湖南省长沙市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）湘01执复112号复议申请人（异议人、申请执行人）彭闯，男，1980年12月24日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托代理人王炼斌，广东广和律师事务所律师。被执行人李运贵，男，1963年7月19日出生，汉族，住湖南省望城县。复议申请人彭闯不服湖南省长沙市雨花区人民法院(2017)湘0111执异36号执行裁定书，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，举行了听证，复议申请人彭闯的委托代理人王炼斌到庭参加了听证，现已审查终结。湖南省长沙市雨花区人民法院查明，湖南省长沙市雨花区人民法院于2015年1月13日作出（2014）雨民初字第05106号民事调解书：一、被告李运贵于2015年1月15日前偿还原告廖锡锦借款本金1200000元及利息324000元（利息从2014年2月13日起计算至2015年1月13日止）；二、若被告李运贵未按本协议第一条的约定履行还款义务的，则被告李运贵以实际欠款本金为计算依据，按照中国人民银行同类同期贷款利率的四倍向原告廖锡锦支付2015年1月16日起至本金实际清偿之日止的利息；三、双方再无其他争议。本案受理费18156元，因调解结案减半收取9078元，由被告李运贵承担。长沙县人民法院于2015年1月8日作出了（2014）长县民初字第4682号民事调解书：一、被告李运贵、李茂华于2015年1月10日前偿还原告湖南鼎汇典当有限公司借款本金1500000元、利息及综合费135000元，共计1635000元（利息及综合费按典当合同约定的月利率0.5%、月综合费2.5%计算，从2014年9月30日计算至2014年12月30日为135000元。如被告李运贵、李茂华未按本协议履行，则按合同约定的方式计算至实际清偿之日止）；二、因本案已进入诉讼，被告李运贵、李茂华按合同约定在2015年1月10日前支付原告湖南鼎汇典当有限公司实现债权的费用（计算标准为欠款本金的10%，包括但不限于律师费、差旅费）150000元；三、本案受理费21035元，减半收取10517.5元，由被告李运贵、李茂华负担。四、其他无争议。被执行人因上述两案债务分别将位于高桥市场×××房、×××房抵押给了债权人，抵押登记数额分别为1000000元、1500000元。后彭闯通过债权受让的方式取得了上述两案的债权。因上述两套房产均被湖南省长沙市雨花区人民法院另案查封，彭闯未能办理抵押权变更手续。债权人蔡子清对被执行人享有债权2719972元，已实现债权1200991.2元，未实现债权1540386.8元，执行费已收取15049元。债权人蔡子清第一顺位查封了被执行人名下的上述两套房产，并申请了评估拍卖，先行垫付了评估费32000元。湖南省长沙市雨花区人民法院拍卖被执行人名下上述两套房产所得3853400元。2017年4月20日，因蔡子清和彭闯要求分配拍卖上述两套房产所得款项，湖南省长沙市雨花区人民法院作出了（2015）雨执字第00354号执行财产分配方案，确认彭闯优先受偿2500000元，执行费从拍卖所得款中优先扣除，蔡子清垫付的评估费32000元优先受偿，余款1269217元，蔡子清分得888451元（占70%），彭闯分得381766元（占30%）。彭闯不服该分配方案，向湖南省长沙市雨花区人民法院提出异议。湖南省长沙市雨花区人民法院于2017年5月25日作出（2017）湘0111执异36号执行裁定：驳回异议人彭闯的异议。湖南省长沙市雨花区人民法院认为,以房产作为抵押的，应当办理抵押登记。本案彭闯作为对上述房产享有抵押权的原债权人的债权受让人，因客观原因不能办妥抵押权变更登记，仍应认定彭闯对上述两套房产享有抵押权。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条规定，抵押登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。彭闯主张对被执行人享有的主债权2700000元及利息、实现债权的费用均在处置上述两套房产所得的款项中优先受偿，因上述两套房产被办理抵押登记的数额为2500000元，故应认定彭闯对上述两套房产被处置的款项在登记数额2500000元内优先受偿，故彭闯的请求，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第六条、第十七条第一项之规定，裁定如下：驳回异议人彭闯的异议请求。复议申请人彭闯称，一、湖南省长沙市雨花区人民法院违反法定程序。本案执行异议应当进行听证。湖南省长沙市雨花区人民法院未进行听证，径直作出裁定，违反法律规定。二、湖南省长沙市雨花区人民法院适用法律错误。被执行人李运贵以其名下的位于长沙市高桥×××房、×××房抵押给原申请执行人湖南鼎汇典当有限公司、廖锡锦时，虽只登记了抵押的主债务金额100万元和150元，但抵押担保的范围应包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押的费用，且抵押权人与抵押人无相反约定。湖南省长沙市雨花区人民法院拍卖被执行人李运贵位于长沙市高桥×××房、×××房，应当优先清偿复议申请人彭闯的主债权、利息及综合费，实现抵押权的费用等。但拍卖所得价款明显不足以清偿两案款项。拍卖所得款项应当按照复议申请人彭闯实现抵押权的费用、主债权的利息及综合费、主债权的顺序清偿。请求撤销（2017）湘0111执异36号执行裁定书，对（2015）雨执字第00354号执行财产分配方案重新分配，将拍卖被执行人李运贵房屋所得的3853400元扣除执行费52183元、评估费32000元后的余额3769217元发放给复议申请人彭闯。本院查明，复议申请人彭闯仍不服（2017）湘0111执异36号执行裁定，向本院申请复议，其复议请求如前所述。2017年4月20日，湖南省长沙市雨花区人民法院作出（2015）雨执字第00354号执行财产分配方案：一、债权人彭闯优先受偿2500000元；二、三案执行费合计52183元从拍卖所得中应先予扣除；三、债权人蔡子清在执行过程中所垫付的评估费32000元优先受偿；四、剩余案款1269217元，债权人蔡子清分配888451元（占70%），债权人彭闯分配380766元（占30%）。本院查明的其他事实与湖南省长沙市雨花区人民法院查明的一致。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五百一十二条规定：债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原方案进行分配。诉讼期间进行分配的，执行法院应当提存与争议债权数额相应的款项。本案中，复议申请人彭闯对分配方案提出异议，应按执行分配方案的异议程序处理，不属于执行异议案件审查范围。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条和最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第(二)项之规定，裁定如下：撤销湖南省长沙市雨花区人民法院于2017年6月21日作出的（2017）湘0111执异36号执行裁定；驳回复议申请人彭闯的异议申请。本裁定送达后立即生效。审判长  郭天剑审判员  盛知霜审判员  谭斯元二〇一七年十一月三十日书记员  陈文佳附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：(一)异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；(五)异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定,发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。