湖南省桃江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桃刑初字第48号
公诉机关桃江县人民检察院。
被告人高某某，湖南省桃江县人。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年4月3日被桃江县公安局刑事拘留，同年5月10日被监视居住。经本院决定，于2014年3月5日被桃江县公安局依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
桃江县人民检察院以桃检刑诉（2014）56号起诉书指控被告人高某某犯非法经营罪，于2014年1月28日向本院提起公诉。本院经审查，于同日受理立案，依法组成合议庭，由本院审判员王小玲担任审判长、审判员符晨辉、人民陪审员汪月阳参与合议，于2014年3月5日公开开庭审理了本案。书记员钱俐妍担任法庭记录。桃江县人民检察院指派检察员张志雄出庭支持公诉。被告人高某某到庭参加了诉讼。在审理中，桃江县人民检察院因需补充证据于2014年4月18日提出申请延期审理，本院同意延期审理，并于2014年5月18日恢复审理。本案现已审理终结。
桃江县人民检察院指控，被告人高某某于2013年上半年，在桃江县灰山港从事“地下六合彩”活动，接受下线李某码单4600元、彭彬码单7960元、刘某码单2781000元，共计2797960元。案发后，被告人高某某于2013年4月3日被公安机关抓获。对上述事实，该院提供了相关书证、证人证言以及被告人的供述等证据证实，该院认为，被告人高某某以非法获利为目的，从事“地下六合彩”经营活动，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定依法惩处。
被告人高某某对桃江县人民检察院指控的犯罪事实及罪名均持有异议，认为其没有接受码民刘某二百多万的码单数，实际共接受的码单数只有一万多元。应不认定是犯罪。
经审理查明，被告人高某某于2013年上半年，在桃江县灰山港从事“地下六合彩”活动，接受下线李某码单4600元、彭彬码单7960元以及刘某等人的码单，被告人高某某将上述码单数报给上线高某某36180元、易某某4万多元、刘某某1万多元，共计8万多元，被告人高某某从中获取了上线码单数10%的利益。
案发后，被告人高某某于2013年4月3日被桃江县公安局民警抓获归案。
对上述事实，公诉机关提供了相关证据予以证实：
（一）书证
1、被告人高某某的户籍证明一份，证实了被告人的身份情况；
2、扣押物品、文件清单和扣押决定书，桃江县公安局扣押被告人高某某写有码单数的纸张和笔记本；
3、公安机关扣押高某某写单的单据，证实高某某接受码单三万多元的情况；
4、协助查询财产通知书、汇款单等材料，证实被告人高某某与刘某有现金汇款的经济往来；
5、电话详单，证实被告人高某某与刘某、高某某、刘某某、刘某某等人有电话通讯的情况；
6、公安行政处罚决定书，证实高某某、易某某、刘某某三人因接受码单给予行政处罚的情况
（二）证人证言
1、证人李某的证言，证实他系货车司机，高某某负责货车卸货，听说高某某可以接地下六合彩数，他便从2013年2月份开始，请高某某帮他打数，共买了八期，共3250元，付了2650元，第35期600元未付款。
2、证人高某的证言，证实他系货车司机在安化拖煤。高某某在那负责。从2013年开始，他在高某某处买一点小码，请他帮着打出去。共买了十一期，一共是7960元。都没中，也没给钱高某某，这7960元还欠着。
3、证人刘某某的证言，证实其从2012年12月份，其表姐高某某对她说“有什么数打到我这里”。后她接的单就打到高某某那里了。一共写了1万元左右的数，在高某某那里得10%的水。还证实高某某一般与她在一起，高某某从2013年第一期开始接单写单，每一期都在10万以上，具体的数字写在一本小本子和一张纸上。高某某的数打给了表姐高某某，至于具体打了多少不太清楚，但大部分打在那里，只有高某某有时不受那么多时，高某某打了一些数给别人。高某某一直是在他的车上写，她一般在他车上。所以高某某写单的情况她也知道些。
4、证人高某某的证言，证实其在刘某某处买过码，高某某也在刘某某买，刘某某说高某某买得大，一共三期买了一万多元。
5、证人陈某某的证言，证实高某某当庄接受地下六合彩的码单。一共接了三、四万元的样子。她知道的只有高某某的妹妹刘某某和高某某。
6、证人刘某的证言，证实高某某是他在安化梅城开的煤矿的车辆调度员。高某某安排的车辆运费有时由高某某负责发放，代付。他在高某某手中买过码，是在2013年4月份第一期至第三十六期之间，一共买了四、五期，每期几百元，一共买了多少期每期买了多少钱，以及一共买了多少钱的码他记不清楚了。他一般当面报数给高某某，有时在高某某家里，有时在高某某的车上，在高某某手中买码的钱他都已付清。没有中过特码。
