湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终1116号上诉人（原审被告）：哈楼兴业（武汉）商贸有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区百步亭花园怡和苑602栋1层101、110、111、112号商铺。法定代表人：朱显清，系公司执行董事。上诉人（原审被告）:汪其雄，男，1963年4月25日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，上述二上诉人的共同委托诉讼代理人：邱丹、许国洋，均系湖北成和诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）:熊焰春，女，1974年7月5日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，上诉人（原审被告）:杨城，男，1972年12月16日出生，汉族，住湖北省武汉市洪山区，委托诉讼代理人：张俊，湖北大晟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨袅，男，汉族，1994年3月1日出生，住湖北省应城市，原审第三人：武汉阳光尚立商业管理有限公司，住所地湖北省武汉市江岸区后湖生态花园17栋1层18号商网。法定代表人:胡红玉，系该公司董事长。委托诉讼代理人：涂雯婷，系该公司员工。上诉人哈楼兴业（武汉）商贸有限公司（以下简称哈楼公司）、汪其雄、熊焰春、杨城因与被上诉人杨袅、原审第三人武汉阳光尚立商业管理有限公司（以下简称阳光公司）房屋租赁合同纠纷一案，不服湖北省武汉市江岸区人民法院（2017）鄂0102民初6419号民事判决，向�院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭，于2018年2月9日公开开庭进行了审理，上诉人哈楼公司、汪其雄的委托诉讼代理人邱丹、许国洋，上诉人熊焰春，上诉人杨城的委托诉讼代理人张俊,被上诉人杨袅到庭参加诉讼，原审第三人阳光公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。哈楼公司、汪其雄、熊焰春上诉请求：1、依法撤销一审判决第二、三、四项，改判驳回被上诉人全部诉讼请求；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对被上诉人2017年月至7月份应付租金未予认定，系认定事实错误。l、本案一审判决已经查明，被上诉人起租期限为2017年1月1日。被上诉人仅交纳了2017年1月1日至2017年3月31日的季度租金6,000元。被上诉人自2017年4月1日起的租金一直拖欠。2、在本案一审开庭期间�被上诉人并未提供任何证据证明原审第三人自2017年7月1日至7月27日均对涉案商铺采取厂停水停电措施以至于涉案商铺不能经营，实际上，在此期间原审第三人仅采取了1-2次短暂的停水停电措施。被上诉人应付2017年4月1日至2017年7月27日租金为2000*2=4,000元。二、被上诉人的保证金不应退还，被上诉人还应承担违约责任。被上诉人仅交纳了2017年1月1日至3月31日的租金，违反了合同约定，构成严重违约。根据约定，被上诉人所交纳的保证金不应退还。被上诉人还应向哈楼公司支付滞纳金为：2000*4=8,000元。三、本案上诉人哈楼公司的股东不存在出资不实的情形，不应对哈楼公司承担补充赔偿责任或连带责任。1、一审法院所引用的《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第13条、第19条，其适用前提是出资人没有按照公司章程�定履行出资义务。本案中，哈楼公司章程约定的出资时间未到，不存在未履行或者未全面履行出资义务的问题。2、哈楼公司投资远超注册资金50万元，在2016年10月23日，上诉人汪其雄、熊焰春与哈楼公司原股东签订《股权转让协议》时，经双方确认一致哈楼公司投资为143.52万元。此后，上诉人汪其雄、熊焰春向原股东支付了该股权转让款143.52万元。此后，上诉人汪其雄、熊焰春又陆续对兴业公司投资将近百万元。本案中，已经查明的上诉人向原审第三人缴纳2016年9月20日至2017年6月19日租金及保证金合计为：14.5万元*9+14.5万元=145万元。故本案上诉人汪其雄、熊焰春不应对本案杨城承担连带责任。杨城上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人对杨城的诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：一、一审认定事实错误。