湖北省荆门市东宝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂东宝刑一初字第00070号
公诉机关荆门市东宝区人民检察院。
被告人袁某某，男，2013年6月19日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，2014年1月8日刑满释放。2014年5月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被荆门市公安局东宝分局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
辩护人周明学，湖北兴联律师事务所律师。
被告人吴某某，男，2014年5月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被荆门市公安局东宝分局刑事拘留，同年6月17日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
辩护人邵璐，湖北斯洋律师事务所律师。
荆门市东宝区人民检察院以东检公诉刑诉（2014）119号起诉书指控被告人袁某某、吴某某犯贩卖毒品罪，于2014年7月31日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2014年11月4日作出（2014）鄂东宝刑一初字第00164号刑事判决。宣判后，被告人袁某某、吴某某提出上诉，荆门市中级人民法院作出（2015）鄂荆门刑终字第00007号刑事裁定书，以原审判决认定被告人吴某某、袁某某贩卖毒品罪的部分事实不清为由撤销原判，发回重审。本院于2015年3月18日重新立案，另行组成合议庭，于2015年5月12日公开开庭审理了本案，荆门市东宝区人民检察院指派检察员邓纯义出庭支持公诉，被告人袁某某及其辩护人周明学，被告人吴某某及其辩护人邵璐到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，并提交审判委员会讨论决定，现已审理终结。
荆门市东宝区人民检察院指控，2014年5月2日，被告人袁某某、吴某某二人经过预谋，在荆门市东宝区金宁小区3号楼八单元一楼地下室租住后，在荆门市城区进行贩卖毒品活动。具体犯罪事实如下：
1、2014年5月17日19时许，被告人吴某某在荆门市长宁大道丽人医院门口以50元每颗的价格卖给官某某“麻果”4颗。
2、2014年5月20日15时许，被告人袁某某在荆门市金宁小区院内路边以每颗50元的价格卖给官某某“麻果”4颗（净重0.41克）。
2014年5月20日17时许，被告人吴某某在荆门市白庙路准备贩卖“麻果”时被民警抓获，当场从其身上查获“麻果”20颗（净重1.89克）。在二人租住屋内，从袁某某夹克口袋搜出“麻果”23颗（净重2.17克），从床头棉絮下搜出“麻果”129颗（净重12.88克）。
指控被告人袁某某、吴某某二人合谋贩卖毒品“甲基苯丙胺”片剂10克以上，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关提供了相应的证据。
针对公诉机关的指控，被告人袁某某辩称没有和被告人吴某某共同贩卖毒品，不应对被告人吴某某贩卖及查获的“麻果”负责。
被告人袁某某的辩护人提出辩护意见称，指控被告人袁某某、吴某某共同犯罪证据不足，吴某某贩卖及被查获的毒品不应由被告人袁某某负责，被告人袁某某贩卖毒品数量应为2.58克。
被告人吴某某辩称其是帮被告人袁某某贩卖“麻果”，“麻果”均是被告人袁某某提供的。
被告人吴某某的辩护人提出辩护意见称，1、被告人吴某某、袁某某系共同犯罪，被告人吴某某系从犯。2、认定客厅床下发现的129颗“麻果”系被告人吴某某单独所有，没有充足的证据支撑。3、被告人吴某某当庭自愿认罪，认罪态度好，系初犯，具有从轻量刑情节。
经审理查明，2014年5月2日，被告人袁某某出资，被告人吴某某提供身份证，二人共同租住荆门市东宝区金宁小区3号楼八单元一楼地下室，被告人袁某某居住里间，被告人吴某某居住外间。2014年5月17日19时许，官某某拨打电话号码为1872761****的手机购买“麻果”，被告人吴某某持该手机在荆门市长宁大道丽人医院门口以50元每颗的价格卖给官某某“麻果”4颗。同月20日15时许，官某某拨打电话号码为1872761****的手机购买“麻果”，被告人袁某某持该手机在荆门市金宁小区院内路边以每颗50元的价格卖给官某某“麻果”4颗。同日16时许，民警在荆门市长宁大道金宁小区门口抓获官某某，当场从其身上搜出“麻果”4颗，在金宁小区对面的建设银行柜员机屋内抓获被告人袁某某。同日17时许，民警在荆门市白庙路将被告人吴某某抓获，当场从其身上搜出白色OPPO手机1部（手机号码1872761****），黑色苹果手机1部（手机号码1507289****）、钥匙2把，“麻果”20颗。民警对二被告人租住屋进行搜查时，从被告人袁某某居住的里间的一件夹克口袋内搜出“麻果”23颗，从被告人吴某某居住的外间的床头棉絮下搜出“麻果”129颗。
