福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽01民终1934号
上诉人（原审原告）：赵君伟，男，汉族，1983年3月15日出生，住福建省沙县。
上诉人（原审被告）：深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司，住所地广东省深圳市南山区高新技术产业园中兴通讯大厦A3-01、A3-02。
法定代表人：陈付启，董事长。
委托诉讼代理人：依丽娜，女，公司员工。
上诉人赵君伟因与上诉人深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初1987号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
赵君伟上诉请求:1.撤销一审判决第二项判决，依法改判深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司以经济补偿金的二倍标准向赵君伟支付违法解除合同的赔偿金人民币48672.5元（计算方式为9734.5元×2.5个月×2倍=48672.5元）；2.撤销判决第三项，改判深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司向赵君伟支付拖欠的2015年9月、10月工资合计6107元；3.撤销一审判决第五项，依法改判深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司向赵君伟支付2014、2015年度应休未休年休假工资11412元。事实与理由：一、深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司擅自单方面解除劳动合同以及恶意拖欠员工工资的行为已经严重侵犯劳动者合法权益，赵君伟有权要求深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司以经济补偿金的二倍标准向赵君伟支付违法解除劳动合同的赔偿金。（1）本案中不存在赵君伟“不胜任所在岗位工作”的情形。根据赵君伟与深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司签订的《劳动合同》第2页，“乙方转正后工资：基本工资：4640元，浮动工资：基数为基本工资的25%……”所谓的“考核淘汰”中，每月的浮动奖金1160元悉数发放，没有扣减，说明其当月的工资绩效已经完成。（2）深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司在一审庭审抗辩已经通知赵君伟将“扣减岗位绩效”代替以往“扣浮动工资”（证据五第三页）。该通知并未到达赵君伟，赵君伟无法知晓变更情况，且单方面决定“扣减岗位绩效”代替以往“扣浮动工资”，与双方签订的《劳动合同》约定不一致。本案中，深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司在制定涉及劳动者切身利益的《员工绩效考核方案》时，未经职工代表大会或全体职工讨论，未征求职工意见，其制定程序不合法。且在考核分中存在“态度分”，具有极大主观性，故不能以该考核办法得出赵君伟不能胜任工作的考核结论。二、根据赵君伟提供的工资流水账户（招商银行户口交易明细表）及深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司在一审庭审中确认发放申请人月度发放奖金合计5460元与2015年4月29日发放的年终奖金9793.12元，故赵君伟的平均工资应为9734.5元，一审判决中涉及平均工资的计算基数是错误的，应按9734.45元计算。
深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司答辩称：一、赵君伟请求依法改判深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司以经济补偿金的二倍赔偿支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币48672.5元，无事实及法律依据。二、赵君伟离职前12个月的平均工资为8904.3元，根据赵君伟的考勤情况，其9月缺勤9天，10月缺勤9天（当月共12个工作日），上述两月工资共计5507元。三、赵君伟2014年至2015年离职前，剩余未休年休假8.5天（13.5-4.5），深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司应支付的未休年休假工资应为6959.7元[（13天-4.5天）×（8904.3÷21.75）×200%]。
深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司的上诉请求：请求撤销一审判决中关于“被告于本判决生效之日起十日内向原告支付2014年度、2015年度应休未休年假工资10439.5元”的部分，并依法改判。事实与理由：根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”的规定，计算未休年休假工资时应减去用人单位已支付职工的正常工作期间的工资收入。一审法院认定赵君伟2014年至2015年离职前，剩余未休年休假未8.5天（13-4.5），应支付的未休年休假工资为10439.5元。该金额的计算方式为“（13天-4.5天）×（8904.3÷21.75）×300%”，此计算方式并未减去深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司已经支付赵君伟的正常工作期间的一倍工资收入。深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司实际上应向赵君伟支付的未休年休假工资为6959.7元[（13天-4.5天）×（8904.3÷21.75）×200%]。
赵君伟答辩称：法律规定年休假是三倍工资，就应该按三倍赔偿。工作期间9月份的工资尚拖欠着。
赵君伟向一审法院提出的诉讼请求：1.判决确定原告与被告解除劳动合同；2.判决被告向原告以经济补偿金的二倍标准向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币48672.5元（计算方式为9734.5×2.5个月×2倍=48672.5元）；3.判令被告向原告支付2015年6月、7月、8月被无故克扣的20%工资估计5202元；4.判定被告向原告支付拖欠的2015年9月、10月工资17340元；5.判令被告向原告支付2014年度、2015年度未休年休假工资17937元（9734.5÷21.75×11.5×300%=15440元）；6.判令被告向原告一次性支付保密费500元。