7、证人高某某的证言，证实从地下六合彩2013年十八期起，她接高某某和刘某某打来的码数，因数不大，她没有打出去，自己把数吞了。刘某某接的码单基本上是亲戚和邻居，高某某的码民都是亲戚和司机伴里。她有两本码单，一本是白色便条本，上面记录了第18期至27期码单，一本是黄色笔记本，记录了28至36期的码单，共接18期，码数有36180元。除第36期未给现金外，其他期都结清了。支付水钱3541元。刘某某和高某某具有打了多少码单不清楚，刘某某讲她只有一万元左右，其余都是高某某的。
8、证人易某某的证言，证实高某某在今年的第三十几期和第三十六期打了共计四万一千元左右的码单数在她那里。
9、证人刘某某的证言，证实在今年元旦开始买码写单，有高某某和高某某在她那买。高某某一共买了一万多元，分三期买的。第十期左右买了5千多元，第十八期的样子，买了5千元，
（三）被告人高某某的供述和辩解
被告人高某某在侦查阶段供述称，经刘某某介绍，认识了高某某，从2013年第一期开始，他接单。具体接单，接刘某码数为2781000元，都写在一本本子上。共29期，水钱189900元，每期都把水钱同刘某结清了。再有李某、朋伢咀、刘楚毛买了一些写在另一张纸上，写“锋”是李某，买了16期，共4600元；“朋”是朋伢咀，买了11期，7960元；“毛”是刘楚毛，买了5期，4400元，三人共有16960元。他的这些码单，基本上全部打给了高某某。打给高某某的数有2747960元，高某某给他五个或十个点的提成，高某某给他的提成都支付给了刘某。还有4万多元的码单打到易某某处，还有1万多元的码单打给了刘某某。
被告人高某某在庭审中辩解称，当时向公安机关交代接刘某278100元的码数不实在，他是为了隐瞒其有情人，为方便约会欺骗其妻随意写的一些东西。
（四）辨认笔录
证人刘某某辨认高某某、被告人高某某辨认刘某、高某某的情况。
（五）检查笔录及照片
证实公安机关对高某某的湘H576**小汽车进行检查，查获记录码单的笔记本、码单四张。
经庭审质证，被告人高某某对书证记载“这是刘某要我帮他买的码”的笔记本提出异议，认为记载不是真实的，是为欺骗其妻而随便写下的；对证人高某某的证言提出异议，认为高某某证实的情况不实在，他没有在高某某处买过码。对自己在公安机关供述刘某在他处买码的情况不实在。
本院认为，公诉机关提出的证据，对被告人高某某不持异议的证据，因其来源合法，内容客观真实，且与本案相关联，能证明本案的相关事实，本院予以采信。被告人高某某对证人高某某的证言提出的异议，因高某某所证实情况与证人刘某某证实的情况及相关书证能相吻合，且被告人高某某在公安机关亦有交代，证据能够采信，其异议不成立；对于被告人高某某在公安机关所作的关于刘某在他处买码情况的供述以及笔记本“这是刘某买码情况”的书证证据提出的异议，本院认为，证人刘某在被告人高某某处买码有证人刘某自己的证词、相关书证以及被告人高某某的供述等证据予以证实，可以认定。但查获记载刘某买码有二百多万的笔记本所证实的内容，因该证据所证明的内容，与证人刘某、高某某的证言、被告人高某某在庭审中的供述存在矛盾，且没有其他证据相佐证，矛盾之处不能合理排除，该事实未形成证据锁链，本院对记载刘某买码二百多万元的书证的效力不予采信。
本院认为，被告人高某某以非法获利为目的，从事“地下六合彩”经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。被告人高某某非法经营数额为八万六千多元的犯罪事实清楚，证据确凿充分，桃江县人民检察院对被告人高某某犯非法经营罪的指控成立。但桃江县人民检察院指控被告人高某某非法经营数额为二百七十九万七千九百六十元，因指控被告人高某某接受码民刘某投注达二百余万元的事实不清，证据不足，故对此指控事实，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（四）项、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人高某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。罚金限在判决生效之日缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人高某某的刑期自2014年3月5日起至2015年1月25日止。先行羁押的38日已折抵刑期。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王小玲
审 判 员 符晨辉
人民陪审员 汪月阳
二〇一四年六月十一日
书 记 员 钱俐妍
附录《中华人民共和国刑法》：
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。