湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邵中刑一终字第115号
原公诉机关湖南�武冈市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜某涛，男，1991年12月28日出生于湖南省武冈市，汉族，初中文化，农民，住武冈市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月12日被刑事拘留，同年12月2日被取保候审。2015年4月29日武冈市人民法院决定对其取保候审，同年5月27日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
湖南省武冈市人民法院审理湖南省武冈市人民检察院指控原审被告人杜某涛犯寻衅滋事罪一案，于二○一五年五月二十八日作出(2015)武法刑初字第103号刑事判决。原审被告人杜某涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，湖南省邵阳市人民检察院指派检察员李海林出庭履行职务，原审被告人杜某涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省武冈市人民法院审理认定，2013年11月12日10时左右，被告人杜某涛骑摩托车与女友肖某满送其母亲戴某凤去武冈�邓家铺医院看病，途经武冈市邓家铺镇石桥村陈家岭时，因被害人黄某茂骑的摩托车左右摇摆，两车差点相撞，杜某涛对黄某茂讲了几句责怪的话语。黄某茂先后在武冈市邓家铺镇红富士超市处、武冈市邓家铺医院处质问杜某涛先前讲了什么，双方两次发生争执，后被杜某涛的母亲戴某凤等人劝住。杜某涛走后，肖某满见黄某茂驾驶微型车和他人又来到武冈市邓家铺医院，便将此情况电话告诉杜某涛。杜某涛以为黄某茂要打他母亲和女友，就纠集朋友李孝金（另案处理），并在邓家铺农贸市场里买了2把杀猪刀放在摩托车前挡泥架上。当天下午2时许，李孝金与其一个朋友（基本情况不详）来到邓家铺农贸市场门口。杜某涛见黄某茂父亲黄某根在市场附近的戴某松店里玩，就向其打听黄某茂的下落，期间，黄某茂骑摩托车搭载其姐姐黄某红等人从戴某松的商店处经过�杜某涛看见后指认黄某茂并返身从摩托车挡泥架上拿了1把杀猪刀，李孝金跟着也拿了1把杀猪刀，两人冲到马路上挡住黄某茂。黄某茂见势不妙就从摩托车上下来往隆回方向跑，杜某涛、李孝金等3人从后面追赶，黄某茂从一商店门口拿了1把短木把的铁铲返回来朝杜某涛等人乱舞，在打斗中，杜某涛的刀子落在黄某茂的鼻梁上。黄某茂被砍伤后，扔下铁铲，蹲在地上。杜某涛和李孝金顺势又朝黄某茂身上砍了几刀，然后3人骑摩托车逃跑。经鉴定，黄某茂的损伤构成轻伤。案发后，双方就民事赔偿达成协议，杜某涛赔偿了20800元，黄某茂出具了恳请对杜某涛免除刑事处罚的谅解书。
原判采信被害人黄某茂的陈述，伤情鉴定，证人证言、到案经过说明、调解协议书，领条，谅解书，辨认笔录，杜某涛的供述及户籍证明等证据认定上述事实，认定杜某涛的行为构成了寻�滋事罪。在共同犯罪中，杜某涛起主要作用，系主犯。到案后，杜某涛能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人杜某涛犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
上诉人杜某涛上诉提出本案应定性为故意伤害；被害方有过错，其已积极赔偿损失并取得被害人谅解，原判量刑过重。
经审理查明，2013年11月12日10时左右，上诉人杜某涛骑摩托车搭载其母亲戴某凤和女友肖某满去武冈市邓家铺医院陪其母亲看病，途经武冈市邓家铺镇石桥村陈家岭时，被害人黄某茂骑摩托车搭载其父亲黄某根及表哥张明明在前方行驶。因黄某茂骑的摩托车左右摇摆，两车差点相撞，杜某涛对黄某茂讲了几句责怪的话语。黄某茂在武冈市邓家铺镇红富士超市处追上杜某涛问杜某涛先前讲了什么，双方停车争执了几句。杜某涛骑车去武冈市邓家铺医院，黄某茂尾随至邓家铺医院再次质问杜某涛，双方发生争执，被杜某涛的母亲戴某凤等人劝住。杜某涛走后，肖某满见黄某茂驾驶微型车和他人又来到武冈市邓家铺医院，便将此情况电话告诉杜某涛。杜某涛以为黄某茂要打他母亲和女友，就纠集朋友李孝金（另案处理），并在邓家铺农贸市场里买了2把杀猪刀放在摩托车前挡泥架上。当天下午2时许，李孝金与其一个朋友（基本情况不详）来到邓家铺农贸市场门口与杜某涛会合。