温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0302民初14057号
原告：冯和平，女，汉族，1951年4月29日出生，住温州市鹿城区。
委托诉讼代理人：罗洋、盛佳文，浙江平宇律师事务所律师。
被告：罗海燕，女，汉族，1972年5月14日出生，住温州市鹿城区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司温州分公司，住所地：温州市瓯海区三垟乡吕家岸村周子垟（温州亨哈绿色食品开发与销售管理中心大厦十层）。
负责人：陈志东。
委托诉讼代理人：朱东岳，浙江浙合律师事务所律师。
原告冯和平和与被告罗海燕、中国平安财产保险股份有限公司温州分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2017年10月30日向本院提起诉讼，诉请判令：1、判令被告罗海燕赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、住宿费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等共计285808.91元（已扣除被告罗海燕垫付的医疗费34093.5元，保险公司垫付的医疗费23500元）；2、判令被告保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。案件立案受理后，本院依法适用简易程序，于2017年11月21日公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
案件相关情况
2015年12月24日下午3时10分许，被告罗海燕驾驶浙Ｃ×××××号轿车沿温州市府前街由南往北行驶，行经第一桥路口右转弯时，车右后视镜与步行通过道路的原告发生碰撞，造成原告受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经温州市公安局交警支队一大队认定，被告罗海燕承担事故全部责任；原告不承担事故的责任。事故发生后，原告被送住医院就诊，经诊断为：右股骨胫骨骨折、右膝内侧半月板后角撕裂、两膝关节退行病变等，后在温州医科大学附属第二医院住院治疗211日，于2016年7月23日出院。2017年8月30日，原告申请本院委托温州东海司法鉴定所对其伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定机构的鉴定意见为：原告因道路交通事故致右股骨胫骨骨折等，经临床手术治疗，遗留右髋关节活动功能部分丧失等后遗症，构成伤残等级十级；本次损伤后的误工期限评定为385日，护理期限评定为222日，营养期限拟为160日（均包括二次住院期间及择期拆除内固定材料期间的期限，其中择期拆除内固定材料期间的误工期限20日，护理期限10日、营养期限10日）。该肇事汽车由被告保险公司承保交强险和保险限额为50万的商业三者险，并已投保不计免赔，该事故发生在保险合同期间。因双方对交通事故的赔偿事宜未达成协议，原告遂向本院提起诉讼。
经审理，被告对原告主张的营养费无异议，对其他各项赔偿金额均存在异议。
损失项目
原告主张金额、依据及争议事项
1、医疗费
原、被告经核算，确认原告的医疗费票据金额为113631.61元。
被告保险公司认为医疗费应扣除住院清单的伙食费，同时保险理赔要剔除非医保的医疗费用。
本院认为，保险合同系格式合同，保险公司对非医保费用的承担未以合理方式作出明确说明，对投保人不具有约束力，故被告保险公司主张剔除非医保费用，于法无据，不予采纳。原告住院费用清单中的伙食费2534元，不属于医疗费用，予以剔除。故本院确定医疗费为113631.61元-2534元=111097.61元。
2、营养费
原告主张4500元，具体为30元/天×150天=4500元。
被告无异议，本院予以确认。
3、住院伙食补助
原告主张6360元，具体为30元/天×212天=6360元。
被告认为原告住院期间有挂床未实际住院的情形，不能按212天计算。
本院认为，原告出院载明住院天数211天，应按该天数计算住院伙食补助费，被告提出原告住院期间存在挂床情形，未提供相应依据，本院不予采信。故本案的住院伙食补助费为30元/天×211天=6330元。
4、护理费
原告主张住院护理费33200元，具体为陪护费票据24600元+86天×100元/天=33200元。
被告对护理期无异议，认为护理费应按全省在岗职工居民服务和其他服务业平均工资标准计算。
本院认为，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理费一般可区分住院期间和非住院期间采取不同的计算标准。住院期间的护理费可按照当地医院护工从事同等级别护理的劳务报酬计算。原告住院211天，期间包括春节假期，根据原告提供的住院护理费票据，结合温州当地住院陪护费用的客观实际，本院认为原告主张护理期212天的护理费共计33200元，与事实相符，予以确认。
5、残疾赔偿金
原告主张残疾赔偿金75579.2元，具体为47237元/年×10%×16年=75579.2元。
被告认为原告残疾赔偿金自定残之日起算的年限为14年。
本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但60周岁以上，年龄每增加一岁减少一年。原告于1951年4月29日出生，已满60周岁，事故发生后的定残之日为2017年9月20日，残疾赔偿金的年限为14年。故本案残疾赔偿金为47237元/年×10%×14年=66131.8元。
6、交通费（包括救护车费）、住宿费
原告主张交通费、住宿费4000元。
被告认为交通费酌情确定1000元，住宿费不予赔偿。
本院认为，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。原告在本地住院治疗，即使存在陪护人员的住宿费，该费用也不属赔偿范围，本院不予支持。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供足额的交通费票据，本院为减少讼累，综合原告住院就诊具体情况，酌情认定本案交通费3000元。
7、误工费
原告主张误工费75386.5元。
被告认为原告已超过法定退休年龄，不存在误工费，不同意赔偿。
