广西壮族自治区北海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂05民终1290号
上诉人（原审被告）：陆红敏，男，1994年3月9日出生，侗族，住贵州省黎平县。
委托诉讼代理人：陈玉梅，广西海望律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：覃靖书，男，1995年1月2日出生，汉族，住广西壮族自治区容县。
委托诉讼代理人：陆宇，广西千剑律师事务所律师。
上诉人陆红敏因与被上诉人覃靖书生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服北海市银海区人民法院（2017）桂0503民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
上诉人陆红敏上诉请求：1.改判陆红敏按责任比例承担覃靖书人身损害的损失,承担比例为五五分,即陆红敏承担50%的赔偿责任;2.覃靖书负担本案一、二审的诉讼费用及鉴定费的50%。事实与理由：一审判决书认定的法律事实:“争执中原告将被告推倒”、在卷的《广西壮族自治区北海市银海区人民法院(2015)银刑初字第144号刑事判决书》“覃靖书先动手推倒陆红敏,并造成陆红敏右手、左腹壁皮肤挫裂伤、被害人(覃靖书)的挑衅行为属一般过错”的刑事责任认定情况下,可以确认覃靖书先动手推倒陆红敏是造成该损害事件发生的关键原因，具有一定过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，覃靖书对损害的发生具有过错的，应减轻陆红敏的侵权责任。鉴于陆红敏己经受到刑事处罚,为此付出了两年半的人身自由,对其以后的人生造成了极大的影响,也付出了惨痛的代价,且亦被覃靖书捅伤的事实,双方应该承担同等责任,一审判决仍判决由上诉人对被上诉人的人身损害承担全部赔偿责任显失公平。综上所述,一审判决适用法律错误,应当依法改判。
被上诉人覃靖书辩称：双方有肢体的推搡行为，是在覃靖书眼睛受伤之前，过错轻微不足以抵消陆红敏故意伤害覃靖书眼睛的行为，即使覃靖书推倒陆红敏，也不可能导致覃靖书眼睛受伤，覃靖书眼睛受伤与陆红敏的故意伤害有直接关系，陆红敏要求覃靖书承担责任没有事实与法律依据，应予驳回。
被上诉人覃靖书向一审法院起诉请求：判令陆红敏向覃靖书赔偿医疗费30388.39元（其中在北海市人民医院的治疗费为2812.39元、在广东中山大山眼科医院花去治疗费为6046元、在容县花去治疗费为21530元）、护理费1190.56元、交通费1451元、护理人员的误工费3741.76元、残疾赔偿金105664元，合计143135.71元。
一审法院认定事实：覃靖书和陆红敏均系北海市银海区南珠大道桂林电子科技大学北海分校西区在校学生，双方为室友关系。2014年10月26日19时许，陆红敏在宿舍内因一张座椅与覃靖书发生争执，争执中覃靖书将陆红敏推倒，陆红敏站起后将覃靖书推跌于洗手池边并用拳头殴打覃靖书眼部致伤。覃靖书于2014年10月26日到北海市人民医院治疗至2014年11月2日，共计住院7日。出院诊断：1、右眼眼球挫伤；2、双眼屈光不正。出院医嘱：1、眼科门诊随诊；2、继续系统治疗。覃靖书在北海市人民医院花费住院医疗费2454.96元、门诊治疗费357.43元，共计2812.39元。后覃靖书于2014年11月4日、11月17日、11月18日、12月9日、12月30日多次到中山大学眼科中心治疗，花费医疗费6046元。此外，覃靖书诉称其于2015年2月8日到容县金犁头诊所进行诊疗，购买甲钴胺片0.5㎎x300片、注射用鼠神经生长因子20ugx80支等药物，花费诊疗费21530元，容县金犁头诊所向覃靖书出具了《金犁头诊所疾病证明书》、《容县金犁头诊所西医处方笺》、《容县金犁头诊所收费收据》（该收款收据为无编号、无财税部门盖章的普通收款收据）。陆红敏于2017年4月16日向该院提交鉴定申请：请求对覃靖书到容县金犁头诊所所购买的上述药物的必要性、合理性、适量性以及价格是否超过必要限度进行鉴定。经该院委托首选鉴定机构广西公明司法鉴定中心、备选鉴定机构广西金桂司法鉴定中心进行鉴定,均回复无法受理委托,并将送检材料一并退回。广西公明司法鉴定中心于2017年7月18日作出《广西公明司法鉴定中心退鉴说明函》桂公明司鉴中心[2017]函字第092号,回复无法受理原因:“覃靖书在购买注射用鼠神经生长因子期间,无患者覃靖书在此期间的临床表现记录,即无患者在购药这一时段内其右眼的病情、病理改变的记录。另外,药品的价格问题(鉴定)亦不是本中心的执业鉴定内容范围。根据《司法鉴定程序通则》第十五条(一)款、(二)款的规定,本中心不宜受理此案。”广西金桂司法鉴定中心于2017年8月1日作出《广西金桂司法鉴定中心复函》金桂司鉴中心[2017]法医复字第210号,回复无法受理原因:“覃靖书到容县金犁头诊所购买药物是其根据病情需要就诊,由诊所医生出售的,我中心无法对其必要性、合理性、适量性以及价格进行超过必要限度进行鉴定。我中心无法受理贵院委托。”
