苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吴江盛民初字第0325号
原告张昌元。
委托代理人张鹏，江苏政纬律师事务所律师。
被告金荣明。
委托代理人严正华。
委托代理人戴芳芳。
被告沈金泉。
被告吴江市恒升喷织有限公司。
法定代表人沈建敏，总经理。
委托代理人戴荣华，江苏合鼎律师事务所律师。
被告吴兴付。
原告张昌元与被告金荣明、沈金泉、吴江市恒升喷织有限公司、吴兴付提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月18日立案受理，依法组成合议庭，于2014年8月7日公开开庭进行了审理。原告张昌元及其委托代理人张鹏，被告金荣明的委托代理人严正华、被告沈金泉、被告吴兴付到庭参加诉讼。被告吴江市恒升喷织有限公司及其委托代理人戴荣华经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张昌元诉称，被告吴江市恒升喷织有限公司建设300平方米厂房，将工程发包给被告金荣明、沈金泉，两人组织施工队承建，原告是被告吴兴付招进来的，为被告金荣明、沈金泉共同招用的工人，工种为电焊工。原告于2012年11月份开始工作，2013年1月1日上午，原告在被告吴江市恒升喷织有限公司工地工作时，由被告吴兴付喊来的计忠良在操作吊车吊装建房的铁架子时将原告砸伤，后送至江苏盛泽医院治疗，诊断为全身多处骨折，原告的伤情经鉴定已构成八级伤残，住院期间几被告垫付医疗费200000元左右，原告自己支付10000元。经了解，被告金荣明、沈金泉没有建设工程资质，原告认为自己是被告吴兴付、金荣明、沈金泉招用的工人，在工作中受伤，三人应承担连带赔偿责任。被告吴江市恒升喷织有限公司违法将工程承包给无资质施工队亦应承担连带赔偿责任。计忠良违规操作导致原告受伤，本应承担侵权责任，因原告选择雇主责任请求赔偿，故撤回对侵权人即计忠良的起诉。现为维护自身的合法权益，故诉至法院，请求判令被告金荣明、沈金泉、吴兴付连带赔偿医药费等各项损失共计484180元；被告吴江市恒升喷织有限公司对被告金荣明、沈金泉、吴兴付的赔偿义务承担连带赔偿责任；本案的诉讼费用由被告方承担。
被告金荣明辩称，原告诉称与事实不符，本人将电焊工程发包给被告沈金泉，原告并非本人雇用，故请求驳回原告的诉讼请求。
被告沈金泉辩称，本人将电焊工程发包给被告吴兴付，原告并非本人雇用。如要承担责任的话，几个被告都要承担。
被告吴兴付辩称，原告是我喊来的，由我向其支付工资。这个工程是被告沈金泉叫我喊几个人来做的，包括操作吊车的计忠良，被告沈金泉没有将工程发包给我，我没有钱来承担。
被告吴江市恒升喷织有限公司未作答辩。
经审理查明，原、被告双方均无争议的事实如下：
1、2013年1月1日上午，原告在被告吴江市恒升喷织有限公司工地工作时，在案外人计忠良吊装人字型钢梁过程中，被侧翻的人字型钢梁砸倒在地，致原告受伤。原告受伤当日，即被送往江苏盛泽医院治疗，至2013年4月8日出院。该院诊断：L4椎体爆裂骨折伴截瘫，右侧股骨近端骨折，后腹膜血肿，L1椎体右侧横突骨折，L2、3、4椎体双侧横突骨折，右骼骨骨折，左侧第9—11肋骨骨折，左下肺挫伤。住院期间于2013年1月18日行腰4椎体骨折切开复位椎弓根螺钉内固定术＋椎板切除、椎管减压＋L3／4椎间植骨融合术；右股骨近端骨折闭合复位PFNA内固定术；结肠造瘘术。2013年8月30日，原告再次入住江苏盛泽医院治疗，至2013年9月26日出院。住院期间行结肠造瘘口回纳术。2013年10月26日，本院委托苏州大学司法鉴定中心对原告的伤情进行司法鉴定，该所出具苏大司鉴中心（2013）临鉴字第31437号司法鉴定意见书，鉴定意见：原告张昌元因外伤致L4椎体粉碎性骨折伴肢瘫，小肠部分切除等伤情的伤残等级综合评定为八级伤残；其伤后所有住院期间应给予营养支持及一人护理，出院后综合考虑120日营养支持及一人护理为宜；误工期限掌握在受伤至本次定残日之前一日（2013年10月25日）可视为合理范围。
2、原告在2013年1月1日至2013年4月8日治疗期间花去医药费260478.55元，其中除10000元由原告自付外，其余费用由被告金荣明（132000元）、被告沈金泉（60000元）、被告吴兴付（10000元）及案外人计忠良（48478.55元）垫付。原告在2013年8月30日至2013年9月26日治疗期间花去医药费44188元，该笔费用由原告自付。
