云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云03民终1442号上诉人（原审原告）：晏亚娟，女，1990年12月20日生汉族,中专文化，居民，宣威市人，户籍住址为宣威市。委托诉讼代理人：周承益，云南胜祉律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：管明，男，1973年5月15日生汉族，中专文化，乡村医生，贵州省威宁县人，户籍住址为贵州省威宁县。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司。住所：贵州省毕节市威宁彝族回族苗族自治县草海镇人民中路39号；统一社会信用代码：915205267801903698。负责人：陈奇，威宁支公司经理。上诉人晏亚娟因与被上诉人管明、中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省宣威市人民法院（2017）云0381民初3800号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。晏亚娟上诉请求：请求依法改判上诉人的残疾赔偿金按城镇居民标准赔偿,误工期按120天计算;维持一审其他诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实不清，缺乏法律依据，判决错误。一、上诉人居住在城镇，上诉人的残疾赔偿金应当按城镇居民标准赔偿。一审上诉人提交了上诉人丈夫周帅的暂住证、道路运输经营许可证、租房合同及居委会证明两份，用于证实上诉人与周帅系夫妻，自2014年6月开始上诉人们一家人就在昆明居住，从事运输业至今的事实。另外，还提交了与上诉人同在一起交通事故中受伤的上诉人儿子周宇，因另一起交通事故受伤，昆明市五华区人民法院作出的（2016）云0102民初5988号民事调解书确定，周宇的残疾赔偿金的赔偿标准是按照城镇居民的标准进行赔偿的证据，用于证实上诉人及儿子周宇居住于昆明市五华区，因此，上诉人因本案受到伤害的残疾赔偿金应当按城镇居民赔偿标准进行赔偿的事实。但一审法院对上诉人提交的证据，在没有任何法律根据的情况下认证认为：“证据7总的来说均是间接证据，从证据的证明指向上、逻辑上不能推论出原告的生活水平己达到居住地城镇户口居民水平，收入、支出情况不明确，所以，残疾赔偿金应按农村标准计算。”一审判决作出该认证，既没有事实根据，又没有法律依据,依法应予改判。二、上诉人的误工期应当按120天计算。一审庭审过程中，二被上诉人在举证、质证阶段，没有任何理由，仅凭主观想象就提出上诉人所主张的误工期过长，又没有提出重新鉴定的主张，一审法院也没有征询被上诉人是否申请重新鉴定。上诉人提交的司法鉴定意见书客观、真实，一审法院认为上诉人出院后未满三个月即进行鉴定，不予认定上诉人的误工期为120天是错误的。司法实践中，一般自受伤之日起3个月以上就可以申请伤残等级鉴定，伤害结果非常明确、治疗终结并稳定的，不受此时间限制，可以提前申请伤残鉴定。法律没有规定必须出院三个月以后才可以申请鉴定，一审判决要求上诉人出院后三个月才进行鉴定没有法律依据。因此，上诉人主张的误工期应得到一审法庭的采纳。综上所述，上诉人居住在昆明市区，残疾赔偿金依法应当按照城镇居民的赔偿标准进行赔偿，同时，上诉人的误工期在鉴定结论没有被推翻的情况下，依法应当认定为120日。特提出上诉，请求二审依法发回重审或者改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人管明、中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司二审中未提交书面答辩。晏亚娟向一审法院起诉请求：1、由二被告赔偿损失80393.1元（医疗费409元、后期治疗费4000元、误工费11253.6元、护理费2344.5元、住院伙食补助费2500元、残疾赔偿金52746元、鉴定费1940元、精神损害抚慰金5000元、交通费200元）；2、以上损失首先由第二被告在交强险范围内赔偿，不足部分由商业险赔偿，仍有不足由被告管明赔偿。事实与理由：2016年7月14日，被告管明驾驶车牌号为贵Ｆ×××××的小型客车，沿龙高线自龙场至乐丰乡方向行驶至罗营路段时追尾撞到同向行驶的车牌号为云Ｄ×××××小型轿车尾部后改变方向，又与原告所乘坐的车牌号为云Ｄ×××××面包车相撞，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后，被送至宣威市第一人民医院住院治疗25天，用去医疗费13335元，已由被告管明垫付12926元。原告所受之伤经鉴定：构成十级伤残，后期治疗费需约人民币4000元，误工期为120天。交警部门认定被告管明负此次事故的全部责任，原告晏亚娟无责任。二被告一直未予赔偿原告所受损失，为维护原告的合法权益，请求人民法院支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2016年7月14日10时30分，被告管明驾驶车牌号为贵Ｆ×××××的小型客车，沿龙高线自龙场至乐丰方向行驶至罗营路段时追尾撞到同向行驶的车牌号为云Ｄ×××××的小型轿车尾部后改变方向，又与原告晏亚娟乘坐的由徐兴贵驾驶的车牌号为云Ｄ×××××面包车相撞，造成原告晏亚娟受伤的交通事故。交警部门认定被告管明承担事故的全部责任，原告晏亚娟无责任。原告受伤后，被送至宣威市第一人民医院住院治疗，经诊断为：“左锁骨远端骨折、头部外伤、左耳廓裂伤、多处软组织挫伤”，住院25天，用去门诊费和住院医疗费共计12926元，期间有人护理，上述费用均为被告管明垫付。原告晏亚娟出院后，遵医嘱复查，用去复查费409元。2016年10月19日，经曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定，原告之伤构成十级伤残，后期治疗费需约人民币4000元，原告为此支付鉴定费1380元。被告保险公司系贵Ｆ×××××号小型客车交强险和商业第三者责任险保险人，商业第三者责任险保险限额为500000元，事故发生在保险期内。庭审中查明，与原告同车乘客系农业户口，原告在昆明市五华区没有固定单位和固定收入，其收入、支出情况不明确。庭审中保险公司不申请调解，本院未组织双方当事人调解。