湖南省张家界市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘08民终630号上诉人（原审被告）：张家界双泉生物科技有限责任公司，住所地湖南省桑植县澧源镇文明路（桑植设计院四楼）。法定代表人：李建军，该公司董事长。委托诉讼代理人：向钦，湖南源阳律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：覃永洪，女，1981年11月22日出生，汉族，农民。委托诉讼代理人：ＸＸ，湖南新川律师事务所律师。上诉人张家界双泉生物科技有限责任公司(以下简称双泉公司)因与被上诉人覃永洪劳动争议纠纷一案，不服湖南省桑植县人民法院（2016）湘0822民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人双泉公司的委托诉讼代理人向钦，被上诉人覃永洪及其委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。双泉公司上诉请求：依法撤销原判，改判驳回覃永洪的诉讼请求。事实和理由：1、双泉公司与覃永洪的劳动合同于2013年7月已解除，覃永洪主张相关权利的仲裁时效已于2014年7月届满，覃永洪2016年元月提起劳动仲裁超过仲裁时效，人民法院应当驳回覃永洪的诉讼请求；2、双泉公司之所以与覃永洪签订聘用合同，支付高额的工资待遇，是因为覃永洪自称其具备人工繁殖娃娃鱼的技术和能力，但事实上覃永洪并没有相应的技术能力，不能胜任双泉公司所要求的工作，覃永洪在签订聘用合同时未真实的陈述其技术能力，具有欺诈性，因此人事聘用合同无效；3、因人事聘用合同无效，双泉公司只应按张家界市当年职工工资标准每月3000元支付覃永洪劳动关系存续期间的工资，覃永洪多收取的142500元应予退回。覃永洪辩称，1、覃永洪诉讼未超过诉讼时效；2、双泉公司与覃永洪签订的人事聘用合同有效；3、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。覃永洪向一审法院起诉请求：1、判决被告给原告支付解除劳动合同经济补偿金50000元；2、判决被告给原告支付拖欠工资的违约金28458元；3、判决被告给原告支付拖欠的自2013年7月至2015年12月的工资362500元。一审法院认定事实：原告覃永洪与被告张家界双泉生物科技有限责任公司于2012年3月31日签订了《人事聘用合同》（甲方为张家界双泉生物科技有限责任公司，乙方为覃永洪），原告受聘于被告公司，从事娃娃鱼人工繁殖工作，合同约定：合同期自上班时间2012年3月1日至2017年3月1日共计5年，原告的固定工资为扣除税后的月12500元，如甲方克扣或者拖欠工资，以及拒不支付乙方工资的，除支付工资外，还加发工资的25%的经济补偿金，另约定根据繁殖成功的娃娃鱼成活的数量的5%市场价予以奖励等。之后，原告自2012年3月1日在被告公司上班，进行娃娃鱼苗的繁殖工作，被告按月给原告支付了工资至2013年2月，后因市场行情等因素，繁殖工作出现暂停，原告于2014年1月15日回贵州老家，被告给原告补发自2013年3月至6月的工资，共计50000元，期间，被告没有履行双方终止劳动合同的书面通知等程序，双方就上班时间和工资待遇发生争议。一审法院认为，原、被告在平等、自愿的基础上签订的《人事聘用合同》合法、有效，根据合同约定，双方自2012年3月1日具有劳动关系，被告主张在履行劳动合同过程中，因原告不能胜任工作需要解除合同，关于解除合同的举证责任主要在被告双泉公司一方，现原、被告没有提交解除合同的告知书或协议等，解除合同的时间以原告所述2015年12月10日并不过分，对被告的解除劳动合同时间为2013年6月的主张及关于原告超过诉讼时效的主张，不予支持。2014年1月15日被告补发原告2013年3月至6月的工资，原告也于此日回贵州老家，至发生纠纷，长达近一年时间，此期间应视为原告自愿放弃或辞职，自此，原告处于待岗状态，其要求补发待岗期间工资的诉求，不予支持，故被告尚应给付自2013年7月至2014年1月15日的工资81250元（6×12500元+12500元÷30×15），待岗状态的基本生活费，原告没有主张，对此，本院不予支持。对被告关于原告不能胜任工作，返还已经得到的工资的主张，没有法律依据，不予支持；双方没有约定试用期，且原告已经上班6个月以上，不属于试用期内的解除合同，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，即使用人单位生产经营困难或劳动者不能胜任工作，且经过培训或者调整岗位，仍不能胜任工作的，用人单位均应支付经济补偿金，计算时间为2012年3月至2015年12月，补偿3个半月的工资即43750元；合同约定在克扣、拖欠以及拒不支付的情况下，被告支付相当于工资报酬的25%，因被告经营的娃娃鱼市场行情不佳，且原告的工资待遇在当地为高收入，故停工期间，被告并非恶意拖欠原告的工资，对原告主张要求支付拖欠工资的违约金的主张，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条的规定，判决：一、被告张家界双泉生物科技有限责任公司给付原告覃永洪经济补偿金43750元、给付自2013年7月至2014年1月15日的工资81250元，共计125000元，限判决生效后5日内付清；二、驳回原告覃永洪的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告覃永洪负担4元，被告张家界双泉生物科技有限责任公司负担6元。二审中，双方当事人均未提交新的证据，对一审判决认定的事实均无异议，故本院对一审判决认定的事实予以确认。同时，双泉公司提出劳动关系解除的时间是2013年6月，但覃永洪述称，2013年6月双泉公司未通知其解除劳动关系，因娃娃鱼市场行情不好，其工作至2014年1月15日后双泉公司让其回家待岗，上班时间等公司电话通知，直至2015年12月，其要求回公司上班时被公司告知解除劳动关系。本院认为，双泉公司与覃永洪在平等、自愿、协商一致的基础上签订《人事聘用合同》，且合同不违反相关法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当诚信遵守履行。根据合同约定，双泉公司与覃永洪劳动关系存续期间为2012年3月1日起至2017年3月1日止。覃永洪上班工作至2014年1月，双泉公司应当按照合同该约定支付覃永洪至2014年1月的工资。双泉公司上诉主张其于2013年6月已通知覃永洪解除了劳动关系，但双泉公司在诉讼中未能提供解除劳动合同的书面告知书或者相关记录等有效证据予以证明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，双泉公司应当承担举证不能的不利后果，即双泉公司主张的与覃永洪之间的劳动合同于2013年6月已解除的事实不能成立。因双泉公司主张的解除劳动合同的时间无证据证实不能成立，在合同约定的期间内，覃永洪述称劳动合同解除的时间为2015年12月，属当事人自认，本院予以确认。覃永洪在劳动合同解除后一年内申请劳动仲裁主张权利，并未超过仲裁时效。在劳动合同关系存续期间，覃永洪提供劳动直至2014年1月15日离开公司回老家待岗，双泉公司应当依据合同约定支付覃永洪提供劳动期间的工资。自2014年1月15日至2015年12月10日期间，覃永洪未提供劳动，不能享有劳动报酬。本案系因市场行情不景气及劳动者不能完全胜任工作等相关因素引起的用人单位与劳动者解除劳动关系的案件，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，原审法院根据劳动合同存续年限判决双泉公司支付覃永洪经济补偿金并无不当。综上，上诉人双泉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一条第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张家界双泉生物科技有限责任公司负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长  肖昌全审 判 员  盖景阳代理审判员  陈劲兵二〇一六年十二月二十日书 记 员  李苹源附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。