成都市金牛区人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）川0106民初第6153号
原告：盛克明，男，汉族，1955年4月27日出生，户籍地四川省乐山市市中区，现住成都市金牛区。
被告：成都市中医药大学附属医院。住所地：四川省成都市金牛区。
法定代表人：陆华，院长。
委托代理人：高培阳，工作人员。
委托代理人：张蓉，四川天府律师事务所律师。
原告盛克明诉被告成都中医药大学附属医院（以下简称中医附院）医疗服务合同纠纷一案，本院受理后，适用简易程序，由审判员杨阳独任审判，于2017年8月18日公开开庭进行审理。原告盛克明以及被告中医附院的委托代理人高培阳、张蓉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告盛克明提出如下诉讼请求：1、请求判决被告承担患者钟国华医疗服务合同欺诈赔偿责任。2、判决被告赔偿原告医疗费用直接损失741301.68元、丧葬费死亡赔偿金229146.80元、赔偿精神抚慰金215550元、外地亲属参加葬礼费用5852元。3、判令被告赔偿给原告造成的其他损失67187元。以上合计1140802.6元。4、本案诉讼费由被告共同承担。事实和理由：一、双方医疗服务合同成立。盛克明的母亲钟国华在2013年4月11日因右腿骨折入住被告处，经过5天身体全面检查，排除骨科手术禁忌症后，于4月16日进行右股骨初隆间切开内固定手术，手术顺利。后陆续CT检查被诊断为双肺感染，多次重复查出全耐药的大量“铜绿假单胞菌”和“鲍曼不动杆菌”ICU常见医院感染病菌，呼吸机相关性肺炎医院感染疾病，后确定了呼吸机相关性肺炎的治疗方案。根据卫生部《医院感染管理办法》以及《医院感染诊断标准（试行）》，钟国华被诊断为双肺感染和呼吸机相关性肺炎，属于“规定入院48小时后发生的感染为医院感染”。二、被告在非紧急情况下，未经同意擅自改变合同双方约定的呼吸机相关性肺炎医疗方案，违反对症治疗原则，进行欺诈医疗。被告改按手术打击和内固定排异非感染疾病治疗方案未经得患者家属签字同意。经四川省中医药管理局调解，被告同意患者挂账转院治疗，双方作出约定，其中没有约定合同履行期限。并且感染直接与上次住院有关，被告也对患者的死因没有异议。故患者死亡原因“肺部感染、呼吸衰竭”与转院前被告诊断“双肺感染”和“呼吸机相关性肺炎”等医院感染疾病具有直接因果关系。三、被告违反医疗管理法律、法规、规章、规范、常规，未经告知和征得患者家属签字同意，对患者实施了欺诈治疗行为。1、ICU医源性诊断欺诈行为。2、ICU医源性特殊治疗欺诈行为，被告ICU进行特殊治疗没有尽到告知义务并且征得家属签字同意，违反医疗机构管理条例33条的规定。3、被告ICU隐瞒医师资质配置不合法事实，实施欺诈诊疗行为，ICU医师数量配置违反《重症医学科建设与管理指南（试行）》第7条的规定，违反卫生部三级医师负责制，住院医师冒充主治和主管医师进行治疗，实习生参加治疗。4、双方没有约定医疗服务合同纠纷解决履行期限，双方迄今没有进行最终结算，原告提起诉讼，符合诉讼时效规定。综上，被告履行医疗服务合同义务不符合约定，违反医疗卫生管理法律法规和诊疗护理规范规定，实施了大量故意欺诈特殊治疗行为，应当承担医疗服务合同欺诈过错责任。为维护合法权益，诉至法院。
被告中医附院辩称，1、原告与被告之间没有医疗服务合同关系，与被告建立医疗服务合同关系的是钟国华而非盛克明，原告主体不适格。2、被告对钟国华的医疗行为符合诊疗规范，被告已经全面履行自己的合同义务，不存在任何违约行为。3、原告所主张的关于医疗费用涉及损失丧葬费，与被告的服务合同之间没有关联性。4、原告方以违约为诉由要求精神赔偿损害金没有任何法律依据。5、原被告之间不是普通的消费者与经营者的关系，不应当适用消费者权益保护法。6、被告与钟国华之间的医疗服务合同发生于2013年，现在是2017年，已过诉讼时效。7、被告与钟国华之间的医疗纠纷已经过金牛区人民法院、四川省中级人民法院、四川省高院进行了处理，根据一事不再审原则，对原告方已经丧失诉求。综上，原告的起诉不符合事实和法律，请人民法院驳回诉求。
