河南省南阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫13刑终909号
原公诉机关河南省南阳市卧龙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王庆峰，男，1971年7月12日出生，汉族，大专毕业，1996年4月起在河南省南召县国税局工作，2016年4月至今任南召县国税局稽查局局长，住河南省南召县。因涉嫌徇私舞弊不移交刑事案件罪、挪用公款罪，于2017年5月13日被南阳市卧龙区人民检察院监视居住，于2017年5月16日被南阳市卧龙区人民检察院决定刑事拘留，2017年5月17日由南阳市公安局卧龙岗分局执行刑事拘留，因涉嫌徇私舞不移交刑事案件罪、挪用公款罪，于2017年5月26日被南阳市人民检察院批准逮捕，2017年5月27日由南阳市公安局卧龙岗分局执行逮捕。2017年11月14日被卧龙区人民法院取保候审。现在家。
辩护人高运生，北京市京师（郑州）律师事务所律师。
原审被告人王伟，男，1968年3月3日出生，汉族，大专毕业，1997年起在河南省南召县国税局工作，2010年5月至今任南召县国税局稽查局选案科科长，住南召县。因涉嫌徇私舞弊不移交刑事案件罪，于2017年6月29日被南阳市卧龙区人民检察院取保候审。现在家。
河南省南阳市卧龙区人民法院审理河南省南阳市卧龙区人民检察院指控原审被告人王庆峰、王伟犯徇私舞弊不移交刑事案件罪一案，于二〇一七年十月二十六日作出（2017）豫1303刑初777号刑事判决，原审被告人王庆峰不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人（原审被告人）王庆峰，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判查明，2016年6月，南召县国税局风险管理办公室发现南召县美图斯金属有限公司、南召县金斯敦金属材料有限公司的海关进口增值税专用缴款书在南召县国税局申报抵扣税款出现重号、缺联等异常问题，于2016年7月12日通过风险管理平台将南召县美图斯金属有限公司、南召县金斯敦金属材料有限公司涉税问题移交南召县国税局稽查局调查。2016年10月14日，南阳市国税局就南召县美图斯金属有限公司、南召县金斯敦金属材料有限公司、南阳市尔克利金属有限公司涉嫌虚开发票的问题风险派单给南召县国税局稽查局，该案件由南召县国税局稽查局局长王庆峰办理，选案科科长王伟协助办理。2016年10月22日，王伟对三家公司抵扣税款的发票向江阴等地海关发出协查函。2016年10月23日，经南召县国税局安排，王庆峰、王伟、稽查局李某1、征管科科长杨某、纳税评估科科长王某1、城区分局王振宇六人针对三家公司的问题外出到广州番禺海关、青岛大港海关、防城海关、新港海关进行实地外调取证。在外调期间，王庆峰、王伟等六人多次接受南召县美图斯金属有限公司张媛柯等人的吃请、旅游。此外，王庆峰收取张媛柯给予的红包现金5000元，王伟收取美图斯公司安排人员给予的红包现金1万元、玉石项链1条。王庆峰等人在未实地外调取证的情况下，对张媛柯安排人员提供的8份假海关证明予以认可。2016年10月31日，南召县国税局稽查局副局长郑某收到江阴海关通过邮政快递发送的票号为231220161126004391-L02海关缴款书核查回复函后转交给王伟。随后，王伟向王庆峰汇报江阴海关回复美图斯取得的该张海关缴款书与江阴海关比对不一致，王庆峰告诉王伟“别往外说”，将此事隐瞒不报。2016年11月9日，南召县国税局城区分局张某2收到北京市西城区国税局对南召县美图斯金属有限公司取得票号为0202201600079486-L02的海关缴款书重号的问题进行协查。同日，张某2将该份协查函交给王庆峰。2016年11月14日，王庆峰、王伟在明知美图斯公司取得的票号为231220161126004391-L02、0202201600079486-L02海关进口增值税专用缴款书系伪造，且美图斯公司涉嫌构成虚开抵扣税款发票犯罪的情况下，认定美图斯公司善意取得票号为0202201600079486-L02的海关进口增值税专用缴款书，作出让美图斯公司补交已抵扣的税款1117167.64元的《税务处理决定书》和《不予行政处罚决定书》。2016年11月29日，南召县国税局稽查局王庆峰等人向南阳市国税局汇报美图斯公司涉税案件情况，王庆峰将8张海关假证明作为实地外调取证的真实有效证据予以汇报。2016年12月1日，南阳市国税局征管科认为案件处理结果有问题，将该案转交给南阳市国税局稽查局处理。
2017年1月16日，南阳市国税局稽查局作出税务行政处罚事项告知书，决定对美图斯公司处以2.1倍罚款2346052.04元，并将税务行政处罚事项告知书送达美图斯公司负责人钟平波。2017年1月23日，经南阳市国税局审理会研究后决定对美图斯公司处以2.1倍罚款2346052.04元，并加收滞纳金32956.45元，共计2379008.49元，将案件退回南召县国税局稽查局查办。被告人王庆峰将罚款及滞纳金共计2379008.49元存入自己的村镇银行卡上。2017年3月27日，南召县国税局稽查局作出《税务行政处罚决定书》、《税务处理意见书》，认定美图斯取得的0202201600079486-L02海关进口增值税专用缴款书信息虚假，对美图斯公司处以2.1倍罚款2346052.04元，并加收滞纳金32956.45元。2017年3月27日，王庆峰将该款转出2379008.49元上交国库，王庆峰获取孳息11747元，卡内余额12769.06元。
