湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终486号
原公诉机关：湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：杨某甲，男，1969年8月5日出生，汉族，湖南省道县人，农民，。
原审附带民事诉讼原告人：周某甲，男，1948年7月21日出生，汉族，湖南省道县人，农民，。
原审被告人（原审附带民事诉讼原告人）：周某乙，曾用名周某丙，男，1965年2月5日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年7月26日被道县公安局刑事拘留，同年9月1日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。2017年5月25日经道县人民法院院决定对其取保候审。
原审被告人：杨某乙，绰号“胖子”，男，1982年11月2日出生，汉族，湖南省道县人，初中文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年7月26日被道县公安局刑事拘留，同年9月1日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕，现羁押于道县看守所。
湖南省道县人民法院审理道县人民检察院指控的原审被告人周某乙、杨某乙犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人周某甲、周某乙、杨某甲提起附带民事诉讼一案，于二○一七年十月二十七日作出（2017）湘1124刑初650号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人杨某甲不服，于2017年11月3日提起上诉。本院于2017年11月10日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为本案事实清楚，证据确实充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2016年7月5日16时许，道县清塘镇狮子头村部分村民因出资修建水泥路和责任田分配问题发生纠纷，以被告人周某乙和周某丁、周某庚、周某甲、陈某甲为首的周姓村民与以被告人杨某乙和杨某丁、杨某甲、杨某庚、周某亥为首的杨姓村民在该村村口洞中的水泥路上持锄头、柴刀、钢管、棍棒等工具相互殴打。在相互殴打过程中，被告人杨某乙用柴刀将被害人周某甲左腕砍伤，被害人周某甲持木棒将杨某乙打伤。被告人周某乙用钢管将被害人杨某甲左手掌打伤，被害人杨某甲持扁担将被告人周某乙打伤。在此过程中，被害人周某庚、周某丁、周山信、杨某丁、杨某庚、周某亥均受伤。
被害人周某甲、杨某甲、杨某庚分别于2016年7月11日，7月14日，7月27日经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，其损伤程度均为轻伤二级。由于双方对伤情鉴定结果有异议，均重新鉴定，2016年12月27日，湖南�鉴真司法鉴定中心对周某甲、杨某甲伤情进行鉴定，均评定为轻伤二级，对杨某庚的伤情进行鉴定，评定为轻微伤。2017年3月31日，永州市濂溪司法鉴定所作出永州濂溪所[2017]临鉴字307号鉴定意见书，鉴定被害人杨某甲伤后需休息90天,护理30天,营养30天;左第5掌骨开放复位内固定术后，建议后期治疗费人民币陆千元左右。2017年4月21日，经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，被害人周某甲构成十级伤残，伤后需休息285天,护理90天,营养60天。
经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，周某庚、周某丁、周某乙、周山信、杨某丁、杨某乙、周某亥的伤势均为轻微伤。
2016年7月26日，被告人周某乙、杨某乙被道县公安局清塘派出所民警抓获归案。
另查明，附带民事诉讼原告人周某甲受伤�于2016年7月6日至7月23日在道县中医院住院17天，住院费7087.10元，门诊费360.64元，法医鉴定费500元，误工费285天×85.5元/天＝24,367.5元，护理费90天×85.5元/天＝7695元，营养费60天×30元/天＝1800元，住院期间伙食补助费17天×100元/天＝1700元,合计43,510.24元。
