江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1002刑初80号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人廖某甲，捕前系江西临川建筑安装工程总公司驻宜春分公司负责人。因涉嫌犯挪用资金罪，2015年8月6日被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年9月11日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕，次日被依法执行逮捕，同年11月20日被抚州市临川区人民检察院取保候审。2016年3月4日经本院决定被依法执行取保候审。
辩护人黄中俊、饶龙高，江西利群律师事务所律师。
抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉（2016）55号起诉书指控被告人廖某甲犯挪用资金罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月6日、4月11日公开开庭审理了本案。抚州市临川区人民检察院指派检察员鲍风和出庭支持公诉，被告人廖某甲及辩护人饶龙高到庭参加诉讼。现已审理终结。
抚州市临川区人民检察院指控，江西临川建筑安装工程总公司（以下简称临川建安公司）系国有企业。被告人廖某甲系该公司聘用员工，并于2013年3月29日被任命为该公司驻宜春分公司负责人。自2003年至2013年期间，被告人廖某甲每年均与临川建安公司签订经营管理协议书，协议规定：宜春分公司在宜春行政管辖范围内承接临川建安公司营业执照和资质等级证书范围许可的工程业务，根据业务量每年向临川建安公司交纳一定比例的管理费，所有工程款必须汇入临川建安公司指定的专用帐号等。但自2013年8月至2014年8月期间，被告人廖某甲利用职务之便，先后多次将收到的工程款汇入其私人开设的帐户，并挪用128.6万元至其在湖南省长沙市花明楼老年公寓项目。
公诉机关据以指控的证据有：1、被告人的供述与辩解；2、被害人的陈述；3、证人证言；4、书证。
公诉机关认为，被告人廖某甲身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位的资金归个人使用，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。同时具有《中华人民共和国刑法》第六十七条规定之情节。提请依法判处。
被告人廖某甲对起诉书指控的犯罪事实不持异议，并当庭认罪。其辩护人亦对起诉书指控的犯罪事实和罪名均不持异议，只是认为被告人廖某甲具有如下法定和酌定从轻处罚的量刑情节，应依法从轻处罚：1、被告人廖某甲具有自首情节，可以减轻处罚；2、被告人廖某甲已主动向受害人归还了50万，并对挪用资金的余款78.6万元向受害人提供了相应的财产作抵押担保，取得了受害人的谅解，可以减轻处罚。3、被告人廖某甲在本次犯罪前一贯表现良好，没有任何前科劣迹，本次犯罪属初犯、偶犯，系因不懂法所致。本次犯罪主观恶性较小。犯罪后能积极悔罪，适用缓刑对其居住的社区没有重大不良社会影响。恳请法院依法对廖某甲免予刑事处罚或适用非监禁刑。
经审理查明，江西临川建筑安装工程总公司（以下简称临川建安公司）系全民所有制企业。被告人廖某甲系该公司聘用员工，并于2013年3月29日被任命为该公司驻宜春分公司负责人，聘用期为承包经营期。廖某甲自2003年1月1日至2014年6月12日期间承包宜春分公司，每年均与临川建安公司签订经营管理协议书，协议中规定宜春分公司在宜春行政管辖范围内承接临川建安公司营业执照和资质等级证书范围许可的工程业务，根据业务量每年向临川建安公司交纳一定比例的管理费，所有工程款必须汇入临川建安公司指定的专用帐户等。但自2013年8月至2014年8月期间，被告人廖某甲利用职务之便，多次将收到的工程款汇入其私人开设的帐户，并挪用至其在湖南省长沙市的花明楼老年公寓项目。具体分述如下：
1、2013年7月2日，被告人廖某甲和许某以临川建安公司的名义与丰城同创实业有限公司签订了丰城国际大商汇一期E标段施工总承包合同，并由许某承建。2013年8月2日，丰城同创实业有限公司将200万元工程款汇至宜春分公司帐户，同日，被告人廖某甲将其中的13.6万元汇入其妻子阮某的私人帐户；2013年8月29日，丰城同创实业有限公司又将545万元工程款汇至宜春分公司帐户，次日，被告人廖某甲将其中的60万元汇入阮某私人帐户。被告人廖某甲在支付许某20万元工程款及扣除16万元管理费后，将剩余的37.6万元全部用于花明楼老年公寓项目。
