广州市南沙区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0115民初64号
原告：王薇，住吉林省永吉县。
委托代理人：孙卓，广东衡德律师事务所律师。
被告：名幸电子（广州南沙）有限公司，住所地广东省广州市南沙经济技术开发区。
法定代表人：名屋佑一郎，董事长。
委托代理人：陈桂有，该公司职员。
委托代理人：王学礼，广东纬国律师事务所律师。
原告王薇诉被告名幸电子（广州南沙）有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员刘南独任审判，公开开庭进行了审理。原告王薇及其委托代理人孙卓，被告委托代理人陈桂有、王学礼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告系被告的操作工，月平均工资约5000元。原告于2014年12月31日在上班途中因交通事故受伤，事后被认定为工伤。原告于2016年5月4日拆除左足内固定，住院及医嘱建议休息时间合计58天，为原告的停工留薪期。原告于2013年8月13日与被告签订劳动合同，但被告没有为原告办理2013年8月的社保，且其为原告办理2016年7-8月社保的缴费基数为3228元，少于原告的实际月收入，据此，原告依据《劳动合同法》第38条第三项的规定，有权提出解除劳动合同，为此起诉要求判令1、依法解除原告与被告之间的劳动合同；2、被告向原告支付一次性工伤医疗补助金5000元、一次性伤残就业补助金20000元（5000元×4个月）、住院期间护理费1200元（150元×8天）、伙食费800元（100元×8天）、住院期间和停工留薪期间的工资13488元（5000元×21.5天×58天）、营养费2000元、交通费300元，共计42788元；3、被告向原告支付经济补偿金15000元；4、被告向原告支付未休年休假工资6976元和加班费10000元。
被告辩称：对于第一项诉请，我方认为原告与被告之间的劳动合同是合法的，本案的原告在2016年10月4日至2016年10月14日期间不上班也不请假，被告也未收到原告提出的解除劳动合同通知书，所以被告在2016年10月14日早上与工会进行了研究备案并向工会提出关于解除王薇劳动合同的处理意见，并于10月15日依法向原告邮寄了解除劳动合同的通知书。由于原告严重违法了被告的规章制度，根据劳动法第25条等及公司的员工手册等相关规定，不予支付任何经济补偿，故本案不需要再处理原、被告之间的劳动合同解除问题；对于第二项诉请，我方同意向原告一次性支付工伤医疗补助金4070.25元，依据是原告事故发生前12个月的平均工资，但该款已经支付完毕，故本案不再支付包括仲裁的差额部分489.65元；一次性伤残补助金已经支付了16281元，故本案不再支付包括仲裁的差额部分1958.61元；住院期间以及停工留薪期间的工资已经支付，不存在拖欠的情况；原告住院期间我方已支付了伙食补助费294元（42元/天）、护理费560元（80元/天），故本案不同意再支付；营养费与交通费没有法律依据，我方不同意支付。对于第三项诉请，由于原告严重违反被告的规章制度，由被告解除了劳动合同，故不应支持经济补偿金。对于第四项诉请，本案原告已经全部休完了年休假，所以不存在支付未休年休假的工资问题；我方已经提交了原告的考勤资料及工资表，证明原告所有的加班工资均已支付，不存在原告所述的拖欠加班费的情况，故不同意原告的诉讼请求，请求法院依法驳回。
经审理查明：原告于2013年8月9日入职被告处任操作工，双方当事人于2013年8月13日签订了《劳动合同》，约定合同期限为2013年8月10日起至2016年10月31日止。2014年12月31日，原告在上班途中发生交通事故并受伤，事后广州市南沙区人力资源和社会保障局认定原告为工伤，广州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为十级伤残，停工留薪期从2014年12月31日至2015年2月28曰。被告从2013年9月起依法为原告缴纳了社会保险费。原告于2016年5月4日至2016年5月11日入院进行二次手术，拆除左足内固定。二次手术的停工留薪期为：2016年5月4日至2016年6月10日。原告一直休息至2016年7月1日，7月2日开始才正常上班，其未进行延长停工留薪期的鉴定。2016年9月22日，原告向广州市南沙区劳动争议仲裁委员会提交了《劳动仲裁申请书》，其申请劳动仲裁的请求及事实和理由与本案诉讼请求一致。原告在提交劳动仲裁申请书后正常出勤上班，被告于2016年9月29日签收了原告的劳动仲裁应诉资料。原告于2016年10月4日后未正常出勤上班，被告于2016年10月14日向原告发出了《解除劳动合同通知书》，以原告在2016年10月4日至10月14日多次未到岗位上班工作，也没有办理请假手续，违反了《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款及被申请人《员工手册》第13.1(7)、13.2、36.2.4(4)款之规定，决定于2016年10月15日与原告解除劳动关系且不支付任何经济补偿。原告于2016年10月17日收到上述《解除劳动合同通知书》，其认为其已提起劳动仲裁申请要求解除劳动合同，而被告已于2016年9月签收了仲裁资料，故上述期间未请假上班不属于旷工。
双方于劳动仲裁时确认被告已向原告支付了住院期间的护理费560元（支付标准为：80元/天×7天）及住院伙食补助费294元（支付标准为：42元/天×7天），原告提交的出院小结显示原告的住院期间为2016年5月4日至11日（共8天）。被告已于2016年11月24日按照社会保险经办机构核定的原告的一次性工伤医疗补助金的基数4070.25元的标准向原告支付了一次性工伤医疗补助金4070.25元及一次性伤残就业补助金16281元。被告已向原告支付2016年5月、6月、7月的应发工资数额分别是4099.80元、2631元、5017.67元。被告已向原告支付了二次手术停工留薪期的工资差额1329.57元。
