辽宁省锦州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）辽07行初15号
原告：锦州环城房地产开发有限公司，住所地锦州市。
法定代表人：任莎薇，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴辉，该公司总经理。
被告：锦州市国土资源局，住所地锦州市。
法定代表人：吴海，该局局长。
委托诉讼代理人：石磊，该局工作人员。
委托诉讼代理人：张媛媛，辽宁锦尚律师事务所律师。
被告：锦州市人民政府，住所地锦州市。
法定代表人王德佳，市长。
委托诉讼代理人：韩东，锦州市人民政府法制办公室行政应诉处工作人员。
原告锦州环城房地产开发有限公司与被告锦州市国土资源局、锦州市人民政府不履行法定职责一案，原告于2014年6月27日向本院提起行政诉讼，本院于2014年9月19日作出（2014）锦行初字第00010号行政判决书驳回原告的诉讼请求，原告不服提起上诉，辽宁省高级人民法院于2015年5月25日作出（2015）辽行终字第00013号行政裁定书，撤销一审判决，发回重审。本院立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年11月17日公开开庭审理本案。原告锦州环城房地产开发有限公司的法定代表人任莎薇、委托诉讼代理人吴辉，被告锦州市国土资源局的委托诉讼代理人石磊、张媛媛，被告锦州市人民政府的委托诉讼代理人韩东到庭参加诉讼，现本案已审理终结。
本院根据辽宁省高级人民法院（2015）辽行终字第00013号行政裁定书向原告释明如下：“根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定，提起诉讼的请求应具体明确，请明确你要求被告作出什么具体行政行为。”原告明确要求确认二被告不予答复行政行为违法。本院当庭宣读上述判决中“上诉人的诉求不是简单的要求被上诉人给予答复，而是要求国土局锦州市人民政府按解决历史遗留问题的方式，履行以协议转让方式向其出让土地的职责，”但原告坚持确认二被告不予答复行政行为违法这一诉求，其他诉求原告表示将另案起诉。
原告环城房地产开发有限公司诉称，锦州市中医院改造项目是市政府1999年重点工程，原告锦州环城房地产开发有限公司是该项目的建设单位，本案诉争的7号楼建设用地使用权手续由于案外人提出异议，被告表示暂缓审批，后该问题通过法律诉讼得到解决。原告将诉讼结果多次告知被告并提出用地申请，法院亦向被告送达司法建议函，建议为原告办理土地使用手续，均未有结果。原告第一次是2013年5月25日直接向被告锦州市国土资源局提出的申请，这次申请是吴辉提交《关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地使用手续的申请》。第二次是2014年3月17日以邮寄的方式向被告锦州市国土资源局提出的申请，邮寄的是《关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地再次申请报告》，有邮局邮寄的回执。被告至今未予答复，其行为违反了行政许可法的规定，属于行政不作为。原告的申请材料齐全，符合法定形式，被告应予审查批准。故依据《行政诉讼法》《行政许可法》之规定，向你院提起行政诉讼，请求判令确认二被告不予答复行政行为违法。
原告锦州环城房地产开发有限责任公司向本院提供了以下证据：1、合作建房协议书；2、锦州市建委锦建规太字（2000）第002号规划设计批复；3、锦州市规划设计研究院图号GHY-2000-001中医院规划平面图;4、2000年1月25日在锦州市第十二届人民代表大会第三次会议上市长褚光宇的政府工作报告（锦州日报2000年2月4日第一版、第三版）；5、锦州市人民政府1999年60号文件交办单；6、市政府1999年356号领导批示办理情况；7、关于市中医院扩建工程中新园旅馆拒绝拆迁问题的报告；8、锦州市建委锦规委地字（2000）18号建设用地规划许可证；9、锦州市建委1999年5年11日编号47建设用地规划许可证；10、锦州市建委2001年12月24日编号121建设工程规划许可证；11、情况答复；12、锦州市土地局锦土国（2001）第6号拆迁证明；13、锦政地字（1999）168号锦州市人民政府土地批件；14、锦州市中级人民法院（2012）锦审二民再终字第00006号民事判决书；15、原告与锦州市规划管理局协议书；16、锦州市太和区人民法院（2013）太行建字第00001号司法建议函；17、国土资源部关于印发《关于进一步整顿治理土地市场秩序中自查自纠若干问题的处理意见》的通知；18、国土资源部关于公布已废止或者失效的规范性文件目录的公告；19、最高人民法院关于青岛市崂山区国土资源局与青岛南太置业有限公司土地使用出让合同纠纷上诉案解析；20、最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定；21、辽宁省实施《中华人民共和国城市规划法》办法；22、关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地手续的申请；23、关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地手续再次申请报告；24、国内标准快递单；25、辽宁省实施行政许可程序规定；26、环城开发公司的陈诉书；27、国内标准快递单。
