汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕阳法刑二初字第227号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人吴非，女，1994年3月9日出生于广东省汕头市，汉族，中专文化，打工，住汕头市金平区东方街道。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月19日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人郭更生，系广东练江律师事务所律师。
被告人马兴隆，男，1995年1月6日出生于广东省汕头市，身份证号码4405821995********，汉族，小学文化，打工，住汕头市潮阳区和平镇下寨东门巷**号。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年5月19日被刑事拘留，同年6月16日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉（2015）364号起诉书指控被告人吴非、马兴隆犯贩卖毒品罪，于2015年8月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派代理检察员吴先刚出庭支持公诉，被告人吴非、马兴隆及被告人吴非的辩护人郭更生到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2015年5月2日上午，吸毒人员吴晓东通过电话与被告人吴非联系购买毒品，双方商议价格后约定在潮阳区和平镇圣隆轩酒店525房间进行交易，被告人吴非遂指使被告人马兴隆将2克冰毒拿到潮阳区和平镇圣隆轩酒店525房间贩卖给吴晓东，之后吴晓东将毒资400元汇款给被告人吴非。至同月4日中午13时许，被告人吴非、马兴隆在潮阳区和平镇圣隆轩酒店423房间被公安机关抓获，现场查扣毒品一罐（经鉴定，净重21.3克，检出甲基苯丙胺成分）。
检察机关对指控�事实当庭宣读出示了证人吴伟泽、吴晓东的证言及辨认笔录，证人黄泽鑫、马学龙的证言，被告人吴非、马兴隆原在公安机关的供述及辨认笔录，受案登记表，抓获经过，刑事照片，扣押清单，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，现场检测报告书，通话记录，牡丹灵通卡账户历史明细清单，理化检验报告，搜查笔录，现场勘验笔录和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人吴非、马兴隆的行为均构成贩卖毒品罪，数量较大，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定判处。
被告人吴非、马兴隆对被指控的事实均作了供认。
被告人吴非的辩护人提出公安机关缴获被告人吴非21.3克冰毒不应计入其贩卖毒品数量，该事实应认定被告人吴非构成非法持有毒品罪；如果认定被告人吴非持有的21.3克冰毒为贩卖毒品数量，则应认定被�人吴非贩卖21.3克冰毒的行为为犯罪未遂；被告人吴非认罪态度较好，属初犯、偶犯，请求对被告人吴非从轻处罚等辩护意见。
经审理查明，2015年5月2日上午，吸毒人员吴晓东以400元的价格向被告人吴非购买毒品冰毒2克，随后被告人吴非指使被告人马兴隆携带2克冰毒到潮阳区和平镇圣隆轩酒店525房间贩卖给吸毒人员吴晓东，被告人吴非得款400元。同年5月4日13时许，被告人吴非、马兴隆在上述酒店423房间被公安机关抓获，现场缴获被告人吴非毒品冰毒一罐（净重21.3克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分）。上述毒品冰毒是被告人马兴隆为被告人吴非向他人购买。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人吴伟泽的证言及辨认笔录，证明2015年5月2日，他到圣隆轩酒店525房找吴晓东，不久，他见一名约20岁的男子到该房间找吴晓东，该男子从身上拿出一包东西放在吴晓东玩电脑的桌子上便离开，后来他见有一包冰毒放在电脑桌子上，他才知道该男子是送冰毒给吴晓东。同年5月4日下午2时许，他和吴晓东在圣隆轩酒店625房被公安机关抓获。经他对12张不同男性相片进行辨认，指认第9号相片的人（马兴隆）就是送冰毒给吴晓东的人。该相片的人当庭经被告人马兴隆辨认，确认系其本人。
2、证人黄泽鑫的证言，证明2015年5月3日晚上11时多，他根据吴晓东的吩咐转账3000元到一账户（户名：吴非，账号：6212262003003837269）。
3、证人吴晓东的证言及辨认笔录，证明2015年5月2日早上，他在和平镇圣隆轩酒店525房用手机（号码为1334291****）拨打外号“熊大”的女子（吴非）的手机（号码为1372650****），经商议，他以每克200元的价格向该女子购买2克冰毒，并约定在该酒店525房进行交易。过了一会儿，一名约20岁的男子到该525房，并将一包冰毒（2克）放在他面前便离开。他向该女子购买冰毒共2克400元。经他对2组不同男女相片进行辨认，指认第1组第6号相片的人（马兴隆）就是送冰毒给他的人；指认第2组第10号相片的人（吴非）就是贩卖毒品给他的人。上述相片的人当庭分别经被告人马兴隆、吴非辨认，均确认系其本人。
4、证人马学龙的证言，证明2015年5月4日凌晨1时许，他和吴非、马兴隆、马镇城在和平镇圣隆轩酒店423房吸食冰毒，所吸食的冰毒是吴非提供的。当天13时许，他们在该房间被公安机关抓获，现场缴获毒品冰毒一包。
5、被告人吴非原在公安机关的供述及辨认笔录，证明2015年5月2日早上，一名叫东哥的男子（吴晓东）用手机（号码为1334291****）拨打她的手机（号码为1372650****），要向她购买2克冰毒，并约定在和平镇圣隆轩酒店525房交易。随后她的男朋友马兴隆拿一包冰毒（2克）到该525房交给东哥，她得到毒资400元，该款用于缴纳房租。同年5月4日下午1时许，她在该酒店423房被公安机关抓获，并扣押她放在该房间的冰毒。她贩卖给东哥的冰毒是马兴隆到峡山街道向“勇哥”购买的，她提供冰毒给马兴隆吸食。经他对12张不同男性相片进行辨认，指认第9号相片的人（马兴隆）就是马兴隆。该相片的人当庭经被告人马兴隆辨认，确认系其本人。
