山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）并刑终字第380号
原公诉机关清徐县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某，曾用名陈新强，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月25日被清徐县公安局刑事拘留，2014年2月27日被逮捕，现羁押于清徐县看守所。
上诉人（原审被告人）郝某，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月25日被清徐县公安局刑事拘留，2014年2月27日被逮捕，2014年5月12日被清徐县人民检察院取保候审，2014年7月8日经本院决定逮捕，同日由清徐县公安局执行，现羁押于清徐县看守所。
上诉人（原审被告人）梁某，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年1月25日被清徐县公安局刑事拘留，2014年12月14日被逮捕，2014年5月12日被清徐县人民检察院取保候审，2014年7月8日经本院决定逮捕，同日由清徐县公安局执行，现羁押于清徐县看守所。
原审被告人李某，农民。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2014年3月27日被清徐县公安局刑事拘留，2014年4月3日被清徐县公安局取保候审至今。
山西省清徐县人民法院审理的山西省清徐县人民检察院指控原审被告人陈某、郝某、梁某犯盗窃罪，原审被告人陈某、李某犯掩饰隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年7月11日作出（2014）清刑初字第48号刑事判决。宣判后原审被告人陈某、郝某、梁某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审查明，2014年1月23日20时许，被告人陈某、郝某、梁某经事先预谋，携带钢锯等作案工具来到阳煤集团南岭煤业材料斜井距井口270米到300米处时，盗割停止使用的井下电缆线24.2米，三人将电缆线分割成1.6米的小段并装到陈某所驾驶的白色无牌五菱车，将被盗电缆卖到中高白村一废品收购站，得赃款人民币2200元。陈某分得800元，郝某、梁某各得700元。经清徐县价格认证中心鉴定：被盗电缆价值人民币5286元。
2014年1月24日20时许，被告人郝某、梁某、武永发（另案处理）经事先预谋，携带钢锯等工具来到阳煤集团南岭煤业材料斜井距井口270米处时，盗割停止使用的井下电缆线36.8米，三人将电缆分割成1.6米的小段后，武永发打电话叫陈某驾驶其白色无牌五菱车来到作案地点，将被盗电缆装车并准备离开时被公司保安当场查获。经清徐县价格认证中心鉴定：被盗电缆价值人民币8038元。
另查明，被告人陈某、郝某、梁某在诉讼期间，共同向侦查机关退缴了被害人损失10500元。
上述事实，被告人陈某、郝某、梁某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经法庭质证、认证的报案材料、公安机关询问王元元、王旭东、马也笔录、公安机关讯问陈某、梁某、郝某笔录、清徐县公安局{清}勘[2014]K1401210000002014020006号《现场勘验检查笔录》、现场勘查照片9张、清徐县价格认证中心清价认鉴[2014]006号《关于电缆的价格鉴定意见书》、南岭煤矿购买电缆的票据、抓获经过、清徐县公安局扣押清单、发还清单、情况说明、被告人陈某、郝某、梁某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
2011年夏的一天，被告人陈某在无任何合法有效手续的情况下，以6000元的价格向被告人李某购买了自己在作案时使用的白色无牌五菱车（车架号：LZWABCJ1351149928；发动机号：511279509）。经网上比对，该车为孝义市公安局上网的被盗车辆。经清徐县价格认证中心鉴定：该车价值人民币18000元。
另查明，在本案审理过程中，本院依法对被告人李某所居住地的司法局发出委托调查函，就被告人的居所情况、家庭和社会关系、一贯表现、犯罪行为的后果和影响、居住地村（居）民委员会、拟禁止的事项等进行调查了解，并对被告人是否适用社区矫正形成评估意见。被告人李某居住地的司法局评估同意对其适用社区矫正。
上述事实，被告人陈某、李某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提交，经法庭质证、认证的报案材料、接受刑事案件登记表、公安机关询问侯耀武、刘利兵、武永强、李新中笔录、被盗车辆购买时发票、发动机情况、公安机关讯问李某、陈某笔录、被告人陈某、李某的供述与辩解等证据证实，足以认定。
