湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘03刑终290号
原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）方某某，绰号“方坨”，男，1966年8月21日出生，汉族，湖南省湘潭市人，初中文化。2015年11月20日因涉嫌犯故意伤害罪被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
原审被告人汤某某，绰号“炮姐”，女，1962年12月9日出生，汉族，湖南省临武县人，高中文化。2015年12月10日因涉嫌犯故意伤害罪被湘潭市公安局岳塘分局刑事拘留，同年12月24日被依法逮捕，2016年7月28日经湘潭市岳塘区人民法院决定被取保候审。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人汤某某、方某某犯故意伤害罪一案，于二O一六年七月二十五日作出（2016）湘0304刑初146号刑事判决。原审被告人方某某不服，提出上诉。本院于2016年8月29日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2015年7月15日晚上，在湘潭市岳塘区“湖工花园”一饭店里王某邀请的饭局上，被告人汤某某喊来了被告人方某某（绰号“方坨”），并告知其自己7月初在饭店隔壁无名麻将馆打牌与被害人苏某某发生口角之事，被告人汤某某、方某某进入隔壁无名麻将馆内来到被害人苏某某的面前，被告人汤某某指责苏某某为什么要作假证，并抓起麻将桌面上的麻将子砸向其头部，被告人方某某即上前挥手打了被害人苏某某左脸眼部二拳，将其打伤，随后两人被现场人员拉开离开现场。
被告人方某某、汤某某分别于2015年11月20日、12月10日主动到公安机关说明情况。经湖南省融城司法鉴定中心鉴定，苏某某所受损伤为重伤二级。经湘雅二医院司法鉴定中心复议，被害人苏某某目前左眼视力障碍主要为外伤所致，与高度近视亦有一定关系，本次损伤鉴定为重伤二级。在原审审理期间，被告人汤某某、方某某的家属与被害人苏某某达成赔偿协议，被告人汤某某家属赔偿苏某某13万元，被告人方某某的家属赔偿苏某某9万元，两被告人均取得被害人谅解。
原审判决认定上述事实的证据有被害人陈述、证人证言、鉴定意见、到案经过说明、赔偿协议、刑事谅解书及被告人供述等。
原审判决认为：被告人汤某某、方某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人汤某某、方某某均系主犯，应当按照其参与的全部罪行进行处罚。被告人汤某某、方某某案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可以对两人减轻处罚。被告人汤某某、方某某赔偿被害人损失取得被害人谅解，可以酌情对两被告人从轻处罚。本案是琐事引起，社会危害性相对较小，两被告人系初犯、偶犯，且被害人的视力重伤二级与其高度近视亦有一定关系。被告人汤某某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，湘潭市岳塘区司法局建议对其实行社区矫正，可以对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款等规定，遂判决：被告人方某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；被告人汤某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
宣判后，原审被告人方某某不服，以“系自首，系初犯、偶犯，积极赔偿了被害人的损失并取得了被害人的谅解；对被害人苏某某的伤情鉴定存在异议，申请重新鉴定；本案系第一被告与被害人口角所致，上诉人是受其指使，却判处了有期徒刑二年，且未被宣告缓刑，原审判决显失公正”为由提出上诉，请求本院依法改判。
经审理查明：2015年7月初的一天，在湘潭市岳塘区“湖工花园”一无名麻将馆打牌过程中，原审被告人汤某某（绰号“炮姐”）就“放炮”付费，被害人苏某某为他人作证之事两人引发口角。同年7月15日晚上，在湘潭市岳塘区“湖工花园”一饭店里王某邀请的饭局上，原审被告人汤某某喊来了上诉人（原审被告人）方某某（绰号“方坨”），并告知其自己7月初在饭店隔壁无名麻将馆打牌与被害人苏某某发生口角，认为苏某某作假证之事。上诉人方某某即问此人所在方位，原审被告人汤某某外出落实后告诉上诉人方某某此人就在隔壁的无名麻将馆内打牌。当晚19时许，原审被告人汤某某、上诉人方某某进入隔壁无名麻将馆内来到被害人苏某某的面前，原审被告人汤某某指责苏某某为什么要作假证，并抓起麻将桌面上的麻将子砸向其头部，上诉人方某某即上前挥手打了被害人苏某某左脸眼部二拳将人打伤，随后两人被现场人员拉开离开现场。上诉人方某某、原审被告人汤某某分别于2015年11月20日、12月10日到公安机关说明情况。
经湖南省融城司法鉴定中心于2015年10月26日作出的融城司法鉴定中心[2015]临鉴字第651号鉴定意见表明：苏某某因伤致左眼盲目（左眼无光感为盲目5级），所受损伤为重伤二级；经湘雅二医院司法鉴定中心于2016年4月29日作出的湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第526号鉴定意见表明：被鉴定人苏某某左眼损伤行Ex-
PRESS置入手术后，左眼云雾法矫正视力0.04（盲目3级）。目前左眼视力障碍主要为外伤所致，与高度近视亦有一定关系，本次损伤鉴定为重伤二级。
在原审法院审理期间，上诉人方某某和原审被告人汤某某的家属与被害人苏某某达成赔偿协议，原审被告人汤某某家属赔偿苏某某13万元，上诉人方某某的家属赔偿苏某某9万元，上诉人方某某和原审被告人汤某某均取得了被害人谅解。
上述事实有经原审庭审举证、质证、认证且经本院查证属实的下列证据予以证实：报警案件登记表，受案登记表，立案决定书，被害人苏某某的陈述，证人陈A、邓AA、段AA、陈AA、陈EE、王某的证言，融城司法鉴定中心[2015]临鉴字第651号鉴定意见和湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第526号鉴定意见，辩认笔录，现场指认照片，到案经过说明，赔偿协议、收据及刑事谅解书，上诉人方某某、原审被告人汤某某的供述及户籍信息资料等。
本院认为：上诉人（原审被告人）方某某、原审被告人汤某某故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人方某某和原审被告人汤某某均系主犯，均应当按照其参与的全部罪行进行处罚。上诉人方某某提出“系自首”的上诉理由，原审判决已查实，已经在量刑时予以减轻处罚，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人方某某提出“系初犯、偶犯，积极赔偿了被害人的损失并取得了被害人的谅解”的上诉理由，原审判决已查实，已经在量刑时酌定从轻处罚，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人方某某提出“对被害人苏某某的伤情鉴定存在异议，申请重新鉴定”的上诉理由。经查，该案两次鉴定程序合法，鉴定意见合法有效，且上诉人方某某对融城司法鉴定中心[2015]临鉴字第651号鉴定意见和湘雅二医院司法鉴定中心[2016]临鉴字第526号鉴定意见均没有异议，在规定的期限内未提出重新鉴定的申请，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人方某某提出“本案系第一被告与被害人口角所致，上诉人是受其指使，却判处了有期徒刑二年，且未被宣告缓刑，原审判决显失公正”的上诉理由。经查，上诉人方某某积极帮原审被告人汤某某出气而去殴打他人，且被害人苏某某的伤主要系上诉人方某某所致；原审被告人汤某某犯罪情节较轻，确有悔罪表现，适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，湘潭市岳塘区司法局建议对其实行社区矫正，原审判决依法对上诉人方某某、原审被告人汤某某在法定量刑幅度以下予以减轻处罚，量刑并非过重，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决审判程序合法，认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，但量刑偏轻。根据“上诉不加刑”原则，不再加重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐铁湘
审 判 员 徐 辉
代理审判员 李有晴
二〇一六年十一月一日
代理书记员 李 望
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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