浙江省杭州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）浙01民初726号原告：浙江杭钢国贸有限公司。住所地：杭州市东新路***号。法定代表人：俞燕强，董事长。委托代理人（特别授权代理）：汪志辉、厉健，浙江裕丰律师事务所律师。被告：杭州万盛精拔拉丝有限公司。住所地：杭州市余杭区崇贤镇崇贤街道北庄村诸家墩**号。法定代表人：蒋丹，执行董事。被告：裘伟定,男，1965年6月16日出生，汉族,住杭州市下城区。被告：蒋丹，女，1965年6月18日出生，汉族，住杭州市下城区。上述三被告共同委托代理人（特别授权代理）：麻侃、朱兴华，浙江浙联律师事务所律师。第三人：杭州杭钢万晟精拨拉丝有限公司。住所地：杭州市余杭区崇贤街道北庄村诸家墩**号***幢。法定代表人：徐杰，董事长。委托代理人（特别授权代理）：尉赟、李雄伟，浙江浙经律师事务所律师。原告浙江杭钢国贸有限公司（以下简称杭钢国贸公司）为与被告杭州万盛精拔拉丝有限公司（以下简称杭州万盛公司）、裘伟定、蒋丹合同纠纷一案，本院于2016年6月29日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。后本院依杭州万盛公司之申请追加杭州杭钢万晟精拨拉丝有限公司（以下简称杭钢万晟公司）为本案第三人，并于2017年1月9日公开开庭进行了审理。原告杭钢国贸公司的委托代理人汪志辉、厉健、被告杭州万盛公司、裘伟定、蒋丹的共同委托代理人麻侃、朱兴华及裘伟定本人，第三人杭钢万晟公司的委托代理人尉赟、李雄伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杭钢国贸公司起诉称：杭钢国贸公司与杭州万盛公司系业务往来单位。2014年7月l日，杭钢国贸公司与杭州万盛公司、裘伟定、蒋丹签订《合作协议》，约定杭钢国贸公司为杭州万盛公司提供生产所需的钢材，由杭州万盛公司在其厂区内无偿提供场地供杭钢国贸公司作协议钢材存放地，货款按月结算，并于当月付清；双方确认截止2014年6月30日，杭州万盛公司尚欠杭钢国贸公司货款126484354.56元，此后货款在此基础上滚动计算，杭州万盛公司按实际拖欠金额0.8％／月向杭钢国贸公司支付资会占用费；协议有效期到期(2015年12月31日)后，双方办理清算，杭州万盛公司付清所有货款及费用；裘伟定、蒋丹为杭州万盛公司提供连带责任担保。同日，杭钢国贸公司又与杭州万盛公司签订《最高额抵押担保协议》，约定杭州万盛公司以坐落于杭州市余杭区房屋为《合作协议》项下债权提供最高额8645万元的抵押担保；以坐落于杭州市余杭区屋为《合作协议》项下债权提供最高额14170万元的抵押担保。此后双方办理了房屋抵押登记并领取他项权证。2014年9月1日，杭钢国贸公司又与杭州万盛公司签订《合作协议》，对双方合作关系作了进一步约定，同时约定杭州万盛公司另以新厂区内的所有半成品、成品等提供担保。9月29日，双方在杭州市余杭区工商局办理了钢材、半成品、成品及机器设备的动产抵押登记。2015年9月22日，杭钢万晟公司、杭州万盛公司与杭钢国贸公司签订《协议》，确认截止2015年8月31同，杭州万盛公司欠杭钢国贸公司债务总额账面本会为142333556．13元，债务计息标准为同期银行贷款基准利率。然《合作协议》到期后，杭州万盛公司并未按约支付货款及费用，保证人裘伟定、蒋丹亦未履行保证责任。请求判令杭州万盛公司支付货款142333556.13元，并支付资金占用费3053347.25元（自2016年11月起暂计至2016年6月28日，此后仍以142333556.13元为基数，按银行同期贷款基准纪律计算至实际支付日止；裘伟定、蒋丹对杭州万盛公司的上述债务承担连带还款责任；杭钢国贸公司有权对杭州万盛公司抵押房屋（房屋他项权证号为余房他证字第142447**、14244799、14244800、14244802、14244803、14244804、14244805）折价或者变卖、拍卖所得价款优先受偿；杭钢国贸公司有权对杭州万盛公司抵押房屋（房屋他项权证号为余房他证字第142504**、14250438、14250439、14250441、14250442号）折价或者变卖、拍卖所得价款优先受偿；杭钢国贸公司有权对杭州万盛公司抵押的钢材、半成品、成品及机器设备（动产抵押登记编号：杭工商余抵登字第140221号）折价或变卖、拍卖所得价款优先受偿；本案诉讼费用由杭州万盛公司承担。后杭钢国贸公司将第一项诉讼请求减少为请求判令杭州万盛公司支付货款142333556.13元，并支付自2017年1月1日起的资金占用费（以142333556.13元为基数，按银行同期贷款基准纪律计算至实际支付日止）。