甘肃省庆城县人民法院民 事 判 决 书（2017）甘1021民初1531号原告(执行案外人)：张某某。委托诉讼代理人：郭峰，甘肃泰丰律师事务所律师。原告(执行案外人)：慕某某。委托诉讼代理人：慕某甲。被告（申请执行人）:刘某某。委托诉讼代理人：马某某。第三人（被执行人）：蔡某某。原告张某某、慕某某与被告刘某某、第三人蔡某某案外人执行异议之诉一案，本院于2017年8月7日立案后，依法适用普通程序于2017年12月6日公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人郭峰、慕某某的委托诉讼代理人慕正文，被告刘某某及其委托诉讼代理人马海明到庭参加诉讼，第三人蔡某某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某某、慕某某向本院提出诉讼请求：1.依法判决不得执行第三人蔡某某名下位于陕西省西安市经济技术开发区凤城九路南侧白桦林间第一幢1单元28层12801号楼房；2.依法判决上述楼房产权属二原告共同所有。事实和理由：2017年5月17日，甘肃省庆城县人民法院因执行刘某某诉蔡某某民间借贷纠纷一案生效民事判决书，以（2016）甘1021执572号执行裁定书对蔡某某名下位于陕西省西安市凤城九路白桦林间第一栋1单元28层12801号楼房予以查封。2017年5月24日，原告以上述执行标的属于原告财产为由对上述执行标的提出书面异议。甘肃省庆城县人民法院于2017年6月20日作出（2017）甘1021执异10号执行裁定书，驳回了原告的异议。原告对该裁定不服，认为上述执行标的与庆城县人民法院据以执行的原判决无关，且属原告已经取得产权的合法财产，人民法院不应对上述标的予以执行。二原告与第三人蔡某某原系生意合伙人关系，2014年12月16日，因蔡某某欠兰州市榆中县兴隆小额贷款有限责任公司借款无能力归还，二原告应蔡某某请求，替蔡某某给小额贷款公司代偿归还借款本息185万元，2014年12月21日，蔡某某及其妻张某甲与二原告签订《房屋转让协议书》一份，约定将其名下位于陕西省西安市经济技术开发区凤城九路南侧白桦林间第一幢1单元28层12801号楼房以80万元转让给二原告，交易价款以上述代偿债务款项中的80万元抵顶。该协议书签订当日，蔡某某夫妇向二原告交付了该套楼房物业及买卖合同等产权手续，并向二原告出具了楼房内财产登记清单。后原告投入使用至今。因蔡某某在该套楼房有按揭贷款，故无法办理房屋产权过户登记手续，但二原告自2014年12月21日起开始承担按揭贷款归还义务至今，故诉至法院。刘某某辩称，请求依法驳回二原告的诉讼请求：1、抵债协议不真实，是法院保全后伪造的；2、法院查询按揭款时，2015年蔡某某仍然在还按揭款；3、法院二次保全时，物业告知法院蔡某某未按时交物业费及按揭款，银行准备拍卖，故该房屋不存在抵债之说；4、该房屋未在不动产管理局进行变更登记，故抵债协议不具法律效力；5、法律规定，以物抵债调解书只是对债权债务的确认，并不能引起物权的变动；6、原告起诉时已超过15日起诉时效，原告若不能举证未超过15日，法庭应予以驳回。蔡某某未作陈述。原告围绕诉讼请求依法提交：甘肃省庆城县人民法院（2016）甘1021执572号执行裁定书、甘肃省庆城县人民法院（2017）甘1021执异10号执行裁定书复印件各一份、《房屋转让协议书》、《蔡某某、张秀花白桦林间小区1单元（1号楼）2801室房屋财产登记清单》、《蔡某某、张秀花白桦林间小区1号楼1单元2801室房屋手续清单》复印件各一份、《商品房买卖合同》、《个人购房按揭贷款借款合同》、《西安市房地产抵押合同》复印件各一份、原告就本案所涉房屋支付银行按揭贷款银行对账单复印件（其中原告张某某名下庆阳农村商业银行账户客户交易明细对账单4页、第三人蔡某某名下北京银行按揭贷款账户贷款本息归还明细对账单2页、西安经发地产有限公司代收按揭贷款收款收据4份（随附付款银行凭证4份）、北京银行西安分行营业部直接给原告张某某手机（188XXXX****）催收贷款短信截屏3份、本案所涉房屋物业费、电费、门禁卡工本费、更换门锁费票据复印件共计7份（其中物业费收据4份、电费收据1份、门禁卡工本费收据1份、更换门锁收费单1份）、西安经发物业管理有限责任公司向原告张某某催收本案所涉房屋2016年、2017年物业费、电费及告知庆城县人民法院于2017年5月17日查封该房屋的微信截屏3份、庆城县威泰工程有限责任公司证明一份。