江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁商终字第856号
上诉人（原审被告）河北天元钢管制造有限公司，住所地在河北省盐山县工业园区。
法定代表人卜金玉，该公司董事长。
委托代理人王磊，河北海岳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）江苏阳光东升进出口有限公司，住所地在江苏省南京市中山路338号。
法定代表人潘锦山，该公司董事长。
委托代理人孙世民，江苏沃禾律师事务所律师。
上诉人河北天元钢管制造有限公司（以下简称天元公司）因与被上诉人江苏阳光东升进出口有限公司（以下简称阳光东升公司）承揽合同纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院（2014）（2015）鼓商初字第403号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月1日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
阳光东升公司一审诉称：阳光东升公司系外贸企业，天元公司系钢管生产企业，阳光东升公司因国外客户订购需要向天元公司采购钢管产品，双方于2013年2月25日签订购销合同一份，约定天元公司向阳光东升公司提供“涂漆螺旋钢管”产品800根，合同总价款人民币3616000元。合同签订后，双方因货品质量问题发生纠纷，后经协商，双方于2014年7月15日达成补充协议二份，将合同总价款降为人民币3430000元，并对交易和结算方式进行了补充约定。根据补充协议的约定，对于原合同项下剩余的300根钢管，由于天元公司未经阳光东升公司许可进行私自处置，导致无法交付，双方一致同意待阳光东升公司与最终客户另行确定具体生产和交货时间后再通知天元公司生产出运，阳光东升公司预付订金262500元给天元公司作为表达合作的诚意。现因阳光东升公司的最终客户未能与阳光东升公司就300根钢管的生产和交货时间达成一致意见，阳光东升公司要求天元公司返还预付订金262500元，但天元公司一直未予答复，故诉至法院，请求判令：天元公司立即返还阳光东升公司预付款262500元。
天元公司一审辩称：关于800根钢管，阳光东升公司称质量不合格并将货物存放于天元公司一年半，导致天元公司产生损失。后阳光东升公司要求分批发货，天元公司为尽快处置货物，同意降低货款186000元。阳光东升公司要求发货400根钢管，其余的一年后分批装运，因装载的柜子较多，天元公司多装载了96根；关于剩余的300根钢管，天元公司当时已将材料订好，价格为4200元／吨，现市场价格为2200元／吨，如阳光东升公司不再继续订做钢管，将给天元公司带来损失。另，货物送到后，阳光东升公司税款一直未支付。
原审法院经审理查明：2013年2月5日，阳光东升公司与天元公司签订购销合同，约定：阳光东升公司向天元公司购买涂漆螺旋钢管800根，金额为3616000元。天元公司按照阳光东升公司指定要求来生产，具体参数、唛头、图纸、检测要求见附件；天元公司应于2013年5月10日在天津港口交付产品，运输方式为汽车运输，费用由天元公司承担；阳光东升公司在发货前进行抽检或表面质量检测，天元公司应按照要求提供工厂检测结果，若验收不合格，天元公司将在收到阳光东升公司书面要求退还定金3个工作日内退还所支付定金；阳光东升公司按照下列方式与天元公司进行货款结算：20%定金，定金支付方式为承兑汇票，到场验货合格后付总货款的60%，另20%货款在见到阳光东升公司增值税发票复印件后支付。
2014年7月15日，阳光东升公司与天元公司签订补充协议两份，约定：双方本着搁置争议、协商解决的原则，就去年合同项下800根钢管货物达成协议，阳光东升公司同意天元公司发货，货款支付方式为银行承兑汇票，天元公司同意原货款总金额下降18.6万元，现货款总金额为3430000元，按照800根计算，每根新的价格为4287.5元。阳光东升公司之前支付天元公司定金70万元，按照800根计算，平均到每根为875元。具体支付金额为新的钢管价格扣除定金和10%税款后的价格，阳光东升公司货物离港后，凭报关单上品名、数量通知天元公司开票，结清10%税款。关于合同约定的另外300根钢管，由于天元公司未经阳光东升公司同意，私自处理了300根钢管的货物，但是双方本着相互谅解，共同合作的原则，另300根货物，阳光东升公司与其最终客户敲定完具体生产时间和交货时间再通知天元公司生产，同时阳光东升公司为表达合作诚意预付262500元订金给天元公司，作为300根钢管的订金。上述协议签订后，阳光东升公司于2014年7月17日向天元公司支付预付款262500元。后天元公司向阳光东升公司发货496根钢管，包括前述预付款262500元在内，阳光东升公司共向天元公司支付货款2179922元。关于补充协议约定的另300根钢管，因阳光东升公司的最终客户未能与阳光东升公司就生产和交货时间问题达成一致意见，至今阳光东升公司未再通知天元公司生产。
