四川省巴中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川19民终684号
上诉人（原审原告）：何莉，女，生于1986年7月12日，汉族，高中文化，居民，住四川省巴中市巴州区。
委托诉讼代理人：钟杰，四川玉宏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：巴中万马汽车有限公司
法定代表人：李小蓉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘波，重庆金状律师事务所律师。
上诉人何莉因与上诉人巴中万马汽车有限公司（以下简称万马公司）劳动争议纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院（2016）川1902民初3012号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人何莉请求：1.撤销（2016）川1902民初3012号民事判决书并依法改判；2.二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一、原审事实认定不清。1.上诉人与被上诉人于2014年3月1日建立劳动关系后，被上诉人一直按月工资3500元向上诉人足额发放，而2015年8-10月的每月工资3416元，是在月工资3500元的基础上扣除了上诉人在公司的餐费等所发放的工资额度，2015年11月至2016年8月，因被上诉人处于停产状态，经开区管委会预借应急周转金164.09万元给被上诉人，并按被上诉人提供的资金方案由巴中市公安局经济开发区分局向上诉人发放相关费用，这些费用并不是职工的基本工资，仅是基本生活保障工资或基本生活费。2016年8月25的“会议纪要”明确了被上诉人与上诉人之间的工资问题及支付方式，而上诉人并不是放假员工，2016年4月至8月均在被上诉人处上班，履行看护厂区、打扫卫生、保养及维护生产设备等工作，故原审未查明被上诉人欠付工资的实际情况下，以没有约定和没有法律规定为由裁判被上诉人不应支付欠付工资没有事实依据，同时，依据《违法和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条规定，还需加发相当于下欠工资报酬25%的经济补偿金。2.2016年8月25日，被上诉人决定经济性裁员，并于次日向上诉人出具了《解除劳动关系通知书》，解除了与被上诉人的劳动关系。按被上诉人解除与上诉人劳动关系的方式，显然不符合经济性裁员的法律规定，系违法解除劳动关系，而原审未释明被上诉人是否符合经济性裁员的强制性规定，仅以主张相互矛盾就裁判为合法解除劳动关系明显错误。二、原审适用法律错误。1.未签订书面劳动合同的额外费用是二倍工资，就是劳动报酬，支付二倍工资是违反劳动合同法的用人单位的法定义务，《劳动合同法实施条例》第34条明确，可以通过向劳动行政部门投诉，而由劳动行政部门责令用人单位支付。因此，一审认为上诉人主张的权利已过一年仲裁时效，缺乏法律依据。2．法律规定月平均工资标准应以实际应得工资报酬作为计算基础，而原审计算上诉人月平均工资标准时，是将上诉人近十个月的基本生活保障工资或基本生活费作为计算平均工资的基数明显错误。3.上诉人于2016年8月25日参加被上诉人组织的经济性裁员会议，但并未同意被上诉人的解决方案，依然系被上诉人单位职工，8月26日，被上诉人单方解除与上诉人的劳动关系，虽上诉人未向被上诉人释明已怀孕，但被上诉人无故单方解除劳动关系，违反了《劳动合同法》关于保护孕期女职工的相关法律规定。请求二审支持上诉请求。
万马公司答辩称：1.劳动者提出的依法改判的上诉请求，改判的内容不明确，应视为其上诉请求不明确，依法应予改判；2.关于劳动者双倍工资问题，相关法律法规将双倍工资规定为对用人单位的一种惩罚性措施应适用相关法律一年的普通诉讼时效，先各劳动者提出该请求的时效已过；3.万马公司依据劳动合同法第四十条第三款规定解除了与劳动者的劳动关系，符合相关法律规定，解除的理由也不是劳动者诉称的违背了经济性裁员的相关规定；4.劳动者诉称万马公司欠付其自2015年11月起至2016年8月至的工资，万马公司自2015年就已经处于停产停业的状态，本案应适用工资支付暂行条例第十二条之规定。
