天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）津0116刑初80072号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人邢振潮，男，1981年8月30日出生，汉族，初中肄业，无业。因犯开设赌场罪，2013年3月28日被天津市滨海新区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二千元。因涉嫌开设赌场罪，于2016年7月2日被天津市滨海新区公安局开发分局刑事拘留，2017年8月8日，经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。
辩护人边维娟，天津德敬律师事务所律师。
被告人任贵祥，男，1955年11月7日出生，汉族，天津市人，初中文化，退休。因赌博，1986年6月23日被天津市劳动教养管理委员会决定劳教一年�因涉嫌开设赌场罪，于2016年9月5日被天津市滨海新区公安局开发分局取保候审。2017年4月20日经天津市滨海新区人民检察院决定逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。
辩护人谢楠，天津睦宁律师事务所律师。
被告人徐刚，男，1987年5月28日出生，汉族，大学文化。因涉嫌开设赌场罪，于2016年9月5日被天津市滨海新区公安局开发分局取保候审。2017年4月20日经天津市滨海新区人民检察院决定逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市东丽区看守所。
辩护人ＸＸ平，天津星伦律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检公诉刑诉〔2017〕74号起诉书指控被告人邢振潮、任贵祥、徐刚犯开设赌场罪，于2017年4月21日向本院提起公诉，本院于2017年4月21日立案后，依法组�合议庭，于2017年6月1日公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员李艳松、刘晴晴出庭支持公诉，被告人邢振潮及其辩护人边维娟、被告人任贵祥及其辩护人谢楠、被告人徐刚及其辩护人ＸＸ平到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控：2016年1月，被告人邢振潮、任贵祥、徐刚在天津经济技术开发区第二大街宏福网吧二楼共同投资开设赌博游戏厅，并于2016年2月初正式营业，赚取非法利益。其中，邢振潮与任贵祥共同出资自宏福网吧老板岳春生(另案处理)处租赁用于赌博游戏厅经营的房屋，邢振潮提供游戏机设备并负责游戏厅的经营，徐刚负责各游戏机的抄分记账，邢振潮雇佣朱某、徐刚雇佣卢某1负责游戏厅的具体管理。
2016年3月2日22时许，公安机关发现该游戏厅利用赌博机开设赌场，并在现场抓获�告人徐刚及朱某、卢某1，查获疑似赌博游戏机38台，其中“打鱼”游戏机24台、“五星宏辉”扑克机8台、“希力亲子乐2代”押分机6台，后经认定上述游戏机均具有赌博功能。2016年7月2日被告人邢振潮被抓获归案，2016年9月5日被告人任贵祥到案说明情况。该游戏厅在非法营业期间，涉案赌资共计17万余元。
公诉机关认为，被告人邢振潮、任贵祥、徐刚互相勾结，共同开设赌场，其中被告人邢振潮的行为系情节严重，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。并当庭宣读、出示了提供证人证言、另案处理的犯罪嫌疑人供述、公安机关认定书、现场勘验笔录、辨认笔录等证据。建议判处被告人邢振潮三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人任贵祥一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金；建议判处被告人徐刚一年以上二年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人邢振潮对公诉机关的指控不表异议，当庭自愿认罪。其辩护人提出：⑴被告人邢振潮犯罪情节轻微，赌场开设时间仅二十几天，社会危害性相对较小；⑵被告人邢振潮认罪态度好。自愿认罪、悔罪，愿意缴纳罚金；⑶被告人家庭处境困难。
被告人任贵祥当庭表示认罪，承认与被告人邢振潮共同开设赌场，但对于起诉书指控的与被告人徐刚共同参与开设赌场的事实当庭时供时翻，未如实供述。其辩护人提出：⑴被告人任贵祥当庭自愿认罪；⑵被告人任贵祥主观恶性不深，犯罪情节轻微；⑶请法庭考虑被告人任贵祥的身体状况和家庭情况。
被告人徐刚虽当庭表示认罪，但仅认为自己到赌场抄录记分触犯了法律，否认起诉书指控的与被告人邢振潮、任贵祥共同�设赌场的事实。其辩护人对公诉机关的指控无异议，提出：⑴被告人徐刚在共同犯罪中作用较小，应属从犯；⑵被告人徐刚系主动投案，有自首情节；⑶被告人徐刚有悔罪表现，愿意缴纳罚金；⑷被告人徐刚属初犯、偶犯，人身危险性和社会危险性较小，且家庭困难，建议对被告人徐刚适用缓刑。
被告人任贵祥的辩护人和被告人徐刚的辩护人当庭分别提交了被告人任贵祥认罪书一份和被告人徐刚悔罪书一份。