2017年5月11日，王伟上交南召县国税局监察局赃款1万元现金，玉石手链一串。本案审理期间被告人王庆峰主动退赃5000元。
上述事实，有被告人王庆峰、王伟供述，证人李某1、李某2、华某、张某1、张某2、王某1、王某2、杨某、邢某、曹某、郑某、李某3等人证言及书证户籍信息、前科查询证明、任命文件、南召县国家税务局情况说明、银行卡明细、南阳村镇银行南召支行出具王庆峰存款往来情况说明、南召县金斯顿金属材料有限公司、南召县美图斯金属有限公司、南阳市尔克利金属有限公司营业执照、南召县金斯敦金属材料有限公司、南召县美图斯金属有限公司、南阳市尔克利金属有限公司抵扣海关增值税专用缴款书列表及海关进口增值税专用缴款书、南召县金斯敦金属材料有限公司未能抵扣的海关增值税专用缴款书、海关提供进出口货物报关单证复印件的函、五矿钢铁上海有限公司情况说明、中国邮政速递公司南阳分公司北京路营业部出具江阴海关发送的快递流程、航班记录、南召县国税局出具增值税抵扣凭证稽核结果通知书、南召县国税局城区税务分局风险管理平台台账、南召县国税局城区分局于2016年11月9日收到北京市西城区国家税务局关于020220161000079486-L02缴款书核查函的抵扣凭证审核函界面及详细内容、南召县国税局稽查局关于南召县美图斯金属材料有限公司、金斯敦金属材料有限公司核查情况说明、南阳市尔克利金属有限公司核查情况说明、税务处理决定书、不予税务行政处罚决定书及送达回证、南召县国税局稽查局出具情况说明、南召县国税局税务稽查立案审批表、南召县国税稽查局【2016】12号税务检查通知书，南召县国家税务局稽查局【2016】12号调取账簿资料通知书、南召县国税局稽查局王伟、李某1从美图斯公司调取记账凭证和账簿、南阳市国税局稽查局关于南召县美图斯金属有限公司案件情况说明、南阳市国税局20179004号税务稽查报告、南召县国税局政策法规科出具南召县国税局税收执法督查处理意见书、南召县国税局监察局出具证明及登记表、南召县国税局出具的王某1等人报销用票据、抓捕嫌疑人情况说明、立案决定书等证据证实。
原审法院认为，被告人王庆峰、王伟作为行政执法人员在工作中发现依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件而不移交，情节严重，其行为已构成徇私舞弊不移交刑事案件罪。公诉机关指控被告人王庆峰、王伟犯罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人王庆峰在共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当从重处罚。被告人王伟在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。庭审中，二被告人均表示认罪，确有悔罪表现。辩护人认为二被告人系电话通知后到案，如实供述，应当认定为自首。经查，被告人王庆峰、王伟在侦查机关电话传唤后未被采取强制措施前主动到案，如实供述自己的犯罪事实，符合相关法律规定，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。故辩护人关于被告人自首的意见本院予以认定。综合考虑被告人王庆峰、王伟所具有的犯罪性质、犯罪地位、犯罪后果、认罪态度、自首等量刑情节，根据《中华人民共和国刑法》第四百零二条、第二十五条第一款、第六十七条、第三十七条、第二十七条之规定，经合议庭评议并报请本院审判委员会讨论决定，判决如下：被告人王庆峰犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，判处有期徒刑六个月。被告人王伟犯徇私舞弊不移交刑事案件罪，免于刑事处罚。
上诉人（原审被告人）王庆峰上诉称：对一审查明的事实无异议，在本案中作用较小，原审量刑重。
经二审审理查明的事实与证据和原审相同。且证据经原审当庭宣读、出示，质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）王庆峰、原审被告人王伟作为行政执法人员在工作中发现依法应当移交司法机关追究刑事责任的案件而不移交，情节严重，其行为已构成徇私舞弊不移交刑事案件罪。王庆峰上诉称在本案中作用较小，原审量刑重的理由，经查，王庆峰在共同犯罪中起主要作用，系主犯，且原审法院在量刑时已充分考虑从轻情节，并无不当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 洋
审判员 洪 浩
审判员 祖祯祺
二〇一七年十二月八日
书记员 王女媖