河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新中民二终字第380号
上诉人（原审原告）河南省第二建设集团有限公司，住所地：新乡市和平大道107号。
法定代表人黄道元，该公司董事长。
委托代理人韩山冰，河南联盟律师事务所律师，特别授权。
上诉人（原审被告）济南垚林建材有限公司，住所地：济南市市中区七贤镇文庄桃花沟西。
法定代表人王文学，该公司总经理。
委托代理人张希斌，该公司职员，特别授权。
上诉人河南省第二建设集团有限公司（以下简称省二建公司）因与上诉人济南垚林建材有限公司（以下简称垚林公司）租赁合同纠纷一案，省二建公司于2014年5月29日向新乡市牧野区人民法院（以下简称原审法院）起诉，其诉请为：1、请求垚林公司支付省二建公司租赁费98733.41元，后庭审中变更为：租赁费98509.12元。（暂计至2014年5月25日，应计算至实际全部归还租赁物之日止）。二、归还全部租赁物品或折价赔偿85408元。3、支付违约金987.33元，后庭审中变更为985.09元。4、诉讼费用由垚林公司承担。2015年4月15日，原审法院作出（2014）牧民二初字第234号民事判决书，省二建公司、垚林公司均不服该判决向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：2012年4月份，垚林公司（甲方）与省二建公司（乙方）签订了周转工具租赁合同，合同约定垚林公司租赁省二建公司租赁物，其中钢管租金0.018元／天／米、丢失赔偿标准20元／米；扣件租金0.01元／天／个、丢失赔偿标准8元／个；木板架租金0.3元／天／块、丢失赔偿标准170元／块。依据双方签字验收及退回单据确认的收、退时间为租金计算依据。结算方式为甲方每月25日前，根据周转工具数量、单价等编制当月租赁费结算表，经双方核对，签字盖章确认后作为结算依据，当月结清费用租赁。在合同签订之日起，甲方按计划租用数量价值70%的押金交付乙方。周转工具在使用过程中的维护、清理由甲方负责，若在使用过程中发生丢失或损坏的，甲方应按双方约定赔偿标准赔付乙方。甲方未按合同约定当月结清租金或未按约定交付押金，将承担未付款总额的10‰的违约金。合同签订后，垚林公司向省二建公司交纳押金10000元，双方开始履行合同，截止2012年12月25日，垚林公司共欠省二建公司租金41132.97元，并有钢管2058.6米、扣件2836个、木架板114张（页）、滤网44张、安全网12张未返还。2013年2月6日，双方就上述未返还物品按照合同约定确认赔偿价格为85408元；所欠租金部分，扣除已付押金10000元，应为31132.97元；以上两项合计116540.97元。结算当日，双方还共同出具证明，垚林公司同意甲方荣成汇众房地产开发有限公司（以下简称汇众公司）向其支付进度款时将上述费用转移支付给省二建公司，省二建公司同意在垚林公司归还租赁物后，再将相应费用返还给垚林公司。
另查明，2012年9月21日下午，垚林公司向山东省荣成市公安局刑侦大队报案称，荣成石岛湾核电厂馨园工地自2012年4月份以来发生被盗架子管、电缆、电机等物品，价值约15.34万元，该案于2012年9月25日立为西龙家村石岛核电馨园建筑工地被盗案。现该案仍在侦查中。
原审法院认为，省二建公司与垚林公司签订的租赁合同是双方当事人的真实意思表示，不违反有关法律规定，为有效合同。双方当事人均应按照合同约定履行自己的义务，垚林公司未按照合同约定的时间支付租金和返还租赁物，属于违约，应该承担相应的责任。虽然案涉租赁物涉嫌刑事盗窃案，但并不影响双方作为民事纠纷的租赁合同的审理，垚林公司称甲方汇众公司已从拨付给其的工程款中扣除了租赁费及租赁物丢失的赔偿费，但并未提供有效证据证明省二建公司已收到上述费用，依照合同的相对性原理，垚林公司仍应承担支付租金和赔偿损失的责任。因案涉租赁物涉嫌被盗，被盗物品的具体时间和数量需待案件侦查终结后方能确认，故省二建公司主张2012年12月25日以后的租金，本案不作处理。省二建公司可在刑事案件侦查终结后或重组证据另案主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十二条、第二百二十二条之规定，判决如下：一、垚林公司于本判决生效后十日内支付省二建公司租金31132.97元。二、垚林公司于本判决生效后十日内赔偿省二建公司租赁物丢失损失85408元。三、垚林公司于本判决生效后十日内支付省二建公司违约金311.33元。四、驳回省二建公司的其他诉讼请求。案件受理费4000元，由省二建公司承担1472元，垚林公司承担2528元。
