河北省邢台市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）冀05行终158号
上诉人(原审被告）巨鹿县国土资源局，住所地巨鹿县城健康东路，组织机构代码：74017737-0。
法定代表人赵同科，男，该局局长。
委托代理人冯志明，男，该局法律顾问。
上诉人（原审被告）巨鹿县巨鹿镇人民政府，住所地河北省邢台市巨鹿县新华街42号，统一社会信用代码：1113052975243977XB。
法定代表人赵跃军，男，该镇镇长。
委托代理人杨更武，男，该镇政府工作人员。
委托代理人丁涛，男，巨鹿县人民政府办公室工作人员。
被上诉人（原审原告）河北兴伟房地产开发有限公司，住所地邢台市桥东区迎宾路北侧819号世纪名都办公楼，组织机构代码：91130500551855005Q。
法定代表人王庆华，女，该公司经理。
委托代理人张国顺，男，该公司职工。
委托代理人赵希田，男，河北鑫旺律师事务所律师。
原审被告巨鹿县人民政府，住所地巨鹿县新华北街，组织机构代码证：74017738-9。
法定代表人郑更须，男，该县县长。
委托代理人冯志明，男，巨鹿县国土资源局法律顾问。
上诉人巨鹿县国土资源局（以下简称巨鹿县国土局）、上诉人巨鹿县巨鹿镇人民政府（以下简称巨鹿镇政府）因确认违法并行政赔偿一案，不服邢台市桥东区人民法院(2015)东行初字第333号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人巨鹿县国土局的委托代理人冯志明，上诉人巨鹿镇政府的委托代理人丁涛、杨更武，被上诉人河北兴伟房地产开发有限公司（以下简称兴伟房地产公司）的委托代理人赵希田、张国顺，原审被告巨鹿县人民政府的委托代理人冯志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2011年3月10日，原告兴伟房地产公司通过公开竞买方式以1616万元竞得巨鹿镇政府所在地块国有土地使用权及地上房屋建筑物所有权。2011年原告与被告巨鹿县国土局签订了国有土地出让合同。合同约定，被告巨鹿县国土局应当在2012年6月30日之前交付给原告拍卖出让（2011）02宗地国有建设用地使用权及地上房产。该土地是使用单位巨鹿镇政府在2011年2月13日出具交付拍卖的镇政府资产的承诺书，承诺于2012年6月30日，向拍卖受让人交付在使用的（2011）02宗地国有建设用地使用权及地上房产。如不按履行交付义务，承担赔偿责任。出让合同签订后，镇政府于2011年9月交付11间临街门市及校区所在地块。2015年12月27日交付镇政府及计生委所在地块及房产。原告认为被告迟延交付部分房地产违法，应得到赔偿，诉至法院。
原审认为，一、被告巨鹿县人民政府在本案中既不是行政行为方，也非合同签订方，故与原告之间无权利义务关系。其起诉巨鹿县人民政府主体不适格，应予驳回。二、巨鹿县国土局与原告签订了国有土地出让合同，其应当按合同义务按时履行，其迟延履行行为违法。三、作为拍卖宗地房地产的使用者，巨鹿镇政府在被告巨鹿县国土局与原告签订出让合同后，承诺在2012年6月30日之前交付该房地产。虽然有政策调整，但不足以阻碍其履行，其迟延履行行为违法。四、巨鹿县国土局、巨鹿镇政府在签订出让合同后，在履行期间部分交付，部分迟延交付。迟延交付给原告造成了损失，但在庭审中，原告并没有具体区分迟延交付的具体损失，其损失可另行起诉。综上，原告诉巨鹿县人民政府属被告主体不适格；被告巨鹿县国土局、巨鹿镇政府部分延迟违法，原告该诉求予以支持。遂判决一、驳回原告对巨鹿县人民政府的起诉。二、巨鹿县国土局部分延迟违法。三、巨鹿镇政府部分迟延违法。四、驳回原告其他诉讼请求。
