江西省赣州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赣中民二初字第82号
原告肖甲X，男，汉族，1964年11月10日生。
委托代理人陈兰辉，江西君实律师事务所律师。
被告肖乙X，男，汉族，1967年10月27日生。
被告钟XX，女，汉族，1967年9月1日生。
上述二被告共同委托代理人杨建平，江西昌远律师事务所律师。
被告富佳置业有限公司，住所地：赣州市会昌县文武坝镇红旗大道富坑。
法定代表人肖乙X。
原告肖甲X诉被告肖乙X、钟XX、富佳置业有限公司（以下简称“富佳置业公司”）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月28日公开开庭进行了审理。原告肖甲X委托代理人陈兰辉，被告肖乙X与钟XX共同委托代理人杨建平，被告富佳置业公司法定代表人肖乙X到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告肖甲X诉称：被告肖乙X、钟XX于2012年10月9日借到原告人民币1400万元整，截止2014年11月4日尚欠原告人民币5753333.33元，利息按月利率2%计算，被告富佳置业公司为上述债务提供连带责任担保。经原告多次要求各被告归还借款本息，但被告均置之不理，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求：1、判令被告肖乙X、钟XX归还原告借款本金5753333.33元及利息计345199.98元（暂计至2015年2月3日，此后利息按月利率2%计付至付清借款之日止）；2、判令被告肖乙X、钟XX支付原告实现债权的费用计186500元；3、判令被告富佳置业公司对上述债务承担连带清偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。
在本案开庭之前，原告肖甲X于2015年6月15日向本院提交变更诉讼请求的申请书，内容是：被告肖乙X原本让其弟肖丙X代为偿还1000万元的借款，但现肖丙X拒绝代肖乙X偿还该1000万元，故肖乙X仍应承担1400万元的还款责任，为此特向法院提出将上述第一项诉讼请求变更为：判令被告肖乙X、钟XX归还原告借款本金1400万元及利息计3704000元（暂计至2015年6月3日，此后利息按月利率2%计付至付清借款之日止），其他诉讼请求与原诉状一致。
被告肖乙X、钟XX共同答辩称：一、原告所诉借款本金1400万元属实，但其中的1000万元借款债务已于2014年11月1日起转让给答辩人肖乙X以其弟肖丙X名义欲受让的赣州市雁达汽车贸易有限公司承担，原告与肖丙X的股权转让纠纷案已由赣州经济技术开发区人民法院受理，案件正在调解之中，双方基本达成解除股权转让的协议，在补偿原告自2014年11月1日起至解除之日的1000万元本金的利息后，这1000万元继续由答辩人归还，故本案的利息计算应扣除股权转让纠纷案已计算的利息。因此，请求法庭在股权转让纠纷案处理后再对本案作出裁判。二、借款后答辩人已向原告方归还520万元，其中约定归还借款本金100万元，在本案中应当予以抵减。三、答辩人现在流动资金陷入紧张状态，但并未达到资不抵债的程度，只要所开发房屋及时出售，即能归还本案原告的借款，请求法庭在裁判时能给予一定的宽限期，答辩人愿意与原告协商调解妥善解决本案。
被告富佳置业公司答辩称：答辩人从来没有为涉案借款提供担保，只是为赣州市雁达汽车贸易有限公司借款提供抵押物，本案1400万元借款与银行抵押借款1000万元是同一笔，答辩人不应成为本案被告。
经审理查明：原告肖甲X在本院指定的举证期限内提交了如下证据：1、2012年和2014年借条2张，证明原告于2012年10月9日向被告出借人民币1400万元整的事实。2、银行流水，证明原告已实际支付了1400万元借款。3、股权转让协议、说明，证明被告肖乙X原让其弟肖丙X代为偿还1000万元的借款。4、起诉状，证明施XX、钟甲X已向法院起诉要求肖丙X办理股权转让登记，承担1000万元借款。5、民事反诉状，证明肖丙X拒绝代被告肖乙X偿还1000万元借款。6、庭审笔录，证明各被告及肖丙X均拒绝履行股权转让协议，1000万元借款仍应由被告肖乙X承担。7、代理词，证明被告肖乙X自认1000万元借款仍由其继续承担。8、被告肖乙X1400万元借款利息明细表，证明归还利息的情况。
对于原告肖甲X提交的上述证据，被告肖乙X、钟XX、富佳置业公司质证后认为，原告在放弃对肖丙X主张债权的情况下，对上述证据均无异议。
对于原告肖甲X提交的上述证据，本院经审查认为：原告提交的上述证据能够证明其与各被告之间有关借款事实发生以及履行借款合同情况，证据真实合法，与本案有关，故对上述证据的三性予以确认。
