江西省瑞金市人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣0781民初143号
原告：杨美华，女，1968年8月18日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市。
委托代理人：杨帆，瑞金市金都法律服务所法律工作者。
被告：陈忠云，男，1954年4月26日生，汉族，江西省瑞金市人，住瑞金市。
委托代理人：钟子健、杨林，江西赣瑞律师事务所律师。
被告刘立禄，男，1958年5月13日生，汉族，江西省人，住瑞金市。
委托代理人：刘理强、钟小茂，江西赣瑞律师事务所律师。
原告杨美华诉被告陈忠云、刘立禄提供劳务者受害责�纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告杨美华及其委托代理人杨帆、被告陈忠云及其的委托代理人钟子健、杨林、被告刘立禄及其委托代理人刘理强、钟小茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告陈忠云在瑞金市汽车站对面的房屋列入了征收范围，为了多取得些拆迁补偿款，就委托刘立禄叫到工人来在房顶砌墙搭钢棚，由于是偷建，只能在晚上做事，原告的工作是拌砂浆提砂浆给砌墙师傅，一天工资100元。2016年10月27日晚上8点多钟，经一同做事的金娣通知原告到被告陈忠云家房顶做事。在做事过程中，原告不慎摔倒，被刚砌好的墙倒下砸伤。事后，原告经送往瑞金市中医院救治，诊断为：1、左胫骨粉碎性骨折；2、左腓骨上段粉碎性骨折。住院治疗50天，花去医疗费近四万余元，被告陈忠云给付了原告400元。2017�10月11日，原告再次住院行内固定物取出术，住院8天。2017年11月21日，原告经瑞金金剑司法鉴定中心评定伤残等级为十级，误工费210天、护理期105天、营养期105天。由于无法与被告陈忠云沟通，原告只能诉请法院依法判决：被告陈忠云赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等125862.61元。
原告为证明其诉讼请求，向法庭提交了如下证据：1、原原告身份信息资料，欲证明原告诉讼主体适格；2、瑞金市中医院病历资料、医疗费及用药清单，欲证明原告受伤住院情况和住院治疗费用支出情况；3、被告陈忠云房屋现场照片，欲证明原告在被告房屋内做工摔伤的事实；4、瑞金金剑司法鉴定中心作出的《鉴定意见书》和鉴定费发票，欲证明原告的受伤构成十级伤残及误工、营养、护理日期；5、《瑞金市绵江河�一江两岸”棚户区改造项目土地房屋征收补偿安置补充协议》，欲证明原告居住在瑞金市，适用城镇赔偿标准。
对于原告杨美华提交的证据，被告陈忠云质证认为：对证据1的真实性、合法性没有异议，但认为从原告的户口看，原告是农村居民，相关的赔偿费用应当按农村标准计算，且陈忠云与原告间并不存在雇佣关系，不应当承担本案的赔偿责任；对证据2的真实性、合法性没有异议，但对其证明对象有异议，但认为该证据中记录了原告家属陈述原告是自己不慎摔倒后左脚倒地受伤，而不是原告诉讼中陈述的被倒塌的墙砸伤；对证据3的真实性、合法性没有异议，但对其关联性有异议，认为现场照片只能证明作业现场，并不能证明原告是受雇于被告陈忠云；对证据4的真实性、合法性、关联性均有异议，认为该鉴定程序违法，鉴定依据不足；对证据5的真实�、合法性、关联性均有异议，原告杨美华的户籍地是泽覃乡，拆迁协议中的征收人地址是大柏地乡。被告刘立禄质证认为：对原告提交的证据1、3的真实性、合法性、关联性没有异议，其他证据的质证意见与被告陈忠云一致，并且认为原告所有证据均不能证明原告是受雇于刘立禄。
被告陈忠云答辩称，1、原告对自身损害的发生具有重大过错。本案事故发生的直接原因是原告在被告刘立禄等工匠将墙砌到一米一高时从我邻居杨小明房屋一侧爬上刚砌好的墙上再从墙上跳下地面时摔倒在地上的，而非原告陈述的被砌好的墙倒下砸伤。2、我不承担本案赔偿责任。我将房屋屋顶砌墙施工事务交由被告刘立禄按1600元的固定价格承揽，包括原告在内的其他施工人员我均不认识，刘立禄需雇请多少工匠和小工均由刘立禄自主决定，我只需刘立禄提交劳动成果即可。因�，我不承担本案原告伤害的赔偿责任。3、原告在损失的计算上存在诸多不合法、不合理的问题。综上，请求法院判决驳回原告对我的诉讼请求。
被告陈忠云为支持自己的答辩意见，向法院申请证人陈某出庭作证和2018年2月10日其与被告刘立禄的电话录音光盘及文字，欲证明被告刘立禄以1600元承揽了被告陈忠云位于瑞金汽车站对面房屋的屋顶砌墙事务，原告杨美华是受雇于刘立禄的，原告在做事过程中自己从墙上跳下受伤，其自身存在重大过错。