上诉人巨鹿县国土局的主要上诉理由：被上诉人竞得涉案土地使用权后，上诉人巨鹿县国土局与其签订了《国有建设用地使用权出让合同》，约定上诉人在2012年6月30日前将出让宗地（含地上房产）交付给受让人（被上诉人）。该约定，是基于巨鹿镇政府承诺于2012年6月30日向拍卖受让人交付正在使用的涉案宗地使用权及地上房产，如不按履行交付义务，承担赔偿责任。因镇政府新办公楼未竣工交付使用，故被上诉人与巨鹿镇政府达成分期交付和占有使用协议，该协议是对原出让合同约定交付条款的变更，其变更内容的效力及于巨鹿县国土局。根据巨鹿镇政府的承诺，即使认定本案存在迟延交付，应属巨鹿镇政府违法，而不是巨鹿县国土局。
上诉人巨鹿镇政府的主要上诉理由：一、上诉人巨鹿镇政府已依法提前向被上诉人交付了11间门市和原镇政府校区所在房产，并合法交付了原巨鹿镇及计生委所在房产，不存在迟延交付行为。二、原巨鹿镇政府办公大楼交付分两部分，一是2011年9月交付11间临街门市及镇校区所在地，属提前交付；二是镇政府及计生委所在大楼于2015年12月27日交付，是不可抗力及国家环境污染治理等因素造成的。根据《中华人民共和国合同法》第117条规定，因不可抗力不能履行合同的可以免除责任，且上诉人也及时将迟延交付的相关信息通知了被上诉人，并达成口头迟延交付的协议。上诉人在原办公大楼办公三年（2012-2015年），被上诉人亦未催促上诉人搬出。上诉人已向被上诉人交付了相关房产，因此，不存在迟延交付的问题。
被上诉人兴伟房地产公司当庭答辩的主要理由：一、拍卖公告和拍卖出让须知的发布者是巨鹿县国土局，该须知明确约定拍卖出让的建设用地使用权及地上房产交付时间是2012年6月30日前，且是上诉人向被上诉人提交的成立确认书，上诉人未按照约定交付土地及地上房产违法。二、巨鹿县国土局称，被上诉人与巨鹿镇政府达成口头延迟交付协议与事实不符，我方没有与镇政府达成任何协议。三、上诉人延迟交付行为是显而易见的，无任何证据是按时交付。四、上诉人提出三个理由认为延迟交付是不可抗力造成的不能成立，该理由不符合《合同法》117条规定的不可抗力。故应驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人兴伟房地产公司以公开竞买形式取得上诉人巨鹿镇政府所在地块国有土地使用权及地上房屋所有权。并与上诉人巨鹿县国土局签订了《国有建设用地使用权出让合同》，该《合同》第六条约定：“出让人（巨鹿县国土局）同意在2012年6月30日前将出让宗地交付给受让人（兴达房地产公司），出让人同意在交付土地时该宗地应达到本条第（二）项规定的土地条件。即宗地面积2732.63平方米，中间通道面积249.4平方米，出让面积2483.23平方米；地上有房屋建筑物面积2552.46平方米。”第三十八条规定：“出让人未能按期交付土地或交付的土地未能达到本合同约定的土地条件或单方改变土地使用条件的，受让人有权要求出让人按照规定的条件履行义务，并且赔偿延误履行而给受让人造成的直接损失。土地使用年期自达到约定的土地条件之日起算。”巨鹿县国土局未按照上述条款规定的交付时间履行全部义务，因此，其迟延履行交付部分土地及房产的行为，构成违法。巨鹿镇政府2011年2月13日向兴达房地产公司承诺：“于2012年6月30日，向拍卖受让人交付目前正在使用的，（2011）02号宗地国有建设用地使用权及地上房产。如不能按期履行交付义务，自愿承担由此产生的一切责任，并对因此产生的一切损失承担赔偿责任。”故对其承诺交付的时间届满后部分未予交付的行为，应认定违法。巨鹿镇政府主张其迟延交付是不可抗力等因素造成，故应免责的理由不能成立，本案不符合不可抗力的情形。其称与被上诉人达成口头迟延交付的协议，但未能提供充分证据佐证，本院无法支持。巨鹿县国土局认为其已经为被上诉人颁发了《国有土地使用证》，不存在迟延交付的理由亦不成立。原审据此理由判决确认上诉人部分迟延交付行为违法并无不妥。综上所述，原判认定事实清楚，程序合法，适用法律及判决结果正确，应予维持。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担不变，二审案件受理费50元由上诉人巨鹿县国土局、巨鹿镇政府负担。
本判决为终审判决。
审判长 苏天志
审判员 刘爱群
审判员 邢向恩
二〇一七年六月二十日
书记员 王 洋