北京市平谷区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）京0117刑初291号
公诉机关北京市平谷区人民检察院。
被告人于荣凯（绰号：黑某），男，1977年10月22日出生于北京市，小学文化，住北京市平谷区；因犯盗窃罪，于2004年4月29日被本院判处有期徒刑二年，罚金人民币三千元；因犯聚众斗殴罪，于2009年7月20日被本院判处有期徒刑四年零六个月；因犯故意伤害罪，于2013年7月8日被本院判处有期徒刑十一个月，2013年12月9日刑满释放；又因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年1月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月22日被公安机关取保候审（先行羁押39日），同年7月21日被逮捕。现羁押在北京市平谷区看守所。
指定辩护人纪晓华，北京稳正律师事务所律师。
被告人张海涛（绰号：某某），男，1987年3月15日出生于北京市，初中文化，案发前系北京市平谷区某村委会民兵，住北京市平谷区；因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年7月29日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押在北京市平谷区看守所。
辩护人李学成，北京市元坤律师事务所律师。
北京市平谷区人民检察院以京平检公诉刑诉[2017]320号起诉书指控被告人于荣凯、张海涛犯聚众斗殴罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，决定适用普通程序，公开开庭进行了审理。北京市平谷区人民检察院指派检察员廖璐出庭支持公诉，被告人于荣凯及其指定辩护人纪晓华、被告人张海涛及其辩护人李学成到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市平谷区人民检察院指控，某年某月某日某时许，被告人于荣凯在刘某1（另案处理）等人的纠集下，同孙某（另案处理）等人乘坐刘某2（另案处理）驾驶的本田奥德赛牌汽车，至北京市平谷区某马路西侧，于荣凯等人持镐把、铁管等物下车，砍砸被告人张海涛驾驶的奥迪牌汽车，后与张海涛、邢某、陈某（奥迪车乘车人，均另案处理），以及邢某纠集的其他人员进行互殴，致邢某、陈某，以及刘某1一方纠集的人员郭某1、郭某2、赵某受伤；本田奥德赛牌汽车、奥迪牌汽车损毁。经鉴定，邢某身体所受损伤为轻伤二级，陈某身体所受损伤为轻微伤，赵某身体所受损伤为轻微伤；奥德赛牌小客车被损毁后的修复费用为人民币51944元，奥迪牌小轿车被损毁后的修复费用为人民币62120元。公诉机关就指控的上述事实，向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人于荣凯、陈海涛的行为均已构成聚众斗殴罪，提请本院分别依法惩处。
被告人于荣凯对起诉书指控的犯罪事实及罪名均不予认可，辩称其到现场后只在车里坐着，未下车参与聚众斗殴。其辩护人的辩护意见为，被告人于荣凯未参加聚众斗殴，不是首要分子和积极参与者；且于荣凯因强制戒毒，2016年11月22日才被解除强制，不应该参与聚众斗殴。综上，建议判处于荣凯无罪。
被告人陈海涛对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。其辩护人的辩护意见为：1、案发前被告人张海涛没有聚众斗殴的主观故意，其事先没有准备并携带器械，而是在受到攻击后从对方手里夺取的木棍，不具备持械斗殴的加重情节；2、张海涛系初犯、偶犯，积极认罪悔罪。综上，建议对张海涛从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：某年某月某日21时许，被告人于荣凯在刘某1等人的纠集下，同孙某等人乘坐刘某2驾驶的本田奥德赛牌汽车，至北京市平谷区某马路西侧，于荣凯等人持镐把、铁管等物下车，砍砸被告人张海涛驾驶的奥迪牌汽车，后与张海涛、邢某、陈某，以及邢某纠集的其他人员进行互殴，致邢某、陈某，以及刘某1一方纠集的人员郭某1、郭某2、赵某受伤；本田奥德赛牌汽车、奥迪牌汽车损毁。经鉴定，邢某身体所受损伤程度为轻伤二级，陈某身体所受损伤程度为轻微伤，赵某身体所受损伤程度为轻微伤；奥德赛牌小客车被损毁后的修复费用为人民币51944元，奥迪牌轿车被损毁后的修复费用为人民币62120元。
2017年1月15日、2017年7月29日，被告人于荣凯、张海涛分别被公安机关查获。
上述事实，经庭审举证、质证，有公诉机关提供的下列证据予以证明：
1、证人王某的证言证明其与王某2、刘某1、孟某之间有债务纠纷。
2、证人孟某的证言证明王某与其、王某2、刘某1之间存在债权债务关系。
