广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）肇中法刑二终字第170号
原公诉机关广东省四会市人民检察院。
上诉人（原审被告人）方淑洪，绰号“黄毛”，男，公民身份号码×××0753，汉族，初中文化，户籍地福建省莆田市黄石，住四会市。因本案于2015年3月4日被刑事拘留，同年3月18日被逮捕，现押于四会市看守所。
辩护人冯松斌，广东圣禾律师事务所律师。
广东省四会市人民法院审理广东省四会市人民检察院指控原审被告人方淑洪犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月1日作出（2015）肇四法刑初字第254号刑事判决。原审被告人方淑洪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人方淑洪，并听取其辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年3月4日15时许，购毒人员蔡文龙通过一名叫“阿辉”（真实身份不详）的男子电话联系被告人方淑洪表示购买毒品“冰毒”后，“阿辉”带着蔡文龙去到方淑洪租住的四会市东城街道陶冲村委会深巷新村一出租屋201房内，蔡文龙以200元向被告人方淑洪购买了一小包毒品“冰毒”之后与“阿辉”离开。随后蔡文龙在附近被公安民警抓获，在其身上搜出毒品一小包（净重0.77克，经鉴定含甲基苯丙胺成分）。接着蔡文龙带民警到方淑洪的出租屋处抓获被告人方淑洪，在其身上搜获手机一台、人民币200元，在屋内搜获毒品六小包（净重9.3克，经鉴定含甲基苯丙胺成分）。
认定上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单及对扣押物品的指认照片，反映：抓获被告人方淑洪、购毒人员蔡文龙时，从方淑洪身上搜获毒资人民币200元、手机一台、从其出租外搜获可疑毒品六小包；从蔡文龙身上搜获可疑毒品一小包。
购毒人员蔡文龙指认出被扣押的可疑毒品是向“黄毛”购买的“冰毒”。方淑洪也对扣押的物品进行了指认。
2、书证
①受案登记表、立案决定书，反映侦查机关立案情况。
②抓获经过，反映被告人到案情况。
③方淑洪手机132××××6656、方淑洪供述的“阿辉”的手机151××××3004的通话记录，反映：双方在案发前下午3时许、4时许有通话的情况。
④方淑洪的户籍资料，反映被告人方淑洪没有犯罪前科。
⑤方淑洪、蔡文龙的现场检测报告显示方淑洪是阳性、蔡文龙是阴性。
⑥公安机关的“情况说明”一份，说明未找到“阿辉”。
⑦毒源追查说明，反映方淑洪供述其毒品是向“赵谦”购买，暂未找到“赵谦”。
3、现场勘查笔录及现场辩认笔录
①现场勘查笔录及现场照片，反映公安机关对毒品交易场所及被告人住处的勘验情况。
②现场辩认笔录一份：被告人方淑洪对交易毒品的地点（出租屋）进行了指认。
4、辩认笔录：方淑洪与购毒人员蔡文龙相互辩认出对方的笔录。
5、《毒品检验鉴定报告》反映：从购毒人员蔡文龙身上搜获的毒品一小包净重0.77克，经鉴定含甲基苯丙胺成分；从被告人方淑洪出租屋搜获的毒品净重9.3克，经鉴定含甲基苯丙胺成分。
6、购毒人员蔡某龙证言的主要内容：2015年3月4日15时许，蔡某龙向“阿辉”帮他购买200元冰毒，“阿辉”打电话后带他去到“黄毛”（方淑洪的出租屋，蔡文龙向“黄毛”购买了200元冰毒后就离开。蔡文龙独自一人走到商业大道路边准备坐车离开就被抓获，从身上搜出毒品，随后带着公安民警到“黄毛”的出租屋抓获“黄毛”。
