江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣07刑终56号
原公诉机关江西省全南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘开明，男，1975年7月16日出生于广东省翁源县，汉族，初中文化，无业，家住广东省翁源县。曾因犯盗窃罪，于2005年12月16日被广东省翁源县人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；又因犯盗窃罪、故意伤害罪，于2015年1月23日被广东省翁源县人民法院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币六千元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于江西省定南县看守所。
上诉人（原审被告人）梁怡强，男，1965年9月3日出生于广东省翁源县，汉族，文盲，无业，家住广东省翁源县。曾因犯诈骗罪，于2013年10月24日被广州市海珠区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元；又因犯盗窃罪，于2015年1月23日被广东省翁源县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币六千元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于江西省定南县看守所。
原审被告人何文勇（曾用名许文勇），男，1970年12月9日出生于广东省翁源县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地广东省翁源县，现住广东省翁源县。曾因犯诈骗罪，于2002年被广东省龙川县人民法院判处有期徒刑八个月。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年5月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于江西省龙南县看守所。
江西省全南县人民法院审理全南县人民检察院指控原审被告人刘开明、何文勇、梁怡强犯诈骗罪一案，于2017年11月16日作出（2017）赣0729刑初71号刑事判决。原审被告人刘开明、梁怡强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月期间，被告人刘开明、何文勇、梁怡强商量好以兑换外币的方式诈骗他人钱财。三人设计好由何文勇扮演出了意外急需用假欧元兑换人民币的摩托车司机，刘开明扮演“钟老师”，梁怡强扮演“陈老师”和“银行主任”。为了方便作案，三人共同出资购买了两辆无牌红色普通125款摩托车、一辆车牌为粤Ｆ×××××的“江淮”商务车等交通工具。具体事实如下：
一、2017年5月2日上午，被告人刘开明、何文勇各骑一辆摩托车，被告人梁怡强驾驶车牌为粤Ｆ×××××的面包车从广东省翁源县来到全南县县城。到达后，被告人何文勇扮演路人寻找诈骗目标，其在全南县金龙中学附近发现被害人郭某独自一人走路，便上前搭讪，并以给20元带路费为诱饵让郭某带其到全南县第三中学找“陈老师”。之后何文勇带着郭某在路边找到扮演“钟老师”的刘开明，何文勇问刘开明是否认识全南县第三中学的“陈老师”，刘开明说自己是“陈老师”的同事。而后刘开明打电话给扮演“陈老师”的梁怡强，“陈老师”说自己不在学校，接着何文勇接过电话就对“陈老师”说自己在乡下撞死了人，急需要钱，但身上只有外币，需要帮忙。梁怡强说“钟老师”在学校里搞财务，让“钟老师”帮忙。挂完电话何文勇要刘开明帮忙，刘开明又打电话给扮演“银行主任”的梁怡强。而后刘开明从何文勇处拿了一张面值1000元钱的外币，带着郭某找到梁怡强扮演的“银行主任”，梁怡强说这外币是欧元，一张1000元面值的欧元可以换6800元人民币，但如果外币持有者没有身份证、华侨证、边防证，一张1000元面值的欧元就只能换6000元钱人民币，之后刘开明带郭某回去和何文勇汇合。在路上刘开明诱骗郭某合伙用更低的价钱买下何文勇的外币再转卖给梁怡强，郭某以为有利可图便答应了。接着刘开明带着郭某找到何文勇，刘开明就对何文勇说如果有身份证、华侨证、边防证，一张1000元面值的欧元就换5800元人民币，没有证件就一张1000欧元换5000元人民币，并称可以直接将欧元与刘开明兑换。何文勇听后就故意答应了。接着何文勇便骑摩托车搭着郭某与刘开明去取钱，刘开明先下车并取出之前用塑料袋包好的一包冥币，郭某就回家凑了5000元钱。凑到钱后何文勇搭着郭某找到刘开明，刘开明先将冥币给何文勇，郭某也将5000元给何文勇。拿到钱后何文勇以钱太少为由，要求刘开明、郭某向梁怡强借点钱再兑换。于是刘开明打电话给梁怡强谈借钱兑换外币的事，梁怡强答应后谎称全南县第三中学的校长在梁怡强那里，刘开明便称自己不方便过去，要郭某一个人过去。接着何文勇以防止刘开明、郭某叫别人过来抢钱为由，要求刘开明与郭某把手机交给他。郭某把手机交给何文勇后便一个人去找梁怡强。何文勇、刘开明、梁怡强趁机往龙南县城方向逃跑。之后三人除去开支后将5000元平分。