被告锦州市国土资源局辩称，第一次不清楚。第二次收到。2014年3月26日书面请示辽宁省国土资源厅给予政策支持，辽宁省国土资源厅口头答复“对方依据的自查自纠的处理已经不能适用,原告的情况不属于进行了前置审批或者签订了书面项目开发协议的情形，所以根据目前的政策，法律只能走招拍挂的形式出让土地”。2014年7月3日被告送达《关于市中医院改造7号楼项目出让方式的通知》给原告，受送达人是吴辉，其本人拒签。
被告锦州市国土资源局向本院提供了以下证据：1、市国土局《关于市中医院改造项目7号楼建设用地出让方式的通知》；2、市国土局文书送达回证。
被告锦州市人民政府辩称，我们只能是审批的职权，原告的申请我们没有接到。
经庭审质证，本院作如下认证：原告提供的证据22不能证明向被告锦州市国土资源局送达，本院不予采信。原告提供的其他证据与被告提供的证据来源合法，与本案具有关联性，能够反映本案的真实情况，本院予以采信。
经本院审理查明，原告锦州环城房地产开发有限公司于2014年3月17日以邮寄的方式向被告锦州市国土资源局提出的申请，邮寄的是《关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地再次申请报告》，被告锦州市国土资源局收到申请后未予答复。原告不服，于2014年6月27日向本院提起行政诉讼，要求确认被告不予答复行为违法。被告锦州市国土资源局于2014年7月3日诉讼中向原告送达《关于市中医院改造项目7号楼建设用地出让方式的通知》，该《通知》的内容为：“锦州环城房地产开发有限责任公司，你公司的《关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地使用手续的申请》我局收悉，你公司提出7号楼（原新园旅馆，市府路89号，占地面积1520㎡）用地以协议方式出让。根据相关法律规定，并经征求省国土资源厅有关业务处室意见，你公司申请意见不符合现行房地产用地出让相关规定，故不能以协议方式取得上述宗地的土地使用权，市政府将以招标、拍卖或挂牌方式进行竞价出让。”本院于2014年9月19日作出（2014）锦行初字第00010号行政判决书驳回原告的诉讼请求，原告不服提起上诉，辽宁省高级人民法院于2015年5月25日作出（2015）辽行终字第00013号行政裁定书，撤销一审判决，发回重审。
本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条之规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。另《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项之规定，行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：(三)被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。本案中，原告锦州环城房地产开发有限公司于2014年3月17日以邮寄的方式向被告锦州市国土资源局提出《关于锦州市中医院改造项目7号楼建设用地再次申请报告》的申请，被告锦州市国土资源局于2014年7月3日诉讼中向原告送达《关于市中医院改造项目7号楼建设用地出让方式的通知》，超过两个月的法定期限，且没有合理原因，违反法定程序，但判决被告锦州市国土资源局再次答复已经没有意义。关于原告将锦州市人民政府列为被告的问题，没有证据显示原告向被告锦州市人民政府提出申请，锦州市人民政府与本案没有关联，不是本案的适格被告。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定，判决如下：
一、确认被告锦州市国土资源局不予答复行为违法。
二、驳回原告锦州环城房地产开发有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告锦州市国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。
审判长 王晓颖
审判员 闻 伟
审判员 王锦鹏
二〇一七年十一月二十七日
书记员 许 敏