湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）通刑初字第9号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人周剑波，男，1963年1月28日出生于湖南省洪江市，汉族，初中文化，无业。曾因犯诈骗罪于2013年10月9日被重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。2015年1月5日因涉嫌犯诈骗罪被通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年1月29日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
湖南省通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉（2015）6号起诉书指控被告人周剑波犯诈骗罪，于2015年2月11日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。通道侗族自治县人民检察院指派检察员杨秀书、书记员杨嫔出庭支持公诉，被告人周剑波到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省通道侗族自治县人民检察院指控：2014年12月22日16时许，被告人周剑波与王某某（另案处理）窜至通道侗族自治县双江镇，在发现被害人杨某甲经营的鑫鑫烟酒店内只有一名女营业员时，遂产生了骗财念头。于是由王某某在店外负责望风，周剑波则进店谎称其单位在华程酒店开会，需要烟酒。营业员杨某乙信以为真，误以为周剑波与其老板杨某甲是熟人，是事先商量好后才来拿烟的，于是将8条蓝色软盒芙蓉王香烟和4条和天下香烟交给了周剑波。在周剑波给香烟装袋时，王某某此时进店内称要买香烟，以此来分散杨某乙的注意力，周剑波趁机将香烟带离烟酒店。随后二人将骗来的香烟拿到靖州苗族侗族自治县卖给一家烟酒回收店。经通道侗族自治县价格认证中心鉴定，被骗香烟价值人民币8400元。
2015年1月5日被告人周剑波被湖南省洪江市公安局民警抓获归案。案发后，被告人周剑波与王某某已赔偿被害人的全部损失，并得到被害人的谅解。
认定上述事实的证据如下：
1、户籍证明、到案经过、刑事判决书、指认现场照片、收条、谅解书等书证；2、王某某、杨某乙、罗某某等证人的证言；3、被害人杨某甲的陈述；4、被告人周剑波的供述与辩解；5、鉴定意见；6、现场勘验、辨认等笔录；7、视听资料。
据此该院认为，被告人周剑波的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。在共同犯罪过程中，周剑波起主要作用，系主犯；周剑波曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关建议判处被告人周剑波二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人周剑波对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实及定性没有异议。
经审理查明，公诉机关指控被告人周剑波犯诈骗罪的事实与本院查明的事实相符，犯罪情节没有出入，本院予以确认。
另查明，被告人周剑波归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好；周剑波曾因犯诈骗罪于2013年10月9日被重庆市秀山土家族苗族自治县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
上述事实有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、被害人杨某甲的陈述，证明他在通道侗族自治县双江镇城东景苑宾馆旁边经营一家鑫鑫烟酒店。2014年12月22日下午16时左右他的妹妹杨某乙在帮他看店时被人骗了8条蓝软盒芙蓉王和4条和天下香烟的事实。
2、证人杨某乙的证言，证明2014年12月22日16时左右，有一名男子到其哥杨某甲的鑫鑫烟酒店称其在酒店开会需要烟，她就拿了8条蓝软盒芙蓉王和4条和天下香烟给那名男子，那名男子在出货单上签了杨华的名字，同时还证明期间有一男子来到该店买了一包黄色芙蓉王香烟的事实。
3、证人罗某某的证言，证明2014年12月22日，他回收了一男子8条蓝软盒芙蓉王和4条和天下香烟，以7040元价格成交。
4、共同作案人王某某的供述，证明他与周剑波在2014年12月底的一天，在通道侗族自治县汽车站附近的一家烟酒店骗得8条蓝软盒芙蓉王和4条和天下香烟，并在当天将该烟拿到靖州苗族侗族自治县销赃，获得赃款7000多元予以平分的事实。
5、通价认鉴字（2014）第255号价格鉴定结论书，证明被盗8条蓝软盒芙蓉王和4条和天下香烟价值人民币8400元。
6、指认现场笔录及指认现场照片，证明周剑波及共同作案人王某某作案地点为通道侗族自治县双江镇鑫鑫烟酒店，销赃地点为靖州苗族侗族自治县渠阳东路金威文印店旁边的一家烟酒回收店。
7、通公（双）勘（2014）K4312300000002014122201号现场勘验笔录，证明被骗现场位于通道侗族自治县双江镇景鑫苑宾馆旁边的鑫鑫烟酒店。
8、通公（刑）调证字（2015）0008号调取证据通知书、调取证据清单，证明从被害人杨某甲经营的鑫鑫烟酒店调取了监控视频。
9、辨认笔录，证明经杨某乙辨认，指认出周剑波、王某某就是到通道侗族自治县双江镇城东鑫鑫烟酒店实施诈骗的人，经罗某某辨认，指认出周剑波就是到其店内卖香烟给他的人。
10、提取笔录、收条、谅解书，证明周剑波及共同作案人王某某赔偿被害人杨某甲的经济损失8400元并取得谅解。
11、周剑波的供述与辩解，证明他与王某某在2014年12月份的一天，在通道侗族自治县双江镇城东汽车站附近的一家烟酒店骗得蓝软芙蓉王香烟8条，和天下香烟4条，并将骗来的香烟卖给靖州苗族侗族自治县渠阳东路的一家烟酒回收店，得了7000多元，该销赃款被他和王某某平分的事实。
12、视听资料，证明周剑波及共同作案人王某某在通道侗族自治县双江镇城东鑫鑫烟酒店行骗过程及公安机关在审讯过程中程序合法。
13、到案经过，证明周剑波系被抓获归案。
14、户籍证明，证明周剑波身份基本情况及作案时已达到刑事责任年龄的事实。
15、（2013）秀法刑初字第00131号刑事判决书，证明周剑波曾因犯诈骗罪于2013年10月9日被判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
以上证据形式、来源合法，且证据内容相互印证，对其证明效力，本院予以确认。
本院认为：被告人周剑波以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，价值8400元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。通道侗族自治县人民检察院指控周剑波犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，周剑波起积极主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。周剑波是曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑的犯罪分子，刑罚执行完毕，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的诈骗罪，是累犯，应当从重处罚。归案后，周剑波能如实供述自己犯罪事实，认罪态度较好，系坦白，可以从轻处罚。案发后，周剑波赔偿了被害人的经济损失，取得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。通道侗族自治县人民检察院的量刑建议本院予以采纳。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人周剑波犯诈骗罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月5日起至2015年8月4日止，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏莉云
审 判 员 吴川义
人民陪审员 李武军
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 李 俊
附件：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。