浙江省安吉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湖安递商初字第350号
原告：郑双喜。
委托代理人：陈宏彪。
被告：陈建云。
委托代理人：姜海斌。
委托代理人：黄兴民。
原告郑双喜为与被告陈建云保证合同纠纷一案，于2014年6月19日向本院起诉，经审查，本院于2014年6月23日立案受理。本案先由审判员戴伟民独任审判，于2014年7月15日公开开庭进行了审理。后发现本案案情复杂，本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2014年11月11日公开开庭审理了本案。两次开庭原告委托代理人陈宏彪、被告陈建云及其委托代理人姜海斌到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告郑双喜诉称，2013年10月11日章某某因经营资金紧张，向原告借款300万元，约定借款期限为6个月，月息为1.8%；2014年1月8日，章某某又因经营资金紧缺，向原告借款150万元，约定月息为1.8%。为此，双方于2014年1月8日签订书面借款合同一份，二笔借款归还时间约定为2014年4月10日。签订借款合同时原告要求章某某提供担保，章某某表示同意。至2014年2月底，章某某联系了被告陈建云以其新开张的安吉递铺XX珠宝商行为借款担保，被告同意以其经营的安吉递铺XX珠宝商行担保，并在原告与章某某签订的借款合同“担保人”落款处加盖“安吉递铺XX珠宝商行”公章。经原告了解，安吉递铺XX珠宝商行系被告经营的个体工商户。上述借款到期后，章某某表示无力归还借款本息。为此，原告提起诉讼，请求：1.被告归还原告借款450万元并支付相应借款利息（其中300万元以月息1.8%从2013年10月11日计至借款还清为止，150万元以月息1.8%从2014年1月8日计至借款还清为止）；2.被告承担原告律师服务费12万元；3.被告承担本案诉讼费。
被告陈建云辩称，涉案借款合同上担保人落款处“安吉递铺XX珠宝商行”公章系借款人章某某在被告陈建云不知情的情况下，盗取了被告陈建云的公章私自加盖，被告陈建云并未有为涉案借款提供保证的意思表示。因此，被告陈建云不需为涉案的借款承担清偿责任。
为证明自己的主张，原告向法庭提供如下证据：
1.借款合同、银行汇款凭证、章某某情况说明。借款合同内容为2014年1月8日章某某向原告郑双喜借款450万元，借款期限为2013年10月11日至2014年4月10日，月利率1.8%，原告为实现债权费用由章某某承担，保证人对章某某的上述债务承担连带保证责任，安吉递铺XX珠宝商行在担保人处盖章。银行转账凭证显示2013年10月11日余某转账给章春来300万元；2014年1月8日账户19×××04转给章春来150万元。章某某情况说明为：“本人章某某于2013年10月11日向郑双喜借款叁佰万元，2014年元月8日，本人又向郑双喜借款壹佰伍拾万元。上述两笔借款郑双喜都于当日就汇入本人指定账户：62×××19，农行递铺路分行，户名章春来。2014年2月底左右，郑双喜要求我金店为其借款债权提供担保，经本人与安吉递铺XX珠宝商行业主陈建云协商，陈建云同意“安吉递铺XX珠宝商行”为本人向郑双喜借款保证担保，并在借款协议盖章确认。”
原告以上述证据证明原告与章某某之间的借贷关系，并由被告经营的安吉递铺XX珠宝商行提供担保的事实。
被告质证认为，借款合同借款发生在先，安吉递铺XX珠宝商行成立在后，担保不合常理；该借款合同一些文字是事后添加上去的，被告陈建云从未见过该合同，也未委托他人加盖公章。银行转账凭证收款人为章春来，汇款人余某，均与本案无关。章某某未出庭作证，其出具的情况说明与事实不符。
