安徽省和县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0523刑初263号
公诉机关和县人民检察院。
被告人杨某，男，1998年9月24日出生于安徽省和县，汉族，初中文化程度，无职业，户籍所在地安徽省马鞍山市和县，住和县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月3日被和县公安局刑事拘留，同年5月2日被和县公安局取保候审，同年10月31日由本院决定被和县公安局执行取保候审。
辩护人徐俊，安徽汪维斌律师事务所律师。
被告人颜某1，男，1987年5月18出生于安徽省和县，汉族，初中文化程度，无业，住安徽省马鞍山市和县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月3日被和县公安局刑事拘留，同年5月2日被和县公安局取保候审，同年10月31日由经本院决定被和县公安局执行取保候审。
和县人民检察院以和检刑诉［2017］250号起诉书指控被告人杨某、颜某1犯开设赌场罪，于2017年10月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月23日公开开庭审理了本案。和县人民检察院指派检察员高峰出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人徐俊、被告人颜某1到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
和县人民检察院指控：2017年3月18日、3月20日，被告人杨某与狄某（另案处理）约定邀集他人赌博抽头渔利，先后在和县历阳镇维多利亚时尚酒店、和县历阳镇黄金海岸温泉会所开房间，邀集戴某、尹某、颜某2、朱某等人，组织上述人员以“斗牛”的方式进行赌博，按照10%抽取头子钱，每注抽头100-200元不等，共获取抽头款约10800元。
2017年3月26日下午，被告人杨某、颜某1和狄某约定邀集他人赌博抽头渔利，后邀集周某1、颜某1、戴某等人到被告人杨某家中，组织上述人员以“斗牛”方式进行赌博，共获取抽头款约12000元，颜某1分得6000元左右，狄某分得4000元左右，杨某分得2000元左右。
被告人杨某、颜某1在清沐酒店被民警抓获。
公诉机关当庭举证材料：到案经过、户籍证明、行政处罚决定书等书证；证人狄某、颜某2、周某1、尹某等人的证言；被告人杨某、颜某1的供述与辩解；杨某、颜某1等人的辨认笔录。
公诉机关认为，被告人杨某、颜某1以营利为目的开设赌场，邀集多人参与赌博，抽头渔利，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑罚》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人杨某、颜某1到案后，如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。在部分共同犯罪事实中，两被告人的作用基本相当。
被告人杨某、颜某1对起诉书指控的犯罪事实均无异议，庭审中对公诉机关当庭举证、质证的相关证据亦无异议，均没有提出辩解，并表示愿意主动退出非法所得和缴纳罚金。
被告人杨某辩护人的辩护意见：1．案发后，被告人杨某一直能够如实供述自己的犯罪行为，依法可以从轻处罚。2．被告人杨某年龄较轻，参与的三起开设赌场行为，赌场的人数始终是固定的几个人，人数不多，与社会上的赌博行为是有区别的；其系初犯，即使在公诉机关认定二被告人的作用基本相当的情况下，杨某也认为自己的作用最大，并愿意主动退出非法所得和交纳罚金，说明其有悔罪表现，希望法庭对被告人杨某从轻处罚。
经审理查明：2017年3月中下旬，被告人杨某伙同狄某先后三次在和县历阳镇、乌江镇组织他人以“斗牛”方式进行赌博，抽头渔利共计22800元，被告人颜某1参与一次，抽头渔利12000元。具体犯罪事实如下：
