湖北省十堰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂03刑终252号
原公诉机关湖北省丹江口市人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩晋峰，男，汉族，高中文化，无固定职业，住丹江口市。因犯贩卖毒品罪，于2012年5月8日被丹江口市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元（罚金已缴纳），于2012年9月1日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月6日被丹江口市公安局刑事拘留，同年9月20日经丹江口市人民检察院批准逮捕，次日由丹江口市公安局执行逮捕。2016年10月1日，丹江口市公安局决定对其监视居住。2017年4月7日本院决定对其逮捕，同日由丹江口市公安局执行逮捕，同年4月13日，丹江口市看守所以被告人韩晋峰患双侧基底节区腔隙性梗塞，脑白质病为由，暂不予收押。2017年6月2日，丹江口市人民法院决定对其监视居住。同年6月23日丹江口市人民法院决定对其逮捕，同日由丹江口市公安局执行逮捕，丹江口市看守所以被告人韩晋峰患双侧基底节区腔隙性梗塞，脑白质病为由，暂不予收押。同日，丹江口市人民法院决定对其取保候审。现在家候审。
原审被告人王玲，女，汉族，初中文化，无固定职业，住湖北省十堰市丹江口市。因犯盗窃罪，于1988年10月25日被丹江口市人民法院判处有期徒刑四年。因吸食毒品，于2016年11月5日被丹江口市公安局行政拘留十日；因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年11月15日被丹江口市公安局刑事拘留，同年11月29日经丹江口市人民检察院批准逮捕，同日由丹江口市公安局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。
湖北省丹江口市人民法院审理的湖北省丹江口市人民检察院指控原审被告人韩晋峰犯贩卖毒品罪，原审被告人王玲犯窝藏毒品罪、非法持有毒品罪一案，于2017年6月23日作出（2017）鄂0381刑初84号刑事判决、于2017年6月26日作出（2017）鄂0381刑初84号刑事裁定。宣判后，原审被告人韩晋峰不服，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日受理后，依法组成由审判员瞿万勇担任审判长并主审，与审判员罗云飞、张友山参加的合议庭，并将本案全部卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2017年10月25日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员余书金、席玉出庭履行职务。上诉人韩晋峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：
（一）贩卖、窝藏毒品
2016年9月5日，被告人韩晋峰电话联系襄阳人曹某（绰号“根哥”，另案处理），约定从其处购买甲基苯丙胺（冰毒），当晚8时许，韩晋峰和曹某在丹江口市联通路附近见面，韩晋峰以2000元价格从曹某处购买甲基苯丙胺一袋，净重19.92克，并将购买的冰毒放置于被告人王玲位于丹江口市大坝办事处联通路47号1栋2单元8号402室住所小卧室的电脑桌抽屉里。
被告人韩晋峰于2016年8月23日、8月24日晚上，在丹江口市水岸假日宾馆楼下，分别以每200元0.6克的价格向罗某1各出售甲基苯丙胺一袋，两次共计1.2克。罗某1购买甲基苯丙胺后，在水岸假日酒店218房间和路某共同吸食，剩余的0.8克（净重）甲基苯丙胺于2016年8月25日被办案民警查获。
经鉴定，以上查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。
被告人韩晋峰将在2016年9月5日从曹某处购买的净重19.92克甲基苯丙胺存放于被告人王玲住所后，因怀疑自己已被公安机关跟踪，于2016年9月6日凌晨1时左右，电话联系被告人王玲，让其将该甲基苯丙胺处理掉，被告人王玲认为韩晋峰的意思是让自己将该甲基苯丙胺藏于更为隐蔽的地方，遂将该甲基苯丙胺从小卧室的电脑桌抽屉转移至自家大卧室的储藏柜的一个鞋盒的一只鞋中。2016年9月6日17时许，办案民警在被告人王玲指引下，从其住所的大卧室的储藏柜中起获该19.92克的甲基苯丙胺，该甲基苯丙胺已被收缴。
（二）非法持有毒品
2016年11月4日17时许，办案民警在对丹江口市车站路锦江之星酒店旁边游戏机室进行治安检查时，在该游戏机室厕所的垃圾桶内发现粉红色手包、红色铁盒、红色首饰袋各一个，并在其内发现疑似毒品物质共计23小袋，净重20.57克。经查，以上疑似毒品物质系被告人王玲藏匿。
2016年11月5日9时许，办案民警从被告人王玲住所中查获疑似冰毒物质1袋，疑似麻果物质88颗及一小瓶，疑似毒品黑色物质1袋，以上疑似毒品物质净重共计11.02克。
经鉴定，以上起获的疑似毒品物质中均检出甲基苯丙胺成分，净重共计31.59克，均已被收缴。
