安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终4692号
上诉人（原审原告）：安徽莫非营销策划有限责任公司，住所地安徽省合肥市新站区当涂路璟泰时代赢家广场5幢1706号，统一社会信用代码913401006775668150（1-1）。
法定代表人：史昭琼，总经理。
委托诉讼代理人：王迎五，安徽品涵律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张敏，安徽品涵律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：陈建中，男，1963年6月30日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区，
委托诉讼代理人：刘志军，合肥市法律援助中心指派律师。
上诉人安徽莫非营销策划有限责任公司（以下简称莫非公司）因与被上诉人陈建中劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初7794号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月5日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
莫非公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持莫非公司的一审全部诉讼请求。事实与理由：一、陈建中的实际入职时间为2014年1月，一审判决认定入职时间为2010年8月3日错误。莫非公司的经营管理程序科学严谨，对于人事财务方面的文件需要经过严格审查后盖章才能生效。而陈建中提交的证明其入职时间的员工动态报告表、离职审批表上均未加盖公司公章，审批表上的核准人、经理的签名实际上是陈建中私下让他人签署，伪造了员工动态报告表、离职审批表；陈建中提交的辞职申请中也未加盖公司公章，且表明已签收的依据，实属其自行打印，时间填写也均为陈建中自由决定。因此，陈建中无任何证据证明其入职时间为2010年8月3日。相反，根据莫非公司提供的劳动合同书、打卡记录、考勤表、通讯录、员工入职申请表、银行流水等证据，均可以证明陈建中于2014年1月入职。
二、莫非公司已另行发放社保费用，无需再为陈建中缴纳社会保险，亦无需支付经济补偿金。陈建中就职时表示因个人原因，愿意自行缴纳个人社会保险，但公司向其表示缴纳社会保险属于公司的法定义务，公司有责任履行。经过陈建中的反复要求，莫非公司在考虑尊重陈建中自由选择的必要性以及陈建中自己购买社会保险使其自身权利可以得到保障的情况下，同意了陈建中的请求。同时，莫非公司基于对员工的关爱和对法律的尊重，仍愿意每月以现金的形式向陈建中发放社保补贴400元。再者，陈建中实际上在其他单位也购买了社会保险，莫非公司亦无法给陈建中购买。莫非公司主观上并无过错，应当根据公平正义的基本原则考虑立法初衷，不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定判令莫非公司为陈建中补缴社会保险，更不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六规定判令莫非公司支付经济补偿金。就经济补偿金的数额，结合陈建中2014年1月入职的实际情况，也应当按照两年五个月的工作时间计算两个半月的经济补偿金，而非一审法院所认定的六个月。
三、莫非公司已经为陈建中提供了年休假，陈建中提供的打卡记录也证明了其在春节时已经休息了十多天。公司每年的年三十到正月十五放假，已超出法定节假日多天。
四、莫非公司每月按时发放陈建中工资，陈建中并无任何证据证明莫非公司克扣其应得报酬，一审法院仅凭陈建中一面之词即认定莫非公司克扣陈建中工资错误。
五、一审判决程序违法。1、莫非公司一审中对于员工动态表上的经理签名是否为本人签名申请鉴定，但一审法院非但不允许，还在开庭后很快作出判决，程序违法。2、陈建中仲裁请求的经济补偿金为17469元，年休假工资为3681元，但仲裁与一审判决却支持经济补偿金为17472元、年休假工资为6426元，超出了陈建中的请求范围。
陈建中辩称，1、莫非公司提交的劳动合同是假的，陈建中的实际入职时间为2010年8月3日。2、缴纳社保是用人单位的法定义务，未缴纳社保应当支付经济补偿金。莫非公司也没有证据证明其已经向陈建中发放了社保补贴，且仲裁时亦未提出该项请求。3、关于年休假，莫非公司上诉所称不属实，公司放的是春节假，未给陈建中安排年休假。4、莫非公司未足额发放2016年4月、5月工资。5、莫非公司没有对离职审批表申请鉴定。
莫非公司向一审法院起诉请求：判令莫非公司不支付陈建中解除劳动关系经济补偿金17472元、年休假工资6426元、工资1875元、不为陈建中补缴2010年8月至2016年6月期间的社会保险；判令陈建中退还莫非公司每月支付的400元社保津贴，合计28000元。
