江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏13民终4422号
上诉人（原审原告）：柴成兵，男，1971年6月4日出生，汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。
委托诉讼代理人：顾明，江苏德沛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈啸，男，1987年2月2日出生，汉族，沭阳县人，居民，住沭阳县。
上诉人柴成兵因与被上诉人陈啸买卖合同一案，不服沭阳县人民法院（2016）苏1322民初12832号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
柴成兵向本院提出上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持柴成兵的一审诉讼请求或发回重审。事实和理由：1.陈啸解除合同通知书对柴成兵没有法律约束力。首先陈啸没有按合同约定将证照过户给柴成兵，违约在先，故不能单方解除合同。其次，合同约定：余款过户完一次性支付，而截止目前陈啸也没有完成过户，所以其不能以索要余款为由解除合同。最后，柴成兵及其家人没有接到解除合同通知书。2.一审法院认定陈啸履行了过户义务，明显错误。双方订立合同目的是网上销售图书，而网上销售图书是特许行业，必须由陈啸协助办理文化经营许可证（出版物经营许可证）。3.柴成兵一审提供的录音对合同约定的违约责任，对陈啸有法律效力。且双方的录音及其他录音中，可以看出，一审判令陈啸退还柴成兵9800元，与事实不符。
陈啸辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1.解除合同通知书是有效的，已经到邮局投递，投递单作为证据也提交给法院了；2.关于出版物经营许可证过户，天猫只需要几百块钱，但是需要有实体办公的地方。去合肥市那边的文化局我自己去了好多趟，最后都是因为柴成兵没有去一直就没有办成，还有是因为没有地址，后来地址我也给找好了，并且付了1000元租金。后来柴成兵又买了一个天猫店，他就一直拖我，因为天猫有规定当年9月30日之前店铺营业额没有达到30万就会被清退，我就比较急，所以就让他找了一个担保人，他就找了金友，但是还是没有成功。3.对方说我隐瞒，但是店铺已经经营两三个月了，我并没有什么好隐瞒的。照价赔偿我也不知道照什么价赔偿。4.在一审法院审理过程中该提供的东西已经全部提供了，我也并没有什么违约责任。我认同一审法院退还的9800元钱。
柴成兵向一审法院提出诉讼请求：1.解除柴成兵、陈啸之间签订的天猫店铺转让协议书；2.陈啸双倍返还定金100000元；3.陈啸向柴成兵支付为其代偿的贷款10200元、支付宝账户余额12000元、货款3800元；4.陈啸赔偿柴成兵损失190000元。
一审法院经审理查明：2016年1月5日，柴成兵、陈啸签订《天猫店铺转让协议书》一份，约定：变更前股东陈啸（甲方）变更后股东柴成兵（乙方）一、甲方愿将合肥启慧商贸有限公司连同以公司名义入住的淘宝商城启慧图书专营店全部股权出让与乙方。二、公司、淘宝商城等全部转让金额为19万元整，全部契约金额由乙方一次性付清。三、乙方在签订本合同之前，乙方确保充分了解公司法，已经确保对于甲方公司的现状了解清楚，包括公司名下的淘宝商城具体规则了解清楚。四、甲方确保公司及商城的如下信息：1、公司本身资质健全，年检合格，各项证件及公章完备；……五、执照变更前的亏损、民事责任、债务等问题均由甲方承担。六、协议从签署之日起至营业执照变更完毕之日止。期间发生争议，双方应本着友好协商，实事求是的态度处理。此外，陈啸在转让价款处手写“（先付定金伍万元整），剩余款项过户完一次性付清”，柴成兵在此处加按手印。柴成兵在该协议书最下面空白处手写“（付，如甲乙两方有维付隐瞒重大问题，照价赔偿！）”，柴成兵在此处加按手印。上述协议签订后，柴成兵于当日向陈啸转账50000元，陈啸于同日向柴成兵出具收条一份，载明收到柴成兵天猫定金50000元。
