广东省惠东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1323刑初694号
公诉机关惠东县人民检察院。
被告人陈某某，男，1991年11月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县，因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年6月11日被惠东县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月18日经惠东县人民检察院批准逮捕，同日由惠东县公安局执行逮捕。现羁押于惠东县看守所。
公诉机关以惠东检诉刑诉〔2017〕573号起诉书指控被告人陈某某犯贩卖毒品罪，于2017年9月29日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭审理本案。公诉机关指派检察员杨俊伟出庭支持公诉。被告人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠东县人民检察院指控：2017年5月起，被告人陈某某在惠东县平山街道附近，通过电话联系、微信收款、当面交易的方式，多次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员黄某某、李某1吸食。同年6月11日23时，公安机关将陈某某抓获归案，并在其车内缴获甲基苯丙胺共净重2.28克，手机一部等。
为证明所指控的上述事实，公诉机关向本院提交被告人供述及辩解、证人证言、物证、书证、勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见、视听资料等相关证据，据此认为被告人陈某某明知是毒品而多次贩卖给多人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈某某当庭认罪，但辩称只贩卖给黄某某二次，没有贩卖给李某1，也不认识刘某某，车上缴获到的毒品均是用来自己吸食。
经审理查明：2017年5月起，被告人陈某某在惠东县平山街道附近，通过电话联系、微信收款、当面交易的方式，二次将毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员黄某某吸食。同年6月11日23时，公安机关在惠东县平山黄排居委高水桥路口小店内抓获被告人陈某某以及吸毒人员黄某某等人，并在其陈某某驾驶的粤Ｌ×××××小车内缴获甲基苯丙胺三包（共净重2.28克）、手机一部等。
2、到案经过，证实2017年6月11日23时，公安机关在惠东县平山黄排居委高水桥路口小店内抓获被告人陈某某。
3、现场勘验笔录、方位图、现场照片以及指认照片，证实证实抓获被告人陈某某的现场位于惠东县平山黄排居委高水桥村路口发记小卖部。在案发中心现场发记小卖部旁停放有一辆陈某某所持有的粤Ｌ×××××小车，后移至稔山派出所停车场，在该车内发现三包可疑毒品，对该物品予以提取。现场位于高桥水村村道与沿江大道交汇处东南侧，位于村东东侧。发记小卖部为一单层棚屋，坐东朝西，是小卖部和摩托车维修相结合的店。小车粤Ｌ×××××是一辆白色本田CRV，为五座，车内前、后排座椅均套有棕色皮套，在驾驶座座椅皮套的储物袋里内有三包由透明塑料密封袋包装的白色晶体，已进行实物提取。
4、扣押清单，证实公安机关扣押被告人陈某某所持有的粤Ｌ×××××白色本田CRV小汽车（发动机号2017885，车架号LVHRE182185008636）一辆、黑色NOKIAE66手机一部以及白色晶体状可疑毒品三包，陈某某对上述扣押物品签名确认。
5、提取样品笔录，证实公安人员在抓获被告人陈某某时，对其粤Ｌ×××××小车上缴获的可疑毒品依法抽样提取。
陈某某对称量的过程签名确认。
7、广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字［2017］820号理化检验检验报告，证实在粤Ｌ×××××牌白色本田CRV小桥车驾驶座座椅皮套的储物袋内缴获的三包毒品均检出甲基苯丙胺成分。
8、证人证言及辨认笔录
（1）证人黄某某的证言：我所吸食的冰毒是向“和仔”购买的，共向他购买过两次冰毒，每次约150元左右。第一次是在2017年6月2日18时40分左右，我在家里通过手机（137××××2192）发信息给“和仔”（134××××7971）说“如果有就带一个给我”，但他没有回我信息。之后到晚上我通过电话联系到“和仔”，我叫他送一个（指一个冰毒，150元）到我家，“和仔”答应了，因身上没有现金，我就发短信给“和仔”说让他老婆加我微信，我发红包给他老婆，“和仔”便发了一个号码（158××××7759）给我。我加了这个号码的微信（微信号×××），并通过微信（微信号×××，微信名平淡一切）转账200元（其中150元是购买冰毒的钱，另外50元是之前跟“和仔”打麻将的欠款）到该微信。转账之后，我发了条微信信息给“和仔”老婆：“同和仔讲是吊鸡（我的花名）的钱”，同时发了短信给“和仔”。20时多，“和仔”骑着摩托车来到我家里找我，给我一小包用透明塑料袋装着的冰毒给我。我拿到冰毒后就在附近小店买了可乐和吸管回家制作冰壶吸食冰毒。第二次是在2017年6月10日17时，我和“和仔”在发记小店打麻将，打完麻将后我跟“和仔”说要他晚上送一个冰毒给我。17时38分，我用手机发短信给“和仔”：“我微信（微信号×××，微信名一边做坏事一边抢）加了你老婆/叫她+我”，“和仔”回复：“好、晚点、她现在可能睡觉了”。到了20时左右，我通过微信转账给“和仔”老婆210元（150元是购买冰毒的钱；60元是下午打麻将的欠款）。转账后，我发短信给“和仔”：“给了你老婆210了，记得买那个”，“和仔”没有回复。21时左右，“和仔”骑摩托车到我家给了我一小包用透明塑料袋装着的冰毒。
证人黄某某对混杂照片进行辨认，辨认出陈某某就是两次通过电话及短信贩卖毒品给其的“和仔”。