一审法院认定事实：2010年8月3日，陈建中入职莫非公司从事运营维护安装工作。工作期间，双方未签订劳动合同，莫非公司未为陈建中办理社会保险，未安排陈建中年休假，亦未支付年休假工资。陈建中离职前12个月的平均工资为2912元。此后，陈建中向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除陈建中与莫非公司之间的劳动关系；2、莫非公司为陈建中补缴2010年8月至今的社会保险；3、莫非公司支付陈建中经济补偿金17469元（2911.5元×6个月）；4、莫非公司支付陈建中年休假工资3681元（2911.5元/月÷21.75天/月×5天/年×5.5年）；5、莫非公司支付陈建中2016年4月、5月被扣部分工资共计1875元（其中4月克扣工资840元、5月克扣工资1035元）。2016年9月12日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会作出（2016）合瑶劳仲裁字第1001号仲裁裁决书，裁决：一、陈建中与莫非公司之间劳动关系于2016年6月22日解除；二、莫非公司于裁决书生效后十日内支付陈建中解除劳动关系经济补偿金17472元；三、莫非公司于裁决书生效后十日内支付陈建中年休假工资6426元；四、莫非公司于裁决书生效后十日内支付陈建中克扣工资1875元；五、莫非公司于裁决书生效后三十日内为陈建中补缴2010年8月至2016年6月期间的社会保险，其中双方承担各项社会保险费用数额由社会保险经办机构依法核定后各自负担。
一审法院认为，关于陈建中的入职时间。陈建中提交的员工动态报告表证明其入职时间为2010年8月3日，该报告表中有莫非公司财务部员工和总经理的签字，且能与陈建中在劳动仲裁中提交的证据三及陈文彪的证人证言相印证。莫非公司为反驳提交了劳动合同书、打卡记录、考勤表以及莫非公司的企业登记信息、银行流水、通讯录、员工入职申请表为证，该证据虽能证明陈建中自2014年至其提起劳动仲裁时与莫非公司存在劳动关系，但不能证明2014年之前陈建中与莫非公司不存在劳动关系，企业登记信息中登记核准日期系公司最近一次办理登记的时间，而莫非公司成立日期为2008年7月7日，营业期限自2008年7月7日至2038年7月7日，与陈建中所主张的入职时间并不矛盾。根据2001年4月30日起施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，莫非公司未能举出切实充分的证据证明陈建中的工作年限，对其主张陈建中自2014年1月入职，不予认可，应认定陈建中的入职时间为2010年8月3日。
关于经济赔偿金问题。莫非公司认为陈建中长期脱岗已自动离职，但并未提交证据证明。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”、第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，莫非公司与陈建中的劳动合同解除，莫非公司应当支付陈建中经济赔偿金。因陈建中自2010年8月3日至2016年6月22日劳动合同解除，累计在莫非公司工作满五年十个月，故莫非公司应向陈建中支付六个月的经济补偿金。陈建中主张其劳动合同解除前十二个月的平均工资为2912元/月，有劳动仲裁中提交的建设银行客户交易流水为证，而莫非公司未能提出证据予以反驳，莫非公司提交的银行流水为该公司法定代表人史昭琼银行账户自2013年11月1日至2014年6月10日的资金变动情况，不能证明陈建中在劳动合同解除前十二个月的工资状况。故莫非公司应向陈建中支付17472元（2912元/月×6个月）的经济补偿金。
关于补缴社会保险的问题。莫非公司与陈建中之间存在合法有效的劳动关系。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，劳动者享有社会保险的权利。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定，“下列劳动合同无效或者部分无效：……（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的”，故莫非公司与陈建中签订的放弃办理社会保险的协议，因违反法律规定而无效。因此，莫非公司应为陈建中补缴劳动关系存在期间即2010年8月3日至2016年6月22日的社会保险费。至于莫非公司要求陈建中退还六年每月400元共计28000元的社保津贴，因莫非公司未能举证其向陈建中支付过该款，且陈建中也不认可收到社保津贴，故对于莫非公司要求退还社保津贴的诉请，不予支持。
关于年休假工资的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，“国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定”，以及国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，陈建中自2010年8月3日至2016年6月22日已工作满五年十个月，应享受带薪年休假待遇，国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。莫非公司未提供其安排陈建中补休年休假或支付年休假工资的证据，莫非公司提交的考勤到岗记录不能证明剩余时间陈建中未到岗或已安排陈建中补休年休假，因此，莫非公司应向陈建中支付年休假工资。自2011年8月3日至2016年6月22日期间共1784天，按每年五天年休假计算，陈建中应享受的年休假天数为24天（1784天÷365天/年×5天/年）。另，根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，“单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”，故扣除正常发放的工资后，莫非公司应当按照陈建中日工资收入的200%支付年休假工资报酬，莫非公司应支付陈建中年休假工资为6426元（2912元/月÷21.75天/月×24天×200%）。
