广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终1004号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）宁靖光（自报名），男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广西壮族自治区兴业县。2015年11月30日因犯诈骗罪被广东省佛山市高明区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
上诉人（原审被告人）罗汉树（自报名），男，壮族，小学文化，无固定职业，户籍所在地广西壮族自治区田阳县。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人余昌文（自报名），男，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地四川省邻水县。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人黄一高（自报名），男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省化州市。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人王涛（自报名），男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地四川省巴中市恩阳区。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人陈太明，男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地贵州省兴仁县。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人陈江（曾用名陈小红），男，，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地贵州省兴仁县。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人吕雄（自报名，曾用名吕卫），男，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地贵州省毕节市七星关区。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人陈志富（自报名），男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省江门市蓬江区。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人陈意（自报名），男，仡佬族，小学文化，无固定职业，户籍所在地贵州省道真仡佬族苗族自治县。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人陈荣华（自报名），男，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省化州市。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现已被取保候审。
原审被告人陈思惠，女，汉族，小学文化，无固定职业，户籍所在地广东省罗定市。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现已被取保候审。
原审被告人陈翠娴，女，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地广东省罗定市。2017年2月22日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年3月29日被逮捕。现已被取保候审。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人宁靖光、罗汉树、余昌文、黄一高、王涛、陈太明、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈思惠、陈翠娴犯诈骗罪一案，于2017年9月11日作出（2017）粤0605刑初2117号刑事判决。原审被告人宁靖光、罗汉树不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年2月10日19时许，被告人余昌文、黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意密谋后，由余昌文安排，驾车至佛山市南海区桂城街道东区集嘉广场（原奕东市场）肥佬大排档对开地段，由陈江、陈志富、陈意、陈太明、罗汉树等人搭建舞台，假冒中国电信公司名义，以搞活动、免费发送奖品为名，通过王涛、宁靖光两人轮流主持节目、唱歌，吕雄表演魔术等方式吸引路人，后诱骗围观者，称交保证金者将免费获送手表、电脑等奖品，所交保证金将在活动结束时返还。为让观众相信，罗汉树、黄一高等人还假扮观众，将所谓保证金交与同伙，领取奖品后再取回保证金，诱使围观的唐某红等人信以为真，纷纷交纳保证金领取奖品。其中被害人朱某兵、杨某平、赖某芳、邓某林、韦某球、王某辉、林某灿、何某森各交保证金1200元，领取8英寸惠凯牌平板电脑一台，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游一张卡；被害人唐某红交保证金500元，刘某交保证金400元，陈某明、刘某云各交保证金300元，分别领取生命能量表一只，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游一张卡。至21时许，余昌文等人没发还保证金就逃跑，被害人朱某兵、杨某平等十二人共被骗去11100元，破案后未能缴回。经鉴定，惠凯牌平板电脑、生命能量表、VIP畅游卡等物品因欠缺型号、质量认证书等而无法核价。
同月22日19时许，被告人余昌文、黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠经密谋后，由余昌文安排，驾车至佛山市南海区桂城街道平南社区顺利村市场，由陈江、陈志富、陈意、陈太明、罗汉树等人搭建舞台，假冒中国电信公司名义，以搞活动、免费发送奖品为名，通过王涛、宁靖光两人轮流主持节目、唱歌，吕雄表演魔术等方式吸引路人，后诱骗围观者，称交保证金者将免费获送手表、电脑等奖品，所交保证金将在活动结束时返还。为让观者深信，罗汉树、陈荣华等人还假扮观众，将所谓保证金交与同伙陈翠娴、陈思惠等人，领取奖品后再取回保证金，诱使围观的童某等人信以为真，纷纷交纳保证金领取奖品。其中被害人童某、梁某林、欧某波、陈某元、邓某云、陆某、蔡某各交保证金1200元，杨某军交保证金950元，分别领取8英寸惠凯牌平板电脑一台，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游一张卡，价值1999元惠凯智能学习卡一张等物；被害人曾某忠交保证金500元，领取ＸＸＸ同志诞辰123同年纪念表一块，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游卡一张。得手后，被告人余昌文等人在逃跑时被抓获。被害人童某、梁某林等九人共被骗去9650元。经鉴定，平板电脑、手表、旅游卡、学习卡等物品因欠缺型号、质量认证书等而无法核价。
