呼和浩特市回民区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）回民一初字第00015号
原告张俊池，男，汉族，1971年3月29日出生，无固定职业，住呼和浩特市玉泉区。
委托代理人段宝伟，经世律师事务所律师。
被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市回民区。
法定代表人姜威，该公司总经理。
委托代理人王志，内蒙古丰洲律师事务所律师。
被告张永俊，男，汉族，1955年12月23日出生，无固定职业，住呼和浩特市玉泉区。
原告张俊池诉被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司、被告张永俊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月25日受理，依法由审判员纪啸飞、代理审判员姜薇、人民陪审员潘云组成合议庭，于2015年6月9日公开开庭进行了审理，原告张俊池及其委托代理人、被告张永俊、被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告张俊池诉称，2014年7月份，原告经被告张永俊介绍，受雇到被告呼和浩特市奥威康体有限责任公司所属呼和浩特市回民区中山路温州步行街北口奥威洗浴城食堂进行装修吊顶工作，日工资24元。在2014年7月6日下午6点原告在吊顶干活过程中，由于被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司奥威洗浴城提供的脚手架焊口开裂，使原告及另外一名工人李艳平从脚手架摔落。致使原告受伤，原告当即被送往内蒙古医科大学第二附属医院进行救治，经诊断为原告左足跟骨粉碎性骨折。经手术治疗住院21天，共计花费住院医疗费37893.93元。原告住院期间及出院后，多次与二被告交涉，但均互相推诿不承担责任。故原告诉至法院，请求：一、判令二被告共同赔偿原告在雇佣期间发生的人身损害事故造成的各项损失共计190325.33元（医疗费936.33元、住院伙食补助费840元、营养费840元、护理费2156元、误工费21903元、二次手术费15000元、残疾赔偿金138892元、精神损害抚慰金8106元、鉴定费1587元、残疾器具费75元）；二、判令二被告承担所有诉讼费用。
为证明自己的主张，原告张俊池向法庭出示以下证据：
证据一：经常居住地证明；
证据二：证明、事发现场照片、证人李艳平证言；
证据三：病情证明书、病历；
证据四：司法鉴定意见书；
证据五：住院医疗费结算凭证、门诊收费票据、自购药品票据；
证据六：司法鉴定费票据、拐杖费票据。
被告张永俊对原告向法庭出示的证据的质证意见如下：认可。
被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司对原告向法庭出示的证据的质证意见如下：
对第一组证据，不认可，与被告奥威无关，应提供暂住证。
对第二组证据，不认可，原告所干工程是东胜区金茂厨房设备经销部负责安装的工程，与被告奥威无关。
对第三、四组证据，不认可，与被告奥威无关。
对第五组证据，真实性认可，证明问题不认可，与被告奥威无关。
对第六组证据，收据不认可，证明问题不认可，与被告奥威无关。
原告申请证人李延平出庭作证，经本院依法准许，证人李延平出庭作证证明原告事发过程及干活的场所。
被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司对证人证言的质证意见为认可。
被告张永俊对证人证言的质证意见为认可。
被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司辩称，依法驳回原告对奥威康体公司的诉讼请求，原告的责任应该由东胜区金茂厨房设备经销部业主穆西林承担。被告仅对赔偿清单中的数额进行答辩，医药费有诊断有用药明细认可，外购药收据不认可，住院21天认可，护理费21天认可，误工费要求承担210天不认可，要有鉴定及医疗机构意见，二次手术费待实际发生后再主张，伤残赔偿金原告是农村户口，应该按照农村计算，精神抚慰金认可。原告和被告张永俊都是农民工，被告奥威康体公司有活就找张永俊负责，由张永俊再行雇佣他人，厨房吊顶工作也是张永俊雇人，现厨房吊顶工作已经结束，奥威康体公司已经支付了相应的费用，奥威康体公司与东胜区金茂厨房设备经销部签订了购销合同，明确由东胜区金茂厨房设备经销部购买设施。在安装通风设备的时候需要木工，由张永俊承揽，张永俊与东胜区金茂厨房设备经销部协商后雇佣几名工人其中包括原告。原告在其受伤过程中具有过错，在奥威康体公司没有提供任何脚手架的时候私自使用，使用时也没有检查是否能用，并且是两个人共用一个脚手架，所以原告应该承担过错责任。通过证人于铁乐与本案被告张永俊的证实，原告受伤时所作工程属于二次吊顶，双方签订合同中并没有二次吊顶的相关约定，而且二次吊顶是因为安装排风设备，是由提供排风设备的厂家负责，所以真正雇佣张永俊的是东胜区金茂厨房设备公司。根据法律规定，雇员从事雇佣工作产生的伤害由雇主承担，本案中雇主是被告张永俊，如果是发包方明知道雇主没有安全生产资质，应该承担连带责任，但是本案发包方是东胜区金茂厨房设备公司。
