吉林省松原市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）松刑终字第33号
原公诉机关吉林省前郭尔罗斯蒙古族自治县（以下简称前郭县）人民检察院。
上诉人（原审被告人）桑海光，捕前住吉林省前郭县。因涉嫌强奸，于2013年3月29日被前郭县公安局刑事拘留；因涉嫌强奸罪，经前郭县人民检察院批准，于2013年4月8日由前郭县公安局执行逮捕。现羁押于前郭县看守所。
辩护人赵文军，吉林良伟律师事务所律师。
附带民事诉讼原告人张某某，个体工商户，前郭县人，住前郭县。系本案被害人。
前郭县人民法院审理前郭县人民检察院指控原审被告人桑海光犯强奸罪、原审附带民事诉讼原告人张某某告诉附带民事诉讼赔偿一案，于2013年9月24日作出（2013）前刑初字第145号刑事附带民事判决。原审被告人桑海光不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员孙文学出庭履行职务。上诉人桑海光及其辩护人赵文军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年3月29日12时30分许，被告人桑海光在前郭县额如乡大山村孙某某经营的维纳斯婚纱摄影美发店二楼卧室内，趁孙某某妻子张某某醉酒之机，欲强行与张某某发生性关系，由于孙某某赶回家中，强奸未逞。
原审判决认定上述事实，有经过开庭并予以确认的被告人桑海光的供述及被害人张某某的陈述并有证人孙某某、朱某某、刘某某证据为凭。
原审法院认为，被告人桑海光违背妇女意志，采取暴力、威胁手段，欲强行与妇女张某某发生两性关系，其行为侵犯了妇女的性不可侵犯的权利，已构成强奸罪，公诉机关的指控，证据确实充分，罪名成立。通过附带民事诉讼原告人张某某的陈述及证人孙某某的证言、公安司法鉴定，可以看出被告人桑海光趁张某某酒醉后将张某某衣服扒光，并脱下自己的裤子，欲强奸张某某，由于孙某某赶回家中，致使桑海光强奸未能得逞，故对桑海光可以比较既遂犯从轻处罚。公诉机关指控桑海光属于犯罪既遂的观点本院不予支持。附带民事诉讼原告人张某某要求被告人桑海光赔偿医疗费、误工费、交通费等各项经济损失，但未提供相关证据加以支持，故对其诉讼请求不予保护。附带民事诉讼原告人张某某要求被告人桑海光赔偿精神抚慰金50000元，因于法无据，不予保护。综合考虑被告人桑海光的犯罪事实、性质、社会危害程度、未遂等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：被告人桑海光犯强奸罪（未遂），判处有期徒刑四年；驳回附带民事诉讼原告人张某某的诉讼请求。
上诉人桑海光及其辩护人认为原审认定犯罪事实不清，证据不足，其行为不构成强奸罪，应定为强制猥亵妇女罪。请求撤销原审判决，依法进行改判。
松原市人民检察院的出庭意见认为，一审认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，量刑适当，建议二审裁定驳回上诉。
经本院审理查明并确认，2013年3月29日12时30分许，上诉人桑海光送张某某至前郭县额如乡大山村孙某某经营的维纳斯婚纱摄影美发店二楼卧室内，趁孙某某妻子张某某醉酒之机，欲强行与张某某发生性关系，由于孙某某赶回家中，强奸未能得逞。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证予以确认的下列证据予以证明：
