重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0112民初20016号原告：重庆文化产业融资担保有限责任公司，住所地重庆市渝北区洪湖东路9号财富大厦B座12楼1号、8号，统一社会信用代码91500000699293635Q。法定代表人：陈余莉，董事长。委托诉讼代理人：杨静，女，公司员工。委托诉讼代理人：孙景超，重庆开贤律师事务所律师。被告：重庆永天汽车销售有限公司，住所地重庆市北部新区金渝大道85号汉国中心大厦一、二楼，统一社会信用代码9150000077175808XX。法定代表人：李雄。被告：李雄，男，1987年7月18日生，汉族，住重庆市江北区。被告：林桂花，女，1990年8月6日生，汉族，重庆市江北区。被告：李国荣，男，1968年2月12日生，汉族，住重庆市江北区.被告：李美珍，女，1967年8月15日生，汉族，住福建省莆田市秀屿区。被告：何倩，女，1986年11月20日生，汉族，住重庆市两江新区。被告：向世金，男，1938年6月15日生，汉族，住重庆市渝中区。被告：陈善碧，女，1942年5月25日生，汉族，住重庆市渝中区。原告重庆文化产业融资担保有限责任公司（以下简称文化担保公司）诉被告重庆永天汽车销售有限公司（以下简称永天汽车公司）、李雄、林桂花、李国荣、李美珍、何倩、向世金、陈善碧追偿权纠纷一案，本院立案受理后，原告文化担保公司向本院提出申请，要求撤回对被告李雄、林桂花、李国荣、李美珍的起诉，本院经审查后，认为原告文化担保公司向本院申请撤诉，系其真实意思表示，符合我国法律的相关规定，故本院予以准许。后本案依法由审判员黄卫担任审判长，与代理审判员张良培、人民陪审员向维界组成合议庭，适用普通程序于2017年3月1日公开开庭进行了审理。原告文化担保公司的委托诉讼代理人杨静、孙景超到庭参加了诉讼，被告永天汽车公司、何倩、向世金、陈善碧经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告文化担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告永天汽车公司偿还代偿资金1088666.67元；2、判令被告永天汽车公司从2016年8月11日起至付清之日止，以代偿金额1088666.67元为基数，按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率的4倍，向原告支付资金占用费至全部欠款清偿之日止，并以担保贷款金额的10%为限，在与前述资金占用费之和不超过年利率24%的范围内向原告支付违约金；3、判令原告对被告何倩所有的位于重庆市北部新区XX大道XX号XX幢XX的房屋、被告向世金所有的位于重庆市渝北区XX街道XX花园XX幢XX的房屋享有抵押权和优先受偿权；4、判令三被告偿付原告支付的律师代理费5万元。事实与理由：2015年11月2日，案外人范宇与永天汽车公司签订《流动资金借款合同》，约定永天汽车公司向案外人范宇借款800万元，借款期限15天。同日，原告与案外人范宇签订了《保证合同》，约定原告为上述贷款承担连带保证责任。2015年11月5日，被告何倩、向世金与原告签订《反担保抵押合同》，以其所有房屋向原告提供抵押反担保，并依法办理了抵押登记。案涉借款到期后，因被告永天汽车公司未按期还款，案外人范宇要求原告代偿，原告依约于2016年8月11日代永天汽车公司清偿了贷款本息共计1088666.67元。后原告要求被告承担偿还责任，但被告均未履行。为实现本案债权，原告委托了律师代理此案，并产生了律师代理费5万元。现为维护原告的合法权益，故原告向法院起诉，请求判如所请。被告永天汽车公司、何倩、向世金、陈善碧未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。经审理查明：2015年11月2日，被告永天汽车公司作为借款人（乙方），案外人范宇作为出借人（甲方），签订《借款合同》（编号为：渝文开借字第20151030045号），约定：一、借款金额800万元，借款期限15天，自2015年11月2日至2015年11月16日，借款用于归还三峡银行两江支行800万元流动资金贷款，借款利率为千分之二/天。二、借款担保：本合同项下借款的担保方式为连带责任保证担保、抵押担保，并另行签订相应担保合同作为本合同的附件。三、乙方按约定的期限和金额归还甲方的借款本息：乙方应于还款日前将当期应偿还的借款本息转入甲方指定的账户内，乙方实际还款日期以款项汇达甲方账户为准。