云南省南华县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云2324民初557号
原告:何丕新，男，1957年5月24日生，汉族，小学文化，自由职业，住南华县龙川镇车子塘村委会上村*组**号。身份证号码：5323241957********。
诉讼代理人：何梦华，北京大成（昆明）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被告：南华县华泰龙宾馆。住所：楚雄州南华县龙泉东路。统一社会信用代码：91532324MA6K7FLT6D。
法定代表人：杨学菊，经理。
诉讼代理人：鲁成海、窦茜，云南精益律师事务所律师,代理权限为特别授权代理。
原告何丕新诉被告南华县华泰龙宾馆（以下简称华泰龙宾馆）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年8月21日立案受理，依法适用简易程序于同年9月7日公开开庭进行了审理。原告何丕新及其诉讼代理人何梦华，被告华泰龙宾馆的法定代表人杨学菊及其诉讼代理人鲁成海、窦茜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称:2013年2月2日，原告应聘受雇到被告开的宾馆当保安至2014年7月，后又到南华博爱医院、南华县医院当保安；2015年9月21日，被告再次聘请原告到宾馆当保安；2016年5月21日凌晨2点30分原告当班期间，苏发礼到宾馆住宿，在倒车过程中撞坏停车场内的照明灯，原告为履行职责去提醒苏发礼，苏发礼便殴打原告，原告立即告诉保安队长和被告负责人，但被告不予理睬，因原告伤情严重报案。原告先后在南华、楚雄、昆明等地住院治疗47天，身心遭受严重创伤，经数次治疗不得不行眼球剜除术安装仪眼，于2016年9月经司法鉴定为五级伤残，导致严重残疾再也不能靠做工为生。同时，被告为雇佣方，没有在原告履行职责受伤后为原告提供任何医疗费用，还找各种理由推脱责任。原告长期在城市务工，应以城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿。综上，请求法院依法判令被告赔偿原告各项损失411132.66元（残疾赔偿金343332元、住院伙食补助费4750元、医疗费11662.66元、误工费18300元、护理费4700元、交通费2208元、住宿费280元、营养费4700元、法医鉴定费1200元、精神损害抚慰金20000元），并承担本案诉讼费用。
被告答辩称:一、被告不应当对原告的经济损失承担赔偿责任，因为原告的损失并非是被告的过错行为所导致；二、原告五级伤残的损害后果和其向被告提供劳务之间没有因果关系，被告不应对原告残疾的损害后果承担赔偿责任。1、从原告6月、8月份住院治疗的诊断病历可以确定，其伤情是第三人侵权及自身的疾病共同导致；2、现有证据不能证实“苏发礼击打原告左眼导致其摘除左眼球”，且能反证原告受到外伤后，左眼已经得到有效治疗；3、原告2016年5月21日受伤，且已经好转后出院，8月底进行摘除左眼球手术，其摘除眼球与被告无关。三、原告诉讼请求中的各项费用缺乏事实依据、没有书面证据可以证实，也不符合法律规定，请求人民法院依法予以驳回。1、原告主张残疾赔偿金按照城镇居民标准计算，没有任何的证据证实；2、原告住院天数应以实际天数为准，并以此计算住院伙食补助、营养费等。从病历资料可以看出，原告分别于2016年5月21日—6月2日、6月1日—6月13日、8月26日—9月9日住院三次，合计住院39天，且其住院期限衔接上有明显矛盾，应当提供病历资料予以确认其真实的住院情况，从而确定住院天数，向故意伤害的行为人苏发礼主张赔偿。3、误工费、护理费、营养费的支付天数应以鉴定意见书为准，即分别是“60天、20天、20天”，计算标准则以原告的实际工资1500元/月、实际护理人员工资20元/天来计算；4、原告主张交通费、住宿费、医疗费、鉴定费等，应当提供真实支出的书面票据来证实，否则不应当予以认定。
综合原、被告的诉辩主张，双方争议的主要问题是：1、原告放弃刑事诉讼后，能否提起民事诉讼；2、被告是否应当承担赔偿责任；3、残疾赔偿金按城镇居民或农村居民标准计算；4、误工费、护理费的计算标准。
