山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终8132号
上诉人（原审原告）：赵某1。
委托诉讼代理人：刘传恕。
被上诉人（原审被告）：赵某2。
原审被告：张某1。
原审被告：张某2。
原审被告：赵某3。
原审被告：赵某4。
原审被告：刘某1。
原审被告：刘某2。
上诉人赵某1因与被上诉人赵某2及原审被告张某1、原审被告张某2、原审被告赵某3、原审被告赵某4、原审被告刘某1、原审被告刘某2继承纠纷一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2016）鲁0213民初1734号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人刘传恕、被上诉人赵某2、原审被告张某1、赵某3、赵某4、刘某2参加了诉讼。本案现已审理终结。
赵某1上诉请求：1.被上诉人归还自2007年3月4日至2016年5月3日（起诉之日）期间共110个月、每月按照1300元计算的房屋占用使用费，上诉人要求使用费的六分之一即23833元，利息按照年利率6%计算累加后为1483元；2.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人及原审被告在协商遗产分割过程中反目，李某某去世后，其遗留的遗产房屋由被上诉人赵某2夫妇居住，涉案房屋没有一直闲置，上诉人有水、电、燃气、供暖费单据、邻居等证言为证，被上诉人将原邢台路房屋和永安路房屋出租，被上诉人称未在涉案房屋居住且涉案房屋闲置并不属实，事实是李某某去世后，被上诉人之妻仍接替李某某担任楼长至2013年，居委会主任的工作记录本清楚记录了被上诉人夫妇居住和出租涉案房屋的事实，周围邻居也有目共睹。
赵某2辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。
赵某1向一审法院起诉请求：因母亲李某某留有与××协商同意的代书遗嘱，李某某于2007年3月4日去世。本应按遗嘱分配遗产，但被告合谋到永安路居委会开出伪证，把6个子女变为5个子女，删掉了赵某X，原告反对，从此原、被告反目成仇。被告赵某2和其妻哥王健伪造遗嘱骗取了被告刘某1的放弃继承声明书和原告丈夫刘传恕的5000元（另案已结）。被告赵某2违法抢占遗产房，恶意拖延，把违法抢占的遗产房出租获利，从2007年3月4日至2016年5月3日止（共110个月），每月租金1300元，被告赵某2获利143000元。故请求判令：1、原告继承青岛市李沧区永安路55号8号楼1单元202户遗产房的份额；2、被告赵某2恶意拖延，违法抢占遗产房使用和出租获利，归还原告应得的利益，3/14份额的房租30642.86元和利息1906.74元，共计32549.6元；3、被告承担诉讼费等一切费用。
一审法院认定事实：1、李某某与赵某某系夫妻关系，两人共育有子女六人，分别为：长女赵某X、次女赵某1、三女赵某Y、四女赵某3、长子赵某4、次子赵某2。赵某某于2000年2月28日死亡，李某某于2007年3月4日死亡，两人的父母均先于两人死亡。2、赵某X与刘某2系夫妻关系，两人共生育子女二人，分别为子刘X、女刘某1。赵某X于2005年7月12日死亡，刘X于2002年3月6日死亡（未婚无子）。3、赵某Y与张某1系夫妻关系，两人生育一女张某2。赵某Y于2014年6月1日死亡。4、坐落于青岛市李沧区永X路XX号X栋1单元202户房屋登记在李某某名下，系李某某与赵某某的夫妻共同财产。5、原告提交房屋继承书1份，内容为：“老母亲李某某关于房屋继承召开家庭会议，决议如下：永安路55号8楼一单元202户老母亲辞世后由赵某2继续使用此房。（只使用、不继承、不得转让、买卖及其它一切用途，如赵某2有合法房屋后，赵某2结束此房使用）。此房由赵某1、赵某Y、赵某3、赵某4共同继承、共同分享。此上决议全家一致同意并通过。以上决议一式伍份，复印件有效。