湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘刑终24号
原公诉机关湖南省邵阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）彭小伟，农民。2015年3月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被邵阳市公安局双清区分局刑事拘留，同年4月30日经邵阳市双清区人民检察院批准，邵阳市公安局双清区分局执行逮捕。现押湖南省邵阳市看守所。
原审被告人莫某某，农民。2015年3月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被邵阳市公安局双清分局刑事拘留，同年4月30日经邵阳市双清区人民检察院批准，邵阳市公安局双清分局执行逮捕。现押湖南省邵阳市看守所。
湖南省邵阳市中级人民法院审理湖南省邵阳市人民检察院指控原审被告人彭小伟犯故意杀人罪、原审被告人莫某某犯聚众斗殴罪一案，于二0一五年十月十九日做出（2015）邵中刑一初字第53号刑事判决。宣判后，在法定期限内，检察机关未抗诉，原审被告人彭小伟对判决不服，向本院提起上诉。本院于2016年1月18日受理后，依法组成合议庭进行审理。经过查阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月18日12时许，莫红军、管品熊（均已判刑）因与他人发生纠纷，继而殴打他人。莫红军打电话给被告人莫某某，并要其喊人去帮忙。莫某某遂纠集并驾车搭载被告人彭小伟和杨某某（已判刑）、莫海（另案处理）等人赶到现场。其中，彭小伟、杨某某各携带1把匕首。莫某某驾车赶到现场附近时，莫海将杨某某携带的匕首予以拿走。在双方协商的过程中，双方发生言语冲突，继而发生争执、打斗。彭小伟、莫海持刀追打黄某乙并用刀刺中黄某乙的左腋窝后部位、右肩胛区部位、左锁骨下侧胸部部位。莫某某被致软组织创伤、右桡神经损伤构成轻伤二级，曾某某某受伤致轻伤二级。案发后，黄某乙被送往医院经抢救无效死亡。2015年3月17日16时许，浙江省宁波市公安局鄞州分局下应派出所民警在宁波市鄞州镇邱一村将莫某某抓获；同年3月20日，经莫某某检举与辨认，下应派出所民警于同年3月11日抓获一名自称是蒋杰的吸毒男子就是彭小伟。另本案民事部分已达成调解协议，被害方对原审被告人彭小伟、莫某某表示谅解，并请求法院依法从轻或减轻处罚。上述事实有现场勘查笔录、法医鉴定意见及照片、法医物证鉴定意见、辨认笔录、证人证言、抓获经过、共同作案人及被告人供述等证据证明。据此，湖南省邵阳市中级人民法院判决：一、被告人彭小伟犯故意杀人罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年；二、被告人莫某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。
上诉人彭小伟上诉提出“没有杀人的主观故意，持刀捅刺被害人黄某乙致死的证据不足，一审量刑过重”。
经审理查明：2014年8月18日12时许，原审被告人莫某某接到共同作案人莫红军（已判刑）的电话，莫红军在电话中称与其妹夫共同作案人管品熊（已判刑）及妻弟刘煇（辉，在逃）在邵阳市双清区宝庆东路铁路桥下的邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司服务站（以下简称“服务站”）修车，在出车时与卿某某发生纠纷，莫红军、管品熊、刘煇打了卿某某及与卿某某一同来修车的刘某某。刘某某将被打之事告诉了卿某某的老板朱某丙，朱某丙报警，卿某某、刘某某不许管品熊等人驾车离开。车被留在“服务站”。为了防止取车时对方人多而吃亏，管品熊要求莫某某喊人来“服务站”帮忙处理。