湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终7641号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司，营业场所湖北省武汉市江汉区建设大道518号。负责人：毕伟，总经理。委托诉讼代理人：祁海燕，湖北维力律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：程勇，男，1988年7月7日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区，现住湖北省武汉市新洲区，委托诉讼代理人：张杉，湖北道博律师事务所律师。委托诉讼代理人：余阳，湖北道博律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：童俊朋，男，1991年4月8日出生，汉族，住湖北省武汉市新洲区，上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安财险湖北分公司）与被上诉人程勇、童俊朋机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省武汉市新洲区人民法院（2017）鄂0117民初508号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人平安财险湖北分公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判按农村居民标准计算残疾赔偿金、被扶养人生活费，不支持误工费、超出医保用药的费用；2、由程勇、童俊朋承担本案诉讼费用。事实及理由：一、一审法院认定程勇按城镇标准计算残疾赔偿金证据不足。程勇提供的身份证居住地址为农村，其户口性质为农业家庭户；程勇没有提供房产证、租房合同、水电费缴纳票据等相关证据材料，不足以证明其在武汉市新洲区阳逻街金台北街308号居住一年以上；应当按农村标准计算残疾赔偿金。二、一审法院认定程勇误工费损失按建筑行业标准计算证据不足。程勇未提交银行工资流水、社保缴纳证明、劳动合同，单位误工证明不能充分证明其误工损失。三、一审法院认定被扶养人生活费按城镇标准计算证据不足。程勇提供的身份证居住地为农村，其户口性质为农业家庭户，一审法院认定被扶养人生活费按城镇标准计算证据不足。四、根据保险合同约定，超出医保同类医疗费用标准的部分不应当由保险公司承担。平安财险湖北分公司与程勇系保险合同关系，根据保险合同的约定，平安财险湖北分公司不应承担非医保用药的相关费用。被上诉人程勇辩称，一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人童俊朋辩称，认可平安财险湖北分公司的上诉请求。被上诉人程勇向一审法院起诉请求：1、平安财险湖北分公司对程勇的交通事故经济损失394,476元（其中医疗费145,518.89元，后期医疗费26,000元，住院伙食补助费50元/天×87天=4,350元，营养费4,350元，残疾赔偿金29,386元/年×20年×50%=293,860元，被扶养人生活费20,040元/年×（18-3）年×50%÷2=75,150元，护理费32,677元/年÷365天×120天=10,743.12元，误工费6,000元/月÷30天×290天=58,000元，交通费6,000元，精神抚慰金30,000元，鉴定费1,500元，童俊朋负事故同等责任，超出交强险的损失承担50%）在交强险和商业第三者责任险的保险赔偿限额内予以赔偿；2、童俊朋对程勇超出上述保险赔偿限额和范围的损失承担赔偿责任；3、本案诉讼费由童俊朋、平安财险湖北分公司承担。一审法院认定事实：2016年1月3日19时50分，童俊朋驾驶鄂Ａ×××××小型客车由新施公路南侧新村六组驶出，进入新施公路左转向东行使，适遇程勇酒后无有效机动车驾驶证驾驶鄂Ａ×××××两轮摩托车沿新施公路东向西行驶至此，鄂Ａ×××××小型客车左侧后部与鄂Ａ×××××两轮摩托车前部相接触，造成两车受损，程勇受伤。2016年4月1日，武汉市公安局新洲区分局交巡大队作出道路交通事故认定书，认定童俊朋负事故同等责任，程勇负事故同等责任。事故发生后，程勇被送往武汉大学中南医院住院治疗87天。2016年7月29日，湖北明鉴法医司法鉴定所对程勇的损伤作出鉴定，认定程勇的损伤构成六级伤残，后续医疗费26,000元，伤后休息290日，伤后护理120日，并收取鉴定费1,500元。童俊朋驾驶的鄂Ａ×××××小型客车属于其本人所有，在平安财险湖北分公司投保了保额122,000元的交强险和保额300,000元含不计免赔的商业第三者责任险，保险期间自2015年1月11日起至2016年1月10日。此次事故发生在保险期间内。一审法院还查明，程勇共花去住院、门诊医疗费154,782.89元，其中童俊朋垫付42,087元，平安财险湖北分公司垫付10,000元，其余由程勇垫付。程勇女儿程馨仪生于2012年9月4日，系农村家庭户口，就读于金台小学附属幼儿园中班。程勇及女儿程馨仪自2011年2月8日起居住在武汉市新洲区阳逻街金台北街308号。程勇自2013年5月8日在武汉华威达市政工程有限公司从事油漆工工作。关于司法鉴定意见书，平安财险湖北分公司有异议，在一审法院指定的期间向一审法院申请重新鉴定，经程勇和平安财险湖北分公司协商，确定由一审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对程勇的伤残程度、后期治疗费、误工时间、护理时间重新进行鉴定。2017年6月16日，湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定[2017]法医临床L1289号司法鉴定意见书，鉴定意见为程勇所受伤的伤残程度为九级，多等级伤残赔偿指数为25%，后期医疗费25,000元，伤后误工时间180日，护理时间90天并收取鉴定费6,000元。程勇一审中当庭口头要求鉴定人出庭作证，按照程勇提交的司法鉴定意见书计算相关赔偿。一审法院认为，湖北同济法医学司法鉴定中心是双方当事人协商一致确定的鉴定机构，由一审法院委托湖北同济法医学司法鉴定中心作出鉴定意见，程序合法，内容齐全，结论明确，且程勇当庭申请要求鉴定人出庭作证没有理由，一审法院不予准许，关于程勇的交通事故赔偿损失按照湖北同济法医学司法鉴定中心出具的鉴定意见认定。一审法院依据本案查明的事实和相关法律规定，认定程勇的全部经济损失为：1、医疗费154,782.89元。2、后期医疗费：一审法院按照最终鉴定意见25,000元认定。3、住院伙食补助费：程勇主张50元/天×87天=4,350元，一审法院认定住院伙食补助费15元/天×87天=1,305元。4、营养费：程勇主张4,350元，一审法院认定营养费参照住院伙食补助费15元/天×87天=1,305元。5、残疾赔偿金：程勇主张29,386元/年×20年×50%=293,860元，一审法院认为程勇居住在城镇，主要收入来源于城镇务工收入，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，一审法院认定残疾赔偿金29,386元/年×20年×25%=146,930元。