湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘03刑终128号
原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘明辉，绰号“牛牛”，男，1971年11月25日出生，汉族，湖南省双峰县人，高中文化，农民。2012年2月23日因犯盗窃罪被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；2013年4月16日因犯盗窃罪被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2013年10月7日刑满释放。2016年5月11日因涉嫌犯盗窃罪被娄底市双峰县公安局抓获，次日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
上诉人（原审被告人）张检雄，绰号“检毛”，男，1972年9月17日出生，汉族，湖南省邵阳县人，初中文化，农民。2016年5月21日因涉嫌犯盗窃罪被邵阳市公安局大祥区分局抓获，同年5月24日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
原审被告人付明，男，1964年9月12日出生，汉族，湖南省邵阳市人，中专文化，无业。2016年6月1日因涉嫌犯盗窃罪被娄底市公安局抓获，次日被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
原审被告人杜志强，绰号“毛大”，男，1971年12月25日出生，汉族，湖南省湘乡市人，初中文化，农民。2016年5月20日因涉嫌犯盗窃罪被湘乡市公安局刑事拘留，同年6月17日被依法逮捕。2017年1月19日经湖南省湘乡市人民法院决定取保候审。
湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人刘明辉、张检雄、付明、杜志强犯盗窃罪一案，于二〇一七年三月十四日作出（2016）湘0381刑初316号刑事判决。原审被告人刘明辉、张检雄不服，向本院提出上诉。本院于2017年4月10日受理该案后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：自2015年2月以来，被告人张检雄、刘明辉、付明、杜志强伙同唐某某（批捕在逃）时分时合，在湘乡市区、山枣镇和双峰县的街道上多次扒窃他人财物。具体事实如下：
1、2015年11月22日上午10时许，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市南门口的家电城附近扒窃被害人熊某的钱包一个，钱包里有300余元现金。
2、2015年11月26日上午，被告人刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市山枣镇扒窃被害人王某的苹果6手机，价值5000元。
3、2015年11月29日上午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市城区向红路酷宝贝儿童摄影店内扒窃被害人彭某的苹果6手机一台，价值4000元。
4、2015年12月3日下午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在双峰县城蔡和森广场邮政银行旁的街道上扒窃被害人周某某600元现金。
5、2015年12月3日下午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某，在双峰县城曾国藩手机店对面的服装店外的街道上扒窃被害人曹某某的苹果4S手机一台，价值人民币1000元。
6、2015年12月15日中午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某，在双峰县城新华联超市扒窃被害人贺某1的金立手机一台，价值人民币800元。
7、2015年12月18日下午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市望春门新三和电影院扒窃被害人成某某的OPPO手机一台，价值1700元。
8、2015年12月18日下午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市望春门办事处万利隆店内扒窃被害人李某某的VIVO步步高手机一台。
9、2015年12月18日上午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市南门口菜市场内的一个店里扒窃被害人毛某某的苹果6手机一台，价值4588元。
10、2015年12月18日下午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市肯德基店内扒窃被害人张某2小米手机一台。
11、2015年12月18日上午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市步步高超市前坪的正新鸡排店附近扒窃被害人宋某某800元现金。
12、2015年12月19日上午，被告人张检雄、刘明辉在湘乡市工贸新区附近扒窃被害人陈某某2的苹果6手机一台，价值人民币3800元。
13、2015年12月26日下午，被告人刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市新湘路森马服饰店内扒窃被害人王某3的苹果6S手机一台，价值人民币1900元。
14、2016年1月3日上午9时，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市南门口附近扒窃被害人王某某40PP0手机一台，价值人民币2200元。
15、2016年1月3日上午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某，在湘乡市七一广场服饰大市场附近扒窃被害人冯某小米手机一台，价值人民币1400元。
16、2016年1月10日下午，被告人张检雄、刘明辉、付明伙同唐某某在湘乡市东风菜市场附近扒窃被害人罗某的500元现金。
17、2016年1月12日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市七一广场附近扒窃被害人王某某5的苹果6手机一台，价值4000元。
18、2016年1月21日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市龙城宾馆对面的万利隆蛋糕店扒窃被害人罗某6的小米手机一台，价值人民币1000元。
19、2016年1月21日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市步步高超市前坪的正新鸡排店附近扒窃被害人肖某某的苹果6手机一台，价值人民币4300元。
20、2016年1月21日晚上，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市七一广场附近扒窃被害人张某某的苹果6手机一台，价值人民币6000元。
21、2016年1月23日中午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市步步高附近的街道扒窃受害人金某的VIVO步步高手机一台，价值人民币2000元。
22、2016年1月23日中午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在在湘乡市步步高超市附近的街道上扒窃被害人周某某6的钱包一个，钱包里有现金人民币1000元。
23、2016年1月28日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在双峰县城的粮食局门口扒窃被害人张某某7的华为手机一台，价值人民币1000元。
24、2016年2月13日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某湘乡市望春门新三和电影院附近扒窃受害人肖某8的苹果6手机一台，价值人民币4500元。
25、2016年2月21日上午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡汽车站附近扒窃被害人杨某9的苹果6手机一台，价值人民币5000元。