2.安吉递铺XX珠宝商行登记情况。登记情况显示安吉递铺XX珠宝商行系个体工商户，业主陈建云，成立于2014年1月26日，经营地址为递铺路XX幢XX号。
原告以此证明安吉递铺XX珠宝商行登记情况，被告对此无异议。
3.委托代理合同、发票。内容为2014年6月12日原告与浙江浦源律师事务所签订委托代理合同，本案诉讼代理费为125000元。浙江浦源律师事务所开具30000元发票。
原告以此证明原告为实现债权费用为30000元。被告认为还应提供支付凭证。
4.工资发放登记表、租房合同。
原告以上述证据证明安吉递铺XX珠宝商行于2014年2月已经开始运营，其营业用房就是原XX金店地址，被告已取得店面使用权。被告对真实性无异议，但认为与本案无关。
5.章某某调查笔录。笔录内容有：……我将店转给陈建云之后，陈建云就将原XX金店重新到工商去注册了一家安吉递铺XX珠宝商行。郑双喜知道这个事情之后就来找我，跟我说一定要我原来的XX金店做担保他借给我的450万元。这样我在2月底的一天在递铺路我的办公室打电话给陈建云，跟陈建云讲我这里有一个担保需要盖章，他就同意了。当时他也没有问我要具体用哪个章。于是我就在保险箱里面将安吉递铺XX珠宝商行的章盖在我向郑双喜借款450万元的借款合同上面的担保一栏。……我就在我办公室里用我的手机打电话给陈建云，跟他讲我这里有个借款需要担保，盖个章。陈建云也没有问我多少借款以及哪个单位的章，就说好的。……你有无跟陈建云讲要盖哪个单位的公章？我没有跟他讲的。为什么没有跟他讲？我以为他知道的。……今年一月份的时候，XX金店给多家单位担保，担保单位很多倒闭了，XX金店经营不下去了。为了保住XX金店和XX金店，因为我跟陈建云是很好的朋友，所以我们就商量将XX金店过户到陈建云名下，用于应付到XX金店讨债的人的。之后就在今年1月底的样子，我和陈建云签了一份以物抵债协议，将XX金店和XX金店的价值1000万元货物以800万元转让给陈建云。协议签订后，以陈建云名义注册了XX珠宝商行，但实际XX金店经营还是我和我老婆叶某某在负责的。……注册是陈建云去注册的，名称是我跟陈建云讲叫XX珠宝商行的，经营地址也是和XX金店一样的。公章是我叫吴某某去刻的。吴某某办公室保险箱钥匙和密码，那些人有？钥匙就放在吴某某办公室抽屉里，保险箱密码只有我、章春来、吴某某三个人知道。
原告以此证明在本案借条上担保盖章之前，作为主债务人章某某通过电话与被告说起过担保的事情；2014年1月底，XX金店在递铺街上的店铺已经转让给陈建云，陈建云以安吉递铺XX珠宝商行注册并经营；章某某以安吉递铺XX珠宝商行的名义自2014年1月26日起经营至2014年2月底；被告安吉递铺XX珠宝商行所经营的货物来源于章某某移交，被告在接受后对章某某形成巨额款项；安吉递铺XX珠宝商行公章是章某某和陈建云商量后由吴某某进行刻制。被告对证据形式真实性无异议，对部分内容真实性有异议，一是被告没有接到过章某某的电话，也没有说起为哪一笔借款进行担保；二是没有涉及将XX金店转让给陈建云，只是以物抵债；三是章某某将XX金店货物以物抵债后，原XX金店的员工由被告直接聘请，由他们实际经营安吉递铺XX珠宝商行，且该事实与本案没有关联；四是以物抵债时章某某对被告有欠款，除了归还欠款外，双方约定了剩余款项的支付途径，并不形成欠款，目前还在支付过程中；五是吴某某是XX金店会计，也是被告的同学，是被告让吴某某刻制公章，章某某只是协助而已。
