四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川11民终第43号
上诉人（原审原告）：杜龙兴，男，1971年11月2日出生，汉族，居民。
委托代理人（一般授权代理）：陶芹，四川追求律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：东方电气集团东风电机有限公司，住所地：四川省乐山市五通桥区桥沟镇桥沟街，组织机构代码206951
04-7。
负责人：尹国军，董事长。
委托代理人（特别授权代理）：樊庆，男，该公司员工。
上诉人杜龙兴与被上诉人东方电气集团东风电机有限公司劳动争议一案，不服四川省乐山市五通桥区人民法院于2015年11月30日作出的（2015）五通民初字第1283号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月2日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月6日公开开庭进行了审理。上诉人杜龙兴及其委托代理人陶芹，被上诉人东方电气集团东风电机有限公司的委托代理人樊庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告杜龙兴自1994年11月2日至2015年6月9日在被告东方电气集团东风电机有限公司处工作，主要工作是下料工，原告原岗位的工资包括基础收入＋计时、计件、计酬考核收入＋各种津补贴＋年终考核奖励，工资收入的主要部分为加班加点的绩效工资。原告从2014年2月至2015年1月共领取工资：84915.90元，平均每月工资为7076.325元。2015年2月14日原告杜龙兴在被告东方电气集团东风电机有限公司上班时用手推车转运绝缘材料时，不慎被倾翻的材料砸伤右脚拇指，造成右足第一趾远节跖骨基底部骨折。原告受伤后即送至五通桥区人民医院住院治疗，于2015年2月24日出院，出院医嘱：休息3月。五通桥区人民医院为原告出具的建议停工留薪为2015年2月14日至2015年5月14日。2015年4月22日，原告经乐山市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年9月15日乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定结论为：伤残十级。2015年10月19日原告向乐山市五通桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，乐山市五通桥区劳动人事争议仲裁委员会以原告杜龙兴的申请不符合受理条件决定不予受理。
原审法院另查明，原告杜龙兴发生工伤后，被告于2015年5月14日发出通知，同意原告2015年5月15日至2015年5月31日暂按《工伤停工留薪期》休假。原、被告于2015年6月9日签订《解除劳动合同协议书》并于同日解除劳动合同关系，原告领取了经济补偿金183750.00元。
原审法院又查明，2014年4月28日被告东方电气集团东风电机有限公司七届十五次职工代表组长联席会议审议通过了《集团合团》、《女职工特殊权益保护专项集体合同》、《2014年度工资集体协议》、《2014年度工资改革及计发管理办法》、《富余人员分流安置办法》等五项议案，2014年4月30日，东方电气集团东风电机有限公司工会委员会联合发文【东机发（2014）46号】《关于修订下发〈东方电气集团东风电机有限公司集体合同〉〈当放电器集团东风电机有限公司女职工特殊权益保护专项集体合同〉的通知》，该《集体合同》第三十九条规定：“职工在工伤或换职业病停工留薪期间的工资待遇按工伤职工当年养老保险缴费工资基数计发，缴费基数高于公司上年度职工平均工资的，按公司上年度职工平均月工资计发”，2014年5月13日乐山市人力资源和社会保障局了人社函（2014）52号通过了《关于东方电气集团东风电机有限公司集体合同及专项集体合同的审查意见》。2015年4月24日被告东方电气集团东风电机有限公司召开公司八届二次职工代表组长联席会议，通过了《2015年度工资改革及计发管理办法》，被告东方电气集团东风电机有限公司东机发（2015）27号文制定了《关于印发〈2015年度工资改革及计发管理办法〉通知》，其中第七条规定“停工留薪期间收入按工伤职工本人当年缴费工资基数计发（缴费工资基数高于公司上年度企业平均工资的按公司上年度企业平均工资计发）”。2015年1月15日，被告东方电气集团东风电机有限公司公布了东机法（2015）5号“关于与公布2014年度企业职工平均工资的通知”，其中明确了2014年度企业职工平均工资为4.29万／年，月平均工资为3575元。原告发生工伤后，被告东方电气集团东风电机有限公司按上年度企业职工平均工资3575元／月的标准发放了原告相应的2015年2月14日至2015年5月31日停工留薪期工资。停工留薪期满后，被告按带钢工资发放了原告2015年6月1日至2015年6月9日的工资2439.00元。
