广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初9672号原告：谭耀棠，男，1979年9月11日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。委托诉讼代理人：杜杏濂，广东载信律师事务所律师。被告：中山市奥莱美健身有限公司，住所地广东省中山市东区博爱四路38号优雅翠园会所1层商业康体区3卡之一。法定代表人：黎山。被告：彭昆仑，男，1984年5月8日出生，汉族，住湖北省安陆市。被告：黎山，男，1989年7月21日出生，汉族，住湖北省枣阳市。被告：曹罗成，男，1987年1月9日出生，汉族，住广东省中山市火炬开发区。原告谭耀棠诉被告中山市奥莱美健身有限公司（以下简称奥莱美公司）、彭昆仑、黎山、曹罗成服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谭耀棠的委托诉讼代理人杜杏濂到庭参加诉讼，被告奥莱美公司、彭昆仑、黎山、曹罗成经本院合法传唤，无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭耀棠诉称，奥莱美公司于2015年8月7日登记成立，其登记地址为中山市东区优雅翠园会所内，其作为奥莱美健身会所（即奥莱美健身游泳中心）的经营者，于2015年8月份开始对外宣传并招收健身会员。原告得知后到奥莱美健身会所进行了解，会所的工作人员向原告介绍其会所可提供恒温游泳池、室外游泳池、桑拿（干蒸、湿蒸）、健身器材以及健身课程等设施与服务，一次性缴纳会籍费后即成为会员后，在会籍年限内，可无限次使用相应设施及服务。原告于2016年2月18日与奥莱美公司签订了《奥莱美健身游泳中心合约书》，约定会籍类别为健身卡（一年）。原告于签订合同当日以刷卡方式一次性支付了1380元会籍费，奥莱美公司向原告出具加盖有奥莱美公司公章的收款收据。2016年5月5日，原告又以刷卡方式补缴2000元会籍费，将会员卡提升为三年卡，约定会籍年限从2016年5月5日起计算，随同《奥莱美健身游泳中心合约书》交付给原告的《收据》盖有奥莱美公司的财务专用章。原告提升会员卡后没多久，奥莱美健身会所于2016年9月30日贴出告示称“因公司股东纠纷需要处理，暂时停业整顿”。其后，奥莱美健身会所偶尔开门营业，延至2016年10月20日贴出“暂停营业”告示后再没有开门营业。原告谭耀棠认为，奥莱美公司突然暂停营业，会籍卡年限尚未履行完毕，经多次催告，其仍未恢复营业，对原告的利益造成极大的损害。为此原告于2016年11月29日向被告奥莱美公司发出催告律师函。然而被告奥莱美公司自收取律师函后在催告期限内并未恢复营业，因此原告请求法院依据合同法第九十四条第三款的规定判决解除奥莱美健身游泳中心合约书，并判决被告奥莱美公司依照合同法第九十七条的规定退回会籍费。被告彭昆仑、黎山、曹罗成为奥莱美公司的股东。根据工商档案资料显示，三名股东均未对奥莱美公司实际缴纳出资，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，三名股东应在未出资范围内承担补充退款责任；另外，被告奥莱美公司在经营期间收取大量会籍费，而现在该笔会籍费不知所踪，三名股东存在转移被告奥莱美公司财产造成其缺乏清偿能力的行为。因此，三名股东应根据公司法第二十条第三款的规定，对收取的会籍费承担连带退回责任。为维护自身合法利益，原告特诉至法院，请求法院判令：1.解除原告与被告奥莱美公司签订的《奥莱美健身游泳中心合约书》；2.被告奥莱美公司向原告退回会籍费2910元，被告彭昆仑、黎山、曹罗成承担连带退回责任。诉讼期间，原告谭耀棠明确要求被告彭昆仑、黎山、曹罗成在其认缴而未实缴的出资本息范围内与被告奥莱美公司承担连带责任。原告谭耀棠对其陈述在举证期限内提交以下证据予以证实：1.原告居民身份证；2.被告企业机读档案登记资料；3.奥莱美健身游泳中心合约书2份；4.收据2份；5.会员卡1张；6.中国建设银行个人活期账户交易明细2份；7.照片2张；8.律师函、快递单、快递签收记录；9.被告彭昆仑、黎山、曹罗成居民身份证复印件；10.中山市奥莱美健身有限公司股东会决议；11.中山市奥莱美健身有限公司公司章程。被告奥莱美公司、彭昆仑、黎山、曹罗成在法定期限内未提交书面答辩状，未提供任何证据，亦未到庭应诉、答辩。经审理查明，奥莱美公司成立于2015年8月7日，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为黎山，投资者为黎山、曹罗成，经营范围为健身服务、室外游泳场服务，企业管理，销售服装、健身器材。2016年2月18日，谭耀棠与奥莱美公司签订《奥莱美健身游泳中心合约书》，约定会籍类别为一年健身卡，会籍日期由2016年2月18日至2017年2月18日，会籍费为1380元。奥莱美公司在合约书上加盖合同专用章。