江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣07民终1479号
上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司，住所地:广州市番禹区东环街东升工业区1号二层。
负责人：袁应强，系该公司经理。
委托诉讼代理人：刘明斌，江西公仁律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：张焱，男，1978年12月27日生，汉族，住江西省大余县。
委托诉讼代理人：刘禄坤，江西大余县弘大法律服务所法律工作者。
被上诉人(原审被告)：郭大喜，男，1975年6月15日生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。
被上诉人(原审被告)：莫德平，男，1973年5月14日生，汉族，住广东省汕头市潮阳区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司因机动车交通事故责任纠纷一案,不服江西省大余县人民法院(2016)赣0723民初260号民事判决,向本院提起上诉,本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司的上诉请求为：1、请求核减不合理的赔偿款21677.74元；2、本案上诉费由被上诉人承担。主要理由如下：一、一审法院多判决上诉人承担被扶养人生活费4350.32元.本案被上诉人张焱一审诉请被扶养人唐倩的生活费，上诉人认为，唐倩并不是张焱与其妻子陈斯燕的婚生女儿，而是陈斯燕与其前夫所生，根据《婚姻法》第二十一条的规定，唐倩的法定抚养人是陈斯燕及其前夫，被上诉人张焱对唐倩无法定抚养义务，依法不应当计算唐倩的被抚养人生活费，但一审法院却错误的适用法律规定，判决支持张焱的该项诉请，明显违反法律规定，依法应当改判2、一审法院多判决我司承担1900元鉴定费。根据投保人与上诉人签订的保险合同条款约定及相关法律规定，本案的鉴定费用既不属于事故的直接损失亦不属于上诉人的法定赔偿范围，依法依约应由被保险人自行承担。三、一审判决误工费不合理。一审法院多判决15427.42元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间最长计算至定残日前一天。该案事故日期为2015年11月3日，被上诉人定残时间为2016年3月10日，因此误工时间最长计算至评残前一天，即126天。现在一审法院按照301天计算明显不合理。另外被上诉人张焱未能提供相关工资表、完税证明、也未能提供近三年的工作收入情况，应当按照最低工资标准计算误工费，一审法院多判决15427.42元。
被上诉人张焱、郭大喜、莫德平均未提交书面答辩状。
原审法院查明，2015年11月3日，被告郭大喜驾驶粤Ｆ×××××号小型轿车在大余县伯坚大道瑞香路路口路段，与沿伯坚大道由汽车站往梅关大桥方向张焱驾驶的赣Ｂ×××××号二轮摩托车（搭乘钟源翔）相撞，造成张焱、钟源翔受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，原告张焱被送往大余县人民医院住院治疗91天，花费医疗费用61717.85元，被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司向原告先行支付了医疗费10000元，被告郭大喜向原告先行支付了56000元。2015年11月15日，江西省大余县公安局交通管理大队作出余公交认字第S2015085号《道路交通事故认定书》，认定郭大喜承担本起事故的全部责任，张焱、钟源翔不承担事故责任。2016年3月10日，大余正兴司法鉴定中心作出余正司[2016]活检鉴字第14号《司法鉴定意见书》认为：“被鉴定人张焱的左股骨外侧髁骨折导致左膝关节功能障碍评定为十级伤残；左胫骨多段粉碎性骨折内固定评定为十级伤残；后续治疗费评定为13000元；出院后误工时间评定为7个月。”原告张焱花费鉴定费1600元。原告张焱系非农业家庭户口。被告郭大喜驾驶的粤Ｆ×××××号小型轿车系被告莫德平所有，该车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司投保了交强险、500000元的商业第三者责任保险及不计免赔率。此外，原告的妻子陈斯燕与前夫所生的女儿唐倩（2005年9月26日出生）现在跟随陈斯燕及原告共同生活。
原审法院根据查明的事实，结合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》规定及2016年江西省对上一年度的统计数据，确认张焱的合理损失为：1、医疗费61717.85元，2、后续治疗费13000元，3、住院伙食补助费91天×30元/天=2730元，4、营养费91天×30元/天=2730元，5、误工费301天×（26500元/年÷365天）=21853.42元，6、护理费91天×（44868元/年÷365天）=11186.27元,7、残疾赔偿金26500元/年×20年×13%=68900元，8、被扶养人生活费16732元/年×8年÷2人×13%=4350.32元，9、鉴定费1900元，10、交通费300元，11、精神抚慰金4000元，以上合计192667.86元。
原审法院认为，被告郭大喜违反《中华人民共和国道路交通安全法》，造成本案交通事故，大余县交警部门就该事故作出的事故责任认定书，认定被告郭大喜负本起事故的全部责任，符合本案实际情况，责任划分恰当，对此予以认定。被告莫德平投保了交强险及商业第三者责任险，根据法律规定，同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分根据商业三者险的保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿，故被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司对于原告合理合法的损失在交强险和商业第三者责任保险限额内承担相应的赔偿责任，仍有不足的，依法由侵权人郭大喜予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国婚姻法》第二十七条第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一项、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，作出如下判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司应在机动车交通事故责任强制保险的死亡伤残赔偿限额内赔偿原告张焱误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神抚慰金、交通费计55000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司心支公司应在机动车商业第三者责任保险限额内向原告张焱支付理赔款计127667.86元。三、原告张焱应从上述保险赔偿款中退还被告郭大喜垫付的56000元。四、以上一、二、三项限在本判决生效之日起十日内履行完毕。五、驳回原告张焱的其他诉讼请求。案件受理费4671元，由原告张焱负担874元、被告郭大喜负担3797元。
二审中，当事人均未提交新的证据。
二审认定的事实与原审判决查明的一致。
二审查明，原审判决认定鉴定费1900元属于笔误，根据被上诉人张焱提交的鉴定费发票，鉴定费应当为1600元。故被上诉人张焱的损失合计为192367.86元。
本院认为，除了诉争的被抚养人生活费、鉴定费、误工费问题外，当事人对于原审判决认定的其他赔偿项目及金额均不持异议，本院予以确认。关于被抚养人生活费问题。本案被抚养人唐倩系被上诉人张焱妻子陈斯燕与其前夫所生，但在被上诉人张焱与陈斯燕结婚后，唐倩长期与被上诉人张焱共同生活，被上诉人张焱负担了唐倩生活费和教育费用，双方之间形成了抚养教育关系。故原审判决上诉人支付被抚养人生活费并无不当，应予维持。关于鉴定费问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。鉴定费属于被上诉人为证明其伤残程度支付的必要费用，属于合理的损失，应由上诉人承担赔偿责任。关于误工费问题。原审判决根据出院记录及鉴定意见载明的误工时间认定务工天数，并参照人均消费性支出标准计算误工费并无不当，可予维持。
综上所述，原审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，但鉴定费计算错误。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：
一、维持大余县人民法院（2016）赣0723民初260号民事判决第一、三、四、五项；
二、变更大余县人民法院（2016）赣0723民初260号民事判决第二项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司心支公司应在机动车商业第三者责任保险限额内向原告张焱支付理赔款计127367.86元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件审理费4671元，二审案件受理费242元，合计4913元。由上诉人中国平安财产保险股份有限公司广州市番禹支公司心支公司负担242元，由被上诉人张焱负担874元，由被上诉人郭大喜负担3797元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张春明
审 判 员 朱志梅
审 判 员 林欣茹
二〇一七年八月一日
代理书记员 杨冬华