赵某1代赵某Y代赵某3代赵某42001年11月11日执笔人：刘传恕”。原告主张，该证据的内容均为刘传恕书写，赵某2、李某某名字上的手印均系本人所捺，落款处赵某1、赵某Y、赵某3的名字都是各自的配偶代签，本人捺印，赵某4本人签名及捺印，刘传恕的名字是其本人所签，未捺印。该继承书写了一份，后复印五份，李某某及继承书涉及的五个子女每人一份。证明涉案房屋应由赵某1、赵某Y、赵某3、赵某4平均继承分割。七被告对证据的真实性及原告所述签字及捺印的情况均无异议，但提出该继承书形成的背景是因为赵某2女儿的户口当时在涉案房屋内，子女们担心母亲去世后赵某2女儿的户口对继承造成影响，故签订该继承书，真实的意思并非涉案房屋由赵某1、赵某Y、赵某3、赵某4四人继承。现被告不同意按照该继承书分割涉案房屋，要求由六子女平均分割。6、庭审中，原、被告达成如下一致意见：认可涉案房屋现价格为人民币600000元，同意房屋归原告所有。原告于2016年6月10日前将450000元交至法院，最终根据法院判决多退少补。被告赵某2从涉案房屋内迁出，并将房屋交付给原告。庭审后，原告于2016年6月6日将450000元交至法院，被告赵某2于2016年6月16日将涉案房屋交付给原告。一审法院认为，本案争议焦点：1、原告提交的2001年11月11日房屋继承书的效力问题。2、涉案房屋如何分割。3、原告要求被告赵某2支付涉案房屋使用费、出租费及利息的诉请是否应予支持。原告赵某1主张，1、关于遗嘱的效力问题。根据原告查实，赵某2女儿的户口从未在涉案房屋内，被告所说不符合事实，应认定该遗嘱的效力。2、赵某某与李某某对涉案房屋各占1/2份额，赵某某去世后××有配偶李某某及子女六人，每人分得赵某某所占份额的1/7，即全部涉案房屋的1/14。其中李某某占全部涉案房屋的4/7，按照李某某的遗嘱内容，李某某所占份额应由赵某1、赵某Y、赵某3、赵某44人继承，每人1/7份额。最终赵某1、赵某Y（××）、赵某3、赵某4每人分得全部涉案房屋的3/14，赵某2、赵某X（××）每人分得全部涉案房屋的1/14。3、按照继承法规定，继承从被继承人死亡时开始，李某某于2007年3月4日死亡，此后赵某2一直使用和出租该房屋，因此其应支付给原告使用、出租费及利息。具体计算方式：自2007年3月4日起至2016年5月3日（起诉之日）止，共110个月，每月房租按照1300元（参考市场价格确定）计算，本金为30642.86元（1300元×110个月×3/14），利息按照年利率6%计算，每年累加后为1906.74元，上述共计人民币32549.60元。被告赵某2提出异议称，1、家庭继承书形成的背景被告已陈述，对其效力被告不予认可。2、要求涉案房屋由六子女平均分割。3、被告于1997年离婚，离婚后在自己承租的公房内居住，2000年被告父亲患病，母亲身体不好，经父母及兄弟姊妹同意，被告搬到涉案房屋内居住，照顾老人。2002年被告再婚，其再婚妻子有房屋，但被告一直在涉案房屋内照顾老人，到2007年被告母亲去世后被告即搬出该房屋，涉案房屋一直闲置，并未对外出租。一个月前，被告的一个外地亲戚来青岛看病，暂时借住在该房屋内，其随时都可以搬出。被告不同意向原告支付房屋的使用、出租费及利息。被告张某1、张某2、赵某3、赵某4、刘某1、刘某2均认可被告赵某2的上述主张。原告提出异议称，被告赵某21997年离婚，1998年左右即搬进涉案房屋内居住，当时赵某2刚刚出院，由父母照顾，并非其照顾父母。父母身体不好时，六个子女轮流照顾，都尽了赡养义务。一审法院认为，1、关于房屋继承书的效力问题。⑴《中华人民共和国继承法》第十七条第三款规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。第十八条规定，继承人、受遗赠人；与继承人、受遗赠人有利害关系的人不能作为遗嘱见证人。本案原告提交的房屋继承书，参与人及代书人均为李某某的继承人或继承人的配偶，不符合代书遗嘱的相关规定，因此，对原告所称该证据为代书遗嘱的主张，不予支持。