甲方指定还款（本金、利息）账户为：户名：重庆文开投资有限责任公司；开户银行：浦发银行重庆北城天街支行；账号8318015480000XXXX。四、违约责任：乙方逾期还款的，每逾期一日则应按借款总额的千分之一承担日违约金直至全部借款本息偿还完为止。乙方违反本合同项下义务，甲方有权要求乙方限期纠正违约行为，有权随时停止发放借款、提前收回已发放借款、要求乙方采取其他资产保全措施、解除合同等，除本合同另有约定外，甲方有权要求乙方每发生一次违约事件按甲方已发放借款金额的10%支付违约金并立即收回全部借款本息。《借款合同》签订当日，案外人范宇按约支付借款800万元。同日，永天汽车公司作为委托人（甲方），原告文化担保公司作为受托人（乙方），双方签订《委托担保合同》[编号：渝文担（2015）年委担字第（202）号]，约定：甲方因流动资金贷款项目向范宇（以下称贷款人）申请借款800万元，乙方作为其保证人，为其提供担保。第一条担保事项（一）乙方同意对甲方与贷款人签订的借款合同（编号为：渝文开借字第20151030045号《借款合同》）（以下称主合同）约定的全部债务提供连带责任保证担保。甲方向乙方支付担保费；（二）乙方保证担保的范围：包括但不限于借款本金、利息、违约金、损害赔偿金、实现其债权的费用等等。具体以乙方与贷款人签订的保证合同为准；（三）保证期间：从主合同约定的主债务履行期届满之日起满两年。……第四条代偿资金占用费甲方在借款期限届满未按合同约定向贷款人清偿，导致乙方代偿的，乙方代偿后有权向甲方收取代偿资金占用费。代偿资金占用费以乙方代偿的全部债务为基数，按中国人民银行规定的同期贷款利率的4倍计算，自代偿次日起计算至乙方收回全部代偿资金、代偿资金占用费和因追偿而产生的合理费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、律师代理费等等）之日止。甲方支付代偿资金占用费后还应承担其他违约责任。第五条乙方追偿权甲方有借款期限届满未向贷款人清偿或足额清偿、未向乙方足额支付担保费、代偿资金占用费等违反主合同约定和本合同约定的违约行为的，乙方有权向甲方追偿为之代偿的全部款项和甲方应支付的担保费、代偿资金占用费、违约金、赔偿金以及乙方行使追偿而产生的合理费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、律师代理费等等）。原告文化担保公司作为保证人，案外人范宇作为债权人，签订《保证合同》（编号：渝文开保字第20151030045号），约定：为确保重庆永天汽车销售有限公司（下称债务人）于2015年11月2日与范宇（下称债权人）签订的编号为渝文开借字第20151030045号的《借款合同》的切实履行，保证人重庆文化产业融资担保有限责任公司愿意为债务人依主合同与债权人所形成的债务提供保证担保。被担保主债权本金数额为800万元，保证范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起六个月，若发生法律、法规规定的事项，导致主合同债务被债权人宣布提前到期的，保证期间自债权人确定的主合同债务提前到期之日起六个月。2015年11月2日，被告向世金、何倩作为抵押人（乙方），分别与作为抵押权人（甲方）的原告文化担保公司签订《反担保抵押合同》各一份，编号分别为：渝文担（2015）年反抵个字第（202-1）号、渝文担（2015）年反抵个字第（202-2）号，约定：根据甲方与借款人重庆永天汽车销售有限公司签订的渝文担（2015）年委担字第（202）号《委托担保合同》（以下称委托合同）和甲方与范宇（下称贷款人）签订的渝文开保字第20151030045号《保证合同》，甲方作为保证人为渝文开借字第20151030045《借款合同》约定的800万元贷款提供连带责任保证担保。一、乙方在本合同约定的反担保范围内向甲方提供抵押担保。若抵押登记机关明确要求抵押期限的，本反担保抵押期限与主债权诉讼时效期间相同（一般情况下为主债权到期后两年）。二、本反担保抵押合同所担保的主债权包括：（一）甲方根据借款合同及保证合同的约定，就贷款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用等向贷款人履行保证义务后所产生的对借款人的债权，具体金额以借款合同和保证合同约定为准；（二）甲方依据委托合同向借款人收取的担保费用（包括担保费、代偿资金占用费、其他费用），具体金额以担保协议约定为准。