四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川13民终2954号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区。
负责人：张彦杰，总经理。
委托诉讼代理人：梁静，四川百柯律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张勇,男，生于1977年5月20日,汉族,住南充市嘉陵区。
委托诉讼代理人：林建全，南充市嘉陵区李渡法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：梅胜刚，男，生于1972年10月13日，汉族，住南充市顺庆区。
委托诉讼代理人：梅盛兰（梅胜刚之妹），女，住南充市顺庆区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张勇、梅胜刚机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南充市顺庆区人民法院（2017）川13民初3213号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判在一审判决基础上减少保险公司的赔偿金额17888元，并由张勇、梅胜刚承担二审诉讼费。事实及理由：1.一审认定梅胜刚承担全部责任错误。根据梅胜刚提交的关于自费药各自承担一半的责任协议，证明梅胜刚在本次事故中存在揽者的情况，侵害了保险公司的合法权益，保险公司仅应在同责的范围内承担理赔责任。2.一审认定误工期限错误。根据张勇受伤评残的时间，结合最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释以及误工期限评定规则，张勇的误工期限最长计算至评残的前一天，一审判决多计算误工期限41天，多计算误工费4510元。
张勇辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求予以维持。事实及理由：1.本案交通事故责任的划分合法、有效，这跟张勇与梅胜刚达成的自费药分担没有关系。2.张勇的误工期限评定是根据公安部关于受伤评定准则，一审采信的鉴定结论正确。
梅胜刚辩称，应按照交警部门划分的责任认定，当事人私下的协议与此无关，对误工期限的确认不发表意见。
张勇向一审法院起诉请求：1.判令梅胜刚因交通事故致张勇受伤致残赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、伤残赔偿金、司法鉴定费、精神损失抚慰金、被抚养人生活费等共计186439.26元。2。判令保险公司在交强险、商业险赔偿限额范围内直接赔付给张勇，交强险、商业险赔偿不足余额部分，由梅胜刚直接赔偿。3.梅胜刚及保险公司承担全部诉讼费用。
一审法院认定事实：南充市公安局交警支队交警直属四大队对张勇与梅胜刚发生的交通事故，于2016年11月28日以第20162232号道路交通事故认定书认定梅胜刚违反《道路交通安全法》第五十二条第三款转弯车让直行车优先通行之规定，梅胜刚承担此次事故的全部责任，张勇无责。2016年12月8日，张勇的委托代理人何建春与梅胜刚签定了协议书一份，协议载明张勇在医院自费药由双方各自承担一半，双方签字后生效，不能反悔。对该协议张勇、梅胜刚及保险公司均予以认可。对保险公司在张勇住院期间垫付1万元、梅胜刚垫付3万元，张勇均认可。梅胜刚所有的川R*****号小型普通客车在保险公司投保了交强险、100万元的商业第三者责任险附加不计免赔。另张勇因本次交通事故两次住院时间共计39天，其伤情经南充通正司法鉴定中心以南通司鉴中心[2016]临鉴字第116号司法鉴定意见书鉴定：1.伤残等级评定为拾级。2.护理时限酌定为57天。3.营养时限酌定为90日（建议营养费2700元）。4.误工时限酌定为135日。5.后期医疗费酌定7000元。
一审法院认为，对当事人双方没有争议的事实，予以确认。公民的生命健康权依法受法律保护，张勇因本次交通事故受伤致残，依法有权获得赔偿。
关于协议。张勇向法院提交了交警部门就本次交通事故作出的事故认定书，梅胜刚提交了双方签订的协议书。保险公司质证认为该协议书的存在证明梅胜刚有揽责的嫌疑，故对交警部门作出的事故认定有异议。从交警的事故认定书落款时间为2016年11月28日，协议落款时间为2016年12月8日，交警作出事故责任认定在先，协议签订在后，保险公司没有证据证明梅胜刚存在揽责，也没有证据推翻交警部门作出的事故认定，故对保险公司关于梅胜刚有揽责嫌疑的辩称理由，不予支持，对交警部门作出的事故认定，予以采信。因张勇与梅胜刚于2016年12月8日达成的协议系双方真实意思表示，且各方当事人均对该协议没有异议，对协议予以认可。依据交警部门作出的事故认定，梅胜刚应当为其侵权行为承担赔偿责任。因梅胜刚所有的川R*****号小型普通客车在保险公司投保了交强险、100万元的商业第三者责任险附加不计免赔，故保险公司应根据交警部门作出的事故认定，在川R*****号小型普通客车的交强险、商业第三者责任险限额内向张勇理赔。不应由保险公司承担的自费药品费按张勇与梅胜刚签定的协议书，各自承担50%，鉴定费由梅胜刚承担。
