河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终12431号
上诉人(原审被告)：吕优，男，汉族，1989年10月9日出生，住河南省获嘉县。
委托诉讼代理人：王全喜，男，汉族，1962年11月30日出生，住河南省获嘉县城区。
被上诉人（原审原告）：贠清亿，男，汉族，1972年10月26日出生，住河南省获嘉县。
委托诉讼代理人：李明月、雷亚飞（实习），河南光法律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：濮阳市新兴建设工程有限公司，住所地濮阳县城关镇国庆路12号。
法定代表人：王琨，董事长。
委托诉讼代理人：薛文彬，男，汉族，1991年5月27日出生，住河南省孟州市，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：河南鸿宝置业有限公司，住所地郑州市金水区鸿宝路中段。
法定代表人：平明，董事长。
委托代理人：贺金强，男，汉族，1986年8月26日出生，住重庆市渝北区，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：刘云鹏，男，汉族，1981年10月2日出生，住河南省原阳县。
上诉人吕优因与被上诉人贠清亿、濮阳市新兴建设工程有限公司（简称新兴建设工程公司）、河南鸿宝置业有限公司（简称鸿宝置业公司）、刘云鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初7229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年08月15日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
吕优上诉请求：撤销原判，驳回贠清亿对吕优的诉讼请求，一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实错误，吕优与刘云鹏之间不存在分包关系，吕优与贠清亿之间不应视为雇佣关系。吕优、贠清亿两人同属于打工者，都是在刘云鹏手下干活，吕优只是一个牵头人，起联系作用，吕优所写的承诺书是在无奈的特殊情况下，不是吕优真实意思表示，不应作为定案依据，吕优不应当承担赔偿责任；原审法院对个别事实的确认违反诉讼程序规定。原审法院采信贠清亿提交的司法鉴定意见书不当，该意见书是由贠清亿单方委托进行的，上诉方对此提出过异议，该鉴定意见书不应当采信。
贠清亿辩称，我方一审提交的第二组证据以及被上诉人新兴建设工程公司提交的承诺书及相关证据能够充分证明我方与上诉人已经形成雇佣关系，被上诉人贠清亿受伤系在履行职务行为，因此，上诉人对于被上诉人贠清亿的损失承担赔偿责任。一审判决并无不当，我方一审提交的伤残评定报告系委托具有鉴定资质的鉴定机构结合被上诉人贠清亿的伤情出具的，真实客观。上诉人在一审并未提交任何证据证明该鉴定报告存在实质性问题，一审法院予以采信并作为裁判的依据并无不当。综上，请求驳回上诉，维持原判。
新兴建设工程公司答辩称，请求依法判决。
刘云鹏答辩称，其不应承担连带责任，上诉人给刘云鹏打的有承诺书，本案贠清亿受伤，刘云鹏给了上诉人3.5万元，上诉人应承担赔偿责任。
贠清亿向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费、交通费等共计102459元；2、本案诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：2016年1月5日，被告新兴建设工程公司与被告刘云鹏签订《电梯井道改造工程合同》一份，主要约定：工程名称：电梯井道改造工程。工程地点：郑州市金水区鸿宝园林·玉兰苑项目二期工地内。庭审中，被告鸿宝置业公司、新兴建设工程公司、刘云鹏陈述，被告鸿宝置业公司将玉兰苑二期工程发包给被告新兴建设工程公司，被告新兴建设工程公司又将其中电梯井垒墙、粉刷分包给被告刘云鹏，被告刘云鹏把粉刷部分工程包给被告吕优。
2016年4月17日，被告刘云鹏出具收条一份，载明：今收到被告新兴建设工程公司鸿宝工地电梯井项目伤者贠清亿医药费20000元整。
2016年6月21日，被告吕优向被告刘云鹏出具承诺一份，载明：我系鸿宝玉兰苑二期电梯井改造项目的粉刷施工人员，针对2016年4月8日26号楼内发生的工人（贠清亿）高处坠落事件作出如下承诺：1、我已于2016年6月21日和刘云鹏达成一致协议对方已将赔偿款35000元；2、自本承诺之日起，本次事故已全部解决，被告刘云鹏不在承担本次事故法律责任和经济责任；3、本次事故若再发生任何纠纷全由我（吕优）承担，和刘云鹏再无任何关系。本承诺自签字时生效，本承诺系我自愿书写，无任何人强迫。
庭审中，原告陈述事故发生后收到26000元。
