山东省菏泽市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）鲁17执复38号
复议申请人（申请执行人）：郝桂珍。
复议申请人（申请执行人）：祝爱芝。
复议申请人（申请执行人）：田玉梅。
复议申请人（申请执行人）：刘萍。
复议申请人（申请执行人）：吴芳春。
以上郝桂珍、祝爱芝、田玉梅、刘萍、吴芳春五人委托诉讼代理人：油民，山东晟韵律师事务所律师。
被执行人：梁山县金邦源投资咨询有限公司。
法定代表人：张振军，执行董事。
被执行人：巨野海洋置业有限公司。
法定代表人：李建平，总经理。
案外人（异议人）：从鹏。
复议申请人郝桂珍、祝爱芝、田玉梅、刘萍、吴芳春不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（以下简称牡丹区法院）于2017年5月31日作出的(2017)鲁1702执异46号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
郝桂珍、祝爱芝、田玉梅、刘萍、吴芳春申请执行梁山县金邦源投资咨询有限公司（以下简称金邦源公司）、巨野海洋置业有限公司（以下简称海洋公司）民间借贷纠纷一案，牡丹区法院于2015年8月31日立案执行,2015年9月8日向被执行人发出执行通知书。2016年2月17日，牡丹区法院作出（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书，裁定查封被执行人海洋公司在菏泽凰庭苑开发建设的一号楼西头的第一、二、七、八（底上两层）商铺，房屋编号：01001、01002、01007、01008，面积约640平方米，查封期限为2016年2月18日至2019年2月17日。
牡丹区法院查明，海洋公司办理的菏泽市商品房预售许可证的时间是2016年3月3日，证号为：菏房预售[2016]XXX号，而该院于2016年2月17日作出的（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书查封的时间是2016年2月18日。
牡丹区法院认为，海洋公司办理菏泽市商品房预售许可证的时间是2016年3月3日，而涉案房产由该院于2016年2月17日作出的（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书查封的时间是2016年2月18日。法院查封时被执行人海洋公司尚未办理商品房预售许可证，故异议人从鹏的异议依法成立。
郝桂珍、祝爱芝、田玉梅、刘萍、吴芳春向本院申请复议称：一、违反法律程序。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二条规定：法院应当在立案后三日内通知异议人和相关当事人，牡丹区法院未履行通知义务，在我们不知情的情况下作出裁定，违反法律程序。二、异议人身份不适格。我们申请查封的海洋公司海洋凰庭苑一号楼01001、01002临街门面房与异议人无任何法律冲突，其不符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第五条利害关系人身份条件的限制，牡丹区法院的裁定书中止对该两套房产的执行，严重侵害了申请人的合法权益。三、适用法律错误。牡丹区法院引用《最高人民法院、国土资源部、建设部关于依法规范人民法院执行和国土资源房产管理部门协助执行若干问题的通知》（法发【2004】5号），适用法律错误：1、该《通知》是管理性文件，是为了规范执行机关和协助义务部门的行为，不是效力性法律规范。２、该《通知》不是法律，不是法规，也不是规章，仅是规范性文件，法院不能用来作为实体裁判的依据。３、《通知》也没有禁止未取得商品房预售证的房产不能查封，牡丹区法院对该条文进行法律意义反用是错误的。4、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》对法院查封扣押、冻结等执行措施，有新规定，依照新法优于旧法的原则，应当适用新法进行裁判。四、裁判错误。该裁定书引用民诉法第二百二十五条，该条规定：异议理由成立的，裁定撤销或者改正，而牡丹区法院却裁定中止执行。２、裁定书最后告知，不服裁定申请向上级法院复议的期限为“送达之日起的十五日内”，误导当事人，明显裁判错误。3、(2017)鲁1702执异46号执行裁定书用的是合议庭审判，而(2017)鲁1702执异46-1号执行裁定书用的是独任审判，且改变裁定书主文内容，属于程序严重错误。五、牡丹区法院（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定正确，应予维持。该裁定查封的房产，被执行人享有完全的物权，牡丹区法院对该房产查封后，房产管理部门在房产登记备案系统进行了登记，涉案房产已属于权属登记备案的房产，查封裁定合法有效。
本院查明：2017年5月16日，案外人从鹏以海洋公司已出售给其海洋凰庭苑1号楼门市01007、01008、01009三套上下两层商业门面房，牡丹区法院在未取得商品房预售许可证之前对涉案房产予以查封是错误的为由，向牡丹区法院提出执行异议，要求撤销牡丹区法院（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定。2017年5月31日，牡丹区法院作出(2017)鲁1702执异46号执行裁定，依照民事诉讼法第二百二十五条规定，裁定异议人从鹏的异议理由依法成立，中止（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书的执行，该裁定书由审判长魏保平和裁判员范河君、胡大鹏组成合议庭作出。2017年6月14日，该院作出(2017)鲁1702执异46-1号执行裁定，裁定内容为：第三页倒数第二行至第三行的“异议人从鹏的异议理由依法成立，中止（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书的执行”应为“异议人从鹏的异议理由依法成立，撤销（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书”，该裁定书由审判员魏保平独任作出。
另查明，牡丹区法院于2017年5月31日作出的(2017)鲁1702执异46号执行裁定，交待当事人复议权利及裁定生效事项为“如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十五日内，向上一级法院提出复议。本裁定送达后即发生法律效力”。
再查明，卷宗中未查到牡丹区法院在立案后通知相关当事人的相关材料，对郝桂珍、祝爱芝、田玉梅、刘萍、吴芳春申请查封的海洋公司的房产与异议人从鹏提出异议的房产等基本事实没有查清。
本院认为，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第八条第一款规定，“案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。”本案中，异议人从鹏认为，海洋公司已出售给其海洋凰庭苑1号楼门市01007、01008、01009三套上下两层商业门面房，是对执行标的提出执行异议；同时对牡丹区法院（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定提出执行行为异议。依照以上法律规定，牡丹区法院应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。牡丹区法院受案后未通知相关当事人，对（2015）菏牡执字第1627-4号执行裁定书查封的房产情况和异议人对房产主张权利等案件基本事实，审查不清。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条规定，“裁定适用于下列范围：……(七)补正判决书中的笔误”。本案中，牡丹区法院(2017)鲁1702执异46-1号执行裁定，补正了裁定的主文事项，且裁定书由审判员魏保平独任作出。牡丹区法院适用独任审判补正裁定，且改变裁定主文，程序错误。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，“当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。”本案中，牡丹区法院交待当事人申请复议期限为十五日，后又交待本裁定送达后即发生法律效力，交待复议期限及裁定生效事项错误。
综上，牡丹区法院(2017)鲁1702执异46号执行裁定认定基本事实不清，适用法律错误，裁定补正事项错误，交待复议权利及裁定生效事项不当，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题规定》第二条第一款，第八条第一款，第二十三条第一款第三条、第五条之规定，裁定如下：
撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院(2017)鲁1702执异46号执行裁定；
本案由山东省菏泽市牡丹区人民法院重新审查。
本裁定为终审裁定。
审判长 张效谦
审判员 谢新磊
审判员 吴景仲
二〇一七年九月十八日
书记员 成璐璐