被告杭州万盛公司、裘伟定、蒋丹共同答辩称：一、案诉合作协议根据双方历次签订的合作协议、协议书及租赁合同，合同存在另外当事人的情况，已向法庭申请该方主体参与本案诉讼。二、根据双方签订的一系列合同，双方的合作协议尚在履行过程中，杭钢国贸公司要求结算清偿没有事实和法律依据。补充，杭州万盛公司从来没有委托杭钢万晟公司代为偿付欠款或资金，根据杭州万盛公司和杭钢万晟公司签订的租赁合同，杭钢万晟公司按其年利润的50%来偿还杭州万盛公司拖欠杭钢国贸公司的债务，杭州万盛公司至今为止没有履行该义务。已经支付的资金损失远远低于应向本案杭钢国贸公司偿付的资金。第三人杭钢万晟公司答辩称：1、法院追加杭钢万晟公司作为第三人程序上是法院审查的结果，但从法律关系上杭钢万晟公司不认可与杭钢国贸公司、杭州万盛公司之间争议的事项有任何关联，不应作为杭钢国贸公司、杭州万盛公司双方买卖合同纠纷的第三人。2、杭钢万晟公司与杭州万盛公司建立的是租赁法律关系，该租赁法律关系所指向的对象因杭州中院拍卖过程中对租赁合同没有予以确认，现在租赁关系已经结束。3、杭钢万晟公司向杭州万盛公司支付的是租赁费用，该租赁费用的计算方式涉及到杭钢国贸公司与杭州万盛公司之间的资金占用费，涉及到杭钢万晟公司的利润分配（利润问题），这是杭州万盛公司与杭钢万晟公司之间租赁法律关系所产生的权利义务，与买卖合同关系没有任何关联。4、杭钢万晟公司没有就所谓的利润向杭钢国贸公司支付过任何费用，杭州万盛公司与杭钢万晟公司之间有关的租赁争议应按约定解决，包括其他解决方式、破产程序，杭州万盛公司可以通过仲裁的方式主张权利。综上，杭钢万晟公司不应作为第三人。原告杭钢国贸公司为证明其主张成立，向本院提交了以下证据：证据1、合作协议（编号：WS20140630），证明杭钢国贸公司与杭州万盛公司、裘伟定、蒋丹于2014年7月1日签订合作协议，按约定杭钢国贸公司为杭州万盛公司提供钢材、货款按月结算，确认杭州万盛公司尚欠杭钢国贸公司货款126484354.56元，此后货款在此基础上滚动计算，由杭州万盛公司向杭钢国贸公司支付资金占用费；协议有效期到期后，双方办理清算，杭州万盛公司付清所有货款及费用，裘伟定、蒋丹为杭州万盛公司提供连带责任保证；证据2、最高额抵押担保协议，证明杭钢国贸公司与杭州万盛公司签订最高额抵押担保协议，约定杭州万盛公司以自有房产为合作协议项下债权提供最高额抵押担保。证据3，房屋他项权证，证明房屋抵押权已办理登记。证据4，合作协议（编号：WSHZ20140901），证明2014年9月1日杭钢国贸公司与杭州万盛公司签订合作协议，对双方合作关系作了进一步约定，同时约定杭州万盛公司另以新厂区内的所有半成品、成品等提供担保。证据5，动产抵押登记书，证明原材料、半成品、成品及机器设备的动产抵押已办理登记。证据6，协议（编号20150215），证明2015年2月15日杭钢国贸公司与杭州万盛公司、杭钢万晟公司签订协议，确认杭州万盛公司欠杭钢国贸公司142409715.04元。证据7，协议（编号：WS20150918），证明2015年9月22日杭钢万晟公司、杭州万盛公司与杭钢国贸公司签订协议，确认截止2015年8月31日，杭州万盛公司欠杭钢国贸公司债务总额帐面本金为142333556.13元，债务计息标准为同期银行贷款基准利率。证据8，中国工商银行业务回单，证明杭钢万晟公司已于2016年12月23日向杭钢国贸公司支付了杭州万盛公司应支付的2016年度资金占用费。被告杭州万盛公司、裘伟定、蒋丹向本院提交了证据1、租赁合同、告知书、协议，证明：1、杭州万盛公司与杭钢万晟公司的租赁合同中权利义务，杭钢万晟公司有义务支付杭州万盛公司对光大银行13000万元贷款利息以及杭州万盛公司对杭钢国贸公司的债务利息。2、杭钢万晟公司应将其租赁期间利润50%用于偿还杭州万盛公司对杭钢国贸公司的债务。3、租赁合同延期至2016年12月31日。4、杭钢国贸公司、杭州万盛公司以及杭钢万晟公司为租赁合同的履行，签订三方协议，作为租赁合同的补充协议。5、本案的产生与杭钢万晟公司不履行租赁合同具有直接的因果关系，且本案的处理结果与杭钢万晟公司存在法律上的重大利害关系，相关事实的审理查明对本案有重大意义。证据2，杭钢万晟公司工商公示信息（打印件），证明杭钢万晟公司主体信息。证据3，录音光盘及文字稿，证明本案杭钢万晟公司存在财务造假的事实。第三人杭钢万晟公司未向本院提交证据。经庭审质证，对杭钢国贸公司提交的证据，杭州万盛公司认为，证据1-7的证据三性均无异议。证据1，请注意此协议的第5.3条双方明确约定，协议有效期到期后乙方应对该协议所有合同进行清算，并付清所有付款及费用，本案的清算除了依据本案的协议还有相关的合同。证据2、3、5均无异议。