广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤12刑终122号
原公诉机关肇庆市高要区人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡某，男，汉族，高中文化。因涉嫌敲诈勒索罪，于2015年7月30日被抓获，同月31日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于肇庆市高要区看守所。
肇庆市高要区人民法院审理肇庆市高要区人民检察院指控原审被告人蔡某犯敲诈勒索罪（未遂）一案，于2016年2月24日作出（2015）肇要法刑初字第468号刑事判决。宣判后，原审被告人蔡某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年6月13日15时许，被告人蔡某伙同邓某文、冼某雄、邓仲某（3人均在逃）等人在肇庆市高要区白土镇名豪发廊处，以被害人冼某初勾搭其女朋友为由，以打砸被害人冼某初店铺相威胁，强迫被害人冼某初赔偿现金人民币2万元，并签下一张欠被告人蔡某人民币20万元的借据。被告人蔡某的辩护律师在开庭后，提交了被害人冼某初出具的谅解书，表示被告人家属赔偿了其经济损失，其对被告人蔡某的行为谅解。
原判认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1．书证
（1）户籍材料、无犯罪记录证明、党员身份证明，证实：被告人蔡某的户籍情况、无犯罪前科记录及系中共党员的情况。
（2）抓获经过，证实：2015年7月30日17时许，公安人员在肇庆市高要区回龙镇大塘边村村口美益饲料厂一楼办公室抓获被告人蔡某。
（3）借据照片，证实：被害人冼某初提供的，其用手机拍摄的被被告人蔡某强迫签写的《借据》。
（4）银行账户资料，证实：2015年6月13日16时33分至35分，被害人冼某初的农村商业银行账户分4次，每次取款人民币5000元。
（5）提取记录，证实：2015年6月23日，公安人员从被害人冼某初手机提取案发时的手机录音，并制作成光盘。
（6）在逃说明，证实：公安机关暂未能抓获涉案人员邓某甲（绰号“四哥”）、冼某洪、“阿某甲”以及另外一名男子的情况。
2、辨认笔录，经组织辨认：被告人蔡某指认出冼某洪；被害人冼某初指认蔡某、冼某洪的情况。
3、现场勘验检查笔录、现场图、照片，证实：被告人蔡某结伙敲诈勒索被害人冼某初的现场，位于肇庆市高要区白土镇宋隆路名豪发廊的情况。
4、证人赵某乙的证言：我和蔡某是初中的同学，关系一直都挺好的，但不是男女朋友关系。蔡某从2014年开始就跟我说要和我一起过日子，但我一直没有答应做他的女朋友。他一直对我和我孩子很好，大约在我和孩子身上花了3万多元。2015年6月16日16时许，冼某初打电话给我，先闲聊了几句，后来就跟我说，你同学蔡某和其他五个人一起在白某勒索我两万元，还强迫我签了一张20万元的欠条。冼某初还说：“是真的，这些事我怎么可能骗你，蔡某还说我要是跟你好，就要我赔偿他20多万，所以我当时就去白某的一家银行取了两万元给蔡某他们，还给他们签了一张20万元的欠条。”我当时很气愤，挂了冼某初的电话之后就马上打电话给蔡某，我就问蔡某：“蔡某，你2015年6月13日那天做了什么事？你那么大胆去勒索别人的钱。”蔡某就说：“不关你事。”我就又问蔡某：“你那天是不是和冼某雄、邓某甲、两个回龙仔以及一个很恶的刘村仔一起去勒索阿某乙的两万元，还要了人家的两万元就算了，还要强迫人家签了一张20万元的欠条，这样是犯罪的，你赶紧去把那两万元还给阿某乙，然后把那张20万元的欠条也给回他，跟他道歉。”蔡某就说：“不关你事，关你什么事。”然后就挂了我电话，我很气愤，继续打电话给蔡某，但是他一直不接我电话，之后我就发信息给他，大概就是说你身为村长，做这些犯罪的事情之类的，但是他都没有回我。2015年6月18日左右，我打电话给蔡某说：“阿某乙现在很大度，说是把两万元给回他，把那张20万元的欠条给回他撕了，就不再追究这件事了。”蔡某就说：“这件事，不用你管。”说完就挂了我电话。大约于2015年6月21日（具体忘了是21号还是22号）21时许，我约了邓某文（绰号“四哥”）、冼某雄以及蔡某一起到高尔夫路口附近的一间广芳酒楼商量。期间，我又跟蔡某说：“你快点将那两万元还给阿某乙，把那张20万元的欠条给回他。”他就说：“那两万元中的已经和他们一起用了一万元了，这件事我自己心中有数，不用你管那么多。”去完广芳酒楼之后的一天10时许，蔡某打电话给我，他还说：“我对你那么好，你现在又跟阿某乙去喝茶，你是不是看上阿某乙有钱，阿某乙是不是对你有意思，我为你花了那么多钱，我要阿某乙付某，要他拿20万元出来赔我。”我就说：“我欠你钱而已，我会还给你的，我女儿已经还给你3000元了，我现在手头没那么多钱，慢慢还给你，你屈阿初的钱是犯罪的。”但他就说：“我心中有数，不用你管。”
