江苏省连�港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏07民终2782号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司，住所地江苏省徐州市邳州市运河镇建设北路东侧6号。
负责人：王丰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李杰，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：唐为先，该公司法律顾问。
被上诉人(原审原告)：黄礼仁。
委托诉讼代理人：龚卫明，江苏同科律师事务所律师。
委托诉讼代理人：汪能洋，江苏同科律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：高翠余。
委托诉讼代理人：王子权。
原审第三人：紫金财产保险股份有限公司连云港中心支公司，住所地江苏省连云港市海州区朝阳东路26-2号楼6楼。
负责人：骆公旺，该公司总经�。
委托诉讼代理人：刘亦轩，该公司员工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司（以下简称人保邳州支公司）因与被上诉人黄礼仁、高翠余，原审第三人紫金财产保险股份有限公司连云港中心支公司（以下简称紫金保险连云港支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2016）苏0703民初785号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月2日立案受理后依法组成合议庭，并于2016年8月18日公开开庭审理了本案。上诉人人保邳州支公司的委托诉讼代理人李杰，被上诉人黄礼仁的委托诉讼代理人龚卫明、汪能洋，被上诉人高翠余的委托诉讼代理人王子权，原审第三人紫金保险连云港支公司的委托诉讼代理人刘亦轩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人人保邳州支公司上诉请求：撤销一审判决，依法�判上诉人不承担黄礼仁的误工损失，不承担鉴定费，调整后续治疗费和护理费，扣除黄礼仁医疗费中的非医保用药费用，二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院判决上诉人承担黄礼仁误工损失证据不足，黄礼仁为农村户口，其证据自相矛盾，且误工休息期计算错误；2.后续治疗费过高，且没有实际发生；3.上诉人承担鉴定费没有依据；4.护理费计算标准过高；5.依据保险合同约定，应由被保险人承担非医保用药费用。
被上诉人黄礼仁辩称，1.上诉人所称的户口相互矛盾不是事实，黄礼仁2006年从其户籍所在地搬××区居住，一直到2013年才办理暂住证，后因派出所管理需要，重新登记，所以黄礼仁在连云区实际居住超过一年；2.后续治疗费是经鉴定机构确定的后期手术必然发生的费用，黄礼仁为减少诉累，主张一并处理，合情合理；3.鉴定费是黄礼仁为了确定赔偿依据且已实际发生；4.非医保用药费用条款是保险公司的霸王条款，用药是根据医嘱和病情确定的，是治疗必然产生的费用，上诉人主张不承担非医保用药费用无事实和法律依据。
被上诉人高翠余辩称，没有意见。
原审第三人紫金保险连云港支公司述称，维持原判。
黄礼仁向一审法院起诉请求：判令高翠余、人保邳州支公司赔偿其各项损失83907.9元(1.医疗费28878+1000=38879元；2.营养费(90+15)天*20/天=2100元；3.伙食补助费20天*30/天=600元;4.护理费(120+15)天*102/天=13770元;5.误工费3500元/月*12月/365天*(300+30)天=37972.6元;6.交通费300元;7.法医鉴定费1200元*0.7=840元,总计费用84987.9元);高翠余、人保邳州支公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年9月2日17时，高翠余驾驶苏C×××××号小型普通客车沿中山中路向西行驶至事故地点向右变向时，车辆右前侧与由东向西行驶黄礼仁未取得机动车驾驶证驾驶的未悬挂号牌的普通二轮摩托车车头相撞，致黄礼仁受伤，两车损坏。该事故经连云港市公安局交通警察支队连云大队调查后认定，高翠余负此事故主要责任；黄礼仁负此事故次要责任。
黄礼仁受伤后于2015年9月2日至连云港市东方医院住院治疗，于2015年9月21日出院，共住院18天。黄礼仁陈述其受伤后由其父亲黄以成护理。
2016年1月6日，连云港正达司法鉴定意见中心受连云港市公安局交通警察支队连云大队的委托对黄礼仁的后续医疗费、误工（休息）时间、护理期限、营养期限进行法医学鉴定。鉴定意见为：1.被鉴定人黄礼仁因交通事故致左股骨干粉碎性骨折、脑震荡、全身多处皮肤软组织挫裂伤。需补给后续必然发生的再次手术费用及康复医疗费用壹万�（或以实际发生为准）。2.被鉴定人黄礼仁伤后误工（休息）时间为自受伤之日起300日，护理期限为自受伤之日起120日，营养期限为自受伤之日起90日；再次手术取出内固定的误工（休息）时间为30日，护理、营养期限均为15日。
高翠余驾驶的苏C×××××号小型普通客车在人保邳州支公司投保了交强险及保额为50万元的商业三责险，并投保不计免赔，本次事故发生在保险期间内。