一审有意在事实认定环节只认定杨城和汪其雄、熊焰春没有履行出资义务，故意将发起人为涂传泽、江佑发有没有履行出资义务的情节砍掉。然不探讨不确认发起人为涂传泽、江佑发有没有履行出资义务，不能认定杨城和汪其雄、熊焰春没有履行出资义务，亦不能认定哈楼公司注册资本不到位。二、一审认定基本事实不清。l、上诉人一审审理阶段向法庭陈述了相关事实，也递交了相应证据，说明被上诉人熊焰春收取了兴业路市场发生的所有费用，并承诺承担兴业路市场的一切责任和义务，并不会令上诉人承担与此有关的责任和费用，一审略掉该事实；2、杨袅事实上欠哈楼公司2017年4月1日至7月27日合同解除前的租金，但一审法院没有认定这一事实；3、一审遗漏哈楼公司现任股东利用公司有限责任形式，占有租户向公司缴纳的租金等款项的事实。三、原判决遗漏当事人，严重违反法定程序。一审法院既然想要查明哈楼公司注册资本是否实缴到位，就应该将哈楼公司自成立之日起至今的所有股东追加到案，这样做一方面既可以令哈楼公司的债权人取得最大利益的保障，另一方面也可以避免出现部分股东已经出资到位，却被法院责令其他股东承担全部注册资金不到位的补充赔偿责任。四、向原审第三人支付场地租金的行为是代哈楼公司履行合同的行为，一审并未对此查清。杨袅辩称：1、被上诉人与哈楼公司签订的合同是基于对哈楼公司与原审第三人承租十三年的信任，如转租，被上诉人可以向下个商铺收取费用，案外人孙洪七就向上一家商户支付了进场费；2、关于2017年7月租金，被上诉人已向一审提交了杨城名下公司对外做的广告，承诺免租6个月，与事实相符。案外人李尚忠因扩大面积，第二次签合同时就此加入；3、案外人姚为与哈楼公司签订合同时，�楼公司注明了免租六个月的事实；4、2017年6月27日，原审第三人对市场断水断电，7月份没有正常经营，一审法院对此认定正确；5、我国并非适用判例法，其他案件判决与本案无关；6、实际在市场开业前，杨城、汪其雄、熊焰春均收取了被上诉人的租金、进场费以及保证金，上诉人存在财务人格混同，一审法院多次要求其提交相应的财务凭证以及对公账户明细，但上诉人并没有配合，其理应承担连带责任。阳光公司未到庭陈述意见。杨袅向一审法院起诉请求：1、解除杨袅与哈楼公司签订的《租赁合同》；2、哈楼公司返还杨袅已支付的进场费20,000元、押金2,000元，共计22,000元；3、汪其雄、熊焰春、杨城对哈楼公司的上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用由哈楼公司、汪其雄、熊焰春、杨城承担。一审法院认定事实：2016年6月5日，阳�公司与哈楼公司签订《商铺租赁合同》，约定甲方（阳光公司）是位于武汉市江岸区兴业路312号约18000平方米的合法使用权拥有者，拟将该物业内编号为101、110、111、112号商铺出租给乙方（哈楼公司），乙方同意承租；计租面积为1886.92平方米；乙方承租该商铺用于经营生鲜市场超市；租期为2016年6月5日至2029年6月4日；本合同签订之日起90天内，为乙方的免租装修期；租金按单个商铺计付，租金为145,000元/月起，每两年递增8%；每6个月为一个计租期，乙方应在每个计租期结束前15日向甲方支付下一计租期的租金；合同还约定了其他条款。合同签订后，阳光公司将上述商铺交付哈楼公司，哈楼公司向阳光公司支付了部分租金。兴业路生鲜市场系哈楼公司开立的，哈楼公司认可兴业路生鲜市场即为其公司。2016年11月19日，杨袅与兴业路生鲜市场签订《租赁合�》，约定甲方兴业路生鲜市场将位于武汉市江岸区兴业路怡和苑北区兴业路生鲜市场内，编号为A2的商铺租给乙方杨袅，租赁用途为经营快洁菜；租赁期限为1年，自2017年1月1日至2017年12月31日；租赁期满，如乙方需继续租赁，应在合同期满一个月前向甲方提出书面申请，经甲方同意后，双方另续签合同；同等条件下，乙方有优先权；乙方在签订合同时，向甲方一次性交纳装修款20,000元，设备保证金2,000元；合同期满后若双方不续签合同且无违约行为时甲方退还乙方设备保证金；乙方交纳的装修款不予退还；租金为每月2,000元，按年交纳，即每12个月到期之前交纳下年度租金；合同还约定了其他条款。合同签订之后，杨袅于当日向哈楼公司支付合同保证金2,000元，哈楼公司向杨袅出具收据。同日杨袅向哈楼公司支付租金6,000元，哈楼公司向杨袅出具收据，收据�款事由载明“A2号门面2017.1.1-2017.3.31季度租金”。2016年12月哈楼公司向杨袅交付商铺，杨袅于2016年12月4日将招牌设备搬入商铺，2016年12月6日兴业路生鲜市场全面开业，杨袅正式进场营业。