河南省安阳市文峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0502刑初64号
公诉机关安阳市文峰区人民检察院。
被告人李磊，男，1991年4月22日出生。2010年12月12日因犯故意伤害罪、强奸罪被南阳市卧龙区人民法院判处有期徒刑六年，2015年5月5日刑满释放。2016年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被安阳市公安局文良分局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。
辩护人杜艳丽，河南道法律师事务所律师。
被告人陈庆龙，男，1977年9月19日出生。2010年11月9日因犯强迫卖淫罪被安阳县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金人民币1万元，2015年6月19日刑满释放。2016年10月28日因涉嫌犯贩卖毒品罪被安阳市公安局文良分局刑事拘留，同年11月25日被逮捕。
辩护人郭亚彬、蒋运灿，安阳市法律援助中心指派律师。
安阳市文峰区人民检察院以安文检公诉刑诉[2017]21号起诉书指控被告人李磊、陈庆龙犯贩卖毒品罪，于2017年2月16日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年3月16日公开开庭进行了审理。安阳市文峰区人民检察院指派检察员郝晓红出庭支持公诉。被告人李磊及其辩护人杜艳丽、被告人陈庆龙及其辩护人郭亚彬、蒋运灿到庭参加诉讼。现已审理终结。
安阳市文峰区人民检察院指控：2016年9月底，被告人李磊从李某某（另案处理）处拿到2911.3克甲卡西酮后到安阳交给被告人陈庆龙保管，两人预谋将甲卡西酮进行贩卖，并由被告人李磊到山西壶关寻找下线。2016年10月27日，被告人李磊返回安阳准备找到陈庆龙取走甲卡西酮到山西壶关贩卖时，陈庆龙被公安机关抓获。在陈庆龙的配合下，公安机关将李磊抓获。公诉机关同时提供了被告人的供述和辩解、证人证言、视频资料、鉴定意见、称量纪录及扣押物品清单等相关书证，认为被告人李磊、陈庆龙的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第六十八条之规定予以惩处。
被告人李磊辩称，其起初不知道给陈庆龙的是毒品，其给陈庆龙商量卖毒品是想试探他。
被告人李磊的辩护人认为，李磊没有购买毒品，也没有实际出售，指控其犯贩卖毒品罪的证据不足，应以非法持有毒品罪论处。被告人李磊归案后认罪态度较好，涉案毒品被全部收缴、未流入社会，建议对其从轻处罚。
被告人陈庆龙辩称，其不知道李磊让其存放的东西是毒品。
被告人陈庆龙的辩护人对起诉书指控陈庆龙犯贩卖毒品罪不持异议，同时认为陈庆龙在侦查机关尚未掌握其犯罪事实前主动交代，有自首情节，并协助侦查人员抓获贩毒分子，有立功表现，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，毒品未流入社会，有未遂情节，请求对其从宽处罚。
经审理查明：2016年9月底，被告人李磊从李某某（另案处理）处取得2911.3克甲卡西酮后到安阳交给被告人陈庆龙保管，两人预谋将甲卡西酮卖掉后从中获利。被告人陈庆龙将毒品藏匿到其女友蔡某某位于安阳市文峰区相州路172号的住处。被告人李磊到山西省壶关县寻找下线。2016年10月27日，被告人李磊返回安阳准备找陈庆龙取走部分甲卡西酮到山西省壶关县贩卖。陈庆龙于当日下午被公安机关抓获，后在陈庆龙的配合下，公安机关将李磊抓获。公安机关从蔡某某的住处将2911.3克甲卡西酮起获并予以扣押。
认定上述事实的证据有：
一、搜查笔录、扣押物品清单和搜查、封存、扣押过程的录像证实，2016年10月26日20时许，公安机关在文峰区相州路172号蔡某某的租房处里间衣柜内搜查出一个红色布袋包裹的白色粉末状物品，当着蔡某某的面封存保管，予以扣押。
二、当面称量记录和录像证实，公安机关当着李磊的面称量，涉案毒品净重2911.3克。
三、理化检验鉴定报告证实，办案人员送检的白色块状粉末中检出甲卡西酮成分。
四、扣押物品清单、电子物证检验报告和视频资料，以及公安机关出具的情况说明证实，公安机关从所扣押李磊的手机上提取二人的微信语音聊天电子物证，二人于2016年10月26日18时21分至22时15分商议将毒品分出一部分卖给山西一个小孩。
五、证人蔡某某的证言证明：2016年9月底的一天傍晚，其和男友陈庆龙在其位于文峰区相州路南下关时，李磊给陈庆龙打电话，说他从外地回来了，在陈庆龙家等。陈庆龙出去后，其去网吧上班。后陈庆龙打电话说李磊有衣服放到家里了。一段时间后，其打开柜子，闻到特别刺鼻的味道，是从李磊拿过来的东西里散发出来的。其想让李磊把东西拿走。陈庆龙说李磊过两天来拿，但一直没来，直到公安机关到其家中，让其打开箱子，才发现是毒品。李磊与陈庆龙、李某某是在监狱时认识的。李某某是濮阳的，他吸毒。李磊和李某某常在一起。
