湖北省荆门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂荆门中民二终字第00216号
上诉人（原审原告）中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行，住所：荆门市掇刀区白庙路43号，组织机构代码67647613-X。
负责人刘谊东，行长。
委托代理人汪琪琛，湖北法之星律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）湖北嘉恒通汽车贸易有限公司，住所：荆门市掇刀区虎牙关大道10号，组织机构代码55069956-5。
法定代表人孙琴，总经理。
原审被告周云兵。
上诉人中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行（以下简称农行白庙支行）因与被上诉人湖北嘉恒通汽车贸易有限公司（以下简称嘉恒通公司），原审被告周云兵金融借款、担保合同纠纷一案，不服荆门市掇刀区人民法院（2014）鄂掇刀东民初字第00105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月12日受理后，依法组成合议庭。因原审被告周云兵下落不明，本院以公告方式传唤后，于2015年12月25日公开开庭进行了审理。上诉人农行白庙支行的委托代理人汪琪琛到庭参加了诉讼。被上诉人嘉恒通公司、原审被告周云兵经传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
农行白庙支行一审诉称，2013年5月22日，其与周云兵签订《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》，农行白庙支行依约定向周云兵发放贷款259000元，用于购买车牌号为鄂HCV5**的奥迪牌小汽车1辆，并以该车为抵押物办理了抵押登记手续。嘉恒通公司对上述贷款承担连带保证责任。自2014年1月起，周云兵未按约还款。截止2014年4月19日，周云兵欠农行白庙支行借款本金215682.46元，利息、手续费共计3754.85元。为此，农行白庙支行多次找周云兵催收，周云兵拒不偿还贷款，其行为严重违约。请求判令：1、解除农行白庙支行与周云兵签订的《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》；2、周云兵归还农行白庙支行借款本金215682.46元，利息、手续费共计3754.85元（计算至2014年4月19日），逾期利息从2014年4月20日计算至给付之日止（按三年期贷款利率计算）；3、周云兵承担律师费10000元；4、农行白庙支行对周云兵提供抵押的车辆识别代号为WAUDFA8U5DR088085，车牌号为鄂HCV5**的奥迪牌小型轿车享有优先受偿权；5、嘉恒通公司对上述债务承担连带保证责任；6、诉讼费由周云兵、嘉恒通公司承担。
嘉恒通公司一审辩称，对农行白庙支行的诉请予以认可。
周云兵一审未予答辩。
一审法院认定，2013年5月22日，农行白庙支行与周云兵签订《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》，合同约定：周云兵向农行白庙支行借款259000元，用于支付购车款；以按月分期方式向农行白庙支行偿还借款，共分36期，每期偿还的金额为7950元；农行白庙支行向周云兵收取分期手续费27195元；如周云兵未按期还款，农行白庙支行有权向周云兵收取利息、复利、滞纳金、超限费、分期手续费、损害赔偿金以及包含但不限于诉讼（仲裁费）、律师费、处置费、过户费等银行实现债权和担保的一切费用。嘉恒通公司作为保证人在合同书上签字，并与农行白庙支行签订《不可撤销连带责任担保函》1份，约定承担连带保证责任。
2013年7月1日，农行白庙支行依照约定向周云兵发放贷款259000元。周云兵用此款购买车牌号为鄂HCV5**（车架号为WAUDFA8U5DR088085，发动机号为CCZ362710）的奥迪牌小汽车1辆。2013年10月15日，周云兵以该车为抵押物在荆门市公安局车辆管理所办理了抵押物登记手续，抵押权人为农行白庙支行。周云兵还款8期，自2014年1月起，未按约还款。截止2014年4月19日，周云兵欠农行白庙支行借款本金215682.46元，利息、手续费共计3754.85元。周云兵拒不偿还欠款。
一审法院认为，农行白庙支行与周云兵签订《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》，系双方真实意思表示，且符合法律规定，周云兵应当按照约定履行偿还借款的义务。周云兵向农行白庙支行借款后，从2014年1月起就未按约向农行白庙支行履行偿还借款的义务，已构成违约。周云兵迟延履行债务，经催告后仍未履行，农行白庙支行有权解除合同，故农行白庙支行主张解除与周云兵的合同，予以支持。农行白庙支行主张判令周云兵偿还借款本金215682.46元，利息、手续费共计3754.85元于法有据，予以支持。对于农行白庙支行诉请判令周云兵承担律师费10000元，因双方在合同中有约定，且不悖法律规定，亦予以支持。嘉恒通公司作为保证人在合同中约定与债务人对债务承担连带责任，为连带责任保证。周云兵自愿用自己所有的车牌号为鄂HCV5**的奥迪牌小汽车1辆为债务提供抵押担保，且办理抵押物登记手续，该抵押合法有效。农行白庙支行对该抵押物享有优先受偿权。依据《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”因本案中农行白庙支行的债权既有保证又有物的担保，农行白庙支行请求判令嘉恒通公司在其保证范围内承担保证责任，故对由周云兵所有的鄂HCV5**的奥迪牌小汽车抵押价值范围以外的上述债务承担连带清偿责任部分予以支持。