2016年1月21日，合肥启慧商贸有限公司法定代表人由陈啸变更为柴成兵。后柴成兵以该公司名义对外经营。
2016年7月11日，陈啸通过EMS向柴成兵邮寄《催款及解除合同通知书》，载明“催款及解除合同通知书柴成兵同志：2016年1月15日本人与贵方签订了《天猫店铺转让协议书》，由于你未按协议支付转让款，经本人多次催要，你一直不予支付，现通知你在接到此通知三日内付完转让款，如果到时仍然不付款，我将依法立即解除双方的协议，解除通知不再另行专门通知你。此致敬礼2016年7月9日”。柴成兵家人于2016年7月12日签收该邮件。
2016年8月16日，合肥启慧商贸有限公司法定代表人由柴成兵变更为陈啸。
一审法院另查明，以合肥启慧商贸有限公司入住淘宝商城的启慧图书专营店曾有贷款100000元，在向柴成兵转让时剩余贷款30000元，至起诉时柴成兵共计归还贷款9800元，剩余贷款现已由陈啸还清。
一审法院再查明，目前启慧图书专营店被淘宝商城查封，无法继续营业。
一审法院认为，柴成兵、陈啸之间的买卖合同关系，不违反相关的法律法规，予以确认。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。当事人协商一致，可以解除合同。现柴成兵、陈啸一致同意解除双方于2016年1月15日签订的《天猫店铺转让协议书》，予以确认。柴成兵主张陈啸仅协助其办理工商登记手续，拒不协助办理文化经营许可证、银行账户、天猫网上支付宝等各种数据的变更，存在违约行为，应当双倍返还定金100000元，陈啸对此予以否认。因合肥启慧商贸有限公司于2016年1月21日工商登记已经变更至柴成兵名下，陈啸已经完成了转让协议约定的过户义务，且根据行业操作惯例，文化经营许可证、银行账户、天猫网上支付宝等各种数据的变更无需陈啸协助，柴成兵支付的50000元定金也已经转化为转让款，故柴成兵该诉讼请求无事实和法律依据，不予支持。柴成兵要求陈啸向其支付代偿的贷款10200元、支付宝账户余额12000元、货款3800元，对此，陈啸仅认可其中代偿的贷款9800元，而柴成兵未提供充分的证据证明其他款项的存在，故一审法院仅认定陈啸应当向柴成兵归还9800元。柴成兵主张因陈啸隐瞒店铺有贷款的重大事实，应当按照协议约定，向其照价190000元予以赔偿，但柴成兵所持有的转让协议书双方签名的下方载明的“付，如甲乙两方有维付隐瞒重大问题，照价赔偿”系柴成兵个人书写并由其本人加按手印，陈啸对此并不认可，不能反映该条款系双方之间形成的合意，故柴成兵该诉讼请求亦无法律依据，不予支持。调解不成，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，一审法院判决：一、解除柴成兵、陈啸于2016年1月15日签订的《天猫店铺转让协议书》；二、陈啸应于判决发生法律效力之日起十日内向柴成兵支付代偿款9800元；三、驳回柴成兵的其他诉讼请求。案件受理费6147元（柴成兵预交3074元），由柴成兵负担6000元，陈啸负担147元。
双方当事人对一审法院审理查明的事实均无异议，本院予以确认。
二审中柴成兵提供一份在网上下载类似的天猫店现在转让价格单据，该单据上转让的图书店铺都是66万到90万之间，证明柴成兵现在的损失大于合同约定的19万。
陈啸质证意见：对该证据真实性不认可，网上店铺说多少钱转让都是比较虚拟的。
本院认证意见：该证据均是从网上下载，真实性无法验证，无法通过该证据反映出真正的店铺转让价格，对该证据不予采信。
二审中本院依职权对在网上店铺从事图书经营需要的相关手续向有关部门进行了调查。
调查1.宿迁市文广新局出版物管理处武处长电话答复称：在天猫上经营图书必须要有出版物经营许可证，在宿迁统称为出版物经营许可证。
