湖南省江永县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1125刑初103号
公诉机关湖南省江永县人民检察院。
被告人ＸＸ旺，男，1975年6月29日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省江永县人。因涉嫌犯有非法占用农用地罪，2015年5月13日被永州市森林公安局刑事拘留，同年6月16日被释放，同日因涉嫌犯开设赌场罪，被江永县公安局刑事拘留，同月19日被取保候审，因涉嫌犯有非法占用农地罪，2015年7月29日经江永县人民检察院批准，于2016年2月4日被永州市森林公安局依法执行逮捕。现押于冷水滩区看守所。
辩护人胡才军，男，湖南华方律师事务所律师。
辩护人刘绍生，男，湖南华方律师事务所律师。
被告人谭彩轩，男，1966年3月12日出生，汉族，高中文化，农民，湖南省江永县人。因涉嫌非法占用农用地罪，经永州市森林公安局决定，于2015年5月13日被永州市森林公安局刑事拘留，同年6月8日被该局取保候审，因涉嫌犯涉嫌非法占用农用地罪，经江永县人民检察院决定，于2016年3月24日被监视居住。2016年4月11日，经本院决定重新监视居住。现在家。
江永县人民检察院以江永检公诉刑诉（2016）100号起诉书指控被告人ＸＸ旺、谭彩轩犯非法占用农地罪、被告人ＸＸ旺犯开设赌场罪，于2016年4月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，由审判员陈朝云担任审判长，审判员贺德勇、人民陪审员何静珍参与的合议庭，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。江永县人民检察院指派检察员蒋皇增出庭支持公诉。被告人ＸＸ旺及其辩护人胡才军、刘绍生、被告人谭彩轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江永县人民检察院指控：
（一）非法占用农地罪2009年期间，被告人ＸＸ旺、谭彩轩未办理占用农用地的相关手续，伙同他人占用永州市某管理区办事处的省级生态公益林地某山场，采取露天开采的方式，经营某采石场进行石料生产。2010年3月，被告人ＸＸ旺、谭彩轩与杨某某等人签订《合伙开发市场协议》，合伙经营该石场，约定由被告人ＸＸ旺、谭彩轩负责采石场准用手续以及进出交通路段和用地征收费用，并提供现有铲车2台，挖机1台以及原有厂房；杨某某等人负责投资架设高压线路，购买锤石破碎机械生产线一组，二手挖机一台和空压机一台。石场法人代表为ＸＸ旺。2011年林业部门开展林地清查，发现某采石场未经林地主管部门许可占用林地，督促采石场业主办理相关适用林地手续。2011年8月4日，被告人谭彩轩到某管理区林业局缴纳植被恢复费5000元，但未办理林地使用手续。自2011年11月至2015年1月期间，该石场继续非法占用、毁坏林地进行采石。经鉴定，某采石场非法占用土地面积29.85亩，其中省级生态公益林林地22.7亩，油茶新造林地2.0亩，耕地5.15亩，且原有植被、土层、岩石层均已被彻底破坏。
（二）开设赌场罪
2014年12月至2015年1月期间，被告人ＸＸ旺伙同卢某、莫某某、左某（均已另案处理）等人在永州市某理区某中路卢某家二楼等地开设赌场，由卢某召集赌博人员、抽取水子钱及管理账目，股东ＸＸ旺、莫某某、左某负责坐堂，用扑克牌采取“划龙船”、赌“三公”的方式进行赌博，单笔下注金额10元，上不封顶，每天参赌人员达数十人，非法获利三千至五千元。至案发，被告人ＸＸ旺非法获利约1万元。
公诉机关认为，被告人ＸＸ旺、谭彩轩非法占用农用地改变土地用途，数量较大，且造成了耕地、林地毁坏的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人ＸＸ旺、谭彩轩到案后如实供述自己的罪行，属坦白行为；积极退出违法所得，具有悔罪表现，属酌定从轻情节，建议对其从轻处罚。
被告人ＸＸ旺伙同他人开设赌场，供他人进行赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人ＸＸ旺在开设赌场共同犯罪中起次要作用系从犯，且在判决宣告以前犯数罪，应数罪并罚。
被告人ＸＸ旺、谭彩轩对江永县人民检察院指控的犯罪事实及罪名无异议。提出被告人到过某林业局去咨询过办证的事，林业的答复是办不出林地使用证；二被告人犯罪情节较，请求从轻处罚。
经审理查明：
（一）非法占用农地罪
2009年期间，被告人ＸＸ旺、谭彩轩办理了《采矿许可证》手续后，即与他人在某采石场进行石料生产。在生产过程中，相继办理了《合伙企业营业执照》、《安全生产许可证》、《排放污染物许可证》。采石场采取露天开采的方式生产经营。2010年3月，被告人ＸＸ旺、谭彩轩与杨某某等人签订《合伙开发市场协议》，合伙经营该石场，约定由被告人ＸＸ旺、谭彩轩负责采石场准用手续以及进出交通路段和用地征收费用，并提供现有铲车2台，挖机1台以及原有厂房；并提供现有铲车2台，挖机1台以及原有厂房；杨某某等人负责投资架设高压线路，购买锤石破碎机械生产线一组，二手挖机一台和空压机一台。石场法人代表为ＸＸ旺。2011年某林业部门开展林地清查时，发现某采石场未经林业主管部门许可占用林地，督促采石场业主办理相关使用林地手续。2011年8月4日，被告人谭彩轩到某管理区林业局缴纳植被恢复费5000元，但未办理林地使用手续。自2011年11月至2015年1月期间，该石场继续非法占用、毁坏林地进行采石。经鉴定，某采石场非法占用土地面积29.85亩，其中省级生态公益林林地22.7亩，油茶新造林地2.0亩，耕地5.15亩，且原有植被、土层、岩石层均已被彻底破坏。
