甘肃省张掖市甘州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘0702民初4782号
原告：甘州区三闸镇杨家寨村民委员会。
法定代表人：麻忠荣，系该村民委员会主任。
委托诉讼代理人：杨玉虎，系该村党支部书记。
委托诉讼代理人：王文灿，系甘肃崇光律师事务所律师。
被告：杨某某，男，1966年2月24日出生，汉族，甘肃省张掖市人。
委托诉讼代理人：徐靖，系甘州区新墩镇法律服务所法律工作者。
原告甘州区三闸镇杨家寨村民委员会与被告杨某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，审理中因案情复杂转入普通程序继续审理。原告甘州区三闸镇杨家寨村民委员会的法定代表人麻忠荣及其委托诉讼代理人杨玉虎、王文灿，被告杨某某及其委托诉讼代理人徐靖均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
甘州区三闸镇杨家寨村民委员会向本院提出诉讼请求：1、要求被告继续履行原、被告签订的《室外暖气给水排水管道工程承包合同》，承担重做、更换原告住宅小区全部室外暖气给水排水管道的合同义务，如不能重做、更换，则赔偿工程款60万元；2、要求被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年10月2日，原、被告签订《室外暖气给水排水管道工程承包合同》一份，由被告承包建设原告村民委员会小康住宅小区全部的室外暖气给水排水管道施工和安装工程。施工范围包括：1、暖气管道安装；2、给水管道安装；3、3#楼至黄水沟排水安装。上述三项工程包工包料，约定工程造价80万元。由于被告在施工中偷工减料、粗制滥造，其施工的室外暖气给水排水工程存在严重的质量问题，原告在2016年第二个供暖期使用中出现暖气管道大量破损，多处管道破裂漏水，致使小区水泥地坪破损。
杨某某辩称，1、原告的小康楼室外管道工程是参照《福瑞苑小康住宅楼室外管道工程设计图》施工的，因工程费用问题原告变更了施工方案，被告按双方确认的施工方案施工，施工材料由原告验收，施工过程由原告及”楼管会”人员监管，且工程已由原告有关人员验收合格；2、供暖管道的保修期为竣工验收合格之日起2年，该工程于2013年11月5日竣工验收，2年的保修期已过；3、原、被告签订的合同系无效合同。原告因工程费用问题擅自变更施工方案，将工程承包给无资质的人施工，且原告监管不力，原告应承担相应的民事责任；4、被告施工项目共有三项，其他二项工程没有质量问题，应从总工程款中剔除约15万元工程款；5、被告按原告变更后的方案施工并经验收合格，出现质量瑕疵属正常维修范围，应进行维修，无需重新安装；6、原告申请鉴定机构作出的鉴定意见书所依据的《福瑞苑小康住宅楼室外管道工程设计图》有误，该设计图不是原、被告确认的实际施工方案，故该鉴定意见错误。综上，被告按原告变更后的方案施工并经验收合格，不存在不按设计要求施工的情况，原告擅自变更施工方案，将工程承包给无资质的人施工，施工中监管不力，原告也应承担相应责任。
本院经审理认定事实如下，2013年10月2日，原、被告签订《室外暖气给水排水管道工程承包合同》一份，原告为甲方，被告为乙方。合同约定由被告承包建设原告村民委员会小康住宅楼室外管道工程。施工范围包括：1、暖气管道安装；2、给水管道安装；3、3#楼至黄水沟排水安装。三项工程包工包料，材料由甲方看样乙方安装。工程总造价80万元。工期自合同签订之日到2013年11月15日。合同约定工程质量参照《三闸镇杨家寨村”福瑞苑”小康住宅楼室外管道工程设计图》施工，由乙方按工期、质量要求，保证按期完成。工程完工后，原告时任村委会主任李某某、时任村支部书记杨某2和楼管会成员罗某某、杨某某于2013年11月5日进行了验收结算，并形成结算单一份。2014年8月26日，因杨家寨村委会未按期支付工程款杨某某将其起诉至本院，本院经审理于2014年10月15日作出（2014）甘民初字第4130号民事调解书。该案在审理中查明，杨某某完成的小康楼室外管道工程造价80万元，村委会已经支付38万元，双方在庭审中约定工程价款按60万元结算。该调解书确定：一、原告杨某某保证其施工的管道工程在运行中不发生质量问题；二、被告杨家寨村委会偿付原告杨某某工程款22万元，扣除质保金5万元后下欠款17万元于2014年11月30日付清；三、村委会扣留的质保金5万元，在2015年4月1日采暖期结束后，如不出现质量问题，质保金予以支付。本案庭审中双方认可村委会已支付杨某某工程款56万元。2015年秋天住户开始入住杨家寨小康楼，实际上2014年至2015年度小康楼并未供暖。2015年至2016年第一个采暖期，由于部分住户未交采暖费，仅供暖2个月后停止供暖。2016年至2017年第二个采暖期在供暖过程中室外暖气管道出现管道破损，原告和被告协商无果的情况下原告自行维修后维持供暖至该采暖期结束。
