河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民再101号
原审原告：中原银行信阳分行。
地址：信阳市羊山新区新十街中段。
负责人：张志刚，该行行长。
委托诉讼代理人：贾冲，男，汉族，系公司员工。
委托诉讼代理人：卢建广，男，汉族，系公司员工。
原审被告：河南巨世电源科技有限公司。
地址：信阳市平桥工业园18号。
法定代表人：金瑞章。
委托诉讼代理人：雷廷，河南冠南律师事务所律师。
原审被告：金瑞章，男，汉族，1963年2月11日出生，住浙江省长兴县
原审被告：信阳市豫霆房地产开发有限公司
地址：信阳市平桥工业园18号。
法定代表人：袁保强，该公司经理。
原审原告中原银行信阳分行（以下简称信阳中原银行）与原审被告河南巨世电源科技有限公司（以下简称巨世电源有限公司）、金瑞章、信阳市豫霆房地产开发有限公司（以下简称豫霆房地产公司）金融借款合同纠纷一案，本院（2017）豫15民初19号民事调解书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2017年10月30日作出（2017）豫15民监5号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告信阳中原银行的委托诉讼代理人贾冲、卢建广，原审被告巨世电源有限公司的委托诉讼代理人雷廷到庭参加诉讼。原审被告金瑞章、豫霆房地产公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
信阳中原银行称：1、巨世电源有限公司在我行借款事实清楚，证据确凿。2015年11月，借款人巨世电源有限公司与我行签订编号为2015年借字150号的借款合同，向我行借款3400万元，以豫霆房地产公司所有的位于羊山新区府前路金上海湾小区3号楼、7号楼、2号褛、8号楼、9号楼在建工程做抵押。主债权所附属抵押合同为2012年豫霆房地产公司与我行签订最髙额抵押合同（合同编号：2012年最抵字051111号），根据合同第四条约定，本合同抵押期间为合同生效之日起至2017年10月12日，至于本合同第三条显示的担保范围为2012年10月12日至2015年10月12日系笔误，抵押人与我行均认为该处是笔误，不是合同当事人真实意思表示，主债权发生时间为最高额抵押合同有效担保期间，抵押登记手续己办理（他项权证号：信房建羊山新区字第00000083、00000085号）。上述贷款到期后未按时归还，目前己形成逾期。2、信阳中原银行于2015年11月对贷款转贷时，并未收到法院査封通知，信阳中原银行对査封后的抵押物依然享有抵押权。（1）《中华人民共和国物权法》第二百零六条的规定，从实体上对最高额抵押权所担保的债权范围进行了限定，规定了抵押财产被査封、扣押是最高额抵押权人的债权确定情形之一，但未对最高额抵押所担保的债权的确定时点作出明确规定。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十七条之规定，从程序上对人民法院査封、扣押已设定最高额抵押权的抵押物进行了规定，同时亦明确了抵押权人在不知道抵押物被查封的情形下，是否仍然享有抵押权的问题。依照上述规定，因查封所致的最高额抵押所担保的债权的确定时点，不是法院采取査封措施之日而是最高额抵押权人知道或者应当知道查封事实之日。我行在发放新贷款时并不知道抵押房产己被查封，查封法院及申请执行人也并未将査封事实按规定告知我行，因此本案新发生债权应属于最高额抵押担保范围，我行在最高债权额限度内有权就抵押房产优先受偿。（2）设立最高额抵押制度，目的就是为了方便交易，节约交易成本，信阳中原银行每年发放的抵押贷款约10000笔，如果每次发放前都要对抵押物是否被査封到房管部门核实，不仅交易成本增加，房管部门也无法受理，另外，如银行刚核实没有查封，但法院在银行刚核实后放款对抵押物进行了查封，此类损失也要银行来承担么，同时，根据我国现行法律规定，并没有相关规定要求银行在办理最高额抵押贷款转贷时必须对抵押物是否被査封，房管部门也没有制度能对银行出具是否被查封的回执。信阳中原银行在对贷款转贷时，本身是严格按相关法律规定进行，没有存在过错，相反，查封法院未严格履行通知义务，申请查封人也未向银行进行告知，信阳中原银行不能在不知情且无过错的情况下承担如此大的损失。3、案外人申请执行的依据有重大问题，不能作为其查封被申请人相关资产的依据。