2、2013年1月18日，被告人廖某甲以临川建安公司的名义与江西省创世纪置业有限公司签订了香槟国际建设工程施工合同，同年4月3日，廖某甲又与姜某签订了建筑工程施工协议，将香槟国际项目承包给姜某施工。2014年7月16日，江西省创世纪置业有限公司经都东龙分公司将106万元工程款汇至宜春分公司帐户，同年8月1日，被告人廖某甲将106万元全部汇入阮某私人帐户。被告人廖某甲在支付姜某40万元工程款及扣除14万元管理费、11万元安全员工资后，将剩余的41万元全部用于花明楼老年公寓项目。
3、2008年，被告人廖某甲以临川建安公司的名义与江西丰蓄房地产开发有限公司签订了“丰硕华庭”高层商住楼建设工程施工合同，并由吴某承建，吴某再将该项目的水电安装工程转包给周某。2014年4月份，江西丰蓄房地产开发有限公司将50万元工程款汇至宜春分公司帐户，被告人廖某甲在收到该50万元后，分几笔全部投入花明楼老年公寓项目。
2015年5月25日，江西临川建筑安装工程总公司委托罗某向抚州市公安局临川分局报案，称：该总公司宜春分公司负责人廖某甲先后三次利用职务便利挪用资金总计100余万元。同年7月24日，抚州市公安局临川分局决定对廖某甲职务侵占案立案侦查。2015年8月5日，抚州市公安局临川分局依法对廖某甲进行传唤，同年8月6日，廖某甲到案接受讯问，并如实供述了犯罪事实。
被告人廖某甲2015年11月20日归还临川建安公司50万元，剩余的78.6万元用两套房产向该公司提供抵押担保，临川建安公司2016年1月18日对被告人廖某甲的行为予以谅解。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1、书证
（1）营业执照、法人代表证明书等证实：江西临川建筑安装工程总公司属全民所有制企业，成立日期为1989年12月19日，法定代表人李某，经营范围为房屋建筑工程总承包、市政公用工程施工总承包等。
（2）江西临川建筑安装工程总公司文件、证明证实：廖某甲为临川建筑安装工程总公司的聘用员工，临川建筑安装工程总公司2013年3月29日任命廖某甲为企业驻宜春分公司负责人，聘用期为承包经营期。
（3）江西临川建筑安装工程总公司与宜春分公司负责人廖某甲签订的承包目标管理责任合同、承诺书、经营管理协议书、承包协议书若干份证实：廖某甲自2003年1月1日至2014年6月12日期间承包宜春分公司，每年向总公司上交一定的管理费，宜春分公司必须以总公司合同专用章签订合同，不得以其它印章签订合同，所有工程款必须汇入总公司指定的专用帐户等。
（4）建筑工程施工协议、承包合同等证实：
丰城同创施工总承包合同：丰城同创实业有限公司将丰城同创一期项目E区发包给临川建筑安装工程总公司承包，廖某甲作为临川建筑总公司委托代理人在合同上签名，合同上盖有临川建筑总公司合同专用章。时间：2013年7月2日。
“香槟国际”项目施工协议：2013年1月18日，江西省创世纪置业有限公司将香槟国际项目发包给临川建筑总公司承包，临川建筑总公司在合同上盖了合同专用章，廖某甲、姜某作为临川建筑总公司委托代理人在协议书上签名。2０13年4月3日，江西临川建筑安装工程总公司宜春分公司与姜某签订了建筑工程施工协议，协议规定：香槟国际项目工程全部由姜某总承包施工，交26万元管理费给宜春分公司，收取的工程款必须转入到宜春分公司专用帐户，分公司派出的安全员和项目经理工资由姜某承担，项目经理每月4000元等。廖某甲代表宜春分公司签名。
“丰硕华庭”项目协议书：2008年江西丰蓄房地产开发有限公司与临川建筑安装总公司签订了协议书，将“丰硕华庭”高层商住楼发包给临川建筑总公司承包。廖某甲作为该项目经理，临川建筑安装总公司在协议上盖了合同专用章。
（5）银行往来户明细文件查询结果、廖某甲挪用资金流水证实：经银行查询，丰城同创：2013年8月2日，丰城同创实业有限公司（14081101040016097帐户）汇款200万元至宜春分公司（150820012900000918帐户），同日，宜春分公司将其中的136000元汇款至阮某（6222081508001310398帐户）。2013年8月29日，丰城同创实业有限公司（14081101040016097帐户）汇款545万元至宜春分公司（150820012900000918帐户），次日，宜春分公司将其中的60万元汇款至阮某（6222081508001310398帐户）。阮某6222081508001310398帐户系2013年8月2日开户，同年10月16日销户。
