山东省乳山市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）鲁1083行初80号
原告赵恩平，男，1963年11月20日出生，汉族，住北京市海淀区。
委托代理人李阳，北京市海铭律师事务所律师。
被告乳山市市场监督管理局，住所地乳山市府前路5号。
法定代表人马长江，局长。
委托代理人张志文，山东闻远律师事务所律师。
委托代理人孙芳，该局工作人员。
第三人张国权，男，1982年2月6日出生，汉族，住乳山市。
委托代理人宋利民，山东北斗星辰律师事务所律师。
第三人乳山市万通置业有限公司，住所地乳山市徐家镇徐家村3000－2号。
法定代表人丁岩，总经理。
委托代理人高安，乳山义恒法律服务所工作人员。
原告赵恩平因不服被告乳山市市场监督管理局于2016年9月13日将乳山市万通置业有限公司（以下简称万通公司）股东由原告赵恩平变更登记为第三人张国权的行政行为，于2017年1月11日向本院提起行政诉讼。本院于2017年7月11日作出（2017）鲁1083行初4号行政判决。第三人张国权不服该判决提起上诉，山东省威海市中级人民法院于2017年10月21日作出（2017）鲁10行终74号行政裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，对本案公开开庭进行了审理。由于万通公司与被诉股东变更登记行为有利害关系，本院依法追加万通公司为本案第三人。原告赵恩平及其委托代理人李阳，被告乳山市市场监督管理局委托代理人张志文、孙芳，第三人张国权委托代理人宋利民，追加第三人万通公司委托代理人高安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告乳山市市场监督管理局于2016年9月13日将万通公司股东由原告赵恩平变更登记为第三人张国权。
原告赵恩平诉称，2016年9月13日，万通公司向被告提出变更登记申请，申请内容为将股东赵恩平持有的该公司60%的股权全部转让给第三人张国权，而原告从未同意将上述股权进行转让，且申请材料中“赵恩平”的签名及捺印均非原告本人所为。被告根据虚假的申请材料将原告持有的万通公司60%的股权转让给第三人张国权的行为，侵犯了原告的合法权益，故起诉要求撤销被告于2016年9月13日对万通公司作出的将原告持有的60%股权转让给第三人张国权的变更登记行为。
原告赵恩平在法定期限内向本院提交了以下证据：
1、股东登记信息查询结果，证明原告系万通公司股东，出资额为1800万，占注册资本的60%；
2、准予变更登记通知书，证明被告于2016年9月13日作出了错误的准予变更登记；
3、公司登记（备案）申请书，证明被告作出的错误决定系万通公司提出变更申请所致；
4、股权转让协议，证明原告与第三人张国权的股权转让协议中原告的签名及捺印系伪造，并非原告的真实意思表示；
5、股东会决议，证明万通公司作出的股东会决议中原告的签名及捺印系伪造；
6、股权转让协议，证明原告于2011年3月21日签署的股权转让协议笔迹，与被告据以作出错误决定所依据的股权转让协议和股东会决定中的笔迹明显不同；
7、笔迹鉴定，证明股权转让协议和股东会决议中原告的签名，经鉴定系伪造。
被告乳山市市场监督管理局辩称，被告认为本案不属于行政诉讼受案审理的范围，根据我国公司登记管理条例的规定，公司进行变更登记需要公司向登记机关提交申请书和相关材料，登记机关在进行形式审查后，符合条件的予以变更登记，也就是说公司的变更登记是一个法人的申请行为，至于当中材料的真伪不是行政机关审查的范围。应当由利害关系人通过民事诉讼进行调整，本案在原审当中法院同时启用了民事诉讼和行政诉讼程序，超出了行政诉讼的审理范围，我们上述主张的法律依据是公司登记管理条例、企业登记程序规定以及国务院2014年7号文件关于印发资本登记制度改革方案的通知，并且在国务院2014年7号文件中明确释明股东与公司、股东与股东之间因工商登记争议所引起的纠纷，当事人应当依法向人民法院提起民事诉讼，寻求司法救济，然后持生效裁判文书，或者协助执行通知书，要求办理工商登记，我国行政诉讼法规定，行政诉讼的案件法院只对具体行政行为的合法性进行审查，被告对作出的具体行政行为负有举证责任。本案被告能够举证证明作出的变更工商登记行为是合法的，所以原告的起诉没有法律依据，请求法院审查依法驳回。
被告乳山市市场监督管理局在法定期限内向本院提供了作出行政行为的证据及法律依据：
1、万通公司登记（备案）申请书、公司股东（××）出资信息、指定代表或者共同委托代理人的证明；
2、万通公司章程修正案；
3、股权转让协议；
4、万通公司股东会决议；
5、万通公司股东会决议；
6、张国权身份证复印件，以上证据均证明申请人万通公司所提交的变更材料符合法定形式，应当予以登记。
7、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、第三十四条；
8、《企业登记程序规定》第六条、第八条、第九条；
9、国家工商行政管理总局工商企字[2014]29号关于印发《内资企业登记提交材料规范》和《内资企业登记文书规范》的通知；
