湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘刑终427号
原公诉机关湖南省邵阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱勇，男，1982年11月15日出生于湖南省新邵县，汉族，大学文化，经商，湖南久久科技有限公司法定代表人。因涉嫌虚开增值税专用发票罪于2015年9月5日被刑事拘留，同日被取保候审。2016年4月28日被刑事拘留。同年6月3日被逮捕。现押新邵县看守所。
上诉人（原审被告人）谢淑红，女，1979年3月15日出生于湖南省新邵县，汉族，初中文化，东莞市俊佩商贸有限公司的实际管理人。因涉嫌虚开增值税专用发票罪于2016年4月27日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕，现押邵阳市看守所。
辩护人罗光佑，湖南四度律师事务所律师。
原审被告单位湖南久久科技有限公司，组织机构代码740602509，住所地湖南省新邵县酿溪镇新涟街177号，法定代表人朱勇。
诉讼代表人伍胜英，女，1970年6月2日出生，汉族,湖南久久科技有限公司职工。
原审被告单位武汉金嘉利贸易有限公司，组织机构代码783180086，住所地湖北省武汉市江岸区球场横街华智大厦515室，法定代表人何莉。
诉讼代表人何辉，男，1983年8月13日出生，汉族，武汉金嘉利贸易有限公司职工。
原审被告单位东莞市俊佩商贸有限公司，组织机构代码553675593，住所地广东省东莞市樟木头镇塑胶原料市场二期一栋1号，法定代表人何前进，实际负责人谢淑红。
诉讼代表人杨靖，男，1985年4月4日出生，汉族，东莞市俊佩商贸有限公司职工。
原审被告单位东莞市旭泰塑胶有限公司，组织机构代码698100563，住所地广东省东莞市黄江镇华南塑胶城C区146-147号，法定代表人李中太。
诉讼代表人刘文辉，男，1990年5月19日出生，汉族，东莞市旭泰塑胶有限公司职工。
诉讼代表人杜吉林，男，1983年5月5日出生，汉族，东莞市旭泰塑胶有限公司职工。
原审被告人何莉，女，1965年11月10日出生于湖北省武汉市，汉族，大专文化，武汉金嘉利贸易有限公司法定代表人。因涉嫌虚开增值税专用发票罪于2016年5月24日被刑事拘留，同月25日被取保候审，同年6月12日被逮捕。经湖南省邵阳市中级人民法院决定，2017年9月19日对其取保候审。
原审被告人李中太，男，1972年11月17日出生于重庆市，汉族，初中文化，东莞市旭泰塑胶有限公司法定代表人。因涉嫌虚开增值税专用发票罪于2016年4月27日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。经湖南省邵阳市中级人民法院决定，2017年9月19日对其取保候审。
湖南省邵阳市中级人民法院审理湖南省邵阳市人民检察院指控原审被告单位湖南久久科技有限公司、武汉金嘉利贸易有限公司、东莞市俊佩商贸有限公司、东莞市旭泰塑胶有限公司及原审被告人朱勇、谢淑红、何莉、李中太虚开增值税专用发票一案，于2017年9月7日作出（2017）湘05刑初9号刑事判决：一、被告单位湖南久久科技有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币450000元。二、被告单位武汉金嘉利贸易有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币400000元。三、被告单位东莞市俊佩商贸有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币300000元。四、被告单位东莞市旭泰塑胶有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币150000元。五、被告人朱勇犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑十年。六、被告人谢淑红犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑四年。七、被告人何莉犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。八、被告人李中太犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。九、被告人李中太主动退缴的税款854800元由本院上缴国库。十、继续分别追缴被告单位湖南久久科技有限公司违法所得人民币4263427元、被告单位东莞市俊佩商贸有限公司违法所得人民币235780元、被告单位东莞市旭泰塑胶有限公司违法所得人民币252700元；公安机关已追缴的武汉金嘉利贸易有限公司违法所得人民币1700000元，由公安机关上缴国库。原审被告人朱勇、谢淑红不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
