江西省万载县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0922民初1073号原告：谭文汉，男。委托诉讼代理人：黄小军，万载县云帆法律事务所法律工作者。原告：万载县及时雨投资管理有限责任公司。法定代表人：张金凤。委托诉讼代理人：曹礼香。被告：葛润中，男。被告：ＸＸ，女。被告：江西亚太化工有限公司。法定代表人：葛润中。原告谭文汉、万载县及时雨投资管理有限责任公司（下称万载县及时雨有限公司）诉被告葛润中、ＸＸ、江西亚太化工有限公司民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谭文汉委托诉讼代理人黄小军、原告万载县及时雨有限公司委托诉讼代理人曹礼香、被告葛润中、被告江西亚太化工有限公司法定代表人葛润中到庭参加诉讼，被告ＸＸ经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告谭文汉、万载县及时雨有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告葛润中、ＸＸ归还原告谭文汉借款人民币900000元，并支付按月利率16‰自2015年12月17日起至付清借款本金之日止的利息及律师费等追债费用；2、判令被告葛润中、ＸＸ支付原告万载县及时雨有限公司按月利率14‰自2015年12月17日起至付清借款本金之日止的服务费；3、判令被告江西亚太化工有限公司对上述款项承担连带责任；4、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年5月15日，被告葛润中、ＸＸ以其工厂需要资金周转为由向原告万载县及时雨有限公司提出信贷咨询服务。当天，原告万载县及时雨有限公司促成被告葛润中、ＸＸ（借款人）及江西亚太化工有限公司（保证人）与原告谭文汉（贷款人）签订了编号为【2015】借（担保）字040号《借款合同》。合同约定：借款金额100万元；借款期限为自2015年5月15日到2015年8月15日止；月利率16‰，订立和履行本合同所需的登记、公证、评估等费用，以及由于借款人和担保人没有按照合同约定履行各自的义务，贷款人为实现债权而产生的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、广告费、差旅费等所有费用）均由借款人承担。保证人自愿为借款人向贷款人提供连带责任保证。保证人承担保证责任的范围：本合同项下全部借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及贷款人为实现债权所发生费用。当天，被告葛润中、ＸＸ仍由被告江西亚太化工有限公司担保，还与原告万载县及时雨有限公司签订了此借款的《服务费支付协议》，协议约定：被告葛润中、ＸＸ取得贷款之日起按月利率1.4‰（每月14467元）支付服务费给原告万载县及时雨有限公司。当日，原告谭文汉以银行转账和现金方式出借给被告葛润中、ＸＸ1000000元。借款到期后，因借款人资金不到位，两原告同意被告延期支付款项，并签订了《延期还款协议书》。经多次催收，被告葛润中仅于2017年5月27日由左江代还本金10万元。被告葛润中、ＸＸ至起诉时尚欠原告谭文汉借款本金90万元，利息及服务费都仅付至2015年12月17日止。为保护原告合法权益，特提起诉讼，请求依法判处。被告葛润中、江西亚太化工有限公司辩称，1、借款1000000元属实，但是实际收到原告本金969000元，在相关合同中的签字和盖章也属实。2、案涉利息和服务费分别约定月利率16‰、14‰也属实，若包括履约保证书中的保证金31000元，至今我已经向原告支付了9个月的利息和服务费。3、2017年5月27日我向原告归还了本金100000元，在此希望原告降低利息和服务费计算标准，按月利率15‰计算。被告ＸＸ未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见及证据。经审理查明，原告万载县及时雨有限公司许可经营项目包括一般经营项目：投资管理、个人及企业信贷咨询服务、抵押贷款信息咨询服务、投资信息咨询服务、经济信息咨询、民间借贷信息咨询服务、企业投资信息咨询、财务及理财咨询服务、信贷信息咨询服务、房地产中介服务、服务租赁及信息咨询服务、商务信息咨询。被告葛润中、ＸＸ系夫妻关系。被告江西亚太化工有限公司于2002年12月20日登记成立，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本10000000元，投资人原为被告葛润中、叶小牛，认缴出资额分别为7000000元、3000000元，认缴出资方式都为货币；2016年7月26日投资人变更为被告葛润中、ＸＸ；法定代表人原为叶小牛，2016年7月26日变更为被告ＸＸ，2016年11月7日再变更为被告葛润中；被告葛润中现任公司执行董事兼总经理。被告葛润中、ＸＸ通过原告万载县及时雨有限公司欲向原告谭文汉借款。