2017年7月，因哈楼公司差欠阳光公司租金，阳光公司对兴业路生鲜市场包括杨袅承租的商铺采取间断地停水停电措施。2017年7月22日阳光公司在兴业路生鲜市场张贴《合同解除函》，说明因哈楼公司差欠租金、水电物业费等，解除阳光公司与哈楼公司签订的租赁合同。2017年7月28日，阳光公司再次张贴公告，说明双方租赁合同已解除，要求哈楼公司及商户于2017年8月2日前腾退租赁门面，逾期将采取停水停电、锁门等方式维护公司权益。2017年7月27日，哈楼公司也张贴公告，说明因交不起租金，物业可能停水停电，与商户的租赁合同，双方协商解除。2017年7月，杨袅退场，杨袅与哈楼公司没有办理退场交接手续。双方认可租赁合同于2017年7月27日已事实解除。一审另查明，哈楼公司系于2016年6月20日成立，注册资本为500,000元，成立时自然人股东为涂传泽（认缴出资额为400,000元，出资比例为80%，出资时间2036年6月17日前）、江佑发（认缴出资额为100,000元，出资比例为20%，出资时间2036年6月17日前）。2016年11月18日，涂传泽、江佑发将股份转让给杨城，并办理了工商变更登记。2016年11月21日，杨城将哈楼公司5%的股份转让给杨桃春，并办理了工商变更登记。2016年11月24日，杨城将其75%的股份转让给汪其雄，将其20%的股份转让给熊焰春，杨桃春将其5%的股份转让给熊焰春，2016年11月25日办理了工商变更登记。哈楼公司2016年11月2日章程载明，杨城认缴出资额为475,000元，出资方式现金，占注册资金95%；杨桃春认缴出资额为25,000元，出资方式现金，占注册资金5%；全体股东一致约定，股东出资额500,000元人民币，于2036年6月17日缴足。哈楼公司2016年11月24日的章程修正案载明，汪其雄股东出资额为375,000元，出资比例75%，出资方式货币，出资时间2026年6月17日；熊焰春股东出资额为125,000元，出资比例25%，出资方式货币，出资时间2026年6月17日。一审法院认为，阳光公司与哈楼公司于2016年6月5日签订的《商铺租赁合同》系双方当事人真实意思表示，合法有效。杨袅与哈楼公司于2016年11月19日签订的《租赁合同》、系双方当事人真实意思表示，合法有效，合同订立后签约双方均应当按照约定履行自己的义务。合同签订后，杨袅向哈楼公司交纳了2017年1月1日至2017年3月31日的租金6,000元，保证金2,000元，哈楼公司向杨袅交付了商铺。自2017年7月�始，因哈楼公司欠付阳光公司租金，阳光公司对杨袅承租商铺采取了间断停水停电措施，2017年7月杨袅退场，杨袅与哈楼公司均认可双方签订的《租赁合同》于2017年7月27日已事实解除，予以确认。关于杨袅要求退还保证金2,000元的诉讼请求，合同解除后，根据双方签订的《租赁合同》约定，哈楼公司应退还杨袅保证金2,000元。关于杨袅要求退还其进场费20,000元的诉讼请求，因杨袅未能提交哈楼公司收到20,000元进场费的收据或其他证据证明哈楼公司收到了上述款项，故对杨袅的上述诉讼请求，不予支持。哈楼公司前股东杨城于2016年11月18日受让哈楼公司100%股份，后来又将5%的股份转让给杨桃春，2016年11月24日，杨城又将其75%的股份转让给汪其雄，将其20%的股份转让给熊焰春，杨桃春将其5%的股份转让给熊焰春；无论是前股东杨城、杨桃春，还是受让股东汪其雄、熊焰春，其在章程上载明的出资时间均在2026年或之后，杨城、汪其雄、熊焰春对哈楼公司均未履行出资义务，汪其雄、熊焰春在哈楼公司2016年11月24日的章程修正案载明出资时间为2026年6月17日，说明其知晓股东杨城、杨桃春未履行出资义务即转让股权。《最高人民法院》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；故杨城应在未出资本金500,000元及利息（以500,000元为本金，自2016年11月18日起至实际出资之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）范围内对哈楼公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。《最高人民法院》第十九条第一款规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。故汪其雄、熊焰春应在其未出资本金（分别为375,000元、125,000元）及利息（分别以375,000元、125,000元为本金，自2016年11月25日起至实际出资之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）范围内对杨城承担的上述债务承担连带责任。