湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘10刑终65号
原公诉机关湖南省宜章县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭善清，男，1960年4月13日出生，于湖南省宜章县，汉族，初中文化，无业，住湖南省宜章县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年7月22日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于宜章县看守所。
上诉人（原审被告人）谭军，男，1982年11月6日出生于湖南省宜章县，汉族，高中文化，无业，住宜章县。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2015年7月23日被刑事拘留，同年8月20日被宜章县�安局决定取保候审，2016年4月15日被逮捕。现羁押于宜章县看守所。
湖南省宜章县人民法院审理湖南省宜章县人民检察院指控原审被告人谭善清、谭军犯合同诈骗罪一案，于2017年11月29日作出（2017）湘1022刑初1号刑事判决。原审被告谭善清、谭军不服，提出上诉。湖南省宜章县人民法院于2018年2月1日移送本案卷宗。本院于当日立案受理后，依法组成合议庭，经讯问原审被告人谭善清、谭军，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年1月7日，莽山水库开发建设有限公司成立，法定代表人为利某。莽山水库工程是由广东水电二局股份有限公司中标并负责承建，没有分包给任何单位和个人。2015年4月份，被告人谭善清虚构拿到宜章县莽山水库项目6.5亿元的标段工程，其�子即被告人谭军已经在前期运作，要被害人焦某、曹某1出资人民币200万元，一起合伙投资莽山水库项目工程。同年4月14日，被告人谭军按照被告人谭善清的安排，与被害人焦某、曹某1来到中国工商银行股份有限公司宜章支行（以下简称工商银行），通过被害人曹某1的工商银行账户转账人民币150万元到被告人谭军的工商银行账户，作为合伙开发莽山水库项目工程的入股资金。同年4月20日，被告人谭善清、谭军与被害人焦某、曹某1协商后，签订了其虚构的建设莽山水库项目工程的合伙协议书。被告人谭善清、谭军将150万元用于购买青水湾休闲农庄、归还个人债务及其他开支等。期间，被害人焦某、曹某1多次催问工程项目的开工情况，被告人谭善清、谭军均以各种理由拖延。后被害人焦某、曹某1发现被骗，多次找被告人谭善清、谭军退钱，但被告人谭善清、谭军拒不退还所骗的150万元。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、常住人口基本信息证明，被告人谭善清、谭军的年龄等基本情况，作案时已达完全刑事责任年龄。
2、到案经过证明，两被告人被抓获的时间、地点等情况。
3、莽山水库开发建设有限公司营业执照证明，该公司的成立时间为2015年1月7日、法定代表人为李某1及经营范围等相关情况。
4、扣押物品、文件清单证明，公安机关依法扣押谭善清持有的合伙协议书，广东水电二局股份有限公司劳务分包合同，中国工商银行卡三张，农村商业银行卡四张，中国邮政储蓄卡一张、农业银行卡、建设银行卡及光大银行卡各一张、现金人民币6700元。
5、合伙协议书证明，该三份协议书分别从谭善清、焦某、韩某处取得，该合伙协议书的甲方为谭军，乙方为焦某、曹某1。该协议书约定：“甲方谭军与莽山水库项目建设方建立了工程承包协议，承包莽山水库部分项目工程建设，现乙方有意入伙与甲方共同承包该项工程”“第一条乙方自愿入伙甲方承包莽山水库项目建设工程。……”“第二条乙方入伙前，甲方对取得项目承包和对此项目投入大量人力、物力，在宜章县工商银行三楼租赁装修了项目办公场地。对此，乙方愿意入伙，并表示明智甲方为此投入”“第三条乙方于2015年4月20日前，将入股资金200万元，通过银行转账的方式转入甲方谭军个人账户……”“第四条乙方入伙投入200万元后，占有承包股份份额20%的股权”等相关内容，还约定资金共管，合伙协议上有谭善清、谭军、焦某、曹某1的签名。
