湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终3925号
上诉人（原审原告）:邓某，女，1987年5月17日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
委托诉讼代理人：陈晓帆，湖南协雅律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：湖南省妇幼保健院，住所地湖南省长沙市湘春路**号。
法定代表人：盛小奇，院长。
委托诉讼代理人：周宇君，湖南银联律师事务所律师。
上诉人邓某因与上诉人湖南省妇幼保健院医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省长沙市开福区人民法院(以下简称原审法院)(2016)湘0105民初844号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
邓某上诉请求：请求撤销原审判决并依法改判，本案一审、二审诉讼费由湖南省妇幼保健院承担。事实和理由：原审法院对邓某的误工费、交通费、住宿费、营养费、被扶养人生活费等各项损失及精神损害抚慰金认定过低，且对湖南省妇幼保健院应承担的责任程度认定过低。
湖南省妇幼保健院辩称，同其上诉状意见。
湖南省妇幼保健院上诉请求：请求撤销原审判决,驳回邓某的诉讼请求。事实和理由：1、本案系合同纠纷，并非侵权纠纷或者合同与侵权纠纷竞合。湖南省妇幼保健院为邓某行输卵管结扎术，邓某结扎术后再次怀孕，这一结果并非是损害，也不是医疗行为所致，而是一种自然现象。2、原审判决依据鉴定书认定湖南省妇幼保健院选择的绝育术方式欠妥，未尽到高度注意义务，明显缺乏科学依据。目前任何一种输卵管结扎方式都存在再通的可能，湖南省妇幼保健院为邓某实施的是改良波氏法，保证了术后再通发生率最小，且行改良波氏法结扎时符合诊疗规范。3、结扎术后再怀孕有诸多原因，并非一定是输卵管再通。结扎术再通是不可避免的，湖南省妇幼保健院在手术同意书里也已经明确告知患者。根据侵权责任法的一般理论，对于后果的发生，行为人没有过错的，不应当承担侵权责任。
邓某辩称，邓某向原审法院提起了医疗过错司法鉴定申请，通过法院抽取选定湖南省湘雅司法鉴定中心，该鉴定中心召集双方进行了听证，充分听取了双方的意见，做出了司法鉴定意见书。一审庭审过程中，鉴定人回答了湖南省妇幼保健院的所有问题，并对鉴定结论作出了科学的解释。该鉴定结论完全合法，鉴定人及鉴定机构有合法资质，在鉴定后鉴定人到庭接受质询，该鉴定结论是本案的核心证据。
邓某向一审法院起诉请求：一、湖南省妇幼保健院依法赔偿邓某各项损失共计204743元；二、湖南省妇幼保健院承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：邓某因未足月胎膜早破；低位置胎盘；G2P2宫内妊娠31周+2LOA活胎先兆流产；瘢痕子宫（剖宫产术后）于2013年1月23日入住湖南省妇幼保健院，于2013年2月6日行剖宫产+双侧输卵管结扎术，2013年2月9日出院。2016年1月2日发现月经迟来且少量阴道流血来长沙融城医院及湖南省荣军医院，诊断为异位妊娠，行剖宫探查术，切除左侧输卵管并右侧输卵管近端抽芯包埋法结扎。住院6天。因认为湖南省妇幼保健院在对邓某行结扎术过程中存在过失，导致邓某意外怀孕，且无法就本案所涉纠纷达成一致，故诉至原审法院，请求判如所请。
另查明，邓某系农业家庭户籍，事故发生时长期在湖南某某工程机械制造有限公司工作，月平均工资为3090.2元/月。
还查明，邓某育有两个子女，长女周某某出生于2009年12月4日，次子周某某1出生于2013年2月6日，二人随邓某及其丈夫一同在长沙市生活。
