辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽01民终12007号上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司，住所地沈阳市于洪区。法定代表人：许玉娟，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡娜，该公司职员。被上诉人（原审原告）：吕新，住址辽宁省凌源市。委托诉讼代理人：张忠保、吴刚，辽宁沈川律师事务所律师。上诉人沈阳盈好机械有限公司因与被上诉人吕新劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后依法组成了合议庭，对本案进行了公开审理。本案现已审理终结。沈阳盈好机械有限公司上诉称：撤销原判，改判不予支付带薪年假工资、经济补偿金、一次性生活补助金，或者发回重审。事实和理由：1.每年春节期间除法定节假日外均另外放假5天视为员工年休假，且该期间正常发放工资，因此不存在未休年假及拖欠年假工资，且不该支持超过一年仲裁时效期间的部分；2.关于经济补偿金问题，吕新因个人原因提出解除劳动合同，不符合经济补偿金的条件，且2008年之前工作年限的经济补偿金不应给付，因为劳动合同法于2008年1月1日开始实施，首次将未足额缴纳社会保险列为劳动者有权单方解除劳动关系的法定情形。吕新答辩称：请求驳回上诉，维持原判。吕新向一审法院起诉称：1、判令沈阳盈好机械有限公司支付未签定劳动合同双倍工资49,500元；2、判令沈阳盈好机械有限公司支付经济补偿金49,500元；3、判令沈阳盈好机械有限公司支付年休假补偿金45,320元；4、判令沈阳盈好机械有限公司支付法定节假日工资58,916元；5、判令沈阳盈好机械有限公司支付休息日、加班工资217,536元；6、判令沈阳盈好机械有限公司支付一次性生活补助金49,500元；7、判令沈阳盈好机械有限公司支付拖欠工资4500元；8、判令沈阳盈好机械有限公司补缴2007年4月至2012年1月保险费。在诉讼中，吕新撤回诉请第7、8项。事实与理由：本人于2007年4月23日应聘到沈阳盈好机械有限公司，参加工作至今，月平均工资4500元，从事铸造型工作。自到单位工作至今，与沈阳盈好机械有限公司从未签订过正规的书面劳动合同，从未给缴纳保险，吕新在单位工作期间经常加班，不给加班费，从未体验过年休假。严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定。严重的侵害了劳动者权益，为了维护吕新合法权益，特向法院提起诉讼，请法院依法判决。一审法院认定事实：吕新系农业户口。2007年4月23日吕新入职沈阳盈好机械有限公司处工作，从事铸造型工作。吕新入职后，沈阳盈好机械有限公司于2015年1月1日与吕新签订书面劳动合同，于2012年1月起给吕新缴纳社会保险。2017年6月29日，吕新向沈阳盈好机械有限公司邮寄了《解除劳动关系通知书》，与沈阳盈好机械有限公司解除劳动关系。沈阳盈好机械有限公司于2017年6月30日收到该通知书。在诉讼中，沈阳盈好机械有限公司表示同意解除劳动合同。吕新20**年月平均工资为4391.87元。吕新离职前十二个月平均工资为4499.58元。吕新于2017年4月24日至2017年4月28日休年假5天。2017年7月4日，吕新向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳盈好机械有限公司支付吕新双倍工资、年假工资、经济补偿金、节假日工资、加班费、代通知金、生活补助金、社会保险、拖欠工资。2017年7月14日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会向吕新送达沈于劳人不字[2017]724号不予受理通知书，对吕新的申请不予受理。吕新不服，诉至法院。一审法院认为：劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。关于吕新要求的未签订劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的普通时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。未签订劳动合同二倍工资差额部分属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬范围，应适用一年的仲裁时效。本案中，吕新于2007年4月入职沈阳盈好机械有限公司处工作，吕新于2017年7月提出主张，已超过法律规定的仲裁申请期限，故对于吕新的该项请求，本院不予支持。关于解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，沈阳盈好机械有限公司未及时为吕新缴纳社会保险，吕新可解除合同，沈阳盈好机械有限公司应向吕新支付经济补偿金。吕新于2007年4月23日入职，至解除劳动合同满10年以上，故经济补偿金数额为：4499.58元×10.5个月=47245.59元。关于年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定：年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，吕新于2007年4月入职沈阳盈好机械有限公司处工作，年休假为5天。吕新20**年年休假已休。