莫某某遂邀集并驾车搭载上诉人彭小伟和共同作案人杨某某、李某乙、莫海（另案处理）、“三桃”（未查明身份）前往“服务站”。其中，彭小伟、杨某某各携带一把匕首。莫某某驾车赶到“服务站”附近时，莫海拿走杨某某携带的匕首。莫某某一行人与莫红军、管品熊、刘煇会合。此时，被打一方卿某某的老板朱某丙已赶到“服务站”了解情况，并打电话给侄子孙某某，要孙某某也来“服务站”。孙某某邀集曾某某、黄某乙（被害人，男，殁年28岁）驾车来到“服务站”。在双方协商过程中，彭小伟、莫海插话与朱某丙一方发生言语冲突，孙某某冲向前与管品熊方发生争执，继而双方发生打斗。彭小伟、莫海持刀追打黄某乙并用刀刺中黄某乙的左腋窝后部位、右肩胛区部位、左锁骨下侧胸部部位。莫红军在斗殴中左上臂被致轻微伤，莫某某被致软组织创伤、右桡神经损伤构成轻伤二级，曾某某受伤致轻伤二级。案发后，彭小伟、莫某某逃离现场，黄某乙被送往医院经抢救无效死亡。2015年3月17日16时许，浙江省宁波市公安局鄞州分局下应派出所民警在宁波市鄞州镇邱一村将莫某某抓获；经莫某某检举与辨认，下应派出所民警于同年3月11日抓获自称是“蒋杰”的吸毒男子是彭小伟。
上述事实有下列经庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、公安现场勘验笔录及照片证明，中心现场位于邵阳市双清区宝庆东路铁路桥下邮政公司旁的水泥路上。提取现场地面遗留血迹1处，红砖3快，匕首1把，带血木棍1根，木棍1根。
2、邵阳市公安局物证鉴定中心物证鉴定意见证明：经15个STR分型，支持从现场砖块上、木棍上提取的血迹为黄某乙所留的似然比率（LR）为1.08×1019以上。
3、湖南省邵阳市公安局双清分局物证鉴定室法医鉴定意见、尸检照片证明：死者黄某乙左腋窝后线处2cm长的创口损伤、左锁骨下侧胸部4.0cm长的创口损伤为致命性损伤，系被他人刺破肺脏致大失血死亡。
4、邵阳市公安局法医检验所鉴定意见证明：被鉴定人莫红军所受损伤属轻微伤；被鉴定人曾某某所受损伤为轻伤二级；被鉴定人莫某某系因锐性外力作用致软组织创伤，右桡神经损伤，此损伤已构成轻伤二级。
5、辨认笔录及照片证明，经对12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，莫某某确认照片中第4号照片是在邵阳市参与聚众斗殴的彭小伟；经对10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，莫某某确认照片中第4号照片是莫海。经对10张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，李某乙确认第9号照片是莫海。经对25张不同男性免冠照片进行混合辨认，杨某某确认第10号照片系被彭小伟追打的被害人黄某乙。经对20张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，朱某丙确认第9号照片就是戴金项链持刀参与聚众斗殴的彭小伟。
6、手机通话详单证明，莫红军供述自己使用的181××××5757的手机号码与莫某某使用的183××××7645的手机号码在2014年8月18日12时43分至14时21分期间多次通话的情况。
7、浙江省宁波市公安局鄞州市分局下应派出所出具的抓获经过证明，2015年3月17日16时许，宁波市公安局鄞州分局下应派出所民警在宁波市鄞州镇邱一村抓获被告人莫某某；同年3月20日，经莫某某检举与照片辨认，下应派出所民警于同年3月11日22时30分许在宁波市鄞州镇邱一村抓获一名自称是蒋杰的吸毒男子是彭小伟。
8、证人黄某甲，系本案被害人黄某乙的父亲，其证言证明孙某某和超伢子开台黑色皮卡车到其家邀请其儿子黄某乙，当日14时30分许，孙某某打电话说黄某乙在医院抢救，黄某甲赶到医院时，黄某乙已死亡。
