辽宁省辽阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）辽阳民一终字第01049号
上诉人（原审被告）：吴静杰，女，1973年10月7日出生，汉族，兴隆汽车装饰美容服务中心负责人。
委托代理人：吴伟光（上诉人弟弟），1976年3月26日出生，汉族，司机。
被上诉人（原审原告）：赵宝荣，女，1963年7月1日出生，满族，无职业。
委托代理人：孙明伟，辽阳市白塔区南门法律服务所法律工作者。
原审原告赵宝荣与原审被告吴静杰提供劳务者受害责任纠纷一案，辽阳市太子河区人民法院于2015年10月15日作出（2015）辽阳太民一重字第00003号民事判决，被告吴静杰不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月9日公开开庭审理了本案。上诉人吴静杰及其委托代理人吴伟光，被上诉人赵宝荣及其委托代理人孙明伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵宝荣一审诉称：我是被告雇佣的洗车工，双方约定，我的工资每月2000元。2014年5月28日早约7点左右，我在洗车过程中左足扭伤。之后于2014年5月28日8时40分到辽阳嘉宁手足显微骨科医院门诊治疗。经检查确认为左足2、3、4跖骨骨折，医生要求我住院治疗。后因被告不支付医疗费，我自己又无钱支付，在此情况下，我被迫回家休养。事后经与被告就赔偿问题协商未果。现请求依法判令被告赔偿我医疗费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计66802.73元，诉讼费及鉴定费被告承担。
被告吴静杰一审辩称：原告在我处受伤没有异议，但事发前一日因原告偷钱的行为，我己将其辞退，至于第二天她为什么来，我方根本不知道，我认为她是来取东西的，且我方是公共场所无权拒绝任何人进来。她在我处受伤我方已尽到完全责任故我方不再负责赔偿任何费用。原告赵宝荣诉请的误工费，没有医疗机构出具的病历来证明其有误工的时间，原告既然没有住院，也就无法证明其损伤的后果与其发生误工之间的关联性。我方无责任不同意承担赔偿责任。
一审法院审理查明：2014年5月17日，赵宝荣受雇于吴静杰从事洗车工作，双方未签订书面合同，口头约定月工资2000元。吴静杰的兴隆汽车装饰美容服务中心未办理营业执照。2014年5月28日早晨，赵宝荣在吴静杰的经营场所处为客户准备洗车过程中摔伤，后至辽阳嘉宁手足显微骨科医院门诊就医，该院门诊病志记载原告为左足2、3、4跖骨骨折，处置记录为收入院，花费180元，由吴静杰支付。赵宝荣没有住院治疗。2014年6月3日，赵宝荣在该院支出DR曝光和胶片医疗费120元。2014年6月5日，吴双梅和吴静杰去赵宝荣家给付赵宝荣1300元，审理中赵宝荣承认该1300元包含其工作11天的工资733元。赵宝荣系城镇居民。
经赵宝荣申请，辽阳市中级人民法院技术处委托营口市中医院司法鉴定所对赵宝荣所受伤害进行伤残等级鉴定，2014年9月25日该所出具鉴定意见为，赵宝荣左足第2-4跖骨骨折，构成伤残等级十级。赵宝荣支付鉴定费1280元。
上述确认事实依据有辽阳嘉宁手足显微骨科医院门诊急诊病志、医疗费收据、鉴定意见书及鉴定费收据、户籍证明、证人吴双梅证言、现场照片及当事人陈述在卷佐证。上述证据经庭审质证、认证，一审法院予以采信。
一审法院认为：赵宝荣在吴静杰经营的兴隆汽车装饰美容服务中心工作，赵宝荣与吴静杰之间构成劳务关系。2014年5月28日早晨，赵宝荣照常到吴静杰处工作，根据吴静杰提供的证人吴双梅的证言，赵宝荣确实是在准备洗车的过程中受伤，即赵宝荣受伤时与吴静杰存在劳务关系。吴静杰辩称其在2014年5月27日晚已经将赵宝荣解雇，但其提供证据不足以证明该项主张，一审法院不予采信。个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中赵宝荣在准备洗车过程中未尽到自我安全注意义务，应自行承担40%的过错责任较为适当。赵宝荣所诉医疗费120元符合法律规定，一审法院予以支持。