山东省即墨市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）即民初字第2231号
原告（反诉被告）青岛恒昌盛集团有限公司，住所地即墨市文化路25号。组织机构代码74039562-6。
法定代表人王洪源，经理。
委托代理人陈波，山东一诺律师事务所律师。
委托代理人周志光，山东文鼎律师事务所律师。
被告（反诉原告）青岛炫丽地坪涂装工程有限公司，住所地即墨市新兴路187号。组织机构代码：57208691-1。
法定代表人纪玉江，总经理。
委托代理人孙晓联，男，1962年11月23日出生，汉族，即墨环秀法律服务所法律工作者，住即�市。
原告（反诉被告）青岛恒昌盛集团有限公司（以下简称恒昌盛公司）与被告（反诉原告）青岛炫丽地坪涂装工程有限公司（以下简称炫丽地坪公司）建设工程施工合同纠纷一案，原告恒昌盛公司于2014年2月28日向本院提起诉讼，被告炫丽地坪公司于2015年10月28日向本院提出反诉。本院受理后，依法组成由审判员兰振福担任审判长并担任本案主审，审判员刘平平、人民陪审员于振芳参加评议的合议庭。分别于2014年5月12日、2015年10月23日、2015年12月9日公开开庭进行了合并审理。原告恒昌盛公司的委托代理人周志光、陈波，被告炫丽地坪公司的委托代理人孙晓联到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告恒昌盛公司诉称，2013年10月24日，原被告签订《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》，由被告将原告的三期车间混凝土密封固化。双方签订合同后，原告于2013年10月28日依合同约定，给付被告合同价款（材料款）122985.42元，被告炫丽地坪公司也进场施工。在施工过程中，被告炫丽地坪公司以各种理由迟延，并于2013年11月11日强行将机器设备拉走，撤离施工现场。为此，原告恒昌盛公司数次和被告炫丽地坪公司协商，让被告炫丽地坪公司返回施工现场，以免影响原告的生产，但被告炫丽地坪公司无视原告恒昌盛公司的请求，拒不回来施工，并明确表示不再履行双方签订的施工合同。为依法维护原告恒昌盛公司的合法权益，请求依法判令：1、解除《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》；2、退还材料款122985.42元；3、负担违约金96000元；4、诉讼费用由被告炫丽地坪公司负担。
在审理中，原告恒昌盛公司将诉讼�求中的“2、退还材料款122985.42元”和“3、负担违约金96000元”变更为“被告负担原告违约金569506元”。原告恒昌盛公司变更诉讼请求的依据为：“依据合同第五条第4项约定工程每拖期一天，付工程总价款的5%违约金。因被告未按时完成涉案工程，原告按照同地段同类房屋租金损失的1.3倍计算的违约金，该违约金数额未超过合同约定的违约金数额。”（第二次开庭审理笔录第2页）。
被告炫丽地坪公司未予书面答辩，在庭审中口头辩称，1、被告不同意解除合同。2、退还材料款不存在，材料款按照合同约定是原告应该支付的款项，不是原告所讲支付合同价值20%的工程款。3、关于违约金，工程尚未结束，在施工过程中双方发生矛盾导致合同无法履行，不存在违约一事。被告对原告变更诉讼请求不予认可，原告对所研磨的地面迟迟不按施工程序给被告签字认可，只口头答复合格继续研磨，但拒不在被告出具的程序单上签字，在施工过程中原告又责令被告调整施工现场，让被告在车间西南角部分继续安装设备，并让被告将地面研磨出，原告要安装设备，按照原告的要求被告已研磨完毕。针对原告不予签字的情况下，被告多次找原告协商要求签字并支付工程款，导致工期延误，责任不在被告。并且被告方已给原告发函说明情况，被原告方拒付。因此原告变更诉讼请求被告不认可。
被告炫丽地坪公司反诉称，被告炫丽地坪公司与原告恒昌盛公司于2013年10月24日，签订《三期车间混凝土密封固化剂施工合同》。炫丽地坪公司依约对其进行施工。在施工过程中，恒昌盛公司未按合同的约定既不拨付工程款又不签字阶段完工工序，只在口头答复，可以继续下步施工，但就是不给签字，�对已经合格的地面也以不合格为由，要求反复施工。致使炫丽地坪公司研磨了4000多平方米未得到认可，经双方多次交涉未果。导致炫丽地坪公司无法继续施工。请求依法判令：1、恒昌盛公司支付施工款235850元；2、恒昌盛公司负担一切诉讼费用。
针对被告炫丽地坪公司的反诉，原告恒昌盛公司未予书面答辩，在庭审中口头辩称，经过鉴定结论鉴定，被告完成工程量的工程款为160035.84元。2、被告所完成的工程量包含材料费，不存在另行主张材料费的情况。3、被告在签订合同时已向原告收取了122985.42元工程款，仅剩余工程款30000余元，所剩工程款远远不足以弥补给原告造成的经济损失，请求法庭予以驳回被告的反诉请求。
经本院开庭审理查明，确认如下事实：
2013年10月24日，恒昌盛公司与炫�地坪公司签订了《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》，该合同对价格的约定为一次性固定单价：46元/㎡，工程施工面积最终按实结算。合同还对其它事项进行了约定。
合同签订后，恒昌盛公司于2013年10月28日支付炫丽地坪公司预付款122985.42元。炫丽地坪公司进行了部分工程施工。
被告炫丽地坪公司在审理中称“大约施工4000平方米左右，加人工费及材料，价格约100000元左右。”
2013年11月11日，炫丽地坪公司人员在从恒昌盛公司往外拉其施工设备中，与恒昌盛公司人员发生争执，炫丽地坪公司人员报警，公安机关接警后出警，公安机关将现场的一台机器带走，后公安机关根据炫丽地坪公司提供的购机发票，将带走的机器设备还给炫丽地坪公司。