案件审理过程中，原审法院依法委托湖南省湘雅司法鉴定中心就本案所涉湖南省妇幼保健院对邓某行的诊疗行为进行司法鉴定，并出具鉴定意见：“湖南省妇幼保健院在对邓某的诊治过程中，输卵管结扎术方法选择及未尽到高度注意义务避免并发症发生，存在过错，该过错与邓某左侧输卵管切除存在因果关系。建议医疗过错参与度为同等原因力。邓某左侧输卵管切除术后构成捌级伤残，2个月一人陪护，误工期3个月，后期无特殊治疗。”因对该鉴定意见持有异议，湖南省妇幼保健院遂向原审法院提出要求司法鉴定机构接受质询。湖南省湘雅司法鉴定中心向原审法院出具书面复函称：“院方在剖宫产手术记录中仅记载‘予波氏改良法结扎双侧输卵管，清理腹腔无异常’，从手术记录上看，院方并没有显示切断输卵管然后结扎。故我中心根据手术记录认为院方采用双侧输卵管结扎而未切断的手术方法选择欠妥存在过错”。
一审法院认为，本案争议焦点归纳为：（一）邓某所受伤害是否构成侵权纠纷及责任承担问题；（二）邓某所受伤害损失数额确定问题。
（一）对于侵权纠纷是否构成的问题，从侵权法律关系看，侵权责任的承担必须具备以下几个条件：1、侵权人实施了侵权行为；2、被侵权人损害后果客观存在；3、侵权行为与损害后果之间具备法律上的因果联系；4、侵权人在主观上有过错。本案所涉纠纷系因结扎术后怀孕导致，对此，原审法院逐一分析。对于侵权行为，邓某主张系湖南省妇幼保健院对邓某实施的结扎术；对于损害后果，邓某主张系结扎术后再次怀孕导致宫外孕遂造成邓某接受终止妊娠术，造成八级伤残；对于上述两点，当无疑义。对于因果关系及过错程度问题，根据鉴定意见记载认定“湖南省妇幼保健院在对邓某的诊治过程中，输卵管结扎术方法选择及未尽到高度注意义务避免并发症发生，存在过错，该过错与邓某左侧输卵管切除存在因果关系”，因该鉴定意见为专业机构出具的意见，在无重大瑕疵的情况下，对于该鉴定意见原审法院予以采信，故确认湖南省妇幼保健院对邓某行结扎术与邓某造成八级伤残损害后果之间存在因果关系，并有过错。综上，本案所涉纠纷构成侵权当无疑义。
对于责任承担的问题，考虑到湖南省妇幼保健院对于邓某实施结扎术选择并无明显不当，而邓某也系在结扎术后近三年发现再次怀孕。又考虑到在现有医学条件下，无论选择何种结扎术，如再次怀孕系宫外孕的可能性均会大大提高，邓某既然自主选择了结扎术的方式进行避孕，就应当知晓承担结扎术可能造成的风险，故原审法院酌定对于邓某因本次纠纷造成的损失湖南省妇幼保健院承担40%的赔偿责任，剩余60%的赔偿责任由邓某自行承担。
（二）对于因本次事故造成邓某损失问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目，结合湖南省统计局公布的2016年统计数据及邓某的主张及提交的证据材料，对各项损失认定如下：
1、医疗费5000元，该费用有票据在卷佐证，原审法院予以确认。
2、住院伙食补助费360元，邓某因意外怀孕住院6天，按照60元/天的标准计算，故住院伙食补助费为360。
3、误工费9270.6元，按照司法鉴定意见书记载，邓某因意外怀孕行终止妊娠术，误工期间为三个月，又经查明，邓某月平均工资为3090.2元/月，故误工损失为9270.6元。
4、护理费7082元，按照司法鉴定意见书记载，邓某因意外怀孕行终止妊娠术需一人护理2个月，参照湖南省2015年城镇居民服务业在岗职工平均工资计算，护理费损失为7082元（42494元/年÷12个月×2个月）。
5、交通费100元，考虑到邓某因意外怀孕行终止妊娠术的实际情况，原审法院酌定交通费为100元。
6、营养费1000元，考虑到邓某因意外怀孕行终止妊娠术导致伤残，且出院医嘱要求加强营养，故原审法院酌定营养费损失为1000元。
7、残疾赔偿金173028元，按照司法鉴定意见书记载，邓某因意外怀孕行终止妊娠术，造成八级伤残；又经查明，邓某虽系农业家庭户籍，但事故发生时长期在湖南某某工程机械制造有限公司工作，其主要生活来源地和居住地都在城市，故原审法院参照2015年度全省城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金损失为173028元（28838元/年×20年×30%）。