关于自费药品的费的鉴定。保险公司请求按医疗费总额的20%扣除自费药品费，梅胜刚没有异议，但张勇认为应按10%-15%扣除自费药品费，保险公司请求对自费药品费申请鉴定。因对扣除自费药品费比例的结果并不会对案件处理有较大影响，故对保险公司鉴定的申请不予支持，扣除自费药品费的比例由法院酌定。
关于误工费问题。张勇提交了销售家具的营业执照（登记时间2014年9月9日）、税务登记证（登记时间2011年1月27日）、加盖南充川北农产品交易有限公司印章的关于张勇从2104年10月至今在公司从事农产品搬运工作月收入6000元左右的证明以及鉴定机构作出的司法鉴定意见书，拟证明其误工费应按鉴定意见关于误工时限酌定135天、标准以2016年四川省有关统计数据关于批发零售行业计算误工费。保险公司质证认为，对营业执照、税务登记证、务工的公司证明虽没有异议，但张勇在受伤时从事搬运工作，应当按居民服务行业标准、以定残前一日为误工时限计算误工费。从张勇所举证据看，提供了在李渡河坝木材市场从事家具销售营业执照，但又提供了川北农产品交易公司出具的在公司从2014年10月从事农产品搬运工作的证明。两份证据存在交叉重叠，虽能证明其收入来源于城镇，但不能证明从事农产品搬运工作与家具销售工作同时兼顾，故对张勇要求按批零行业计算误工费的主张不予支持，其误工费标准由法院酌定。因鉴定机构在作出误工时限的评定时已考虑到住院手术、出院医嘱及取出内固定术期间的误工等因素，故对鉴定机构评定误工时限135天鉴定意见，予以采信。
关于续医费。张勇提交了2017年3月16日至3月21日的入院记录、出院记录以及住院医疗费发票壹份。保险公司质证认为此次住院的费用为取内固定产生的医疗费用，属后续治疗费，故后续治疗费应以实际发生为准，不认可鉴定机构作出的7000元后续治疗费。从张勇提供的出、入院记录看，本次住院取内固定的时间在作出鉴定意见的时间后，所行手术为左足楔骨内固定取出术，产生医疗费5724.61元以及两张门诊费213.44元合计5938.05元应当计入后续治疗费中。因在行该手术后尚需治疗康复，故对张勇依据鉴定意见按7000元主张续医费予以确认。
综上，对各项赔偿费用认定如下：
1.医疗费30438.15元。张勇因本次交通事故受伤住院产生医疗费37119.69元(住院医疗费36203.37元，门诊费916.32元），有相应的票据佐证，予以确认。酌定按18%扣除自费药品费6681.54元后为30438.15元。
2.住院伙食补助费1170元。张勇因本次交通事故两次实际住院治疗实际为39天，结合司法实践，酌定住院伙食补助费为1170元（39天×30元/天）。
3.营养费1800元。张勇因本次事故受伤住院，经鉴定营养期限认定90日（建议营养费为2700元），结合司法实践，酌定营养费为1800元（90天×20元/天）。
4.后续治疗费7000元，张勇的后续治疗费经鉴定为7000元，予以确认。因原告在鉴定后第二次住院取出内固定时，产生了门诊费213.44元，手术费5724.61元合计5938.05元，计入鉴定机构鉴定的后续治疗费7000元内。
5.护理费6270元。张勇的护理期限经鉴定酌定为57天，保险公司对此期限予以认可，本院依据该鉴定意见酌定护理费为6270元（110元／天×57天）。
6.误工费14850元。张勇的误工时限经鉴定酌定为135日，虽保险公司认为误工时限应计算至评残前一日，因鉴定机构在作出误工时限的评定时已考虑到住院手术、出院医嘱及取出内固定术期间的误工等因素，故采纳鉴定机构评定的误工时限酌定为135天的鉴定意见，结合张勇受伤、年龄以及营生等情况，酌定误工费为14850元（110元／天×135天=14850元）。
7.伤残赔偿金93858元。张勇的伤情经鉴定拾级伤残，保险公司对此予以认可，其赔偿系数为0.1，结合张勇定残之日的实际年龄，按2016年度四川省城镇居民人均可支配收入28335元计算残疾赔偿金为56670元（即：28335元/年×20年×0.1）。另张勇婚育一子张博闻（身份证号码511304200208171335），张勇为其父亲张邦和（身份证号码512921195012183154）和母亲孙玉清（身份证号码512921195411043167）两个赡养人之一，张勇主张按2016年四川城镇居民人均消费性支出标准计算被抚养人生活费，予以支持。张邦和的被抚养人生活费计算为14462元（20660元/年×14年×0.1÷2人）；孙玉清的被抚养人生活费计算为18594元（20660元/年×18年×0.1÷2人）；张博闻的被抚养人生活费计算为4132元（20660元/年×4年×0.1÷2人），上述被抚养人生活费共计37188元依法计入残疾赔偿金。