1、被告人桑海光的供述，今天上午我在家接到同学李岩电话说过生日，我就来到额如乡里给李岩做个蛋糕。在孙某某开的婚纱摄影店门口遇到孙某某，孙某某问我干什么去，我就说今天李岩过生日在国玉饭店安排，这时孙某某就给李岩打电话，后来11点左右我们就一起去了国玉饭店。孙某某妻子张某某后进屋的，当时我边上有个座位，她就坐在我身边了。吃了一会饭时李岩的妻子就喝多了，我也喝多了，我就记着上歌厅了，我到歌厅门口就出来了，要去游戏厅玩会。在道上我就遇到张某某了，看见她喝多了，我就扶着她回家，进屋张某某就让我亲她，我就亲她了。她就躺在沙发上了，后来她起来就在一楼的吧台上吐了，我就扶着她上楼去了。我就把她放在床上躺着了，这时我就看见张某某开始脱衣服，她先脱的上衣，刚脱衬衣扣，这时孙某某在一楼喊了一声就上来了，我就下楼。我和孙某某在楼梯上遇到的，孙某某问我干什么呢，我说没干什么，我就出去了。我刚出门孙某某就喊我说：桑海光你回来，我就上他的车了，后来孙某某把我拉到前郭给我打了，好几个人打的我，后来我就被带到额如派出所了，具体的事我就不知道了。张某某是我同学孙某某的妻子，我们以前见过熟悉，没有别的关系。是我扶着张某某上的二楼，她自己脱的衣服，我没脱裤子，也没和张某某发生性关系。
2、被害人张某某陈述，我和孙某某是夫妻关系，我认识桑海光，他是孙某某的同学，桑海光强奸我了。今天上午10点多，我在一楼收拾屋子，孙某某在门口看见桑海光拎着蛋糕，就问桑海光干什么去，桑海光说是李岩过生日，在国玉饭店安排，我就和孙某某一起就去了。当时都坐好了，就在挨着桑海光边上有个位置，我就坐在那里了，过了一会，李岩的妻子喝多了趴在桌子上了，当时我也喝了不少。后来我看见孙某某、李岩和李岩的妻子都没了，我不知道去哪里了，我也喝多了趴在桌子上了，这时桑海光就扶着我回家了。当时我都不知道怎么开的门，进屋我就躺在一楼的沙发上了，我还吐了，后来桑海光就扶着我到二楼了，当时我都迷糊不行了，就听到桑海光一个人的声音。到二楼就把我扶到床上了，桑海光就开始脱我的衣服，我反抗伸手挠他，打他了，但是撕不过他，我浑身没有劲。先脱的我上衣，后来脱我的裤子的，身上什么都没有了，他还亲我，当时我睁不开眼睛，就听见他脱裤子的声音。后来他就趴在我身上了，我反抗，他用手把我手按住，用他的阴茎插到我的阴道里，来回抽动，我也不知道多长时间，我就听到孙某某说话，桑海光从我身上也下去了。孙某某就到我身边说，媳妇你怎么了？我也没说话，孙某某就打了我一嘴巴，孙某某就下楼了，后来是米线店的老板娘给我穿的衣服。我当时意识是清醒的，但是浑身没劲，我当时反抗了，用手挠他，他把我手攥住了，往下按，我的手后来都碰坏了，桑海光没有射精。
3、证人孙某某证言，今天上午10点多我和妻子张某某在一楼商店门口看见桑海光拎着蛋糕，我和桑海光是同学，我就问桑海光，你拎着蛋糕干什么去？桑海光说，今天李岩过生日，在国玉大酒店安排，我说，那我也得去。我就和妻子一起去酒店了，大约在11点多我们就在酒店内吃饭了，当时都是我们同学和家属有8／9个人，大约12点左右，李岩的妻子就喝多了，我和李岩就把李岩妻子送回额如乡大山村本屯她妈家了。我和李岩回到饭店，我看见我妻子和桑海光没在饭店，其余的人都在，我就问了一句我妻子去哪里了，不知道谁说了一句说回家了，我也没在意。我们就都离开饭店去唱歌了，到歌厅后我就回家找我妻子了，到家一楼时看见吧台上有吐的东西，我就知道妻子喝多了。就在一楼叫，媳妇你在哪呢？我就往二楼去，当我到二楼时就看见妻子脱光了在床上躺着呢，桑海光在离床4米多远的窗户边上穿裤子呢。我就到床边问妻子怎么了，妻子没说话，这时桑海光就跑了，我随手拿着棒球棒子就追桑海光去了。我开着车在集成电脑商店门口追到桑海光了，就让他上我的车了，我开车拉着就到三家子（松原西）的立交桥处，我和朋友（陈凤东）给桑海光打了几撇子，当时桑海光就说没强奸我妻子，当时我的朋友又来几个人，就说报案，我们才来派出所报案的。我不知道桑海光是否强奸我妻子，我妻子说衣服是桑海光给脱得，桑海光要强奸时我就回来了，在一楼喊媳妇时桑海光下床了。
