四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川13民终1645号
上诉人（原审被告）：杜碧兵，女，汉族，1971年7月15日出生，住四川省阆中市。
委托诉讼代理人：冯春桥（特别授权），阆中市恒生法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：溧阳申菱电梯工程有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇泓叶路8号。
法定代表人：胡平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：狄蓉（特别授权），江苏麒凯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杜培禄，男，汉族，1965年4月16日出生，住四川省南充市南部县。
原审第三人：陈大全，男，汉族，1970年12月20日出生，住四川省阆中市。
委托诉讼代理人：赵奎，四川伊丽达律师事务所律师。
上诉人杜碧兵因与被上诉人溧阳申菱电梯工程有限公司（以下简称申菱电梯公司）、杜培禄、原审第三人陈大全返还原物纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2017）川1381民初1632号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人杜碧兵的委托诉讼代理人冯春桥、被上诉人申菱电梯公司的委托诉讼代理人狄蓉、原审第三人陈大全及其委托诉讼代理人赵奎到庭参加诉讼，被上诉人杜培禄经传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
杜碧兵上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判。事实和理由：上诉人与陈大全系夫妻关系，上诉人不是本案的适格主体，本案的适格主体是陈大全。上诉人与申菱电梯公司没有任何合同关系和劳动关系，本案涉及的电路板与上诉人没有关联，本案的适格主体是陈大全。一审未将陈大全追加为被告，在未调查清楚事实的情况下判决上诉人返还“电路板”或支付12万元的判决显失公平、公正，且审判程序也不合法。
申菱电梯公司辩称，一审法院判决事实清楚，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1、陈大全是公司的员工，与公司具有劳动关系，陈大全将电脑板拆除放在自己车内的行为经过申菱电梯公司同意，系职务行为。2、上诉人存在侵占行为。杜碧兵在一审庭审中承认存在扣车行为，在与陈大全的通话记录中，也承认“板子”被其扣留且搬回家。陈大全和陈东的情况说明中也明确了杜碧兵所称的板子是本案诉争的电梯电脑板。
杜培禄未答辩。
陈大全述称，陈大全与杜碧兵系夫妻关系，根据可能出现查明事实上的变化，如果由杜碧兵个人承担返还责任可能会损害陈大全的利益，请求二审法院在查明事实的基础上改判由杜碧兵和杜培禄共同承担责任。
申菱电梯公司向一审法院起诉请求：1、由杜碧兵、杜培禄立即向申菱电梯公司返还电梯电路板“P203778B000G01”型号3个、“P203773B000C01”型号3个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个、“KCD-116-1D”型号2个“KCA-910C”型号1个、“P203778B000G01”型号2个、“P203778B000G01”型号1个或由杜碧兵、杜培禄赔偿现金120,000元；2、诉讼费用由杜碧兵、杜培禄承担。
一审法院认定事实：杜碧兵、杜培禄系胞兄妹关系，杜碧兵与陈大全系夫妻关系，陈大全系申菱电梯公司员工。2017年2月9日14时5分，案外人陈东驾驶第三人陈大全名下的渝BGP9**“长安牌”面包车并停靠在阆中市滨江路青年旅社楼下。同时，该车辆载有申菱电梯公司名下的电梯电路板“P203778B000G01”型号3个、“P203773B000C01”型号3个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个“P203778B000G01”型号2个、“P203778B000G01”型号1个。因陈大全下欠杜培禄劳动报酬60,000元，陈大全自愿将该车辆抵偿给杜培禄。杜培禄与案外人陈东遂为车辆的控制发生矛盾纠纷。随后，陈东向公安机关报警，阆中市公安局出警并告知双方经济纠纷可以通过陈大全协商解决。次日，陈东发现该车辆被移离停车地。为此，申菱电梯公司起诉至法院判令如所求。庭审中，杜碧兵自认申菱电梯公司提供的录音资料系其本人对话实情，并承认板子（电梯电路板）被其控制。同时查明，2017年5月2日，四川省阆中市人民法院作出（2017）川1381民初1724号判决书判决由杜碧兵、陈大全向杜培禄及赵春雪给付工资欠款60,000元；同日，四川省阆中市人民法院又作出（2017）川1381民初1030号判决书判决不准予杜碧兵与陈大全离婚。申菱电梯公司主张的电梯电路“P203778B000G01”型号3个、“P203773B000C01”型号3个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个、“P203778B000G0”型号2个、“P203778B000G01”型号1个，共计价格为124,306元。
