广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑一终字第747号
原公诉机关广州市番禺区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某，曾用名李尚君，男，1986年5月27日出生，汉族，重庆市荣昌县人，文化程度初中，住重庆市荣昌县。因本案于2013年6月26日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现被羁押于广州市番禺区看守所。
辩护人卿爱国、彭松明，均系广东国智律师事务所律师。
广州市番禺区人民法院审理广州市番禺区人民检察院指控原审被告人杨某犯非法持有毒品罪一案，于2014年9月12日作出（2013）穗番法刑初字第1455号刑事判决，原审被告人杨某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷和讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2013年6月26日下午3时许，公安机关根据群众举报，在番禺区大龙街罗家村武陵后街8巷二横巷15号查处赌场过程中，抓获涉嫌游戏机赌博的7名人员，并在其中一名男子即被告人杨某身上缴获两小包毒品共1.9克和一串摩托车钥匙，根据摩托车钥匙的遥控器在赌场门口查获一辆女装摩托车，在该摩托车座箱内缴获毒品387.3克。经检验，缴获的毒品共净重389.2克，均检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人陈某某的证言及辨认笔录，证实在2013年6月26日15时左右，其所在治安大队联合罗家派出所的民警，在番禺区大龙街罗家村武陵后街8巷二横巷15号一楼内查获一个以捕鱼机赌博的窝点，当时在场有5名男女，其等将5名男女控制后，听到有拍门声，于是其等打开门，将该男子控制住。大概过了十多分钟又听到拍门声，于是其等又打开门并控制了一名男子。之后对该男子进行身体检查，发现该男子身上有两包可疑物品，并且在该男子身上的裤袋内搜出一串摩托车钥匙。于是其等用该男子身上的摩托车钥匙按了一下防盗器，发现赌场门口停着的银色女装无牌摩托车响，其等就去检查该摩托车。在该摩托车座位下发现许多晶体状物，而且有几个瓶子装着红色的药片状物。当时其等就觉得这些东西可能是毒品，于是就叫人来拍照及勘查。最后其等将该7名嫌疑人带回派出所处理。
经辨认照片，证人陈某某指认出被告人杨某就是被其等抓获的人。
2、证人詹某的证言及辨认笔录，证实2013年6月26日15时30分许，其治安大队联合罗家派出所在大龙街罗家村武陵后街8巷二横巷15号查获一个赌场，现场抓获5名赌博的男女。约半小时后，又在现场抓获两名进入赌场的男子，并在其中一名叫杨某的男子身上搜到二小包疑似冰毒的物品及一串摩托车钥匙，经现场盘问该男子称驾驶的摩托车就在屋外面，于是其等将该男子带到屋外，找到他停放的银色女装摩托车。在杨某的见证下用在他身上搜到的女装摩托车钥匙打开摩托车座位垫，发现内有一个较大的黄色纸袋，经警察对纸袋进行检查，发现内有一个黄色拉链袋及一个黑色眼镜盒，在黄色拉链袋和眼镜盒里装有疑似冰毒的晶体和疑似麻果的红色颗粒。
经辨认照片，证人詹某指认出被告人杨某就是上述时间、地点抓获的涉赌人员，在该男子所驾驶的摩托车内查获大量疑似毒品的晶体。
3、证人朱某某的证言及辨认笔录，证实其是广州市番禺区公安局治安管理大队四中队的民警。2013年6月26日，其治安大队收到群众举报称，在番禺区大龙街罗家村武陵后街8巷二横巷15号1楼内有一个游戏机赌场。之后其和詹某、陈某某等人到上述地址检查。15时许，詹某、陈某某进入上述房内发现有几名男子在里面玩捕鱼机。于是其等进入该赌场并控制了几名男女，并将大门关上。之后听到外面有人拍门的声音，开门发现一个男子在门外，该男子进房后其等将他控制。过了一会又有人拍门，其同事就去开门（当时其听到有摩托车防盗锁的响声），该男子一进来后其等就将他控制。经检查在该男子身上发现有2小包白色晶体，觉得有可能是毒品，而且该男子身上还有一串摩托车钥匙。其等走出门外看了一下，发现距离门口几米远有一个银色女装摩托车，其用该男子身上的车钥匙（带有一个防盗器），按了一下防盗器，那辆摩托车就响了。其等就带该男子去那辆摩托车边，用他身上的钥匙将摩托车座位下锁打开，发现座位下放着很多类似毒品的东西，其等就将该几名男女带回派出所。
