河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终5579号
上诉人(原审被告)：河南科技大学第一附属医院新区医院，住所地洛阳市新区关林路与学府路交叉口。
法定代表人：冯笑山，该院院长。
委托代理人：范丽丽，女，汉族，1971年1月4日出生，住洛阳市涧西区，系该单位产科副主任医师。一般代理。
委托代理人：魏海涛，河南经源律师事务所律师。特别授权。
委托代理人：贺跃辉（实习），河南经源律师事务所律师。一般代理。
被上诉人（原审原告）：琚智皓，男，汉族，2014年5月16日出生，河南省洛阳市涧西区。
法定代理人：张红利，女，汉族，1976年9月25日生，住址同上。系琚智皓之母。
法定代理人：琚小勇，男，汉族，1974年6月19日出生，住址同上。系琚智皓之父。
上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院因与被上诉人琚智皓医疗损害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市西工区人民法院（2016）豫0303民初2714号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院不服一审判决，向本院提起上诉称：请求依法变更一审判决第一项。事实与理由：一、原审按照40%的赔偿比例判赔过高，根据本案诊疗情况和鉴定结论，应按照30%比例进行赔偿为宜。上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院认为，该产妇为胎膜早破、先兆临产急诊入院，临产前曾先后来医院咨询及住院，始终不愿剖宫产。××人此次急诊来院时，院方已反复告知阴道分娩的过程中可能发生的并发症，病人与家属两次签字“了解风险，要求阴道试产”，××人始终不愿剖宫产与患儿肩难产存在重要的因果关系。肩难产时产妇的内在力量对胎儿不均匀的推力可能是造成臂丛神经损伤的主要原因。患儿目前产前合并贫血，导致胎儿先天营养不足，神经发育欠佳，分娩过程中耐受性差，也是造成神经损伤的原因之一。本案司法鉴定结论认定医疗过错的参与度拟为30%-40%，故上诉人认为院方承担30%的责任比例为宜。二、原审护理费认定不当。患儿出生前后住院36天，但一审认定为730天，出院后的护理费不属于必然损失，不应计算。
被上诉人琚智皓答辩称：一、原审判决按照鉴定结论判令上诉人以40%的责任进行赔偿并无不当，上诉人要求按照30%的比例进行赔偿明显过低，不能弥补医疗过错对被上诉人造成的伤害。产妇在2014年5月16日之前已经在上诉人医院进行过检查，入院后又再次进行检查，对产妇情况相当了解的情况下仍建议产妇顺产，并未说过顺产会给新生儿造成损伤而建议剖宫产。被上诉人认为即便是发生肩难产也并不必然导致臂丛神经损伤的后果，只要措施得当，对胎儿的损伤是可以避免的。上诉人医护人员粗暴的行为对患儿造成了伴随终生的损伤，按照30%的比例承担责任患者的利益将无法得到保障。二、关于护理费的认定并无不当。患者虽然前后住院只有36天，但从患者提供的票据、××患者多地就医，故原审判决结合患儿的客观情况判决护理费并无不当。
原审法院审理查明：琚智皓之母张红利，以“停经9月余，阴道流液3小时”为主诉于2014年5月16日入河科大一附院新区医院待产，初步诊断：宫内孕38+2周，孕2产1，LOA，先兆临产；胎膜早破；妊娠合并子宫腺肌症。经河科大一附院新区医院告知相关风险后，张红利选择阴道分娩，2014年5月16日凌晨2点，张红利开始出现规律宫缩，上午10点32分胎头娩出后出现肩难产，10点36分娩出一男婴（琚智皓）。琚智皓出生后出现窒息后复苏，门诊以“高危儿”为诊断，收住河科大一附院新区医院儿科。入院诊断为：××。经相关检查初步诊断为：新生儿出现窒息复苏后、××、新生儿肺炎，新生儿臂丛神经损伤、骨折、新生儿败血症、高危儿，头颅水肿。经对症治疗，琚智皓于2014年5月23日出院，出院诊断为：××、新生儿肺炎、新生儿臂丛神经损伤、新生儿败血症、心肌损害、脑出血。出院医嘱为：转上级医院进一步诊治。2014年5月23日琚智皓至郑州大学第三附属医院治疗，××、左侧臂丛神经损伤”收住入院，经治疗于2014年5月27日出院。2014年5月30日，琚智皓至河南省洛阳正骨医院治疗。2014年6月17日，琚智皓至郑州大学第三附属医院治疗脑损伤、左侧臂丛神经损伤，于2014年6月28日出院。2014年7月18日，琚智皓至郑州大学第三附属医院治疗脑损伤，于2014年7月29日出院。2014年10月28日，琚智皓至复旦大学附属儿科医院治疗“臂丛神经损伤”，该院为其进行了“臂丛神经移植术”，后于2014年10月31日出院。琚智皓认为河科大一附院新区医院在为其进行医疗行为时存在过错，××有因果关系，故诉至该院引发本案纠纷。
