河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫07民终3342号
上诉人（原审被告）：河南省矿山起重机制造有限公司,住所地：封丘县尹岗工业区，组织机构代码证号：69874239-8。
法定代表人：王利红，经理。
委托代理人：常建忠，杨阳，河南简同律师事务所律师�
被上诉人（原审原告）：李二配，男，1955年9月9日出生，汉族，住山东省东明县。
委托代理人：攸广冰，河南衡中律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ俊，男，1964年1月24日出生，汉族，住山东省东明县。
上诉人河南矿山起重机制造有限公司（以下简称河南矿山公司）因与被上诉人李二配、ＸＸ俊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省封丘县人民法院（2016）豫0727民初1470号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。李二配及其委托代理人攸广冰，河南矿山公司的委托代理人常建忠、杨阳，ＸＸ俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南起重公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回李二配对河南矿山公司的诉讼请求。事实和理由：一审认定事实错误，应依法纠正。河南�山公司同ＸＸ俊之间系承揽关系，不属于承包关系。本案系争的除锈、打磨工作并不属于特种作业，不需要工人取得某种资质。原审适用法律错误，不应当适用人身损害赔偿司法解释的有关规定。连带责任存在追偿，一审没有明确追偿。一审对垫付的费用没有扣除。
李二配答辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分。适用法律正确。被上诉人张与上诉人签订的协议不属于承揽关系，上诉人提供一切所需要的设备、工具、场地等等，被上诉人仅仅提供劳动，符合雇佣关系的特征。上诉人在与被上诉人签订协议中没有尽到对被上诉人进行审查安全资质、防腐资质、安全生产许可证、各种设备安装等资质，存在一定过错。一审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
ＸＸ俊答辩称：ＸＸ俊也是打工的，没有对他人造成伤害。ＸＸ俊认为本案李二配�受损害和其没有关系，没有提出上诉是因为不知道如何上诉。
李二配一审的诉讼请求：1、河南矿山公司、ＸＸ俊赔偿医疗费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金、后续治疗费等各项费用145174.25元；2、河南矿山公司、ＸＸ俊承担本案的诉讼费。
一审法院认定事实：2016年1月3日，河南矿山公司与ＸＸ俊签了一份协议书，协议书约定由河南矿山公司提供磨光机、防护工具等设备，ＸＸ俊负责组织人员为河南矿山公司的产品提供除锈、打磨业务。2016年3月25日，因工作需要，ＸＸ俊召集李二配到河南矿山公司从事除锈、打磨工作。2016年4月7日，在从事除锈、打磨工作的过程中，使用的打磨机砂轮发生碎裂，致使李二配的右眼被砂轮碎片刺伤，受伤后入住郑州大学第一附属医院住院治疗14天，期间花去住院费12356.85元，门诊收费1009.8元，义眼安装费用7480元，以上共计20846.65元。花去交通费286元。2016年10月25日，河南新医法医临床司法鉴定所作出了豫新医司鉴所[2016]临鉴字第144号司法鉴定意见书，李二配右眼摘除术后属于七级伤残，鉴定费为1400元。另查明，李二配系农村居民。
一审法院认为：关于ＸＸ俊、河南矿山公司应否承担责任及责任划分问题，因工作需要，ＸＸ俊招用李二配为其承包的河南矿山公司生产的起重机除锈、打磨业务提供劳务，ＸＸ俊向李二配支付报酬，由此可以认定，李二配与ＸＸ俊之间系提供劳务与接受劳务之间的法律关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道�者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。李二配在提供劳务过程中受到伤害，ＸＸ俊作为雇主，应当承担相应的民事赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，李二配作为具有完全民事行为能力人，在从事除锈、打磨工作中疏忽自身安全，未尽到相应的注意义务，对损害的发生存在一定过错，应依法减轻赔偿义务人的赔偿责任，结合本案实际情况，依法酌定由李二配自身承担30%的责任，ＸＸ俊作为接受劳务一方承担70%的责任。另外，河南矿山公司作为一家生产起重机等特种设备的企业，国家对生产�种设备的企业实行严格的生产许可制度，以保证产品安全。被告河南矿山公司将其起重机的除锈、打磨业务承包给被告ＸＸ俊，而除锈、打磨工作亦是生产起重机设备的工作构成，河南矿山公司未对ＸＸ俊招用的工人进行安全生产教育培训，致使在生产中发生安全生产事故，应属上述司法解释规定中的“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。河南矿山公司依法应对ＸＸ俊应承担的雇主责任承担连带责任。关于各项损失计算问题，各项损失为：住院费12356.85元，门诊收费1009.8元，义眼安装费用7480元，以上共计20846.65元。鉴定费为1400元。因李二配仅提供了部分交通费票据，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用，交通费酌定为1000元。伙食补助费按照50元的标准计算14天为700元。营养费按15元/天计算14天为210元。护理费按2016年河南省居民服务业和其他服务业标准33857元/年计算14天为1298.62元。关于伤残赔偿金的计算，因其伤残等级为七级伤残，其伤残等级系数为0.4，伤残赔偿金应当按照2016年河南省农村居民人均纯收入11696.74元/年计算18年再乘以伤残等级系数0.4即84216.53元；以上各项损失共计108271.8元。因ＸＸ俊、河南矿山公司在本案中应承担70%的责任，各项损失为75790.26元。精神抚慰金酌定为10000元。庭审中，李二配在赔偿清单中不再主张误工费，不予干涉。对于后续治疗费用，因其未向提供证据证明，可在该费用实际发生后另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若�问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十四条规定，一审判决：一、ＸＸ俊、河南省矿山起重机制造有限公司在判决生效后十日内赔偿李二配医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金共计75790.26元，精神抚慰金10000元，以上总计85790.26元；ＸＸ俊、河南矿山公司对上述判决内容承担连带赔偿责任；二、驳回李二配的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3203元，鉴�费1400元，共计4603元；由ＸＸ俊、河南省矿山起重机制造有限公司负担3222.1元，原告李二配负担1380.9元。
本院经审理查明：河南矿山公司已经支付李二配13200元，本案的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中李二配受ＸＸ俊雇佣从事河南矿山公司的除锈、打磨工作，工作地点在河南矿山公司内部，使用的工具和设备均有河南矿山公司提供，河南矿山公司同ＸＸ俊之间系内部承包关系。ＸＸ俊没有接受相关的培训，也没有相应的安全生产条件。李二配在提供劳务的过程中受到损害，应当由ＸＸ俊和河南矿山公司承担连带赔偿责任。对于连带责任承担后的追偿权，待赔偿义务人承担责任后另案主张。对于上诉人垫付的13200元，应当从李二配的应得到的赔偿款中予以扣除，一审不予扣除不妥，本院予以纠正。原审认定事实清楚，判决部分正确，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省封丘县人民法院（2016）豫0727民初1470号民事判决；
二、ＸＸ俊、河南省矿山起重机制造有限公司在本判决生效后十日内赔偿李二配医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金共计72590.26元，ＸＸ俊、河南省矿山起重机制造有限公司互负连带责任；
三、驳回李二配的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3203元，鉴定费1400元，共计4603元；由ＸＸ俊、河南省矿山起重机制造有限公司负担3222.1元，李二配负担1380.9元。二审案件受理费1945元，由河南省矿山起重机制造有限公司负担1700元，李二配负担245元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 峰
审判员 刘 辉
审判员 浮代飞
二〇一七年九月十八日
书记员 贺 冰