安徽省临泉县人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1221民初5517号原告：刘玉玲，女，汉族，1969年6月16日出生，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：李培振，安徽安一律师事务所律师。被告：孙磊，女，1958年4月12日出生，汉族，市民，住安徽省临泉县。委托诉讼代理人：李伟，安徽文瑞律师事务所律师。被告：刘盼盼，男，汉族，1983年9月7日出生，农民，住临泉县。被告：刘虎，男，汉族，1961年11月20日出生，农民，住临泉县。被告：常明喜，男，汉族，1963年6月8日出生，市民，住临泉县。第三人：肖素英，女，汉族，1962年5月4日出生，市民，住临泉县。(系常明喜之妻）。第三人：张启杰，男，汉族，1954年7月3日出生，住临泉县。委托诉讼代理人：李景合，安徽泉河律师事务所律师。原告刘玉玲与被告孙磊、刘盼盼、刘虎、常明喜、第三人肖素英申请执行人执行异议之诉纠纷一案，本院于2016年5月9日立案后,依法适用普通程序，于2017年3月30日作出（2016）皖1221民初2336号民事判决。刘玉玲提起上诉，安徽省阜阳市中级人民法院于2017年6月27日作出（2017）皖12民终1310号民事裁定，将本案发回重审。本院于2017年8月14日立案后，依法适用普通程序，通知张启杰参加诉讼，于2017年11月8日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李培振、被告孙磊的委托诉讼代理人李伟、被告刘虎、被告常明喜、第三人肖素英、第三人张启杰及其委托诉讼代理人李景合到庭参加诉讼，被告刘盼盼经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘玉玲向本院提出诉讼请求：1、依法撤销安徽省临泉县人民法院（2016）皖1221执异6号执行裁定书，请求人民法院判令在（2016）皖1221执75号执行案件中准予对位于临泉县城××东路南侧房产一处（房地产权证号20××80）其中东单元一楼、四楼、五楼三套房屋的执行。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：临泉县人民法院（2016）皖1221执异6号执行裁定书依据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记的依据是错误的，在本案中应该依法适用《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条，即申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人的提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。本案中申请执行人享有的是担保物权而不是普通的债权，且法律、司法解释并没有除外的规定。本案中被告孙磊和被告常明喜之间不存在买卖关系。被告也未提供任何买卖合同和支付价款的手续。（2016）皖1221执异7号执行裁定书认定事实错误，没有证据证明已经交付房屋和常明喜以种种理由拖着不办理房产的分证手续。原告刘玉玲为支持其诉讼请求，向本院提供如下证据材料：1、原告身份证复印件。表明原告的自然状况及具有诉讼主体资格；2、（2015）临民一初字02866号民事判决书，表明被告刘盼盼，刘虎向刘玉玲借款，被告常明喜用（房地产权证号20××80）进行抵押的事实，该房屋系常明喜个人所有；3、（2016）皖1221执异6号裁定书，表明原告在收到执行异议裁定书之后在法定期限内提起诉讼，裁定书认定事实错误，不应当适用复议案件第28条，应当适用第27条，应依法撤销该裁定。被告孙磊辩称：（2016）皖1221执异6号裁定书已认定查封的涉案房屋属本被告所有，法院查封之前已签订书面合同并付清房款，非本被告自身原因没有办理房产登记。该裁定书合法有效。2007年12月22日，本被告与常明喜签订《合作建房协议书》，约定常明喜出资在本被告宅基地上建楼房六层，楼房建好后，常明喜将该房屋东单元一楼、三楼、四楼三套房屋交给本被告。