（2）证人林某某的证言：我和陈某某是夫妻关系，陈某某的手机号码是134××××7971，我的手机号码是158××××7759，该手机号码注册有微信，微信号是×××，昵称是图片“玫瑰蛋糕玫瑰”。我收到过我老公的朋友转来的210元，我老公说有人欠他钱。
（3）证人李某2的证言：2017年6月10日21时，“和仔”的白色小车停放在高桥水路口发记小店旁，“和仔”在车上，我便过去聊聊，“和仔”见我想进车里坐，就从副驾驶座上拿起一小包冰毒（透明塑料包装着），我看到是冰毒就说弄点来吸食一下，“和仔”没有说什么，我便从他手中拿过冰毒倒了一点点塞到香烟里吸食，吸食完后有想呕吐的感觉，之后就回家了。
证人李某2对混杂照片进行辨认，辨认出陈某某就是给其毒品吸食的“和仔”。
（4）证人李某1的证言：我和陈某某是老乡也是同学关系，没有跟他购买过毒品，手机通信录中经常和他联系是朋友之间的聊天。6月12日与刘某某通过手机及短信给陈某某是要他帮我找点冰毒玩一下。
（5）证人刘某某的证言：2017年5月30日22时左右，我在李某1家里玩捕鱼游戏，我通过微信红包借了100元给李某1，李某1就说要我去找“和仔”（即陈某某）拿100元冰毒，钱他再给“和仔”。之后他就打电话联系“和仔”，并叫我去蕉田风景树附近拿货，我就驾驶摩托车前往，“和仔”从身上给我一包白色用密封袋包着的冰毒，之后我回到李某1家将冰毒拿给李某1，李某1就开始制作冰壶吸食冰毒。2017年6月12日1时左右，我在家中休息时，李某1打电话给我要我打电话给“和仔”，“和仔”没有接我的电话，之后“和仔”手机发来信息，在与他信息聊天过程中，我和李某1说向他购买一个冰毒，之后我们在龙归章路口等，然后被公安机关查获。
9、被告人陈某某的供述及辩解：2015年11月10至2017年2月23日期间我因吸食毒品曾四次被派出所抓获并处以拘留10天。我有吸食毒品“冰毒”的习惯，但我并没有成瘾。所吸食的毒品“冰毒”是跟“北佬”的人购买的，但辩解从未贩卖过毒品，更没贩卖过毒品给李某3、杨某某、钟某某、朱某某和吴某某，而且不认识他们。公安民警从我身上缴获的10小包“冰毒”是用于自己吸食，公安机关所缴获的手机并非我的，是他人的，我不知对方名字。
10、现场检测报告书，证实证人黄某某、刘某某、李某1、李某2经甲基安非他明试剂检测，尿液检测结果均呈阳性；被告人陈某某分别经甲基安非他明、吗啡、氯胺酮试剂检测，尿液检测结果均呈阴性。
11、移动手机通话清单，证实被告人陈某某电话（134××××7971，登记用户名为陈添和）与黄某某（137××××2192）的通话情况，其中2017年6月2日、10日134××××7971电话（陈某某）与137××××2192电话（黄某某）有多次通话记录。
12、手机信息截图，证实证人黄某某（137××××2192）在2017年6月2日、10日两次向陈某某（134××××7971）购买毒品时的短信记录，其中黄某某发出“如果有就带一个出来”“叫你老婆+我微信我发红包给你老婆”“钱给你老婆了”“给了你老婆210了。记得买那个”，陈某某回复为“158××××7759”“好、晚点、她现在可能睡觉了”。
13、微信交易记录，证实证人黄某某于2017年6月2日通过微信转账200元购买冰毒的钱给陈某某老婆（微信号为×××）；于同月10日转账210元用于购买冰毒的钱给陈某某仔老婆。
14、全国机动车/驾驶人信息资源库，证实被缴获的粤Ｌ×××××白色本田CRV小汽车所有人是陈某和。
15、户籍证明材料，证实被告人陈某某的姓名、性别、出生日期及住址等身份信息。
此外，还有公安行政处罚决定书、同步审讯光盘及本院庭审笔录等材料在卷予以佐证。
控辩双方争议的焦点在于被告人陈某某是否有贩卖毒品甲基苯丙胺给李某1吸食。现针对双方的观点，结合本案现有证据及查明的事实，综合评判如下：
1、被告人陈某某归案至庭审时均否认贩卖过毒品甲基苯丙胺给李某1吸食。经查，证人李某1否认向陈某某购买过毒品，现有证据只有刘某某证实李某1向陈某某购买过毒品，无其他证据佐证，因此，公诉机关指控被告人陈某某贩卖毒品给李某1的事实不清，证据不足，不予采纳；对被告人陈某某所提没有贩卖毒品给李某1的辩解成立，予以采纳。
2、关于被告人陈某某贩卖毒品的次数问题。公诉机关指控被告人陈某某多次贩卖毒品甲基苯丙胺给他人。因公诉机关指控被告人陈某某贩卖毒品给李某1的证据不足，在案证据仅证实了被告人陈某某贩卖两次毒品给黄某某的犯罪事实。因此，被告人陈某某贩卖毒品的次数为两次，未达到多次贩卖毒品情节严重的标准。对公诉机关的此项指控依法不予认定，并予以纠正。
本院认为，被告人陈某某明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。但指控被告人陈某某贩卖给李某1及贩卖次数达情节严重的证据不足，依法不予认定。被告人当庭认罪，酌情予以从轻处罚。公诉机关建议对被告人陈某某判处有期徒刑四年至六年，并处罚金。该量刑建议与本案实际不符且未能体现罪责刑相适应原则，依法不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑罚》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2017年6月11日起至2019年5月10日止；罚金在判决发生法律效力的第二日起一个月内缴清。）
二、随案移送的黑色NOKIAE66手机一部依法予以没收，上缴国库；白色本田CRV粤Ｌ×××××小车一部依法发还给车辆所有人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈泳通
人民陪审员 刘伟良
人民陪审员 姚 强
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 钟艺苑
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。