福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽05民终3792号
上诉人（原审原告）：姚佐武，男，1965年12月4日出生，汉族，住安徽省安庆市望江县。
委托诉讼代理人：庄漫莉，晋江市永和法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：福建省晋江市小虎陶瓷有限公司，住所地福建省晋江市磁灶洋尾工业区。
法定代表人：张丽合，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王晓冬，福建佳汇律师事务所律师。
委托诉讼代理人：柯汀锋，福建佳汇律师事务所律师。
上诉人姚佐武因与上诉人福建省晋江市小虎陶瓷有限公司（下称小虎公司）劳动争议，均不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
姚佐武上诉请求：1、撤销一审判决的第二、三项；２、依法改判小虎公司支付姚佐武经济补偿金113400元、加班费1141820.58元；３、判令小虎公司为姚佐武补缴2007年11月至2016年11月的各项社会保险费；4、小虎公司承担本案诉讼费。事实和理由：一、一审认定事实不清，适用法律不当。一审中，双方共认姚佐武2016年10月工作30天、11月工作25天，这足以证明姚佐武在小虎公司处存在加班的事实。在存在加班的情况下，法院应责令小虎公司提交加班情况的证据，如果拒不提交的，视为举证不能，应承担不利后果。二、姚佐武工资实为每月12500元加补贴100元，共计12600元，一审仅支持小虎公司认可的12500元，认定事实错误，应予纠正。故姚佐武解除劳动关系的经济补偿金为９×12600元/月＝113400元。三、小虎公司应依法为姚佐武补缴社会保险或赔偿未缴纳社会保险的损失。依法交纳社保是法律明确规定的，故不交社保属于劳动争议，姚佐武的诉求是让小虎公司补缴社保，不是诉请社保部门追缴社保金，与社保行政部门没有直接关系，并不属于行政关系，人民法院应予受理。
小虎公司上诉请求：请求二审撤销原判并依法改判。事实与理由：一、小虎公司无需为姚佐武支付经济补偿金。姚佐武系主动辞职而解除双方的劳动合同关系，根据劳动合同法的规定，小虎公司无需支付经济补偿金。而一审法院适用《劳动合同法》经三十八条的规定是不当的，本案并不适用该条规定。姚佐武不存在因顾虑劳动报酬无法结清而违背自己意愿写下辞职申请理由。姚佐武既然主张自己是因小虎公司未足额缴交社保为理由辞职，那他应当自入职时就知晓小虎公司未足额为自己缴纳社保，即自姚佐武知道自己权利受到侵害之日已超过劳动仲裁的申请时效，其要求经济补偿金也已超过仲裁时效，应予驳回。二、姚佐武的入职时间依法只能认定为2015年1月而非2007年11月。小虎公司在一审中提交的证据足以证实姚佐武是于2015年1月入职到公司的事实。三、小虎公司无需支付加班费给姚佐武。姚佐武是公司的厂长，适用的是不定时的工作制度，并不受平时工作日延长工伤时间和月度延长工作时间标准的限制，对其应区别对待于被告标准工作制岗位的员工，而且小虎公司也有安排姚佐武集中进行休息或轮休调休，故小虎公司无需支付姚佐武加班工资。
姚佐武向一审法院起诉请求：1.请求判令其与小虎公司之间的劳动关系于2016年11月26日解除；2.小虎公司支付其因小虎公司未缴纳各项社保费而解除合同的经济补偿金113400元、周末及法定节假日加班工资1141820.58元，共计1255220.58元；3.小虎公司为其依法补缴社会保险费。
小虎公司向一审法院起诉请求：1.小虎公司无需支付姚佐武加班工资13217元；2.小虎公司无需为姚佐武办理社会保险，并按国家规定的比例缴纳社会保险费。
一审法院认定事实：姚佐武于2007年11月受聘于小虎公司担任生产部厂长，小虎公司未依法为姚佐武完整办理各项社会保险并按比例缴纳社会保险费，自2015年1月始才与姚佐武签订书面劳动合同。2016年姚佐武月工资为12500元。姚佐武2016年10月份工作30天、11月份工作25天。姚佐武于2016年11月26日提出辞职，双方于同日解除劳动关系。仲裁委于2017年11月24日受理姚佐武与小虎公司之间的劳动报酬争议一案，于同年12月30日裁决小虎公司应支付姚佐武加班工资13217元，并为姚佐武办理社会保险及按国家规定的比例缴纳社会保险费，同时驳回姚佐武的其他仲裁请求。
双方争议的焦点是：一、姚佐武入职时间如何确定；二、小虎公司是否应支付姚佐武加班工资及数额；三、小虎公司是否应支付姚佐武经济补偿金及数额；四、小虎公司是否应为姚佐武补缴社会保险费。对于争议焦点，一审法院认定如下：
一、关于姚佐武的入职时间问题。