经审理查明：2016年1月，被告人邢振潮、任贵祥、徐刚在天津经济技术开发区第二大街宏福网吧二楼共同开设赌博游戏厅，2016年2月初正式营业。
2016年3月2日22时许，公安机关发现该游戏厅利用赌博游戏机开设赌场，并在现场抓获被告人徐刚以及朱某（另案处理）、卢某1，查获疑似赌博游戏机38台，其中“打鱼”游戏机24台，“五星宏辉”扑克机8台，“希力亲子乐2代”押分机6台，后经天津市公安局认定上述游戏机均具有赌博功能。2016年7月2日被告人邢振潮被抓获归案，2016年9月5日被告人任贵祥、徐刚到案说明情况后被取保候审。经查，该赌博游戏厅在非法营业期间，涉案赌资共计17万余元。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本庭认证的如下证据证实，足堪认定。
1、另案处理的朱某供述和辩解，证实在2016年农历年年前被告人邢振潮打电话告诉朱某开了个游戏厅，让朱过去当服务员看店。并证实知道游戏厅是三个人合伙干的，有被告人邢振潮、徐刚、还有一个“上年纪的老板”（指任贵祥）。被告人邢振潮一开始跟朱说过游戏厅是三个人合伙干的，但没说是谁，后来因为被告人徐刚总去店里，还加了朱微信，问朱一些店里的经营情况，朱问被告人邢振潮这个徐刚是干什�的，邢振潮说徐刚也是这个游戏厅的合伙经营人之一，至于上年纪的老板也是合伙人的事也是听邢振潮说的，这个上年纪的老板去游戏厅的次数少。被告人邢振潮和徐刚还商量怎么给游戏厅招揽客人，怎么开展充值赠分活动等。游戏厅的另一个服务员卢某1是被告人徐刚招过去的，是徐刚在朱到游戏厅后大概一周左右安排卢某1在游戏厅里上班干服务员活的。并证实以前有被告人徐刚的微信，但是游戏厅被民警查抄时，在被民警带回派出所之前，被告人徐刚让把手机里所有关于他的聊天记录包括微信号都删除了。
2、证人卢某1证言，证实是通过一个姐们认识被告人徐刚的，然后加了徐刚的微信。大约农历年前，被告人徐刚通过微信问卢是否愿意干游戏厅的服务员，3000元人民币一个月。过完年徐刚又通过微信联系告诉卢说游戏厅开了可以来上班了，卢就去工�了。在被民警被抓的当天，徐刚就让卢把微信的聊天记录都给删了。
3、另案处理的岳春生供述和辩解，证实被告人邢振潮、任贵祥共同去租房开游戏厅的情况，租金11万元。
4、被告人任贵祥供述和辩解，被告人任贵祥在侦查、起诉阶段，否认自己与邢振潮共同开设赌场的事实。但在庭审阶段，认同公诉机关的指控，供述开设赌场是被告人邢振潮找他商量的，初步议定五五分红或四六分红，对被告人徐刚是否共同开设赌场的问题，庭上供述存在反覆，一方面供认徐刚是股东之一，是赌场的经营和管理者，另一方面又供述徐刚之所以到赌场抄分是为了掌握游戏厅盈亏督促任贵祥还账。
5、被告人徐刚供述及辩解，供述为了催讨债务，到邢振潮开的游戏厅抄分，并供述卢某1不是他招的，他只是介绍卢到游戏厅工作。在微信上聊处理房子的事也是为了尽快要回借款。
6、被告人邢振潮供述及辩解，供认三人共同开设赌场事实。开赌场是被告人任贵祥找他商量的，并在2016年春节前花11万元与被告人任贵祥找宏福网吧老板岳春生租的房子，邢本人出了2万元，任贵祥出房租9万元。经营了5、6天后，任贵祥带来一个叫徐刚的，被告人邢振潮才认识徐刚，并说徐刚也是合伙人之一来店里负责经营、抄分记账，游戏厅里也有徐刚的股份。被告人徐刚说为了这个游戏厅给任贵祥提供了20万元人民币资金。服务员卢某1是徐刚找来的，徐刚负责给他发工资。游戏厅的总营业额具体没数，拿出的本钱是22万左右，进账应该是17万左右，大概赔了六七万元。
7、被告人任贵祥、邢振潮与徐刚的微信聊天记录，证实被告人邢振潮在外潜逃期间，徐刚跟任贵祥碰了面，任贵祥让徐刚与邢振潮商量怎么处理开游戏�的房屋，徐刚提议将房屋盘出去等事宜。
同时，还有公安机关调取的涉案POS机特约商户基本信息以及交易流水、邢振潮农业银行交易明细清单；公安机关扣押的手机、POS机、账本等物证以及相关的扣押决定书、扣押清单；公安机关出具的案件来源、到案经过；公安机关调取的刑事判决书；徐某提供给公安机关的借据及汇款凭证；公安机关调取的任贵祥的银行卡交易记录；公安机关从朱某处调取的微信转账截图；公安机关调取的邢振潮、任贵祥、徐刚的户籍证明、前科证明、劳动教养通知书；天津市公安局赌博游戏机认定书；公安机关自邢振潮处扣押的三部手机以及公安机关拍摄的视频资料，以及勘验检查笔录、辨认笔录等证据证明。
综观全案，本案的主要焦点是关于认定被告人徐刚是否与被告人邢振潮、任贵祥共同开设赌场的问题。
按照被告人徐刚的供述，徐刚本人只是受其父徐某委托找被告人任贵祥追索债务，因任贵祥将钱借与被告人邢振潮开设赌场，所以他到邢振潮开设的赌场抄分跟踪盈亏情况，以便于催讨债务。按照其供述，其与任贵祥有债权债务关系，其去找任贵祥追索债务属情理之中，但任贵祥将钱借给被告人邢振潮后，任贵祥与邢振潮形成了另外一个债权债务关系，被告人徐刚几乎每天到不熟识的邢振潮（按照被告人徐刚的供述是经被告人任贵祥引见才认识）开设的游戏厅抄分跟踪盈亏情况，且该游戏厅本身就是赌博性质的场所，有悖生活情理，本院不能采信。