第三人紫金保险连云港支公司为黄礼仁垫付了医疗费用6074.5元。高翠余在交警队预付了20000元，为黄礼仁在东方医院垫付了1000元的住院押金及医疗费584.4元。
对于黄礼仁的各项赔偿费用，一审法院作如下认定:
1.黄礼仁提供7张医疗费票据，总金额为28581.66元。另外，黄礼仁提供在连云港市百草堂大药房购买破伤风发票，金额为298元，因黄礼仁未提供外购药�的医嘱，故该笔费用，不予支持。高翠余提供1张医疗费票据，金额为584.4元。第三人紫金保险连云港支公司提供1张医疗费票据，金额为6074.5元。上述票据总金额为35240.56元，即黄礼仁因本次事故花费的医疗费为35240.56元。
2.后续治疗费，根据司法鉴定意见，需补给后续必然发生的再次手术费用及康复医疗费用10000元。人保邳州支公司认为该费用过高，认可6000元。因人保邳州支公司的该主张无事实依据，且未对后续治疗费在本案中一并处理提出异议，故为减少当事人诉累，将后续治疗费在本案中一并处理，根据法医鉴定意见，对于黄礼仁的后续治疗费认定为10000元。
3.住院伙食补助费，黄礼仁主张600元（20天*30元/天），根据黄礼仁的住院天数18天，按照每日30元的标准，予以认定540元（18天*30元）。
4.营养费，黄礼仁主张2100元（20元/天*105天），根据法医鉴定意见，黄礼仁的营养期为105天（90天+15天），黄礼仁主张20元每天未超过法律规定，对于黄礼仁的营养费予以支持2100元（20元/天*105天）。
5.误工费，黄礼仁主张其误工费按照3500元主张330天，黄礼仁陈述其曾是连云大港职中毕业，于2015年11月份从该校毕业，2014年就在连云区东启装饰工程部实习，担任电焊工一职，双方未签订劳动合同，该单位也未替其交纳社保。黄礼仁提供该单位出具的《收入证明》及连云派出所出具的《暂住人口信息》予以证明。该《收入证明》的真实性无法确认，《暂住人口信息》的登记时间为2013年11月23日，有效期为一年，虽然该信息已经过有效期限，但从信息表上可以证实黄礼仁确实于2014年期间在连云区读书的事实，其暂住地址为连云区胜利路4号楼一单元102室。据此，认定黄礼仁在城镇居住满一年，一审法�按照2015年江苏省城镇居民可支配收入37173元的标准，根据法医鉴定误工期为330天（300天+30天），对于黄礼仁的误工损失予以支持33608.46元（37173元/365天*330天）。
6.护理费，黄礼仁提供其父亲黄以成的《暂住人口登记信息》以及连云区街道胜利社区居民委员会出具的《证明》，证明黄以成居住在胜利社区果城里巷12号，自购渔船，从事渔业捕捞工作。对该两份证据的真实性，予以认定。一审认为护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者没有雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。黄礼仁主张护理费用按照94元每天计算，未超过2015年江苏省城镇居民可支配收入37173元的标准，一审法院根据法医鉴定黄礼仁的护理期限135天（120天+15天），对于黄礼仁的护理费用支持12690元（94元*135天）。
7.交通费，黄礼仁主张300元，根据黄礼仁的住院天数对交通费酌定为200元。
8.法医鉴定费1200元，有票据为证，予以认定。
以上1-4项医疗费用损失合计47880.56元，5-7项伤残费用损失合计46498.46元，第8项鉴定费1200元。
上述事实，有黄礼仁提供的交通事故认定书、病历、出院记录、诊断证明书、医疗费发票及清单、黄礼仁及护理人的暂住人口信息及收入证明、鉴定意见书及鉴定费发票、高翠余提供的预付委托书、医疗费票据、第三人提供的医疗费票据及付款回单及庭审笔录在案作证，一审法院依法予以认定。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责�商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案高翠余驾驶机动车与黄礼仁发生交通事故，高翠余负此事故的主要责任、黄礼仁负事故的次要责任，交警部门做出的事故认定事实清楚，适用法律正确，依法予以确认。一审法院对于双方的责任比例认定为高翠余承担70%的赔偿责任，黄礼仁承担30%的赔偿责任。黄礼仁的损失由人保邳州支公司在交强险范围内赔偿，超出交强险部分由人保邳州支公司在商业三责险范围内承担70%的赔偿责任。
黄礼仁的医疗费用合计47880.56元属于保险合同中约定的医疗费用赔偿范围，由人保邳州支公司在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿10000元限额内赔偿黄礼仁10000元，超出部分由人保邳州支公司按责承担26516.39元[（47880.56元-10000元）*70%]。黄礼仁的伤残费用损失合计46498.46元属于保险合同中约定的死亡、伤残赔偿范围，由人保邳州支公司在死亡、伤残赔偿限额110000元范围内承担46498.46元。黄礼仁的鉴定费1200元，人保邳州支公司认为该费用不属于保险公司的赔偿范围，该费用是为查明和确定保险事故性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理费用，故应当由人保邳州支公司按责承担840元（1200元*70%）。
