广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初7439号原告陆小妹，女，汉族，1977年2月17日出生，户籍地江苏省常州市武进区，委托代理人崔建军，广东开野律师事务所律师。委托代理人唐庆琳，广东开野律师事务所实习律师。被告深圳市底色服饰有限公司，住所地广东省深圳市宝安区宝城67区留芳路2号凌云工业园A栋厂房四楼，统一社会信用代码×××45Ｙ。法定代表人卢志武，总经理。委托代理人蒙鹏，广东巨通律师事务所律师。原告陆小妹诉被告深圳市底色服饰有限公司特许经营合同纠纷一案，原告诉请法院判令：1、撤销原被告签订的《“”加盟协议书》；2、被告退还原告加盟费10000元人民币、返还剩余余款15739.43元并且按原价（进货价）回收原告剩余未销售的货物，折合人民币235000元，以上共计人民币260739.43元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告双方经协商于2014年10月23日签订《“”加盟协议书》，协议中被告向原告承诺其拥有“”商标所有权并授权原告有限使用该商标，同意原告对该商标品牌服装在江苏省常州市以专卖店的形式特许经营“”品牌服装，合同期限为一年，至2015年10月22日终止，此后原告分数次共向被告进货价值60万元的服装，2016年8月28日，被告致函原告称原告在协议到期后继续销售于加盟期内向被告进购的印有“”商标logo或标识之物品的行为侵犯其“”商标权，以此引发原告对“”商标的调查，经查原告得知被告在2010年5月4日对“”商标的注册申请及2012年12月31日对“”商标的注册申请分别于2010年12月6日、2013年12月23日被驳回，这两个商标均为无效商标，至此，原告才知道被告并不是“”商标所有人。被告谎称其为“”商标所有权人的行为是欺诈，原被告之间的协议书应撤销，并返还加盟费，且被告致原告称原告侵犯其商标权的行为给原告造成恐慌，导致原告立即停止经营店铺停止销售其在加盟期内从被告处进购的印有“”商标的货品，以致原告当时所剩价值235000元的货品积压至今，故被告应回收剩余未销售的货物。原告在加盟期支付进货价及预付金共60万元，被告仅供应了价值584260.57元的货物，差额15739.43元，被告应予返还。本案相关情况被告辩称：一、涉案《加盟协议书》不存在可撤销的法定情形。1、原告没有任何证据证明被告对其进行了欺诈，其无权要求撤销《加盟协议书》，被告亦无需向原告返还任何款项。到目前为止国内尚未发现其他服装企业采用相同或近似的组合商标，我司没有向原告可以虚构事实、隐瞒真相或模仿其他著名品牌以达到原告发生错觉或重大误解的行为，不构成欺诈。2、双方形成的是特许经营的合同关系，未注册的商标授权他人进行特许经营是否合法，是否构成商业欺诈，法律没有明确规定，不违法即合法，在法律实践中一般认为未注册的商标是可以作为特许经营资源，且我司在授权时在先使用过并在全国范围内具有一定影响，因此，即便涉案组合商标未经注册，同样可以作为特许经营资源授权他人使用。二、即便是《加盟协议书》里有“登记注册商标”的表述，仅是信息披露义务，并不意味我司构成商业欺诈，更不意味原告可以据此主张撤销合同。三、我司作为特许人，有包括未注册商标在内的稳定而有价值的经营资源和被实践证明了的成熟而有效的经营体系，且涉案未注册的组合商标为我司所拥有并在市场上有一定影响力。四、双方的加盟合同履行期早已届满，合同已经自然终止，特许经营合同关系的本质也是买卖合同关系，原告是否积压商品，系其自身所应承担的经营风险，我司没有向原告回收积压商品支付价款的义务。原告关于我司回收剩余未销售货物以及返还加盟费的请求，没有法定或约定的依据，应予驳回。五、鉴于双方的特许经营合同关系终止，被告不存在继续发货的义务，被告对于原告要求其返还剩余余款15739.43元没有异议。经审理查明：2014年10月23日，原被告签订《“”加盟协议书(以下简称协议)》，约定被告特许原告以特许经销的形式在江苏省常州市钟楼区香ＸＸ廷127号专卖店区域范围内开设“”品牌专卖店，协议期限为2014年10月23日起至2015年10月22日止，加盟费为1万元，在协议期限内原告有权使用“”的注册商标及“”的店铺营运系统等。另，被告在该协议第七条第一款中承诺其拥有“”商标的所有权。