云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）曲中民终字第997号上诉人（原审被告）林州建总建筑工程有限公司（以下简称林州建总建筑公司）。法定代表人：李怀增职务：董事长。（电话13438049776）地址：郑州市文化路128号航天大厦5楼。组织机构代码：79573452-5。委托代理人代文荣、陈元琼，金星法律服务所法律工作者，特别授权代理。被上诉人（原审原告）张加平，男，汉族，1951年7月13日生，小学文化，农民，四川省安县人，现住师宗县。委托代理人邵顺安，师宗县益民法律服务所法律工作者，一般授权委托代理。委托代理人纪小八，师宗县益民法律服务所工作人员，一般授权委托代理。原审被告云南倍优建筑劳务有限公司（以下简称倍优劳务公司）。法定代表人：罗华职务：总经理。地址：昆明市西山区兴苑路德缘小区北区7幢2单元第2层202号。组织机构代码：06156798-3。上诉人林州建总建筑工程有限公司与被上诉人张加平、原审被告云南倍优建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，林州建总建筑工程有限公司不服师宗县人民法院作出的（2015）师民初字第46号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月15日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。原审确认的法律事实：被告林州建总建筑工程有限公司承包了云南华凌房地产开发有限公司师宗分公司开发的师宗县原百货公司所有商铺，简称华凌凤凰商都。被告云南倍优建筑劳务有限公司分包了此工程中的部分工程。原告张加平于2014年由被告云南倍优建筑劳务有限公司委派到该工地从事木工事务，同年4月20日在工地上干活时被木方倒下砸伤。伤后被送到师宗县人民医院抢救，由于伤情严重，转云南骨科医院住院治疗，经医院诊断为，双侧多发性肋骨骨折，切开复位内固定术，胸廓挤压伤，创伤性湿肺，胸腔积液纵膈气肿，右胸侧皮下气肿；胸背部皮肤组织擦挫伤，经过实行内固定术，共计住院30天，经云南正大法医司法鉴定中心进行鉴定，原告张加平的伤残等级评定为八级；后期治疗费25000元；误工损失日评定为伤后180日、护理期评定为伤后60日、营养期评定为伤后90日。后被告云南倍优建筑劳务有限公司申请重新鉴定，经云南云通司法鉴定中心鉴定，被鉴定人张加平此次胸部的损伤评定为八级伤残；后期医疗费评估为20000元，现原告诉至本院，请求法院判令二被告支付原告医药费11438.05元，法医鉴定费1800元，车旅往返费1000元，住院伙食补助费3000元，护理费4581.6元，误工费18240元，后期医疗费20000元，误工费43200元，营养费9000元，护理费4581.6元，伤残赔偿金139416元，合计256257.25元；案件受理费由被告承担。另查明，原告张加平于2014年8月5日办理居住证，其长期居住于城镇，生活收入来源于城镇。2014年3月6日被告林州建总建筑工程有限公司与被告云南倍优建筑劳务有限公司签订工程建设安全生产责任合同书，合同书第三条第3项规定，其他不可预料的安全事故，贰万元以内的医疗费由乙方（云南倍优建筑劳务有限公司）承担，超过贰万元的医疗费以及其他费用由甲方（林州建总建筑工程有限公司）负责60%，乙方（云南倍优建筑劳务有限公司）负责40%。被告云南倍优建筑劳务有限公司支付了原告医疗费71776.88元、鉴定费1800元，共计73576.88元，被告林州建总建筑工程有限公司支付了原告医疗费2365元。原审法院审理认为：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，同时《建筑法》第四十五条和《建设工程安全生产管理条例》第二十四条规定，建设工程实行总承包的，总承包单位对施工现场的安全生产负总责，总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的，总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任，故二被告应对原告的各项损失承担连带责任。对于原告要求被告赔偿的误工日只应计算到定残之日，对于原告要求被告赔偿营养日90日，护理日60日的主张，本院酌定予以支持，综上，原告主张的合理部分，本院予以支持。原告的各项经济损失本院依法确认如下：医疗费73776.88元，护理费60天×76.35元=4581元，误工费154天×76.35元=11757.90元，住院伙食补助费30天×100元=3000元，营养费90天×30元=2700元，鉴定费1800元，伤残赔偿金23236元×20年×0.3=139416元，后期医疗费20000元，车费329元，住宿费100元，以上费用合计257460.78元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：被告林州建总建筑工程有限公司、云南倍优建筑劳务有限公司于本判决书生效后十日内连带赔偿原告张加平医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、车费、住宿费共计257460.78元；除已支付的71776.88元+1800元+2365元=75941.88元外，还应赔偿181518.90元；驳回原告张加平对被告林州建总建筑工程有限公司、云南倍优建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；案件受理费100元，予以免收。宣判后，林州建总建筑公司不服，向本院提起上诉，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人对上诉人的全部诉讼请求。其主要上诉理由：一、一审判决认定事实错误，故意偏袒被上诉人一方，导致本案判决存在错误。