重庆市南岸区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0108刑初1241号
公诉机关重庆市南岸区人民检察院。
被告人叶昌云，男，1962年1月27日出生，汉族，小学文化，农民，住重庆市南岸区。因犯盗窃罪，于2010年被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，2011年6月缓刑考验期届满。因犯贩卖毒品罪，于2013年11月29日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑二年三个月，2015年10月13日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年8月30日被捉获，次日因吸食毒品被行政拘留十五日。2017年9月15日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押在重庆市南岸区看守所。
辩护人初红漫，重庆智豪律师事务所律师。
重庆市南岸区人民检察院以渝南检公诉刑诉[2017]1258号起诉书指控被告人叶昌云犯非法持有毒品罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，依法于2017年11月20日、2017年11月30日公开开庭审理了本案。重庆市南岸区人民检察院指派代理检察员周鹏辉、倪翔出庭支持公诉。被告人叶昌云及其辩护人初红漫到庭参加诉讼。侦查人员张杰出庭作证。本案现已审理终结。
重庆市南岸区人民检察院指控：2015年8月30日18时许，重庆市公安局南岸区分局民警在重庆市南岸区长生桥镇翔锦花园4栋楼梯间抓获被告人叶昌云，并从其身旁地上查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，净重38.34克）。后民警在叶昌云租住的南岸区长生桥镇翔锦花园房间内查获（俗称“冰毒”，净重0.36克）和甲基苯丙胺片剂17.09克。
对指控事实,公诉机关当庭举示了抓获经过、户籍资料、前科材料；证人证言；辨认笔录及照片；称重笔录、提取笔录、毒品检验报告以及DNA鉴定报告等证据。据此,公诉机关认为被告人叶昌云的行为己触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，提请本院以非法持有毒品罪对被告人判处有期徒刑七年至八年。
被告人叶昌云承认其租赁屋内查获的毒品系其持有，否认其被抓获时其身旁地上查获的38.34克毒品系其持有。辩称被抓获现场有多人在场，毒品与他本人无关，在他被警方控制后，民警发现地上有疑似毒品，要求他捡拾起来，让他指认，故毒品外袋沾染上了他的DNA。
被告人叶昌云的辩护人同意被告人的辩解意见。认为控方认定被告人叶昌云被抓获时，从其身旁地上查获的38.34克毒品系系叶昌云持有证据不足。理由是一：侦查机关提供的抓获视频是不完整的，抓获叶昌云的过程的视频证据缺失。警方在将叶昌云控制铐上之后才发现毒品，然后开始录像。该毒品不能证实系叶昌云持有。理由二：DNA检材已经受到污染，DNA检材提取时，叶昌云蹲坐在毒品上。只有毒品外包装袋检出叶昌云D**，但内包装袋未检出叶昌云D**，而且外包装袋亦未检出叶昌云指纹。不排除是民警让被告人拿了该毒品或者叶昌云蹲坐在毒品上时汗渍沾附在外袋上，叶昌云接触毒品存在意外性。
经审理查明，2015年8月30日18时许，重庆市公安局南岸区分局民警接群众举报后，在重庆市南岸区长生桥镇翔锦花园4栋楼梯间抓获被告人叶昌云，并从其身旁地上查获甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”，净重38.34克），该麻古系两个蓝色透明口袋包装，外有一透明保薄膜包裹。后民警在叶昌云租住的南岸区长生桥镇翔锦花园房间内查获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，净重0.36克）和甲基苯丙胺片剂17.09克。经鉴定，被查获的冰毒中检出甲基苯丙胺成分，被查获的麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。经鉴定，在抓获叶昌云时从其身旁地上查获的毒品外包装上未检出被告人叶昌云指纹；该包装袋外袋上检测出叶昌云的DNA；该包装袋内袋上未检出叶昌云D**。
上述事实，有公诉机关举示并经当庭质证、认证的以下证据予以证实，本院予以确认：
1、《受案登记表》、《立案决定书》、《查获经过》证实，公安机关对本案依法受案、立案的过程，以及证实被告人叶昌云被捉获的过程。
2、户籍资料、《刑事判决书》、《释放证明书》证实被告人叶昌云的身份情况以及其系累犯和毒品再犯的事实。
