云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云23刑终106号
原公诉机关双柏县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周国富，男，1988年5月2日生，云南省楚雄市人。2008年4月1日，因犯盗窃罪被楚雄市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。2009年11月9日因犯抢劫罪被楚雄市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金1000元，于2012年9月30日减刑刑满释放。因本案于2017年3月8日被双柏县公安局刑事拘留，同年4月12日被逮捕，现羁押于双柏县看守所。
双柏县人民法院审理双柏县人民检察院指控原审被告人周国富犯盗窃罪一案，于2017年7月26日作出（2017）云2322刑初39号刑事判决。原审被告人周国富不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1、2015年5月4日晚，刘少文（已判刑）驾驶x号轿车拉载林朝金（已判刑）、周国富到牟定县共和镇中园西路，次日凌晨，在金讯网吧街边盗窃陈某一辆价值2400元白色东方牌踏板摩托车。
2、2015年5月19日晚，刘少文（已判刑）驾驶xx号微型车，拉载林朝金（已判刑）、周国富到牟定县共和镇，次日凌晨，在彝和园55幢住宿楼旁盗窃黑某一辆价值2200元的白色东方牌踏板摩托车；在中园西路网E网吧门口盗窃夏某一辆价值5000元的红黑色相间的铃木牌弯梁摩托车；在散花村委会双树村宿某家门外盗窃李某一辆价值2600元的黑色踏板助力车。
3、2015年5月21日晚，刘少文（已判刑）驾驶xx号微型车邀约林朝金（已判刑）、周国富到双柏县盗窃摩托车，在双柏县城转了一圈，行人较多未能实施盗窃后返回楚雄，次日凌晨4时许，再次来到双柏县城，在妥甸镇振兴路32号焱鑫农机经销部门外，盗窃苏某价值9780元的xxx号红色嘉渝牌三轮摩托车。案发后，被盗摩托车被公安机关扣押发还失主。
原判认定上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、接警记录证明：2015年5月5日8时55分，陈某报警，其停放在牟定县共和镇中园西路金讯网吧街边一辆价值2000元左右的摩托车被盗。2015年5月20日15时0分，黑某到牟定县公安局共和派出所报案，其昨天21时停放在彝和园55幢住宿楼旁的一辆价值2400元的白色东方牌踏板摩托车被盗。2015年5月20日8时2分，夏某报警，其停放在网E网吧门口一辆价值5600元的红色弯梁摩托车被盗。2015年5月20日9时0分，李某报案，其停放在牟广公路双树村宿某家大门外一辆价值2600元的踏板助力车被盗。2015年5月22日7时5分，苏某打电话报警，其昨晚10点多钟停放在双柏县妥甸镇振兴路32号焱鑫农机经销部门外的xxx号红色正三轮摩托车被盗，价值1万多元。
2、刘少文供述：具体时间记不清了，我、林朝金、周国富，还有一个不认识的男子，我们四个坐我的x号白色帝豪轿车到牟定盗窃摩托车，我们走元双路到牟定，从中间那个路口进牟定城，直接到红绿灯旁边的那个网吧，我和不认识名字的那个人去网吧上网，林朝金和周国富在车上睡觉，到凌晨，我们从网吧下来将林朝金和周国富叫醒，到公路边上转，转着一辆踏板车，颜色记不清了，周国富及不认识名字的那个把车推到路对面，不认识名字的那个把电接通，启动摩托车，骑着摩托车从元双路往楚雄走，我开着车子拉着林朝金、周国富跟在后面。2015年5月，牟定三月会后的一个多星期，我和林朝金、周国富我们三个开着林朝金从小河口租来的一辆微型车，从元双路来到牟定县城，在彝和园玩了一个多小时，周国富上厕所回来，告诉我们他发现一辆踏板摩托车，我们就过去看，决定偷那辆摩托车，我们把微型车开过去，林朝金端摩托车龙头，我与周国富端尾部，把摩托车端上车，把摩托车运到元双路加油站对面的一条岔路边放着。我们返回牟定县城，在街边一个网吧下面发现一辆弯梁摩托车，来到网吧外面，我把车倒到那辆摩托车旁，也是林朝金端龙头，我和周国富端后面，盗窃成功后又把这辆摩托车运到藏匿第一辆摩托车的地方摆着。