安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阜民一终字第01259号
上诉人（原审原告）：李凯，男
委托代理人：范丽，安徽弘大律师事务所律师。
委托代理人：郭莹莹，安徽弘大律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：孙景铜，男
委托代理人：张万文，上海沪泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴兰影，女
委托代理人：康明杰，安徽相和律师事务所律师。
上诉人李凯、孙景铜因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2015）泉民一初字第00839号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明：吴兰影为修建自家楼梯及楼梯房顶，口头订购孙景铜的楼梯扶手及彩钢瓦等建材，孙景铜为此于2014年12月30日，指派李凯和另一雇员（证人李佳林）到吴兰影家焊接楼梯和拆卸旧石棉瓦更换新彩钢瓦。当日中午约13时许，李凯在房顶上拆除石棉瓦时，石棉瓦断裂，李凯从房顶坠落摔伤，被送到阜阳市第五人民医院检查治疗，经查X线提示“右桡骨远端、右股骨粗隆间皮质不连续、分离明显，骨折呈粉碎性”建议转院。当日李凯被转入阜阳市人民医院住院治疗至2015年1月19日出院，实际住院20天，开支医疗费27321元。李凯的伤情经医院诊断为：1、右股骨粗隆间粉碎性骨折；2、右桡骨远端骨折。2015年3月30日，李凯委托安徽公平司法鉴定所对其伤残等级、“误工、护理、营养期限”及后续治疗费进行鉴定。2015年4月6日，该鉴定所作出皖公平司（2015）临鉴字第412号司法鉴定意见（书）：被鉴定人李凯人身损伤致右股骨粗隆间粉碎性骨折，右桡骨远端骨折，右髋关节丧失功能68%，占一肢丧失功能的25%以上，属于九级伤残。右桡骨远端骨折，右腕关节丧失功能75%以上，属于十级伤残。误工期评定330天、护理期210天、营养期210天，右股骨骨折，二期内固定物取出的后续治疗费用，约需人民币9000元。二期取出内固定物的三期评定：误工期30日、护理期15日、营养期15日。李凯为此开支鉴定费1500元。庭审中，李凯提出在起诉状中将吴兰影的名字，打印为吴金梅，现予以纠正。吴兰影对李凯的纠正不持异议。孙景铜提出其已支付给李凯医疗费用35910元为出借款，但其对自己的该项主张未举证。
原审法院另查明：李凯虽系农村户籍，但其户口簿中有阜阳市经济技术开发区公安分局开发区派出所加盖“已安置”的印章，其属于失地农民。
原审法院认为：孙景铜为吴兰影修建楼梯及楼梯房顶提供建材，并负责安装，吴兰影给付价款，双方虽未签订书面承揽合同，但孙景铜指派李凯与证人李佳林到吴兰影家焊接楼梯、更换楼梯房顶石棉瓦的事实表明，孙景铜与吴兰影已经形成了事实承揽关系，孙景铜与李凯也形成了雇佣关系。李凯在从事雇佣活动中，从高空坠落摔伤遭受人身损害，造成身体两处伤残即九级和十级的事实清楚，证据充分，孙景铜作为雇主应当承担赔偿责任。因此，李凯要求孙景铜承担民事赔偿责任的诉讼请求不违反法律规定，予以支持。孙景铜无证经营及承揽相关业务，根据过错责任程度划分，其应承担60%的民事责任；李凯在施工中明知是在房顶更换旧石棉瓦，属于高空作业，而未采取安全防范措施，未尽到注意安全防范义务，对此亦应承担40%的过错责任。根据“承揽人在完成工作中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任”的规定，故对李凯要求吴兰影承担民事赔偿责任的诉讼请求，不予支持。因李凯属于失地农民，因此其赔偿标准应按城镇居民标准计算。孙景铜在庭审中提出其已支付给李凯35910元为出借款，因未举证不予采信，该款应从其赔偿款中扣除。孙景铜对李凯的鉴定结论虽有异议，未有申请重新鉴定，所举证据亦未有推翻该证据效力，因此不予支持。李凯要求孙景铜赔偿其后续治疗费及相应的第二次误工费等费用，由于该治疗尚未实际发生，应在其第二次治疗终结后，另行主张权利。综上，确定李凯因该事故造成的损失计算如下：医疗费27321元、误工费33518.1元（330天×101.57元／天）、护理费21329.7元（210天×101.57元／天）、营养费6300元（210天×30元）、住院伙食补助费600元（20天×30元）、鉴定费1500元、残疾赔偿金104323.8元（24839元×20年×（20＋1）%］、精神损害抚慰金4000元，以上合计198892.6元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第七条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、孙景铜于判决生效之日起十五日内赔偿李凯经济损失83425.56元（199892.6元×60%-35910元）；二、驳回李凯的其它诉讼请求。案件受理费4128元，减半收取2064元，由李凯负担825.6元，孙景铜负担1238.4元。
宣判后，李凯、孙景铜均不服，向本院提起上诉。李凯上诉称：1、原审责任划分不当；2、精神损害抚慰金数额过低；3、其二次手术费及相关费用应依法予以支持。孙景铜上诉称：原审判决认定事实错误，其仅是介绍李凯给吴兰影安装，其并非雇主，不应承担任何责任。
当事人所举证据与一审相同，质证意见也与一审一致，本院认证意见与一审一致。
本院查明的事实与一审一致。
本院认为：孙景铜主张李凯是为吴兰影提供劳务与其无关。对此，孙景铜提供的其与吴兰影的录音资料中仅有孙景铜单方陈述，该录音资料的内容亦无其他证据相印证，李凯提供的李培培、李佳林的出庭证言能够证明李凯系受孙景铜指派为吴兰影焊接楼梯、更换楼梯房顶石棉瓦的事实，故原审法院认定李凯为孙景铜提供劳务，并根据双方过错程度划分责任大小正确。李凯因此次事故构成一处九级伤残和一处十级伤残，原审判决李凯精神损害抚慰金数额偏低，结合本案实际，本院酌定李凯精神损害抚慰金数额为9000元。李凯因此次事故受伤，其后续治疗费用9000元已经安徽公平司法鉴定所出具的鉴定结论予以明确，为减轻当事人诉累，后续治疗费用应一并予以支持。综上，李凯因此次事故产生的合理损失为：医疗费27321元、误工费33518.1元、护理费21329.7元、营养费6300元、住院伙食补助费600元、鉴定费1500元、残疾赔偿金104323.8元、后续治疗费9000元，合计203892.6元，孙景铜应当承担122335.56元（203892.6元×60%），同时，孙景铜还应赔偿李凯精神损害抚慰金9000元，两项共计131335.56元（122335.56元＋9000元）。孙景铜已经垫付的医疗费35910元，应予扣除。故孙景铜还应赔偿李凯各项损失95425.56元（131335.56元-35910元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2015）泉民一初字第00839号民事判决第二项，即：驳回李凯的其它诉讼请求。
二、变更安徽省阜阳市颍泉区人民法院（2015）泉民一初字第00839号民事判决第一项，即：孙景铜于判决生效之日起十五日内赔偿李凯经济损失83425.56元（199892.6元×60%-35910元）为：孙景铜于本判决生效之日起十五日内赔偿李凯经济损失95425.56元。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费4128元，减半收取2064元，二审案件受理费3606.6元，合计5670.6元，由李凯负担1779.6元，孙景铜负担3891元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 来 斌
代理审判员 刘 媛
代理审判员 马 杰
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 李婉璐（代）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；