6、广东水电二局股份有限公司劳务分包合同证明，该空白合同是从谭善清处取得，有其签字确认。
7、中国工商银行转账凭证证明,2015年4月14日，曹某1的银行账户转入谭军的银行账户人民币150万元。
8、中国工商银行股份有限公司宜章支行提供的谭军、谭善清银行账户的交易明细证明，2015年4月14日转入谭军账户150万元后，其资金流向及交易明细等情况，包括谭善清、谭军偿还谷某、胡某、黄某等人个人账务、购买山庄及借款给马某1等，与证人谷某、胡某、黄某、马某1等人的证言想吻合。
9、宜章农业银行、建设银行、农商行、工商银行提供的谭善清、谭军银行账户信息证明，谭善清、谭军在上述银行开户信息、贷款及无大额存款等情况。
10、青水湾休闲农庄转让协议证明，2015年4月16日，陈某与谭军、谭燃签订转让协议，约定转让价格为160万元，并由谭军于2015年4月14日通过转账付给陈某人民币68万元。
11、2015年3月20日协议书证明，2015年3月20日，谭善清与廖某2就谭善清负责为廖某2接下宜章县教育系统中体育场地设施、器材的采购合同签订协议书。廖某2先行支付10万元，廖某2的代表是焦某。与证人廖某1及被害人焦某、曹某1的陈述相互印证谭善清转给焦某的10万元是用于归还廖某2预付的10万元。
12、录音证据证明，吴某2打电话给焦某，提出交出“条子”就代为归还150万元，焦某后来明确否认没有“条子”。焦某因手机自动录音功能录下了与吴某2通过的整个过程，而吴某2提交给郴州市中级人民法院的录音证据不完整的录音证据，里面只有焦某与吴某2通话的前半部分，在前半部分焦某对吴某2提出的借条一事没有回应。
13、证人李某1的证言证明，他是莽山水库开发建设有限公司法人代表兼总经理，负责全面工作。他们公司没有与外界任何人签订过工程承包合�，他知道近段时间有人打着公司的名义与外界的签订承包合同的事情，因为有人去骗他的战友和亲戚，据他了解有谭善清、欧某、邓颂平等四人去骗的。他们公司管理层没有叫谭军的人。
14、证人叶某1的证言证明，他是广东水电二局股份有限公司莽山水库工程项目部常务副经理，整个工程都是由他负责，包括对外一些劳务合同的签订。公安机关出示的“广东水电二局股份有限公司劳务分包合同”不是他们的合同。到目前为止，莽山水库工程都是由他们公司自己搞，没有分包给其他单位或个人。他不认识谭善清、谭军，没有业务上的合作。
15、证人纪某1的证言证明，宜章莽山水库工程是他们广东水电二局和其他单位联系中标的，最初是他们公司派他代表公司到莽山水库工程负责，他不认识谭善清。莽山水库工程中标中已经明确说明莽山水库建设�程不允许对外分包，对于公安机关出示的在谭善清家搜出的《广东水电二局股份有限公司劳务分包合同》复印件，他公司从来没有制作这样的分包合同，他也没有见过这个合同，公司是不允许分包的。
16、证人邹某的证言证明，她是莽山水库项目部办公室主任，她认识谭善清，不认识谭军。莽山水库工程是不对外发包的，谭善清来过几次项目部找纪总，有时也带人去，但是不清楚是什么事情。
17、证人王某1的证言证明，他与谭善清认识，因为谭善清向他朋友王某2说过能搞到莽山水库的工程，拿到6.5亿的工程项目，为了能做莽山水库工程，帮谭善清交了32万元购买青水湾山庄便于以后搞莽山水库工程项目的接待。谭善清与他们谈工程的事情，每次都说约了莽山水库的领导，并说广东水电二局是他引进来的，但是没有一次和相关领导见过面。后来，谭军打电话说莽山水库工程的合同已经拿到了，要他们找个能出资一个亿的老板来签合同。后来他们去了解莽山水库项目的情况，没有听说谭善清拿到工程合同，他和王某2也没有打钱了。后来他了解到还有广东人和资兴人与谭善清谈过莽山水库的事情。他发现谭善清约莽山水库的纪总总是约不出来，特别是他们交了32万元后总是等不到下文，又见不到莽山水库工程的领导，就打电话给谭军问“你老爸讲的搞到莽山水库工程项目的事到底是真的还是假的”，谭军跟他说“真的，莽山水库工程的合同他已经拿到了”，他说“是真的，为什么约不到纪总”，谭军说“纪总在广州，暂时没空”。谭军还在电话中要他找一个能出资一个亿的老板来签合同。他以前听说谭善清为莽山水库工程的事到处融资，还在电话中劝谭军不能对外融资，非法集资是违法的。谭善清告诉他为搞�山水库工程提供一个办公场所租的工商银行的办公室做接待室、项目部，他去过两次这个办公室，看见谭军在负责办公室的装修。
