广西壮族自治区田林县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂1029民初487号原告：黄金成，男，1985年3月17日出生，壮族，住广西田林县。委托代理人：黄志明，广西万科律师事务所专职律师。委托代理人：黄剑荣，广西万科律师事务所实习律师。被告：令狐垚，男，1987年2月16日出生，满族，住贵州省兴义市。被告：广西诚鑫工程有限公司，住所地：广西防城港市防城区城镇民族大道，统一社会信用代码：91450600763053709G。法定代表人：唐辉，该公司董事长。委托代理人：宁玉兰，北京市邦盛律师事务所广西分所律师。原告黄金成诉被告令狐垚、广西诚鑫工程有限公司（以下简称诚鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院在2017年5月25日立案受理后，依法由审判员邹卫适用简易程序于2017年6月26日公开开庭进行了审理，书记员郭青华担任记录。原告黄金成及其委托代理人黄志明、黄剑荣，被告诚鑫公司的委托代理人宁玉兰到庭参加诉讼，被告令狐垚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，被告诚鑫公司于2014年6月5日中标田林县“2014年第一批农村公路道路硬化项目No35标——八渡瑶族乡那拉村平东屯至那骂村道路”，并委托被告令狐垚为路面铺设工程的总负责人，同年8月15日被告令狐垚与原告签订《劳务协议》。协议约定有工程名称、工程承包方式、工程施工要求、双方权利及义务、工程款的支付等。协议签订后，原告依约投入资金进行施工并已完工，验收合格。该工程总造价3487882.18元，路标段总长度为6.825公里，总平方米数为30712.5平方米，建设业主田林县农村公路及桥梁建设办公室已将工程进度款及结算款付给被告，但被告至今只支付给原告404500元，尚欠原告工程款40831.25元。经与被告多次协商未果，为维护原告合法正当的承包权，特提起诉讼，请求法院判令被告给付工程款40831.25元，案件受理费由二被告负担。原告为其主张提供以下证据：1、原告的身份证复印件1张，用以证明原告身份；2、被告令狐垚的身份证复印件1张，用以证明被告身份；3、《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目工程（平东至那骂）No35标施工合同协议书》复印件1份2页，用以证明被告诚鑫公司中标承建道路硬化工程以及二被告之间的关系；4、《委托书》复印件1份3页，用以证明二被告之间存在委托关系，被告令狐垚的行为属于公司的职务行为；5、《劳务协议书》1份4页，用以证明原、被告之间存在劳务承揽合同关系；6、工程领款明细1张，用以证明被告支付部分工程款及欠款情况；7、《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目No35标（平东至那骂）工程结算审计结果确认书》1份2页，证明原告已经完全履行劳务协议书的内容，并已验收合格；8、《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目No35标（平东至那骂）质量检验评定报告》1份14页，用以证明原告的工程质量合格，原告没有违约的情况；9、田林县农村公路及桥梁建设办公室的《证明》1页，用以证明业主已向被告诚鑫公司支付工程款，原告承建的工程检验合格；10、收条5份，用以证明原告从被告令狐垚处领取了部分工程款，原告与被告令狐垚之间存在承包关系；11、《民工工资发放情况调查表》1份，用以证明被告诚鑫公司向田林县八渡瑶族乡平东至那骂道路项目No35标的民工发放工资的情况；12、《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目期中计量报表》1册共14页，用以证明被告诚鑫公司对令狐垚和原告之间施工工程承包的认可以及原告的工程量。被告令狐垚无正当理由未到庭参加诉讼，但庭前提交了书面答辩状，其辩称：一、2014年5月22日原告黄金成与被告令狐垚签订《劳务协议》，约定由原告负责对被告令狐垚承包的田林县2014年农村公路道路硬化项目No35（平东至那骂）路面铺设承包施工，并约定施工要求及施工规范、质量要求等。施工的工期为180天，但是原告黄金成超出施工期限，违反协议规定，已构成违约；二、原告施工质量不合格，造成被告损失，出现大量蜂窝现象，违反协议约定，应向被告令狐垚承担扣减的混泥土路面款项2657元及出现的大约200个蜂窝的罚款约40000元；三、原告黄金成拒绝向被告令狐垚出具税票，导致被告令狐垚为实现工程结算支付了22万元代付税款，对此被告将保留诉权；四、原告黄金成主张计算金额不属实，存在隐瞒事实，虚假诉讼的情形。被告令狐垚向原告黄金成支付的款项记载，原告黄金成尚有两笔被告令狐垚支付黄金成工头的工钱未记录（金额分别为2200元及5000元，共计7200元），该金额应从原告黄金成的诉请中扣除，扣除后应为33631.25元；五、本案的支付主体应该是另一被告诚鑫公司。令狐垚与诚鑫公司签订合同，进行挂靠承包，已将全部款项支付至该公司，并已缴纳全部应缴税款，对未支付的工程款项应由诚鑫公司承担。基于上述事实，原告违反协议约定，施工质量不合格造成被告令狐垚损失，在与原告协商后扣减了该笔资金33631.25元作为对被告令狐垚损失的补偿。但是原告在施工时造成的损失合计262657元，被告令狐垚对扣减33631.25元后的余款229025.75元保留诉权。