被告肖乙X、钟XX、富佳置业公司在本院指定的举证期限内提交了如下证据：还款凭证17张，证明被告已向原告归还借款520万元，其中100万元是归还借款本金，420万元是利息。
对于被告肖乙X、钟XX、富佳置业公司提交的上述证据原告肖甲X提出如下质证意见：对证据本身无异议，但归还的都是利息。
对于被告肖乙X、钟XX、富佳置业公司提交的上述证据，本院经审查认为：对上述证据的三性予以确认，至于归还款项的性质应结合本案其他证据综合予以认定。
综上，结合原告、各被告庭审陈述及书面证据，对本案的事实认定如下：
2012年10月9日，被告肖乙X向原告肖甲X出具《借条》一张，载明：借款人肖乙X、钟XX借到肖甲X人民币1400万元，利息按月利率贰分计付，借款人应于2013年9月9日前还清本息，每月利息计人民币28万元，若未按时支付，每日按未付利息的千分之五再向出借人支付违约金。原告肖甲X于2012年10月10日、2012年10月11日、2012年10月12日向被告肖乙X账户分别转入400万元、400万元、500万元、100万元。
2014年11月1日，案外人施XX、钟甲X作为转让方与案外人肖丙X作为受让方签订《股权转让协议》，主要约定施XX、钟甲X将所持有赣州市雁达汽车贸易有限公司100%的股权以25万元价格转让给肖丙X，施XX、钟甲X已支付的店面租金、押金等费用计人民币161815.1元整，由肖丙X于本协议签订时向其支付，赣州市雁达汽车贸易有限公司在本协议签订前的债权、债务由施XX、钟甲X享有、承担，但公司在2014年9月4日向赣州银行股份有限公司健康支行借款1000万元整及由此产生的贷款成本（包括但不限于利息、贴现费用）由肖丙X承担。同日，原告肖甲X向肖丙X作出《承诺书》，承诺赣州市雁达汽车贸易有限公司在2014年9月4日向赣州银行健康支行1000万元借款到期后完成续贷，其为施XX、钟甲X在《股权转让协议》中的义务提供担保。肖丙X承诺提供抵押物以赣州市雁达汽车贸易有限公司名义再向银行借款，用以清偿肖乙X欠肖甲X的借款，否则肖甲X的上述承诺无效。若银行借款在清偿肖乙X欠肖甲X借款本息后还余近1000万元，肖甲X的上述承诺自动解除。赣州市雁达汽车贸易有限公司1000万元借款2014年11月4日至2015年3月4日期间的贴现费用计44万元整由肖丙X支付给肖甲X，自2014年12月20日至2015年3月15日每月支付11万元。2015年2月4日，施XX、钟甲X向赣州经济技术开发区人民法院提起诉讼，要求肖丙X与其办理股权变更登记手续，肖丙X则于2015年3月31日对施XX、钟甲X提起反诉，要求撤销《股权转让协议》，施XX、钟甲X返还其股权转让款、店面租金、装修费、保证金等。被告肖乙X以第三人的身份参与了该案诉讼，被告肖乙X在该案庭审中提出是其委托其弟肖丙X签订《股权转让协议》，该协议涉及的是被告肖乙X与原告肖甲X之间借款的债权债务关系，施XX、钟甲X提出肖甲X为赣州市雁达汽车贸易有限公司隐名股东。
2014年11月4日，被告肖乙X、钟XX、富佳置业公司出具《借条》和《说明》，主要内容是：1、2014年由富佳置业公司提供抵押物，以赣州市雁达汽车贸易有限公司名义向赣州银行股份有限公司健康支行借款1000万元汇票（本人弟弟肖丙X于2014年11月1日成为该公司股东），用以偿还1000万元借款本息，雁达公司向赣州银行的上述借款1000万元由肖丙X承担。2、截止2014年11月4日，本人尚欠肖甲X借款本金人民币5753333.33元，利息按月利率2分计付。被告肖乙X、钟XX、富佳置业公司未按约定归还借款遂引起本案诉讼。
本院认为：被告肖乙X、钟XX向原告肖甲X借款人民币1400万元，有《借条》、银行转账凭证为证，双方形成合法的民间借贷关系。被告肖乙X、钟XX借款后陆续向原告肖甲X归还借款计520万元，其中的两笔50万元（2014年8月30日的50万元、2014年9月2日的50万元）被告肖乙X认为是用于归还借款本金，原告肖甲X则认为该款系归还借款利息。对此，本院认为，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因借贷双方就被告肖乙X2014年8月30日归还的50万元和2014年9月2日归还的50万元借款并未明确是还本还是付息，根据上述法律规定，两笔50万元款项应当先充抵被告肖乙X借款结欠的利息。另外，被告肖乙X支付该两笔50万元款项后，其与原告肖甲X于2014年11月4日就借款本息进行结算，被告肖乙X重新出具的《借条》载明尚欠原告借款本金5753333.33元实为对双方结算结果的确认，从结算结果中也无法体现原告同意该两笔50万元用于归还借款本金，故被告肖乙X主张其归还的520万元中有100万元系用于归还借款本金，没有事实和法律依据，本院不予采信。