贵州省安顺市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黔04刑终169号
原公诉机关贵州省安顺市西秀区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪三国、曾用名杨明刚，男，汉族，1986年4月3日出生于贵州省安顺市，小学文化，农民，住安顺市西秀区。曾因犯盗窃罪于2006年8月30日被贵州省六盘水市六枝特区人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元，2007年8月15日刑满释放。2015年3月9日又因犯盗窃罪被安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑一年零十一个月，并处罚金人民币2000元，2016年2月28日刑满释放。2016年3月17日再因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于安顺市第一看守所。
上诉人（原审被告人）毛伟伟，男，汉族，1991年10月3日出生于贵州省安顺市，小学文化，农民，住安顺市西秀区。曾因犯盗窃罪于2010年10月12日被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元，2011年3月19日刑满释放。2012年10月16日又因犯盗窃罪被玉环县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，2013年6月20日刑满释放。2016年3月17日再因涉嫌犯抢劫罪被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现押于安顺市第二看守所。
贵州省安顺市西秀区人民法院审理安顺市西秀区人民检察院指控原审被告人汪三国、毛伟伟犯抢劫罪一案，于2017年8月17日作出（2017）黔0402刑初392号刑事判决。宣判后，原审被告人汪三国、毛伟伟不服，提出上诉。本院于2017年9月11日立案后依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人汪三国、毛伟伟，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月11日凌晨2时30分许，被告人汪三国、毛伟伟经预谋后窜至安顺经济技术开发区金竹街利安楼1栋2单元5楼1号，通过撬锁入室的方式由被告人汪三国进入被害人徐某家中实施盗窃，被告人毛伟伟在外放哨。汪三国在进入室内盗窃过程中被徐某发现，汪三国便用威胁的方式将徐某的人民币1900元钱及一台价值人民币1400元苹果Ipad4平板电脑、一部价值人民币2630元苹果6PLUS手机抢走。毛伟伟在外听到室内发生声音动静后，便进入室内接应汪三国逃离现场。2016年3月16日公安机关分别在安顺市西秀区市西路“白云通讯手机店”门口和安顺市西秀区鸡场乡连石村一组将汪三国和毛伟伟抓获。破案后，苹果Ipad4平板电脑及苹果6PLUS手机已追回发还被害人。
原判据以认定上述事实并经原审逐项举证、质证的证据有：
（一）书证
1.人口信息证实,汪三国曾用名杨明刚，1986年4月3日出生于贵州省安顺市，公民身份号码，小学文化，农民，住安顺市西秀区岩腊乡黑泥井村24号；毛伟伟于1991年10月3日出生于贵州省安顺市，公民身份号码，小学文化，农民，住安顺市西秀区鸡场乡连石村一组与二组100号。
2.安顺市公安局经济开发区分局刑侦大队出具的抓获经过证实，侦查员通过大量走访、调取嫌疑人活动轨迹，结合市局技侦部门的大力协助，于2016年3月16日14时30分许在安顺市西秀区市西路汪某2开设的“白云通讯手机店”门口将汪三国抓获；同日19时30分许在安顺市鸡场乡连石村一组毛伟伟家中将毛伟伟抓获。
3.被害人徐某报案材料证实,2016年3月11日凌晨2时30分左右，徐某在位于安顺经济技术开发区金竹街利安楼的1栋2单元5楼1号家中被两名男子抢劫，被抢了2000元现金，一部苹果6PLUS手机，价值6100元左右，手机号码是155××××1122，平板电脑是黑色的，购买于2013年5月，价值3500元左右。
4.毛伟伟住宅搜查笔录及照片证实,2016年3月16日，侦查人员从毛伟伟位于西秀区鸡场乡连石村一组的家中搜出一部平板电脑（带红色保护壳），毛伟伟称该平板电话就是自己伙同汪三国在安顺市开发区作案后所得赃物。
5.扣押、发还物品清单证实,侦查人员从汪三国处扣押一部金色苹果6PLUS手机，串号为356998065321510；从毛伟伟处扣押一部带红色外套的IPAD。并将上述物品发还给徐某。