1、本案在2014年9月18日经过司法鉴定后期治疗费20000元，之后发生的医疗费11438.05元包含在该2万元内，属于重复计算；2、一审支持三期鉴定费没有法律依据，被上诉人的休息期、营养期和护理期有法律依据的应当支持，没有依据的不能支持；3、车旅费1000元明显过高，只能依据本案情形酌情支持300元；4、护理费一项没有医院出具需要两人护理的证明，在没有需要护理的证明情况下全额支持没有法律依据；5、误工费计算有误，被上诉人是一个63岁的农村人，没有证据证实其每天的收入为240元，其误工费只能按事故发生地上年度农民人均纯收入6141元来计算，被上诉人共住院29天，误工费应为6141元/年÷365×29=487.92元，而一审同时支持被上诉人两笔误工费，分别为18240元和43200元没有任何依据；6、根据相关司法解释和会议纪要规定，残疾赔偿金六十岁周岁以上要相应扣减，起算时间以侵权行为发生的年度为准，农村居民能够提交其在城镇的合法暂住证明，在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的，按城镇居民标准计算，被上诉人没有任何证据证实其在城镇有相对固定工作和收入，已连续居住生活满一年以上，其残疾赔偿金应按6141元/年×30%×17=31319.1元，而不是139416元，以上几项认定错误，应当依法撤销；7、被上诉人在与倍优劳务公司之间提供劳务受到伤害的，提供劳务乙方因劳务活动自身收到伤害的，应当向接受劳务一方主张赔偿，根据双方过错程度承担相应的民事责任，上诉人与倍优劳务公司存在分包关系，承包合同合法有效，该公司具有合法资质，上诉人与被上诉人没有管理与被管理的关系，也没有过错，不应承担责任，被上诉人应当向倍优劳务公司主张。二、一审判决适用法律错误，导致判决不公。在事故发生前上诉人已经发现被上诉人已63岁，属于高龄人员不适合建筑行业用工，于2014年4月15日向倍优劳务公司发出通知并附上其身份证复印件，告知倍优劳务公司不得再用被上诉人，否则后果自负。倍优劳务公司视而不见，不听指挥，存在过错，根据双方签订的《木工承包劳务合同》约定应由倍优劳务公司承担全部责任，上诉人已经履行了告知义务，对分包项目或选任也不存在过失的情形，不应在本案中承担连带赔偿责任。被上诉人张加平答辩称，答辩人在劳务中受伤后治疗，为此多次与上诉人协商未果，在庭审中又进行了重新鉴定，后倍优劳务公司因经济问题又逃避事实，开庭缺席。上诉人以非正常理由上诉，答辩人认为侵害了自身权益，现答辩人正在治疗因为被迫出院，肋骨已变形，危害着自身安危，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审中各方均未提交新证据。经二审审理查明的法律事实，与一审认定一致，本院依法予以确认。另查明：“张加平于2014年9月24日在中国人民解放军533医院复查，检查费共计人民币540元；于2014年9月26日至10月4日在师宗县人民医院住院治疗，治疗费用共计人民币2553.05元；于2014年10月15日购买药品，费用共计人民币194元，合计人民币3287.05元。本院认为，就上诉人提出“鉴定后产生的医疗费属于重复计算”的上诉理由，本案中，被上诉人张加平的伤于2014年9月18日进行鉴定，经过司法鉴定后期治疗费为20000元，鉴定之后继续进行的治疗费用理应包含在后期治疗费中。上诉人提出后期继续治疗的医疗费为11438.05元，但没有提供相应证据予以证实，根据本案当事人提供的所有证据，张加平后期继续治疗的费用只能认定为3287.05元，由于本案已经支持了其后期医疗费20000元，而该部分费用又属于后期医疗费，故应从后期治疗费中予以扣除。原审判决既支持了后期医疗费，又支持了该部分费用属于重复计算，本院对该部分予以改判，重新认定张加平的后期医疗费为16712.95元。就“张加平的残疾赔偿金计算标准”问题，本案中，被上诉人张加平提供的证据能够形成证据锁链，证实其在城镇打工居住满一年以上，主要收入也来源于城镇，且其系倍优劳务公司派出劳务，结合其工作性质，与本案实际情况也相符，故残疾赔偿金应按城镇居民的标准计算，上诉人主张按农村标准计算，没有事实依据，不能成立。因张加平已满63周岁，其残疾赔偿金应按法律规定计算，原审判决计算残疾赔偿金错误，本院依法予以重新认定伤残赔偿金为23236元×（20-3）年×0.3=118503.6元。据此，本院对张加平各项损失重新认定为：医疗费73776.88元、护理费4581元、误工费11757.90元、住院伙食补助费3000元、营养费2700元、鉴定费1800元、伤残赔偿金118503.6元、后期医疗费16712.95元、车费329元、住宿费100元，合计233261.33元。关于上诉人提出的“休息期、营养期和护理期费用、车旅费两人护理、两次误工费计算错误”的问题，原审判决认定的护理费为一人即60天×76.35元=4581元、误工费为一次即154天×76.35元=11757.90元、车费329元和住宿费100元，并非上诉人在上诉状中所陈述的，且计算标准符合法律规定，计算得当，本院予以确认。关于“上诉人是否应承担连带责任”的问题，上诉人系该建设工程的总承包单位，对施工现场的安全生产负总责，上诉人将该建设工程分包给倍优劳务公司，和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任。至于上诉人与倍优劳务公司之间对安全责任作出的约定，系双方内部约定，不能对抗善意第三人，且其提供的证据中没有当事人的签字，不能证实张加平存在过错，故上诉人主张不承担责任，没有法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，审判程序合法，但适用法律不当，部分损失计算有误，本院予以依法改判。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销师宗县人民法院（2015）师民初字第46号民事判决。二、由上诉人林州建总建筑工程有限公司、原审被告云南倍优建筑劳务有限公司于本判决书生效后十日内连带赔偿被上诉人张加平医药费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残赔偿金、车费、住宿费共计人民币233261.33元，扣除已支付的人民币75941.88元，还应赔偿人民币157319.45元。三、驳回被上诉人张加平的其他诉讼请求。一、二审案件受理费，予以免交。本判决为终审判决。审判长 徐 坤审判员 李桂兰审判员 赵艳绘二〇一五年十月二十日书记员 贾琼丽