被告诚鑫公司辩称，一、诚鑫公司不是本案的适格被告。诚鑫公司与原告之间未就工程施工签订任何合同，原告与令狐垚签订的《劳务协议》无诚鑫公司的签章，令狐垚不是公司合法授权签订合同的委托人。根据合同相对性原则，原告应向与其签订合同的令狐垚主张权利。二、原告主张被告诚鑫公司支付其工程款40831.25元予法无据。原告没有任何证据能证明其所述的工程量就是原告实际已经施工并验收合格的工程量，也没有证据能证明其所述的工程量就是工程实际已经结算的工程款。被告令狐垚虽未出庭但其提供以下证据材料：1、《劳务协议》复印件，用以证明原告与令狐垚的合同关系，并约定双方的权利义务以及工期等；2、《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目No35标（平东至那骂）工程结算审计结果确认书》复印件，用以证明因原告的原因造成被告令狐垚损失2657元工程款的事实；3、照片五张，用以证明因原告施工存在质量问题，应承担对令狐垚约40000元的赔偿；4、被告令狐垚的录音，用以证明原告的工头向被告令狐垚领取7200元工程款的事实。被告诚鑫公司无证据提交。经审庭质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：1、原告的3号证据《施工合同协议书》，该协议证明了平东至那骂NO35标段的公路道路硬化项目工程系被告诚鑫公司的中标项目，合同总价为3547428.08元，本院予以认定；2、原告的4号证据《委托书》，该委托书能明了被告诚鑫公司委托令狐垚为公司代理人，负责平东至那骂公路的道路硬化项目工程，负责执行《施工合同协议书》中有关工程施工技术、施工进度、现场管理、质量检验与支付工程进度款等方面工作，本院予以认定；3、原告的5号证据《劳务协议书》，证明2014年8月15日被告令狐垚将平东至那骂公路的路面铺设工程承包给原告进行施工，本院予以认定；4、原告的6号和10号证据，即工程领款明细和收条7张，该组证据虽然没有被告令狐垚以及被告诚鑫公司的签章，但对于该工程的结算被告令狐垚在书面答辩状中已予以认可，故该领款明细的真实性本院予以确认，该领款明细及收条证明了原告在平东至那骂公路施工应获得的总价款为445331.25元，被告已经支付了404500元，尚有40831元未支付；5、原告的7号证据《工程结算审计结果确认书》（审计结果确认书[2016]第48号），证明田林县审计局对平东至那骂道路硬化项目NO35标段的合同总价款3547428.08元进行审计，确认了广西桂标项目管理有限公司审核报告认定的3487882.18元为工程合理造价，审计核减金额7162.7元，本院予以认定；6、原告的8号证据《质量检验评定报告》，证明了田林县交通运输局对平东至那骂公路工程的质量评分为82.3分，工程质量等级评定为合格，本院予以认定；7、原告的9号证据即田林县农村公路及桥梁建设办公室于2017年6月14日出具的《证明》，该证明证实了2016年9月该田林县农村公路及桥梁建设办公室已经向诚鑫公司结清了平东至那骂道路硬化项目NO35标段的全部工程款，本院予以认定；8、原告的11号证据《2014年8-9月份民工工资发放情况调查表》，该表虽然没有原告的名字在内，不能证明诚鑫公司有对原告直接发放工程款的情况，但该表有诚鑫公司的盖章，证明了诚鑫公司对平东至那骂道路硬化项目NO35标段工程进行监督和管控的事实，该证据本院予以认定；9、原告的12号证据《期中计量报表》，在该报表中，令狐垚均系以合同段项目负责人的身份出现在和签字的，可见在平东至那骂道路硬化项目NO35标段的建设中，令狐垚系诚鑫公司的合同段项目负责人，其行为代表了诚鑫公司，该证据本院予以认定；10、被告令狐垚的3号证据照片5张，该照片无法证明其拍摄的具体位置，并且原告所做的工程已经经过田林县交通运输局评定为合格，为此该照片的真实性及证明力本院均不予认定；12、被告令狐垚的4号证据《录音光盘》，该证据被告令狐垚用于证明原告的工地工头曾向其领取7200元的事实，并认为该笔费用应当从拖欠原告的40831.25元中予以扣除，但该证据属于视听资料，被告在无其他证据对该录音进行佐证的情况下，该录音的真实性不能确定，本院不予认定；综合全案有效证据及庭审情况，本院认定以下法律事实：2014年6月5日，田林县农村公路及桥梁建设办公室（建设单位）与诚鑫公司签订了《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目工程（平东至那骂公路）NO35标施工合同协议书》，合同总价款为3547428.08元，诚鑫公司依法成为平东至那骂公路NO35标段的建设施工单位。另外，诚鑫公司与令狐垚签订了一份《委托书》，其内容为：“我陈成仟系广西诚鑫工程有限公司的法定代表人，现委托令狐垚为我公司代理人，以本公司的名义联系洽谈、领取田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目八母至渭标公路等6个项目工程NO35标（平东至那骂公路）工程施工合同，负责执行本合同中的有关工程施工技术、施工进度、现场管理、质量检验与支付工程进度款等方面工作，我均予以承认。（代理人在联系、领取该工程施工合同过程中无签署权）。”。2014年8月15日，令狐垚与黄金成签订了一份《劳务协议》，将平东至那骂公路NO35标段的路面铺设工程转包给黄金成进行施工。2015年10月30日，田林县交通运输局对平东至那骂公路工程的质量评分为82.3分，工程质量等级评定为合格。