3、2012年9月30日，被告吴江市恒升喷织有限公司作为甲方将该公司厂房及辅房工程发包给乙方即被告金荣明，并签订建筑施工合同一份。该合同主要约定以下内容：承包方式为包工包料；建筑面积1500平方米和700平方米…；工程造价580元／平方米…合同生效后付30万元，上屋架时付40万元，工程竣工验收后付余额款项，余额10万元阴历2013年春节前付清；施工中，乙方必须遵守安全规程，如发生设备及人身伤亡事故，均由乙方负责，甲方在医疗抢救中提供方便。审理中，被告金荣明确认无相应建房资质。
4、被告金荣明将上述工程中的电焊工程发包给被告沈金泉。审理中，被告沈金泉确认无相应承包电焊工程的资质。
5、原告张昌元由被告吴兴付喊去，做电焊工作，由被告吴兴付支付工钱，每天工资标准为150元或160元。对此事实，原告张昌元予以确认。审理中，原告张昌元及被告吴兴付均确认无相应的电焊工资质。
6、案外人计忠良的吊车由被告吴兴付喊去，双方之间未商定价钱。
上述事实，由原告提供的门诊病历、出院小结、医药费发票、司法鉴定意见书，被告沈金泉提供的医药费发票，被告吴江市恒升喷织有限公司提供的建筑施工合同，本院（2013）吴江诉前调字第1021号询问笔录、本院的证据交换笔录及庭审笔录在卷予以证实。
原告张昌元原起诉金荣明、沈金泉、吴江市恒升喷织有限公司、吴兴付及案外人计忠良，经本院释明，原告张昌元选择雇主责任请求赔偿，故撤回对侵权人即案外人计忠良的起诉。
本案争议的问题如下：
被告沈金泉与被告吴兴付之间是否存在发包关系？
被告沈金泉认为，其将电焊工程包给被告吴兴付，且在原告出事前就支付给被告吴兴付5000元。
被告吴兴付认为，在原告出事前是从被告吴兴付处领过5000元，但被告沈金泉只是让我带几个人去做，并不是将电焊工程包给我。
本院认为，根据被告吴兴付在本院询问笔录中的陈述，“被告吴兴付所喊的人是不特定的，有时可能3个人，有时可能4、5个人（其中包括原告），对此被告沈金泉并不过问。被告吴兴付喊来的人，按小工每天工资100元或130元的标准，大工每天工资150元或160元的标准，由被告吴兴付向这些人支付工资。”“被告吴兴付向被告沈金泉结算工钱。”根据上述情况分析，被告吴兴付关于被告沈金泉只是让我带几个人去做，并不是将电焊工程包给我的陈述，与事实及常理不符，被告沈金泉将电焊工程发包给被告吴兴付应系事实。
对于原告张昌元主张的损失范围，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，审核如下：
1、医药费。原告主张44188元，经审核，原告二次住院期间实际所花医药费共计304666.55元（未扣除被告金荣明、沈金泉、吴兴付及案外人计忠良垫付的250478.55元）。对此，原、被告双方均无异议，本院予以确认。
2、误工费。原告主张误工300天，每天200元，计60000元。本院认为，根据司法鉴定意见书，误工期限在受伤至本次定残日之前一日（2013年10月25日），计298天，误工损失按照每天150元计算，认定为44700元。
3、护理费。原告根据司法鉴定意见书主张护理期限计245天，护理费标准每天100元，计护理费24500元。本院认为，根据司法鉴定意见书，原告主张的护理期限并无不当，护理费标准应调整为每天50元，计护理费12250元。
4、营养费。原告根据司法鉴定意见书主张营养期限计245天，营养费标准每天30元，计7350元。本院认为，根据司法鉴定意见书，结合本案的实际情况，原告该主张应属合理，本院予以确认。
5、住院伙食补助费。原告认为其住院125天，按照每天18元的标准计算，计2250元。本院认为，原告住院期限共计125天，结合受诉法院所在地的平均生活水平，住院伙食补助费每天按照18元的标准计算在合理的范围内。故原告的住院伙食补助费确定为2250元。
