吉林省图们市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）图民初字第24号
原告徐某
委托代理人徐某某。
委托代理人徐某洋。
被告某煤业公司。
原告徐某诉某煤业公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年1月9日受理后，由审判员董勇独任审判，于2014年2月21日公开开庭进行了审理。原告徐某委托代理人徐某某、徐某洋，被告委托代理人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告在被告处从事井下作业，于2011年9月28日因工受伤被诊断为右手小指末节开放性骨折，右小指挫裂伤，住院治疗21天，鉴定伤残等级为十级。2012年4月23日再次因工受伤，被诊断为重度颅脑损伤，住院治疗421天，鉴定伤残等级为二级，生活完全依赖护理。后经延边劳动能力鉴定委员会确认，符合工伤康复治疗，住院康复治疗184天。后经图们市劳动争议仲裁委员会裁决，被告向原告支付一次性伤残补助金、住院伙食补助费、护理费等共计165898.86元。原告对此不服，提起诉讼，请求判令被告支付原告二级伤残康复期停工留薪期工资差额3351.31元、工资待遇17496.64元、住院伙食补助费31300元、护理费103830.15元、护理加班费98402.59元。
被告辩称，2012年4月23日原告受伤后，于2013年5月23日被评为二级伤残，我公司已按照原告工伤前12个月平均工资3542元的标准，已经支付了其停工留薪期工资，并按每天100元的标准支付了其停工留薪期的护理费。我公司已为原告参加了工伤保险，根据工伤保险条例规定，评定伤残等级后，应由工伤保险基金支付原告的伤残津贴以及护理费。我公司已超时支付了上述款项。住院期间的伙食补助费应由原告提供相关证明材料后，由工伤保险基金支付，不应由单位支付。原告主张护理期间的加班费应提供法律依据。图们市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决不符合工伤保险条例的规定，应重新裁决。
在诉讼中，原告向本院提供的证据有：
1、书证原告徐某身份证复印件一份，证明原告的诉讼主体资格的事实。被告无异议。
2、书证图们市劳动争议仲裁委员会图劳仲裁字（2013）07号裁决书复印件一份，证明本案已经过某市劳动争议仲裁委员会裁决的事实，原告对该裁决书的第一、二、三、七、八项结论无异议。被告对真实性无异议，但认为评定伤残后的伤残津贴、护理费以及住院期间伙食补助费应由工伤保险基金支付。
3、书证护理证明原件三份，证明徐某住院及康复治疗期间需要两名陪护人员进行24小时护理的事实。被告无异议。
4、书证出院诊断原件六份，住院病案四份，欠费证明一份，证明原告每次住院治疗的天数。被告无异议。
5、书证社保缴费清单复印件一份，证明原告2010年8月至2012年4月基本养老保险正常应缴数额的事实。被告无异议。
6、书证工伤职工工伤康复申请确认表一份，证明徐某经专家鉴定，指定在吉林月潭康复医院继续康复治疗6个月（至2014年6月18日）的事实。被告无异议。
7、委托代理人徐某某收入证明一份，证明护理人徐某某为该公司信贷专员，自2011年4月至2012年3月平均月收入为4500元的事实。被告提出无法确定其真实性。
8、徐某伤前平均工资表一份，证明原告伤前12个月（2011年3月至2012年3月）工资总额42495元，月平均为3542元的事实。被告无异议。
9、伤残证复印件二份，证明2013年5月22日经延边朝鲜族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定，原告右手伤残等级拾级，护理等级无；原告头部、肺部经鉴定伤残等级贰级，护理等级完全护理依赖的事实。被告无异议。
被告向本院提供的证据有：
护理费和停工留薪期间的费用清单一份，证明被告从2012年5月至2013年12月份，以每天100元的标准给付护理费和停工留薪期间的工资按3542元支付至2013年12月的事实。原告无异议。
原告提供的1-6、8、9号证据及被告提供的证据，符合证据的合法性、真实性及关联性的特点，故本院予以采信。原告提供的7号证据，由于被告提出异议，无法核实其真实性，故不予采信。
根据庭审认证采信的证据和原、被告的陈述，本院综合认定如下事实：