⑵房屋继承书的参与人被告张某1、赵某3、赵某4、赵某2均否认该材料的形成是以继承为目的，因此，不能确定继承书内容为被继承人李某某的真实意思表示。且签订继承书时，赵某某已死亡，该行为亦侵犯了赵某X继承人的权利。综上，虽原、被告对家庭继承书的真实性没有异议，但对其效力，不予认定。涉案房屋应作为李某某、赵某某的遗产，由××按照法定继承办理。2、关于涉案房屋的分割。《中华人民共和国继承法》第十条规定，遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。…第十三条第一款规定，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。本案中，被继承人李某某、赵某某死亡后，其第一顺序继承人为6子女，每人应继承涉案房屋的六分之一。因赵某X、赵某Y已死亡，两人所得份额应由××继承。现原、被告均认可涉案房屋价值600000元，同意房屋归原告所有，故原告赵某1应支付给赵某X（××刘某2、刘某1）、赵某Y（××张某1、张某2）、赵某3、赵某4、赵某2每人100000元。3、关于原告要求被告赵某2支付涉案房屋使用费、出租费及利息的诉请。被告赵某2在其父母生前即搬进涉案房屋内居住，其父母并未提出异议。李某某夫妇去世后，被告赵某2主张其未在涉案房屋内居住，其他被告均予以认可，而原告也未提交证据证实赵某2对外出租涉案房屋获利的事实。因此，对原告该项诉请，不予支持。据此判决：一、坐落于青岛市李沧区永X路XX号X栋1单元202户房屋归原告赵某1所有。原告赵某1于本判决生效之日起10日内支付给赵某3、赵某4、赵某2每人100000元，支付给刘某2、刘某1100000元，支付给张某1、张某2100000元。被告张某1、张某2、赵某3、赵某4、赵某2、刘某1、刘某2于原告支付上述款项后10日内协助原告办理上述房屋的过户手续，过户所需费用由原告负担。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币7856元（原告已预交），由原告赵某1、被告赵某3、赵某4各负担1309元，被告张某1、被告张某2负担1309元，被告刘某1、刘某2负担1309元，被告赵某2负担1311元。被告张某1、张某2、赵某3、赵某4、赵某2、刘某1、刘某2于本判决生效之日起10日内将上述款项支付给原告。
本院二审期间，上诉人提交欠条、证明两份、声明一份及水电费、燃气费、供热费的缴费单据等欲证实被上诉人一家一直居住使用涉案房屋。被上诉人不认可出租获利，认为其系2000年经被继承人及其他兄弟姐妹同意搬进涉案房屋居住，一直到2016年6月份将房屋腾出交付给上诉人。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。案经调解未果。
本院认为，本案为继承纠纷。当事人争议的主要焦点问题是：被上诉人是否应支付上诉人涉案房屋使用费及利息。根据相关法律规定，继承开始后，继承人未明确表示放弃继承的，视为接受继承，遗产未分割的，即为共同共有。根据查明的事实，2001年11月11日，被继承人李某某在“房屋继承书”上捺印认可在其去世后由被上诉人赵某2继续使用此房，赵某1、赵某Y、赵某3、赵某4均在该“房屋继承书”上签字或捺印认可，且被上诉人赵某2在被继承人死亡前就已实际搬入涉案房屋。被继承人去世后，被上诉人赵某2作为李某某的继承人之一，在涉案的继承房屋分割前也是房屋的共同共有人，其居住使用继承房屋经上诉人及被继承人同意，故原判不予支持上诉人关于房屋使用费的诉请，于法有据，本院予以维持。上诉人赵某1要求赵某2支付占用房屋的使用费无事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费433元，由赵某1负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高中日
审 判 员 孙向东
代理审判员 吕 菲
二〇一六年十一月三日
书 记 员 刘云龙
书 记 员 于 雪