2016年6月29日，田林县审计局作出了审计结果确认书[2016]第48号《工程结算审计结果确认书》，田林县审计局对平东至那骂道路硬化项目NO35标段的合同总价款3547428.08元进行审计，确认了广西桂标项目管理有限公司审核报告认定的3487882.18元为工程合理造价，审计核减金额7162.7元。2017年6月14日，田林县农村公路及桥梁建设办公室作出了一份《证明》，证实了2016年9月该办公室已经向诚鑫公司结清了平东至那骂道路硬化项目NO35标段的全部工程款3487882.18元。现原告认为其在平东至那骂公路施工中应获得的总价款为445331.25元，被告已经支付了404500元，尚有40831元未支付，遂就本案诉至法院。被告令狐垚认可尚有40831元工程款未支付给原告的事实，但其认为原告的施工不符合《劳务协议》的约定，存在违约的行为，并且原告记载的工程领款明细中尚有其工头领取的7200元未记录，应从原告诉请的40831元工程款中予以扣除，其不是本案的适格被告，并保留对原告因违约造成其损失的诉权。被告诚鑫公司认为，诚鑫公司不是适格的被告，且原告的诉求没有事实和法律依据。本案的争议焦点为：1、被告令狐垚、诚鑫公司是否是本案的适格的被告；2、原告在合同履行中是否存在违约行为；3、原告的诉求是否有事实和法律依据。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人对自己主张的事实，有提供证据加予证明的责任和义务。本案中，被告诚鑫公司经招投标中标后，与田林县农村公路及桥梁建设办公室签订了《田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目工程（平东至那骂公路）NO35标施工合同协议书》，成为平东至那骂公路NO35标段的建设施工单位。另外，诚鑫公司与被告令狐垚签订了委托书，委托令狐垚为公司代理人，负责平东至那骂公路道路硬化项目中有关工程施工技术、施工进度、现场管理、质量检验与支付工程进度款等方面工作，在诚鑫公司制作的《期中计量报表》中，令狐垚也以该公司合同段项目负责人的身份进行签章，并且诚鑫公司还于2014年10月8日对2014年8-9月份民工工资发放情况进行了调查并盖章予以确认，可见在平东至那骂公路NO35标段的施工中，令狐垚虽不是诚鑫公司的员工，但其受诚鑫公司的委托作为公司在该标段的施工负责人后，诚鑫公司也对令狐垚的施工行为和施工进度进行了确认和管控。被告诚鑫公司认为令狐垚不是公司的员工，并且在委托书中已写明“代理人在联系、领取该工程施工合同过程中无签署权”，因此令狐垚的行为不构成表见代理亦不属于代表公司的职务行为，令狐垚与原告签订的《劳务协议》没有经过公司的授权，与诚鑫公司无关。本院认为，诚鑫公司与令狐垚在委托书中注明的“代理人在联系、领取该工程施工合同过程中无签署权”仅仅限指在“田林县2014年第一批农村公路道路硬化项目八母至渭标公路等6个项目工程NO35标（平东至那骂公路）工程施工合同”中无签署权，该限制与令狐垚和原告签订的《劳务协议》并无关联，并且令狐垚与原告签订《劳务协议》让原告进行路面铺设，与诚鑫公司授权的“负责执行本合同中的有关工程施工技术、施工进度、现场管理、质量检验与支付工程进度款等方面工作”并不冲突。因此，诚鑫公司应对令狐垚的行为承担相应的法律负责。原告施工后，其工程质量经田林县交通运输局验收合格，田林县审计局也对工程总价款3487882.18元进行了审计，田林县农村公路及桥梁建设办公室亦将全部工程款3487882.18元支付给诚鑫公司。为此，被告令狐垚认为原告未达到施工要求构成违约并造成其损失，与事实不符本院不予采信。其认为原告记载的工程领款明细中尚有工头领取的7200元未记录，应从40831元未支付的工程款中予以扣除，因证据不足本院亦不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第六十五条第三款，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第二百七十二条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条、第六十四条、第一百四十四条，以及最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第八十三条、《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告令狐垚向原告黄金成支付尚欠的工程款40831元，上述款项由被告广西诚鑫工程有限公司承担连带清偿责任；二、驳回原告黄金成的其他诉讼请求。案件受理费减半后收取410元，由被告令狐垚、广西诚鑫工程有限公司负担。上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期不履行的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区百色市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定。户名：待结算财政款项——法院诉讼费专户。帐号：20×××97。开户行：农行百色分行营业部）。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员 邹 卫二〇一七年八月二十五日书记员 郭青华