18、证人王某2的证言证明，他是通过王某1认识谭善清和谭军的，谭善清当时说想找人一起搞莽山水库项目工程，大概有6.5亿的工程，需要交6500万的保证金。后来谭善清让他出资60万元购买青水湾山庄用于做工程项目的接待，他就打了32万元去。谭善清说莽山水库的纪总已经答应谭善清承包莽山水库项目工程做，合同也已经拿到，还说莽山水库开发建设有限公司有谭善清的股份，之后谭善清催他们交保证金，因为他们一直没有见过项目部的负责人，没有看到过合同，也没有预算，所以他们就没有再交钱。他和谭善清在清水湾山庄谈某山水库项目工程时谭军也在场。
19、证人赵某1的证言证明，在2013年他任宜章县工商银行行长时，认识谭善清的。2014年底，谭善清讲能搞到莽山水库6个亿的工程，会有承建老板打6000万的保证金，到时存到工商银行来。为了提高工商银行的业绩，揽下这笔存款，他才答应给谭善清两间办公室。资兴的焦某是通过谭善清认识的，他不清楚谭善清与焦某是否谈了莽山水库工程的事，但是谭善清时常和他讲能搞到莽山水库6个亿的工程，并且都是当着很多人的面谈论他有莽山水库6个亿工程的事情，凡是与谭善清接触，他都会谈到莽山水库有6个亿的工程的事。他知道谭善清与焦某两人做体育器材生意，但后来没有做成。他知道谭善清与焦某有个协议，但协议内容他不知道。
20、证人薛某的证言证明，他是宜章县政务中心副主任，2014年年初时认识谭善清的，他听谭善清说在莽山水库有工程，还买了一个清水湾山庄，但是没有看到谭善清有莽山水库工程�面的文件和资料。有一天晚上，谭善清打电话要他来山庄咨询一事，当时，谭善清、谭军、焦某在场，谭善清拿了一份补充协议向他咨询，并说协议是谭善清和焦某在莽山水库搞了一个工程，签订了一个合伙协议的补充协议，他只是从朋友的层面跟三人谈了自己的看法和建议。后来谭善清、谭军两父子与焦某具体怎么谈的，他不清楚了。
21、证人张某的证言证明，他听一个姓曾的朋友讲莽山水库就要开工了，别人说有工程可以做，问他能不能找人去搞这个工程，他因为认识莽山水库的李某1，后来姓曾的朋友拿了一份《广东水电二局股份有限公司劳务分包合同》的复印件，他拿给李某1看，李某1告诉他莽山水库项目工程是不外包的，他就告诉姓曾的，是骗人的，没有这个事情。
22、证人曹某2的证言证明，谭善清跟他说莽山水库项目工程是通过中央张朝金的关系拿到的，要搞工程就先存两千万保证金到宜章县工商银行，再带他去见莽山水库项目工程的法人代表，签完合同之后拿4%-5%的中介费。后来李某1告诉他这个事不存在，工程项目是不外包的。
23、证人陈某的证言证明，2015年3月份，他是通过赵某1认识谭善清的，谭善清想买山庄，说是一是为了养老，二是与莽山水库的纪总关系很好，到时搞到工程后可以在这里搞接待。当时他讲要二百多万元，谭善清说要和别人商量一下，后来谭善清带了一个叫王某2的人来，最后双方约定转让价188万元，后来王某2付了32万元，之后，谭善清写了一个转让协议，当时签协议的时候是谭善清带起谭军和谭燃来的，意思是山庄转让后，法人代表写谭军和谭燃的名字。之后他一直向谭善清催讨剩余的钱，谭善清总共付了108万元，还有80万元没付清。
24、�人谷某的证言证明，2014年4月份，谭善清因经济比较困难找他借了3万元，2015年3月时还了3000元。2015年4月22日，谭善清通过谭军工商银行的账户还给他27,000元借款。
