浙江省金华市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙07民终5128号上诉人（原审被告）：黄世均，男，1986年7月4日出生，汉族，住贵州省遵义县。委托诉讼代理人：钟兰友，浙江奇合正律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：罗九林，男，1968年9月8日出生，汉族，住四川省营山县。被上诉人（原审被告）：陈宗利，男，1969年1月1日出生，汉族，住贵州省仁怀市。被上诉人（原审被告）：朱庆雅，男，1952年9月9日出生，汉族，住浙江省义乌市。上诉人黄世均因与被上诉人罗九林、陈宗利、朱庆雅提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2017）浙0782民初8628号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。黄世均上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回罗九林对其的诉讼请求。事实和理由：一、一审认定陈宗利将吊砖块工作分包给其不当。2016年春节前几日，应陈宗利要求，其将吊机装至朱庆雄家楼顶，并帮陈宗利吊水泥。春节后，陈宗利要求其帮忙找人干活，其介绍了罗九林等人，并与陈宗利谈好工资为160元/日。工地由陈宗利安排管理，陈宗利从未与其谈过分包事宜。亦无证据证明双方存在分包关系。二、一审认定吊机螺丝断裂导致罗九林掉下，无现场照片等证据证明，属罗九林单方陈述。且罗九林干活前喝过酒，不排除酒后失足掉落的可能。三、罗九林酒后操作对事故起主要作用，一审仅判令其承担5%的责任不合理。四、罗九林的起诉已过诉讼时效。朱庆雅辩称，请求维持原判。罗九林、陈宗利未作答辩。罗九林向一审法院起诉请求：1、黄世均赔偿医疗费263820.13元，误工费180天*87.61元/天=15769.8元，住院伙食补助费184天*30元/天=5520元，护理费90天*150元/天=13500元，营养费60天*60元/天=3600元，残疾赔偿金22866*20*20%=91464元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费3600元，共计407273.93元，扣除已支付的14.5万元及从保险公司理赔的10万元，共计24.5万元，实际应支付162273.93元；2、陈宗利、朱庆雅承担连带赔偿责任。一审法院查明事实:2015年11月30日，朱庆雅与陈宗利签订《房屋升层施工协议书》，约定朱庆雅将其所有的六间房屋三层升至五层的工程以包清工的方式发包给陈宗利，并约定职工保险由朱庆雅、陈宗利各承担一半。协议签订后，双方以朱庆雅的名义向中国人寿保险股份有限公司义乌分公司为建该房屋的工人投保了国寿建筑工程团体意外伤害险、国寿附加绿洲意外费用补偿医疗险等保险。协议签订后，陈宗利将吊砖块的工作分包给黄世均，黄世均雇佣罗九林从事吊砖块工作。2016年3月6日，罗九林在涉案房屋工地吊砖块时因吊机螺丝断掉，连同机器一起从五楼掉到一楼，造成其受伤。罗九林在吊砖块时未佩带安全帽。罗九林受伤后先后在浙江大学医学院附属第四医院、义乌稠州医院、义乌市后宅街道社区卫生服务中心、浙江大学医学院附属第二医院住院治疗。之后，罗九林委托金华天鉴司法鉴定所对其伤情进行鉴定，金华天鉴司法鉴定所于2017年2月28日作出鉴定意见书，鉴定意见为：1、罗九林因故致寰枕关节及寰枢关节脱位，寰椎、枢椎齿状突撕脱性骨折伴脊髓损伤，遗留右上肢肌力4级。枢椎齿状突撕脱性骨折（枢椎齿突骨折），分别构成人体损伤九级伤残、十级伤残。依照浙高法2004第264号《人体损伤残疾程度鉴定标准(试行)》总则1.3.4之规定，综合评定为人体损伤九级伤残；2、罗九林内固定物仍在体内寄留，需择期取出内固定物；罗九林的误工期为180日、营养期为60日、护理期为90日。罗九林为此支付鉴定费3600元。