10、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发[2014]7号）。
第三人张国权辩称，1、股权变更行为是依据乳山市翔海房产营销策划有限公司与万通公司签订的协议进行的，原告作为公司股东应该知情，且股权变更登记时万通公司也提供了股东会决议等材料；2、股权变更行为是委托他人进行的，股权变更材料经过行政机关依法审核，符合规定才予办理了变更，原告不能因为其股东内部矛盾损害第三人张国权的利益；3、股权转让行为不损害原告的合法权益，原告的股权转让行为只是让与担保的方式，为了保证乳山市翔海房产营销策划有限公司所投入的资金安全而办理的，如果解除将严重损害第三人张国权的合法权益。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人张国权在法定期限内向本院提交了以下证据：
1、《云天海景花园项目合作开发框架协议》，证明原告持有万通置业公司60%股权，后万通公司开发了云天海景花园项目，欠下巨额债务，要求第三人张国权所在公司出资，约定将股权转让给公司职工即第三人张国权名下；
2、股权变更税源信息登记表及所附的税收完税证明2份。
第三人万通公司辩称，1、本案第三人张国权所述属实；2、原告赵恩平不是我公司真正意义的股东，其无权主张工商行政行为无效。2010年8月20日，第三人万通公司的控股股东冯军向本案原告借款500万元，分两次支付，期限一年，月利率1.5%。2011年3月份，赵恩平与冯军签订《股权转让及回购协议书》及股权转让及回购协议书补充协议（一），由于冯军无法偿还借款，约定用其持有的部分股权转让给原告赵恩平，股权转让款为1500万元，并约定原告赵恩平除了上述已借500万元外，还需支付股权转让款。同时约定之后一年内，如冯军申请，原告赵恩平同意有条件将其在第三人万通公司的股权转让给冯军。并明确说明股权转让款实际为冯军拟向原告赵恩平融资借款的款项。2011年9月23日，赵恩平与冯军签订《债权债务和解协议》，约定，原告赵恩平共计支付给冯军借款或股权转让款500万元，双方约定用第三人公司开发的房产偿还，协议第二条第8项规定，冯军对原告赵恩平的全部欠款清偿完毕后，赵恩平在3日内将所持万通公司股权移交给冯军。上述情况说明，原告赵恩平并非第三人万通公司真正的股东，且其并没有参与公司管理和行使股东权利和义务，其只是由于公司的控股股东冯军向其借款而采取的担保措施而已。另外，冯军已在乳山市人民法院对赵恩平提起诉讼，要求确认《债权债务和解协议》第2、3、4条款无效、要求解除《股权转让及回购协议书》及股权转让及回购协议书补充协议（一），返还赵恩平在第三人万通公司持有的股权，现案件正在审理中。综上所述答辩人认为，原告不具有股东资格，其因为债务关系持有原属冯军的股权，其无法主张被告工商登记行为无效。
第三人万通公司在法定期限内向本院提交了以下证据：
1、借款协议，证明2010年8月20日，第三人万通公司的控
股股东冯军向本案原告借款500万元，分两次支付，期限一年，月利率1.5%；
股权转让及回购协议书，证明由于冯军无法偿还借款，
约定用其持有的部分股权转让给原告赵恩平，股权转让款为1500万元，并约定原告赵恩平除了上述已借500万元外，还需支付股权转让款。同时约定之后一年内，如冯军申请，原告同意有条件将其在第三人万通公司的股份转让给冯军；
股权转让及回购协议书补充协议（一），证明证据二约定
的股权转让款实际为冯军拟向甲方融资借款的款项；
债权债务和解协议，证明原告与公司股东冯军约定，原
告共计支付给冯军借款或股权转让款500万元，双方约定用第三人公司开发的房产偿还，协议第二条第8项规定，冯军对原告赵恩平的全部欠款清偿完毕后，赵恩平在3日内将所持万通公司股权移交给冯军。同时证明，原告赵恩平并非第三人万通公司真正的股东，其并没有参与公司管理和行使股东权利和义务，其只是由于公司的控股股东冯军向其借款而采取的担保措施而已；
起诉状及受理案件通知书，证明公司股东冯军已起诉本
案原告赵恩平要求返还其在第三人万通公司所有股权。
经庭审质证，原告对被告提交的证据和法律依据提出以下质证意见：对证据1的真实性没有异议，但关于第三人张国权出资60%的内容登记错误，证据2万通公司章程修正案并未经过股东大会同意，是无效的，不能作为股权变更的依据，对证据3、4的真实性有异议，其中“赵恩平”的签字及捺印系伪造，对证据5的真实性有异议，因股权转让协议不具有法律效力，故第三人张国权未取得公司股权，无权参加股东会并作出上述决议，对证据6的真实性没有异议。被告提交的法律依据与本案具有关联性，但被告混淆了承担责任和履行更正职责的法律含义，原告诉讼的目的并非要被告承担法律责任，而是要求被告在发现申请人提供虚假材料后履行更正职责，此次变更登记的错误是因为申请人提供虚假材料所致，被告不应承担相应法律责任，《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题座谈会纪要》对此有明确规定，因原告与第三人张国权互不认识，并不存在股东利益纠纷，故国发[2014]7号文件不适用本案。