浙江省湖州市南浔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湖浔刑初字第451号
公诉机关湖州市南浔区人民检察院。
被告人郑小华，农民。2011年4月14日因盗窃被湖州市公安局吴兴区分局行政拘留十日。因本案于2014年5月4日被刑事拘留，同年6月6日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。
辩护人李国琴，浙江水乡人律师事务所（湖州市南浔区法律援助中心指定）律师。
湖州市南浔区人民检察院以浔检刑诉（2014）1329号起诉书指控被告人郑小华犯诈骗罪，于2014年9月17日向本院提起公诉。本院立案受理后，适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖州市南浔区人民检察院指派检察员孙费雯、许健健出庭支持公诉，被告人郑小华及其辩护人李国琴到庭参加了诉讼。期间公诉机关补充侦查二次。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年11月至2014年4月间，被告人郑小华通过电话冒充“沈某”与被害人汤某谈男女朋友，取得汤某信任后，多次编造理由向被害人汤某实施诈骗，共骗取现金人民币32.7万元。公诉机关为证实上述事实当庭宣读、出示了书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述以及搜查笔录等证据。公诉机关认为，被告人郑小华的上述行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪，犯罪数额巨大。提请依法判处。
被告人郑小华辩解称，为了报复汤某强奸其，其就通过电话假冒“沈某”共向汤某“借”取了现金人民币20余万元，当其骗到10万左右时，汤某就已知道“沈某”系其冒充的；从汤某处取得的钱大部分被其用于旅游、购物等消费；其被汤某拉到他家中后，是其主动提出报案的，后其与汤某一起到派出所投案的。
辩护人李国琴辩称，被害人汤某在后期应该知道“沈某”系被告人郑小华冒充，自此开始不应再认定为诈骗，公诉机关指控诈骗数额为32.7万元的证据不足；被告人郑小华自动投案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
2013年11月至2014年4月间，被告人郑小华通过手机号码150××××0691用普通话与被害人汤某联系，谎称其为“沈某”，与丈夫关系不好，离婚后可以分到250万元，还谎称“沈某”本人生病、“沈某”家人生病、“沈某”需归还郑小华（即被告人本人）等人的借款等理由向汤某借钱，并提出要汤某将所借的款项通过郑小华（即被告人本人）转交给其或直接归还给郑小华（即被告人本人），而被告人郑小华本人使用电话号码184××××3052与汤某联系。被告人郑小华采用上述手段先后共二十余次从被害人汤某处骗钱，共骗取现金计人民币32万余元。
上述事实，有下列已经当庭举证、质证，并经本院确认的下列证据予以证实：
1、被告人郑小华在侦查阶段的供述。其称，2013年11月份，有个男人打电话到其的150××××0691手机上，其听出来对方是汤某，而其用普通话与汤某通话。汤某不知道其是谁，后来双方就开始相互发短信、通电话，过了十天左右，其就想到既然汤某不知道其是谁，就想试试能不能从他那里骗点钱来用用，就用手机号码150××××0691与汤某联系，谎称其叫“沈某”，得了子宫肌瘤，向汤某借1万元，叫汤某把钱交给其在旧馆的小姐妹郑小华。接着其用另一手机号码184××××3052与汤某进行了联系后，到旧馆康和足浴那里向汤某拿了1万元，后被其用掉了。后其采用同样的手段编造“沈某”哥哥得了癌症、“沈某”爸爸摔伤、“沈某”自己生病、“沈某”要偿还他人借款等理由先后共二十几次向汤某借钱，总共借了32.8万元，借款都是现金交给其本人的，其以“沈某”名义在电话中向汤某借款时，双方都会核对一下共已借了多少钱的。为了方便骗汤某，其以“沈某”名义通话时称汤某为老公，其离婚后可以分到250万元，还从网上随便找了几张别人的照片发给了汤某。其从汤某处骗到的钱大部分被用于购物、旅游等消费。其是以”沈某”身份去骗汤某的，汤某要求还钱时，其就全部推到”沈某”身上，其只是中间人，不会还的。