6.刑事判决书及释放证明证实,被告人汪三国因犯盗窃罪于2006年8月30日被六盘水市六枝特区人民法院以（2006）黔六特刑初字第156号刑事判决判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元，于2007年8月15日刑满释放；2015年3月9日又因犯盗窃罪被安顺市西秀区人民法院以（2015）西刑初字第40号刑事判决判处有期徒刑一年零十一个月，并处罚金人民币2000元，刑期执行至2016年2月28日止。被告人毛伟伟因犯盗窃罪于2010年10月12日被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金1000元，于2011年3月19日刑满释放。2012年10月16日又因犯盗窃罪被玉环县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，于2013年6月20日刑满释放。
（二）证人证言
1.证人汪某1证实，2016年3月16日和汪三国到安顺老龙宫站附近一个手机店刷手机，手机是白色苹果的。我是3月12日知道汪三国有这部手机的，当时我问他手机哪里来的，他还说你问这么多做什么。
2.证人汪某2证实，2016年3月16日有两名男子拿了一个金色苹果6PLUS手机到其白云通讯手机店解锁，这两名男子刚进来没多久就被公安的抓了。这两个男子解锁的手机就是我指认的手机，系金色的苹果6PLUS手机，手机串号为3569980653215510。
3.证人田某证实，2016年3月11日凌晨2时50分许我把出租车开到汪家山等客时上来两个20多岁的男青年，其中坐在副驾驶位置的男子是我以前在西秀区花街开饭馆他来吃饭的时候认识的，绰号小莽子，身高1米6左右，体型偏胖，短发，两人让我送他们去南水路，后两人是在南水路南关厢菜场下的车。
（三）被害人徐某证实，2016年3月10日凌晨我和五岁女儿在家中卧室睡觉，凌晨2点30分左右，发现卧室门被打开，且有人影晃动，我起身用自己手机打开电筒，并问一句“是谁？”突然一名陌生男子冲进卧室站在我的床边用刀指着我，当时我被吓蒙了惊叫了一声，这个男子用刀指着我说“不要闹！”当时我怕对方伤害到我们，于是我对该男子说你不要伤害我们，我拿钱给你，我的包在那边，由于我睡觉的时候没有穿外衣，外衣摆放在床尾，我就对该男子说你拿我的衣服给我，这个男子就在床尾拿了我的外衣递给我，我穿上衣服后，就从床头柜的地上拿起提包从里面拿出1900元钱递给男子，包内还有一张十元的零钱，我让该男子留给我明早打车，该男子接过钱没说话走到旁边去翻我的衣柜，转身又在我床头柜上将苹果平板电脑拿走，我对他说这个是我们同事的请他不要拿走，但他不听，并没有理睬我，并对我说把我的手机给他，我想挽留，但该男子说这是他们的规矩，这时我听见门口有一个男子说赶紧整了算了，我没办法只有把手机递给拿刀的男子，最后该男子还让我递给他我的钱包，并将我钱包夹层中一张100元的现金搜走，又返回卧室门口，将钱包扔到我的脚边，让我和孩子赶紧睡觉不要闹！说完他将卧室门掩上之后便和另外一个男子离开。进卧室抢劫的男子个子不高，体型偏胖，穿一件黑色大衣，整个过程用大衣帽子戴在头上，站在卧室门口的男子较高一点，但没有露脸。你们让我看的苹果牌平板电脑（序号为：DMPKCBZSF182）和金色苹果6PLUS（IMEI号：356998065321510）是当天凌晨从我家抢走的。
（四）被告人供述和辩解
1.被告人毛伟伟供述：2016年3月10早上8点左右，我表哥汪三国骑着他家大哥的一辆两轮摩托车到鸡场乡连石村我的家中叫我一起去安顺，中午1时许吃完午饭后汪三国说去偷人家户的钱财来用，我答应了，下午3时许我和汪三国在一个五金店两把平口起子，到了晚上，我和汪三国来到一个之前两人寻好的目标，因之前家中有灯亮，两人没有作案。汪三国和我进入小区右手一个单元，记不清是5楼还是6楼，在楼道左面，也由我敲门试探确定没人后我就到下一层楼转角处放哨，后汪三国撬门，撬门声音较大并持续了4、5分钟左右，随后我听见房间里有个女的“啊”的叫了一声，我就跑上去进到房间，进去后房间里没灯，但有亮光，我看到汪三国背对我站在右手边的一个开着门的房间，我就到这个房间门口站着，当时房间里的女的一直在说：“我拿钱给你”，这时汪三国就说“你拿来”，这个女的就说“好的，我拿给你，你把我的包包拿给我，我拿钱给你”这个过程我没看见，只是听见声音，随后汪三国先后拿了一沓钱还有一个平板电脑、一个手机递给我，随后我就出来在这家人的门口等汪三国，大概间隔10秒钟左右汪三国出来了，出来前将该户人家房间门及大门都关上了。随后我们到汪家山路口后，打了一辆出租车，上车后出租车司机认识汪三国，随后汪三国也认出他，两人还留了电话，最后我和汪三国付了10元钱车费下车离开，我们共偷一部红色皮套的苹果平板电脑、一部金色的苹果手机、还有1800余元现金，一部相机，我分得红色苹果电脑和800元钱。