省二建公司不服原审判决上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律错误。原审法院以“案涉租赁物被盗的具体时间和数量需案件侦查终结后方能确认”为由，不支持2012年12月25日之后租金是错误的。首先案涉租赁物非被盗物品，垚林公司提交的刑事立案证明不能证明被盗物品包括本案租赁物，该份证明与本案无任何关联性。其次，即使被盗，租赁费也应当进行计算。对省二建而言，垚林公司只要未返还租赁物就处于持续租用状态，租赁费应计算至实际返还之日止，并按照合同约定未付款的10%承担违约责任。故诉请：1、依法撤销原审判决第一项，并改判支持省二建公司的诉讼请求，判令支付租赁费98509.12元（应计算至租赁物实际全部归还之日止，暂计算至2014年5月25日）。2、改判承担违约金985.09元。3、本案一、二审诉讼费用由垚林公司承担
垚林公司答辩并上诉称：不认可省二建公司主张的数额，原审中已提交证据证明租赁物被盗，租金应计算至被盗之日。签订租赁合同时，已由第三方汇众公司提供担保。原审中遗漏应当参加诉讼的汇众公司。合同履行过程中，省二建公司、垚林公司、汇众公司签订了“三方协议”，其中约定，本案租赁费用等相关损失由汇众公司转移支付给省二建公司，后汇众公司已从拨付垚林公司的工程款中已扣除了租赁费用及租赁物丢失赔偿费用。省二建公司应当向汇众公司主张相应的权利。虽然省二建公司与垚林公司存有租赁合同关系，但垚林公司不负责看护租赁物，实际施工过程中由省二建公司和汇众公司负责看护。对于材料的丢失，垚林公司已经尽到了责任并及时进行报案，该案现正在侦查中，本案应当中止。因省二建公司施工的主体工程有质量问题导致垚林公司无法按期完成保温墙工程，要求垚林公司承担逾期违约责任。本案租赁费计算有误，垚林公司报案之后即2012年9月21日租金不应在本案中处理。原审截止时间2012年12月25日之后的租金不再处理，与事实不符。关于丢失租赁物损失85408元，垚林公司不负责看护，应由负责看护的省二建公司和汇众公司承担。垚林公司已于2012年10月已将租赁物交付给省二建公司，其不应当承担赔偿责任。丢失租赁物价值应进行司法鉴定。省二建公司主张的计算标准高于市场价格。故诉请：撤销原审判决，依法发回重审或改判驳回省二建公司的诉诉请求。本案一、二审诉讼费用由省二建公司承担。
省二建公司针对垚林公司的上诉答辩称：本案系租赁合同纠纷，汇众公司不是合同当事人，与本案无关。也不存在“三方协议”，即使有垚林公司所称，也是委托汇众公司汇款，根据合同法规定，第三方不履行义务仍由原义务人履行义务，与第三方无关。本案不存在中止审理情形。盗窃案是否成立与本案无关。租赁物是否丢失与租赁费计算无关，即使真的丢失也需要垚林公司在办理赔偿手续后才能中止租赁费的计算。公安方面的证明材料中证明丢失的被盗物品为架子管、电缆、电机等，而本案租赁为是钢管、扣件，被盗物品与租赁物不符。报案时间为2012年9月21日，立案时间为2012年9月25日，双方于2013年2月6日赵传俊签字计算的租赁费仍计算至2012年12月25日。垚林公司在报案后仍同意计算租赁费，其中确认了价值8万元的五项未退还的租赁物。租赁合同中对材料的赔偿由明确约定，结算单中对未退还材料价值予以明确，原审予以确定并无不当。租赁合同中并未约定由省二建公司负责看护，依据租赁市场的惯例，应由垚林公司负责看护。
本院查明的事实与原审查明事实一致。
