山东省济南市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁01行终44号
上诉人（原审原告）菏泽华强房地产开发有限公司，住所地菏泽市。
法定代表人周富强，总经理。
委托代理人周先哲，该单位副总经理。
委托代理人葛焱，该单位工作人员。
被上诉人（原审被告）山东省国土资源厅，住所地济南市。
法定代表人李琥，厅长。
委托代理人王培国，�东康桥律师事务所律师。
上诉人菏泽华强房地产开发有限公司（以下简称华强公司）因行政复议一案，不服济南市历下区人民法院（2016）鲁0102行初171号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
被上诉人山东省国土资源厅（以下简称省国土厅）于2016年4月21日作出鲁国土资复驳字[2015]38号驳回行政复议申请决定（简称[2015]38号复议决定）。主要内容为：“申请人：华强公司。申请人请求：1、请求确认被申请人作出的《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》违法并予以撤销；2、请求确认被申请人作出注销菏国用（2007）第14033号土地登记的《公告》违法并予以撤销。……。本机关认为：被申请人根据《中华人民共和国合同法》第九十六条的规定，以申请人未履行《国有土地使用权出让合同》《土地�用权转让合同》规定的义务为由解除《国有土地使用权出让合同》，收回宗地国有土地使用权。由此产生的争议不属于行政复议法规定的行政复议范围，申请人的第一项行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（五）项规定的受理条件。《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十三条规定：‘下级行政机关依照法律、法规、规章规定，经上级行政机关批准作出具体行政行为的，批准机关为被申请人’。申请人对被申请人经菏泽市人民政府批准作出注销菏国用（2007）第14033号土地登记的《公告》不服，应以批准机关为被申请人向有权机关申请行政复议。申请人的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第（一）项规定的受理条件。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（�）项的规定，本机关决定：驳回申请人的行政复议申请。如对本决定不服，可以自收到本决定书之日起15日内，向人民法院提起行政诉讼。”
原审法院经审理查明，2013年8月1日，菏泽市国土资源局（以下简称菏泽国土局）作出《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》一份，内容为：“华强公司：菏泽开发区人民路以西、永昌路以北、菏泽高平房地产开发有限公司以东、烟草专卖局以南，面积13.29亩国有土地（以下简称该宗地），为我局2004年依法挂牌出让给菏泽高平房地产开发有限公司使用的并与该公司签订了《国有土地使用权出让合同》的国有土地的一部分。2006年你公司与菏泽高平房地产开发有限公司就该宗地签订《土地使用权转让合同》，因此我局与菏泽高平房地产开发有限公司签订的《国有土地使用权出让合同》对你公司具有同等约束力。你公�未履行《国有土地使用权出让合同》及《土地使用权转让合同》中约定的按期动工建设、支付转让价款等义务，已构成违约。根据《国有土地使用权出让合同》《土地使用权转让合同》约定以及《中华人民共和国合同法》规定，现解除与你公司有关的该宗地国有土地使用权出让合同，收回该宗地国有土地使用权。特此通知”。菏泽国土局于2013年8月5日向原告直接送达。
原告华强公司不服于2015年5月28日向被告省国土厅提出行政复议申请。一、请求确认菏泽国土局作出的《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》违法并予以撤销；请求确认菏泽国土局作出注销菏国用（2007）第14033号土地登记的《公告》违法并予以撤销。2015年6月2日，被告省国土厅作出《行政复议受理通知书》及《提出行政复议答复通知书》，并分别向原告及菏泽国土局送达。2015年7月29日，被告省国土厅作出《行政复议延期审理通知书》并于2015年7月30日向原告邮寄送达。2015年8月27日，被告省国土厅作出《行政复议中止审理通知书》（鲁国土资复中字[2015]38号），中止行政复议案件的审理。2016年4月21日，被告省国土厅作出《行政复议恢复审理通知书》（鲁国土资复恢字[2015]38号），恢复行政复议案件的审理。同日，被告省国土厅作出[2015]38号复议决定向原告邮寄。被告省国土厅于2016年4月21日作出[2015]38号复议决定。
