上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初93337号
原告马水文，女，1941年7月17日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人乔士辉，上海市东浦律师事务所律师。
委托代理人王云，上海市东浦律师事务所律师。
被告上海天润混凝土有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人杨杰。
委托代理人沈平，男。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市。
负责人孙朝。
委托代理人严巍，上海申申律师事务所律师。
委托代理人赵志卫，上海申申律师事务所律师。
原告马水文与被告汪某、上海天润混凝土有限公司(以下至判决主文前简称天润公司)、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2017年12月20日公开开庭进行了审理。审理中，原告马水文申请撤回对被告汪某的起诉，本院依法口头裁定予以准许。原告马水文的委托代理人乔士辉及被告平安保险公司的委托代理人严巍到庭参加诉讼。被告天润混凝土经本院传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告马水文诉称，2016年6月6日17时10分许，案外人汪某驾驶被告天润公司所有的沪DCXX**车辆与案外人张某某驾驶的电动车发生交通事故，致张某某及乘坐在其车上的原告受伤、车辆损坏。经交警部门认定，案外人汪某负事故主要责任，案外人张某某负事故次要责任，原告无责任。事故车辆在被告平安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险(以下简称交强险)和第三者责任商业保险(以下简称商业三者险)。现原告主张损失为医疗费206,958.47元(人民币，下同)、住院伙食补助费1,640元、营养费4,800元、残疾赔偿金40,384.40元、护理费14,430元、精神损害抚慰金7,000元(交强险内优先赔付)、交通费2,000元、衣物损失费500元、鉴定费2,300元、律师费5,000元。被告天润公司已经给付原告120,000元,以上剩余损失请求判令被告平安保险公司先在交强险责任限额内赔偿；不足部分，由被告平安保险公司在商业三者险责任限额内承担80%的赔偿责任；仍不足部分，由被告天润公司承担80%的赔偿责任。
被告平安保险公司辩称，对于事故经过、责任认定由法院依法审核，事故发生在保险期限内，商业三者险保险金额150万元，有不计免赔，同意在保险范围内依法赔偿。对原告主张的具体损失持有异议，要求法院依法确认。对原告伤情的鉴定结论有异议，要求重新鉴定。
审理中，被告天润公司到庭述称，案外人汪某是其公司员工，事故发生时系履行职务行为，由其公司承担相应责任。对事故经过及责任认定无异议，同意依法赔偿。事故发生后，其公司给付了原告122,000元，给付了案外人张某某5,000元。对于原告主张的律师费、诉讼费，由法院依法处理。
经审理查明，2016年6月6日17时10分许，被告天润公司员工汪某驾驶沪DCXX**重型货车由南向北行驶至上海市浦东新区金闻路、金亭路口处时，与骑电动车由东向西行驶至此的案外人张某某发生碰撞，致张某某及乘坐在其车上的原告受伤、车辆损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，案外人汪某负事故主要责任，案外人张某某负事故次要责任，原告无责任。原告受伤后在上海市第六人民医院东院门诊及住院治疗、在上海市浦东医院门诊及住院治疗，原告治疗期间产生陪护费7,230元。2017年7月20日，原告的伤情经上海锦曼法律咨询有限公司司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人马水文因交通事故致右侧第4-8肋骨骨折，骨盆多发骨折，L1-2右侧横突骨折，右大腿脱套伤，右肘、腹壁多处软组织损伤等，分别评定XXX伤残；酌情给予伤后营养120日，护理180日。被鉴定人系老年人，误工期不宜评定。”原告为此支付鉴定费2,300元。原告因本次诉讼聘请律师，支付律师费5,000元。原告系非农业家庭户口性质。事故发生后，被告天润公司给付了原告现金122,000元。因双方对赔偿事宜协商未果，故原告诉来本院，请求判令相关义务人赔偿损失。
另查明，沪DCXX**车辆在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险(限额150万元)，同时购买了不计免赔特约险，本次事故发生在保险期限内。
还查明，案外人张某某就本起交通事故产生的损失已于2017年12月向本院起诉被告天润公司、平安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，经本院(2017)沪0115民初93336号判决认定“被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在交强险责任限额范围内赔偿原告张某某14,023.27元(在医疗费用赔偿责任项下承担8,228.27元、在死亡伤残赔偿责任限额项下承担4,380元、在财产损失赔偿责任限额项下承担1,415元)，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告张某某800元。被告上海天润混凝土有限公司赔偿原告张某某律师代理费1,000元，因其已支付原告张某某5,000元，故原告张某某需返还被告上海天润混凝土有限公司4,000元。”该判决目前已生效。