原告针对其诉讼主张，提交的证明材料有：
1、楚雄州人民医院的诊断证明书1份、出院证2份、云南省第二人民医院出院证和诊断证明书各1份，欲证明（1）原告在提供劳务期间受到伤害；（2）被告未提供安全环境，（3）被告应该承担相应的医疗费和误工费；
2、（1）楚雄州人民医院的住院清单4页及住院费收据1张（2016年8月19日-8月26日），总计费用2077.69元（扣除统筹支付511.8元，个人实际付了1565.89元）；（2）云南省第二人民医院病人住院费用清单汇总复印件3页，住院医药费结账单复印件1页（2016年8月26日-9月9日）住院费总计9976.36元（扣除新农合拨付1887.3元，个人实际付了8089.06元）；（3）云南省第二人民医院门诊票据17张，费用合计913.7元（有1张检查费117元，名为何丕彩），楚雄州人民医院的门诊票据10张，费用合计914.39元，南华县人民医院门诊票据3张，费用合计181.7元，欲证明（1）何丕新在各医院住院自行支付11662.66元应由被告承担，不包括苏发礼已支付的部分；（2）被告没有为原告支付费用，没有尽到雇主的责任；
3、司法鉴定意见书复印件1份，欲证明（1）原告伤残等级为五级，且眼球摘除是由外伤所致；（2）该鉴定做出的程序到实体是合法的，应得到支持，不应进行第二次鉴定，（3）该鉴定书已经载明被鉴定人的客观情况，鉴定所依据的检材均来自于住院期间的记录和对原告的活体检查，并无任何不当，鉴定书也客观载明原告眼球摘除的前因后果，所以此份证据是客观的；
4、鉴定费票据原件1张，欲证明原告支付鉴定费1200元，该笔费用应由被告承担；
5、民事裁定书和刑事附带民事裁定书1份，欲证明原告从未停止过主张自己的合法权益，证实原告在维权途中对法律不甚了解，同时证实被告让原告在维权路上不断奔波但没有尽到雇主的责任；
6、住宿费收据2张，费用合计280元，证实原告在昆明门诊检查期间产生的住宿费；
7、车票56张，费用合计2208元，欲证明原告由于受伤必须前往昆明治疗支付的交通；
8、苏发礼的询问笔录3份，证实（1）苏发礼到华泰龙宾馆住宿，撞坏灯箱与何丕新发生纠纷，并打了何丕新的左眼；（2）事发当晚有其他保安在场，被告没有对原告采取任何救援措施；（3）原告受伤后到州医院住院治疗；
9、何丕新的询问笔录，证实事发经过、时间及在履行工作职责中被打伤；
10、司法鉴定意见书，证实南华县公安局龙川派出所委托云南维权司法鉴定中心对何丕新的伤情进行鉴定，为轻伤二级；
11、何朝许的询问笔录，证实何丕新在事发当日凌晨2点被打伤；
12、（2016）民初1080号民事裁定书，（2016）刑初72号刑事裁定书，证实原告系为被告提供劳务期间受伤，但因法律关系不清晰，因此一直没有得到有效处理；
13、证人何仕金到庭作证的证言（听何丕新说他离开华泰龙宾馆后到博爱医院当保安）和证明（由何丕新口述，何新华书写，陈光喜、张锡凰在证明上签名），欲证明何丕新离开华泰龙宾馆后到博爱医院、南华县医院新区当保安。
经庭审质证，原告提交的证据材料，被告发表如下意见：对证据材料1的真实性无异议，对合法性和关联性有异议，认为诊断证明书记载的内容与出院记载的病情不一致；对证据材料2的真实性无异议，但对关联性有异议，认为住院费中应当扣减新农活报销部分，同时证明原告的身份是农民；住院期间产生的门诊票据、门诊费为117元的单据不是何丕新本人，不予认可；对证据材料3的三性不予认可，认为伤残等级鉴定并没有排除原告自身眼球疾病对伤残等级存在的影响，且是在治疗稳定3个月前作出的鉴定，违反医学鉴定标准；对证据材料4的真实性无异议，但对关联性、合法性有异议，认为与本案无关；对证据材料5的三性无异议，但认为（1）本案中原告的伤情已经达到刑事立案标准，并且他已经向法院提起刑事诉讼，之后又无故撤诉，撤诉后又单独提起民事诉讼，他的行为违反刑事诉讼法的规定，在刑事诉讼中放弃的权利无权在民事诉讼中主张，（2）已经明确记载原告身份是农民；对证据材料6的三性不认可，认为住宿人不是原告，也无住宿时间；证据材料7中，对无乘车人姓名的车票不予认可，对记载有原告名字的车票的真实性无异议，但对其合法性和关联性有异议，认为与被告无关；对证据材料8的三性无异议，但认为原告受到的伤害是由于苏发礼的故意伤害导致，原告应当遵循先刑后民的原则，追究苏发礼故意伤害的刑事责任后才能对相关的民事损失提起诉讼，原告在被苏发礼殴打前就有青光眼、白内障的眼部疾病；对证据材料9－11的三性无异议；对证据材料12的三性无异议，但认为若原告放弃了对刑事部分的主张，则在放弃范围之内无权提起民事诉讼；对证据材料13的三性有异议，认为何仕金的证言系传来证据，无其他证据佐证，证明不符合证据的形式要件，不予认可。
