湖北省广水市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂广水民初字第02091号
原告湖北省中耐新材科技有限公司，住所地湖北省广水市杨寨镇。
法定代表人于会杰，经理。
委托代理人汪思恩（代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解或者和解，申请执行，代收执行标的等特别授权），湖北富阳律师事务所律师。
被告河南聚能新型建材有限公司，住所地河南省原阳县葛埠口乡黑羊山北村。
法定代表人刘永杰，经理。
委托代理人王清亮（代理权限：代为立案，代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解、调解等特别授权），河南豫英律师事务所律师。
原告湖北省中耐新材科技有限公司（以下简称“中耐新材公司”）与被告河南聚能新型建材有限公司（以下简称“河南聚能公司”）承揽合同纠纷一案，本院在2015年11月20日受理后，根据中耐新材公司的财产保全申请，本院于2015年12月8日以（2015）鄂广水民保字第00233-1号民事裁定书对被告河南聚能公司在中国建设银行原阳支行4100156
9710050207639帐户、中国工商银行原阳支行170402261920
0026969帐户采取了冻结的财产保全措施，冻结金额1020000元（实际冻结金额不足）；在答辩期内，被告河南聚能公司向本院提出了管辖权异议，本院依法裁定驳回；被告河南聚能公司上诉后，湖北省随州市中级人民法院于2016年4月6日以（2016）鄂13民辖终14号民事裁定书，裁定驳回了河南聚能公司的上诉，维持了本院裁定。审理本案由本院审判员周厚新独任审理，万敏担任庭审记录，于2016年5月20日公开开庭进行了审理，原告中耐新材公司的法定代表人于会杰及委托代理人汪思恩、被告河南聚能公司的委托代理人王清亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告中耐新材公司诉称，2015年7月1日，我公司与河南聚能公司签订年产8万吨磷建筑石膏粉生产线设备供货及安装合同，约定：我公司付河南聚能公司定金50万元合同生效；河南聚能公司向我公司交付图纸，定金到账三个月为供货期，一个月为调试期，共四个月。当日，我公司向河南聚能公司支付定金50万元。河南聚能公司收到定金后，至今没有向我公司提供设备安装基础施工图纸，造成我单位也不能进行基础施工。
我公司认为，自2015年7月1日起至今，双方的合同已经超过了四个月的履行期限，河南聚能公司违背了诚信原则，构成严重违约，应承担合同无法履行的法律责任。要求人民法院对双方的合同予以解除，并由河南聚能公司承担双倍返还定金、支付违约金的违约责任。
庭审中，中耐新材公司要求河南聚能公司按定金法则承担违约责任，放弃了违约金的诉讼请求。
原告中耐新材公司为支持自己的诉讼请求和陈述的事实，向本院提交了如下证据：
证据1，中耐新材公司的营业执照、法定代表人身份证明书等。证明内容：中耐新材公司的身份合法。
证据2，2015年7月1日，中耐新材公司（甲方）与河南聚能公司（乙方）签订的8万吨／年磷建筑石膏粉生产线《设备供货及安装合同》。证明内容：合同涉及的设备及安装总价款300万元；按合同约定，该合同的最后履行期限为2015年11月1日，河南聚能公司已经违约，应当承担违约责任；合同价款为300万元，违约方每超过一天履行合同，罚款日千分之五，至今已经超过200天，应罚违约金60万元。
证据3，中耐新材公司在合同签订当天向河南聚能公司支付定金的收款收据。证明内容：中耐新材公司已经按约定向河南聚能公司支付了定金50万元，因河南聚能公司违约，应向中耐新材公司双倍返还定金100万元。
证据4，2015年10月26日，中耐新材公司的法律顾问向河南聚能公司发出的律师函。证明内容：该函认为河南聚能公司已经严重违约，拒不履行合同义务，应当双倍返还定金，另赔偿由此给中耐新材公司造成的经济损失。
被告河南聚能公司辩称，我公司与中耐新材公司原来的合作很好，在本案涉及的合同履行中，由于第三方的投资资金不到位，中耐新材公司才提出解除合同，我公司无违约行为；民事诉状中违约金没有具体金额，诉求不明确；定金与违约金同时请求，相互冲突，只能择一诉请；中耐新材公司没有按照约定支付定金，且本案不能适用定金法则。因此，中耐新材公司的诉讼请求不具体，不明确，无法律依据，应判决驳回其诉讼请求。
被告河南聚能公司为自已的辩驳意见及陈述的事实，向本院提交了以下证据：
与中耐新材公司提交的证据2相同。证明内容：双方在合同中约定的定金50万元，中耐新材公司向河南聚能公司支付50万元的承兑汇票，不符合合同约定；该定金应为承约或者合同生效定金，是合同生效的条件，而不是违约定金，不能适用定金法则。
