山东省菏泽经济开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）菏开刑初字第70号
公诉机关山东省菏泽经济开发区人民检察院。
被告人裘某，农民，户籍地临海市，暂租住于菏泽市牡丹区东城办事处东和社区桑庄。2013年2月25日因涉嫌犯非法经营罪被指定居所监视居住，同年3月7日被逮捕，现羁押于菏泽市看守所。
被告人陈某，农民，户籍地临海市，暂租住于菏泽市牡丹区东城办事处东和社区桑庄。2011年11月18日因犯非法经营罪被菏泽市牡丹区人民法院判处拘役五个月，-并处罚金五千元。2013年2月25日因涉嫌犯非法经营罪被指定居所监视居住，同年3月7日被取保候审，2013年4月16日被本院取保候审。
山东省菏泽经济开发区人民检察院以菏开检刑诉（2013）51号起诉书指控被告人裘某、陈某犯非法经营罪，于2013年4月16日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于同月23日公开开庭审理了本案。因被告人陈某当庭否认犯罪事实，做无罪辩解，本案不再适用简易程序，同日依法转为普通程序，并依法组成合议庭。于2013年5月14日再次公开开庭审理了本案，菏泽经济开发区人民检察院指派检察员马玲、卢凯出庭支持公诉。被告人裘某、陈某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
菏泽经济开发区人民检察院指控，2013年2月21日至24日之间，被告人裘某、陈某以牟利为目的，利用江苏省临海市与菏泽市之间中华牌、白沙牌卷烟的价格差，违反国家烟草专卖法及烟草专卖实施条例的规定，在无准运证、烟草零售许可证的情况下，为销售卷烟而跨省（市）、区贩运卷烟倒卖牟利。先后在郓城县“问问超市”、金河路“金旺超市”、唐塔小区“唐塔超市”及菏泽市区各卷烟零售点购买中华牌卷烟62条、白沙牌（和天下）卷烟111条，价值151300元人民币，运送至菏泽市牡丹区桑庄社区租房处存放、准备运往浙江省临海市加价销售。2013年2月24日，被菏泽市牡丹区烟草专卖局工作人员查获，卷烟被当场扣押。
就上述指控，公诉机关提供了被告人裘某、陈某的供述，证人黄某、张某、周某的证言，扣押清单，（2011）菏牡刑初字218号判决书，被告人户籍信息等证据，认为被告人裘某、陈某违反国家烟草专卖法规，异地贩运卷烟倒卖牟利，扰乱市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
在庭审中，被告人裘某对指控的罪名和犯罪事实没有异议，自愿认罪；被告人陈某辩称她没有参与收购及运输香烟。
经审理查明，2013年2月21日至24日之间，被告人裘某、陈某以牟利为目的，利用浙江省临海市与菏泽市之间中华牌、白沙牌卷烟的价格差，在无烟草专卖品准运证、烟草零售许可证的情况下，违反《中华人民共和国烟草专卖法》及《中华人民共和国烟草专卖法实施条例》的规定，先后在菏泽市区香烟零售点及郓城县“问问超市”、“金旺超市”非法收购中华牌（软）香烟62条、白沙牌（和天下）香烟111条，非法经营数额达132040元。二人将非法收购的香烟存放于菏泽市牡丹区桑庄社区租房处，准备运往浙江省临海市加价销售，于2013年2月24日，被菏泽市牡丹区烟草专卖局工作人员查获，香烟被当场扣押。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经法庭认证的证据予以证实。
1、证人胡梅证言证实，2012年12月份胡梅将自己门牌号为××-2号的房屋出租给被告人裘某、陈某。
2、证人黄某证言及其辨认笔录证实，农历2013年正月14日，有个南方口音的男子在他开设的“问问超市”购买白沙（和天下）香烟25条，每条价格为820元，第二天该男子又带着一个中年妇女按照同样的价格购买68条白沙，两次收取购烟款共计76260元，该男子身高一米七左右，身材较瘦，南方口音，皮肤较黑。男子所带的中年妇女一米五多点，身材较胖。其辨认出到其超市购买香烟的男子为被告人裘某，被告人裘某第二次购买香烟所带妇女为被告人陈某。
3、证人张某证言及其辨认笔录证实，农历2013年正月15日有个南方口音的妇女在郓城金河路她开设的“金旺超市”购买白沙（和天下）香烟14条，每条价格为820元，收取了购烟款共计11410元，该妇女一米五多点，身材较胖。其辨认出到其超市购买香烟的妇女为被告人陈某。
4、菏泽市公安局开发区分局扣押物品清单证实，从被告人裘某、陈某租住的房间扣押中华香烟（软）62条、白沙牌（和天下）111条。
5、山东省烟草专卖局发布的鲁烟计（2011）48号《山东省涉案香烟价格管理规定》证实，在国家烟草专卖局核准的山东省在销卷烟价格目录内（包括国产和进口，下同）的卷烟，按照山东省零售指导价出具价格证明。
6、山东省烟草专卖局发布的鲁烟计（2011）27号《关于调整国产卷烟价格的紧急通知》规定证实，至2012年3月1日中华（软）的价格为每条650元，白沙牌（和天下）价格为每条1000元。
7、被告人常住人口基本信息证实，被告人裘某、陈某身份情况。
8、（2011）菏牡刑初字第428号刑事判决书证实，被告人陈某于2011年11月因犯非法经营罪判处拘役五个月，罚金5000元。
9、现场及物证照片证实，二被告人租住房屋的情况和扣押香烟的情况。