9、证人覃某某的证言证明，他是邵阳市第一人民医院急诊科医生，2014年8月18日14时许接收一名浑身是血的男子，经检查，发现该男子身上有3处刀伤。即左边锁骨处有一处刀伤，伤口约4厘米长，伤口深度很深。另外两处刀伤分别位于背部左右肩胛骨部位，伤口均有2厘米左右。该男子于2014年8月18日14时45分死亡。
10、证人邹某某、陈某甲的证言证明，他们是邵阳市双清区“五菱”4S店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）的工作人员，2014年8月18日11时许，驾驶“五菱荣光”车（以下简称“荣光”）的卿某某和刘某某到服务站修车时，因“荣光”车停在服务站的机修房门口挡住了一辆要开出去的“五菱宏光”（以下简称“宏光”），“宏光”车上的三名男子打了“荣光”车上的卿某某，后双方被拉开。当日下午，他们看到维修店外有人在追打，有人持砖块，有人手臂上有血迹，距离机修房近20米处躺着一名浑身是血的男子。
11、证人朱某甲的证言证明，他是邵阳市双清区十井铺铁路桥下“五菱”4S店维修部（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）的工作人员，2015年8月18日中午12时许，他看到驾驶“五菱宏光”车上的三名男子与一辆“五菱荣光”车上的一男一女发生纠纷，“宏光”车一方的一名男子将“荣光”车一方的那名男子踢了一脚。当日14时许，他看到有人在维修部前面的公路上打架，一名男子扔砖块，一名左腋下受伤出血持木棍的人在打架中将木棍打断后，与另外一名持砖块的男子追着一名男子打，将其打倒在地，后这两名男子离开现场，被打男子被抬上车。
12、证人姚某某的证言证明，他是邵阳市“宝菱”汽车服务站（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）的工作人员，听说了本案的起因，当日13时45分许，他看到维修车间外有一群人在打架，其中有人分别持砖块和棍子。这些人打完架后，他看到有个全身是血的伢子被人抬上车上走了。
13、证人李某甲的证言证明，他是邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司经理。听公司员工说有人在售后部打架。后双方就打人一事进行协商，没多久，就看到有人追打之前被打一方的人，被追打的人倒地，看到倒地的人胸口上流血，就与他人一起将倒地的人抬上车。
14、证人梁某某、陈某乙，邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站斜对面居民，其证言证明，2014年8月18日13时45分许，看到一个胸口流血的伢子被人抬走了。后她在用水冲洗那个胸口流血伢子躺过地面上的血迹时，发现地面上有一把刀。
15、证人朱某乙的证言证明，案发时看到现场有人持砖块、有人持木棍，还有一人持一把匕首。
16、证人易某某的证言证明，她是邵阳市宝庆东路“宝菱汽车服务公司售后部（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）旁众泰汽车销售店工作人员，案发时，她看到一名身穿绿色衣服的男子和另外一名男子各持一把匕首在刺对方一名手持匕首的男子，对方的那名男子在逃跑的过程中，摔倒在地，绿衣男子和另一名男子追上去，绿衣男子用匕首刺该男子的左肩膀部位，另一名男子持匕首刺该男子右肩膀部位。后对方的那名男子挣扎爬起来时上半身都渗出血（之前并未流血），在继续逃跑时又摔倒在地，绿衣男子和另一男子再次持匕首刺向该男子。后穿绿衣男子坐上对方那名女人的车，和绿衣男子一起持刀追打对方一男子的另一男子则坐上红色越野车离开。
