山西省长治市郊区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0411刑初138号
公诉机关山西省长治市郊区人民检察院。
被告人张庆林，男，1966年3月4日出生，汉族，初中文化。2016年12月2日因涉嫌职务侵占罪被长治市公安局郊区分局刑事拘留，2017年1月5日经长治市郊区人民检察院批准，次日被长治市公安局郊区分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
辩护人和静、曹燕慧，山西长兴律师事务所律师。
山西省长治市郊区人民检察院以郊检公诉刑诉（2017）117号起诉书指控被告人张庆林涉嫌犯职务侵占罪，向本院提起公诉。本院于2017年7月18日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月19日、2017年12月18日公开开庭审理了本案，长治市郊区人民检察院指派检察员宋莉、张海鹏出庭支持公诉，被告人张庆林及辩护人和静、曹燕慧到庭参加了诉讼。本案经本院决定延期审理一个月。现已审理终结。
山西省长治市郊区人民检察院指控：2009年1月1日至2011年12月期间，被告人张庆林利用其担任本区某镇某村委主任的职务之便，于2011年9月13日，张庆林收取张某1交纳的某村小区房款100000元后，未入村委账。2011年10月25日，张庆林收取某镇某1有限公司董事长王某90000元铝矾土结算款后，未入村委账。2012年，张庆林收取长治市某2有限公司董事长陈某53259元坩土结算款后，未入村委账。总上，被告人张庆林职务侵占243259元。
针对以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张庆林利用职务之便，侵占集体资金，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，要求本院依法判处。
被告人张庆林庭审辩称，其对公诉机关指控其犯职务侵占罪的犯罪事实有异议，其收到过公诉机关指控的这些款项，但其将该款均用于村委开支了。张某1交纳的某村小区100000元购房款支付堵某送某村村委米面油等福利款了，王某90000元铝矾土结算款用于支付某村元宝山建设工程中工人工资，陈某53259元矸土结算款用于支付村委欠款及村民工资，给工人开工资其还垫付了一部分，故该三笔款其均未侵占，其不构成职务侵占罪。其辩护人的意见：起诉书指控被告人张庆林犯职务侵占罪缺乏事实与法律依据，不能成立，被告人侵占本案三笔数额计243259元集体资金的事实不存在，被告人虽收取了款项未入村委账，但其均用于村委开支且有证据证明，其不具有将集体资金占为己有的故意，不构成职务侵占罪。
经审理查明：
2009年1月1日至2011年12月期间，被告人张庆林利用其担任本区某镇某村委主任职务之便，侵占集体资金190000元。
1、某村村民张某1购买本村小区房时，被告人张庆林于2011年9月13日收取张某1交纳的某村小区房款100000元，并向张某1出具收据一支：今收到张某1小区房费现金壹拾万元，用于大队发面使用(100000元)，落款人张庆林。张庆林收到该款后未入村委账。
另查明，被告人张庆林在2009年至2011年任某村村委主任期间，某村委所有米面油等福利系在堵某处购买，堵某所提供的米面油等福利款项均由某村委报销并已结清，相关账目收支平衡。
2、2010年至2011年期间，某村委持续向某镇某1有限公司销售铝矾土，在结算货款时，该公司法人代表王某于2011年7月1日向某村委出具欠款条：某坩土款壹佰贰拾壹万零柒佰玖拾壹元，现因耐火砖市场销售不景气，此款暂不偿还，根据市场销售情况和使用情况好转后，逐年还清此款。2011年10月25日，被告人张庆林收取王某90000元铝矾土结算款并在该欠条上写到：取到玖万元，庆林，2011年10月25日。该款未入村委账。
认定上述事实，有公诉机关举证，经法庭质证、认证的以下证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书、报案材料，证明案件来源系长治市郊区某镇某村民委员会报案。
2、张庆林常住人口基本信息及基本情况，证实被告人张庆林的个人身份信息情况及其2009年1月至2011年12月任某村村委主任，2012年10月至2014年9月任某村党支部副书记并主持工作。2016年6月1日因违反国家法律法规规定，经区纪委常委会议研究决定，给予其开除党籍处分。
3、情况说明，长治市公安局郊区分局经侦大队出具，证实被告人张庆林于2016年12月2日经传唤到案。