姚佐武认为，其于2007年11月进入小虎公司工作，担任厂长一职，并提供证据安全培训合格本、厂牌、《员工辞职及请假特定制度》、《球磨工段岗位职责》、《工资调整》、《（三车间）年底停厂员工计划安排》、车间登记人数目录及暂住证，以证明其主张。小虎公司质证认为，安全培训合格本的三性无法确认，该合格本是第三方所出具，且其上所载的单位名称与小虎公司的单位名称不一致，其公司也无该曾用名称，无法证明姚佐武的证明目的。厂牌是由姚佐武单方制作的，小虎公司并未给姚佐武发过该厂牌。对《员工辞职及请假特定制度》、《球磨工段岗位职责》、《工资调整》、《（三车间）年底停厂员工计划安排》、车间登记人数目录的三性均不予认可，无法证明姚佐武的证明目的。暂住证的证据三性由法庭审查，不能证明其证明目的，其上所体现的住址并非小虎公司住址，至于为何姚佐武会在该地方居住，其并不清楚。小虎公司认为，姚佐武入职时间是2015年1月，并提供劳动合同一份为据。姚佐武质证认为，其于2007年进入小虎公司上班，但是没有签劳动合同，是小虎公司在2015年才说要签合同，并拿空白合同交由其签订，不能证明小虎公司的证明目的。
一审法院认为，安全培训合格本系有权机关出具，真实性合法性予以确认。证据中显示的单位为“晋江市磁灶镇小虎陶瓷有限公司”，与小虎公司的注册名称不一致，且小虎公司予以否认，故对该证据的证明力不予确认；厂牌、《员工辞职及请假特定制度》、《球磨工段岗位职责》、《工资调整》、《（三车间）年底停厂员工计划安排》、车间登记人数目录均无小虎公司的公章，也无任何证据的可以证明是小虎公司制作，小虎公司也予以否认，真实性无法确认；暂住证是有权机关出具的，对该证据的真实性、合法性予以确认，但暂住证上显示的地址为“福建省晋江市磁灶镇洋尾村霞兴街南3号”与小虎公司注册地址“福建省晋江市磁灶洋尾工业区”不一致，且居住地址并非劳动关系证明，故该证据无法证明双方于2013年前即存在劳动关系的事实；姚佐武对劳动合同的真实性不持异议，能够证明双方签订该劳动合同，但不能以此推定姚佐武就是于2015年才进入小虎公司工作，且姚佐武对此亦予以否认，故无法以该证据证明姚佐武的实际入职小虎公司时间。姚佐武主张其自2007年11月进入小虎公司工作，小虎公司予以否认，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条关于“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，小虎公司作为用人单位，自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，理应建立职工名册并掌握有职工入职表或履历表等材料，其对姚佐武主张的入职时间有异议，应承担相应的举证责任，鉴于其未能提供充分的证据证明姚佐武的入职时间，应承担举证不能的法律后果，据此可认定姚佐武的入职时间为2007年11月。
二、关于姚佐武的加班工资问题。
姚佐武认为，其自2007年11月入职小虎公司以来，每天都在加班，一年365天全勤制。小虎公司认为，姚佐武实行的是不定时工作制，小虎公司不应支付加班工资。
一审法院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。姚佐武称其自2007年11月入职小虎公司以来均处于加班状态，但未提供证据予以证明，应承担举证不能的法律后果。鉴于双方均确认姚佐武2016年10月份工作30天、11月工作25天，故依法认定姚佐武的加班工资为13217元［法定节假日加班工资5172元（3天×12500元/21.75天×300%）＋休息日加班工资8045元（7天×12500元/21.75天×200%）］。
三、关于姚佐武的经济补偿金问题。
姚佐武认为，小虎公司要求其每天加班，一年365天全勤制，并不支付其加班工资，也未为其缴纳各项社会保险费，合法权益得不到保障，故提出辞职，辞职原因在于小虎公司，故小虎公司应支付其自2007年11月起至2016年11月止按其平均工资12600元计算的经济补偿金。小虎公司认为，姚佐武是因个人发展原因主动向小虎公司提出辞职申请的，故小虎公司不应支付经济补偿金，并提供辞职报告以证明其主张。姚佐武质证认为，对该辞职报告的真实性无异议，但并非其本人真实意思表示，因当时如果其写没有缴纳社会保险费，没有支付加班费，小虎公司不会支付其工资，其是出于无奈被迫签写该份辞职报告的。