25、证人马某2的证言证明，谭军是他网吧的顾客，2015年4月份，他网吧需要钱购买设备时谭军主动借了20万元钱给他，后来他陆陆续续把钱还给谭军，还多付了谭军一千多元。有效在网吧里谭军告诉他在莽山水库搞了工程，负责一个项目，还是项目部的经理。谭军还告诉他在县工商银行租了个办公室。
26、证人李某2的证言证明，2015年4-5月份，谭军到他那里买了家具共计人民币6万多元，用于工商银行的办公室，听人说是办公室用于搞工程的公司。
27、证人李某3的证言证明，她在青水湾山庄负责收钱和管账，只从谭军处收到过4.5万元的启动资金，焦某和曹某1去山庄吃过饭。
28、证人胡某的证言证明，谭军在几年前借了他3万元钱。2015年5月2日，谭军通过工商银行还给他3万元钱。谭军在工商银行三楼有个办公室，听说是用来搞工程的，具体什么工程不清楚。
29、证人黄某的证言证明，谭善清向他借款20万元到莽山搞水厂，后来手续没办下来，谭善清付了他3万元，还欠17万元，2015年5月11日，谭军通过银行转账还了10万元，到现在还欠他7万元。
30、证人韩某的证言证明，2015年4月份，谭善清到他办公室说承包了一个莽山水库的工程，现在找了两个合作伙伴，想一起来搞这个项目，要他帮忙拟一个合同。他为谭善清起草一份合伙协议书时，谭军、焦某、曹某1来到他办公室，将身份证交给他，由他将身份信息录进去。合伙协议书是他从网上复制的一个范本，落款的时间2010年是他不记得修改了，他们签合同时也没有看出�。他就合伙协议书的条款内容在办公室向合伙双方都解释了，他们还看了协议书，他记得双方签字不在他的办公室。他电脑上储存的是他向公安机关提供的版本，至于焦某他们提供的合伙协议书是怎么回事他不清楚，可能他们之间又进行磋商，对协议内容进行修改，具体他不清楚。
31、证人吴某1的证言证明，他曾在清水湾山庄做过厨师。2016年9月日的样子，他帮谭善清出具一个证明是谭善清的妻子找到他出庭作证，证明谭善清案子的钱是借的。2015年4月日的样子，他听谭善清接通电话后与对方讲了一些话，大致是：当时讲了利息多少就是多少利息，还要加利息，讲话不算数。他不清楚谭善清跟谁打电话。2016年4月的样子，谭善清对他说过与永兴还是资兴的老板一起搞莽山水库的工程，谭说莽山水库国家投资16个亿。以后，山庄要扩大重建，项目部定点到山�消费一年达到3000万元，还给他们买五险一金，扩大厨房规模。
32、证人肖某的证言证明，他是吴某1介绍承建清水山庄厨房的灶台等工程。在做工程的过程中，他听到谭善清自称自己有钱，与永兴老板合伙搞了莽山水库工程的项目部，对方还出资了150万元。2016年10月，谭善清的小儿子谭烯找到他和吴某1，希望二人为谭善清那150元的事情出具证明，他曾听到谭善清与别人争吵150万元加利息的事情，便猜测是永兴老板不肯合作了，要求退钱。
33、证人吴某2的证言证明，他帮谭善清做了清水湾山庄的册塘改造项目，在此期间认识焦某、曹某1。2016年的一天，谭善清的妻子、小儿子谭燃及谭善清的律师要他在中级人民法院出庭作证，证实谭善清与焦某之间的那笔资金是生意合作关系同，不是诈骗。他认为也是生意合作，不是诈骗，就出庭作证了。他的理由是：一是2015年6月时，谭善清、焦某、袁某游三方在他家商谈合作供应莽山水库工程机械柴油生意，后焦某、袁某游把谭善清撇开，谭善清有意见；二是2015年5月时谭军他到县工商银行办公室一个装修好的房间，告诉他说在开个工程公司，准备接工程；三是2015年7月初的一天，在湾水湾山庄，焦某要谭善清改条子、算利息，而谭善清说有各种开支、有付出不肯算利息（他信为焦某中途退出，而谭善清柴油生意被甩，合作项目肯定花费了费用，此时焦某让谭善清还150万元，谭善清肯定不会同意）；四是2015年7月底，谭善清被抓后，焦某、曹某1到他家，通过他约谭善清的妻子和小儿子谭燃协商，焦某提出先付20万元，余下的由他担保分期支付，焦负责协调把谭善清、谭军放出来，谭善清的小儿子提出要到经侦大队交钱、写协议，焦某又不同意。五是双方多次找他，想要他出面调解。谭善清案一审判决后，他作为朋友去看守所看望谭善清，对方要他出面处理，但要焦某把条子退还给他后，再垫付150万元给焦某。而焦某开始默认，之后讲没有条子，说是可以用其他途径解决，到现场他还搞不清楚这150万元到底是生意合作的钱还是借款。他只是平时喝茶时听谭善清和集平安他们讲过莽山水库和莽山工地送柴油的事，具体双方占多大的股份，他不清楚。他对焦某录音并提交中级法院也只是尽朋友的义务而已，焦某开始没有明确表示有条子（借条），后来跟他讲没有条子（借条）。
