福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0982刑初350号
公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
被告人何祥枨，男，1958年8月27日出生于福建省福鼎市，汉族，小学文化，中共党员，原任福鼎市叠石乡里湾林场场长，户籍地福鼎市，现租住福鼎市。因涉嫌犯贪污罪于2017年4月27日经福鼎市人民检察院决定被刑事拘留，同年5月12日经宁德市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕，同年6月23日被福鼎市人民检察院取保候审。2017年8月29日经本院决定，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
辩护人巫利纳，福建品博律师事务所律师。
福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉〔2017〕333号起诉书指控被告人何祥枨犯贪污罪,于2017年8月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派检察员江某出庭支持公诉，被告人何祥枨及其辩护人巫利纳到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省福鼎市人民检察院指控：
1996年3月至2016年1月间，被告人何祥枨被福鼎市叠石乡人民政府任命为福鼎市叠石乡里湾林场场长，负责组织林场建设、林场生态公益林营造、抚育、保护、管理、防火等工作。被告人何祥枨于2010年1月至2014年11月间，在林场生态效益补偿金管理使用、山地开垦、防火路建设过程中，利用职务便利，采取截留或者虚报费用等手段，贪污公款共计人民币205710元（币种下同）。具体事实如下：
1、2010年1月份，被告人何祥枨利用职务便利，领取福鼎市林业局下拨给里湾林场的42000元生态效益补偿金后，予以截留，用于个人生活开支。
2、2014年4月份，被告人何祥枨利用职务便利，在里湾林场山地开垦过程中，虚报施工面积，向叠石乡政府骗取山地开垦费用157500元，用于个人生活开支。
3、2014年11月，被告人何祥枨利用职务便利，在里湾林场厝角至长坪降防火路建设过程中，虚报施工工时，向叠石乡政府骗取防火路建设费用6210元，用于个人生活开支。
案发后，被告人何祥枨通过其家属退出赃款205710元。
针对指控的事实，公诉机关向法庭出示证人董某、李某、洪某1证言，福鼎市叠石乡党委、人民政府关于被告人简历、任职等材料，福鼎市林业局关于里湾林场资金拨款情况说明，现金支票存根，收款收据，现金支付凭证，被告人何祥枨供述等证据证实。据此，公诉机关认为被告人何祥枨的行为构成贪污罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第九十三条第二款的规定，追究被告人何祥枨的刑事责任。
被告人何祥枨对起诉书指控的贪污事实没有异议，自愿认罪。其辩护人辩护称：1、被告人何祥枨不属国家工作人员，本案涉案的款项不属于公共财产，其行为不符合贪污罪的主、客观构成要件，应以职务侵占罪认定；2、被告人何祥枨具有坦白、退赃情节，可从轻处罚。建议对被告人何祥枨适用缓刑。
经审理查明：
1996年3月至2016年1月间，被告人何祥枨被福鼎市叠石乡人民政府任命为福鼎市叠石乡里湾林场场长，负责贯彻执行国家法律、政策，执行叠石乡、林业局指示、决策、工作部署，组织林场建设、林场生态公益林营造、抚育、保护、管理、防火等工作。福鼎市叠石乡里湾林场系叠石乡人民政府开办的集体所有制企业，经费来源于林业部门及叠石乡人民政府拨款。2010年1月至2014年11月间，被告人何祥枨利用职务便利在林场生态效益补偿金管理使用及林场山地开垦、防火路建设过程中，采取截留或者虚报费用等手段，贪污公款共计人民币205710元。具体事实分述如下：
1、2010年1月份，被告人何祥枨利用职务便利，领取福鼎市林业局下拨给里湾林场的生态效益补偿金42000元后，予以私自截留，用于其个人生活开支。
2、2014年4月份，被告人何祥枨利用职务便利，在里湾林场山地开垦过程中，虚报施工面积，向叠石乡人民政府骗取山地开垦费用157500元，用于其个人生活开支。
3、2014年11月，被告人何祥枨利用职务便利，在里湾林场厝角至长坪防火路建设过程中，虚报施工工时，向叠石乡人民政府骗取防火路建设费用6210元，用于其个人生活开支。
2016年4月21日，被告人何祥枨被福鼎市纪委带走接受调查，同年4月27日被移交至福鼎市人民检察院进一步审查。到案后，被告人何祥枨如实供述犯罪事实，并通过其家属向福鼎市人民检察院退出赃款205710元。
