黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）牡民终字第208号
上诉人（原审原告）李瑞莲。
被上诉人（原审被告）牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会。
上诉人李瑞莲因与被上诉人牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会财产损害赔偿纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市阳明区人民法院（2013）阳民初字第511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人（原审原告）李瑞莲原审诉称：2013年3月13日，被告在（2013）阳民初字第214号案件中，错误将原告列为被告，使原告被迫参加诉讼。2013年8月1日，被告撤回了对原告的起诉，使原告产生了支出代理费105000元的经济损失，请求法院判决被告予以赔偿，并承担本案的诉讼费用。
被上诉人（原审被告）牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会原审辩称：在（2013）阳民初字第214号案件中，被告以本案原告李瑞莲为被告是正当合法的行使诉讼权利，行为不违法无过错，不应承担赔偿责任。首先，原告与金义明是夫妻关系，在起诉金义明返还财产案件中，可能会涉及到原告李瑞莲的利益，被告以原告李瑞莲为被告是为了能有效保护其合法权利，使其对诉争的财产有发言权，以便更好地查清事实；其次，原告李瑞莲作为被告被起诉后，是否需要请律师以及支付多少律师费用，全是其自愿的。没有法律规定参加诉讼的当事人一定要有律师代理，不请律师一样可以参加诉讼，应相信法院会查清事实的。同时也没有法律规定聘请律师费用要求对方当事人承担；第三，原告李瑞莲的律师代理费明显太高，达到了诉讼标的额的15%，对这样任意扩大损失的行为，责任应当由原告自负；第四，原告丈夫金义明恶意拖延时间，拒不接受法律文书，如果需要赔偿也是金义明向原告赔偿，不存在被告向原告赔偿的问题。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
原判认定：2013年3月13日，牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会以金义明、李瑞莲为被告以牡丹江特种橡胶制品有限责任公司为第三人，向牡丹江市阳明区人民法院提起诉讼。请求法院判决牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会于2005年7月6日与金义明签订的协议书无效；请求法院判决被告返还已经由其使用了七年价值700000元的房产及院落，并承担案件受理费。2013年7月22日，李瑞莲与黑龙江金昊律师事务所签订委托代理合同，合同约定，如果案件判决结果确定李瑞莲承担责任，受托人不收代理费；案件判决结果确定李瑞莲不承担责任，委托人支付代理费105000元，于签收法律文书后10日内一次性付清。对方撤诉、委托人自行与对方达成调解结案或一审结束后双方没有上诉，视为受托人代理完成，按上述约定计取代理费。协议签订后，黑龙江金昊律师事务所指派该所律师王宁担任李瑞莲的代理人。2013年8月1日，牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会向本院提出申请，撤回了对原告李瑞莲的起诉。2013年8月15日，原告丈夫金义明通过中国农业银行向黑龙江金昊律师事务所汇出律师费105000元，付款人姓名为李瑞莲。2013年8月19日，黑龙江金昊律师事务所为原告李瑞莲开出了50000元和55000元的发票。
原判认为：恶意诉讼一般是指故意以他人受到损害为目的，在缺乏实体权利或者无事实根据和正当理由的情形下提起民事诉讼，致使相对人在诉讼中遭受损失的行为。被告在（2013）阳民初字第214号案件中，以金义明和原告李瑞莲是夫妻关系，案件的审理结果，可能与原告李瑞莲存在一定的关联。被告以原告李瑞莲为被告提起的诉讼，在案件审理过程中，被告发现原告李瑞莲与（2013）阳民初字第214号案件确实无关联时，及时撤回了对原告李瑞莲的起诉，其行为并无不当。原告所举证据不能证明被告在（2013）阳民初字第214号案件中以原告为被告提起诉讼存在恶意。