广西壮族自治区桂林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）桂市民三终字第158号
上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司，住所地广西壮族自治区阳朔县阳朔镇大村门开发区电信大楼一楼。
负责人容科哲，该公司经理。
委托代理人宋弘，广西中远律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）李云发。
委托代理人李有龙。
一审被告徐晓林。
一审被告徐志发，系徐晓林父亲。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广西壮族自治区阳朔县人民法院（2015）阳民初字第575号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月21日受理后，依法组成由审判员丁勇担任审判长，审判员潘文华和代理审判员阳志辉组成的合议庭，于2015年11月3日公开开庭进行了审理。书记员郭慕恬担任法庭记录。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司的委托代理人宋弘，被上诉人李云发的委托代理人李有龙，一审被告徐晓林、徐发志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年1月15日16时，徐晓林驾驶徐发志所有的桂CG67**小型普通客车由葡萄镇老街往321国道方向行驶至福旺街343号门前路段时，与相对方向由李云发驾驶的无号牌两轮摩托车发生碰撞，造成李云发受伤及两车不同程度受损的交通事故。交警部门认定徐晓林与李云发承担事故同等责任。李云发受伤后被送往阳朔县人民医院治疗24天，李云发支付医疗费65103.9元，徐发志支付361.7元。医院诊断为：1、右胫腓骨骨折；2、额顶部硬膜外血肿；3、脑挫裂伤；4、急性脑肿胀；5、两侧肺气肿；6、颅脑骨折；7、全身多处软组织挫伤。处理意见为：住院期间留陪人一名，全休三个月，二期住院费用约五万元（含颅骨修补及取内固定术）、加强营养不适随诊。2014年4月21日至5月7日，李云发行左侧颅骨缺损修补术再次入院治疗16天，支付医疗费33813.1元，医院处理意见为全休三个月，加强营养，需陪护。2014年8月7日，该院证明李云发需继续康复治疗，加强营养，全休三个月。2014年8月26日，李云发到该医院检查，支付门诊费110元。2015年3月9日至28日，李云发又入院取内固定，住院19天，支付医疗费10437元，医嘱：术后二个月扶拐下地部分负重活动，住院期间有陪人1名，全休三个月，期间需留陪人一名，不适随诊。2015年3月30日，李云发到该院门诊治疗，支付医疗费26元。李云发三次住院治疗加门诊治疗费用共支付109851.7元（李云发所持发票金额为109490元，徐发志所持票据金额为361.7元），其中自费医疗费（即医保外用药）为18600.16元。徐志发为李云发垫付医疗费57354元。徐志发要求在本案中一并处理其垫付的医疗费，各方当事人均无异议。李云发的伤情经鉴定为两处十级伤残。李云发经常居住地为阳朔县葡萄镇福旺街239号，在阳朔县白沙吉星货运咨询服务部工作，每月工资2600元。被扶养人李嘉豪，生于2013年11月。徐发志系桂CG67**号车车主，为该车在中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司投保了交强险和商业第三者责任保险。其中商业第三者责任保险限额为30万元，该保险条款规定：保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。对上述免责条款，保险公司在投保单的重要提示栏中予以说明和提示，徐发志在投保人签名处亲笔签名。
一审法院经审理认为，本案的民事责任，按照侵权人与被侵权人双方过错大小确定。李云发与徐晓林承担事故同等责任，本院确定李云发与徐晓林各承担50%的民事赔偿责任。本案中事故车辆桂CG67**号车由徐发志向保险公司购买了交强险和商业第三者险，因此，李云发可以依照保险条款要求保险公司给付保险赔偿金。保险公司在保险条款中约定了“医保外用药不予理赔”，属于免责条款，在保险公司尽到提示义务和说明义务的情况下，该条款有效，保险公司主张在赔偿的医疗费中扣除医保外用药并提供了证据证明，本院予以支持。但在交强险中保险公司主张扣除医保外用药的，本院不予支持，其理由在于交强险制度更加强调交强险的基本保障功能，更为重视对受害人损失的填补功能，因此，保险公司要求扣除医保外用药18600.16元，本院在扣除交强险分项限额医疗费用10000元后，支持扣除8600.16元，该款属于保险公司承担交强险和商业险保险责任后的剩余款项，由李云发与徐晓林按各自承担比例50%分担，即各自承担4300.08元。李云发的损失为：医疗费109851.7元（包含徐发志垫付的57354元）、住院伙食补助费5900元、营养费2000元、护理费32590.83元、误工费35100元、残疾赔偿金83898元、被扶养人生活费24977.16元、精神抚慰金10000元、鉴定费1300元、交通费360元，合计305977.69元。由于医疗费中已包含了徐发志垫付的医疗费，为减少当事人讼累，徐志发要求其垫付的医疗费在本案中一并处理，本院予以支持。李云发在得到赔偿款后，应退还徐志发在本案中垫付的医疗费57354元，在扣除徐晓林应承担的医保外用药4300.08元后，李云发实际应退还53053.92元。