阳光公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为对其诉讼权利的放弃。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四�、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十九条第一款，《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、杨袅与哈楼兴业（武汉）商贸有限公司于2016年11月19日签订的《租赁合同》已于2017年7月27日事实解除；二、哈楼兴业（武汉）商贸有限公司于本判决生效之日起五日内一次性退还杨袅保证金2,000元；三、杨城在其未出资本金500,000元及利息（以500,000元为本金，自2016年11月18日起至实际出资之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）范围内对哈楼兴业（武汉）商贸有限公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；四、汪其雄、熊焰春在其未出资本�（分别为375,000元、125,000元）及利息（分别以375,000元、125,000元为本金，自2016年11月25日起至实际出资之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）范围内对杨城承担的上述债务承担连带责任；五、驳回杨袅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费350元减半收取175元，邮寄费80元，合计255元由哈楼兴业（武汉）商贸有限公司负担110元，杨袅负担145元，因上述款项已由杨袅预交，哈楼兴业（武汉）商贸有限公司于本判决生效之日起五日内将110元支付给杨袅。本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审经审理查明，对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、哈楼公司是否应当退还保�金；2、哈楼公司的股东汪其雄、熊焰春以及杨城是否存在出资不实的事实；3、一审是否遗漏当事人。关于哈楼公司是否应当退还保证金的问题。双方《租赁合同》第三条第二款约定“乙方承租租金为每月2,000元，租金按年交纳，即每12个月到期之前交纳下年度租金”，哈楼公司已收取杨袅交纳的2017年1月1日至2017年3月31日季度租金并对此没有提出异议。2017年7月27日合同已事实解除，杨袅实际承租时间并未达到12个月。因此，哈楼公司诉称杨袅构成违约，缺乏事实依据。况且，双方《租赁合同》第六条第三款约定“租赁期内如乙方因故确需退租，应提前一个月向甲方书面申请，经双方协商同意后，办理合同终止手续，按时间折算租金。所交装修款及设备保证金不退。”，换而言之，合同解除若非乙方原因，甲方应退还设备保证金。本案中因哈楼公司欠付阳�公司租金导致杨袅与哈楼公司之间的《租赁合同》解除，其原因并不在于杨袅，故哈楼公司理应退还设备保证金2,000元。关于哈楼公司的股东汪其雄、熊焰春以及杨城是否存在出资不实的事实问题。哈楼公司的公司章程上明确记载汪其雄、熊焰春以及杨城的出资时间为2026年以后，且汪其雄、熊焰春以及杨城均没有提交证据证明其尽到了出资义务。综合以上事实，一审法院认定哈楼公司的股东汪其雄、熊焰春以及杨城存在出资不实，并在未出资范围内承担相应责任并无不当。关于一审是否遗漏当事人的问题。上诉人诉称应追加哈楼公司历任所有股东为本案适格当事人，因杨袅并未对上诉人诉称的其他股东提起诉讼，且其他股东并非本案必须参加诉讼的利害关系人，因此上诉人的此项上诉理由缺乏事实与法律依据。综上，上诉人哈楼公司、杨城、汪其雄、熊焰春的上诉理由均缺乏事实和法律依据，不能成立；其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理公平公正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由哈楼兴业（武汉）商贸有限公司、汪其雄、熊焰春共同负担50元，杨城负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  吴 焰审 判 员  申 斌审 判 员  丰 伟二〇一八年四月九日法官助理  刘 卫书 记 员  陈亮希