2015年5月15日，被告江西亚太化工有限公司召开股东会决议，决议内容为“决议事项及表决结果：（1）同意我司向万载县及时雨投资管理公司借款流动资金170万元整，用于公司资金周转。（2）该借款相关事宜全权委托葛润中办理。以上决议事项全体股东一致同意。”该决议内容尾部“全体股东签字（盖章）”栏有叶小牛签名捺印。2015年5月15日，被告葛润中（借款人）、ＸＸ（共同借款人）、江西亚太化工有限公司（保证人）与原告谭文汉（贷款人）签订借款合同【合同编号：[2015]借（担保）字040号】一份，约定：第一条借款用途借款人承诺所借款项不会用于从事违反国家法律、法规及相关政策的活动，只用于合法的消费性、经营性支出。本次借款主要用于资金周转。第二条借款金额借款币种为人民币，借款金额为（大写）壹佰万元整（小写）￥1000000.00元整。第三条借款期限借款期限为自2015年5月15日到2015年8月15日止。如借款人因特殊情况需要展期，另行商定相关事宜。第四条费用收取借款人须向贷款人每月支付利息，月利率为16‰，金额为（大写）壹万陆仟伍佰叁拾元整（小写）：￥：16533.00元整，借款人每月15日之前付清利息，并按期偿还本金。第六条6.1担保人自愿向贷款人提供合法有效的信用担保，具体约定见本合同的相关担保条款。6.2本合同项下担保发生了不利于贷款人债权的变化的，借款人应及时另行提供经贷款人认可的合法有效的担保。第十条违约责任10.1借款人未按时归还贷款本息，或发生其他违约情况和未按合同约定使用贷款的，贷款人有权宣布合同提前到期，要求借款人提前清偿全部或部分贷款，同时按罚息利率按日计收利息。罚息利率按第四条约定的利率基础上加收100%确定，并支付违约金，直至解除合同。10.2还款违约期未超过5天的，违约金按借款总额的百分之十计收；还款违约期超过6天未超过15天的，违约金按借款总额的百分之二十计收；还款违约期超过15天的，违约金按借款总额的百分之三十计收。第十一条费用承担订立和履行本合同所需的登记、公证、评估等费用，以及由于借款人和担保人没有按照合同约定履行各自的义务，贷款人为实现债权而产生的费用（包括但不仅限于律师费、诉讼费、评估费、拍卖费、广告费、差旅费等所有费用）均由借款人承担。保证条款本合同项下贷款有第三方提供保证担保时，保证人承诺并遵守如下条款：第十七条保证方式保证人自愿为借款人向贷款人提供连带责任保证。第十八条保证范围保证人承担保证责任的范围：本合同项下全部借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及贷款人为实现债权所发生费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、评估费、广告费、差旅费等）。合同有约定具体数额的按照约定，没有约定的依照相关单位出具给贷款人的发票为准。第十九条保证期限保证期限为本合同项下贷款到期之日起两年。同日，被告葛润中、ＸＸ出具借据一张，内容为“今借到谭文汉人民币（大写）壹佰万元整（小写）￥：1000000.00元整，月利率为16‰，在2015年5月15日至2015年7月15日每月15日付息￥：16533.00元整，并在2015年8月15日下午四点半之前向工行指定账户偿还借款本金人民币（大写）壹佰万元整（以进账为准）。到期未还本息，愿意最高按借款总额的30%支付违约金。”同日，原告万载县及时雨有限公司向被告葛润中发出《借款须知》一份，内容为“一、您借款人民币（大写）壹佰万元整（小写）￥：1000000.00元整，放款时间为2015年5月15日，用款时间3个月，（2015年5月15日至2015年8月15日止）。借款月利率为16‰，月服务费率为14‰。二、费用支付时间及金额1、第一期支付时间2015年5月15日，支付金额￥：31000.00元整，如逾期支付，需缴纳滞纳金每天￥：3000.00元整，罚息￥：1067.00元整。2、第二期支付时间2015年6月15日，支付金额￥：31000.00元整，如逾期支付，需缴纳滞纳金每天￥：3000.00元整，罚息￥：1067.00元整。三、第三期支付时间2015年7月15日，支付金额￥：31000.00元整，如逾期支付，需缴纳滞纳金每天￥：3000.00元整，罚息￥：1067.00元整。……7、支付本金时间2015年8月15日，如逾期支付，需缴纳滞纳金每天￥：30000.00元整，罚息￥：1067.00元整。借款违约期未超过5天的，违约金按借款总额的10%计收；借款违约期超过5天未超过15天的，违约金按借款总额的20%计收；借款违约期超过15天的，违约金按借款总额的30%计收。”同日，原告谭文汉向被告ＸＸ银行账户转款969000元并交付现金31000元，被告葛润中、ＸＸ则向原告出具收据一张，内容为“本人葛润中今收到谭文汉人民币（大写）壹佰万元整，（小写）￥：1000000.00元整，其中现金（大写）叁万壹仟元整，（小写）￥：31000.00元整，转账（大写）玖拾陆万玖仟元整，（小写）￥：969000.00元整。”同日，被告葛润中（借款人）、ＸＸ（借款人）向原告谭文汉（贷款人）出具履约保证书一份，内容为“经借款人和贷款人友好协商，借款人自愿将人民币（大写）叁万壹仟元整（小写）￥：31000.00元整】作为履约保证金，存放于中介方万载县及时雨投资管理有限责任公司。