原审法院认为，合法的劳动关系依法受法律保护。本案中，原告杜龙兴自1994年11月2日至2015年6月9日在被告东方电气集团东风电机有限公司处工作，2015年2月14日原告发生工伤后，于2015年9月15日经乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。被告东方电气集团东风电机有限公司认可原告的停工留薪期为2015年2月14日至2015年5月31日，并按《东方电气集团东风电机有限公司集体合同》第三十九之规定按月计发了原告的停工留薪期工资，每月3575.00元。停工留薪期满后，被告按待岗工资发放了原告2015年6月1日至9日的工资2439.00元。《东方电气集团东风电机有限公司集体合同》系经被告东方电气集团东风电机有限公司七届十五次职工代表组长联席会议审议通过，东方电气集团东风电机有限公司和东方电气集团东风电机有限公司工会委员会联合发文【东机发（2014）46号】并报经乐山市人力资源和社会保障局于2014年5月13日审查通过的文件，故《东方电气集团东风电机有限公司集体合同》对原被告均具约束力，上方应遵从合同约定。原、被告于2015年6月9日依法解除劳动合同，被告已支付原告经济补偿金183750.00元。故本案中被告已全面履行了自己的劳动合同义务，足额发放了原告停工留薪期工资（每月3575.00元的停工留薪期工资高于2014年度乐山市职工月平均工资3431.75元）及停工留薪期满后的待岗工资，故原告请求补发工伤期间所欠的工资18642.235元不予支持。
2015年11月30日，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第五十一条、第五十四条、第五十五条、国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，判决：驳回原告杜龙兴的诉讼请求。本案诉讼费用5.00元，由原告杜龙兴承担。
上诉人杜龙兴不服原审法院上述民事判决，向本院上诉称：1、对原审判决查明原告原岗位工资包括基础收入＋计时、计件、计酬考核收入＋各种津贴＋年终考核奖励，工资收入的主要部分为加班加点的绩效工资。原告从2014年2月至2015年1月共领取工资84915.90元，平均每月工资为7076.325元。对此没有异议。2、一审判决“本院认为”部分不当，被上诉人东方电气集团东风电机有限公司认可上诉人的停工留薪期为2015年2月14日至2015年5月31日。上诉人对此有异议，对于如何享受工伤期间的停工留薪的待遇《工伤保险条例》第三十三条第二款有明文规定，而不应当以被上诉人认可为依据，被上诉人不是凌驾于法律之上，可以不遵守《工伤保险条例》，因此，不能以被上诉人认可来确定上诉人享受停工留薪期间的期限，对停工留薪期间待遇的期限上诉人认为应当严格依法认定。2、一审判决适用法律不当。一审判决依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第五十一条、第五十四条、第五十五条，适用上述六条的法条与本案无关，根据上述六条的规定，上诉人并没有对上述规定提出诉求。3、一审判决适用法律与判决内容不符。一审判决依照国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定。《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款之规定，也查明上诉人受伤之前的原工资福利待遇是原告原岗位的工资包括基础收入＋计时、计件、计酬考核收入＋各种津贴＋年终考核奖励，工资收入的主要部分为加班加点的绩效工资。原告从2014年2月至2015年1月共领取工资：84915.90元，平均每月工资为7076.325元，一审判决依照上述规定，应当支持杜龙兴的诉讼请求。请求：1、撤销原审判决；2、依法改判东方电气集团东风电机有限公司补发杜龙兴工伤期间所欠的工资18642.235元。3、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人东方电气集团东风电机有限公司辩称一审判决正确，请求维持原判。
二审中，东方电气集团东风电机有限公司按要求向本院提供了杜龙兴2014年2月至2015年1月的工资单，证实杜龙兴受伤前12月的工资收入情况。
杜龙兴质证认为，对工资单没有异议。
本院认证，东方电气集团东风电机有限公司按向本院提供了杜龙兴2014年2月至2015年1月的工资单，双方当事人无异议，符合证据的真实性、合法性和关联性，本院予以采信。
本院除查明一审查明的事实外，另查明：东方电气集团东风电机有限公司已支付杜龙兴2015年2月至2015年5月的停工留薪期工资为3575元×4个月﹦14300元。
杜龙兴2014年2月的工资总金额为6，444.24元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴284.00元、工资性补款60.00元、绩效工资4，894.47元、单位嘉奖298.00元、生产类奖52.77元、交通补贴120.00元。2014年3月总金额为6，318.71元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴332.00元、绩效工资4，751.71元，单位嘉奖317.00元，生产类奖63.00元、交通补贴120.00元。2014年4月工资总金额为6，555.16元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴348.00元、绩效工资4，972.16元、单位嘉奖317.00元、生产类奖63.00元、交通补贴120.00元。2014年5月工资总金额为6，653.31元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴372.00元、绩效工资5，116.31元、单位嘉奖254.00元、生产类奖56.00元、交通补贴120.00元。