山东省滕州市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滕民初字第4509号
原告:滕州市新华纸业有限公司，住所地：滕州市。
法定代表人：胡元增，董事长。
委托代理人：郑启营，山东善国律师事务所律师。
委托代理人：胡青林，男，1989年5月28日出生，汉族，住滕州市。
被告：翟微峰，男，1984年4月12日出生，汉族，农民，住滕州市。
委托代理人：徐建华、邓凯伦，山东滕达律师事务所律师。
原告滕州市新华纸业有限公司与被告翟微峰经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人、被告翟微峰及委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告滕州市新华纸业有限公司诉称，被告翟微峰在原告滕州市新华纸业有限公司工作期间，双方签署了劳动合同，期限自2014年4月1日至2017年3月31日。2015年1月25日，被告不辞而别至今。2015年8月，被告以原告欠缴社会保险为由，向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请。2015年10月23日，滕州市劳动人事争议仲裁委员会作出滕劳人仲案字（2015）第294号裁决书，并于2015年11月4日向原告进行了送达。原告认为滕劳人仲案字（2015）第294号裁决书所认定的事实和适用法律是错误的，因为被告于2015年1月25日上最后一个班后不辞而别，到提出劳动仲裁申请，根据《劳动部办公厅关于自动离职与旷工除名如何界定的复函》所规定的精神，被告不辞而别的本质是擅自离职，应属于劳动者因个人原因单方辞职的范畴，应视为被告以自己的行为单方解除了与原告的劳动合同关系，该次解除行为并不是因原告欠缴社会保险费；在被告单方解除与原告劳动合同关系的前提下，2015年8月，被告再次以原告欠缴社会保险为由申请解除与原告的劳动关系，已无事实基础和法律依据。另依据《劳动合同法》46条及《山东省劳动合同条例》28条中规定，被告的上述单方解除劳动合同的行为，属于原告不需要支付经济补偿金的情形。请求判令原告不向被告支付经济补偿金；诉讼费由被告承担。
被告翟微峰辩称，原告所述与事实不符，被告之所以与原告解除劳动关系，是原告没有依法为被告交纳社会保险，被告主张原告按照法律规定支付解除合同的经济补偿金符合法律规定，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请法庭予以驳回。
经审理查明，被告翟微峰系原告滕州市新华纸业有限公司职工。2014年4月1日，原、被告签订书面劳动合同，约定：劳动合同期限为2014年4月1日至2017年3月31日；工作时间实行不定时工作制，即公司在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上，采用集中工作，集中休息，轮流调休、弹性工作时间等适当方法；劳动报酬按照公司依法制定的工资分配制度和工资支付制度确定，具体办法和标准是基本工资加绩效工资；关于劳动合同的解除、终止，劳动合同中第二十九条约定，甲乙双方解除、终止劳动合同，符合《劳动合同法》第四十六条规定情形的，甲方应依法向乙方支付经济补偿。乙方没有请假条无故旷工3天，则劳动合同自动解除，甲方对乙方无任何经济补偿。劳动合同中甲方处加盖了滕州市新华纸业有限公司公章，乙方处有翟微峰的签名。在实际履行劳动合同中，原告2015年向被告发放工资标准为90元/天，按出勤天数按月向被告发放工资。截至2015年2月，原告拖欠被告6个月的工资，原告为被告交纳社会保险至2010年6月。2015年6月21日，原告向被告支付了原拖欠的工资，但未补交社会保险。
2015年1月25日，翟微峰因交通事故受伤，入住滕州市中心人民医院治疗，于2015年2月11日出院。2015年4月28日，山东金剑司法鉴定中心向被告出具鲁金司法鉴定中心【2015】临鉴字第603号鉴定意见书一份，该意见书中鉴定意见载明：“被鉴定人翟微峰于2015年2月11日于滕州市中心人民医院出院后误工期限建议为90日，护理期限建议为30日”。后被告未去原告处上班。