如果借款人正常履行合同，此保证金将作为利息及服务费抵扣；如借款人在合同期限内出现违约情况，贷款人委托万载县及时雨投资管理有限责任公司将履约保证金予以没收，同时授权万载县及时雨投资管理有限责任公司向借款人追偿剩余的违约金和全部借款本息。”【注：现该31000元作为履约保证金仍存放于原告万载县及时雨有限公司，诉讼中，原告谭文汉就该31000元要求优先偿还案涉借款利息，原告万载县及时雨有限公司亦予以同意。】同日，被告葛润中（支付方、甲方）、ＸＸ（共同支付人）、江西亚太化工有限公司（保证人）与原告万载县及时雨有限公司（收取方、乙方）签订《服务费支付协议》一份，内容为“第一条总则乙方作为中介方，已促成甲方与谭文汉签订借款合同并获得借款，双方根据《中华人民共和国合同法》及相关法律法规规定，本着平等、自愿、公平、诚实信用的原则，现就甲方向乙方支付服务费事宜，经协商一致，达成本协议。第二条服务费额度甲方须向乙方支付服务费共计人民币（大写）肆万叁仟肆佰元整（小写）￥：43400.00元整。第三条支付方式2、甲方分三期向乙方支付服务费，每月15日前按期支付金额人民币（大写）壹万肆仟肆佰陆拾柒元整（小写）￥：14467.00元整”。第四条违约责任1、甲方未按协议及时支付服务费的，每延迟一日须向乙方支付借款总额的千分之三的违约金，如果逾期超过5日的，每延迟一日须向乙方支付借款总额的百分之五的违约金，同时乙方有权同贷款方一起行使抵押物处分权，用以清偿相关费用。2015年8月15日，原告谭文汉（贷款人、乙方）、万载县及时雨有限公司（丙方）与被告葛润中（借款人、甲方）签订《延期还款协议》一份，约定：第一、甲方于2015年5月15日通过万载县及时雨投资管理有限责任公司平台融资壹佰万元整。按借款合同的规定，甲方应于2015年8月15日偿还全部本息。现甲方由于资金未到位原因，不能按期偿还。经协商乙、丙方同意甲方延期到2015年11月15日偿还。延期93天，利息金额为人民币（大写）肆万玖仟陆佰元整（小写）￥：49600.00元整，服务费金额为人民币（大写）肆万叁仟肆佰元整（小写）￥：43400.00元整，共计：（大写）玖万叁仟元整（小写）￥：93000.00元整；利息及服务费按约定日期按月支付。第二、延期后甲、乙、丙三方及保证方的权利义务以及有关事宜仍按借款合同（合同编号：[2015]借（担保）字040号）执行，及服务费支付协议（协议编号[2015]借（担保）字040-1号）执行。借款后，被告ＸＸ于2015年6月15日、7月15日、8月17日、9月15日、10月15日、12月16日、2016年1月28日按月利率30‰向原告分别支付利息（含服务费)，金额为31000元、31000元、31000元、31000元、30000元、31000元、31000元，共计216000元。2017年5月27日，被告葛润中向原告偿还本金10万元，余本金90万元及相应利息和服务费至今未偿还。上述事实，有原告谭文汉、万载县及时雨有限公司、被告葛润中、江西亚太化工有限公司当庭陈述及原告提供的个人借款申请表、借款合同、借据、收据、电子银行回单、股东会决议、服务费支付协议、延期还款协议书、履约保证书、身份证复印件、结婚证复印件、营业执照、组织机构代码证、税务登记证、借款须知、明细查询为证，经庭审质证和本院审查，足以认定。本院认为，本案争议焦点为：一、被告江西亚太化工有限公司是否应对其股东被告告葛润中的案涉债务承担连带担保责任。本院确定应当。理由为：①被告江西亚太化工有限公司类型为有限责任公司即封闭性公司，且股东仅有被告葛润中、叶小牛两人，后又变更为被告葛润中、ＸＸ夫妻，股东通常兼任公司董事或高管，管理层与股东并未实质性分离，股东对公司重大事项仍有一定的影响，担保事项即使未经股东会决议，但通常也不违背股东的意志。况且封闭性公司不涉及众多股民利益保护、证券市场程序维护等公共利益问题。本案被告江西亚太化工有限公司亦是如此。②案涉《借款合同》及《服务费支付协议》系担保人被告江西亚太化工有限公司为其股东被告葛润中之负债向债权人原告谭文汉、万载县及时雨有限公司作出的担保行为。作为公司组织及公司行为当受公司法调整，同时其以合同形式对外担保行为亦受合同法及担保法的制约。案涉公司担保合同效力的认定，因其并未超出平等商事主体之间的合同行为的范畴，故应首先从合同法相关规定出发展开评判。关于合同效力，《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效。……（五）违反法律、行政法规的强制性规定”。关于前述法律中的“强制性”，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（以下简称《合同法解释二》）第十四条则作出如下解释规定“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”。因此，法律及相关司法解释均已明确了将违反法律或行政法规中效力性强制性规范作为合同效力的认定标准之一。