浙江省余姚市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0281刑初1528号
公诉机关浙江省余姚市人民检察院。
被告人胡兵，男，1986年9月8日出生于湖南省龙山县，土家族，初中文化，农民，住龙山县。曾因犯诈骗罪，于2011年6月17日被安徽省望江县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月28日被余姚市公安局刑事拘留，同月29日被依法变更为指定居所监视居住，同年6月2日被依法变更为取保候审。经本院决定，于2018年1月31日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人杨林烽，浙江南雷律师事务所律师，由余姚市法律援助中心指派。
被告人ＸＸ祥，男，1985年1月10日出生于江苏省阜宁县，汉族，初中文化，农民，住阜宁县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月31日被余姚市公安局刑事拘留，同年6月30日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人李莎莎，浙江四德律师事务所律师。
被告人孔德龙，男，1988年4月5日出生于江苏省扬州市，汉族，大专文化，农民，住扬州市广陵区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月27日被余姚市公安局刑事拘留，同年6月30日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人董安娜，浙江舜联律师事务所律师。
余姚市人民检察院以余检诉刑诉（2017）1522号起诉书指控被告人胡兵、ＸＸ祥、孔德龙犯诈骗罪，于2017年12月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，后因有不宜适用简易程序的情形，遂转为普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。余姚市人民检察院检察员周荣飞出庭主持公诉，被告人胡兵及其辩护人杨林烽、被告人ＸＸ祥及其辩护人李莎莎、被告人孔德龙及其辩护人董安娜到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2017年4月23日晚上，被告人胡兵、孔德龙、ＸＸ祥及任某、邱某（均另案处理），经事先联系，至被告人胡兵事先踩点的余姚市阳明街道兴城路舜宇集团附近的“和信”烟酒店，通过事先安装在该店一台赌博机内的装置，由被告人孔德龙及邱某、任某操作赌博机，被告人ＸＸ祥通过事先准备的遥控器遥控该赌博机上分，后将赢得的分数向店内管理员贾政委兑换钱款，实际骗得人民币18500元。
同年5月27日，被告人胡兵、孔德龙被民警抓获；同月31日，被告人ＸＸ祥被民警抓获。
为证实上述指控，公诉机关提供了相应证据。公诉机关认为，被告人胡兵、孔德龙、ＸＸ祥结伙以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人胡兵对公诉机关指控的罪名无异议，对公诉机关指控的诈骗金额有异议，认为没有18500元。
辩护人杨林烽的辩护意见：被告人胡兵最终是认罪的；诈骗金额认定应慎重；被害人也有过错。
被告人ＸＸ祥对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。
辩护人李莎莎的辩护意见：对公诉机关指控的定性没有意见。关于量刑：被告人ＸＸ祥在犯罪中作用较小；认罪态度好；悔罪态度较好；初犯、偶犯。请求从轻处罚，并单处罚金。
被告人孔德龙对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。
辩护人董安娜的辩护意见：对公诉机关指控的定性没有意见，但对诈骗金额有异议，应认定为12500元，其余诈骗金额被告人孔德龙没有犯意，也不在犯罪现场，不应认定为被告人孔德龙的犯罪金额。关于量刑：被告人孔德龙应认定为从犯；自愿认罪；被害人有过错。请求从轻处罚，并判处缓刑。
经审理查明：
2017年4月23日晚上至次日凌晨，被告人胡兵、ＸＸ祥、孔德龙及任某（另案处理）、邱某（已判决），经事先联系，至被告人胡兵事先踩点的余姚市阳明街道兴城路舜宇集团附近的“和信”烟酒店，通过事先安装在该店一台赌博机内的装置，由被告人孔德龙及邱某、任某操作赌博机，被告人ＸＸ祥通过事先准备的遥控器遥控该赌博机上分，后将赢得的分数向店内管理员贾政委兑换钱款，实际骗得人民币18500元。
同年5月27日，被告人胡兵、孔德龙被民警抓获；同月31日，被告人ＸＸ祥被民警抓获。
另查明：1、余姚市公安局于2017年5月27日扣押胡兵红色苹果7手机、孔德龙银色三星手机各1部，扣押胡兵持有的遥控器、固件共11个（分三个红色塑料包装，分别有1个蓝色遥控器、4个银色固件，1个白色遥控器、1个黑色固件，3个白色遥控器、1个黑色固件）、笔记本（银色包装）1本。2、在审理过程中，被告人胡兵向本院交纳违法所得5000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，被告人ＸＸ祥、孔德龙和辩护人无异议，本院确认的下列证据证明，被告人胡兵虽对部分证据有异议，但其异议依据不足，本院不予采纳：
