江西省南昌市青山湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0111刑初493号
公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
被告人胡宝，男，1974年10月31日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，个体工商户，家住江西省南昌市青山湖区。2017年8月3日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年8月6日被监视居住，同年11月27日被逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人胡海林，江西朗秋律师事务所律师。
南昌市青山湖区人民检察院以湖检公诉刑诉〔2017〕499号起诉书指控被告人胡宝犯开设赌场罪，于2017年11月6日向本院提起公诉。本院于同月7日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。南昌市青山湖区人民检察院指派检察员王国兵出庭支持公诉。被告人胡宝到庭参加诉讼，现已审理终结。
南昌市青山湖区人民检察院指控，2016年8月份至2017年8月2日期间，被告人胡宝与胡启军（另案处理）在本市青山湖区罗家镇胡宝经营的中国福利彩票店内，由胡某2提供赌博机，胡宝负责日常经营管理，先后设置赌博机2台，组织、招引他人以现金兑换游戏币的方式进行赌博，共非法获利人民币384611元。
2017年8月2日，被告人胡宝被公安机关抓获归案。
针对上述指控，公诉机关提供了户籍证明、归案经过、微信转账记录等书证，证人杨某、胡某1、李某的证言，辨认笔录，同案人胡某2的供述及被告人胡宝的供述等证据，公诉机关认为，被告人胡宝的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。同时，被告人胡宝具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款规定之情节，提请本院依法判处。
被告人胡宝对起诉书指控的事实、罪名及当庭出示的证据均无异议。
其辩护人的辩护意见：1、被告人胡宝归案后如实供述自己的罪行；2、被告人胡宝在公安机关尚未掌握其犯罪事实情况下，如实交代犯罪事实，具有自首情节；3、被告人胡宝在共同犯罪中的作用较小，属从犯，且主观恶性较小;4、赌博机的分数存在赠送分数及被告人胡宝陪同他人玩的可能性，真正的违法所得金额并没有384611元。
经审理查明，2016年8月份至2017年8月2日期间，被告人胡宝与胡启军（另案处理）在南昌市青山湖区罗家镇胡宝经营的中国福利彩票店内，由胡某2提供赌博机，胡宝负责日常经营管理，先后设置赌博机2台，组织、招引他人以现金兑换游戏币的方式进行赌博，共非法获利人民币384611元。
2017年8月2日，被告人胡宝被公安机关抓获归案。
证明上述事实的证据有：
1、书证
（1）人口信息查询及无犯罪记录证明，证明被告人胡宝犯罪时已达完全刑事责任年龄，且在辖区内无前科劣迹的事实。
（2）抓获经过，证明2017年8月2日，公安机关在日常工作中发现南昌市青山湖区罗家镇福彩店内有人摆放赌博机供他人赌博，并当场将福彩店老板即被告人胡宝带至公安机关接受调查而归案的事实。
（3）收入流水账本，证明被告人胡宝指认其记录的赌博机流水账本显示从2016年8月至2017年8月期间，其经营的福利彩票店内的赌博机的获利为人民币384611元的事实。
（4）微信聊天截图、转账记录及转账明细截图，证明被告人胡宝指认其通过微信将赌博机的盈利款共计人民币6万余元转账给胡某2的事实。
（5）扣押决定书及扣押清单，证明公安机关在被告人胡宝经营的中国福利彩票店内依法扣押了赌博机二台及收入账本一本的事实。
（6）指认现场照片，证明被告人胡宝指认了胡某2摆放在其店内的“打渔”赌博机和“水果”赌博机各1台的事实。
2、证人证言
（1）证人杨某的证言，证实胡某2在其经营的超市内放置了3台赌博机，其中2台是1人坐的“水果”赌博机，1台2人坐的“打渔”赌博机，双方约定盈利按五五分成，其负责开关赌博机和兑换游戏币、现金。胡某2还在其对面的中国福利彩票店内放置了赌博机。2017年8月2日，一名男子在其店内赌博的时候被公安机关查获了的事实。
（2）证人胡某1（证人杨某的妻子）的证言，证实胡某2在其丈夫杨某经营的超市放置了3台赌博机，其中2台是1人坐的“水果”赌博机，1台是2人坐的“打渔”赌博机，2017年8月2日19时许，有一男子在其店内赌博时被公安机关查获了的事实。
