杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初792号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人徐某某，男，1978年5月16日生，汉族，小学文化程度，务工，住广西壮族自治区阳朔县。2000年12月25日，因销赃被劳动教养二年。2011年8月5日，因犯贩卖毒品罪被浙江省杭州市江干区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一千元，2013年7月15日刑满释放。因本案于2015年11月25日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人吕硕（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江泽毅律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]395号起诉书指控被告人徐某某犯贩卖毒品罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派代理检察员沈春凤、李圣洁出庭支持公诉。被告人徐某某及其辩护人吕硕到庭参加诉讼。其间,经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2015年11月24日，被告人徐某某在杭州市余杭区乔司街道吴家村庙旁的村道上，以每克人民币150元的价格向吸毒人员王某贩卖可疑晶体1包，以每克人民币700元的价格向王某贩卖可疑固体1包。经鉴定，可疑晶体净重1.6982克，检出甲基苯丙胺；可疑固体净重1.0155克，检出海洛因。
随后被告人徐某某在上述相同地点，向吸毒人员黄某1贩卖可疑晶体1包。经鉴定，可疑晶体净重4.9809克，检出甲基苯丙胺。
交易完成后，被告人徐某某，黄某1被公安机关查获。公安机关对被告人徐某某位于余杭区乔司街道吴家村12组43号405、505的租房进行检查，发现可疑晶体3包、可疑粉末7包、可疑块状固体8包。经重量检测及毒品检验，可疑块状固体净重55.3216克，均检出海洛因；可疑晶体共计净重25.0609克，均检出甲基苯丙胺；可疑粉末共计净重107.0651克，均未检出毒品成分。经鉴定，上述部分毒品包装上检出被告人徐某某的DNA。
据以指控的证据有户籍证明等书证：证人证言；被告人的供述和辩解；毒品检验报告、毒品检测证书、法医物证鉴定书、现场检测报告书；搜查笔录及照片、人物辨认笔录；光盘等。
公诉机关认为，被告人徐某某的行为已构成贩卖毒品罪，系累犯，且系毒品再犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定惩处。
被告人徐某某辩称公安机关从505租房里查获的毒品不是其所有，对公诉机关的其余指控无异议。
辩护人提出，被告人徐某某对指控第1、2节贩卖毒品罪行自愿认罪，且查获的毒品并未流入社会，请求对被告人徐某某从轻处罚。
经审理查明：
2015年11月24日，被告人徐某某在杭州市余杭区乔司街道吴家村庙旁的村道上，先以人民币300元的价格向王某贩卖可疑晶体1包，后以人民币700元的价格向王某贩卖可疑固体1包。经鉴定，可疑晶体净重1.6982克，检出甲基苯丙胺；可疑固体净重1.0155克，检出海洛因。
随后被告人徐某某在上述相同地点，以人民币1000元的价格向黄某1贩卖可疑晶体1包。经鉴定，可疑晶体净重4.9809克，检出甲基苯丙胺。
交易完成后，被告人徐某某及黄某1即被公安机关抓获。公安机关对被告人徐某某位于杭州市余杭区乔司街道某地的租房进行搜查，查获可疑晶体3包、可疑块状固体8包、可疑粉末2包。经鉴定，上述可疑晶体3包、可疑块状固体7包的包装上检出被告人徐某某的DNA。经检测及检验，上述可疑晶体3包净重共计25.0609克，均检出甲基苯丙胺；可疑块状固体8包净重共计55.3216克，均检出海洛因；可疑粉末净重共计32.5136克，均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮等成分。