34、证人廖某2的证言证明，他在2010年左右认识谭善清，谭善清自称在良田水泥厂有股份。2015年2、3月份，谭善清自称在宜章运作莽山水库项目，说到时候包点小工程给他做。他将此事和他做工程项目的同学焦某说了，并约了焦某、曹某1一起去谭善清家见面。当时谭善清说莽山水库的事情还早，说宜章县体育设施、土方工程项目可以做。后他、焦某和谭善清签订了一份协议，明确了谭善清的佣金120万元和10万元前期活动资金。焦某从其姐姐账户转了10万元到谭善清指定的银行账户里。这10万元是焦某出来的，他只负责牵线。后宜章体育设施改造项目没有拿下来，焦某要求退回10万元前期活动资金，他也多次催促谭善清退还，谭善清推脱几次后才将钱退回焦某。体育器材项目被别人拿下后他和焦某、曹某1去实地了解核实时，谭善清的儿子谭军陪同他们一起到宜章一中和另外一个学校看了下，证实已经开工了。
35、被害人焦某的陈述证明，2015年3月份，谭善清、谭军以承包莽山水库工程项目的名义骗了他和曹某1150万元。他们是在宜章搞体育器材销售时认识谭善清的，当时项目没有搞成，谭善清退给他10万元的�向金。后来，谭善清跟他讲莽山水库项目的承包方广东水电二局是自己招商引资进来的，广东水电二局已经同意给6.5亿的分标段，还带他来到工商银行的办公室，要他一起搞这个工程，并要他先打200万元做为入股资金。2015年4月14日，他和曹某1凑了150万元，通过曹某1工商银行的账户转到谭军工商银行的账户。他当时要谭善清写个入股证明给他们，谭善清说等财务到了再写。到工商银行转账时，谭军说他们赚了好大的便宜，谭军还说谭军的弟弟他们都已经进场送水泥了。同年4月20日，谭善清安排谭军与他和曹某1到韩律师那里去拿合伙协议书，后来拿起协议书到青水湾山庄，最后双方协商，他们投资200万元，占25%的股份，他们又重新打印了一份协议，与谭善清、谭军签了合同。同时还说好办公室装修好以后让谭军当董事长，他们做总经理。合伙协议中说资金共管�但每次问谭善清时，谭善清便说办公室没有装修好，财务还没有找到人。当时，谭善清和谭军都说莽山水库项目工程都是谭军在和莽山水库项目部对接，都是谭军负责，所以合伙协议书中都是谭军的名字。之后，谭善清一直不带他们去莽山水库项目指挥部，他们自己找到指挥部后工作人员告诉他们根本不认识谭善清这个人，谭善清也不肯带他们去莽山水库项目现场，他们便觉得这是骗局，便一再要求谭善清退还他们出资的150万元，但谭善清、谭军父子一直拖延，不肯见面。谭军汇款10万元给他是为了还之前廖某2与谭善清合伙搞宜章县教育系统中体育场地设施的钱。吴朱山打电话给他，要求他拿出借条就代为归还150万元，他表示没有借条，他的手机进行了自动录音。
36、被害人曹某1的陈述证明，2015年3月份，他和焦某通过朋友廖某2认识谭善清，并一起宜章�体育器材项目，为此他们存入200万元的资金到工商银行，并支付了10万元给谭善清，10万元体育器材项目前期活动资金是由焦某姐姐焦莉兰账户转入谭军银行账户里，后来项目没做成，由廖某2出面，谭善清将10万元从谭军账户退回了焦某银行账户里。在4月份的时候，谭善清在青水湾山庄跟他们说莽山水库項目有工程做，并说已经和广东水电二局签订了工程合同，有一个标段，工程量6.5亿。4月14日，他和焦某凑了150万元，并通过工商银行的账户转给谭善清的儿子谭军。之后，谭善清安排谭军和他们到了韩律师处拟了一份协议书，后来他们与谭善清谈好，修改了股份比例，双方签了字。随后，他们联系谭善清，但谭善清以各种理由搪塞。后他们去莽山水库项目部咨询才知被骗。他们转入150万元给谭军的当日本来要签合伙协议书，但因为协议还没有拟出来，所以耽误了几天才签，转入谭军的账户是谭善清安排的，之前谭善清说过谭军是这个项目工程的董事长，那以后具体管事的人。谭军还带他去工商银行的办公室并就那里就是他们项目部的办公室，以后就在那里办公，还说要聘用会计、公关等工作人员。