1、被害人贾政委的陈述，证实2017年4月23日晚上至次日凌晨其在管理余姚市阳明街道兴城路舜宇集团附近的“和信”烟酒店的赌博机时被骗26000元的事实。
2、证人邱某的证言，证实2017年4月23日晚上至次日凌晨，其与被告人胡兵等人，经事先联系，至被告人胡兵事先踩点的余姚市阳明街道兴城路舜宇集团附近的“和信”烟酒店，通过事先安装在该店一台赌博机内的装置，由邱某等人操作赌博机，他人通过事先准备的遥控器遥控该赌博机上分，后将赢得的分数向店内管理员兑换钱款，其骗得人民币3000元的事实。
3、照片说明，证实被害人贾政委于2017年4月24日凌晨通过微信转账支付“哼哼哈嘿小号”（被告人孔德龙）15500元及被告人孔德龙通过微信转账给被告人胡兵5000元、被告人孔德龙于2017年4月25日通过微信转账给被告人ＸＸ祥5200元的事实。
4、“工作情况”、“抓获经过”，证实2017年5月27日，被告人胡兵、孔德龙被民警抓获及同月31日，被告人ＸＸ祥被民警抓获的事实。
5、刑事判决书，证实被告人胡兵曾因犯诈骗罪，于2011年6月17日被安徽省望江县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元的前科情况。
6、人口信息，证实被告人胡兵、孔德龙、ＸＸ祥等人身份信息的事实。
7、辨认笔录，证实被告人胡兵辨认出被告人孔德龙、ＸＸ祥，被告人孔德龙辨认出被告人胡兵、ＸＸ祥及被告人孔德龙、ＸＸ祥辨认出作案地点的事实。
8、被告人ＸＸ祥、孔德龙的供述，证实2017年4月23日晚上至次日凌晨，被告人胡兵、孔德龙、ＸＸ祥及任某、邱某，经事先联系，至被告人胡兵事先踩点的余姚市阳明街道兴城路舜宇集团附近的“和信”烟酒店，通过事先安装在该店一台赌博机内的装置，由被告人孔德龙及邱某、任某操作赌博机，被告人ＸＸ祥通过事先准备的遥控器遥控该赌博机上分，后将赢得的分数向店内管理员兑换钱款，其中被告人孔德龙骗得12500元、任某骗得3000多元的事实。
9、被告人胡兵的供述，证实2017年4月23日晚上至次日凌晨，其与被告人孔德龙、ＸＸ祥及任某、邱某，经事先联系，至其事先踩点的余姚市阳明街道兴城路舜宇集团附近的“和信”烟酒店，通过事先准备的遥控器遥控该赌博机上分，后将赢得的分数向店内管理员兑换钱款进行诈骗的事实。
本院认为，被告人胡兵、ＸＸ祥、孔德龙以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人ＸＸ祥、孔德龙归案后能如实供述自己的罪行，在庭审中又自愿认罪，依法均可以从轻处罚。辩护人李莎莎、董安娜就此提出的意见，本院予以采纳。被告人胡兵辩解公诉机关认定的诈骗金额有误的意见与事实不符，本院不予采纳。本案各被告人只是分工不同，不宜区分主从犯，且基于共同的犯罪故意，系共同犯罪，应对全部犯罪事实承担责任。辩护人董安娜提出的被告人孔德龙系从犯及其诈骗金额应认定为12500元的意见，与事实不符，本院不予采纳。辩护人李莎莎、董安娜提出的要求对被告人ＸＸ祥单处罚金及对被告人孔德龙判处缓刑的意见，鉴于该二被告人的犯罪情节，本院不予采纳。被告人胡兵向本院交纳的违法所得，依法予以没收；作案工具，应予没收。综上，根据被告人胡兵、孔德龙、ＸＸ祥犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人胡兵犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，被判处拘役、有期徒刑的，监视居住二日折抵刑期一日，扣除羁押和折抵刑期五日，自2018年1月31日起至2018年10月25日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人ＸＸ祥犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2017年5月31日起至2018年2月27日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
三、被告人孔德龙犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2017年5月27日起至2018年2月26日止。罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
四、被告人胡兵向本院交纳的违法所得5000元，予以没收，上缴国库；继续追缴被告人胡兵、孔德龙、ＸＸ祥的违法所得，上缴国库。
五、作案工具手机二部，控器、固件11个，予以没收（由扣押单位余姚市公安局负责没收）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 齐志强
人民陪审员 叶厥翔
人民陪审员 魏忠坤
二〇一八年二月五日
代书 记员 陆世捷