杭州市富阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0111刑初580号
公诉机关杭州市富阳区人民检察院。
被告人王文军（微信名“战狼”），男，1970年2月26日出生，汉族，文化程度初中，住杭州市富阳区，现暂住杭州市富阳区。因本案于2017年3月26日被杭州市公安局富阳区分局刑事拘留，于2017年4月8日变更为取保候审。经本院决定，于2017年10月30日被依法逮捕。现押于杭州市富阳区看守所。
辩护人王卫东，浙江五勤律师事务所律师。
杭州市富阳区人民检察院以富检公诉刑诉[2017]594号起诉书指控被告人王文军犯强奸罪，于2017年8月2日向本院提起公诉。本院经审查，于2017年8月3日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，因涉及个人隐私于2017年8月31日不公开开庭审理了本案。杭州市富阳区人民检察院指派检察员童某出庭支持公诉，被告人王文军及辩护人王卫东到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市富阳区人民检察院指控，自2012年以来，被告人王文军与被害人华某发展为情人关系，被告人王文军家人知道后，采用威胁、殴打等方式迫使被害人华某与被告人王文军分手。2017年2月至3月，被害人华某决定与被告人王文军分手遭拒。2017年3月26日凌晨，被害人华某刚从北京结束地震救援培训回富阳，因被告人王文军在其位于杭州市富阳区银湖街道舒姑垟村山头坞113号4楼的家中，为不与王文军见面，遂在杭州市富阳区富春街道北堤北路19号富阳区红十字狼群应急救援队办公楼二楼大队长办公室休息。被告人王文军获息后，赶至该办公楼，采用踹门的方式侵入被害人华某休息间，并以殴打、脱衣服、要求口交等形式强行与被害人华某发生了性关系。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了相关证据予以证明。公诉机关认为，被告人王文军违背妇女意志，采用暴力等手段，强行与妇女发生性关系，应当以强奸罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定予以惩处。
被告人王文军对其构成强奸罪没有异议，但其辩称当晚其与被害人华某没有完成性行为，系犯罪未遂。
辩护人王卫东提出，1、本案不宜认定为强奸罪，因为被告人王文军踹门入室并殴打被害人华某并非是为了逼迫华某与之发生性关系，而是因华某与陈某有染而生气，且华某报警是被陈某鼓动所致。2、即使被告人王文军构成强奸罪，但被告人王文军与被害人华某在案发前是通奸关系，且案发后两人继续保持男女关系，本案宜不作犯罪处理。3、若被告人王文军的行为构成强奸罪，应属于犯罪未遂，因被告人在笔录中供述其生殖器未插入被害人阴道，鉴定报告亦无法证实被害人华某的阴道内存在被告人王文军的DNA成分。且被害人强某要求不追究被告人王文军的刑事责任，希望法庭考虑以上情况，对被告人王文军减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，被告人王文军与被害人华某自2012年起维持情人关系，被告人王文军家人于2016年知晓该事后，采用威胁、殴打等方式迫使被害人华某与被告人王文军分手。2017年2月至3月，被害人华某决定与被告人王文军分手遭拒。2017年3月26日凌晨，被害人华某刚从北京结束地震救援培训回富阳，因当时被告人王文军正在其位于杭州市富阳区银湖街道舒姑垟村山头坞113号4楼的家中，其为不与王文军见面，遂在杭州市富阳区富春街道北堤北路19号富阳区红十字狼群应急救援队办公楼二楼大队长办公室休息。被告人王文军获息后，赶至该办公楼，采用踹门的方式侵入被害人华某休息间，并以殴打、脱衣服、要求口交等形式欲与被害人华某发生性关系。后因被告人王文军的身体情况而未能得逞。
当日早上，被害人华某借口去找其母亲离开被告人王文军后，即求助其朋友陈某，后在陈某的帮助下，到公安机关报案。
上述事实，有公诉机关和辩护人提交的并经庭审质证的以下证据予以证实：
1、被害人华某的陈述，证实其系富阳区红十字狼群应急救援队成员，自2012年起与被告人王文军发展为情人关系，但王文军是有家庭的。2017年年后，王文军的家里人常打电话给其要求分手，且王文军一直未离婚，其就想与王文军断绝关系，但王文军不同意。3月18日，其去北京参加培训，培训期间两人有微信、电话联络。3月26日凌晨，其回富阳后，因不想与被告人王文军见面，便一人睡在富阳区红十字狼群应急救援队办公楼2楼大队长陈某的办公室内。其在床上休息时，被告人王文军撞门进入房间，两人争吵后，被告人王文军脱掉其身上的衣服、棉毛裤、内裤，将其赤裸按在床上并拍摄裸照，后对其打巴掌、用头撞墙，并用脚踩其胸口。其反抗想拿衣服穿，但被王文军抢走衣物。后被告人王文军要求其口交，其因为害怕便照做，被告人王文军用手机拍摄了口交经过，最后被告人王文军与其发生了性关系，被告人王文军的生殖器是插入其阴道的，但并未射精。其一直很不情愿，王文军便问其是否愿意回到他身边并离开狼群救援队，其没办法只能答应。被告人王文军听其答应便放开了其，两人穿好衣裤后，一起回到其位于舒姑垟的房子内睡觉。次日早上，其溜出家，向路人借手机打电话给狼群救援队的队长陈某，后陈某带其去派出所报警的情况。
2、证人陈某的证言，证实其系富阳区狼群应急救援服务中心法人代表，其与华某曾是恋爱关系，于2015年分手。2017年3月18日至25日间，其与华某一起在北京参加培训，期间两人同住一个房间。3月26日凌晨回到富阳后，华某跟其说不想见到被告人王文军，其便让华某睡在其办公室内。3月26日早上8点多，其接到一陌生电话，接起后是华某向其求助，其出门开车接到华某后，华某告诉其王文军爬进救援队大门，闯进办公室，脱光华某衣物，并殴打、强奸华某的事情，华某问其该怎么办，其建议报警，华某表示同意后两人一起去派出所报案的情况。
