江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终3237号
上诉人(原审原告)：纪美佳，男，1984年12月1日出生，汉族，无业，住安徽省明光市。
法定代理人：纪某（系纪美佳父亲），男，1957年12月21日出生，汉族，无业，住安徽省明光市。
委托诉讼代理人：马玉真，安徽马玉真律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：张陆俊，男，1986年1月20日出生，汉族，栖霞广播电视网络有限公司职员，住江苏省南京市栖霞区。
委托诉讼代理人：谢书磊，江苏中虑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：莫燕雯，江苏中虑律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地江苏省南京市建邺区江东中路108号16层、17层、18层。
负责人：朱国平，该公司总经理。
原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地江苏省南京市建邺区兴隆大街188号。
法定代表人：黄东峰，该公司总裁。
上诉人纪美佳因与被上诉人张陆俊、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称平安财险江苏分公司）、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下简称紫金保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南京市栖霞区人民法院（2016）苏0113民初4236号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人纪美佳的法定代理人纪某及其委托诉讼代理人马玉真、被上诉人张陆俊的委托诉讼代理人谢书磊到庭参加诉讼。被上诉人平安财险江苏分公司、原审第三人紫金保险公司经传票传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
纪美佳上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.本案诉讼费由张陆俊承担。事实和理由：1.本案道路交通事故认定书划分责任与事实不符，张陆俊应当承担全部责任。2.一审判决未对纪美佳在南京中西医结合医院的31000元及南京集庆门的3000元医疗费作出认定；一审判决对纪美佳的误工费、精神损害抚慰金认定过低；护理期限应当按20年期限计算；纪美佳颅骨修补费实际需要400000元；3.纪美佳的父亲61岁，母亲54岁，已丧失劳动能力，张陆俊应赔偿两被扶养人生活费384476.4元。
张陆俊辩称，1.关于本案交通事故责任划分问题，己由生效的（2014）栖民初字第1870号民事判决书确认，纪美佳在该案中亦予认可。现纪美佳并未提供新证据证明涉案交通事故认定书存在事实和责任划分错误。2.一审认定的误工费、护理费符合相关法律规定，护理期限已经按照20年期限计算，精神损害抚慰金23100元系根据双方的过错及造成损失的情况确定，并不违反法律规定；3.纪美佳的父母在老家有种地等劳动收入，其要求赔偿被扶养人生活费缺乏法律依据。综上，一审法院查明事实清楚、适用法律正确，请求二审法院维持原判决，驳回上诉。
平安财险江苏分公司书面答辩称，对本起交通事故的事实认定及一审判决不持异议。涉案车辆已投保交强险、商业三者险50万元，承保不计免赔，平安财险江苏分公司在上述保险限额范围内承担赔偿责任，但诉讼费用不属于保险承担范围。
第三人紫金保险公司未作答辩。
纪美佳向一审法院起诉请求：判令张陆俊及平安财险江苏分公司赔偿各项损失共计1934542.13元，其中：医疗费487929.61元、住院伙食补助费13400元（50元/天×268天）、营养费12000元（50元/天×240天）、误工费36000元（3600元/月×10个月）、护理费1557120元〔150元/天×2×268天+150元/天×2×（365×20-268）天×70%〕、交通、食宿及通讯费20000元、残疾赔偿金572464.2元（37173元/年×20年×77%）、精神损害抚慰金60000元、财产损失2200元、被扶养人生活费384476.4元，上述损失超出交强险部分按照60%的比例承担赔偿责任；2.本案诉讼费用由张陆俊承担。