6、被告人马兴隆原在公安机关的供述及辨认笔录，证明他和吴非是男女朋友关系。2015年4月29日，他和吴非等人入住和平镇圣隆轩酒店413房。同年5月1日晚上9时许，吴非拿4000元给他，并叫他到峡山金嘉诚酒店附近向一名叫“勇哥”的男子购买一包冰毒，后来他将向“勇哥”购买的冰毒交给吴非，吴非将该冰毒放在浅黄色的手提袋中。同年5月2日早上，吴非从该手提袋中拿一小包冰毒给他，叫他将该冰毒送到该酒店525房给一名叫“东哥”的男子（吴晓东）。随后他到上述525房将该冰毒交给“东哥”。2015年5月4日13时许，他在该酒店423房被公安机关抓获，现场在浅黄色手提袋中被缴获的冰毒是吴非打算用于吸食及贩卖。他为吴非贩卖冰毒及向“勇哥”购买冰毒，吴非提供冰毒给他吸食。他知道吴非有吸毒及贩卖毒品。经他对2组不同男女相片进行辨认，指认第1组第3号相片的人（吴非）就是叫他送毒品的人，该相片的人当庭经被告人吴非辨认，确认系其本人；指认第2组第2号相片的人（吴晓东）就是向他购买毒品冰毒的人。
7、受案登记表和抓获经过，证明2015年5月4日，汕头市公安局潮阳分局和平派出所根据线索在和平镇圣隆轩酒店423房抓获两名涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人。经审查，犯罪嫌疑人吴非、马兴隆交代于2015年5月2日将一包冰毒卖给吴晓东的犯罪事实。
8、刑事照片，证明案发现场及扣押被告人吴非毒品的情况。
9、扣押清单，证明公安机关扣押被告人吴非疑似毒品冰毒1包、手机2部、工商银行卡1张及塑料封口袋30个等物品。
10、行政处罚决定书，证明被告人吴非、马兴隆及吸毒人员吴晓东因吸食冰毒均被决定处以行政拘留的情况。
11、强制隔离戒毒决定书，证明吸毒人员吴晓东因吸食冰毒成瘾严重被决定强制隔离戒毒2年。
12、现场检测报告书，证明被告人吴非、马兴隆及吸毒人员吴晓东的尿液检测样本经现场检测，结果均呈阳性。
13、通话记录，证明被告人吴非的手机与吸毒人员吴晓东的手机在2015年5月份的通话情况。
14、牡丹灵通卡账户历史明细清单，证明2015年5月3日，被告人吴非的账户收到3000元的情况。
15、�东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2015）06001号理化检验报告，证明2015年5月4日，和平派出所民警在圣隆轩酒店423房抓获贩毒嫌疑人吴非、马兴隆，现场从犯罪嫌疑人吴非随身携带的物品中扣押白色晶体1罐，净重21.3克。经检验，从白色晶体的检材中检出甲基苯丙胺成分。
16、搜查笔录和现场勘验笔录，证明公安机关对案发现场潮阳区和平镇圣隆轩酒店423号房进行搜查、勘验的情况。
17、户籍证明，证明被告人吴非于1994年3月9日出生；被告人马兴隆于1995年1月6日出生，身份证。
上述证据，均经当庭质证核实，且能够相互印证，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人吴非、马兴隆无视国家法律，结伙贩卖毒品冰毒给他人吸食，数量较大，妨害国家对毒品的管理制度，危害公民的身心健康，其行为均已构成贩�毒品罪。属共同犯罪。公诉机关指控被告人吴非、马兴隆犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人吴非在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人马兴隆在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。被告人吴非的辩护人提出公安机关缴获被告人吴非21.3克冰毒不应计入其贩卖毒品数量，该事实应认定被告人吴非构成非法持有毒品罪及如果认定被告人吴非持有的21.3克冰毒为贩卖毒品数量，则应认定被告人吴非贩卖21.3克冰毒的行为为犯罪未遂的辩护人意见均缺乏依据，不予采纳。理由是被告人吴非贩卖毒品冰毒事实清楚，证据确实、充分，故缴获被告人吴非冰毒21.3克的数量也应认定为其贩卖毒品的数量。辩护人提出的其他辩护意见有一定依据，可以采纳。鉴于被告人吴非、马兴隆均系有吸毒情节的贩毒人员，大部分毒品冰毒被缴获尚未贩卖，且均�如实供述其犯罪事实，被告人马兴隆在共同犯罪中是从犯，故依法对被告人吴非予以从轻处罚，对被告人马兴隆予以减轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十四条和第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人吴非犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月19日起至2022年5月18日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人马兴隆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年5月19日起至2018年5月18日止。罚金应�本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、随案移送的手机3部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林子平
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 刘佐坚
二〇一五年九月十七日
书 记 员 马廷强
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯�集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。