证据4、6，请注意协议第1条“围绕甲方生产、经营、开展合作……产品销售”这一项约定结合杭钢国贸公司的证据6，可以看出合作协议第1条当中所约定的乙方权利义务实际上已经由杭钢万晟公司负责实施，而证据6协议是由杭钢国贸公司、杭州万盛公司和杭钢万晟公司共同签署的，即本案的双方当事人对案涉合同有另外的合作主体是认可的。证据7也证实了本案的合作是由杭钢国贸公司、杭州万盛公司和杭钢万晟公司共同合作的。证据8，真实性没有异议，关联性、合法性有异议。杭钢万晟公司认为，杭钢国贸公司证据1-7与杭钢万晟公司没有关联性，不予以发表意见。证据8的三性没有异议，说明一下，杭州万盛公司目前为止此款项包括之前款项都没有开具租赁发票给杭钢万晟公司。对杭州万盛公司、裘伟定、蒋丹提交的证据，杭钢国贸公司认为，证据1，租赁合同真实性没有异议，与本案的关联性有异议，因为这是杭州万盛公司与杭钢万晟公司的合同，尽管合同中有杭钢万晟公司向杭钢国贸公司支付利息的约定，但这是属于合同法第65条规定的第三方履行行为。根据合同法第65条的相关约定，可以得出杭州万盛公司与杭钢万晟公司的租赁合同与本案没有关联性。告知书的事项杭钢国贸公司不清楚。协议真实性没有异议，关联性有异议，异议的内容与租赁合同一致。杭钢国贸公司仅是作为债权人对杭州万盛公司欠杭钢国贸公司的债权金额、尚欠款项及计息进行确认而已。证据2的三性没有异议。证据3的三性均有异议，两段录音的人物、身份不详，是在秘密的情况下录音的，不能反映各方的真实意思，录音的内容有断章取义之嫌，该录音证据没有相应的证据予以印证。即便录音内容真实，也是杭州万盛公司与杭钢万晟公司的关系，与杭钢国贸公司无关，不能推翻杭钢国贸公司提交的书面证据。杭钢万晟公司认为，证据1中的租赁合同真实性、合法性没有异议，关联性有异议，这是杭钢万晟公司与杭州万盛公司之间的租赁关系，租赁合同的租赁费用计算是包括了人员工资、包括了与本案有关联的所谓的光大银行利息，这是杭州万盛公司与杭钢万晟公司之间的法律关系，不应影响与杭钢国贸公司、杭州万盛公司之间的买卖合同关系。至于杭州万盛公司强调的所谓50%利润分配之说，这是租金的一部分，这部分我方没有支付过，是否存在是杭钢万晟公司与杭州万盛公司之间的确认，如果有杭州万盛公司也是名义的权益，实际不能获得，规定的这部分或有利润的去向是确认的。告知书是真实的，也履行了。协议书真实性没有异议，此协议履行的内容是对杭州万盛公司有利的，也是杭钢万晟公司能够生存的一份协议书，因为按照杭钢国贸公司、杭州万盛公司双方就占用资金的利息而言是高的，杭钢万晟公司也无法完成。如果继续维持这么高的利润是无法做到的，这部分调整是本着对杭州万盛公司有利，本着租赁关系能够实现而做的，没有任何的改变杭钢万晟公司与杭州万盛公司租赁关系的意思表示。证据2的真实性、合法性没有异议，证明目的有异议，杭钢万晟公司是一个独立的法人，在租赁关系中向出租方享有权利和承担义务，由于杭州万盛公司与杭钢国贸公司之间的债务纠纷，杭钢万晟公司还承担了支付责任，不存在所谓的混同关系。证据3同意杭钢国贸公司的质证意见，杭钢万晟公司租赁了杭州万盛公司厂房进行租赁经营，两家公司在经营上有交集，业务上有重叠，因此双方工作人员在工作过程中的交流、争论是正常的，不能作为证明某一个问题有和无的证据，更不能证明双方权利义务存在与否的证据，更何况该种做法破坏了工作秩序、人际关系，破坏了工作场所的规章、制度，不足以证明所谓的虚假作帐等杭州万盛公司想达到的目的。本院经审查后认为，杭钢国贸公司向本院提交的证据1-7，杭州万盛公司均无异议，杭钢万晟公司认为该些证据与其无关联性，本院对其证据效力均予以认可。杭钢国贸公司向本院提交的证据8，杭州万盛公司对其真实性没有异议，杭钢万晟公司对其无异议，本院对其真实性予以确认。杭州万盛公司向本院提交的证据1中的租赁合同和协议，杭钢国贸公司、杭钢万晟公司对其真实性无异议，本院对其真实性均予以确认。杭州万盛公司向本院提交的证据1中的告知书，杭钢国贸公司认为其不清楚，杭钢万晟公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。杭州万盛公司向本院提交的证据2，杭钢国贸公司无异议，杭州万盛公司对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。杭州万盛公司向本院提交的证据3，与本案缺乏关联性，本院对其证据效力不予认可。本案审理期间，被告杭州万盛公司向本院申请调取第三人杭钢万晟公司2015年、2016年的年度、月度资产负债表、利润表以及2015年企业所得税年度纳税申报表、2016年企业所得税季度纳税申报表，并向本院申请对第三人杭钢万晟公司2015年、2016年的年度财务状况及利润数额进行司法审计。