4、被害人冼某初的陈述：2015年6月13日15时许我在白土镇宋隆路街边维帮药店买药，刚刚走出药店门口就有6个人站在门口望住我，其中一个叫蔡某的走过来问我你沟了我女朋友点计算，他还说叫我赔偿他的损失，我问他为什么要赔偿你的损失，他说不用说这么多，跟我回发廊再说，我当时看见对方这么多人，我都害怕所以就跟着他们回到发廊。我跟他们回到宋隆路名豪发廊后，他们就把我关在发廊里面的一间房间里。当时他们6个人也在房间里，蔡某就对我说在这个女仔身上花了20多万，叫我赔偿他23万，然后事情就算了。蔡某他又问我身上带了多少现金，我就对蔡某说只有几百元，蔡某又问我身上有没有银行卡，我就说没有带银行卡，蔡某就叫我回家拿3万元过来，他们6个人中的其中一个年轻人他对我说如果我不给钱他们就找人来我档口搞事。当时我害怕他们真的会来我档口搞事，我当时就答应他们回家拿钱给他们。我就自己开车回家，当时还有2个年轻人开住一台黑色的小车跟住我一起回去的。我回家后我就拿了一张农村信用社的银行卡来到白土镇振兴路的一间农村信用社的银行取钱，我分了4次在银行柜员机取钱，一次拿5000元，一共拿了20000元。我拿完钱后就回到宋隆名豪发廊给了20000元他们，我当时以为给了他们20000元后这件事就算搞定了，但是他们6个人的其中一个年轻人还叫我签一张20万的欠条，那个年轻人威胁我说如果我不签我给他们的20000元都不要了，马上叫人上来我档口搞事。蔡某对我说要3个月把20万还清，我就对蔡某说我没有那么多钱。蔡某想了一下，就对我说2015年12月前还10万元给他，2016年5月30日前又还10万。当时我害怕他们来我档口搞事就签了他们给我的20万欠条，于2015年6月13日16时30分许我签完后我就离开了名豪发廊。
5、被告人蔡某的供述和辩解：2015年6月份的一天15时许，我坐着“四哥”（真名邓某甲）的车来到白土镇那条大街的一间店门口，看到冼某初的车停在店门口。于是我马上打电话给白土镇名豪发廊老板“阿某甲”，叫他帮我过来找找冼某初。打完电话十分钟之后，“阿某甲”就开着一辆小车载着一个我不认识的男子来到。这时候，冼某初刚好从店里走出来，我就和“四哥”过去拦着冼某初，跟他说：“我有事要和你谈。”他就说：“得啦。”“四哥”就说：“大街大巷不要谈这些，失礼人，去找个地方谈。”当时不知道是“四哥”还是“阿某甲”说去名豪发廊谈，于是我就坐着“四哥”的车，冼某初开着自己的车，“阿某甲”开车载着他带来的那个男子一起去到白土镇名豪发廊处。到了之后，我们五个人就陆续入了名豪发廊左边第一间房，进去之后，我就问冼某初：“你不知道我和阿某丙的关系咩？我在她身上花了很多钱，我本来打算娶她做老婆的，你现在搞成这样。”冼某初就说：“我不知道喔，我不知道你和她是什么关系啊。”于是我就很生气，就打电话给冼某洪，我跟冼某洪说：“我找到冼某初，你过来帮我同他对质。”打完电话，大约十几分钟之后，冼某洪就来到名豪发廊。来到之后，冼某洪就对冼某初说：“我早就跟你说过了，我村的华红和阿某丙谈了好几年的，他在阿某丙身上花了很多钱的，你还要插只脚进来。”冼某初就什么都没说。我就接着对冼某初说：“我在她身上花了很多钱，你要补偿23万元给我。”冼某初就说：“甘多？可不可以少点？”我就说：“我在她身上花了很多钱的。”冼某初就说：“我身上没有那么多现金。”我就说：“你有多少就给多少，你先给三两万了。”于是冼某初就说要去银行取钱，当时在场所就有人说：“怕不怕他走了？”我就说：“他能走去那里，他有档口在。”冼某初就开着自己的车去取钱了。大约半个钟之后，冼某初回到了名豪发廊，拿了两万元现金出来，我拿了那两万元之后就跟冼某初说：“算了，就先拿这么多了，剩下的你看怎样补偿给我。”冼某初就说：“我现在没那么多钱，到时候你打电话给我拿钱。”在场的其他人就说如果他没钱，就叫他写张借据就可以了，于是我便叫冼某初写张借据，冼某初答应了。