江苏省溧阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0481刑初570号
公诉机关溧阳市人民检察院。
被告人梁金娣，女，1973年2月19日生，汉族，溧阳市人，初中文化，个体经营，住溧阳市。因涉嫌犯销售假药罪，于2017年2月17日被溧阳市公安局取保候审，6月13日被溧阳市人民检察院决定取保候审，经本院决定，于9月4日被取保候审，9月6日被逮捕。现羁押于常州市看守所。
辩护人王宇斐，江苏麒凯律师事务所律师。
溧阳市人民检察院以溧检诉刑诉［2017］561号起诉书指控被告人梁金娣犯销售假药罪，于2017年9月1日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。溧阳市人民检察院指派代理检察员金灿出庭支持公诉，被告人梁金娣及其辩护人王宇斐到庭参加了诉讼。现已审理终结。
溧阳市人民检察院指控，2013年10月以来，被告人梁金娣在其所经营的溧阳市溧城金娣器械商店（店门头名：溧阳人民路性趣360店），从不正当渠道购进药名为肾康王、虫草鹿鞭王等药品进行销售。2017年2月15日10时许，被告人梁金娣以30元的价格将一盒（10粒）硬无敌卖给潘某。2017年2月16日，民警在对该店检查时当场扣押肾康王、阴茎速硬王等疑似假药30余种，共计1100余粒。2017年2月18日，被告人梁金娣主动到所将其刚收到的100瓶“虫草肾肽”疑似假药（每瓶30粒）交至埭头派出所，埭头派出所对其予以扣押。经鉴定，该店被扣押的肾康王、虫草鹿鞭王、阴茎速硬王、“虫草肾肽”等字样的产品均检出含有“西地那非”成份，应按假药论处。归案后，被告人梁金娣协助公安机关抓获贩卖假药给自己的喻号。公诉机关为指证上述事实，提供了相关的证据。并据此认为，被告人梁金娣的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，应当以销售假药罪追究其刑事责任。同时认为，被告人梁金娣系未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚。建议判处其有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人梁金娣对溧阳市人民检察院指控的犯罪事实和量刑建议均无异议。
辩护人王宇斐提出如下辩护意见：第一，被告人梁金娣有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。第二，被告人梁金娣归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。第三，被告人梁金娣系初犯，主观恶性不深，可以酌情从轻处罚。
经审理查明，2013年10月以来，被告人梁金娣在溧阳市溧城镇人民路南110号-1经营“溧阳市溧城金娣医疗器械商店”（实际店名为“性趣360”），经营范围为一类医疗器械零售。2013年10月以来，被告人梁金娣以营利为目的，通过非正规渠道以1-3元左右的价格购进“肾康王”“冬虫鹿鞭王”等药品，以进价三倍至四倍的价格予以出售。
2017年2月15日10时许，被告人梁金娣以30元的价格销售“硬无敌”一盒（10粒，未作鉴定）给潘某。2017年2月16日，公安机关在被告人梁金娣经营的店内查获并扣押了待销售的“肾康王”“冬虫鹿鞭王”等药品。其中，“硬十天”20粒、“蚁力神”20粒、“肾宝强肾片”10粒、“SHARK”20粒、“硬无敌”20粒、“1粒干翻天”10粒、“顶级伟哥”10粒、“黑玛卡”10粒、“鹿血肾宝”10粒、“速效金伟哥”14粒、“Vigour”20粒、“黄金伟哥”20粒、“金枪不倒”30粒、“极品伟哥”12粒、“阴茎速硬王”10粒、“美国肾黄金”10粒、“肾康王”500粒、“硬到底”30粒、“持久猛男”40粒、“冬虫鹿鞭王”60粒、“硬到底（香港天龙生物）”16粒、“袋鼠精”20粒、“中医世家”20粒、“虫草伟哥”20粒、“鹿鞭补肾王”20粒、“艾某”10粒、“三鞭四草”24粒、“老中医”30粒、“睾丸酮”37粒、“一炮到天亮”10粒、“顶破天”20粒，共计1103粒，经鉴定，药品中均检出西地那非，应按假药论处。2017年2月18日，被告人梁金娣主动将其刚收到的100瓶“虫草肾肽”（共计3000粒）交至公安机关，经鉴定，该药品中检出西地那非，应按假药论处。
被告人梁金娣归案后，如实供述了自己的罪行。
另查明，被告人梁金娣归案后协助公安机关抓获涉嫌销售假药的喻号。
上述事实，有公诉机关举证，并经当庭质证后予以确认的被告人梁金娣的供述，证人冯某、潘某的证言，辨认笔录及照片，清点笔录、提取笔录，微信聊天记录，立功情况说明，常州市食品药品监督检验中心检验报告、常州市食品药品监督管理局的批复，电子证据检查工作记录，搜查笔录、扣押决定书及清单，营业执照复印件，情况说明，常住人口信息表，案发经过及抓获经过等证据证实。被告人梁金娣对上述事实亦供认不讳，足以认定。
本院认为，被告人梁金娣以营利为目的，明知是假药而进行销售，其行为已构成销售假药罪。公诉机关指控被告人梁金娣犯销售假药罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。被告人梁金娣已经着手实施犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人梁金娣归案后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人梁金娣归案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现，可以从轻或者减轻处罚。辩护人王宇斐提出的辩护意见，经查证属实，予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，第二十三条，第六十八条，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人梁金娣犯销售假药罪（未遂），判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四万元。
二、依法扣押的“硬十天”20粒、“蚁力神”20粒、“肾宝强肾片”10粒、“SHARK”20粒、“硬无敌”20粒、“1粒干翻天”10粒、“顶级伟哥”10粒、“黑玛卡”10粒、“鹿血肾宝”10粒、“速效金伟哥”14粒、“Vigour”20粒、“黄金伟哥”20粒、“金枪不倒”30粒、“极品伟哥”12粒、“阴茎速硬王”10粒、“美国肾黄金”10粒、“肾康王”500粒、“硬到底”30粒、“持久猛男”40粒、“冬虫鹿鞭王”60粒、“硬到底”16粒、“袋鼠精”20粒、“中医世家”20粒、“虫草伟哥”20粒、“鹿鞭补肾王”20粒、“艾力达”10粒、“三鞭四草”24粒、“老中医”30粒、“睾丸酮”37粒、“一炮到天亮”10粒、“顶破天”20粒、“虫草肾肽”3000粒，予以没收，由公安机关负责处理。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月6日起至2018年5月5日止。所处罚金于判决生效后3日内缴纳。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张 俐
人民陪审员 周建敏
人民陪审员 蒋荫平
二〇一七年十月二十六日
书 记 员 翟 磊
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。