证实以上事实的证据有：1、物证：被占用毁坏的耕地、林地痕迹照片等物证证实，被占用耕地的原有表层已被破坏，被占用林地的原有植被、土层、岩石层均已被破坏，不能复耕、复种。2、书证：合伙协议证实，二被告人与他人合伙经营石场开采；开支账薄证实，二被告人开采石场的经营情况；到案经过证实，二被告人被抓获的经过；户籍证明证实，二被告系完全行能力人；3、证人证言：杨某某等人的证言证实，与二被告合伙开采石场的时间、经过以及手续办理等情况；4、被告人ＸＸ旺、谭彩轩的供述与辩解；5、林业技术鉴定意见书证实，某采石场非法占用土地面积29.85亩，其中省级生态公益林林地22.7亩，油茶新造林地2.0亩，耕地5.15亩，且原有植被、土层、岩石层均已被彻底破坏。6、勘查笔录、现场示意图、现场照片。
以上证据经庭审质证、认证，能相互印证，本院确认为有效证据，予以采信。
（二）开设赌场罪
2014年12月至2015年1月期间，被告人ＸＸ旺伙同卢某、莫某某、左某（均已另案处理）等人在永州市某管理区某路卢某家二楼等地开设赌场，由卢某召集赌博人员、抽取水子钱及管理账目，股东ＸＸ旺、莫某某、左某负责坐堂，用扑克牌采取“划龙船”、赌“三公”的方式进行赌博，单笔下注金额10元，上不封顶，每天参赌人员达数十人，非法获利三千至五千元。至案发，被告人ＸＸ旺非法获利约1万元。
以上事实有下列证据证实：1、书证刑事判决书证实，卢某、莫某某、左某因开设赌场罪于2015年5月18日被判处有期徒刑、拘役等刑罚。3、证人卢某等人的证言证实，被告人ＸＸ旺参与开设赌赌博的经过。4、被告人ＸＸ旺的供述与辩解。
以上证据经庭审质证、认证，能相互印证，本院确认为有效证据，予以采信。
本院认为：被告人ＸＸ旺、谭彩轩经营的某采石场违反土地管理法规，未经批准非法占用农用地，改变土地用途，数量较大，造成耕地、林地毁坏的后果，其行为已构成非法占用农用地罪。被告人ＸＸ旺系某采石场直接责任人，被告人谭彩轩系某采石场管理人。公诉机关指控二被告人犯非法占用农用地罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人ＸＸ旺伙同他人开设赌场，供他人进行赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控被告人ＸＸ旺犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人ＸＸ旺在开设赌场共同犯罪中起次要作用系从犯，应当从轻处罚；被告人ＸＸ旺能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，可以从轻处罚。根据被告人ＸＸ旺的犯罪情节，社会危害程度及犯罪后的表现等情况，对其判处缓刑不致有再危害社会的危险，且对所居住的社区没有重大不良影响，可以依法宣告缓刑。被告人谭彩轩能如实供述自己的犯罪事实，在庭审中自愿认罪，且犯罪情节较轻，可以从轻处罚。据此，对被告人ＸＸ旺适用《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三百零三条第二款、第二十五第一款、第二十七条第一、二款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十九条、第五十二条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定；对被告人谭彩轩适用《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第五十二条，《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（二）项之规定，判决如下：
被告人ＸＸ旺犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币15000元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币20000元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
被告人谭彩轩犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币15000元。
（罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审判长 陈朝云
审判员 贺德勇
人民陪员何静珍
二〇一六年五月十七日
书记员 邱明艳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
二、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚：
（一）非法占用耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。
（二）非法占用耕地“造成耕地大量毁坏”，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。
三、《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、种植农作物、堆放或排泄废弃物等行为或者进行其他非林业生产、建设，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，并具有下列情形之一的，属于刑法第三百四十二条规定的犯罪行为，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：
（一）非法占用并毁坏防护林地、特种用途林地数量分别或者合计达到五亩以上；
（二）非法占用并毁坏其他林地数量达到十亩以上；
（三）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，数量分别达到相应规定的数量标准的百分之五十以上；
（四）非法占用并毁坏本条第（一）项、第（二）项规定的林地，其中一项数量达到相应规定的数量标准的百分之五十以上，且两项数量合计达到该项规定的数量标准。