37、被告人谭善清的供述证明，他没有做什么正当生意。2015年3、4月份的时候，他通过朋友廖某2认识焦某、曹某1的，认识不到十天，焦某要借给他150万元，对方说要认他做老大，所以要借钱给他。后焦某主动找到谭军，并将钱打入谭军账户。他没有与焦某合伙搞莽山水库工程，双方协调要搞的是资兴东江湖改造土石方项目。在焦某借他150万元之后，他、谭军与焦某、曹某1谈过莽山水库项目建设工程合作的事，看莽山水库项目建设是否有水沟、护坡工程可做，他独自找过莽山水库项目建设工程的叶总（叶锡伟）和纪总（纪志明），他们均讲工程不地对外发包，他把此事告诉了焦某。这150万元的支向，100多万元给陈某，剩下的他要谭军付了一些外面的账，包括装修工高银行办公室都是他叫谭军付的钱，具体由谭军操作。他怕谭军乱军，叫谭军转了50万元到他自己的卡上，他将其中一部分用于吃饭招待，又将剩下的40多万元给了谭军。对于侦查人员在其家中搜出的甲方为谭军、乙方为焦某、曹某1的《合伙协议书》，称是2015年在清水弯山庄签订的，当时焦某拿出两份一样的合同，提出要他到资兴、莽山搞工程，他说这个事情搞不得，焦某说没有关系，还说签订合同后马上打50万元给谭军，凑够500万元，他便在该协议书上签了字。对于侦查人员在其家中搜出的《广东水电二局股份有限公司劳务分包合同》，称是朱伟水在他和焦某签订合同之前拿给他的。
38、被告人谭军的供述证明�2015年4月中旬的一天，他父亲谭善清打电话要他去工商银行，说焦某会转150万元到他的银行卡里，过了几天，他父亲讲要和焦某、曹某1一起到莽山水库接工程做，要他和焦某、曹某1一起搞这个事，并叫韩律师拟一个关于合伙到莽山水库接工程做的协议，讲焦某、曹某1会打200万元过来，占20%的股份。协议拟好后，他和焦某他们都看了协议的内容，确认无误后打印了几份，他拿了一份回去给他父亲谭善清。过了两天，焦某、曹某1他们要求将股权从20%改为25%，他觉得不行，焦某便找他父亲谭善清去谈。他父亲在该协议书上签字后让他签，协议签好好双方各留一份。焦某、曹某1借给他父亲的150万元中，有76万元付给陈某，50万元转入谭善清的个人账户，之后又由谭善清转回一部分给他，其他的支出都是他父亲谭善清让他操作的，有很多笔，他记不清了，基本全部转出去了。他从来没有去过莽山水库项目工地，也没有为这个工程跑过，也没有跟莽山水库项目建设方签订任务工程承包协议，他按照父亲安排他装修工商银行三楼的办公室做莽山水库工程办公用。他自己最近一两年没有固定的经济来源，他父亲谭善清的主要经济来源他不清楚。他以前是否见过廖某2和曹某1，他没有什么印象，记不清了。
原审判决认为，被告人谭善清、谭军以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人财物150万元，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人谭善清、谭军的犯罪事实成立，但指控两被告人构成合同诈骗罪的罪名不当，依法应予变更。在共同犯罪中，被告人谭善清起主要作用，是主犯；被告人谭军起了次要作用，系从犯，但鉴于被告人谭军认罪、悔罪态度不好，又拒不退赃，本院不对其减轻处罚，依法对其从轻处罚。