原审法院认为，根据《中华人民共和国行政复议法》第九条“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外”以及《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条“行政复议法第九第一款规定的行政复议�请期限的计算，依照下列规定办理：（一）……；（二）载明具体行政行为的法律文书直接送达的，自受送达人签收之日起计算；……”的规定，本案中，原告华强公司于2013年8月5日收到菏泽国土局作出《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》，并于2013年8月向菏泽国土局作出《关于对解除土地出让合同通知的回复》。原告华强公司直至2015年5月28日才向被告省国土厅提出行政复议申请，已经超过了六十日的法定行政复议申请期限。根据《中华人民共和国行政复议法实施条例》第二十八条第四项之规定，原告华强公司超过法定期限申请复议，不符合复议申请受理条件。根据《中华人民共和国行政复议法》第六条第（十一）项之规定，因前十项规定所列举的具体行政行为未必全面，该项的规定是为了弥补前十项列举不全面可能带来的遗漏，是一项兜底性规定，其目的是为了更好地保护公民、法人或者其他组织的合法权益。它表明只要公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯了其合法权益，都可以申请复议。故原告华强公司针对菏泽国土局于2013年8月1日作出的《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》不服提起行政复议属于行政复议受理范围。综上，原告华强公司提出行政复议超过申请期限，被告省国土厅理应驳回。被告省国土厅作出[2015]38号复议决定的程序合法，虽其适用法律法规不当，但结论正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告华强公司的诉讼请求。案件受理费50元由华强公司负担。
上诉人华强公司不服原审判决上诉称，一、原审法院判决以上诉人“提起行政复议超过申请期限”作为驳回上诉人诉讼请求的依据和理由，违反法定程序。根据法律规定，�告对作出的行政行为负举证责任，证据应当在法庭上出示，并经庭审质证，未经庭审质证，不得作为定案的依据。被上诉人2016年4月21日作出的鲁国土资复驳字[2015]38号驳回行政复议申请决定并未认定上诉人“提起行政复议超过申请期限”，也未将此作为复议决定的理由。一审期间，被上诉人也未主张上诉人“提起行政复议超过申请期限”，同时，原审法院也未查明上诉人申请超过六十日期限的原因和正当理由，以及听取上诉人对此的陈述和辩论意见，将被上诉人作出行政行为时未认定的事实，也未经庭审质证辩论的事实作为定案依据，程序违法。二、原审法院判决认定上诉人“提起行政复议超过申请期限”，以此认定被诉行政行为正确并驳回上诉人诉讼请求，适用法律错误。没有考虑上诉人超过申请期限的原因和正当理由。上诉人于2013年8月5日收到菏泽国土局解�出让合同的通知后，随即提出书面异议，上诉人超期申请复议，完全是菏泽国土局既未给上诉人任何答复，也未向上诉人告知申请行政复议的权利、复议机关和复议期限造成的，对此，应当参照《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条第一款的规定，即在菏泽国土局未告知申请行政复议的权利、复议机关和复议期限的情形下，上诉人申请行政复议的有效期限应当从收到相关通知之日起2年内，而非六十日。因此上诉人申请复议并未超过复议申请期限。被上诉人应当履行复议职责。请求二审法院：1、撤销原审法院判决；2、依法改判被上诉人履行行政复议职责，3、一、二审案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人省国土厅答辩意见同原审答辩意见。
各方当事人在原审中提交的证据和依据已随案卷移送本院，上述证据在原审中已经质证。�审理，原审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国行政复议法》第六条规定：“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议：……（十一）认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。”依据上述法律规定，上诉人华强公司针对菏泽国土局于2013年8月1日作出的《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》不服提起行政复议，属于行政复议受理范围。
《中华人民共和国行政复议法》第九条规定：“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。”《山东省行政复议条例�第八条规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织行政复议申请权或者行政复议申请期限的，申请期限自公民、法人或者其他组织知道或者应当知道申请权或者申请期限之日起计算，但是自知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过二年。”本案中，上诉人华强公司于2013年8月5日收到菏泽国土局作出《关于解除国有土地使用权出让合同的通知》，但该通知并未告知上诉人行政复议申请权或者行政复议申请期限，上诉人于2015年5月28日提起行政复议申请，符合上述相关规定，并未超过行政复议申请期限。原审法院认为上诉人申请行政复议已经超过了六十日的法定行政复议申请期限确有不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济南市历下区�民法院（2016）鲁0102行初171号行政判决；
二、撤销被上诉人山东省国土资源厅鲁国土资复驳字[2015]38号驳回行政复议申请决定；
三、责令被上诉人山东省国土资源厅于本判决生效之日起六十日内对上诉人菏泽华强房地产开发有限公司的行政复议申请重新作出处理。
一、二审案件受理费各50元，均由被上诉人山东省国土资源厅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 伟
代理审判员 王 珂
代理审判员 刘恩勇
二〇一七年四月一日
书 记 员 郭 萍