第三人对被告提交的证据和法律依据没有异议。被告和第三人对原告提交的证据提出以下质证意见：对证据1-6的真实性没有异议，但对待证事实有异议，对证据7的真实性有异议，该证据系原告单方委托，且检材来源不明。原告对第三人张国权提交的证据提出以下质证意见：证据1的协议双方是乳山市翔海房产营销策划有限公司与万通公司，与本案无关，且万通公司无权处分属于原告的股权，证据2并非原告本人所为。被告认为第三人张国权提交的证据是其与他人发生的法律行为，对真实性不清楚。被告对第三人张国权提交的证据，认为与己无关，不予质证。第三人万通公司对张国权提交的证据没有异议。原告对第三人万通公司提交的证据提出以下质证意见：证据1只能证明原告跟第三人万通公司的股东冯军存在债权债务关系，这个债权债务关系已经在北京市海淀区人民法院依法作出生效判决，此案正在执行过程中，该笔借款与本案争议的股权转让没有任何关系，证据2、3股权转让协议不能证明第三人万通公司可以通过提供虚假的书面材料变更股权登记侵占原告的财产权，证据4是由于证据1、2两笔债务达成了和解协议，该协议已经在北京市海淀区法院案件中进行了扣除，所以仅仅提供这份协议不能证明其转让股权的合法性，证据5与本案没有任何关系。被告对第三人万通公司提交的证据，认为与己无关不予质证。第三人张国权对万通公司提交的证据提出以下质证意见：对证据本身没有异议，并认为通过万通公司提供的证据可以证实本案原告不是万通公司真正的股东，只是由于原告与冯军之间的借款而采取的担保方式。
本院对上述证据认证如下：被告、第三人对原告提交的证据1-6的真实性没有异议，对证据7的真实性虽有异议，认为系原告单方委托所作出的鉴定意见，检材来源不明，但经审查认为，该鉴定意见检材即为被告提交的证据4、5，故对被告、第三人提出的检材不明的质证意见不予采纳。原告提交的证据、被告提交的证据6来源合法，符合证据的法定形式要件，与本案待证事实具有关联性，可以作为认定案件事实的根据。被告提交的证据1-5只能证明万通公司向其申请公司股东变更登记，但不能证明其变更登记行为的合法性。因万通公司无权处分属于原告个人的股权，故第三人张国权及万通公司提交的证据均不能证明其主张。
经审理查明，2016年9月13日，万通公司提供虚假材料到被告处申请公司股东变更登记，即股东由原告赵恩平变更为第三人张国权。万通公司提交的申请材料包括：公司股东（××）出资信息、万通公司章程修正案、原告与第三人张国权签订的股权转让协议、万通公司同意将原告持有的万通公司股权无偿转让给第三人张国权的股东会决议、公司确立新股东会、通过公司章程修正案的股东会决议、第三人张国权的身份证明、指定代表或者共同委托代理人的证明。被告审查后于2016年9月13日为万通公司办理了股东变更登记。2017年1月10日，原告委托山东永鼎司法鉴定中心对股权转让协议、万通公司股东会决议中“赵恩平”的签名是否是其本人所签进行鉴定。同年1月16日，该中心作出鉴定意见书，认定2016年9月7日的股权转让协议、万通公司股东会决议中“赵恩平”的签名与样本赵恩平字迹不是同一人所签。现原告以万通公司提供虚假材料，导致被告作出错误变更登记为由，要求撤销被告的该变更登记行为。
本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第八条第一款规定，设区的市（地区）工商行政管理局、县工商行政管理局，以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：……（八）有限责任公司股东或者股份有限公司××的姓名或者名称；第二十六条第一款规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。因此，被告具有办理公司股东变更登记的法定职权。本案中，万通公司向被告申请股东变更登记时，提交了虚假材料，导致被告作出了错误的变更登记。根据《企业登记程序规定》第八条“申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责”、第九条“登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查”之规定，被告在变更登记时已尽到审慎的审查义务，该行政行为并无过错，但有证据证实申请人提供虚假材料从而导致登记机关作出错误变更登记的，登记机关应当履行更正职责，错误变更登记行为应予撤销。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：
撤销被告乳山市市场监督管理局于2016年9月13日作出的将乳山市万通置业有限公司股东由原告赵恩平变更为第三人张国权的登记行为。
案件受理费50元，由被告乳山市市场监督管理局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审 判 长 汪 超
人民陪审员 姜 玉
人民陪审员 孙福辰
二〇一八年四月九日
书 记 员 姜 雪