8、精神损害赔偿金10000元，考虑到邓某因意外怀孕行终止妊娠术，给邓某造成的较严重的身心伤害，故原审法院酌定该精神损害抚慰金赔偿金为10000元。
9、被抚养人生活费78979元，经查明，鉴定意见书出具时，周某某时年6周岁，周某某1时年3周岁；故被抚养人周某某的生活费损失为35102元（19501元/年×12年×30%÷2人），故被抚养人周某某1的生活费损失为43877元（19501元/年×15年×30%÷2人）。
上述损失共计284819.6元。
对于邓某所主张的住宿费损失，因邓某因意外怀孕行终止妊娠术并无住宿必要，故对于邓某的该项损失主张，原审法院不予支持。
按照原审法院所确认的责任承担标准，故原审法院确认湖南省妇幼保健院应当向邓某赔偿各项损失共计113927.8元（284819.6元×40%）。
综上所述，原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条之规定，判决如下：一、湖南省妇幼保健院于判决生效之日起十日内向邓某支付赔偿金113927.8元；二、驳回邓某的其他诉讼请求。案件受理费300元，由湖南省妇幼保健院承担。司法鉴定费6425元，由邓某承担3000元，湖南省妇幼保健院承担3425元。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：
一、关于本案法律关系的认定问题。
由于湖南省妇幼保健院对其实施的输卵管结扎绝育术并未达到绝育的目的，导致邓某发生异位妊娠，并产生伤残等损害后果，为此，邓某以湖南省妇幼保健院为其实施的结扎绝育手术存在医疗过错为由提起诉讼，因此原审法院将本案认定为侵权纠纷并无不当。
二、关于邓某所受损害的责任分担问题。
患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。湖南省湘雅司法鉴定中心出具的湘雅司鉴中心[2016]临鉴字第××号《司法鉴定意见书》系原审法院委托湖南省湘雅司法鉴定中心所作，该鉴定意见的鉴定机构及其鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定依据充分，鉴定结论合理，湖南省妇幼保健院虽对该鉴定意见有异议，但其并未提供充分、有效的证据就该鉴定意见所涉鉴定机构或者鉴定人员的鉴定资格、鉴定程序、鉴定结论的依据予以反驳和质疑，因此该鉴定意见应当予以采信。该鉴定意见认定“湖南省妇幼保健院在对邓某的诊治过程中，输卵管结扎术方法选择及未尽到高度注意义务避免并发症发生，存在过错，该过错与邓某左侧输卵管切除存在因果关系”。综上，本院认为湖南省妇幼保健院对邓某行结扎术与邓某造成八级伤残损害后果之间存在因果关系且存在过错。输卵管结扎手术是目前常用的绝育手术，但在现有医学条件下确实存在结扎手术后怀孕这种难以避免的并发症，邓某自愿选择输卵管结扎手术，应知道该项手术可能存在的风险。综合本案案情及双方过错等因素，原审法院酌情认定邓某因本次纠纷造成的损失由湖南省妇幼保健院承担40%的赔偿责任，邓某自行承担60%的责任并无不当。
关于邓某损失的认定问题
原审法院根据相关法律规定及邓某受损的实际情况，参考湖南省统计局公布的2016年统计数据认定邓某的误工费、交通费、住宿费、营养费、被扶养人生活费等各项损失及精神损害抚慰金合理合法，本院予以维持。
综上所述，邓某、湖南省妇幼保健院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由邓某负担150元，湖南省妇幼保健院负担150元。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一七年十二月一日
书记员 聂芳芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。