被告针对其抗辩主张，提交的证据材料有：1、监控视频DVD光碟，欲证明何丕新与苏发礼发生简单争执，不会导致何丕新左眼摘除；2、收条2份、借条１份，欲证明何丕新每月工资1500元，误工费应按此标准计算；何丕新两次向被告借支7000元；3、南华县人民法院（2016）民初1080号民事裁定书、（2016）刑初72号刑事裁定书复印件各1份，欲证明生效法律文书确认原告的伤情和经济损失是由于苏发礼的故意伤害行为导致，与被告无关，原告自愿放弃刑事诉讼追偿程序，就无权再就放弃的损失及权利单独提起诉讼，向无过错的被告方追偿；4、昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第AC672号司法鉴定意见书，欲证明何丕新被他人打伤左眼不会导致青光眼，左眼球摘除与自身疾病有关。
经庭审质证，原告对被告提交的证据材料发表如下意见：对证据材料1的真实性和合法性认可，但不认可证明内容；对证据材料2的三性认可，同时该份收条证明原告确实在被告处提供劳务，被告一直在拖欠工资；对证据材料3的真实性、合法性无异议，但对证明内容有异议，该刑附民裁定书也证实在伤情明确的情况下，原告方可以自行选择主张权利的方式和途径；对证据材料4的真实性、合法性无异议。
本院分析认证如下：原告提交的证据材料1，来源合法、内容客观、真实，予以采信；证据材料2中，姓名为何丕彩的门诊检查费117元与本案无关联，不予采信；其他门诊费与案件相关联，予以采信；住院费按个人实际支付的费用认定；证据材料3，系有权机关委托有资质的鉴定机构作出，双方对三期鉴定无异议，且伤残等级经本院委托有资质的鉴定机构重新鉴定意见一致，予以采信；证据材料4，能证明原告支付鉴定费1200元，予以采信；证据材料5，能证明原告提起刑事附带民事诉讼后，撤回对侵权人的起诉，予以采信；证据材料6，不具备证据的形式要件，不予以采信；证据材料7，结合原告就医时间、地点综合认定费用合计1842元；证据材料8、9、11，能证明何丕新在华泰龙宾馆上班期间被苏发礼打伤左眼的事实，予以采信；证据材料10，能证明南华县公安局龙川派出所委托云南维权司法鉴定中心对何丕新的伤情进行鉴定，为轻伤二级的事实，予以采信；证据材料12，能证实原告提起刑事附带民事诉讼后又撤回起诉的事实，予以采信；证据材料13中，证人何仕金的证言系传来证据，且无其他证据佐证，不予采信；证明不具备证据的形式和实质要件，不予采信。被告提交的证据材料1，能证明何丕新被苏发礼打伤左眼的时间、地点及经过，予以采信；证据材料2，能证明被告主张的待证事实，予以采信；证据材料3，能证实原告提起刑事附带民事诉讼后又撤回起诉的事实，予以采信；证据材料4，系本院委托的鉴定机构做出，且原、被告对鉴定意见的真实性、合法性无异议，可以认定其证明力。
根据确认的证据和双方认可的事实，认定本案的法律事实如下：2015年9月21日，原告被聘请到华泰龙宾馆当保安，月工资1500元；2016年5月21日凌晨2点30分，苏发礼开车到该宾馆住宿，在倒车过程中撞坏停车场内的照明灯，为此，值班的原告与苏发礼发生争执，苏发礼一拳打在原告的左眼上。原告受伤后曾在南华、楚雄、昆明等地门诊及住院治疗，并先后诊断为：1、左眼视神经挫伤；2、左眼睑血肿、结膜炎、角膜上皮脱落；3、左眼眶骨折；4、左眼新生血管性青光眼；5、左眼并发白内障；6、左眼钝挫伤；7、左眼大泡性角膜炎；8、左眼前房积血；9、左眼新生血管性青光眼（绝对期），并行左眼球内剜除＋义眼座植入术，4次住院共计44天，产生住院费9654.95元（不含苏发礼已支付的部分）、门诊费1892.71元；经南华县公安局龙川派出所委托云南维权司法鉴定中心对何丕新的伤情、伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，鉴定意见为轻伤二级、五级伤残、误工期60天、护理期20天、营养期20天；2016年11月25日，何丕新向南华法院提起刑事附带民事诉讼；之后，何丕新以要求按民事案件起诉为由申请撤回自诉，本院于同年12月26日裁定准许自诉人何丕新撤诉。