上述事实，有如下由公诉机关提供的经庭审举证、质证的证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明，证实被告人何祥枨于1958年8月27日出生，犯罪时已达完全刑事责任年龄。
2、企业法人营业执照及叠石乡人民政府说明，证实福鼎市叠石乡里湾林场是叠石乡人民政府开办集体所有制企业，法定代表人何祥枨，里湾林场经费来源主要是上级有关部门及叠石乡人民政府下拔经费补助。
3、任职通知书及履历，证实被告人何祥枨于1996年3月至2016年1月被叠石乡人民政府任命为里湾林场场长，负责里湾林场各项工作，具体为：（1）贯彻执行国家有关法律法规，贯彻执行乡政府（林业局）的指示、决策和工作部署；（2）组织林场建设、经济发展，研制行政管理相关规章制度；（3）负责组织实施林场生态公益林的营造、抚育、保护、管理、防火，保证生态公益林补偿金转款专用；（4）负责管理林场生产、生活安全工作，落实安全工作责任制等工作。
4、福建省人民政府关于推进生态公益林管护机制改革的意见（2007年）、福建省财政厅、林业厅关于印发福建省森林生态效益补偿基金管理暂行办法的通知（2010年），证实福建省人民政府对公益林的营造、抚育、保护和管理给予的款项支持和政策指导等工作情况。
5、福鼎市林业局出具的《叠石乡里湾林场资金拨款情况说明》，证实福鼎市林业局从2008年至2016年拨款叠石乡里湾林场四个项目资金，共计1089771元。其中包括防护林建设拨款189620元、中央财政造林补贴2400元、省级森林抚育1140元、林生态效益补偿896611元。
6、中国农业银行现金支票存根及费用支出、叠石乡人民政府收款收据，证实2010年1月27日，被告人何祥枨领取福鼎市林业局下拔给里湾林场生态公益林补助款42000元。
7、叠石乡人民政府会计服务代理中心现金付出凭证，证实：（1）被告人何祥枨于2013年12月30日向叠石乡人民政府报销林场山地开垦费用373800元，摘要为“山地开垦、挖机178亩，每亩2100元，金额373800元，领款人董某，主管何祥枨”；（2）被告人何祥枨于2014年11月3日向叠石乡人民政府报销林场厝角至长坪防火路工程35640元，摘要为“林场厝角至长坪降防火路132小时，每小时270元，金额35640元，领款人董某，主管何祥枨”。
8、中共福鼎市纪律检查委员会材料，证实2017年4月21日，福鼎市纪委工作人员根据巡查发现的被告人何祥枨违纪线索，到叠石乡库口村将何祥枨带走接受审查，在审查过程中，何祥枨如实供述其贪污犯罪事实，于2017年4月27日将何祥枨移交福鼎市人民检察院进一步审查。
9、福鼎市检察院扣押决定书、扣押清单、扣留财物收据，证实2017年6月22日，被告人何祥枨通过其家属向福鼎市人民检察院退出违法所得205710元。
（二）证人证言
1、证人洪某1证言，证实其系里湾林场副场长兼会计，其不知道福鼎市林业局2010年1月27日下拨的42000元生态公益林款；里湾林场向叠石乡人民政府报销“林场厝角至长坪降防火路132小时，每小时270元，金额35640元”的现金付出凭证及“山地开垦178亩，每亩单价为2100元，金额373800元”的现金付出凭证，其均系按照何祥枨的吩咐填写的，并在会计和证明人处签上其名字，再交给何祥枨，具体的工程量、金额，其不清楚。
2、证人董某证言，证实其系从事里湾林场开垦建设的施工承包者，其承包的里湾林场山地开垦工程，共计施工亩数103亩，金额216300元；承包的里湾林场厝角至长坪防火路工程实际施工109小时，金额29430元。向叠石乡人民政府报销的现金付出凭证非其本人签名，经查看该二张报销凭证，存在着虚报施工亩数及施工工时。
3、证人李某（系被告人何祥枨妻子）证言，证实其系里湾林场出纳，因不识字，林场的出纳事务均由被告人何祥枨办理，其对涉案的三张现金支付凭证、报销凭证，均不知情。
（三）被告人何祥枨供述，证实叠石乡人民政府于1996年3月任命其为里湾林场场长，负责林场的全部工作。里湾林场的主要收入是福鼎市林业局每年下拔的生态林补助资金和叠石乡人民政府给林场的补助资金。2010年1月份，福鼎市林业局下拨了2009年度的生态公益林效益补偿金42000元，其到林业局领取了现金支票，随后自己到银行取现，未将该笔42000元交由林场入账，而是截留用于个入日常生活开支。2013年3月，里湾林场从厝角至长坪降要修建一条防火路，由其将该工程交由董某承包施工，当时并没有签订书面合同，口头约定每小时施工工钱270元，工程量以最后实际的施工时间计算，至工程结束，董某实际施工是109小时，工程款总计29430元，2014年11月向叠石乡政府报销工程款时，其假冒董某名义制作现金付出凭证，将109小时工时虚报为132小时，共套取叠石乡政府财政资金6210元。2013年4月，里湾林场进行土地开垦，该工程仍由董某施工，双方亦无签订书面合同，口头约定按定按每亩2100元的价格施工，工程量以最后实际的施工亩数计算，工程完工后董某实际施工面积共计103亩，工程款总计216300元，2014年4月份，叠石乡政府要求林场财务账户收归会计代理中心进行统一管理，此时该工程已完工，其便想借这个机会在合同中将土地开垦的施工面积虚报为178亩，之后其让董某在其制作的一式三份合同和一张空白现金付出凭证上签字，而后其将签好的合同和凭证向乡政府会计代理中心入账报销，该工程中虚增施工亩数75亩，共套取工程款157500元。以上钱款均用于个人生活开支。2017年4月21日其在玉溪水电站被福鼎市纪委工作人员带到市纪委调查，4月27日被福鼎市检察院反贪局工作人员带到市检察院。