关于克扣工资的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，应由莫非公司举证证明其未克扣陈建中工资，故莫非公司亦应支付陈建中主张其克扣的1875元工资。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第三十条、第四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、驳回莫非公司的诉讼请求；二、莫非公司于判决生效之日起十日内支付陈建中解除劳动关系经济补偿金17472元；三、莫非公司于判决生效之日起十日内支付陈建中年休假工资6426元；四、莫非公司于判决生效之日起十日内支付陈建中克扣工资1875元；五、莫非公司于判决生效之日起三十日内为陈建中补缴2010年8月份至2016年6月份期间的社会保险（具体缴纳项目、缴费比例由社会保险经办机构依法核定，其中个人缴费部分由被告陈建中自行承担）。案件受理费10元，免予收取。
二审中，双方当事人均未提交新证据，所举证据均同一审，相对方质证意见亦同一审。
本院对一审查明的事实予以确认。
二审期间，陈建中认可其于2016年4月工作期间请假5天，同意扣除工资450元。
本院认为，关于陈建中的入职时间，莫非公司虽提交了劳动合同书、员工入职申请表等证据证明陈建中的入职时间是2014年1月，但陈建中亦提交了在此日期之前的有莫非公司部门主管、财务人员以及总经理签字确认的员工动态报告表，能够证明陈建中在与莫非公司签订书面劳动合同之前已经在莫非公司实际工作的事实。莫非公司虽对员工动态表上相关人员的签字真实性提出异议，但并未提交充分有效的证据加以反驳，亦未在一审期间提出鉴定申请。故对一审判决认定陈建中的实际入职时间为2010年8月3日，本院予以确认。莫非公司的该点上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于补缴社会保险、返还社保补贴以及经济补偿金等问题，莫非公司提交了其与陈建中签订的协议，内容中明确陈建中因个人原因已经自行缴纳个人社会保险，以后社保均由个人继续缴纳，与莫非公司无关，由公司以现金形式返还。因用人单位为劳动者缴纳社会保险系法定义务，该协议免除莫非公司为陈建中缴纳社会保险的义务，违反法律规定。故莫非公司以陈建中主动放弃为由，上诉主张其不应再为陈建中补缴社会保险的理由不能成立，本院不予支持。鉴于陈建中系自愿放弃要求公司为其缴纳社会保险，故陈建中以此为由自动离职，申请仲裁要求解除劳动合同并由莫非公司支付解除劳动合同经济补偿金，并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定用人单位应当支付经济补偿金的情形以及立法本意。故莫非公司上诉认为其不应支付经济补偿金的理由成立，本院予以支持。莫非公司上诉主张陈建中应当返还其每月支付的社保补贴，因莫非公司并未提交证据证明双方以书面形式对社保补贴的具体数额予以明确且其已按时每月支付社保补贴，故其该点上诉请求依据不足，本院不予支持。
关于年休假问题，莫非公司上诉主张其已经为陈建中安排了年休假，但并未提交充分有效的证据加以证明，本院不予支持。但陈建中申请仲裁时对其该项主张明确要求莫非公司支付年休假工资为3681元，故莫非公司上诉认为一审判决认定莫非公司应当支付年休假工资6426元，超出了陈建中的仲裁请求范围，理由成立，本院予以支持，莫非公司应支付陈建中年休假工资为3681元。
关于克扣工资问题，因陈建中仲裁时已经提交了莫非公司扣发其2016年4月、5月部分工资的相应证据，莫非公司虽不认可，但亦未提交作为用人单位应当保存的发放工资银行流水记录等证据加以反驳，故本院对其该点上诉理由不予支持。陈建中二审期间自愿扣除工资450元，系其对自身诉讼权利的处分，本院予以确认，故莫非公司应支付陈建中克扣工资为1425元。
综上所述，莫非公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初7794号民事判决第五项:安徽莫非营销策划有限责任公司于本判决生效之日起三十日内为陈建中补缴2010年8月份至2016年6月份期间的社会保险（具体缴纳项目、缴费比例由社会保险经办机构依法核定，其中个人缴费部分由被告陈建中自行承担）；
二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初7794号民事判决第一项、第二项；
三、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初7794号民事判决第三项为：安徽莫非营销策划有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付陈建中年休假工资3681元；
四、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2016）皖0102民初7794号民事判决第四项为：安徽莫非营销策划有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付陈建中克扣工资1425元；
五、驳回安徽莫非营销策划有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元免予收取。二审案件受理费10元，由安徽莫非营销策划有限责任公司负担5元，陈建中负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 张长海
审判员 沈 静
审判员 马枫蔷
二〇一七年十一月九日
书记员 罗 晶
附相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。