同日，谭耀棠以pos机刷卡方式支付会籍费1380元。奥莱美公司向谭耀棠开具一份收款收据，收据上盖有奥莱美公司公章，载明收到“谭耀棠先生交来一年健身￥1380元”。奥莱美公司向谭耀棠发放一张“奥莱美游泳健身中心会员卡”，卡号为80×××58。2016年5月5日，谭耀棠将会员卡从一年健身卡提升为三年健身卡，并与奥莱美公司签订《奥莱美健身游泳中心合约书》，载明会籍类别为健身游泳补差价提升卡，会籍起止日期处为空白，会籍费为2000元。该份合约书其他内容与2016年2月18日签订的合约书内容一致。奥莱美公司在合约书上加盖合同专用章。同日，谭耀棠以pos机刷卡方式支付会籍费2000元。奥莱美公司向谭耀棠开具一份收据，收据上盖有奥莱美公司财务章，载明收到谭耀棠2000元。2016年9月30日，奥莱美公司贴出告示称“因公司股东纠纷需要处理，暂时停业整顿”。2016年10月20日，奥莱美公司贴出“暂停营业”告示后未再营业。谭耀棠曾发出《律师函》催告，仍未果，遂于2017年5月26日具状诉至本院，主张前述权利。庭审中，谭耀棠主张其持有健身卡在2016年5月5日转为三年健身卡，故会员卡的会籍期限从2016年5月5日开始计算，奥莱美公司于2016年10月暂停营业，其实际使用5个月，奥莱美公司应向其退回两年七个月的会员费2910元[（1380元+2000元）-（1380元+2000元）÷36个月×5个月）]。另查，2016年2月23日，奥莱美公司召开股东会决议，决议同意公司变更股东为曹罗成、黎山、彭昆仑；免去曹罗成公司执行董事、法定代表人及经理的职务，同意选举黎山为执行董事、法定代表人及经理；免去王羽君监事的职务，同意选举彭昆仑为公司监事；同意王羽君、黄杏贞、李立丹、黎山分别将占公司注册资本20%、20%、20%、15%的股权，以1万元、1万元、1万元、0.75万元转让给彭昆仑。出席会议股东有王羽君、黄杏贞、李立丹、黎山、曹罗成；列席会议新增股东为彭昆仑。同日，彭昆仑、黎山、曹罗成制定奥莱美公司章程，章程第四章“股东的出资额、出资时间和出资方式”载明：曹罗成认缴出资1万元，在2025年8月5日前缴足，其中以货币出资1万元；黎山认缴出资0.25万元，在2025年8月5日前缴足，其中以货币出资0.25万元；彭昆仑认缴出资3.75万元，在2025年8月5日前缴足，其中以货币出资3.75万元。本院认为，本案为服务合同纠纷。谭耀棠与奥莱美公司签订的《奥莱美健身游泳中心合约书》为双方真实意思表示，合法有效，双方应恪守履行。谭耀棠已交纳会籍费，奥莱美公司应依约提供服务。奥莱美公司于2016年9月30日停业至今，已构成根本违约，谭耀棠主张解除合同，理据充分，本院予以支持。合同解除后，奥莱美公司应承担会籍费返还义务。谭耀棠主张三年健身会员卡的使用日期应从转卡之日即2016年5月5日开始计算，鉴于合约书中并未对会籍起止日期进行约定，奥莱美公司未举证证明案涉会员卡的起止使用日期，应由奥莱美公司对此事实承担举证不能的法律后果，故本院对谭耀棠认为其持有的健身会员卡会籍年限应自2016年5月5日起算的主张予以采信。奥莱美公司从2016年10月停业至今，谭耀棠主张奥莱美公司退回两年零七个月的会籍费2910元，理据充分，本院对此予以支持。关于彭昆仑、黎山、曹罗成的责任承担问题。谭耀棠主张彭昆仑、黎山、曹罗成在其认缴但未实际出资本息范围内对奥莱美公司的债务承担连带清偿责任。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果”的规定，谭耀棠提交的股东会决议以及奥莱美公司章程无法证明彭昆仑、黎山、曹罗成存在至今尚未实际出资或者存在不足额出资的情形，谭耀棠应承担举证不能的不利后果。本院对谭耀棠主张彭昆仑、黎山、曹罗成承担连带退回责任的诉讼请求不予支持。奥莱美公司、彭昆仑、黎山、曹罗成经本院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，亦未向本院说明正当理由，视为其放弃举证、质证和抗辩的权利，由此产生的诉讼风险应由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干问题》第二条之规定，缺席判决如下：一、解除原告谭耀棠与被告中山市奥莱美健身有限公司签订的《奥莱美健身游泳中心合约书》；二、被告中山市奥莱美健身有限公司于本判决发生法律效力之日起向原告谭耀棠返还会籍费2910元；三、驳回原告谭耀棠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元（原告谭耀棠已预交），由被告中山市奥莱美健身有限公司负担，并于本判决发生法律效力之日起七日内返还原告谭耀棠，本院不另收退。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  陶香琴人民陪审员  吴妙玲人民陪审员  刘淑珍二〇一七年九月二十七日书 记 员  梁心然钟金花