为证明自己的主张，被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司向法庭出示如下证据：
证据一：东胜区金茂厨房设备经销订货合同。
证据二：室内装修合同范本、收条。
原告对被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司出示证据的质证意见：
对第一组证据，不认可，关联性、证明力不认可。
对第二组证据，真实性不清楚，无关联性、无证明力。
被告张永俊对被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司出示证据的质证意见：不认可。
被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司申请证人于铁乐出庭作证，经本院依法准许，证人于铁乐出庭作证证明东胜区金茂厨房设备公司安装过程中让证人帮忙找人，证人介绍张永俊。
原告对该证人证言的质证意见为：真实性不认可，证人与被告奥威康体公司有利害关系，证明力较低。
被告张永俊对该证人证言的质证意见为不认可.
被告张永俊辩称，对原告所述的事实认可，是我雇佣的张俊池。我与原告张俊池的关系是朋友关系，被告奥威康体公司有活就找我去做，奥威康体公司给我承包费。我给张俊池发工资，每天结算。干活过程中是奥威康体公司找的我，让我负责吊顶工作。我没有相应的装修资质。脚手架是奥威康体公司的，被告奥威康体公司所述事实不符。
经审理查明，2014年7月6日下午原告张俊池受被告张永俊雇佣在被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司实施吊顶，被告张永俊安排原告与案外人李延平使用被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司所有的脚手架，原告张俊池因脚手架开裂从脚手架上摔落受伤。原告于受伤次日2014年7月7日住入内蒙古医科大学第二附属医院进行诊治，经诊断为左足跟骨骨折，原告住院治疗21天。原告治疗期间花费医疗费39323.91元，其中被告张永俊支付39000元，原告自行支付323.91元，原告经呼和浩特市第一医院司法鉴定所对其伤残等级、二次手术费进行鉴定，该鉴定所出具呼一医司法鉴定所〔2015〕临鉴字第141号司法鉴定意见书，鉴定意见为张俊池左跟骨骨折内固定术后，评定为九级伤残。原告为此支付鉴定费用1587元。
上述事实有住院病历、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证人证言及庭审笔录在案佐证，本院依法予以确认。
另查明，被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司与案外人金茂厨房设备经销部签订《东胜区金茂厨房设备经销部订货合同》，约定工程进度与需方的工程量同步，需方负责水电到设备连接位置一米内，由供方负责连接设备负责调试，交货时间约定“2014年6月16日全部进程结束”。2014年8月11日被告张永俊向被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司出具收条，写明“今收到装修吊顶款11000元。”
上述事实有《东胜区金茂厨房设备经销部订货合同》、收条在案作证，本院依法予以确认。
再查明，被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司将其公司装修吊顶工程承包给没有施工资质的被告张永俊。
上述事实有庭审笔录及证人证言在案作证，本院依法予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，本案的争议焦点为：1、原告与二被告之间的法律关系如何认定。2、二被告对原告人身伤害是否应当赔偿责任及具体赔偿责任形式。针对第一个争议焦点，原告张俊池受被告张永俊雇佣在被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司处从事吊顶工作，被告张永俊对雇佣原告张俊池的事实不持异议，且由其向原告发放工资，故被告张永俊系原告张俊池的直接雇主，二人之间为雇佣关系。关于被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司在本案中的责任承担问题，被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司辩称原告张俊池是在为案外人金茂厨房设备经销部安装排风设备时受伤，并非是在为被告公司吊顶过程中受伤，故不应定由被告公司承担赔偿责任，对此本院认为，案外人金茂厨房设备经销部与被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司签订的《东胜区金茂厨房设备经销部订货合同》约定由供方即案外人金茂厨房设备经销部负责连接调试，但该合同中约定交提货时间为2014年6月16日全部进程结束，早于原告受伤之日即2014年7月6日，且被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司申请证人出庭作证，该证人系被告公司工作人员，与被告公司具有利害关系，故对被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司的抗辩意见不予采信。