3、证人熊某的证言：2016年12月17日晚10点多，其看到某院门口外20多名男子围着2个男子打，后有人说车上还有人呢，那群人用镐把砸车，一边砸车一边让车上人下车，车上人下车往南跑了。
4、证人郭某2的证言：2016年12月17日晚9时30分左右，其看到有10多人手拿棍子围着地上躺的2个人，后发现车上有人，就有人围着砸车，车上人下车跑了。
5、证人赵某的证言：到现场后，除其外，其余四人都从车上第二排拿东西下车，四人用镐把砸1辆黑色轿车，那辆车撞刘某2他们，后有七、八个男的手拿镐把奔刘某2、孙某等人去了，刘某2、孙某就跑了，这帮人朝其坐的商务车来了，其躲在第三排座位空挡，听见有砸车的声音，其被外面的人发现后被对方拿东西打了，额头、耳朵流血了。对方让其下车，其从车里下来后跑了，跑的过程中被对方打了后背两下。
6、证人邢某的证言：其与张海涛、陈某坐黑色奥迪车到现场后，有10多人手拿砍刀、棍子等物砸其车，其下车后被对方用砍刀、棍子打倒，村里的民兵赶到后，对方人跑了。其与陈某、张海涛用镐把砸奥德赛车，车上有个人开车门跑了。
7、证人陈某的证言：其与邢某、张海涛坐奥迪车到现场后，来了四、五辆车，下车的人拿着砍刀、镐把砸奥迪车，其从车上下来后被人砍伤，其看见邢某、张海涛砸黑色商务车，车上跑下来1个人。
8、证人张某的证言：其与刘某2、孙某、“黑某”到现场后，四人分别拿着镐把下车，前面已经有人在砸黑色奥迪车，奥迪车往前开撞倒两人。
9、证人郭某1的证言：其被邢某踹倒后，围过来10多个男的拿镐把、砍刀打其，有邢某、某某等人。
10、被告人于荣凯的供述：其到现场后没有下车，对方过来砸奥德赛汽车，其就下车了，被对方打了一棍子，又被对方奥迪车撞倒了，起来后就跑了。
11、被告人张海涛在2016年12月18日及在审判阶段的供述：其到现场后，对方拿镐把和刀砸其车，其想开车跑，因挡风玻璃被砸碎看不清，走了四、五米就停下了，下车后被对方用镐把打了后背几下，从对方手中抢过镐把乱打，后砸了本田商务车的车玻璃。
被告人张海涛在侦查阶段的供述：其到现场后被人用砍刀砸车，由于车玻璃碎了开了5米左右就停车了，后下车躲到草堆里，等外面没动静了才出来。警察去其家中找过其，其怕被处理就没到公安机关投案，直到在村里被警察抓获。
12、北京市平谷区公安司法鉴定中心出具的法医学人体损伤程度鉴定书证明：邢某身体所受损伤程度属轻伤二级；赵某身体所受损伤程度为轻微伤；陈某身体所受损伤程度为轻微伤。
13、现场勘查笔录及血迹鉴定证明本田车副驾驶和后座上的血迹为赵某所留。
14、北京市平谷区价格认证中心出具的关于对汽车修复费用的价格认定结论书证明：奥迪汽车被损毁后的修复费用为人民币62120元；奥德赛汽车被损毁后的修复费用为人民币51944元。
15、公安机关出具的到案经过证明被告人于荣凯、张海涛系被查获到案。
16、公安机关出具的户籍证明证明被告人于荣凯、张海涛的身份状况。
17、公安机关出具的110接警单证明邢某拨打电话报警。
18、刑事判决书及刑满释放证明书证明被告人于荣凯的前科情况及刑满释放情况。
上述证据，能够相互印证，证明本院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人于荣凯、张海涛持械聚众斗殴，二被告人的行为均已构成聚众斗殴罪，应依法予以惩处。北京市平谷区人民检察院指控被告人于荣凯、张海涛犯有聚众斗殴罪的事实清楚，提供的证据确实、充分，罪名成立。证人赵某、张某的证言、血迹鉴定意见等证据能够证明于荣凯参与聚众斗殴的事实存在，故对于荣凯的辩解及其辩护人关于于荣凯未参与聚众斗殴的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人于荣凯在刑罚执行完毕后五年以内，再次犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。张海涛持木棍砸车的行为符合持械聚众斗殴的构成要件；根据张海涛的犯罪情节及危害后果，不宜宣告缓刑。故对其辩护人上述辩护意见，本院不予采纳；鉴于被告人张海涛当庭自愿认罪，故对其依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人于荣凯犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年零六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月21日起至2021年12月12日止，先行羁押的39日已扣除）。
二、被告人张海涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月29日起至2020年7月28日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第三中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 博
审 判 员 唐丽珺
人民陪审员 王顺启
二〇一八年一月二十三日
书 记 员 周丹阳