浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙衢民终字第394号
上诉人（原审原告）：王大荣。
委托代理人：廖井水，浙江摩剑律师事务所律师。
委托代理人：毛爱娟，浙江摩剑律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）：浙江江山顾家科技有限公司。住所地：江山市虎山街道彭里村江家垄自然村****号。
法定代表人：王顺才，董事长。
委托代理人：祝小军，浙江万盛律师事务所律师。
上诉人王大荣与上诉人浙江江山顾家科技有限公司劳动争议一案，不服浙江省江山市人民法院（2014）衢江民初字第743号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院认定：2012年5月12日，王大荣到浙江江山顾家科技有限公司处上班，从事木工工作。2013年1月6日，王大荣在上班过程中右手被刀割伤，被送至江山市中医院治疗，住院14天，浙江江山顾家科技有限公司支付了王大荣的全部医药费。2014年1月2日，经王大荣申请，江山市人力资源和社会保障局作出江人社（2013）工伤字896号认定工伤决定书，依法认定王大荣所受的伤为工伤。2014年2月20日，江山市劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴（2014）1号文件，确认王大荣伤残等级为九级。2014年3月6日，王大荣与浙江江山顾家科技有限公司签订了《劳动合同终止协议书》，协商解除劳动合同。2014年4月11日，王大荣向江山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，江山市劳动争议仲裁委员会作出江劳仲案字（2014）第73号仲裁裁决书，裁决：一、浙江江山顾家科技有限公司支付王大荣一次性伤残补助金22113元、一次性工伤医疗补助金13360元、一次性伤残就业补助金13360元、停工留薪期工资2457元、鉴定费280元、护理费700元、住院伙食补助费196元，以上共计52466元。二、浙江江山顾家科技有限公司为王大荣补缴2012年5月至2014年3月期间用人单位应当承担的社会养老保险费用。三、驳回王大荣其他仲裁请求。因王大荣对该裁决不服，故向法院提起诉讼。
原审法院认为：关于原告要求依法解除与被告的劳动关系的诉讼请求，因双方已于2014年3月6日签订了《劳动合同终止协议书》，协议书约定双方的劳动关系于2014年4月6日终止，故法院认为双方已协商一致解除劳动关系，法院对王大荣要求依法解除与浙江江山顾家科技有限公司的劳动关系的诉讼请求不予支持。关于王大荣要求浙江江山顾家科技有限公司支付工伤待遇的诉讼请求，法院认为，王大荣系在浙江江山顾家科技有限公司处上班过程中受伤，已被认定为工伤，依法应当享受工伤待遇。我国工伤保险条例明确规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患××进行治疗，享受工伤医疗待遇”，故王大荣该诉讼请求，符合法律规定，法院予以支持。关于王大荣要求浙江江山顾家科技有限公司支付经济补偿金的诉讼请求，根据法律规定，劳动者和用人单位协商一致解除劳动合同的，用人单位应当支付经济补偿金。故法院对王大荣要求浙江江山顾家科技有限公司支付经济补偿金的诉讼请求予以支持。关于王大荣要求浙江江山顾家科技有限公司补缴自2012年5月至2014年4月的社会保险费的诉讼请求，劳动法明确规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。王大荣明确要求浙江江山顾家科技有限公司为其补缴自2012年5月至2014年4月的社会养老保险费用，法院认为，双方签订的《劳动合同终止协议书》约定双方之间的劳动关系于2014年4月6日终止，故法院对王大荣要求浙江江山顾家科技有限公司补缴其自2012年5月至2014年4月的社会养老保险费用的诉讼请求予以支持。
综上，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为…九级伤残为9个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。用人单位应依法为劳动者缴纳社会保险费。用人单位和劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，关于王大荣的工资问题，因王大荣对其主张的月工资4500元无明确依据，不能确定其工资的，以用人单位所在地职工平均工资计算，故法院参照江山市2013年全社会单位在岗职工月平均工资计算，认定王大荣的月平均工资为2718元。本案中，浙江江山顾家科技有限公司应支付王大荣一次性伤残补助金24462元（2718元／月＊9个月），一次性工伤医疗补助金13360元（3340元／月＊4个月），一次性伤残就业补助金13360元（3340元／月＊4个月），停工留薪期工资2718元，护理费700元（14天＊50元／天），住院伙食补助费196元（14天＊14元／天），经济补偿金5436元（2718元／月＊2个月），鉴定费280元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告浙江江山顾家科技有限公司支付原告王大荣一次性伤残补助金24462元、一次性工伤医疗补助金13360元、一次性伤残就业补助金为13360元、停工留薪期工资2718元、护理费700元、住院伙食补助费196元、鉴定费280元、经济补偿金5436元，合计60512元，限于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、被告浙江江山顾家科技有限公司为原告王大荣补缴2012年5月至2014年4月期间用人单位应当承担的社会养老保险费用，限于判决发生效力之日起十日内履行完毕。三、驳回原告王大荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由被告浙江江山顾家科技有限公司负担。