嘉恒通公司承担保证责任后，有权向周云兵追偿。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第三项、第九十七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十八条第一款、第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、解除中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行与周云兵、湖北嘉恒通汽车贸易有限公司于2013年5月22日签订的《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》；二、周云兵偿还中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行借款本金215682.46元，并支付截止2013年4月19日的利息、手续费共计3754.85元，逾期利息按合同约定计算至借款本息清偿完毕之日止；三、周云兵支付中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行律师代理费10000元；四、中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行对周云兵所有的车牌号为鄂HCV5**的奥迪牌小汽车1辆享有优先受偿权；五、湖北嘉恒通汽车贸易有限公司在周云兵所有的鄂HCV5**的奥迪牌小汽车抵押价值范围以外，对第二、三项判决内容承担连带清偿责任；六、驳回中国农业银行股份有限公司荆门白庙支行的其他诉讼请求。上述债务，义务人于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4600元，由周云兵负担2600元，湖北嘉恒通汽车贸易有限公司负担2000元。
农行白庙支行上诉称，在嘉恒通公司对农行白庙支行提出的诉讼请求无异议的情况下，一审法院适用我国《担保法》第二十八条的规定，判决嘉恒通公司在本案抵押物实现价值之外，对本案借款承担连带清偿责任，不符合双方借款担保合同的约定。根据我国《物权法》第一百七十六条的规定，对同一笔债务同时有物的担保和人的担保，应按约定优先的原则，本案借款担保合同明确约定了农行白庙支行实现物的担保和人的担保的关系，应依此认定嘉恒通公司对所欠全部债务承担连带清偿责任，而不论周云兵是否提供物的担保。因此，请求二审法院撤销一审判决第五项，依法改判嘉恒通公司对一审判决第二、三项承担连带保证责任。二审诉讼费由嘉恒通公司负担。
嘉恒通公司、周云兵未予答辩。
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审查明，一审法院认定的事实属实。
补充查明，双方签订的《金穗贷记卡专项商户分期业务担保借款合同》第8.1.3条约定：“本合同项下借款同时存在物的担保（含持卡人或第三人提供）和保证担保的，银行可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。银行已经选择某一担保方式／担保人／担保物来实现债权的，也可同时主张通过其他担保方式／担保人／担保物来实现全部或部分债权。”
本院认为，本案债权，既有物的担保，又有人的担保，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第二十八条的规定，判决嘉恒通公司在物的担保之外承担连带保证责任，属适用法律错误。就此类担保情形，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”而《中华人民共和国担保法》第二十八条规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”二者对同一法律事实规定不一致，于此情形下，《中华人民共和国物权法》第一百七十八条规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法。”因此，本案应适用物权法的规定。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，当既有物的担保又有人的担保时，应先按照当事人的约定实现债权。本案中，从三方签订的借款担保合同看，合同明确约定农行白庙支行有权选择物的担保和人的担保任一或一并实现债权，即人的担保和物的担保之间不排斥。因此，农行白庙支行主张嘉恒通公司对全部债务承担连带保证责任，符合合同约定，嘉恒通公司应对周云兵的全部债务承担连带清偿责任。嘉恒通公司承担保证责任后，可向债务人周云兵追偿。
综上，农行白庙支行的上诉理由成立。原判决适用法律错误，实体处理部分不当，予以改判。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、维持荆门市掇刀区人民法院（2014）鄂掇刀东民初字第00105号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项；
二、撤销荆门市掇刀区人民法院（2014）鄂掇刀东民初字第00105号民事判决第五项、第六项；
三、湖北嘉恒通汽车贸易有限公司对周云兵所负的全部债务承担连带清偿责任。
上述债务，义务人于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1000元，由湖北嘉恒通汽车贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 俊
代理审判员 熊 蓓
代理审判员 马晶晶
二〇一五年十二月二十九日
书 记 员 马咏莲