另查明，民警在抓获十三名被告人的同时起获粤Ｂ×××××号江铃牌货车、粤Ａ×××××号江淮瑞风面包车、粤Ｌ×××××号奥德赛面包车各1辆，惠凯牌平板电脑9部，平板电脑充电器13个，手表22只，手镯礼盒21个（内含手镯1个、吊坠2个），灯光箱2个，音箱4个，功率放大器（音响）1台，鹏拓百力通420CC发动机1台，风机1台，工具箱1个，铁架5对，木板6块，木棍9条，铁管20条，水管2条，雨篷1个，帆布1张，红布1块，Pos机3台，Pos机签购单8张，利是封若干，VIP畅游卡300张，授权书1份，银行卡4张，扑克牌1张，赃款22471.20元。
原审判决认定上述事实的证据有：公安机关出具的抓获经过、中国电信股份有限公司南海平洲客户服务中心出具的证明、涉案银行账户流水清单等书证，被害人王某辉、陈某明、韦某球等人的陈述及辨认笔录，证人梁某华、沈某刚、付某林的证言及辨认笔录，被告人宁靖光、罗汉树、余昌文等人的供述及辨认笔录等。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人余昌文、黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。余昌文在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按照其参与的全部犯罪处罚；黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。余昌文、黄一高、王涛、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠犯罪归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。宁靖光曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人余昌文犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。
二、被告人黄一高犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
三、被告人王涛犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
四、被告人宁靖光犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元。
五、被告人陈太明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
六、被告人罗汉树犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
七、被告人陈江犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
八、被告人吕雄犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
九、被告人陈志富犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
十、被告人陈意犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
十一、被告人陈荣华犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
十二、被告人陈思惠犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
十三、被告人陈翠娴犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
十四、起获的赃款20750元（已扣减抵缴罚金部分），发还被害人王某辉等人（具体见附表）；作案工具惠凯牌平板电脑9部、平板电脑充电器13个、手表22只、灯光箱2个、音箱4个、功率放大器（音响）1台、鹏拓百力通420CC发动机1台、风机1台、Pos机3台，予以没收，上缴国库；作案工具手镯礼盒21个（内含手镯1个、吊坠2个）、工具箱1个、铁架5对、木板6块、木棍9条、铁管20条、水管2条、雨篷1个、帆布1张、红某1块、Pos机签购单8张、利是封若干、VIP畅游卡300张、授权书1份、扑克牌1张，予以没收并销毁；粤Ｂ×××××号江铃牌货车、粤Ａ×××××号江淮瑞风面包车、粤Ｌ×××××号奥德赛面包车各1辆，银行卡4张，由暂扣机关发还权属人。
宣判后，原审被告人宁靖光上诉提出：1.从去年腊月二十六日至今年正月十七日（即2月14日），其在广东省茂名市作为表演嘉宾到乡下农村演出，而未实施2017年2月10日本案诈骗行为；2.其系在同案人安排下实施了本案诈骗行为，系从犯，且原审判决量刑过重。
原审被告人罗汉树上诉提出：其事前不知道本案系诈骗行为，其归案后如实供述自己的罪行，其仅系打工者，在本案中的地位最低，原审判决量刑过重。
经审理查明，2017年2月10日19时许，原审被告人余昌文、黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意密谋后，由余昌文安排，驾车至佛山市南海区桂城街道东区集嘉广场（原奕东市场）肥佬大排档对开地段，由陈江、陈志富、陈意、陈太明、罗汉树等人搭建舞台，假冒中国电信公司名义，以搞活动、免费发送奖品为名，通过王涛、宁靖光两人轮流主持节目、唱歌，由罗汉树等人维持现场秩序，吕雄表演魔术等方式吸引路人，诱骗围观者，称交保证金者将免费获送手表、电脑等奖品，所交保证金将在活动结束时返还。为让观众相信，黄一高等人还假扮观众，将所谓保证金交与同伙，领取奖品后再取回保证金，诱使围观的唐某红等人信以为真，纷纷交纳保证金领取奖品。其中被害人朱某兵、杨某平、赖某芳、邓某林、韦某球、王某辉、林某灿、何某森各交保证金1200元，领取8英寸惠凯牌平板电脑一台，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游一张卡；被害人唐某红交保证金500元，刘某交保证金400元，陈某明、刘某云各交保证金300元，分别领取生命能量表一只，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游一张卡。至21时许，余昌文等人没发还保证金就逃跑，被害人朱某兵、杨某平等十二人共被骗去11100元，破案后未能缴回。经鉴定，惠凯牌平板电脑、生命能量表、VIP畅游卡等物品因欠缺型号、质量认证书等而无法核价。