（1）在案外人提交的借款合同中，第一条、第五条第三款均涉及利用银行信贷资金偿还借款，同时案外人借款资金来源为银行借款，根据刑法相关规定，其行为涉嫌高利转贷罪及骗取银行贷款罪，请法庭将相关刑事犯罪线索移交公安机关进行侦查，同时，因为此合同违反法律规定，根据合同法规定，此合同为无效合同，不能作为执行依据。（2）根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条、第九条、第十九条规定，案外人仅向法院提交了借款合同，并无证据证明借款人己收到其借款，其借款合同并未生效，不能作为执行依据。（3）根据《司法部关于公证执业”五不准”的通知》（司发通[2017]83号）第二条、第五条规定。公证机构、公证员应某到更高标准的审查注意义务，不得片面依赖书面证据材料而忽视沟通交流，不得只重程序合规而轻实体内容审查。对涉及民间借贷的公证事项，应当审查其借贷行为的合法性，借款人是否收到所借款项。（4）根据案外人提交的借款合同第四条约定，借款人己经为其借款提供了抵押担保，其另行向法院申请查封我行抵押物，属于超标的查封，请法院依法解除相关保全措施。
巨世电源有限公司辩称，同意中原银行的意见。豫霆房地产公司与信阳中原银行签订的抵押合同是到2017年10月12日不是2015年10月12日。
信阳中原银行向本院起诉请求：1、判令被告巨世电源有限公司归还原告贷款本金3399.24万元，利息171576.65元（截止到2017年1月5日），直至贷款本息结清；2、判令被告豫霆房地产公司的房地产抵押原告享有优先受偿权，用于归还贷款本息；3、判令被告金瑞章承担连带清偿责任；4、本案的诉讼费用由被告承担。
本案在一审审理过程中，经主持调解，当事人自愿达成调解协议，请求人民法院确认，2017年3月10日本院作出(2017)豫15民初19号民事调解书，予以确认，内容如下：被告河南巨世电源科技有限公司、信阳市豫霆房地产开发有限公司、金瑞章在本协议签订后30日内一次性偿还原告中原银行股份有限公司信阳分行贷款本金3400万元整，利息171576.65元（截至到2017年1月5日），2017年1月5日后利息按照借款合同规定利率执行，利随本清。如不能按期履行还款义务，原告中原银行股份有限公司信阳分行申请法院强制执行，拍卖其抵押物用于归还借款本息。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。一审案件受理费212620元，减半收取为106310元，由被告河南巨世电源科技有限公司承担。双方当事人均已签字领取该调解书
再审查明：1、为了确保债务人巨世电源有限公司与抵押权人信阳银行于2012年10月12日至2015年10月12日之间已经签订或将要签订的多个主合同项下得到切实履行，2012年10月17日豫霆房地产公司与信阳中原银行签订了《最高额抵押合同》（编号为2012年最抵字051111号）。该合同担保的债权为自2012年10月12日起至2015年10月12日止债权人与债务人之间所产生的全部债务，本金金额不超过3500万元，抵押期间为自本合同生效之日起至2017年10月12日止。该抵押合同附有《抵押财产清单》、金上海湾小区3、7、2、8、9号楼部分楼层明细表和编号为00000083、00000085的他项权利证，《抵押财产清单》内容为空白，该两份他项权利证显示：抵押权人信阳中原银行，抵押人豫霆房地产公司，在建工程坐落羊山新区府前路金上海湾小区3、7、2、8、9号楼，债权数额共计3500万元，登记时间为2012年10月16日。
2、2014年10月20日巨世电源有限公司与信阳中原银行签订《借款合同》（编号为2014年借字053019号），合同借款金额为3400万元，借款期限为十二个月，借款用途为购原材料，借款利率为固定利率、月利率8.742‰，由豫霆房地产公司提供抵押担保并另行签订《抵押合同》。同一天，豫霆房地产公司与信阳银行签订《抵押合同》（编号为2014年抵字053019号），该抵押合同的《抵押财产清单》显示：抵押财产名称为在建工程商铺6473.73㎡，住宅1959.25㎡，位置为羊山新区府前路金上海湾小区，权利归属为豫霆房地产公司，抵押物价值为7067万元，登记机关为信阳市房产局，他项权利证号为00000083、00000085，权利价值为3500万。2014年10月17日金瑞章向信阳银行出具《保证担保承诺书》，表示愿为2014年借字053019号借款合同以个人全部资产提供连带责任保证担保。2014年10月20日信阳银行向巨世电源有限公司发放3400万贷款，借款期限为2014年10月20日至2015年10月12日。
