湖南省株洲市石峰区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株石法民一初字第128号
原告刘志勇（反诉被告）。
委托代理人谭忠良，株洲中良法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。
被告盛中义（反诉原告）。
委托代理人周艳辉，株洲市湘天法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。
原审（2014）株石法民一初字第240号原告刘志勇诉被告盛中义劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月31日受理后，依法适用普通程序，组成以审判员李文波担任审判长，由审判员康铁球，人民陪审员刘定平参加的合议庭进行了公开审理，由代理书记员蒋中素担任法庭记录，于2014年9月10日宣判，后因刘志勇不服原审判决并上诉至湖南省株洲市中级人民法院，经二审公开开庭审理，湖南省株洲市中级人民法院于2014年12月9日裁定撤销本院原审判决并将该案发回本院重审。本院于2015年1月20日受理该案后，依法适用普通程序，组成以审判员吴登高为审判长，由审判员黄亮、审判员吴灿林参加的合议庭，于2015年6月26日，2015年7月13日，2015年12月9日三次公开开庭审理，由代理书记员闫婷担任法庭记录。原告刘志勇（反诉被告）及其委托代理人谭忠良，被告盛中义（反诉原告）及其委托代理人周艳辉均到庭参加审理，本案现已审理终结。
本诉原告刘志勇诉称：原告从事私人木材加工。2013年8月，被告以承包方式承揽原告的锯木料项目，双方没有签订承揽合同，但实际是按照锯成多少成品支付报酬，对于被告的加工时间、加工数量，都没有明确要求，就是被告聘请的副手，也由被告支付工资，与原告无关。2013年9月19日上午，被告在加工木板时，被木板压断右手中指，原告出于人道，自己拿出1000元并与被告副手一道将被告送入医院治疗。被告经治疗出院后，向株洲市石峰区劳动争议委员会申请劳动仲裁，要求原告赔偿其各种费用126923元，该仲裁委员会以非法用工为由裁决原告应向被告支付各种费用102833.8元，过于草率。原告认为原、被告之间不是非法用工关系，而是加工承揽关系，特别是该仲裁将被告所谓月工资定为3879元，更是毫无根据，故原告诉至本院，请求人民法院依法判令：1、确认原、被告之间不存在非法用工关系；2、判决原告对被告的受伤不承担任何责任。
本诉被告盛中义辩称：原、被告之间的关系是非法用工关系；2、被告在非法用工关系过程中受伤，经鉴定已经构成九级伤残。
反诉原告盛中义诉称：2013年农历7月20日，刘志勇与盛中义达成口头协议，雇佣盛中义当锯工，每月工资4000元。2013年9月19日8时盛中义在上班时间锯木头时被木头压断右手中指，经株洲市中医院治疗，诊断为右中指近节开放性粉碎性骨折，右中指背伸肌腱部分断裂，右中指软组织挫裂伤。住院几天花费医疗费11000元，刘志勇仅仅支付1000多元就拒不支付医疗费。经鉴定盛中义伤情构成玖级伤残，反诉原告损失共计为131517.8元，因多次与刘志勇协商无果，特诉至本院，请求人民法院依法判令：1、由反诉被告刘志勇向反诉原告盛中义赔偿各项费用131517.8元。
反诉被告刘志勇辩称，本案不是提供劳务者受害纠纷，对于盛中义的反诉不应受理，而应待本诉审理完毕后，由盛中义另行起诉。
原告刘志勇（反诉被告）向本院提交了如下证据：
证据1、原告身份证复印件一份，被告身份信息复印件一份，拟证明原、被告的主体资格；
证据2、丁建元、陈某、吴天禄三人的证人证言谈话笔录复印件三份共7页，拟证明原、被告之间是承揽关系而不是用工关系；被告没有固定工作，原告不能保证被告的每个月工资是多少；被告受伤是被告自己的过失，不是原告的责任，与原告没有关系；
证据3、株洲市石峰区劳动人事争议仲裁委员会株石劳仲案字（2014）1号裁决书复印件一份及送达回执复印件一份，拟证明该裁决书认定事实错误，裁决错误等；
对于刘志勇提交的证据1，盛中义无异议。
对于刘志勇提交的证据2，盛中义认为证人应当出庭。
对于刘志勇提交的证据3，盛中义对真实性无异议。
被告盛中义（反诉原告）向法庭提交以下证据：
证据4、株劳鉴2013年1831号劳动能力鉴定结论书复印件一份，拟证明被告所受伤经株洲劳动能力鉴定构成玖级伤残；
证据5、医药费收据复印件一份，拟证明被告住院所花费医药费是10677.8元；
证据6、株洲市工商行政管理局石峰分局出具的证明复印件一份，拟证明志勇木业未在工商局注册，不具有合法的用工主体资格，是非法用工；