三、本反担保抵押合同所担保的范围包括但不限于主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等等，具体包括：（一）甲方为借款人代为清偿的全部债务（包括但不限于：全部借款本金、利息、罚息、复利、补偿金、违约金、损害赔偿金和贷款人实现债权的费用）；（二）委托合同中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费、代偿资金占用费以及甲方因向借款人追偿所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等等）；（三）甲方实现抵押权而产生的各项费用（包括但不限于诉讼费、律师代理费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费等等）。四、抵押权的实现（一）当主债权到期或者银行宣布提前到期，借款人未能偿还到期借款本息的，或者甲方认为借款人存在影响债权实现的情形时，甲方有权对抵押物予以拍卖、变卖处理；（二）抵押物折价处理或拍卖、变卖所得实际价款应当首先向甲方清偿，清偿甲方债权后的余额归乙方所有；（三）抵押物担保的债权还有人的担保或其他物的担保的，任何情况下抵押人都在本合同担保范围内承担抵押担保责任，且甲方有权选择实现债权的方式：既可就物的担保实现债权，也可要求保证人承担保证责任实现债权，还可以同时并用。甲方可放弃其它担保物权及保证担保，乙方承诺对甲方放弃的部分仍提供抵押担保并承担责任。同日，何倩作为抵押人，将其名下的位于重庆北部新区XX大道XX号XX幢XX号房屋以原告文化担保公司为抵押权人办理抵押登记。向世金作为抵押人，将其名下的位于渝北区XX街道XX花园XX幢XX号房屋以原告文化担保公司为抵押权人办理抵押登记，编号为201511021070302。2016年7月29日，案外人范宇向原告文化担保公司出具《借款逾期代偿通知书》，载明：保证人：重庆文化产业融资担保有限责任公司根据编号为渝文开借字第20151030045的《借款合同》及编号为渝文开保字第20151030045号的保证合同，借款人重庆永天汽车销售有限公司的借款债务捌佰万元已于2015年11月16日到期，截止本通知签收日，借款人尚欠本金壹佰万元及2015年11月16日之后的相应利息。请贵方立即履行保证责任，代为清偿借款人的债务。2016年8月11日，原告文化担保公司向《借款合同》制定的还款账户即重庆文开投资有限责任公司的银行账户转账支付1088666.67元。8月12日，案外人范宇出具《代偿证明》一份，载明：本人（范宇）于2015年11月2日与债务人重庆永天汽车销售有限公司（以下简称“永天公司”）的《借款合同》，借款金额为捌佰万元。同日，贵司与本人签订编号为渝文开保字第20151030045号的《保证合同》，约定贵司为上述债务提供连带责任担保。上述借款已于2015年11月16日到期，截止2016年8月11日，债务人永天公司只向本人偿还了部分本息，尚余本金壹佰万元整及利息捌万捌仟陆佰陆拾陆元陆角柒分未偿还。本人于2016年7月29日向贵公司发出《借款逾期代偿通知书》，贵司于2016年8月11日《保证合同》的约定，将壹佰零捌万捌仟陆佰陆拾陆元陆角柒分的担保代偿款（偿还本金及利息），付至本人指定的还款账户（户名：重庆文开投资有限责任公司，账号：310003211910015XXXX，开户行：中国工商银行北部新区西湖路支行），本人认可贵公司向该账户划款1088666.67元即视同本人已收到贵司代偿的本息共计1088666.67元。依据相关的法律法规，贵司对已代偿的金额1088666.67元取得对被担保人永天公司（及反担保人）（如有）相应金额的追偿权利。另查明，原告文化担保公司委托重庆开贤律师事务所办理本案诉讼，向重庆开贤律师事务所支付代理费50000元。本案审理过程中，原告文化担保公司向本院提出申请，要求撤回对被告陈善碧的起诉，本院经审查后，认为原告文化担保公司向本院申请撤诉，系其真实意思表示，符合我国法律的相关规定，故本院予以准许。上述事实，有原告举示的《委托担保合同》、《借款合同》、《保证合同》、《反担保抵押合同》（适用于自然人）、重庆市房地产权证（抵押专用）、借款逾期代偿通知书、代偿证明、《民事委托合同》、银行业务回单、重庆增值税专用及普通发票以及当事人的陈述等在案为据，足以认定。本院认为，原告文化担保公司与被告永天汽车公司签订的《委托担保合同》以及原告文化担保公司分别与被告何倩、向世金签订的《反担保抵押合同》（适用于自然人）均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。