原告徐某为被告某煤业公司职工。2011年9月28日，原告因工受伤，诊断为右手小指末节开放性骨折，右小指挫裂伤，在珲春矿务局总医院住院治疗21天。2012年4月23日，原告再次因工受伤，诊断为重度颅脑损伤，分别在珲春矿务局总医院、延边医院、延边第二人民医院住院治疗共计421天。出院后经延边朝鲜族自治州劳动能力鉴定委员会确认，原告符合工伤康复治疗条件，从2013年6月18日起在吉林月潭康复医院进行康复治疗184天（至2013年12月18日）。2013年5月22日经延边朝鲜族自治州劳动能力鉴定委员会鉴定，原告右手伤残等级拾级，护理等级无；原告头部、肺部经鉴定伤残等级贰级，护理等级完全护理依赖。2013年12月26日，某市劳动争议仲裁委员会作出图劳仲裁字（2013）第07号裁决书，裁决被告某煤业公司保留同原告徐某的劳动关系；被告某煤业公司支付一次性伤残补助金等共计165898.86元；按月支付伤残津贴等。根据图们市社会保险事业管理局提供的缴费记录显示，原告徐某2010年9月至2011年8月平均月缴费工资为3578.66元。2011年4月至2012年3月平均月缴费工资为3757.75元。根据被告某煤业公司提供的工资明细表（原告认可）显示，被告徐某2011年3月至2012年3月（2012年9月无工资）实际工资总额为42495元，平均每月为3542元。2011年9月至今，被告某煤业公司每月向原告支付工资，按照每天100元标准支付护理费。原告已于2013年12月已在某市医疗保险管理中心领取贰级伤残一次性伤残补助金89475元。
本院认为，原告徐某因工受伤致其二级伤残，被告某煤业公司应保留其劳动关系，退出工作岗位。原告徐某在2011年9月28日、2012年4月23日两次在工作中受伤，应依法享受工伤保险待遇。原告徐某被分别评为拾级伤残、贰级伤残，被告应参照原告伤前12个月平均月缴费工资标准支付一次性伤残补助金。原告对仲裁书确定的一次性伤残补助金及交通费的数额均无异议，本院予以确认。原告徐某2010年9月至2011年8月平均月缴费工资为3578.66元。2011年4月至2012年3月平均月缴费工资为3757.75元，应以此为标准计算，分别支付7个月、25个月。《工伤保险条例》第三十条第四款规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”根据《延边州工伤职工住院期间伙食补助费标准及到统筹地区外就医所需交通、食宿费支付标准的规定》，伙食补助费标准为15元／天，故原告两次住院治疗期间，被告应支付伙食补助费共计15元／天×442天=6630元。《吉林省工伤康复管理暂行办法》第十条规定“工伤职工在工伤康复定点机构进行工伤康复治疗期间，停工留薪期未满的可继续享受停工留薪期待遇；停工留薪期已满进行工伤康复的，应视为停工留薪期延长到工伤康复计划结束；享受伤残津贴的康复对象康复期间继续享受原待遇。工伤康复期间的伙食补助，由用人单位按当地因公出差伙食补助标准的70%支付；经工伤保险经办机构批准到外地进行工伤康复所需交通费、住宿费由用人单位按因公出差标准报销。工伤康复期间需要护理的，由用人单位负责”。原告工伤康复治疗期间应视为停工留薪期延长到工伤康复计划结束，被告应按照原工资标准3542元继续支付工资至康复结束后，再由工伤保险基金按照标准每月支付伤残津贴。原告从2013年6月18日至2013年12月17日第一次康复治疗期间的伙食补助费应按照35元／天（50元／天×70%）计算，为35元／天×184天=6440元。工伤职工确需护理的，用人单位没有承担护理责任，工伤职工请求用人单位支付护理费，应参照有关规定，即护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。本案中，原告未能提供有效证据证明护理人员的收入，故应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据吉林省高级人民法院相关通知精神及吉林省统计局公布的数据，非医护人员护理费标准为2011年9月1日至2012年8月31日期间为67.24元／人；2012年9月1日至2013年8月31日期间为102.77元／人；2013年9月1日至2014年8月31日为120.74元／人，故被告应支付的护理费为2012年4月23日至2012年8月31日共计131天×67.24元／人×2人=17616.88元；2012年9月1日至2013年8月31日共计365天×102.77元／人×2人=75022.10元；2013年9月1日至2013年12月18日共计109天×120.74元／人×2人=26321.32元。原告要求的护理加班费，无法律依据，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条第（一）项、第三十七条第（一）项、《吉林省工伤康复管理暂行办法》第九条、第十条之规定，判决如下：
一、保留原告徐某与被告某煤业公司之间的劳动关系；
二、被告某煤业公司于本判决发生法律效力后十日内向原告徐某支付一次性伤残补助金118994.37元（3578.66元×7＋3757.75元×25，其中扣除已在工伤保险基金中支付的89475元）；
三、被告某煤业公司于本判决发生法律效力后十日内向原告徐某支付伙食补助费13070元（6630元＋6440元）；
四、被告某煤业公司于本判决发生法律效力后十日内向原告徐某支付护理费118960.30元（扣除至2013年12月18日已支付的60500元）；
五、被告某煤业公司于本判决发生法律效力后十日内向原告徐某支付交通费1007元；
六、被告某煤业公司按照每月3542元工资标准向原告徐某继续支付工资至康复期结束；
七、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。
审判员 董勇
二〇一四年四月二日
书记员 刘彬