福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2015）晋民初字第8006号原告:陈玉婷，女，1985年4月23日出生，汉族，住晋江市。委托诉讼代理人：周怀军、郑秋云，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师、实习律师。被告：庄雅莉，女，1978年11月24日出生，汉族，住晋江市。被告：李丽萍，女，1982年6月3日出生，汉族，住晋江市。原告陈玉婷与被告庄雅莉、李丽萍合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈玉婷委托诉讼代理人周怀军、郑秋云到庭参加诉讼，被告庄雅莉、李丽萍经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈玉婷向本院提出诉讼请求：1.解除原告与二被告之间的合伙关系；2.二被告立即返还原告出资款63240元。事实和理由：原告与二被告为经协商一致，欲在晋江市五店市传统街区共同合伙从事餐饮经营，双方约定由原告作为合伙执行代表，由被告庄雅莉作为财务，三人各占三分之一的合伙份额。并于2015年4月27日由原告作为签约代表向晋江市五店市传统街区运营有限公司租赁036-1号楼二层店铺用于合伙经营，原告于2015年5月14日通过银行转账将合伙款项73440元汇给被告庄雅莉。合伙体向晋江市五店市传统街区运营有限公司预付了三个月的租金及物管费共计76500元。但双方因经营理念不同，无法继续合伙，因此，原告与二被告于2015年5月28日经与晋江市五店市传统街区运营有限公司协商，同意解除租赁合同，晋江市五店市传统街区运营有限公司在扣除30600元作为违约金后，将剩余45900元汇款至被告庄雅莉账户上。现双方之间的合伙目的已经无法实现，但两被告却拒绝与原告进行清算，被告应将被晋江市五店市传统街区运营有限公司所扣除的违约金中的三分之一款项10200元扣抵后，将剩余的合伙款项63240元退还给原告。请求法院支持原告的诉讼请求。被告庄雅莉、李丽萍未作答辩。为证明其主张，原告向本院提供如下证据：1.原告身份证，以证明原告身份情况；2.二被告户籍证明，以证明二被告身份情况；3.《银行电子回单》，以证明原告将合伙出资款73440元汇款给被告庄雅莉的事实；4.《租赁合同》，以证明原告作为合伙体的合伙执行人，代表合伙全体与晋江市五店市传统街区运营有限公司签订租赁合同，承租036-1号店铺用于合伙经营的事实；5.《解除租赁关系申请书》、《声明书》、委托退款证明及退款申请审批表，以证明因双方理念不同无法继续合伙经营，因此双方同意与晋江市五店市传统街区运营有限公司解除036-1号店铺的租赁合同关系，并由被告庄雅莉作为合伙代表办理该解除合同事宜，因为晋江市五店市传统街区运营有限公司知晓原、被告之间的合伙关系，因此晋江市五店市传统街区运营有限公司要求原、被告三人一同到场进行确认，原告也同意将款项退到负责财务事务的被告庄雅莉处，被告庄雅莉已受到该30600元退款。对原告所提供的证据本院认定如下，因二被告经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃其相应的诉讼权利。原告所提供的证据一、二均为有关职能部门出具，本院予以认定，可以证明原、被告的身份情况及主体资格。原告所提供的证据三上加盖有银行机构的印章，本院予以认定，可以证明原告于2015年5月14日向被告庄雅莉账户汇款73400元的事实。原告所提供的证据四上加盖有晋江市五店市传统街区运营有限公司印章，对该证据本院予以认定，可以证明原告于2015年4月27日与晋江市五店市传统街区运营有限公司签订租赁合同一份，承租036-1号店铺的事实。原告所提供的证据五均为原件，本院予以认定。原告所提供的证据五上有原、被告及晋江市五店市传统街区运营有限公司的印章，可以证明原、被告三人共同确定由被告庄雅莉作为领取晋江市五店市传统街区运营有限公司退款的事实。本院认为，综合原告所提供的证据，本案中与晋江市五店市传统街区运营有限公司签订的租赁合同的虽然只是原告一人，但在解除该租赁合同时是由原、被告三人共同前往解除合同，由原、被告三人共同进行确认，并由被告庄雅莉作为领取款项负责人，可见虽该租赁合同由原告一人签订，但实际由原、被告三方共同租用，该情形与原告所主张双方之间为共同经营而租赁该036-1号店铺，由原告作为合伙执行人、被告庄雅莉负责财务的说法相符，可以认定原、被告之间就合伙经营餐饮达成合伙协议的事实，原告主张其于签订租赁合同之后所转账给被告庄雅莉的款项73440元系用于支付合伙出资本院予以采信。