广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛中法刑二终字第129号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴某，男，1991年12月13日出生于广东省郁南县，汉族，初中文化，无固定职业，住郁南县。因本案于2013年10月24日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人容浩、林锐钊，广东中信致诚�师事务所律师。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人戴某犯抢劫罪一案，于2014年4月9日作出（2014）佛南法刑初字第1024号刑事判决。原审被告人戴某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年2月11日凌晨3时许，被告人戴某和梁某航（已判刑）、严某文（另案处理）在佛山市南海区桂城街道文华北路潮汕美食店吃夜宵时，碰见在酒吧工作的被害人许某明及其女友。梁某航、戴某等人怀疑许某明之前在酒吧骗其消费，遂在许某明及其女友驾驶摩托车欲离开时，截住许某明及其女友，由梁某航持电击棍、辣椒喷雾器击倒许某明，由戴某、严某文趁机抢走许某明的摩托车及车内物品。得手后，三人将摩托车以3800元销赃。破案后，起获的被抢摩托车已发还许某明。经鉴定，被抢摩托车价值3306元；许某明系受钝性暴力作用致全身多处软组织损伤，属轻微伤。另据被害人出具的刑事和解协议书、谅解书及收据等证据查明，2014年2月20日，被告人亲属与被害人达成了和解协议，被告人亲属代被告人向被害人赔偿了经济损失5800元，被害人对被告人的行为表示谅解。
原审判决认为，被告人戴某伙同他人以非法占有为目的，暴力劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。被告人等人在抢劫过程中持械伤害被害人并致其轻微伤，酌情从重处罚。被告人归案后如实供述自己的罪行，且其亲属代其向被害人赔偿了经济损失并取得谅解，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以抢劫罪判处被告人戴某有期徒刑三年，并处�金人民币三千元。
宣判后，原审被告人戴某上诉及其辩护人辩护提出案件因梁某航而起，且梁某航殴打被害人致轻微伤，上诉人没有参与殴打，只是听从梁某航的指使开走被害人的摩托车，上诉人在本案中仅起协助作用，应属从犯；上诉人已经赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，一审量刑过重。辩护人还提出另案判决的同案人梁某航仅被判刑九个月，本案上诉人本应判处比梁某航轻的刑罚，但原审判处上诉人三年，明显不公平。
经审理查明，2013年2月11日凌晨3时许，被告人戴某和梁某航（已判刑）、严某文（另案处理）在佛山市南海区桂城街道文华北路潮汕美食店吃夜宵时，碰见在酒吧工作的被害人许某明及其女友。梁某航、戴某等人怀疑许某明之前在酒吧骗其消费，遂在许某明及其女友驾驶摩托车欲离开时，截住许某明及其女友，由梁某航持电击棍、辣椒喷雾器击倒许某明并殴打许某明，由戴某、严某文趁机抢走许某明的摩托车及车内物品。得手后，三人将摩托车以3800元销赃。破案后，起获的被抢摩托车已发还许某明。经鉴定，被抢摩托车价值3306元；许某明系受钝性暴力作用致全身多处软组织损伤，属轻微伤。
另查明，2014年2月20日，被告人亲属与被害人达成了和解协议，被告人亲属代被告人向被害人赔偿了经济损失5800元，被害人对被告人的行为表示谅解。
以上事实，有如下证据证实：
1.被害人许某明的证言及辨认笔录，主要内容为：2013年2月10日22时许，“肥毅”和几名朋友来“18星酒吧”玩，我和他闲聊了几句。次日凌晨零时许，“肥毅”他们离开，当时他还说等一会再来喝酒。约一小时后，“肥毅”和他的两名朋友再次来到酒吧，我又跟他们喝了六七杯啤酒，之后我下班了。随后我开摩托车和女友�某菲去到桂城街道叠南一间大排档吃宵夜。我们坐下后，“肥毅”和他的两名朋友也来到这间店，并在远处坐下。当我和女友吃完准备离开时，“肥毅”走过来并叫他的两名朋友拦着我，他问我为什么这么早走，我说想早点回去休息。“肥毅”就用电击棍电我的头部，我被电后连人带车倒下，然后“肥毅”用手脚打我的胸部、背部和头部。我用手挡，他用胡椒喷雾喷在我的右边脸，我用手盖住脸，他就又用电击棍在我头部前后各电了一下，当时他的两名同伴站在我旁边拦住不让我走。最后，他们还将我的摩托车（紫色雅马哈福喜牌女装摩托车，车上有1000多元现金）开走了。我当时被打晕在地，不知道是谁将我的摩托车抢走，反正就是“肥毅”他们三人抢走的。此事我也问过黄某菲，她说她当时离开现场去报警，没有见到是谁抢走我的摩托车。“肥毅”的两名朋友�打我，但一前一后挡住不让我走。当时“肥毅”开一辆红色“刀仔”款的男装摩托车，他的其中一名朋友开一辆白色雅马哈牌女装摩托车。