10、牡丹区烟草专卖局对二被告人租住房屋的勘验笔录证实，二被告人租住房屋的情况。
11、被告人裘某供述与辩解证实，因被告人裘某身体多病，干不了重活，就想利用菏泽和浙江省临海市香烟间的价格差距，从中牟利。2013年2月21日开始裘某就开始在菏泽市市区和附近的县城收购中华香烟（软）和白沙和天下香烟，收购以后，就放到其租住的房子内。2013年2月24日，裘某在郓城收购香烟大约1百条，由于量大，就让陈某到郓城帮他把收购的香烟带回来，陈某上午赶到郓城帮他运输香烟。裘某一共收购软中华香烟62条和111条白沙和天下香烟，收购香烟总共花了十四万六千多元。收购的软中华香烟每一条的价格在570元到600元不固定，白沙（和天下）香烟在820元每条。裘某没有烟草专卖零售许可证和烟草专卖准运证。
12、被告人陈某在侦查机关和检察机关的供述与辩解证实，2013年的正月初十她和裘某来到菏泽，第二天裘某就开始去收购香烟，这期间陈某没有参与收购香烟，但是裘某分别三次给陈某要收购香烟的款项，第一次1万元、第二次2万元、第三次10万元，这些款项为夫妻卖房子的钱。2013年2月24日早晨，裘某让陈某去郓城帮裘某拿香烟，中午12点到了郓城。
上述证据，来源及形式合法、有效，证据间能够相互印证，足以认定本案事实。
本院认为，《中华人民共和国刑法》第二百二十五条规定：“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的……”《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定：“非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的……具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的……”《中华人民共和国烟草专卖法》第三条规定：“国家对烟草专卖产品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。”被告人裘某、陈某没有烟草专卖零售许可证和烟草专卖准运证。非法收购香烟，跨省倒卖牟利，违反了国家烟草专卖管理制度，扰乱了市场秩序，非法经营数额达132040元，二被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营的数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营的数额：（一）查获的香烟、雪茄的价格，有品牌的，按照该品牌香烟、雪茄的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；……。”二被告人在郓城“问问超市”、“金旺超市”非法收购107条白沙牌（和天下）香烟，每条价格为820元，价值87740元。其余的中华牌（软）香烟62条、白沙牌（和天下）香烟4条无法查明被告人购买时的价格，应依据山东省烟草专卖局出具的中华（软）、白沙牌（和天下）上一年度烟草零售价格计算，二者的价格分别为650元，价值人民币44300元，共计应为132040元，故公诉机关指控非法经营数额为151300元，本院依法不予支持。
被告人陈某辩解称其没有参与收购和运输香烟，经查，被告人陈某虽然没有在菏泽市市区具体参与非法收购香烟，但被告人裘某非法收购香烟的钱款为夫妻共同财产并由被告人陈某保管，被告人陈某明知被告人裘某非法收购香烟，还为其提供资金的便利，应视为参与了非法收购香烟；被告人陈某在侦查机关和检察机关都供述，其明知被告人裘某让其到郓城是为了运输非法收购的香烟，证人黄某、张某的证言和辨认笔录证实了被告人陈某参与了被告人裘某非法收购香烟的犯罪行为，二者相互印证，故被告人陈某的上述辩解不能成立。二被告人为共同犯罪，被告人裘某为犯罪行为的主要实施者，系主犯，被告人陈某在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚；被告人陈某有犯罪前科，依法酌情对其从重处罚。被告人裘某认罪、悔罪酌情对其从轻处罚；二被告人非法收购的香烟已被全部追缴，依法酌情对其从轻处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告人裘某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日。即自2013年3月7日起至2014年9月1日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次缴清。）
二、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，指定居所监视居住二日折抵刑期一日。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次缴清。）
三、扣押于菏泽市公安局开发区分局的中华牌（软）香烟62条、白沙牌（和天下）香烟111条依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴长群
审 判 员 仵新忠
代理审判员 刘瑞华
二〇一三年六月九日
书 记 员 王 聪