六、被告人李磊的供述和辩解：2016年8月份，其到安阳投奔狱友陈庆龙，与陈庆龙及李某某见了面。一次，李某某让其帮他运送毒品。其没有同意。李某某让其给他当司机。2016年9月底的一天，李某某说有一批毒品，让其找地方保存，并给了其4000元。李某某给的毒品是一个红色的包，里面在塑料袋内，外面用毛巾包着，并称这种毒品叫“长治筋”。其乘大巴车从濮阳到安阳找到陈庆龙，交给他保管，自己回南阳了。10月初，其到安阳问陈庆龙毒品的存放地，陈庆龙说在他姘头蔡某某的住处，其二人到那里看过后，其给陈庆龙说了把毒品处理后挣钱的想法。陈庆龙没有说话。因为听李某某说过山西长治玩毒品的人多，2016年10月，其去山西壶关两次，主要在一些娱乐场所找玩毒品的人，但都没有找到。后在山西壶关时，其想试探陈庆龙，看他是否愿意卖这些毒品，就通过电话和微信与他联系，告诉他在山西找到一个买家，一次能要2斤，并让他送到壶关。但陈庆龙说他有事，不能去。次日其坐大巴车回安阳后被抓。
七、被告人陈庆龙的供述和辩解：其和李磊、李某某在监狱服刑时认识，刑满释放后，李磊和李某某来安阳找过其几次，李磊给李某某开过车。2016年10月初，李磊来安阳与其见面后给了一个用红布袋装的东西，说是给李某某开车时拿他的6斤“劲儿”，让其先保存，等出了手，给其三四千元的好处费。李某某以前因为贩毒被判刑，李磊说的“劲儿”是毒品。李磊走后，其到女友蔡某某的租房处，放在里间一个衣柜里。当天夜里，李某某给其联系问见李磊了没有。其回答说没有。2016年10月26日晚，李磊打电话让其把“劲儿”分出2斤给他送到山西壶关，并说已找到了买家，1斤9000元。其担心有风险，没有答应。10月27日中午，李磊发微信说到安阳了。但其没有和他见面。下午18时许，其被公安机关抓获，之后其带领公安机关将李磊抓获。
八、辨认笔录：李磊、陈庆龙均辨认出了李某某，证人蔡某某辨认出陈庆龙的狱友李某某。
九、河南省平原监狱的证明证实，被告人陈庆龙于2010年12月30日到该监狱服刑，2015年6月19日刑满释放；李磊于2011年1月27日到该监狱服刑，2015年5月5日刑满释放。
十、公安机关出具的抓获经过证明证实，公安机关根据掌握的线索将陈庆龙抓获后，陈庆龙协助公安机关抓获被告人李磊。
十一、被告人的户籍证明、前科判决书等证据在卷可查。
本院认为：被告人李磊、陈庆龙为出卖而取得、隐匿大量毒品，并联系买家意欲出售，二人行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李磊、陈庆龙在侦查阶段均供认，李磊从李某某处取得毒品，交由陈庆龙隐匿，共谋出售给他人。二人微信聊天记录亦能佐证该事实。被告人李磊、陈庆龙无正当理由当庭翻供，辩解不知道从李某某处所得物品为毒品，与在案证据和常理不符，二人辩解意见均不予采纳。被告人李磊明知李某某从事贩卖毒品的行当，其将从李某某处取得的毒品交给陈庆龙窝藏时即有出售毒品的意图，并着手寻找买家，其行为应以贩卖毒品罪论处。至于毒品未实际出售、流入社会，可作为量刑情节予以考虑，但不影响犯罪构成，亦不属于犯罪未遂。被告人李磊的辩护人认为指控其犯贩卖毒品罪的证据不足、应以非法持有毒品罪论处的意见不予采纳，被告人陈庆龙的辩护人认为本案属于犯罪未遂的意见亦不予采纳。被告人陈庆龙与李磊共谋后，隐匿毒品、伺机出售，在共同犯罪中起重要作用，系主犯。辩护人认为其系从犯的意见不予采纳。公安机关已掌握被告人陈庆龙毒品犯罪的线索后将其抓获，并非其主动投案，故辩护人认为其有自首情节的意见不予采纳。被告人陈庆龙归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可予以减轻处罚。辩护人以此为由提出从宽处罚的意见予以采纳。被告人李磊、陈庆龙在因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再次故意犯罪，系累犯，应予从重处罚。根据本案犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，以及二被告人在共同犯罪中的具体作用，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条、第六十五条、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人李磊犯贩卖毒品，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币5万元；
二、被告人陈庆龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处没收财产人民币5万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人李磊的刑期自2016年10月28日起至2031年10月27日止；被告人陈庆龙的刑期自2016年10月28日起至2031年4月27日止。）
三、已被公安机关扣押在案的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省安阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 王廷印
审判员 高 倩
审判员 和晓璞
二〇一七年三月二十八日
书记员 吴 静