广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）深南法刑初字第1542号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人张某，男，汉族，高中文化。因本案于2014年3月26日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。
辩护人石某波，广东某律师事务所律师。
辩护人黄某，广东某律师事务所实习律师。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2014）1908号起诉书指控被告人张某犯职务侵占罪一案，本院于2014年12月1日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派代理检察员张宝峰出庭支持公诉。被告人张某及其辩护人石某波、黄某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人张某于2003年10月入职深圳市某投资发展有限公司（下简称某公司）任业务员，代表该公司签订合同并且回收货款。自2010年开始，张某以某公司业务员的身份在收取对方公司支付的货款后，采取不交或少交现金或者将支票兑现金后不交或少交等方式，侵占某公司的货款。至2013年3月31日，张某使用上述方式侵占了某集团有限公司（下文简称裕某公司）的郑某为广东省东莞市东江豪门一期工地、二期工地等项目支付给某公司的货款共计人民币16万元；侵占了裕某公司的张某珍为东莞市中央豪门工地、水岸豪门工地等项目支付给某公司的货款共计人民币71000元；侵占了深圳市恒某房地产开发有限公司支付给某公司的货款共计人民币80583.5元。以上张某侵占某公司的货款合计人民币311583.5元。经审计，至2014年3月31日，张某未归还某公司借款人民币119853.94元，未经某公司审核确认的张某未结算提成约人民币45000元。某公司发现张某侵占公司货款后，张某于2013年11月4日上午向某公司出具了《说明》，称将中央豪门、水岸豪门、东江豪门一期等项目的货款共计98700元私用，并表示希望被害公司给其机会。其后，张某便很少在公司上班，并不接电话或关机使被害公司与其无法联络。2014年3月26日，民警接某公司报警后，在某公司所在的国兴大厦13层将张某抓获。
为证实上述指控，公诉机关向本院提交了受案登记表，抓获经过，缴赃经过，法定授权委托证明书，某公司劳动合同，企事业法人营业执照，某公司工资表、社保缴纳证明，核算项目明细账，张某书写的说明，借款单，中央豪门、水岸豪门现金日记账、记账凭证，某公司的配电三箱收款授权委托书收款收据，裕某公司、东江豪门与某公司付款收款统计表，某公司收款入账凭证，某公司收款入账凭证，关于某公司与广东某电气有限公司关系及张某业务范围的说明，某公司和深圳市恒某房地产开发有限公司往来明细，张某基本身份信息，证人郑某、张某珍的证言，被害公司委托代理人郑某雷和被害公司法定代表人温某红的陈述，被告人张某的供述和辩解，审计报告，证人郑某、张某珍的辨认笔录等证据。
公诉机关认为，被告人张某利用职务之便侵占本公司财物，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，建议本院对其判处二年六个月至四年有期徒刑。
被告人当庭认罪，但认为起诉书指控其侵占的16万元那单里有5万元其已冲进华坤实业公司货款，并未侵占，故其实际侵占货款数额应为261583.5元；其辩护人辩称：1.对指控定性没有异议；2.侵占某公司的货款应是人民币261583.5元，其中裕某公司郑某的16万元中的5万元，被告将五万元冲到华坤公司有限公司的货款中；3.被告人具有自首情节，被告人在2013年11月4日向公司作的情况说明，其在公安机关采取强制措施之前就主动向其所在公司交待了主要犯罪事实并写了情况说明；4.被告人归案后如实供述，认罪态度好，具有悔罪表现；5.被害公司长期拖欠被告提成工资，被告人家庭情况困难且本人患有糖尿病急需用钱，被告人家属庭前积极与被害公司构成赔偿，但现未能与被害公司达成协议。