17、证人卿某某的证言证明，他在邵阳市双清区三眼井对面“多福”批发部从事搬运工作，案发当日，管品熊、莫红军、刘煇一方因车辆通行问题对他及刘某某实施了殴打行为，后管品熊一方喊了人来现场，其中一名身穿格子衬衣、殴打过他的男子与他老板朱某丙交谈时，另一名身穿绿色衣服的男子用手指着朱某丙说要打朱某丙耳光。这时，孙某某和两名“伢子”走下皮卡车冲过来，双方打了起来。他看到对方有一名戴着粗项链的男子手中有一把黑色的弹簧刀。
18、证人刘某某的证言证明，案发当日，她陪同舅妈朱某丙店里的员工卿某某去“五菱”售后维修店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）修车时，因车辆通行问题被管品熊一方殴打。她哥哥（指表哥）孙某某驾车来到现场，管品熊一方来了八九个人，双方协商时对方一名戴很粗项链的人对朱某丙说要打朱某丙，随后对方动手打孙某某。“超伢子”（曾某某）、“矮子”（黄某乙）就从孙某某的车上下来帮孙某某。她看到对方有二三个人拿出约15至20厘米的尖刀。孙某某与“超伢子”、“矮子”看到对方拿了刀就逃跑，对方就追砍，她就报警。后来，她看到“超伢子”背部和手上被砍伤，就将“超伢子”送往了（邵阳市）肿瘤医院。
19、证人柯某某的证言证明，她是朱某丙儿子的减肥教练，案发当日陪同朱某丙前往现场。双方交谈时发生言语冲突，管品熊方扬言要打朱某丙，朱某丙的侄子孙某某等三人赶到，双方发生打斗，她看到对方一名戴金项链的男子持了匕首，并殴打了死者。死者躺在距离“五菱”汽车维修站左边约20米的地上，全身都是血，身旁有一把黑色匕首。她与其他人将该受伤男子抬上车送往医院，该男子在医院抢救没多久就死亡了。
20、证人朱某丙的证言证明，案发当日，其店里员工卿某某及外甥女刘某某开车在“五菱”4S店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）修车时，被管品熊一方殴打了，她接到刘某某电话后赶往现场，并打电话告诉其侄子孙某某并要孙某某前往现场处理。对方一名穿绿衣的男子就冲过来打她，此时已开车来到4S店门前的孙某某见状，就跑过来，双方发生打斗，之后她送伤者去医院。对方三人上了她的车，但对方一名带粗项链的男子持一把匕首欲过来刺她，被车玻璃挡住了。后她得知黄某乙被对方捅伤，已经死亡了。
21、证人曾某某的证言证明，案发当日12时许，孙某某要他和黄某乙陪其去往邵阳市，说其妹妹（指表妹刘某某）在修车时出了点事，去看看。到了现场后他看到朱某丙和对方七八个人在谈判，孙某某则冲上去说“哪个要打我满娘”，双方打了起来。他看到对方有人拿出刀，转身想逃跑，但因当日下雨路滑他摔倒在地，对方就有二三个人朝他背部捅了两刀，也朝他左手手肘捅了两刀。后他逃出来看到刘某某，就叫刘某某上车陪他一起去了邵阳市肿瘤医院。他背部被捅了两刀。次日，得知黄某乙已经被对方捅死了。
22、证人孙某某的证言证明，2014年8月18日中午，他和黄某乙、曾某某在新邵县大坪吃饭时，他“满娘”朱某丙打电话告诉他，说卿某某和他表妹刘某某在（邵阳市双清区）十井铺铁路桥下“五菱”汽车售后店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）修车时和别人吵架被别人打了，要他去看一下。于是，他喊上黄某乙、曾某某驾车赶到维修店。后双方协商时发生冲突，他冲下去与对方打起来，黄某乙、曾某某也下车来帮他。他看到对方有二三个人持匕首，另外还有两人持木棒，共约八九人追打他们三人。他们三人逃跑，黄某乙逃跑时摔倒在地被对方围着打，后看见黄某乙仰面躺在维修店的地面上。他立即要维修店的人帮忙将黄某乙抬上他驾驶的车上，直接将黄某乙送往市立医院抢救（指邵阳市第一人民医院）。
