陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）陕03刑终165号
上诉人（原审被告人）翟宝军，男，1978年2月26日出生，住宝鸡市渭滨区。2016年6月2日因涉嫌犯故意伤害罪被渭滨区人民法院取保候审。
诉讼代理人常鸿鑫，男，1960年1月16日出生，法律工作者，住宝鸡市金台区。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人鲁某，男，1986年8月19日出生，住陕西省宝鸡市金台区。
诉讼代理人赵继荣，陕西华维律师事务所律师。
宝鸡市渭滨区人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人鲁某指控原审被告人翟宝军犯故意伤害罪并要求赔偿经济损失一案，于二0一六年六月二日作出（2016）陕0302刑初63号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人翟宝军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审自诉人，讯问上诉人，听取诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月4日19时许，自诉人鲁某拿着欠条来到本市渭滨区被告人翟宝军家中向翟宝军索要拖欠工费，遂二人发生争执。被告人翟宝军抓住自诉人鲁某衣领将自诉人向门外推搡，自诉人鲁某从墙角捡起一根钢管欲打翟宝军，但被翟宝军夺下钢管并拿起钢管往自诉人鲁某身上打了几下，后二人被邻居劝阻拦下。自诉人鲁某到宝鸡市中医医院住院治疗，经诊断为左尺骨骨折、左肩胛骨骨折、闭合性胸部损伤、左侧第10肋骨骨折。经法医鉴定，自诉人的伤情构成轻伤二级、九级伤残。另查明，案发后被告人翟宝军在公安人员调查取证过程中，经公安人员协调翟宝军给了鲁某1000元现金作为垫付的医疗费用。再查，自诉人暨附带民事诉讼原告人鲁某因伤造成医疗费元17995.88元、误工费10000元、护理费1120元、住院伙食补助费840元、后续治疗费7500元、鉴定费3100元、交通费300元等经济损失共计为40855.88元。据此，原审法院认为，被告人翟宝军故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，自诉人鲁某指控被告人翟宝军所犯罪名成立。关于被告人辩护人提出事情起因是自诉人先动手欲打被告人，被告人的行为系正当防卫的辩解意见，经查二人因欠条还款问题发生争执，自诉人拿起钢管欲打被告人翟宝军而被翟宝军夺下钢管，此时伤害的现实危险性已经解除，但其仍选择用钢管打人，翟宝军的行为缺乏正当防卫的正当性、必要性和紧迫性，故该辩解意见不能成立，本院不予采纳。被告人翟宝军能够如实供述其犯罪事实，依法对其从轻处罚。案发后，被告人翟宝军垫付了部分医疗费，酌情对其从轻处罚。由于被告人翟宝军的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应依法由被告人翟宝军予以赔偿，对附带民事诉讼原告人的诉讼请求，应根据审理查明的事实和法律规定并结合本案实际判处赔偿数额。自诉人鲁某主张医疗费17995.88元，有相关票据为证，本院予以支持。自诉人鲁某主张误工费20000元，按每月5000元计算4个月，但其提供的误工证明无单位财务章、且缺乏相应的工资表及完税证明相印证，故对该证据本院不予采信，结合其住院时间及出院医嘱，酌情认定误工费为10000元（100元/天×100天）。自诉人鲁某主张护理费4800元，按每天80元计算60天，关于护理费无护理人员收入实际减少的证据且计算时间过长，本院酌定护理费为1120元（80元/天×14天）。自诉人鲁某主张住院伙食补助费、后续治疗费、交通费符合相关法律依据，主张法医鉴定费有相关票据，本院均予以支持。而自诉人鲁某主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼案件赔偿范畴，本院不予支持。自诉人鲁某主张的营养费因无相关医嘱，本院亦不予支持。自诉人鲁某以上各项损失共计40855.88元，扣除被告人翟宝军已经垫付的1000元医疗费，剩余39855.88元应当由被告人翟宝军予以赔偿。