经称量，从官某某身上查获的4颗“麻果”净重0.41克，从被告人吴某某身上查获的20颗“麻果”净重1.89克，从被告人吴某某居住的房间查获的129颗“麻果”净重12.88克，从被告人袁某某居住的房间查获的23颗“麻果”净重2.17克。经荆门市公安司法鉴定中心鉴定，从送检的材料中均检出“甲基苯丙胺”毒品成分。经检测，被告人袁某某、吴某某的尿样检测结果呈阳性（＋）。
上述事实，有公诉机关提交，经庭审质证、本院认证的下列证据予以证实：
1、案件揭发及办理经过、抓获经过，证实二被告人到案的经过。
2、证人官某某的证言，证实2014年5月17日晚，朋友王峰说想吸“麻果”，知道卖“麻果”的手机号码1872761****，其用自己的手机6073654与手机号码1872761****联系，一个右胳膊有纹身的年轻男子卖给其4颗“麻果”，同月20日下午3时许，其又与手机号码1872761****联系，另一个较瘦的年轻男子在金宁小区里卖给其4颗“麻果”，其买完就被抓了。
3、证人刘某某的证言、房屋出租合同，证实2014年4月28日，其在网上发布信息说有房子出租，有人给其打电话说要租房子，出面与其谈的是一个较瘦的年轻男子，后来知道他叫袁某某，二人谈好价格后，袁某某没带身份证，就没有签合同，其把房间的两把钥匙给了袁某某。又过了两天，袁某某和吴某某来找其，用吴某某的身份证与其签了合同，是吴某某签的字，合同上的时间是2014年5月2日。
4、搜查笔录、称量笔录、现场照片、扣押物品清单，证实2014年5月20日18时许，民警从被告人吴某某的身上搜出白色OPPO手机1部（手机号码1872761****），黑色苹果手机1部（手机号码1507289****）、钥匙2把，“麻果”20颗，净重1.89克，从吴某某租住的出租屋内里面房间床边一件黄色夹克上衣口袋内搜出“麻果”23颗，净重2.17克，从外面房间东边床头棉絮下搜出“麻果”129颗，净重12.88克。
5、辨认笔录，证实官某某指认被告人吴某某就是2014年5月17日卖“麻果”的男子，被告人袁某某就是同月20日卖“麻果”的男子。
6、荆门市公安司法鉴定中心物证检验报告，证实从送检的材料中均检出“甲基苯丙胺”毒品成分。
7、手机通话记录，证实手机号码为1872761****（袁某某所有）与6073654（官某某使用）的通话情况。
8、审讯光盘三张，证实公安机关审讯被告人袁某某、吴某某的经过和搜查、称量的经过。
9、尿液检测样本提取笔录、人体尿样毒品成分现场检测报告书，证实官某某、被告人袁某某、吴某某的尿样检测结果均呈阳性（＋）。
10、本院（2013）鄂东宝刑一初字第00104号刑事判决书，证实被告人袁某某于2013年6月19日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月。
11、情况说明二份，证实被告人吴某某供述的向其购买毒品的另外二名男子身份情况无法核实，被告人袁某某供述的麻果来源正在核实。
12、户籍证明，证实被告人袁某某、吴某某的身份情况。
13、被告人袁某某的供述，证实其和吴某某一起在金宁小区西门地下室租的房子，其出的房租和押金，付押金后房东给其2把钥匙，过了两天吴某某用他的身份证和房东签字，其给了吴某某1把钥匙，平时都是吴某某住在那里，其有时去住一下。2014年5月20日下午3时许，一个男子打其号码为1872761****的手机，说要买“麻果”，其在长宁大道金宁小区卖给对方4颗“麻果”，得毒资200元，其有两部手机，号码分别为1327764****、1872761****，别人买麻果都是联系1872761****这个号码。黄色夹克里的23颗“麻果”是其放的。吴某某被抓获时拿的号码为1872761****的手机是其给吴某某的，这个手机两个人都在使用。其没有让吴某某帮忙卖麻果，也不知道吴某某卖麻果的事，从吴某某房间查到的麻果其不知情。
