昆明市呈贡区人民法院民 事 判 决 书（2017）云0114民初1893号原告：余万英，女，1984年6月10日生，汉族，云南省元谋县人。委托诉讼代理人：谢佳融，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。被告：张碧川，男，1987年10月24日生，汉族，湖北省武穴市人。被告：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司。住所地：云南省昆明市二环西路高新区段*号。负责人：ＸＸ文，系公司总经理。委托诉讼代理人：能文栋，男，系该公司员工，特别授权代理。委托诉讼代理人：母璧魁，男，系该公司员工，特别授权代理。原告余万英与被告张碧川、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告余万英的委托诉讼代理人谢佳融，被告张碧川，被告保险公司的委托诉讼代理人母璧魁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告余万英向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、护理费等损失费用共计204378.46元。2.诉讼费由被告承担。事实及理由：2017年3月3日1时30分许，被告张碧川驾驶号车辆在彩云北路与官渡交界口以南50米处与杨丙能驾驶的摩托车发生碰撞，致使乘客余万英受伤，经昆明市呈贡交警大队认定，张碧川对此次事故承担全部责任。经查，被告张碧川驾驶车辆系其本人所有，该车在中国平安财产保险股份有限公司云南分公司投保了交强险和商业险（30万）。事故发生后，原告到云南中德骨科医院治疗，住院32天。后经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定构成九级伤残，后期治疗费需25000元。被告保险公司辩称，本案肇事车在我公司投保交强险及商业第三者险，限额是30万元，事故发生在保险期间内。医疗费发票金额按照国家医保报销应该扣除10%到15%，营养费没有医嘱不认可，户籍为农村户口应当按照农村标准计算残疾赔偿金，精神抚慰金不认可我公司不是侵权人不应承担，交通费不认可，鉴定费不应由公司承担。后期医疗费用过高不予认可。伤残等级鉴定为九级过高，只认可十级，鉴定机构程序违法，根据《人体损伤致残程度分级》的规定，鉴定时间应该在伤者伤情稳定后3-6个月内才能做鉴定，但是原告入院治疗至2017年4月4日出院，于2017年6月5日就委托鉴定，同时鉴定与出院诊断不符，鉴定机构根据《人体损伤致残程度分级》第5.9.6.3条之规定，认定原告损伤致“骨盆骨折双侧耻骨上下支”行切开复位钢板内固定术，骨盆严重畸形愈合”达九级伤残。但原告出院证上注明患者伤情平稳伤口治愈良好，无红肿及异常分泌物线已拆除，因此我方酌情认可原告达十级伤残，鉴定人在鉴定与出院诊断不符的情况下，仅仅凭自己的主观臆断作出评定违反法律规定，我方要求重新鉴定。被告张碧川的答辩意见同保险公司一致。本院经审理认定事实如下：2017年3月3日1时30分许，张碧川驾驶车辆在彩云北路与官渡交界口以南50米处辅道并入主道时与杨丙能驾驶直行的摩托车发生碰擦，致使摩托车乘客余万英受伤，两车不同程度受损。事故发生后，经昆明市公安局呈贡分局交通管理大队作出道路交通事故认定书认定：张碧川承担全部责任。余万英在云南中德骨科医院住院治疗32天，支付医疗费44435.46元（其中10000元由被告保险公司垫付），经昆明医科大学医司法鉴定中心鉴定，余万英构成九级伤残，尚需后期治疗费25000元。被告张碧川驾驶车辆在被告保险公司投保交强险和商业第三者责任险（限额为300000元），事故发生在保险期限内。本次交通事故中另一受伤人员杨丙能经法庭释明后，明确表示其受伤较轻不需要到法院起诉主张赔偿权利。本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任……”结合道路交通事故认定书认定：张碧川承担全部责任，故，原告的损失由保险公司在交强险限额以内予以赔付，不足部分在商业第三者保险中予以赔付。至于保险公司认为根据保险合同需依照国家基本医疗保险要扣除10-15%医疗费用的问题，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第九条规定“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的免除保险人责任的条款”。保险合同的该条款系保险公司为了重复使用而预先拟定，属于格式条款，该条款限制了保险人的赔偿责任，而保险人并未向本院举证证明其履行了提示、说明义务，该合同条款不产生法律效力，保险公司应当在商业第三者责任险限额内向原告全额赔偿经济损失，不再扣减相应比例。