本院认为，省二建公司与垚林公司签订了周转工具租赁合同，双方已经形成了租赁合同关系，双方当事人均应按照协议约定全面履行自己的义务。省二建公司依约交付租赁物后，垚林公司未按约定付款已属违约。根据垚林公司赵传俊2013年2月6日签字确认的租赁费单，可知双方已对未退材料的种类、单价、总价进行了认可，租赁物价值在双方合同中又有明确约定，故租赁物价值无需司法鉴定。本案双方争议焦点是租赁费计算时间，双方在合同中约定了租赁费计费期间的收、退时间及租金的支付时间，故应按双方签字的验收、退回的单据作为租赁费计算期间的收、退时间。双方约定在垚林公司使用期间，发生丢失或损坏的，按约定赔偿标准赔付省二建公司并办理相关手续。垚林公司至今未退还租赁物，垚林公司原庭审中认可未退材料已全部被盗。未退材料皆被盗是否属实不论，即使被盗，对承租人垚林公司而言，已不能实现合同目的，其可以行使合同解除权，但应当自通知到达省二建公司公司时解除，对出租方的省二建公司而言，垚林公司未向其通知解除合同，租赁物持续处于租赁状态，现原审中垚林公司关于未退材料皆被盗的陈述，可以视为垚林公司对省二建公司解除通知，故双方之间租赁期间的计算时间应截止到起诉之日止即2014年5月29日。之后合同解除后终止履行无需计算租赁费，租赁物已实际不能返还，只需按约定返还赔偿款即可。省二建公司主张截止到2014年5月25日租赁费98509.12元及每日按111.4元计算租赁费，符合双方约定，垚林公司未对上述计算数额提出异议，合同明确约定违约金为未付款数额的10‰，故省二建所主张计算至2014年5月25日的租赁费98509.12元及违约金985.09元，本院予以支持。2014年5月25日以后的租赁费按每日111.4元计算四天为445.6元，之后的违约金因省二建公司未要求，不予支持。原审以租赁物涉嫌被盗为由对省二建公司主张2012年12月25日以后租赁费不予处理不当，双方之间系租赁合同纠纷，租赁物名称、数量、租赁期限等约定清楚明确，租赁合同未解除之前的租赁费计算与租赁物是否被盗、是否侦查终结无关。省二建公司主张租赁费应计算至起诉之日的上诉理由符合法律规定，本院予以支持。垚林公司主张租赁费应计算被盗之日即2012年9月21日的上诉理由无法律依据，本院不予支持。
汇众公司不是本案租赁合同的当事人，其不是应当参加诉讼的当事人，原审不遗漏当事人程序合法。垚林公司在不能证明省二建公司已收到上述租赁费的情况下，汇众公司是否已扣除垚林公司款项与本案无关，原审对此已予论述符合法律规定。垚林公司不能证明由省二建公司对案涉被盗物品承担看护责任。故垚林公司主张本案应当中止、租赁物价值应进行司法鉴定等上诉理由均不能成立，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律不当，结果错误，应予纠正。依照《中华人民共和国公司法》第九十四条、第九十六条、第二百一十二条、第二百二十二条、第二百一十二条、第二百三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省新乡市牧野区人民法院（2014）牧民二初字第234号民事判决书判决项中的第二项：“二、济南垚林建材有限公司于本判决生效后十日内赔偿河南省第二建设集团有限公司租赁物丢失损失85408元。”、第四项：“四、驳回河南省第二建设集团有限公司的其他诉请请求”。
二、变更河南省新乡市牧野区人民法院（2014）牧民二初字第234号民事判决书判决项中的第一项为：济南垚林建材有限公司于本判决生效后十日内支付河南省第二建设集团有限公司租金98954.72元。
三、变更河南省新乡市牧野区人民法院（2014）牧民二初字第234号民事判决书判决项中的第三项为：济南垚林建材有限公司于本判决生效后十日内支付河南省第二建设集团有限公司违约金985.09元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4000元，由济南垚林建材有限公司承担；济南垚林建材有限公司预交的二审案件受理费2637元，由其自负。河南省第二建设集团有限公司预交的二审诉讼费1509元，由济南垚林建材有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 李 立
审判员 康建轶
审判员 倪文怡
二〇一五年十一月十日
书记员 李 佳