香槟国际：2014年7月16日，江西省创世纪置业有限公司经都东龙分公司（36001250190052508046帐户）汇款106万元至宜春分公司（150820012900000918帐户），同年8月1日，宜春分公司将106万元汇款至阮某（6222081508001734977帐户）。同年10月9日，阮某卡取30万元至姜某帐户上。
周某不记得丰硕华庭项目在承建过程中所使用的账户，临川公安分局经侦大队经多方侦查，未能查实廖某甲挪用该笔资金所用账户情况。
（6）证明二份证实：许某于2015年4月30日出具一份证明，证实许某是丰城同创国际大商汇E区项目实际承包人，挂靠在宜春临川建安分公司名下。因宜春分公司经理廖某甲非法挪用该项目工程款至今未还，望临川建安总公司给予重视，并协助追讨。2013年8月1日被非法扣押工程款136000元，2013年8月30日被非法挪用工程款600000元，多次追讨下于2014年4月8日归还20万元，现总计被挪用工程款数额536000元。
周某于2015年4月23日出具一份证明，证实周某是临川建安总公司承建的“丰硕华庭”硕目后期工程合伙承建人的委托负责人。在承建宜春“丰硕华庭”硕目出现纠纷处理期间，宜春分公司经理廖某甲利用职务便利先后二次擅自扣留宜春“丰硕华庭”项目80万元工程款至今未还。第一次是在工程竣工盖章前不久，因工地出现劳务纠纷，开发商为配合解决纠纷提供了40万元保证金，但廖某甲收到40万元后，仅付了10万元给实际合伙承建人之一的吴某，其余30万元被其擅自扣留。第二次是“丰硕华庭”项目部与开发商因工程决算产生纠纷时，开发商为解决民工工资于2014年4月支付了50万元工程款，但廖某甲收到该款后擅自扣留至今没有发放民工工资。
（7）临川公安分局2015年9月15日出具的情况说明一份证实：公安机关经多方侦查，未能找到丰硕华庭承建商吴某进行询问。
（8）受案登记表及立案决定书证实：2015年5月25日，江西临川建筑安装工程总公司委托罗某向临川公安分局报案称：该总公司宜春分公司负责人廖某甲先后三次利用职务便利挪用资金总计100余万元。同年7月24日，临川公安分局决定对廖某甲职务侵占案立案侦查。
（9）民事判决书及执行裁定书等证实：因宜春“丰硕华庭”项目部欠王某钢材款，王某向宜春市袁州区人民法院起诉临川建筑安装工程总公司。2014年10月17日，袁州区法院判决临川建筑安装工程总公司偿付王某钢材款781000元及利息585750元。
因宜春“丰硕华庭”项目部欠徐某钢材款，徐某向宜春市袁州区人民法院起诉临川建筑安装工程总公司及宜春分公司、廖某乙、吴某。2014年12月24日，袁州区法院判决廖某乙、吴某支付徐某钢材款838246元，并承担逾期付款利息，临川建筑总公司承担连带清偿责任。
因宜春“丰硕华庭”工程欠丁某、邓某等48名民工工资，宜春市人力资源和社会保障局作出经予临川建筑工程总公司立即支付丁某、邓某等48名民工工资1056090元，工资赔偿金528045元，两项合计1584135元的行政处理决定。2014年12月3日，经宜春市袁州区人民法院裁定，对宜春市人力资源和社会保障局作出的行政处理决定准予强制执行。
（10）归案情况说明证实：2015年8月5日，抚州市公安局临川分局依法对廖某甲进行传唤，同年8月6日，廖某甲到案接受讯问。
（11）江西临川建筑安装工程总公司2016年1月18日出具的刑事谅解书证实：被告人廖某甲在取保候审期间向该公司归还了50万元现金，同时又以两套房产向该公司提供抵押担保，以保证廖某甲能够在2016年3月底之前归还其挪用该公司的剩余78万元资金。鉴于廖某甲能够积极筹集资金归还其挪用该公司的资金以免该公司遭受损失，有积极悔罪表现，为此该公司对廖某甲挪用资金的行为予以谅解。
（12）银行回单证实：被告人廖某甲挪用江西临川建筑安装工程总公司宜春项目工程款案，已于2015年11月20日先行归还建安公司50万元整。
（13）常住人口信息证实：被告人廖某甲出生于1961年10月14日，案发时系完全刑事责任能力人。
2、证人证言
（1）证人罗某（临川建筑安装公司工作人员）的证言证实：他代表临川建安总公司报案，建安公司宜春分公司负责人廖某甲两次侵占工程款133.6万元。宜春分公司是总公司的分支机构，挂靠在总公司，使用总公司的资质在宜春承接项目，负责人是廖某甲。廖某甲在2008年承揽宜春“丰硕华庭”高层商住楼，利用职务之便将支付给民工工资80万元侵占。2013年承建丰城同创项目，侵占项目工程款53.6万元，廖某甲利用发包方将工程款等款项转入宜春分公司账户上，再截流转移方式将工程款汇入其私人账户。总公司多次与廖某甲联系，廖某甲向他们说明其把挪用资金动作在其他的项目上，没有钱归还总公司，至今也没有将钱给总公司。
