辽宁省本溪市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽05民初9号原告：本溪北台铸管股份有限公司，住所地辽宁省本溪市平山区。法定代表人：杨继成，该公司总经理。委托诉讼代理人：焦健、宋学潮，辽宁良友律师事务所律师。被告：四川省华城建筑有限公司，住所地四川省眉山市东坡区。法定代表人：汪淑华，该公司经理。委托诉讼代理人：王冬梅，该公司工作人员。被告：四川长城建筑（集团）有限公司，住所地四川省成都市金牛区。法定代表人：蒲菲，该公司总经理。委托诉讼代理人：文海英、田亮，四川思创律师事务所律师。被告：湄潭县水务局，住所地贵州省遵义市湄潭县。法定代表人：周天华，该局局长。第三人：王益洪，男，汉族，1975年9月28日出生，现羁押于贵州省遵义市第一看守所。原告本溪北台铸管股份有限公司(以下简称本溪铸管公司)诉被告四川省华城建筑有限公司(以下简称四川华城公司)、四川长城建筑（集团）有限公司(以下简称四川长城公司)、第三人王益洪买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月30日作出(2015)本民二初字第00035号民事判决。宣判后，四川华城公司、四川长城公司不服该判决，向辽宁省高级人民法院提起上诉。辽宁省高级人民法院于2016年11月28日作出(2016)辽民终773号民事裁定，裁定：撤销本院(2015)本民二初字第00035号民事判决，发回本院重审。本院于2017年2月8日立案后，依法追加湄潭县水务局为被告，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告本溪铸管公司的委托诉讼代理人焦健、宋学潮，被告四川华城公司的委托诉讼代理人王冬梅、四川长城公司的委托诉讼代理人文海英到庭参加了诉讼。被告湄潭县水务局，第三人王益洪经合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。本溪铸管公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令四川华城公司偿还本溪铸管公司货款32095680.40元，并向本溪铸管公司支付逾期付款违约金9628704.12元（共计41724384.52元）；2.依法判令四川长城公司对上述货款中的15680529元及逾期付款违约金中的4704158.70元（共计20384687.70元）向本溪铸管公司承担连带给付责任。3.依法判令湄潭县水务局对上述全部货款32095680.40元向本溪铸管公司承担连带给付责任。4.依法判令四川华城公司、四川长城公司、湄潭县水务局负担全部诉讼费用。事实和理由：2013年12月23日，本溪铸管公司与四川华城公司签订了工矿产品购销合同，约定四川华城公司向本溪铸管公司购买球墨铸铁管。2014年7月31日，四川华城公司确认本溪铸管公司的实际发货金额为49095680.40元。2015年10月10日，四川长城公司向本溪铸管公司出具《情况说明》表明，四川华城公司向本溪铸管公司采购的球墨铸铁铁管是用于湄潭县城供水应急工程A、B标段，其中B标段工程所用球墨铸铁铁管是中标单位四川长城公司委托四川华城公司代为采购的，实际用量金额15680529元，并承诺四川华城公司与四川长城公司就B标段货款承担连带支付义务。至本溪铸管公司起诉时，四川华城公司只支付了A标段货款1700万元。经本溪铸管公司多次催收，四川华城公司始终以各种借口推诿，其逾期付款行为已构成违约，依法应承担违约责任。湄潭县水务局系上述诉争工程A、B标段的招标人和发包人，是本溪铸管公司诉争球磨铸铁铁管的实际使用人和最终受益人。现诉争工程已经完工且投入使用，湄潭县水务局应当对其在诉争工程A、B标段累计使用的铸铁管货款中的32095680.40元承担连带给付责任。四川华城公司辩称：1.工矿产品购销合同上加盖的四川华城公司的印章系私刻，且王益洪私刻四川华城公司印章的行为已经刑事审判；2.