7、被告人方淑洪的供述与辩解，主要内容：2015年3月4日15时许，一名绰号叫“阿辉”的人通过手机（151××××3004）打我手机（132××××6656）问我：“有没有毒品冰毒买”，我说“有的”。并跟他说毒品冰毒要两百元一小包，他说：“好的，一会就到租住的出租屋向我购买毒品冰毒”。过了约20分钟，“阿辉”和一名年约20岁的年轻男子来到我的出租屋找到我，我带他们进来到我出租屋的房间里，我收到这名年约20岁的年轻男子的两百元后，就给他一小包用透明封口袋装着的毒品冰毒给他，我们交易完成后，“阿辉”和这名年约20岁的年轻男子就离开了。17时左右，这名年约20岁的年轻男子再次来到我出租屋楼下找我购买毒品冰毒，我就下楼开门，就在我打开一楼铁门的时候被民警抓获，后民警对我的出租屋进行搜查，搜获冰毒六小包，毒资两百元人民币，以及用于贩毒时所用的手机一台。
原判根据上述犯罪事实和证据认为，被告人方淑洪无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺10.07克，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条、第五十二条的规定，判决：一、被告人方淑洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金1000元（己缴）。二、公安机关扣押被告人方淑洪的作案工具手机一部及毒资人民币200元（均暂扣四会市公安局），依法予以没收，上缴国库。
上诉人方淑洪认为：1、其只向一名叫“阿辉”的男子贩卖过毒品但没有贩卖毒品给吸毒人员蔡某龙，蔡某龙所持毒品不是其贩卖的；2、原判认定毒品数量有误，其住处查获的毒品只有六小包，公安机关让其指认的从吸毒人员蔡某龙身上搜获的一小包毒品是上述六包当中的一包，根本不存在七包毒品；3、原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人方淑洪的辩护人认为：原判定性错误，方淑洪应构成非法持有毒品罪而不是贩卖毒品罪，请求二审予以改判。
经审理查明，上诉人方淑洪向他人贩卖毒品的犯罪事实清楚，有经原庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、抓获经过、手机通话记录、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、辨认笔录及照片、现场勘查笔录及现场照片、《毒品检验鉴定报告》、证人证言以及上诉人的供述与辩解等证据证实，本院予以确认。
上诉人方淑洪的上诉意见及其辩护人的辩护意见，经查，综合评析如下：
1、上诉人方淑洪向吸毒人员蔡某龙贩卖毒品的事实，不仅上诉人方淑洪本人的供述前后一致均供称是其直接向蔡某龙贩卖毒品并收取毒资，且毒品交易的联系方式、交易地点及毒品数量等细节与蔡文龙的陈述相互吻合，另有手机通话记录、扣押清单及现场查获的毒品等证据予以佐证，足以认定。
2、搜查笔录及扣押清单证实，公安机关分别在蔡某龙身上查获毒品一包，在方淑洪住处查获毒品六包，且辨认笔录及指认照片均有上述两人的亲笔签名均确认了方淑洪向蔡某龙贩卖的一包毒品。故上诉人方淑洪认为原判认定贩卖毒品的数量有误的意见，理据不足，不予采纳。
3、上诉人方淑洪具有贩卖毒品的犯罪故意，且实施了贩卖毒品的行为，其所持有的毒品应当计入贩卖毒品的数量，并按照贩卖毒品罪定罪处刑，原判定性准确，上诉人方淑洪的辩护人认为方淑洪应定性为非法持有毒品罪的辩护意见不成立。
4、上诉人方淑洪贩卖甲基苯丙胺10.07克，依法应判处七年以上有期徒刑，原判对其从轻判处有期徒刑七年，已是法定量刑幅度内的最低起点，故上诉人方淑洪认为原判量刑过重的上诉意见不成立。
本院认为，上诉人方淑洪明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人方淑洪及其辩护人的上诉意见与辩护意见，经查均能理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 苏振伟
代理审判员 余文涛
代理审判员 秦 雯
二〇一五年十一月四日
书 记 员 陈生丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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