青海省西宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）青01刑终203号
上诉人（原审自诉人兼附带民事原告人）蔡某，男，1976年10月10日出生于河南省平舆县，汉族，大专文化，无固定职业，住本市。
上诉人（原审被告人）钱书乾，男，1966年5月25日出生于河南省许昌市，汉族，初中文化，无固定职业，住本市。
上诉人（原审被告人）赵国献，男，1968年11月28日出生于河南省许昌市，汉族，小学文化，无固定职业，住本市。
自诉人兼附带民事原告人蔡某以被告人钱书乾、赵国献犯故意伤害罪，并由此造成经济损失为由向城中区人民法院提起控诉。该院于2016年9月17日作出（2016）青0103刑初61号刑事附带民事判决。自诉人兼附带民事原告人蔡某及被告人钱书乾、赵国献不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷、询问上诉人蔡某、钱书乾、赵国献，决定不开庭审理。现已审理终结。
在一审庭审中，自诉人兼附带民事原告人蔡某诉称：因被告人钱书乾长期拖欠其货款,2014年2月7日20时许，其与同乡占某、张某到钱书乾开设的西宁市南川东路钱源美食城讨要货款，被告人钱书乾不仅拒绝付账，反而对其进行辱骂，并伙同被告人赵国献对其实施殴打，致其受伤。经青海科研司法鉴定所、青海德成司法鉴定所、青海正信司法鉴定所出具的司法鉴定意见书鉴定：被鉴定人蔡某的伤情属轻伤二级。因自诉人兼附带民事原告人受伤后住院治疗七日，故提起诉讼，要求人民法院追究钱书乾、赵国献二被告人的刑事责任，并要求二被告人赔偿其医疗费15133.84元、护理费1400元，交通费500元、鉴定费3390元、误工费200000元，以上共计人民币221423.84元。
自诉人蔡某为支持其诉讼主张，由其诉讼代理人当庭出示了下列证据：
1、自诉人的身份证复印件，证实自诉人的身份情况。
2、证人占某、张某的证言、证实2014年2月7日20时许，自诉人兼附带民事原告人蔡某与占某、张某一起到被告人钱书乾开设的南川东路钱源美食城讨要账款、在此过程中蔡某被告人钱书乾产生争执，钱书乾与同在该美食城的被告人赵国献一起对其实施殴打的过程。
3、鉴定意见：青海正信司法鉴定所青正司信鉴所（2014）临检字第0133号司法鉴定意见书、青海科研司法鉴定所科研司鉴（2015）临鉴字第124号司法鉴定意见书、青海德成司法鉴定所德诚司法鉴定中心（2015）医鉴字第11号司法鉴定意见书证实，自诉人蔡某的损伤程度为轻伤二级。
4、西宁市城中区人民检察院不起诉决定书，证实根据西宁市法医学会司法鉴定所出具的宁法司法鉴定所（2014）临鉴字第185号司法鉴定书的鉴定意见，因被鉴定人蔡某损伤程度为轻微伤，故西宁市城中区人民检察院作出对被告人赵国献不起诉决定的事实。
5、住院费用清单及医药费票据，证实自诉人蔡某在青海大学附属医院住院七天及出院后后期继续治疗共计花费人民币15133.84元的事实。
6、鉴定费发票，证实自诉人蔡某申请司法鉴定共计花费人民币3390元的事实。
7、流水账本五册，证实自诉人蔡某本人做送油生意，住院期间因误工造成经济损失人民币200000元的事实。
被告人钱书乾辩称，自诉人兼附带民事原告人蔡某与其系河南老乡，一直为其在本市南川东路开设的钱源美食城送油，因某次结账，蔡某在收到货款后给其妻子打的收条上写下”靠，又赔了”等侮辱性话语，其就准备不再使用蔡某所送的油品，故蔡某怀恨在心。2014年2月7日晚，蔡某带人到钱源美食城结算油品尾款，并借酒劲摔打其美食城内座椅，在饭馆吃饭的其表弟赵国献看不下去，前去劝阻时被蔡某殴打，后二人厮打在一起，其去劝架时亦遭到蔡某殴打，因其一直在劝架，故不应承担刑事责任，也不应赔偿蔡某的经济损失。