经审理查明：深圳市某投资发展有限公司（下简称某公司）成立于2003年8月26日，属私人有限责任公司，住所地为深圳市南山区常兴路某大厦13层。被告人张某于2003年10月入职该公司任业务员，具体负责帮助该公司开拓市场、联系业务，代表该公司签订合同并且回收货款。自2010年开始，张某就以某公司业务员的身份，利用对方公司支付某公司货款时通常使用支票、银行转账以及现金多种支付方式混杂的情况，在收取对方公司支付的货款后，采取不交或少交现金或者将支票兑现金后不交或少交等方式，侵占某公司的货款。至2013年3月31日，张某使用上述方式侵占了裕某工集团有限公司（下文简称裕某公司）的郑某为广东省东莞市东江豪门一期工地、二期工地等项目支付给某公司的货款共计人民币11万元；侵占了裕某公司的张某珍为东莞市中央豪门工地、水岸豪门工地等项目支付给某公司的货款共计人民币71000元；侵占了深圳市恒某房地产开发有限公司支付给某公司的货款共计人民币80583.5元。以上张某侵占某公司的货款合计人民币261583.5元。某公司发现张某侵占公司货款后，张某于2013年11月4日上午向某公司出具了《说明》，称将中央豪门、水岸豪门、东江豪门一期等项目的货款共计98700元私用，并表示希望被害公司给其机会。2014年3月26日，民警接某公司报警后，在某公司所在的某大厦13层将张某抓获。
另查，诉讼中，被告人家属赔偿了某公司全部损失，得到了被害公司的谅解。
上述事实，有下列经庭审示证、质证的证据证实，足以认定：
1.书证
（1）受案登记表，证实案件由来。
（2）调取、接受证据清单，分别有法定授权委托证明书、报案人郑某雷身份证复印件、张某与深圳市某投资有限公司劳动合同2份、企事业法人营业执照、深圳市某投资发展有限公司工资表、深圳市某投资发展有限公司社保缴纳证明、张某侵占深圳市某投资发展有限公司货款统计表，证实深圳市某投资发展有限公司是个人独资的有限责任公司，张某的身份系该公司员工，自2008年1月8日入职该公司，同时该公司报案时称张某侵占公司货款共计118500元。
（3）核算项目明细账，证实张某收到涉案货款的情况。
（4）张某手写的说明，证实其侵占涉案现金共计98700元的事实。
（5）借款单、中央豪门现金日记账、水岸豪门现金日记账、记账凭证、配电三箱收款授权委托书、某投资发展有限公司收款收据、东江豪门与深圳市某投资发展有限公司付款收款统计表、深圳某投资发展有限公司收款入账凭证、裕某公司与深圳市某投资发展有限公司付款收款统计表、深圳某投资发展有限公司收款入账凭证，证实张某在2010年6月被被害公司授权配电三箱收款事宜，同时有对方支付的凭证，证明事实与被害公司陈述基本一致。
（6）关于深圳市某投资发展有限公司与广东某电气有限公司关系及张某业务范围的说明，证实深圳市某投资发展有限公司持有广东某电气有限公司的95%股份。同时广东某电气有限公司实际上是深圳市某投资发展有限公司品牌产品的生产基地，因业务和公司管理需要，只在深圳市某投资发展有限公司设立大业务部，业务部全权负责两家公司的销售业务，业务员的招聘入职都在深圳市某投资发展有限公司，业务员可以根据业务所在地的不同需要来确定以哪一家名义签订合同。
（7）广东某电气有限公司企业法人营业执照、深圳市某投资发展有限公司企业法人营业执照。
（8）抓获经过及缴赃经过，证实公安机关在2014年3月24日接深圳市某投资发展有限公司报警；3月26日，民警在被害公司办公区域将张某口头传唤至派出所。因张某将侵占的合同尾款全部用掉，未能缴获涉案赃款。
（9）张某基本身份信息、户籍证明、身份证明函，证实被告人的基本身份情况。
（10）被害公司和深圳市恒某房地产开发有限公司往来明细，证实双方间的交易往来，同时张某作为被害公司的收款人的2010年12月至2013年3月间，恒某公司支付的付款和被害公司收款间有80583.5元的差额。
（11）某公司出具的情况说明，证实被告人确实将一笔5万元的货款冲抵到华坤实业有限公司的货款当中。
（12）和解协议书、收款收据（复印件），证实被告人已经与被害单位达成和解协议，并赔付被害单位261583元。