2014年6月工资总金额6，652.10元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴332.00元、绩效工资5，185.10元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。2014年7月工资总金额6，255.08元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴350.00元、绩效工资4，820.08元、单位嘉奖230.00元、交通补贴120.00元。2014年8月工资总金额6，670.13元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴252.00元、工资性补款50.00元、绩效工资5，233.13元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。2014年9月工资总金额6，922.02元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴464.00元、绩效工资5，323.02元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。2014年10月工资总金额6，829.71元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴198.00元、绩效工资5，496.71元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。2014年11月工资总金额7，695.89元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴198.00元、工资性补款60.00元、绩效工资6，302.89元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。2014年12月工资总金额8，941.58元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资145.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴220.00元、绩效工资7，586.58元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。2015年1月工资总金额8，9，77.97元，即基础工资450.00元、保密费60.00元、年功工资155.00元、专家／职称津贴80.00元、加班津贴176.00元、工资性补款180.00元、绩效工资，7，476.97元、单位嘉奖280.00元、交通补贴120.00元。
以上12个月的工资收入中有加班费合计为3526元。
本院认为，本案的争议焦点是杜龙兴停工留薪期间的工资应按照何标准来计算。
2015年2月14日杜龙兴在东方电气集团东风电机有限公司处工作中受工伤后经乐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级是事实。杜龙兴应当享受相关工伤保险待遇即其主张的停工留薪期工资，应当按照国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款规定的标准计算。东方电气集团东风电机有限公司虽然已按照《东方电气集团东风电机有限公司集体合同》第三十九之规定按月计发了杜龙兴的停工留薪期工资，但其提供的《东方电气集团东风电机有限公司集体合同》第三十九之规定违反了国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，因此，本院不予采信。杜龙兴的停工留薪期工资标准，应当以其受伤前12个月的平均工资标准计算，但杜龙兴受伤前12个月的工资收入中的加班工资3526元，应予扣除。因此，本院确定，杜龙兴受伤前12个月的平均工资工资标准为84915.90元﹣3526元﹦81389.90元÷12个月﹦6782.50元；按照前述标准计算，杜龙兴停工留薪期（2015年2月至2015年5月）的工资应当为6782.50元×4个月﹦27130元，扣除已支付的14300元，东方电气集团东风电机有限公司还应当支付杜龙兴停工留薪期工资为27130元﹣14300元﹦12830元。对杜龙兴提出超过部分的主张，本院不予支持。
综上所诉，原判认定事实基本清楚，程序合法，但适用法律部分及判决欠妥，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项和国务院《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，判决如下：
一、撤销四川省五通桥区人民法院（2015）五通民初字第1283号民事判决；
二、由东方电气集团东风电机有限公司在本判决生效后十日内支付给杜龙兴停工留薪期的工资人民币12830元；
三、驳回杜龙兴的其他诉讼请求。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由东方电气集团东风电机有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 易 平
审 判 员 王亚丽
代理审判员 荆 勤
二〇一六年五月六日
书 记 员 吴秋芸
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条?第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。