另查，被告注册有：1、第9866360号“”商标，注册有效期从2012年10月21日至2022年10月20日止，该商标核定使用商品为第25类，范围包括服装、婴儿全套衣、游泳衣等；2、第13809693号“”，注册有效期自2015年3月7日至2025年3月6日止，该商标核定使用商品为第3类，范围包括洗发剂、洁肤乳液、洗面奶等；3、第11981093号“”，注册有效期自2014年6月21日至2024年6月20日止，该商标核定使用商品为第35类，范围包括为零售目的在通讯媒体上展示商品、进出口代理、特许经营的商业管理等。另，被告于2010年5月4日、2012年12月31日分别申请注册“”和“”商标，均被驳回，现上述两商标均处于商标无效状态。以上事实，有《“”加盟协议书》、商标注册证、商标信息查询记录、服装标牌、来往函件、应收款项明细报表、出货单、退货单、转账明细、库存明细、微信聊天记录、注册受理通知书等证据及庭审笔录在案佐证，应予认定。判决结果本院认为，现原告主张被告并非“”注册商标的权利人故不具备签订特许经营合同的资格，虽然《商业特许经营管理条例》第二条规定了特许经营合同中的特许人应当是拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，但是该条例属于管理性条例，而非效力性规定，故涉案协议不因原告未具备上述条件而无效。另，合同法第五十二条规定了一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，本院认为，一方未全面履行信息披露制度并不必然导致合同可被撤销，只有在一方故意隐瞒核心信息或提供虚假的核心信息，致使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，被欺诈一方才得以行使合同撤销权。本案中，原告主张被告故意隐瞒其未注册有“”商标的情况因此其行为构成欺诈，本院认为，第一、从涉案协议实际履行过程中原告对“”有关商标、装潢、标识、产品等经营资源的使用，可以确认被告具有从事特许经营活动所需的经营资源；第二、从涉案协议约定的内容可看出被告实际特许原告经营的是“”品牌，且在该协议第二条“授权说明”中除了载明原告有权使用“”的注册商标亦载明原告有权使用“”的店铺营运系统、享有协议规定的被告的各项支援等各项权利，故虽然原被告在协议中用了“‘’注册商标”的字样，但商标的使用并不以注册为前提，而且原告签订该协议的目的实为成立特许经营关系即原告可以通过履行该协议从而获得被告拥有的经营资源，该经营资源并不局限于“”商标的使用亦包括产品、管理制度、营运资料等，故本院认为，被告未注册取得“”商标并不会影响到原告在签订协议时对被告的资质、运营实力和特许经营项目发展的判断和认知亦不会违背原告在签订协议时的真实意思；第三、原告作为具有完全民事行为能力人，应当在签订合同时尽到合理注意义务，对被告经营状况、商业模式等情况进行考察，故综上所述，涉案协议系原被告在平等自愿基础上签订，系原被告的真实意思表示，原告不得以被告在协议签订过程中提供虚假信息为由撤销合同，故被告不需向原告返回加盟费10000元及回收剩余未销售的货物。涉案协议期限为2014年10月23日至2015年10月22日，故现该协议已经解除，合同解除后，尚未履行的，应终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失，原告主张被告应向其退回剩余余款15739.43元，被告对此无异议，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第九十一条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告深圳市底色服饰有限公司于本判决生效之日起五日内向原告陆小妹支付人民币15739.43元；二、驳回原告陆小妹的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务及其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和支付迟延履行金。案件受理费人民币5211元，由原告陆小妹负担5018元，由被告深圳市底色服饰有限公司负担193元。如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 应   连人民陪审员 陈 李 芬人民陪审员 蔡 文 卿二〇一七年十一月二十日书 记 员 郭立(兼)书 记 员 温 燕 云附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第1页共8页