6.陈建云调查笔录2份。原告以此证明陈建云对盖章不知情不客观；安吉递铺XX珠宝商行于2014年1月26日成立；陈建云与章某某之间经济往来数额巨大；因XX金店及货物的转让陈建云欠了章某某巨额债务；安吉递铺XX珠宝商行2014年1月26日成立，2014年2月底之前都是由章某某经营，之后都是由陈建云自己经营。被告对证据真实性无异议，但认为陈建云对盖章不知情，在借款合同上加盖的是安吉递铺XX珠宝商行的公章，即由陈建云个人进行担保，而不是用章某某与被告之间以物抵债的物进行担保，货物的来源与本案没有关联。因店面转让陈建云欠了章某某巨额债务有异议，且与本案没有关联。
7.郑双喜调查笔录。笔录内容有：……后来到了2月10日左右，章春来跟我说他哥哥的XX金店已经转让给别人了……这样我就跟章某某联系，跟他直接说要XX金店的现在老板作担保，其他人做担保是不行的，章某某也是同意的，他说他跟现在的老板商量一下。到了2月底的时候，章某某跟我联系，说他跟现在金店的老板陈建云商量好了，可以给他作担保的。于是，我就拿了借款合同到原XX金店章某某的办公室里去，当时就我和章某某两人在场，他跟我说已经和陈建云说好了，再打个电话跟他讲一下，这时章某某就直接打电话给陈建云了，具体说什么内容我不清楚的，后来，章某某就拿了一个安吉递铺XX珠宝商行的公章盖到我借款给章某某的借款合同上面……原告以此证明郑双喜找章某某时，章某某持有安吉递铺XX珠宝商行的公章；在盖章过程中，章某某打电话给陈建云，与其说好，陈建云同意担保；郑双喜找安吉递铺XX珠宝商行担保的原因是基于XX金店转让给陈建云后，陈建云欠章某某巨额款项。被告对证据形式真实性无异议，对内容真实性部分有异议，一是吴某某替被告刻制好公章后，公章保管在保险箱，章某某是从保险箱中取出公章加盖，被告从来没有将公章交给章某某；二是盖章的过程中章某某从来没有打电话给陈建云，即便按照章某某的陈述，没有说清楚为哪一笔债务盖章，担保显然不能成立；三是担保和以物抵债与本案没有关联，担保是陈建云本人，而非物保。
8.吴某某调查笔录。笔录内容有……2014年1月份样子，章某某很多债权人开始上门来要钱，XX金店难以正常经营了，章某某和陈建云关系比较好，而且章某某欠陈建云3**万元，所以章某某和陈建云签订了一份转让协议，名义上XX金店转让给陈建云，陈建云还专门注册了一家XX珠宝商行，XX金店改名叫XX珠宝商行，但XX珠宝商行经营还是原XX金店的人，进货也是章某某的老婆叶某某进的，……这样经营了一、二个月，因为社会上的人知道章某某将XX金店转让给陈建云了，所以经常到XX金店吵，导致XX金店无法正常经营。在这种情况下。2014年3月份的样子，陈建云开始接手XX金店，章某某他们才正式退出XX金店管理的……原告以此证明陈建云于2014年1月26日成立安吉递铺XX珠宝商行，用于应付外面找章某某讨债的人；2014年2月底之前都是由章某某实际经营；章某某与陈建云协商后，吴某某按照章某某的指令去刻制公章，公章刻制好之后由吴某某和章某某保管。被告对证据6形式真实性无异议，对内容真实性部分有异议，认为即便按照吴某某的表述，也是章某某让他协助陈建云刻制公章，公章是陈建云委托吴某某刻制。
9.章春来调查笔录。原告以此证明章某某给原告加盖安吉递铺XX珠宝商行公章经过陈建云同意；郑双喜找安吉递铺XX珠宝商行担保的原因是基于陈建云欠章某某巨额款项。被告对证据形式真实性无异议，对内容真实性部分有异议，一是即便按照章某某的说法，也是听章春来说的。章春来在笔录中也没有明确的表述，章某某只是打过电话，也没有说是为哪一笔债务进行担保，更何况电话并没有打；二是以物抵债时章某某拖欠陈建云债务。
10.转让协议、以物抵债协议。原告以此证明2014年1月26日章某某将XX金店的货物抵给陈建云。被告对证据的真实性无异议，对关联性有异议，认为借款合同中承担担保责任的是陈建云本人，并非货物。
被告向法庭提供如下证据：
1.吴某某情况说明。内容为2014年1月27日吴某某受托刻制公章后，放在XX金店保险箱内，直至2014年3月7日交给陈建云。期间陈建云未接触过公章。保险箱密码有吴某某、章某某、章春来三人知道。
