江苏省扬州市邗江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）扬邗民初字第0351号
原告赵玉林。
委托代理人卢启华，江苏新浪潮律师事务所律师。
委托代理人吉沐萍，江苏新浪潮律师事务所律师。
被告陶福林。
委托代理人周永林，扬州市邗江区天地法律服务所法律工作者。
被告赵中才。
原告赵玉林与被告陶福林、赵中才提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月4日、同月20日公开开庭审理了本案。原告赵玉林及其委托代理人卢启华、吉沐萍，被告陶福林及其委托代理人周永林，被告赵中才均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵玉林诉称：原告在被告陶福林的施工队给被告赵中才家建房时，不慎受伤，致原告右腿骨折。原告先在杨庙卫生院住院治疗，后转至扬州东方医院治疗。故起诉要求两被告赔偿原告各项损失合计137383.73元。
原告赵玉林为支持自己的主张，除当庭陈述外，还提供了医疗费票据、出院记录、出院证、费用清单、杨庙卫生院的费用明细、鉴定费发票、鉴定结论等证据予以证明。
被告陶福林辩称：我与原告赵玉林不存在雇佣关系，两人共同受雇于赵中才，我是瓦工大工，在工作中和其他大工拿一样的工资。我不应承担责任，请求依法驳回原告对我的诉讼请求。
被告陶福林除当庭陈述外，未提供其他证据。
被告赵中才辩称：原告在我家做小工，我没有亏原告也没有打原告，是原告自己摔下来的，一切责任都是原告的，是自己造成的后果，我不承担任何误工损失。我替原告垫付的医疗费还要他还给我。
被告赵中才除当庭陈述外，未提供其他证据。
经审理查明：2011年元月，被告赵中才与被告陶福林商谈家中建房事宜，双方口头约定，由被告赵中才提供所需建房材料，供给香烟、三餐及茶水。被告陶福林负责瓦匠活，由陶福林负责找工人，工人工资按大工140元／天，小工100元／天计算，具体工钱由陶福林与赵中才结算后，再由陶福林向大工和小工发放。期间，陶福林负责联系瓦工和小工，现场安排、指挥工人施工等事宜。施工所需的脚手架由被告赵中才提供，由被告陶福林及其安排的瓦工安装、拆卸。被告赵中才不安排瓦匠的活。
被告赵中才的所建房屋位于扬州市邗江区杨庙镇杨庙村荷花组，坐北朝南，共有二层。案外人赵祝才系被告陶福林召集的瓦工大工。同年5月11日，赵祝才喊原告跟随做小工。同月14日上午，房屋已主体完工，后面板墙已贴完瓷砖，对瓷砖进行勾缝。此时，脚手架的高度为两层，约2米左右。9点30分左右在喊吃小中饭时，原告和其他施工人员从脚手架上下来，原告系最后一个下。当原告快下到地面时，不慎跌倒，致其受伤。
当日原告被送至扬州市杨庙卫生院住院治疗，行左股骨外侧踝切开复位内固定术，同年6月25日出院，计住院43天。期间由赵中才送饭及护理，所产生的医疗费7022.34元也由被告赵中才垫付。出院诊断为左股骨外侧踝骨折。2014年5月13日至2014年5月20日，原告在扬州东方医院行左股骨外侧踝骨折内固定取出术，产生医疗费5984.74元，护理费480元。
本案在审理过程中，本院根据原告的申请，委托江苏省苏北人民医院司法鉴定所对原告的伤残进行鉴定，该所于2015年9月5日作出鉴定意见，结论为：1、被鉴定人赵玉林此次外伤致左股骨外侧踝骨折，目前遗有左膝关节活动度丧失46.7%，属十级伤残。2、被鉴定人赵玉林受伤后建议误工期270日、营养期90日、护理期120日。
另查明，2013年腊月底，被告赵中才按大工140元／天，小工100元／天和被告陶福林结清了瓦工的工资，被告陶福林再给每个大工、小工发放了工钱。
原告赵中才2001年左右因拆迁被安置在扬州市邗江区蒋王街道和月社区马庄小区A区13排95号，由被征地农民置换为城镇职工并参加社保。
上述事实，有双方当事人的当庭陈述，门诊病历，医疗费票据，住院费用清单，出院记录，出院证，证人赵祝才德当庭所作证言，鉴定结论，邗江区社保中心核发的社保证等证据在卷予以证实。
本案争议的焦点为：1、原告与两被告之间是何法律关系？2、原告的损失应当由谁进行赔偿？3、原告因受伤造成了哪些损失？
针对争议焦点1，本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽人在完成工作中具有独立性，其应当以自己的设备、技术、劳力完成主要工作，用工方式、用工程度、操作规程、劳动过程由承揽人自行决定，不受定作人的组织指挥和监督管理，定作人接受承揽人物化的劳动成果，该成果是定作人付酬的直接对象。而劳务关系双方当事人存在隶属关系，其标的仅仅是提供劳务本身，与是否交付工作成果无涉。本案中，赵中才因自家建房，将建房所需的瓦工工程承包给陶福林。后陶福林直接或间接联系了包括原告赵玉林在内的数名瓦工的大工和小工共同至赵中才家进行建房。在建房过程中，陶福林负责安排、指挥瓦工，工程结束后，赵中才再和陶福林结账。作为小工的赵玉林在建房中仅需提供自己的劳务即可领取工钱，而陶福林则需负责完成整个建房业务并将成果交付赵中才后，再结算工钱，故陶福林与赵中才之间应为承揽关系。被告陶福林辩称其与赵玉林素不相识，赵玉林也不是其通知去的，其与其他大工系同工同酬，故其与赵玉林并非雇佣关系。本院认为，作为雇主的陶福林既可自行通知雇员亦可委托他人通知，与雇员是否相识、是否由其直接通知无关。只需其雇员提供劳务助其完成工作任务即可，故原告赵玉林与被告陶福林之间应为劳务关系。