一审法院认为，姚佐武对辞职报告不持异议，对该报告的真实性予以确认。虽姚佐武主动辞职，但小虎公司在庭审中陈述“只缴纳了工伤保险，缴纳时间是2015年1月至2017年1月，其他都没缴纳”，可见小虎公司自认其仅缴纳部分工伤保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”及第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”的规定，鉴于小虎公司未依法为姚佐武完整办理各项社会保险并按比例缴纳各项社会保险费，故小虎公司应依法向姚佐武支付补偿金。经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。经济补偿金的计算标准月工资为劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的工资，故小虎公司应支付姚佐武自2007年11月起至2016年11月止的经济补偿金为112500元（9个月×12500元/月）。
四、关于小虎公司是否应为姚佐武补缴社会保险费问题。
姚佐武认为，小虎公司应为其补缴社会保险费自2007年11月起至2016年11月止。小虎公司认为，补办社会保险属于行政管理范围，不属于劳动仲裁及法院受理范围，对于姚佐武要求补缴社会保险费的请求依法应由行政主管部门处理。
一审法院认为，因劳动者请求用人单位为其办理社会保险或缴纳有关社会保险费的，不属于人民法院劳动争议案件受理的范围，属于强制性的行政法规所调整的范围，应由行政机关进行处理，姚佐武应另行向有管辖权的社会保险经办机构申请权利救济。
综上，一审法院认为，姚佐武与小虎公司之间形成的劳动关系，应受法律保护。双方均同意于2016年11月26日解除劳动关系，符合法律规定，予以确认。双方一致确认姚佐武2016年10月份工作30天、11月份工作25天，该期间的加班费为13217元，小虎公司依法应予以支付，姚佐武超过部分的加班费请求，因无充分证据证明，予以驳回。小虎公司未依法为姚佐武完整办理各项社会保险并按比例缴纳社会保险费，依法应支付姚佐武经济补偿金112500元，姚佐武超出部分的请求予以驳回。用人单位与劳动者应当依法参加社会保险并分别按比例缴纳社会保险费，但该请求不属于法院受理范围，故对姚佐武该项请求不予支持。
一审法院判决：一、确认姚佐武与福建省晋江市小虎陶瓷有限公司之间的劳动关系于2016年11月26日解除；二、福建省晋江市小虎陶瓷有限公司应于本判决生效之日起十日内支付姚佐武加班工资13217元、经济补偿金112500元，共计125717元；三、驳回姚佐武、福建省晋江市小虎陶瓷有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由福建省晋江市小虎陶瓷有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同。……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。由于小虎公司未依法为姚佐武完整办理各项社会保险并按比例缴纳各项社会保险费，故小虎公司应依法向姚佐武支付经济补偿金。一审法院基于上述法律规定判令小虎公司向姚佐武支付经济补偿金112500元，适用法律正确，二审予以维持。小虎公司主张一审判令其向姚佐武支付经济补偿金系适用法律错误，缺乏相应的法律依据，不予采信。姚佐武主张其本人月工资为12600元，未有相应证据支持。姚佐武继而主张经济补偿金为113400元，同样缺乏事实依据，亦不予采信。二、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。姚佐武就其提出的存在加班事实并要求小虎公司支付加班工资，应提供相关证据。但姚佐武并未举证，应承担举证不能的不利后果。故一审法院以举证不充分为由判决驳回姚佐武请求支付加班工资，处理结果恰当，也予维持。三、对于劳动者请求用人单位为其办理社会保险或缴纳有关社会保险费的事项，并不属于人民法院劳动争议案件受理的范围，属于强制性的行政法规所调整的范围，应由行政机关进行处理。一审法院对于姚佐武提出补缴社会保险费等请求告知其向相关行政机关主张权利并无不当，二审予以维持。四、关于姚佐武入职时间问题。一审法院结合姚佐武庭审中提交的安全培训合格本、厂牌、《员工辞职及请假特定制度》、《球磨工段岗位职责》、暂住证等证据认定姚佐武于2007年11月入职小虎公司，该认定事实清楚，证据充分，二审维持该认定。小虎公司主张姚佐武入职时间为2015年1月，不符合实际情况，不予采信。
综上所述，姚佐武及小虎公司的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由姚佐武及小虎公司各负担５元，姚佐武及小虎公司多预交的5元均予以退回。
本判决为终审判决。
审判长 林玮珊
审判员 郭金旺
审判员 郑程辉
二〇一八年六月二十六日
书记员 李清权
附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
-10-