附带民事诉讼原告人杨某甲受伤后于2016年7月7日至7月18日在道县人民医院住院11天，住院费9532.80元，门诊费95.92元，法医鉴定费2090元，误工费90天×85.5元/天＝7695元，护理费30天×85.5元/天＝2565元，营养费30天×30元/天＝900元，住院期间伙食补助费11天×100元/天＝1100元,后期治疗费6000元，合计29,978.72元。
被告人周某乙受伤后于2016年7月5日至7月16日在道县中医院住院11天，住院费2137.00元，门诊费1481.54元，法医鉴定费400元，误工费11天×85.5元/天＝940.5元，护�费11天×85.5元/天＝940.5元，住院期间伙食补助费11天×100元/天＝1100元，合计6999.54元。
被告人杨某乙受伤后于2016年7月7日至7月12日在道县人民医院住院5天，住院费1806.26元，门诊费281.32元，法医鉴定费460元，误工费5天×85.5元/天＝427.5元，护理费5天×85.5元/天＝427.5元，住院期间伙食补助费5天×100元/天＝500元，合计3902.58元。
2017年4月24日，被告人周某乙家属主动交来赔偿被害人杨某甲案款21,539.18元;2017年10月19日，被告人周某乙主动交来赔偿被害人杨某甲案款1440元，合计22,979元。
后来，被害人杨某甲未向司法机关申请，更未经司法机关同意，自己要求永州市濂溪司法鉴定所鉴定，永州市濂溪司法鉴定所于2017年6月20日又对被害人杨某甲作出了永州濂溪所[2017]临鉴字554号司法鉴定意见书，鉴定被害人杨某甲伤后需休息120天,护理60天,营养60天;左第5掌骨开放复位内固定术后，建议后期治疗费人民币陆千元左右。花检查费608元、鉴定费1400元，合计2008元。
原判证明上述事实的证据有：
受伤照片、病程记录，损伤程度鉴定意见书，证实了被害人周某甲、杨某甲伤情经鉴定损伤程度均为轻伤二级；2017年3月31日，永州市濂溪司法鉴定所作出永州濂溪所[2017]临鉴字307号鉴定意见书，鉴定被害人杨某甲伤后需休息90天,护理30天,营养30天;左第5掌骨开放复位内固定术后，建议后期治疗费人民币陆千元左右；永州市濂溪司法鉴定所于2017年6月20日又对被害人杨某甲作出了永州濂溪所[2017]临鉴字554号司法鉴定意见书，鉴定被害人杨某甲伤后需休息120天,护理60天,营养60天;左第5掌骨开�复位内固定术后，建议后期治疗费人民币陆千元左右。被害人周某甲经鉴定构成十级伤残，伤后需休息285天，护理90天，营养60天；被告人周某乙、杨某甲及被害人杨某庚、周某庚、周某丁、周山信、杨某丁、周某亥损伤程度经鉴定均为轻微伤的事实。
现场勘查笔录、现场方位图及照片，证实了故意伤害案发现场的事实。
视听资料、电子数据，证实了2016年7月5日在道县清塘镇狮子头村部分村民相互斗殴的事实。
4、被害人周某甲的陈述，证实了清塘镇狮子头村周姓与杨姓村民发生斗殴，周某甲持木棒参与打架，被杨某乙割伤左手的事实。
5、被害人杨某甲的陈述，证实了清塘镇狮子头村周姓与杨姓村民发生斗殴，杨某甲被周�乙用钢管打伤左手的事实。
6、证人周某丁、周某申的证言，证实了周某甲的左手是被杨某乙砍伤的事实。
7、证人周某庚、杨某丁的证言，证实了杨某甲持扁担打周某乙，周某乙持铁棒打杨某甲左手的事实。
8、附带民事诉讼原告人周某甲、杨某甲及被告人周某乙、杨某乙提供医药费发票等证据，证实了周某甲、杨某甲、周某乙、杨某乙伤后住院就诊并进行法医鉴定的事实。
9、户籍证明，证实了被告人周某乙、杨某乙身份情况，犯罪时系成年人的事实。
10、到案经过，证实了2016年7月26日，被告人周某乙、杨某乙被道县公安局清塘派出所民警抓获归案的事实。
11、被告人周某乙的供述，证实了杨某甲持扁担打周某乙，周某乙拿钢管打杨某甲的事实。
12、被告人杨某乙的供述，证实了周某甲持木棒打杨某乙，杨某乙拿刀砍伤周某甲的事实。
13、案款收据，证实了2017年4月24日，被告人周某乙家属主动交来赔偿被害人杨某甲案款21,539.18元;2017年10月19日，被告人周某乙主动交来赔偿被害人杨某甲案款1440元，合计22,979元的事实。
原判认为，被告人周某乙持钢管故意伤害被害人杨某甲致轻伤二级，被告人杨某乙持刀故意伤害被害人周某甲身体致轻伤二级，十级伤残，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。本案是群体性互相斗殴纠纷，本案被害人周某甲持木棒打伤被告人杨某乙致轻微伤，被害人杨某甲持扁担打伤被告人周�乙致轻微伤，二被害人对案件的引发具有一定过错，对被告人周某乙、杨某乙酌情从轻处罚。被告人周某乙认罪态度好，其本人及家属主动交来赔偿案款，可以酌情从轻处罚。被告人杨某乙认罪态度好，可以酌情从轻处罚。
