贵州省毕节市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔05民终3726号
上诉人（原审被告）：贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司，住所地：黔西县钟山镇陶家坝村。组织机构代码：75537276-9。
法定代表人：辛晓峰，董事长兼总经理。
委托诉讼代理人（特别授权）：陈胜华，贵州本芳律师事务所律师。
委托诉讼代理人（特别授权）：安思语，贵州本芳（黔西）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：颜昌云，男，1971年4月3日出生，汉族，贵州省大方县人，住贵州省大方县。
上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司（以下至判决主文之前简称桂箐煤炭公司）因与被上诉人颜昌云劳动争议纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初302号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年11月14日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
桂箐煤矿上诉请求：撤销原判，依法改判或将本案发回重审。本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要事实及理由：被上诉人加班的事实不能以其提供的考勤表来确定，事实上对被上诉人周末加班及节假日加班在工资表上是有体现的，对于周末加班，上诉人已按每天80元的标准发放，法定节假日加班工资也按公司制度薪酬管理制度以“基础工资”加“岗位工资”加“年功工资”为基数按相应倍数予以发放，被上诉人通过工资表签字确认，以及多年来被上诉人按照工资表发放工资的相应银行流水，证明上诉人按照此标准发放加班工资，已经与被上诉人达成合意，对加班工资予以认可，是被上诉人对其权利的处分行为，不违反法律的强制性规定，应当对被上诉人产生法律效力，被上诉人在上诉人因去产能经济性裁员的背景下，多年后对加班工资的发放标准提出补足，是不诚信的反悔行为，请求法庭改判驳回被上诉人要求上诉人支付加班费的诉讼请求。
颜昌云二审答辩请求驳回上诉，维持原判。
颜昌云向一审法院起诉请求：被告支付2008年3月至2015年12月31日期间的加班工资92587.48元。
一审法院认定事实：被告桂箐煤炭公司具有企业法人资格。原告于2008年3月到被告处上班，在被告综合部食堂从事厨师工作。自2014年1月1日起至2015年12月31日期间，被告在原告休息日上班时仅按80元/天的标准向原告支付休息日上班劳动报酬。2016年9月8日，被告通知原告解除劳动合同。原告于2016年9月14日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会提交书面仲裁申请，2016年11月21日，黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出黔劳（人）仲案字[2016]129号仲裁裁决书，裁决由被告桂箐煤炭公司支付原告颜昌云20**年9月至同年12月期间的休息日加班工资差额共计5596.40元。原告不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。
另查明，2014年1月至2015年12月期间，原告在被告处共计出勤731天，国家全年计薪天数261天（21.75天/月×12个月），原告2014年1月至2015年12月期间实际出勤天数多于法定计薪天数209天（731天-261天/年×2年），其中双休日加班201天（含2013年度2天），正常休息日加班8天。在加班的209天中，其中2014年加班112天（含2013年度2天），2015年加班97天。2015年1月至12月期间，原告领取的工资中包含了896元的加班工资，其余加班工资被告按80元/天的标准已经支付原告。原告颜昌云在被告桂箐煤矿领取的月平均应发工资为根据被告提交的2015年度1至12月份原告等人工资发放表计算为3207.09元，但原告自认其2015年度的月平均工资为2660元，为此，依法认定原告2015年度的平均工资为2660元/月。原、被告经双方协商一致于2016年9月8日解除劳动合同，原告颜昌云的工资发放至2016年8月。
一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告自2008年3月入职被告桂箐煤炭公司，并为被告提供劳动之日起，原告与被告之间即建立劳动关系，被告作为劳动者，其合法权益依法应受法律保护。但对其诉讼主张，须有相应的证据予以证明。
关于原告诉请向其支付休息日加班工资差额92587.48元的问题。首先，原告未提供证据证明其于2008年3月至2013年12月期间有加班事实的存在，故其主张此期间的加班工资差额的请求无事实依据，不予支持。对2014年至2015年期间，原告有证据证明其存在加班事实，结合被告提交的2014年至2015年原告的考勤记录表，可以认定原告2014年1月至2015年12月期间实际出勤天数多于法定计薪天数209天（731天-261天/年×2年），其中双休日加班201天（含2013年度2天），正常休息日加班8天。根据被告提供的2015年工资发放表计算，原告等人2015年月平均工资为3207.09元，故而原告诉称2014-2015年度其只领取每天80元加班工资的事实，结合被告提供的2015年工资发放表计算，原告等人2015年平均工资为3207.09元，则原告在2015年已领取的日平均加班工资为：3207.09元/月÷21.75（月平均计薪天数）×97天=14302.88元（含2015年工资发放表中体现的896元加班工资）。被告对原告诉称的2014-2015年度其只领取每天80元加班工资未提出异议，依法予以确认原告2014年度领取的加班工资为每天80元。