依法判决：一、中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司在交强险和商业第三者保险责任限额内赔偿李云发208688.77元；二、李云发在得到上述赔偿款后，退还徐发志53053.92元；三、驳回李云发的其他诉讼请求。案件受理费3486元，减半收取1743元，由李云发负担871.5元，徐晓林负担871.5元。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司不服判决，上诉称，被上诉人李云发提交的证据无法证实其经常居住地和主要收入来源地为城镇，其诉请的误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费均应按照农村标准计算，其中误工时间应为322天，误工费标准应为农林牧渔行业标准；护理时间应为住院天数59天计算；残疾赔偿金和被扶养人生活费都应按农村标准计算。其次，一审判决按照270天计算营养费没有事实依据，应该按照被上诉人李云发住院时间59天计算。另外一审判决认定被上诉人的精神抚慰金为10000元过高，认定6000元比较符合实际情况。一审认定事实不清，判决错误，请求二审法院查明事实，公正判决。
被上诉人李云发答辩称一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，判决正确，请求二审法院维持原判。
一审被告徐晓林、徐发志对一审判决无异议。
综合诉辩双方的意见，当事人对一审查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，被上诉人李云发虽为农村户籍，但其主要收入来源于城镇的事实，有其工作的单位出具的劳动合同、工资签收表、证明及营业执照等证据证实，本院予以确认。上诉人虽对被上诉人的上述证据不予认可，但未能提供任何证据推翻被上诉人的陈述及证据，故上诉人提出按照农村居民标准计算被上诉人残疾赔偿金等损失项目的请求，理由不充分，本院不予支持。根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗结构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”被上诉人李云发受伤后经历了三次住院治疗，并于第二次治疗出院后的2014年8月27日作出了残疾鉴定结论，因此其误工时间应从受伤住院之日即2014年1月16日计算至定残前一日即2014年8月26日，再加上第三次取内固定手术住院及全休时间109天，总计332天。一审判决认定误工时间为405天有误，本院予以纠正。上诉人提出被上诉人因伤误工时间为332天的主张，理由充分，本院予以支持。被上诉人李云发受伤前月收入为2600元，故其误工费为2600元÷30天×332天=28773.33元。被上诉人李云发受伤后三次住院治疗共计59天，其营养费、护理费的计算天数应以其实际住院天数59天为限，一审判决按其住院及全休天数计算营养费、护理费无法律依据，本院不予确认。上诉人主张按被上诉人住院天数计算营养费、护理费的请求，理由成立，本院予以支持。被上诉人李云发的营养费为20元／天×59天=1180元、护理费为36157元÷365天×59天=5844.56元。被上诉人李云发在本案事故中受伤致残，一审法院根据事故过错责任、受害人残疾程度及本案实际情况酌定李云发的精神抚慰金为10000元并无不当，上诉人要求认定精神抚慰金为6000元，证据不足，理由不能成立，本院不予采信。鉴于各方当事人对一审认定的其他费用未提出异议，本院依法予以确认。被上诉人李云发因本案交通事故受到的损失为：医疗费109851.7元（含徐发志垫付的57354元）、住院伙食补助费5900元、营养费1180元、护理费5844.56元、误工费28773.33元、残疾赔偿金83898元、被扶养人生活费24977.16元、精神抚慰金10000元、鉴定费1300元、交通费360元，合计272084.75元。以上损失，由上诉人在交强险限额内赔偿120000元。交强险不足部分143484.59元（已扣除被上诉人李云发医保外用药费用8600.16元），由被上诉人李云发与徐晓林各承担50%即71742.295元，其中徐晓林承担的部分由上诉人在商业第三者责任保险限额内赔偿。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区阳朔县人民法院（2015）阳民初字第575号民事判决；
二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司在交强险限额内赔偿被上诉人李云发120000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿被上诉人李云发71742.295元，合计191742.295元（被上诉人李云发在获得赔偿款后应退还一审被告徐发志53053.92元）；
三、驳回被上诉人李云发的其他诉讼请求。
一审诉讼费3486元，减半收取1743元；二审诉讼费4430元，合计6173元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳朔支公司负担3173元，被上诉人李云发负担1500元，一审被告徐晓林负担1500元。
上述债务，义务人应于本案生效判决送达之日起15日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 勇
审 判 员 潘文华
代理审判员 阳志辉
二〇一五年十月二十八日
书 记 员 郭慕恬