北京市丰台区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）丰民初字第01541号
原告北京京粮大仓粮油贸易有限责任公司（组织机构代码63369379-1），住所地北京市丰台区久敬庄24号。
法定代表人姚方岗，总经理。
委托代理人段莹，北京市京悦律师事务所律师。
委托代理人谢国旺，北京市京悦律师事务所律师。
被告怀远县盛禾粮油贸易有限公司（组织机构代码69108237-4），住所地安徽省怀远县城西粮食及农副产品加工区。
法定代表人刘贵云，总经理。
被告北京华源之星商贸有限责任公司（组织机构代码72149127-6），住所地北京市大兴区黄村镇孙村组团物顺北路北侧5号。
法定代表人寇臣，总经理。
委托代�人寇文，男，1962年9月2日出生，汉族，北京华源之星商贸有限责任公司部门经理，住单位宿舍。
被告北京以食为天国际粮食贸易有限公司（组织机构代码79674095-1），住所地北京市大兴区黄村镇清澄名苑北区27号楼B座2116室。
法定代表人张凤来，总经理。
三被告共同委托代理人贾向军，北京市世纪律师事务所律师。
原告北京京粮大仓粮油贸易有限责任公司（以下简称京粮大仓公司）与被告怀远县盛禾粮油贸易有限公司（以下简称盛禾公司）、被告北京华源之星商贸有限责任公司（以下简称华源之星公司）、被告北京以食为天国际粮食贸易有限公司（以下简称以食为天公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由法官张英婷适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告京粮大仓公司委托代理人谢国旺、段莹，被告盛禾公司�托代理人贾向军，被告华源之星公司委托代理人寇文、贾向军，被告以食为天公司委托代理人贾向军到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告京粮大仓公司诉称：2013年4月23日，原告与被告一、北京恒信天一投资担保有限公司（以下简称恒信天一公司）签订《采购合同》（合同编号为DC-2013-0423-M1-001），约定原告向被告一采购二等等级玉米21000吨，价格为2300元／吨，合同总价款4830万元。次日，原告与被告一又签订《商品所有权确认单》，明确确认位于河南省漯河市临颍县南街村光明路12号南街2号仓存储的11200吨，河南省漯河市临颍县皇帝庙乡临颍县南场库1号仓存储的5600吨和河南省漯河市临颍县龙云工业园黄龙路西侧漯河市军粮粮食储备有限公司28号仓存储的4200吨，共计21000吨玉米的所有权归原告所有。根据合同约定，原告支付了全部4830万元货款。但被告�却在收到全部货款后，仅履行部分交货义务，绝大部分货物未予交付。恒信天一公司亦未承担连带保证责任。2013年11月11日，被告三向原告出具《承诺函》，同意对被告一的交货义务承担连带责任。当月29日，被告四向原告出具《承诺函》，2013年12月3日被告四向原告出具《担保函》，同意对被告一的交货义务承担连带责任。故原告起诉，要求与被告一解除《采购合同》，返还货款35189948元，支付违约金483万元（合同总金额的10%），被告二、被告三承担连带责任并承担诉讼费用。
被告盛禾公司辩称：不同意解除合同，要求继续履行，不具备解除条件。原告把我方货物进行了保全，完全可以履行。关于违约金部分，应按合同第12条第三款约定的标准计算，即少交部分总值的3%，不应按原告所说的标准计算。原告诉讼请求的数额我方也认为有误。
被告华源之星公司辩称：同意偿还1000万元，华源之星公司担保的只是1000万元。且原告违约金计算方式不对，我方认为违约金约定过高，原告没有实际损失。
被告以食为天公司辩称：就以56038吨小麦作为连带责任的范围，对小麦不足部分，以食为天公司愿意以公司其他财产为盛禾公司承担连带责任。且原告违约金计算方式不对，我方认为违约金约定过高，原告没有实际损失。
经审理查明：2013年4月23日，京粮大仓公司（原北京大仓仓储有限责任公司，甲方）与盛禾公司（乙方）、恒信天一公司（担保方）签订《采购合同》（合同编号为DC-2013-0423-M1-001），合同约定：甲方向乙方购买二等等级玉米21000吨，单价为2300元／吨，合同总价4830万元；本合同生效之日起3个工作日内，甲方按照本合同约定货款总价的10%向乙方支付预付货款，其余货款甲乙双�签订《商品所有权确认单》后3日内汇入乙方指定账户；甲乙双方签订《商品所有权确认单》并支付货款的货物，其所有权即归甲方；对于所有权归甲方的《商品所有权确认单》项下的货物，未经甲方书面同意乙方不得随意处分，包括但不限于：出售、转移、抵押、质押、对外提供担保等；货物存储地点：河南省漯河市临颍县南街村光明路12号南街2号仓，河南省漯河市临颍县皇帝庙乡临颍县南场库1号仓，河南省漯河市临颍县龙云工业园黄龙路西侧漯河市军粮粮食储备有限公司28号仓；储存期限至2013年7月22日；提货时间自货物所有权转移之日起至2013年7月22日前根据甲方开具并由存货单位盖章确认的提货通知单分批次提取；经本合同签约三方协商一致同意由担保方恒信天一公司为乙方依约履行本合同提供保证，承担连带保证责任。