对原告中耐新材公司提交的证据，被告河南聚能公司质证认为：证据1，无异议。证据2，对该合同的真实性没有异议，对证明目的有异议，违约金部分在诉状中没有写明具体数额，并且与定金相矛盾，二者不能同时适用，且该条款显失公平。证据3，真实性无异议，收到的是汇票，而不是现金，合同约定定金为50万元，承兑汇票不能及时按照票面金额兑付，需要支付贴现费（大慨按票面金额的3%支付）。证据4，不予认可，邮寄没有票据，收件人为刘旭，不能证明是寄给河南聚能公司只能说明是寄给刘旭的律师函，律师函适用担保法解释116及118条没有法律依据，因此，对律师函不予认可。
对被告河南聚能公司提交的证据，原告中耐新材公司质证认为，对其证明目的有异议，承兑汇票就是支付的现金。
本院对双方无异议的证据依法予以认定。
本院对双方有异议的证据，分析如下：
中耐新材公司提交的证据：证据2，当事人在诉讼中，对于相对方的违约行为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”的规定，合同中既规定了定金，又规定了违约金，中耐新材公司依法应在主张违约金或者主张适用定金法则中予以选择，故河南聚能公司的质证意见合法，本院予以采信；证据3，本案涉及的承兑汇票为银行汇票，是委托付款人在指定日期无条件支付确定金额给收款人或者持票人的票据，表现为票据的现金价值，提前贴现时应支付一定比例的贴现费用，但合同约定付款方式为承兑或者现金，故河南聚能公司虽然提出及时兑付承兑汇票需支付一定的贴现费用的质证意见符合实际情况，但与合同约定不符，对其质证意见本院不予采纳。证据4，律师函，系中耐新材公司的法律顾问为协调涉案事由客观发出，明确写明公司名称为河南聚能公司，收件人为刘旭；法律适用，由本院根据案情确定。因此，本院对河南聚能公司的质证意见不予采纳。
河南聚能公司提交的证据：因银行汇票的交付符合合同约定，对河南新材公司的证明内容不予采纳，对中耐新材公司的质证意见本院予以采纳。
结合庭审中双方当事人的陈述、举证、质证和本院对证据的认定，确认本案的事实如下：2015年7月1日，中耐新材公司（甲方）与河南聚能公司（乙方）签订了8万吨／年磷建筑石膏粉生产线《设备供货及安装合同》，约定：项目名称：8万吨／年磷建筑石膏粉生产线。工程范围：乙方按甲方提供的相关资料、技术标准及工程范围，完成从进料皮带-
分筛锻烧窑生产-
成品粉包装上的工艺设计、施工图设计、设备材料采购、建筑安装工程施工、油漆、外保温、机电设备的安装调试、软件编程及调试，试车、人员培训、技能考核、工程验收等全过程工作，直至交付甲方正常使用；乙方并对承包工程的项目管理、质量、安全、工期、消防、环保及资料归档等全面负责，最终向甲方提交满足技术要求和使用性能、质量合格的大包工程；基础土建由甲方负责，乙方负责提供技术指导。工程价款及付款方式：工程总价为人民币300万元（本价格不含磷石膏生产线原料堆场、厂房、供水、供电、照明及设备土建基础，储罐，热风炉；甲方基础施工、煤炉料仓施工均由乙方无偿设计、施工、技术指导、质量监督，直至工程质量合格为止；本工程为大包工程，设备清单没有注明的设备，乙方无条件配齐），此价格一次定死不随市场变化而波动；支付方式为承兑或现金结算，合同签订后，甲方支付50万元的定金，合同生效，乙方交付图纸，开始制作设备或订购设备，安装设备；设备安装调试完毕，试运行各项技术参数达到双方约定的技术指标要求并验收合格，乙方提供所有技术资料并开具增值税及建安发票后一个月内，甲方付至合同总价款90%的工程款等。设计与技术资料：合同生效后，乙方在十日内向甲方提供总平面图及工艺设备布置图等。安装调试和工期：甲方付定金到帐后，三个月为供货期，一个月为安装调试期等，即合同履行期为2015年11月1日前。违约责任及解决合同纠纷方式：乙方未按合同规定时间完成生产线的安装调试（由于甲方和不可抗拒因素除外），每推迟一天罚乙方的设备总价5‰，但总数不超过合同总价的20%；甲方违约，同标准计算违约金等。合同签订后，中耐新材公司于当日依约定向河南聚能公司交付了票号为30900053127530952、30900053127530985的银行承兑汇票两张作为定金，合计金额500000元，河南聚能公司向中耐新材公司出具了号码为8100989的收据。嗣后，河南聚能公司遂根据合同约定进行了准备工作，但至合同的最后履行期限2015年11月1日，河南聚能公司没有向中耐新材公司提交总平面图及工艺设备布置图，也没有提供设备、组织设备安装等，没有履行合同义务。2015年10月26日，合同最后履行期限临近时，中耐新材公司的法律顾问向河南聚能公司发出（2015）鄂富第058号律师函，认为：河南聚能公司收到定金后至今没有向中耐公司提供设备安装设计基础图纸，中耐新材公司亦无法进行基础施工，现合同履行已近期满，河南聚能公司无法履行双方约定的合同义务，严重违约，造成合同不能履行的责任应由河南聚能公司全部承担等。