审理中，原告确认由案外人张某某优先在交强险责任限额内受偿，其在剩余交强险责任限额内主张。
以上事实，由当事人的陈述、交通事故认定书、医疗费发票、门诊病历、出院小结、行驶证、驾驶证、交强险保单、商业三者险保单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、户口簿、收条、(2017)沪0115民初93336号民事判决书等证据证实。
本院认为，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间且非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人有过错的，可适当减轻机动车一方的赔偿责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，根据交通事故认定书，被告天润公司员工汪某及案外人张某某作为机动车与非机动车驾驶人各承担相应责任，原告作为张某某车上的乘坐人，其所受损伤系汪某与张某某两方侵权所致，现原告在本案中仅要求汪某所在的用人单位即被告天润公司承担侵权责任，结合沪DCXX**车辆投保情况及案外人张某某的赔付情况，对于原告的合理损失，本院确认由被告平安保险公司先在剩余交强险责任限额承担赔偿责任；不足部分由被告平安保险公司根据保险合同在剩余商业三者险责任限额内按照被告天润公司员工汪某所负的事故责任承担80%的赔偿责任；仍有不足的，由被告天润公司承担80%的赔偿责任。审理中，被告平安保险公司对原告伤情的鉴定结论有异议要求重新鉴定，本院认为，原告提供的鉴定结论系上海市公安局浦东分局交警支队委托具备资质的鉴定机构作出，被告平安保险公司虽有异议但未提供足以推翻原鉴定结论的相反证据，本院对此不予支持,本院确认原告提供的鉴定结论可以作为本案的定案依据。
对原告的合理损失，本院确认如下：1、医疗费，凭据核算，扣除伙食费378元及医保统筹支付的27,365.99元，本院确认为206,579.97元。2、住院伙食补助费，原告主张1,640元，被告平安保险公司无异议，本院予以确认。3、营养费，结合鉴定意见确定的期限120天，本院确认为4,200元。4、残疾赔偿金，原告主张按城镇居民可支配收入标准57,692元/年、三个十级计算五年为40,384.40元并提供户口簿，并无不当，本院予以确认。5、护理费，结合鉴定意见确定的期限180天及首次住院期间(60天)产生护理费7,230元,本院酌情确认为12,630元。6、精神损害抚慰金，综合侵权后果和事故当事人过错程度等涉案因素确定，本院酌情确认5,600元，原告要求在交强险范围内优先赔偿，并无不当，本院予以支持。7、交通费，考虑原告的诊疗、鉴定及已使用过救护车等情况，本院酌情支持800元。8、衣物损失费，原告主张500元但未提供相应证据，考虑本案实际情况，本院酌情支持200元。9、鉴定费，原告主张2,300元并提供相应证据，并无不当，本院予以确认。10、律师费，根据案件的难易程度和涉诉标的等因素，本院在律师收费合理标准范围内审核，酌情支持3,500元，此项费用由被告天润公司全额赔偿，不再按比例分担。综上，原告的各项合理损失共计为277,834.37元，由被告平安保险公司在剩余交强险责任限额内承担107,591.73元(其中医疗费用赔偿项下承担1,771.73元、死亡伤残赔偿项下承担105,620元、财产损失赔偿项下承担200元)；原告合理损失中的超出及不属于交强险责任限额的部分，按照被告天润公司员工汪某所负事故责任比例80%计，本院确认被告平安保险公司在商业三者险责任限额内承担133,394.11元；原告合理损失中的律师费3,500元由被告天润公司赔偿，现被告天润公司已给付了原告现金122,000元，余款118,500元由原告返还被告天润公司。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告马水文240,985.84元；
二、原告马水文于本判决生效之日起十日内返还被告上海天润混凝土有限公司118,500元。
负有金钱给付义务的当事人,如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,796元，减半收取计1,398元(原告马水文已预交)，由原告马水文负担23元，被告上海天润混凝土有限公司负担1,375元，被告上海天润混凝土有限公司负担之款于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 胡雪梅
二〇一八年二月二十三日
书记员 邱 灵
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
……
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。