河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1645号上诉人（原审被告）：翟金龙，男，汉族，1989年11月4日生，住许昌县，现住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：张浩淼，河南世纪风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王美红，女，汉族，1977年6月15日生，住许昌市魏都区，现住许昌市魏都区。委托诉讼代理人：陈均建，许昌市魏都区关街道法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈雷芳，男，汉族，1979年12月1日出生，住许昌市。上诉人翟金龙因与被上诉人王美红、陈雷芳借款担保合同纠纷一案，不服魏都区人民法院（2016）豫1002民初1371号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人翟金龙的委托诉讼代理人张浩淼，被上诉人王美红及其委托诉讼代理人陈均建到庭参加诉讼，被上诉人陈雷芳经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人翟金龙上诉请求：1、依法改判上诉人翟金龙和被上诉人陈雷芳连带偿还33500元；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定事实不清，多判43000元。一审仅认定了借款人陈亚军偿还的三次6000元（共18000元）和上诉人偿还的5500元，共认定偿还了23500元。尚有上诉人偿还的三次6000元（共18000元）、20000元、5000元共43000元未认定，多判43000元，属认定事实不清。另外，当初写借条让担保时，被上诉人王美红说的是该笔借款首先由借款人陈亚军偿还，在借款人陈亚军偿还不能时，才由担保人偿还。被上诉人王美红辩称，上诉人诉称偿还的三次6000元（共18000元）、20000元、5000元共43000我方不认可，其中，20000元是被上诉人用上诉人的POS机刷卡取现的流水账，另外两笔并不存在。被上诉人与本案借款人陈亚军并不认识，陈亚军与上诉人是亲戚，陈亚军借款是经上诉人介绍并同意担保时，被上诉人才将10万元钱借给了上诉人。借款到期后，被上诉人多次向上诉人催要，但上诉人一直未还。至于担保问题，因本案对担保方式约定不明，根据担保法的有关规定，担保人翟金龙应当承担连带保证责任。总之，上诉人的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判。被上诉人王美红向一审法院起诉请求：1、判令二被告归还原告借款本金100000元整；2、被告支付自2014年7月27日起至实际清偿全部债务为止的利息（以同期银行贷款利率四倍暂计算至2016年3月7日）39000元，本息合计139000元；3、本案诉讼费用由二被告负担。一审法院查明：2014年1月27日，案外人陈亚军向原告借款100000元，并向原告出具借条一张。上载：“今借王美红现金拾万元整（100000元），用期两个月。陈亚军2014.1.27.”同日，被告翟金龙在该借条上以担保人的身份签名，但未明确保证期间。后被告陈留芳也在借条上以担保人的身份签名确认，也未明确保证期间。根据原告所举证据农业银行交易流水清单3页，上述借款到期后，借款人陈亚军于2014年4月30日、和同年的5月28日及7月2日分别向原告还款各6000元，共计18000元。同时，根据被告翟金龙所举证据银行账户交易明细，被告翟金龙于2014年5月26日向原告王美红还款5500元，原告对此未提出异议。综上，借款人陈亚军及被告翟金龙共向原告偿还借款23500元，下欠76500元。因借款人陈亚军及二被告翟金龙、陈雷芳均未向原告清偿尾款，故形成本案诉讼。庭审中，原告自认涉案借款利息支付至2014年7月底。同时，原告主张涉案借款到期后曾多次向被告翟金龙主张权利，要求其偿还借款；被告翟金龙也承认借款到期后其也向原告偿还了借款，后来又向原告借了100000元借款，但未更换借条。一审法院认为：原告籍以主张债权的凭证，即案外人陈亚军向原告出具并有二被告翟金龙、陈雷芳作为担保人签名的借条上，仅有借款金额100000元及期限两个月的内容记载，该借条下端虽有“保证人保证期限为5年”的内容，但被告翟金龙对此予以否认，抗辩涉案借款当事人未约定保证期间。