14、被告人吴某某的供述，证实2014年5月初的一天，袁某某给其打电话，让其拿身份证与房东签了一个协议，租金和租住时间都是袁某某谈的，房租也是袁某某出的。后来其到荆门市来玩，在袁某某住的房子里，袁某某在卖“麻果”，每天电话不断。5月16日晚10时许，袁某某接了一个电话后，给其1部号码为1872761****的白色手机，让其帮忙送3颗“麻果”，其在金宁小区门口给对方打电话，将“麻果”交给对方并将150元钱交给了袁某某。5月17日晚8时许，袁某某让其送4颗“麻果”到金宁小区大门口，并将白色电话给其，其把麻果交给对方并将200元交给袁某某。5月20日下午5时许，袁某某接了一个电话说有事出去，给其白色手机和20颗“麻果”，后有人打电话说要10颗“麻果”，其送货时被民警抓获，并搜出20颗“麻果”。三次贩卖的“麻果”都是袁某某的。民警搜出麻果129颗也是袁某某给其的，其不和袁某某一起住，钥匙是袁某某出门时给的。2012年4月18日因吸食毒品麻果被东宝公安分局行政拘留15日。
针对公诉机关的指控和二被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：
关于被告人吴某某的辩护人提出的被告人吴某某、袁某某系共同犯罪，被告人吴某某系从犯，被告人袁某某辩护人提出指控共同犯罪证据不足的辩解辩护意见，经查，共同犯罪需要有共同的犯意和共同的犯罪行为，本案中，并无证据证明二人有过贩卖毒品的共谋，虽然吴某某在两次贩卖毒品时与袁某某使用的是同一部手机，但除吴某某的供述外，并无其他证据证明是袁某某让吴某某用白色手机帮助其卖毒品，在5月17日的贩毒活动中，除吴某某的供述外，并无其他证据证明吴某某接到官某某的电话时袁某某在场或知情，5月20日被告人吴某某在接到购买者电话到白庙路准备贩卖毒品时，被告人袁某某在吴某某贩卖毒品前就已被公安机关抓获，所以袁某某并不在场，因此，并无证据证明被告人吴某某的两次贩毒行为与被告人袁某某有关，所以不能认定二被告人有共谋，袁某某、吴某某应分别对贩卖的28颗中其所单独贩卖的毒品数量承担责任，对吴某某的辩护人提出的被告人吴某某、袁某某系共同犯罪，被告人吴某某系从犯的辩解辩护意见，不予采纳。对被告人袁某某的辩护人提出的指控被告人袁某某、吴某某共同犯罪证据不足，吴某某贩卖及被查获的毒品不应由被告人袁某某负责，被告人袁某某贩卖毒品数量应为2.58克的辩护意见，予以采纳。
2、关于被告人吴某某的辩护人提出的认定客厅床下发现的129颗“麻果”系被告人吴某某单独所有，没有充足的证据支撑的辩护意见，经查，被告人吴某某2012年曾因吸毒被处以行政处罚，吴某某有过购买毒品的行为，本案中，被告人吴某某的供述、证人官某某的证言及辩认笔录均可以证明吴某某有贩卖毒品的行为，吴某某的尿检结果及其供述均能证明被告人吴某某同时有吸食毒品的行为，被告人吴某某属于以贩养吸，而本案搜出129颗“麻果”的地方是在被告人吴某某所单独居住房间的床头棉絮下。被告人吴某某应对从其居住房间查获的129颗“麻果”承担刑事责任，对辩护人提出的该辩护意见，不予采纳。
3、关于被告人吴某某的辩护人提出被告人吴某某当庭自愿认罪，认罪态度好，系初犯，具有从轻量刑情节的辩护意见，经查，被告人吴某某在2012年曾因吸食毒品被行政拘留15日，并不是初犯，故对辩护人提出的系初犯的辩护意见，不予采纳，被告人吴某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚，对该辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人吴某某贩卖甲基苯丙胺片剂15.13克，被告人袁某某单独贩卖甲基苯丙胺片剂2.58克，其行为均构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人袁某某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯、累犯，应从重处罚。二被告人均有以贩养吸情节，当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第二十五条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期自2014年5月21日至2021年5月20日止）
二、被告人袁某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人的刑期自2014年5月21日至2016年2月20日止）
三、对涉案毒品17.71克予以没收，涉案毒资人民币400元予以追缴。对涉案的贩毒手机一部予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省荆门市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗金虎
人民陪审员 王红燕
人民陪审员 陈 静
二〇一五年六月十五日
书 记 员 张芹芹