山西省长治市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋04民终176号上诉人（原审原告）王红花，女。委托诉讼代理人：张浩亮，山西双师律师事务所律师。委托诉讼代理人：毛露，山西双师律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）张波，男。被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司长治市中心支公司，地址：长治市西大街187号。负责人：赵兴军，职务：经理。委托诉讼代理人：赵俊红，山西耿诚律师事务所律师。上诉人王红花与被上诉人张波、中国人寿财产保险股份有限公司长治市中心支公司（以下简称人寿财险长治支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省长治市城区人民法院(2016)晋0402民初1332号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月10日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王红花及其委托诉讼代理人，被上诉人张波、人寿财险长治支公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王红花提起上诉称：有21000元的护理费以及805元的鉴定检查费也应予以赔偿。张波答辩称，维持原判。人寿财险长治支公司的委托诉讼代理人答辩称，上诉人的上诉没有事实和法律依据，上诉人出院后的护理费没有依据。鉴定检查费应当侵权人承担不应保险公司承担。一审法院认定事实：2015年6月25日22时50分许，被告张波驾驶晋D051**号小轿车（车驾号为LGBH52E20EY087037）沿长治市太行东街由西向东行驶至东客运站南路段时，遇原告王红花由南向北步行至此发生碰撞，致原告受伤的交通事故发生。次日零时，原告被送往长治医学院附属和济医院住院治疗，入院时被珍断为：右胫腓骨粉碎性骨折、右胫腓骨开放性粉碎性骨折、右胫前皮肤坏死�左第2、7肋、右第7肋骨骨折、胸11椎体压缩性骨折。同年9月4日原告出院，共住院70天，出院医嘱为：休息、加强营养、功能锻炼；预防骨质疏松、预防深静脉血栓形成；定期复查x片；若骨折不愈合，需再次手术治疗；二次手术取出内固定物；不适随诊。住院期间医疗费共计112732.37元，由被告张波支付，另外张波还支付聘请护工费用5400元，给付原告其他费用15000元（原告之子李林在收条中注明上述费用等保险公司理赔后，由保险公司扣除，归还张波）。2015年7月1日，长治市公安局交通警察支队四大队作出第20152391号道路交通事故认定书，认定被告张波负事故全部责任，原告无责任。2015年12月31日，长治市公安局交警支队四大队，委托长治市人民医院人身伤害司法鉴定中心作出(2015)市医司鉴字第283号司法鉴定意见书，鉴定原告左下肢损伤构成十级伤残，右下肢损伤构成�级伤残，胸椎损伤构成十级伤残，鉴定费1500元由原告支付。另查明，被告张波驾驶的晋D051**号车在被告人寿财险长治支公司投保有机动车交通事故第三者责任强制保险、责任限额为20万元的商业第三者责任险及该险种的不计免赔险。事故发生在保险期间内。一审法院认为，本案经交警部门认定，被告张波负事故全部责任，原告王红花无责任。原告作为受害人，有权要求侵权人张波及人寿财险长治支公司承担赔偿责任。如属于机动车一方责任，且车辆同时投保机动车交通事故第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的，首先由保险公司在交强险责任限额内范围内予以赔偿。不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，原告王红花应当获得的赔偿费用有：残疾赔偿金48589.8元（参照山西省2015年城镇居民人均可支配收入标准25828元×16年×伤残系数0.12）、住院伙食补助费7000元（100元／天×70天）、护理费7200元（因原告未举证证明住院期间需两人护理及出院后需要专人护理的必要性，故护理费为原告承担的住院期间聘用护工费用7200元、1人）、营养费3500元（被告同意按50元／天支付营养费，且该标准也符合原告伤情，故本院予以认定，营养费为50元／天×70天）、医疗辅助器具费1280元、交通费酌情保障1200元，精神损害抚慰金因原告年纪已高且身受多处伤残，必将给其自身及家人带来较大的精神痛苦，故本院酌情保障5000元。上述赔偿费用合计为73769.8元，未超出肇事车辆投保的交强险及商业三者险赔偿责任范围，应由人寿财险长治支公司�额予以赔偿。因被告张波已支付原告15000元，原告应在人寿财险长治支公司实际理赔后按其承诺将上述费用返还被告张波。对于被告已支付的医疗费112732.37元、护理费5400元，合计118132.37元，亦未超出被告车辆投保保险责任限额，应由人寿财险长治支公司予以返还。鉴定费1500元，由被告张波负担。诉讼费由原告与被告张波按比例负担。对于原告主张的误工费，因其所举证据不能证明其主张，且原告年龄也已超过《中华人民共和国劳动法》等相关法律规定的劳动者的年龄上限，故本院对该项主张不予支持。原告主张的后续治疗费，可待实际发生后另行主张权利。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条，�最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司长治市中心支公司于本判决书生效后十日内赔偿原告王红花残疾赔偿金48589.8元、住院伙食补助费7000元、护理费7200元、营养费3500元、医疗辅助器具费1280元、交通费1200元，精神损害抚慰金5000元，合计为73769.8元。原告王红花在获得上述赔偿款后应退还被告张波垫付的15000元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司长治市中心支公司于本判决书生效后十日内返还被告张波为原告王红花支付的医疗费及护理费合计118132.37元；三、被告张波于本判决书生效后十日内支付原告王红花鉴定费1500元；四、驳回原告王红花的其他诉讼请求。本院二审期间二被上诉人没有提交新证据，上诉人提交了2015年9月4日至2016年4月3日康乃馨家政公司出具的护理费收据7只，共计21000元。以及市医院鉴定检查费票据805元。对此保险公司质证称这些票据不是新证据，不能作为二审证据，上诉人出院后是否需要护理及天数需要医嘱，这与伤残等级有关，保险公司认为不需要护理。鉴定检查费票据不是新证据，不予质证。张波质证称对护理费的质证同保险公司质证意见，对鉴定检查费，检查与住院不在一家医院，不知道怎么回事。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案经交警部门认定，张波负事故全部责任，王红花无责任。王红花作为受害人，有权要求侵权人张波及人寿财险长治支公司承担赔偿责任。上诉人上诉称有21000元的护理费以及805元的鉴定检查费也应予以赔偿。对此，本院认为，上诉人在二审期间提交2015年9月4日至2016�4月3日康乃馨家政公司出具的护理费收据7只，共计21000元，但该证据在一审时未提交一审法院，依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条规定“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。”因此，该上诉理由本院不予采纳。对于805元鉴定检查费的票据在一审时已提交一审法院，本院予以确认，该上诉理由予以采纳，该费用由张波承担。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六�之规定《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持山西省长治市城区人民法院(2016)晋0402民初1332号民事判决第（一）、（二）项。二、撤销山西省长治市城区人民法院(2016)晋0402民初1332号民事判决第（三）、（四）项。三、张波于本判决书生效后十日内支付王红花鉴定费1500元，鉴定检查费805元，共计2305元。四、驳回王红花的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费345元，由王红花负担332元，张波负担13元。本判决为终审判决。审判长 范宁审判员 张  建  兵审判员 闫  明  先二〇一七年二月十六日书记员 李     晶