山东省荣成市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）荣滕民初字第10号
原告于炳海。
委托代理人张燕，荣成明天法律服务所法律工作者。
被告孙书强。
被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司。
法定代表人霍明，经理。
委托代理人蒲洁，山东时中律师事务所律师。
原告于炳海与被告孙书强、中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员于飞适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人张燕、中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司委托代理人蒲洁、被告孙书强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告于炳海诉称，2012年7月31日7时58分，被告孙书强驾驶鲁K×××××号小型轿车沿荣成市沈鼓新能源科技公司南侧道路由东西行，行至荣成市沈鼓新能源科技公司东南路口处，与原告驾驶二轮机动车沿荣成市沈鼓新能源科技公司东侧道路由北南行时相撞，致原告身体受伤。后原告被送往荣成市人民医院治疗，共住院97天，支付医疗费129790.01元。该事故发生后经交警部门认定，被告孙书强负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。对于赔偿事宜双方协商未果，故诉至法院，请求判令：被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险及商业三者险范围内赔偿原告医疗费93853元、误工费104000元、护理费13804.6元、住院伙食补助费2037元、残疾赔偿金142450.5元、被扶养人生活费7187.04元、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费2100元、车辆损失2700元、鉴定费1400元，共计372532.14元，被告孙书强对原告交强险、商业三者险理赔范围与限额之外损失承担相应赔偿责任。
被告孙书强辩称，对交通事故发生的事实及交警部门的责任认定没有异议，因被告孙书强驾驶的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司投保交强险与商业三者险，原告请求的损失首先应由被告中国中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险与商业三者险理赔限额范围内予以赔偿，交强险与商业三者险理赔限额范围外原告的合理损失愿意承担相应的赔偿责任。
被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司辩称，对原告与被告孙书强发生交通事故致原告受伤及被告孙书强所驾的肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司投保交强险与商业三者险的事实没有异议，同意在交强险与商业三者险的理赔范围内依法承担赔偿责任。
经审理查明，2012年7月31日7时58分，被告孙书强驾驶鲁K×××××号小型轿车沿荣成市崂山沈鼓新能源科技公司南侧道路由东西行，行至荣成市崂山沈鼓新能源科技公司东南路口处，与原告驾驶二轮机动车沿荣成市沈鼓新能源科技公司东侧道路由北南行时相撞，致原告身体受伤。原告当日被送往荣成市人民医院，经检查诊断为：左胫腓骨开放骨折、左内踝骨折、左股骨骨折、失血性休克、外伤性蛛网膜下腔出血、胸腹部外伤、牙齿脱落、四肢软组织挫裂伤，先后共三次住院治疗共97天，整个治疗过程共支付医疗费130257.31元。原告住院期间由其妻子孔进丽与女儿于琳琳护理。被告孙书强为原告垫付84467.3元。该事故发生后经交警部门认定，被告孙书强负事故的主要责任，原告负事故的次要责任。2014年10月14日，原告自行委托山东永鼎司法鉴定中心对其伤残等级、误工时间、护理时间及护理人数、后续治疗费进行司法鉴定，2014年10月20日，山东永鼎司法鉴定中心作出的鉴定意见为：1、于炳海的脾切除构成八级伤残，肠系膜损伤修补构成十级伤残，左肩部损伤构成十级伤残，左下肢损伤构成九级伤残；2、于炳海的误工时间自伤后至本次伤残评定之日；3、于炳海的护理时间为120日，其中2人护理45日，其余时间需1人护理；4、左胫骨创面不愈合需继续治疗，预计需医疗费用3000元，或以实际支付为准。原告为此支付鉴定费1900元。被告孙书强驾驶的肇事车辆在被告中国中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司投保机动车交强险与商业第三者责任保险300000元(含不计免赔险)。因赔偿问题双方协商未果，原告诉至本院，提出上述请求。二被告则分别提出上述答辩意见。庭审中原告变更诉讼请求，变更后的诉讼请求为：1、被告中国中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在交强险理赔范围内赔偿原告医疗费10000元、精神损害抚慰金3000元、伤残赔偿金107000元、车辆损失费960元；2、被告中国中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在商业三者险范围内赔偿原告医疗费84180.1元（120257.31元*70%）、伤残赔偿金72378.88元[（29222元*20*36%-107000元）*70%]、误工费62001.1元（3640元/30天*365天*2*70%）、护理费9663.2元[3484.6元（于琳琳按照城镇标准护理45天，28264元/365*45）、10320元（原告妻子按事发前三个月月平均工资2580元*4），共计13804.6元*70%]、后续治疗费2100元（3000*70%）、住院伙食补助费2037元（97*30*70%）、被扶养人生活费7187.04元（17112元*5年*36%*70%/3人）、鉴定费1400元（2000元*70%）。
