河南省汝州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0482刑初434号
公诉机关河南省汝州市人民检察院。
被告人袁某某，男，1977年4月30日出生，汉族，初中文化，农民，住河南省汝州市。因涉嫌犯诈骗罪于2017年11月21日被寄押于苏州市第一看守所，同年11月25日被汝州市公安局刑事拘留，同年12月7日被汝州市公安局逮捕。
辩护人魏琳涵，河南万翔律师事务所律师。
辩护人袁佳楠，河南万翔律师事务所律师。
河南省汝州市人民检察院以汝检公诉刑诉[2018]434号起诉书指控被告人袁某某犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。汝州市人民检察院指派检察员黄川川、于旭光出庭支持公诉，被告人袁某某及其辩护人魏琳涵、袁佳楠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
河南省汝州市人民检察院指控，2015年7月，被告人袁某某在向赵某某推销肽美化妆品时，以若购买56000元产品即可让其做该化妆品牌汝州市总代理为由，诱使赵某某向其转账、付款共计56000元。袁某某收到该货款后，仅给付赵某某一万元左右的产品，将余款用于购买汽车自用等。后赵某某要求袁某某退还余款，被袁拒绝。自2016年3月起，袁某某更换电话号码并将赵某某微信删除。
2016年6月3日，被告人袁某某在向马某推销“卫康”产品时，谎称若其交纳两万元钱，只要发展三个下线即可收回成本，诱使马某向其农商行账户存现15000元，但一直未向马某提供产品。2017年3月份，马某提出让袁某某退钱，被其切断联系。
公诉机关出示并宣读了相关证据，认为被告人袁某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，应当以诈骗罪追究被告人袁某某的刑事责任，提请依法惩处。
被告人袁某某辩称，有意见，针对第1起起诉书上写我向赵某某推销的56000元产品，给她的产品价值应该有两万余元，诈骗赵某某应认定为36000元。对起诉书上说余款用于买车有异议，买车我用自己的钱，电话号码是更换了，但没有微信删除；第二起马某的15000元是借款，不是诈骗，起诉书说2017年3月份我没有给马某联系，是因为我的号码是一年合同到期了，所以停了，10月份我就用新号码给马某联系了，联系说年底把钱还给她，后来没有再见面了。因为我换号码没有给赵某某和马某说，所以我认罪。
辩护人魏琳涵、袁佳楠的辩护意见是，首先李某某、武某某的证言存在矛盾，李某某承认给袁某某办理过授权证书，而武某某在证言中说并未给袁某某办理过证书，二人证言相互矛盾；其次，辩护人认为公司相当不正规，代理证书的真实性应当以公司认可的已经办理的代理证书为准，而不应当只以武某某个人证言来判断代理证书的真实性问题；第三，被告人已经给赵某某一部分货物，辩护人认为在定罪数额方面应当将其减除。是否构罪辩护人认可法庭判决，不单独发表意见。
经审理查明，2015年7月，被告人袁某某在向赵某某推销肽美化妆品时，以若购买56000元产品即可让其做该化妆品牌汝州市总代理为由，诱使赵某某向其转账、付款共计56000元。袁某某收到该货款后，仅给付赵某某一万元的产品，将余款用于购买汽车自用等。后赵某某要求袁某某退还余款，被袁拒绝。自2016年3月起，袁某某更换电话号码并将赵某某微信删除。
2016年6月3日，被告人袁某某在向马某推销“卫康”产品时，谎称若其交纳两万元钱，只要发展三个下线即可收回成本，诱使马某向其农商行账户存现15000元，但一直未向马某提供产品。2017年3月份，马某提出让袁某某退钱，被其切断联系。
上述事实，有下列证据证实：
1、书证
（1）户籍证明
证实被告人袁某某的身份情况。
（2）前科证明
证实被告人袁某某的无前科情况。
2、证人证言
（1）冯某某证言
证实2015年7月，袁某某和两个女的到其店里给其介绍“肽美”化妆品，让其做代理，冯某某让他们到赵某某理发店问问，袁某某就去了赵某某理发店。
（2）李某某证言