一审法院查明：原告于2013年9月17日应聘入职被告公司，并于2013年10月17日签订《劳动合同书》，合同期限自2013年9月17日起至2016年9月17日止，从事技术工作。2015年1月12日，双方签订《劳动合同》，约定合同期限自2015年1月1日起至2016年9月17日，被告聘用原告从事工程服务工作，基本工资4640元，浮动工资为基本工资的25%，根据当月的工作绩效完成情况进行发放，上下班交通补贴为1200元。2015年1月，被告在公司网上公布福州处2014年下半年员工半年绩效考核办法及考核成绩、排名，原告2014年下半年考核成绩为77.80973分，科内排名末位第21名；被告于2015年2月10日以电子邮件形式告知原告其2014年下半年考核结果为C（淘汰），原告收悉。2015年6月9日，被告以电子邮件形式告知原告，因原告的工作表现和绩效考核成绩表明原告能力不能胜任原工作岗位，通知其调整到新的工作岗位，从有线产品科数通产品工程师调整为同科室的固网产品工程师，并附上《调岗通知书》。原告回复表示收到调岗通知，但声称是原告单方面做出费要求，不接受通知中的任何结论，也未实际到新的岗位开展工作，2015年8月11日，被告在网上公布福州处员工2015年上半年考核排名，原告2015年上半年考核得分为49.47分，科内排名末位第21名。2015年9月14日，被告向原告发出《解除劳动合同通知书》称，因原告不胜任工作，经培训或调岗后仍不胜任工作，通知于2015年10月19日与原告解除劳动合同。申请人当面签收，但对通知书中的结论表示不予接受。
另查，原告工资包括标准工资4640元，月浮动奖金1160元，上下班交通补贴1200元，岗位绩效1300元，原告离职前12个月平均月工资为8904.3元，2015年已休年假4.5天。2015年1月12日，原、被告签订《保密协议》，约定员工在离职后仍需履行保密义务，被告在原告办理完离职手续后一次性向其支付保密费500元。再查，被告于2015年6、7、8月扣除原告的绩效工资，按每月1660元的标准扣除。截止2014年至2015年原告离职前，原告共可以休13天年休假，原告2015年已休4.5天年休假。截止2015年原告离职前，原告2015年9月、10月各缺勤9天、10天。
一审法院认为：原、被告签订的《劳动合同书》，双方意思表示真实，符合法律有关规定，原审法院依法予以确认。原告2014年下半年的考核等级为C，根据被告公示的绩效考核办法，被告可扣减原告6、7、8月份每月1300元的岗位绩效，现被告主张按照每月1660元的标准进行扣减没有依据，被告应将多扣减的1080元【（1660元-1300元）×3个月】返还原告；原告主张被告未提供劳动条件导致其9、10月无法有效考勤，但未提供充分证据，故原审法院认定原告2014年9月、10月各缺勤9天、10天，因此，被告应向原告支付2014年9月工资：（8904.3-1300）元|月÷21.75天|月×（21.75-9）=4458元；10月份工资（8904.3-1300）元|月÷21.75天|月×（12个工作日-9天）=1049元。原告截止2014年至2015年离职前共可休13天年休假，扣除原告2015年已休的年假4.5天，被告应向原告支付应休未休的年休假工资10439.5元【（13天-4.5天）×（8904.3元|月÷21.75天|月）×300%】。按照原、被告签订的《保密协议》，原告要求被告支付一次性保密费500元，被告表示同意，原审法院予以照准。对于原告提出的经济补偿金，原审法院认为，被告根据原告绩效考评结果认定其不能胜任所在岗位工作而调整原告的工作岗位是被告对劳动用工管理权的体现，被告解除与原告的劳动合同，应支付经济补偿金22260.8元（8904.3元|月×2.5个月）。原告主张双倍赔偿没有依据，原审法院不予采纳。综上，判决：一、确认原告赵君伟与被告深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司于2015年10月19日解除劳动合同；二、被告于本判决生效之日起十日内向原告赵君伟支付经济补偿金22260.8元；三、被告于本判决生效之日起十日内向原告支付拖欠的2015年9月份、10月份工资合计5507元；四、被告于本判决生效之日起十日内向原告返还2015年6、7、8月份多扣的工资1080元；五、被告于本判决生效之日起十日内向原告支付2014年度、2015年度应休未休年假工资10439.5元；六、被告于本判决生效之日起十日内向原告支付一次性保密费500元。七、驳回原告的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费10元，适用简易程序减半收取5元，由深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司负担。
本院二审期间，各方当事人没有提交新证据。根据各方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院确认一审认定的事实属实。
本院认为，双方之间的劳动合同已约定深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司通过网上公示的方式告知公司的规章制度，并约定在特定网址公布规章制度后七个工作日即视为向劳动者履行了对规章制度的公示义务，而该公司亦在特定网址公示了《员工绩效考核方案》，赵君伟在考核方案公示期间亦未就考核方案提出异议，深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司按照绩效考核结果认定赵君伟不能胜任所在岗位工作而对赵君伟进行调岗系其企业自主管理权的体现，原审法院以此认定深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司并非违法解除劳动合同，并判令深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司支付经济补偿金正确。
月度奖金及年终奖金均是用人单位根据其经济效益和对劳动者全年工作业绩的综合考核情况，向劳动者发放的一种福利，且双方签订的《劳动合同》第六条对于劳动报酬的组成亦无月度奖金及年终奖金的约定，故赵君伟主张其月平均工资应为9734.5元依据不足，不予采纳，原审法院根据双方签订的《劳动合同》及赵君伟的工资发放情况，认定赵君伟离职前12个月的月平均工资为8904.3元并无不当，予以维持。
深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司已向赵君伟发放其未休年休假期间的工资，故原审法院判令深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司支付赵君伟未休年休假工资10439.5元[8.5天×（8904.3元÷21.75天）×300%]错误，本院予以纠正为6959.7元[8.5天×（8904.3元÷21.75天）×200%]。
综上所述，赵君伟的上诉理由不成立，深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司的上诉理由成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初1987号民事判决第一、二、三、四、六项；
二、变更福州市鼓楼区人民法院（2016）闽0102民初1987号民事判决第五项为：深圳市中兴通讯技术服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向赵君伟支付2014年度、2015年度应休未休年假工资6959.7元；
三、驳回赵君伟上诉请求。
本案二审案件受理费10元，由赵君伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林哲森
审 判 员 黄 锋
审 判 员 吴筱洲
二〇一七年七月十八日
法官助理 刘 奕
书 记 员 黄晓琴