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第一百六十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人翟宝军犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；二、被告人翟宝军赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人鲁某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、交通费等经济损失共计40855.88元，除被告人翟宝军已垫付的医疗费1000元外，剩余39855.88元于本判决生效之日起三十日内付清；三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人鲁某的其他诉讼请求。
原审被告人翟宝军上诉提出，一审判决刑事部分量刑过重，民事部分赔偿过高，请求二审予以改判。
经审理查明，原审判决认定原审被告人翟宝军故意伤害的犯罪事实及给原审自诉人暨附带民事诉讼原告人鲁某造成经济损失的事实清楚、正确，有经一审当庭举证、质证的下列证据证实：
1、宝鸡市中医医院住院病历、宝鸡县千河骨科医院门诊病历、诊断证明书、出院证证实，自诉人鲁某于2015年10月5日到宝鸡市中医医院住院治疗14天，被诊断为左尺骨骨折、左肩胛骨骨折、闭合性胸部损伤、左侧第10肋骨骨折、头皮血肿、右下肢软组织损伤。
2、医疗费票据证实，自诉人鲁某在宝鸡市中医医院、宝鸡县千河骨科医院支出住院医疗费及门诊医疗费共计17995.88元。
3、户籍证明证实，被告人翟宝军的身份情况，其具有完全刑事责任能力。
4、证人李某证言证实，2015年10月4日19时30分许，李某看见在翟宝军家门口，翟宝军和一个小伙正在撕扯，那个小伙拿着钢管，翟宝军在夺钢管，李某把二人劝开将钢管夺下。
5、原审自诉人鲁某陈述证实，2015年10月4日19时许，鲁某拿着欠条来到本市渭滨区翟宝军家中向翟宝军要拖欠工程余款。二人就还钱的事发生争执。翟宝军拽着鲁某来到院子里，用拳头打鲁某，边打边将鲁某推到墙边。鲁某从墙角拿了一根钢管准备打翟宝军，但被翟宝军夺走并用钢管打了鲁某肩部、腿部五、六下。后二人被四五个邻居劝开，鲁某就报警了。
6、原审被告人翟宝军供述证实，2015年10月4日19时，鲁某打来电话说在翟宝军家门口等他。翟宝军回到家，和鲁某一起说欠工钱的事，二人发生争吵。翟宝军让鲁某出去，鲁某不出去，翟宝军就抓着鲁某的衣领将他往外推，拉扯时可能用手打了鲁某头部一下。鲁某在厨房边捡起一根钢管就要打翟宝军。翟宝军就将钢管从鲁某手里夺下，并用钢管在鲁某身上打了几下。因为天黑院子里没开灯，翟宝军也没看清其打到鲁某什么部位了。后二人被邻居劝架拉开。
7、陕西宝鸡科达法医司法鉴定所法医学临床司法鉴定意见书证实，被鉴定人鲁某系钝性外力作用致左肩胛骨、左尺骨骨折构成轻伤二级，同时构成九级伤残，建议后续治疗费用为7500元。
8、渭滨区人民法院依法调取的情况说明证实，案发后被告人翟宝军在公安人员调查取证过程中，经公安人员协调翟宝军给鲁某1000元现金作为垫付的医疗费用。
上述证据，来源合法，内容真实可信，并可相互关联、相互印证，足以定案，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）翟宝军遇事不能冷静处理，持钢管故意伤害原审自诉人鲁某，致其轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。因此给原审自诉人鲁某造成的经济损失应由原审被告人翟宝军依法予以赔偿。原审被告人翟宝军上诉提出，一审判决刑事部分量刑过重，民事部分赔偿过高，请求二审予以改判的上诉意见及理由，经查，原审法院在查明案件事实的基础上，在法律幅度内定罪量刑并判处赔偿，原审法院对本案刑事及民事部分所作判处并无不当，故其上诉意见及理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐国胜
审判员 洪 军
审判员 廖晓刚
二〇一六年九月五日
书记员 王晓莉