经辨认照片，证人朱某某指认被告人杨某就是上述时间其抓获持有毒品的男子。
4、证人莫某刚的证言及辨认笔录，证实2013年6月26日16时许，其在罗家村一祠堂附近的一出租楼的一楼房内，和“露露”在玩色子赌钱，后有警察到场检查，发现有赌博机器，于是将其和其他几人传唤至派出所。赌博机属于一个叫江波的男子。其在赌场内负责帮客人上分。现场被抓的有一名穿黑色上衣的男子和一名穿白色上衣的男子，当天黑衣男子在其等被传唤的地方吸服过毒品猪肉（冰毒），毒品是他自己带来的，平时是白衣男子（四川人）送货过来给黑衣男子的。白衣男子平时也有送冰毒到该房内给其他人吸服。其见他送过两、三次冰毒过来，一次是交给黑衣男子，其它时候送给谁其不是很清楚。白衣男子过去从来不玩捕鱼机的，其见过他送冰毒，所以推断他每次都是来送冰毒。大约一个星期前的一个下午，当时有人在该房间内玩捕鱼机，白衣男子进去房间给过黑衣男子用透明封口胶袋装的冰毒，玩捕鱼机的人如有人吸冰毒，黑衣男子就免费派给他们吸。白衣男子今天估计也是送冰毒来的，但刚开门的时候就被警察抓获了。和其一起被抓的共七人，分别是其、刘某凯、潘某、“露露”、黑衣男子、文某和白衣男子，刘某凯、潘某、“露露”、黑衣男子都经常到该处赌博，文某和白衣男子没有在该处赌过。
经辨认照片，证人莫某刚指认被告人杨某就是送冰毒的那名白衣男子。
5、证人杨某泉的证言，证实2013年6月26日15时左右，其打摩托车去到罗家村一出租房玩骰子。在该出租房的楼下，按了一下门铃，之后就有人来开门。其进去后就坐在该出租房内。其看到房内有两台捕鱼赌博机。过了一会儿就有警察过来，将其带回派出所。
6、证人文某的证言，证实2013年6月26日下午，其男朋友莫刚带其去到了罗家村武陵后街八巷8号处玩。当时其进去后，就在一边看莫刚他们玩，大概到了16时许，就有警察过来检查，发现屋内有游戏机，就将其等带回派出所。其不知道被抓的人当中有谁驾驶摩托车。莫刚是在赌场给玩家上分。
7、证人潘某的证言，证实2013年6月26日下午16时许，其去到罗家村武陵后街8号的出租屋玩，刚敲开门就被屋内的便衣警察将其抓获，其进去时屋内其他人已被抓住。其去过该赌场两次，一次是四天前，另一次是被抓时。和其一起被带回来的有5男2女共7人，其认识“木刚”和“阿凯”。
8、证人张某露的证言，证实2013年6月26日下午16时许，其去到大龙街罗家村一钓鱼机赌博点准备赌博，约17时许，有派出所的同志到来将其等带回派出所。其一共去该赌场赌过四次。赌场平时是一个叫“木刚”的男子负责看和负责上分的，其他人其不认识。
9、证人刘某凯的证言，证实2013年6月26日下午16时许，其去到罗家村武陵后街八巷8号的出租屋玩，进去赌场约5分钟就有警察过来检查，之后其被带回派出所。其当时是去找莫刚要钱的，他欠其4000元。现场有两台捕鱼机，捕鱼机上有一些吸管和水壶，是供人吸食毒品用的。其没有吸毒。
10、广州市公安局番禺区分局出具的搜查笔录，证实从被告人杨某身上缴获两小包疑似毒品的晶体和一串摩托车钥匙，后通过杨某身上的摩托车钥匙找到杨某停在门外的摩托车，在摩托车车座下缴获一包疑似毒品的晶体及颗粒（分别用透明薄膜袋及玻璃瓶包装）。
11、扣押物品清单，证实从被告人杨某处缴获白色晶体两包，重1.9克；白色晶体两包，重14克；浅黄色晶体17包，重296.8克；黄色晶体1包，重17.9克；浅黄色晶体5瓶，重45.7克；浅黄色晶体2瓶，重12.9克；银色女装摩托车1辆；钥匙一串（带一个遥控器）。
12、广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（化验）字（2013）第2119号刑事化验检验报告，证实：（1）白色晶体4包（净重15.90克），检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为57.6%；（2）浅黄色晶体17包（净重296.80克），检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为72.6%；（3）黄色晶体1包（净重17.90克），检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为65.7%；（4）浅黄色晶体5瓶（净重45.70克），检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为72.7%；（5）红色粒状物2瓶（净重12.90克），检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为1.13%。