2.收费收据。
3.印章基本情况。
被告以上述证据证明被告在涉案借款合同签订时尚未拿到公章，是章某某私自从保险箱中拿出加盖；吴某某于2014年1月27日在XX钟表商行刻制了“安吉递铺XX珠宝商行”公章。原告认为被告明知章某某盖章。
4.安吉县公安局接受案件回执单。被告以此证明涉案公章被章某某盗盖已由公安机关受理。原告认为接受案件不代表存在犯罪事实。
5.通话录音。被告以此证明章某某承认涉案借款合同上的公章是章某某私自加盖，被告陈建云并不知情。原告认为该证据与原告提供的证据冲突，被告以非合法手段取得该证据，该证据应予排除。
6.章某某调查笔录。内容同原告证据5，被告以此证明章某某确认加盖涉案公章时并没有向陈建云讲加盖哪个单位的公章；安吉递铺XX珠宝商行的公章一直存放在吴某某办公室保险箱内，直到2014年3月份才交给陈建云；章某某确认存放安吉递铺XX珠宝商行公章的保险箱钥匙放在吴某某办公室抽屉里，保险箱密码只有吴某某、章某某、章春来知道，期间陈建云从未拿过公章。原告对证据真实性无异议，但认为章某某与被告之间有经济往来，他打电话给陈建云，陈建云也应该知道加盖的公章是安吉递铺XX珠宝商行的；二是公章放在吴某某办公室，也就是放在XX金店里，是双方合意的结果；三是公章实际控制人是章某某。
7.郑双喜调查笔录.内容同原告证据7。被告以此证明加盖公章的时候只有郑双喜和章某某在场，其陈述对章某某通话内容并不清楚，当时章某某就在办公室打电话，郑双喜不可能不清楚；450万元是借给章春来的，并非借给章某某的；郑双喜也明确表述其并不认识被告。原告对证据真实性无异议，认为资金实际流向章某某。
8.吴某某调查笔录。内容同原告证据8.被告以此证明安吉递铺XX珠宝商行的公章一直存放在吴某某办公室保险箱内，直到2014年3月份才交给陈建云；保险箱密码只有吴某某、章某某、章春来知道。原告对证据真实性无异议，认为这样的操作是章某某与被告协商好的结果。
综合原被告举证质证，根据原告提供的证据1借款合同、银行汇款凭证、章某某情况说明，可以证明原告郑双喜两次借款给章某某的情况；原告提供的证据2.可以证明安吉递铺XX珠宝商行的基本情况；原告提供的证据3，可以证明原告为本案诉讼委托代理情况。被告提供的证据1、2、3、5，结合原被告提供的其他证据，可以认定涉案借款合同担保人处安吉递铺XX珠宝商行印章不是被告陈建云所盖，而是章某某所盖；安吉递铺XX珠宝商行印章于2014年1月27日刻制后至2014年3月7日，放在XX金店保险箱内，保险箱密码只有吴某某、章某某、章春来知道。
原被告主要争议为被告陈建云是否知道或授权章某某盖章担保相关事宜。原被告为此提供的证据有章某某、陈建云、郑双喜等人的调查笔录、工资发放登记表、租房合同、以物抵债协议、通话录音等，根据这些证据，章某某陈述在2014年2月底的一个晚上，章某某打电话给被告陈建云，陈建云同意担保。原告陈述章某某先和被告陈建云说好，两人见面后再打电话给陈建云。原告和章某某在打电话给陈建云的事实上陈述不一致，章某某在录音中认可盖章担保被告不知情，且被告陈建云否认章某某打电话给他，故本院认定被告不知道章某某盖章担保事宜。2014年1月26日，安吉递铺XX珠宝商行成立，为个体工商户，经营地址为递铺路XX幢XX号，即XX金店经营地。同日章某某和被告陈建云签订以物抵债协议，依该协议当日移交货物；XX金店于移交后应无货物，只剩招牌，经营只能是安吉递铺XX珠宝商行经营（与吴某某等证言相符）；次日即刻制了安吉递铺XX珠宝商行印章。安吉递铺XX珠宝商行在经营过程中会发生订立合同等民事法律行为需要使用印章，在使用过程中，即使非被告陈建云而由章某某等人使用，也宜认定订立合同等民事法律行为有效；期间店内发生事故后法律责任也应由安吉递铺XX珠宝商行承担。对此被告陈建云完全应当知道。但至2014年3月7日前被告陈建云自己不控制该印章，该印章由章某某等人控制；经营也由章某某实际经营，可认为被告陈建云在章某某控制该印章实际经营期间概括授权章某某，由章某某代表安吉递铺XX珠宝商行为民事法律行为。