对于被告陈忠云提交的证据，原告杨美华质证认为：从被告提供的录音光盘及文字记录上看，原告不知道二被告是如何说的，只知道刘立禄对原告说是工资100元一天，给陈忠云做事。同时认为证人陈某是被告陈忠云的亲弟弟，其与被告存在利害关系，且其证言前后矛盾，不应予以采信。被告刘立禄质证认�：对录音光盘及文字记录中的自己已经陈述如果是在搭了架子上摔下来自己出于人道主义可以承担一点，但又没搭架子，所以不承担原告摔伤的赔偿责任。同时认为证人陈某是被告陈忠云的亲弟弟，证人做了虚假陈述，且退一步说即使证人与刘立禄是承包关系，也不能证明陈忠云与刘立禄也是承包关系。
被告刘立禄答辩称，1、原告杨美华对自身的损害存在重大过错；2、被告刘立禄并非杨美华的雇主，杨美华的雇主是被告陈忠云，刘立禄并没有承揽陈忠云的工程，刘立禄的工资也是按点工来计算的，刘立禄也是受雇于陈忠云，只是帮陈忠云叫工人做工；3、原告的损失的计算不合法不合理，应当予以核减。
被告刘立禄为支持自己的答辩意见，向法院申请证人危某1、杨某1、杨某2、危某2出庭作证。
对于被告刘立禄提交的证据，原告杨美�质证认为：对证人危某1、杨某1、杨某2、危某2的证言没有异议。被告陈忠云质证认为证人危某1、杨某1的证言可以证明被告刘立禄叫原告和证人做工，刘立禄按大工200元、小工100元发放工资，而刘立禄与陈忠云的关系二个证人都在主观猜测。同时认为证人杨某2、危某2的证言可以证明刘立禄与陈忠云形成了承揽关系，且原告对其伤害的发生存在重大过错。
本院对原告杨美华和被告陈忠云、刘立禄提交的上述证据评判如下：对原告提交的证据1、2、3、4、5的真实性、合法性、关联性予以认定，但是，原告请求被告支付的500元交通费，因其提供的证据不足以证明原告已经花费了500元的交通费支出，所以本院不予认定；对被告陈忠云提交的证据，本院认为，证人陈某系陈忠云弟弟，与陈忠云有利害关系，因此，本院对其证言内容的真实性不予认定，电话录音是陈忠云在原告杨美华起诉后主动打电话给刘立禄询问的一些本案相关事宜，陈忠云的问话明显带有针对性，所以本院对该电话录音的合法性和关联性不予认定。对被告刘立禄申请的证人所作的证言，本院认为，这些证人均是为被告陈忠云搭建钢棚的现场施工人员，他们对受被告刘立禄邀请做工及工资的发放以及原告的是如何受伤的均比较了解，所以，本院对上述证人所作证言予以认定。
经审理查明，被告陈忠云在瑞金市汽车站对面拥有一幢四层自建房屋，2016年10月，该房屋被瑞金市政府列入拆迁范围。其后，被告陈忠云决定在该房屋的顶层搭建钢棚，并叫被告刘立禄组织工人对钢棚的搭建进行施工，被告刘立禄于是召集了包括原告杨美华在内的工人搭建钢棚，并告知召集的工人：大工师傅每天工资200元，小工师傅每天工资100元。2016年10月27日晚8时左右，�告杨美华在被告陈忠云家房屋顶层拌沙浆、提沙浆、搬运砖头等事务过程中，在其位于陈忠云隔壁邻居家的楼面搬运完砖头后，因看见大工师傅已将陈忠云家与隔壁邻居家相连的共墙砌成了1.2米左右高的墙体，遂从隔壁邻居家楼面的地板上跨上1.2米高的墙上跳下到陈忠云家楼面地板时不慎摔倒在地。事故发生后，原告杨美华被被告刘立禄送往瑞金市中医院住院治疗，诊断结果为：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左腓骨上段粉碎性骨折，花费医疗费34697.02元。期间，被告陈忠云向原告杨美华支付了400元的医药费。2017年11月8日，原告杨美华向瑞金金剑司法鉴定中心申请对其伤残等级及误工、护理、营养时限进行鉴定，2017年11月21日，瑞金金剑司法鉴定中心作出瑞司鉴中心[2017]临鉴字第264号《关于杨美华司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、受鉴人杨美华伤残等级评定为十�伤残。2、受鉴人杨美华误工期210日、护理期105日、营养期105日。2018年1月8日，原告杨美华向法院起诉，请求法院判决被告陈忠云赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等各项损失125862.61元。诉讼中，本院依据被告陈忠云的申请追加了刘立禄为本案被告，同时还根据被告陈忠云的申请委托江西赣州司法鉴定中心对原告杨美华的伤残程度、误工期、护理期及营养期重新进行鉴定，2018年5月2日，江西赣州司法鉴定中心作出赣虔司鉴中心[2018]（伤）鉴字第425号《关于杨美华伤残程度、误工期、护理期及营养期的司法鉴定意见》，鉴定意见：“杨美华的损伤构成十级伤残；误工期210日、护理期105日、营养期105日。”另查明，原告杨美华户籍在瑞金市××乡××村杨屋小组，1996年，杨美华与丈夫杨杰在瑞金市××镇××村自建房屋并居住，2016年10月，杨美华的该房屋拆迁，�美华及家人遂在瑞金市××镇租房居住。