3、2015年11月6日巨世电源有限公司与信阳中原银行签订《借款合同》（编号为2015年借字150号），合同显示：借款金额为3400万元，借款期限为十二个月，借款用途为流动资金贷款，借款利率为固定利率、月利率7.917‰，由豫霆房地产公司提供抵押担保并另行签订《抵押合同》。同日豫霆房地产公司与信阳银行签订《抵押合同》（编号为2015年抵字150-1号），该抵押合同的《抵押财产清单》内容为空白。金瑞章向信阳中原银行出具《保证担保承诺书》，表示愿为2015年借字150号借款合同以个人全部资产提供连带责任保证担保。2015年11月6日信阳银行向巨世电源有限公司发放3400万贷款，借款期限为2015年11月6日至2016年11月6日，业务基本信息上显示为借新还旧。2017年1月10日，原告信阳中原银行以2015年11月6日巨世电源有限公司在其银行贷款3400万元到期拒不履行还款义务为由诉至法院。
再审另查明：案外人胡宗禄依据已发生法律效力的信阳市景明公证处作出的（2015）信景证执字第1号执行公证书，申请执行，本院执行局于2015年1月20日向本案的被执行人豫霆房地产公司、金瑞章发出执行通知，并于同日作出（2015）信中法执字第21号、（2015）信中法执字第21-1号执行裁定书。（2015）信中法执字第21号执行裁定书裁定：一、查封被执行人豫霆房地产公司位于信阳市羊山新区××街西侧的金上海湾项目工程六号楼房地产三单元304，四单元406除外，剩余全部查封；八号楼的第一二层门面房全部查封，一单元301、304、305、306、307；土地证号：信市国用（2014）第6000**号，面积46271.19平方米。二、查封被执行人豫霆房地产公司位于信阳市羊山新区××街西侧的金上海湾项目的土地使用权，土地证号：信市国用（2014）第6000**号，面积38850平方米。查封期限从2015年1月21日至2017年1月20日止。该裁定后附财产查封、扣押清单。（2015）信中法执字第21-1号执行裁定书裁定：查封被执行人豫霆房地产公司位于信阳市羊山新区××街西侧的金上海湾项目工程九号楼房地产第一层门面房101至111号门面，二层第201至208号房产予以查封，土地证号：信市国用（2014）第6000**号，查封期限从2015年1月21日至2017年1月20日止。2016年10月29日本院作出（2016）豫15执恢1-6号执行裁定书，该裁定对（2015）信中法执字第21号、（2015）信中法执字第21-1号执行裁定书查封的内容进行了续查封，续查封期限从2017年1月21日至2019年1月20日止。2017年4月6日信阳中原银行向本院申请对（2017）豫15民初19号民事调解书强制执行。
上述事实有如下证据证明：
1、2012年最抵字051111号《最高额抵押合同》、2012年10月17日的《抵押财产清单》、编号为00000083为00000085的他项权利证、金上海湾小区2、3、7、8、9楼的明细。
2、2014年借字053019号《借款合同》、2014年抵字053019号《抵押合同》、2014年10月20日的《抵押财产清单》、金瑞章2014年10月17日出具的担保承诺书。
3、2013年10月17日信阳银行记账凭证、2014年10月17日信阳银行记账凭证。
4、2014年10月20日信阳银行贷款借据第一联借据正本。
5、2015年11月6号签订的2015年借字150号借款合同、2015抵字150-1号抵押合同、2015年11月6号抵押财产清单、金瑞章出具的对2015年借字第150号合同的担保承诺书。
6、银行业务基本信息。
7、（2015）信景证执字第1号执行公证书、（2015）信中法执字第21号执行裁定书、（2015）信中法执字第21-1号执行裁定书、信阳中院查封扣押清单、（2016）豫15执恢1-6号执行裁定书、（2016）豫15执恢1-6号执行裁定书协助执行通知书。
8、调解协议。
9、情况说明。
本院再审认为，根据原审原告的请求、事实和理由及原审被告的答辩，本案的焦点是：（一）信阳中原银行对巨世电源有限公司的债权问题；（二）信阳中原银行对豫霆房地产公司房地产抵押物的优先受偿权问题（即信阳中原银行与豫霆房地产公司对房地产抵押物的抵押和调解是否损害他人利益）。
