福建省建宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）建民初字第931号
原告宁玲根，女，1987年06月19日出生，汉族，户籍地建宁县。
委托代理人揭杰旺，男，1975年4月27日出生，汉族，建宁县濉城法律服务中心法律工作者，住建宁县。
被告林巍，男，1987年01月30日出生，汉族，户籍地建宁县。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司，组织机构代码85559866-9，住所地三明市梅列区列东街92号（列东百货大楼副楼10楼）。
负责人崔建国，经理。
委托代理人张伍强，福建夏申律师事务所律师。
原告宁玲根与被告林巍、被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司（以下简称“太保三明公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2015年8月17日向本院起诉，同日本院立案受理。依法由审判员王益毅适用简易程序于2015年9月8日公开开庭审理了本案。原告宁玲根及其委托代理人揭杰旺，被告林巍、被告太保三明公司的委托代理人张伍强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁玲根起诉称，2015年3月30日16时18分许，被告林巍驾驶闽Ｇ×××××号小型轿车从建宁县体育馆方向往河东方向行驶，行驶至水南环岛处遇从水南方向往均口镇方向行驶的原告宁玲根驾驶的闽Ｇ×××××号普通二轮摩托车，小轿车车头与二轮摩托车右侧车身在面发生碰撞，即被告车辆对原告车辆进行追尾，造成原告宁玲根受伤。因被告林巍驾驶机动车在通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，在准备进入环形路口的时候没有让已在路口内行驶的机动车先行的行为与本起交通事故的发生有直接因果关系，经建宁县公安局交通管理大队（以下简称“交警”）认定：林巍承担事故的主要责任。原告宁玲根左胫骨平台骨折伤势严重，在建宁县医院抢救治疗，后急诊转至泉州中国人民解放军第一八〇医院（以下简称“一八〇医院”）住院治疗16天，花费医疗费30949.72元。经福建中博司法鉴定中心鉴定，原告宁玲根构成十级伤残，并评定误工期180日、护理期90日、营养期90日、后续治疗费12000元。原告的损失为：医疗费30949.72元、误工费（餐饮业）（17＋180）天×92元/天＝18124元、护理费（17＋90）天×92元/天＝9844元、住院伙食补助费17天×50元/天＝850元、营养费90天×50元/天＝4500元、残疾赔偿金［30816.4元/年×20年×10%＋被扶养人生活（1个孩子16年×22204元/年×10%＋11055元/年×20×10%×2÷2）］＝119269.20元、精神损害抚慰金7000元、交通费3280元、住宿费128元、鉴定费2500元，共计208444.92元。被告林巍驾驶的闽Ｇ－×××××号车在被告太保三明公司投保了交通事故强制责任保险（以下简称“交强险”）及商业第三者责任险。根据责任及相关规定，被告林巍应当承担80%的赔偿责任，依据交强险赔偿后，扣除被告林巍已经支付13500元，余款177255.96元。原告请求法院判令：1、被告林巍赔偿原告各项损失177255.96元；2、被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司在机动车交强险限额内先予赔偿原告损失，不足部分由保险公司在商业第三者责任险保险限额内赔偿，仍不足的由被告林巍赔偿；3、诉讼费由被告承担。
被告林巍辩称，1、对交通事故发生的时间、地点及交警的责任认定无异议。2、被告林巍驾驶的闽Ｇ－×××××号车在太保三明公司投保了交强险和不计免赔限额为30万元的商业第三者责任险，原告宁玲根的损失在保险责任范围内由保险公司赔付。3、被告林巍在原告受伤后垫付了13500元，应从保险理赔款中退还。被告林巍未提交书面答辩意见。
