四川省宣汉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川1722刑初19号
公诉机关宣汉县人民检察院。
被告人戴某某，男，生于1964年3月5日，汉族，初中文化，户籍所在地四川省隆昌县，个体户，住云南省昆明市官渡区，因涉嫌犯行贿罪于2015年4月23日被宣汉县公安局刑事拘留，同年5月8日被逮捕。现羁押于达州市看守所。
辩护人杜先才，四川弘旺律师事务所律师。
宣汉县人民检察院以宣检公诉刑诉〔2015〕154号起诉书指控被告人戴某某犯贪污罪，于2016年1月5日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。在审理过程中，公诉机关于2016年3月29日以需要补充侦查为由建议本院延期审理，本院于同日作出延期审理决定，后本院恢复审理。宣汉县人民检察院指派检察员李晨曦出庭支持公诉，被告人戴某某及其辩护人杜先才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
宣汉县人民检察院指控：2008年，在宣汉县某某乡通乡公路改建工程项目（以下简称宣东公路）期间，被告人戴某某分别向赵益茂、张某某、赵某三人行贿，共计人民币40万元。其具体事实如下：
1、2008年，被告人戴某某为感谢时任宣汉县人民政府应急办主任的赵益茂为其斡旋，促成该在未进行招投标的情况下承建了宣东公路，按事前双方约定送给赵益茂现金35万元；
2、2009年春节，被告人戴某某为感谢时任某某乡党委书记的张某某在修建宣东公路过程中的帮助，送给张某某现金4万元；
3、2009年春节，被告人戴某某为感谢时任某某乡乡长的赵某在修建宣东公路过程中的帮助，送给赵某现金1万元、茅台酒两瓶。
上述事实，检察机关提供的证据有书证、证人证言及被告人戴某某的供述和辩解等，并认为被告人戴某某为谋取不正当利益，先后三次给予国家工作人员现金40万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第389条、第390条，应以行贿罪追究刑事责任。请予判处。
被告人戴某某对起诉书的指控辩解称：1、起诉状指控的送赵益茂的35万元现金，是赵益茂找他要的介绍费，且赵益茂后来也没有帮他们做什么，他们也是遭骗了的；2、起诉指控的送张某某4万元现金，是当时张某某为了应急找他借的，后来也还了的，属于朋友间正常的借贷行为；3、起诉指控的送赵某1万元现金、2瓶茅台酒，是因朋友说赵某是项目的法人，为今后工程和收钱方便。
其辩护人提出的辩护意见是：1、有借条为证，给赵益茂的35万元中有4万元是钟某某给的；2、戴某某给赵益茂的31万元不属于行贿款，而是工程的介绍费，因赵益茂没有利用其身份，不应认定为国家工作人员，赵对宣东公路的发包没有决定权，给5%的介绍费是赵提出来的，不是戴某某一个人的意见，而且，被告人戴某某也没有进行违法活动；3、给张某某和赵某的5万元钱是在案发前就已退还了的，是否应认定为犯罪值得探讨；4、修宣东公路是否搞招投标是政府的问题，与被告人戴某某无关。
经审理查明，2008年9月，被告人戴某某听同学钟某某讲达州这边有工程，并邀其一起做，后一起来到了宣汉县。通过刘某某联系到了时任宣汉县人民政府应急办主任的赵益茂（另案处理），赵益茂提出由他介绍戴某某修建宣汉县某某乡通乡公路改建工程项目（以下简称“宣东公路”），并抽取5%的介绍费。被告人戴某某等人同意后，赵益茂又介绍戴某某等人认识了时任宣汉县某某乡党委书记的张某某，并从中进行斡旋，最终促成了被告人戴某某在未进行招投标的情况下进场施工，修建宣东公路。期间，为使宣东公路修建手续合法和方便工程款下拨，被告人戴某某和张某某等人又采取围标的手段，让被告人戴某某以达县第二建筑工程公司的名义正式承包了宣东公路的修建工程。后被告人戴某某为感谢赵益茂为其斡旋，按事前约定送给赵益茂现金35万元；同时，被告人戴某某为感谢张某某和时任某某乡乡长的赵某在其承包工程和施工过程中的帮忙，分别送给张某某现金4万元，送给赵某现金1万元、茅台酒两瓶。后被告人戴某某为收取工程款，多次进行催促，甚至向张某某等人发送短信威胁，张某某、赵某恐事情败露，遂将贿赂款退还了被告人戴某某。
上述事实，有检察机关和辩护人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、立案决定书，证实被告人戴某某行贿一案，宣汉县人民检察院于2015年4月23日立案侦查；