本院经审查后认为，本案系杭钢国贸公司与杭州万盛公司之间的合同纠纷，杭钢万晟公司与杭州万盛公司之间的财务纠纷与本案缺乏关联性，本院对该些申请不予准许。根据上述有效证据及当事人在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2014年7月1日，杭钢国贸公司（甲方）、杭州万盛公司（乙方）与裘伟定（丙方）签订《合作协议》一份，约定了：一、总体框架。甲方负责采购乙方生产所需的原材料，包括杭钢及其它钢厂生产的棒材、线材等。乙方负责生产组织、管理及下游市场的开发。二、原材料采购。乙方根据自身生产需要向甲方提出采购原材料计划，由甲方负责与杭钢及其它钢厂签订采购合同。甲方为乙方采购的钢材品种、数量、价格等双方按批次分别商定，并另签订购销合同。三、原材料管理及货权转移。3.1、乙方将乙方厂内原材料堆放场地无偿提供给甲方存放甲方采购的钢材(详见“场地租赁协议》)，由甲方对该场地进行管理，乙方不予干涉。3.2、乙方承诺不将甲方在该场地上的原材料用于乙方对外担保、抵押等，否则视为财产侵占，并对以上行为视作无效行为。3.3、甲方采购的钢材到达乙方厂区后，双方人员确认收货，以甲方为货主单位办理入库；乙方需使用时，开提货单给甲方，经双方人员签字确认后办理领料手续。3.4、若乙方违反本约定，或未向甲方结清货款前，甲方有权对乙方厂内属于甲方的原材料进行处置，乙方不得用任何方式干扰。四、结算方式及价格：4.1、甲乙双方货款每月结算一次，每月28日为结算日，并于当月付清。乙方结清的货款由甲方再投入下一轮的采购。4.2、甲方以杭钢及其它钢厂结算价为基价，加价5元／吨(现款含税)向乙方结算。4.3、甲方月底给乙方开具发票的金额，包含乙方实际提货的货款、加价及资金占用费。4.4、截止到2014年6月30日，乙方尚欠甲方货款126484354.56元。本合同签订后，双方货款在此基础上滚动计算，拖欠货款累计总额不超过14360万元，乙方同意为上述欠款(包括本金、利息及其他费用)提供22815万元的最高额抵押担保。4.5、乙方按甲方实际拖欠金额0.8％／月(不含税)按日计资金占用费，另向甲方支付，每月28日结算，于当月以现款付清。五、双方的权利与义务。5.1、甲方按乙方要求向杭钢及其它钢厂采购钢材后，乙方不得减量、中断，应确保合同量的正常履约，否则视同乙方违约。如乙方未按要货计划购买甲方所定的货物，甲方有权处置该货物。甲方由此所受的损失由乙方承担。5.2、甲、乙双方若有一方因经营变化需要终止本协议，需提前2个月提出要求，经双方友好协商后协议终止。5.3、协议有效期到期后，乙方应该对本协议所有相关合同进行清算，并付清所有货款及费用，在双方协商并认同的基础上，进行下一轮协议签订。六、乙方为保证履行本协议，将属于乙方的房产及半成品、成品作为乙方履约的抵押物(抵押协议另行签订)。同时，丙方裘伟定为乙方履行本协议提供连带责任担保。蒋丹并在该协议担保人处签名。2014年7月1日，杭州万盛公司（抵押人、债务人、甲方)与杭钢国贸公司（抵押权人、债权人、乙方)签订《最高额抵押担保协议》，约定了：第一条主合同有关内容。1.1截至2014年6月3O日，甲方因之前业务尚欠乙方货款126484354.56元。1.2乙方每月向甲方供货，货款月底结算。主合同签订后货款在本协议1.1条款基础上滚动结算。1.3债权确定期间自2014年7月1日至2015年12月31日。第二条抵押物。2.1抵押物一。2.1.1甲方提供的抵押物一座落于杭州市余杭区，房产证号：余房权证崇字第××号、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号，土地证号：杭余出国用(2007)第1O8&mda**;255号。2.1.2杭州市余杭区朱家浜34号综合楼，房产证号：余房权崇字第××号，土地证号：杭余出国用(2007)第1O8&mda**;225号。2.1.3杭州市余杭区朱家浜34号车间，房产证号：余房权崇字第××号，土地证号：杭余出国用(2007)第108&mda**;225号。本协议项下抵押物一的协议价值为8645万元整。2.2抵押物二甲方提供的抵押物二座落于杭州市余杭区诸家墩，房产证号：余房权证崇字第××号、第××号、第××号、第××号、第××号、第××号，土地证号：杭余出国用(2006)第lO8&mda**;l0l6号、(2006)第lO8—1017号。本协议项下抵押物二为第二顺位抵押。抵押物二协议价值为30693万元整，已为中国光大银行股份有限公司杭州余杭支行设定最高额抵押1.6523亿元（实际授信1.3亿元)，余值为14170万元。第三条担保范围与最高债权限额。3．1本最高额抵押甲方承担担保责任的最高限额为人民币22815万元，其中抵押物一担保的最高额债权为8645万元，抵押物二担保的最高额债权为14170万元。