本溪铸管公司在经济活动中未尽到审慎审查的义务，且王益洪私刻印章签订经济合同所获取的财产归个人所有，依据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中所涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第5条，四川华城公司对王益洪私刻印章的犯罪行为所造成的经济损失不承担民事责任。四川长城公司辩称：1.四川长城公司不是本案的适格被告。本溪铸管公司无证据证明与四川长城公司之间存在买卖合同关系。所以四川长城公司不是本案的适格主体。2.即使四川华城公司与四川长城公司之间存在委托关系，按照《中华人民共和国合同法》第四百零三条规定，本溪铸管公司在选定了四川华城公司作为被告之后，就不能追加四川长城公司为被告。湄潭县水务局未作答辩。王益洪未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2013年12月，王益洪以四川华城公司的资质中标供水工程A标段（并在遵义红花岗区信用合作联社中华南路信用社开立四川华城公司账户），王益洪以四川长城公司名义中标供水工程B标段,供水工程的招标方为贵州省遵义市湄潭县人民政府,本溪铸管公司通过中国采购招标网知悉了此信息。为采购供水工程所需管材，王益洪于2013年12月23日代表四川华城公司与本溪铸管公司签订了一份工矿产品购销合同，加盖了四川华城公司印章（与四川华城公司备案印章编号不符，王益洪称用的是从张某手中取得的印章，该印章及其刻制的印章均已销毁）。合同约定，签订合同先付100万元预付款，在2014年1月20日前供完5004米，付总款额20%，其余货物在2014年2月28日前全部供完，2014年5月30日前再付总款额10%，其余款额在2014年6月30日前一次性全部付清（预留质保金240万元），质保期自工程竣工验收合格之日起180日内，即2014年3月30日到2014年9月30日，到期无质量问题一次性无息返还；本溪铸管公司如在2014年3月10日前未供货完毕，则每天按总价5%给予四川华城公司赔偿，四川华城公司逾期付款按违约处理，每天按总价3%给予本溪铸管公司赔偿。本溪铸管公司依约陆续向供水工程工地交付了A、B标段所需的全部管材。2014年7月31日，王益洪代表四川华城公司向本溪铸管公司出具了一份球管采购合同最终数量和金额确认补充合同，确定收到管材的总价值为49095680.40元，并加盖了四川华城公司的印章。2014年1月14日至2015年2月28日，四川华城公司（经王益洪开具的四川华城公司账户）向本溪铸管公司支付货款14笔，合计1700万元，尚欠32095680.40元。另查明：2012年6月4日，案外人何某与四川华城公司签订四川华城公司贵州分公司经营管理目标责任书，主要内容是，任命何某为贵州分公司经理，何某对贵州分公司的一切债务承担无限连带责任；贵州分公司的经营活动必须在服从四川华城公司综合管理和协调之下开展，实行自主经营、自负盈亏；合同期限一年，2012年6月1日至2013年5月31日；四川华城公司对贵州分公司目标利润总额进行考核，年目标为保底上交利润50万元，所有投标证件由贵州分公司负责。2012年10月11日，四川华城公司在贵阳市注册设立四川华城公司贵州分公司，负责人为何某。此间，何某私刻了若干套四川华城公司的印章，用于在贵州省内各地设立办事处、收取管理费。2013年10月16日，四川华城公司与何某又签订了一份四川华城公司贵州分公司经营管理目标责任书，除合同期为2013年9月1日至2014年8月30日外，其他内容与前述责任书相同。贵州分公司成立后，案外人张某向何某交纳管理费，从何某处取得了四川华城公司的印章及各种证照，王益洪通过案外人陈萍，向张某支付费用取得了该印章、证照，并经过何某的认可。