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”之规定，被告桂箐煤炭公司依法应向原告支付2014年度至2015年度的加班工资，同时，参照劳动部《工资支付暂行规定》第十三条第一款第二项的规定，按日工资标准的200%计付，对原告加班期间已领取的工资，应当予以减除。为此，原告应获得的加班工资差额为：2660÷21.75（月平均计薪天数）×209天×200%-（112天×80元/天）-14302.88元=27858.04元。而加班工资系劳动者依法应获得的劳动报酬，属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第（三）项规定的范畴，该项请求依法不受一年仲裁时效的限制，被告以此抗辩不予采纳。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第（三）项及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、原告颜昌云与被告贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于2016年9月8日解除劳动关系；二、被告贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于判决生效后一次性支付原告颜昌云休息日的工资报酬差额部分共计27858.04元。案件受理费10元，由被告贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司负担。
二审上诉人桂箐煤炭公司向本院提交证据：1、2012年10月、2013年10月工资发放表。2、颜昌云历年考勤节日加班、值班费确认表；3、贵煤（2008）51号文件。证明目的：1、值班天数也就是双休日天数在工资表上有体现，节假日加班天数也就是法定节假日加班天数，加班工资在工资表上也有体现，被上诉人也在领取人处签名确认。颜昌云已经与桂箐煤炭公司达成合意，对加班工资予以认可。2、桂箐煤炭公司节假日加班工资是按照贵煤（2008）51号执行的。
被上诉人颜昌云质证意见：上诉人所举证据不能达到其证明目的，不能抽样，这和法律相抵触，反而证明了我们提交的证据的真实性。2012年这张表字我没有签，但工资是找在我的卡上的，2013年这张表字是我签的，但节假日工资未足额发放。
被上诉人颜昌云二审提交证据：2008年3月至2014年6月工资发放表。证明目的：上诉人未足额发放被上诉人加班工资。
上诉人桂箐煤炭公司质证意见：对真实性无异议，但达不到证明目的。
本院经审查后认为，颜昌云及桂箐煤炭公司对对方提交证据的真实性均无异议，本院予以采信。
二审经审理查明：颜昌云于2008年3月入职桂箐煤炭公司，在综合部食堂从事厨师工作。
2008年7月16日，桂箐煤炭公司根据《贵州能发电力燃料开发有限公司员工薪管理暂行办法》（黔能发［2007］113号）文件精神结合公司实际编制了《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司员工薪酬管理暂行办法》，并下发公司各部门学习及执行。该管理办法明确：5.2公司薪酬计算执行日工资制，日工资=（基础工资+岗位工资）÷当月上班天数。每月上班天数按法定出勤天数计算。5.3超工作日工资管理5.3.1二班及以上工作制的员工实行轮休制。5.3.2一班工作制的员工实行每周五天工作制，在制度工作日内应保证工作任务完成，避免加班超时工作。确因工作需要安排超工作日工作的，事后安排补休。无法安排补休的，支付额外的正常日工资。5.3.3承包定额计件部门和个人不计发超工作日工资。5.3.4加班工资计发的基数为基础工资、岗位工资、年功工资之和，计发的标准按国家规定执行。5.3.6国家规定带薪假工资的计算基数为基础工资、岗位工资、年功工资之和。
因工作需要，颜昌云从2008年4月起至2016年1月止，均存在不同程度的加班情况。经颜昌云与桂箐煤炭公司双方核对后确认：2008年4月至2010年12月期间，法定节假日加班33天，双休日加班185天。（2011年1月至2011年6月期间，法定节假日加班18天，双休日加班41天）。2008年4月至2011年6月期间颜昌云的“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为750元；2011年7月至2012年8月期间，颜昌云法定节假日加班13天，双休日加班102天，此期间颜昌云“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为1100元；2012年9月，颜昌云双休日加班9天，其“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为1378元；2012年10月至2014年10月期间，颜昌云法定节假日加班23天，双休日加班201天，此期间颜昌云“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为1626元；2014年11月至2015年11月期间，颜昌云法定节假日加班4天，双休日加班109天，其“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为1721元；2015年12月至2016年1月，颜昌云法定节假日加班1天，双休日加班8天，其“岗位工资+基础工资”（加班工资计算基数）为1635元。2008年4月至2016年1月期间，桂箐煤炭公司实际支付颜昌云法定节假日及双休日加班工资共计67776元。
随着《国务院关于煤炭行业化解过剩产能实现脱困发展的意见》出台，加上企业亏损严重，2016年1月8日，桂箐煤炭公司暂停生产并下发桂箐煤【2016】5号文件，规定职工在放假期间停发工资，按950元/月发放生活补助费，放假期间全部人员的增量补贴及年金暂按原标准执行。2016年6月13日，桂箐煤炭公司召开二届三次职工代表大会，审议通过了《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司职工安置实施方案》。2016年9月8日，桂箐煤炭公司通知颜昌云解除劳动合同。颜昌云于2016年9月14日向黔西县劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，要求桂箐煤炭公司支付加班工资差额92587.48元。2016年11月21日，黔西县劳动人事争议仲裁委员会作出黔劳（人）仲案字[2016]129号仲裁裁决书，裁决由桂箐煤炭公司支付颜昌云20**年9月至同年12月期间的休息日加班工资差额共计5596.40元。颜昌云不服仲裁裁决,遂起诉至法院。
