新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民终2611号上诉人(原审原告)：杨小明，男，1982年3月2日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区长山子北路吉三泉九巷**号*栋*号。委托诉讼代理人：吴颖，新疆方舟律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄臻，新疆方舟律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国石油天然气运输公司第一分公司。住所地：乌鲁木齐市新市区西环北路****号。负责人：王军民，中国石油天然气运输公司第一分公司经理。委托诉讼代理人：刘琦，男，1985年3月26日出生，汉族，中国石油天然气运输公司第一分公司航油配送中心人事员，住乌鲁木齐市新市区喀什东路博雅馨园小区17号楼3单元401室。委托诉讼代理人：聂超，男，1984年9月19日出生，汉族，中国石油天然气运输公司第一分公司人事科人事员，住乌鲁木齐市新市区西环北路2219号公寓201室。被上诉人(原审被告)：中国石油天然气运输公司。住所地：新疆乌鲁木齐市新市区西环北路****号。法定代表人：孙晓岗，中国石油天然气运输公司经理。委托诉讼代理人：聂超，男，1984年9月19日出生，汉族，中国石油天然气运输公司第一分公司人事科人事员，住乌鲁木齐市新市区西环北路2219号公寓201室。上诉人杨小明因与被上诉人中国石油天然气运输公司第一分公司、中国石油天然气运输公司劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月9日公开开庭进行了审理，上诉人杨小明的委托诉讼代理人吴颖、黄臻，被上诉人中国石油天然气运输公司第一分公司的委托诉讼代理人刘琦、聂超，被上诉人中国石油天然气运输公司的委托诉讼代理人聂超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨小明的上诉请求：改判中国石油天然气运输公司第一分公司支付护理费156000元;改判中国石油天然气运输公司第一分公司支付医疗费160元、住院伙食费补助1100元、伤残津贴156000元、欠发工资115200元、伤残补助金71500元、一次性医疗补助金40078元、精神损害赔偿30000元、营养费5000元、辅助器具费250000元、被抚养人生活费87367.5元;改判中国石油天然气运输公司对以上给付内容承担连带给付责任。事实和理由：由于中国石油天然气运输公司第一分公司为我缴纳社会保险费的基数低于我实际领取工资的基数，致我因工受伤后，社保经办机构给我支付的各项工伤保险待遇明显过低，请求二审法院支持我的上诉请求。中国石油天然气运输公司第一分公司辩称，不同意杨小明的上诉请求。1、我公司与杨小明劳动关系存续期间，中国石油天然气运输公司为杨小明缴纳了各项社会保险，杨小明工伤后，社保经办机构已将一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、住院伙食补助费支付给杨小明，杨小明再次要求我公司支付工伤保险待遇，无事实及法律依据；2、杨小明住院期间我公司一直给其发放基本工资，故不存在拖欠杨小明工资的事实；3、杨小明如需使用辅助器具，费用应当由社保基金支付；4、杨小明要求我公司支付精神损害赔偿、营养费等其他上诉请求不属于劳动争议案件处理范围；5、对于杨小明的各项工伤保险待遇，法律规定应当由我公司承担的部分，我公司有能力独承担，中国石油天然气运输公司不需要承担连带责任。一审法院判决事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。中国石油天然气运输公司同中国石油天然气运输公司第一分公司辩称意见一致。杨小明向一审法院起诉请求：请求判令中国石油天然气运输公司第一分公司支付护理费156000元;中国石油天然气运输公司第一分公司补发停工留薪期工资8484元;请求判令中国石油天然气运输公司第一分公司支付医疗费160元、住院伙食费补助1100元、伤残津贴156000元、欠发工资115200元、伤残补助金71500元、一次性医疗补助金40078元、精神损害赔偿30000元、交通费1000元、营养费5000元、辅助器具费250000元、被抚养人生活费87367.5元;请求判令中国石油天然气运输公司对以上给付内容承担连带给付责任。一审法院认定事实，2011年2月，杨小明与中国石油天然气运输公司第一分公司签订劳动合同。合同期限五年。双方劳动关系存续期间，中国石油天然气运输公司统一为杨小明等劳动者缴纳了社会保险费。2014年3月18日，杨小明在西北车辆厂进行碎修作业过程中摔倒受伤。杨小明住院44天，住院期间陪护一人，出院医嘱：卧床2个月。庭审中，杨小明、中国石油天然气运输公司第一分公司均认可中国石油天然气运输公司第一分公司派工作人员陪护杨小明5天，其余均由杨小明家属陪护。2014年8月19日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定杨小明为工伤。2015年4月1日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定杨小明伤残八级。另查明，2015年8月，社保经办机构将一次性伤残补助金23323.63元、劳动能力鉴定费1150元、住院伙食补助费792元汇入中国石油天然气运输公司账户，2015年11月，中国石油天然气运输公司第一分公司将上述款项支付给杨小明。另查明，杨小明受伤后，在治疗、休养期间，中国石油天然气运输公司第一分公司按杨小明基本工资向其发放1800元/月。2014年乌鲁木齐市在岗职工平均工资为4224元/月。