江苏省沭阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏1322刑初436号
公诉机关江苏省沭阳县人民检察院。
被告人徐某某，曾用名“徐某超”，男，1970年6月20日出生于江苏省沭阳县，汉族，小学文化，个体工商户，住沭阳县。曾因犯故意伤害罪，于1998年7月9日被沭阳县人民法院判处有期徒刑七年。现因涉嫌犯赌博罪于2016年3月19日被沭阳县公安局刑事拘留，同年4月21日被取保候审，同年12月9日被沭阳县人民检察院决定继续取保候审。
被告人仲某，男，1979年9月29日出生于江苏省沭阳县，汉族，初中文化，个体工商户，住沭阳县。因涉嫌犯赌博罪于2016年4月15日沭阳县公安局取保候审，同年12月9日被沭阳县人民检察院继续取保候审。
江苏省沭阳县人民检察院以沭检诉刑诉[2017]466号起诉书指控被告人徐某某、仲某犯赌博罪，于2017年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省沭阳县人民检察院指派检察员郁胜亚出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人、被告人仲某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省沭阳县人民检察院指控：2016年2月7日（腊月二十九除夕夜）至同月11日（正月初四）及2月16日（正月初九）晚上至次日凌晨，被告人徐某某组织安徽人尹某2、王某、姚某、尹某1与沭阳人赵某、刘某等人在沭阳县“海洋之星”六楼被告人徐某某的办公室及沭阳县十字街道十字风味城张某某家以出鸨形式聚众赌博6次，并安排被告人仲某抽头，共计抽头渔利8万余元，被告人仲某从中获利人民币3800余元。
公诉机关根据被告人供述及辩解、证人证言等证据证明的事实，指控被告人徐某某、仲某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人徐某某、仲某共同故意实施犯罪，其行为符合《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，系共同犯罪。被告人仲某犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人徐某某规劝其他案件嫌疑人主动投案，系立功，依法可以从轻处罚。
被告人徐某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人徐某某的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，但认为公诉机关指控被告人徐某某聚众赌博抽头渔利8万余元的证据不足，同时提出如下量刑意见：1.被告人徐某某具有立功情节；2.被告人徐某某积极退赃；3.被告人徐某某聚众赌博的目的虽然有少许的营利目的，但主要是为了拉拢生意伙伴，其主观恶性较小。综上，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年2月7日（腊月二十九除夕夜）至同月11日（正月初四）及2月16日（正月初九）晚上至次日凌晨，被告人徐某某组织安徽人尹某2、王某、姚某、尹某1与沭阳人赵某、刘某等人在沭阳县“海洋之星”六楼被告人徐某某的办公室及沭阳县十字街道十字风味城张某某家以出鸨形式聚众赌博6次，并安排被告人仲某抽头，共计抽头渔利8万余元，被告人仲某从中获利人民币3800余元。
另查明：1.案发后，被告人仲某自动投案，并如实供述自己的罪行。
2.被告人徐某某、仲某已退出全部违法所得。
3.被告人徐某某归案后积极动员其他案件嫌疑人朱某季、武某到公安机关投案，均经查证属实。
上述事实，由公诉机关提交的，经过庭审质证、认证的，且均具有证据证明效力的以下证据予以证实：
被告人仲某供述以营利为目的多次为聚众赌博抽头的时间、地点、每次参赌的人数、抽头数额等事实，其供述得到了被告人徐某某供述、证人尹某2、王某、姚某、尹某1、赵某、刘某、鲍某、张某1、张某2等人证言、暂扣款收据等证据予以证明，足以认定。公安机关出具的“案发经过”、“到案经过”证实本案的案发及二名被告人的到案情况。江苏省沭阳县人民法院（1998）沭刑初字第151号刑事判决书，证实被告人徐某某的前科情况。“有/无前科劣迹证明”，证实被告人仲某无前科劣迹。户籍资料，证实二名被告人的刑事责任年龄。“情况说明”、“立功证明”等材料，证明被告人徐某某动员他案嫌疑人投案的情况。
被告人徐某某的辩护人提出：公诉机关指控被告人徐某某聚众赌博抽头渔利8万余元的证据不足。经查，被告人仲某庭前多次稳定供述了其受被告人徐某某安排多次为赌局抽头的时间、地点、人数、抽头数额、抽头方式及抽头比例等事实，其供述得到了相关证人证言的印证，且被告人徐某某亦供认被告人仲某是受其安排在赌局上帮助抽头，且抽头钱款均由自己支配的事实，足以证明被告人徐某某六次聚众赌博并从中获利的事实。被告人徐某某的辩护人提出的观点与已查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人徐某某、仲某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控被告人徐某某、仲某犯赌博罪的事实清楚、证据确实、充分，依法予以支持。被告人徐某某、仲某共同故意实施犯罪，系共同犯罪。被告人仲某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人仲某犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人徐某某当庭自愿认罪，依法酌情予以从轻处罚。被告人徐某某归案后积极动员其他案嫌疑人朱某季、武某到公安机关投案，均经查证属实，系立功，依法予以从轻处罚。二名被告人归案后能积极地退出全部违法所得，依法均酌情予以从轻处罚。经考察，被告人徐某某、仲某本次犯罪后均能认罪、悔罪，对其适用缓刑对其居住的社区无重大不良影响。综上，依法对被告人徐某某、仲某适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，所处罚应在判决生效后十日内缴纳完毕。）
被告人仲某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币六千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，所处罚应在判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、追缴被告人徐某某违法所得人民币八万元；追缴被告人仲某违法所得人民币三千八百元，均予以上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省宿迁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 丁薇薇
人民陪审员 陈秀才
人民陪审员 仲海棠
二〇一七年十一月三日
书 记 员 李 馨
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪分子使用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。