河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终2933号
上诉人（原审原告）：王听，男，1974年5月29日生，汉族，住河南省许昌市魏都区。
委托诉讼代理人巴岩，男，1976年8月3日生，回族，住�昌市魏都区。
上诉人（原审被告）：徐子德，男，1964年4月30日生，住建安区。
原审被告：许昌市建安区榆林乡胡庄村卫生所。住所地建安区榆林乡胡庄村。
负责人徐子德。
上诉人王听与上诉人徐子德（原审被告）以及原审被告许昌市建安区榆林乡胡庄村卫生所医疗损害责任纠纷一案，不服许昌市建安区人民法院（2017）豫1003民初1336号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王听及其委托诉讼代理人巴岩、上诉人徐子德、原审被告许昌市建安区榆林乡胡庄村卫生所的负责人徐子德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王听上诉请求:撤销许昌市建安区人民法院（2017）豫1003民初1336号民事判决，依法重新作出公正裁判。事实与理由：2016年1月9日，王听因身体不�向徐子德开办的诊所求诊，徐子德给王听配药、输液，输液中王听出现药物过敏，失去意识，被120送往许昌市中心医院抢救，抢救中经医生再三追问，徐子德才告知医生使用头孢前，没有做皮试。王听在医院治疗7天后出院，期间花费门诊费774.3元，住院医疗费7256.69元，交通费100元，徐子德垫付4000元后再无音信。王听出院后与徐子德因赔偿问题多次调解无果，无奈诉至法院。王听认为因住院导致婚礼录像合同、婚礼承办合同无法履行，而造成违约损失的事实，一审判决不予采信错误。王听从事的是服务行业，住院期间正值结婚高峰期，致使已签订的合同无法履行，违约损失客观存在且有证据证明，但一审判决以未提交完税证据，不足以证实王听的个人收入为由，不予支持王听的请求错误，请求二审法院支持王听的上诉请求，依法重新作出公正的判决。
徐�德辩称，1、对王听损害事实不管是过敏还是怎样，在抢救期间，我也支付了费用，第一晚我就支付了1000元，之后我又拿了4000元，我实际已经支付5000元。2、其他的费用我不应当承担。3、王听的违约损失我不应当承担，他去医院治疗后，过敏已经解除，他治疗的全是高血压、××、肺炎××，这都不是我造成的，我不应当承担责任。
徐子德上诉请求：撤销许昌市建安区人民法院（2017）豫1003民初1336号民事判决，判决结果有失公正。事实与理由：1、徐子德一审时所提供的证据《中国药典》能够证明给王听所用的药物都不需要做皮试，所以徐子德不应承担责任。因为王听一直在我所治疗并使用此药物，并没有出现不良反应。而且使用该药物是不能饮酒的，王听出现不良反应可能是因饮酒的原因，故一审判决事实不清。2、徐子德已垫付5000元，一审认定4000元错误�二审我有新证据，足以证明已垫付5000元。综上，一审判决结果有失公正，令人难以信服，请求二审法院查明事实，作出公正的判决。
王听答辩：1、我不知道徐子德还支付过1000元的事实，如果有证据证明，我认可。2、至于我是否有××，原审已经查明的很清楚，××都是因过敏引起而造成的，在医院医生询问他给我用的什么药，徐子德一直不说实话。3、徐子德怀疑我饮酒，但我工作是主持婚礼，我在工作中不可能饮酒。
原审被告许昌市建安区榆林乡胡庄村卫生所述称，同意徐子德的答辩意见及上诉理由。
一审法院查明：2016年1月9日19时，原告王听因身体不适打电话向被告许昌县××胡庄村卫生所求诊，被告徐子德接电话后即前往原告住处，给原告配药、输液，共计三瓶药液，第一瓶是生理盐水加2.5克的维生素C,第二瓶加有头孢类药物，被告徐子德告知原告输液的顺序、滴速后即返回诊所。后被告徐子德接到原告家人电话，称第一瓶药输完，出现过敏。被告徐子德电话中告知其把第一瓶针拔掉，扎到第二瓶药液（头孢）中。后被告徐子德和妻子一起带着药品到原告家中对原告进行抢救，抢救过程中被告徐子德发现原告的病情比较严重，就拨打了120，将原告王听送至许昌市中心医院治疗。许昌市中心医院急诊诊断为1、药物过敏、过敏性休克，2、××。入院诊断为1、过敏性休克，2、××，3、××三级很高危，4、肺部感染，5、副鼻窦炎。原告在医院住院治疗7天出院，共花门诊医疗费用744.73元，花住院医疗费7256.69元，交通费100元，其中被告徐子德垫付4000元。后双方因为赔偿问题经许昌县××胡庄村民委员会多次调解，达不成一致意见，诉至法院。另查明，许昌县××胡庄村卫生所负责人为被告徐子德，医�机构执业许可证有效期自2016年1月1日起至2016年12月31日止，经营地址在许昌县××胡庄村，该卫生所收益归属被告徐子德个人。