8.精神抚慰金4500元。本次交通事故对张和平造成了一定的精神伤害，结合交警的事故认定，酌定精神抚慰金为4500元。
9.交通费400元，张和平主张了交通费1000元，考虑其因伤情治疗所必要产生的交通费，酌定交通费为400元。
10.鉴定费2500元。张和平提供了鉴定费发票2500元，予以认可。
上述费用中，医药费30438.15元、住院伙食补助费1170元、营养费1800元、续医费7000元共计40408.15元，由保险公司在川R*****号小型普通客车的交强险医疗费限额内赔偿1万元，超出的30408.15元，按照交警部门作出的事故认定，由保险公司在川R*****号小型普通客车的商业险限额内向张勇理赔。伤残赔偿金93858元、护理费6270元、误工费14850元、精神抚慰金4500元、交通费400元合计119878元，由保险公司在川R*****号小型普通客车的的交强险伤残赔偿限额内向张勇理赔11万元。超出的9878元，由保险公司在川R*****号小型普通客车的商业险限额内向张勇理赔。鉴定费2500元、自费药品费3340.77元（张勇与梅胜刚各承担一半）合计5840.77元，由梅胜刚向张勇赔付。
综上，保险公司应向张勇赔偿150286.15元[交强险医疗费限额10000元+交强险伤残赔偿限额110000元+商业险限额40286.15元（30408.15元+9878元）-垫付的医疗费10000元]；梅胜刚应向张勇赔偿7193.77元（鉴定费2500元+自费药品费3340.77元+本案诉讼费1353元），因梅胜刚在张勇住院期间垫付的医疗费3万元，故张勇应向梅胜刚退还22806.23元（垫付的医疗费30000元-应向张勇赔偿7193.77元），张勇应退还给梅胜刚的22806.23元由保险公司在应理赔给张勇的150286.15元中扣除后向梅胜刚支付。上述款项品迭后，保险公司应向张勇赔偿127479.92元，向梅胜刚支付22806.23元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决生效后十五日内向张勇赔偿127479.92元；二、中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决生效后十五日内向梅胜刚支付22806.23元；三、驳回张勇的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2014元，由张勇负担661元，梅胜刚承担1353元。
本院二审查明：2017年2月20日，南充通正司法鉴定中心给张勇出具的鉴定意见书中对相关赔偿费用认定中对误工期限载明：被鉴定人左足第2-4跖骨骨折，左足第1-3骨骨折，左足跖骨关节损伤，行左足跖骨骨折、跖关节损伤切开复位内固定术等资料后。参照GAt1193-2014评定范围之规定，结合出院医嘱及被鉴定人目前情况，酌定误工时限120日，骨折内固定取出术期间酌定误工时限15日，合计酌定误工时限135日。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
本院认为，关于案涉交通事故的责任认定问题。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”本案中，张勇已经提交了交警部门作出的交通事故认定书，一审庭审中，经过了各方当事人的质证。现保险公司仅根据张勇与梅胜刚之间所达成对张勇自费药品费用各自承担一半的协议，提出梅胜刚在本次事故中存在揽责的嫌疑，并不能达到否定交警部门交通事故认定书内容真实性的目的，保险公司未完成证明义务，故一审判决依据交通事故认定书认定案件事实正确。
关于误工期限。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。”并未作出对受害人因伤致残持续误工误工时间必须计算至定残的规定，本案中，张勇因伤致残持续误工，鉴定机构在作出误工时限的评定时已考虑到住院手术、出院医嘱及取出内固定术期间的误工等因素，故一审采纳鉴定机构评定的误工时限酌定为135天的鉴定意见并无不当，保险公司关于一审判决多计算误工期限的上诉理由不成立。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项关于“原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费247元，由中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄 东
审判员 陈智慧
审判员 刘大轩
二〇一七年十二月二十八日
书记员 赵叶兰