被告肖乙X应当向原告肖甲X归还借款5753333.33元（其中借款本金为400万元）。结合被告肖乙X弟弟肖丙X与施XX、钟甲X签订《股权转让协议》、原告肖甲X作出的《承诺书》、被告肖乙X出具的《说明》分析，原告肖甲X与被告肖乙X就1400万元中的1000万元借款本金清偿的问题达成协议，即由被告富佳置业公司为赣州市雁达汽车贸易有限公司向赣州银行借款1000万元提供抵押物以及被告肖乙X弟弟肖丙X承担赣州市雁达汽车贸易有限公司该笔1000万元贷款债务后，原告肖甲X与被告肖乙X就该1000万元借款的债权、债务关系消灭，该约定可以视为原告对被告肖乙X1000万元债务抵销所附的条件。由于肖丙X现在认为《股权转让协议》中约定由其承担赣州市雁达汽车贸易有限公司1000万元贷款违反公平合理原则，已向法院提起诉讼要求撤销《股权转让协议》，这就表明肖丙X不愿按《股权转让协议》约定承担赣州市雁达汽车贸易有限公司1000万元债务，《股权转让协议》的转让方施XX、钟甲X接受本院询问时，明确同意解除《股权转让协议》，终止肖丙X承担赣州市雁达汽车贸易有限公司1000万元贷款债务的合同义务，原告肖甲X在本案庭审中也明确要求被告肖乙X归还1000万元借款，其不再向肖丙X主张1000万元债权。由于各方当事人均同意不再由肖丙X承担赣州市雁达汽车贸易有限公司债务，原告对被告肖乙X1000万元债务抵销所附的条件尚未成就，故被告肖乙X仍应当向原告肖甲X归还1000万元借款。关于1000万元借款利息，从原告肖甲X认可由肖丙X承担赣州市雁达汽车贸易有限公司向银行借款1000万元的债务来代替被告肖乙X直接向其归还1000万元借款来看，可以推定原告肖甲X同意该1000万元借款利息可参照银行贷款利息计算，虽然肖丙X已不再承担赣州市雁达汽车贸易有限公司债务，1000万元借款由被告肖乙X承担，但被告富佳置业公司为赣州市雁达汽车贸易有限公司银行贷款提供了抵押担保物，因此本院认为未确定肖丙X不再承担赣州市雁达汽车贸易有限公司债务之前，被告肖乙X可按月利率1.2%支付利息总计108万元（1000万元＊1.2%＊9个月（2014年11月1日至2015年8月1日）］，从2015年8月1日起应按约定月息2%支付1000万元借款利息。被告富佳置业公司为被告肖乙X、钟XX向原告借款提供担保，依法应对上述借款本息承担连带清偿责任。关于原告肖甲X向被告主张实现债权费用即为律师代理费186500元的问题，本院认为，原告肖甲X与被告肖乙X、钟XX在《抵押合同》中约定肖乙X、钟XX担保债权的范围为主合同项下的借款本金及利息和实现债权费用，包括律师费，故对原告肖甲X要求被告肖乙X、钟XX承担因诉讼产生的律师代理费的合理部分，予以支持。鉴于本案法律关系明确，事实较清晰的特点，参照有关律师收费管理规定，本院认为被告肖乙X、钟XX应承担的律师代理费应认定为9万元相对合理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十五条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百一十条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条之规定，判决如下：
被告肖乙X、钟XX于本判决生效后15日内偿还原告肖甲X借款本金400万元及利息（2014年11月4日之前的结欠的利息为1753333.33元，从2014年11月5日起，以400万元借款为基数，按月利率2%计付至清偿借款之日止］，利随本清。
被告肖乙X、钟XX于本判决生效后15日内偿还原告肖甲X借款本金1000元及利息（2015年8月1日之前结欠的利息为108万元，从2015年8月1日起，按月利率2%计付至清偿借款之日止］，利随本清。
被告肖乙X、钟XX于本判决生效后15日内支付原告肖甲X律师代理费9万元。
被告富佳置业有限公司对本判决第一、二项确定被告肖乙X、钟XX应归还的借款本息债务承担连带清偿责任。
五、驳回原告肖甲X的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费128024元，保全费5000元，合计133024元，由原告肖甲X承担13000元，被告肖乙X、钟XX共同承担120024元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。
审 判 长 罗 宁
代理审判员 任 琰
代理审判员 陈煜龙
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 吴建春