江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第02813号
上诉人（原审原告）丁修起。
委托代理人刘冠军，江苏健行律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）江苏泰力钢绳有限公司，住所地江苏省南通市开发区竹行街道东方大道东、瑞兴路南。
法定代表人徐兵，该公司总经理。
委托代理人倪志涵，江苏慈航律师事务所律师。
上诉人丁修起因与被上诉人江苏泰力钢绳有限公司（以下简称泰力公司）劳动争议纠纷一案，不服南通经济技术开发区人民法院（2015）开民初字第00318号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
丁修起一审诉称，2002年8月，丁修起至泰力公司工作，2014年9月19日发生工伤，2014年10月29日被认定为工伤，2014年12月22日经劳动能力鉴定构成九级伤残，2015年1月14日双方劳动关系解除。2015年1月23日，丁修起就工伤待遇等提起仲裁，2015年3月17日收到仲裁裁决书。现丁修起不服该仲裁裁决，提起诉讼，请求判令：1.泰力公司支付工资22776元、经济补偿金71175元、一次性伤残就业补助金38373.6元、护理费4800元、住院伙食补助费220元、一次性伤残补助金51246元，合计188590.6元；2.泰力公司协助丁修起从工伤保险经办机构领取一次性工伤医疗补助金99771.36元、医疗费302元，如未能领取，则由泰力公司全额支付；如未能足额领取，则由泰力公司支付差额；3.泰力公司出具劳动关系终止证明，办理档案盒社保转移手续。
泰力公司一审辩称，停工留薪期工资认可18366.8元、护理费认可748元、一次性伤残就业补助认可38364元。经济补偿金于法无据，不予认可。一次性工伤医疗补助金因丁修起已参加工伤保险，该费用由工伤基金支付。人社部门实行网上退工停保，泰力公司已依法为丁修起办理停保、退工以及社保关系转移手续。
原审查明，2005年双方签订劳动合同，合同期限自2005年12月26日起至2006年12月25日止。2009年1月1日起，泰力公司为丁修起扣缴个人所得税。2011年起，泰力公司为丁修起缴纳社会保险。2014年9月19日，丁修起在工作时因轴绳脱断，轴轮摔落砸伤左足，当日即被送往南通市第三人民医院住院治疗，诊断为左足第4、5脚趾近节骨折。2014年9月29日，丁修起情况好转出院。2014年10月29日，南通市人力资源和社会保障局认定丁修起所受伤害为工伤。2014年12月15日，南通市劳动能力鉴定委员会对丁修起的伤残情况鉴定为九级伤残。之后，丁修起未再至泰力公司工作。2014年12月1日、20日，南通市第三人民医院出具了病情证明书两份，分别注明继续休息一个月和休息20天，泰力公司对此无异议。2015年1月13日，丁修起以泰力公司未依法支付工资报酬、未依法交纳各项社会保险为由，向泰力公司邮寄一份解除劳动合同通知。泰力公司于次日收到该通知。丁修起为工伤待遇等向南通市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2015年3月16日，该委作出仲裁裁决书：泰力公司向丁修起支付停工留薪期工资18366.8元、护理费748元、一次性伤残就业补助金38364元，合计57478.8元；并为丁修起出具劳动关系终止证明，办理档案和社会保险关系的转移手续；对丁修起的其他仲裁请求不予支持。丁修起为工伤待遇等事宜诉至原审法院，提出如前诉请。
原审另查明，2015年1月14日，南通市执行的上年度全市在岗职工月平均工资为4795.5元。
原审认为，丁修起主张2002年8月到泰力公司处工作，对该事实未提供证据予以证明，不予采信，根据丁修起提供的劳动合同认定双方自2005年12月26日起发生劳动关系。2015年1月14日，泰力公司收到丁修起发出的解除劳动关系的通知，则双方劳动关系即日解除。对于丁修起解除劳动合同的理由评判如下：1，未依法支付工资报酬，具体指停工留薪期工资。原审认为，工资是以货币形式支付给劳动者的劳动报酬，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴、加班工资及特殊情况下支付的工资等，不包括有关劳动保险的各项费用。而停工留薪期是《工伤保险条例》规定的一个概念，其相应的工伤保险待遇为在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。故停工留薪期工资本质上属于工伤保险待遇，不是用人单位支付给劳动者的劳动报酬。丁修起以该理由依据《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同，不予采信。2、未依法缴纳社会保险，具体指缴费基数低于实际工资。从丁修起提供的纳税证明、社保交纳记录来看，泰力公司缴费基数确低于实际工资，但泰力公司为丁修起缴纳的保险费用是经过社会保险机构同意的。社会保险机构对缴纳社会保险费的情况有监督、检查并强制征缴的职能。本案的情况属于欠缴，并非未缴纳，丁修起可通过行政手段寻求救济途径，由社会保险机构进行处理。丁修起以此提出解除劳动关系，并主张经济补偿金的，亦不予支持。
原审对丁修起主张的工伤保险待遇审核如下：
1.停工留薪期工资。丁修起于2014年9月19日受伤，2014年12月15日劳动能力鉴定结束，之后丁修起根据医院出具的病情证明书继续休养，泰力公司对此无异议，故至2015年1月14日双方解除劳动关系时止，丁修起均处于停工留薪期内。根据丁修起提供的纳税证明，其受伤前12个月的平均工资为5693.79元。故泰力公司应当支付丁修起停工留薪期工资为21807.22元（5693.79×3.83）；
2.一次性伤残就业补助金。丁修起构成九级伤残，标准为8个月的当地职工平均工资，为38364元（4795.5×8）；