赵宝荣系城镇居民，故其一处十级伤残的残疾赔偿金应根据辽宁省2014年人身损害赔偿标准中城镇居民人居可支配收入25578元按10%的比例计算给付20年，即51156元。赵宝荣因工受伤构成十级伤残，给其身体和精神带来了一定痛苦，故适当给付精神损害抚慰金3000元。因赵宝荣并未住院治疗，亦没有提供医嘱证明其需要休养，仅于2014年5月28日在辽阳嘉宁手足显微骨科医院有门诊病志，6月3日在辽阳嘉宁手足显微骨科医院有DR曝光和胶片支出，所以误工时间可以自2014年5月28日计算至6月3日确定为7天，按赵宝荣在吴静杰处的月收入为计算标准给付，为466.67元。扣除赵宝荣工作11天的工资，吴静杰已赔偿567元，此款应在赔偿总额中扣除。
综上，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十五条之规定，判决：吴静杰赔偿赵宝荣医疗费120元、误工费466.67元、残疾赔偿金51156元、精神损害抚慰金3000元，合计54742.67元的60%，即32845.60元，扣除吴静杰己赔偿的567元，尚应赔偿32278.60元，于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费667元，由赵宝荣承担344元，吴静杰承担323元。鉴定费1280元，由吴静杰承担。
吴静杰上诉的请求及理由是：一、原审法院采纳被上诉人工伤评残鉴定意见书，所作判决是适用法律有错误。原审法院确定的案由是提供劳务者受害责任纠纷，而且判决书中的本院认为一节中也认定本案为提供劳务者受伤，因此本案不属于工伤的赔偿，即使认定被上诉人与上诉人之间存在雇佣关系，那也是个人之间的劳务关系而非工伤法律关系，因此原审法院不应当采纳工伤评残的标准进行赔偿；二、上诉人与被上诉人之间没有劳务法律关系，应当驳回其对上诉人的诉讼请求；三、原审判决上诉人向被上诉人赔偿的项目及数额不符合法律规定，上诉人不同意赔偿精神损害抚慰金3000元及误工费。综上，请求二审法院依法撤销原审判决；改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；所有诉讼费用由被上诉人承担。
赵宝荣二审答辩认为：一、原审法院采纳工伤评残鉴定意见书所作判决是正确的；二、答辩人与上诉人之间有雇佣的法律关系，上诉人经营洗车厂，但没有领取营业执照，答辩人是上诉人雇佣的工人，从事洗车工作；三、原审判决上诉人给付答辩人精神损害抚慰金3000元符合法律规定。综上，请求二审法院维持原判。
本院经审理查明，一审法院认定事实属实。
本院认为，上诉人吴静杰招用被上诉人赵宝荣为其经营的兴隆汽车装饰美容服务中心从事劳务作业，双方形成个人之间劳务关系。在劳务中，赵宝荣因劳务作业自己受到身体伤害，劳务关系的双方应根据各自过错承担相应责任。原审法院对于双方责任的比例划分并无不当，本院予以确认。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。综合考虑本案的实际情况，对上诉人关于不应当赔偿精神损害抚慰金的请求本院予以支持。上诉人的其他上诉请求因无事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销太子河区人民法院（2015）辽阳太民一重字第00003号民事判决；
二、吴静杰赔偿赵宝荣医疗费120元、误工费466.67元、残疾赔偿金51156元，合计51742.67元的60%，即31045.60元，扣除吴静杰己赔偿的567元，尚应赔偿30478.60元，于本判决生效之日起十日内付清。
如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费及鉴定费按原审判决确定的数额负担；二审案件受理费667元，由上诉人吴静杰负担600元，被上诉人赵宝荣负担67元。
本判决为终审判决。
审 判 长 都 伟
审 判 员 戴慧琦
代理审判员 徐莲凤
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 董 欣