上述证据相互印证，形成证据锁链，足以证实本院上述所认定的事实。
本院认为，被告人何祥枨身为受国家机关委派到非国有企业从事公务的人员，利用职务便利，截留、骗取公共财物205710元，数额巨大，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。关于辩护人提出被告人何祥枨行为构成职务侵占罪的辩护观点，经查：首先，被告人何祥枨于1996年3月受国家机关福鼎市叠石乡政府任命委派到叠石乡人民政府集体企业里湾林场工作，不论其原有身份如何，只要接受委派，即为受国家机关委派到非国有单位的工作人员，况且其在里湾林场工作已近二十年；其次，被告人何祥枨被任命为里湾林场场长，主要职责贯系彻执行国家有关法律法规，贯彻执行叠石乡政府、福鼎市林业局的指示、决策和工作部署，组织林场建设、经济发展，研制行政管理相关规章制度，负责组织实施林场生态公益林的营造、抚育、保护、管理、防火，保证生态公益林补偿金转款专用，负责管理林场生产、生活安全工作，落实安全工作责任制等工作，属从事公务人员；第三，被告人何祥枨私自截留的福鼎市林业局下拔生态效益补偿金及虚增里湾林场开垦建设等费用骗取叠石乡人民政府财政资金，均属公共财物。因此，被告人何祥枨利用其里湾林场场长的职务便利，私自截留、骗取公共财物，其行为符合贪污罪的构罪要件，辩护人提出被告人行为构成职务侵占罪的辩护意见，本院不予采纳。被告人何祥枨到案后能够如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚；积极退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。辩护人提出从轻处罚的辩护意见，予以采纳。但被告人何祥枨贪污数额巨大，情节严重，不符合缓刑适用条件，依法不予宣告缓刑，辩护人提出缓刑的辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第九十三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》第二条第一款、第十九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人何祥枨犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，折抵58日，即自2017年8月29日起至2020年7月1日止。）
二、扣押在案的被告人何祥枨违法所得205710元，由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 潘其雄
审 判 员 缪霄晖
人民陪审员 林国显
二〇一七年十一月二十三日
书 记 员 蔡 婷
附：《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》：
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。
《最高人民法院最高人民检察院<关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释>》
第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法(?javascript:void(0);?)第三百八十三条(?javascript:void(0);?)第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:void(0);?)第三百八十三条(?javascript:void(0);?)第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:void(0);?)第三百八十三条(?javascript:void(0);?)第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
对刑法(?javascript:void(0);?)规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。