23、证人李某乙的证言证明，2014年8月18日13时许，莫某某打电话给他，说其有个同学在邵阳市大汉二手汽车城对面的修理店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）和别人闹矛盾，要他去帮忙协调一下。后莫某某驾车来接他，当时车上有莫某某、彭小伟、莫海、杨某某和“三桃”（未查明身份）。他们赶到双清区宝庆东路铁路桥下与莫红军碰面后，莫红军告诉莫某某发生纠纷的事。他陪着莫某某和对方一名女子（朱某丙）交谈。交谈的过程中，彭小伟、莫海插话与对方发生言语冲突。当莫海说要打对方那名女子两耳光之后，从旁边的一辆车上下来几个拿刀子的人冲向彭小伟和莫海。接着，他看到莫某某的右手出血了，双方打斗起来。在打斗中，莫某某在地上捡起一根棍子往修理店旁的坡下走去，莫海受了伤，彭小伟和莫红军身上有血迹。他站在原地没动。这时，对方那名女子想开车离开，他就拦下来要该女子送受伤的人去医院。莫红军和莫海搭乘对方那名女子的车离开，莫某某、彭小伟等人也开车离开，后他开车和杨某某将莫海送到邵阳县华夏医院。在杨某某陪同莫海去该医院办手续后，他接到莫某某打来的电话，莫某某要他将他车后排座位上的两把刀子丢掉。他在储物袋中找到这两把折叠式匕首类型的刀子，顺手将刀子丢入华夏医院旁边的人工湖中。刀子具体丢弃在湖里的那个位置他不清楚。在本次聚众斗殴中，彭小伟戴了一根粗金项链。
24、共同作案人杨某某的供述证明，2014年8月18日12时许，莫某某打电话给他说有事，后驾车搭载彭小伟、他、莫海、“三桃”、李某乙来到邵阳市宝庆东路铁路桥下五菱汽车售后服务店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）。在车上，莫某某告诉他们其有个朋友在（邵阳）宝庆东路铁路桥下五菱汽车售后服务店与别人发生矛盾，该朋友的车在该服务店被别人扣押了，对方喊了人，要他们去帮忙处理。莫某某驾车搭载他们来到现场与其朋友会面后，莫某某和莫某某的那名身材比较矮胖朋友及彭小伟上前在服务店旁的斜坡上和对方一名女子谈判。谈判过程中，因双方言语不和，对方有四人冲向他方。其中对方有一人用手推彭小伟，彭小伟就从身上掏出匕首冲向对方，双方打了起来，他则在路上拾起砖块准备砸向对方但没有砸出去。莫海在左、彭小伟在右持匕首追打对方一名持匕首反抗厉害的男子，彭小伟用手正持匕首自上往下砍，边砍边追。后该男子在被他方追打的过程中摔了一跤，彭小伟持匕首在左和莫某某的那名身材比较矮胖的朋友在右持木棍追上前对该男子予以殴打。当该男子爬起来继续逃跑时，彭小伟和莫某某的那名身材比较矮胖的朋友又追着该男子打，该男子往前跑了一会又摔倒在地。该男子这次摔倒后想爬起来，明显已经很吃力了。后来，他和彭小伟、“三桃”上了莫某某的车离开，莫海和莫某某的朋友则上了对方那名女子的车离开。这次打架，李某乙一直站在旁边未参与。彭小伟戴一根金项链，莫海身穿草青色T恤。在斗殴时，彭小伟和莫海两人都持有匕首，其他的人都没有带匕首过去。莫海所持的那把匕首本来在他身上的，案发当日被莫海夺去。该匕首折叠后约10公分长，打开后长约20公分，有2指宽，刀柄后有棱角。彭小伟经常将一把黑色的匕首插在自己右腹前的腰带处，该匕首约一指半宽，折叠后长约7公分，打开后不超过15公分，刀柄上有些地方掉漆了。当日打完架后，在车上，彭小伟将匕首交给他。后他在（邵阳市双清区）陶家冲下车去（邵阳市）第一人民医院找到莫海，莫海也将匕首交给他。之后，在李某乙开车送他和莫海去邵阳县给莫海诊伤时，他将两把匕首放在李某乙车上。