于是“四哥”便拿出一张已拟好格式的填空式的借据给冼某初写。当时我要求冼某初在三个月内还清，冼某初就说他没有这样的能力在三个月内还清。我就说你怎么样还就怎么写，于是冼某初写了一张借据给我。借据的具体内容我就不清楚了，大概的意思是写着冼某初欠我贰拾万元，一年内还清，一个月还二万。借据上还有冼某初的签名和按指模。我拿了冼某初写的借据后，就让他离开了。之后我拿了两万元就请“四哥”、冼某洪、“阿某甲”等人一起去吃饭。当时只签了一张借据，签完之后一直都是我拿着的。阿某丙后来打电话给我，说是“别人会说你勒索的，你快把那张借据撕了。”我听她那样说，我就把那张借据撕了。事后，我有打过两次电话给我冼某初。第一次打电话给冼某初是想和他私了，不要将件事情搞大。第二次打电话给冼某初就想约他出来，把事情私下处理了。
6、视听资料：手机录音光碟1张，记录2015年6月13日15时许，被告人蔡某伙同他人敲诈勒索被害人冼某初的录音情况。证实：被告人蔡某要求冼某初支付其23万元；要挟冼某初如果不给钱，就“扫你档口”、“搞你档口”。
原判认为，被告人蔡某以非法占有为目的，使用威胁的手段勒索他人数额巨大的财物，其行为构成敲诈勒索罪。但由于被告人意志以外的原因而大部分勒索数额未得逞，是敲诈勒索罪（未遂）。基于被告人属于犯罪未遂，且在本案审理期间，被告人其家属已赔偿了被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可对被告人予以减轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条，第二十三条的规定，判决：被告人蔡某犯敲诈勒索罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，并处罚金五千元。
上诉人蔡某上诉称：本案证人赵某乙的证言偏帮被害人，原审法院在没有事实依据的情况下，采纳她称上诉人说过要被害人付出代价的证词；事实上，上诉人在事实发生后，已发觉自己做错了，曾二次打电话给被害人，要求与被害人谈谈，解决问题；上诉人认为被害人给付的2万元是被害人自愿给付的，目的是为了不让上诉人再干涉被害人与上诉人的女朋友赵某乙交往；上诉人已真心悔罪，原判量刑过重，请求二审从轻判决，对其适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人蔡某构成敲诈勒索罪的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
对于上诉人蔡某的上诉意见，经查，1、上诉人称原审法院在没有事实依据的情况下，采纳证人赵某乙称上诉人说过要被害人付出代价的证词，没有事实依据；原判所采纳证人赵某乙的证词主要反映的是赵某乙陈述其听被害人冼某初说上诉人勒索被害人冼某初的情况。2、上诉人伙同邓某甲等人，以被害人冼某初勾搭其女朋友为由，强迫被害人给予2万元给上诉人，并胁迫被害人当场写下欠上诉人20万元的欠条，有被害人冼某初的陈述、证人赵某乙的证言及现场录音等证据相互印证，上诉人称被害人是自愿给付2万元，并无证据证实，不予采纳。3、原判已考虑被害人没有给付欠条上的20万元，本案大部分勒索数额未遂，且已取得被害人谅解的情节，而对上诉人给予减轻处罚，量刑恰当。现上诉人蔡某认为原判量刑过重、要求适用缓刑的意见，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人蔡某无视国家法律，以非法占有为目的，使用威胁的手段勒索他人数额巨大的财物，其行为构成敲诈勒索罪。鉴于因上诉人意志以外的原因而大部分勒索数额未得逞，属于未遂，可以比照既遂犯减轻处罚；另外，被害人对上诉人的犯罪行为表示谅解，依法可酌情从轻处罚。根据上诉人的犯罪事实、情节，可对上诉人予以减轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人蔡某的上诉意见，经查不成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟 庆
审 判 员 颜 国 军
代理审判员 欧阳平平
二〇一六年五月十九日
书 记 员 周 杰 亮
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。