2.被告人汪三国在庭审中供述，案发当日与毛伟伟来到开发区一个小区5楼还是6楼，由毛伟伟放哨，其撬门进入一家，将该家1900元现金，一部苹果手机和一部平板电脑盗走，在出门的时候被被害人发现，然后与毛伟伟逃跑了，后分给毛伟伟800元现金和一部苹果平板电脑。
（五）安顺市西秀区发展和改革局价格认证中心区发改鉴字画2016）092号价格认定意见书证实，苹果6PLUS手机价值人民币2630元；一台苹果Ipad4平板电脑价值人民币1400元。
（六）现场勘验、辨认笔录及照片
1.现场勘验及照片,证实公安机关于2016年3月11日3时24分对安顺市开发区金竹街利安楼1栋2单元5楼1号徐某家进行现场勘验检查，该房大门向东开，为铁质单开门，该门锁被破坏，紧靠卧室床头柜南侧地面上见一个米色女式挎包，挎包呈开状，该挎包内见一个黑色钱包，根据报案人徐某介绍，该黑色钱包内的现金被抢走。以及摆放在床头柜上的一台苹果牌平板电脑和一部苹果手机被抢走。从现场房屋平面图反映，卧室的被害人如果看见二个人身影，必须是另外一人进入她家客厅与卧室门口。
2.被告人毛伟伟的辨认笔录及照片证实，其辨认出汪三国就是其同伙；作案地点是安顺经济技术开发区金竹街利安楼小区内1栋2单元5楼1号；天网视频资料截图中，图一至图五中体型偏瘦个子较高的男子是毛伟伟本人，另一个走在旁边的个子较矮、穿着比较臃肿的男子就是汪三国。图六中的男子就是毛伟伟本人。
3.证人汪某2的辨认笔录及照片证实，汪某2辨认出汪三国和汪某1就是拿苹果6PLUS手机到其店内要求解锁的两名男子。
4.证人田某的辨认笔录及照片证实，田某辨认出汪三国就是小莽子。
原判认为，被告人汪三国、毛伟伟以非法占有为目的，采取撬门入室的手段入户盗窃，在盗窃过程中被被害人发现后，采用威胁手段强行劫走被害人共计价值人民币5930元的财物，其行为均已构成抢劫罪。在共同犯罪中，被告人汪三国为主实施犯罪，系主犯；被告人毛伟伟在外放哨接应，起辅助作用，系从犯。被告人汪三国、毛伟伟提出其行为是盗窃，不是抢劫的辩护意见与庭审查明事实及法律规定不符，不予采纳。被告人汪三国、毛伟伟曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚之罪，在刑罚执行完毕后五年内再犯抢劫罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人毛伟伟归案后如实供认自己的犯罪事实，且系抢劫从犯，可依法减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一款第（一）项、第二百六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人汪三国犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元。二、被告人毛伟伟犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。三、责令被告人汪三国、毛伟伟退赔被害人徐某被抢人民币1900元。
宣判后，原审被告人汪三国、毛伟伟以原判定性错误，只构成盗窃罪为由提出上诉。
经审理查明，2016年3月11日凌晨2时30分许，上诉人汪三国、毛伟伟窜至安顺经济技术开发区金竹街利安楼1栋2单元5楼1号，由汪三国通过撬锁入室的方式进入被害人徐某家中盗窃，毛伟伟在门外望风。徐某发现汪三国在其卧室里后因害怕发出惊叫，毛伟伟听到徐某叫声便进入徐某家客厅接应。汪三国见被徐某发现遂采取威胁方式劫得现金1900元，以及价值1400元苹果Ipad4平板电脑、价值2630元苹果6PLUS手机各一部，随后与毛伟伟强行携带前述物品离开现场。二审审理期间，上诉人汪三国、毛伟伟未提供新的证据，二审依据原判均经原审举证、质证的上述证据确认前述事实。
本院认为，上诉人汪三国、毛伟伟以非法占有为目的，入户盗窃他人财物时，被被害人徐某发现，遂采取威胁方式强行劫取徐某共计价值人民币5930元的财物，其行为均构成抢劫罪。
对于二上诉人所提原判定性错误，只构成盗窃罪的上诉理由，经审理认为，被害人徐某陈述与被告人毛伟伟供述相互印证，证实汪三国在入室盗窃时被徐某发现，遂采取威胁方式强行索取财物；而毛伟伟明知其与汪三国入室盗窃之事已被被害人发现，仍进入室内接应汪三国，与徐某所作“抢我的人有两个，进我卧室的只有一人，另外一人在客厅一直没有进来，并且他们之间有对话”的陈述及报案材料相符。因此二被告人的行为均符合抢劫罪构成要件，二上诉人所提上诉理由均不能成立，不予采纳。原判根据二上诉人的犯罪情节，以及其在共同犯罪中的地位、作用定罪处罚并无不当。原判认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 佳 宏
审判员 刘 海 萍
审判员 陈 丽 馨
二〇一七年九月三十日
书记员 刘骁（代）