26、2016年2月23日中午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在湘乡市东风广场肯德基附近扒窃被害人郭某10的苹果6手机一台，价值人民币5000元。
27、2016年3月23日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在双峰县城农贸市场至蔡和森广场的街道上扒窃被害人曾某某11的华为手机一台，价值人民币1000元。
28、2016年3月23日上午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在双峰县城中医院至复兴路岔路口的街道上扒窃被害人王某某12的0PP0手机一台，价值人民币2000元。
29、2016年3月25日下午，被告人张检雄、刘明辉伙同唐某某在双峰县城的森马服饰店门外的街道上扒窃被害人李某13的苹果6手机一台，价值人民币5000元。
30、2016年3月27日上午，被告人张检雄伙同唐某某在湘乡市云门寺附近扒窃被害人贺某某14的钱包一个，钱包内有现金人民币500元。
31、2016年3月27日上午，被告人张检雄伙同唐某某在湘乡市云门寺附近扒窃被害人张某某15钱包一个，钱包内有现金人民币370元。
32、2016年3月27日上午，被告人张检雄伙同唐某某在湘乡市云门寺附近扒窃被害人王某某16的0PP0手机一台，价值人民币2000元。
33、2016年3月27日上午，被告人刘明辉、杜志强在湘乡市云门寺附近扒窃被害人张某17的苹果5手机一台，价值人民币2000元。
34、2016年3月27日上午，被告人刘明辉伙同杜志强在湘乡市云门寺附近扒窃被害人余某18的钱包一个，钱包内有现金人民300元。
35、2016年3月27日上午，被告人刘明辉、杜志强在湘乡市云门寺附近扒窃被害人张某某19的VIV0手机一台，价值人民币1500元。
36、2016年3月27日上午，被告人刘明辉、杜志强在湘乡市云门寺附近扒窃被害人李某某的华为手机一台，价值人民币1000元。
37、2016年3月27日上午，被告人张检雄伙同唐某某在湘乡市云门寺附近扒窃受害人谭某的0PP0手机一台，价值人民币2100元。
综上，被告人刘明辉盗窃作案33次，价值75188元，被告人张检雄盗窃作案31次，价值68458元，被告人付明盗窃作案11次，价值12600元，被告人杜志强盗窃作案4次，价值4800元。
刘明辉、张检雄、付明、杜志强分别于2016年5月11日、5月24日、6月1日、5月20日被抓获归案。
被告人刘明辉因犯盗窃罪于2013年4月16日被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑八个月。
被告人杜志强在审理中退缴了赃款4800元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、书证、现场勘查笔录及照片、辨认笔录、视听资料等证据予以证明，四被告人亦有供述。
原判认为，被告人刘明辉、张检雄、付明、杜志强以非法占有为目的，多次扒窃他人财物，其中被告人刘明辉、张检雄盗窃数额巨大，被告人付明、杜志强盗窃数额较大，其行为均构成盗窃罪。被告人刘明辉、张检雄、付明在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯，依当应当按照其参与的全部犯罪处罚。被告人杜志强在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人刘明辉被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人杜志强退缴了全部赃款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十四条，第六十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十九条之规定，判决：一、被告人刘明辉犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。被告人张检雄犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八万元。被告人付明犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。被告人杜志强犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人刘明辉、张检雄、付明退还本案被害人的经济损失。
宣判后，原审被告人刘明辉、张检雄均不服，原审被告人刘明辉上诉提出“没有参与第1、3、19、21、24、25、26、27、28、29笔盗窃；量刑过重。”原审被告人张检雄上诉提出“没有参与第1、3、4、5、6、9、11、12、19、21、22、24、26、30、31、32、37笔盗窃；其于2016年5月21日被抓获归案并羁押于邵阳市看守所，2016年5月23日被湘乡市公安局民警从邵阳市看守所提出并带回湘乡。”
经审理查明，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，上诉人（原审被告人）刘明辉、张检雄、原审被告人付明、杜志强分别于2016年5月11日、5月21日、6月1日、5月20日被抓获归案。
上诉人刘明辉2012年2月23日因犯盗窃罪被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；2013年4月16日因犯盗窃罪被湖南省双峰县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，2013年10月7日刑满释放。
原审被告人杜志强在一审期间退缴了赃款4800元。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘明辉、张检雄、原审被告人付明、杜志强以非法占有为目的，多次扒窃他人财物，其中上诉人刘明辉、张检雄盗窃数额巨大，原审被告人付明、杜志强盗窃数额较大，其行为均已构成盗窃罪。上诉人刘明辉、张检雄、原审被告人付明在共同盗窃犯罪中均起主要作用，系主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人杜志强在共同盗窃犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。上诉人刘明辉因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人杜志强退缴了全部赃款，可酌情从轻处罚。原审被告人杜志强到案后能如实供述其全部犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。关于上诉人刘明辉提出的“没有参与第1、3、19、21、24、25、26、27、28、29笔盗窃”的上诉理由，经查，上诉人刘明辉、原审被告人付明在公安机关的供述、对作案现场的指认以及案发现场的视频监控截图可以证明上诉人刘明辉参与了上述10笔盗窃，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人刘明辉提出的“量刑过重”的上诉理由，经查，原审判决对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张检雄提出的“没有参与第1、3、4、5、6、9、11、12、19、21、22、24、26、30、31、32、37笔盗窃”的上诉理由，经查，上诉人张检雄、刘明辉、原审被告人付明在公安机关的供述及对作案现场的指认可以证明上诉人张检雄参与了上述17笔盗窃，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。关于上诉人张检雄提出的“其于2016年5月21日被抓获归案并羁押于邵阳市看守所，2016年5月23日被湘乡市公安局民警从邵阳市看守所提出并带回湘乡”即羁押时间计算错误的上诉理由，经查，2016年5月21日上诉人张检雄因涉嫌犯盗窃罪已经被邵阳市公安局大祥区分局翠园派出所民警抓获并在该所接受了第一次讯问，之后被移交给湘乡市公安局刑侦大队，2016年5月24日被湘乡市公安局刑事拘留，次日被送至湘乡市看守所羁押，故该上诉理由成立，本院予以采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周孚林
审 判 员 易 庆
代理审判员 文 赢
二〇一七年六月一日
代理书记员 林小平
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。