江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏06民终1742号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区。
负责人：马勇，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：倪志平，男，1948年1月30日生，汉族，住启东市。
原审被告：郁海东，男，1977年5月13日生，汉族，住启东市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人倪志平，原审被告郁海东机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院（2017）苏0681民初8716号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：无有效驾驶证和有效行驶证属保险免责事由，即肇事司机具有行驶证和驾驶证是本案赔付的前提，一审认为提供肇事司机驾驶证和行驶证原件超出了倪志平的举证能力，应由保险公司到相关部门核实，但这也超出保险公司的能力，一审直接采用复印件，在未确定是否属于保险责任的情况下判决赔偿于法不符。倪志平的二次手术费尚未发生，判决二次手术费与事实不符。保险公司一审已提供非医保用药和保险公司认可的替代药清单，并注明差额，一审法院未支持非医保费用无法律依据。一审判决支持护理人员餐饮费和生活必需品费用无依据。
被上诉人倪志平及原审被告郁海东均未答辩。
倪志平向一审法院起诉请求：判令保险公司、郁海东赔偿因交通事故造成的各项损失合计235347.8元并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2017年3月11日17时左右，郁海东驾驶苏Ｆ×××××号小型轿车沿221线由南向北行驶通过与启东市南阳镇启兴一路交叉路口时，与沿启兴一路由东向西行驶至上述路口由倪志平驾驶的电动自行车发生碰撞，致倪志平受伤，车辆受损。后倪志平被送往医院救治。2017年3月31日，启东市公安局交通警察大队对本起事故作出了道路交通事故认定书（简易程序），认定郁海东负主要责任，倪志平负次要责任。
另查明，郁海东驾驶的事故车辆向保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险（限额100万元，附不计免赔），事故发生在保险期限内。
还查明，2017年9月12日，南通市精神卫生中心司法鉴定所作出通精司疾鉴[2017]鉴字第1000号鉴定意见书：倪志平罹患1、脑外伤后智能损害（钝智范畴），2、脑外伤后神经症样综合症（日常生活有关的活动能力轻度受限）。2017年10月9日，南通三院司法鉴定所作出通三司法鉴定所[2017]临鉴字第2873号鉴定意见书：1、倪志平交通事故致伤，日常生活有关的活动能力轻度受限、左踝关节功能障碍根据“人损分级”分别评定为十级伤残、十级伤残。2、倪志平取内固定（二处）费用约9000元。3、倪志平误工期限为180日，护理期限为75日（其中2人护理25日，1人护理50日）；营养期限为75日。取内固定误工期限为45日，1人护理15日，营养期限为15日。倪志平支付鉴定费用4420元。庭审中，倪志平放弃了左踝关节部分的伤残赔偿请求，要求主张取内固定费用。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。倪志平在交通事故中受伤，有权依法应得到赔偿。启东市公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书主体适格，程序合法，可作为本案确定民事责任的依据。郁海东所驾驶的车辆投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，保险公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任及按商业第三者责任保险合同约定对郁海东负担的赔偿责任承担相应的理赔责任。超出机动车交通事故责任强制保险限额部分，由事故当事人按责任分担。保险公司辩称没有审核到肇事司机的驾驶证、行驶证原件故只在交强险范围内赔偿倪志平合理损失。一审法院认为，要求倪志平提供肇事司机驾驶证、行驶证原件的请求超出了倪志平的举证能力，而且本起事故经公安交警部门处理，保险公司完全可以至相关部门进行核实倪志平提供的行驶证、驾驶证复印件的真实性，故对此辩称不予支持。