再者，保证人承担保证责任的期间的内容记载位于两个保证人签名的下端，不符合一般人的书写习惯。故本院认定当事人未约定涉案借款的保证期间。由于当事人未约定保证人承担保证责任的方式及保证期间，根据法律及司法解释的规定，保证人承担保证责任的方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内。庭审中，原告主张涉案借款到期后曾多次向被告翟金龙主张权利，要求其偿还借款；被告翟金龙也承认借款到期后，其也向原告偿还过借款。根据法律及司法解释的规定，自原告向被告翟金龙主张权利或被告翟金龙向原告履行担保义务之日起，诉讼时效代替保证期间。故原告要求被告翟金龙偿还借款，于法有据，该院予以支持；原告要求被告陈雷芳承担涉案借款的偿还责任，因原告既无证据证明其在主债务履行期届满之日起六个月内向被告陈雷芳主张过权利，也无证明被告陈雷芳在此期间向原告履行过担保义务。由于被告陈雷芳承担保证责任的期间已过，故原告诉请被告陈雷芳承担涉案借款的连带偿还责任，该院不予支持。关于被告翟金龙应当偿还的借款本金及利息。该院认为，根据原告所举证据农业银行交易流水清单3页，涉案借款到期后，借款人陈亚军于2014年4月30日、和同年的5月28日及7月2日分别向原告还款各6000元，共计18000元。同时，根据被告翟金龙所举证据银行账户交易明细，被告翟金龙于2014年5月26日向原告王美红还款5500元，原告对此未提出异议。故该院认定借款人陈亚军及被告翟金龙共向原告偿还借款23500元，下欠76500元，被告翟金龙应将该款偿还原告。关于涉案借款利率，因原告所举借条上无借款利率的约定内容，原告主张利率为6分，但被告翟金龙对此不予认可，因原告所举证据不能证实涉案借款的利率为6分。故原告诉请按6分计算涉案借款的利息，该院不予采信，利息的支付期限，从原告主张的2014年8月1日起至还清借款之日止，利率按中国人民银行公布的同期银行贷款利率计算。被告翟金龙抗辩该款已清偿完毕，但无证据证明，且原告对此不予认可，故被告翟金龙该辩解本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告翟金龙返还原告王美红借款本金76500元，并支付自2014年8月1日起至还清借款之日止的利息，利率按中国人民银行公布的同期银行贷款利率计算。二、驳回原告王美红的其他诉讼请求。案件受理费3080元，由原告王美红负担724元，被告翟金龙负担2356元。二审中，各方当事人均未向本院提供新证据。经审理，本院二审查明的事实和证据与一审一致。对于上诉人已还被上诉人多少借款，尚下欠被上诉人多少借款的问题，本院认为，根据一审中，各方当事人提供的银行交易流水和银行账户交易明细，一审判决已认定本案借款人陈亚军三次向上诉人还款，每次均为6000元共18000元的事实，同时对上诉人翟金龙于2014年5月26日向被上诉人还款5500元也予以认定，本案的借款人陈亚军及上诉人翟金龙总计向上诉人还款23500元。虽然二审中，上诉人称尚有三次6000元及20000元、5000元的还款没有认定，但被上诉人并不认可，被上诉人认为只收到了上述总计23500元的还款，并没有收到其他偿还的款项，因被上诉人曾在上诉人处多次刷卡套现，上诉人也无证据证明曾向被上诉人偿还过所述称的几笔款项，故，一审判决在扣除上诉人及借款人已还的借款外，认定上诉人尚欠被上诉人借款本金76500元并无不妥。对于上诉人是否应当承担连带保证责任的问题，本院认为，上诉人翟金龙以担保人的身份在借条上签名，但并没有约定保证方式，根据法律及司法解释的有关规定，当事人未约定保证人承担保证责任方式的为连带责任保证，被上诉人在借款到期后，曾多次向上诉人催要还款，上诉人也承认向被上诉人还过款，故，本案的上诉人应当依法向被上诉人承担连带还款责任。综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费638元由上诉人翟金龙承担。本判决为终审判决。审 判 长  孙根义审 判 员  李 兵代理审判员  肖 洁二〇一七年六月十四日书 记 员  侯伟丽执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口