一审法院认定事实：2014年5月27日7时46分许，张陆俊驾驶苏Ａ×××××号小型轿车，沿南京市栖霞大道由西向北左转弯行至经五路路口北侧处，遇纪美佳驾驶南京Ｈ×××××号电动自行车由西向东行至此处，两车相撞，造成纪美佳受伤及两车受损的道路交通事故。该事故经交警部门处理，认定张陆俊与纪美佳承担此次事故的同等责任。事故发生后，纪美佳被送往江苏省中西医结合医院住院治疗，住院29天，同年6月25日出院。同日，纪美佳转至南京集庆门医院住院治疗，同年12月9日出院，住院166天。出院诊断为：特重型颅脑损伤、广泛性脑挫裂伤、肺部感染。出院医嘱建议加强护理、注意看护、半流质饮食、择期上级医院行颅骨修补术等。纪美佳截至2014年7月26日的医疗费已经（2014）栖民初字第1870号民事判决书予以处理。平安财险江苏分公司已赔付交强险医疗费项下10000元，商业三者险赔付83154.6元。2014年12月9日纪美佳从南京集庆门医院出院当日，到南京市大厂医院住院治疗，2015年2月4日出院，住院57天，出院诊断为脑外伤恢复期、认知障碍、失语症、皮炎、颅内血肿清除及去骨瓣减压术后。出院医嘱建议继续康复训练、定期复查等。2016年3月11日，纪美佳至南京脑科医院住院治疗，同年3月18日出院，住院7天，出院诊断为癫痫频发，出院医嘱建议规律服药、注意休息、避免受凉、神经科随诊。2016年4月4日，纪美佳至南京新颐和康复医院住院治疗，同年4月11日出院，住院7天。出院诊断为肺部感染、创伤性蛛网膜下腔出血，出院医嘱建议外院继续治疗。2016年6月19日，纪美佳至明光市××八岭卫生院住院治疗，同年6月26日出院，住院7天。出院诊断为急性支气管炎、脑外伤后遗症、胃炎，出院医嘱建议出院带药、加强看护、门诊随访。2016年9月1日，纪美佳至南京脑科医院住院治疗，同年9月13日出院，住院12天，出院诊断为症状性癫痫、肺部感染、脑外伤后后遗症，出院医嘱建议适量运动、规律生活、按时服药、出院带药等。2016年9月14日，纪美佳至明光市××八岭卫生院住院治疗，同年9月24日出院，住院10天。出院诊断为急性支气管炎。为治疗因本起交通事故造成的损伤，纪美佳共支付医疗费94837.29元（已扣除医保统筹支付费用），其中纪美佳在南京脑科医院及南京新颐和康复医院就诊及住院的费用，虽然发生在定残日之后，但根据出院记录及相应门诊病历记载，纪美佳就诊病情为癫痫、肺部感染等症状，非定残部位的治疗费用，故对该部分治疗费用予以支持，纪美佳在其他医院就诊的费用经庭审质证，无法证明与本案关联性，故对该部分费用不予支持。外购药物无相关医嘱，不予支持。第三人紫金保险公司作为江苏省道路交通事故社会救助基金管理人垫付医疗费55573.24元，张陆俊为纪美佳垫付现金50000元。第三人紫金保险公司提交的承诺书中载明：“本人及本人亲属将及时偿还救助基金已垫付费用，如因本次事故通过任何其他途径获得赔偿或补偿，所获得的赔偿或补偿款将优先用于偿还基金已垫付的上述费用；对于保险理赔款，保险公司可直接偿还基金管理人已垫付的上述费用”，纪美佳的父亲纪某已在此承诺书上签字确认。
2015年1月20日，纪美佳的亲属委托南京金陵司法鉴定所对纪美佳伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限及颅骨修补费用进行鉴定，该所于2015年4月7日出具宁金司[2015]临鉴字第0343号司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人纪美佳左侧偏瘫（左上肢肌力0级，左下肢肌力4级）构成四级伤残；2.被鉴定人纪美佳颅脑损伤所致中度智能损害，日常生活能力部分受限构成六级伤残；3.被鉴定人纪美佳轻度失语构成十级伤残；4.被鉴定人纪美佳颅骨缺损大于6cm2构成十级伤残；5.被鉴定人纪美佳误工期限以伤后300日为宜；6.被鉴定人纪美佳构成部分护理依赖，护理期限以长期为宜；7.被鉴定人纪美佳营养期限以伤后240日为宜。被鉴定人纪美佳伤后行颅内血肿清除术，目前右额颞顶部颅骨缺损12cm×10cm，左颞部颅骨缺损5cm×5cm，若行颅骨修补，按照目前三级甲等医疗市场行情，约需人民币40000元。纪美佳支付鉴定费3980元。
苏Ａ×××××号小型轿车车主为张陆俊，该车在平安财险江苏分公司投保了交强险及保险金额为50万元的商业三者险，并附加投保了不计免赔险，本起交通事故发生在保险期间。