原审法院认为：阳光东升公司与天元公司之间签订的合同名为购销合同，但根据合同及补充协议所约定的内容，实为定作承揽合同关系，该承揽合同关系为双方当事人真实意思表示，合法有效。根据《中华人民共和国合同法》的规定，定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失，故阳光东升公司作为定作人可随时解除承揽合同。补充协议约定的订金，系阳光东升公司为交易需要而向天元公司交纳的预付款，不同于定金，不具有担保的功能，在合同解除时，订金应全额返还。因此，天元公司应将300根钢管的预付款262500元返还给阳光东升公司。至于天元公司的损失，经向其释明后，天元公司明确表示不提起反诉，故双方可另行解决。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第二百五十一条、第二百六十八条之规定，判决：天元公司于判决生效之日起十日内向阳光东升公司返还预付款262500元。如未按判决指定的期间履行还款义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5238元，因适用简易程序减半收取2619元，由天元公司承担。
宣判后，天元公司不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法改判驳回阳光东升公司的诉讼请求并判令案件全部诉讼费用由阳光东升公司承担。主要事实和理由为：一、天元公司与阳光东升公司签订的合同性质为买卖合同而非承揽合同，原审法院对将本案案由定性为承揽合同纠纷并适用相关法律进行审理，缺乏依据。二、700000元系阳光东升公司支付800根钢管的订金，补充协议中约定的300根钢管订金262500元，阳光东升公司实际并未支付，天元公司无需返还。三、本案不符合合同法定解除之情形，双方的合同、补充协议应继续履行，关于该262500元定金，应待阳光东升公司履行300根钢管采购义务时再行处理。
被上诉人阳光东升公司辩称：一、双方签订的合同虽名为购销合同，但从实际内容及履行情况看，应系承揽合同。二、阳光东升公司共收到496根钢管，应支付的货款1913940元，已支付货款2179922元，多支付265982元中的262500元即为补充协议项下的订金，按约天元公司应予返还。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未提供新证据。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
经双方当事人确认，本案二审的争议焦点有两个：一是案涉合同性质是买卖合同还是承揽合同；二是案涉合同、补充协议是否已解除，如解除天元公司是否应当返还262500元的订金。
本院认为，关于争议焦点一，案涉合同虽名为购销合同，但从内容上看，合同第二条约定“天元公司按照阳光东升公司要求生产，具体参数、唛头、图纸、检测等见附件”，合同附件亦对产品技术参数予以一一列明“钢管外直径666毫米、内径650毫米、最小厚度8毫米、长度6米、法兰外径830毫米、法兰材质Q235B、工作压力16BAR、唛头ANANDA／DHAKA”，双方在合同中已明确约定天元公司系根据阳光东升公司提供的技术参数及要求，专门为阳光东升公司生产特定的钢管，符合承揽合同的法律特征，故案涉合同法律性质应系承揽合同。天元公司称案涉合同系买卖合同法律性质，缺乏依据，本院不予支持。
关于争议焦点二，我国合同法第二百六十八条规定“定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失”，故阳光东升公司作为定作人，可以要求解除案涉合同及补充协议。天元公司称阳光东升公司无权解除案涉合同及补充协议，与上述法律规定不符，本院不予支持。关于262500元订金的问题，2013年2月15日合同中虽约定700000元系800根钢管的定金，但此后双方于2014年7月15日签订补充协议，将其中300根钢管的定金262500元（每根875元×300根）转化为订金，已合意对此前合同内容进行变更，双方均应按此执行。现合同、补充协议已解除，且关于300根钢管的部分双方并未实际履行，故阳光东升公司有权要求天元公司返还已支付的相应订金262500元。天元公司称阳光东升公司未实际支付262500元订金，262500元系700000元定金的一部分，其无需返还，缺乏依据，本院不予支持。
据此，原审判决认定事实清楚，实体处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费5238元，由上诉人天元公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊荣禧
代理审判员 孙 天
代理审判员 王方方
二〇一五年七月二十日
书 记 员 唐姮鑫
附本文书所附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照
下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。