江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）徐商初字第0086号原告（反诉被告）唐山渤海冶金设备有限公司，住所地在河北省唐山市高新区开三路11号。法定代表人张成武，该公司董事长。委托代理人张小贤，该公司职员。委托代理人王新锋，河北中宜律师事务所律师。被告（反诉原告）铜山县利国钢铁有限公司，住所地在江苏省徐州市铜山区利国镇利国村。法定代表人杨洪珍，该公司董事长。委托代理人江营，该公司职员。委托代理人杨锡泉，江苏金华星律师事务所律师。原告（反诉被告）唐山渤海冶金设备有限公司（以下简称渤海冶金设备公司）与被告（反诉原告）铜山县利国钢铁有限公司（以下简称利国钢铁公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年2月6日受理后依法组成合议庭，于2015年5月27日公开开庭进行了审理。原告渤海冶金设备公司的委托代理人张小贤、王新锋，被告利国钢铁公司的委托代理人江营、杨锡泉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告渤海冶金设备公司诉称：一、2011年7月29日，利国钢铁公司就购买火切机本体等设备事宜，与渤海冶金设备公司签订了合同总价为84.4万元的《工矿产品购销合同》，利国钢铁公司向渤海冶金设备公司支付了合同款75万元后，尚有9.4万元货款未支付；二、2011年9月29日，利国钢铁公司就购买针阀等设备事宜，与渤海冶金设备公司签订了合同总价为230635元的《工矿产品购销合同》，利国钢铁公司向渤海冶金设备公司支付了合同款20万元后，尚有30635元未支付；三、2012年3月，渤海冶金设备公司与利国钢铁公司签订了合同价款为1060万元的《铜山县利国钢铁有限公司二期一台R9m四机四流方坯连铸机商务合同》（以下简称二期连铸机合同），在该设备设计并加工过程中，应利国钢铁公司增加步进冷床的要求，双方于2013年3月13日就该合同补充签订了合同价款为208万元的《铜山县利国钢铁有限公司二期一台R9m四机四流方矩坯连铸机增加步进冷床商务合同》（以下简称二期步进冷床合同）。上述两个合同总价款共计1268万元，截至渤海冶金设备公司起诉之日，利国钢铁公司已向渤海冶金设备公司支付货款8871188.88元，尚有3808811.12元货款未支付。按照双方签订的合同第2.2条的约定，利国钢铁公司应当于2013年6月29日热试日后向渤海冶金设备公司支付所有剩余款项，但利国钢铁公司未按合同约定的付款时间履行剩余货款的付款义务。综上，请求依法判令：1、利国钢铁公司向渤海冶金设备公司支付货款3933446.12元及利息（以3933446.12元为本金，按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.5倍计算至实际清偿之日）；2、本案诉讼费由利国钢铁公司承担。利国钢铁公司辩称：一、双方间虽然签订了一系列合同，但其中有部分合同渤海冶金设备公司没有实际履行。渤海冶金设备公司人为地将我方已经支付的货款附加在没有履行的合同中，导致我方欠付货款数额的增加。二、关于二期连铸机合同及二期步进冷床合同，上述两合同均约定，如工程延期，除应扣除合同总价款5%的违约金外，还应赔偿遭受的经济损失。渤海冶金设备公司安装和调试设备均严重拖延，存在严重的违约，应承担赔偿责任。三、渤海冶金设备公司所提供的产品存在严重的质量问题，经多次调试严重影响了利国钢铁公司的生产和经营。四、双方合同约定渤海冶金设备公司的产品价款包括税款，但渤海冶金设备公司至今未向利国钢铁公司开具发票，造成利国钢铁公司至今无法抵偿税款。综上，利国钢铁公司目前扣留的渤海冶金设备公司的300多万元尚不足以抵偿以上的款项，因此，请求依法驳回渤海冶金设备公司的诉讼请求。利国钢铁公司反诉称：双方于2012年3月签订合同价款为1060万元的二期连铸机合同，并在该合同基础上补充签订了合同价款为208万元的二期步进冷床合同。二期步进冷床合同约定，合同工期自2013年3月13日至2013年5月30日调试结束。但渤海冶金设备公司实际调试时间为2013年8月7日，延期69天。按照连铸机合同第四章第三款约定，超过工程期时间按周计算，每超过一周处以合同金额千分之一罚款，罚金上限为合同总金额的百分之五，如无故超过合同工期两个月，由渤海冶金设备公司承担相应损失。两个合同总金额1268万元，按5%计算，违约金额应为63.4万元。因渤海冶金设备公司违约造成工期延误两个月以上，利国钢铁公司要求渤海冶金设备公司承担违约经济损失100万元。另，利国钢铁公司已付货款2339万元，渤海冶金设备公司已开具增值税专用发票1083万元，尚欠增值税专用发票1256万元。综上，请求依法判令：1、渤海冶金设备公司承担违约金63.4万元；2、渤海冶金设备公司赔偿利国钢铁公司经济损失100万元；3、渤海冶金设备公司向利国钢铁公司开具增值税专用发票1256万元；4、反诉费用由渤海冶金设备公司承担。渤海冶金设备公司针对利国钢铁公司的反诉辩称：一、渤海冶金设备公司已完全按合同约定的时间将设备安装调试完毕，但作为整套设备安装调试完毕后需要进行单机运行测试。单机运行测试合格后进行连机运行测试，连机运行测试合格后进行加料热测试，上述测试均需要利国钢铁公司提供相应的条件和材料。渤海冶金设备公司在本诉中提交了工程热试车工程记录表（该表有双方工作人员的签字），该记录表中记录的热试车时间为2013年6月29日15点，并且结论是基本成功，即热试合格。