3.2本最高额抵押的担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于所对应的本金(即①截至2014年6月30日，甲方因之前业务尚欠乙方货款126484354.56元，及②甲方此后此基础上滚动产生的欠款)、利息(包括资金占用费、复利和罚息)、乙方所受的损失、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项(包括但不限于乙方垫付的有关手续费、电讯费、杂费等)、乙方实现债权与担保权利而发生的费用(包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等)。3.3主合同项下的货款、垫款、利息、费用或乙方的任何其他债权的实际形成时间即使超出债权确定期间，仍然属于本最高额抵押的担保范围。主合同项下债务履行期限届满日不受债权确定期间届满日的限制。第四条甲方的权利。4.1抵押期间甲方享有抵押物的所有权、合理使用权和收益权。4.2在本协议抵押担保范围内的全部债权得到清偿后，甲方有权从乙方处取回抵押登记证明文件，并依法注销抵押登记。第五条甲方的义务。5.1抵押期间，甲方应妥善保管、合理使用抵押物，以维护抵押物的价值。未经乙方书面同意，甲方不得任何不适当的方式擅自处分。5．2抵押物在抵押期间被采取查封、扣押等财产保全或执行措施的，抵押物受到杭钢万晟公司的侵害，或者发生其他不利于抵押权人抵押权实现的情形的，甲方应当在情形发生后5日内通知乙方，并落实好本协议项下主债权本息及其他一切相关费用安全偿还的保障措施。5.3除非另有约定，甲方承担本协议项下各项费用，包括律师服务、税费、财产保险、公证、登记等费用。5.4抵押权存续期间：甲方应全额办理抵押物的财产保险，并以乙方为第一受益人，保险期至少应长于主合同履行期间三个月，保险单正本及保险权益转让书应由乙方保管。5.5甲方如需在抵押物为他人设定抵押，必须经过乙方同意。第六条乙方的权利。6.1按照主合同的约定对主债权、利息及实现主债权所发生的其它费用进行受偿。6.2抵押物因甲方行为造成抵押价值不足以作为履行债务的担保时，乙方有权要求甲方提供与减少的价值相应的担保。第七条乙方的义务。7.1乙方应在签订合同之前对抵押物进行现场勘验和认真调查，对其权属、坐落、现状等有关情况了解清楚。7.2在本合同抵押担保范围内的全部债权得到清偿后，乙方应协助甲方办理注销抵押登记，退还保管的抵押物有效证明文件。第八条其他。8.1本合同独立于主合同，主合同由于任何原因无效，不影响本合同的效力，本合同仍然有效，本合同项下的抵押责任延及主合同债务人在主合同无效后的法律责任(包括但不限于返还及赔偿损失)。8．2如本合同的某条款或某条款的部分内容在现在是或将来成为无效，该无效条款或该无效部分并不影响本合同及本合同其他条款或该条款其他内容的有效性。8.3抵押权的效力及于因抵押物毁损、灭失、附和、混合、加工或被征用而产生的保险金、赔偿金、补偿金或其他形式的替代物。第九条抵押权存续期间。抵押权的存续期间与主债权诉讼时效一致，即从抵押权生效之日起到被担保的主债权诉讼时效届满之日止。第十条抵押权的实现条件。抵押期间，出现下列情形之一的，乙方有权实现抵押权，并就抵押物所得价款优先受偿：10.1主合同履行期届满后，债务人未能按时履行债务或者延长的期限届满后仍不能履行；10.2甲方被依法宣告解散或破产的：10.3甲方的行为足以使抵押物价值减少，乙方请求甲方恢复原状或提供担保遭到拒绝，或抵押物被司法机关等采取查封等强制措施而甲方未根据乙方的要求落实债务偿还保障措施的。第十一条抵押权实现方式。当出现第十条约定的情形之一时．乙方可经下列方式实现抵押权：1）甲方和乙方达成协议直接以抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物；2)依照法律规定程序处理抵押物。第十二条违约责任。12.1在抵押合同履行过程中，甲、乙任何一方违反合同约定的义务，不履行或不完全履行合同，给对方造成经济损失的，应承担相应的违约责任，并应当赔偿对方由此遭受的全部损失。12.2甲方因隐瞒抵押物存在共有、租赁、争议、被查封、被扣押等情况或提供的资料不实，采取欺诈手段取得登记而给乙方造成经济损失的，甲方应当承担赔偿责任。等。2014年9月22日，杭钢国贸公司与杭州万盛公司就坐落于杭州市余杭区和杭州市余杭区的房产办理了抵押登记手续，并领取了他项权证（余房他证字第142447**、14244799、14244800、14244802、14244803、14244804、14244805号）和（余房他证字第42504**、4250438、4250439、4250440、4250441、4250442号）。