上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0118民初5403号
原告：江国樑，男，1955年8月30日出生，汉族，住上海市静安区。
委托诉讼代理人：孙九可，上海市大众律师事务所律师。
委托诉讼代理人：于琦，上海市大众律师事务所律师。
被告：吴振军，男，1977年10月15日出生，汉族，住上海市青浦区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：王运建，上海达晨律师事务所律师。
原告江国樑与被告吴振军、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月20日立案后，依法适用简易程序，因无法向被告吴振军送达诉讼文书，本院于2017年7月17日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江国樑及其委托诉讼代理人孙九可、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人王运建到庭参加诉讼。被告吴振军经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告江国樑向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费人民币60,970.66元、住院护理费5,760元、住院伙食补助费2,250元(30元每日计算75日)、护理费7,350元(70元每日计算105日)、营养费2,250元(30元每天计算75日)、残疾赔偿金103,179.50元(54,304元每年计算19年计算系数0.1)、鉴定费2,600元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、律师代理费10,000元。2、第二被告在交强险(包括精神损害抚慰金)和商业三者险范围内先行赔付，其余损失由第一被告承担赔偿责任。3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年11月2日，第一被告驾驶牌号为沪C6XX**车辆行驶至青浦区华富街出纪鹤公路向西约400米处，与原告发生碰撞，造成原告受伤。上海市公安局青浦分局交通警察支队依法作出道路交通事故认定书，认定第一被告负事故的全部责任，原告无责任。第二被告是肇事车辆的保险人，曾垫付医疗费10,000元。
被告吴振军未作答辩。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事故经过、责任认定和投保情况无异议，同意在保险限额范围内进行赔付，商业三者险的投保限额为300,000元(含不计免赔险)，事发时第一被告驾驶证已经累计扣分16分，视为无证驾驶，商业三者险拒赔，交强险保留追偿权，第二被告垫付医疗费10,000元，事发时事故车辆在保险期限内，对原告诉请意见：医疗费，其中日用品费不属于理赔范围，并在医保范围内承担责任；住院护理费属于护理费范畴，期限应按照鉴定意见期限；住院伙食补助费认可20元每天；护理费认可40元每天计算；营养费认可30元每天；残疾赔偿金，如原告系城镇户口，无异议；鉴定费属于商业三者险赔付范围；精神损害抚慰金由法院依法判决；交通费认可300元；律师代理费不属于保险理赔范围。
原告围绕诉讼请求依法提交了证据。根据原告和第二被告的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年11月2日11时30分许，第一被告驾驶登记车主为汤彩莲、牌号为沪C6XX**小型轿车行驶至青浦区华富街出纪鹤公路西约400米处，与行人原告发生碰撞，造成原告受伤的道路交通事故。后上海市公安局青浦分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定第一被告承担事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后被送至复旦大学附属中山医院青浦分院门诊治疗，2016年11月4日至同月16日、2016年11月16日至2017年1月18日，原告分别在上海市闵行区中心医院及上海市杨浦区中心医院住院治疗。另原告又进行门诊治疗。为此，原告共花费医疗费60,885.10元及住院护理费5,760元(共计77天)，上述医疗费中第二被告垫付10,000元。2017年3月28日，上海东南鉴定科学研究所司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告构成XXX伤残；伤后一期治疗休息120日，护理90日，营养60日；今后若行二期治疗，则予休息30日，护理15日，营养15日。原告为此支付鉴定费2,600元。原告的户籍性质为非农业家庭户口。另原告因本次诉讼聘请律师代理，支付律师代理费10,000元。