（一）关于信阳中原银行对巨世电源有限公司的债权问题。
巨世电源有限公司应偿还所欠债务，金瑞章对所欠债务承担连带责任。信阳中原银行以其与巨世电源有限公司、豫霆房地产公司于2015年11月6日签订的借款合同和抵押合同起诉巨世电源有限公司、豫霆房地产公司、金瑞章，其中信阳中原银行与巨世电源有限公司借贷关系成立，债权债务明确，金瑞章就该笔债务出具书面保证承诺愿承担连带责任，事实清楚，证据充分，调解书中的该部分应予支持，即应判巨世电源有限公司还钱，金瑞章承担连带责任。
（二）信阳中原银行对豫霆房地产公司房地产抵押物的优先受偿权问题。
1、信阳中原银行对豫霆房地产公司不享有抵押物权。信阳中原银行起诉的依据是其于2015年11月6日分别与巨世电源有限公司、豫霆房地产公司签订的借款合同和抵押合同，该笔债权发生之日为2015年11月6日，其发生在《最高额抵押合同》中约定的担保的债权期间（自2012年10月12日起至2015年10月12日）之外，即2015年11月6日的借款合同中的债权不适用《最高额抵押合同》中约定的担保，信阳中原银行对《最高额抵押合同》中约定的抵押物不享有优先受偿权。其次，根据2015年11月6日借款合同所借的款已用于偿还2014年10月20日巨世电源有限公司与信阳银行签订的《借款合同》中的3400万元借款，故发生在《最高额抵押合同》约定期间的债权已实现，根据《担保法》第52条“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭”的规定，最高额抵押权消灭。再次，2015年11月6日签订的抵押合同对抵押物约定不明，抵押财产清单为空白。综上，信阳中原银行对2015年11月6日的债权仅享有人的担保，而无物的担保。
2、查封期间处分抵押物的行为违法且损害了他人利益。本院执行局根据案外人胡宗禄的申请执行于2015年1月20日作出（2015）信中法执字第21号、（2015）信中法执字第21-1号执行裁定书查封了涉案抵押物，查封期限从2015年1月21日至2017年1月20日止。（2016）豫15执恢1-6号执行裁定书又进行了续查封，续查封期限从2017年1月21日至2019年1月20日止。查封期限内禁止任何人对被查封的财产进行处分，而豫霆房地产公司在此期间于2015年11月6日签订抵押合同、2017年3月6日签订调解协议处分该查封的财产，其行为违法且损害了案外人胡宗禄的利益。
综上所述，信阳中原银行对巨世电源有限公司的债权本院予以支持，金瑞章对此应承担连带责任，信阳中原银行对豫霆房地产公司房地产抵押物不享有优先受偿权，原调解协议关于“如不能按期履行还款义务，原告中原银行股份有限公司信阳分行申请法院强制执行，拍卖其抵押物用于归还借款本息”的内容违反法律规定。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第二百零三条、第二百零六条第一项、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十七条第五项、第五十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十六条、第二百零七条，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、撤销本院（2017）豫15民初19号民事调解书；
二、河南巨世电源科技有限公司于本判决生效后三十日内一次性偿还中原银行信阳分行贷款本金3399.24万元，利息171576.65元（截至到2017年1月5日），2017年1月5日后利息按照借款合同规定利率执行，利随本清；
三、金瑞章对上述债务承担连带清偿责任；
四、驳回中原银行信阳分行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费212620元，原审减半收取为106310元，由被告河南巨世电源科技有限公司承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状及副本，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 杨 洪
审判员 芦 倩
审判员 韩 洋
二〇一七年十二月二十七日
书记员 李秋爽