湖南省湘潭市岳塘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0304刑初60号
公诉机关湘潭市岳塘区人民检察院。
被告人冯内石，男，1984年9月22日出生，汉族，湖南省祁阳县人，无业，户籍所在地湖南省永州市。因犯诈骗罪，2015年12月1日被广东省深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年。因犯诈骗罪，2017年10月9日被湖南省祁东县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元（2018年1月20日刑满释放）。因涉嫌犯诈骗罪，2018年1月20日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留；2018年1月29日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局岳塘分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
被告人温新山，男，1973年3月24日出生，汉族，湖南省祁阳县人，无业，家住湖南省祁阳县。因犯诈骗罪，2013年10月25日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金一千元。因犯诈骗罪，2017年9月25日被湖南省安仁县人民法院判处有期徒刑一年五个月，并处罚金八千元（刑期从2016年12月3日开始计算）。因涉嫌犯诈骗罪，2018年1月30日被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留；2018年2月6日经湘潭市岳塘区人民检察院批准，被湘潭市公安局岳塘分局依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湘潭市岳塘区人民检察院以潭岳检公诉刑诉（2018）63号起诉书指控被告人冯内石、温新山犯诈骗罪，于2018年2月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院受理后，依法由审判员彭曲艳独任审判，代理书记员潘晶莹担任记录，于2018年3月13日公开开庭进行了审理。湘潭市岳塘区人民检察院指派检察员李汝蛟出庭支持公诉，被告人冯内石、温新山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市岳塘区人民检察院指控并经审理查明：
2016年11月20日9时许，被告人冯内石、温新山和陆某一、陆某二（均已判刑）驾车窜至湘潭市岳塘区荷塘街道板七路，四人按照被告人冯内石假装掉钱、陆某二假装捡到钱、被告人温新山开车、陆某一保管财物的分工，以“拾金平分”的方式骗得被害人田某某人民币5000元、黄金项链一条、黄金戒指一个。事后销赃得款2600元，四人将上述7600元予以平分。
另查明，2017年被告人冯内石原被判诈骗罪的侦破过程中，主动到公安机关投案，并已如实供述本次犯罪的事实。
公诉机关认为，被告人冯内石、温新山伙同他人骗取公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究被告人冯内石、温新山的刑事责任。在共同诈骗犯罪中，被告人冯内石、温新山均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款。被告人冯内石、温新山曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款。被告人温新山在原判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在原判决宣告以前还有其他罪没有判决，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条第一、二款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。
上述事实，被告人冯内石、温新山在开庭审理过程中并无异议，且有经庭审质证、认证的报警案件登记表、立案决定书、辨认笔录、对案笔录及现场指认照片、案发现场视频截图、到案经过、刑事判决书、释放证明书、证人罗某某的证言、被害人田某某的陈述、同案人陆某一、陆某二的供述、被告人冯内石、温新山的供述与身份信息等相关书证，足以认定。
本院认为，被告人冯内石、温新山伙同他人采取“掉包分钱”的诈骗方式，骗取他人财物，数额较大，其行为均构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人冯内石、温新山均起主要作用，均系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪进行处罚。被告人冯内石、温新山在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人温新山在原判决宣告后、刑罚执行完毕之前，发现原判决之前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法进行数罪并罚。被告人冯内石在案发后主动投案并如实供述其犯罪事实，是自首，本院依法对其从轻处罚。被告人温新山到案如实供述自己的犯罪事实，本院决定对其从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人冯内石犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月20日起至2018年9月19日止。罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
二、被告人温新山犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；与前诈骗罪所判刑罚有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币八千元，数罪并罚，合并决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万一千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月3日起至2018年12月2日止。罚金限本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 彭曲艳
二〇一八年三月十三日
代理书记员 潘晶莹
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。