证实2015年，其和李某某、袁某某到赵某某理发店推销肽美化妆品业务，之后其和袁某某、李某某推荐赵某某出56000元做片区总代理。袁某某收到赵某某钱后在李某某处就进了一万或者一万多一点的货，至于袁某某给赵某某送了多少钱货，其不知道。后袁某某在收到赵某某五万六千元之后没多长时间他就不干了，从2015年袁某某做肽美开始到2016年初他不做，袁某某一共从起处进过二万元的货。袁某某都是通过其向公司买产品的。公司正规的代理授权需要代理者本人与公司签署代理合同，发放盖有公司印章的代理授权书，办理代理资格并不用交任何款项。袁某某作为李某某的公司客户向其提起过招收了两个代理商，一个是郑州的，知道交了1.2万元，李某某为其办理给了代理资格证，另一个是赵某某，是5.6万元的代理。
（3）高某某证言
证实袁某某曾向马某推销卫康业务。
（4）武某某证言
证实2015年2月8日，武某某在成都市成华区工商局注册成都肽美化妆品有限公司，公司地址是成都市成华区建设北路三段88号1栋5层519室，该公司在全国各地没有招收过任何级别的代理商，该公司只有两个员工，一个做广告，一个做文案设计。其母亲李某某是该公司的唯一客户，也是唯一的批发商，把商品批发回去后加价卖给他人，在各地市招收有代理商。该公司给这些代理商出具过代授权证书，但证书仅仅证明代理商卖的化妆品是其公司批发下去的正品，不是委托授权他人在外面代理公司业务的证书，而且其没有给赵某某制作过县市级代授权证书。袁某某既不是其公司的员工，也不是其公司的代理商。
（5）李某某证言
2015年8月份，袁某某曾在平顶山物资大厦东风店买过一个小车（白色的），他是分期的，我跟袁某某一起去看过车。袁某某说买车的钱是他收的一个代理的钱。
3、被害人的陈述
（1）赵某某（曾用名赵某某）的陈述
证实2015年7月，袁某某到其美发屋推销“肽美”化妆品，让其出56000元做香港“肽美”汝州总代理，并承诺任意调货，中途可以退出并将剩余的产品全额退款。其同意做代理后先后给了袁某某5.6万元，袁某某给了其6000元的货，袁某某当天给其办理了“肽美”市代授权书。2015年12月份其联系袁某某退还剩余的货款（5万元），他便多次推脱。2016年3月份开始，其便联系不上袁某某了。
（2）马某的陈述
证实2016年6月，袁某某向其推销卫康业务，说两万元就可以开始，让其发展下线，半年就可以回本。2016年6月3日其向袁某某农商银行账户转款1.5万元做卫康直销业务。袁某某一直没有给其产品。2017年3月份，其让袁某某退钱，过几天就联系不上他了。
4、被告人袁某某的供述和辩解
2015年5月，我开始从事香港“肽美”化妆品推销。我经过香港“肽美”化妆品公司的授权，是公司在平顶山的总代理，可以在平顶山范围招募县市代理，让公司授权其为县市总代理。我需要多少化妆品就给公司多少钱。我下面的客户需要多少化妆品，我就从公司要多少。我主要是通过李某某，她给公司打钱付款。我做零售，同时发展代理。我还发展了青海的一个代理。
几个月后（具体日期记不起来了），我到汝州市临汝镇，让冯某某介绍客户，她说让问问赵某某，我到她理发店里，向她推荐了香港“肽美”化妆品，让她体验。之后赵某某又去了平顶山物资大厦二楼我们店里面参观、体现，我让她出五万六千元做香港“肽美”化妆品汝州总代理。没多长时间，赵某某向我银行卡里打了两次款，共五万六千元。我往她店里共送了大概两万元钱的香港“肽美”化妆品。我通过李某某买成肽美产品，其中一部分给赵某某了，剩下的我卖给别人了。因为我是肽美（成都）化妆品有限公司在平顶山地区的代理商，赵某某是我发展的县市级代理商，她需要从我这儿拿货。我打多少货给李某某多少钱，让李某某帮忙转款发货，一次一万或两万，具体我给了李某某多少钱我也不知道。需要产品了就给李某某钱。赵某某给我这五万元我给了李某某具体多少我也不知道。赵某某给我的这伍万元是到我手里了，但不是专款专用，我需要产品就让李某某帮忙专款发货。