被告太保三明公司辩称，1、医疗费，按合同的约定，应当扣除非医保用药7370.67元。2、误工费，原告未提供证据证实其每月真实的收入情况，应参照农、林、牧、渔业平均工资标准，计算至定残前一日。3、护理费，应参照农、林、牧、渔业平均工资标准，按照住院天数16天计算。4、住院伙食补助费以及营养费，按实际住院天数，每天20元计算。5、交通费，按原告实际住院16天，6元/天计算。6、残疾赔偿金，原告提供的证据不足以证实其属于城镇居民，按照原告提供的户口，应以农村标准计算。6、被抚养人生活费，原告未提供劳动部门作出的“丧失劳动能力程度”的证明，故不存在被抚养人生活费。原告父母未满60岁，也未丧失劳动能力，原告主张其父母的被抚养人生活费，没有法律依据。原告主张其女儿的被抚养人生活费，应适用农村居民标准。根据法律规定，原告主张的被抚养人生活费，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。7、后续治疗费，原告主张的证据不足，待实际发生后另行主张。8、精神抚慰金，原告的主张明显偏高。9、住宿费，原告的主张没有法律依据，也没有证据证实该费用系本起交通事故所致。10、鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围。11、林巍承担事故的主要责任，被告太保三明公司在商业险部分的赔偿责任比例应为70%。
庭审时原告向法庭举证：1、交警建公交认字［2015］第00016号《道路交通事故认定书》1份，以此证明原告宁玲根承担事故的次要责任，被告林巍承担事故的主要责任；2、原告在建宁县医院抢救治疗，医院开具的门诊收费票据各1张（金额546元）。原告转院至一八〇医院住院治疗期间，医院开具的收费票据4张（合计金额30403.72元）及对应的费用清单5张，出院小结1张（2015年3月31日至2015年4月16日，住院16天）、疾病证明1张，以此证明原告的伤情、产生的费用及住院治疗情况；3、福建中博司法鉴定中心［2015］临鉴字第126号法医临床学司法鉴定意见书1份及鉴定费发票1张（金额2500元），以此证明原告的损伤达十级伤残、护理期为90日、误工期180日、营养期90日及鉴定费用；4、户名为宁玲根的个体工商户营业执照1本，以此证明原告从事餐饮业，应以此标准计算原告误工费用。5、浙江省文成县公安局大峃镇派出所出具的“户籍证明”1份（2014年10月29日）、建宁县均口镇台田村民委员会出具的“证明”1份（2015年7月24日）、原告的户口簿、结婚证，以此证明原告的父母共生育二个子女，原告生育一孩，原告的丈夫已故，现由其1人扶养小孩；6、厦门市公安局淦山派出所核发的宁玲根“厦门市暂住证”1本、厦门市公安局信息中心出具的宁玲根“人口信息查询”2份、建宁县均口镇台田村民委员会出具的“证明”1份（2015年7月24日）、中国农业银行股份有限公司厦门科技园支行出具的业务查询证明1张（交易发生时间2015年3月12日），以此证明原告长期在城镇生产生活，应以城镇居民标准计算残疾赔偿金；7、动车票7张（合计金额418.50元）、注明建宁至泉州的往返车费，收款人为“宁千明”的车费收款收据1张（金额2800元）、三明市梅列区豪庭商务酒店开具的住宿费发票1张（金额128元），以此证明原告因本起交通事故治疗期间产生的交通住宿费用。
庭审时被告林巍向法庭举证：原告方出具的“收条”1张，以此证明原告住院治疗期间，被告林巍垫付了13500元费用。
庭审时被告太保三明公司向法庭举证：神行车保系列产品投保单1份（3张），以此证明原告的医疗费用中应扣除非医保用药。
经审理查明，2015年3月30日16时18分许，被告林巍驾驶闽Ｇ－×××××号小型轿车从建宁县体育馆往建宁县河东方向行驶，行至建宁县，遇从水南大桥往建宁县均口镇方向行驶的原告宁玲根驾驶闽Ｇ－×××××号普通二轮摩托车，小型轿车车头与二轮摩托车右侧车身在面发生碰撞，造成原告受伤、两车不同程度损坏的交通事故。经交警［2015］第00016号《道路交通事故认定书》认定：林巍承担事故的主要责任，宁玲根承担事故的次要责任。原告受伤后在建宁县医院门诊抢救治疗，花费医疗费546元。当即转院至一八〇医院住院治疗至2015年4月16日，住院治疗16天，花费医疗费30403.72元。出院诊断为：左胫骨平台骨折、左腓骨近端骨折、左膝外侧副韧带损伤、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝关节外侧半月板损伤、创伤性牙齿松动、左侧喉返神经麻痹等。出院医嘱：注意休息，加强营养，需要护理，3个月内禁止拿拐杖或者自行下床行走，定期复查。原告住院治疗期间被告林巍垫付了13500元费用。