13、现场勘查笔录，证实案发现场的位置、状况。
14、广州市公安局番禺区分局羁押医院出具的检验报告单，证实被告人杨某甲基安非他（冰毒）测定为阳性。
15、现场照片及缴获的毒品照片，证实缴获毒品的情况。
16、从出租屋门口提取的监控录像，证实被告人杨某左手拿一黄色方便袋，右手拿一串疑似钥匙状物进入出租屋现场。
17、抓获经过，证实被告人杨某归案的时间、经过。
18、被告人杨某在侦查初期曾供述：2013年6月26日，其在罗家村内的一个祠堂后的赌博“捕鱼机”场“看水”，接到赌场的电话说叫其买点水果回去，于是其在赌场门口拿了一条摩托车钥匙，开着一部白色摩托车出去买水果了，过了一会儿，其将车子停在赌场附近，一进门口就被便衣警察给按住了，被带回派出所。在其身上搜出的冰毒是其自己吸食的，在那部白色女装摩托车里搜出的毒品不是其的。其一般开一部白色无牌女装摩托车，但这车是赌场内的车子，其不知道是谁的，也不知道车内的白色晶体是谁的。
原判认为，被告人杨某无视国家法律，非法持有毒品甲基苯丙胺，且数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。根据本案的犯罪情节、性质、社会危害性及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人杨某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金九千元。二、缴获的毒品甲基苯丙胺389.2克，予以没收销毁。
宣判后，原审被告人杨某不服，提出上诉称：原判认定事实不清，证据不足；原判根据证人朱某某的证言认定上诉人对涉案摩托车有控制权不当；原判根据证人莫某刚的证言及从上诉人身上搜出的1.9克毒品认定上诉人是摩托车内毒品的持有者不当；原判认定犯罪的证据没有形成证据链条；原判对上诉人的量刑过重。
其辩护人提出的辩护意见是：现有证据无法证实涉案毒品是上诉人杨某所有或者持有、控制；涉案的毒品是谁的没有查清；查获的毒品是否从车里搜出来存在重大疑点。请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定公安机关在查赌博过程中抓获上诉人杨某，并从其身上缴获两小包毒品共1.9克和一串摩托车钥匙，公安人员根据摩托车钥匙的遥控器在赌场门口查获一辆女装摩托车，在该摩托车座箱内缴获毒品387.3克，缴获的毒品共净重389.2克，均检出甲基苯丙胺成分的事实清楚，据以定罪的证据经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人杨某及其辩护人提出的上诉意见，经查，证人陈某某、詹某、朱某某的证言均证实其三人在去到上述地址查赌过程中，上诉人杨某进入房内，当场从上诉人身上缴获白色晶体两小包和摩托车钥匙一串，后根据上诉人身上的摩托车钥匙找到停放在屋外的摩托车，并在摩托车座位厢内查获毒品一批的经过；证人莫某刚的证言证实其曾见到上诉人杨某往上述地址送毒品给他人吸食；广州市公安司法鉴定中心出具的刑事化验检验报告证实从上诉人身上缴获的毒品和摩托车座位厢内查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分；广州市公安局番禺区分局出具的检验报告单证实上诉人杨某甲基安非他（冰毒）经测定为阳性，是吸毒人员。上述证据能互相印证，证实上诉人杨某非法持有毒品的事实，上诉人杨某及其辩护人提出上诉人不是摩托车内毒品持有者的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人杨某非法持有毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。原判根据上诉人杨某非法持有毒品的事实、性质、情节及社会危害程度，依法对上诉人杨某判处有期徒刑九年并无不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨某及其辩护人提出的意见不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄敏洽
审判员 相迎春
审判员 黄 威
二〇一四年十一月××日
书记员 陈丹超