2014年9月1日，杭州万盛公司（甲方）与杭钢国贸公司（乙方）签订《合作协议》一份，约定了如下内容：鉴于甲乙双方为优势互补、共同发展，在长期合作的基础上于2O14年6月签订了《合作协议》(协议编号wS20140630)和《最高额抵押担保协议》(协议编号wSDY20140701)。甲乙双方为进一步发挥各自在原材料采购、产品加工、市场营销、流动资金等方面的优势，增进双方互信、互助、互利，同意开展更广泛深入的合作。经甲乙双方协商一致，达成如下协议：一、围绕甲方(新厂区)生产经营开展合作，以甲方为主、乙方参与、各有侧重和共同管理的方式，由甲方负责市场营销、生产工艺、生产组织、劳动用工，资金筹措等；乙方负责原材料采购与供应，参与资金运作、产品销售等。二、乙方为甲方生产所提供的原材料(资金总额)实行总量控制，暂约定为17O0O万元，作为合作期间提供给甲方的最高信用额度(乙方提供的原材料包括杭钢工贸公司等供应商)。三、甲方为上述最高信用额度内的实际占用提供担保，除已办理《最高额抵押担保协议》(协议编号wsDY20140701)项下的担保外，双方约定合作期间甲方场地上的所有半成品、成品及属于甲方的原材料共计折价3000万元，于本协议签订时办理质押登记手续。同时，由裘伟定、蒋丹另以个人名义提供担保。四、乙方以上述约定的最高信用额度内向甲方供应原材料或甲方可对外产品发货；若甲方实际占用原材料资金总额达到最高信用额度时，乙方有权中止甲方对外产品发货。五、自2O15年3月起，上述约定的最高信用额度以每月下调100万元的幅度递减，甲方的担保承诺不变。六、乙方为甲方采购的原材料应全部进入乙方设在甲方的仓库内，采购运输单位由甲乙双方共同确认，甲方与运输单位商定价格，乙方签订运输合同，并由乙方代收代付运费。若遇采购的原材料甲方需直接委外加工，则甲方须向乙方办理领料手续后方可直发。七、在乙方为甲方采购的原材料中，为便于双方采供的结算，乙方以供应商提供的结算凭据分批次按“先进先开”和《合作协议》有关加价约定向甲方结算。八、甲方同意聘用乙方相关人员进入甲方企业参与管理，聘用人员包括：经营副总一名，财务部副经理(或财务副总监)一名，原材料主管一名，门卫若干名。九、甲方聘任的乙方人员，由甲方按同等岗位薪酬标准支付薪金，薪金每月统一支付给乙方。十、甲方聘用的乙方工作人员应遵守甲方企业的各项规章制度，不擅自干扰或影响甲方正常开展的生产经营活动，恪守甲方企业的生产、技术、客户、营销、资产等商业秘密，保证不向第三方泄漏。2014年9月29日，杭钢国贸公司与杭州万盛公司在杭州市余杭区工商行政管理局办理了动产抵押登记手续，杭钢国贸公司并领取了动产抵押登记书（编号：杭工商余抵登字第140221号）。2015年1月，杭钢万晟公司（甲方）与杭州万盛公司（乙方）签订《租赁合同》(合同编号：20150112)，约定了：鉴于1．乙方是专业生产冷拉型材的企业，其加工产品在行业内具有一定的声誉和较为稳定的客户群体，并在余杭区建立了新厂区生产基地(详见附件一：厂房、设备清单)。2．甲方系杭州钢铁厂工贸总公司下属子公司，具有企业管理、资金调剂能力，欲尝试将杭钢的产品利用乙方的场地、设备进行深加工，扩展杭钢产品的宽度和深度，增强杭钢产品在市场的竞争力。3．双方同意由甲方对乙方的生产场地和机器设备(详见双方盘点确认清单)进行租赁，由甲方进行产品的生产和销售。上述租赁标的物已抵押给光大银行股份有限公司杭州余杭支行和浙江杭钢国贸有限公司，厂区内的成品、半成品、原料、废料等归属浙江杭钢国贸有限公司，甲方若有需要应向浙江杭钢国贸有限公司购买。4．双方股东会、董事会已对本租赁合同的内容予以确认(附件二)，并授权签署。为此，双方达成以下协议：一、本租赁期间自20l5年1月1日起一年，期限届满前一个月，若甲方提出续延的，则自动延续一年，可延续三年。1．甲方负责企业的财务、原材料采购、资金调剂等重大事项。租赁期间因甲方生产经营所需的资金由甲方自行调剂解决，产生的债权债务由甲方自行承担。2．甲方在租赁期间有权使用乙方的生产标准、资质、商号、商标、专利等知识产权，若有利益由甲方享有，但若因不当使用给乙方造成损失的，甲方应根据责任予以承担，乙方承诺在甲方租赁期间不再自己或许可他人使用，也不与甲方进行同业竞争。甲方也可使用自己的生产标准、资质、商号、商标、专利等。3．乙方同意甲方组织生产、经营、销售的人员之劳动合同仍与乙方建立，乙方应与劳动者达成一致，若有的纠纷和争议由乙方自行负责。甲方在不违背其对国有资产之责任的情形下，对原有的薪资、奖金、考核制度原则上不作调整，根据生产、经营实际情况，乙方应根据甲方的要求，对人员和薪资、奖金、考核制度等予以合理调整(附件三：人员和薪酬名册)。4．