（3）证人李某（被告人胡宝的妻子）的证言，证实胡某2在其丈夫胡宝经营的中国福利彩票店内放置了两台赌博机，1台是1人坐的“水果”赌博机，1台是6人坐的“打渔”赌博机，胡宝负责每天的开关机、用人民币兑换游戏币和上赌博机的游戏分的工作的事实。
3、同案人胡某2的供述，证实其在南昌市青山湖区罗家镇胡坊村入口的一家中国福利彩票店内摆放了1台6人坐的“打渔”游戏机和1台1人坐的“水果”中奖游戏机，福利彩票的店老板叫“胡达文”，“胡达文”负责管理这些游戏机，其最近收到“胡达文”的微信转账款一千三四百元左右的事实。
4、被告人胡宝的供述，证实其因经营的福彩店内有赌博机而于2017年8月2日被带至公安机关。上述赌博机是胡某2摆放的，一共2台赌博机，1台是“水果”赌博机，1人坐机位，还有1台是“打渔”赌博机，六人坐机位。平时由其负责开关机、日常管理及赌博机上下分兑换赌博机游戏币、记账及报修等事宜，胡某2负责找人来修，盈利是五五对半分。其用账本记录，每隔几天对账一次，账本上记“虎”指的是“水果”赌博机，“鱼”指的是“打渔”赌博机。其给胡某2的盈利是通过微信转账或者直接现金支付，其微信号名称是“胡达文”，胡某2的微信号名称为XXJ，其通过微信一共转账了人民币65772元给胡某2，其中一笔是3000元是借款，故转给胡某2的赌博机盈利为人民币62772元。除去日常开支，其与胡某2每人分了十多万元的事实。
5、辨认笔录，证明证人杨某辨认出在其经营的诚信平价超市内放置赌博机的人就是胡某2；证人胡某1辨认出在其丈夫杨某经营的诚信平价超市内放置赌博机的人就是胡某2；证人李某辨认出在其丈夫胡宝经营的店内放置赌博机的人就是胡某2；被告人胡宝辨认出在其经营的中国福利彩票店内放置赌博机的人就是胡某2的事实。
公诉机关向法庭提供的上述证据，经当庭宣读、出示和质证，内容客观真实、收集程序合法，证据之间能相互印证，足以证明本案相关事实，均可作为定案依据，本院予以采信。
本院认为，被告人胡宝以营利为目的，同他人提供赌博场所、赌具，组织他人赌博，违法所得共计人民币384611元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。但其归案后如实供述罪行，依法可从轻处罚。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控罪名成立。辩护人关于被告人胡宝归案后如实供述自己的罪行的辩护意见与查明的事实、证据及法律规定相符，本院予以采纳。辩护人关于被告人胡宝在公安机关尚未掌握其犯罪事实情况下，如实交代犯罪事实，具有自首情节的辩护意见，经查，抓获经过证实公安机关系在日常工作中发现南昌市青山湖区罗家镇福彩店内有人摆放赌博机供他人赌博，并当场将福彩店老板即被告人胡宝带回至公安机关接受调查而归案，被告人胡宝在被动归案后如实供述罪行，系坦白而非自首，辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。辩护人关于被告人胡宝在共同犯罪中的作用较小，属从犯，且主观恶性较小的辩护意见，经查，被告人胡宝与他人提供赌博场所、赌具，组织他人赌博，被告人胡宝负责开关机、日常管理及赌博机上下分、兑换赌博机游戏币，记账及报修等事宜，盈利五五对半分，违法所得共计人民币384611元，情节严重，其在共同犯罪中的作用较大，主观恶性较大，社会危害性较大，故辩护人的上述辩护意见本院不予采纳。辩护人关于赌博机的分数存在赠送分数及被告人胡宝陪同他人玩的可能性，真正的违法所得金额并没有384611元的辩护意见，经查被告人的供述及收入流水账本均能证实在2016年8月2017年8月期间，被告人胡宝经营的福利彩票店内的赌博机获利金额为人民币384611元，故辩护人的辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人胡宝犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳三万元，其余罚金于判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月27日起至2021年5月22日止）
二、追缴违法所得人民币384611元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 万 小 江
审 判 员 金 锋
人民陪审员 胡 德 辉
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 欧阳龙翔
附相关法律规定：
1.《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。