同月22日19时许，原审被告人余昌文、黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠经密谋后，由余昌文安排，驾车至佛山市南海区桂城街道平南社区顺利村市场，由陈江、陈志富、陈意、陈太明、罗汉树等人搭建舞台，假冒中国电信公司名义，以搞活动、免费发送奖品为名，通过王涛、宁靖光两人轮流主持节目、唱歌，由罗汉树等人维持现场秩序，吕雄表演魔术等方式吸引路人，后诱骗围观者，称交保证金者将免费获送手表、电脑等奖品，所交保证金将在活动结束时返还。为让观者深信，陈荣华等人还假扮观众，将所谓保证金交与同伙陈翠娴、陈思惠等人，领取奖品后再取回保证金，诱使围观的童某等人信以为真，纷纷交纳保证金领取奖品。其中被害人童某、梁某林、欧某波、陈某元、邓某云、陆某、蔡某各交保证金1200元，杨某军交保证金950元，分别领取8英寸惠凯牌平板电脑一台，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游一张卡，价值1999元惠凯智能学习卡一张等物；被害人曾某忠交保证金500元，领取ＸＸＸ同志诞辰123同年纪念表一块，价值3988元的香港、澳门五天四夜VIP畅游卡一张。得手后，被告人余昌文等人在逃跑时被抓获。被害人童某、梁某林等九人共被骗去9650元。经鉴定，平板电脑、手表、旅游卡、学习卡等物品因欠缺型号、质量认证书等而无法核价。
民警在抓获十三名原审被告人的同时起获粤Ｂ×××××号江铃牌货车、粤Ａ×××××号江淮瑞风面包车、粤Ｌ×××××号奥德赛面包车各1辆，惠凯牌平板电脑9部，平板电脑充电器13个，手表22只，手镯礼盒21个（内含手镯1个、吊坠2个），灯光箱2个，音箱4个，功率放大器（音响）1台，鹏拓百力通420CC发动机1台，风机1台，工具箱1个，铁架5对，木板6块，木棍9条，铁管20条，水管2条，雨篷1个，帆布1张，红布1块，Pos机3台，Pos机签购单8张，利是封若干，VIP畅游卡300张，授权书1份，银行卡4张，扑克牌1张，赃款22471.20元。
认定上述事实有经原审法院开庭举证、质证的以下证据：公安机关出具的抓获被告人及起获赃物、作案工具的经过，情况说明，搜查笔录，扣押及处理物品文件清单，现场勘验检查笔录，中国电信股份有限公司南海平洲客户服务中心出具的证明，涉案银行账户流水清单，被告人的户籍资料，被告人宁靖光的前科材料，被害人王某辉、陈某明、韦某球、唐某红、杨某平、邓某林、赖某芳、刘某、朱某兵、刘某云、林某灿、何某森、邓某云、梁某林、童某、杨某军、陈某元、欧某波、曾某忠、陆某、蔡某的陈述及辨认笔录，证人梁某华、沈某刚、付某林的证言及辨认笔录，被告人宁靖光、罗汉树、余昌文、黄一高、王涛、陈太明、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈思惠、陈翠娴的供述及辨认笔录等。
对于上诉人宁靖光提出从去年腊月二十六日至今年正月十七日（即2月14日），其在广东省茂名市作为表演嘉宾到乡下农村演出，而未实施2017年2月10日本案诈骗行为的意见。
经查，上诉人宁靖光于2017年2月10日在本案中担任主持人并与其他同案人相互配合实施诈骗的事实有被害人陈某明、韦某球及原审被告人王涛的一致指证，宁靖光在该次犯罪中的外形、衣着特征等细节与被害人童某、杨某军、欧某波等人的陈述亦能相互吻合，且相关事实还有原审被告人余昌文、黄一高、陈江、陈意、陈志富、吕雄、罗汉树等人的供述予以佐证，足资认定。上诉人宁靖光提出的上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
对于上诉人宁靖光提出其系在同案人安排下实施了本案诈骗行为，系从犯，且原审判决量刑过重的意见。
经查，上诉人宁靖光在原审被告人余昌文的指示下担任主持人及表演节目，以吸引并诱骗被害人，与其他同案人相互配合共同骗取被害人的钱财，宁靖光在共同犯罪中起次要作用，系从犯。原审判决已作出宁靖光系从犯的认定并根据其具有的其他情节在量刑中予以体现，原判对其作出的量刑与其罪责相适应。上诉人宁靖光提出的上述意见不成立，本院不予采纳。
对于上诉人罗汉树提出其事前不知道本案系诈骗行为，其归案后如实供述自己的罪行，其仅系打工者，在本案中的地位最低，原审判决量刑过重的意见。
经查，根据上诉人宁靖光、原审被告人余昌文、黄一高、陈志富、吕雄等人的供述和辨认笔录、被害人邓某林的陈述及辨认笔录，再结合上诉人罗汉树的供述和辩解，足以认定罗汉树在余昌文的指示下驾驶车辆，并伙同同案人搭建舞台、维持秩序，以免费派发平板电脑等物品为由，明知同案人在作案现场假扮群众交纳保证金领取礼品，从而诱骗被害人交出钱款，得手后共同分占赃款，罗汉树的行为能够反映其主观上具有骗取他人财物的故意，对其依法应以诈骗罪的共犯论处。原审判决已综合考虑罗汉树的犯罪事实、认罪态度及其在共同犯罪中的地位、作用，在法定刑幅度内对其作出的量刑与其罪责相适应。上诉人罗汉树提出的上述意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人宁靖光、罗汉树及原审被告人余昌文、黄一高、王涛、陈太明、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人钱财，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。宁靖光曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。余昌文在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；黄一高、王涛、宁靖光、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。余昌文、黄一高、王涛、陈太明、罗汉树、陈江、吕雄、陈志富、陈意、陈荣华、陈翠娴、陈思惠归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。综合全案证据，足以证实罗汉树系在余昌文的指示下驾驶车辆，并伙同同案人搭建舞台、维持秩序，与同案人相互配合，共同骗取他人财物，而无证据反映罗汉树在现场假扮群众，原审判决认定该部分事实存在瑕疵，依法应予纠正。原审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄烈生
审 判 员 吴文波
代理审判员 刘辉华
二〇一七年十一月七日
书 记 员 卢放兴