6、残疾赔偿金。原告主张227106元，原告认为残疾赔偿金标准应按照2013年度浙江省城镇居民人均可支配收入37851元计算，为此原告提交临时居住证、加盖有嘉兴市秀洲区王江泾镇双桥村民委员会及嘉兴市公安局秀洲区分局王江泾派出所公章的说明予以证明。本院认为，原告已证明在嘉兴市秀洲区王江泾镇连续居住生活已超过一年，且2013年度浙江省城镇居民人均可支配收入高于受诉法院所在地标准，根据相关法律规定，原告主张残疾赔偿金标准按照2013年度浙江省城镇居民人均可支配收入37851元计算符合法律规定，本院予以支持。原告的伤残等级按照司法鉴定结论构成八级，残疾赔偿金应确定为227106元。
7、被扶养人生活费。原告主张被扶养人为张峰、张香根据原告提供的户籍薄显示，原告与妻汪丽育有一子一女，儿子张峰，2005年1月出生，现年9周岁。女儿张香，2009年1月出生，现年5周岁。原告主张被扶养人生活费标准应按照2013年度浙江省城镇居民人均消费支出23257元计算。本案中，上述被扶养人均生活在贵州省织金县农村，故被扶养人生活费标准应按照受诉法院所在地农村居民年生活消费支出标准即2013年度江苏省农村居民人均消费支出9607元计算，根据有关被扶养人生活费计算的相关法律规定，被扶养人生活费应确定为31703.10元。
8、精神损害抚慰金。原告主张20000元。本院认为，原告在雇佣活动中受伤致残，确给原告精神上造成了损害，赔偿义务人理应赔偿相应的精神损害抚慰金。精神损害抚慰金应根据受害人的受损害程度、侵权人的过错责任等因素确定。本院酌定，原告的精神损害抚慰金为15000元。
9、交通费。原告主张1000元，本院认为，根据本案的实际情况，酌情认定交通费为500元。
综上，原告的损失范围为：医药费304666.55元（未扣除被告金荣明、沈金泉、吴兴付及案外人计忠良垫付的250478.55元）、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）258809.10元、住院伙食补助费2250元、交通费500元、护理费12250元、误工费44700元、营养费7350元、精神损害抚慰金15000元，合计645525.65元。
本院认为，根据本院查明的事实，应当认定被告吴兴付系原告的实际雇主，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告吴兴付应当承担赔偿责任。被告金荣明自身无相应的建造资质，又将电焊工程分包给无相应承包电焊工程资质的被告沈金泉，被告沈金泉又将电焊工程分包给无相应承包电焊工程资质的被告吴兴付，故被告金荣明、沈金泉应当与被告吴兴付承担连带赔偿责任。被告吴江市恒升喷织有限公司将厂房发包给无相应建造资质的被告金荣明，故亦应承担相应的连带责任。本案中，由于原告选择雇主责任请求赔偿，而放弃要求侵权人即案外人计忠良进行赔偿，故案外人计忠良垫付的医药费计48478.55元，应从医药费总额中予以扣除。本案当中的赔偿义务人在承担赔偿责任后，可向直接侵权人另行主张权利。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条，第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告张昌元医药费等各项损失共计645525.65元，扣除案外人计忠良垫付的48478.55元，计597047.10元，扣除被告金荣明、沈金泉、吴兴付已垫付的202000元，余款395047.10元，由被告吴兴付于本判决生效之日起十日内履行完毕。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号，或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）。
二、被告吴江市恒升喷织有限公司、金荣明、沈金泉对被告吴兴付的赔偿义务承担连带赔偿责任。
赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费收取2692元，由被告吴兴付负担，于本判决生效后十日内直接给付原告，原告预交的诉讼费用本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（缴至中国农业银行苏州工业园区支行营业部；帐户：苏州市中级人民法院；帐号10×××99，并将已交上诉费的凭证提交我院）。逾期不交按自动放弃上诉处理。
审 判 长 周 斌
代理审判员 李荣胜
人民陪审员 吕荣林
二〇一四年八月十二日
书 记 员 徐秋兰