福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云刑初字第16号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人吴某甲，曾用名吴某某，男，1969年4月出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌犯诈骗罪于2013年8月15日被云霄县公安局刑事拘留，同年8月20日变更为取保候审；同年11月29日再次被云霄县公安局刑事拘留，同年12月10日经云霄县人民检察院批准，次日由云霄县公安局执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
云霄县人民检察院以云检公刑诉（2013）328号起诉书指控被告人吴某甲犯诈骗罪，于2014年1月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员许伟凌出庭支持公诉，被告人吴某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2012年1月至7月间，被告人吴某甲以帮助被害人张某甲办理房屋土地使用证为由，编造缴纳土地使用证办理费等借口，先后四次骗取被害人张某甲钱财共计人民币48000元。
案发后，被告人吴某甲于2013年8月15日在云霄县云陵镇工农路373号被民警抓获。
认定上述事实，有物证、书证、被害人陈述、证人证言、价格鉴定结论书、现场勘验、检查笔录及照片、被告人供述和辩解等证据，被告人吴某甲的行为构成诈骗罪。请求根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，依法判处。
被告人吴某甲供认其有先后四次向被害人张某甲收取人民币48000元。但辩称，其向被害人张某甲收取的人民币38000元是其接受办证委托个人应得，另外收取的人民币10000元是收取办证费用，其本人没有诈骗的主观故意，不构成诈骗罪。
经审理查明，2012年1月至7月间，被告人吴某甲以帮助被害人张某甲办理房屋土地使用证为由，编造缴纳土地使用证办理费等借口，先后三次骗取被害人张某甲钱财共计人民币44000元。
另查明，2012年7月27日，被告人吴某甲又以缴纳办证费用为由骗取被害人张某甲人民币4000元，因被害人张某甲没有现金支付，由被告人吴某甲向他人借款人民币10000元转借给被害人张某甲，被害人张某甲将其中的人民币4000元支付给被告人吴某甲。
被告人吴某甲将上述所骗取的款项用于其个人花费。2013年3月20日，被害人张某甲以被被告人吴某甲诈骗为由向公安机关报案。2013年8月15日，被告人吴某甲在云霄县云陵镇工农路373号家中被民警抓获。案发后，被告人吴某甲先后四次共归还给被害人张某甲人民币4500元，至今尚有人民币33500元没有归还。
以上事实，有公诉机关向法庭提供的由侦查机关依法收集的下列证据为证：
1、被害人张某甲陈述，证实其经人介绍认识了吴某甲。吴某甲称他有能力将其房屋的土地使用证办理出来，所以其委托吴某甲办理，并说如果他能将这个土地使用证办理出来，愿意出四五万元办理其房屋的土地使用证。2011年农历12月25日到2012年7月27日间，吴某甲先后以帮其办理土地使用证为由，四次向其拿去人民币48000元。但至今没有办理厝证，其才知道他是骗人的，所以他到公安机关报案。吴某甲最后一次向其拿人民币4000元时，因其没有钱，其与吴某甲协商后，由吴某甲从典当行借来人民币10000元后转借给其，其再从中拿了人民币4000元交给吴某甲。报案后，吴某甲先后四次共归还给其人民币4500元。
2、证人沈朝辉的证言、辨认笔录，沈朝辉为云霄县测绘队工作人员，其证实2012年下半年，因为张某甲有委托别人到建设局规划办去登记，想办理建设用地规划红线图，所以规划办就委托测绘队去测量。其有受云霄县建设局规划办委托到张某甲的房子测量过，当时测绘队制作出红线图后，张某甲的委托人有到测绘队去，但那个人一听说要交纳测绘费后，就借口离开了，所以张某甲没能拿到该房子的红线图。另外，其还通过一组共12张的照片，辨认出到曾到云霄县测绘队办理张某甲址在云霄县莆美镇宏华路房屋的红线图测绘业务，后听到要交纳测绘费时，借口离开的男子是吴某甲。
3、云霄县公安局出具的抓获经过，证实2013年3月20日，张某甲到云霄县公安局刑侦大队报案称，2011年农历12月25日至2012年7月27日，吴某甲以要帮其办理厝证为由，四次向其骗取钱财，损失人民币48000元。2013年8月15日，吴某甲在其家中（云陵镇工农路373号）被云霄县刑侦大队民警抓获，经审讯，吴某甲对其涉嫌诈骗的犯罪事实供认不讳。
4、云霄县公安局出具的证明、前科劣迹查询表，经查，吴某甲在该案发案前，未发现有其他违法犯罪及前科劣迹记录。
5、云霄县国土资源局出具的证明，经查档，张某甲址在莆美镇宏华路的土地使用权于2011年至今未办理土地使用证。
6、云霄县房地产交易房屋权属登记发证中心于出具的证明，证实经该中心查登记档案，截止2013年5月7日，张某甲址在莆美镇宏华路的房地产没有在该中心办理房屋所有权证登记手续。
7、保证书，证实被告人吴某甲向张某甲出具保证书保证，其代理办理原明霞凉果厂证件事宜，于本月11日前将原补办红线图及整理材料提交土地局。
8、收条，证实被告人吴某甲于2102年7月27日向张某甲收取代办土地费用肆仟元正，并为此出具了收条。
9、借款借据、借条，证实被告人吴某甲于2012年7月27日向方亚坤借款人民币10000元，后将该款项转借给被害人张某甲。