经庭审双方核实确定原告下列损失：医疗费130257.31元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费2910元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1900元、被抚养人生活费17742元。原被告均同意被告孙书强承担此次事故70％的责任，原告承担此次事故30％的责任。被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司主张依照法院查明的原告户籍性质确定计算残疾赔偿金的标准并要求扣除10％的非医保用药，不同意承担鉴定费。双方对伤残赔偿金的计算标准、误工费、护理费、车辆损失未能协商一致。原告为支持其误工费、护理费的主张向本院提交了如下证据：1、原告所在单位出具的原告事发前三个月工资表（事发前三个月日平均工资为120元）及原告自2010年3月份开始在该公司工作与事发后停发工资的证明；2、荣成市×××加工厂出具的护理人员孔某某（原告之妻）事发前三个月的工资表（前三个月日平均工资为85元）及因护理原告停发工资证明。被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司对上述证据的真实性不予认可，但未提交相反证据证明。被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司亦未提供证据证明就非医保用药扣除问题的条款向投保人尽到了告知义务，并举证哪些用药不是治疗所必需的。庭审中被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司对原告自行委托的司法鉴定意见不服，申请对原告的误工时间重新鉴定，本院依法委托威明司法鉴定所进行了鉴定，鉴定意见为原告外伤后休治世间为24个月（含住院期间）。经庭审质证，原告与二被告对此鉴定意见无异议。原告对其车损未提交证据。
另查，荣政办发（2012）50号《荣成市人民政府办公室关于公布荣成市城市规划区及镇驻地建成区范围的通知》中荣成市×××村（原告现在的居住地）属于城市规划区范围。
上述事实有当事人陈述及所提供与诉讼请求相关的证据在案为凭。
本院认为，2012年7月31日7时58分，被告孙书强驾驶鲁K×××××号小型轿车与原告驾驶二轮机动车相撞，致原告身体受伤，被告孙书强负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，鲁K×××××号车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司投保交强险与商业三者险，事实清楚，证据充分，本院予以认定。原告要求二被告赔偿由此造成的损失，理由正当，应予支持。庭审中双方当事人确定原告的损失包括医疗费130257.31元、后续治疗费3000元、住院伙食补助费2910元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1900元、被抚养人生活费17742元，本院予以确认。原告现在的居住地已在城市规划区，且原告事发前常年在外打工，其收入远高于农村居民人均可支配收入，原告主张按照城镇居民人均可支配收入及人均消费性支出计算残疾赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。据此，原告请求的残疾赔偿金应计算为220665.6元（29222*20*36％＋17112*5*36％/3）。原告对其主张的误工费、护理费提供了其相关的证据，被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司虽对原告提交上述证据的真实性提出异议但未能提供相反证据予以否定，本院认定原告提交的相关证据为有效证据，而原告的误工时间应以双方无异议的24个月为准，据此原告的误工费应计算为87600元（120*365*2）、护理费应计算为13684.6元（28264/365*45＋85*120）。因原告对其车损未提交证据，故原告关于车损的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。因被告孙书强负事故的主要责任，原告负事故的次要责任，原告要求二被告在交强险理赔范围外承担70％的赔偿责任，双方当事人无异议，且不违反法律规定，本院予以确认。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。根据上述规定，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作出提示并明确说明，该义务是法定义务，也是特别告知义务，如合同当事人对保险人就保险合同的免责条款是否说明发生争议，保险人应当负有证明责任，否则该免责条款不产生法律效力。被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司虽主张根据保险合同的约定应扣除10％的非医保用药，但该约定系格式条款免除了保险人的义务，且保险公司未能举证证明其尽到了提示或者明确说明的告知义务，并举证哪些用药不是治疗所必需的，故保险公司的该主张理由不当，本院不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。根据上述规定，鉴定费属于保险公司应当承担的费用范围。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。依据上述规定，被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司应在第三者责任强制保险限额内赔偿原告医疗费10000元、残疾赔偿金107000元、精神损害抚慰金3000元；超出第三者责任强制保险限额原告的损失医疗费120257.31元、住院伙食补助费2910元、后续治疗费3000元、鉴定费1900元、残疾赔偿金113665.6元（含被抚养人生活费）、误工费87600元、护理费13684.6元，共计343017.5元，应当由被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在第三者责任商业保险限额内依据合同约定赔偿原告240112.25元（343017.5*70％）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十五条、第二十八条、第三十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在第三者责任强制保险限额赔偿原告于炳海医疗费10000元、残疾赔偿金107000元、精神损害抚慰金3000元，共计120000元。
二、第三者责任强制保险理赔范围外原告于炳海的损失包括医疗费120257.31元、住院伙食补助费2910元、后续治疗费3000元、鉴定费1900元、残疾赔偿金113665.6元（含被抚养人生活费）、误工费87600元、护理费13684.6元，共计343017.5元，由被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿原告于炳海240112.25元。
三、原告于炳海返还被告孙书强垫付款84467.3元。
四、驳回原告于炳海的其他诉讼请求。
上述一、二项款项共计360112.25元，被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司于本判决生效后十日内付清。上述第三项款项，原告于炳海于本判决生效后十日内返还被告孙书强。
如果付款义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3444元（系减半收取），由原告于炳海负担94元，被告中国平安财产保险股份有限公司威海中心支公司负担3350元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。
审判员 于 飞
二〇一五年六月十一日
书记员 郝军朋