一审法院认为，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同承担赔偿责任，仍有不足的，由过错的机动车一方承担赔偿责任。本案事故发生于机动车之间，经交警认定，管明负事故的全部责任，晏亚娟无责任。管明驾驶的车辆在被告保险公司投保有交强险和商业第三者责任保险，事故发生在保险期内，被告保险公司依法应在保险限额内对原告晏亚娟的损失承担赔偿责任。原告晏亚娟主张的赔偿项目和金额，根据《最高人民法院》，参照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准》的规定，具体确认如下：1、医疗费。审理中查明，原告晏亚娟因此次事故受伤花去医疗费13335元，其中管明垫付12926元，原告支付复查费409元。由相应的医疗费收据佐证，本院予以确认。2、后期治疗费。曲靖明鉴司法鉴定中心鉴定原告晏亚娟后期医疗费约需人民币4000元，本院予以支持。3、住院伙食补助费确认为2500元（100元/天×25天）。4、误工费。对于原告的误工时间，原告住院25天，因原告出院之日到进行鉴定之日不足三个月，不符合申请鉴定的时间要求，故本院对原告的误工期以98天计算。对于误工费的计算标准，原告未提交证据证明其收入，根据《最高人民法院》第二十条的规定，参照云南省2016年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准予以计算，原告的误工损失确定为9192元（93.8元/天×98天）。5、护理费，原告受伤后，住院期间生活不能自理，需他人护理，本院确定为1人，计算为2345元（93.8元/天×25天）。6、残疾赔偿金。原告并未提交直接证据证明其生活水平已达到居住地城镇户口居民水平，其收入、支出情况不明确，故依法按农村居民标准计算。根据《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》及鉴定的十级伤残，残疾赔偿金为16484元（8242元×20×10%）。7、鉴定费，确认为1380元，由相应发票予以证实。8、交通费。原告虽未提交有交通费支付情况的证据，但其应实际支付有交通费，酌情认定为200元。9、精神损害抚慰金。结合原告的伤情，本院认为其并没有达到严重损害的程度，对其主张不予支持。上述1-8项合计人民币49436元，其中原告晏亚娟应得费用36010元，被告管明应得费用13426元，未超过保险限额，由被告保险公司进行赔偿。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司于本判决发生法律效力后三十日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告晏亚娟各项损失共计36010元。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司于本判决发生法律效力后三十日内支付被告管明垫付费用13426元。案件受理费100元免交。本院二审期间，晏亚娟围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：晏亚娟二审举证：证明二份、儿童预防接种证复印件一份、民事调解书一份、《协议》一份，欲证明长期居住生活于城镇，主要收入及生活支出来源于城镇。被上诉人管明、中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司质证：对证据的真实性、合法性、关联性未提出异议。本院审查认为，上诉人晏亚娟二审提交的证据能够与一审已经提交的证据相互佐证，可以证明其事实主张，本院予以采信。当事人对一审判决认定事实无争议部份，本院予以确认。本院认为，被上诉人管明驾驶机动车发生交通事故造成上诉人晏亚娟人身损害，事故车辆在中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司分别投保了交强险和商业三者险，应由中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在商业三者险责任范围内根据保险合同予以赔偿。一审判决根据审理查明的案件事实，依照相关法律规定确定本案赔偿责任，以及对晏亚娟的医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、后期治疗费、鉴定费的认定，符合法律规定，本院予以确认。上诉人晏亚娟在本案中提举的证据能够证明其经常居住于城镇，主要收入和消费支出来源于城镇，其要求按照城镇居民标准计算残疾赔偿金的上诉请求予以支持，残疾赔偿金经计算认定为52746元（26373元×20×10%）。一审法院通过对鉴定结论审查认证，结合上诉人晏亚娟的伤情及住院治疗情况，认定其误工时间为98天，并无不妥，晏亚娟要求按120天计算误工费的上诉请求不予支持。因此，中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司应在交强险和商三者险责任限额范围应赔偿的费用为：医疗费13335元（含管明垫付费用12926元）、住院伙食补助费确认为2500元、后期治疗费4000元、误工费9192元、护理费2345元、残疾赔偿金52746、鉴定费1380元、交通费200元，合计人民币85698元。上诉人晏亚娟应获赔偿费72772元，被上诉人管明垫付的医疗费12926元属于中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司的赔偿范围。综上所述，晏亚娟的上诉请求部份成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果存在不妥，本院予以改判纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销云南省宣威市人民法院（2017）云0381民初3800号民事判决；二、由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司威宁支公司于本判决发生法律效力后三十日内在交强险和商三者险责任限额内赔偿上诉人晏亚娟人身损害各项损失72772元。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。审 判 长  王 勇审 判 员  敖显外审 判 员  朱福华二〇一七年十月三十日法官助理  张玲玲书 记 员  吕梦亭