另查明，本案在审理中，本院为查明案件事实责令原告村委会就采暖工程质量问题向本院提出鉴定申请。村委会按本院要求于2017年6月12日向本院递交鉴定申请，其鉴定申请事项为：1、对杨家寨小区供暖给水排水管道破裂原因进行鉴定，并鉴定有无修复价值，若需重做、更换需多少资金；2、对小区内水泥地坪破损、地基下沉原因进行鉴定，若修复需要多少资金。后因鉴定机构收费高，原告于2017年7月11日变更鉴定申请，其鉴定事项变更为：对杨家寨小区供暖给水排水管道质量及破裂原因进行鉴定，有无修复价值，若需重做、更换需多少资金。在本院主持下，经双方协商确定委托甘肃陇兴司法鉴定所进行鉴定。2017年8月18日至8月19日，鉴定人员到鉴定现场进行查勘，经查勘：现场开挖漏水点四处，漏水点处地基沉降、塌陷，开挖后村民将修复使用的套筒拆除后管道漏水。该项目有设计图纸，无施工记录，无监理记录，无管网打压记录，无材料进场验收记录，未提供变更施工图。鉴定意见为：杨某某未按图纸要求施工、管道焊缝开裂是导致杨家寨小康住宅小区室外暖气给水排水管道在2016年供暖期管道破裂的因素。建议对该小区室外暖气给水排水管道按设计图纸要求返工处理。维修方案为：按照设计图纸要重新安装暖气管道。原告为此支出鉴定费35000元。
上述事实，有原、被告的陈述及原、被告提交的书证、照片、鉴定意见等在案佐证，足以认定。
本院认为，原告将小康楼住宅小区室外管道工程承包给没有资质的个人施工，双方均认可所签订的《室外暖气给水排水管道工程承包合同》系无效合同。本院依据相关法律和司法解释亦确认该合同系无效合同。《合同法》规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。原告明知被告无采暖管道工程施工资质将采暖管道工程承包给无施工资质的被告，且在施工中未能全面履行监理和材料验收职责，在采暖工程没有正式验收的情况下擅自使用。原告有一定过错，对采暖管道工程质量不合格造成的损失，原告应负次要责任。《建设工程质量管理条例》规定，施工单位对建设工程的施工质量负责。建设工程实行质量保修制度。在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为:(三)供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工之日。本案原告不认可被告已将工程验收交付，本案暖气管道工程是2015年投入使用的，故第一个采暖期应从2015年-2016年计算，2016年-2017年第二个采暖期使用中发生质量问题，应属保修期内。被告辩解采暖工程于2013年11月经原告相关人员验收合格，现已超过保修期。一方面原告提供的结算单内虽有工程已验收的表述，但其不是正式的验收报告，且村委会作为合同当事人没有加盖公章，参与验收的人员只是楼管会的个别人员，该结算单不能代替验收报告，另一方面杨某某追索工程款的诉讼中也承诺其施工的管道工程在运行中不发生质量问题。故被告的辩解理由不能成立，被告作为施工方，应对其施工的工程在保修期内发生的质量问题负保修责任。被告辩解原告在施工中变更了施工方案，鉴定机构据以鉴定的施工设计图不是实际施工设计图，因其未能提供相关证据证明其辩解意见，对其辩解本院不予采信，本院对鉴定意见予以采纳。关于被告承担维修义务的方式，原告在本院的要求之下，申请对工程质量进行鉴定，虽然也对维修返工所需的资金申请鉴定（评估），但在甘肃陇兴司法鉴定所没有对返工所需资金进行评估的情况下，原告没有再申请对返工所需资金重新评估。原、被告在合同中只约定三项工程价款为80万元，没有明确单项工程的造价，审理中双方认可另二项工程没有质量问题，对采暖工程的工程款双方无法确认和达成一致，被告提交的单项工程费用计算单没有证据支撑，故被告以赔偿损失的方式承担责任无法确定赔偿金额。根据鉴定意见，工程出现质量问题，主要是未按图纸要求施工、管道焊缝开裂，鉴定机构给出的维修方案是按设计图纸重新安装暖气管道。故被告履行保修义务的方式应为按设计图纸重新安装暖气管道。其保修完工后，所支出的费用，应由原、被告按各自应承担的责任分担。现因原告就返工所需资金未再次申请鉴定（评估）机构进行鉴定，本院亦无法确定返工费用，故被告在返工后就实际产生的工程费用可向原告另案主张，本案不予涉理。
原告为鉴定工程质量支出的鉴定费亦应由双方按责分担。
综上所述，被告施工的采暖工程在第二个采暖期实际使用中发生质量问题，属法律规定的保修期内，被告应负保修责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、第一百三十四条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第六十二条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《建设工程质量管理条例》第三十九条、第四十条、第四十一条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第三条第二款、第十三条、第十四条第（三）项之规定，判决如下：
一、被告杨某某对其承包施工的原告甘州区三闸镇杨家寨村民委员会小康住宅楼室外暖气管道工程参照《三闸镇杨家寨村”福瑞苑”小康住宅楼室外管道工程设计图》进行重新安装，限于判决生效后一月内完工（若采暖设施在采暖期使用中，可顺延至采暖期结束后一月内）。
二、鉴定费35000元，由原告负担30%，被告负担70%。被告负担的部分限于判决生效后一月内履行。
三、驳回原告甘州区三闸镇杨家寨村民委员会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9800元，由原告负担2940元，被告负担6860元。原告已交纳，被告负担的受理费直接给付原告，本院收取原告的受理费不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 王正委
审 判 员 马彩琴
人民陪审员 刘 录
二〇一七年十月十一日
书 记 员 张 璇