对于被告人谭善清提出的“本案所涉及的150万元是焦某、曹某1自愿借给他个人的，焦某借钱以后强迫他接莽山水库工程和其他工程，合伙协议是焦某他们捏造的，他不构成犯罪。”的辩解意见，经查，证人王某1、张某、曹某2、赵某2等人证言证实，被告人谭善清对外宣传自己承包了莽山水库工程，证人吴某2、吴某1、肖某的证言还证实他们听被告人谭善清说与永兴老板焦某、曹某1合伙搞了莽山水库工程，证人纪某1、邹某、叶某2、李某1的证言证实莽山水库工程不对外分包，证人李某1还证实他听说谭善清等人打着他们公司的名义与外界签订承包合同骗钱，他的战友、亲戚都有人被骗。证人韩某、陈某、谷某等人的证言及被害人焦某、曹某1的陈述，被告人谭善清、谭军的银行交易明细及2015年4月合伙协议书等证据证实被告人谭善清、谭军虚构已拿到莽山水库项目工程的事实，与被害人焦某、曹某1签订合伙协议，骗取被害人焦某、曹某1150万元，并将该款用于山庄、偿还个人债务等，故上述辩解意见与查明的事实不符，也与在案证据相互矛盾，本院不予采纳。
对于被告人谭军提出的“他没有骗钱，他不清楚合同内容，他不构成犯罪。”的辩解意见，经查：证人王某1称谭军曾跟他说“莽山水库工程项目是真的，合同已经拿到了”，并要他找一个亿的老板来签合同；证人马某2称曾听谭军说在莽山水库做工程，是项目部经理，谭军还借给他20万元用于网吧装修等，谭军银行账户交易明细证实该20万元系被害人焦某、曹某1转入谭军银行账户150万元中的20万元；证人薛某、王某2等人的证言证实在谈某山水库工程时谭军均在场，与被害人焦某、曹某1的陈述相互印证；证人王某1、吴某2等证人�证言及被告人谭军在侦查机关的供述证实工商银行三楼办公室由谭军负责装修，谭善清对外称该办公室用做莽山水库工程办公；被害人焦某、曹某1的陈述证实他们按照谭善清的要求将150万元汇入谭军的银行账户，因谭善清、谭军说谭军负责莽山水库工程项目对接，也因此合伙协议上的甲方是谭军的名字，谭军对他们说莽山水库过程已经进场送送泥，还带他们去工商银行办公室查看并称该处是项目总的办公室；合伙协议证实被告人谭军作为合同的甲方与被害人焦某、曹某1以承包莽山水库部分项目名义签订合伙协议，该协议上明确写明“甲方谭军已与莽山水库项目建设方建立了工程承包协议，承包莽山水库部分项目工程建设”，谭军在该协议书签名；证人韩某证实他受谭善清委托起草上述合伙协议时，他向谭军及焦某、曹某1解释了合同条款，谭军知晓合伙协议内容，与被告人谭军在此侦查机关的供述相一些致；被告人谭军在侦查机关的供述证实他没有跟莽山水库项目建设方签订任何工程承包协议。综上，被告人谭军在明知其父亲谭善清及自己均未承包莽山水库水库项目工程的情况下，虚构自己已与莽山水库项目建设方建立了工程承包协议的事实与被害人焦某、曹某1签订承包莽山水库工程的合伙协议，与被告人谭善清共同诈骗被害人焦某、曹某1150万元，并将诈骗的150万元按照谭善清的批示购买山庄、偿还个人债务，借款给他人使用等，被告人谭军的行为已构成诈骗罪，故上述辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，经审判委员会讨论决定，判决如下：“一、被告人谭善清犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元。罚金限判决生效后一个月内缴纳清。二、被告人谭军犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元。罚金限判决生效后一个月内缴纳清。三、被告人谭善清、谭军犯罪所得赃款人民币一百五十万元，予以追缴，返还给被害人焦某、曹某1。”
原审被告人谭善清上诉称，原审判决认定事实不清，定罪不准。上诉人没有虚构事实，骗取财物的行为，本案完全是借贷关系，不是诈骗犯罪，特提起上诉，请求宣告无罪。
原审被告人谭军上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足。上诉人并不直接与焦某、曹某1谈事，完全是按照其父亲谭善清的交待做事，更不知道谭善清与焦某、曹某1之间谈事的真实内容和实际情况，不构杨犯罪。特提起上诉，请求宣告无罪。
经审理查明，湖南省宜章县人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示产并质证。在本院审理期间，上诉人谭善清、谭军未提交新的证据。本院对原判认定的事实与依据予以确认。