我们拉第二辆摩托车经过元双路时看见加油站附近的一条小路上有一辆踏板车，我们走路过去，周国富将摩托车推到微型车旁，林朝金端龙头，我和周国富端后面，把这张车端上微型车后，开车到原来摆车处，把之前盗窃的两张车子端上微型车，开着微型车回楚雄。2015年5月21日晚，我、林朝金、周国富我们三人聊天的时候讲到偷车的事，三人邀约一起开着租来的微型车到双柏偷摩托车，到双柏转了一圈，发现街面还有人吃烧烤，不好下手，开车回楚雄，等了一个小时后，又开车到双柏，到双柏县城已经是次日凌晨4点左右，我们下车寻找容易盗窃的摩托车，在一家宾馆门口看见一辆三轮摩托车，车轮用铁链锁着，周国富从车上拿来破坏钳，周国富拉着铁链，我用破坏钳夹断铁链，我扶着摩托车车头，林朝金和周国富在后面推，推到停微型车处，林朝金接好线后，用脚蹬踏摩托车启动杆发动摩托车，林朝金把偷来的摩托车骑到楚雄市东瓜镇附近，我开车拉着周国富离开双柏县城。
3、林朝金供述：2015年5月份的一天晚上20时许，我、刘少文、山猪，还有一个不认识的男子，我们四个坐刘少文的x号白色帝豪轿车来牟定盗窃摩托车，来到牟定县城后我们四个就直接到红绿灯旁边的那个网吧，刘少文和他那个朋友去网吧上网，我和山猪在车上睡觉，大概到晚上1点多钟，路灯熄了20分钟左右，刘少文和他那个朋友就从网吧下来将我们两个叫醒，刘少文叫我把车开到对面路边停着，他们三个就在网吧外面抬了一辆白色鬼火牌踏板车过来到我车后面，用破坏钳把摩托车的U型锁夹断，摩托车发动后刘少文和他那个朋友骑着摩托车，我和山猪开刘少文的车就一起来到元双路边，来到元双路边刘少文又来跟我们坐轿车回楚雄。2015年5月，牟定三月会后的一天夜间，我和刘少文、山猪我们三个开着租来的一辆微型车，从楚雄来到牟定县城盗窃，在县城转了两圈，把车停在城边元双路边，我和刘少文在车上休息，山猪到县城寻找作案目标，山猪在一个小区里面发现一辆黑色踏板摩托车来叫刘少文去看，他们两个决定偷那辆摩托车，折回来叫我把微型车开过去，我把车开到停摩托车处，我们三个就把摩托车抬上车，把摩托车运到元双路加油站对面的一条岔路边放着，随后刘少文说网吧外面有一辆红色弯梁摩托车可以偷，我们三个又开着车到县城红绿灯附近的那个网吧外面盗窃那辆红色弯梁摩托车。我把车倒到那辆摩托车旁，刘少文和山猪下车抬摩托车，盗窃成功后又把这辆摩托车运到藏匿第一辆摩托车的地方。随后我们又在元双路边加油站旁的一条小路上盗窃一辆黑色踏板车，我把车开到那辆摩托车旁边，刘少文和山猪下车抬摩托车，抬上车之后我们三个过去加油站对面把一开始盗窃的那两辆摩托车抬上微型车，开着微型车回楚雄。2015年5月中旬的一天晚上，我和刘少文、山猪我们三人，开一辆租来的微型车到双柏，没有找到盗窃的目标，我们又回楚雄城，一个小时后，我们又进来双柏县城，在一家修理铺门前盗窃了一辆大三轮摩托车，摩托车是用链子锁着，山猪回去微型车上拿断线钳，把链子剪断，然后我们三人把摩托车推到下边一个路口处，刘少文扯断电线，搭线启动，然后由我驾驶三轮摩托车返回楚雄市，刘少文和山猪坐微型车，我把三轮摩托车骑到东瓜镇街上。
4、被害人陈某的证言、出厂合格证、收据证明：2015年5月4日22时30分许，我把我的摩托车停放在牟定县城中园西路金讯网吧下面街边，之后我到金讯网吧上网，今天凌晨3时许我去骑摩托车就不见了，龙头上了U型锁，是东方牌白色踏板摩托，型号是xxxx，价值2000元左右。
5、被害人黑某的证言、出厂合格证、收据证明：2015年5月19日21时许，我把我的两轮踏板摩托车停放在牟定县城彝和园小区51幢的楼房旁边，次日我出去上班，准备去骑车就发现摩托车被盗，是东方牌白色踏板摩托，型号是xxxxx，2014年8月21日购买，买了3000元。
6、被害人夏某的证言、出厂合格证、收据证明：2015年5月19日21时50分左右，我驾驶自己的摩托车到牟定县共和镇中园西路的网E网吧上网，在网吧通宵达旦，直到次日8时，从网吧出来，发现之前停放在网E网吧门前靠东侧的人行道上的摩托车被盗，是一辆红黑色相间的xxxxxx型弯梁二轮摩托车，2015年3月24日购买，买了5800元，骑了600公里。
7、被害人李某的证言、出厂合格证、收据证明：2015年5月20日0时许，我将我的助力车停在牟定县共和镇散花村委会双树村宿某家门外，回我的出租屋睡觉，到8时许，我出来时就发现助力车不见了，是一辆黑色山洋牌xxxxxxx型燃油踏板助力车，2015年3月26日购买，买了3160元，骑了1400公里。