一审法院认为，无权占有动产的，权利人可以请求返还原物。申菱电梯公司作为本案讼争电梯电路板的所有权人的事实，申菱电梯公司、杜碧兵、杜培禄均不持异议，予以认定。杜碧兵擅自占有申菱电梯公司名下的诉争电梯电路板的事实，有申菱电梯公司提供的通话录音和报警记录表等为据，且杜碧兵在庭审中对其以涉事者身份的通话内容予以认可，结合本案实际，根据证据优势规则，对杜碧兵不当占有申菱电梯公司的电梯电路板的事实予以认定，杜碧兵应当承担相应的侵权责任。因此，申菱电梯公司请求杜碧兵返还电梯电路板的诉讼请求于法有据，应予以支持。申菱电梯公司还主张杜碧兵存在返还原物不能的情形下赔偿损失120,000元的请求，系申菱电梯公司对其民事权利的自由处分，且不违反法律法规的规定，予以支持。诉讼中，申菱电梯公司要求杜培禄返还电梯电路板，杜培禄当庭予以否认，且申菱电梯公司未能提供确实充分的证据予以证明，故对申菱电梯公司的主张不予支持。诉讼中，杜碧兵、杜培禄认为本案的陈大全应是本案的适格主体，因杜碧兵、杜培禄未能举出确实充分的证据予以证明，故对杜碧兵、杜培禄的辩解意见不予采信。判决：一、被告杜碧兵立即向原告溧阳申菱电梯工程有限公司交付电梯电路板“P203778B000G01”型号3个、“P203773B000C01”型号3个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个、“KCD-116-1D”型号2个、“KCA-910C”型号1个、“P203778B000G01”型号2个、“P203778B000G01”型号1个。二、若被告杜碧兵不能履行本判决第一项所确定的交付义务时，由被告杜碧兵赔偿原告溧阳申菱电梯工程有限公司120,000元。三、驳回原告溧阳申菱电梯工程有限公司的其他诉讼请求。
二审中，申菱电梯公司提交了一份与陈大全的劳动合同，用于证明陈大全系申菱电梯公司的员工，陈大全将未移交的电梯电路板拆卸保管的行为系职务行为。另申请证人陈东、钱磊出庭作证，欲证明案涉电梯电路板在2017年2月9日被杜碧兵、杜培禄拿走这一事实。二审查明的其他事实与一审查明的一致。
本院认为：本案的争议焦点是案涉电梯电路板是否系申菱电梯公司所有并被杜碧兵、杜培禄无权占有。根据陈大全陈述，临近春节回家过年，陈大全将未移交的八台电梯电路板卸下装车带走，根据公司的操作习惯，陈大全未将这一情形告知申菱电梯公司，陈大全的工友蒲国胜、湛美福帮忙把电梯电路板装车，其他的工友对此事也知情。对于前述事实仅有陈大全的陈述，并无其他证据进行佐证，且案涉电梯电路板的丢失与陈大全有利害关系，根据现有证据不能证明陈大全在车辆内丢失的电梯电路板属于申菱电梯公司所有。证人陈东出庭作证证明陈大全的面包车内放有案涉电梯电路板，杜碧兵、杜培禄及其妻子撬面包车车牌，杜培禄把车内的两个箱子搬走后又将面包车开走。钱磊也能证明杜培禄有把两个箱子从面包车内搬走，但其不知道箱子内的物品是什么。杜培禄从车内抱走的两个箱子里面是否是案涉电梯电路板，只有陈东和陈大全的陈述，二人系叔侄关系，且陈东在借用陈大全车辆的时候东西丢失，因此陈东的证言证明力较弱。当面包车车牌被撬的时候，陈东有向公安机关报警，当车内的贵重物品（电梯电路板）被人搬走时，陈东却没有选择报警，不符合情理。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第二项、第三项“与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；存有疑点的视听资料”不能单独作为认定案件事实依据的规定，综合前述情况，本院对陈东的证言不予采信。同时案发当时临近春节，车内放置有贵重物品（电梯电路板），陈大全出借车辆也没有将电梯电路板搬出，不符合常理。一审庭审中，杜碧兵认可其与陈大全通话录音的真实性，但称其并未拿走案涉电梯电路板，其在一审庭审中称通话录音中提及的板子并不是案涉电梯电路板。对于本案争议的丢失电梯电路板是否是属于申菱公司所有，是否放置于面包车上，是否被杜碧兵和杜培禄无权占有，根据现有证据不能证明。一审认定：“庭审中，被告杜碧兵自认原告提供的录音系其本人对话实情，并承认板子（电梯电路板）被其控制；原告溧阳申菱电梯工程有限公司作为本案诉争电梯电路板的所有权人的事实，原、被告均不持异议”，一审对此认定错误，应予纠正。本院认为，申菱电梯公司起诉主张其所有的电梯电路板被杜碧兵、杜培禄无权占有，要求杜碧兵、杜培禄返还原物或者赔偿损失的证据不足，本院不予支持。
综上所述，杜碧兵的上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省阆中市人民法院（2017）川1381民初1632号民事判决；
二、驳回溧阳申菱电梯工程有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费1350元，二审案件受理费1350元，均由溧阳申菱电梯工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 辉
审 判 员 田 娟
审 判 员 吴 彪
二〇一七年十月二十六日
法官助理 曹明春
书 记 员 罗 满