综上，本院认定本案事实如下：
2013年10月11日章某某因经营资金紧张，向原告借款300万元，约定借款期限为6个月，月息为1.8%；2014年1月8日，章某某又因经营资金紧缺，向原告借款150万元，约定月息为1.8%。为此，双方于2014年1月8日签订借款合同，约定月利率1.8%，2014年4月10日返还借款，原告为实现债权费用由章某某承担，保证人对章某某的上述债务承担连带保证责任。原告要求章某某提供担保，章某某表示同意。2014年2月底，章某某在借款合同“担保人”落款处加盖“安吉递铺XX珠宝商行”印章，被告陈建云对此不知情。
安吉递铺XX珠宝商行于2014年1月26日成立，为个体工商户，经营地址为递铺路XX幢XX号，即XX金店经营地。当日章某某与被告陈建云签订以物抵债协议。次日吴某某去刻制了安吉递铺XX珠宝商行印章，放在XX金店保险箱内，直至2014年3月7日交给陈建云。期间陈建云未接触过印章。保险箱密码有吴某某、章某某、章春来三人知道。
2014年6月12日原告与浙江浦源律师事务所签订委托代理合同，约定本案诉讼代理费为125000元。原告先后支付代理费30000元。
本院认为，2014年1月26日，安吉递铺XX珠宝商行成立，为个体工商户，经营地址为递铺路XX幢XX号，即XX金店经营地。同日章某某和被告陈建云签订以物抵债协议，依该协议当日移交货物；XX金店于移交后应无货物，只剩招牌，经营只能是安吉递铺XX珠宝商行经营；次日即刻制了安吉递铺XX珠宝商行印章。安吉递铺XX珠宝商行在经营过程中会发生订立合同等民事法律行为需要使用印章，在使用过程中，即使非被告陈建云而由章某某等人使用，也宜认定订立合同等民事法律行为有效；期间店内发生事故后法律责任也应由安吉递铺XX珠宝商行承担。对此被告陈建云完全应当知道。但至2014年3月7日前被告陈建云自己不控制该印章，该印章由章某某等人控制；经营也由章某某实际经营，可认为被告陈建云在章某某控制该印章实际经营期间概括授权章某某，由章某某代表安吉递铺XX珠宝商行为民事法律行为。章某某可代表安吉递铺XX珠宝商行作民事行为。故虽被告陈建云不知章某某盖章担保，但借款担保有效。原告诉请被告连带返还借款本息，证据充分，理由正当，本院予以支持；原告诉请被告承担实现债权费用，理由正当，唯原告仅支付代理费30000元，本院对已支付部分予以支持，对未支付部分不予支持。被告辩称证据不足，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决如下：
一、被告陈建云应于本判决生效之日起十日内连带返还原告郑双喜借款450万元并支付利息（其中300万元以月息1.8%从2013年10月11日计至借款还清为止，150万元以月息1.8%从2014年1月8日计至借款还清为止）；
二、被告陈建云应于本判决生效之日起十日内支付原告郑双喜实现债权费用30000元；
三、驳回原告郑双喜的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费43800元，财产保全费5000元，合计诉讼费48800元，由原告郑双喜负担1000元，被告陈建云负担47800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 戴伟民
审 判 员 毛效龙
人民陪审员 方偲萦
二〇一五年五月七日
书 记 员 李梦君