湖南省邵阳市中级人民法院经审理认定：被告单位湖南久久科技有限公司（以下简称久久公司）的前身为新邵县久久铝箔纸有限公司，该公司于2002年7月5日成立。2011年11月15日，新邵县久久铝箔纸有限公司申请变更为久久公司，法定代表人为朱勇。公司经营范围是电子产品、鞋类、箱包系列生产销售。2012年以来，久久公司主要从事鞋面基础加工业务。被告单位武汉金嘉利贸易有限公司（以下简称金嘉利公司）成立于2006年4月11日，法定代表人为何莉。公司经营范围是自营和代理各类商品及技术进出口业务。被告单位东莞市俊佩商贸有限公司（以下简称俊佩公司）成立于2010年4月23日，法定代表人何前进，被告人谢淑红为公司的实际管理人。公司经营范围是销售五金制品、电子产品、塑胶加工专用机械、塑胶原料、货物进出口。被告单位东莞市旭泰塑胶有限公司（以下简称旭泰公司）成立于2009年11月23日，法定代表人为李中太。公司经营范围是销售塑胶原料、塑胶制品、化工原料（以上项目不含危险化学品）；货物进出口、技术进出口。2011年至2015年，被告单位久久公司在没有真实货物交易的情况下，为被告单位金嘉利公司虚开增值税专用发票505份，票面金额人民币39381815.10元，税款金额人民币6694908.57元，价税合计人民币46076723.7元；让被告单位俊佩公司为其虚开增值税专用发票70份，票面金额人民币6632853.81元，税款金额人民币1127585.19元，价税合计人民币7760439.00元；通过被告人谢淑红的介绍，让被告单位旭泰公司为其虚开增值税专用发票52份，票面金额人民币5028000元，税款金额人民币854800元，价税合计人民币5882800元。被告单位久久公司让他人为自己和为他人虚开增值税专用发票共计627份，票面金额人民币51042668.9元，税款金额人民币8677293.76元，价税合计人民币59719962.7元。
朱勇上诉提出：1.一审法院认定朱勇系湖南久久科技有限公司直接负责的主管人员与事实不符；2.一审法院认定久久公司通过开往金嘉利公司增值税专用发票，获利人民币4263427.11元错误；3.一审法院未查清王祥瑞与久久公司有何种关系；4.朱勇有自首情节，应当减轻处罚，一审量刑过重。
谢淑红上诉及其辩护人为其辩护提出：1.一审判决未认定谢淑红构成自首，量刑过重；2.本案上诉人及原审被告人在一审宣判前还有同种漏罪没有判决，依法应当发回重审。
本院认为，根据最高人民法院《关于判决宣告后又发现被判刑的犯罪分子的同种漏罪是否实行数罪并罚问题的批复》规定，如果在第一审人民法院的判决宣告以后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉，判决尚未发生法律效力的，第二审人民法院在审理期间，发现原审被告人在第一审判决宣告以前还有同种漏罪没有判决的，第二审人民法院应当依照刑事诉讼法的规定，裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判，第一审人民法院重新审判时，不适用刑法关于数罪并罚的规定。本案二审期间，本院收到新邵县公安局新公（经）诉字［2017］0325号起诉意见书和新邵县人民检察院新检案管案收〔2017〕595号接收案件通知书且经查证属实。上述材料证明，新邵县公安局在侦查朱勇等人涉嫌虚开增值税专用发票案中，查明本案上诉人朱勇、谢淑红、原审被告人李中太及原审被告单位湖南久久科技有限公司还涉嫌其他虚开增值税专用发票犯罪。新邵县公安局于2017年8月8日立案侦查，同年11月1日移送新邵县人民检察院审查起诉。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销湖南省邵阳市中级人民法院（2017）湘05刑初9号刑事判决；
二、发回湖南省邵阳市中级人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 健
审判员 黄山宁
审判员 尹玄海
二〇一七年十二月六日
书记员 叶 灿