由于被告人周某乙、杨某乙的犯罪行为，造成附带民事诉讼原告人周某甲、杨某甲的经济损失，应承担民事赔偿责任，附带民事诉讼原告人周某甲、杨某甲对被告人周某乙、杨某乙人身造成侵害，也应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人周某甲各项经济损失43,510.24元，附带民事诉讼原告人杨某甲各项经济损失29,978.72元，被告人周某乙各项经济损失6999.54元，被告人杨某乙各项经济损失3902.58元，有证据证实且符合法律规定，由被告人周某乙、杨某乙及附带民事诉讼原告人周某甲、杨某甲各自承担。附带民事诉讼原告人杨某甲提出赔偿精神抚慰金不是刑事附带民事赔偿调整范围，不予支持。
综上所述，对被告人周某乙、杨某乙适用《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人周某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。二、被告人杨某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。三、由被告人周某乙赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲住院费等各项经济损失29,978.72元元，由附带民事诉讼原告人杨某甲赔偿被告人周某乙住院费等各项经济损失6999.54元，相抵后，由被告人周某乙赔偿附带民事诉讼原告人杨某甲住院费等各项经济损失22,979.18元（该案款已交）。四、由被告人杨某乙赔偿附带民事诉讼原告人周某甲住院费等各项经济损失43,510.24元，由附带民事诉讼原告人周某甲赔偿被告人杨某乙住院费等各项经济损失3902.58元，相抵后，由被告人杨某乙赔偿附带民事诉讼原告人周某甲住院费等各项经济损失39,607.66元，限本判决生效后十日内给付。五、驳回附带民事诉讼原告人周某甲、周某乙、杨某甲的其他诉讼请求。
宣判后，附带民事诉讼原告人杨某甲不服，依法提起上诉，请求撤销原判，依法改判不抵销周某乙的经济损失6999.54元，按其实际受损的29,978.72元，加上少算的损失8038元，共计38,016.32元给付赔偿款。其具体理由为：一、一审法院遗漏其人身损害赔偿项目，少算其经济损失8038元。二、周某乙的伤与其没有因果关系，不应抵销。周某乙是在混乱中被他人打伤的，检察院提交的证人证言都有利害关系，不能采信。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
本院认为，原审被告人周某乙持钢管故意伤害被害人杨某甲致轻伤二级，原审被告人杨某乙持刀故意伤害被害人周某甲身体致轻伤二级，十级伤残，二原审被告人的行为均已构成故意伤害罪。本案的刑事部分检察院未抗诉，被告人未上诉，已经发生法律效力。关于本案的民事赔偿部分，杨某甲未经司法机关同意，就同一伤情申请同一鉴定机构作出两份不同的鉴定意见是不合法的，即使作出了，也应以第一份鉴定意见为准。故原判依据第一份鉴定意见核定其经济损失为29,978.72元并未错误。其自行申请鉴定机构作出的第二份鉴定意见不能作为认定案件事实的依据，�能依据该鉴定意见内容计算赔偿项目，其为此所花的检查费608元、鉴定费1400元，合计2008元应由自己负担。故原判并未少计算其经济损失8038元，其就此提出的上诉意见不能成立，本院不予采纳。“杨某甲持扁担打周某乙，周某乙持铁棒打杨某甲左手”的事实，不仅有杨某甲的供述证实，也有证人周某庚、杨某丁的证言印证，其中杨某丁系杨姓族人，与周某乙并无利害关系，因此，所作证人证言能够作为认定案件事实的依据。杨某甲给周某乙造成的损害依法应予抵销，原审判决抵销并无错误，对其要求不予抵销的上诉请求不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，民事判赔合理，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项，《中华人�共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卢 勇
审判员 周艳君
审判员 蒋胜毅
二〇一七年十二月十三日
书记员 朱 杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）�判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。