经辨认，被害人许某明辨认出被告人梁某航就是殴打他的“肥毅”。
2．证人黄某菲的证言及其辨认笔录，主要内容为：2013年2月11日凌晨4时，我在“18星酒吧”下班后与同事许某明到南海区桂城街道叠南一间大排档吃宵夜。我们吃完宵夜准备离开时，有三名男子过来说要抢许某明的摩托车，许某明不肯，其中一名较肥的男子从包里取出一支电击棒电击许某明的头部，许某明晕倒在地，该男子就用脚踢许某明，并拿了一把西瓜刀敲打许某明的大腿，叫许拿20000元给他，否则将许扔到汾江河，另外两名男子则在旁边看着。我在旁边不敢叫，稍有动作，该男子就用刀在我脸部晃动，威胁我说要划花我的脸，我害怕就不敢动了。打了10�分钟后，那三名男子就抢走了许某明的摩托车。后我打电话报警。我记不清是谁开走许某明的摩托车。他们三人是各开一辆摩托车走的，其中一辆是许某明的摩托车。我有一个挂包放在许某明的摩托车坐垫下，里面有现金1160元，该挂包随车被抢走了。
经辨认，证人黄某菲辨认出被告人梁某航就是持电击棒电晕许某明并抢走摩托车的男子。
3．证人赖某某的证言及其辨认笔录，主要内容为：我的这辆紫色雅马哈100C女装摩托车（没有证件、发票及牌照）是2013年2月19日在南海区狮山镇官窑汽车客运站向三名男子（一名较肥，两名较瘦，其中一名较瘦的和我联系交易事宜并负责收钱）以3800元购买的。当日，我在网上通过出卖摩托车的人留下的电话号码与对方谈好价钱及交易地点，约定晚上见面（我哥哥陪我一起去）。我看好车后就付钱给对方，并将车开走（自用）。卖车给我的男子的电话号码是150××××7350。
经辨认，证人赖某某辨认出被告人梁某航就是卖车给他的其中一名男子。
4．证人郑某霞（案发地大排档主）的证言，内容为：2013年2月11日凌晨3时至4时，我店休息没有营业，直到年初八才正式营业。我们没有看见或听说过在我店附近发生打架或抢劫之类的案件。春节期间，我店附近的大排档有些还在营业，但具体不知哪些店在营业。
5.同案人梁某航在侦查阶段的供述、辨认笔录及审讯录音录像，主要内容为：2013年2月的一天（春节后两天左右）22时许，我和几名朋友到“18星酒吧”喝酒，酒吧的推广经理晓明招呼我们至次日凌晨零时许。我们准备离开时，晓明叫我们一会再回来喝，说到时候送酒给我们并介绍女孩子给我们认识。约1小时后，我和“阿明”、严某文再次回去上述酒吧，并叫晓明一起玩，他说拿了工资后再过来玩，但我们见他一直在柜台站着不过来。到了凌晨3时许，晓明还没有出现，我们就离开酒吧去叠南一间大排档吃宵夜。4时许，我们吃完买单时正好碰见晓明与其女友，我立即叫上“阿明”、严某文过去拦着他们。我问晓明：“你为什么骗我们去喝酒，买了酒直到酒吧关门都不见你。”晓明说：“是有人叫我这样做的。”我问他是谁叫的，他没有回答。我见他这样欺骗我们，一气之下就动手打了他面部两三巴掌，并将他从摩托车上拉下来按在地上用拳脚殴打，当时他的女装摩托车也倒在地上。打了两三分钟后，我从挂包拿出随身带的辣椒喷雾和电击棍，一只手拿辣椒喷雾向晓明的面部喷了四五下，他当场咳嗽，我另一只手拿电击棍吓他。接着，我又用辣椒喷雾器直接砸他的头部。晓明女友叫我不要再打了。这时，我看见“阿明”开着晓明的摩托车离开现场，在离大排档不远处的红绿灯调头离开，严某文开着他自己的白色摩托车跟着“阿明”一起走了。我见他们都走了，就对晓明的女友说了一句“你以后小心点”（意思是叫他们以后不要骗我），之后，我就开我的红色“刀仔”款男装摩托车离开。我不清楚“阿明”为何要开走晓明的摩托车。辣椒喷雾和电击棍我平时用来防身的，当晚我觉得没有作用，就丢在路边的小涌里了。我身上没有刀，当晚我没有拿过刀出来。“阿明”和严某文没有动手打过晓明，更没有拿刀出来。过了十几天，晓明的摩托车被我和“阿明”和严某文卖掉，卖得3700元左右。当时“阿明”开着晓明的摩托车带路，我和严某文各自开着自己的摩托车跟着他。去到南海区狮山镇官窑汽车站附近后，“阿明”打电话约买车的人过来，对方是三名穿中学校服的年轻男子，交易谈成，“阿明”收了钱，严某文开着他的白色摩托车搭着“阿明”，我则开自己的摩托车，三人一起回家了。卖车的钱一直都是“阿明”拿着，我们没有分赃。我的电话号码是186××××4192。