一审确定罗九林因伤情所受的损失：1、医疗费263809.13元，2、误工费180天*87.61元／天=15769.8元，3、住院伙食费181天*30元／天=5430元，4、护理费90天*150元／天=13500元，5营养费60天*60元／天=3600元，6、残疾赔偿金22866元／年*20年*20%=91464元，7、精神抚慰金10000元，以上各项共计403572.9元。黄世均垫付33000元，陈宗利垫付55000元，朱庆雅垫付68000元。罗九林从中国人寿保险股份有限公司义乌分公司获赔国寿建筑工程团体意外伤害险保险金60000元、国寿附加绿洲意外费用补偿医疗险保险金40000元，共计100000元。一审法院认为，罗九林受黄世均雇佣且在雇佣过程中受伤的事实清楚，证据充分，故应为提供劳务者受害责任纠纷。对于当事人的责任承担问题，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。黄世均作为罗九林的雇主，由其提供的吊机螺丝断掉导致罗九林受伤，并且未为罗九林提供任何安全保护的措施，对本次事故的发生负有主要责任，酌情确定由其承担本次事故35%的赔偿责任。罗九林在工地工作时未佩带安全帽等防护工具，其未尽到对自身安全负有的较高注意和防范义务，其对本次事故的发生存在一定过错，酌情确定由其承担本次事故5%的责任。陈宗利作为涉案房屋的包工头，未为房屋建造提供任何安全保护的措施，也未对黄世均是否具备安全施工的相应施工条件进行核查即向其分包吊砖块工作，对本次事故的发生存在过失，应对本次事故的发生承担相应的赔偿责任，酌情确定由其承担本次事故30%的赔偿责任。朱庆雅明知陈宗利没有相应的施工资质，也未对陈宗利是否具备安全施工的相应施工条件进行核查，即将涉案工程发包给陈宗利，其对本次事故的发生存在选任和监督过失，应当承担相应的赔偿责任，结合实际，酌情确定由朱庆雅承担30%的赔偿责任为宜。经计算，罗九林的损失为403572.9元。黄世均应承担的赔偿款为403572.9元*35%=141250.52元，扣除已垫付的33000元，黄世均还需赔偿108250.52元；陈宗利应承担的赔偿款为403572.9元*30%=121071.87元，扣除已垫付的55000元剩余为66071.87元。罗九林从保险公司获赔的保险金10万元系陈宗利、朱庆雅共同投保，故该保险金应在陈宗利、朱庆雅应承担的赔偿款中予以扣除，扣除额为陈宗利、朱庆雅各5万元。故陈宗利应承担的赔偿款为66071.87元-保险金5万元=16071.87元；朱庆雅应承担的赔偿款为403572.9元*30%=121071.87元，扣除已垫付的68000元剩余53071.87元，扣除保险金5万元，朱庆雅还需赔偿3071.87元。罗九林主张的鉴定费，系其举证支出，应由其自行承担。罗九林超出上述诉请的其他诉讼请求，依据不足，不予支持。朱庆雅的合理抗辩，予以采信。综上，罗九林的合理诉请，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、黄世均于判决生效之日起十日内另行赔偿罗九林108250.52元。二、陈宗利于判决生效之日起十日内另行赔偿罗九林16071.87元。三、朱庆雅于判决书生效之日起十日内另行赔偿罗九林3071.87元。四、驳回罗九林的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3545元，由罗九林负担828元，由黄世均负担2465元，由陈宗利负担202元，由朱庆雅负担50元。二审中，当事人均未提供新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，朱庆雅与陈宗利签订《房屋升层施工协议书》，足以认定案涉房屋加盖工程由陈宗利承包。根据人民调解组织所作的调查笔录，黄世均确认其系从陈宗利处取得吊砖块工作，按件计酬，然后其雇佣罗九林从事该工作，并按每日160元或170元的标准向罗九林计付工资。根据黄世均的上述陈述，一审认定其与陈宗利存在分包关系，并无不当。一审根据当事人的过错程度确定当事人的责任，符合公平原则。综上所述，黄世均的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3545元，由上诉人黄世均负担。本判决为终审判决。审 判 长  吴 伟审 判 员  应 倩审 判 员  范继军二〇一八年二月一日代书记员  戴晨璐