安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宣中民二终字第00158号
上诉人（一审被告）：人民电器集团上海有限公司。
法定代表人：叶林，该公司经理。
委托代理人：朱木斌，江苏义科律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：广德亨通铜业有限公司。
法定代表人：钱福林，该公司总经理。
委托代理人：孔令星，该公司法务部员工。
上诉人人民电器集团上海有限公司（以下至判决主文前简称人民电器公司）为与被上诉人广德亨通铜业有限公司（以下至判决主文前简称亨通铜业公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省广德县人民法院2015年6月8日作出的（2014）广民二初字第00699号民事判决，向本院提起上诉。本院2015年8月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年9月2日公开开庭进行了审理。上诉人人民电器公司委托代理人朱木斌，被上诉人亨通铜业公司委托代理人孔令星到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：亨通铜业公司向人民电器公司销售铜丝，2014年1月3日至2014年8月5日期间双方以传真方式共签订11份《亨通铜业产品销售合同》。该11份合同约定，人民电器公司收货之日起10日内（其中第10、11两份合同约定15日内）付清全部货款；人民电器公司逾期付款的，逾期7天按照逾期付款金额的万分之三每天支付违约金；逾期14�按照逾期付款金额的万分之五每天支付违约金；逾期14天以上按照逾期付款金额的千分之一每天支付违约金。每份合同的其他约定内容及付款情况如下：
1、2014年1月3日的合同约定，铜丝数量80吨，单价5.34万元每吨，价款427.2万元，发货时间为2014年1月4-6日。2014年1月4日人民电器公司收货40.055吨，价款为2138937元，付款时间为2014年1月26日，逾期付款7天；2014年1月6日人民电器公司收货39.196吨，价款为2093066.4元，付款时间为2014年1月27日，逾期付款6天。
2、2014年1月16日的合同约定，铜丝数量120吨，单价5.335万元每吨，价款640.2万元；发货时间为2014年2月9-11-13日。2014年2月9日人民电器公司收货40.726吨，价款为2172732.1元，2014年3月3日付款1172732.1元，逾期付款7天；2014年3月18日付款100万元，逾期付款22天。2014年2月11日人民电器公司收货40.425吨，价款为2156673.75元�2014年4月1日付款1156673.75元，逾期付款34天；2014年4月3日付款100万元，逾期付款36天。2014年2月13日人民电器公司收货39.275吨，价款为2095321.25元，2014年4月8日付款1095321.25元，逾期付款39天；2014年4月10日付款100万元，逾期付款41天。
3、2014年3月7日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5万元每吨，价款200万元，交货时间为2014年3月9日（添加3月9日到货字迹）。2014年3月9日人民电器公司收货39.393吨，价款为1969650元，2014年4月14日付款969650元，逾期付款26天；2014年4月17日付款100万元，逾期付款29天。
4、2014年3月7日的合同约定，铜丝数量40吨，单价4.55万元每吨，价款182万元，发货时间为2014年3月15日（添加3月15日到货字迹）。2014年3月15日人民电器公司收货39.965吨，价款为1818407.5元，2014年4月22日付款818407.5元，逾期付款28天；2014年4月25日付款50万元，逾期付款31天，2014年4月28日付款50万元，逾期付款34天。
5、2014年4月22日的合同约定，铜丝数量40吨，单价4.935万元每吨，价款197.4万元，发货时间为2014年4月24日。2014年4月24日人民电器公司收货40.15吨，价款为1981402.5元，付款时间为2014年5月16日，逾期付款12天。
6、2014年5月9日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5.065万元每吨，价款202.8万元，发货时间为2014年5月10日。2014年5月10日人民电器公司收货39.529吨，价款为2002143.85元，2014年5月29日付款1002143.85元，逾期付款4天；2014年5月30日付款100万元，逾期付款5天。