2、被害人汤某陈述。其称，2013年11月的一天，祝根荣收到一条暖昧短信，其就用自己的手机给回了短信。过了几天，手机号码150××××0691给其发短信称她叫”沈某”，她所回短信的手机是其小姐妹的。过了十天左右，“沈某”打电话给其，要借10000元用于治病，还叫其把钱交给她认识的旧馆的郑小华，而郑小华跟其是一个村庄的，双方还有点亲戚关系，其就相信她了。其就与郑小华电话约好后在旧馆康和足浴见了面，将1万元交给了郑小华。后来，“沈某”就通过打电话以她哥哥生了癌症、她父亲摔跤治疗需要、她治病需要以及她要还款给郑小华等理由向其借款，前后共有二十几次，共被骗去327000元，都是用现金交给郑小华的。“沈某”每次借款时，双方都会核对一下已借了多少钱了，所以借款总数是清楚的。“沈某”没见过面，就发发短信、打打电话，其也催过“沈某”还款，但她说别人欠她的钱没有要回来，离婚分到的250万元要去广州做生意，所以她没有钱还给其。郑小华有个小姐妹与他们一起吃过饭等，当时其只知道她叫“李琴”，案发后才知道她叫沈某。
3、证人沈某的证言。其作证称，郑小华被抓到看守所后才知道她在用其的名义在外骗钱。案发前，郑小华叫她与汤某吃过饭、唱过歌，但与汤某不怎么说话的，双方没有对方电话号码的，汤某当时应该知道其叫“利琴”。
4、证人郑某的证言。其作证称，其是郑小华的亲哥哥，郑小华平时没有稳定工作的，她平时都是用150××××0691与其联系的，被抓那日突然用184××××3052与其联系的。
5、搜查笔录及照片、扣押清单，证实公安机关从被告人郑小华的租房（湖州市南浔区双林镇木匠兜5号）处搜查到三星手机一部，该手机的电话号码为150××××0691，予以扣押。
6、通话记录证实，被告人郑小华用手机号码150××××0691、184××××3052与被害人汤某手机号码158××××6750通话情况。
上列证据相互印证，足以证实本院上述认定的事实。关于被告人郑小华及其辩护人提出的被害人汤某后来已经知道是郑小华（即本案被告人）在骗他的钱的辩解或辩护意见，经查，被害人汤某陈述称“沈某”跟其说，“沈某”的前夫叫“鲍卫国”，郑小华的男朋友叫鲍建东，都是在双林镇莫蓉开毛纺厂，但其于2014年5月3日去莫蓉找这两个人，都说没有这两个人，其才知道被骗了，而被告人郑小华在侦查阶段稳定供述称其是一直用手机号码150××××0691冒充“沈某”向被害人汤某借款，被告人郑小华庭审中辩解称其也不知道被害人汤某知道“沈某”就是其后为什么还要借款给其，由此可见被告人郑小华及其辩护人的上述辩解或辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于诈骗数额，经查，被告人郑小华在侦查阶段稳定供述共骗取汤某现金人民币328000元，庭审中对此予以否认但不能讲出合理的翻供理由，被害人汤某称共被郑小华骗取人民币327000元，本案现有证据足以证实公诉机关相应指控，被告人郑小华及其辩护人就此提出的辩解或辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人郑小华辩护人提出的被告人郑小华系自首的辩护意见，经查，就被告人郑小华如何到案，被害人汤某的陈述、被告人郑小华的在审查起诉阶段的供述以及公安机关出具的到案经过能相互印证，证实被害人汤某报案后将被告人郑小华带至公安机关的，被告人郑小华未自动投案，且被告人郑小华庭审中供述称自其从汤某处骗取10万左右时汤某就知道是其冒充“沈某”，即对主要诈骗犯罪事实予以否认，因此辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人郑小华以非法占有为目的，采用假冒她人身份，虚构事实的手段，多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人郑小华提出的汤某强奸其的辩解是否成立，不影响本案的定罪。被告人郑小华能坦白部分罪行，庭审中表示自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人郑小华具有劣迹，酌情从重处罚。综上，根据被告人郑小华犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郑小华犯诈骗罪，判处有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币十万元（刑期自判决执行之日开始计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月4日起至2019年8月3日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人郑小华的违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 沈琴法
人民陪审员 孔 品
人民陪审员 谈桂群
二〇一五年四月二十三日
书 记 员 陆方方