被告人赵国献辩称，2014年2月7日晚，其在被告人钱书乾开设的钱源美食城吃饭时，看见蔡某来该美食城找钱书乾结账，并要去厨房拆除设备，钱书乾表示该美食城系转让来的，所有设备都支付了转让费，所有权是自己的，不让蔡某拆，蔡某嘴里骂骂咧咧，并且连摔了两把座椅，其去劝阻时蔡某先动手对其殴打，其气不过就与蔡某发生厮打，后蔡某就报警了的事实。
被告人钱书乾当庭出示了其认为写有侮辱性话语的收条一张，被告人赵国献表示无证据向法庭出示。
该院在庭审前，委托青海省司法鉴定学会对青海正信司法鉴定所青正司信鉴所（2014）临检字第0133号司法鉴定意见书、青海科研司法鉴定所科研司鉴（2015）临鉴字第124号司法鉴定意见书、青海德成司法鉴定所德诚司法鉴定中心（2015）医鉴字第11号司法鉴定意见书、青海正信司法鉴定所青正司信鉴所（2014）临检字第0133号司法鉴定意见书及西宁市法医学会司法鉴定所宁法司法鉴定所（2014）临鉴字第185号司法鉴定书有关被鉴定人蔡某损伤程度的鉴定意见进行可采性评估经评估，并依职权调取相关证据，当庭向自诉人及二被告人调取证据：
1.西宁市公安局城中公安分局南川西路派出所立案登记表。
2.自诉人蔡某在公安机关的报案材料及陈述。
3.被告人钱书乾在公安机关的供述。
4.被告人赵国献在公安机关的供述。
5.证人常某的证言。
6.抓获经过。
7.西宁市城中区人民检察院不起诉决定书.
8.青海省司法鉴定学会司法鉴定咨询意见书，证实蔡某的损伤程度构成轻伤二级。
原判认定，自诉人兼附带民事原告人蔡某与被告人钱书乾系河南老乡，蔡某一直为钱书乾开设在本市南川东路开设的钱源美食城送油，二人某次因结账事宜产生口角后钱书乾表示不再使用蔡某所送油品。2014年2月7日20时许，自诉人蔡某到被告人钱书乾开设的西宁市南川东路钱源美食城讨要货款并要拆除厨房油桶，钱书乾表示可以结账，但该美食城系其从他人手里转让过来，一切设备都是该美食城所有，不许蔡某拆除油桶，二人因此发生争吵，自诉人蔡某摔了两下该美食城的座椅，在该美食城一起与被告人钱书乾吃饭的被告人赵国献见状亦起身与蔡某争吵，继而与蔡某厮打在一起，后钱书乾前去劝止，被蔡某踹了一脚后钱书乾即朝蔡某打了一拳，蔡某随即报警。后自诉人蔡某在本市青海大学附属医院住院七天，住院期间及后期继续治疗共计花费人民币15133.84元。西宁市公安局城中公安分局南川西路派出所接警立案后，根据青海正信司法鉴定所青正司信鉴所（2014）临检字第0133号司法鉴定意见书对自诉人蔡某损伤程度系轻伤一级的鉴定意见及其他证据，于2014年6月2日以被告人赵国献涉嫌犯故意伤害罪一案向西宁市城中区人民检察院移送审查起诉，该院审查后，根据西宁市法医学会司法鉴定所宁法司法鉴定所（2014）临鉴字第185号司法鉴定书作出的自诉人蔡某损伤程度为轻微伤的鉴定意见，对被告人赵国献作出不起诉决定。后自诉人蔡某向青海科研司法鉴定所、青海德成司法鉴定所德诚司法鉴定中心先后两次申请司法鉴定，均得出自诉人蔡某损伤程度系轻伤二级的鉴定意见，期间共计花费鉴定费用人民币3390元。
上述事实，有经庭审质证的下列证据证实：
一、自诉人蔡某的报案材料及陈述，证实2014年2月7日20时许，其到被告人钱书乾开设的西宁市南川东路钱源美食城讨要货款并要拆除厨房油桶，钱书乾不能拆除油桶，二人因此发生争吵，其生气下摔了两下该美食城的座椅，声音可能大了点，在该美食城一起与被告人钱书乾吃饭的被告人赵国献见状即与钱书乾一起对其实施殴打，其随即报警的事实。