庭审时，中耐新材公司变更诉讼请求、选择适用合同的定金条款追究河南聚能公司的违约责任，河南聚能公司对该变更无诉讼程序上的异议。
本院认为，
一，合同的性质及效力。
本案系河南聚能公司为中耐新材公司设计、采购、安装设备等事务的8万吨／年建筑石膏粉生产线合同，按照中耐新材公司的要求完成工作，交付工作成果，中耐新材公司给付报酬的合同，为承揽合同。该合同不违反法律规定，合同合法有效。
二，合同是否应予解除。
河南聚能公司与中耐新材公司签订的承揽合同生效后，河南新材公司没有在合同约定的生效后十日内向中耐新材公司提供总平面图及工艺设备布置图等，三个月的供货期内
亦没有向中耐新材公司提供设备，更没有对设备进行安装调试；经中耐新材公司催告后，河南聚能公司仍未履行合同义务，其行为已经构成根本性违约。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行。”因此，中耐新材公司请求解除与河南聚能公司之间签订的承揽合同的诉讼请求，本院依法予以支持。
三，中耐新材公司以银行承兑汇票的形式向河南聚能公司支付定金是否符合合同约定。
河南聚能公司认为，中耐新材公司给付定金时，不是以现金的形式支付，而是以承兑汇票的形式支付，因该承兑汇票提现需要支付一定比例的贴现费用，认为中耐新材公司给付定金的行为不符合合同约定，但双方签订的合同第三条第2项约定，“工程款支付方式（承兑或现金结算）。”因此，中耐新材公司以承兑汇票的方式给付之定金符合合同约定，河南聚能公司的辨解意见本院不予采纳。
四，如何追究河南聚能公司的违约责任。
在双方签订的合同中，既约定了定金，又约定了承担违约责任的违约金计算方法。本案涉及的合同第三条第2项约定，“合同签订后，中耐新材公司支付50万元定金，合同生效。”签订合同当日，中耐新材公司向河南聚能公司支付了定金500000元。合同第十条约定，“任何一方每推迟一天罚相对方设备总价的5‰，但总数不超过合同总价的20%。”依约定，违约金的计算方法为为合同履行期满的次日（2015年11月2日）起按设备总价款300万元的日千分之五计算，但不超过涉案合同总价款3000000元的百分之二十，即600000元；计算方式为：600000元÷（3000000元5‰／日）=40日，即如果一方违约逾期四十日，按约定的违约金计算即已经达到合同价款的百分之二十。
《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收取定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”河南聚能公司收取定金后，没有按照约定履行任何合同义务，已经根本违约，本院如前所述对涉案合同决定予以解除，因此，依法应追究河南聚能公司的违约责任。本案涉及的违约金或者定金条款内容明确具体，当事人依《中华人民共和国合同法》第一百一十六条可以选择适用，且定金金额少于违约金金额，更为恰当，中耐新材公司对定金法则的选择并无不当。所以，中耐新材公司的诉讼请求本院予以支持，河南聚能公司依法应双倍返还中耐新材公司定金1000000元。
河南聚能公司辨称，中耐新材公司支付的定金为成约定金，而不是违约定金。本院认为，该合同约定的定金既具有合同生效的成约定金性质，又具有对涉案合同担保的违约定金性质，中耐新材公司选择适用定金条款并无不当，故本院对河南聚能公司的辨解意见不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项、第一百一十五条、第一百一十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一，解除原告湖北省中耐新材科技有限公司与被告河南聚能新型建材有限公司之间签订的承揽合同。
二，被告河南聚能新型建材有限公司双倍返还原告湖北省中耐新材科技有限公司定金1000000元。
上述付款义务，于本判决书生效之日起十日内履行完毕。款汇本院结算帐户（户名广水市人民法院，帐号8259，开户行湖北广水农村商业银行北郊支行）。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费13800元，由被告河南聚能新型建材有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费13800元，款汇法院诉讼费汇缴财政专户，收款单位湖北省随州市中级人民法院。开户银行中国农业银行随州市分行开发区支行，帐号1790。上诉人在提交上诉状时未预交诉讼费的，应在接到人民法院预交案件受理费用通知后七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交又不申请缓交的，或者申请司法救助未获批准，按自动撤回上诉处理。
审判员 周厚新
二〇一六年六月十二日
书记员 万 敏