被告于2015年8月20日向滕州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求解除与原告的劳动关系；原告向被告支付未足额支付劳动报酬、欠缴社会保险的经济补偿金35100元。该委于2015年10月23日作出滕劳人仲案字（2015）第294号裁决书，裁决：一、翟微峰与滕州市新华纸业有限公司之间的劳动关系解除；二、滕州市新华纸业有限公司在裁决生效后十日内支付翟微峰经济补偿金31652.16元。原告对该裁决不服，诉至本院，诉请如上。
关于被告何时进入原告处工作，被告提交职工养老保险手册一份，载明被告参加工作时间为2009年6月。原告认可被告于2009年6月进入原告处上班，被告主张其于2002年8月进入原告处工作。原告为证明其主张，提交2014年4月1日原、被告签订的书面劳动合同以及滕州市新华纸业有限公司2005年3-5月份工资表，证明翟微峰的工龄具有不连续性，曾有过擅自离职。被告对书面劳动合同及工资表的真实性均无异议，主张其进入原告处工作时间为2002年8月，2014年才签订的书面劳动合同。原告2005年没有擅自离职，系家中盖房子请假。2005年3-5月的工资表能证实被告2005年及之前就已经在被告处上班了。被告为证明其主张，提交其在滕州市农村商业银行望庄支行开户的工资发放银行存折一份，载明开户日期为2006年6月20日，证明其在2006年6月已经在原告处上班。原告对该证据的真实性无异议，主张其不能证明被告入职时间就是该存折的开户时间，只能证明被告在2006年6月20日在该银行开户，不能证明进入原告处工作。
庭审中，原告提交2015年1-2月工资表一份，主张翟微峰2015年1月仅出勤4天，无故旷工至今。被告对工资表的真实性无异议，主张2015年1月仅出勤4天，是接受原告公司安排去滕州市华闻纸业有限公司上班，由原告车间主任胡某1安排到公司大门口集合，坐胡某2的汽车到华闻纸业有限公司上班，华闻纸业工资是80元/天，原告再补10元/天。2015年1月23日，原告处有活，原告又安排被告到原告处工作。2015年1月25日被告下班时出交通事故，给班长孟某某打电话请假，原告也准假了。被告出院后在家休养了段时间。被告于2015年6月要回原告处上班，原告未予准许。被告对此主张未提交证据予以证明。
原告提交其劳动纪律、考勤制度、交接班制度及规章制度考核标准已公示的照片，证明考勤制度第五条规定，没有书面请假，旷工三天以上者，视为劳动合同自动解除，且原告的规章制度在其工作场所公示的事实。被告对该证据不予认可，主张原告未有证据证明其所提交的照片所反映的规章制度是通过民主程序制定的，该制度对劳动者未有约束力。
另查明，被告2014年6月至2015年5月平均工资为2637.68元/月。
上述事实，有当事人陈述、劳动合同、工资表、庭审笔录等证据在卷为凭。
本院认为，原、被告对被告系原告单位职工均无异议，且原、被告于2014年4月签订书面劳动合同，对此事实，本院予以认定。原告主张被告于2015年1月仅上班4天，后未再去原告处工作，被告的行为属于擅自离职，双方的劳动关系于被告离开公司时已经解除，被告不辞而别的行为应属于违法解除劳动关系。本院认为，庭审中，被告辩解其于2015年1月出勤4天是接受原告公司安排去滕州市华闻纸业有限公司上班，原告对此不予认可，被告未提交证据予以证明，对被告此辩解意见，本院不予采信。被告辩解2015年1月23日，原告处有活，让其回原告处上班。根据《中华人民共和国调解仲裁法》第六条规定的规定，用人单位未提供职工点名册或考勤表证等证据予以证明被告2015年1月出勤4天的具体日期，故对被告辩解2015年1月23日仍在原告处工作的事实予以认定。根据被告提交的山东金剑司法鉴定中心出具的鉴定意见书，对被告于2015年1月25日发生交通事故，入住滕州市中心人民医院的事实予以认定。被告于2015年1月25日后不去原告处上班确系因受伤导致客观上不能上班。被告受伤后不能去原告处上班，应向原告请假说明事由，庭审中，被告辩解受伤后向班长孟某某打电话请假，后又向车间主任胡某1打电话请假，都予以批准。原告对此不予认可，被告未提交证据予以证明，对被告此辩解意见，本院不予采信。被告因受伤不能去原告处上班，未向原告请假说明事由，违反了单位的规章制度，存有过错，但用人单位对劳动者存在管理职责，当员工存在连续旷工时，用人单位应当关心、了解旷工原因，及时通知其返回企业，并告知旷工的法律后果。庭审中，原告自认其认为被告存在连续旷工的情形时，并未履行上述管理职责，且原告未有证明被告受伤后未请假是要单方解除与原告的劳动关系，原告主张被告的行为系擅自离职，双方的劳动关系于被告离开公司时已经解除，本院不予采信。