双方当事人于劳动仲裁时确认原告每年可享受的带薪年休假为5天，确认原告2016年已休年休假为7天，2015年原告已休年假为6天。双方当事人均确认原告值白班的上班时间是8:00至20:00,值晚班的时间是20:00至次日8:00。原告在被告处工作实行标准工时制，每天上班包括中间两次的休息时间，一天共需出勤十二小时，被告已按照原告的出勤每日支付了2.5小时的加班费。原告主张其每日加班四小时，虽然被告已支付了2.5小时的加班费，但另外1.5小时原告并没有离开公司，是被告安排的用餐时间，该期间属于劳动者因自身生理需要而必须中断正常工作的时间，所以被告应该支付加班费。
另查明：原告曾于2015年8月就一次性伤残补助金、经济补偿金等仲裁请求向广州市南沙区劳动争议仲裁委员会申请过劳动仲裁，该委在穗南劳人仲案[2015]1012号裁决书（已生效）中已经查明原告2014年1月至12月每月的平均工资为4257.20元。原告于2015年10月至2016年9月的应发工资的平均数为4559.90元/月。
原告王薇于2016年9月22日就本案争议问题向广州市南沙区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年12月12日，该仲裁委员会作出穗南劳人仲案（2016）2122号仲裁裁决书，裁决被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金差额489.65元及一次性伤残就业补助金差额1958.61元，同时驳回了原告的其他仲裁请求。
本院认为：（1）关于原、被告之间的劳动合同是否还需判决解除的问题。根据查明的事实，原告于本案申请劳动仲裁时，已无意继续履行劳动合同，其以被告违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定为由，提出需解除涉案劳动合同的仲裁请求，故上述劳动仲裁申请书于2016年9月29日送达给被告时，应视为原告已向被告提出解除劳动合同的意思表示。因原告的解除行为属于事实行为，劳动关系应自劳动者提出时（2016年9月29日）解除，故对于原告请求解除涉案劳动合同的诉请，本院不予调处。（2）关于被告应否向原告支付经济补偿金的问题。被告已自2013年9月起为原告购买了社会保险，该行为符合《中华人民共和国社会保险法》第五十八条的规定，并无不当；原告主张被告为其办理2016年7-8月社保的缴费基数为3228元，少于原告的实际月收入，该理由也不属于劳动者可以单方解除劳动合同的法定事由，故原告的解除行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项规定的情形，其请求被告支付经济补偿金，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。（3）关于原告主张的工伤赔偿应否支持的问题。原告因交通事故受伤已被认定为工伤并已被评定为十级伤残，而原告解除劳动关系前十二个月的月平均工资为4559.90元，故被告按规定应向原告支付一次性工伤医疗补助金4559.90元（4559.90元×1个月）及一次性伤残就业补助金18239.60元（4559.90元×4个月），扣除被告已向原告支付的一次性工伤医疗补助金4070.25元及一次性伤残就业补助金16281元，被告还应向原告支付一次性工伤医疗补助金差额489.65元及一次性伤残就业补助金差额1958.60元。对于护理费用，应按原告住院期间8天，每天80元的标准计付，扣除被告已实际支付的560元，被告还应向原告支付护理费80元。对于住院伙食补助费，按规定应由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付，被告已额外付给原告294元，原告现再请求被告按每日100元的标准计付住院期间的伙食补助费无依据，本院不予接纳。根据被告已向原告支付2016年5月、6月、7月的应发工资数额分别为4099.80元、2631元、5017.67元，并已向原告支付了原告二次手术停工留薪期的工资差额1329.57元，以上合计13078.04元，可折算出原告2016年5至7月每月平均工资为4359.34元，该数额已超过原告于2014年遭受工伤前十二月的月平均工资4257.20元的标准，故对于原告请求被告支付的住院期及停工留薪期的工资13488元，本院不予接纳。对于原告主张的营养费及交通费，由于其未提供医嘱及相关票据，本院不予支持。（4）关于被告应否向原告支付未休年休假工资及加班费的问题。原告于2016年已休年休假为7天，已超出其可享受的法定年休假，故对于原告请求被告支付未休年休假工资，本院不予接纳。根据查明的事实，被告已按每日加班2.5小时的标准计发了原告的加班费，现原告主张其用餐时间的1.5小时属于加班时间也应计发加班费显属无理，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第五十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第六十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告名幸电子（广州南沙）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，支付一次性工伤医疗补助金489.65元、一次性伤残就业补助金1958.60元、护理费80元给原告王薇。
二、驳回原告王薇的其他诉讼请求。
本案受理费10元由原告王薇负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审判员 刘 南
二０一七年二月二十二日
书记员 李慧敏