原告是完全民事行为能力的人，也具有参加诉讼的行为能力，其花费金钱聘请律师不是必然的选择，律师代理费也不是其参加诉讼的必然支出。因此，对原告要求被告赔偿原告因聘请律师参加诉讼而支付的律师代理费财产损失的请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”、第七十二条“一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出相反的证据不足以反驳的，人民法院可以确认其证明力。”、第七十四条“在诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”之规定，判决如下：驳回原告李瑞莲对被告牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会的诉讼请求。案件受理费2400元，由原告李瑞莲负担。
一审宣判后，原审原告李瑞莲不服，向本院提起上诉。
上诉人李瑞莲上诉称：1.一审判决故意混淆错误诉讼与恶意诉讼，适用法律严重错误。上诉人在起诉时明确主张“被上诉人错误地以上诉人为被告提起诉讼”，要求被上诉人承担的是错误诉讼的侵权责任。一审法院以“上诉人所举证据不能证明被上诉人存在恶意”为由，不支持上诉人的诉讼请求完全错误。无论是《民法通则》还是《侵权责任法》均是以过错为承担侵权责任要件，并没有以恶意作为侵权责任要件。2.委托律师是上诉人的法定权利，支付律师代理费与被上诉人的侵权行为具有因果关系，一审法院驳回上诉人诉讼请求于法无据，应予撤销。3.本案是典型的侵权，被上诉人应承担赔偿责任。4.民事诉讼必须遵循诚实信用原则，滥用诉权必须承担赔偿责任。综上，一审判决适用法律严重错误，请求二审撤销原审判决，判令被上诉人赔偿105000元，诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会辩称：1.上诉人认为被上诉人错误诉讼，这是不能成立的。因金义明是上诉人的丈夫，对金义明财产的判决结果可能会涉及到上诉人利益，因此被上诉人起诉金义明时一起起诉上诉人，是让上诉人有机会发表意见，维护权利，这哪里有错误？被上诉人完全是按法律规定行使的诉讼权利。2.关于上诉人是否请律师的问题。法律规定的是有权请律师，不是必须请律师，不是没有请律师就不能参加诉讼。诉讼与请律师之间不是直接的必然的因果关系。3.关于承担赔偿责任的四个要素问题。上诉人先将违法行为谈成了是侵权行为，这是在偷换概念，被上诉人正当诉讼行为不违法，没有违法行为就不应承担赔偿责任。4.被上诉人在以金义明为被告的起诉状中，已经非常清楚的写明了列上诉人为被告的理由，上诉人避左右而言他，故意曲解事实，滥用诉权的是上诉人自己。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正合法，应当给予维持。上诉人的上诉理由不能成立，应当给予驳回。
本案的争议焦点：被上诉人对上诉人主张的105000元律师代理费损失是否应承担赔偿责任。
二审审理过程中，上诉人李瑞莲及被上诉人牡丹江市阳明区新兴街道办事处阳明村村民委员会均未提供新的证据。
根据当事人的诉请主张及其陈述，结合原审对事实与证据的分析认定，本院认定的事实与一审一致。
本院认为：关于被上诉人对上诉人主张的105000元代理费损失是否应承担赔偿责任的问题，经查，阳明区人民法院审理的（2013）阳民初字第214号案件中，被上诉人以金义明与上诉人系夫妻关系，案件的审理结果可能与上诉人李瑞莲存在着一定的关联为由，将金义明和上诉人作为共同被告提起诉讼。该案审理过程中，被上诉人又申请撤回了对上诉人的起诉。本院认为，此系被上诉人依法自行处分诉讼权利的行为，不存在恶意和过错。关于上诉人与黑龙江金昊律师事务所签订的风险代理合同，本院认为，上诉人是否聘请律师代理诉讼活动，其作为完全民事行为能力人有权自主选择，由此而产生的法律后果亦应由上诉人自行承担。本案中，上诉人主张的财产损失与被上诉人在阳明区人民法院审理的（2013）阳民初字第214号案件中依法行使诉讼权利的行为，没有法律上的因果关系，上诉人主张被上诉人构成侵权的依据不足，本院不予认定支持。因此，被上诉人对上诉人主张的105000元代理费的损失不应当承担赔偿责任。综上，上诉人李瑞莲的上诉理由不成立，其上诉请求依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2400元，由上诉人李瑞莲负担。
本判决为终审判决。
审判长 于 尧
审判员 周晓光
审判员 张继凯
二〇一四年五月二十三日
书记员 李维嘉