1．2017年3月18日下午14时许，被告人杨某电话联系狄某，二人约定邀集他人进行赌博、抽头渔利，杨某分七成，狄某分三成。被告人杨某在和县历阳镇维多利亚时尚酒店开了房间，后狄某邀集戴某、尹某等人到该酒店666号房间，杨某、狄某、戴某、尹某四人用麻将机以“斗牛”方式进行赌博，按照10%抽取头子钱，每注获取抽头款100元至200元。下午17时许，狄某离开，杨某喊了颜某2继续参与赌博。当天共计获取抽头款约7000元，杨某分得约4000元，狄某分得约3000元。
2．2017年3月20日下午，狄某电话联系被告人杨某，二人约定邀集他人进行赌博、抽头渔利，狄某分七成，杨某分三成，狄某安排仲某在和县历阳镇黄金海岸温泉会所开了房间，后杨某邀集颜某2，狄某、仲某邀集朱某、周某2、徐某等人到该会所8588房间，上述人员用麻将机以“斗牛”方式进行赌博，按照10%抽取头子钱，每注获取抽头款100元至200元。当天共计获取抽头款3800元。
3．2017年3月26日下午，被告人杨某电话联系狄某，二人约定邀集他人在和县乌江镇滨江名都3栋2单元703室杨某家中进行赌博、抽头渔利，杨某又联系被告人颜某1提供现金借给参赌人员、并参与抽头渔利，杨某邀集颜某2、周某1，狄某邀集戴某，上述人员在杨某家中用麻将机以“斗牛”方式进行赌博，按照10%抽取头子钱，每注获取抽头款100元至200元。当天共获取抽头款约12000元，颜某1分得6000元，狄某分得4000元，杨某分得2000元。
2017年4月3日，被告人杨某、颜某1在乌江镇清沐酒店被民警口头传唤到案。
庭审后，被告人杨某退出非法所7000元，被告人颜某1退出非法所得6000元。有退赃收据在卷佐证。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
1．受案登记表，证实2017年4月3日，和县公安局乌江派出所民警在办理洪亮、颜某2等人非法限制人身自由一案时发现：2017年3月中下旬，杨某、狄某等人多次邀集他人参赌，抽头牟利，涉嫌开设赌场。当日，和县公安局立案侦查。
2．到案经过，证实2017年4月2日，杨某、颜某1在乌江镇清沐酒店均被和县公安局乌江派出所民警口头传唤到案。
3.户籍证明、前科查询证明，证实被告人杨某、颜某1犯罪时已达完全刑事责任年龄，均无违法犯罪前科劣迹。
4.行政处罚决定书，证实和县公安局依法对涉案参赌人员颜某2、朱某、戴某、周某2、尹某等人处以行政拘留、罚款。
5．证人颜某2的证言，证实2017年3月10日左右的晚上7点到9点，在和县维多利亚宾馆，杨某、狄某组织颜某2、戴某等人用麻将机以“斗牛”方式进行赌博，二人获取抽头款6000元以上。同年3月20日左右的晚上6点到11点，在和县黄金海岸浴场狄某、杨某组织颜某2、狄某的朋友用麻将机以“斗牛”方式进行赌博，二人获取抽头款5000多元。同年3月26日下午3点至6点，在和县乌江镇杨某家，杨某、狄某组织颜某2、周某1、戴某用麻将机以“斗牛”方式进行赌博，颜某1拿钱转场子并保管抽头款，获取抽头款12000元，由颜某1、杨某、狄某三人分的。
6．证人周某1的证言，证实2017年3月26日下午，颜某2带周某1到和县乌江镇滨江名都小区一个朋友家，用麻将机以“斗牛”方式赌博，颜某1在场子上向参赌人员提供现金赌钱，场子是家主子和那个参与赌博瘦瘦的小青年搞的，场子应该有颜某1一份。当天下午一共打了头子钱最少有1万元，头子钱是颜某1保管的，参与分头子钱的有家主和瘦瘦的小青年、颜某1三个人。
7．证人尹某的证言，证实2017年3月份一天下午3点多钟，狄某要尹某到和县维多利亚宾馆去赌钱，杨某、狄某、戴某和尹某四人用麻将机进行“斗牛”赌博，下午5点钟，狄某去上晚自习，杨某喊他朋友过来赌钱，一直干到晚上八九点钟，一共打了头子钱有7000多元，场子是狄某、杨某组织的。
8．证人朱某、仲某、徐某、周某2的证言，证实2017年3月一天晚上，狄某打电话告知仲某、朱某，狄某在和县黄金海岸浴场搞场子，要仲某带钱转场子，要朱某参赌。仲某喊徐某带钱去转场子，周某2与徐某一起去参与赌博，场子从晚上6点干到9点半钟，以“斗牛”方式赌博，每次下注200元、300元，庄家赢了就打头子，每次赢得多打200元头子钱，赢得少打100元头子钱，抽头款大约三四千元，是狄某数的，杨某也在场。
9．证人戴某的证言，证实2017年3月底一天下午，戴某和狄某到乌江镇滨江名都小区杨某家赌钱，是用麻将赌“斗牛”，每注100元、200元，最高不超过300元，每把抽取头子钱，大约干了4个小时，最少打了1万元头子钱，是杨某和旁边帮忙的人收的。