6、被扶养人生活费：程勇主张20,040元/年×（18-3）年×50%÷2=75,150元，一审法院认为程勇女儿程馨仪在城镇居住、读书，故其被扶养人生活费应按城镇居民标准计算，程馨仪在程勇受伤致残时年满3周岁，一审法院认定被扶养人生活费20,040元/年×（18-3）年×25%÷2=37,575元。7、护理费：程勇主张32,677元/年÷365天×120天=10,743.12元，一审法院按照最终鉴定意见护理时间90天计算，认定护理费32,677元/年÷365天×90天=8,057.34元。8、误工费：误工费6000元/月÷30天×290天=58,000元，一审法院认为程勇从事油漆工工作，属于建筑行业，一审法院按照最终鉴定意见误工时间180天认定误工费47,121元/年÷365天×180天=23,237.75元。9、交通费2,500元。10、精神抚慰金：一审法院酌情认定6,000元。11、鉴定费：1,500元+6,000元=7,500元。综上，一审法院认定程勇的民事经济损失共计414,192.98元，包括医疗部分182,392.89元（含医疗费154,782.89元，后期医疗费25,000元，住院伙食补助费1,305元，营养费1,305元）；伤残部分224,300.09元（含残疾赔偿金146,930元，被扶养人生活费37,575元，护理费8,057.34元，误工费23,237.75元，交通费2,500元，精神抚慰金6,000元）；鉴定费7,500元。一审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”故程勇的损失首先由平安财险湖北分公司在交强险保险限额内予以赔付。《中华人民共和国机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条规定：机动车交通故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额。《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定的死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元，并且规定了各自限额内项目。本次交通事故中程勇医疗费赔偿项下费用为182,392.89元，超出医疗费用10,000元赔偿限额，故由平安财险湖北分公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿程勇10,000元。程勇伤残赔偿项下费用为224,300.09元，超出伤残赔偿限额110,000元，故应由平安财险湖北分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿程勇110,000元。综上，平安财险湖北分公司在交强险限额内共计赔偿程勇损失10,000元+110,000元=120,000元。程勇超出交强险的损失182,392.89元+224,300.09元-120,000元=286,692.98元，因交通事故认定书认定童俊朋负事故同等责任，程勇负事故同等责任，一审法院划定童俊朋和程勇承担责任的比例为5:5，则童俊朋赔付50%即286,692.98×50%=143,346.49元，其余部分由程勇自担。又因童俊朋驾驶的鄂Ａ×××××小型汽车在平安财险湖北分公司投保有保额30万元含不计免赔的商业第三者责任险，故应由平安财险湖北分公司在商业第三者责任险限额内赔付程勇143,346.49元。因童俊朋已垫付42,087元，程勇在收到保险赔款后应予返还。一审法院判决：一、平安财险湖北分公司于判决生效之日起十日内向程勇支付交强险保险金120,000元（已付10,000元）；二、平安财险湖北分公司于判决生效之日起十日内向程勇支付商业第三者责任险保险金143,346.49元；三、程勇在收到上述保险赔款之日返还童俊朋垫付款42,087元；四、驳回程勇其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6,960元，减半收取3,480元，由程勇负担480元，童俊朋负担3,000元。鉴定费7,500元，由程勇负担4,000元，童俊朋负担1,500元，平安财险湖北分公司承担2,000元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的相关事实属实，本院予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。程勇主张其居住、工作于城镇，并提交了武汉市新洲区阳逻街道办事处金台村村民委员会的居住证明予以证明，平安财险湖北分公司虽有异议，但未提交相关证据予以推翻，平安财险湖北分公司应当承担举证不能的法律后果，因此，平安财险湖北分公司上诉主张应按农村居民标准计算程勇的残疾赔偿金没有事实及法律依据，本院不予支持。同理，程勇的被扶养人生活费也应当参照残疾赔偿金按城镇标准计算，平安财险湖北分公司上诉主张被扶养人生活费应当按农村居民标准计算没有事实及法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定；误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天；受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。在程勇没有充分证据证明其固定收入或最近三年平均收入的情况下，一审法院酌情按相近行业建筑业上一年度职工平均工资计算程勇的误工费并无不当；平安财险湖北分公司上诉主张不应支持误工费没有事实及法律依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款的规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定；赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。程勇提交了相关医疗费票据及病历证明损失，平安财险湖北分公司主张应当扣除非医保用药的部分，但既未能说明非医保用药的具体明细及组成，亦未对该部分用药治疗的必要性和合理性提交证据予以推翻，更未提交相关保险合同及条款证明其与投保人就该部分费用不承担赔偿责任进行明确约定及尽到了相关的提示和说明义务；因此，平安财险湖北分公司应当承担举证不能的法律后果。故，平安财险湖北分公司上诉主张扣除非医保用药费用没有事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，上诉人平安财险湖北分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6,960元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  魏 兰审 判 员  张 剑审 判 员  汤晓峰二〇一七年十二月七日法官助理  蔡 丹书 记 员  钟家鹏