乙方应协助甲方做好日常生产、营销活动，确保企业平稳运行；甲方在控制和掌握企业生产的具体方案、产品种类、数量时，对乙方的建议和要求应予以充分考虑并酌情采纳。二、租赁费用和租赁前后乙方债权债务承担。1．双方同意由甲方承担租赁期间乙方对光大银行13000万元的贷款利息作为租赁费用，并由甲方协助解决该贷款的转贷事且。2．甲方承担乙方所欠浙江杭钢国贸有限公司债务所对应的利息(具体债务数额及计息标准另行确认)。3．甲方支付乙方为生产负担的人员薪酬和社保费用。4．上述1、2项费用之和为甲方应支付的租赁费用，甲方可采取支付租赁费用的方式支付，也可以采取相关债权债务转让的形式等予以体现，具体方案甲乙双方另行协商。第三项费用由甲方通过乙方账户(乙方提供)发放和支付。5．租赁经营期间涉及为甲方生产经营产生的能源、机物料、维修、经营税费等费用，由甲方承担。设备折旧、土地使用、房产等费用甲方不承担。6．乙方租赁前已存的其它债务(含合同生效日止的应付费用)由乙方自行处理和承担，但甲方同意在不增加自行责任和风险的前提下，对乙方提供必要的帮助。7．对乙方老厂区(附件四：浙江杭钢国贸有限公司有第一顺序抵押权)的处置，包括且不限于租金、转让对价等，乙方应予以专款专用，用于前述对浙江杭钢国贸有限公司其它债务的偿还。乙方新厂区已对外租赁的厂房，自本合同签订之日起，原租赁合同终止，乙方同意由甲方重新续签。8．甲方租赁期间产生盈余的50％用于归还乙方对浙江杭钢国贸有限公司的前期债务。三、租赁的解除和终止。1．双方约定，乙方的债权人对本合同约定由乙方承担的债务主张债权，而造成租赁的厂房、设备及设施等无法正常使用，或因司法行为致使甲方无法正常生产经营，甲方可随时解除合同，终止双方的权利义务关系。2．由于乙方的行为，包括且不限于乙方违反本合同约定的违约行为、乙方员工违法或违反其与乙方合同约定的行为等，影响正常的生产经营或造成甲方损失，甲方可视情形决定是否解除合同。3．甲方在租赁期间发生亏损或甲方租赁的意愿无法实现，甲方可解除合同。4．双方另行协商一致予以解除或终止的。5．对前述因乙方违约行为致使双方合同解除，终止法律关系的，甲方有权追究乙方的违约责任，造成甲方损失的乙方应予以赔偿。四、因若有的乙方债务增加、恶化等情形的发生会影响甲方的租赁，甲方有权监督、检查乙方的经营活动，乙方有义务就重大经营、财务、资产处置等活动征求甲方的同意，若擅自作为则视为对甲方的违约，甲方有权按本合同第三条之规定解除或终止本合同。五、对未尽事宜，双方另行协商。在履行中若有纠纷提交杭州仲裁委员会仲裁。2015年2月15日，杭钢国贸公司（甲方）、杭州万盛公司（乙方）与杭钢万晟公司（丙方）签订《协议》一份，约定了鉴于：甲方与乙方签订的《合作协议》(协议编号：WSHZ20140901)，以及乙方与丙方签订的《租赁合同》(合同编号：20150112)，甲、乙、丙三方为明确债权债务关系、正常开展租赁经营，共同于2015年2月14日对乙方厂区内的库存原材料、在制品、产成品等物资进行了盘点，并对债权债务确认、物资处置达成协议如下：一、盘点物资中的原材料5292.956吨、在制品、产成品3889.093吨均依约属甲方所有，由甲方按原材料3061．58元／吨、在制品、产成品3461.58元／吨销售给丙方。二、盘点物资中属乙方所有的螺纹、型钢等339吨按2000元／吨均价销售给甲方，乙方应收款项用于归还对甲方的欠款，或由乙方将678000元货款支付给甲方后自行处理。三、乙方已领用属甲方所有但未支付货款的3076．87吨原材料，由乙方另行向甲方支付结算。四、甲方代购钢材的钢厂退差等2353892.60元已如数退还给乙方，乙方无异议。五、至此，乙方欠甲方货款及资金占用费共计142409715.04元。六、本协议签订后甲方不再履行《合作协议》(协议编号：WSHZ20140901)中约定的包括供货义务的所有约定义务，乙方确认甲方无违约行为，其它条款在没有新的约定或对新的约定设定抵押或保证前继续有效。2015年9月22日，杭钢万晟公司（甲方）、杭州万盛公司(乙方)与杭钢国贸公司（丙方）签订《协议》一份，约定了：根据甲乙双方于2015年1月签订的《租赁合同》(合同编号20150112)约定，经甲乙丙三方协商一致补充约定如下：1、各方确认，截止2015年8月31日，乙方欠丙方债务总额账面本金为142333556.13元。2、各方确定，《租赁合同》第二条第1款、第2款的债务计息标准，为债务同期银行贷款基准利率。3、租赁期间丙方为乙方银行转贷所产生的费用由乙方承担。等。2015年11月30日，杭钢万晟公司以告知书形式通知杭州万盛公司其依照案渉租赁协议之约定自2016年1月至2016年12月31日继续租赁经营一年。2016年12月23日，杭钢国贸公司收到杭钢万晟公司款项6191270.88元，银行凭证显示用途为万盛租赁费。