房屋竣工后，常明喜按约将该三套房屋交付给本被告。事后，本被告又以张陈名义从常明喜处购买该房屋栋单元五楼房屋一套，并转卖给了张启杰。本被告在该房屋内居住至今。被告常明喜未协助办理房产过户手续。被告常明喜将该房屋进行抵押本被告不知情，当法院去执行的时候本被告才知道，原告的诉讼请求与客观事实不符，其申请对该房屋的强制执行没有法律依据，应依法驳回原告的诉讼请求。被告孙磊为支持其抗辩主张，向本院提供如下证据材料：第一组；被告身份证复印件，证明被告的自然状况及具有诉讼主体资格。第二组：1、房屋所有权证；1户口本复印件、水电费票据，表明被告孙磊从胡从士处购买涉案房地产，自2002年全家至今居住在此房屋内；第三组：合作建房协议书，表明2007年12月31日，孙磊与常明喜签订了合作建房协议书，约定孙磊提供土地交付给常明喜建房，房屋建好后，常明喜将东单元一楼、三楼、四楼三套房屋交给孙磊，并另补偿孙磊5万元；第四组：1、常明喜与张陈签订的购房合同；2、常明喜出具的收条及证明；3、孙磊与张启杰签订的购房协议，表明2008年6月21日，孙磊以张陈名义从常明喜处购买东单元5层房屋一套。2011年3月19日孙磊又将该房屋转卖给张启杰，未办理过户手续。第五组：2016年4月21日常明喜出具的说明，表明孙磊提供土地给常明喜建房，房屋建好后，常明喜提供三套房屋给孙磊。常明喜办理房产证时未通知孙磊。事后孙磊知道后多次找常明喜配合办理房产证，但因常明喜有事外出导致至今未办理。被告刘盼盼未答辩，也未向本院提供证据材料。被告刘虎辩称:本被告向刘玉玲借钱是事实，被告常明喜提供的担保。本被告正在想办法还钱。但在办理借款抵押担保时，常明喜已告知刘玉玲抵押担保的房屋已经都卖出去了。应驳回原告的诉讼请求。被告刘虎未向本院提供证据材料。被告常明喜辩称：（2016）皖1221执异6号裁定合法有据，应予中止对位于临泉县城××东路南则房产一处（房地产权证号20××80）其中东单元一楼、四楼、五楼三套房屋的执行。2014年5月19日，刘虎向刘玉玲借款150万元，期限6个月。当时本被告用房产（房地产证号20××80）为该笔借款进行抵押担保时，并明确告知刘玉玲、刘盼盼、刘虎该房产总证共有18套房屋，其中有10套属于我的房产，并已出售给他人，其中二楼中户卖给赵高恩并办理公证手续；六楼中户即602室房屋以138000元卖给ＸＸ，ＸＸ于2011年3月入住至今并对该房屋进行装修，没有给ＸＸ办理分证手续是本被告个人过错造成的。另外3套属于孙磊的地皮；另5套属于张玉莹、常磊磊（房产所占地皮属于张玉莹父亲张银波的）所有，提供房产担保时本被告的妻子肖素英不知晓，刘玉玲称其房产局有熟人，在原告的操纵下，房产局违规办理了抵押手续。且该抵押未经其他共有人同意，抵押担保无效，应驳回原告的诉讼请求。被告常明喜为支持其抗辩主张，向本院提供如下证据材料：身份证复印件，证明其自然状况及其具有诉讼主体资格；2、结婚证复印件，表明常明喜与肖素英系夫妻关系。第三人肖素英辩称：该房屋的房产证记载的所有权人虽为常明喜一人，但担保抵押房屋系夫妻存续期间的共同财产，常明喜擅自抵押的行为是无效的，法院应予撤销。第三人张启杰辩称，2011年3月19日张启杰从孙磊手中购东单元五楼一套房屋，在查封之前已合法购买。没有及时办理房产手续，是因常明喜的责任未及时给张启杰办理房产转让。常明喜把东单元五楼抵押给刘玉玲无效，应依法驳回对该房屋的执行。第三人张启杰为支持其抗辩主张，向本院提供如下证据材料：1、身份证复印件，证明其自然状况及其具有诉讼主体资格；2、张启杰与孙磊签订的购房协议、收条、水费发票，证明从2011年开始张启杰就享有合法物权，且居住至今，享有合法物权在执行之前。常明喜把他人具有合法物权的房屋抵押属于无效行为。当事人围绕诉讼请求及抗辩理由依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年12月22日，被告孙磊与常明喜签订《合作建房协议书》，约定：孙磊将其拥有使用权的位于临泉县师范东50米城东居委会大楼后边的宅基地一处提供给常明喜；常明喜建3单元6层居民楼，楼房建好后，常明喜将东单元一楼、三楼、四楼三套房屋交给孙磊；常明喜另补偿孙磊5万元。