福建省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）闽民申字第2399号
再审申请人（一审被告、二审上诉人）：郑海萍，女，汉族，1975年11月27日出生，住福建省永泰县。
委托代理人：周荣烈，福建凯峰律师事务所律师。
委托代理人：�璐璐，福建凯峰律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：方武，男，汉族，1979年7月26日出生，住福建省永泰县。
再审申请人郑海萍因与被申请人方武合同纠纷一案，不服福建省福州市中级人民法院（2014）榕民终字第4438号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
郑海萍申请再审称：（一）一审法院公告送达程序不合法，二审法院未予纠正，严重侵害了郑海萍的诉权，郑海萍在二审提供的证据应当视为“新的证据”。1．根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达”之规定，只有在穷尽其他送达方式仍然无法送达时才能采用公告的方式送达。本案方武有郑海萍的联系电话183××××8218，一审法官在开�的前一天曾打过该电话给郑海萍，郑海萍告诉一审法官说人在山东无法赶回，请求延期开庭，但一审法官不同意就径行缺席审理，致使郑海萍无法在一审举证、质证和提起反诉行使撤销权。一审宣判时，一审法官仍然通过电话联系郑海萍，郑海萍叫代理人代领后便提起了上诉。因此，本案郑海萍虽然跟随丈夫在外生活，但不属于下落不明，一审法院公告送达程序不合法。但是，二审对一审严重侵害郑海萍诉权的事实不但未予纠正，反而认为郑海萍在二审提供的证据超过举证期限而不予采纳。2．即使一审法院公告送达程序合法，郑海萍在二审提供的证据也应当视为新的证据。根据《最高人民法院关于适用〈关于民事诉讼证据的若干规定〉中有关举证时限规定的通知》第十条规定，人民法院对于“新的证据”，应当依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条、第四十二条、第四十三条、第四十四条的规定，并结合“当事人未在举证期限或者司法解释规定的其他期限内提供证据，是否存在故意或者重大过失的情形”等因素综合认定，最高人民法院在相关会议讲话中对此亦予强调。因此，对证据规定的相关条文应进行全面理解和把握，不应僵化适用。本案郑海萍在一审中未能及时举证并非出于故意或者重大过失，相关证据应当视为“新的证据”允许郑海萍在二审提交，并视案件情况向郑海萍行使释明权，告知郑海萍是否反诉行使撤销权，并考虑是否发回重审。（二）二审法院对郑海萍举证的证据不予采纳，对郑海萍调取证据的申请未予准许，违反法律规定。1．郑海萍只是普通家庭主妇，并未从事工程承包和雇佣方武之事实，对此方武在二审中已自认。讼争欠条系方武带了多名社会人员到郑海萍家里进行威胁并称郑海萍丈夫之前雇其施工未结清工钱，郑海萍在只身一人、孤立无援的情况下按方武的要求书写的。事后当天，郑海萍即与丈夫取得联系，才得知之前欠下的工钱已经结清，便立即报警。二审中，郑海萍提供的报警录音光盘证明郑海萍系因被胁迫及重大误解才写下讼争欠条的事实。但二审法院却以该证据不属于“新的证据”为由不予采纳。同时，郑海萍也向二审法院申请调取报警记录，二审法院未予准许调取。2．方武在二审中已自认系郑海萍的丈夫华韦武雇佣方武而欠下工钱，但据郑海萍向二审法院提交的《协议书》和《结算书》，可以证明该工钱已于2008年2月2日结清。方武质证时对《协议书》的真实性没有异议，但对《结算书》的真实性有异议，认为其没有签过该结算单且结算单上的金额与本案讼争金额也有差异。在此情况下，按照审判实践二审法院应当告知并要求方武申请笔迹鉴定，否则应承担举证不能的法律后果。但二审法院不但没有这样做，反而认为郑海萍提交的上述证据不属于“新的证据”且不能证明待证事实，不予采纳。综上，郑海萍依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（五）项、第（六）项、第（十）项之规定申请再审。
本院审查查明：方武提交一审法院的起诉状中载明郑海萍的联系电话为152××××3820。对此电话号码的来源，本院询问中方武述称“这个号码是写欠条的时候，郑海萍留给我的，对方一直不接，因为我找不到对方，我才去法院起诉，留给法院的电话也是152××××3820这个号码。”郑海萍则确认152××××3820为其夫华韦武手机号。对于郑海萍主张方武持有其个人手机号码183××××8218及一审法院曾在开庭前一天拨打该号码通知郑海萍开庭问题，本院询问中郑海萍确�其无法提交相关通话留存记录。
关于本案一审送达相关情况。（1）一审法院于2014年3月29日向手机号152××××3820发送交互短信，记载开庭时间为“2014年4月1日15时00分”，开庭地点为永泰县人民法院，并备注“多次联系，无人接听”。（2）本案询问中，郑海萍确认一审卷第11页中两张照片所示房屋均为其住宅，而在该页下方一审法院备注内容为“家中无人，电话也无人接听，无法联系到郑海萍（送达情况）”。（3）2014年4月21日，一审法院分别于永泰县大洋镇明星村象鼻4号郑海萍住所地、永泰县大洋镇明星村委会公告栏、永泰县大洋邮政局（所）公告栏、永泰县邮政局公告栏、永泰县人民法院公告栏等处张贴送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员通知书及开庭传票等法律文书公告。2014年8月18日，一审法院分别于上述地点张贴送达一审判决书公告，2014年10月13日，郑海萍委托其代理人在一审法院签收一审判决书。
本案询问中，郑海萍另提交永泰县公安局2013年2月9日出具的《接处警情况登记表》，该表载明“报警人郑海萍”、“发生时间17时20分、接警时间17时29分、到场时间17时36分”及“补充说明：××报警称在大洋镇明星村有纠纷，民警到场后了解双方存在债务纠纷”等。对此，方武述称：当时“有工人两个，我和我的女朋友，还有我的妹夫”一共5个人去对方家中，“我当时因为对方欠了我的工资，我去讨钱，对方答应春节后给我钱，我就走了，不知道后面对方有报警的情况，这个报警回执我也不清楚。因为我没有什么文化，也不懂怎么讲这个报警回执，总之我不知道这个报警。”郑海萍另确认，其报警之后公安机关没有立案，且除了前述《接处警情况登记表》之外现已无其他处警记�。