杭钢国贸公司认可该款项系杭州万盛公司应予支付的2016年资金占用费。另查明：本院于2016年2月19日作出判决,主文第四项为“杭钢国贸公司中国光大银行股份有限公司杭州余杭支行对被告杭州万盛精拔拉丝有限公司所有的位于杭州市余杭区的房地产（土地证号：杭余出国用【2006】第108-1016号、108-10**号，房产证号：余房权证崇字第××号、08××26号、08××27号、08××28号、08××29号、08××30号）折价或者以拍卖、变卖的价款在上述债权范围享有优先受偿权”；主文第五项为“杭钢国贸公司中国光大银行股份有限公司杭州余杭支行对被告杭州万盛精拔拉丝有限公司所有的位于其厂房内的进口及国产生产设备（详见抵押物清单）折价或者以拍卖、变卖的价款在上述债权本金范围享有优先受偿权”。杭钢国贸公司于庭审过程中认可中国光大银行股份有限公司杭州余杭支行对坐落于杭州市余杭区产的优先权以及杭州万盛公司所有的位于其厂房内进口及国产生产设备的优先权均为顺位在先。本院认为，案渉2014年7月1日《合作协议》、《最高额抵押担保协议》、2014年9月1日《合作协议》、2015年2月15日《协议》、2015年9月22日《协议》均系各方当事人真实的意思表示，对各方当事人均有约束力。现杭州万盛公司尚欠杭钢国贸公司货款142333556.13元的事实清楚，杭州万盛公司应当依约予以归还并支付资金占用费（自2017年1月1日起至实际清偿日止以142333556.13元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率为标准计算）。因裘伟定、蒋丹自愿对杭州万盛公司的上述债务承担连带保证责任，故裘伟定、蒋丹应当承担连带清偿责任。杭钢国贸公司与杭州万盛公司之间的抵押合同关系依法成立且已经办理了相应抵押登记手续，故杭钢国贸公司有权就坐落于杭州市余杭区的房产（他项权证号为余房他证字第142447**、14244799、14244800、14244802、14244803、14244804、14244805号）享有优先受偿权，就坐落于杭州市余杭区的房产（他项权证号为余房他证字第42504**、4250438、4250439、4250440、4250441、4250442号）在顺位在先优先权受偿范围之外享有优先受偿权，有权就动产抵押登记书（编号为杭工商余抵登字第140221号）记载的抵押物在顺位在先优先权受偿范围之外享有优先受偿权。杭州万盛公司虽于本案中抗辩杭钢万晟公司租赁期间产生盈余的50％应当用于归还杭州万盛公司对原告的案渉债务，但杭钢万晟公司认为其与杭州万盛公司之间的租赁合同纠纷应当另行解决，且本案中不予处理并不影响杭州万盛公司对杭钢万晟公司的或有权利，故杭州万盛公司的该抗辩事由依据不足，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第四十六条、第五十三条、第五十四条之规定，判决如下：一、杭州万盛精拔拉丝有限公司于本判决生效后十日内支付浙江杭钢国贸有限公司货款142333556.13元以及资金占用费（自2017年1月1日起至实际清偿日止以142333556.13元为基数按中国人民银行同期贷款基准利率为标准计算）；二、裘伟定、蒋丹对杭州万盛精拔拉丝有限公司的上述债务承担连带清偿责任。三、浙江杭钢国贸有限公司有权就坐落于杭州市余杭区的房产（他项权证号为余房他证字第142447**、14244799、14244800、14244802、14244803、14244804、14244805号）折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。四、浙江杭钢国贸有限公司有权就坐落于杭州市余杭区的房产（他项权证号为余房他证字第42504**、4250438、4250439、4250440、4250441、4250442号）折价或者拍卖、变卖的价款在顺位在先优先权受偿范围之外享有优先受偿权。五、浙江杭钢国贸有限公司有权就动产抵押登记书（编号为杭工商余抵登字第140221号）记载的抵押物折价或者拍卖、变卖的价款在顺位在先优先权受偿范围之外享有优先受偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费753468元，由杭州万盛精拔拉丝有限公司、裘伟定、蒋丹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省高级人民法院。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  程雪原审 判 员  陈 剑代理审判员  张 蕊二〇一七年六月二十二日书 记 员  金佳惠??１?