房屋竣工后，常明喜按约将该三套房屋交付给了孙磊。房屋交付后至今，被告孙磊一直居住在该房屋内。2008年6月21日，孙磊以张陈名义与常明喜签订购房协议，购买涉案房屋东单元5楼房屋一套，价款为13.5万元。协议签订后，孙磊分两次将购房款交付给常明喜，常明喜收款后将房屋交付给孙磊，并出具收条两张。2011年3月19日，孙磊又将该房屋东单元5楼房屋以20万元的价款出售给张启杰。常明喜至今未给东单元一楼、三楼、四楼、五楼房屋办理房产过户手续。2014年5月19日，刘盼盼、刘虎以进货为由，向刘玉玲借款1500000元，期限6个月，月利息2%，并约定违约条款。常明喜以其所有的位于临泉县城××东路南侧的房产（产权证号为：临房字第××号）为该笔借款提供抵押担保。借款期满后，刘盼盼、刘虎、常明喜未予偿还借款本金及利息。2015年7月2日刘玉玲起诉来院，同年11月2日本院作出（2015）临民一初字第02866号民事判决书，判决：被告刘盼盼、刘虎于本判决生效之日起15日内偿还原告刘玉玲借款本金人民币1500000元，利息280000元，合计1780000元;被告刘盼盼、刘虎于本判决生效之日起15日内支付原告刘玉玲违约金300000元，律师费10000元;如被告刘盼盼、刘虎未在判决书确定期限内履行上述第一、二项给付义务，原告刘玉玲以被告常明喜提供的房地产权证临房字第××号房地产权证下的房产折价或者以拍卖、变卖该房产所得的价款优先受偿。判决生效后，因刘盼盼、刘虎、常明喜未按期履行判决书中明确的金钱债务，刘玉玲向本院申请执行。2016年2月24日本院作出（2016）皖1221执75号执行裁定书，查封了登记在常明喜名下位于临泉县城××东路南侧的房产一处（产权证号为：临房字第××号）。案外人孙磊对此提出执行异议。2016年4月8日本院作出（2016）皖1221执异6号执行裁定书，裁定：中止对位于临泉县城××东路南侧的房产一处（房地产权证号为20××80）东单元一楼、四楼、五楼三套房屋的执行。2016年5月9日刘玉玲对（2016）皖1221执异6号执行裁定书不服提出申请执行人执行异议之诉。上述事实，由原、被告陈述、庭审笔录及相关证据材料在卷佐证。本院认为：本案是在金钱债权执行中,案外人孙磊对本院执行登记在被执行人常明喜名下的不动产提出异议，申请执行人提起的执行异议之诉。依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条的规定，本案审理的是案外人就执行标的是否享有足以排除强制执行的民事权益。本案涉案房屋产权证在查封时虽登记在常明喜的名下，原告刘玉玲拥有合法的抵押权和债权，但孙磊、张启杰合法占有该涉案房屋是在常明喜提供担保之前，在人民法院查封之前，孙磊、张启杰未办理房产过户登记手续，是由于常明喜的原因导致的，被告孙磊、第三人张启杰不存在怠于行使权利的故意，被告孙磊、第三人张启杰就执行房产享有足以排除强制执行的民事权益。关于第三人肖素英提出的常明喜的抵押行为无效，应予撤销的抗辩理由，不属于本案审理范围，可另案诉讼。依据《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百一十三条第（二）项、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告刘玉玲的诉讼请求。案件受理费80元，由原告刘玉玲负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审 判 长  胡曙光审 判 员  纪付刚人民陪审员  张金良二〇一七年十二月二十一日书 记 员  郝幼幼附:《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第三百一十三条对申请执行人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决准许执行该执行标的；（二）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。