4、某镇某村村委会情况说明三份、2009年度2011年某村现金明细账及银行存款的明细账、张庆林内部往来明细账、某村委与堵某往来账及记账凭证、堵某所有米面油的发票凭证及借款单、领条，证实①张庆林在2009年至2011年任某村村委主任期间，村委所有米面油等福利系在堵某处购买，且堵某供应的米面油均开具有相应发票，并记入某村账目，之后所对应的款项全部用某村账上资金予以结算；②2009年至今村委没有收取过村民张某1缴纳的十万元购房款；③2009年至今村委没有收取过陈某任何费用，且在村委的往来账上也不显示陈某有任何欠款。
5、收条两支，证实2011年10月3日张某1交到某村委小区房款20000元，2011年9月13日张某1向张庆林交小区房款100000元。
6、证明一份，由堵某出具，证实2010年农历八月十五前，某村给村民发福利，其给村委送面时，张庆林主任打电话让其和某村民丁某一起过去说有村民交小区房款先给其拿100000元，于是其和丁某一起去张主任家拿了100000元现金。
7、某村委记账凭证，证实2010年12月31日堵某从某村委结算100000元面款。
8、证人堵某的证言，证明2009年至2011年其给某村委供应面粉、米、油，当时村主任是张庆林，每次都开有发票，并把发票给了张庆林和会计张师傅了。其以前出具过一份证明2010年农历八月十五前张庆林给过其一次100000元现金，但因只有快过春节的时候某村委才发面，其确定张庆林是在春节前给过其一次100000元现金，就给过这一次，其所述事实以这次笔录为准。
9、某村委关于长治市黄碾某1公司欠款手续移交协议书，证实2012年10月24日某村上届村委(第八届村委负责人张庆林)移交本届村委(第九届村委负责人常某)耐火厂欠款条壹张金额为1120790元，欠款单位为长治市某镇某1有限公司，法人代表王某。
10、山西省长治市中级人民法院(2013)长民终字第00946号民事判决书，证实2011年7月1日长治市黄碾某1公司欠长治市郊区某村委坩土款1210790元。
11、收款收据，证实2009年到2010年期间某村委收到王某公司各种款项的情况。
12、欠条，证实2011年7月1日黄碾某1公司王某向某村委出具的欠款条，内容：某坩土款壹佰贰拾壹万零柒佰玖拾壹元，现因耐火砖销售情况和使用情况好转后，逐年还清此款。另该欠条写有：取到玖万元，庆林，2011年10月25日。
13、记账凭证、某村生态园工程工资款花名表，由张庆林提供，证实2011年9月份支付工程工资款等情况。
14、欠条两支，证实2011年4月18日陈某向某村出具欠条一支，内容：今收到某村送来坩土861.76吨，每吨18元，共15511.68元，一年内将款付清。经手人：陈某。2011年11月17日陈某向某村出具欠条一支，内容：今收到某村送来坩土2097.12吨，每吨18元，共37748.16元，一年内将款付清。经手人：陈某。两笔共计53259.84元。
15、某村生态园大棚占地补偿款、2009年至2011年村民工资领取表及收条，由张某2提供，证明某村委发放村民占地补偿款及某村民工资领取等情况。
16、证人常某的证言，证明张庆林在担任某村村主任期间于2011年10月25日将某镇某1公司结算款9万元占为己有的情况。
17、证人王某的证言，系某镇某1公司法人代表，证明某村委向某镇某1公司卖过铝矾土(坩土)。2011年7月1日之前其给张庆林结算过款150万元，还欠1210790元，出具有欠条。2011年10月25日其又给张庆林结算了90000元并让张庆林在欠条上写了“取到玖万元，庆林2011.10.25”。
18、证人张某1的证言，证明2011年9月13日其交给张庆林100000元某村小区购房款的情况。
19、证人丁某的证言，证明张某1给过张庆林100000元购房款，在张庆林家张庆林给了其100000元，然后其把钱给了堵某米面油福利款。
20、证人陈某的证言，系长治市瑞通某1公司董事长，证明其从某村购买了两批坩土，共计53200余元，该款均在2012年付给张庆林，欠条其已收回。
21、证人张某3的证言，2010年9月至2011年年底系某村出纳，证实2011年10月3日其经手收到张某1房款20000元，已上村委账。村委给工人发过工资，当时村委主任张庆林和会计都在场，其不清楚是否拿王某的90000元坩土结算款给工人发的工资，其也不清楚张庆林是否收取陈某53259元用于给工人发过工资。
22、证人张某4的证言，系某村会计，证明张庆林收取了王某90000元坩土结算款。其不清楚张庆林是否使用该款发工资，该款是否在村委账上显示其不清楚，以某村委账目为准，其记不起来了。