另查明,经广西科桂司法鉴定中心鉴定,覃靖书右眼外伤致右眼盲目3级,损伤程度属重伤二级,伤残程度为九级残疾。陆红敏因本案伤害覃靖书,被该院以(2015)银刑初字第144号刑事判决书作出刑事处罚。
一审法院认为，公民的健康权依法受法律保护。陆红敏与覃靖书原系北海市银海区南珠大道桂林电子科技大学北海分校西区学生,双方为室友关系。双方在宿舍内因一张椅子发生争执,在争执中,陆红敏用拳头殴打覃靖书右眼部致伤,经鉴定伤残程度为九级残疾。根据《中华人民共和国侵权责任法》规定“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任”、“侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入”,覃靖书在北海市人民医院及中山大学眼科中心治疗,共花费医疗费共计8858.39元,覃靖书请求这部份医疗费用,予以支持。覃靖书另诉称其到容县金犁头诊所进行诊疗,花去医疗费21530元,但其提供的收费收据为无编号、无财政部门盖章的普通收款收据,未提供正式的医疗发票,无法证明该笔医疗费用的真实性,不予采纳,故对该部份医疗费用,不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。”覃靖书父亲作为护理人员只能计算护理费,覃靖书请求计算护理人员的误工费,没有法律依据,不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定,“护理人员有收入的,参照误工费的规定计算”,故覃靖书请求的护理费参照其护理人员的误工费计算,覃靖书的护理人员为其父亲覃盛图,系广西容县新安汽车运输有限公司的法定代表人,但覃靖书没有举证证明其最近三年的平均收入情况,其误工费应参照《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中交通运输、仓储及邮政业的项目标准计算。覃靖书曾多次到中山大学眼科中心检查治疗,另往返于北海和容县之间进行治疗,故覃靖书请求交通费1451元,在合理范围内,予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定和参照《2016年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》,该院对覃靖书请求项目和数额作如下认定:1、医疗费:8858.39元;2、护理费:按62082元/年计算,为按62082元/年÷365天×7天=1190.61元;3、交通费:1451元;4、残疾赔偿金:参照城镇居民人均可支配收入标准26416元/年计算,26416元/年×20年×20%=105664元。综上,覃靖书的损失为:医疗费8858.39元+护理费1190.61元+交通费1451元+残疾赔偿金105664元=117164元。超出部份,不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、《中华人民共和国
民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定,判决:一、陆红敏赔偿覃靖书医疗费、护理费、交通费、残疾赔偿金共计117164元;二、驳回覃靖书的其他诉讼请求。案件受理费5046元,由陆红敏、覃靖书各负担2523元;鉴定费1500元,由陆红敏负担。
本院二审审理期间，当事人均未提交新证据。
本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致，对一审法院查明的事实，本院予以确认。
综合当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：覃靖书在本案中是否存在过错，应否减轻陆红敏的赔偿责任。
本院认为，陆红敏故意伤害覃靖书，导致覃靖书的眼睛受损害，该事实已经广西壮族自治区北海市银海区人民法院作出的（2015）银刑初字第144号生效刑事判决确认，陆红敏依法应当承担侵权赔偿责任。陆红敏主张覃靖书于本案损害发生存在过错，应减轻其赔偿责任。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，本案中，覃靖书因双方争执推倒陆红敏在前，陆红敏击打覃靖书在后，虽两者之间存在一定的因果关系，但导致覃靖书右眼受伤的主要原因系陆红敏故意击打覃靖书导致，系近因，覃靖书推倒陆红敏系远因，综合各方行为、结果及原因，覃靖书的行为系一般过错，陆红敏系故意伤害，因此，不能据此减轻陆红敏的赔偿责任。
综上所述，陆红敏的上诉理由不能成立，本院不予支持；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5046元，由上诉人陆红敏负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈邦和
审 判 员 何能媛
审 判 员 王雅新
二〇一七年十二月十八日
法官助理 庞贤鹏
书 记 员 庞 桦