7、2014年5月23日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5.125万元每吨，价款205万元，发货时间为2014年5月25日（添加5月25日到货字迹）。2014年5月25日人民电器公司收货39.725吨，价款为2035906.25元，付款时间为2014年6月13日付款535906.25元，逾期付款4天；2014年6月16日付款50万元，逾期付款7天；2014年6月23日付款50万元，逾期付款14天；2014年7月1日付款50万元，逾期22天。
8、2014年5月27日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5.18万元每吨，价款207.2万元，发货时间为2014年5月28日（添加到货字迹）。2014年5月28日人民电器公司收货40.37吨，价款为2091166元，2014年7月9日付款591166元，逾期付款27天；2014年7月11日付款50万元，逾期付款29天；2014年7月14日付款50万元，逾期付款32天；2014年7月16日付款50万元，逾期34天。
9、2014年6月16日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5.03万元每吨，价款201.2万元，发货时间为2014年6月18日。2014年6月18日人民电器公司收货40.203吨，价款为2022210.9元，付款时间为2014年7月18日，逾期付款15天。
10、2014年7月30日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5.18万元每吨，价款207.2万元，货款结算中10日付款改为15日，发货时间为2014年7月31日。2014年7月31日人民电器公司收货39.364吨，价款为2039055.2元，付款时间为2014年8月19日，逾期付款4天。
11、2014年8月5日的合同约定，铜丝数量40吨，单价5.21万元每吨，价款208.4万元，货款结算为15日，发货时间为2014年8月6日。2014年8月6日人民电器公司收货39.966吨，价款为2082228.6元，2014年8月20日即在15日内业已付清。
上述第3、4、5份合同亨通铜业公司系按收货后10日付款期限计算的违约金，其余均按收货后15日付款期限计算的违约金。
2014年8月25日，双方又签订一份《产品购销框架合同》，该合同约定的违约责任与上述合同一致，之后手写添加：“在本合同之前的合同，需方已在每吨中加价50元作为补偿，供方不再追究需方的任何违约责任”、“之前的所有合同与本协议不一致的，以�合同为准”。亨通铜业公司诉至法院，请求判令人民电器公司立即给付逾期付款违约金500518.62元并承担本案诉讼费用。
一审法院认为：双方签订的销售合同是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应为有效合同。双方当事人均应按照合同约定全面履行义务。本案中，双方发生多笔购销业务，亨通铜业公司按合同约定期限供货，人民电器公司未按合同约定期限付款，已构成违约，应按合同约定承担违约责任。亨通铜业公司诉请每笔违约金计算方法符合合同约定及法律规定，计算数额正确，应予以确认。但该计算数额中包括17%的税金，应予扣除，即违约金应为415430.45元（500518.62元-85088.17元）。亨通铜业公司辩称双方未签订书面合同与事实不符，辩称收货单签名非其工作人员及时间不符无证据证明，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条一款、第一百三十条之规定，判决：一、人民电器公司于判决生效后五日内支付亨通铜业公司违约金415430.45元；二、驳回亨通铜业公司的其他诉讼请求。案件受理费8810元，保全费3070元，亨通铜业公司负担1800元，人民电器公司负担10080元。
人民电器公司上诉称：一、一审法院举证责任分配错误，应当由亨通铜业公司举证证明双方未在《产品购销框架合同》中约定手写条款。如亨通铜业公司举证不能，法院应当认定双方约定了手写条款的事实，人民电器公司不应承担违约责任；二、《亨通铜业产品销售合同》及收货单部分系复印件，真实性无法确认，一审法院根据复印件认定事实错误。13份送货单中“彭某某”的签字明显不同，应系伪造，现申请笔迹鉴定；三、违约金应当分段计算，逾期14天以上给付的货款，应以应付货款为基数按照不同的分段利率计算后再予以相加。现双方对该条款有歧义，应当作出对格式合同提供方不利的解释；四、亨通铜业公司多次供货数量不足，也存在违约，人民电器公司有权行使先履行抗辩权。综上，请求撤销原判，发回重审或依法改判驳回亨通铜业公司诉讼请求。
亨通铜业公司辩称：一、一审判决举证责任分配和事实认定正确，亨通铜业公司先在二份《产品购销框架合同》盖章后通过业务员将合同送达给人民电器公司，人民电器公司擅自添加条款后加盖了公章，且未将合同送达给亨通铜业公司；二、一审确定案情所依据的合同、送货单、付款凭证等均明确清晰，证据采信正确，认定事实清楚；三、违约条款约定清楚、明确，不存在歧义；四、人民电器公司支付了全部货款且未提出任何意见，应当视为对货物的交付无异议。综上，请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方均未提交新证据。本院对双方在一审中提供的证据认证意见如下：亨通铜业公司提供的证据四《2014年发货违约金结算表》是其自行计算得出，属于单方陈述，本院不作为证据采信。但其中确定的应付金额、超期天数，双方并无异议，本院予以确认。