25、共同作案人莫红军的供述证明，2014年8月18日12时许，他和妻弟刘煇陪同妹夫管品熊在邵阳市五菱汽车4S售后维修部（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）准备离开时，维修部的另一辆“五菱”牌车挡住了管品熊车的出路。他们要该车主将车移开未果后，他及管品熊、刘煇打了对方。他听到对方在打电话，因他们车上有小孩，怕对方喊人过来他们会吃亏，就带着小孩乘坐公交车离开了。离开途中，管品熊提出要他打电话喊朋友去维修部，以免去维修部取车时发生冲突会挨打、吃亏。于是，他打莫某某的电话，要莫某某去现场，莫某某答应。后彭小伟等人乘坐一辆红色的越野车来了，对方车主和一名女子走过来和他们交谈，但由于双方话不投机发生冲突。他看到对方有几名男子冲过来打彭小伟，他也被对方一名男子刺中左手臂。他被刺了一刀后，就持地上一块砖块去砸刺他的那名男子。后对方与他们谈判的那名女子将他和刘煇及另外一名受伤的朋友送往（邵阳市）第一人民医院后就离开了。彭小伟等人也离开现场。他和刘煇前往市中心医院处理伤口，并报了警，称他们与人打架现在中心医院诊伤，后警察来医院将他们带到双清区公安分局。当日，刘煇身穿一件黑灰色T恤衫、身高1.75米左右、体型偏瘦，管品熊身穿一件点状T恤衫、留长发，彭小伟戴一根较粗的金项链，莫海身穿一件绿色T恤，他身穿一件黑白相间的T恤衫。他看到现场有二三个人持有匕首，其中被彭小伟和另一名男子追逐的对方一名男子持有匕首。
26、共同作案人管品熊的供述证明，案发当日，他们去邵阳市宝庆东路铁路桥下面的“五菱”面包车4S店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）修车时，被一辆“五菱荣光”的车挡住出路，对方不肯移开，莫红军、刘煇就打了对方。后他们就离开了。当日13时许，他和莫红军、刘煇准备去4S店将车开回来时，担心只有他们三人去会吃亏，于是要莫红军打电话喊几个人过来，莫红军就给朋友（莫某某）打电话。莫红军的朋友莫某某开车搭载彭小伟等人过来了。双方本来要去4S店交谈，他们刚向前走了几步，从后面公路上一辆黑色小车上下来四五个人与他们发生了冲突。他看到莫红军手臂上被捅了一刀，莫红军、彭小伟、莫海等人还手。他看到对方动刀子，转身跑走拦住一辆出租车搭车离开现场。后与莫红军在中心医院处理伤口时，莫红军拨打“110”电话，公安民警在中心医院将他和莫红军带走。
27、原审被告人莫某某的供述证明，案发当日中午，莫红军打他电话说其和妹夫（指管品熊）在邵阳市宝庆东路一家4S店（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）修车时与别人发生冲突，车被对方拦住不准走，要他叫人过去帮忙将车取出来。后他驾车搭载彭小伟、莫海、“三桃”、杨某某、李某乙前往宝庆东路4S店。他和莫红军、李某乙找对方的一男一女交谈。在双方交谈的过程中，彭小伟与莫海插话与对方发生言语冲突，于是，对方有三名年轻男子持刀冲向他们，双方发生打斗。彭小伟、莫红军和莫海与对方打了起来，彭小伟和莫海往4S店旁追打对方一名男子。过了一会儿，彭小伟和莫海手中都拿着刀返回。对方有一名年轻男子持匕首冲上来打他，他从地上拾起一根一米左右的扁木棍与该男子对峙。彭小伟和莫海看到这个情况就持刀追打该男子，莫红军就去拦该男子。该男子在逃跑时摔倒，彭小伟、莫海及莫红军就围着该男子打，彭小伟上来时，他看到坡下躺了一个人。当与他们一方交谈的那名女子想开车离开时，被李某乙拦住，李某乙就乘坐该女子的车离开现场。彭小伟、杨某某、“三桃”乘坐他的车离开现场。此次斗殴，他右手肘部、左腰、和右后肩部位均被对方刺了一刀，莫海也被对方的一名男子捅了一刀。他方人员中只有彭小伟和莫海手里拿着刀，莫红军的妹夫参与了打斗。当日打斗时，彭小伟戴一根金项链、莫海身穿绿色衬衣。之后，他见过彭小伟，彭小伟说此次聚众斗殴他捅伤了对方的人，其他人也捅伤了对方的人。