3、《提取笔录》、《封存笔录》三份证实，①民警对楼梯间毒品和叶昌云家中毒品予以提取。②民警依法对叶昌云住所钥匙予以提取。
4、《称重笔录》、检材提取照片证实，公安民警依法将所查获的毒品当着叶昌云的面予以称重并拍照。
5、《扣押、封存笔录》及照片证实，民警将查获的冰毒、麻古疑似物依法予以扣押、封存。
6、《现场指认笔录》及照片证实，叶昌云指认其持有毒品的地点为南岸区长生桥镇翔锦花园4栋10-3。附照片。
7、《行政处罚决定书》证实，叶昌云因吸食毒品被行政拘留的事实。
8、租房合同证实，叶昌云的女儿与南岸区长生桥镇翔锦花园4栋10-3业主蔡某签订租房合同，租期从2017年8月6日起至2018年8月5日止，每月租金1000元。
9、证人余某的证言证实，他和叶昌云女儿是同学，他去过叶昌云租住屋，见过他家里有很多红色片剂固体，叶昌云告诉他是麻古，需要的话可以找他购买。
10、证人叶某甲的证言证实，她是叶昌云的小女儿，南岸区长生桥镇翔锦花园房屋是她和父亲共同居住，但她平时在万州，只有放假了才回家。2015年8月30日19时许，她看见民警在搜查房间，搜出了毒品和吸毒工具。
11、证人叶某乙的证言证实，她是叶昌云的大女儿，南岸区长生桥镇翔锦花园这个房子是她租下来给他父亲叶昌云和妹妹居住的。但妹妹常年在外地教课很少回家，平时是他父亲居住。
12、证人蔡某的证言证实，南岸区长生桥镇翔锦花园这个房子是她和丈夫共有的。2016年7月份租给了一个叫邹某的女子，后来邹某将该房屋转租给叶某甲，她们重新签订了租房合同。
13、证人张某的证言证实，他系南岸区公安局峡口派出所民警，2017年8月30日14时许，接群众举报南岸区长生桥镇翔锦花园4栋10-3叶昌云家中可能存有毒品。同日18时许，他和同事杜斌等人分两组到南岸区长生桥镇翔锦花园蹲守，一组在9楼等待，一组在一楼等待。之后他的同时在小区八楼楼梯间将叶昌云抓获。当时由于事发突然，没有来得及对抓获现场进行全程同步录音录像。
14、被告人叶昌云的供述与辩解证实，2017年8月30日18时许，他从外面回家，结果走到楼梯间时被民警抓获了。民警从他身旁地上查获了两包麻古，随后他带民警到其租住的南岸区长生桥镇翔锦花园房间搜查，结果在他卧室内查获了一些毒品。他房间内查获的冰毒和麻古加起来17.45克，是他从菜园坝水果市场彝族同胞那里买来自己吃的。从楼梯间抓获他的地上查获的两包麻古不是他的，不知道是谁的。
15、《重庆市公安局毒品检测中心物证检验报告》证实，被查获的冰毒中检出甲基苯丙胺成分，被查获的麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
16、《重庆市公安局南岸区分局物证鉴定所鉴定书》证实，①查获的毒品内袋上无叶昌云D**；查获的毒品外包装袋上的粘附物与叶昌云血样DNA一致。②查获的毒品外包装上无叶昌云指纹。
17、现场视频证实，民警在将被告人叶昌云抓获之后，从其身旁地上发现了疑似毒品的物品。
本院认为，被告人叶昌云非法持有甲基苯丙胺0.36克、甲基苯丙胺片剂17.09克，其行为已构成非法持有毒品罪，应当依法判处。公诉机关指控现场查获的38.34克麻古系被告人叶昌云持有的证据不充分。经审理查明，公安机关接到群众举报后布控对被告人叶昌云实施抓捕，但未对抓捕过程进行全程同步录音录像，直到警方将叶昌云控制之后，才从叶昌云蹲坐的地上发现疑似毒品。该毒品是否系叶昌云持有存疑。虽然毒品外袋上检出叶昌云D**，但被告人辩解系民警叫其捡拾故而沾染，由于现场没有全程同步录像佐证，目前在案证据不能得出唯一性、排他性结论。故本院认定叶昌云非法持有甲基苯丙胺0.36克、甲基苯丙胺片剂17.09克。辩护人该辩护意见予以采纳。
叶昌云五年内曾因毒品犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上之毒品类犯罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。叶昌云还有吸毒劣迹，酌情从重处罚。归案后，叶昌云如实供述本案主要犯罪事实，依法从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶昌云犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，本案折抵1日，即自2017年9月15日起至2019年9月13日止。罚金限判决生效之日即缴纳。）
二、依法扣押的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘惠敏
人民陪审员 曾亚玲
人民陪审员 范兴碧
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 伏晓波