10．同案犯罪嫌疑人狄某的供述，证实2017年3月18日前几天，杨某电话联系狄某去他那里赌钱，答应分给狄某三成头子钱。3月18日杨某告诉狄威豪在和县维多利亚宾馆已经开好房间，要狄某带人去赌钱，狄某喊了戴某、一个绰号“小黑”的朋友，四人玩的是“斗牛”，下午5点钟，狄某要去上自习，杨某打电话喊颜某2过来，颜某2、颜某1一起过来的。2017年3月20日左右，狄某打电话给杨某让他来和县黄金海岸赌钱，并答应给他分三成头子钱。杨某带颜某2过来，狄某喊了朱某，仲某帮狄某在黄金海岸开了房间，参赌人员有颜某2、朱某、仲立样两个朋友，以斗牛方式进行赌博，一共抽头3800元，狄某拿了1800元，剩下的2000元支付当天的开支，包括吃饭费、开房某、香烟、饮料费。3月26日，杨某打电话让狄某带人到乌江去赌钱，帮他捧场，并答应分给狄某三成头子钱。狄某喊了戴某，与颜某2、颜某2一个朋友四人一起赌博，颜某1带了现金供他们参赌，颜某1、杨某两人负责管理头子钱，主要是颜某1在管，杨某提供香烟、茶水服务，从下午3点干到晚上6点多钟。在和县维多利亚宾馆抽头款7000元，在和县黄金海岸浴场抽头款3800元，在乌江镇杨某家抽头款12000元。
11．被告人杨某的供述，证实起诉书所指控的犯罪事实，即杨某先后参与开设赌场三次，在维多利亚宾馆抽取头子钱7000元，在黄金海岸抽取头子钱3000多元，在乌江镇滨江名都小区3幢703室抽取头子钱12000元，三场一共抽取头子钱22000多元。
12．被告人颜某1的供述，2017年3月26日下午，在和县乌江镇滨江名都小区杨某家搞赌场，颜某1和狄某、杨某三个人参与抽头，颜某1分五成，狄某分三成，杨某分二成，一共打了12000元头子钱，颜某1分了6000元，狄某分了4000元，杨某分了2000元。
13．辨认笔录，证实通过公安侦查辨认程序被告人杨某、颜某1与同案犯罪嫌疑人、证人相互之间的辨认情况，以及被告人杨某、颜某1、同案犯罪嫌疑人狄威豪对和县历阳镇维多利亚宾馆666房间、和县历阳镇黄金海岸温泉会所8588房间、和县乌江镇滨江名都小区3栋2单元703室三个开设赌场的现场辨认情况。
本院认为：被告人杨某、颜某1以营利为目的开设赌场，邀集多人参与赌博，抽头渔利，其中被告人杨某参与三次，抽头渔利涉案数额共计22000余元，被告人颜某1参与一次，抽头渔利涉案数额共计12000余元，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。和县人民检察院指控被告人杨某、颜某1的罪名成立。在二被告人的共同犯罪中，其作用基本相当。被告人杨某、颜某1到案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚。庭审后，二被告人均主动退出非法所得，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。对公诉机关、辩护人相应的意见，本院予以采纳。鉴于二被告人犯罪情节较轻，认罪悔罪，参考和县司法局社区影响评估意见，适用非监禁刑对其所在的社区没有重大不良影响，可依法适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效后十日内缴清。）
二、被告人颜某1犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金款于本判决生效后十日内缴清。）
三、被告人杨某非法所得人民币七千元、被告人颜某1非法所得人民币六千元依法追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李圣梅
审 判 员 吴正刚
人民陪审员 李 萍
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 汪海英
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当予以返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。