本院对双方其他证据的认证意见与一审一致。
本院对一审法院查明的案件事实予以确认。
本院认为：本案争议焦点为：一审判决人民电器公司给付亨通铜业公司违约金415430.45元是否有事实和法律依据。具体涉及：一、案涉11份《亨通铜业产品销售合同》、收货单是否具有真实性；二、人民电器公司是否应承担违约责任；三、如果人民电器公司构成违约，违约金应如何计算。
关于问题一：人民电器公司虽然对《亨通铜业产品销售合同》及收货单的真实性均提出异议，但其又按照各份销售合同约定的单价以及送货单上记载的实称重量，足额支付了货款。销售合同、收货单以及支付凭证能够形成完整的证据锁链，足以证明本案事实，一审法院对11份销售合同及收货单予以采信并无不当，本院予以支持。人民电器公司认为各份收货单上的“彭某某”签名并非同一人所签，并于二审中向本院申请鉴定，因该申请不符合法律规定，且人民电器公司支付货款的行为已表明其对收货单的认可，故本院对其提出的鉴定申请不予准许。
关于问题二：人民电器公司上诉称双方在《产品购销框架合同》中补充约定，之前的合同已每吨铜丝加价50元，亨通铜业公司不应再追究人民电器公司的违约责任。讼争的补充条款系手写添加，是对之前销售合同的违约责任进行变更，而《产品购销框架合同》是为双方之后的贸易往来而订立，在购销框架合同中作出如此变更与常理不符。并且根据本院查明的事实，人民电器公司是按照《亨通铜业产品销售合同》支付的货款，其并未提供证据证明已支付了每吨50元的加价，故本院对人民电器公司该项上诉意见不予采信。至于人民电器公司上诉称亨通铜业公司供货重量不足先构成违约，其有权行使先履行抗辩权拒绝支付货款，因双方约定实称数量超出允许磅差范围的，收货人员应当场提出，收货人员在送货单上签字即视为验收合格，故本院对人民电器公司的该项上诉意见亦不予采信。综上，人民电器公司未按约给付货款，构成违约，应承担相应的违约责任。
关于问题三：一审法院依据双方已确认的《2014年发货违约金结算表》上的应付金额、超期天数计算违约金正确，但�算方式存在下列错误：1、亨通铜业公司主张的违约金当中包含了17%的税金，一审判决认定违约金中不应计算17%税金正确，但其扣减方式错误，应以包含税金的数额除以（1＋17%）；2、双方约定逾期付款7天内、14天内的违约金计算标准符合法律规定，但逾期14天以上按日千分之一计算违约金，明显过高，在亨通铜业公司未举证证明存在其他损失的情况下，应以中国人民银行公布的6个月以下贷款基准利率即年利率5.6%的4倍为限；3、2014年8月5日合同约定的货款，人民电器公司于合同约定的给付期限前一天给付，对此无需再承担违约责任。一审法院却为此在总违约金数额中扣减730.86元明显错误。经本院核算，人民电器公司应支付亨通铜业公司违约金应为278141.51元。人民电器公司上诉称约定的违约金计算方法存在歧义，经查，双方分别约定了“逾�7天”、“逾期14天”、“逾期14天以上”三档不同的违约金计算标准，针对不同的逾期天数采取不同的计算方法，双方按照最终违约天数计算违约金的意思表示明确，并不存在歧义，人民电器公司主张以分段方式计算违约金与约定不符，本院不予采信。
综上，一审认定事实清楚，判令人民电器公司承担违约责任正确，但在违约金的计算方式上存在错误，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款、第二款，第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省广德县人民法院（2014）广民二初字第00699号民事判决第二项，即“二、驳回原告广德亨通铜业有限公司的其他诉讼请求。”
二、变更安徽省广德县人民法院（2014）广民二初字第00699号民事判决第一项，即“被告人民电器集团上海有限公司于本判决生效后五日支付原告广德亨通铜业有限公司违约金415430.45元。”为“被告人民电器集团上海有限公司于本判决生效后五日支付原告广德亨通铜业有限公司违约金278141.51元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费、保全费的负担按一审判决执行。二审案件受理费7530元，由上诉人人民电器集团上海有限公司负担4000元，被上诉人广德亨通铜业有限公司负担3530元。
本判决为终审判决。
审 判 长 �胡继泽
审 判 员 朱 林
代理审判员 陶 缘 希
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 沈 晔
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
……
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……