对于被告保险公司要求重新鉴定的问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。”本案中鉴定人员具有合法的鉴定资格，原告的伤情是否稳定，是否适宜进行伤残评定，由鉴定人确定，同时原告的伤情骨盆达到严重畸形愈合的程度，被告保险公司不能仅凭书面出院证明记录予以推翻，鉴定人结合书面诊疗记录、出院记录以及原告的CT报告等资料作出评定，被告保险公司提交的证据并不足以证实该鉴定意见存在司法解释规定的情况，对于该重新鉴定的申请，本院不予准许。对于原告主张的各项损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算……”原告主张的残疾赔偿金，其提交的官渡区小板桥镇永丰居民小组出具的证明、租房合同能够相互印证，证实其在城镇居住务工一年以上，故，该费用应当按照城镇居民标准进行计算，结合鉴定机构出具的意见，原告构成九级伤残，残疾赔偿金计算为28611元/年×20年×20%=114444元。原告诉讼的误工费，根据《人身损害赔偿解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”误工期从受伤之日起计算至定残日前一天，即2017年3月3日至2017年6月11日，共计100天，结合原告提供的证据，本院酌情参照2016年城镇国有单位在岗职工年平均工资78904计算，原告主张按照每月3350元每天112元计算在该范围以内，误工费计算为11200元。原告诉讼的护理费，根据《人身损害赔偿解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算……”结合原告的住院天数32天，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计每年56514元，护理费计算得4955元。原告主张的伙食补助费，根据《人身损害赔偿解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告主张住院伙食补助费3200元，在法律规定范围内，本院予以确认。原告诉讼的营养费，根据《人身损害赔偿解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构意见确定。”原告提交的出院证明均载明“需加强营养”，营养费计算为30元/天×32天=960元。至于原告主张的交通费，本院综合原告的伤情以及治疗情况，酌情支持500元。原告诉讼的精神抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，综合考虑事故发生的缘由、经过，原告自身不存在过错，因交通事故造成九级伤残，原告主张2000元精神抚慰金，本院予以支持，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”故原告主张的精神抚慰金可以在交强险限额以内优先赔付。原告主张的医疗费44435.46元、后期治疗费25000元，有司法鉴定意见书以及医疗费发票予以证实，本院予以确认。原告本次交通事故的各项损失计算如下：医疗费用赔偿限额项下包括：医疗费44435.46元、住院伙食补助费3200元、后期治疗费25000元、营养费960元，共计73595元；伤残赔偿限额项下包括：残疾赔偿金114444元、误工费11200元、护理费4599元、交通费500元、精神抚慰金2000元，共计132743元，医疗费用赔偿限额项下73595元，扣减保险公司已经赔付的10000元，剩余63595元，由保险公司在商业第三者保险限额以内赔付。伤残赔偿限额项下132743元，由保险公司在交强险限额以内赔付110000元，剩余22743元在商业第三者保险限额以内赔付。原告主张的鉴定费2400元，因本次交通事故产生有相应的鉴定费发票佐证，本院予以支持，鉴定费不在保险赔付范围以内，该鉴定费应由被告张碧川进行赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司在本判决生效后十日以内向原告余万英赔付交强险限额110000元，商业第三者责任保险限额86338元，共计196338元；二、由被告张碧川在本判决生效后十日以内向原告余万英赔偿鉴定费2400元；三、驳回原告余万英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2183元，由被告张碧川承担2123元，原告余万英承担60元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审判员 普 熙二〇一七年八月三十日书记员 刘智楠