2015年7月14日经福建中博司法鉴定中心［2015］临鉴字第126号法医临床学司法鉴定，原告构成十级伤残，并评定误工期180日，护理期90天，营养期90日。鉴定费2500元。原告父亲王重满，1956年9月12日出生，公民身份号码：，原告母亲宁水金，1966年11月26日出生，公民身份号码：。原告父母共生育二个子女，长女宁玲根、次女宁莲花。原告育有1个未成年女儿，吴宁钰，2013年5月8日出生，公民身份号码：。原告的丈夫已故。闽Ｇ－×××××号车在太保三明公司投保了交强险和不计免赔限额为30万元的商业第三者责任险。福建省2015年度城镇居民人均可支配收入30722.40元/年，农村居民人均纯收入12650.20元/年，城镇居民人均消费性支出22204.10元/年，农村居民人均消费性支出11055.90元/年，农、林、牧、渔业平均工资标准35107元/年（折算即96.18元/天）。建宁县机关一般工作人员的出差伙食补助标准60元/天。
另，被告太保三明公司于2015年8月31日向本院提出申请，要求对原告门诊及住院期间支出的医疗费中医保与非医保及不合理用药进行鉴定。庭审后被告太保三明公司于2015年9月18日向本院提交了太保三明公司于2015年9月10日委托福建中博司法鉴定中心［2015］临鉴字第169号法医临床学司法鉴定意见书，鉴定结论为：经审核，宁玲根的医疗费用中应剔除的非医保费用金额总计人民币7370.67元。
本案争议的焦点问题，本院分析评判如下：
一、原告宁玲根应按城镇居民还是农村居民计算残疾赔偿金。
本院认为，原告举证的厦门市公安局淦山派出所核发的署名为宁玲根“厦门市暂住证”、厦门市公安局信息中心出具的署名为宁玲根“人口信息查询”，可以证实原告宁玲根自2006年2月起至2014年间在厦门湖里区生产生活，原告举证的建宁县均口镇台田村民委员会出具的“证明”也与厦门市公安局淦山派出所核发的“厦门市暂住证”及厦门市公安局信息中心出“人口信息查询”内容相吻合，对原告举证的上述证据，本院予以采信，即原告长期在城镇生产生活，并以其在城镇劳动所得作为生活主要来源，故对原告要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金的诉讼主张，本院予以支持。
二、本案医疗费是否应剔除非医保用药部分。
本院认为，被告太保三明公司虽在庭审中提供交强险保险条款及中国太平洋财产保险股份有限公司商业第三者责任险保险条款，但该条款系格式合同条款，其对于应扣除非医保用药部分的条款属于广义的免责条款。庭审时被告林巍亦表示保险合同中其所签写的内容均是按保险公司的工作人员的口述要求进行书写，保险公司的工作人员并未对合同中的免责条款作出任何解释，被告太保三明公司也无法证明其对应扣除非医保用药部分的条款履行了明确说明义务，故该条款无效。因此对被告太保三明公司提出的原告的医疗费应扣除非医保用药的抗辩主张，本院不予支持。
三、原告的主张的赔偿项目应以何种标准计算。
本院认为，原告宁玲根主张的要求被告赔偿的鉴定费，该费用系原告为实现自己的诉讼目的而产生的费用，应由原告自行承担。原告主张的其他赔偿项目：1、医疗费，以医疗机构开具的收款凭证确定，即30949.72元。2、误工费，原告受伤致左胫骨平台骨折、左腓骨近端骨折、左膝外侧副韧带损伤、左膝关节前后交叉韧带损伤、左膝关节外侧半月板损伤，达十级伤残，医生明确提出了3个月内禁止拿拐杖或者自行下床行走的意见，证明原告的伤情应当要有一定期限的康复期，鉴定机构对原告的误工期评定为180天，本院予以采纳。原告要求按餐饮业的标准计算误工工资的主张，由于原告举证的其个体工商户营业执照系本起交通事故发生后所办理，本院不予采信。原告的误工费为96.18元/天×180天＝17312.40元。3、护理费，由于出院医嘱要求原告3个月内禁止拿拐杖或者自行下床行走，即原告在此时间段内必然需他人护理，鉴定机构对护理期的评定亦与医嘱要求相吻合，对原告的护理期为90天的观点，本院予以支持，即原告的护理费为96.18元/天×90天＝8656.20元。4、住院伙食补助费，根据审判实践，该项费用为60元/天×16天＝960元。5、营养费，由于原告的损伤构成伤残，根据审判实践，结合本案实际，该项费用酌定960元为宜。6、残疾赔偿金，原告达十级伤残。按城镇居民人均可支配收入标准计算伤残赔偿金，即30722.4元/年×20年×10%＝61444.80元。