另查明，案发后，公安机关从被告人徐某某身上查获黑色三星牌手机1部（手机号码为158××××8609）、人民币3500元，另从被告人徐某某的505室租房里查获灰色小型电子秤1台、蓝色透明小袋、红色透明小袋各1包、白色塑料汤匙1个、吸管5根。上述款物现均扣押于杭州市公安局余杭区分局。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人王某的证言、辨认笔录及照片、情况说明，证实2015年11月24日16时许，其电话（手机号码尾号为4011）联系徐某某购买300元的2个冰毒和700元的1个海洛因，并和徐某某约定在乔司街道吴家村庙旁附近交易，其到约定地点后打电话告诉徐某某，过了一会儿，徐某某找到其交给其2个冰毒，其将1000元毒资交给徐某某，并问徐某某要海洛因，徐某某让其等一会，没多久徐某某就拿了海洛因交给其，交易完后其和徐某某被抓获，其购买的毒品被民警扣押，其共向徐某某购买过6次毒品；徐某某介绍其认识帅某、徐某2及一名戴眼镜、高高瘦瘦的人（经辨认为徐某1），其知道徐某某的老乡徐六文（和徐某某住在同一栋楼）是跟徐某某一起贩卖毒品的，一个黄鱼车驾驶员帅某也是贩卖毒品的，有时徐某某会让帅某开车跟徐某某送毒品等事实；
2、证人黄某1的证言、辨认笔录及照片、情况说明，证实2015年9月，其（手机号码尾号为4674）通过朋友介绍认识一名贩卖毒品的男子（经辨认为被告人徐某某，手机号码为158××××8609）后，先后向徐某某购买过5、6次毒品，2015年11月23日下午，徐某某电话联系其，其准备向徐某某购买冰毒，但后来因为钱没有准备好就没有购买，次日，其打电话与徐某某商量好其以150元/克的价格购买5克冰毒后驾驶电动车到上，其碰到徐某某后徐某某坐在其驾驶的电动车上，然后徐某某按照其的指示从其裤子后面右边的口袋里将1000元毒资（其中500元是其之前欠的毒资，另外500元是其当天向徐某某购买5克冰毒的毒资，还欠250元）拿走，并将5克冰毒放在其上衣的左边口袋里，随后其二人被民警抓获等事实；
3、证人帅某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年8月左右，其认识了坐其开的浙Ｆ×××××号黄鱼车的徐某某，2015年10月左右的一天，其送徐某某到临平宾馆时听到徐某某跟对方说：“货已经到了，你下来拿一下”，当时对方还说要多几口，其就知道徐某某是做冰毒生意的，其共送徐某某交易毒品5、6次；2015年10月底11月初，其跑黄鱼车时一名贵州老乡“都都”（经辨认为石从乾）称要到九堡购买冰毒，其遂以100元的价格从徐某某处购进1克冰毒，然后以200元的价格贩卖给石从乾，之后其又以上述相同方式向石从乾贩卖1克冰毒一次；2015年11月24日下午，其将车子停在乔司街道南街路口时被民警抓获；徐某某和“阿乐”（经辨认为徐某1）是老乡，相互认识的；其手机号码尾号为3335，徐某某的手机号码为158××××8609，其经常看到徐某某要么打牌，要么睡觉，没有看到徐某某干过活等事实；
4、证人阳某的证言，指认2015年6月左右，其和丈夫徐某某租住在杭州市余杭区乔司街道某地，只有其和徐某某、房东有其租房的钥匙，房间里的东西都是其和徐某某的，徐某某的小弟“小鱼”有时会到其租房里吃饭；徐某某没有事情做，就是天天打牌；其使用的是白色三星手机，手机号码尾号为7944，其租房床上的一只黑色女式钱包是其的，餐桌上的一只男式钱包是徐某某的，里面的一张广西农信银行卡和一张中国农业银行卡都是以其的名义办理的，平时都是其在使用，租房窗台上的一张中国农业银行卡是徐某某的老板的，徐某某的一个老乡住在其租房楼下的405房间等；
5、证人朱某的证言、接受证据材料清单、暂住信息登记表，证实2015年6月13日左右，一名叫高某的河南籍男子和一名叫阳某的广西籍女子一起找其租房子，其将位于杭州市余杭区乔司街道某地出租给高某，将505房间出租给阳某，约一个月后，高某搬走，徐某2入住405房间，徐某某入住505房间，之后直至被公安机关查获，徐某2住在405房间，徐某某和阳某住在505房间，2015年11月24日晚，公安机关对405房间和505房间进行搜查时其一直在场，当时搜查到了一些毒品；暂住信息登记表显示505房间的暂住人员为阳某、徐某某，405房间的暂住人员先是高某，高某搬离后是徐某2等事实；
6、证人徐某1的证言，证实2015年9月其刑满释放后回广西老家呆了2个月，2015年11月左右，其到了杭州，在乔司找工作时找老乡徐某某玩了几天，去过徐某某住的地方几次，有时还会在徐某某住的地方吃饭，后来其联系不上徐某某就回老家了；徐某某没有工作，整天去棋牌室赌博等事实；
7、扣押决定书、扣押清单、情况说明，证实2015年11月24日，公安机关从王某处扣押疑似毒品的白色粉末（颗粒）、白色晶体各1包的事实；
8、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片、情况说明，证实2015年11月24日16时20分至30分，侦查人员在杭州市余杭区乔司街道吴家村庙旁村道上抓获被告人徐某某及黄某1，并从被告人徐某某身上查获黑色三星牌手机1部（手机号码158××××8609，串号353012052016183）、人民币3500元，疑似毒品1包（毛重5.5克）的事实；