对倪志平损失的计算，应根据法律规定，并结合其举证情况确定。医疗费，保险公司提交“非医保审核及其的替代药清单”，要求将药品差额14433.59元剔除，一审法院认为保险公司提交的材料非有资质、权威机构出具，同时使用所谓的替代药的治疗后果难以确定，而且鉴于救治过程中的紧迫性和安全性，相关用药由医疗机构根据当时伤情决定，而非倪志平或倪志平家属所能选择或控制，故对此辩称不予支持；保险公司还辩称不予认可二次手术费，一审法院认为保险公司在认可了倪志平左踝关节功能障碍的十级伤残鉴定结论基础上，应当是已经确认了倪志平在左踝关节处的受伤、治疗及恢复的过程和情况，倪志平自愿放弃该部分伤残而主张该部分的后续治疗费用属其自身权利的行使，故对此辩称不予支持；结合庭审举证及陈述，确认医疗费为154851.9元（含二次手术费9000元）。住院伙补费，结合倪志平治疗经过，确认为486元（18元/天×27天）。营养费，结合伤情及鉴定意见书，确定为900元（10元/天×90天）。误工费，倪志平主张按照畜牧业行业标准计算，但所举证据不足，相关证人也未到庭作证，同时结合倪志平的年龄因素，碍难支持。护理费，倪志平主张标准按照89.14元/天计算，保险公司无异议，予以确认；期限根据鉴定结论；再结合倪志平的伤情及治疗经过，确认护理费为10251.1元【89.14元/天×（2×25+50+15）天】。残疾赔偿金，根据通三司法鉴定所[2017]临鉴字第2873号鉴定意见书，倪志平交通事故致伤存在二个十级伤残，庭审中倪志平放弃其中的左踝关节功能障碍的十级伤残，是其自身权利的合法行使，应予准许；保险公司虽不认可倪志平的日常生活有关的活动能力轻度受限的十级伤残，但又未对此申请重新鉴定；结合庭审举证及陈述，确定为44167.2元（40152元×11年×10%）。精神抚慰金，结合倪志平伤情及责任分担，酌定为4000元。交通费，结合倪志平伤情及治疗情况，酌定为1000元。拖车费及车辆维修费，结合庭审举证及陈述，酌定为2000元。倪志平主张住院期间的生活必需品351.7元，但所提供票据名目存在出入，酌情支持150元。陪护人员餐饮费，倪志平未能提供证据，但考虑到倪志平在外地住院时间较长，确实会产生相应费用，酌情支持2000元。倪志平另主张停车费，考虑到倪志平已主张交通费，不予支持。鉴定费4420元，在诉讼费用中予以处理。综上，倪志平在事故中受伤引起的损失为：医疗费154851.9元、住院伙补费486元、营养费900元、护理费10251.1元、残疾赔偿金44167.2元、精神抚慰金4000元、交通费1000元、拖车费及车辆维修费2000元、生活必需品150元、陪护人员餐饮费2000元，合计219806.2元。结合事故责任分担及保险约定，上述损失由保险公司在交强险内承担医疗费用10000元、伤残费用61568.3元、财产损失2000元，在商业险内承担80%即116990.32元；其余损失由倪志平自理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司于判决生效之日起十五日内赔偿倪志平在交通事故中受伤引起的损失190558.62元。二、驳回倪志平的其他诉讼请求。本案受理费1576元，依法减半收取788元，鉴定费4420元，合计5208元（倪志平已预交），由中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司承担4217元，倪志平承担991元。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院另查明，倪志平于2017年3月11日在启东市人民医院住院一天，于2017年3月12日至2017年4月7日在南通大学附属医院住院。
本院认为，倪志平提供肇事司机行驶证及驾驶证复印件不代表肇事司机的行驶证及驾驶证无效，由倪志平提供肇事司机行驶证及驾驶证原件确超出了倪志平的举证能力。保险公司主张无有效驾驶证和有效行驶证属保险免责事由，应由其承担相应举证证明责任，现保险公司无证据证明肇事司机的行驶证及驾驶证无效，即便肇事司机的行驶证及驾驶证无效，保险公司也未能提供证据证明已就该免责条款向投保人作了提示说明，故保险公司不能就此免责。二次手术系对病情稳定的维持性治疗，是必然要发生的费用，一审法院依据司法鉴定意见书，一并处理倪志平因二次手术所产生的费用并无不当。
交通事故受害者入院治疗中用药并非自主决定，系医疗机构根据治疗的实际需要确定，保险公司并未指出并证明医疗机构用药明显超出合理限度。其一审中提供自行制作的清单，其中所列非医保用药品种、数量及医保范围内可替代用药的品种、数量、费用等，均无权威机构的确认,不同药品之间能否简单相互替代、如何确定对应的数量、剂量等问题属于治疗用药的专门性问题，本院无法确认保险公司自行制作并提供的清单内容的真实性、合理性、科学性。且非医保范围内用药不予赔偿的类似约定减轻了保险公司的理赔义务范围，在性质上属于免责条款，但是否已经在交付投保人的保险条款中作为“免责条款”以加黑加粗足以引起注意的形式进行提示，并向投保人进行了明确说明，保险公司并未提供充分证据加以证明，故不能认定已经对投保人生效。此外，国家基本医疗保险是具有福利性的社会保险制度，案涉机动车第三者责任保险为商业保险，保险费金额、投保人对投保的利益期待均高于国家基本医疗保险，如保险公司按照商业保险收取保费、却按照国家基本医疗保险标准理赔，亦有违诚信。对保险公司要求支持非医保用药的上诉理由，不予采纳。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案中，倪志平家在启东市农村，其为治疗赴南通大学附属医院，必然产生陪护人员餐饮费，一审据此酌情支持2000元未明显超出合理范围。
综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1576元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 金 玮
审判员 吕 敏
审判员 杜太光
二〇一八年六月二十八日
书记员 张慧娴