针对争议焦点2，本院认为，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，这里的提供劳务与从事雇佣活动内涵一致，是指从事雇主授权或者指使范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。提供劳务一方的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。本案中，赵玉林在施工过程中从施工的脚手架下到地面上来，其行为与其履行职务有内在联系。但其作为一个成年人，对其能否攀爬脚手架和在攀爬过程中应加倍小心，注意安全，应系必知的基本常识。但其安全意识淡薄，疏忽大意，在提供劳务过程中，未尽到对自身的安全注意义务，故原告对其损伤，具有重大过错，应负主要责任。被告陶福林作为雇主，疏于加强对雇员的安全教育及提供必要的安全防范措施，故被告陶福林作为接受劳务的一方，具有过错，依法应对原告的损伤承担相应的赔偿责任。发包人赵中才在施工过程中，应加强监管，设法对安全隐患加以控制，但其怠于行使监管责任，也是赵玉林受伤的原因之一，故也应当承担相应的赔偿责任。结合本案案情，本院确定由被告陶福林承担40%的赔偿责任，被告赵中才承担10%的赔偿责任，原告自行承担50%的赔偿责任。
针对争议焦点3，原告主张其损失为：医疗费6295.83元、住院伙食补助费600元（按照20元／天的标准计算30天）、营养费1350元（按照15元／天的标准计算90天）、护理费8880元（按住院期间实际产生的480元，加按120元／天计算70天）、误工费43947.9元（按照162.77元／天的标准计算270天）、残疾赔偿金68692元（按2014年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入34346元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元、鉴定费1686元，合计116045.07元。
本院结合两被告的质证意见，经审查对原告的损失认定如下：被告赵中才垫付的医疗费7022.34元，应作为原告的医疗费损失一并予以处理。原告在扬州东方医院的医疗费中含伙食费180元，此费用不属于治疗所需，应予扣减。门诊费311.10元，因无病历，且系原告主要用于化验乙肝两对半等所产生，此费用不是用于原告本次交通事故治疗所需，应予以剔除。故原告的医疗费损失应为12827.07元；原告在杨庙卫生院住院期间系被告赵中才提供饭食及赵中才亲自护理，故原告主张在此期间的营养费、住院伙食补助费及护理费无事实和法律依据，本院不予支持。同时，原告主张的营养费、护理费标准过高。故原告的住院伙食补助费为160元（按20元／天的标准计算8天）、营养费为564元（按12元／天的标准计算47天）、护理费为3930元（第二次住院实际发生的480元加出院后按50元／天计算69天）。原告主张的误工费计算标准过高，其受伤前属于失地农民，无固定的工作和稳定的收入，故原告主张的误工费本院依法确定为25406元（按2014年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入34346元／年计算270天）。原告主张残疾赔偿金的计算标准正确和计算方式正确，有事实和法律依据，本院依法予以确认。原告主张的鉴定费有鉴定结论、票据等为证，本院予以确认。原告主张的精神损害抚慰金过高，根据侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果、本地平均生活水平等因素，本院依法确定2500元。对原告主张的交通费本院酌定为200元。上述原告的损失合计为115965.07元。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。原告诉求两被告赔偿其因受伤造成的损失，有事实和法律依据，本院按前述责任比例确定各自负担的份额予以支持，被告赵中才已垫付的相关费用，可作相应的扣减。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告陶福林于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵玉林46386.02元；
二、被告赵中才于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告赵玉林4574.16元（11596.5元-7022.34元）。
三、驳回原告赵玉林其他诉讼请求。
如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件诉讼费3049元，由原告赵玉林负担1549元、被告陶福林负担1200元、被告赵中才负担300元（原告已预交，由两被告于本判决生效之日起十日内向原告直接支付，本院不再退还）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省扬州市中级人民法院开户行：工商银行扬州分行汶河支行，户名：江苏省扬州市中级人民法院，帐户11×××57）。
审 判 长 刘 明
人民陪审员 赵长美
人民陪审员 杜道放
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 糜 敏