2013年2月，王益洪与贵州分公司签订关于设立贵州分公司遵义办事处的协议，协议的主要内容是，承包期限三年，王益洪向分公司交纳信誉保证金20万元及每年交纳管理费12万元；贵州分公司负责提供四川华城公司营业执照副本、资质证书副本、安全生产许可证副本、组织机构代码证、税务登记证、入黔备案证件原件各一本及公章、法人章各一枚，由王益洪保管、使用，并且只作为投标使用，所有业务收入由王益洪自行收取。协议书由贵州分公司加盖印章、何某及王益洪签字。协议签订后，何某告诉王益洪可以使用从张某手中取得的四川华城公司证照、印章，又向王益洪提供了四川华城公司的印章影印件及各种证照。王益洪将印章、证照的影印件与从张某手中取得的印章、证照进行了比对确认一致后，又按照影印件刻制了印章及伪造了部分职称证书。此后，王益洪陆续向贵州分公司交纳了20万元信誉保证金、24万元管理费，并在办公地点悬挂了四川华城公司的招牌。2014年10月，四川华城公司对贵州地区出现以该公司名义开具的账户进行了调查。2015年5月28日，四川华城公司与王益洪签订了一份赔偿协议书。协议书的主要内容是，王益洪与贵州分公司何某，冒用四川华城公司名义与湄潭县水务局签订供水工程A标合同，王益洪分期支付四川华城公司侵权赔偿金125万元（已支付5万元）；四川华城公司组织相关人员对供水工程工程资料、资金来源进行审核，在确保项目风险可控的情况下，四川华城公司为供水工程开具银行专户，用于工程结算；王益洪承诺，所有因涉诉或涉访事件损及四川华城公司利益的，均由王益洪承担最终责任，四川华城公司可在银行专户担保金中予以扣除。2015年10月30日，遵义市公安局汇川分局根据四川华城公司的报案，以涉嫌伪造公司印章为由，对王益洪进行立案侦查。再查明：2015年3月2日，王益洪出具了一份委托书，载明委托四川华城公司会计汪玲领取四川长城公司供水工程B标段2302615元工程款，用于支付供水工程A标段民工工资、机械租赁费及部分材料款。当日，汪玲在四川长城公司领取了该款。另外，四川长城公司于2014年4月4日向王益洪开立的四川华城公司账户转款200万元。2015年10月10日，王益洪代表四川华城公司向本溪铸管公司出具了一份情况说明，确认是四川长城公司委托四川华城公司采购供水工程B标段使用的管材，管材价值15680529元，四川长城公司未向四川华城公司支付B标段货款，同时四川华城公司也未向本溪铸管公司支付该部分货款，承诺B标段货款由四川华城公司、四川长城公司对本溪铸管公司承担连带给付责任。对情况说明落款加盖的四川长城公司印章，四川长城公司否认其真实性。还查明：本案审理过程中，本溪铸管公司与四川长城公司自愿达成调解协议，本院于2017年8月22日先行作出(2017)辽05民初9号民事调解书，确认：一、四川长城公司同意给付本溪铸管公司货款15680529元，于2017年8月30日前给付500万元，于2018年2月28日前给付500万元，于2018年8月30日前给付余款5680529元。二、四川长城公司按期给付上述款项，则本溪铸管公司放弃对四川长城公司利息和违约金的诉讼请求。如未按期给付，则未给付款项从逾期之日起按照中国人民银行同期贷款利率的二倍支付利息，本溪铸管公司有权就未给付款项立即申请强制执行。三、本溪铸管公司收到第一笔500万元时，申请解除对四川长城公司基本账户的查封。四、案件受理费12万元由本溪铸管公司负担。上述事实，有本溪铸管公司提供的工矿产品购销合同、补充合同、收款明细、情况说明，四川华城公司提供的四川华城公司备案印模、遵义市公司局汇川分局立案决定书、赔偿协议书，本院从公安机关调取的对何某、王益洪、陈萍、张某、翁先桃的询问笔录、关于设立四川华城公司贵州分公司遵义办事处的协议、四川华城公司贵州分公司经营管理目标责任书、本院的调查笔录、民事调解书，以及各方当事人在庭审中的陈述在卷为凭。这些证据，已经开庭质证及审查，具有证明效力，本院予以采信。本院认为：本案中本溪铸管公司与四川华城公司之间主要争议焦点为，王益洪代表四川华城公司与本溪铸管公司签订工矿产品购销合同所产生的合同义务是否应由四川华城公司承担。首先，贵州分公司为四川华城公司依法注册设立的分支机构，在四川华城公司与何某个人签订经营管理目标责任书中虽然做了贵州分公司的经营自负盈亏等内部约定，但四川华城公司对贵州分公司所进行的民事活动仍享有相应的权利及承担相应的义务。