本院认为，误工费应根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。本案原告事故发生时已超过法定退休年龄，其主张误工费应提供明确的事实依据，现原告仅提供没有年度验照记录的个体工商户营业执照，不足以证明其确实存在误工损失。故原告主张误工费的证据不足，本院不予支持。
8、鉴定费
原告主张1900元。
被告保险公司认为鉴定费应由侵权人承担。
本院认为，保险公司基于保险合同参加诉讼，保险条款规定保险人不负责赔偿诉讼费及相关费用，故本案鉴定费用1900元应由侵权人罗海燕承担。
9、被扶养人生活费
原告以其丈夫张兆瑞系残疾人，且丧失劳动能力，要求被告赔偿被扶养人生活费24054.4元，即30068元/年×16年×10%÷2=24054.4元。
被告认为受害人配偶不属于被扶养人，原告主张的被扶养人生活费的依据不足，不同意赔偿。
本院认为，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的近亲属。夫妻之间有相互扶养的义务，受害人的丈夫张兆瑞系残疾人丧失劳动能力，但原告未提供张兆瑞无其他生活来源的依据，而作为城镇居民一般享有社保退休金。故原告该项主张，事实依据不足，本院不予支持。
10、精神损害抚慰金
原告主张精神抚慰金5000元。
被告认为标准过高，要求予以调整。
本院认为，因本次事故造成原告10级伤残，确给其身心带来较大痛苦，应支付精神损害抚慰金；原告主张5000元，符合相关规定，本院予以支持。
交强险、商业险及理赔情况
肇事汽车已投保交强险及限额为50万元的第三者责任保险，并投保不计免赔特约险，未理赔。
被告罗海燕支付情况
被告罗海燕垫付医疗费34093.5元，保险公司已垫付医疗费23500元。
原告目前总计损失
231159.41元。
裁判理由与结果
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故纠纷，根据交警部门的责任认定，该起事故由被告罗海燕负全部责任，原告不承担事故的责任，故被告罗海燕应赔偿原告因事故造成的经济损失。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。被告保险公司承保肇事车辆的交强险和第三者商业险，应按上述规定承担赔付责任。原告的医疗费111097.61元、住院伙食补助费6330元、营养费4500元，超过在交强险医疗费1万元责任限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿医疗费1万元。原告的交通费3000元、护理费33200元、残疾赔偿金66131.8元、精神损害抚慰金5000元，合计107331.8元，未超过交强险死亡伤残11万元的赔偿限额，可由被告保险公司在交强险项下直接赔偿107331.8元（该款包括精神损害抚慰金5000元）。即被告保险公司交强险项下应赔付原告1万元+107331.8元=117331.8元。原告损失总额231159.41元，交强险赔偿后不足部分为231159.41元-117331.8元=113827.61元。鉴于司法鉴定费不属于保险合同赔付范围，应由侵权人罗海燕自行负担，被告保险公司理赔应剔除司法鉴定费1900元。剩余损失的金额为113827.61元-1900元=111927.61元，未超过商业第三者责任保险理赔范围，可由被告保险公司在商业险项下予以赔偿。综上，被告保险公司应支付原告的赔偿款为117331.8元+111927.61元=229259.41元。被告保险公司已垫付23500元，应在被告保险公司实际赔付原告的款项中予以扣减。被告罗海燕已垫付34093.5元，超过其应承担的赔偿金额1900元，故本案中无需实际向原告支付赔偿款，其之前垫付款超过赔偿款的金额为34093.5元-1900元=32193.5元，可在保险公司实际赔付给原告的款项中予以扣减。综上，本案被告保险公司实际支付原告的赔偿款为229259.41元-23500元-32193.5元=173565.91元。原告诉讼请求及被告的抗辩部分，与上述列表认定的事实一致的，依法予以支持；对其中不合理的部分适当予以调整。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司温州分公司于本判决生效之日起15日内支付原告冯和平赔偿款173565.91元。
二、驳回原告冯和平的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5874元，减半收取2937，由原告冯和平负担1000元，被告罗海燕负担1937元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 林 毅
二〇一七年十一月二十三日
书记员 王欢欢
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附录一：原告提供的证据目录
证据1：身份证、企业信息、行驶证、驾驶证
证据2：保险单、道路交通事故认定书、不予调解通知书
证据3：病历、出院记录、医疗证明、医疗票据、住院费用清单、护理费票据、交通费票据、住宿费票据
证据4：司法鉴定意见书、鉴定费票据
证据5：居民户口簿、个体工商户营业执照、房屋所有权证、结婚证、残疾人证
被告提供的证据目录
证据：医疗票据、救护车票据、收条、医院护工管理办公室的证明
附录二：本案涉及的主要法律条文
（一）《中华人民共和国侵权责任法》
第六条：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道理交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
（二）《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
（三）《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。
（二）不足部
，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
（三）仍有不
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
（四）《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条第一款：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。