生效之日起十日内返还原告吕学志钢管3344．5米、扣件9395个；三、被告许昌华茂建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吕学志租金214769．43元；四、被告许昌华茂建设有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告吕学志违约金42953．88元；五、驳回原告吕学志的其他诉讼请求。案件受理费8110元、保全申请费3020元，计11130元，由原告吕学志负担3530元，被告许昌华茂建设有限公司负担7600元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人向本院提供的新证据有1、李占宽起诉上诉人应诉手续一套。2、两份合同复印件。证明李占宽是实际施工人，实际施工人与上诉人之间是分包关系。被上诉人对上述证据的质证是，对证据1、上诉人提交的证据与本案无关,李占宽与上诉人尽管有民事纠纷，但是属于内部纠纷，仅仅一份诉状，并不能证明案件中有何生效法律关系，另上诉人提交的此组证据是李占宽个人起诉，并非公司。证据2、两份合同均系复印件，并不能作为证据使用。本院对上述证据审核后认为，因租赁合同上加盖有上诉人分公司的印章，可以认定上诉人系合同一方，李占宽与上诉人之间的纠纷与本案不是同一法律关系，故本院对上诉人提交的两组证据均不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，签订合同的许昌鼎鹏租赁有限公司租赁合同没有进行工商登记，吕学志掌握出库单，可以认定吕学志为该租赁合同的出租方，吕学志有原告资格。租赁合同承租方处加盖有许昌华茂建设有限公司新区分公司印章，上诉人如认为该印章虚假，应提供证据证明，现没有证据证明印章为假，因此，许昌华茂建设有限公司新区分公司是租赁合同的租赁方，因该分公司是上诉人的分支机构，即便其领取有营业执照，但其民事责任仍可以由上诉人承担，故上诉人能够直接作为承担责任的主体。至于上诉人与李志轩等案外人有无其他关系，与本案的租赁关系无关，故本案无需追加当事人。租赁合同上关于交付租赁物约定提货人在提货单上签字或盖章视为租赁物已经验收且质量合格，由此可见该合同并未指定收货人，因此，吕学志提供的部分出库单上虽然没有合同签订人李志轩的签名，但有其他人的签名，有他人签名的出库单也可以认定吕学志向许昌华茂建设有限公司新区分公司履行了交付租赁物的义务，这也符合建筑设备租赁行业的惯例。出库单和租金计算清单出库数量相照应，计算清单统计无误，原审认定的上诉人拖欠的租赁费金额并无不当。综上所述，吕学志的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8110元，由上诉人许昌华茂建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙志强
代理审判员 陈 晖
代理审判员 李柯远
二〇一七年十月十日
书 记 员 李 洋
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口