证据7、湖南省直中医院住院病案首页复印件一份，病案单复印件5页，化验单复印件一页，DR检查报告单复印件一页，拟证明被告病情为粉碎性骨折、受伤后住院治疗6天；
证据8、证人陈某的身份证复印件一份及证言复印件一份，拟证明被告在工作中受伤的情况；
证据9、木竹经营（加工）资格审批表复印件一份，拟证明原告经过审批具有木竹加工资格；
证据10、门面承包经营合同复印件一份，拟证明原告租赁了石峰区金盆岭天泰能源公司尾矿场经营木材加工的事实；
证据11、株洲市求实司法鉴定所司法鉴定意见书一份，拟证明盛中义伤情构成拾级伤残，伤后全休叁个月，住院期间护理壹人，营养给予壹个月;
证据12、田心东门社区制作的《证明》复印件一份，拟证明盛中义自2010年开始一直居住在石峰区田心团结一村散户21号；
对于盛中义提交的证据7、8、9、10，刘志勇无异议。
对于盛中义提交的证据4，刘志勇对其真实性无异议，对其合法性和关联性有异议。劳动能力鉴定委员会仅仅只能对劳动者的受损程度进行鉴定，无权对原、被告的法律关系进行鉴定，这份鉴定是建立在认定原、被告之间成立非法用工关系基础上鉴定的，所以不合法。九级伤残是基于劳动能力的鉴定而不是伤残等级的司法鉴定，由于定性错误，所以不合法，不能达到被告证明目的。
对于盛中义提交的证据5，刘志勇无异议，但认为该医药费刘志勇也承担了1000元。
对于盛中义提交的证据6，刘志勇认为该证据不能反映非法用工关系。
对于盛中义提交的证据11，刘志勇认为该鉴定系盛中义私自鉴定的，应进行重新鉴定。残疾赔偿金的计算标准不能按照2015年的标准，只能按照事故发生上一年度，即2012年的标准计算，根据这个鉴定意见，盛中义的伤残等级是十级，营养费的主张没有事实依据，精神抚慰金没有法律依据和事实依据，从庭审查明的事实来看，盛中义应当承担相当的责任。
对于盛中义提交的证据12，刘志勇认为盛中义户籍系农村户口，不能按照城市人口损伤标准计算其损失。
对于上述原、被告方提交的证据，本院综合认证如下：
1、对于刘志勇提交的证据1，盛中义提交的证据,5、7、8、9、10，鉴于其可以反映案件事实，本院予以采信。
2、对于刘志勇提交的证据2，鉴于证人未能出庭接受当事人质证，则对于其证言本院不予采信。
3、对于刘志勇提交的证据3，本院依法可以确认原、被告争议已经经由劳动仲裁部门予以仲裁的事实。
4、对于盛中义提交的证据4，鉴于原告方对证据真实性无异议，则本院对该鉴定意见中反映的被告伤情等信息予以确认。
5、对于盛中义提交的证据11，鉴于刘志勇并未提交书面申请材料，本院对于该证据予以确认。
6、对于盛中义提交的证据12，鉴于刘志勇并未提出反证支持自己的质证意见，故对于其质证意见，本院不予采纳。
根据上述采信的证据，并结合当事人陈述，本院确认如下案件事实：
被告（反诉原告）盛中义自2010年开始随其子生活在株洲市石峰区田心团结一村。盛中义于2013年7月至原告（反诉被告）刘志勇处工作，双方口头约定盛中义在刘志勇处锯木料，刘志勇提供工具和材料，并按照所锯木料以1.2元/立方米向盛中义支付工钱。盛中义的工作时间刘志勇不做安排，但如刘志勇有人订货，盛中义就要负责加工木料。在刘志勇处工作期间，盛中义叫来陈某一起工作，陈某的报酬由盛中义负责支付。
2013年9月29日，盛中义在工作时被木头压断中指，至株洲市中医院治疗，诊断为右中指近节开放性粉碎性骨折，右中指背伸肌腱部分断裂，右中指软组织挫裂伤。2013年10月5日盛中义出院，住院治疗6天，医药费共计10677.8元，其中原告为被告支付了1000元。2013年12月4日，株洲市劳动能力鉴定委员会受盛中义申请作出株劳鉴2013年1831号株洲市劳动能力鉴定结论书，认定盛中义构成伤残玖级。2014年1月，刘志勇向株洲市石峰区劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，其仲裁申请为：1、刘志勇向盛中义支付非法用工致人身损害赔偿款126923元。2014年3月3日，株洲市石峰区劳动人事仲裁委员会作出株石劳仲案字[2014]1号裁决书，裁决刘志勇向盛中义支付医疗费9677.8元、住院伙食补助费60元、一次性赔偿金93096元，以上合计102833.8元，并驳回盛中义其他仲裁请求。
2015年7月18日，株洲市求实司法鉴定所以株求实司鉴所[2015]临鉴字336号司法鉴定意见书认定盛中义伤情构成拾级伤残，建议伤后全休叁个月，住院期间护理壹人，营养给予壹个月。
另查明：至本案一审法庭辩论终结时为止，刘志勇并未向盛中义支付其所主张的其余赔偿款。
本院认为，本案案件争议焦点有二：
第一、本案定性应为承揽合同纠纷、劳动争议纠纷抑或提供劳务者受害纠纷？