一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。患者有损害的，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定。本案中，原告王听因病向被告求诊，被告徐子德在原告家中配药、给原告进行静脉输液治疗。在被告徐子德给原告使用头孢类药物前，是否已经对原告进行了详细地询问，以确定原告是否对头孢菌素、青霉素或其他药物有过敏史。对此，被告徐子德并未提供有效证据予以证明。且静脉输液是临床上治疗疾病、××人的重要措施之一，加强对静脉输液环节质量的控制，是护理质量管理的一项非常重要内容。�目地在于：规范操作程序，提高穿刺技能，落实输液巡视制度，确保护理质量，减少输液反应，提高治疗效果。但本案中被告徐子德给原告进行静脉输液治疗时，擅自离开输液患者，让患者自行操作输液器，更换药液，原告徐子德作为医护人员，其行为违反《静脉治疗护理技术操作规范》的规定，具有过错。被告许昌县××胡庄村卫生所虽然有医疗机构执业许可证，但并不具有法人资格，其名为许昌县××胡庄村民委员会设立，但实际上该卫生所的经营由被告徐子德负责，收益归属被告徐子德，故被告徐子德应当承担因诊疗活动有过错给原告造成损害的赔偿责任。对原告主张的误工费，结合病情、病历及医嘱，应计算住院期间；对于收入数额，原告未提交个人所得税完税证明，现有证据不足以证实原告从事婚礼录像、婚礼承办期间的个人收入，应按照原告从事行业的�质，参照上年度河南省居民服务业年平均工资计算；对原告主张的护理费，参照上年度河南省居民服务业年平均工资计算住院期间，一人护理。对原告主张的精神损害抚慰金，原告虽因被告的过错造成身体损害及精神损害，但这种损害未造成严重后果，故对其精神损害赔偿的请求本院不予支持。被告徐子德虽辩称给原告垫付了5000元，但原告只认可收到4000元，对另外1000元在本院指定的期间内，原告未提交相应证据予以证明，故应承担举证不能的责任。经法院核定，原告王听的各项损失有：医疗费8001.42元、住院伙食补助费210元（30元×7天）、营养费140元（20元×7天）、误工费649.31元（33857元/年÷365×7天）、护理费649.31元（33857元/年÷365×7天）、交通费100元。以上共计9750.04元，因被告徐子德已经垫付给原告4000元，故扣除该4000元后，被告徐子德仍应赔偿原告各项损失5750.04元。对原告要求过高部分，法院不予支持。综上，判决：一、被告徐子德于本判决生效之日起三日内一次性赔偿原告王听各项损失共计5750.04元。二、驳回原告王听的其他诉讼请求。案件受理费800元，由原告王听承担750元，被告徐子德承担50元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人王听提交如下证据：一、视频1，证明王听与证明人合同的赔偿关系。二、视频2，证明王听视频1，与证明人合同的赔偿关系。三、视频3，证明证人的合法身份。四、户口复印件，证明视频2所诉属于合理合法的意思表达以及合法的亲属关系。综合证明目的：与一审中提交的合同、证人证言，证明王听的工作，若违约要承担违约责任，需要赔偿。徐子德的质证意见是:王听未提供完整的纳税凭据，不能证明他所说的收入及损失。徐子德提交如下证据：一、医疗费用清单。证明医疗费用均是治疗××。二、转账凭证，证明当天晚上给王听交费1000元。王听的质证意见是：医疗清单是我给他的，我认为清单证明不了他的目的，××是因过敏而引起的。这是治疗的需要，我也不知道医院是治疗的××。对1000元我不予认可，不知道是否是为我交的。
本院对上述证据认证如下：关于对王听证据的认证。因张红雨、邢广利等证人未到庭接受质证，对其证明目的的真实性无法认定，故本院对王听提交的证据不予认证。关于对徐子德证据的认证。因转账凭证不能证明其目的，故本院不予认证。
二审经审理查明的事实与一审一致。
本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一、上诉人王听所称的损失是否应当支持；二、上诉人徐子德是否承担赔偿责任以及已垫付5000�的事实是否存在。关于焦点1，当事人对自己所主张的事实，应当提供证据，同时该证据应当能够证明其主张具有真实性。本案中，上诉人王听虽然针对其主张的损失提供了相应的证据，但该部分证据，不能形成证据链，且不足以证明其损失具有真实性，故应当承担举证不能的法律后果。一审判决按照王听所从事行业的性质，参照上年度河南省居民服务业年平均工资计算其住院治疗期间的收入并无不当。关于焦点2，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，徐子德给患者王听进行静脉输液治疗时，擅自离开，并让患者自行操作输液器，更换药液，徐子德作为医护人员，其行为违反《静脉治疗护理技术操作规范》的规定，具有过错。因许昌县××胡庄村卫生所虽然有医疗机构执业许可证，但并不具有法人资格，�名为许昌县××胡庄村民委员会设立，但实际上该卫生所的经营由徐子德负责，收益归属徐子德，因此，一审判决由徐子德承担因诊疗过错给王听造成损害的赔偿责任正确。徐子德主张垫付了5000元，因其未提供其中1000元的有效证据，故应承担举证不能的责任。
综上，王听、徐子德的上诉理由，均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人王听及徐子德各承担50元。
本判决为终审判决。
审判长 李 杰
审判员 张 靖
审判员 彭志勇
二〇一七年十月十日
书记员 王 航
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口