23、证人郭某的证言，证明其于2011年1月份加入村委清欠小组任副组长。在担任副组长期间，张庆林未向该清欠小组说过收过外欠钱后给工人发工资，其对张庆林收取陈某53259元坩土结算款后发工人工资不知情。
24、被告人张庆林的供述，其2009年1月至2011年12月期间担任某村村主任，2012年10月至2014年10月担任某村村委书记，某村委向某镇某1公司的王某、长治市瑞通某1有限公司董事长陈某销售过坩土。王某给某村委所打欠条上写的“取到玖万元庆林2011.10.25”是其写的，其从王某那里结算走矸土款9万元，该款其用于给某村生态园工程支付农民工工资款了。其也收过陈某的矸土款53259元，该款也用于给村民发工资了。其收过张某1购房款100000元，用于2010年给村上老百姓发八月十五福利时支付堵某面款了。堵某送米面等福利开有税票其都入到村委账上了，也都给他结算清了。
本院认为，被告人张庆林为谋私利，利用其担任长治市郊区某镇某村村委主任职务之便，侵占集体资金190000元，数额较大，其行为构成职务侵占罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人张庆林的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应予以支持。
关于公诉机关指控被告人张庆林2012年侵占陈某矸土结算款53259元的事实，被告人张庆林辩称其将该款用于给某村村民发工资了，并提供“2009年至2011年村民工资领取表”（领取时间记录为2012年10月13日）以及2012年9月至10月期间的收条等证据予以印证，该证据也同时出现在公诉机关提供的侦查卷内，对此公诉机关并无相反证据予以反驳。本院认为，从被告人张庆林提供的证据显示，公诉机关指控和被告人张庆林辩解所涉及款项发生的时间存在一致的可能性，且记载的金额总数也超出指控的该笔数额，故不能排除被告人张庆林在村委账目之外，使用该款支付上述费用的可能性，公诉机关指控被告人张庆林利用职务便利侵占该笔款项的现有证据达不到确实、充分，对该项指控本院不予认定。
庭审中，被告人张庆林及其辩护人称张庆林收取张某1的100000元购房款已用于支付堵某向某村供应的福利款，被告人并未侵占该购房款。经查，某村委与堵某往来账及记账凭证、堵某所有米面油的发票凭证等证据，可以证实某村委在堵某处购买的所有米面油等福利款项的相应发票均记入某村委账目中，且已经由该村委用帐上的资金全部结算。即使被告人存在先行垫付堵某100000元福利款的行为，但由于该村委账目显示堵某的福利款收支已经平衡，且按照财务制度，村委每笔款项支取均需经当时村委主任张庆林签字同意，以及堵某陈述交易过程中，会将供货发票直接交给张庆林或会计，也在张庆林处领取现金的证言，可以证实张庆林以支付福利款为由，实际占有了该100000元。对于公诉机关指控其侵占王某铝钒土结算款90000元，被告人张庆林辩称其将该款用于了支付某村生态园工程农民工工资，所以未入账，并提供“某村生态园工程工资款花名表”予以证明。但该工资表中记载的时间是2011年9月15日，而其取到王某铝钒土结算款90000元的时间是2011年10月25日，同时出纳张某3的证言显示“如果存在张庆林垫付款的情形，其就会将相应票据交给会计张某4记载于村委欠张庆林的个人往来账目上”，而在张庆林与某村委的往来账上并无其在该时间段垫付工人工资的记载。加之2011年张庆林尚在担任村委主任，也不存在个人垫付款不能挂账的情形，故张庆林所提供的该证据与本案无关联性，不能证明其在王某处结算的90000元用于支付工人工资的事实。据此，被告人张庆林及辩护人提出公诉机关指控的金额均用于村委开支，并未占为己有，其不构成职务侵占罪的辩解及辩护意见，与事实不符，不予采纳。
被告人张庆林的违法所得190000元，应予以追缴，发还被害单位长治市郊区某镇某村村民委员会。
综上所述，根据被告人张庆林的犯罪事实、情节和对社会的危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张庆林犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十二月二日起至二〇一八年二月一日止。）
二、被告人张庆林违法所得人民币190000元，继续予以追缴，发还被害单位长治市郊区某镇某村村民委员会。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 牛志华
人民陪审员 李 敏
人民陪审员 曹海玉
二〇一七年十二月二十九日
法官 助理 崔小雷
书 记 员 李 浩