浙江省嘉善县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）嘉善刑初字第465号
公诉机关浙江省嘉善县人民检察院。
被告人陈志军，捕前系浙江五矿华星进出口有限公司财务部经理。因本案于2014年4月16日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于嘉兴市看守所。
辩护人朱加宁、薛春晓，北京浩天信和（杭州）律师事务所律师。
嘉善县人民检察院以善检公诉刑诉（2015）354号起诉书指控被告人陈志军犯贪污、受贿罪，于2015年5月21日向本院提起公诉，经浙江省高级人民法院指定管辖，本院于2015年6月15日立案，并依法组成合议庭，于2015年8月21日公开开庭审理了本案。嘉善县人民检察院指派检察员马媛、代理检察员陈申骁出庭支持公诉，被告人陈�军及其辩护人到庭参加了诉讼。因本案案情重大复杂，经嘉兴市中级人民法院批准，延长审限三个月。期间，公诉机关发现案件需要补充侦查，分别于2015年12月14日、2016年4月14日二次向本院提出延期审理建议，并分别于2016年1月14日、2016年5月14日提请本院恢复法庭审理。本案现已审理终结。
嘉善县人民检察院指控，被告人陈志军作为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人侵吞公司钱款共计40万元，其行为已构成贪污罪。同时，陈志军利用职务上的便利，非法收受、索取他人财物，共计69万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。在贪污共同犯罪中，被告人陈志军起次要作用，系从犯。被告人陈志军一人犯两罪，应予以数罪并罚。为证明上述指控，公诉机关当庭宣读了被告人供述与辩解、证人证言等相关证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法�第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条之规定对被告人陈志军予以惩处。
被告人陈志军当庭辩称：1、贪污罪中的40万元不是公司的钱，是奖金；2、受贿罪第一节犯罪中的30万元是送给朱建强的，不是应其要求而送的；3、受贿罪第二节犯罪中其未非法收受39万元，这笔钱是其投资获得的收益。
其辩护人的辩护意见是：1、起诉书指控的贪污罪中，所涉40万元是奖金结余款，而非公款，起诉书认定是公司公款，但未提供任何书证予以证明，故事实不清，证据不足，依法不能认定；2、起诉书指控陈志军受贿30万元事实不清，证据不足，该笔30万元拿回后存入朱建强名下存折，后作为公司奖金分给全体员工，该笔钱款不是送给陈志军的，不属于�志军收受和取得的财产，故依法不能认定；3、起诉书指控陈志军受贿39万元事实不清，证据不足，陈志军不知道39万元是行贿款，主观上不明知，其没有受贿的主观故意；4、被告人陈志军不属于国有企业委派到非国有企业从事公务的人员，不是国家工作人员。
经审理查明：
一、贪污罪
2004年上半年，浙江五矿华星进出口有限公司（以下简称华星公司）副经理朱建强（另案处理），利用职务上的便利，与被告人陈志军及李西云、童庆华（二人均另案处理）商议，将该公司40万元钱款非法占为己有，其中被告人陈志军实际分得10万元。2009年4月14日，被告人陈志军以转账方式将上述10万元退还给朱建强。
上述事实，有被告人陈志军的供述与辩解，同案犯朱建强、童庆华、李西云的供述，银行凭证等证据予以证实。
二、受贿罪
1、2004年上半年，时任杭州华达集团有限公司董事长的汤某在杭州索菲特大酒店宴请业务单位浙江五矿华星进出口有限公司经理朱建强和财务部经理即被告人陈志军等人。饭后，汤某将装有现金30万元的一个袋子送给二人。被告人陈志军和朱建强明知上述30万元系非法所得财物仍予以收受。
2、2008年5月份，时任杭州华达集团有限公司董事长的汤某为求得时任浙江五矿华星进出口有限公司财务部经理的被告人陈志军和任业务九部副经理的金立刚在化工业务上的帮忙和照顾，送给上述二人各39万元，被告人陈志军予以非法收受。
上述事实，有被告人陈志军的供述与辩解，同案犯朱建强、金立刚的供述，证人汤某、周某、石某、叶某的证言，个人及企业活期明细信息，银行凭证等证据予以证实。
本案综合证据：法人营业执照、组织机构代码证，公司章程，工商登记情况，劳动合同，情况说明，任职通知，户籍证明，案发经过等证据。
关于被告人陈志军及其辩护人就贪污罪中的40万元款项性质所提异议，经查，被告人陈志军供述该40万系奖金，是李西云创造的公司利润及奖金，个人拿钱不合适，不应个人私分；同案犯朱建强供述该40万系奖金结余款，钱是属于华星公司的，但没有入公司的帐，拿钱以后没有造表签字，平时发奖金需要造表签字的；同案犯李西云供述该40万系“留下来的钱”，应作为华星公司的收入，应该入帐的，个人不应该私分；同案犯童庆华供述该40万系回扣或速遣费，按照规定是要入账的，分钱的时候没有造表签字，私分是不行的。被告人陈志军及各同案犯虽就该40万元具体来源供述不完全一致，但被告人陈志军与各同案犯的供述均能证明该40万元不应该个人私分，应归属于公司，其性质属于公共财物，至于该笔款项具体来源，并不影响其公共财物的属性。
关于被告人陈志军及其辩护人就受贿第一节犯罪事实所提异议，经查，被告人陈志军及同案犯朱建强均供述二人与汤某等人在酒店吃饭，饭后汤某送给二人30万元，其二人收受该30万元。其供述得到证人汤某、周某的证言予以印证。在汤某将30万元送给二人，二人收受该30万元后，受贿已经既遂，至于该笔钱款具体交给谁，以及事后如何处置该笔钱款不影响被告人陈志军受贿既遂数额的认定。故被告人及辩护人就此所提本院不予采纳。
关于被告人陈志军及其辩护人就受贿第二节犯罪事实所提异议，经查，证人汤某、石某、叶某的证言均证明，汤某的公司与华星公司有业务往来，因陈志军系华星公司财务部经理，汤某送给陈志军39万元是希望与其搞好关系，�续帮助把化工业务做好；且各证人证言均证明汤某对陈志军等人表示过会给大家奖励。后汤某送给陈志军奖励费39万元，该事实有同案犯金立刚的供述及证人证言予以证实，足以认定。故被告人陈志军辩称39万元系投资收益及辩护人提出陈志军主观上不明知的意见与事实不符，不予采纳。
关于辩护人提出被告人陈志军不具有国家工作人员的身份的意见，经查，本案中，被告人陈志军任职的华星公司系浙江五金矿产进出口有限公司及其工会共同出资设立，系国家出资企业。被告人陈志军既与浙江五金矿产进出口有限公司签订劳动合同，又经华星公司领导层决定任命为财务部经理，从事监督、管理工作，故应当认定其为国家工作人员。
本院认为，被告人陈志军作为国家工作人员，伙同他人利用职务上的便利，侵吞公司钱款共计人民币40万元，其行为已构成贪污罪。同时，被告人陈志军伙同他人利用职务上的便利，非法收受他人财物，共计人民币69万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，依法予以支持。在贪污共同犯罪中，被告人陈志军起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人陈志军一人犯两罪，依法应予以数罪并罚。被告人陈志军在案发前退出贪污的违法所得，可对其酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈志军犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元；犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币390000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币490000元。
(刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2020年4月15日止。罚金限判决生效后十日内缴纳)
二、继续向被告人陈志军追缴违法所得690000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 亮
人民陪审员 王根思
人民陪审员 徐小娜
二〇一六年八月十二日
书 记 员 靳丰倩