另查明，中国石油天然气运输公司第一分公司是中国石油天然气运输公司的分支机构，依法取得营业执照。2016年8月9日，杨小明向新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁.2016年10月13日，该仲裁委员会作出新劳人仲字[2016]568号仲裁裁决书，裁决：一、中国石油天然气运输公司第一分公司向杨小明支付护理费4680元；二、中国石油天然气运输公司第一分公司向杨小明补发停工留薪期工资8484元；三、驳回杨小明的其他仲裁请求。杨小明不服仲裁裁决，诉至法院。一审法院认为，认定工伤决定书是经省级或用人单位所在地设区的市级社会保险行政部门受理后，依法作出的行政决定。杨小明提供的乌鲁木齐市劳动和社会保障局出具工伤认定决定书及乌鲁木齐市劳动鉴定委员会出具的初次（复查）鉴定结论书，经核实真实有效，应属于中国石油天然气运输公司向杨小明支付工伤待遇的合法依据。《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条已规定职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受相应的工伤待遇；应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《中华人民共和国社会保险法》的规定，一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、医疗费、医疗辅助器械费、住院期间的伙食补助费应由工伤保险基金核准支付。因中国石油天然气运输公司为杨小明缴纳了工伤保险，故上述费用应由工伤保险基金核准支付。鉴于中国石油天然气运输公司第一分公司已支付杨小明一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费及住院伙食补助费，杨小明再次主张，不予支持。庭审中，杨小明、中国石油天然气运输公司第一分公司双方均不要求解除劳动关系，因此杨小明主张一次性工伤医疗补助金没有事实及法律依据，不予支持。由于杨小明伤残等级为八级，因此其主张被扶养人生活费及伤残津贴没有事实及法律依据，不予支持。交通费是必然发生的费用，一审法院酌情支持200元。对于杨小明主张的营养费、精神损害赔偿不属于劳动争议案件的受案范围，本案不作处理。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足一个月的，按一个月计发护理费”。本案中，杨小明住院共计44天，住院期间需陪护一人，中国石油天然气运输公司第一分公司派员护理5天，其余均由杨小明家属陪护。一审法院参照2014年度乌鲁木齐市职工月平均工资4224元/月的标准计算护理费5491.2元（4224元/月÷30天×39天）。庭审中，双方对仲裁裁决中，由中国石油天然气运输公司第一分公司补发杨小明停工留薪期工资8484元均无异议，予以确认。由于杨小明与中国石油天然气运输公司第一分公司签订的劳动合同约定，杨小明的岗位实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配方法，杨小明在治疗及休养期间，中国石油天然气运输公司第一分公司按月发放杨小明基本工资1800元/月，且仲裁裁决由中国石油天然气运输公司第一分公司补发杨小明停工留薪期工资8484元双方均无异议，现杨小明要求中国石油天然气运输公司第一分公司支付欠发工资115200元，没有事实及法律依据，不予支持。中国石油天然气运输公司第一分公司是中国石油天然气运输公司依法取得营业执照的分支机构，有偿付能力，因此，杨小明要求中国石油天然气运输公司承担连带给负责任没有法律依据，不予支持。一审法院判决：一、中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明护理费5491.2元；二、中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明停工留薪期工资8484元；三、中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明交通费200元；四、驳回杨小明对中国石油天然气运输公司第一分公司的其他诉讼请求；五、驳回杨小明对中国石油天然气运输公司的诉讼请求。本院二审期间，杨小明提交了2012年1月至2015年12月的社会保险缴费清单及2013年3月至2014年2月其发放工资银行明细对帐单，证明中国石油天然气运输公司未按其每月实际发放的工资数额为其缴纳各项社会保险。中国石油天然气运输公司第一分公司、中国石油天然气运输公司对上述证据及杨小明需证明的问题均无异议。本院查明，杨小明的工资收入为2013年3月7065.15元，2013年4月6917.61元，2013年5月8360.42元，2013年6月3385.3元，2013年7月10432.81元，2013年8月7013.44元，2013年9月8559.85元，2013年10月6508.85元，2013年11月2602.88元，2013年12月10199.91元，2014年1月7412.03元，2014年2月7315.45元，杨小明受伤前12个月的平均工资为7147.81元。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，一、中国石油天然气运输公司第一分公司是否应当补足杨小明一次性伤残补助金差额。杨小明受伤前12个月的月平均工资为7147.81元，依据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项的规定，杨小明应依法享受一次性伤残补助金78625.91元（7147.81元×11个月），中国石油天然气运输公司第一分公司给杨小明缴费基数明显低于杨小明月工资，致杨小明实际享受的一次性伤残补助金明显低于应依法享受的一次性伤残补助金，之间的差额部分应由中国石油天然气运输公司第一分公司承担。