恒昌盛公司申请对炫丽地坪公司施工的工程量进行鉴定。本院依法委托青岛信永中和工程造价咨询事务所有限公司进行鉴定，该鉴定机构于2015年9月21日做出了第2014QDX1009-2015J-58号涉案工程造价鉴定报告，报告鉴定结论为：鉴定机构根据现场情况及实测的工程量完工的工程量为3479.04平方米，进行造价鉴定，合同单价46元/平方米，工程造价为160035.84元。恒昌盛公司支付造价鉴定费3000元。恒昌盛公司对鉴定报告质证称没有异议，根据该鉴定报告可以确定截止到2014年7月31日进行现场鉴定日，被告仅完成了总工程量的三分之一，给原告延误工期达266天；被告炫丽地坪公司对鉴定报告质证称没有异议。
被告炫丽地坪公司未持有《建筑业企业资质证书》。
在审理中，原告恒昌盛公司未提交建筑工程规划许可证。
上述事实，有恒昌盛公司提交的施工合同、收款收据、报警记录，青岛信永中和工程造价咨询事务所有限公司出具的第2014QDX1009-2015J-58号涉案工程造价鉴定报告、鉴定发票，以及当事人的陈述笔录在案为凭，并经当事人质证和本院审查，可以采信。
在审理中，炫丽地坪公司提交了自己制作的恒昌盛集团三期车间地坪施工部分费用结算清单，载明：一、人工工资：2万元正。二、耗材：58392元正。三、成品地面400平方，固化剂、加强剂计250kg，合18400元。合计96792元。对此恒昌盛公司不予认可。
在诉讼中，恒昌盛公司又申请对涉案厂房同地段同类厂房同期租金标准进行鉴定，恒昌盛公司的该鉴定申请与其诉讼请求无关联性，本院不予采信。
本院认为，根据我国法律的规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。原告恒昌盛公司将涉案工程发包给被告炫丽地坪公司施工建设，被告炫丽地坪公司不持有《建筑业企业资质证书》，没有施工资质。违反了法律、行政法规效力性的强制性规定。因此，本院确认原告恒昌盛公司与被告炫丽地坪公司签订的《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》无效。
关于原告恒昌盛公司主张的诉讼请求，因原告恒昌盛公司与被告炫丽地坪公司签订的《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》违反了法律、行政法规效力性的强制性规定，被确认无效。因此，原告恒昌盛公司主张的请求：1、解除《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》；2、被告负担原告违约金569506元，无事实和法律依据，应予驳回。
关于反诉原告炫丽地坪公司主张反诉被告恒昌盛公司支付施工款235850元的反诉请求。根据查明的事实，炫丽地坪公司进行了部分工程施工，经鉴定评估，工程造价为160035.84元，结合炫丽地坪公司在庭审中的陈述及其提交的相关材料，本院确认合同约定46元/平方米的单价包含材料价款，据上，本院对鉴定机构鉴定评估的涉案工程造价160035.84元予以确认。扣除恒昌盛公司预付款122985.42元，反诉被告恒昌盛公司还应支付反诉原告炫丽地坪公司工程款37050.42元（160035.84元－122985.42元）。
关于原告恒昌盛公司支付鉴定费3000元的问题。因双方签订的施工合同无效，在施工中双方发生争执，对已施工的工程未能及时结算，双方均有过错，原告恒昌盛公司支出的鉴定费3000元，应由原告恒昌盛公司和被告炫丽地坪公司均担。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、确认原告（反诉被告）青岛恒昌盛集团有限公司与被告（反诉原告）青岛炫丽地坪涂装工程有限公司签订的《青岛恒昌盛集团有限公司三期车间混凝土密封固化剂施工合同》无效；
二、反诉被告青岛恒昌盛集团有限公司于本判决生效之日起十日内，向反诉原告青岛炫丽地坪涂装工程有限公司支付工程款37050.42元；
三、涉案工程鉴定费3000元（原告预缴），由原告青岛恒昌盛集团有限公司和被告青岛炫丽地坪涂装工程有限公司均担。被告青岛炫丽地坪涂装工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告青岛恒昌盛集团有限公司涉案工程鉴定费1500元；
四、驳回原告青岛恒昌盛集团有限公司的诉讼请求；
五、驳回反诉原告青岛炫丽地坪涂装工程有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9495元（原告预交），由原告青岛恒昌盛集团有限公司负担；反诉费减半收取2419元（反诉原告预交），由反诉原告青岛炫丽地坪涂装工程有限公司负担2056元，反诉被告青岛恒昌�集团有限公司负担363元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 兰振福
审 判 员 刘平平
人民陪审员 于振芳
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 张 丽
附法律条文：
1、《中华人民共和国合同法》第五十二条：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行�法规的强制性规定。
2、《中华人民共和国合同法》第五十六条：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”
3、《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”
4、《中华人民共和国合同法》第一百零九条：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”
5、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条：“建设工程施工合同具有�列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”
6、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”