原告丈夫已故，其一人扶养女儿还需16年，原告女儿的被扶养人生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算，即22204.1元/年×16年×10%＝35526.56元。被告太保三明公司提出，原告的父母未达法定退休年龄，也无证据证明其父母已丧失了劳动能力，对其父母的被扶养人生活费的主张予以驳回，符合法律规定，本院予以采纳。该项下费用应为96971.36元。7、后续治疗费，鉴定机构有明确的鉴定意见为12000元，符合法律规定，本院予以支持。8、精神损害抚慰金，原告主张数额偏高，根据审判实践，结合本案实际，以3800元为宜。9、交通、住宿费，原告举证的往返福建泉州的交通费票据系收款收据，形式上不符合法律规定，但原告到泉州住院治疗是不争的事实，让一个腿部骨折的患者乘坐公共交通工具也是不妥当的。在现行体制下，原告雇请他人车辆前往异地住院治疗并无不当，并必然产生交通费用，根据审判实践，结合本案实际，原告往返泉州治疗的交通费用酌定2200元。原告举证的动车票（合计金额418.50元）、住宿费发票（金额128元），系原告依医嘱进行复查产生的交通、住宿费用，符合法律规定，本院予以采信，该项费用计2746.50。原告的合理损失合计174356.18元。
综上所述，本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人生命健康的行为应承担民事责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。被告林巍驾驶的闽Ｇ－×××××号车在被告太保三明公司投保了交强险和不计免赔限额为30万元的商业第三者责任险。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条有关赔偿项目及标准，原告的损失由被告太保三明公司在交强险限额范围内医疗费项下赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计10000元。交强险限额范围内医疗费项下超出的费用34869.72元，由被告太保三明公司在商业第三者责任险范围承担70%，即34869.72元×70%＝24408.80元。被告太保三明公司在交强险责任范围内伤残赔偿项下赔偿原告误工费、护理费、残疾赔偿金、交通住宿费、精神损害抚慰金等合计110000元。交强险限额范围内伤残赔偿项下超出的费用19486.46元，由被告太保三明公司在商业第三者责任险范围承担70%，即19486.46元×70%＝13640.52元。综上，被告太保三明公司应在交强险范围内赔偿原告120000元；在商业第三者责任险范围内赔偿原告38049.32元（24408.80元＋13640.52元）。原告住院治疗期间被告林巍垫付的13500元费用，从上述款项中退还被告林巍。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条第一款，第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款，第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告宁玲根120000元。
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司三明中心支公司在机动车商业第三者责任险范围赔偿原告38049.32元
三、原告宁玲根从上述款项中退还被告林巍13500元。
三、驳回原告宁玲根的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后十日内给付。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3845元，减半收取1922.50元，由原告宁玲根承担600.50元，由被告林巍承担1322元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。
审判员 王益毅
二〇一五年十月十九日
书记员 陈林利
附注：引用的法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释(?javascript:SLC(34937,0)?)》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。