浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0282刑初371号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人叶小明，男，1975年9月21日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。因涉嫌犯故意伤害罪、开设赌场罪于2017年12月1日被慈溪市公安局刑事拘留，同月29日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人胡江川，浙江春煦律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2018）350号起诉书指控被告人叶小明犯故意伤害罪、开设赌场罪，于2018年3月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告人叶小明对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，本院依法转为简易程序审理。浙江省慈溪市人民检察院检察员宁积宇、被告人叶小明及其辩护人胡江川到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
一、故意伤害事实
2011年，金某4（已判刑）先后两次提出要在金某5（已判刑）承包的工程中抽取股份，均被金某5拒绝，后金某4又阻止金某5倾倒工程淤泥，二人由此产生矛盾。2012年6月13日22时许，金某4从其哥哥金某6（已判刑）处得知金某5偷挖山塘一事后，遂纠集王某2、吴某1、张某2、王某3（均已判刑）、“和平”（另案处理）等人驾驶浙Ｂ×××××号牌长城越野车从宁波出发，途经慈溪市龙山镇龙山开发区金园小区社区保安室，找金某6拿钢管等工具。金某6在明知金某4欲拦截金某5的工程车并可能发生打斗的情况下，仍为金某4等人提供打斗所用的钢管等工具。后金某4等人前往慈溪市龙山镇金岙村金夹岙龙山汽配厂附近的329国道道口，将金某5装运塘渣的工程车拦住，并将钢管等工具藏于路边草丛中，以备打斗时使用。金某5得知金某4等人拦截其工程车后，打电话给杨某（已判刑）先前往拦车现场处理，并通知胡某前去查看情况，又让被告人叶小明纠集他人一同前往处置，被告人叶小明遂纠集罗某1、柳某、何某1、贺某（均已判刑）及许某1、汤某、罗某2、曹某、章某、“军伢子”、“老表”、“猫子”、“乱伢子”（均另案处理）等人携带砍刀、钢管等工具前往拦车现场。金某5到达现场后与金某4因工程抽股问题发生争执，金某5见被告人叶小明等人赶至现场，遂独自上前殴打金某4一方拦车人员，王某2、吴某1、“和平”等人即从路边草丛中取出事先藏匿的钢管等工具，殴打金某5，杨某随即持匕首帮助金某5捅伤金某4，被告人叶小明则同时号令其纠集的人员殴打金某4一方，罗某1、柳某、何某1、贺某等人持砍刀、钢管与金某4一方发生械斗。双方持械聚众斗殴致金某4、王某2、金某5、胡某等人身上多处受伤。经法医学鉴定，金某4外伤致左侧膈肌破裂，行膈肌修补术，此伤构成重伤；躯干疤痕长度大于1厘米，此伤构成轻微伤；王某2外伤致左锁骨骨折，行左锁骨骨折切开复位内固定术，左肩关节及左腕关节活动功能受限，此伤构成轻伤；金某5外伤致全身疤痕累计长度大于15厘米，此伤构成轻伤；胡某刀砍伤致头部、左上臂、左手部位创口累计长度大于15厘米，此伤构成轻伤。
上述事实，被告人叶小明在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人胡某的陈述、证人唐某、张某1、朱某、金某1、劳某、金某2、刘某1、华某1、余某、陈某1、王某1、严某、金某3、刘某2等人的证言、同案犯金某5、杨某、贺某、罗某1、何某1、金某4、王某2、吴某1、张某2、王某3、金某6的供述、辨认笔录及照片、病历资料、法医学人体损伤程度鉴定书、法医学人体损伤程度补充鉴定书、同案犯刑事判决书等证据证实，足以认定。
二、开设赌场事实
2011年9月至2012年12月期间，被告人叶小明与林恳、吴水芹（均已判刑）先后合股在被告人叶小明位于慈溪市龙山镇邱王村的住房、周小荣（已判刑）位于慈溪市龙山镇龙山开发区金园小区的棋牌室、张君义（已判刑）位于宁波市镇海区九龙湖镇世外农庄饭店、陈振岳（已判刑）位于宁波市镇海区九龙湖镇九龙湖村长胜毛岭某号的住房、周连根（已判刑）位于慈溪市龙山镇邱王村的住房、黄振华（已判刑）父亲生前居住的位于慈溪市龙山镇邱王村邱洋邱王路130弄6号的住房、周银芬（已判刑）母亲生前居住的位于慈溪市龙山镇邱王村王家的住房等地采用“牌九”的形式开设赌场，招徕华某2、徐某、范某、张某3等人聚众赌博。在该赌场中，周某1、王某4（均已判刑）及“杀猪阿伟”、“阿某1”（均另案处理）等人坐桌角；杨某、罗某1、柳某、何某1、贺某、何某2、刘某3、刘某4、许某2（均已判刑）及许某1、汤某、罗某2、曹某、陈某3、谢某、章某、“广伢子”、“猫子”、“乱伢子”、“阿某2”、“齐某”、“老表”、“寡哥”、“连某”（均另案处理）等人望风、护赌；金某7、陈某4（均已判刑）及王某5（另案处理）等人接送赌客；许某3（已判刑）接送赌场望风及护赌人员；“马某”、“洪某”、“超超”、“小军”（均另案处理）等人在赌场中放高利贷。期间，该赌场共计抽头人民币360万元以上。
2017年12月1日，被告人叶小明主动至慈溪市公安局龙山派出所投案，并如实供述了上述开设赌场犯罪事实。
上述事实，被告人叶小明在开庭审理过程中亦无异议，并有证人华某2、徐某、范某、张某3、钱某等人的证言、同案犯林某、吴某2、杨某、罗某1、柳某、何某1、贺某、周某1、陈某4、何某2、金某7、刘某3、刘某4、许某2、许某3、张某4、陈某2、周某2、王某4、黄某、周某3的供述、辨认笔录及照片、同案犯刑事判决书、到案经过及被告人叶小明的身份证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人叶小明伙同他人纠集人员持械聚众斗殴，并在斗殴过程中造成对方一人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人叶小明又伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为又构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名均成立。在开设赌场共同犯罪中，被告人叶小明起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人叶小明主动投案后，如实供述了其开设赌场的犯罪事实，系自首；对故意伤害的犯罪事实能当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人叶小明一人犯二罪，依法应当实行并罚。辩护人胡江川请求对被告人叶小明从轻处罚的相关合理辩护意见，本院予以采纳。被告人叶小明开设赌场的违法所得，继续予以追缴，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶小明犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年八个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币四十万元。二罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币四十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月1日起至2025年5月31日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人叶小明等人共同违法所得人民币三百六十万元，继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 艳 华
人民陪审员 朱 成 江
人民陪审员 董 吉 连
二〇一八年三月二十九日
书 记 员 黄丹娜（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。