调查2.合肥市庐阳区文化局文化行政许可审批负责人黄某称：如果没有文化经营许可证（出版物经营许可证）就不能合法经营。在营业执照和法人变更后，变更出版物经营许可证必须要原持证人配合办理，原持证人和受让人都必须到场，我们才准许变更手续。如果原持证人不到场，应该出具由公证处公证过的授权变更委托书交与我局，我局也准许办理。
柴成兵质证意见：真实性没有异议，可以证实文化经营许可证过户需要陈啸配合。
陈啸质证意见：真实性没有异议，但是因柴成兵不配合才没有过户。
本院认证意见：该2份证据系本院依职权调取，且与本案事实有关联性，对该证据予以采信。
本案的争议焦点：1.被上诉人邮寄送达解除合同通知书对上诉人有无发生法律效力；2.双方在履行合同的过程中，哪一方构成违约，如果违约成立是否应当按照合同约定承担违约责任；3.被上诉人陈啸应退还给上诉人柴成兵的款项数额如何确定。
关于第一个争议焦点。本院认为，本案中，陈啸于2016年7月11日向柴成兵邮寄解除合同通知书，但因涉案合同的法定解除条件或约定的解除条件当时均未成就，故该解除合同通知书虽于次日被柴成兵家人签收，但这仅是陈啸单方的意思表示，并不能发生解除双方合同的效力。由于双方当事人在一审庭审中一致同意解除涉案合同，故对本争议焦点不再予以分析。
关于第二个争议焦点。本院认为，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。本案中，双方当事人在合同中约定先付定金5万元，剩余款项过户后一次性付清。现双方对过户内容及是否需要协助配合发生争议，柴成兵主张该过户是包括营业执照、文化经营许可证（出版物经营许可证），而陈啸则认为仅包括营业执照。柴成兵购买涉案公司及天猫商铺的目的是为了在网上经营图书，故从双方的合同目的上可以推定该过户应包括文化经营许可证。至于文化经营许可证的过户手续，是否需要出让人的配合，根据柴成兵提供的电话录音，可以看出柴成兵多次要求陈啸协助他办理文化经营许可证的过户事宜，但陈啸均未能配合协助。再根据本院二审的对相关行政机关职能部门的调查，可以认定在网上销售图书必须具备文化经营许可证，而且文化经营许可证的转让也必须有出让人或其委托人的签字才能过户给受让人。综上，在涉案合同的履行过程中，由于陈啸没有履行协助过户义务，导致柴成兵无法合法经营涉案商铺，由此陈啸构成违约，应承担双倍返还5万元定金的赔偿责任。
关于第三个争议焦点。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明；当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，柴成兵主张陈啸应赔偿其损失19万元，但其未能提供充分证据加以证实，故对其该上诉主张，本院不予支持。关于柴成兵代还贷款数额问题，柴成兵陈述：“说老实话，包括贷款还的，卖的图书所有的账都在里头”；陈啸陈述：“两个五千五的，一万一的，加上九千多的，你家算出两万一千多”。柴成兵所说的并不是全是贷款，陈啸亦认可有九千多的数额，结合柴成兵一审诉讼请求就是要求陈啸归还其代替偿还的贷款10200元，与九千多差额并不大，故对柴成兵替陈啸归还的贷款数额为9800元予以认定。
综上，柴成兵的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持江苏省沭阳人民法院（2016）苏1322民初12832号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、陈啸于本判决发生法律效力之日起十日内向柴成兵返还100000元；
三、驳回柴成兵的其他上诉理由。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6147元，由柴成兵负担3996元，陈啸负担2151元；二审案件受理费6147元，由柴成兵负担4118元，陈啸负担2029元。
本判决为终审判决。
审判长 黄亚非
审判员 陈泽环
审判员 朱 海
二〇一八年二月九日
书记员 赵媛媛
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