琚智皓申请对河科大一附院新区医院对其实施的医疗行为是否存在过错，因果关系即参与度，伤残等级进行鉴定。经该院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对该例纠纷进行鉴定，该所于2016年6月12日出具司鉴中心[2016]临鉴字第1389号司法鉴定意见书。该鉴定意见分析后鉴定意认为：琚智皓出生体重3800g，非巨大儿，发生肩难产事先无法预测，系自身不利因素。河科大一附院新区医院在处理肩难产的过程中存在操作不当的医疗过错，院方的医疗过错与琚智皓的损害后果之间存在一定的因果关系（医疗过错的参与程度拟为30%-40%）。琚智皓要求进行残疾等级鉴定，但因琚智皓年龄尚小，查体欠合作，河南金剑司法鉴定中心作出（2016-L-527号）终止司法鉴定通知书。
琚智皓出生后多次住院，前后共计36天。琚智皓的各项损伤为：医疗费49673.95元、护理费67200元（2016年度河南省居民服务业、修理和其他服务业平均工资30482元/年÷365天×730天×1人＋30482元/年÷365天×70天×1人）、住院伙食补助费1080元（30元/天×36天）、营养费360元（10元/天×36天）、交通费（含住宿费）14000元，以上共计132313.95元。
原审法院认为：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，张红利到河科大一附院新区医院处进行就诊，其应当按照诊疗规范为张红利进行诊疗。河科大一附院新区医院在对张红利的分娩过程中虽诊断正确，但在张红利出现肩难产时，存在操作不当，引起张红利所娩之子琚智皓肩颈分离而导致其臂丛神经严重损伤河科大一附院新区医院的过错行为，与琚智皓目前损害后果之间有一定因果关系，故应承担相应的过错赔偿责任。××考虑到琚智皓非巨大儿，张红利产前并未出现会产生肩难产的相关症状，其肩难产发生突然，无法预测，且其也需承担一定的手术风险，故根据以上情况，并结合司法鉴定意见，该院酌定河科大一附院新区医院承担40%的赔偿责任，即52925.58元。
琚智皓要求的医疗费、住院伙食补助费、营养费与治疗其××有关的予以支持。要求的护理费予以支持，但考虑到琚智皓年幼本就需要护理，因其所患××加重了其监护人的护理义务，故结合琚智皓住院、康复治疗的相关情况予以计算。要求的交通费，根据所举证的火车票及就医的时间、地点、次数、做司法鉴定的合理支出，予以计算。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条规定，判决如下：一、河南科技大学第一附属医院新区医院于本判决生效后十日内赔偿琚智皓医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项损失共计52925.58元。二、驳回琚智皓的其他诉讼请求。本案受理费800元，琚智皓负担440元，河南科技大学第一附属医院新区医院负担360元；鉴定费12900元，琚智皓负担7740元，河南科技大学第一附属医院新区医院负担5160元。
二审经审理查明的基本事实与原判认定的事实一致。
本院认为，行为人因过错侵犯他人民事权益的，应当承担侵权责任。本案被上诉人琚智皓的母亲张红利在上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院处分娩时出现肩难产，上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院存在过错，致使被上诉人琚智皓臂丛神经严重损伤，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的[2016]临鉴字第1389号司法鉴定意见书认定：河科大一附院新区医院在处理肩难产的过程中存在操作不当的医疗过错，院方的医疗过错与琚智皓的损害后果之间存在一定的因果关系（医疗过错的参与程度拟为30%-40%）。一审法院根据该司法鉴定意见酌定上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院承担40%的赔偿责任并无不当，上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院提出其应当承担30%的赔偿责任于法无据，本院不予支持。关于护理费的认定，被上诉人琚智皓因本次医疗事故造成损伤，且属于婴幼儿，需要特殊护理，故一审法院根据被上诉人琚智皓的实际治疗情况计算护理费并无不当。上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院提出护理费计算不当的上诉理由于法无据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费131元，由上诉人河南科技大学第一附属医院新区医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑 琨
审判员 左 鹏
审判员 张晓红
二〇一七年十二月十九日
书记员 安 静