4、证人朱某某证言，张某某我认识，我和她是邻居，我听说张某某被人扒光衣服在家床上躺着。2013年3月29日14时许，我在自家的米线店招待客人，来了一个陌生男人问我说，你和孙某某媳妇（张某某关系怎么样），我说挺好的，他接着说，那你去孙某某家去看看吧，他媳妇喝多了，没有穿衣服，你帮她穿上。之后我就去孙某某家了，我一进楼就看见她家茶几上都是喝酒吐的东西，我就上二楼了，当时张某某在二楼躺着呢，全身裹着被，我把张某某脑袋上蒙着的被拉开和她说话，她什么也不说，吐的嘴边都是。之后我就回家了，等过了5分钟，我又去张某某家二楼，看见有个女的给她穿衣服呢，那个女的问我说，你和张某某什么关系，我说是朋友。当时张某某裤子刚提过膝盖，阴部还没有穿内裤，上身也没有穿好衣服，胸部露在外边，那个女的正在给她穿衣服。我就过去帮她穿衣服，帮她把裤子提上，上衣穿好。张某某还对我说：“米线、米线”，我就问她你怎么了，她就是哭，也没说什么话。之后我就走了。
5、证人刘某某证言，我是大山村国玉饭店的服务员，2013年3月29日有一桌客人过生日吃饭，我认识孙某某和他媳妇（张某某），吃完饭，一个姓桑的把孙某某媳妇送走的，当时孙某某没在屋。
6、提取笔录，依法提取案发现场被害人的黑色毛裤一件和白色上衣一件以及粉格色床单一件。
7、张某某衣物、床单及现场照片（张某某手部受伤照片）。
8、被告人桑海光的年龄证实及现实表现：证实被告人桑海光达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力，未发现违法违纪行为。
9、被害人张某某常住人口基本信息：证实被害人的自然情况。
10、破案经过，2013年3月29日15时许，孙某某将被告人桑海光扭送到额如派出所，孙某某报案称桑海光将其妻子张某某强奸。额如派出所接警后立即展开调查，经查桑海光趁张某某酒醉，在张某某家中将其强奸。桑海光因涉嫌强奸于2013年3月29日被刑事拘留。
关于上诉人桑海光提出不构成强奸罪的上诉意见。经查，张某某陈述上诉人桑海光对其实施了强奸行为；证人孙某某证实回家后看见其妻子脱光了衣服躺在床上，桑海光在窗户边上穿裤子；且张某某手部伤痕印证了其陈述桑海光按其手的事实情节。据此，足以认定上诉人桑海光存在强奸未遂行为。
本院认为，上诉人桑海光违背妇女意志，乘被害人醉酒之机，采取暴力手段，欲强行与妇女张某某发生两性关系，由于其意志以外的原因而未逞、属强奸未遂。其行为侵犯了妇女的性不可侵犯的权利，已构成强奸罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。上诉人桑海光虽否认强奸行为，但有被害人陈述及证人证言证实、且被害人手部的伤痕足以证实桑海光存在强奸行为。故对桑海光不构成强奸罪的上诉意见，本院不予支持。其上诉无理，应予驳回。原审判决认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。驳回附带民事诉讼原告人诉讼请求亦合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牟凤桐
审 判 员 孙 丽
代理审判员 丛 峰
二〇一四年五月十九日
书 记 员 刘昭明