根据上述事实和证据，安装调试完成至热试车至少需要30天以上的周期，该热试车记录表所记载的热试时间可以证实。渤海冶金设备公司是在合同约定的时点前完成安装调试的，未违反合同约定的义务，因此，不应承担任何违约责任。二、双方合同约定工期超过一周处以合同金额千分之一罚款。合同约定的违约金比例明显过高，如渤海冶金设备公司确实违约承担违约责任，也应按人民银行同期贷款利率的标准减少违约金的比例。假如渤海冶金设备公司违约，利国钢铁公司要求赔偿损失没有事实根据，且其既主张违约金又主张赔偿损失，没有法律依据。三、根据双方合同约定，利国钢铁公司未及时支付工程款，工期顺延。至今，二期工程包括增加的步进冷床工程仍欠款300多万元，工期应顺延，因此，渤海冶金设备公司不存在工程逾期的违约行为，也不应承担工程逾期的违约责任。四、针对利国钢铁公司要求开具增值税发票的问题。因双方合同对此没有约定，且该诉请属于税务行政机关职权范围，人民法院对此不应当受理、审理。同时，应开具发票的金额不清楚。综上，请求人民法院依法驳回利国钢铁公司的反诉请求。经审理查明：渤海冶金设备公司与利国钢铁公司长期存在交易关系，并签订了以下合同：2009年12月，双方签订《铜山县利国钢铁有限公司一台R9m四机四流方坯连铸机商务合同》（以下简称一期连铸机合同），合同价款1185万元。2011年7月2日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款150万元。2011年7月28日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款84.4万元。2011年9月1日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款2.7万元。2011年9月22日，双方签订《工矿产品购销合同》，原约定合同价款24万元，后变更为230635元。2012年1月4日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款2.7万元。2012年10月13日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款6.7万元。2012年12月18日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款4.2万元。2013年1月25日，双方签订《工矿产品购销合同》，合同价款5.7万元（不含税）。除上述合同外，2012年3月，双方签订二期连铸机合同，合同价款1060万元。合同约定，合同款总金额的支付：1、合同签订之日，利国钢铁公司支付预付款212万元；2、合同签订之日起30日，利国钢铁公司支付进度款318万元；3、合同签订50日内，双方完成设备验收后，利国钢铁公司支付提货款212万元；4、热试两个月后，利国钢铁公司支付106万元；5、热试五个月后，利国钢铁公司支付106万元；6、热试八个月后，利国钢铁公司支付剩余106万元。若利国钢铁公司不严格履行合同付款条款，工期顺延。工程延期的违约金：由于渤海冶金设备公司的原因工程延期，超过工程期时间按周计算，每超过一周处以合同金额千分之一的罚款；罚金上限为合同总金额的百分之五。如无故超过合同工期两个月，渤海冶金设备公司承担利国钢铁公司相应的损失。合同同时对双方间其他权利义务进行了约定。后在该合同基础上，双方于2013年3月13日签订二期步进冷床合同，合同价款208万元。合同约定，就利国钢铁公司二期连铸机增加步进冷床工程，并共同履行；工程工期自2013年3月13日至2013年5月30日调试结束（2013年5月5日前设备进厂）；渤海冶金设备公司保证设备工程在2013年5月25日前冷调试结束，并在2013年5月30日前热负荷试车。合同签订后，双方于2013年6月29日15时进行工程热试车，试车结果为“基本成功”。2013年8月7日，利国钢铁公司验收了设备。上述11份合同价款总计为27324635元，其中利国钢铁公司已支付23391188.88元，最后付款时间为2013年7月10日，渤海冶金设备公司已开具增值税发票15381635元。但利国钢铁公司认为双方于2011年7月2日、7月28日签订2份购销合同并未实际履行，因此，就该2份合同其不负有支付货款的义务。以上事实，有双方当事人的当庭陈述及原告渤海冶金设备公司提供的一期连铸机合同、工矿产品购销合同、二期连铸机合同、二期步进冷床合同、热试车工作记录表、设备验收单、增值税发票等证据予以证明，本院予以确认。本案争议焦点为：一、利国钢铁公司欠付渤海冶金设备公司的货款数额是多少；二、渤海冶金设备公司在二期步进冷床合同、二期连铸机合同履行过程中是否存在违约行为，利国钢铁公司要求其支付违约金63.4万元并赔偿损失100万元是否有事实及法律依据；三、利国钢铁公司要求渤海冶金设备公司为其开具增值税发票是否有事实及法律依据，开票的金额是多少。本院认为：渤海冶金设备公司与利国钢铁公司签订的涉案合同，系双方当事人的真实意思表示，合同内容不违反法律、法规强制性规定，合同依法成立并生效，双方当事人应按照合同约定履行权利义务。一、关于利国钢铁公司欠付渤海冶金设备公司货款数额问题。虽利国钢铁公司认为双方于2011年7月2日、7月28日签订的2份购销合同未实际履行，但渤海冶金设备公司为证明其履行了供货义务，提供了其与唐山晨宇货物运输有限公司签订的《运输协议书》、物流货运单以及有签收人（收货人）签字的备件发货清单。