2、证人赵益茂的证词，证实2008年3月初的样子，刘某某给他打电话打听宣东公路的情况，他便向时任宣汉县某某乡党委书记的张某某了解，得到张某某的证实后，钟某某、刘某某、戴某某来到宣汉县，他便约的张某某等五人一起吃的午饭，期间，张某某介绍了宣东公路的相关情况，并明确表态第二天施工方可以到现场去看，看了之后可以到乡上去谈。饭后，刘某某单独给他说如果合同签了，给他5%的介绍费，但其中1%归刘某某，他便同意了，并跟刘某某说党委政府的主要领导还是比较辛苦，让戴某某单独落实，即要给别人表示，给好处费。过了几天，某某乡政府决定宣东公路交给戴某某、钟某某、刘某某三人来做，还签了合同。合同签了之后有一天下午，戴某某、刘某某就把5%的工程款35万元拿到了他位于县政府一楼的应急办主任办公室来，当时办公室只有他一人。在刘某某和戴某某走后，刘某某又一个人回到他办公室，他便按事先说好的给了刘某某7万元的事实；
3、证人刘某某的证词，证实2008年具体时间记不清楚了，他听说宣东公路要修建，便给钟某某说：“我们两个去整”，钟某某说自己在宣汉没有熟人，他说认识政府应急办主任赵益茂，关系很好。于是，他们到宣汉找到赵益茂，赵说有这个事（修建宣东公路），总造价700多万元，需要垫资三四百万。由于他们没有那么多资金，钟某某便联系的戴某某，叫戴某某过来垫支修建。戴某某来后，他们三人去宣东公路看了现场，就去找的赵益茂，希望赵帮他们把这条路的建设权拿到手，赵同意帮忙，但提出要总造价5%，即35万元的介绍费，他们三人在计算后同意了给赵益茂35万元，并让赵去协调。后赵益茂把某某乡党委书记张某某约来见面并一起吃的饭，期间，赵益茂跟张某某说的他们是长期整公路的，有实力，后张某某就说可以把工程给他们做。隔了一段时间，赵益茂就通知他们去找张某某，准备进场施工。他们到乡政府后就草签了合同，2008年奥运会过后，他们就进场施工。……乡上说要搞招投标，戴某某就有意见，后面不清楚戴某某是怎么去协调的，反正是搞了招投标的，最终还是戴某某中的标，听戴某某说是给了钱的。同时证实，他和戴某某一起到的赵益茂位于县政府一楼的办公室，他意识到戴某某要跟赵益茂给钱了，便从办公室退出了，等了一会，戴某某出来了。好像是在第二天，赵益茂电话将他叫到其办公室，给了他7万元钱的事实；
4、证人赵某某的证词，证实……他找了三家公司去竞标，做好标书还没交戴某某就知道了，找他协商，要求他退出竟标，并给他一定的费用，他要求给15万元，经过反复协商，在张某某的最后协调下，戴某某给了8万元的事实；
5、证人张某某的证词，证实宣东公路立项后，时任县交通局局长的魏某某给他打电话说省交通局李副局长有一个朋友叫戴某某来修建宣东公路，让他支持一下。隔了几天，戴某某和钟某某就到乡上找到他。然后，他召集乡上班子成员开会，通报了这个事情，并决定该公路由戴某某直接进场修建。2008年底，他将县上要求必须搞招投标的事情给戴某某说了，让戴某某找几家有资质的公司来投标，目的就是最终还是由戴本人来中标，并说了乡上已研究了的，让戴具体去找一下乡长，戴同意了。后来在赵某的操作下，最终就由戴某某找的公司中标。后来戴某某到他家，拿了一个小袋子放在桌子上，说感谢他在工程上给予的关心等。他说不兴这些，戴某某说“你一天还是苦”，说完就迅速走了。戴某某走后，他打开袋子一看是4万元钱就放在床头柜里的，后来开支了部分。2011年的时候，戴某某给他发了一条短信，希望他尽快帮忙把欠的工程款落实到位，还说了一些很吃理的话，大概意思是如果不把工程款落实到位，就要对他不客气这些，他便找到戴某某的账户，于2011年下半年将4万元钱退还至了戴某某的账户，同时证实了赵益茂曾联系他一起吃过一次饭，参加的有刘某某、赵益茂、戴某某，吃饭差不多的时候，赵益茂就说：“张书记，宣东公路的事情还是关照一下戴某某。”他答应了的的事实；
6、证人赵某的证词，证实戴某某是交通局指定修建宣东公路的老板，2008年10月的样子，戴某某进场不久，戴某某和刘某某到他家耍，走时，二人甩了一个信封在他家头，他追出去时，二人已下楼了。他返家后发现信封里装的1万元钱，他便将钱放在床下面的。后戴某某给张书记发了一条短信，说不把欠的工程款付齐的话就要去告，张书记告诉了他，并把戴某某的账户也告诉了他，于2011年9月他便把1万元钱退还到了戴某某的账户的事实；