扣减社保经办机构已支付的一次性伤残补助金23323.63元，中国石油天然气运输公司第一分公司应支付杨小明一次性伤残补助金差额55302.28元。杨小明该项上诉请求，本院予以支持。一审法院对此处理不当，本院予以纠正。二、中国石油天然气运输公司第一分公司是否应当支付杨小明住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、医疗费、伤残津贴、辅助器具费、被抚养人生活费。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定，“工伤保险基金用于下列项目支出：（一）工伤医疗和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）在本州、市（地）以外就攻的交通、住宿费用；（四）配置辅助器具费用；（五）生活护理费；（六）一次性伤残补助金；（七）一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（八）终止或者解除劳动关系，应当享受的一次性工伤医疗补助金；（九）丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金；（十）劳动能力鉴定费;（十一）工伤预防的政策宣传、业务培训等费用；（十二）法律、法规规定用于工伤保险的其他费用。”第二十条规定，“受伤职工工伤认定前的医疗费用由用人单位垫付；工伤认定后符合工伤保险基金支付项目的，由经办机构支付。”第二十三条规定，“工伤职工需要配置辅助器具的，经州、市（地）劳动能力鉴定委员会确认，到定点的辅助器具配置机构配置。……”本案中，1、杨小明已经领取了社保经办机构支付的劳动能力鉴定费、住院伙食费，现再次主张，无法律依据；2、杨小明经乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残捌级，不符合领取伤残津贴、被抚养人生活费的情形；3、杨小明与中国石油天然气运输公司第一分公司均不要求解除劳动关系，杨小明主张一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金，没有法律依据；4、中国石油天然气运输公司第一分公司在杨小明住院治疗期间，已支付医疗费，现杨小明要求中国石油天然气运输公司第一分公司支付检查费，于法无据；5、杨小明如需要配置辅助器具，需经劳动能力鉴定委员会确认，到定点的辅助器具配置机构配置，费用由工伤保险基金支付，杨小明主张中国石油天然气运输公司第一分公司支付辅助器具费，没有法律依据。综上，一审法院对杨小明主张的上述费用处理正确，本院予以维持。三、《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。《新疆维吾尔自治区实施办法》第二十二条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按照1个月计发护理费。杨小明住院44天，计发护理费的天数应为60天，即8448元（4224元/月×2个月），一审法院计发护理费天数有误，本院予以纠正。四、杨小明对于中国石油天然气运输公司第一分公司支付停工留薪期工资8484元并无异议，现又上诉要求中国石油天然气运输公司第一分公司支付欠发工资115200元，没有事实及法律依据，一审法院未予支持杨小明该项诉讼请求，并无不妥，本院予以维持。五、精神损害赔偿、营养费不在工伤赔偿范围之内。一审法院不作处理正确，本院予以维持。六、中国石油天然气运输公司第一分公司系依法取得营业执照的分支机构，具有承担责任的能力，一审法院驳回杨小明要求中国石油天然气运输公司承担连带责任的诉讼请求，亦无不妥，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7432号民事判决第二、三、五项，即中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明停工留薪期工资8484元，中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明交通费200元，驳回杨小明对被告中国石油天然气运输公司的诉讼请求；二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7432号民事判决第四项，即驳回杨小明对中国石油天然气运输公司第一分公司的其他诉讼请求；三、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初7432号民事判决第一项即中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明护理费5491.2元为：中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明护理费8448元。四、中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明一次性伤残补助金差额55302.28元；五、驳回杨小明对中国石油天然气运输公司第一分公司的其他诉讼请求。以上中国石油天然气运输公司第一分公司支付杨小明的款项，自本判决生效后十日内立即付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费各10元（杨小明均已预交），由中国石油天然气运输公司第一分公司负担，杨小明所交20元，由一审法院和本院各退还10元。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一七年九月八日书记员 瞿佩茹