另查明，纪美佳户籍地为安徽省明光市三界镇西王村中范组3号，父亲纪某出生于1957年12月21日，母亲刘金萍出生于1965年9月12日，户籍性质为农业家庭户。纪美佳在事故发生前为江苏龙蟠科技股份有限公司员工，事故发生前月平均工资为3076.8元，事故发生后误工期间，单位实际发放工资8923元。
一审法院认定纪美佳的各项损失为：医疗费为94837.29元（含张陆俊垫付的50000元），第三人紫金保险公司垫付医疗费55573.24元，住院伙食补助费8040元（30元/天×268天），营养费7200元（30元/人×240天）、护理费270240元（住院期间90元/天×268天）+[出院后70元/天×(365天×20年-268天)×50%）]，误工费21845元（3076.8元/月÷30天×300天-8923元，交通费、食宿和通讯费酌定为3000元，残疾赔偿金572464.2元（37173元/年×20年×77%），精神损害抚慰金23100元，财产损失500元，后续治疗费40000元，以上损失共计1096799.73元；另鉴定费3980元。
一审法院认为，公民的生命健康权及合法财产权受法律保护。纪美佳因本起交通事故受伤及财产受损，侵权人应当承担侵权责任。交警部门对本起交通事故的责任认定符合事实和法律规定，依法予以确认。因本起事故发生在机动车与非机动车之间，确认由纪美佳承担40%的事故责任，张陆俊承担60%的事故责任。本起交通事故发生在保险期间，平安财险江苏分公司作为苏Ａ×××××号车交强险及商业三者险的保险人，负有首先在交强险限额范围内予以赔偿的义务，超出交强险限额部分，平安财险江苏分公司根据保险合同就投保人应承担的部分予以赔偿，仍有不足部分，由张陆俊按责承担赔偿责任。纪美佳提交的司法鉴定意见书系经具有鉴定资质的鉴定机构出具，经庭审质证各方当事人对其真实性及鉴定结论亦予以认可，对该份鉴定意见书，予以采纳。关于平安财险江苏分公司要求扣除非医保用药费用的抗辩，因张陆俊不予认可，且平安财保江苏分公司未能提供证据予以证实，故对该项抗辩不予采纳。
纪美佳上述损失共计1096799.73元（不含鉴定费），由平安财险江苏分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿纪美佳110000元，在交强险财产损失限额内赔偿纪美佳500元，超出交强险部分共计986299.73元，按照责任比例张陆俊应当承担591779.838元（986299.73元×60%），首先由平安财险江苏分公司在商业三者险剩余限额内赔偿纪美佳416845.4元，不足部分174934.438元由张陆俊负责赔偿，扣除其已垫付的50000元，张陆俊还应赔偿纪美佳124934元，余款394519.89元由纪美佳自行负担。第三人紫金保险公司垫付的费用55573.24元，由平安财保江苏分公司在上述应赔偿给纪美佳的款项中予以扣除并直接支付给第三人紫金保险公司。一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十五日内赔偿纪美佳各项损失合计471772.16元；二、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于判决生效之日起十五日内支付第三人紫金财产保险股份有限公司道路救助基金垫付款55573.24元；三、张陆俊于判决生效之日起十五日内赔偿纪美佳各项损失合计124934元；四、驳回纪美佳的其他诉讼请求。
二审中，各方当事人均未提供新证据。
二审查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
上述事实，有交通事故责任认定书、驾驶证、行驶证、保单、（2014）栖民初字第1870号民事判决书、门诊病历、出院记录、费用清单、医疗费票据、暂住证、银行卡交易明细、社保缴费证明、户口本、鉴定意见书、鉴定费票据，借条、承诺书、付款电子回单打印件以及当事人陈述等证据证实。
二审中，本案的争议焦点为：1.一审判决对本案民事赔偿责任比例的划分是否正确？2.本案医疗费、误工费、护理费、颅骨修补费用、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的认定是否正确？