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七条，《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国合同法》第二条、第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，人民法院审理民事案件，必须以事实为基础，以法律为准绳。根据法律规定严格审查认定当事人之间纠纷的性质。在本案中，刘志勇并不具备合法用工资格且盛中义与刘志勇之间的管理关系较为松散，故不宜以劳动关系认定本案当事人之间的事实关系。其次，刘志勇自认对于盛中义从事加工活动的时间、数量均无要求，这与司法实践中定作人在承揽合同关系中的行为存在较大的差别，故本案亦不宜以加工承揽合同关系予以定性。从庭审查明的事实来看，本案当事人之间人身依附性较弱，管理关系松散，盛中义等人的劳动存在一定的随意性、不定期性，刘志勇向盛中义支付报酬的主要目的是交换由盛中义及陈某等人提供的劳动服务。则本案应属于提供劳务者受害责任纠纷。则对于原告刘志勇（反诉被告）要求本院确认原、被告之间不属于非法用工关系的诉讼请求，本院予以支持。
对于刘志勇、盛中义各自主张的，本案应以加工承揽纠纷或非法用工定性的意见，鉴于其缺乏法律和事实基础，本院均不予支持。
第二、被告（反诉原告）盛中义的损失如何计算，损失责任应如何分担？
本院根据查明事实确认盛中义在本案中产生如下损失：1、医疗费：9677.8元；2、住院伙食补助费：180元（住院天数6天×补助标准30元/天=420元）；3、护理费：480元（住院天数6天×陪护人数1人×护理费支付标准80元/天=480元）；4、残疾赔偿金：46828元（城镇居民人均可支配收入23414元×20年×伤残系数10%=46828元）；6、鉴于盛中义没有提出相应证据支持其500元交通费的请求，故本院酌定其交通费标准为10元/天，则其交通费为60元（住院天数6天×交通费标准10元/天=60元）；7、营养费1000元；8、精神损害抚慰金5000元；9、鉴定费400元；10、对于后续治疗费，鉴于原告该诉讼请求缺乏鉴定意见等证据的证明，本院不予支持，上述损失共计：63625.8元。
根据《中华人民共和国侵权责任》第三十五条之规定，对于提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在本案中，做为生产工作的组织者，刘志勇对于聘请从事劳务者的安全生产提醒义务履行程度较低，应承担本案主要过错责任，本院酌定其承担盛中义损失的70%，即：44538元。盛中义作为劳动行为的直接实施者，对自身安全注意不够，直接导致事故的发生，应承担本案次要过错责任，本院酌定其承担自身损失的30%。对于刘志勇已经垫付的1000元，可以从中扣减。
据此，本院依据《中华人民共和国侵权责任》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条之规定，判决如下：
一、确认原告刘志勇（反诉被告）与被告盛中义属于劳务关系；
二、原告刘志勇（反诉被告）自本判决生效之日起十五日内一次性向被告盛中义（反诉原告）支付各项赔偿款43538元；
三、驳回原告刘志勇（反诉被告）及被告盛中义（反诉原告）其他诉讼请求。
本案本诉案件受理费10元，由本诉原告盛中义承担；反诉受理费1465元，由反诉原告盛中义承担440元，由反诉被告刘志勇承担1025元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分的上诉请求数额向株洲市中级人民法院交纳案件受理费。现金交纳的，直接向市农行东区支行交通分理处驻株洲市中级人民法院收费点交纳；汇款或转账的，开户行：中国农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，账号：16×××86。逾期未交纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以在二年内向人民法院申请强制执行。
审 判 长 吴登高
审 判 员 黄 亮
审 判 员 吴灿林
二〇一五年十二月九日
代理书记员 闫 婷
附引用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条第一款医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十一条第二款护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十一条第三款护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。