被告依法提交：（2015）庆城民初字第238号民事判决书、（2015）庆中民终字第666号民事判决书、（2015）庆城民初字第238-1号民事裁定书各一份。本院组织当事人当庭进行了证据交换和质证。对当事人无异议的甘肃省庆城县人民法院（2016）甘1021执572号《执行裁定书》、《商品房买卖合同》、甘肃省庆城县人民法院（2017）甘1021执异10号《执行裁定书》、（2015）庆城民初字第238民事判决书、（2015）庆中民终字第666号民事判决书、（2015）庆城民初字第238-1号民事裁定书，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年12月29日本院立案受理了刘某某与蔡某某民间借贷纠纷一案，2015年1月5日作出（2015）庆城民初字第238-1号民事裁定书，查封了蔡某某名下位于陕西省西安市经济技术开发区凤城九路南侧白桦林间第一幢1单元28层12801号楼房一套。2015年6月11日作出（2015）庆城民初字第238号民事判决书，判决：蔡某某于判决生效后十日内归还刘某某借款本金100万元，并支付自2014年12月29日至借款还清之日的利息（按中国人民银行同期贷款基准利率计息）。宣判后蔡某某不服提出上诉，庆阳市中级人民法院于2015年12月1日作出（2015）庆中民终字第666号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2016年8月8日刘某某向本院申请强制执行，2017年5月17日，本院在执行刘某某诉蔡某某民间借贷纠纷一案生效民事判决书确定履行内容时，发出（2016）甘1021执572号执行裁定书，对蔡某某名下位于陕西省西安市凤城九路白桦林间第一栋1单元28层12801号楼房予以查封。2017年5月24日，张某某、慕某某对上述执行楼房一套是蔡某某与其二人签订的以房抵债协议抵顶给其二人的财产为由对上述执行标的提出书面异议。本院审查后于2017年6月20日作出（2017）甘1021执异10号执行裁定书，驳回了张某某、慕某某的异议。张某某、慕某某于2017年6月26日收到裁定后，对该裁定不服，于2017年7月11日向本院提起执行异议之诉，经立案庭审查后2017年8月7日予以立案。本院认为，根据我国民事诉讼法规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案第三人蔡某某经本院送达起诉书副本和开庭传票，无正当理由拒不到庭应诉，视为蔡某某放弃了答辩和质证的权利，应承担对其不利的法律后果。张某某、慕某某提交的以房抵债协议载明所涉及债权系张某某、慕某某代偿蔡某某向小贷公司借款，并陈述其二人与蔡某某之间原系合伙关系，但未提交三人之间合伙的成立、经营、散伙的相关证据及代偿蔡某某借款的原始还款凭证，蔡某某亦未到庭质证，另本院对涉案房屋于2015年1月5日依法查封后，至2017年5月17日两年期间，蔡某某收到裁定后，在一审、二审中均未对查封房屋的保全裁定提出异议，其真实性无法相互印证核实，该证据单一，不能充分证实张某某、慕某某与蔡某某之间是否存在债权、债务关系，且张某某、慕某某与蔡某某之间未在房屋主管部门办理房屋过户变更登记手续，房屋属于不动产，所有权设立变更，需依法登记，才发生法律效力，未经登记，不发生法律效力，而原告提交的房屋按揭贷款凭证亦是归还蔡某某名下贷款，本案所涉房屋物业费、电费等费用均是蔡某某名下凭证，所提交的证据无法形成完整的证据链条，不予采信。综上所述，张某某、慕某某主张的事实不清、证据不足，不能证实其二人是涉案房屋的实际所有人，对其二人排除对执行标的诉讼请求，不予支持。故依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条规定，判决如下：驳回张某某、慕某某的诉讼请求。案件受理费9800元，由张某某、慕某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审 判 长  王晓强人民陪审员  白玉玲人民陪审员  Ｘ Ｘ二〇一七年十二月十三日书 记 员  杜欣洁