原告主张单位考勤制度第五条规定：“没有书面请假条视为旷工，无故旷工三天以上者，则视为劳动合同自动解除”，且该考勤制度在单位进行了公示。根据《劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定直接涉及劳动者切身利益的规章制度时，应经职工代表大会或全体职工讨论，提出方案或意见，与工会或职工代表平等协商确定。原告未有证据证明此项考勤制度系经过职工代表大会或全体职工讨论通过，对原告此主张，本院不予支持。原、被告于2014年4月1日签订的劳动合同中第二十九条第二款规定：“乙方没有请假条无故旷工3天，则劳动合同自动解除，甲方对乙方无任何经济补偿”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定了劳动合同终止的法定情形，即劳动合同终止的条件是法定的，当事人不得约定。《中华人民共和国劳动合同法》规定了劳动者与用人单位协商解除劳动劳动合同、用人单位单方解除劳动合同及劳动者单方解除劳动合同的情形，解除权的行使应有单方意思表示，本案不符合法定劳动合同终止的情形，且原、被告均未作出要解除劳动合同的意思表示，对原告劳动合同自动解除的主张，本院不予采信。
被告以原告未足额支付劳动报酬、欠缴社会保险为由要求解除与原告的劳动合同。截至2015年2月，原告拖欠被告6个月的工资，原告为被告交纳社会保险至2010年6月。2015年6月21日，原告向被告支付了原拖欠的工资，但未补交社会保险费。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险……”。此规定的精神是在用人单位不履行法定义务时，劳动者可以此规定保障自己的权益。用人单位未足额缴纳社会保险的，亦属于不履行其法定义务，应为“未依法缴纳社会保险”的违法情形。被告据此要求解除与原告的劳动合同关系并要求原告支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。
关于被告何时进入原告处上班，原告认可被告于2009年6月进入原告处工作，被告主张其于2002年8月即在原告处上班，但未提交证据予以证明。被告提交原告2005年2-3月、5月的工资表一份，显示被告2005年2月出勤21天，2005年3月出勤0天，2005年5月出勤5天，用以证明被告在原告处曾有擅自离职的事实。被告主张2005年3月未出勤系家中盖房子向单位请假，且2005年5月的工资表中显示被告仍在原告处工作。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，工资表表明2005年5月，原、被告间仍存在劳动关系，原告未有证据证明被告2005年系擅自离职，故对被告的入职时间，本院以2005年2月予以认定。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行。自2008年1月1日起，原告应向被告支付经济补偿金18463.76元（2637.68元/月×7个月）。2008年1月1日前关于经济补偿适用原劳动部发布的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，此规定中未有单位未足额缴纳社会保险需支付经济补偿的情形，且原告拖欠被告工资发生在2008年1月1日之后，不适用《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定。故2008年1月1日前，原告不向被告支付经济补偿金。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、驳回原告滕州市新华纸业有限公司的诉讼请求；
二、原告滕州市新华纸业有限公司与被告翟微峰之间的劳动关系解除；
三、原告滕州市新华纸业有限公司于本判决生效后十日内支付被告经济补偿金18463.76元；
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告滕州市新华纸业有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院
递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审判长 刘 莉
审判员 李纪增
审判员 罗 璇
二〇一六年二月三日
书记员 杨 利