上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终9366号
上诉人(原审原告)：上海香绩厨素食餐饮管理有限公司，住所地上海市黄浦区。
法定代表人：刘彬，总经理。
委托涉讼代理人：杨少翔，上海瑞泽律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：孙多情，男，1969年10月20日出生，汉族，户籍地安徽省。
委托诉讼代理人：巫小莉，上海言知律师事务所律师。
上诉人上海香绩厨素食餐饮管理有限公司(以下简称“香绩厨餐饮公司”)因与被上诉人孙多情劳动合同纠纷一案，不服上海市黄浦区人民法院(2017)沪0101民初11269号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
香绩厨餐饮公司上诉请求：撤销一审判决第一、二、三项，改判该公司无需支付孙多情2010年4月1日-2017年1月18日期间的休息日加班工资人民币98,547.12元(以下币种均为人民币)、2015年1月-2017年1月期间的法定假日加班工资7,242.40元、终止劳动合同经济补偿金32,900元。事实与理由：餐饮行业通常都是6天工作制，劳动报酬通常都包括加班费，孙多情是2010年5月1日入职，在工作期间也从未对此提出过异议。在劳动合同期满以后，孙多情的工资结构虽有变化，但工资总额没变，这是公司经营自主权，并未侵犯孙多情利益。对于未能续签劳动合同，2016年11月底到期，12月香绩厨餐饮公司支付孙多情4,700元，而且孙多情已经签字确认，足以说明，未续签合同的责任在孙多情，后果应该由孙多情承担。综上，一审判决错误，请求二审法院支持香绩厨餐饮公司的上诉请求。
孙多情辩称，香绩厨餐饮公司从未告知休息日加班工资就包括在月工资里面，也从未说过工资不变，也未付过法定节假日加班工资。新的劳动合同中写的月工资是4,100元，低于以前的工资水平，从未说过还有奖金。请求二审法院驳回香绩厨餐饮公司上诉，维持一审判决。
香绩厨餐饮公司向一审法院起诉请求：判令该公司无需支付孙多情2010年4月1日-2017年1月18日期间的休息日加班工资98,547.12元、2015年1月1日-2017年1月18日期间的法定假日加班工资7,972.42元。
孙多情向一审法院起诉请求：1、要求香绩厨餐饮公司支付解约经济补偿金32,900元；2、要求香绩厨餐饮公司支付2010年3月15日-2017年1月20日期间休息日加班工资98,547.12元；3、要求香绩厨餐饮公司支付2015年1月-2017年1月期间节假日加班工资7,972.42元；4、要求香绩厨餐饮公司支付2017年1月1日-1月19日期间的工资3,025元。
一审法院认定事实如下：孙多情于2010年4月入职香绩厨餐饮公司，任面点师。双方2013年7月签署一年期合同，约定月薪2,800元；2014年11月签署一年期合同，约定月薪3,600元；2015年12月签署一年期合同，至2016年11月30日止，约定月薪4,700元。2017年1月，香绩厨餐饮公司向孙多情递交劳动合同文本，合同内容载明合同期限三年至2019年12月，孙多情月薪4,100元。孙多情对此提出异议，拒绝签署。2017年1月18日、1月19日，香绩厨餐饮公司拒绝孙多情进入工作场地，双方起争执。后孙多情离职。
孙多情2010年月薪1,400元，2011年月薪1,800元，2012年月薪2,400元。2013年4月起月薪2,800元(其中岗位工资1,000元)，2014年1月起月薪3,000元，2014年11月起月薪3,600元(其中岗位工资1,400元)，2015年11月起月薪4,700元。
孙多情任职期间，每天的作息是9：30-14：00；16：30-21：00，每周休息一天。
2016年1月、3月、7月，香绩厨餐饮公司分别给付孙多情加班工资504元、216元、190元。2016年2月，香绩厨餐饮公司给付孙多情春节在岗工资1,300元。孙多情2015年法定假日加班3天，2016年法定假日加班9天，2017年加班一天。2015年1月至2016年12月期间，香绩厨餐饮公司支付孙多情节日加班工资730.01元。
审理中，香绩厨餐饮公司称，公司在2015年11月曾发文安排员工装修期间的休息时间，明确：2015年11月公司装修期间，安排全体员工11月3日-11月19日休假，该15天休假，抵扣2015年9月-2016年12月期间的15天的法定假日。孙多情对此予以否认，称2015年11月的休假，不可能在2016年进行抵消；同时称，2016年2月给付的1,300元并非节日加班工资，而是过节费。
孙多情于2017年2月10日向上海市黄浦区劳动人事争议仲裁委申请仲裁，要求香绩厨餐饮有限公司支付：1、终止合同补偿金32,900元;2、2010年3月-2017年1月20日期间休息日加班工资98,827元；3、2015年1月-2017年1月20日期间法定假日加班工资8,426元；4、2016年12月9日-2017年1月11日延时加班工资391.50元；5、2017年1月1日-1月19日期间的工资3,457.44元。该委于2017年4月20日裁决：1、香绩厨餐饮有限公司支付孙多情2010年4月-2017年1月18日期间休息日加班工资98,547.12元；2、香绩厨餐饮有限公司支付孙多情2015年1月-2017年1月期间法定假日加班工资7,972.42元；3、香绩厨餐饮有限公司支付孙多情2017年1月1日-1月18日期间的工资2,711.54元；4、孙多情的其他请求不予支持。香绩厨餐饮有限公司、孙多情均不服裁决，先后诉至一审法院。