经对上述证据质证，利国钢铁公司认为对于签收人（收货人）签字的真实性需庭后核实。因利国钢铁公司至今未对发货清单上签收人（收货人）签字的真实性给予明确意见，本院对渤海冶金设备公司提供的备件发货清单的真实性予以确认，再结合渤海冶金设备公司提供的《运输协议书》、物流货运单，可以确认双方于2011年7月2日、7月28日签订的2份购销合同已实际履行。因此，双方签订的11份合同均已实际履行，渤海冶金设备公司履行了其合同义务，利国钢铁公司应按合同约定履行付款义务，该11份合同总价款为27324635元，利国钢铁公司已支付23391188.88元，尚欠3933446.12元未支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，因利国钢铁公司未按期支付货款已构成违约，渤海冶金设备公司据此主张按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算欠付货款利息，本院予以支持。该利息应以3933446.12元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍，自2013年7月11日（最后付款日为2013年7月10日）起开始计算。二、关于渤海冶金设备公司在二期步进冷床合同、二期连铸机合同履行中是否存在违约行为，及是否应向利国钢铁公司支付违约金、赔偿损失的问题。涉案二期连铸机合同约定，如利国钢铁公司不按合同约定履行付款义务，工期顺延。二期步进冷床合同约定，该合同是在二期连铸机合同基础上增加的工程，两合同共同履行。虽双方间约定的设备调试时间截止至2013年5月30日，渤海冶金设备公司实际对设备进行热试车的时间为2013年6月29日，但因利国钢铁公司在本诉答辩时自认针对该2份合同仍欠款300多万元，因此，该2份合同工期也应做相应顺延，渤海冶金设备公司在该2份合同履行中不存在违约情形，利国钢铁公司要求渤海冶金设备公司支付违约金并赔偿相应损失的诉讼请求，本院不予支持。三、关于利国钢铁公司要求渤海冶金设备公司开具增值税专用发票的问题。《中华人民共和国合同法》第一百三十六条规定，出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条规定，合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。因此，利国钢铁公司要求渤海冶金设备公司为其开具增值税专用发票的诉讼请求，本院予以支持。关于发票金额问题，目前，利国钢铁公司已支付货款23391188.88元，其中包含2013年1月25日不含税的购销合同5.7万元，渤海冶金设备公司已开具15381635元的增值税专用发票，尚有7952553.88元（23391188.88元-57000元-15381635元）未开具。并且，待利国钢铁公司支付其欠付的3933446.12元货款后，渤海冶金设备公司应开具相应金额的增值税专用发票。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十六条、第二百六十三条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条、第二十四条的规定，判决如下：一、铜山县利国钢铁有限公司于本判决生效后十日内向唐山渤海冶金设备有限公司给付货款3933446.12元及利息（以3933446.12元为本金，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍，自2013年7月11日计算至实际给付之日止）；二、唐山渤海冶金设备有限公司于本判决生效后十日内向铜山县利国钢铁有限公司开具金额为7952553.88元的增值税专用发票；三、驳回铜山县利国钢铁有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费46417元，由铜山县利国钢铁有限公司负担（于履行付款义务时一并给付）；反诉案件受理费9753元，由铜山县利国钢铁有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时应依据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行；账号：10×××75）。审 判 长  张建民代理审判员  孟文儒代理审判员  曹 辛二〇一五年十月二十六日书 记 员  李媛媛附：本判决所依据的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条【金钱债务的违约责任】当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十六条【有关单证和资料的交付】出卖人应当按照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。第二百六十三条【支付报酬期限】定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第七条合同法第一百三十六条规定的“提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装箱单等。第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。