还查明，原告的近亲属为其长子贠智德、次子贠智俊。贠智德出生于2005年12月30日，贠智俊出生于2005年12月30日。
一审法院认为，被告鸿宝置业公司将其承包的位于郑州市金水区鸿宝园林·玉兰苑项目二期工地内的电梯井道改造工程发包给被告新兴建设工程公司，被告新兴建设工程公司将其中电梯井垒墙、粉刷分包给被告刘云鹏，被告刘云鹏又把粉刷部分工程分包给被告吕优，被告吕优雇佣原告等人进行施工。上述事实由相关证据予以佐证，被告吕优虽否认其与原告之间的雇佣关系，但其向被告刘云鹏出具的承诺内容与被告刘云鹏陈述的其将电梯井粉刷分包给被告吕优能够相互印证，可以认定双方之间的分包关系，同时承诺的内容亦足以表明被告吕优与原告存在雇佣关系，故对于被告吕优的该项辩解该院不予采信。原告在从事雇佣活动中遭到人身损害，其本人无故意或重大过失，雇主被告吕优应当承担赔偿责任。被告刘云鹏、吕优无相应施工资质，被告新兴建设工程公司与被告刘云鹏及刘云鹏与被告吕优之间的分包均系违法分包，故发包人被告新兴建设工程公司、刘云鹏应对原告的损失承担连带赔偿责任。被告之间关于责任承担的相关约定对原告不具有约束力。关于原告的损失数额，该院确认如下：1、医疗费，根据原告提交的相关票据认定为38985.8元；2、住院伙食补助费，原告主张住院伙食补助费为1050元，不超过相关标准，该院予以认定；3、营养费，根据原告住院病历及出院医嘱，原告主张营养期为50天予以认定，据此计算营养费为1500元（30元／天×50天）；4、误工费，根据原告住院病历及出院医嘱，原告主张计算至定残前一天为137天，该院予以认定。该院参照河南省上一年度建筑业在岗职工平均工资标准（41283元／年）计算原告误工费为15495.26元；5、护理费，根据原告住院病历及出院医嘱，原告主张护理期为71天予以认定，该院参照河南省上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资标准（33857元／年）计算原告护理费为6585.88元；6、残疾赔偿金，参照河南省上一年度农村居民人均纯收入11696．74元／年，计算原告残疾赔偿金46786.96元（11696.74元／年×20年×20％）；7、精神损害抚慰金，参照原告的伤残情况，酌情确定原告精神损害抚慰金10000元；8、鉴定费，根据原告提供的发票可以证明原告实际产生鉴定费用共计800元；9、被扶养人生活费，本案中被扶养人分别为贠智德（11岁，被扶养年限为7年）、贠智俊（11岁，被扶养年限为7年），贠智德与贠智俊的扶养义务人为二人，且此二人均为农业家庭户口，此二人每年的被扶养人生活费的年赔偿总额累计未超过上一年度农村居民人均消费性支出额。故被扶养人生活费应为12021.23元（8586.59元／年×7年÷2×20％×2）；10、交通费，结合住院的地点、时间，原告主张200元，该院予以认定。综上，原告的损失共计133425.13元，扣除其已收到的26000元赔偿，剩余部分107425.13元由被告吕优、刘云鹏、新兴建设工程公司连带赔偿。原告其他诉请证据不足，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告吕优于本判决生效后十日内赔偿原告贠清亿各项损失共计107425.13元。二、被告濮阳市新兴建设工程有限公司、刘云鹏对本判决第一项义务承担连带责任。三、驳回原告贠清亿的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2489元，由原告贠清亿负担46元，由被告新兴建设工程公司、刘云鹏、吕优负担2443元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。吕优申请证人出庭作证，拟证明吕优与贠清亿之间不存在雇佣关系。贠清亿质证称，证人系吕优的工地管理人员，一审中未出庭作证，该证言不属实，不应采信。
本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。根据本案查明的事实，贠清亿在从事雇佣活动中受伤，吕优作为雇主应承担相应的民事赔偿责任。吕优上诉称，其与贠清亿之间没有雇佣关系，其不应承担赔偿责任。二审中，虽吕优申请证人出庭作证，但是该证人与吕优有利害关系，不能充分否定贠清亿受雇于吕优从事劳务活动。故本院对吕优该上诉请求不予支持。贠清亿一审中提供的司法鉴定意见书，经过当事人质证，吕优对该司法鉴定意见书虽有异议，但其未能提供有力证据以反驳该司法鉴定意见有错误，一审法院采信该司法鉴定书并无不当。
综上所述，吕优的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1175元，由上诉人吕优负担。
本判决为终审判决。
审判长 贾建新
审判员 黄智勇
审判员 曹逢春
二〇一七年十一月十日
书记员 胡 枭