二、被告人的供述
1.被告人钱书乾的供述，证实自诉人兼附带民事原告人蔡某与其系河南老乡，一直为其开设在本市南川东路开设的钱源美食城送油，因某次结账，蔡某在收到货款后给其妻子打的收条上写下”靠，又赔了”等侮辱性话语，其就准备不再使用蔡某所送的油品并告知蔡某。2014年2月7日晚，蔡某带人到钱源美食城结算油品尾款，并要拆除厨房油桶，其表示可以结账，但该美食城系其从他人手里转让过来，一切设备都是该美食城所有，不许蔡某拆除油桶，二人因此发生争吵，自诉人蔡某摔了两下该美食城的座椅，同在饭馆吃饭的其表弟赵国献看不下去，前去劝阻时被蔡某殴打，后蔡某与蔡某厮打在一起，其去劝架时亦遭到蔡某殴打的事实。
2.被告人赵国献的供述，证实2014年2月7日晚，其与表哥钱书乾一起在钱书乾开设的钱源美食城吃饭，此时进来一名以前给钱书乾送生物油的男子，要拆除厨房油桶，钱书乾不许那男子拆，二人因此发生争吵，该男子摔了两下该美食城的座椅，其过去不让该男子再摔椅子，该男子又摔了一下，其随即就与该男子厮打在一起的事实；证实其朝该男子面部打了几拳后，钱书乾来劝架，该男子朝钱书乾踹了两脚，钱书乾就向该男子打了一拳，至于打没打上其没看清的事实。
二、证人证言：
1.证人占某、张某的证言、证实二人系自诉人兼附带民事原告人蔡某手下工人，2014年2月7日晚，老板蔡某叫二人占某、张某一起去南川东路钱源美食城讨要账款、在讨要账款过程中见蔡某钱源美食城老板发生争执，钱源美食城老板与另一男子在该美食城内对一起对蔡某实施殴打的事实。
2.证人常某的证言，证实其与被告人钱书乾系夫妻关系，2014年2月7日晚，钱书乾、赵国献二人一起在钱书乾开设的钱源美食城吃饭，此时进来一名以前给钱书乾送生物油的男子，要拆除厨房油桶，钱书乾不许那男子拆，二人因此发生争吵，该男子摔了两下该美食城的座椅，赵国献过去不让该男子再摔椅子，该男子又摔了一下，赵国献随即就与该男子厮打在一起的事实；证实其只看见钱书乾一直在拉架，并未参与打架的事实。
三、书证：
1.自诉人身份证复印件，证实自诉人蔡某个人身份情况。
2.青海省司法鉴定学会（2016））青司鉴字第8号司法鉴定咨询意见书及青海正信司法鉴定所青正司信鉴所（2014）临检字第0133号司法鉴定意见书、青海科研司法鉴定所科研司鉴（2015）临鉴字第124号司法鉴定意见书及青海德成司法鉴定所德诚司法鉴定中心（2015）医鉴字第11号司法鉴定意见书鉴定，自诉人蔡某的损伤程度为轻伤二级。
3.抓获经过，证实2014年2月7日西宁市公安局城中公安分局南川西路派出所接自诉人蔡某报警，称被他人殴打致伤，后该所民警经工作，被告人赵国献于2014年4月33日至该所投案的事实。
4.住院费用清单及医药费票据，证实自诉人蔡某因被他人殴打在青海大学附属医院住院七天及出院后后期继续治疗共计花费人民币15133.84元的事实。
5.鉴定费发票，证实自诉人蔡某申请司法鉴定共计花费人民币3390元的事实。