关于一审判决对本案民事赔偿责任比例的划分是否正确的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。案涉事故发生后，南京市公安局交通管理局第七大队出具交通事故认定书，认定张陆俊、纪美佳分别承担本起交通事故同等责任，（2014）栖民初字第1870号民事判决书对该事故认定书予以确认，同时确认由张陆俊承担60%的赔偿责任，纪美佳自行承担40%的责任，该判决己发生法律效力。现纪美佳上诉称涉案交通事故认定书认定的事实与实际不符，应当由张陆俊承担全部责任，但其未能提供足以推翻该交通事故责任认定书的相关证据。一审法院根据己经发生法律效力的民事判决认定的事实，判决由张陆俊承担60%责任，纪美佳承担40%责任并无不当。纪美佳主张案涉交通事故认定书责任划分错误，张陆俊应当承担事故全部责任的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
关于本案医疗费、误工费、护理费、颅骨修补费用、被扶养人生活费、精神损害抚慰金的认定是否正确的问题。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉》的解释第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于医疗费，纪美佳上诉称其在江苏省中西医结合医院及南京集庆门医院支付的医疗费共计34000元未被法院认可，因其在本案一审中并未对上述费用提出诉请，也没有提供相关证据，故对纪美佳的该上诉请求本院不予理涉，纪美佳如有足以证明该费用确实实际支付的相关票据，可以另行主张。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。纪美佳主张其误工费应当按照3600元/月进行计算，但其未能提供相关证据加以证明，故一审法院根据纪美佳事故发生前月平均工资及误工期间单位实际发放工资情况、司法鉴定意见等确定其误工费21845元（3076.8元/月÷30天×300天-8923元），具有事实和法律依据。关于护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。纪美佳对护理期限不持异议，但认为护理费标准过低，应当按照150元/天计算，对此，纪美佳并未提供相关证据加以证明。一审法院参照南京市护工标准，并结合纪美佳的伤情、定残时年龄和司法鉴定意见所确定的护理依赖程度及护理期限等因素，认定其护理费标准为70元/天，符合客观实际。纪美佳认为护理费标准过低的上诉理由，缺乏事实依据，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。纪美佳主张颅骨修复费用400000元，因其未能提供医疗机构的相关证明，一审法院根据南京金陵司法鉴定所的鉴定意见，按照目前三级甲等医疗收费标准，确定颅骨修补费用40000元，并无不当，纪美佳认为颅骨修复费用过低的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于被扶养人生活费，本院认为，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。根据已查明的事实，纪美佳的父亲纪某出生于1957年12月21日，年龄59周岁，母亲刘金萍出生于1965年9月12日，年龄51周岁。纪美佳在二审庭审中陈述，本次事故发生前，纪某、刘金萍均在南京打工，且纪美佳也没有提供其父母已丧失劳动能力相关证据。据此，纪美佳主张其父母己丧失劳动能力，要求赔偿被扶养人生活费384476.4元的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。关于精神损害抚慰金，纪美佳认为一审认定精神损害抚慰金23100元偏低，应当支持其35000元的诉请。本院认为，一审法院综合纪美佳在本案交通事故中的过错程度及责任比例，酌定支持其精神损害抚慰金23100元，并无不当，纪美佳的该项上诉理由依据不足，本院亦不予采纳。
综上所述，纪美佳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6811元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 栗 娟
审判员 朱 莺
审判员 沈 廉
二〇一七年十二月二十八日
书记员 张可欣