上诉人万马公司上诉请求：1.撤销（2016）川1902民初3012号民事判决，改判驳回被上诉人的一审全部诉求；2.由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实及理由：上诉人不应向被上诉人支付经济补偿金。首先，上诉人对于解除与被上诉人间的劳动合同无任何过错，亦无任何违反劳动法律法规的行为，判若令上诉人承担经济补偿命对上诉人显失公平。其次，被上诉人在一审中既提出合法解除劳动合同的经济偿金，又提出违法解除劳动合同的经济赔偿金，上诉人认为，被上诉人基于两个完全不同且无法兼容的事实，提出根本对立的两项诉讼主张，此二项主张相互矛盾，均应被驳回。综上，被上诉人的一审诉讼主张缺乏事实和法律依据，上诉人特依法向贵院提出上诉。
何莉答辩称：万马公司在解除劳动关系时不符合解除劳动者的法定条件，万马公司应当承担违法解除劳动关系的义务。双倍工资都应当给予劳动者计算，不应当参照诉讼时效的规定。
何莉一审起诉请求：1.撤销巴劳人仲案（2016）31号仲裁裁决书；2.被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额38500元；3.被告向原告支付拖欠工资13500元；4.被告向原告支付拖欠工资的经济补偿金3375元；5.被告向原告支付经济补偿金7000元；6.被告支付违法解事实劳动关系赔偿金14000元；7.被告补交社会保险费；8.被告承担原告的交通费、误工费等共计10000元；9.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告于2014年3月1日招聘到被告公司上班，建立了劳动关系，双方未签订劳动合同，并口头约定月工资3500元。2015年11月以后，被告公司一直未办理生产资质处于停产状态，经营情况发生变化。2016年8月25日的《会议记录》:会议内容为讨论决定经济性裁员方案，该《会议记录》加盖了万马公司印章。2016年8月26日，被告给原告出具《解除劳动关系通知书》，解除了与原告之间的劳动关系。原告的工资发放情况：2015年8-10月的每月工资为3416元；从2015年11月起被告利用职工应急周转金为职工发放工资，2015年11月至2016年1月，原告每月工资为1500元；从2016年2月起至2016年8月，原告每月工资为1380元的工资。
2016年9月18日，原告向巴中市劳动人事争议仲裁委员会提交申请，要求被告公司支付二倍工资、经济补偿、赔偿金、补交社会保险以及补发拖欠的工资。2016年10月20日，该仲裁委作出巴劳人仲案（2016）31号《仲裁裁决书》：1.被申请人巴中万马汽车有限公司支付申请人何莉经济补偿5055元；2.从2014年4月15日至2016年8月26日止，为何莉补缴社会保险费，缴纳金额以社会保险经办机构按相关法律法规计算的数据为准；3.申请人何莉与被申请人巴中万马汽车有限公司的劳动关系从2016年8月26日终止；4.驳回申请人的其他仲裁请求。
同时认定：巴中市最低工资标准为每月1380元。
还认定：原告于2016年10月29日生育一女，被告发出《解除劳动关系通知书》的时间为2016年8月26日，此时原告何莉虽处于孕期，但未提供已告知被告其怀孕的证据，也未提供被告万马公司知道原告怀孕的证据。庭审中，原告当庭撤回第1、7、8、9项诉讼请求。
一审法院认为：本案争议的焦点是：1.未订立劳动合同的双倍工资差额的问题：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。但原告于2014年3月1日到被告公司上班，双方未签订劳动合同，至2015年3月1日满一年仍未签订劳动合同，原告从此时起应当知道其权利被侵害，其仲裁时效应当从2015年3月2日起计算一年即2016年3月2日止，原告于2016年9月18日才提出仲裁申请，已过仲裁时效，故原告要求被告支付未订立劳动合同的双倍工资差额的主张，不予支持。2.关于原告要求被告支付拖欠工资以及拖欠工资的经济补偿金的问题：2015年11月开始由于被告公司处于停产状态，原告未上班，原告要求被告支付全额工资，既没有约定也没有法律规定；被告公司按照相关规定给原告计发最低生活费，未违反法律规定。