建安公司宜春分公司开户行为工行宜春市分行东门支行，账号为15×××18。开户前廖某甲告知公司并经公司同意，该账户由廖某甲一人掌握使用，所有进出款项由廖某甲本人操作。按照规定，总公司对宜春分公司的账户进行监管，但总公司人手不够，没对宜春分公司的账户进行监管，导致该账户完全掌握在廖某甲的手里。另外宜春分公司账户的工程款都归建安总公司所有，因为宜春分公司承包项目是使用总公司的名义，合同上提供工程款账户是宜春分公司账户，使用宜春本地账户更方便，省很多手续及费用。廖某甲是总公司聘用的分公司负责人，隶属总公司员工，另外工程款没有下发，施工方起诉时建安总公司是第一被告，承担赔偿责任。
（2）证人李某（临川建筑安装总公司法人代表）的证言证实：他是临川建安总公司的法人代表。建安宜春分公司2003年由廖某甲组建成立，经营范围是挂靠建安总公司在宜春地区承接工程项目，向建安公司交纳管理费。按照规定，建安总公司应派员管理宜春分公司的印章及账户，但实际上，为简化工作流程，建安公司并未派员去宜春管理。宜春分公司承接工程项目由廖某甲直接操作，印章及账户也由廖某甲管理。他知道廖某甲多次挪用项目工程款计100余万元，导致民工向法院提起诉讼，建安总公司的账户被冻结，无法开展业务，同时造成公司名誉受损。
（3）证人冯某（湖南花明楼九龙寺旅游实业公司法人）的证言证实：廖某甲是他的生意伙伴，是临川一家建筑公司分公司的负责人。2012年10月份前后，廖某甲通过朋友找到他，想承接他在长沙市花明楼国际老年公寓项目。他通过与廖某甲多次沟通，认为廖某甲是真心想做这个项目，就同意廖某甲加入。他和廖某甲签订了协议，廖某甲通过其个人账户一次性汇入200万元保证金到他公司账户，是以廖某甲分公司的名义。另外廖某甲还花费100万元是廖某甲运作该项目的其它花费（包括廖某甲多次来长沙的食宿费及沟通项目的开销等）。廖某甲在这个项目共计投入300万元左右。廖某甲的资金来源他不清楚。花明楼国际老年公寓项目由他公司开发，在长沙市花明楼镇，占地3800亩，廖某甲在这项目没有股份，也没有盈利。
3、被害人的陈述
（1）被害人许某的陈述证实：2013年3月份他接到土建业务，名字叫丰城同创。他挂靠临川建安公司宜春分公司，分公司经理叫廖某甲。他同廖某甲谈好支付16万元管理费。丰城同创工程从2013年3月施工到2014年4月交房，丰城同创已付工程款28210300元，他实际收到工程款27674300元，相差53.6万元。他收到的工程款都是通过宜春分公司的账户（工行宜春东门支行，账号15×××18）转过来的。后他查这个账号往来情况，廖某甲扣了他第一笔和第二笔工程款，第一笔是13.6万（2013年8月1日），第二笔是60万元（2013年8月30日），后归还他20万元，另外他要支付挂靠费16万，实际廖某甲挪用他37.6万元。当时廖某甲以扣税款名义扣他这两笔工程款，但工程的2800多万元税票他都出具，同税款没有任何关系。他后来向廖某甲要钱，其以以后有钱就付搪塞他，到现在为止快两年，廖某甲还没将钱给他。他到建安公司反映，建安公司说廖某甲还挪用了其他公司的钱。
（2）被害人姜某的陈述证实：他在2008年前后通过朋友认识廖某甲。廖某甲当时在宜春市从事房产行业，是临川建安公司宜春分公司的负责人，办公地点在袁州区法院对面，经营范围利用建安公司在宜春承接项目。2013年3、4月份，他了解到香槟国际项目是江西创世纪公司开发的，就联系廖某甲商谈具体操作，由廖某甲以建安公司名义接项目，再转包给他。后他同宜春分公司签订合同，交26万元管理费给宜春分公司。另外支付宜春分公司项目经理和安全员工资。2013年5月份，香槟国际项目开工，到2014年7月份，创世纪将一笔106万元工程款转账至宜春分公司账户上付给施工方，但这笔钱廖某甲未转给他。他多次联系廖某甲，廖某甲以各种理由推脱，说钱还在账上。后创世纪公司更换了施工方，他多次催讨这笔钱，廖某甲才在2015年3、4月份付了30万元，6月份付了10万元，至今仍欠他66万元。另外他交纳了12万元管理费和项目经理和安全员工资，这些都从前期工程款中扣除，与廖某甲挪用的66万元无关。