判决后，王大荣与浙江江山顾家科技有限公司均不服上述判决，向本院提起上诉。
王大荣上诉称：原审法院认定事实不清，适用法律不当。一、关于月工资数额的争议，应适用举证责任倒置的举证规则。对于月工资数额的事实，应该由浙江江山顾家科技有限公司承担举证责任。若不能举证证明或者拒不提供证据证明，则推定王大荣的主张成立。二、王大荣对于工资数额在一审庭前曾以书面方式向法院提出调查取证申请书。原审庭审中，浙江江山顾家科技有限公司自己明确承认员工工资用现金以签字的方式发放，但事后又以没有工资单为由，拒不提供相关工资支付凭证，使本可以查明的工资数额处于不明状态，则应由浙江江山顾家科技有限公司承担举证不能的后果。综上，请求：依法改判江山市人民法院（2014）衢江民初字第743号民事判决第一项为浙江江山顾家科技有限公司支付王大荣一次性伤残补助金40500元、一次性工伤医疗补助金13360元、一次性伤残就业补助金13360元、停工留薪期工资5000元、鉴定费280元、住院伙食补助费210元、经济补偿金9000元，以上合计82410元；或将本案发回重审。本案一、二审诉讼费由浙江江山顾家科技有限公司承担。
浙江江山顾家科技有限公司答辩称：根据法律规定，上诉人的工资清单如果确实有的话，应该由公司保管，但是已经灭失，公司没有办法提供。为此，公司也承担了不利后果，按用人单位所在地在岗平均工资计算。上诉人的工资数额是不确定的，都存在可能性。本案中上诉人没有提供任何证据证明本人工资4500元，也有可能是1300元、1500元，原审法院已经认定按职工平均工资计算，被上诉人已经承担了举证不利的后果，而且我们对原审法院认定的职工平均工资的年度计算有异议。
浙江江山顾家科技有限公司上诉称：一、浙江江山顾家科技有限公司支付经济补偿金的事实不适用《劳动法》第四十六条第二款的有关规定。二、一审法院认为一次性伤残补助金标准参照江山市2013年全社会在岗职工平均工资2718元计算，是错误的。王大荣工伤发生时间为2013年1月6日，应参照江山市2012年全社会在岗职工平均工资2457元进行计算。综上，请求：依法撤销江山市人民法院（2014）衢江民初字第743号民事判决，由王大荣承担全部诉讼费用。
王大荣答辩称：一、原审法院关于经济补偿金适用法律是正确的。2014年3月9日，王大荣在浙江江山顾家科技有限公司处又发生了第二次工伤事故。双方劳动关系解除是在2014年4月6日，王大荣尚处于第二次工伤事故的建休时间内，怎会提出解除劳动关系。明显是浙江江山顾家科技有限公司为了减少支付王大荣第二次工伤事故的停工留薪期福利待遇。二、关于月工资数额的情况，一次性伤残补助金应当按照王大荣受伤之前的前十二个月的平均工资予以计算。目前这个工资单一直由浙江江山顾家科技有限公司保管，但是不肯提供，使王大荣的月工资处于不明状态，应由浙江江山顾家科技有限公司承担举证不能的不利后果。
二审期间，双方当事人均未向法院提交新的证据材料。
经审理，本院二审查明的案件事实与原审认定的案件事实一致。
本院认为：本案的争议焦点之一是浙江江山顾家科技有限公司作为用人单位是否应向王大荣支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条之规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。同时根据根据该法第四十六条第二款规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案当中，双方当事人于2014年3月6日签订《劳动合同终止协议书》，根据该情形，浙江江山顾家科技有限公司作为用人单位应当支付相应的经济补偿金。本案的争议焦点之二是一次性伤残补助金的计算标准问题。根据法律规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为…九级伤残为9个月的本人工资。本案当中，双方当事人对于王大荣的月平均工资均未提供充分的证据予以证明。原审法院根据上年度全社会单位在岗职职工平均工资计算，客观、妥当。王大荣主张按照每个月4500元进行计算，没有相应事实依据。浙江江山顾家科技有限公司主张按照2012年度的标准，没有相应的法律依据。故，各方当事人的上诉理由，均依据不足。综上，原审法院认定事实清楚，实体处理妥当，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，上诉人王大荣上诉部分10元，减半收取5元，由上诉人王大荣负担；上诉人浙江江山顾家科技有限公司上诉部分10元，减半收取5元，由上诉人浙江江山顾家科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱晓龙
审 判 员 吕秋红
代理审判员 叶光辉
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 姚月红