3.护理费。丁修起住院共11天，以本地区经济状况和护工收入标准酌定以70元／天标准支持其住院期间的护理费为770元。对于丁修起主张出院后的护理费，其未提供需要护理的相关证据，不予支持；
对于丁修起主张的住院伙食补助费220元、一次性伤残补助金51246元，及要求泰力公司协助其从工伤保险经办机构领取一次性工伤医疗补助金99771.36元、医疗费302元，属于工伤保险基金支付的范畴，不予处理。至于丁修起主张的一次性伤残补助金中因泰力公司缴纳基数低于丁修起的实际工资，导致工伤保险基金支付的一次性伤残补助金存在差额的问题，同样涉及欠缴社会保险费，由社会保险机构进行监督、检查并强制征缴，不予处理。
对于丁修起要求泰力公司出具劳动关系终止证明，办理档案和社保转移手续，符合法律的规定，予以支持。
据此，原审依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决：一、泰力公司于判决发生法律效力之日起十日内一次性支付丁修起停工留薪期工资21807.22元、一次性伤残就业补助金38364元、护理费770元，合计60941.22元；二、泰力公司于判决发生法律效力之日起十日内为丁修起出具劳动关系终止证明，并办理档案和社会保险关系的转移手续；三、驳回丁修起的其他诉讼请求。
宣判后，丁修起不服，向本院提起上诉称，泰力公司未依法支付加班工资和停工留薪期工资，属于拖欠工资情形，且社会保险缴费基数低于实际应缴纳标准，不能以社会保险机构同意免除用人单位的责任，因此应依法支付解除劳动合同的经济补偿金；2.护理期限应认定为60天。3.一次性伤残就业补助金应按照每月4796.7元，原审适用标准有误；4.法院应判令泰力公司协助领取医疗费，并支付工伤保险机构已核发汇至泰力公司的工伤保险待遇；5.因泰力公司的缴费基数低于其实际工资标准，造成其一次性伤残补助金损失28404元，该损失应由泰力公司赔偿；6.其劳动关系的起算时间应为2002年8月，原审认定有误。请求二审法院查明事实，依法改判。
被上诉人泰力公司答辩称：1.关于经济补偿金，停工留薪期工资是工伤保险待遇，不属于工资范畴，未支付停工留薪期工资不属于法律规定的未依法支付工资报酬的情形；其公司已经为丁修起缴纳了社会保险，以当地平均工资的300%-60%之间作为缴费基数是合法的；其公司没有拖欠过加班工资，丁修起在仲裁和原审中对加班工资均未主张，该理由未经劳动仲裁前置程序，综上丁修起主张经济补偿金的三个理由均不能成立。2.护理费同意按照一审判决的770元，根据丁修起住院病历应认定为11天。3.一次性伤残就业补助金同意按照原审判决的数额支付。关于南通市在岗职工平均工资4795.5元，是统计部门公布的数字，2013年南通市在岗职工平均工资为57546元，在南通市统计局网站可以查询，原审法院判决正确。4.住院伙食补助费、医疗费属于工伤保险基金支付范畴，其公司可以协助办理。一次性伤残补助金认可22842元，工作时间双方质证过，丁修起对其主张的时间应当提供证据。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
经审理查明，原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本案二审中的主要争议焦点为：1.泰力公司是否应当支付丁修起解除劳动合同的经济补偿金。2.原审关于丁修起护理期限、劳动关系起算时间、一次性伤残就业补助金适用标准的认定是否正确。
本院认为，关于争议焦点1，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，丁修起以泰力公司未支付停工留薪期工资和加班工资、未依法足额缴纳社会保险为由主张解除劳动关系的经济补偿金。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十一条第一款之规定，停工留薪期工资属于工伤保险待遇，并非上述法律规定的正常提供劳动下应支付的劳动报酬，丁修起以泰力公司未及时支付停工留薪期工资工资为由主张经济补偿金于法无据。社会保险费具体缴费数额由社会保险经办机构依照国家规定核定，丁修起主张缴费基数明显低于其实际收入，可以通过行政手段寻求救济，其以此为由主张解除劳动合同的经济补偿金的上诉理由缺乏依据，本院不予支持。丁修起在提出解除劳动合同时，并未将公司拖欠加班工资作为理由，且现对其主张存在加班的事实未能初步提供证据予以证明，故对其该项上诉理由，本院亦不予采纳。综上，丁修起提出与单位解除劳动关系，不符合上述法律规定应当支付经济补偿金的情形，原审未予支持其该项诉讼请求并无不当。
关于争议焦点2，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。丁修起主张护理期为60天，但内固定在位并不足以证明其在此期间生活不能自理，丁修起亦未能提供其他证据予以证实，故原审认定护理期为住院治疗的11天并无不当。关于劳动关系的建立时间，根据双方签订的劳动合同，原审认定双方自2005年12月26日起建立劳动关系，并无不当。丁修起主张劳动关系应自2002年计算，但未能提供证据予以证明，故对其该项上诉主张，本院碍难支持。关于一次性伤残就业补助金的计算标准，2013年南通市在岗职工平均工资为57546元，原审按照4795.5元／月计算并无不当，丁修起主张该数据后更正为4796.7元／月未提供相关依据，对其该项上诉主张，本院亦不予支持。
关于丁修起主张泰力公司支付其住院伙食补助费、一次性伤残补助金，协助领取医疗费以及按照实际工资标准补足一次性伤残补助金等上诉请求，均不属于人民法院受理劳动争议案件范围，本院不予处理。
综上，丁修起的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
代理审判员 王吉美
代理审判员 吕 敏
二〇一六年五月十二日
书 记 员 陆媛霞