关于保险公司提出的应当扣除非医保用药的辩解主张，因为其未能向一审法院举证涉案用药中非医保用药的具体明细、替代医保用药的数量与金额�及该用药与黄礼仁的救治无必要性和关联性，故一审法院对其该辩解主张不予支持。
综上，人保邳州支公司应当赔偿的数额为83854.85元（10000元+26516.39元+46498.46+840元），因第三人紫金保险连云港支公司垫付医疗费用6074.5元，高翠余垫付21584.4元，故人保邳州支公司应当返还第三人紫金保险连云港支公司垫付款6074.5元、返还高翠余垫付款21584.4元、赔偿黄礼仁56195.95元（83854.85元-6074.5元-21584.4元）。
综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条至第二十四条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿黄礼仁人民币56195.95元；二、中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司于判决发生法律效力之日起十日内返还第三人紫金财产保险股份有限公司连云港中心支公司垫付款6074.5元；三、中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司于判决发生法律效力之日起十日内返还高翠余21584.4元。案件受理费1898元，由高翠余负担1205元、由黄礼仁负担693元。（因黄礼仁已预交，高翠余应负担部分于判决发生法律效力之日起十日内给付黄礼仁）。
二审中，当事人均没有提交新证据。
本院经审理查明：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
本案二审�议焦点为：1.上诉人是否应承担黄礼仁的误工损失及误工损失计算是否恰当；2.后续治疗费10000元是否合理，一审法院合并处理是否恰当；3.上诉人是否应承担鉴定费；4.一审法院对护理费认定是否合理；5.是否应扣除上诉人所赔偿医疗费中的非医保用药费用。
关于上诉人是否应承担黄礼仁的误工损失及误工损失计算是否恰当问题。本院认为，黄礼仁虽是农村户口，但其提供的连云派出所出具的《暂住人口信息》，可以认定黄礼仁在城镇居住满一年，应适用城镇居民标准赔偿其误工损失。连云港正达司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中对黄礼仁的误工休息期予以明确，人保邳州支公司虽对此有异议，但未提供证据予以证明，故一审法院按照城镇居民标准计算黄礼仁的误工损失，并无不当。
关于后续治疗费10000元是否合理，及一审法院合并审理是否恰当问题。本院认为，黄礼仁的后续治疗费虽尚未实际发生，但因黄礼仁需要再次手术取出内固定物，后续治疗费属必然发生的费用，一审法院为减轻当事人诉累，并因人保邳州支公司未对一并处理后续治疗费提出异议，将后续治疗费与已经实际发生的医疗费一并予以处理，符合法律规定。根据司法鉴定意见，一审法院确定后续治疗费的赔偿数额，人保邳州支公司认为该费用过高，但未提供证据证明。故对人保邳州支公司该项上诉请求，本院不予支持。
关于上诉人是否应承担鉴定费问题。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”，黄礼仁的鉴定费是其为确定伤情等必然支出的费用，一审判决由人保邳州支公司�责承担鉴定费840元符合法律规定。
关于一审法院对护理费认定是否合理问题。本院认为，因黄礼仁受伤后由其父亲黄以成护理，黄以成虽是农村户口，但黄以成的《暂住人口信息》以及连云区街道胜利社区居民委员会出具的《证明》，能够证明黄以成在城镇工作和生活，故黄以成可以参照城镇居民标准获得护理费用，而一审法院按照94元／日的标准计算黄以成的护理费尚未超过城镇居民标准，符合法律规定。上诉人人保邳州支公司对护理人员的赔偿标准提出异议，但不能提供相关的证据加以印证，因此对该上诉请求，上诉人应承担举证不能的不利后果。
关于是否应扣除上诉人所赔偿医疗费中的非医保用药费用问题。本院认为，黄礼仁的伤后治疗用药是由医院根据其伤情需要决定的，非本人所能控制。同时，按照商业保险合同约定，核定医疗费赔付标准的义务人是保险人，而人保邳州支公司未能提供证据证明黄礼仁治疗用药存在不必要和不合理，也不能明确非医保用药的数量和金额及其替代用药的品种和金额，应承担举证不能的法律后果。故本院对上诉人要求扣除非医保用药费用的上诉请求，不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1898元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司邳州支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宜东
代理审判员 任李艳
代理审判员 张荣洹
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 马腾跃
法律条文附�
一、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
二、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。