另查明：沪C6XX**小型轿车的原所有权人为楼昕，楼昕作为投保人及被保险人在第二被告处投保交强险和商业三者险，保险期间自2015年12月1日至2016年11月30日，其中商业三者险的保险赔偿限额为300,000元(包括不计免赔)。楼昕在第二被告的机动车辆保险投保单签字确认，该保险适用《中国平安财产保险股份有限公司电话营销专用机动车辆保险条款(2009)版》，其也收到了保险条款，且第二被告已向其详细介绍了条款的内容，特别就黑体字部分的条款内容和手写或打印版的特别约定内容做了明确说明，其已完全理解，并同意投保。第二被告的保险条款第四条中约定：“发生意外事故时，驾驶人有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：……(二)驾驶人在驾驶证丢失、损毁、超过有效期或被依法扣留、暂扣期间或记分达到12分，仍驾驶机动车的；……”2016年6月1日，第二被告出具保险批单，同意自2016年6月2日起投保人、被保险人、车主由楼昕变更为汤彩莲，车辆号牌由沪A6XX**变更为沪C6XX**，主驾驶人由楼昕变更为第一被告，保险单所载其他条件不变。截止本起交通事故，第一被告驾驶证扣分累计16分。
审理中，第二被告认为截止事故当时，第一被告的驾驶证已累计被扣16分。因此，第一被告应当停止使用该驾驶证，在其通过学习并考试合格之前，应当视同无证驾驶，故第一被告在事故当时属于无证驾驶。另外，根据保险条款第四条第二项规定驾驶证记分达到12分，仍驾驶机动车的，保险人不负赔偿责任。因此，无论扣分满12分是否等同于无证驾驶，第二被告均可据此免责。根据投保单，第二被告已向原被保险人履行说明义务，根据《中华人民共和国保险法》第四十九条的规定，第一被告已经承继原被保险人的权利和义务，保险合同中约定的“驾驶证记分达到12分”的免责条款对第一被告有效，第二被告无需再次向汤彩莲履行说明义务，故第二被告仅需在交强险限额2,000元内承担赔偿责任。原告则认为这是第一、第二被告之间的关系，虽然第一被告扣分16分，第二被告仍应承担理赔责任。
本院认为：被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系因道路交通事故而引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。据此，本院确认第一被告对原告的损失应承担全部赔偿责任。事故车辆在第二被告处投保了交强险，故第二被告应在交强险限额内先行承担赔偿责任；商业三者险部分，本院认为，第二被告提供的投保单，可反映出第二被告就驾驶人在驾驶证记分达到12分，仍驾驶机动车的，保险人不负赔偿责任的免责条款已向投保人楼昕尽到了明确说明义务，该免责条款发生法律效力。虽然沪A6XX**车辆由汤彩莲向楼昕受让而来，但《中华人民共和国保险法》第四十九条第一款规定：“保险标的转让的，保险标的的受让人承继被保险人的权利和义务。”根据上述规定，汤彩莲承继了原被保险人的权利和义务，故该保险合同约定的驾驶证记分达到12分，仍驾驶机动车的，保险人不负赔偿责任的免责条款，对汤彩莲仍然有效。第一被告作为该保险单项下的主驾驶人事发时驾驶证扣分已达到12分，符合上述免责条款的约定，故第二被告不应在商业三者险限额范围内承担赔偿责任，超出交强险限额部分应由第一被告承担。原告的各项赔偿费用具体确定如下：1、医疗费，原告已提供相应证据，本院确认为60,885.10元。2、住院护理费5,760元，原告已提供相应证据，本院予以确认。3、住院伙食补助费，应按每天20元计算，本院确认为1,500元。4、护理费，原告已重复主张，扣除原告已主张的住院期间的护理费，本院确认为1,960元。5、营养费2,250元、残疾赔偿金103,179.50元、精神损害抚慰金5,000元，原告的主张符合法律规定，本院予以确认。6、交通费，本院酌情确认300元。7、鉴定费2,600元，原告已提供相应证据，本院予以确认。8、律师代理费，也是本起事故给原告造成的财产利益损失，本院酌情确认5,000元。
综上所述，原告因本次交通事故造成的损失共计188,434.60元，其中属交强险范围金额为120,000元(包括精神损害抚慰金5,000元)，该款由第二被告承担，余款68,434.60元由第一被告承担。第二被告垫付的费用应作为其预付款在其总赔偿款中扣除。第一被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃了自己的诉讼权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第四十九条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额范围内赔付原告江国樑120,000元(包括精神损害抚慰金5,000元)；
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在支付上述赔偿款时应扣除已付款10,000元；
二、被告吴振军应于本判决生效之日起十日内赔偿原告江国樑68,434.60元；
三、驳回原告江国樑的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,297.20元，由原告负担428.50元，第一被告负担3,868.70元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 徐小红
人民陪审员 ＸＸＸ
人民陪审员 俞锦林
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 刘敬辉
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第四十九条保险标的转让的，保险标的的受让人承继被保险人的权利和义务。
……。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。