对于2016年的年休假，因沈阳盈好机械有限公司未提供证据证明吕新已休，故对于吕新要求的2016年年休假工资予以支持，数额为：4391.87元÷21.75天×200%×10天=4038.5元。对于吕新要求入职后至2015年的年休假工资，因超过仲裁时效，本院不予支持。关于法定节假日工资及休息日、加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，吕新未提供证据证明存在加班情况，故对于吕新的诉讼请求不予支持。关于一次性生活补助金的问题。吕新为农业户口。《关于农民合同制工人参加失业保险等有关问题的通知》（沈劳社发【2008】18号）中明确规定，“用人单位按照农民合同制工人本人上月实发工资总额的2%缴纳置业保险费，农民合同制工人本人不缴纳失业保险费”和“农民合同制工人在用人单位连续工作满1年，用人单位已为其缴纳失业保险费，劳动合同期满未续签或者提前解除劳动合同的，可向失业保险经办机构申请一次性生活补助。月生活补助的标准等同用人单位为其年缴纳失业保险费标准；补助金领取期限为连续工作每满1年且用人单位累计缴费满1年的，补助1个月，但最长不超过12个月。农民合同制工人领取一次性生活补助由其用人单位所在地失业保险经办机构受理”。吕新20**年4月23日入职于沈阳盈好机械有限公司处，由于沈阳盈好机械有限公司未及时为吕新缴纳社会保险原因被迫解除劳动合同，属于非因本人意愿中断就业，符合领取失业金的条件。沈阳盈好机械有限公司未为吕新缴纳社会保险，导致吕新实际无法领取失业金，具有过错，故沈阳盈好机械有限公司应当赔偿吕新无法领取失业金的损失。鉴于吕新在沈阳盈好机械有限公司单位工作10年有余，故沈阳盈好机械有限公司应赔偿吕新107**.99元（4499.58元×2%×12个月×10个月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《实施若干规定》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告吕新带薪年休假工资4038.5元；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告吕新经济补偿金47,245.59元；三、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告吕新一次性生活补助金10,798.99元；四、驳回原告吕新其他诉讼请求。如被告沈阳盈好机械有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳盈好机械有限公司承担。二审中双方当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院予以确认。本院另查明，二审期间，盈好机械公司明确表示放弃关于一次性生活补助金的上诉请求。本院认为，关于经济补偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条之规定，盈好机械公司应当向吕新支付经济补偿金。但《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，盈好机械公司应支付的经济补偿金应自2008年1月1日起计算，一审法院从2007年4月计算错误，本院予以纠正。吕新离职前十二个月平均工资为4499.58元，盈好机械公司应支付九个半月工资的经济补偿金，即42,746.01元（4499.58元×9.5）。一审判决不当之处，本院予以纠正。关于盈好机械公司提出的未休年假工资问题。盈好机械公司虽主张每年春节期间除法定节假日外均另外放假5天视为员工年休假，但未提供证据予以证实，且一审法院判决支持了2016年未休年假工资，未超过仲裁时效期间。因上诉人2007年4月入职，故2016年上诉人应享受年休假天数为5天，故上诉人要求的2016年年休假工资数额应为：4391.87元÷21.75天×200%×5天=2019.25元。一审判决不当之处，本院予以纠正。二审期间，盈好机械公司自愿放弃关于一次性生活补助金的上诉请求，不违反法律规定，本院予以准许。综上所述，上诉人沈阳盈好机械有限公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9566号民事判决第三项；二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9566号民事判决第四项；三、变更沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9566号民事判决第一项为：沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起15日内给付吕新带薪年休假工资2019.25元；四、变更沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9566号民事判决第二项为：沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起15日内给付吕新经济补偿金42,746.01元；五、驳回双方当事人其他诉讼请求。如沈阳盈好机械有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费合计15元，由上诉人沈阳盈好机械有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王银华审 判 员  贺新发代理审判员  李元旬二〇一七年十二月二十日书 记 员  谢 媛