一审法院认为，劳动法律对劳动者的工作时间及休息休假都有着明文规定，香绩厨餐饮公司作为用人单位，应当保障每个劳动者的休息权利。孙多情每周工作六天，超过了法定工作时间，香绩厨餐饮公司对此应向孙多情支付休息日加班工资。香绩厨餐饮公司称在给付的月工资中已包含休息日加班工资，香绩厨餐饮公司对此并无证据予以证实，香绩厨餐饮公司仅有零星的几个月给过孙多情加班工资，对此，可在给付的总额中抵扣。仲裁委裁决的金额在法定的范围之内，孙多情对此未持异议，一审法院予以确认。香绩厨餐饮公司不同意向孙多情支付休息日加班工资的请求，于法无据，不予支持。关于讼争的节假日加班共工资，从香绩厨餐饮公司的证据可反映香绩厨餐饮公司曾支付孙多情节日加班工资，但香绩厨餐饮公司支付的金额不足，应予补差。至于香绩厨餐饮公司称装修期间已经给予调休，应予抵扣节日加班，但法律并不允许节日加班以换休抵扣，况且，香绩厨餐饮公司在2015年11月给予的休息，何以用在2016年的加班？香绩厨餐饮公司的这一陈述不符合事实及法律规定，一审法院不予采纳。对于2016年2月支付的1,300元，香绩厨餐饮公司并未注明是节日加班工资，一审法院采纳孙多情的意见，认定是过年的奖金。对于香绩厨餐饮公司已经给付的加班工资部分，也应在总额中予以抵扣。
对于孙多情主张的终止劳动合同补偿金一节，香绩厨餐饮公司在2017年元月欲与孙多情续签劳动合同，那么续签的合同，只能是维持或者提高原合同约定的条件，而不能降低原有的条件。香绩厨餐饮公司提供的新合同所约定的每月报酬是4,100元，这与2015年底签署的合同所约定的月薪4,700元，每月减少600元。香绩厨餐饮公司对此表示虽然新合同约定4,100元/月，但实际仍会按照4,700元/月给付，并称2015年底签署的合同到期后，2016年12月的工资依然是按4,700元的标准支付的。显然香绩厨餐饮公司欲证实今后依然会按照4,700元/月标准支付工资。的确，香绩厨餐饮公司在2016年12月仍按4,700元的标准向孙多情支付工资，但12月份并不在香绩厨餐饮公司新合同的合同期内，12月发放的工资并不能当然的成为新合同所约定的工资金额。如若香绩厨餐饮公司诚意按照4,700元/月的标准发放工资，则应在新合同中予以明确。因此，香绩厨餐饮公司所谓的“虽然约定4,100元/月，但依然会按4,700元/月标准支付”，一审法院不予采信。香绩厨餐饮公司欲与孙多情续约的劳动合同，降低了原合同的条件，香绩厨餐饮公司因孙多情拒签合同而与孙多情终止劳动合同，香绩厨餐饮公司对此应按孙多情工作年限向孙多情支付7个月工资的终止合同经济补偿金。
关于孙多情2017年1月的工资一节，工资应当就是劳动者付出劳动的对价，1月18日、1月19日，孙多情虽然去了香绩厨餐饮公司，但香绩厨餐饮公司对孙多情是拒绝的，孙多情那两日并未付出劳动。孙多情主张工资支付至1月19日，没有事实依据，一审法院对此不予认可。仲裁委裁决工资支付至1月18日止，香绩厨餐饮公司对此无异议，一审法院亦予认可。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条第一款第(五)项以及《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，判决如下：一、上海香绩厨素食餐饮管理有限公司于判决生效之日起七日内支付孙多情2010年4月1日-2017年1月18日期间的休息日加班工资98,547.12元；二、上海香绩厨素食餐饮管理有限公司于判决生效之日起七日内支付孙多情2015年1月-2017年1月期间法定假日加班工资7,242.40元；三、上海香绩厨素食餐饮管理有限公司于判决生效之日起七日内支付孙多情终止劳动合同经济补偿金32,900元；四、上海香绩厨素食餐饮管理有限公司于判决生效之日起七日内支付孙多情2017年1月1日-1月18日期间的工资2,711.54元；五、驳回上海香绩厨素食餐饮管理有限公司的诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审法院认定事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。香绩厨餐饮公司的各项上诉请求，经原审法院查实和认定，已经作出充分的阐述，理由充分合理，本院予以确认，不再赘述。现香绩厨餐饮公司仍然坚持不同意支付孙多情各项加班工资和终止合同经济补偿金，但未提供新的证据，本院难以支持。需要补充的是，香绩厨餐饮公司主张双方在2010年5月1日起建立劳动关系，但经查实，香绩厨餐饮公司在仲裁审理中确认孙多情在2010年4月入职，该项陈述属于自认的范围，现香绩厨餐饮公司推翻了其在仲裁审理中的自认，但不能提供充分的证据佐证，故本院亦难以支持。综上所述，香绩厨餐饮公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人上海香绩厨素食餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理周嫣
审 判 长 翁 俊
审 判 员 谢亚琳
代理审判员 茅维筠
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 黄 达
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。