8、被害人苏某的证言、机动车行驶证证明：昨天（2015年5月21日）下午6点钟，我把三轮摩托车停放在妥甸镇振兴路32号东和苑15号焱鑫农机经销部门口，今天早上7点10分，我发现我的三轮摩托车被盗，是一辆红色嘉渝牌正三轮摩托车，型号xxxxxxxxx，车牌号xxx。
9、监控照片证明：2015年5月5日4时36分，x号轿车通过元双公路军屯卡口返回楚雄市。2015年5月20日3时41分，xx号微型车通过元双公路军屯卡口返回楚雄市。2015年5月22日3时48分xx号微型车通过双柏县瓦玻璃卡口进入双柏县城，同日4时37分通过双柏县瓦玻璃卡口返回楚雄市，xxx号三轮摩托车2015年5月22日4时36分通过双柏县瓦玻璃卡口驶往楚雄市。
10、扣押笔录、扣押清单、发还清单证明：双柏县公安局于2015年5月22日依法扣押苏某被盗的三轮摩托车，同日返还被害人苏某。
11、鉴定意见书及鉴定意见通知书证明：陈某被盗的东方牌两轮摩托车价值2400元，黑某被盗的东方牌两轮摩托车价值2200元，夏某被盗的铃木牌两轮摩托车价值5000元，李某被盗的山洋牌助力车价值2600元，苏某被盗的三轮摩托车价值9780元。
12、辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片证明：指认犯罪嫌疑人及盗窃现场情况,与证人证言、同案犯的供述吻合。
原判认为，被告人周国富以非法占有为目的，参与他人盗窃财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人周国富曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，依法从重处罚；被告人周国富参与盗窃，属共同犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。同案犯刘少文、林朝金到案后，公安机关分别对刘少文、林朝金进行讯问，刘少文、林朝金均供述被告人周国富参与到牟定县的两次盗窃，两人对周国富参与到牟定县盗窃两次的基本事实及经过供述一致，足以认定，故被告人周国富没有参与到牟定县盗窃作案的辩解不予采信。根据被告人周国富犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条之规定，判决：被告人周国富犯盗窃罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币5000元。
原审被告人周国富以没有参与刘少文、林朝金到牟定盗窃，是刘少文、林朝金冤枉他，他是主动到公安机关投案的，有自首情节，原判量刑过重为由，请求二审改判。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，证据经原审确认，本院据以定案。
本院认为，上诉人（原审被告人）周国富以非法占有为目的，与刘少文、林朝金共同秘密窃取他人财物，参与作案3次，盗窃数额21980元，属于数额较大，其行为已构成盗窃罪。周国富曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。周国富参与盗窃，属共同犯罪，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。周国富上诉提出没有参与刘少文、林朝金到牟定盗窃，是刘少文、林朝金冤枉他，他是主动到公安机关投案的，有自首情节，原判量刑过重的上诉理由，经查，同案犯刘少文、林朝金到案后，公安机关分别对刘少文、林朝金进行讯问，刘少文、林朝金均供述周国富两次参与到牟定县盗窃，且供述的事实及经过一致，足于认定周国富到牟定盗窃的犯罪事实。同时临沧市临翔区公安分局南信桥派出所出具的抓获经过证实周国富是因南信桥派出所办理其他盗窃案件，在核实证人周国富身份时，发现周国富系上网追逃的犯罪嫌疑人，后将其抓获归案。故周国富的上诉理由不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄怒雄
审判员 周 勇
审判员 夏绍兴
二０一七年九月十五日
书记员 杨代余