二、2017年5月3日上午，被告人刘开明、何文勇、梁怡强来到龙南县渡江镇，之后由何文勇驾驶一辆摩托车在渡江镇上扮演路人寻找诈骗目标。何文勇在渡江镇渡江中心小学路边的农田上发现被害人曾某一个人正在做农活，便与曾某搭讪，称自己是定南人，其亲戚出了交通事故要到新布小学找“陈老师”。接着何文勇扮演出了意外急需用外币兑换人民币的人的亲戚、刘开明扮演“钟老师”、被告人梁怡强扮演“陈老师”和“银行主任”，三人以同样的作案方法骗取被害人曾某40000元。
三、2017年5月5日上午，被告人刘开明、何文勇、梁怡强从龙南县来到全南县县城，三人在全南县县城放好面包车后，骑两辆摩托车来到了全南县陂头镇。何文勇扮演路人寻找诈骗目标，在全陂线陂头村路段发现被害人罗某一个人在走路，便与罗某搭讪，称要到岐山小学找“陈老师”。接着何文勇扮演出了意外急需用外币兑换人民币的人、刘开明扮演“钟老师”、被告人梁怡强扮演“陈老师”和“银行主任”，三人以同样的作案方法骗取被害人罗某124900元。
另查明，被告人刘开明、何文勇将骗取到被害人曾某的钱拿出20000元、骗取到被害人罗某的钱拿出29900元来与被告人梁怡强分赃，对被告人梁怡强隐瞒了骗取到的真实数额，剩余赃款由被告人刘开明、何文勇平分。全南县公安局在侦查本案过程中，扣押了被告人刘开明1000元、被告人梁怡强400元、被告人何文勇600元及其妻子谢某60000元，共计62000元，并已发还给被害人郭某2400元、被害人罗某59600元；扣押了被告人刘开明手机2部、江淮商务车（JAC）1辆，扣押了被告人何文勇摩托车1辆、秘鲁币50张（面值1000元）、手机2部，扣押了被告人梁怡强摩托车1辆。
原审判决认定上述事实的证据有：被害人郭某、曾某、罗某的陈述，证人谢某的证言，抓获归案情况说明，手机号码清单，银行取款回单，扣押作案工具等物品清单及照片，发还给被害人手机和被骗现金清单，辨认笔录及照片，现场指认笔录及指认现场照片，高清卡口照片，三被告人的户籍证明，被告人刘开明、梁怡强的前科材料，被告人刘开明、何文勇、梁怡强在侦查阶段及庭审时的供述等。
原审法院认为，被告人刘开明、何文勇、梁怡强以非法占有为目的，采取欺骗的手段，骗取他人财物169900元，数额巨大，三被告人的行为构成诈骗罪。被告人刘开明、梁怡强在刑满释放后五年内再次故意犯罪，具有累犯情节，依法应当从重处罚；被告人何文勇有犯罪前科，可酌定从重处罚；被告人刘开明退缴了赃款1000元、被告人梁怡强退缴了赃款400元、被告人何文勇退缴了赃款60600元，并且三被告人当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十四条、第六十一条、第五十二条、第五十三条之规定，作出如下判决：一、被告人刘开明犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币40000元。二、被告人何文勇犯诈骗罪，判处有期徒刑五年二个月，并处罚金人民币30000元。三、被告人梁怡强犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币20000元。四、继续追缴被告人刘开明、何文勇、梁怡强犯罪所得107900元返还给被害人;扣押到的作案工具汽车1辆（存放在全南县公安局）、摩托车2辆（存放在全南县公安局）、手机4部、秘鲁币等，予以没收。
刘开明上诉提出：1、他在作案前是经过同案人何文勇的培训后才去实施作案的，在共同犯罪中不是起主要作用。2、作案前的目的地和任务分工也是何文勇主导的，所骗取的赃款也由何文勇分配。综上，一审量刑过重，希望二审减轻处罚。
梁怡强上诉提出：1、在共同犯罪中，何文勇系主犯，他系从犯。2、他在本案中所得赃款较少。综上，一审量刑过重，希望二审减轻处罚。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。原公诉机关向原审法院提供的相关证据与本案有关联，能够相互印证，并且来源合法，业经一审庭审质证，本院予以确认。
关于本案是否应当区分主从犯的问题。
经查，本案在案证据证明三被告人在共同犯罪中分工明确、作用相当，不宜区分主从犯。上诉人刘开明、梁怡强提出在本案中系从犯的上诉意见，与查明的事实和相关的法律规定不符，不予支持。
本院认为，上诉人刘开明、梁怡强、原审被告人何文勇以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人数额巨大的财物，其行为均已构成诈骗罪。《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原审判决综合考虑刘开明、梁怡强均系累犯、部分退赃及当庭自愿认罪等情节，以诈骗罪对二上诉人所处的刑罚属罪责刑相适应，上诉人刘开明、梁怡强要求对其减轻处罚的上诉意见，不能成立，不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢定飞
审判员 曾小育
审判员 肖福林
二〇一八年二月九日
书记员 蔡启霞