河南省西平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1721刑初855号
公诉机关西平县人民检察院。
被告人焦永生，男，1979年7月6日出生，汉族，初中文化，务工，住西平县。因涉嫌犯信用卡诈骗罪，2017年8月6日被西平县公安局刑事拘留，同年8月16日被西平县公安局取保候审。同年12月1日被我院重新办理取保候审手续。
辩护人康永军，西平县法律援助中心律师。
西平县人民检察院以西检公检刑诉[2017]583号起诉书指控被告人焦永生犯信用卡诈骗罪一案，于2017年12月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西平县人民检察院指派检察员张如出庭支持公诉，被告人焦永生及其辩护人康永军均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西平县人民检察院指控，2017年8月5日下午16时40分许，西平县出山镇酒店村民杜某在西平县农商银行出山支行的自动取款机处取钱后将银行卡遗忘在自动取款机中，并未从操作界面退出。随后被告人焦永生从该自动取款机中取钱时发现被杜某遗忘的银行卡，当场分两次从该银行卡中取走人民币共5300元。
针对上述指控犯罪事实，公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人焦永生以非法占有为目的，冒用他人信用卡取款，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人焦永生对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议。
辩护人提出的辩护意见是，被告人案发后主动到案，并积极主动退赃，系初犯、偶犯，建议对其从轻处罚。
经审理查明，2017年8月5日下午16时40分许，西平县出山镇酒店村民杜某在西平县农商银行出山支行的自动取款机处取钱后将银行卡遗忘在自动取款机中，并未从操作界面退出。随后被告人焦永生从该自动取款机中取钱时发现被杜某遗忘的银行卡，当场分两次从该银行卡中取走人民币共5300元。事发后第二天，被告人焦永生主动到西平县农商银行出山支行退赃，并等待公安机关出警处理。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、被告人焦永生的供述与辩解：2017年8月5日下午16点多时候，我去出山镇农商银行取点钱用，等我到那之后看到农商银行的自动取款机那有人正在取，等了有5分钟左右，我看到取款机外面的门开了，从里面出来个男的走了，我就进去取钱了。我进去之后从口袋掏出我的银行卡往柜台机的口里插但是插不进去，我就把我的银行卡攥在了手里，我又点击自动取款机的屏幕看到上面正在运行，上面显示有取款、查询、转账等字样。我也不知道是谁的银行卡就点击取款取走了300元钱，取完之后我把这5300元钱装到钱包里放兜里并点击了退卡，那张银行卡就自动弹出来了，我又把卡推进去就离开了。走了之后我一直想这个事，想着银行也有监控，我家也离这不远，人家钱丢了肯定会报案肯定会找到我，我心想偷取别人的钱据为己有是犯法的，然后我就拐回去银行但是银行已经下班了，今天早上我来农商银行问这事，银行的工作人员说人家已经报案了让我在这等着，等了一会你们派出所的民警就过来了并把我带到派出所。取出来的钱没有花，当时我也没敢花，我妻子娄某跟我说让我把钱退回去，我也一直想着把钱退回去，现在这5300元钱我带过来了。
二、被害人杜某的陈述：2017年8月5日下午四点左右我到出山农商银行的自动取款机上取钱，我当时从取款机里面取了300元钱，我取了钱以后我就直接走了，后来到广宇超市买了点东西我就去老乡政府院里面办事去了，当时我在那等人了等半天也没等到，我正在等人的时候我听见我的手机响了，我一看我手机上的短信提示刚才我的银行卡被人取走了5300元钱，我一想我的银行卡忘取款机里面了，我就赶快往农商银行去到那银行快下班了，后来我就打电话报警了。
三、证人证言
（1）证人娄某的证言：2017年8月5日下午我和焦永生一起去出山街农商银行取钱。当时我们到银行里时，有人在自动取款机那取钱，我们在银行大厅里等着，一会儿里面的人出来了，我丈夫焦永生就过去取钱了。焦永生取完钱出来，我们就一起走了。我们在走的路上，焦永生对我说他刚才取钱时别人的银行卡忘取款机里了，他用别人的银行卡取的钱，取了5000块钱，我就劝他让他还回去，他当时也说中了。我们又去了出山街的供销社超市给小孩买吃的时，我又劝焦永生把钱给人家。然后，我们就从超市里出来了，我们一起去了银行，到了银行人家下班了，我让他第二天一早再去，我们就先回家了。今天焦永生7点多就带着钱去银行了。
（2）证人王某的证言：2017年8月5日下午17时左右，我们农商银行已经下班，我坐在银行柜台里面整理资料。杜某在敲银行的大门，我就走出来开开门问他有什么事，杜某拿出手机让我看看对我说：“刚我在你们银行的自助取款机上取了300元钱，取完钱卡也没退就去超市买东西了，正买的时候看到手机提示5000多元钱被取走了，才想起来卡没退，再过来你们就下班了，你们管不管调下监控。”我看了看他手机上的信息，确实是有取钱的短信，我就对杜某说“你赶紧报警吧，监控只能让警察过来调。”杜某就走了。2017年8月6日早上8点多的时候，当时我正在柜台办理业务，过来一名30多岁的男子（后来才知道叫焦永生）坐在柜台前面凳子上跟我说：“我想咨询你点事，昨天下午我过来取钱时我的银行卡插不进自动取款机的进卡口了，但是里面管取钱，我就取了5300元钱走了，回去想想做的不对就过来问问你咋办。”我问焦永生：“你是不是昨天下午在自动取款机取别人的钱了？”焦永生说是的，我就说：“你别走了，就坐大厅等着吧，一会儿警察就过来了。”焦永生就坐在大厅的座位上，大概到9点左右，派出所的民警过来调监控时我给民警说这个事，民警就把焦永生带走了。
四、视听资料、电子数据
监控录像截屏照片六张：证实杜某及焦永生取款时的监控画面。
五、书证
（1）西平县公安局出山派出所出具的抓获经过：证实2017年8月6日10时许，西平县公安局出山派出所民警万金涛、郭景奇在前往出山街西平农商银行调查案件时，银行工作人员告诉民警大厅内的一男子就是昨天取别人钱的人。经询问，该男子名叫焦永生，民警遂将其口头传唤至出山派出所，经讯问，被告人焦永生对其犯罪事实供认不讳。
（2）前科证明：证实被告人焦永生无前科记录。
（3）西平县公安局出具的常住人口基本信息：证实被告人焦永生个人身份情况。
（4）被害人杜某的手机信息、银行卡正反面照片及银行卡交易明细清单：证实杜某的农村信用社银行卡（62×××12）于2017年08月05日共取款三次，分别为300元、300元、5000元，余额为20432.39元。杜某手机收到短信的时间分别为16：46、16：47、16：49。
（5）扣押决定书、发还清单：证实从焦永生处扣押5300元，已发还给杜某。
本院认为，被告人焦永生冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大的事实清楚，证据确实充分，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人焦永生案发后主动到案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，并退赔全部赃款，且犯罪情节较轻，依法可以免予刑事处罚。根据被告人焦永生犯罪的事实、情节、社会危害后果以及归案后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第三十七条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、第二款之规定，判决如下：
被告人焦永生犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新伟
人民陪审员 梁东鹏
人民陪审员 张 珂
二〇一七年十二月十四日
书 记 员 王亚茹