经审理查明，原告系患者钟国华之子。患者钟国华于2013年4月11日因摔伤前往被告处急诊入院，4月16日行“右股骨粗隆间粉碎性骨折切开复位内固定术”，其后转入ICU监护治疗。4月17日，钟国华的胸部CT提示肺气肿伴双肺感染。被告在治疗中给予钟国华容量复苏、机械通气、抗感染、中药活血化瘀及通腑泻下等治疗，但钟国华逐渐出现急性心力衰竭和抗生素相关性腹泻等预后差，病情好转不明显等症状。被告及时与患者家属沟通了钟国华的病情及预后情况。6月13日，经原告等人要求，钟国华被转至四川省人民医院急诊ICU治疗。被告对钟国华的出院诊断为：1、右股骨初隆间粉碎性骨折切开复位内固定术后，多脏器功能障碍综合征（急性肺损伤、急性肝功能障碍、急性循环功能障碍）；2、鳞癌；3、呼吸机相关性肺炎；4、急性心力衰竭、急性肺水肿；5、抗生素相关性腹泻；6、心房纤颤；7、2型糖尿病；8、高血压病2级极高危组；9、冠心病？；10电解质紊乱；11、低蛋白血症；12、左下肢深静脉置管溶栓术后；13、胆囊结石；14、凝血功能异常；15、尿路感染。钟国华后于2013年6月24日以被告的医疗行为给其造成医疗损害为由，向本院提起医疗损害赔偿的民事诉讼。同年7月30日，钟国华经抢救无效死亡。钟国华的子女盛克彬、盛克成、盛克奇以及本案原告被列为上述医疗损害赔偿纠纷的原告参加诉讼。在该案诉讼期间，本院多次委托四川西南司法鉴定中心、四川协和司法鉴定中心、西南政法大学司法鉴定中心进行司法鉴定，均被退案。后本院作出（2013）金牛民初字第5081号民事判决书，判决驳回四原告的诉讼请求。四原告不服，向成都市中级人民法院提起上诉。成都市中级人民法院作出（2015）成民终字第3424号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后盛克彬、盛克成、盛克奇以及本案原告作为申请人向四川省高级人民法院申请再审，四川省高级人民法院作出（2016）川民申2666号民事裁定书，裁定驳回了申请人的再审申请。
诉讼期间，盛克彬、盛克成、盛克奇向本院提交了放弃诉讼和实体权利的说明，书面表明放弃参加本案的实体和诉讼权利。
以上事实有民事判决书、民事裁定书、放弃诉讼和实体权利书、庭审笔录等证据在案佐证。
本院经审查认为，依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第七十四条的规定，盛克彬、盛克成、盛克奇书面表示放弃诉讼权利和实体权利，故不列为本案共同原告。本院认为，患者钟国华在被告处就诊，双方之间形成医疗服务合同关系。当患方因医方的诊疗行为发生损害时，则存在违约责任和侵权责任的竞合，患方可以选择其中一种民事责任的承担方式行使请求权，法院根据当事人选择的请求权进行审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者按照其他法律要求其承担侵权责任”的规定，盛克彬、盛克成、盛克奇以及本案原告只能就违约之诉和侵权之诉择一行使权利。由于盛克彬、盛克成、盛克奇以及本案原告作为患者钟国华的继承人已经以医疗损害赔偿纠纷向本院提起诉讼，能够证明原告一方已经选择了侵权之诉，其对于违约之诉的请求权已经灭失，其不得再行提起违约之诉。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（三）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第七十四条的规定:
驳回原告盛克明的起诉。
案件受理费13056元，应退还盛克明。
如不服本裁定，可于裁定书送达之日起10日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 杨阳
二〇一七年八月二十三日
书记员 叶婧
速录员 肖尧