3、被告人王文军拍摄的视频，证实被告人王文军要求被害人华某为其口交的经过情况。
4、被告人王文军、被害人华某的手机电子数据及提取笔录，证实被告人王文军与被害人华某的微信联系情况。
5、现场勘查笔录及照片，证实2017年3月26日杭州市富阳区富春街道北堤北路19号强奸案现场的概况。
6、人身检查笔录及照片，证实公安机关于2017年3月26日对被告人王文军、被害人华某进行人身检查的情况。
7、扣押笔录、扣押决定书及照片，证实公安机关对被告人王文军被抓时随身携带的三只苹果手机予以扣押的情况。
8、杭州市富阳区妇幼保健院门诊病历、DNA和口腔拭子采集记录，证实公安机关于2017年3月26日采集被害人华某的口腔、乳头、阴道拭子及被告人王文军的口腔、龟头拭子的情况。
9、法庭科学DNA鉴定书，证实经杭州市富阳区公安司法鉴定中心鉴定，被害人华某的阴道拭子人精液（前列腺特异性抗原）检验为阴性反应，差异裂解所得的沉淀检出混合DNA分型的情况。
10、谅解书，证实被害人华某对被告人王文军表示谅解的事实。
11、开房记录，证实案发后被告人王文军与被害人华某有一起开房的情况。
12、到案经过，证实被告人王文军系公安机关传唤到案的事实。
13、户籍证明，证实被告人王文军的身份情况。
14、被告人王文军的供述和辩解，证实其与华某自2012年开始保持情人关系，2014年后华某的所有开支由其承担。2016年下半年其妻子知晓其与华某的关系后，其打算离婚与华某在一起。华某系狼群救援队的成员，救援队的队长陈某与华某是谈过恋爱的，故其一直反对华某留在救援队。2017年3月26日凌晨，华某从北京回到富阳后一直未回家，其电话追问得知华某在狼群救援队。其到救援队后看到只有陈某的办公室灯亮着就很怄火，其踹开办公室门，看到华某正与陈某发微信，且华某承认与陈某复合。其与华某发生争吵，并在华某的头上打了一下，争吵一会后，华某服软答应回到其身边，其就提出发生性关系，华某同意后，先在其要求下帮其口交，后发生性关系，但其生殖器未插入华某阴道，也未射精。后两人一起回舒姑垟的房子睡觉，早上九点多华某起床后出门。其于当天在舒姑垟的房子里被民警抓获的情况。
上述证据经法庭质证，合法有效，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于辩护人提出的被告人王文军的行为不构成强奸罪的辩护意见，经查，根据被害人华某在公安机关的供述，证实案发当晚其在房间休息时，被告人王文军踹门入室，双方争吵后，被告人王文军强行脱去其衣裤，并对其采取打巴掌、拿头撞墙、用脚踩其胸口等暴力行为，该事实有人身检查笔录及照片、现场勘查笔录及照片、被告人王文军的供述与辩解等证据相互印证。在被害人华某承受上述暴力行为后，被告人王文军强行要求被害人华某为其口交并发生性关系，被害人华某因害怕而在违背其意愿的情况下答应被告人王文军的要求，该事实有被害人华某的陈述、被告人王文军拍摄的视频、证人陈某的陈述等证据相互印证，且被害人华某在当天早上设法离开被告人王文军身边后，第一时间求助他人，后至派出所报案，上述事实经过均可证实被害人华某是在违背其意愿的情况下答应被告人王文军的口交和发生性行为要求，被告人王文军在庭审中亦认可一般女性在承受上述暴力行为后，不可能自愿与对方发生性关系，故对辩护人的上述辩解，本院不予采纳。
关于被告人王文军与辩护人提出的当晚双方未完成性行为，如果构成犯罪，系强奸未遂的辩解和辩护意见，经查，被害人华某与被告人王文军关于该部分的陈述与辩解相互矛盾，经法医鉴定，被害人华某的阴道拭子内未检测出人精液成分和被告人王文军的DNA成分。故在无充分证据认定被告人王文军与被害人华某完成性行为的情况下，从有利于被告人的角度出发，认定本案系强奸未遂，对上述辩解和辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人王文军违背妇女意志，采用暴力等手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，依法应予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，适用法律正确。被告人王文军已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，本院依法予以减轻处罚。鉴于被告人王文军在法庭审理中自愿认罪认罚，且已获得被害人谅解，本院依法予以从宽处罚。辩护人提出的被告人王文军系犯罪未遂，且取得被害人谅解，请求法庭对被告人王文军减轻处罚的辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。本院根据被告人王文军的犯罪事实、性质、对社会的危害程度及认罪、悔罪表现，依法确定其刑罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款，第二十三条，第六十一条之规定，判决如下：
被告人王文军犯强奸罪，判处有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，羁押期间取保候审的，刑期终止日期顺延。即刑期自2017年3月26日至2019年6月15日止。)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周庶明
人民陪审员 陈增爱
人民陪审员 戚利达
二〇一七年十月三十日
代书 记员 王雨君