双方租赁该店铺用于合伙经营餐饮的意图明显，但在签订租赁合同后刚满一个月，原、被告即决定不再租赁该店铺，可见双方未能实际开展合伙经营，且双方之间未能继续开展合伙活动，可见合伙目的已无法达成，原告主张解除双方之间的合伙协议符合本院予以支持。双方合伙解散之后，合伙出资应当进行清算。但根据原、被告双方在与晋江市五店市传统街区运营有限公司所签订的《退款申请审批表》中记载，“由于乙方（原、被告方）未能如期进场装修，经双方友好协商，退还乙方已预交金额的60％（即45900元），另外40％已预交金额（即30600元）作为乙方违约金不再退还”，可见双方虽租赁该036-1号店铺但未出资进行装修，双方此后未再有其他合伙活动，可见双方的合伙成本支出仅为支付给晋江市五店市传统街区运营有限公司的30600元违约金。原、被告双方均未能提供证据证明双方之间的合伙份额情况，原告主张原、被告三方为均等份额，本院予以支持。因此，扣除已支出的30600元违约金中应由原告所承担的部分10200元，原告尚有合伙出资剩余63200元。但被告庄雅莉作为合伙中的财务负责人员，且原告亦将合伙出资款交付给被告庄雅莉，晋江市五店市传统街区运营有限公司的退款亦由被告庄雅莉掌管，因此，该合伙出资款应由被告庄雅莉负责予以退还，原告主张被告李丽萍承担共同退还责任没有依据，本院不予支持。经审理，对本案主要事实可作如下认定：原、被告经一致协商决定在晋江市五店市传统街区合伙经营餐饮，三方合伙份额均等，并由原告作为合伙执行人、被告庄雅莉负责合伙财务。原告于2015年4月27日与晋江市五店市传统街区运营有限公司签订租赁合同以租赁该街区内的036-1号店铺。晋江市五店市传统街区运营有限公司收取该店铺预交租金、物管费共计76500元。原告于2015年5月14日向被告庄雅莉转账交付合伙出资73400元。后因原、被告三方决定不再在该036-1号店铺进行合伙经营，由三方于2015年5月28日共同与晋江市五店市传统街区运营有限公司解除该036-1号店铺的租赁合同，为此支付晋江市五店市传统街区运营有限公司违约金30600元，晋江市五店市传统街区运营有限公司将剩余预缴款项45900元汇往庄雅莉账户。双方未就该036-1号店铺进行装修、经营，双方此后没有从事合伙经营。综上所述，本院认为，原、被告之间存在口头合伙协议的事实可从三方共同租用店铺的事实得到证明，原告所汇给被告庄雅莉的73400元应当认定为合伙出资。三方为合伙经营而决定租用本案036-1号店铺，后在未进行任何装修、合伙经营的情况下，三方决定承担违约金30600元而不再租用该036-1号店铺，且此后未再开展合伙活动，可见三方的合伙目的已无法达成，原告主张解除三方之间的合伙协议，本院予以支持。被告庄雅莉作为财务负责人员，原告所出资的合伙款项及晋江市五店市传统街区运营有限公司的退款均由被告庄雅莉持有，被告庄雅莉应将扣除已支出的合伙成本30600元中应由原告承担的部分10200元后，将剩余合伙出资63200元退还原告。被告李丽萍未持有合伙出资或其他合伙资产，原告主张被告李丽萍承担共同退款责任没有依据，本院不予支持。被告庄雅莉、李丽萍经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理与判决。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告陈玉婷与被告庄雅莉、李丽萍之间为共同经营餐饮而达成的口头合伙协议；二、被告庄雅莉应于本判决生效之日起十日内退还原告陈玉婷合伙出资63200元；三、驳回原告陈玉婷的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1381元，由被告庄雅莉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  林文晋审 判 员  蔡姝娅人民陪审员  柯天从二〇一七年一月十二日书 记 员  黄钟越附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》55、合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。