10、云霄县公安局出具的情况说明，证实针对被告人吴某甲庭审提出其家中二楼放有被害人张某甲向其收款人民币10000元的收条的情况，该局民警经联系后，被告人吴某甲的家属提供了一张被害人张某甲向被告人吴某甲借款人民币10000元的借条。经核实，被告人吴某甲确认该借条就是其上述所称的收款，且该款系其向典当行所借。民警一并将典当行的借款协议（借据）交由被告人吴某甲确认属实。
11、个体工商户登记基本信息，证实被告人吴某甲在工商行政管理部门办理了经营房产信息咨询服务的个体工商户登记。其经营范围所涉及许可经营的还需要取得相关部门的许可后方可经营。
12、户籍证明，证实被告人吴某甲及被害人张某甲出生时间等身份的基本情况。案发时，被告人吴某甲已达完全刑事责任年龄。
13、云霄县城镇规划办公室证明，证实云霄县明霞凉果厂根据《云霄县人民政府关于莆美镇明霞凉果厂基建征用土地的批复》于1992年9月在县土地局办理了《福建省建设用地许可证》【闽土云字（1992）第053号】，同年10月向其单位申请办理了《建设用地规划许可证》【（92）编号2300050）】，并附建设用地规划红线图PG920163#。因PG920163#建设用地规划红线图遗失，2013年5月云霄县明霞凉果厂委托吴小辉向其单位申请补办建设用地规划红线图，其单位经实地踏勘，依据已办理的红线图复印件，为明霞凉果厂补办了建设用地规划红线图YD13052#，其他行政许可均未办理。
14、现场勘验、检查笔录及照片，证实被告人吴某甲向被害人张某甲收取诈骗款项的地点位于云霄县莆美镇宏华路小公园西侧张某甲厝。
15、被告人吴某甲供述，供述2011年底，其经人介绍认识了张某甲。张某甲说如能帮他办理位于莆美镇宏华路房子的土地使用证，他愿意出四五万元。其有去办证中心咨询过，该土地使用证很难办下来，其也没有把握。但是过了一周之后，其需要用到钱，于是其就找张某甲说能把土地证办下来。张某甲给了其20000元。过了一段时间，其就把20000元挥霍了。其就再找张某甲说20000元不够，需再交一二万元，张某甲又拿了18000元给其，其又把钱花了。大约过了一个月后，其又到张某甲家中，说最近在帮忙查档案，需要五六千元作为费用，于是张某甲又给了6000元。2012年7月份，其到云霄县建设局规划办办理张某甲那块建设用地规划红图，规划办的人告诉其说需要交纳3000多元费用，于是其又向张某甲拿了4000元。当时张某甲没钱，由其从典当行借来的人民币10000元后转借给张某甲，张某甲从中拿了人民币4000元交给其。但是该钱并没有用于交纳办理建设用地的规划红图的费用。测绘队制作出红线图后，有通知其去交纳测绘费，其去了之后，因为张某甲拿给其交纳测绘费的钱已经被其花掉了，所以其借口离开，最后还是张某甲自己去规划办交纳了这笔费用。这期间，因为张某甲一直向其催问办理进度，其为了不让他怀疑还写下了一张保证书给张某甲，承诺于2012年1月11日前将手续办齐并提交土地局，但其没有能力保证能如期将手续办齐并提交土地局。张某甲有向其催讨被其拿去的钱，直到2013年8月7日晚上，其只好拿了1000元还给他。被抓获后，其先后三次共归还给被害人张某甲人民币3500元。
上述证据，经庭审查证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据之间能相互印证，具有证据效力，足以认定。
被告人吴某甲提出，其向被害人张某甲收取的人民币38000元是其接受办证委托个人应得的，另外收取的人民币10000元是收取办证费用，其没有诈骗的主观故意。经查，被告人吴某甲归案后，多次一致地供述其在没有把握办理土地使用证的履约能力情况下，因需要用钱，先后四次以收取办证费用为名，向被害人张某甲收取人民币48000元，并用于个人花费的事实，与被害人张某甲的陈述能相互印证，证人沈朝辉亦证实了被告人吴某甲明知应当交纳测绘费时故意离开的事实，结合被告人吴某甲未能实际办理土地产权证件，且至今仍未能归还被害人张某甲款项的事实，足以认定其具有非法占有的主观目的及实施诈骗的犯罪事实。被告人吴某甲提出的上述辩解意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人吴某甲以非法占有为目的，虚构事实，多次骗取他人人民币计38000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控被告人吴某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立，依法应追究被告人吴某甲的刑事责任，责令其退还尚未归还的被害人经济损失。案发前，被告人吴某甲通过借款的形式归还给被害人人民币10000元，该部分数额不应计入诈骗数额中，应按其案发前实际未归还的人民币38000元认定其诈骗数额，公诉机关指控的诈骗数额应予以更正。案发后，被告人吴某甲退还被害人赃款人民币4500元，可酌情从轻处罚。公诉机关提出判处被告人吴某甲一年三个月以上，二年以下有期徒刑的量刑建议适当，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币30000元。罚金限于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月29日起至2015年3月23日止。）
二、继续追缴被告人吴某甲违法所得人民币33500元，发还被害人张某甲。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林国清
人民陪审员 蔡千秋
人民陪审员 蔡国伟
二〇一四年三月十四日
书 记 员 朱丽敏
附本案适用的相关法律及司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗
刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。