担保范围包括乙方在本合同项下应向�方所承担的全部责任，包括但不限于交货责任、仓储责任、偿还全部款项的本金、利息、违约金、损害赔偿金和甲方为实现债权所发生的全部费用；若乙方擅自处分甲方货物，乙方应赔偿甲方一切损失并按合同总价款10%向甲方支付违约金，同时甲方在此情形下，有权单方解除合同。乙方逾期交货或交货少于合同约定的，乙方应如数补交外，还应向甲方支付逾期不交或少交部分货物总值的3%的违约金；逾期交货超过15日，甲方有权要求解除合同，并有权要求乙方承担因此给甲方造成的损失。次日，京粮大仓公司（甲方）与盛禾公司（乙方）签订《商品所有权确认单》，确认单写明：甲、乙双方于2013年4月23日签订《玉米采购合同》，合同号为DC-2013-0423-M1-001。经甲、乙双方确认，存放在河南省漯河市临颍县南街村光明路12号南街2号仓的二等以上玉米11200吨、河南省漯河市临颍县皇帝庙乡临颍县南场库1号仓的二等以上玉米5600吨、河南省漯河市临颍县龙云工业园黄龙路西侧漯河市军粮粮食储备有限公司28号仓的二等以上玉米4200吨，共计21000吨玉米的所有权归京粮大仓公司所有。2013年4月24日及2013年4月25日，京粮大仓公司分6次向盛禾公司支付了全部货款4830万元。
因京粮大仓公司一直未能顺利提货，2013年11月11日，华源之星公司向原告出具《承诺函》，承诺：一、关于怀远县盛禾粮油贸易有限公司储存在河南省漯河市临颍县南街村光明路12号南街2号仓；河南省漯河市临颍县龙云工业园黄龙路西侧漯河市军粮粮食储备有限公司13号仓、28号仓的玉米。1、该玉米已确认给京粮大仓公司。2、现由于盛禾公司无法提供玉米，用小麦抵偿。3、如截止到2013年11月15日京粮大仓公司无法顺利提货，本公司保证在5个工作日内偿还京粮大仓公司1000万元。4、本公司对盛禾公司交付货物承担连带责任。当月29日，以食为天公司向京粮大仓公司出具承诺函，写明：仓储于河南省新密市嵩山大道28号新密市粮食局西（新密0103国家粮食储备库）仓库的小麦56038吨，为以食为天公司所有。该货物我司已质押给包商银行股份有限公司北京分行（见编号为：2号的质物清单）。我司承诺：该货物在用于偿还包商银行北京分行贷款5400万元后，剩余的小麦用于优先偿还京粮大仓公司的合同款，小麦的具体抵偿价格，由我司与京粮大仓公司届时协商，我司保证在京粮大仓公司优先受偿前对该货物不做处置。2013年11月17日，盛禾公司向京粮大仓公司出具确认函，确认：鉴于2013年4月17日和4月23日我公司与贵公司签订了两份采购合同（合同编号：DC-20130417-M1-001，DC-20130423-M1-001以下统称﹤采购合同﹥），由我公司供应玉米32600吨。鉴于2013年3月28日贵司与滑县瑞阳粮食有限公司签订编号DC-20130328-M1-001《采购合同》，由滑县瑞阳粮食有限公司为贵司供应玉米23400吨。因我公司和滑县瑞阳粮食有限公司不能依约按时供货，现对后续供货事宜确认如下：一、我公司用库存小麦来替代三份采购合同的交货义务。有关小麦仓储地点、数量、价格如下：1、临颍县龙云工业园黄龙路西侧漯河市军粮粮食储备有限公司仓库，小麦库存合计数量约为2.8万元，具体以出库检斤数量为准。2、临颍县古桥镇王孟村城北农场库29号仓，数量约为6000吨，具体以出库检斤数量为准。3、我公司用上述小麦履行采购合同交货义务，小麦单价为2700元／吨。二、我公司保证对上述小麦拥有完全所有权和处置权，来源合法、所有权无任何争议。依合同条款约定，将上述小麦的所有权确认给贵公司所有。三、提货过程中或提货后，如有第三方提出异议或对小麦主张权利，由我公司全权解决。因此造成贵公司的全部损失由我公司承担。四、保证漯河军粮粮食储备有限公司无条件配合贵公司出库提货。