本院认为，本案争议焦点：1、被告刘立禄与被告陈忠云之间是雇佣关系还是承揽关系？原告杨美华与被告刘立禄之间是否存在雇佣关系？2、原告杨美华对其的伤害是否存在过错？根据庭审调查的事实，本院认为，庭审中，被告陈忠云对其顶楼搭建的钢棚已经发包给被告刘立禄施工并没有提供任何的证据予以证明，相反，按照现场施工的4个证人所作的证言所反映的内容，可以证明被告刘立禄只是为陈忠云搭建的钢棚施工叫人，刘立禄与其他大工师傅一样做工，并且也是与其他大师傅一样按每天200元的标准领取工资，所以，被告刘立禄与被告陈忠云之间不存在承揽关系，而是雇佣关系。原告杨美华系被告刘立禄为被告陈忠云叫来做工的小工师傅，其与刘立禄之间系工友关系，与被告陈忠云系雇佣关系，被告陈忠云是原告杨美华的雇主。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告陈忠云对原告杨美华所受损害应当承担雇主责任。本案的原告杨美华虽然从事的是普通劳务，不是技术劳务，不需要具备特定的资质，但是，由于杨美华作为一个智力正常的成年人，对跨越1.2米高的墙体上跳到地面可能造成的损害完全应当有认知，然而，杨美华仍然跨越1.2米高的墙体并从墙体上跳下造成伤害，杨美华对其伤害的产生存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”和《最高人民�院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”之规定，原告杨美华对其伤害所造成的损失应承担过失责任。综上，本院对原告杨美华的伤害损失拟定由被告陈忠云承担70%的赔偿责任，原告杨美华自己承担30%的赔偿责任。关于原告损失是按农村居民的标准赔偿还是按城市居民的标准赔偿的问题。本院认为，虽然杨美华是农村户口，但是，杨美华从1996年开始既居住在瑞金市××镇市区，�以，本院对原告诉请按城市居民赔偿标准予以赔偿的请求予以支持；关于精神抚慰金和交通费的赔偿问题。本院认为，原告杨美华身体受到损伤，已经住院治疗，不仅产生肉体上的痛苦，也必然产生精神上的痛苦，其精神损害的赔偿请求合理合法，予以支持。但是，对精神损害的赔偿，法律未定具体的标准，根据《最高人民法院确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款规定：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”之规定，本院认为，本案侵权责任人的行为为过失行为，主观上并无伤害原告的故意，原告虽然遭受十级伤残，但原告自身也存在过失，因此，对原告杨美华提出的赔偿10000元的赔偿金额酌定为2000元；原告请求被告赔偿其住院期间的交通费500元，本院认为，虽然原告没有提供500元的票据予以证明，但考虑原告住院期间必然会产生交通费，因此，本院酌定原告的交通费为100元。根据上述理由，原告杨美华请求被告陈忠云赔偿的项目和费用，本院可以认定的为：1、医疗费用34697.02元；2、误工费210天×（43586元/年÷365天）=25074元；3、护理费105天×（33662元/年÷365天）=9684元；4、住院伙食补助费58天×30元=1740元；5、营养费105天×30元=3150元；6、残疾赔偿金31198×20年×10%=62396元；7、交通费100元；8、鉴定费1300元；9、诉讼中被告申请鉴定支出费用235元；9、精神损害抚慰金2000元。上述1-9项合计138376.02元。结合原告杨美华与被告陈忠云责任比例的划分，被告陈忠云应当支付给原告杨美华的赔偿款：（138376.02元×70%）-先行支付的400元=96463.214元，原告杨美华自行承担的赔偿款：（138376.02元×30%）=41512.806元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条第二款、第十条之规定，判决如下：
一、被告陈忠云应于本判决生效之日起三十日内赔偿原告杨美华医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费共计96463.214元；
二、被告陈忠云�于本判决生效之日起三十日内赔偿原告杨美华精神损害抚慰金2000元；
三、原告杨美华自行承担其人身伤害的各项损失41512.806元；
四、被告刘立禄不承担本案原告杨美华的损害赔偿责任。
如果被告未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2818元，原告杨美华已预交，由被告陈忠云承担1972.6元，原告杨美华承担845.4元；鉴定费2500元，被告陈忠云已预交，由被告陈忠云承担1750元，原告杨美华承担750元。被告陈忠云在原告杨美华所预交的受理费与其所预交的鉴定费按各自所承担费用相互抵除后还需承担1222.6元。被告陈忠云承担1222.6元受理费应在本判决生效后30日内支付给原告杨美华。
如不服本判决，可在�到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 郭瑞萍
人民陪审员 钟赞群
人民陪审员 黄人杰
二〇一八年六月八日
代书 记员 宁 馨