原判认为，被告人钱书乾、赵国献因琐事与自诉人兼附带民事诉讼原告人蔡某发生争执，继而发生厮打，在厮打过程中致自诉人蔡某轻伤二级的损伤后果，其行为均已构成故意伤害罪，应予惩处；自诉人兼附带民事诉讼原告人蔡某提出的要求被告人钱书乾、赵国献赔偿医药费、误工费、陪护费、营养费共计人民币221423.84元的诉讼请求,其合理部分本院予以支持；自诉人蔡某与被告人钱书乾发生争执后摔打钱书乾开设的美食城内座椅，对矛盾激化负有一定责任；被告人钱书乾伤害自诉人蔡某的事实有自诉人的陈述及证人占某、张某的证言予以证实，且有被告人赵国献的供述佐证，故被告人钱书乾辩称其一直在劝架，并未参与殴打蔡某的辩解与事实不符，不予采信；被告人赵国献主动向公安机关投案，如实供述，系自首，依法可从轻处罚；本案虽不宜划分主从犯，但考虑到被告人钱书乾在共同犯罪中所起作用相对较小，对其可酌情从轻处罚。鉴于被告人钱书乾、赵国献归案后积极赔偿被害人蔡某经济损失，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四之规定，判决如下第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：
一、被告人钱书乾犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。
被告人赵国献犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
二、被告人钱书乾、赵国献共同赔偿自诉人兼附带民事原告人蔡某医药费15133.84元、误工费3902.25元、住院伙食补助费350元、营养费350元、交通费500元、鉴定费3390元，以上共计人民币23276.09元。
宣判后，上诉人蔡某以原判对被告人钱书乾、赵国献适用缓刑不当，并判令二被告人赔偿其经济损失221423.84元为由提出上诉。上诉人钱书乾、赵国献以其行为属正当防卫为由提出上诉。
经审理查明，上诉人蔡某与上诉人钱书乾系河南老乡，蔡某一直为钱书乾开设在本市南川东路开设的钱源美食城送油，二人因结账事宜产生口角后，钱书乾表示不再使用蔡某所送油品。2014年2月7日20时许，上诉人蔡某到上诉人钱书乾开设的钱源美食城讨要货款，并要拆除厨房油桶，钱书乾表示可以结账，但该美食城系其从他人手里转让，所有设备属美食城，不许蔡某拆除油桶，二人为此发生争吵，上诉人蔡某摔砸座椅，此时，在该美食城吃饭的上诉人赵国献见状，与蔡某争吵，继而与蔡某厮打，钱书乾前去劝止，被蔡某踹了一脚后，上诉人钱书乾即朝蔡某一拳，蔡某随即报警。后上诉人蔡某在本市青海大学附属医院住院七天，住院期间及后期继续治疗共计花费人民币15133.84元。经司法鉴定自诉人蔡某损伤程度为轻伤二级，期间共计花费鉴定费用人民币3390元。
原判认定上述事实的证据，经二审审核，本院仍予确认。
关于上诉人蔡某所持的上诉理由，经查，原判考虑上诉人钱书乾、赵国献的犯罪情节、归案后积极赔偿被害人蔡某经济损失，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，对其二人适用缓刑并无不当。对其提出的赔偿诉求合理部分，已予以支持，故其上诉理由不能成立。
关于上诉人钱书乾、赵国献所持上诉理由，经查，本案上诉人钱书乾、赵国献因琐事与上诉人蔡某发生争执，继而发生厮打，不符合正当防卫的构成要件。
本院认为，上诉人钱书乾、赵国献因琐事与上诉人蔡某发生争执，继而发生厮打，在厮打过程中致上诉人蔡某轻伤，其行为均已构成故意伤害罪，应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，判赔合理。上诉人蔡某、钱书乾、赵国献的上诉理由应予驳回，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 雷 霈
审判员 赵丽艳
审判员 郭明礼
二〇一六年十二月五日
书记员 马莉娅