2013年12月3日，以食为天公司又向京粮大仓公司出具担保函，写明：鉴于盛禾公司无法履行于2013年4月17日和4月23日与京粮大仓公司签订的两份采购合同（合同编号：DC-20130417-M1-001，DC-20130423-M1-001），以及滑县瑞阳粮食有限公司（以下称滑县瑞阳公司）无法履行于2013年3月28日与京粮大仓公司签订的采购合同，以食为天公司愿意对盛禾公司和滑县瑞阳公司无法履行上述合同义务承担连带保证责任。具体承诺如下：1、仓储于河南省新密市嵩山大道28号新密市粮食局西（新密0103国家粮食储备库）仓库的小麦56038吨为我司所有。2、上述小麦在用于偿还包商银行北京分行贷款5400万元后，剩余的小麦用于优先偿还京粮大仓公司合同款，小麦的具体抵偿价格，由我司与京粮大仓公司届时协商，我司保证在京粮大仓公司优先受偿前对剩余小麦不做处置。3、如上述货物不足以承担对京粮大仓公司的违约责任，愿意用本公司的其他财产承担连带保证责任。
在此期间，京粮大仓公司曾提取小麦1657.56吨，单价每吨2700元，共计4475412元，还陆续收到第三方替盛禾公司退还的货款共计8634640元，合计13110052元。后因盛禾公司既未提供货物又未退还货款，故京粮大仓公司起诉，要求与盛禾公司解除合同，退还货款35189948元，支付违约金483万元，并要求华源之星公司、以食为天公司承担连带保证责任。
上述事实，有原告京粮大仓公司提供的采购合同、商品所有权确认单、承诺函、电子银行交易回单、担保函、确认函及各方当事人陈述在案佐证。
本院认为，京粮�仓公司与盛禾公司之间签订的采购合同，系双方当事人真实意思表示，且未违反有关法律法规的规定，应为有效合同。双方当事人均应依约履行。盛禾公司收到了京粮大仓公司支付的货款，其应依约履行供货义务，在无法提供货物的情况下，应退还相应货款，其既未提供全部货物亦未退还未供货物货款的行为属违约，应承担相应的违约责任。京粮大仓公司据此要求解除与盛禾公司签订的采购合同的请求，理由正当，本院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。京粮大仓公司要求退还货款，支付相应违约金的请求，本院亦予以支持。对于违约金支付的比例，因京粮大仓公司未能提供盛禾公司存在擅自处分货物的充分证据，故应按“逾期不交或少交�分货物总值的3%”的标准，而非“合同总价款10%”的标准计算违约金，因此盛禾公司应支付的违约金为1055698.44元，对京粮大仓公司该项诉讼请求的超出部分，本院不予支持。
华源之星公司在承诺函中明确表示“如截止到2013年11月15日京粮大仓公司无法顺利提货，本公司保证在5个工作日内偿还京粮大仓公司1000万元”，现京粮大仓公司未能在上述日期顺利提货，华源之星公司应在1000万元内承担相应的还款保证责任，其至今未依约还款的行为属违约，应承担相应的违约责任。京粮大仓公司要求华源之星公司对盛禾公司的全部欠款承担保证责任的请求，没有依据，本院不予支持。华源之星公司认为违约金约定过高的辩称，没有依据，本院不予采信。
以食为天公司在担保函中除表示对盛禾公司无法履行合同义务承担连带保证责任外，还表示“如�述货物不足以承担对京粮大仓公司的违约责任，愿意用本公司的其他财产承担连带保证责任”，该表述应视为以食为天公司愿意为盛禾公司的全部欠款承担连带责任，故对京粮大仓公司要求以食为天公司对盛禾公司的欠款及相应违约金承担连带保证责任的诉讼请求本院予以支持。以食为天公司认为违约金约定过高的辩称，没有依据，本院不予采信。
依照《中华人民共和国合同法》第九十四条（三）、第九十七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条之规定，判决如下：
一、解除北京京粮大仓粮油贸易有限责任公司与怀远县盛禾粮油贸易有限公司、北京恒信天一投资有限公司之间签订的采购合同（合同编号DC-20130423-M1-001）；
二、怀远县盛禾粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内退还北京京粮大仓粮油贸易有限责任公司货款三千五百一十八万九千九百四十八元；
三、怀远县盛禾粮油贸易有限公司于本判决生效之日起十日内给付北京京粮大仓粮油贸易有限责任公司违约金一百零五万五千六百九十八元四角四分；
四、北京华源之星商贸有限责任公司对怀远县盛禾粮油贸易有限公司的上述债务在一千万元的范围内承担连带保证责任；
五、北京以食为天国际粮食贸易有限公司对怀远县盛禾粮油贸易有限公司的上述债务承担连带保证责任；
六、北京华源之星商贸有限责任公司、北京以食为天国际粮食贸易有限公司承担连带保证责任后，有权向怀远县盛禾粮油贸易有限公司追偿；
七、驳回北京京粮大仓粮油贸易有限责任公司其他诉讼请求。
如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费八千九百二十元五角，由怀远县盛禾粮油贸易有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 张英婷
二〇一四年十二月十日
书记员 毕书勤