上述事实，被告人韩晋峰、王玲在一审开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，抓获经过，到案经过，辨认笔录，检查，搜查笔录，扣押清单，扣押物品决定书，毒品称重笔录，十堰市公安司法鉴定中心毒品检验鉴定报告，丹江口市公安局鉴定意见通知书，上交毒品入库登记单，丹江口市人民法院（88）刑一字第108号刑事判决书和（2012）鄂丹江口刑初字第00069号刑事判决书，证人罗某1、路某、潘某的证言，被告人韩晋峰、王玲的供述与辩解等相关证据证实，足以认定。
原审法院根据上述事实和证据，依照我国刑法的相关规定，判决：一、被告人韩晋峰犯贩卖毒品罪判处有期徒刑九年五个月（刑期从判决实际执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。监视居住、取保候审期间刑期顺延），并处罚金人民币10000元。二、被告人王玲犯窝藏毒品罪判处有期徒刑一年六个月，犯非法持有毒品罪判处有期徒刑一年七个月，决定合并执行有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月5日起至2019年11月4日止），并处罚金人民币8000元。
宣判后，原审被告人韩晋峰上诉称其不构成贩卖毒品罪，理由是：1、上诉人没有贩卖的故意。上诉人从曹某处购买毒品纯粹是为了自己吸食，从来没有想过贩卖。2、没有充分证据证明上诉人实施了贩卖毒品的行为。原判认定的主要证据是罗某1和路某的证言，但罗某1和路某系社会混混，与上诉人同为吸毒人员，证言不具有可信度。路某是大哥，为了能吸食毒品让罗某1强行找上诉人索取，上诉人慑于路某的威胁才给罗某1毒品，出售一说子虚乌有。证人潘某上诉人根本不认识，且潘某并未看到上诉人贩卖毒品。本案应按非法持有毒品罪定性。3、原判对上诉人量刑畸重。上诉人涉案毒品全部被收缴，没有流入社会，没有造成实质性危害。上诉人家中困难，自身又患疾病。
十堰市人民检察院的出庭意见认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。认定上诉人以贩卖为目的购买毒品的证据有其本人的供述和当庭的供述可以证实。上诉人虽然有坦白的从轻处罚情节，也具有累犯和毒品再犯的从重处罚情节，一审量刑时已充分考虑，上诉人的上诉理由均不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实和采信的证据与一审一致。所有证据均经一、二审庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人韩晋峰违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖甲基苯丙胺21.12克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人韩晋峰曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，且在刑罚执行完毕后五年内再犯，系累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人韩晋峰在归案后如实坦白供述犯罪事实，当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，具有酌定从轻处罚情节。原审被告人王玲明知上诉人韩晋峰为贩毒人员，仍然为其窝藏毒品19.92克，其行为已构成窝藏毒品罪。原审被告人王玲非法持有毒品甲基苯丙胺31.59克，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人王玲犯数罪，应数罪并罚。原审被告人王玲归案后如实坦白供述犯罪事实，当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，具有酌定从轻处罚情节。上诉人韩晋峰上诉称其不构成贩卖毒品罪，证人证言不能采信的上诉理由，与本院根据上诉人韩晋峰在侦查期间的供述，原审被告人王玲的供述及证人罗某1、路某、潘某等人的证言查明的事实不符，本院不予支持。上诉人韩晋峰上诉称原判量刑畸重的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。十堰市检察院的出庭意见正确，本院予以支持。综上所述，原判决认定的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第三百四十九条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 瞿万勇
审判员 罗云飞
审判员 张友山
二〇一七年十一月一日
书记员 王媛媛
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
1.《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十九条包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的，为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
2.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。