杜某涛见黄某茂父亲黄某根在市场附近的戴某松店里玩，就向其打听黄某茂的下落，期间，黄某茂骑摩托车搭载其姐姐黄某红等人从戴某松的店门经过，杜某涛看见后指认黄某茂并返身从摩托车挡泥架上拿了1把杀猪刀，李孝金随即也拿了1把杀猪刀，两人冲到马路上挡住黄某茂。黄某茂见势不妙就从摩托车上下来往隆回方向跑，杜某涛、李孝金等3人从后面追赶，黄某茂从一商店门口拿了1把短木把的铁铲返回来朝杜某涛等人乱舞。在打斗中，杜某涛持刀砍伤了黄某茂的鼻梁，黄某茂被砍伤后，扔下铁铲，蹲在地上，杜某涛和李孝金顺势又朝黄某茂身上砍了几刀，然后3人骑摩托车逃跑。经鉴定，黄某茂的损伤为：颜面部、腰部软组织裂伤，全身多处皮肤软组织挫擦伤，其损伤构成轻伤。案发后，双方就民事赔偿达成协议，杜某涛赔偿了黄某茂经济损失20800元，黄某茂出具了恳请对杜某涛免除刑事处罚的谅解书。
上述事实，有经过庭审质证属实的下列证据证明：
1、被害人黄某茂的陈述证明，2013年11月12日中午，他骑摩托车搭父亲黄某根和哥哥张明明去邓家铺石桥卫生室买药，在马路上因重心不稳，摩托车左右摇摆了一下，这时杜某涛骑摩托车搭起2个妇女从他身边过，可能左右摇摆影响杜某涛驾驶，杜某涛骂了他一句，他就骑摩托车追上去问，双方发生口角。下午2点，杜某涛及其同伙3人在邓家铺农贸市场门口将他砍伤，伤情为轻伤。案发后，双方已达成刑事和解协议。
2、邵阳市都梁司法鉴定所法医类司法鉴定意见书证明，黄某茂的损伤主要为：颜面部、腰部软组织裂伤。全身多处皮肤软组织挫擦伤，其损伤构成轻伤。
3、到案经过说明证明，2014年11月11日，湖南省洪江市公安局塘湾派出所在清查流动人口时将上诉人杜某涛抓获。
4、调解协议书、领条及刑事谅解书证明，案发后，上诉人杜某涛与被害人黄某茂就民事部分达成和解协议，并取得黄某茂的谅解。
5、目击证人黄某根、黄某红、戴某松的证言证明，2013年11月12日中午，上诉人杜某涛等3人持杀猪刀在�冈市邓家铺镇农贸市场前将黄某茂砍伤。
6、证人戴某凤、肖某满的证言证明，上诉人杜某涛与被害人黄某茂骑摩托车时发生口角，后来黄某茂追到邓家铺医院找杜某涛责问，双方发生口角，被他们劝住。当天下午，黄某茂到邓家铺医院找到他们并殴打了戴某凤。
7、证人张某生的证言证明，2013年11月12日，他开车途经邓家铺往双牌方向过去一点的丁字路口时，看见1男子脸上有血并向他招手，他就将该男子送去医院治疗。
8、辨认笔录证明，2013年11月15、19日，在侦查机关的组织下，被害人黄某茂、目击证人黄某红从12张不同男性的免冠照片中分别辨认出上诉人杜某涛系案发当天持刀砍伤黄某茂的犯罪嫌疑人之一。
9、上诉人杜某涛的供述证明，2013年11月12日中午他与黄某茂因骑摩托车不规矩而发生口角。下午2时许，他伙同李孝金及李孝金的朋友在邓家铺追打黄某�，在武冈市邓家铺农贸市场门口将黄某茂砍伤。案发后，他赔偿了黄某茂的全部经济损失，取得了黄某茂的谅解。
10、户籍资料证明上诉人杜某涛的年龄及身份等基本情况。
本院认为，上诉人杜某涛因纷争而纠集他人在公共场所持械随意殴打他人致伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，杜某涛起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。杜某涛到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。案发后，杜某涛赔偿了被害人的经济损失取得了谅解，可依法酌情从轻处罚。杜某涛上诉提出本案应定性为故意伤害；被害方有过错，其已积极赔偿损失并取得被害人谅解，原判量刑过重的上诉理由。经查，杜某涛在与被害人黄某茂发生言语争执经人劝阻已平息后，为逞强纠集人员寻找黄某茂，并在公共场所持械追打黄某茂致其轻伤，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的犯罪构成要件；现有证据不能证明黄某茂在本案中有明显过错；案发后，杜某涛积极赔偿损失并取得被害人谅解的量刑情节原判已予认定，并根据杜某涛的犯罪事实和量刑情节在法定刑幅度内处罚并无不当。故杜某涛的上诉理由不能成立，本院不予采信。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖丽忠
审 判 员 徐 成
代理审判员 王彦懿
二〇一五年八月二十四日
书 记 员 刘 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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