本案询问中，郑海萍再次提交2008年2月2日《结算书》，其中载明“方武油漆班在鸿景家园1#、2#楼工地截止2008年2月2日止所完成总工程量经双方估算后扣已借支款壹万伍仟元正后，余下尾款捌仟元正一次性付清。方武，2008.2.2”，并确认该《结算书》中除签名“方武”由方武书写外，其余内容及时间均由其丈夫华韦武书写。方武则述称“上面签字是我签字，其他都不是我写的，这份不能算是结算书，而是到年底了，因为工程没有做完，就让对方先拿一点钱，而对方写全部做完，结算尾款，因为我没有读书，也没发现这一点，我就签字了”、“这份《结算书》写明是估算，而不是结算，当时工程还没有完成，不可能进行结算。”
本院认为：根据本院审查查明之事实，郑海萍主张方武持有郑海萍的个人联系电话183××××8218但未举证证明，且就其主�一审法院曾在开庭前一天拨打该号码通知开庭问题，郑海萍亦已确认其无法提交相关通话留存记录，综合作为讼争款项权利人的方武若持有郑海萍的个人联系电话则不可能不向一审法院提交之常理推断，郑海萍的上述主张不能成立。另据一审送达相关情况以及郑海萍确认方武诉状所载的联系电话152××××3820为其夫华韦武的手机号之事实，应当认定本案一审法院已经依法向郑海萍送达相关法律文书，且综合一审法院向郑海萍公告送达开庭传票等法律文书但其未到庭应诉，而在一审法院以相同方式向郑海萍公告送达一审判决书之后郑海萍已经到庭签收该份文书之事实，可以认定郑海萍一审开庭之前已然知晓开庭时间而拒不到庭参加诉讼，因此，一审法院以郑海萍经合法传唤未到庭参加诉讼而应视为放弃抗辩权利，且据此依法缺席审判，并无不当。在此情形下，二审法�以郑海萍提交的三份证据均不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的二审新的证据等为由未予采信且未予准许郑海萍的调取证据之申请，亦无不当。郑海萍在本案审查期间提交的永泰县公安局2013年2月9日《接处警情况登记表》在本案诉讼之前已经形成且其在原审期间可以取得，但郑海萍却未在原审期间提交，故该证据不属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百八十七条、第三百八十八条规定的“新的证据”。从《接处警情况登记表》所载看，其中也仅能显示公安机关的接警记录而无可据以认定郑海萍系在方武胁迫之下出具本案讼争欠条的相关内容，故郑海萍据此申请再审，不能成立。另据《中华人民共和国合同法》第五十四条第一款第（二）项、第二款、第五十五条第（一）项之规定，当事人一方因重大误解或在对方当事人以胁迫的手段而使其在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构撤销，但是，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。郑海萍在本案审查期间再次提交的2008年2月2日《结算书》，方武虽已确认其中落款处署名“方武”系其所签，但本案讼争欠条系郑海萍在《结算书》形成多年之后亦即2013年2月9日出具，且郑海萍如认为其在讼争欠条中所作代其夫华韦武承担讼争债务之承诺明显悖于《结算书》项下内容，其依法应当且依常理也会在讼争欠条出具之后的法定期间内行使撤销权。因此，在无证据可以证明郑海萍出具讼争欠条违背其真实意思且郑海萍亦未依法行使撤销权之情形下，郑海萍现依据前述《�算书》主张再审本案，亦不成立。
综上，郑海萍的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项、第（五）项、第（六）项、第（十）项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回郑海萍的再审申请。
审 判 长 陈建阳
审 判 员 蔡毅明
代理审判员 陈 曦
二〇一六年三月三十日
书 记 员 林宝妹
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百条当事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审：
（一）有新的证据，足以推翻原判决、裁定的；
（二）原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的；
（三）原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；
（四）原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的；
（五）对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集的；
（六）原判决、裁定适用法律确有错误的；
（七）审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的；
（八）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的；
（九）违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的；
（十）未经传票传唤，缺席判决的；
（十一）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的；
（十二）据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；
�十三）审判人员审理该案件时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。
第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。