28、上诉人彭小伟的供述证明，案发当日，他和莫某某在一起，莫某某接到莫红军的电话后，对他说莫红军和别人发生纠纷，对方来了很多人，并且也报了警，要莫某某去看看。于是莫某某驾驶自己的红色广本越野车带着他和莫海、“三桃”、杨某某、李某乙来到莫红军所说的地点（邵阳市）宝庆东路铁路桥下旁边与莫红军会合。他看到莫红军一方有三人，之后，他和莫红军、莫某某、李某乙等人来到“五菱”汽车修理厂（即邵阳市宝菱汽车销售服务有限公司临时服务站）路口下坡处，与对方一名女子协商。在协商的过程中，他方的人员中有人说要打该女子两耳光后，对方至少有四人持刀从他们后面的一辆蒙迪欧车上下来冲向他们将莫某某捅伤。他看到莫某某被对方捅伤，就和莫某某、莫红军、莫海与对方打斗起来，并和莫红军、莫海追打对方。当他看到对方那名和他们协商的女子准备开车离开时，他持一把小刀走到驾驶室座位旁拦住该车不准走。在该女子说要送人去医院时，他不再拦该女子的车，他就和“三桃”、杨某某上了莫某某的车离开现场。当日他脖子上戴着一根金项链，和对方打斗时，他持一把黑色的小刀。
29、户籍资料证明了上诉人彭小伟、原审被告人莫某某的年龄等基本身份情况。本案案发时，彭小伟、莫某某均系成年人。
30、邵阳市中级人民法院（2015）邵中刑一初字第52号刑事附带民事判决书：管品熊犯故意杀人罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年；莫红军犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；杨某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，合并贩卖毒品罪，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币二千元。
31、黄某乙亲属黄某甲、徐端午与彭小伟、莫某某达成民事调解协议，黄某甲、徐端午对彭小伟、莫某某表示谅解，请求法院依法对其从轻或减轻处罚。
本院认为，上诉人彭小伟在他人邀集下，持刀参与聚众斗殴，致一人死亡，其行为已构成故意杀人罪。原审被告人莫某某持械积极参与斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。案发后，彭小伟、莫某某的亲属积极赔偿被害人家属的经济损失，取得被害人家属的谅解，可以酌情从轻处罚。莫某某协助公安机关抓获共同作案人彭小伟，具有重大立功表现，依法可以减轻处罚。上诉人彭小伟上诉称，没有杀人的主观故意，持刀捅刺被害人黄某乙致死的证据不足，一审量刑过重。经查，彭小伟明知自己持刀捅刺他人要害部位会造成他人死亡的后果，仍积极追求，多次追打，其杀人的故意明显，彭小伟与莫海持刀捅刺被害人有法医学尸体检验鉴定意见、证人证言、同案人的供述、辨认笔录等证据相互印证，足以认定。故其上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第一款第（四）项、第二百三十二条，第五十六条第一款，第六十八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓云华
代理审判员 蒋 平
代理审判员 董艳斌
二〇一六年三月十八日
书 记 员 李哲丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项持械聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑。
《中华人民共和国刑法》第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三
年以上十年以下有期徒刑。
《中华人民共和国刑法》第五十六条第一款规定对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
《中华人民共和国刑法》第五十六条第一款犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第225条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。