（3）被害人周某的陈述证实：吴某挂靠在建安公司，使用建安公司的资质承包项目。廖某甲作为建安公司的宜春负责人，吴某需支付相应的管理费给宜春分公司。宜春“丰硕华庭”项目是吴某承包的，他承包这个项目的水电安装。该项目于2007年动工，2010年竣工。工程款汇给宜春分公司。廖某甲挪用两次“丰硕华庭”项目工程款。第一次是2011年8、9月，开发商支付了40万元工程款到宜春分公司用于支付民工工资。钱到账后，廖某甲作为宜春分公司给他10万元，木工8.6万元，其余的21.4万元被其挪用，至今未付。第二次在2014年4月份，开发商支付50万元民工工资到宜春分公司，廖某甲收到这笔款后擅自扣留，至今没有支付。廖某甲共挪用了71.4万元工程款。
4、被告人廖某甲的供述与辨解证实：他是临川建安公司宜春分公司的负责人，2003年开始承包临川建安总公司宜春分公司的，临川建安总公司有发聘书给他。宜春分公司账户的进出款项都是他控制的，具体的汇款全部由他本人操作。建安宜春分公司自2003年成立至2014年以来一直挂靠在建安总公司，作为总公司的下属单位在宜春市范围内承建建筑工程。宜春分公司成立后，他作为分公司的负责人每年都会同建安总公司签订协议，每年都会上交管理费给建安总公司。承包工程一般由承包人与宜春分公司签订合同或口头协议，交纳一定管理费给分公司，再使用建安总公司的资质承接项目。开工后发包方将工程款汇入宜春分公司账户，再由分公司账户转给承包人。
2013年，许某挂靠建安总公司承建“丰城同创”项目。发包人将工程款汇入建安宜春分公司的账户，再由他转账给许某。2013年8月，他先后两次挪用该项目工程款，第一次挪用13.6万元，第二次挪用60万元，共计73.6万元。之后他支付20万元工程款给许某，扣除许某应交的16万元管理费，将剩下的37.6万元挪用在“花明楼国际老年公寓”项目。
2013年，姜某挂靠建安总公司承建“香槟国际”项目。2014年在项目施工过程中，发包方将106万元工程款汇入分公司账户。他将这106万元直接从公司账户转出到他老婆阮某身份证开的个人银行卡上，之后他先后几次支付了40万元工程款给姜某，将姜某需支付他的14万元管理费和安全员工资11万元计25万元扣除，将剩下的41万元挪用于“花明楼国际老年公寓”项目。
2007年，吴某挂靠建安总公司承建“丰硕华庭”项目，将水电工程转包给周某。2014年，发包人将一笔50万元“丰硕华庭”工程款汇入分公司账户，按照正常流程宜春分公司应该将这笔50万元的工程款汇给吴某，再由吴某分配。但他收到这笔钱后分几笔挪用在他在长沙承接的“花明楼国际老年公寓”项目上。
他挪用了约130万元到长沙花明楼国际老年公寓项目。目前花明楼国际老年公寓项目仍然在投资期间，不存在盈利。
认定上述事实，由被告方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1、书证
（1）江西临川建筑安装工程总公司2016年4月7日出具的证明证实：被告人廖某甲已退还该公司现金50万，尚欠78万，但该78万已通过两套房产抵押给了该公司，该公司有权随时依法拍卖或变卖该抵押房产，将房产变现款优先作为廖某甲的退赃款退还给该公司，不足部分还有阮某等人承担连带保证责任。为此，建安总公司于2016年1月18日向临川区人民检察院出具了刑事谅解书，建安公司对廖某甲退赃有了保障，故建安公司对廖某甲挪用资金的犯罪行为予以谅解。
本院认为，被告人廖某甲身为公司工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金128.6万元归个人使用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人廖某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己罪行，系自首，依法可从轻处罚。廖某甲已归还临川建安公司50万元挪用资金，余款78.6万元也已用两套房产提供了抵押担保，并取得了临川建安公司的谅解，可酌情从轻处罚。对辩护人相关辩护意见，本院予以采纳。经社会调查，对廖某甲适用非监禁刑在其居住社区无重大不良影响，结合本案案情及量刑情节，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人廖某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决执行之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄超凡
人民陪审员 龚 敏
人民陪审员 丁筱玲
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 罗 曼