故原告要求被告支付拖欠工资以及拖欠工资的经济补偿金的主张，不予支持。3.关于原告主张的合法解除劳动关系按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿金的问题：原告2014年3月1日到被告公司上班，至2016年8月26日，按照相关法律规定，应当支付原告2.5个月的经济补偿金。巴中市劳动争议仲裁委员会作出巴劳人仲案（2016）27号《仲裁裁决书》裁决由被告公司支付原告经济补偿金5055元，未违反法律规定，予以确认。4.关于原告按照《中华人民共和国劳动合同法》第87条规定，主张被告违法解除劳动合同的赔偿金的问题：原告既主张合法解除劳动关系的经济补偿，又主张违法解除合同的赔偿金，其主张相互矛盾，不予支持。5.被告向原告发出《解除劳动关系通知书》时原告何莉虽处于孕期，但未提供已告知被告其怀孕的证据，也未提供万马公司知道原告怀孕的证据，被告与原告解除劳动合同时对原告怀孕的情况不知情。故原告主张被告违法解除劳动合同，不予支持。据此判决：一、被告巴中万马汽车有限公司在本判决书发生法律效力后10日内支付原告何莉经济补偿金5055元；二、驳回原告的其他诉讼请求。
二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。
另查明：上诉人何莉从2016年2-3月在被上诉人万马公司工作期间每月工资为1380元，2016年4-8月每月工资为2000元。上诉人何莉解除合同前的月平均工资为2007.67元。上诉人万马公司的法定代表人李小蓉陈述2016年8月25日，公司召开职工大会，是对公司员工进行经济性裁员，公司的技术骨干仍在公司工作。
本院认为，上诉人何莉于2014年3月1日到上诉人巴中万马汽车有限公司上班，双方未签订劳动合同，至2015年3月1日满一年上诉人万马公司仍未与原告签订劳动合同，上诉人何莉从此时起应当知道其权利被侵害，其仲裁时效应当从2015年3月2日起计算一年即2016年3月2日止，原告于2016年9月18日才提出仲裁申请，已过仲裁时效，故原审认为上诉人何莉要求上诉人万马公司支付未订立劳动合同的双倍工资已过仲裁时效符合法律规定。上诉人何莉认为上诉人万马公司拖欠工资，但上诉人万马公司从2015年11月开始就处于停产状态，上诉人何莉也未在公司从事加工、生产等原岗位工作，故上诉人万马公司按照相关规定向上诉人何莉计发最低生活费，是符合法律规定的。由于在上诉人万马公司停产后，上诉人何莉从2016年4月回公司从事看守厂房、机器设备的工作，上诉人万马公司在此期间按月工资2000元计发工资符合客观实际和法律规定。同时，在上诉人万马公司向上诉人何莉发出《解除劳动关系通知书》时何莉处于孕期，虽未提供已告知上诉人万马公司其怀孕的证据，但在上诉人万马公司解除与上诉人何莉的劳动关系时，上诉人何莉处于怀孕中、后期，快临产的状态，其尚在公司从事工作，上诉人万马公司管理层应当知道其怀孕的事实，是无需通过书面方式告知的，故原审以其未告知怀孕情况，就认定万马公司属于合法解除明显错误。综上，原审认定的事实部分不清，适用法律错误，应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持四川省巴中市巴州区人民法院（2016）川1902民初3012号民事判决第二项；
二、变更四川省巴中市巴州区人民法院（2016）川1902民初3012号民事判决的第一项“被告巴中万马汽车有限公司在本判决书发生法律效力后10日内支付原告何莉经济补偿金5055元”为“上诉人巴中万马汽车有限公司在本判决书发生法律效力后10日内支付上诉人何莉经济赔偿金10038.35元”。
如果未按本判决确定的期间履行支付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的资金利息。
一审案件受理费负担不变。
二审案件受理费10.00元，由上诉人何莉负担5.00元，被上诉人巴中万马汽车有限公司负担5.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 袁 梅
审 判 员 黎 明
审 判 员 郭 毅
二〇一七年十一月七日
法官助理 张志民
书 记 员 魏廷桓