2016年12月1日，何丕新以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉华泰龙宾馆，本院审查后以被告主体不适格为由驳回何丕新的起诉；2017年8月21日，何丕新以提供劳务者受害责任纠纷为由起诉南华县华泰龙宾馆。另查明，何丕新受伤后，被告以出借方式垫付何丕新人民币7000元，要求在本案中予以扣减；在庭审过程中，被告申请对原告的伤残等级重新鉴定，对外伤与青光眼、白内障与左眼球摘除有无关联及程度进行鉴定。经本院委托昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，意见为：1、何丕新被他人打伤左眼不会导致青光眼，但其白内障不能排除与外伤无关；2、何丕新被他人打伤与左眼球摘除之间存在因果关系，外伤与自身疾病的参与程度各为50%；3、何丕新的伤残等级重新鉴定为伍级伤残。另查明，苏发礼已支付何丕新在2016年5月21日至6月13日期间两次住院产生的费用。
本院认为，被告聘请原告当保安，双方之间已经形成雇佣关系；根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，据此，原告在上班期间被第三人苏发礼打伤，原告可以选择要求被告承担赔偿责任；被告承担赔偿责任后，可以向第三人苏发礼追偿。因此，原告要求被告承担赔偿责任有法律依据。关于原告要求残疾赔偿金按城镇居民标准计算，因原告系农村居民，且其提交的证据不能证明已连续在城镇工作生活满一年，故残疾赔偿金应当按农村居民标准计算；原告受伤前按月领取工资，按该工资标准计算误工费更符合本案实际；原、被告双方对误工期、营养期、护理期无异议，应当以此作为本案计算三期的依据；交通费结合原告就医时间、地点及实际产生的费用综合认定；原告的全部门诊医疗费，均系在五官科就诊后产生，应认定与原告的伤情有关；关于原告主张赔偿精神损害抚慰金，因原告的伤残是第三人的侵权行为和自身的疾病共同所致，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求，不予支持；关于原告撤回刑事附带民事诉讼后能否提起民事诉讼问题，本院认为原告作为受害人在不违反法律规定的前提下有权选择诉讼程序，故被告的辩解理由，无法律依据，不予采纳；被告要求在赔偿款中扣减其以出借方式垫付的医疗费，理由成立，予以采纳；参照2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准，确定原告的损失为：医疗费11547.66元（住院费9654.95元＋门诊费1892.71元）、误工费3000元（1500元/月×2月）、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天）、护理费2412元（120.6元/天×20天）、营养费400元（20元/天×20天）、交通费1842元、残疾赔偿金108240元（9020元/天×20年×60%）、鉴定费1200元，以上合计损失为130841.7元。根据外伤与原告自身疾病的参与程度，由原、被告各承担损失的50%，即为65420.85元；扣除被告已垫付的7000元，还应当支付原告58420.85元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告南华县华泰龙宾馆于判决生效后10日内赔偿原告何丕新经济损失人民币58420.85元；
二、被告南华县华泰龙宾馆赔偿后，有权向第三人苏发礼追偿；
三、驳回原告何丕新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1278元（已减半，何丕新已预交），由被告南华县华泰龙宾馆承担500元，原告何丕新承担778元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。
审判员 杨菊存
二〇一七年十二月二十五日
书记员 钟云静