根据上述事实和证据，原审法院认为，被告人陈某、郝某、梁某以非法占有财物为目的，盗窃他人财物，数额较大的行为，侵犯了公私财产的所有权，已构成盗窃罪。应予以刑罚。被告人陈某、李某明知是犯罪所得而予以买卖赃物的行为，不但妨碍了司法机关对刑事犯罪的追究，同时也妨害了被害人对财产的追索权，已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。应予以刑罚。被告人陈某一人犯有数罪，应当数罪并罚。被告人陈某、郝某、梁某、李某如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人陈某、郝某、梁某积极退赔被害人损失，可以酌情从轻处罚。关于公诉机关提出的被告人陈某、郝某、梁某实施的第二起盗窃属犯罪未遂的公诉意见，经查，被害人阳煤集团南岭煤业有限公司的矿区，对进出车辆的管理较为严格，三被告人将盗割的电缆线装入陈某驾驶的车辆时，尚未脱离被害人的控制范围，三被告人在驾驶装有被盗割电缆线欲逃离被害人的矿区时，被被害人公司的保安人员抓获，系被告人意志以外的原因导致犯罪目的未得逞，属实施终了的犯罪未遂，故对该公诉意见予以采纳。根据《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第十二条第二项之规定，所实施一起盗窃犯罪，既遂和未遂在同一量刑幅度的，以盗窃罪既遂处罚。被告人李某如实供述自己的犯罪事实，确有悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，其所居住的社区亦愿意对其进行社区矫正，可以对被告人李某宣告缓刑。
对被告人陈某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第二项、第十二条第二项，对被告人郝某、梁某依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释>》第一条第二项、第十二条第二项，对被告人李某依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决一、被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元；被告人陈某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金20000元。二、被告人郝某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。三、被告人梁某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。四、被告人李某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金10000元。五、被告人陈某非法所得800元、被告人郝某非法所得700元、被告人梁某非法所得700元由原侦查机关继续予以追缴。
一审宣判后，被告人陈某、郝某、梁某不服，提出上诉。被告人陈某以其能够如实供述犯罪事实，且案发后积极退缴了被害人的损失，没有给受害人造成损失，有悔罪表现为由，请求二审法院依法改判较轻的刑期。被告人郝某以其在犯罪中属于从犯，且积极退赃退赔，属初犯为由，请求二审法院依法改判缓刑。被告人梁某的上诉理由与被告人郝某的上诉理由相同。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈某、郝某、梁某以非法占有财物为目的，盗窃他人财物，数额较大的行为，均构成盗窃罪。上诉人陈某、原审被告人李某明知是犯罪所得而予以买卖赃物的行为，均构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。上诉人陈某一人犯有数罪，应当数罪并罚。上诉人陈某、郝某、梁某、原审被告人李某能够如实供述自己的犯罪事实，酌情从轻处罚。上诉人陈某、郝某、梁某积极退赔被害人损失，酌情从轻处罚。关于三上诉人所称其能够如实供述，积极退赔，属初犯的上诉理由，经查，原审法院应经对上述情节予以认定，并在量刑时予以体现，对该上诉理由不予支持。关于上诉人郝某、梁翻所称其系从犯的理由，经查，根据在案的相关证据，各上诉人均积极参与，本案不宜区分主从犯，故对该上诉理由不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但对上诉人陈某合并执行有期徒刑一年二个月，属适用法律错误，致量刑不当，予以改判。依照第二百六十四条、第三百一十二条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持山西省清徐县人民法院（2014）清刑初字第48号刑事判决第二、三、四、五项，即“二、被告人郝某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。三、被告人梁某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。四、被告人李某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金10000元。五、被告人陈某非法所得800元、被告人郝某非法所得700元、被告人梁某非法所得700元由原侦查机关继续予以追缴。”
二、撤销山西省清徐县人民法院（2014）清刑初字第48号刑事判决第一项，即“被告人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元；被告人陈某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金20000元。”
三、上诉人陈某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元；犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处拘役四个月，并处罚金10000元；决定执行有期徒刑一年，并处罚金20000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 裴宪武
代理审判员 黄正杰
代理审判员 李 哲
二〇一四年十一月六日
书 记 员 靳 璐