湖南省衡东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0424刑初284号
公诉机关衡东县人民检察院。
被告人彭彦，女，1985年10月2日生，身份证号码430424198510020028，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地衡东县城关镇迎宾居委会向阳路1号，居住地衡东县洣水镇南街欣荣早餐店，因涉嫌赌博罪，于2017年4月14日被取保候审。
被告人周小花，女，1984年6月5日生，身份证号码430424198406052521，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地衡东县栗木乡青塘村6组，居住地衡东县洣水镇南街信用社对面四季水果店，因涉嫌赌博罪，于2017年3月23日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕，4月7日被取保候审。
被告人吴冬成，男，1960年12月6日生，身份证号码430423196012062932，汉族，初中文化，农民，户籍所在地与居住地衡山县永和乡狮球村4组，因涉嫌赌博罪，于2017年3月19日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕，4月28日被取保候审。
衡东县人民检察院以东检公诉刑诉（2017）297号起诉书指控被告人彭彦、周小花、吴冬成犯赌博罪，于2017年10月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月8日公开开庭审理了本案，衡东县人民检察院指派检察员文爱梅出庭支持公诉，被告人彭彦、周小花、吴冬成到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2016年4月，被告人彭彦通过网络下载地下六合彩的软件至手机上，然后开始利用通讯终端参与一名叫“阿军”的男子组织的地下六合彩赌博，由“阿军”按地下六合彩的中奖规则通过网络兑付。后因赌博亏损，彭彦便听从“阿军”的提议，帮“阿军”收取码单，“阿军”按特码投注金额8%、其他码投注金额3%的比例支付水钱。彭彦认为有利可图，便开始聚集被告人周小花等人参与地下六合彩赌博，由周小花将收取的码单通过微信图片的形式发给彭彦，彭彦则将码单情况通过电话报单给“阿军”，然后按照地下六合彩的中奖规则进行兑付。同年11月，彭彦发现周小花参与地下六合彩赌博投入的赌资较多，便向周小花提议，由周小花向其他人收取地下六合彩投注后交给其，其按特码投注金额6%，其他码投注金额3%的提成付给周小花水钱，周小花表示同意，后周小花将收取的罗华英、吴飞鹏、微信昵称“雪花”、被告人吴冬成等人的地下六合彩投注金额通过微信转账给彭彦，周小花亦自己进行投注。在周小花收单过程中，其发现吴冬成参加地下六合彩赌博投入的赌资较多，亦参照彭彦，按特码投注金额5%、其他码投注金额2%的比例付给吴冬成水钱，吴冬成将收取的罗华英、谭秋连、吴飞鹏、吴正荣等人地下六合彩投注金额微信转账给周小花，吴冬成亦自己进行投注。
2016年11月至2017年3月间，吴冬成共将89165元地下六合彩投注金额通过微信转账给周小花，周小花则将收取的143756元投注金额通过微信转账给彭彦，彭彦则将其收到的大部分赌资通过网上银行转账给其上家“阿军”。在该过程中，彭彦从“阿军”处获得水钱8000元、周小花从彭彦处获得水钱5000元、吴冬成从周小花处获得水钱3000元。故彭彦实际非法获利3000元、周小花实际非法获利2000元、吴冬成非法获利3000元。
2017年3月16日，周小花正在家中通过微信收受码单时被公安机关当场查获。同年3月18日，吴冬成被衡东县公安局吴集派出所传唤到案。4月12日，彭彦主动到公安机关投案。衡东县公安局分别于4月4日、4月13日、5月7日扣押彭彦、周小花、吴冬成现金各3000元。
另查明，被告人彭彦、周小花、吴冬成均具备较好的监管、矫正环境，其居住地司法局均建议对其三人适用社区矫正。
上述事实，被告人彭彦、周小花、吴冬成在开庭审理过程中均无异议，并有彭彦、周小花、吴冬成的身份证明、到案经过、非税收收入一般缴款书、扣押决定书、行政处罚决定书等书证；手机微信交易转账记录照片；辨认笔录；证人罗华英、谭秋连、方董、罗国红等人的证言；被告人彭彦、周小花、吴冬成的供述等证据在卷证实，本院予以认定。
本院认为，被告人彭彦、周小花、吴冬成以营利为目的，利用他处六合彩信息，聚众进行赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控彭彦、周小花、吴冬成的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。彭彦能主动投案，到案后又能如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。周小花、吴冬成到案后能如实供述自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。彭彦、周小花、吴冬成能积极退缴赃款，可酌情从轻处罚。彭彦、周小花、吴冬成符合缓刑适用的条件，衡东县司法局关于对彭彦、周小花适用社区矫正的建议恰当，衡山县司法局关于对吴冬成适用社区矫正的建议亦恰当，本院均予以采纳。公安机关从彭彦、吴冬成处扣押的3000元属其二人的非法所得，从周小花处扣押的3000元中的2000元属周小花非法所得，依法应予没收。据此，对被告人彭彦适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，对被告人周小花适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定、对被告人吴冬成《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人彭彦犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）
二、被告人周小花犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）
三、被告人吴冬成犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起十日内缴纳）
四、被告人彭彦违法所得三千元、被告人周小花违法所得二千元、被告人吴冬成违法所得人民币三千元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 单鲁超
代理审判员 罗 忠
人民陪审员 向建社
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 邓志红
校对责任人：罗忠 打印责任人：邓志红
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附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。