2016初开始我就没有从李某某那里进货（肽美化妆品），之前库存我继续销售。李晓楠是鲁山的，她从我这里进货（肽美化妆品），进货给我出钱，我把钱给李某某，李某某给我进货。到了2016年，赵某某让我给她退货（就是我给她送去的她没卖出去的货），我没有给赵某某退货。2016年7、8月份，因为公司化妆品涨价，我认为没有利润，就不做了。我有她微信，赵某某坚持退钱，我没有钱，后来我也没有再接赵某某电话，没有再和她见面，她也联系不上我。
2016年5、6月份，我开始接触“卫康”直销产品，因产品价格高，一箱酒一千多，我推销不动，没多长时间我就不做了。我到马某家推销过“卫康”产品，介绍了公司在山东临沂，有面膜、保健酒、甲壳素（音）等产品，我当时没有和她多说。2016年6月3日，马某有向我农商银行账户存现1.5万元。我记不清钱取出来后弄啥了。我每月要还车贷和之前别的分期贷款，也没有什么钱，所以还没有还马某的这一万五。
上述证据，经庭审质证，客观真实且能相互印证，足以认定查明的事实。
本院认为，被告人袁某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
关于被告人袁某某“买车用自己的钱，电话号码是更换了，没有删除微信”的辩护意见，结合被告人的供述、被害人的陈述及相关证人证言，可以证实被告人袁某某以收取代理费名义骗取被害人赵某某款项后自行消费，亦在被害人要求其退还余款后更换电话号码并删除被害人微信的事实，故该辩解意见与本院查明事实不符，本院依法不予采纳。
关于被告人袁某某提出“给赵某某产品价值两万元，应从诈骗数额56000元予以扣减，实际诈骗赵某某的数额应认定为36000元”及其辩护人提出“被告人已经给赵某某一部分货物，定罪数额方面应当将其减除”的意见，经查，被害人赵某某自述其收到被告人袁某某六千元左右的产品，被告人袁某某的进货渠道仅为李某某，李某某证实其卖给袁某某的产品共计两万元左右，被告人袁某某自述除被害人外还有他人购买货物，故被告人袁某某在收到涉案款项后交付给被害人赵某某产品价值认定为10000元，并在犯罪数额中予以扣减。
关于被告人袁某某的辩护人提出“李某某、武某某的证言相互矛盾，公司相当不正规，代理证书的真实性应当以公司认可的已经办理的代理证书为准，不应当只以武某某个人证言来判断代理证书的真实性问题”等的辩护意见，经查，涉案公司的法定代表人为武某某，在实际经营中其产品仅供应给李某某，二人均称涉案公司办理的授权代理书加盖有公司印章，故该项辩护意见，本院不予采信。
关于被告人袁某某“没有和马某联系的原因系号码停了，之后和马某联系说年底把钱还给她”的辩解意见，结合被告人的供述、被害人马某的陈述及相关证人证言，可以证实被告人袁某某以推销产品的名义骗取被害人马某款项后未提供产品，亦在被害人马某要求退钱后切断联系的事实，故该辩解意见与本院查明事实不符，本院依法不予采纳。
被告人袁某某在诈骗犯罪中骗取被害人赵某某的违法所得46000元，依法应责令退赔给被害人赵某某。在诈骗犯罪中骗取被害人马某的违法所得15000元，依法应责令退赔给被害人马某。结合被告人袁某某犯罪的事实、性质、情节、涉案数额、对社会的危害程度等具体情况，在量刑时一并予以综合考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人袁某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（罚金限判决生效后十日内缴纳完毕）。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月21日起至2021年5月20日止）。
二、被告人袁某某在诈骗犯罪中骗取被害人赵某某的违法所得46000元，依法应责令退赔给被害人赵某某。在诈骗犯罪中骗取被害人马某的违法所得15000元，依法应责令退赔给被害人马某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李跃功
人民陪审员 权俊东
人民陪审员 陈世月
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 孙彩艳
相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。