山东省宁津县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宁民初字第124号
原告赵希昌。
委托代理人崔玉成，山东湛泸律师事务所律师，特别授权。
被告高福华，1957年12月29日。
委托代理人高国平，男，汉族，1988年10月2日出生，系高福华之子，特别授权。
委托代理人王淑梅，山东广敬律师事务所律师，一般代理。
原告赵希昌诉被告高福华提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年12月31日向本院起诉。本院受理后，依法由审判员朱孟友独任审判，于2014年4月18日公开开庭进行了审理。后因案情需要，本案转为普通程序，依法组成合议庭，于2014年7月2日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人和被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告赵希昌诉称，被告从事建筑工程承包，原告一直跟随被告从事该行业。2013年10月17日，在王知村施工过程中，由于架板断裂，致使原告和其他一位工友不慎摔伤。原告先后被送往宁津县中医院、宁津县人民医院治疗。被告作为包工头，给原告出了15000元医疗费后，对原告的其他损失不予赔偿。原告诉至法院，请求判令被告赔偿各项损失30680元。庭审中，原告当庭增加诉讼请求100917.20元，最后又变更为80049.70元。
被告高福华口头答辩称，原告起诉100917.20元，没有事实和法律依据，所产生的医疗费用均是被告向医院缴纳，在中医院住院期间，也是由被告派人护理。对原告的赔偿数额，待质证时再发表意见。原告自身对事故的发生存在重大过错，应承担与其过错相应的责任。
经审理本院认定，双方当事人对以下事实无异议：被告高福华从事建筑工程承包，原告赵希昌受雇于被告干建筑活。2013年10月17日，在王知村工地施工过程中，因架管卡子断裂，致原告摔伤。原告先后在宁津县中医院、宁津县人民医院住院治疗。
双方当事人对以下事实有异议：一、原告要求被告赔偿损失的数额及依据是什么；二、原、被告在本次事故中各自应负什么责任。
就第一个争议焦点，原告向法庭提交如下证据：一、原告赵希昌身份信息、身份证、户口本原件和复印件。二、被告高福华向原告赵希昌提供的结算单据两份，证实原告受雇于被告，日工资90元。三、住院发票及收到条各一张，证实原告在医院花费150元，并将5000元费用交给韩福林，由韩福林交给被告。四、住院病历两份，诊断证明两份，证明原告在宁津县中医院住院4天，在宁津县人民医院住院11天，二次手术费需要5000元。五、法医鉴定书一份，鉴定结论为原告构成九级伤残，误工270天，营养期限90天，护理90天，二次手术费5000元。六、护理人刘宝霞、赵云身份证复印件、收入证明、工资条、营业执照复印件，赵云系赵希昌之子，刘宝霞系赵希昌儿媳。七、被抚养人刘丙珍身份证、户口本复印件、村委会证明一份，证实刘丙珍系原告之母，被抚养人生活费为10620×5年×10%／4人，即1327.50元。八、鉴定费4300元，其中第一次鉴定2600元，第二次鉴定1700元。原告称其从19岁开始，一直从事建筑工作，在医院和出院以后都是儿子、儿媳妇护理，一个月之前才不护理的。
被告高福华质证称，对原告提交的证据（一）、（二）的真实性无异议，但只能证明原告不定期受雇于被告，90元每天并不是长期的固定收入，属于临时性工作。对住院发票无异议，对证据（四）无异议。对证据（五）有异议，该鉴定参照的依据错误，本案伤残鉴定应参照道路交通事故受伤人员伤残鉴定评定标准。对误工费证据有异议，原告既没有提供劳动合同，也没有提供机构代码证，无法证明该单位存在，更不能证明护理人是否在该单位工作。只有工资数额，没有领取人签字、银行账号，不能证明护理人的实际误工费用。对证据（八）山东省医疗门诊收费票据真实性有异议，它不属于正式发票。村委会出具的证明随意性太强，不能证明原告和被抚养人之间的身份关系。原告住院期间一直是被告派人护理，原告提供的护理费数额不真实，在中医院期间是被告派人护理，原告的护理期限是11天。虽然鉴定书上写着住院期间两人护理，但证人能够证实是一人护理，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款之规定，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。
证人韩福林出庭证实，其在原告处拿了5000元交给了被告，由被告缴纳住院费了，原告在中医院住院期间，是由其在护理原告，护理了四天。
另外，法庭还出示了本院对被告的询问笔录和宁津县中医院法医司法鉴定所出具的另一份司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人赵希昌外伤致左股骨粉碎性骨折，左股骨颈基底部骨折的伤残程度尚达不到道路交通受伤人员评定的鉴定标准。被鉴定人赵希昌外伤致左股骨粉碎性骨折，左股骨颈基底部骨折的误工日期为270天，营养期为90天，护理期为90天（住院期间二人护理，出院后一人护理）。被鉴定人赵希昌外伤致左股骨粉碎性骨折，左股骨颈基底部骨折的二次手术费为人民币5000元。原、被告对询问笔录的真实性均无异议。原告对司法鉴定由异议，认为该鉴定原告没有参加，程序不合法，并申请重新鉴定。