7、证人赵某甲的证词，证实2008年的时候，钟某某给戴某某介绍的宣东公路工程，至于戴某某是怎样承包到工程的他不清楚。2009年春节前，某某乡政府说工程要搞招投标，这样合同才合法，项目资金才好划拨，当时路已经开始修了，某某乡政府叫戴某某去找二三家公司来陪标，当时戴某某以达县二建司的名义投的标，过了几天，戴某某接到通知中标了，因之前引资修路是戴某某的名义，怕别人说闲话，就以他的名义与某某乡政府签的合同。戴某某给他说过跟一个叫赵益茂的给了30万元的工程介绍费，并证实在修路过程中，张某某、赵某等人经常到工地上去关心和做协调工作，项目资金下拨后会及时通知他们去领等事实；
8、短信复印件，证实了2014年3月25日，戴某某给张某某、赵某等人发手机短信，除有催促拨款之意，还有暗示不解决将会产生后果的事实；
9、收条，证实赵益茂于2008年11月10日和14日，两次分别收到钟某某现金4万元和戴某某现金31万元的事实；
10、被告人戴某某的有罪供述，供认了他们三人一起商量后给了赵益茂35万元（一次4万元，一次31万元）介绍费，以及为了感谢张某某、赵某对围标、修路给予的关心和今后拨款等送给张某某5万元、送给赵某1万元及2瓶茅台酒的事实，且与受贿人等的证词，基本情节一致。
本院认为，被告人戴某某在经济交往中，为谋取不通过合法程序而承包到公路建设工程以及工程施工中的便利，先后三次给予国家工作人员现金40万元，数额较大，其行为已构成行贿罪。检察机关指控被告人戴某某犯罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，罪名成立，本院予以确认。被告人戴某某及其辩护人称给赵益茂的钱是赵要的工程介绍费，赵益茂没有利用其身份，不应认定为国家工作人员，且赵对宣东公路的发包没有决定权，后来也没有帮忙做什么的辩护理由不成立，因赵益茂利用了其职务等的影响力才使得被告人戴某某未经合法程序而承包到了宣东公路的修建工程，因此，被告人戴某某送赵益茂现金的行为应认定为行贿；被告人戴某某称给张某某的钱，是当时张为了应急找他借的，后来也还了的，属于朋友间正常的借贷行为的辩解理由，与证人张某某的证词及戴某某在侦查环节所作的有罪供述等庭审查明的事实不符，不应采信。辩护人提出被告人戴某某给张某某和赵某的5万元钱在案发前就已退还了的，是否应认定为犯罪值得探讨的辩护意见，可作为犯罪情节考虑，但不影响被告人的犯罪，因被告人行贿犯罪的行为已经完成；辩护人提出赵益茂收的35万元中有4万元是收的钟某某的，经查，该款系被告人戴某某三人在场时给的，且属于约定的35万元中的一部分，因此，不应从35万元中扣除；提出修宣东公路是否搞招投标是政府的问题，与被告人戴某某无关的辩护意见，不影响被告人戴某某的行为构成行贿罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条、第十二条、第六十四条和最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》第二条及《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
被告人戴某某犯行贿罪，判处有期徒刑二年，涉案赃款予以追缴。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月23日起至2017年4月22日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张 虹
审 判 员 吴宏斌
代理审判员 侯维平
二〇一六年五月二十日
书 记 员 张垭兰
附项：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第十二条中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的,依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的,按照当时的法律追究刑事责任,但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本法。本法施行以前,依照当时的法律已经作出的生效判决,继续有效。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》:
二、对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。