8、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、证据制作说明、视频（光盘）、情况说明，证实2015年11月24日18时30分许至20时50分许，侦查人员对杭州市余杭区乔司街道某地进行搜查，从505房间里查获阳某，并从床底查获粉末状疑似毒品2包（编号分别为1号、2号，毛重分别为20.4克、14.4克）、蓝色透明小袋1包、红色透明小袋1包、吸管5根、白色塑料汤匙1个，从餐桌上查获灰色小型电子秤1台、男士棕色BOSS钱包1只（内有尾号为8462的广西农信银行卡1张、尾号为8771的中国农业银行卡1张），从窗台外沿一只装有废弃塑料瓶的黑色袋子里的一只黑色塑料袋中查获晶体状疑似毒品3包（编号分别为3号、4号、5号，毛重分别为11.1克、5.9克、10.9克）、块状疑似毒品3包（其中2包共同编号为6号，合计毛重5.5克，该2包中的1包包括4小包，另1包包括2小包；1包编号为7号，毛重7.5克）、块状疑似毒品1块（编号为8号，毛重57.8克）；从405房间桌子上一鞋盒内查获吸管29根、玻璃滤嘴2个、塑料滤嘴1个、金色打火机1只，从桌子上查获灰色电子秤1台，从桌子上一手机盒内查获100克的砝码1个、200克的砝码1个、申贝尔锡纸1盒，从厨房内查获吸壶1只，从床底一黑色鞋盒内查获粉末状疑似毒品1包（毛重6.5克）、粉末状疑似毒品4包（毛重分别为21.1克、20.3克、21.6克、10克）的事实；
9、检测证书、毒品检验报告、毒品上交清单、情况说明，证实从505房间里查获的可疑晶体3包共计净重25.0609克，均检出甲基苯丙胺，查获的可疑块状固体8包共计净重55.3216克，均检出海洛因；从505房间里查获的可疑粉末2包共计净重32.5136克，从405房间里查获的可疑粉末5包共计净重74.5515克，均未检出海洛因、甲基苯丙胺、氯胺酮等成分；从黄某1处查获的可疑晶体1包净重4.9809克，检出甲基苯丙胺；从王某处查获的可疑块状固体1包净重1.0155克，检出海洛因，查获的可疑晶体1包净重1.6982克，检出甲基苯丙胺，上述毒品已依法上交的事实；
10、提取笔录，证实2015年12月22日，公安机关分别提取被告人徐某某及阳某的口腔拭子的事实；
11、情况说明，证实侦查人员将包裹3、4、5、7号毒品和6号毒品的两张餐巾纸送检（编号分别为1号、2号）的事实；
12、法医物证鉴定书，证实经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定，所送检的1号纸巾上脱落细胞检验、2号纸巾上脱落细胞检验检出的DNA支持均为被告人徐某某所留的事实；
13、现场检测报告书及照片，证实2015年11月24日，经检测，被告人徐某某及黄某1甲基安非他明尿检结果呈阳性的事实；
14、黄某1手机通话记录照片，证实2015年11月24下午，尾号为4674的手机号码（黄某1）先后两次主叫手机号码158××××8609，另手机号码158××××8609还主叫尾号为4674的手机号码1次等事实；
15、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人徐某某被抓获归案的事实；
16、户籍证明、刑事判决书、释放证明、情况说明，证实被告人徐某某的身份及前科情况；
17、被告人徐某某的供述和辩解、辨认笔录及照片，供称其和妻子阳某租住在杭州市余杭区乔司街道某地，房间里的东西都是其和阳某的，其朋友有时会到505室吃饭，徐某2以前住在405室，2015年10月徐某2搬走后徐某1（绰号“阿乐”）有时会到405室居住，其有时也会到405室居住；在第一、二、四次讯问时均供称其被抓获时正在向一名九堡的卖家（其手机中存为“九堡”）购买1000元的毒品，当时1000元毒资其还没有付给卖家；在第六、七次讯问时供称其和帅某、徐某2都是帮徐某1贩卖毒品的，然后从中赚取差价，2015年11月24日，一个买家（经辨认为王某）电话联系其购买冰毒和海洛因，其从505房间拿了1包300元的冰毒在吴家村庙旁村道上交给王某，后王某又向其买海洛因，其到租房楼梯口的弄堂口从徐某2处拿了1包700元的海洛因，然后再交给王某，王某支付给其1000元毒资，之后“九堡”（经辨认为黄某1）电话联系其购买冰毒，其电话联系徐某1后徐某1称冰毒放在405房间的衣柜里，其遂到405房间拿了1包4克多的冰毒，当时是徐某1给其开的门，后黄某1驾驶电动车载着其，其从黄某1的裤子口袋里拿出1000元现金（都是当天的毒资，没有黄某1之前欠其的钱），然后将1包4克多的冰毒放在黄某1的口袋里；其被抓获时民警从其手里查获1000元现金