经原、被告协商同意，本院委托德州德弘法医司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定。鉴定意见为，被鉴定人赵希昌工作中高坠致左股骨胫骨折，左股骨干股折。遗留左髋关节功能障碍，构成伤残，相当于交通事故级伤残。被鉴定人赵希昌损伤的误工时间为270日，营养期为90日，护理期为90日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。原告对该鉴定无异议，认为当事人对鉴定结论在有充分理由的情况下有权申请重新鉴定，原两次鉴定程序不合法，在当事人没有进行鉴定检验的情况下出具了鉴定书，因此原告通过法院申请再次重新鉴定。重新鉴定原、被告双方都同意，且原、被告全部在鉴定现场，被告否认该鉴定结论无事实及法律依据。被告对该鉴定有异议，认为上两次鉴定程序合法，第一次被告申请重新鉴定是因为鉴定机构依据错误，且上次开庭中，原告没有提出程序不合法的主张，他认可第一份鉴定结论，哪次鉴定结论对他有利他就认可哪次，根本不考虑程序是否合法。根据民事诉讼证据第二十七条，原告的重新鉴定申请不符合法律规定，该鉴定结论不能作为证据使用，应以第二次鉴定结论为准。
就第二个争议焦点，原告认为被告应该负事故的全部责任，被告作为雇主，应担负起对工作环境、工作条件、安全设施的注意和保障义务，如果发生非故意的人身损害，雇主应承担无过错的赔偿责任。早晨8点上班，9点我上翘后铁架子上的卡子断了，那个地方根本没法检查，被告没有给检查的时间。被告认为，原告作为成年人，应在工作中尽到注意义务，原告本身存在重大过错，应自行承担相应的责任。本次事故，原告由于自身疏忽，失足踩翻架板，导致自身及另一工友坠地，原告本身存在重大过错，原告骨折与其本身身体素质有关系。
案经调解无效。
本院认为，一、关于原告的损失。1、医疗费。有原告提交的宁津县人民医院收费票据及证人韩福林证实，尚有5150元医疗费被告未付，被告对此无异议，对此予以确认。2。住院伙食补助费。原告在宁津县中医院住院4天，在宁津县人民医院住院11天，住院均在山东省内，按30元／天计算，共计450元。3。关于司法鉴定。德州宁津县中医院法医司法鉴定所对原告的伤情，依据不同的标准，给出了相互矛盾的两份鉴定结论，存在重大瑕疵，两份鉴定意见均不应采信。因此，经原、被告协商，本院委托德州德弘法医司法鉴定所对原告的伤情重新进行鉴定，符合法律规定和程序要求，对该鉴定意见应予采信。被告再次申请重新鉴定不符合法律和程序规定。4、误工费。根据鉴定意见，原告误工270天，其工资为每天90元不是固定收入，但系原告实际所获的劳动收入，误工费为24300元。5、护理费。原告在宁津县中医院住院期间系被告派人护理，应予扣除。原告仅提交了赵云的收入证明、工资条、天津中讯电梯销售维修服务有限公司营业执照复印件，但其上没有领取人签字，也没有提交劳动合同，不能证明其实际收入，且其自2013年10月19日至2014年4月3日长时间不上班，不符合常理。原告主张由其儿媳护理，在原告有配偶的情况，显然不符合常理，原告也未提交其儿媳护理的证据，对此不予认可。应按照农村居民标准进行计算。根据鉴定意见，住院期间两人护理，出院后一人护理90天，即（15天＋11天＋90天）×29.10元／天，护理费确定为3375.60元。6、伤残赔偿金。原告伤情构成十级伤残，按农村标准计算为21240元。7、二次手术费。根据宁津县人民医院的诊断证明，确定为5000元。8、营养费。根据鉴定，营养期限为90天，每天按照30元计算，确定为计2700元。9、鉴定费。原告只提供了第一次的鉴定费票据，数额为2600元，第二次鉴定费没有提交票据，故鉴定费应确定为2600元。10、被抚养人生活费。原告提交的证据能够确认被抚养人与原告的母子关系，计算为1327.50元。11、交通费。虽然原告没有证据，但根据原告的实际就医情况，酌定为200元。12、精神损害抚慰金。本次事故造成原告十级伤残，给其精神和肉体带来一定的痛苦，精神损害抚慰金确定为1000元。
二、关于原、被告在本次事故中的责任问题。被告作为雇主应当提供安全的工作环境，保障雇员的安全。本次事故是由于架管卡子断裂所致，原告自身不存在明显过错。至于被告所称的原告身体素质问题，不是原告自身的过错，被告也没有证据证明原告在事故中存在重大过错，对此不予采信。因此，被告应负事故的全部责任。
综上，故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告高福华赔偿原告赵希昌医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、交通费、鉴定费、二次手术费、精神损害抚慰金共计67343.10元。限本判决生效后五日内付清。
驳回原告赵希昌的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2318元，由原告赵希昌承担772元，由被告高福华承担1546元，于本判决生效后五日内缴纳。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审 判 长 邢立真
审 判 员 朱孟友
人民陪审员 赵玉洪
二〇一四年十一月五日
书 记 员 李华宁
附注：当事人向法院提出执行的期限为两年。