本院认为，上诉人谭善清、谭军以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人焦某、曹某1财物150万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。关于上诉人谭善清提出原审判决认定事实不清，定性不准。上诉人没有虚构事实，骗取财物的行为，本案完全是借贷关系，不是诈骗犯罪的上诉意见。经查，证人纪某2、邹某、叶某2、李某1的证言证实莽山水库工程由莽山水库开发建设有限公司承建，不对外分包给其他单位和个人，他们不认识谭善清和谭军，证人李某1还证实，他听说谭善清等人�着他们公司的牌子与外界签订承包合同骗钱，他的战友、亲戚都有人被骗；证人王某1、张某、曹某2、赵某2、吴某2、吴某1、肖某的证言证实上诉人谭善清对外宣传自己承包了莽山水库几个亿的工程，且是与永兴老板焦某、曹某1合伙承包了莽山水库工程；证人韩某、陈某、谷某等人证言及被害人焦某、曹某1的陈述，上诉人谭善清、谭军的银行交易明细及2015年4月谭军与焦某、曹某1签订的合伙协议书等证据均证实上诉人谭善清、谭军虚构已拿到莽山水库项目工程的事实，与被害人焦某、曹某1签订合伙协议，骗取被害人焦某、曹某1150万元，并将该款用于购买山庄、偿还个人债务等。上述证据足以证明上诉人谭善清、谭军以虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，其行为已构成诈骗罪。上诉人谭善清提出的上诉意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人谭军提出的原审判决认定事实不清，证据不足。上诉人并不直接与焦某、曹某1谈事，完全是按照其父亲谭善清的交待做事，不清楚谭善清与焦某、曹某1之间谈事的真实内容和实际情况，不构成犯罪的上诉意见。经查，证人王某1、马某1、薛某、王某2等证实上诉人谭军宣称莽山水库工程项目是真的，他是项目部经理，证人马某1还证实上诉人谭军借给他20万元用于网吧装修，从谭军银行账户交易明细可以看出该20万元系被害人焦某、曹某1转入谭军银行账户150万元中的20万元；证人王某1、吴某2等证人的证言证实工商银行三楼办公室由谭军负责装修，谭善清对外宣称该办公室用做莽山水库工程办公；合伙协议证实上诉人谭军作为合同甲方与被害人焦某、曹某1以承包莽山水库部分项目工程名义签订合伙协议，该协议上明确写明“甲方谭军已与莽山水库项目建设”，谭军在该协议书上签名；证人韩某证实他受谭善清委托起草上述合伙协议时，他向谭军及焦某、曹某1解释了合同条款，谭军知晓合伙协议内容；被害人焦某、曹某1的陈述证实他们按照谭善清、谭军说谭军负责莽山水库工程项目对接，因此合伙协议上的甲方是谭军的名字，谭军对他们说莽山水库工程已经进场送水泥，还带他们去工商银行办公室查看并称该处是项目部的办公室；上述证人证言、被害人陈述与上诉人谭军在侦查机关的供述能相互印证，上诉人谭军在侦查机关的供述证实他没有跟莽山水库项目建设方签订任何工程承包协议。综上，上诉人谭军在明知其父亲谭善清及自己均未承包莽山水库项目工程的情况下，积极配合上诉认谭善清虚构事实，隐瞒真相，共同骗取受害人焦某、曹某1150万元，并用于购买山庄、偿还个人债务、借款给他人使用等，其行为已构成诈骗罪�上诉人谭军提出的上诉意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。因此二上诉人提出不构成犯罪，要求宣告无罪的上诉意见与事实不符，本院不予支持。综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法、量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭艳飞
审 判 员 段贤礼
审 判 员 袁 勇
二〇一八年二月二十八日
法官助理 李诚诚
书 记 员 蔡 嫄
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。