经营管理目标责任书还约定所有投标证件由贵州分公司负责，表明四川华城公司为方便在贵州承揽工程，授权贵州分公司持有、使用四川华城公司的证件（应包括印章、证照等）进行工程承揽活动，但对贵州分公司的经营行为持放任态度，疏于管理。何某代表贵州分公司与王益洪签订关于设立遵义办事处的协议，系履行负责人职务的行为，王益洪与之相关民事活动的责任应由四川华城公司承担。依据关于设立遵义办事处的协议，王益洪可以保管、使用贵州分公司提供的四川华城公司印章、证照，王益洪从贵州分公司间接取得了四川华城公司证照及印章及直接取得了四川华城公司印章、证照影印件，其有理由相信何某的签约及授权行为能够代表四川华城公司，乃至王益洪对外可代表四川华城公司进行与承揽工程相关的民事活动。同时,四川华城公司与王益洪签订赔偿协议书的行为也表明，四川华城公司为追求经济利益，在发现王益洪越权以四川华城公司名义承揽供水工程后，双方内部约定有条件的认可供水工程。故王益洪使用四川华城公司印章与本溪铸管公司签工矿产品购销合同，无论该印章是否为何某私刻或王益洪私刻，工矿产品购销合同合法有效，依法应受保护，未尽的买卖合同义务应由四川华城公司承担。其次，王益洪代表四川华城公司与本溪铸管公司签约时，本溪铸管公司在网络平台知悉四川华城公司中标了湄潭县政府为招标方的供水工程，该工程并非虚假，王益洪又持有四川华城公司的印章、各种证照等；履约过程中，本溪铸管公司向供水工程工地交付的管材用于了供水工程实际施工，也收到了从四川华城公司账号支付的部分货款。故在买卖管材的过程中，本溪铸管公司尽到了相应的注意义务，有理由相信王益洪是供水工程的项目负责人，能够代表四川华城公司购买工程用管材。结合以上两点，及工矿产品购销合同约定的质保期已经届满，本院对本溪铸管公司要求四川华城公司给付货款32095680.40元中16415151.4元货款的诉讼请求予以支持；对于其余的货款15680529元，因本溪铸管公司已与四川长城公司达成调解协议，由四川长城公司给付，故对本溪铸管公司的该部分请求不予支持。关于本溪铸管公司主张四川华城公司给付逾期付款违约金一节。根据本溪铸管公司与四川华城公司签订的《工矿产品购销合同》关于违约付款责任的约定及依照《最高人民法院若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定，依据本溪铸管公司的主张及前述支持其货款的数额，故四川华城公司应给付本溪铸管公司逾期付款违约金数额为4924545.42元。关于本溪铸管公司主张湄潭县水务局对全部货款承担连带给付责任一节。因本案是买卖合同纠纷，根据合同相对性原则，应由合同相对方承担给付货款的义务。故对本溪铸管公司的该项主张，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告四川省华城建筑有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告本溪北台铸管股份有限公司货款一千六百四十一万五千一百五十一元四角；二、被告四川省华城建筑有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告本溪北台铸管股份有限公司逾期付款违约金四百九十二万四千五百四十五元四角二分；三、驳回原告本溪北台铸管股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十三万零四百二十二元，保全费五千元，共计十三万五千四百二十二元，由被告四川省华城建筑有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  周明辉审判员  赵丹阳审判员  孙 燕二〇一七年九月二十日书记员  金路峰附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。