被告永天汽车公司向案外人范宇借款后，未按约定履行还款义务，原告文化担保公司作为担保人向案外人范宇承担担保责任，代被告永天汽车公司偿还了借款本金及利息共计1088666.67元。《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，原告文化担保公司有权要求被告永天汽车公司支付代偿款1088666.67元。对于原告文化担保公司主张代偿本息所产生的资金占用费及违约金诉请，《委托担保合同》约定“代偿资金占用费按照中国人民银行规定的同期贷款利率的4倍计算”，并约定“按担保贷款金额（800万元整）的10%向对方支付违约金”，在本案中二者均指向被告永天汽车公司未按期履行还款义务行为，因此，原告同时主张代偿本息所产生的资金占用费及违约金的计算标准应以年利率24%为限，即被告永天汽车公司应支付原告资金占用费及违约金的计算方式为：以1088666.67元为基数，按照年利率24%从2016年8月11日起计算至全部欠款清偿之日止。对于原告要求对被告何倩所有的位于重庆市北部新区XX大道XX号XX幢XX的房屋、被告向世金所有的位于重庆市渝北区XX街道XX花园XX幢XX的房屋享有抵押权和优先受偿权的诉请，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。同时，两份《反担保抵押合同》（适用于自然人）亦约定：“抵押物担保的债权还有人的担保或其他物的担保的，任何情况下抵押人都在本合同担保范围内承担抵押担保责任，且甲方有权选择实现债权的方式：既可就物的担保实现债权，也可要求保证人承担保证责任实现债权，还可以同时并用。甲方可放弃其它担保物权及保证担保，乙方承诺对甲方放弃的部分仍提供抵押担保并承担责任”。现被告何倩、向世金均提供名下房屋为原告的担保提供抵押反担保，并办理了抵押登记，现原告要求对上述房屋行使抵押权，符合法律规定和合同约定，故原告文化担保公司对被告何倩、向世金的抵押物在上述债权范围内享有优先受偿权。原告文化担保公司为实现本案债权委托重庆开贤律师事务所代理诉讼活动，并支付律师代理费50000元，依照合同约定，该费用应当由被告永天汽车公司承担。被告永天汽车公司、何倩、向世金、陈善碧经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应承担不答辩、不举证、不质证的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条第一款、第三十二条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：被告重庆永天汽车销售有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告重庆文化产业融资担保有限责任公司代偿的借款本息1088666.67元；被告重庆永天汽车销售有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告重庆文化产业融资担保有限责任公司资金占用费及违约金：以1088666.67元为基数，按照年利率24%从2016年8月11日起计算至全部欠款清偿之日止；原告重庆文化产业融资担保有限责任公司对被告何倩位于重庆北部新区XX大道XX号XX幢XX号房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在判决第一项、第二项债权范围内享有优先受偿权；原告重庆文化产业融资担保有限责任公司对被告向世金位于渝北区XX街道XX花园XX幢XX号房屋折价或者拍卖、变卖所得价款在判决第一项、第二项债权范围内享有优先受偿权；被告重庆永天汽车销售有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告重庆文化产业融资担保有限责任公司律师代理费50000元；驳回原告重庆文化产业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费15090元，财产保全申请费5000，由被告重庆永天汽车销售有限公司、何倩、向世金负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  黄 卫代理审判员  张良培人民陪审员  向维界二〇一七年四月二十四日书 记 员  王远婕