浙江省平湖市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0482刑初59号
公诉机关平湖市人民检察院。
被告人王某，无业。因赌博，于2013年5月被平湖市公安局行政拘留十四日，并处罚款500元，收缴赌资240元。因本案，于2015年10月14日被平湖市公安局取保候审，经本院决定，于2016年1月27日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
被告人闫某，曾用名黎明，无业。因犯盗窃罪，于2003年12月被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；因赌博，于2014年4月被平湖市公安局行政拘留五日，收缴赌资1070元。因本案，于2015年10月14日被平湖市公安局刑事拘留，同年11月19日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人富建国，浙江金品律师事务所律师。
辩护人黄伟，浙江子城律师事务所律师。
被告人张某，无业。因赌博，于2015年8月被平湖市公安局行政拘留十日，并处罚款500元。因本案，于2015年10月14日被平湖市公安局刑事拘留，同年10月30日转取保候审，经本院决定，于2016年1月27日被依法逮捕。现羁押于平湖市看守所。
辩护人戚海燕，浙江天卓律师事务所律师。
被告人赵某，无业。因冒用他人身份证上网，于2010年11月被平湖市公安局行政拘留三日。因本案，于2015年10月21日被平湖市公安局取保候审。
被告人沈某，无业。因赌博，于2008年被平湖市公安局行政处罚；因赌博，于2014年9月被平湖市公安局罚款400元，收缴赌资1510元。因本案，于2015年10月14日被平湖市公安局取保候审。
被告人褚某，无业。因本案，于2015年10月30日被平湖市公安局取保候审。
平湖市人民检察院以平检公诉刑诉（2016）41号起诉书指控被告人王某、闫某、张某、赵某、沈某、褚某犯开设赌场罪，于2016年1月13日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。平湖市人民检察院指派代理检察员张潮出庭支持公诉，六被告人及辩护人富建国、黄伟、戚海燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
1、2015年8月20日至8月23日期间，被告人王某及陆小琴伙同被告人褚某等人，在平湖市当湖街道南苑一品8幢913室，三次纠集王佳明、戴宇超等人，以“插罗松”的方式聚众赌博，非法抽头获利共计10500余元。
2、同年8月底，被告人王某、闫某及陆小琴伙同他人，在平湖市当湖街道金领银座504室，三次纠集王佳明、戴宇超等人，以“插罗松”的方式聚众赌博，非法抽头获利共计21000余元。
3、同年8月底9月初一天，被告人王某及陆小琴伙同他人，在平湖市钟埭街道清波公寓一租房内，纠集王佳明、戴宇超等人，以“插罗松”的方式聚众赌博，非法抽头获利10000余元。
4、同年10月2日，被告人张某、沈某伙同被告人赵某及陆小琴，在平湖市当湖街道金领银座504室，纠集王佳明、陆云峰等人，以“插罗松”的方式聚众赌博，非法抽头获利共计10000余元。
5、同年10月8日、10日，被告人张某、赵某在平湖市当湖街道义海棋牌室内，纠集王佳明、陆云峰等人，以“插罗松”的方式聚众赌博，二次非法抽头获利共计12000余元。
另查明，被告人赵某于2015年10月21日至平湖市公安局巡特警大队投案，被告人褚某于同月29日至平湖市公安局曹桥派出所投案，到案后二被告人均如实供述自己的犯罪事实；被告人王某于2015年10月14日至平湖市公安局巡特警大队投案，到案后如实供述自己的主要犯罪事实。
上述事实，六被告人在开庭审理过程中基本无异议，且有受案登记表、证人证言、同伙供述、辨认笔录及照片、抓获经过、案发经过、情况说明、违法犯罪经历查询证明、前科刑事判决书、公安行政处罚决定书、身份证明等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人王某、张某、赵某、沈某、褚某、闫某以营利为目的聚众赌博，其中被告人王某非法抽头数额为41500元，被告人张某、赵某非法抽头数额均为22000元，被告人闫某非法抽头数额为21000元，被告人褚某非法抽头数额为10500元，被告人沈某非法抽头数额为10000元，六被告人的行为均已构成赌博罪，系共同犯罪。公诉机关指控六被告人的行为构成开设赌场罪，对此本院认为本案参赌人员相对固定，且没有明确的组织分工，更符合赌博罪的构成要件，故公诉机关指控的罪名不妥，本院予以纠正。公诉机关指控的2015年8月底，被告人王某、闫某及陆小琴等人三次在平湖市当湖街道金领银座504室聚众赌博，非法抽头获利共计28000元，对此本院认为该场赌博由被告人王某及陆小琴参与抽头，从有利于被告人的原则出发根据二被告人的供述就低认定该三场抽头为21000元；公诉机关指控被告人闫某在2015年8月底9月初在平湖市钟埭街道景乐步行街520酒吧边上棋牌室内及清波公寓一租房内组织赌博，对此本院认为认定上述事实的证据尚不充分，故不予认定。在被告人王某、褚某、闫某共同组织的赌博中，被告人王某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人闫某、褚某均起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚，被告人闫某的辩护人对此提出的辩护意见予以采纳；在被告人张某、沈某、赵某组织的赌博中，被告人张某、沈某起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚，被告人赵某起辅助作用，是从犯，依法应当从轻处罚；在被告人张某、赵某组织的赌博中，二被告人均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王某、赵某、褚某有自首情节，依法可以从轻处罚；公诉机关认定被告人张某有自首情节，对此本院认为被告人张某虽主动到公安机关投案，但到案后没有如实供述自己的主要犯罪事实，故不能认定为自首。被告人沈某在归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人闫某、张某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人闫某曾因犯罪被判处刑罚，仍不思悔改又犯罪，应酌情从重处罚；被告人王某、张某、沈某、赵某曾被公安机关行政处罚，应酌情从重处罚。综上，可对被告人赵某、沈某、褚某适用缓刑，被告人张某、闫某的辩护人均提出对被告人闫某、张某适用缓刑，对此本院认为被告人张某三次组织人员赌博，且涉案金额22000余元，曾因赌博被公安机关行政处罚；被告人闫某虽系从犯，但曾被判处过刑罚和行政处罚，故对该二被告人适用缓刑不妥，辩护人对此提出的辩护意见不予采纳。据此，为惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第七十二条第一、三款及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人王某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金28000元（即自2016年1月27日起至2017年1月26日止）；
二、被告人张某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金20000元（扣除前期羁押的17日，即自2016年1月27日起至2016年8月9日止）；
三、被告人赵某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月、缓刑一年，并处罚金14000元；
四、被告人沈某犯赌博罪，判处拘役六个月、缓刑十个月，并处罚金10000元；
五、被告人褚某犯赌博罪，判处拘役五个月、缓刑八个月，并处罚金6000元。
六、被告人闫某犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金5000元（即自2015年10月14日起至2016年3月13日止）。
上述刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；上述缓刑考验期限从判决确定之日起计算；罚金款限本判决生效后十日内缴纳。
被告人赵某、沈某、褚某回到社会后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 晓
人民陪审员 金 兰
人民陪审员 蒋锡麟
二〇一六年二月二日
书 记 员 林媛媛