虽然被告人徐刚对此问题始终予以否认，但综合以下几方面证据：第一，被告人邢振潮在侦查、起诉阶段以及当庭对此多次供述。被告人任贵祥虽在侦查、起诉阶段未曾供述，但当庭亦曾供认该赌场有被告人徐�的股份，被告人徐刚与被告人邢振潮是赌场的经营和管理者；第二，证人卢某1证言证实自己是被被告人徐刚招聘到赌场做服务员的，并由被告人徐刚发给薪水；第三，另案处理的朱某供述被告人徐刚和邢振潮曾经商量游戏厅如何招揽客人，怎么开展充值赠分之类等活动。被告人徐刚每天去抄分，还问经营情况。第四，另案处理的朱某和证人卢某1证实，在事发后,徐刚让朱某、卢某1删除了与其联系的微信记录；第五，在案发后，被告人徐刚与被告人邢振潮的微信聊天记录证实，被告人任贵祥让被告人徐刚与被告人邢振潮商量处理租用的用于开设赌场的房屋问题。通过上述一系列证据，证明被告人徐刚自己有权招聘服务员，且参与游戏厅经营管理，并在事发后参与商讨处理房屋善后事宜，足可以认定被告人徐刚与另外两名被告人邢振潮、任贵祥共同开设赌场的事实。
本院认为，被告人邢振潮、任贵祥、徐刚共同开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，应当依法予以惩处。公诉机关指控被告人邢振潮、任贵祥、徐刚犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。
被告人邢振潮到案后能够如实供述自己罪行，当庭自愿认罪，具备坦白情节，依法可以从轻处罚；按照最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》的相关规定，被告人邢振潮曾因开设赌场被刑事处罚后，5年内再犯本罪，且设置赌博机30台以上（达到38台），依法应认定为情节严重。其辩护人所持被告人邢振潮认罪态度好，具有自愿认罪情节，应予从轻的辩护意见予以采纳。
被告人任贵祥到案后虽不能如实供述自己罪行，但当庭承认公诉机关对自己的指控，并通过辩护人提交认罪书一份，具备自愿认罪情节，可以酌情从轻处罚，但考虑被告人任贵祥对同案犯徐刚共同开设赌场问题供述反覆，在从轻程度上应酌情从减；其辩护人所持被告人任贵祥认罪态度好，自愿认罪，量刑时应予从轻的辩护意见予以采纳。
关于被告人徐刚，公安机关针对被告人徐刚的到案情况曾出具到案经过，记述被告人徐刚2016年9月5日主动投案，并对共同经营赌场的犯罪事实供认不讳。后又出具情况说明，记述被告人徐刚被带至公安机关后拒不承认与游戏厅有关系，并称办案的公安民警因对“供认不讳”理解有误出具了前到案经过。经过审理，现有证据证明，被告人徐刚确实在2016年9月5日主动到公安机关说明情况，但始终否认共同开设赌场的事实。被告人徐刚虽当庭表示认罪，并通过辩护人提交悔罪书一份，但在庭审中和悔罪书中只�为就自己到赌场抄分触犯了法律，否认共同犯罪。因此，被告人徐刚虽主动到公安机关说明情况，但始终供述自己只是为追索债务，否认参与共同犯罪，未能如实供述自己罪行。因此，其行为不能认定为自首，且不具备自愿认罪情节。同时，现有证据表明，被告人徐刚不仅是共同开设赌场人之一，而且经常到赌场抄分并参与管理经营，因此其辩护人提出被告人徐刚属从犯的意见亦不能成立。
公诉机关关于三被告人的量刑建议适当，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人邢振潮犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人邢振潮的刑期自2016年7月2日起至2019年7月1日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳。）
二、被告人任贵祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币五万元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人任贵祥的刑期自2017年4月20日起至2019年2月19日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳。）
三、被告人徐刚犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被�人徐刚的刑期自2017年4月20日起至2019年4月19日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 田学新
代理审判员 林 琳
人民陪审员 刘荣欣
二〇一七年六月十六日
书 记 员 陈 婷
附：法律释明：
1、《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款：开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人�共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
4、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍�上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；
（二）受雇参与赌场经营管理并分成的；
（三）为开设赌场者组织客源，收取回扣、手续费的；
（四）参与赌场管理�领取高额固定工资的；
（五）提供其他直接帮助的。
五、关于赌资的认定
本意见所称赌资包括：
（一）当场查获的用于赌博的款物；
（二）代币、有价证券、赌博积分等实际代表的金额；
（三）在赌博机上投注或赢取的点数实际代表的金额。