公司作为不同于自然人的法人主体，其合同行为在接受合同法规制的同时，当受作为公司特别规范的公司法的制约。公司法第一条开宗明义规定“为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法”。公司法第十六条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”上述公司法规定已然明确了其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益，故其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人。故此规定宜理解为管理性强制性规范。对违反该规范的，原则上不宜认定合同无效。另外，如作为效力性规范认定将会降低交易效率和损害交易安全。譬如股东会何时召开，以什么样的形式召开，何人能够代表股东表达真实的意志，均超出交易相对人的判断和控制能力范围，如以违反股东决议程序而判令合同无效，必将降低交易效率，同时也给公司动辄以违反股东决议主张合同无效的不诚信行为留下了制度缺口，最终危害交易安全，不仅有违商事行为的诚信规则，更有违公平正义。③被告江西亚太化工有限公司为被告葛润中之负债约定保证期限为两年的连带保证，且原告提起本次诉讼亦尚在合同约定的保证期间内即2017年8月15日前要求保证人被告江西亚太化工有限公司承担保证责任。二、案涉《借款合同》、《服务费支付协议》分别约定被告葛润中按月利率16‰、14‰支付利息、服务费，原告诉求是否仍应按此计算。本院确定部分支持。因为，案涉《借款合同》和《服务费支付协议》分别约定借款利息和服务费，实际是《服务费支付协议》在《借款合同》的基础上进行了补充，两者形成一个整体，约束于借款。根据民间借贷法律关系的性质，《服务费支付协议》约定的服务费，实质为原告与被告对借款利息的补充约定，应依法认定原告所主张的服务费为借款利息。因此，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，年利率24％以下是司法保护区，年利率超过24％至年利率36％以下系自然债务区，年利率超过36％是无效区。本案中，被告葛润中就案涉借款按年利率超过24％至年利率36％以下计算的已支付利息（含服务费）部分依法不能请求出借人返还，同时原告提起本次诉讼后，被告葛润中在停付利息和服务费后依法应当按年利率24％计算逾期利息（具体计算详见附表）。另外，诉讼中被告葛润中就案涉履约保证书所涉及的31000元自述系支付尚欠借款本金按月利率30‰计算的利息和服务费，对此，原告谭文汉要求该款用于优先偿还案涉借款利息，原告万载县及时雨有限公司亦予以同意，结合前已确定被告葛润中在停付利息和服务费后依法应当按年利率24％计算逾期利息，则此种计算方式实质上减轻了被告葛润中、ＸＸ履行债务的负担。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一条、第十六条第二款、《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第五十二条、第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十六条第二款、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条第（二）项、第二十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告葛润中、ＸＸ返还尚欠原告谭文汉借款本金900000元，限判决生效后十五日内付清。二、被告葛润中、ＸＸ支付原告谭文汉、万载县及时雨投资管理有限责任公司借款本金1000000元从2015年12月17日起至2017年5月26日止按年利率24%计算的逾期利息351333.33元、借款本金900000元从2017年5月27日起至判决之日止按年利率24%计算的逾期利息96600元，以上逾期利息共计447933.33元，扣减已付31000元，尚欠416933.33元，限判决生效后十五日内付清。其后逾期利息亦按年利率24%计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行金。三、被告江西亚太化工有限公司对上述第一、二项承担连带清偿责任，其在承担保证责任后，有权向被告葛润中、ＸＸ追偿。四、驳回原告谭文汉、万载县及时雨投资管理有限责任公司其余诉讼请求。案件受理费6400元，财产保全费5000元，以上共计11400元，由被告葛润中、ＸＸ、江西亚太化工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宜春市中级人民法院。义务人在本判决规定的期限内拒不履行其义务的，权利人可在判决书发生法律效力后上述履行期限的最后一日起两年内向本院申请强制执行。申请强制执行应递交申请执行书及被执行人财产状况证据或线索材料。审 判 长  王钟敢审 判 员  蔡军如人民陪审员  郭爱清二〇一七年十一月三日书 记 员  黄惠敏