河南省信阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫15刑终136号
原公诉机关潢川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩光，男，1968年10月19日出生于河南省淮滨县，汉族，大学本科毕业，中共党员，原任淮滨县文化园区管理委员会党委书记（正科级），户籍所在地淮滨县，住淮滨县。因涉嫌受贿犯罪，于2017年5月11日被潢川县人民检察院指定居所监视居住；因涉嫌受贿犯罪、贪污犯罪，经潢川县人民检察院决定，于2017年5月28日被潢川县公安局刑事拘留；于2017年6月8日被逮捕。
辩护人何效苇，河南银辉律师事务所律师。
潢川县人民法院审理潢川县人民检察院指控被告人韩光犯受贿罪、依法罪一案，于2017年12月28日作出（2017）豫1526刑初405号刑事判决。原审被告人韩光不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：
一、2013年至2016年期间，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后四次收受工程承包人张某2贿赂共计人民币140000元，并为张某2承接淮滨县淮河文化园区相关工程项目及申请拨付工程款提供帮助。
二、2013年7、8月份至2015年春节前，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后三次收受工程承包人喻某贿赂共计人民币150000元，并为喻某在承接“走读淮河”项目土地复垦工程、场外排水工程和补签协议以增加工程款方面提供帮助。
三、2014年8月至2016年春节前，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后三次收受岩土工程勘察业务承包人张某1贿赂共计人民币150000元，并为张某1承接淮滨县“走读淮河”项目岩土工程勘察工程和催要勘察费时提供帮助。
四、2014年下半年至2016年年底，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后三次收受工程承包人王某1贿赂共计人民币400000元，并为王某1在“走读淮河”项目土方工程验收、工程款的拨付等方面提供帮助。
2017年2月17日，被告人韩光在受到检察机关调查后，安排其妻子喻梅青将收受贿赂款400000元退还王某1。
五、2014年、2015年、2016年的春节前，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后三次收受投资“走读淮河”项目的信房集团董事长付某贿赂共计人民币60000元，并为信房集团在项目的实施中提供帮助。
六、2015年春节前至2016年春节前，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后二次收受工程承包人淮滨县天宇公司刘某贿赂共计人民币80000元，并为淮滨县天宇公司在“走读淮河”项目土方工程验收、工程款的拨付等方面提供帮助。
2017年2月，被告人韩光在受到检察机关调查后安排其妻子喻梅青将收受贿赂款80000元退还给了刘某。
七、2015年5月底，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，收受投资“走读淮河”项目的“信房集团”副总经理王某2贿赂人民币20000元，并为“信房集团”在项目的实施中提供帮助。
八、2016年春节前至2017年春节前，被告人韩光利用担任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任的职务便利，先后二次收受工程承包人孟某的贿赂共计人民币150000元，并为孟某在“走读淮河”项目环湖道路工程的土地拆迁、协调等方面提供帮助。
上述事实，除第六起被告人韩光辩解系其家属找刘某借款之外，被告人韩光均无异议，并有户籍证明、中国共产党淮滨县委员会（通知）淮文【2014】31号关于韩光职务任免通知、淮滨县财政局工程预决算审查批准意见书、施工合同书及相关会计凭证、走读淮河项目投资开发建设协议书、发破案经过等书证，证人张某2、喻某、张某1、王某1、付某、刘某、王某2、孟某等人的证言，被告人韩光的供述等证据在卷佐证。
针对公诉机关关于韩光犯贪污罪的指控，原审查明，公诉机关提供的证据能够证实淮滨县东西湖景区汛期水毁修复工程是真实存在的，且该工程系淮滨县恒威建筑安装有限公司承接，实际施工人为张某2。被告人韩光供述其向张某2提出虚开工程款的时间是2016年年底，证人张某2当庭供述韩光和任某让其虚开20万元工程款时，工程款发票已经开出，公诉机关提交的工程款发票的开具时间是2016年2月3日。公诉机关未能提供证据证实该工程的实际工程量及工程价款，无法确定张某2虚开的工程款数额是272314.87元。且公诉机关指控被告人韩光和任某安排张某2虚开工程决算发票，拟每人分100000元的事实，缺少关键证人任某的证言相印证。鉴于书证的效力大于言辞证据，认定张某2虚开工程款数额是272314.87元的事实不清，证据不足。
根据上述事实和证据，潢川县人民法院认为，潢川县人民检察院指控被告人韩光犯受贿罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确；指控其犯贪污罪的事实不清、证据不足，指控的罪名不能成立。被告人韩光和任某要求张某2虚开工程款，每人拟分10万元。在无确实的证据认定张某2虚开工程款的前提下，张某2为了以后承接淮滨县淮河文化园区的工程，送给被告人韩光10万元现金，被告人韩光的行为应当认定为受贿。被告人韩光身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物1，250，000元，数额巨大，其行为已构成受贿罪。其归案后，能够如实供述办案机关尚未掌握的同种较重罪行，依法可以从轻处罚；案发前，已退出部分赃款，审理中，其亲属主动退出余下全部赃款且积极缴纳罚金，对其可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人韩光犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20万元（已缴纳）。二、追缴的违法所得人民币670，000元，上缴国库。
上诉人韩光上诉称，一、上诉人自首成立，应予认定。2017年5月10日，虽然已对其立案侦查，但在讯问过程中，其供述了办案部门尚未掌握的其他涉嫌受贿的犯罪事实，根据自首的相关法律规定，对其行为应以自首论，一审未认定自首错误。二、依据缓刑适用条件，应对上诉人适用缓刑。上诉人有自首情节，主动退赃，认罪态度好，且系初犯、偶犯，符合适用缓刑的条件。请求二审法院对上诉人从轻判决并适用缓刑。其辩护人的辩护意见：一、韩光收受付某的6万元和王某2的2万元不应以犯罪论。该两笔礼金属于正常的人情往来，因没有明确的请求事项，应属于违纪行为，不能按照犯罪处理。二、在侦查机关立案前，韩光就要求其亲属退还了王某1、刘某的行贿款，悔罪行为明显。建议二审法院对其宣告缓刑。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，并经一审开庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人韩光所提成立自首的上诉理由。经查，被告人韩光因涉嫌受贿犯罪被立案侦查后，在如实供述了办案机关已掌握的受贿犯罪事实之外，又如实供述了办案机关未掌握的其他受贿犯罪事实，因如实供述的罪行与办案机关已掌握的罪行系同种罪行，根据最高人民法院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的相关规定，该种情形不成立自首。
关于辩护人所提收受付某和王某2两笔礼金不属于受贿的辩护意见。经查，付某和王某2分别是投资“走读淮河”项目的信房集团的董事长和副总经理，在韩光任淮滨县淮河文化园区管理委员会党委书记兼“走读淮河”项目指挥部办公室主任期间，付某、王某2以感谢、看望的名义分别送给韩光6万元和2万元，明显超过一般人情往来，属于受贿。该辩护意见不能成立。
关于上诉人韩光及其辩护人所提对韩光适用缓刑的上诉理由及辩护意见。经查，根据我国《刑法》对适用缓刑的规定，其要求之一是“犯罪情节较轻”。本案中，韩光受贿数额125万元，数额巨大，属于该罪的严重情节，依法不符合适用缓刑的条件。
本院认为，上诉人（原审被告人）韩光身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物125万元，其行为已构成受贿罪，且数额巨大。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，本院予以维持。韩光及其辩护人的相关上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 鑫
审判员 冷宝杨
审判员 刘 斌
二〇一八年三月二十七日
书记员 张海龙