经辨认，同案人梁某航指认出作案地点是南海区桂城街道叠滘文华北路潮汕美食大排档门前路段。
6．上诉人戴某供述及辨认同案犯及作案地点的笔录和照片，主要内容：供述的内容与同案人梁某航的供述基本吻合。另外证实，当时梁某航还用电击棍电击被害人，梁某航殴打完被害人后叫戴某将被害人的摩托车开走，梁某航还让被害人第二天拿钱来赎车。离开现场后，戴某将车交给严某文，几天后，三人商量销赃事宜，由严某文的朋友将车挂在网上出售，后有人要买，其三人便一起开车去销赃。销赃后其分得1000元。
经辨认，上诉人戴某辨认出同案犯梁某航、严某文，并指认出作案地点是南海区桂城街道叠滘文华北�潮汕美食大排档门前路段。
7．法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人许某明系受钝性暴力作用致全身多处软组织损伤，属轻微伤。
8．涉案财物价格鉴定结论书及涉案车辆的机动车销售发票，证实涉案摩托车的评估价值为3306元。
9．公安机关出具的现场勘验检查笔录、抓获经过及起赃经过的证明、扣押决定书、扣押笔录、扣押及发还物品清单，证实案发现场位于佛山市南海区桂城街道叠滘文华北路潮汕美食门前；2013年3月26日10时许，民警在桂城街道叠南新区A006号202房抓获同案人梁某航；同日，民警在大沥镇抓获购赃人赖某某并当场缴获本案被抢女装摩托车，该车已发还被害人；同年10月24日，在广州白云区抓获上诉人戴某。
10．上诉人戴某的人口信息查询表和没有犯罪记录的核查证明。
11．辩护人向原审法院提交了刑事和解协议书、谅解书、收据及银行转账�证等证据，证实2014年2月20日，上诉人亲属与被害人达成了和解协议，上诉人亲属代上诉人向被害人赔偿了经济损失5800元，被害人对上诉人的行为表示谅解。
再查明，根据同案犯梁某航因本案被判刑的生效法律文书（一审判决书，抗诉书，二审同意撤回抗诉裁定书），证明同案犯梁某航因本案于2013年12月17日被广东省佛山市南海区人民法院以寻衅滋事罪判处有期徒刑九个月。宣判后，佛山市人民检察院以梁某航的行为应构成抢劫罪，原审适用法律不当，定性错误，导致量刑畸轻为由提出抗诉，在本院审理该抗诉案件过程中，佛山市人民检察院以抗诉不当为由向本院撤回抗诉。本院于2014年4月2日裁定准许佛山市人民检察院撤回抗诉。
本院认为，上诉人戴某伙同他人以非法占有为目的，暴力劫取他人财物，其行为已构成抢劫罪。在共同犯罪中，同案三人一起拦截被害人，由梁某航殴打被害人的，由上诉人戴某及严某文抢走被害人的摩托车，之后一起销赃。在作案中，同案犯梁某航动手殴打被害人，起主要作用，是主犯；上诉人戴某及严某文劫取被害人财物，起次要作用，是从犯，结合案发后，上诉人的家属代其赔偿被害人的损失并已经取得被害人谅解，依法应当对上诉人减轻处罚。对上诉人及其辩护人提出的上诉人戴某属从犯，上诉人戴某已经赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，应考虑同案人间的量刑平衡，一审量刑过重等意见予以采纳。原审查明事实清楚，证据确实充分，定罪准确，但没有区分同案人之间的罪责，量刑上也没有充分体现因上诉人已经赔偿被害人的经济损失，已经得到被害人的谅解的情节，导致量刑偏重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、《中华人民共�国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法刑初字第1024号刑事判决对上诉人戴某的定罪部分。
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法刑初字第1024号刑事判决对上诉人戴某的量刑部分。
三、上诉人戴某犯抢劫罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月24日起至2014年6月23日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳。）
本判决为终审判决。
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审 判 长 李 静
代理审判员 张 华 伟
代理审判员 彭 世 宇
二〇一四年六月六日
书 记 员 欧阳余国力