被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司对于其将吊顶工程承包给本案被告张永俊的事实不持异议，其辩称原告张永俊受伤之时吊顶工程已经结束，且已经支付了相关费用，对此本院认为，被告承认其将吊顶工程承包给被告张永俊，但对原告受伤时系为该公司二次吊顶的事实不予认可，故被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司对其抗辩主张承担相应的举证责任，其向法庭出示的室内装修合同，虽然约定工期为2014年6月7日至2014年6月20日，但该合同仅有被告张永俊的签名，并无发包方的签名印章，缺乏合同的有效形式要件，故依法不予采信。另被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司向法庭出示的张永俊出具的收条落款时间为2014年8月11日，故综合本案双方提供的证据及举证责任分配规则，应当由被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司承担举证不能的责任，本院依法对于被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司将其公司吊顶工程承包给不具备相关资质的张永俊、原告张俊池在吊顶施工过程中受伤的事实予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，本案被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司与原告张俊池之间虽然并不存在直接的雇佣关系，但该公司将该吊顶活动承包给不具备相应资质的被告张永俊，且未尽合理审查义务，故应当对原告张俊池所受到的人身伤害损失与被告张永俊承担连带责任。针对第二个争议焦点，因被告张永俊与原告之间存在雇佣关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，应当由被告张永俊及原告张俊池根据各自过错承担相应的责任，在本案中原告张俊池受被告张永俊指示使用脚手架导致摔伤并无过错，故应当由被告张永俊赔偿原告因此导致的人身伤害损失。被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司将吊顶工程承包给不具备资质的被告张永俊，故应当对原告所受到的人身伤害损失与被告张永俊承担连带责任。关于医疗费，根据原告提交的有效票据，确定为323.91元；关于住院伙食补助费840元、营养费840元，计算方式及依据符合法律规定，本院依法予以支持；关于护理费，参照自治区居民服务、修理和其他服务业上一年度职工平均工资按照原告的实际住院天数确定为：40251÷365天×21天=2315.81元，因原告诉请2156元，故对原告诉请护理费2156元依法予以支持；关于误工费，参照自治区居民服务、修理和其他服务业上一年度职工平均工资计算至定残前一天确定为：40251÷365天×210天=23158.11元，因原告诉请误工费21903元，故对原告诉请误工费21903元依法予以支持；关于二次手术费，因该费用尚未实际发生，原告可待该费用实际发生之后另行起诉；关于残疾赔偿金，参照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入，按照原告的伤残等级确定为28350×20年×20%=113400元；关于精神损害抚慰金，根据原告构成的伤残等级依法确定为30000元×20%=6000元；关于司法鉴定费，根据原告提交的有效票据确定为1587元；关于残疾器具费，原告向法庭出示的该票据非正式发票，故依法不予支持。以上各项赔偿项目共计147049.91元，由被告张永俊赔偿原告张俊池，被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司就上述赔偿款项与被告张永俊承担连带赔偿责任。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告张永俊赔偿原告张俊池伤残赔偿金、误工费、营养费等各项费用共计147049.91元，该款项于本判决生效后十日内支付。
二、被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司就上述赔偿金额147049.91元与被告张永俊承担连带赔偿责任，该款项于本判决生效后十日内支付。
三、驳回原告张俊池的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4100元，由被告张永俊、被告呼和浩特市奥威康体休闲有限责任公司共同承担3168元，由原告张俊池承担932元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。
审 判 长 纪啸飞
代理审判员 姜 薇
人民陪审员 潘 云
二〇一五年八月二十七日
书 记 员 宋俊杰
附：相关法律条文
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。