二审另查明：黔西县历年的最低工资标准为：2008年、2009年600元；2010年730元；2011年、2012年830元；2013年950元；2014年1100元；2015年、2016年1500元。
二审双方当事人争议的焦点是：桂箐煤炭公司是否应支付颜昌云加班工资差额。
本院认为，桂箐煤炭公司编制的《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司员工薪酬管理暂行办法》第5.3.4条规定：“加班工资计发的基数为基础工资、岗位工资、年功工资之和，计发的标准按国家规定执行。”该管理办法的制定程序合法，从2008年7月16日起即下发公司各部门学习并执行，关于加班工资计算基数问题公司员工从未提出异议，应视为劳动者与桂箐煤炭公司之间对加班工资计算基数达成一致，但根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条“国家实行最低工资保障制度。”的规定，对于加班工资基数低于当地最低工资标准的部分应按最低工资标准计算。因此，颜昌云法定节假日加班工资应以其基础工资、岗位工资、年功工资之和为基数（低于最低工资标准的按最低工资标准计算），按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的百分之三百予以计算；而《贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司员工薪酬管理暂行办法》5.3.2条虽然规定：“一班工作制的员工实行每周五天工作制，在制度工作日内应保证工作任务完成，避免加班超时工作。确因工作需要安排超工作日工作的，事后安排补休。无法安排补休的，支付额外的正常日工资。”但该条款违反了《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项“休息日安排劳动者工作又不能补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬。”的规定，应属无效条款。故颜昌云双休日加班工资仍应以其基础工资、岗位工资、年功工资之和为基数（低于最低工资标准的按最低工资标准计算），按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定的百分之二百予以计算。一审以颜昌云的全部工资总和为基数计算加班工资不当，本院予以纠正。
桂箐煤炭公司认为颜昌云双休日加班工资及节假日加班工资在工资表上均有体现，颜昌云在工资表上签字确认即是与桂箐煤炭公司达成合意，是对桂箐煤炭公司所发放加班工资的认可。本院认为，对于加班工资的差额部分颜昌云并未书面或口头承诺放弃，其在工资表上签字仅是认可领取了相应的工资，仅凭颜昌云在工资表上签字的行为并不能得出其对加班工资数额予以认可的结论。故桂箐煤炭公司认为其不应再支付颜昌云加班工资的上诉理由不能成立，本院依法不予采纳。
2008年4月至2010年12月期间，颜昌云法定节假日加班33天，双休日加班185天，加班工资基数为750元，按每月制度计薪日21.75天计算，其加班工资应为16172.41元（750元÷21.75天×300%×33天+750元÷21.75天×200%×185天）；2011年1月至2011年6月期间，法定节假日加班18天，双休日加班41天，因加班工资基数低于最低工资标准应按最低工资标准830元计算，其加班工资应为5189.89元；2011年7月至2012年8月期间，法定节假日加班13天，双休日加班102天，加班工资计算基数为1100元，其加班工资应为12289.66元；2012年9月，双休日加班9天，加班工资计算基数为1378元，加班工资应为1140.41元；2012年10月至2014年10月期间，法定节假日加班23天，双休日加班201天，加班工资计算基数为1626元，加班工资应为35211.31元；2014年11月至2015年11月期间，法定节假日加班4天，双休日加班109天，加班工资计算基数为1721元，加班工资应为18199.08元；2015年12月至2016年1月，法定节假日加班1天，双休日加班18天，加班工资计算基数为1635元，加班工资应为2931.72元。2008年4月至2016年1月期间，桂箐煤炭公司实际支付颜昌云法定节假日及双休日加班工资共计67776元，还应补足颜昌云加班工资23358.48元（16172.41元+5189.89元+12289.66元+1140.41元+35211.31元+18199.08元+2931.72元-67776元)。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初302号民事判决第一项，即原告颜昌云与被告贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于2016年9月8日解除劳动关系；
二、撤销贵州省黔西县人民法院（2017）黔0522民初302号民事判决第二项，即被告贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于判决生效后一次性支付原告颜昌云休息日的工资报酬差额部分共计27858.04元；
三、由上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性支付被上诉人颜昌云加班工资共计23358.48元。
驳回被上诉人颜昌云的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由被上诉人颜昌云负担；二审案件受理费10元由上诉人贵州黔西桂箐煤炭开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周莺
审判员 田川
审判员 朱莉
二〇一七年十二月三十日
书记员 周龙