，从其裤子后面口袋里查获2500元现金，另外还查获1部三星手机（手机号码为158××××8609），该三星手机其已经使用了大概半年，平时都是用该手机跟别人联系，其还有1部蓝色诺基亚手机（手机号码是桂林的），其从来没有用过，民警从405房间里查获的几包白色物质不是毒品，是徐某1用来掺进毒品的；其没有徐某1的联系方式；另在第三次讯问时供称民警从505房间床底黑色塑料袋中查获的2包粉末是2015年11月22日徐某2放的，从床底查获的用黑色塑料袋装着的2包小塑料包装袋是徐某2从网上购买的，从桌上查获的棕色男式钱包是其的，钱包里的卡是阳某使用的，从405房间床底一个黑色鞋盒里查获的5包粉末状物质应该是徐某1放的，从505房间床底查获的用透明塑料袋装着的5根吸管、1只塑料汤匙及从405房间桌子上一个鞋盒里查获的29根吸管、2个玻璃滤嘴、1个塑料滤嘴、1只金色打火机都是吸毒工具，在第六次讯问时供称从405房间、505房间里查获的毒品、电子秤、塑料袋都是徐某1的，在第七次讯问时供称其被抓前天徐某1打电话告诉其在505房间里放了点东西，如果回来晚的话就让徐某2去拿，其被抓获后才知道徐某1在505房间里放了毒品，从505房间里查获的毒品都是徐某1放的；在庭审中供称2015年11月22日，徐某1打电话告诉其在505房间里放了用袋子装着的2包毒品，会让徐某2去拿，但后来徐某2没有去拿等。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人徐某某辩称公安机关从505租房里查获的毒品不是其所有，经查，（1）在案的证人阳某、朱某的证言、接受证据材料清单、暂住信息登记表与被告人徐某某在侦查阶段的部分供述和辩解相互印证，证实被告人徐某某租住在该505房间；（2）在案的证人阳某的证言证实只有被告人徐某某及阳某、房东有505房间的钥匙，房间里的东西都是阳某和徐某某的；（3）在案的搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、证据制作说明、视频（光盘）、提取笔录、情况说明、法医物证鉴定书等证据相互印证，证实公安机关从505租房窗台外沿一只黑色塑料袋中查获编号分别为3号、4号、5号的甲基苯丙胺3包、编号分别为6、7、8号的海洛因8包（其中部分编号的海洛因包括几小包），并从505租房里查获用于分装毒品的电子秤、塑料袋，且从包裹3、4、5、7号毒品和6号毒品的两张餐巾纸上脱落细胞检验检出的DNA支持均为被告人徐某某所留；（4）被告人徐某某关于其是否明知505房间里有毒品的辩解前后不一，且不能合理说明原因；（5）被告人徐某某所称上述毒品为徐某1存放在租房的辩解未能在证人徐某1处得到印证，综上，上述辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人徐某某明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且贩卖甲基苯丙胺和海洛因50克以上。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某某因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人徐某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。辩护人提出被告人徐某某对指控第1、2节贩卖毒品罪行自愿认罪的辩护意见，本院予以采纳，其余辩护意见，酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币五万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年11月25日起至2030年11月24日止）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人徐某某的违法所得人民币一千元，予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
三、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人徐某某的犯罪工具黑色三星牌手机一部、灰色小型电子秤一台、蓝色透明小袋一包、红色透明小袋一包、白色塑料汤匙一个、吸管五根，均予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 浩
人民陪审员 郑秋娇
人民陪审员 叶 强
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 郭 英