（13）某公司出具的刑事谅解备忘书，证实被害单位对被告人表示谅解。
2.证人证言
（1）郑某：其为裕某工集团有限公司东江豪门一期和二期房地产项目的总负责人，深圳市某投资发展有限公司是裕某公司的供货商，主要是供应配电箱等产品，张某为某投资发展有限公司的代表，其称裕某公司与某公司的合同已经履行完毕，但账目目前还未结清，其中由其经手向张某支付的工程款共计103万元，并通过支票、现金等方式由其亲手交付给张某，其中2012年5月3日支付给张某的10万元中有5万元是东江豪门一期和东江豪门二期的货款，剩下的5万元是支付其在花都的货款。
（2）张某珍：裕某工的公司在东莞凤岗有一个水岸豪门的房地产项目，同时在裕某实业在东莞石龙有一个中央豪门的房地产项目，其是这两个工地的财务负责人。他们与某公司有配电箱业务的往来，张某是某公司的代表。其公司在中央豪门工地向张某支付的工程款一共是311989元，水岸豪门工程由其经手向张某支付了共计581000元。
3.被害人陈述
（1）郑某雷：2009年12月18日张某代表公司和裕某工程实业有限公司签订了一个价值人民币为563816元的配电箱合同，公司实际收到了人民币47万元，经与对方公司对账，对方称已经分两次将现金2万和3万元直接交付了其公司业务员张某但张某并未将这5万元现金交与公司；2010年5月30日，张某代表公司和裕某工程实业有限公司驻中央豪门签订了一个价值为人民币311989元的配电箱合同，该合同实际履行了309504元，但公司实际只收到291944元，经与对方公司对账，对方称已将剩余17500元交付张某，张某并未将这17500元交给公司；2011年10月10日张某代表公司和裕某工集团有限公司签订了一个价值人民币581474元的配电箱合同，该合同全部履行完毕后公司实际只收到了人民币53万元，还差51474元，经与对方公司对账，对方称已将现金1000元及一张5万元的支票交付张某，但张某并未将这1000元现金和5万元的支票交付公司。其称公司曾多次要求张某归还合同款，张某也承认其把公司的配电箱货款17500元、31200元、3万元、2万元私用并表示要将这些私用的钱还给公司，但后来一直没有还，经查账也有290多万元他负责的账目没有查清所以让他仍留在公司上班，张某的业务提成为合同额的1.5％，张某与其分管的财务部门也没有经济纠纷。
经公司审查，还发现从2010年12月至2013年3月，深圳市恒某房地产开发公司一共向张某支付了人民币564657.5元，而张某在公司只入账了人民币484074元，有80583.5元不知去向。公司规定提成是货款结清后才能给业务员提成。
（2）温某红：其陈述称其为深圳市某投资发展有限公司的法人、董事长，实际持股100％，其没有私下许诺给张某股份或者其他收入，深圳市某投资发展有限公司给张某按月发工资，没有扣过他的钱，张某入职时也没有交任何押金。此外，张某在公司的收入主要是基本工资和提成，张某负责的一些没有回款、结账的工程提成未算清楚，但已经回款、结账的工程均将提成付给了张某，所以公司与张某没有任何经济纠纷。
公司规定业务员的工资由月工资和提成两部分组成：月工资是每个月15号发放，提成是每个合同的货款收回了95%以上，就可以在这收回的95%以上的部分结算提成。只要是张某汇款超过95%以上的合同，按公司销售制度经公司审核确认后，公司都和他结算了提成，而且其也多次催促张某，要求和他结算提成，但是他总是以货款没有达到95%或者很忙为由，不愿意和公司结算。不仅如此，他还向公司多次借钱没有归还，到目前为止，张某欠公司借款79550元，并将张某向公司借款的借据复印件提供给公安机关。其没有向张某承诺过没有入账的合同款没有关系，也没有说过没有入账的合同款从他的提成中扣除。公司报警是因为在2013年10月发现了张某的第一笔侵占行为，当时公司要求和张某对账，张某不理，后来公司又陆续发现张某的多笔侵占行为，公司要求张某到公司讲明情况。但从2014年2月张某就不怎么搭理公司了，打他电话也不正面应对这些问题，要么不接电话要么关机，偶尔会来一趟公司转一圈就消失了。公司拿他没办法就报警了。
4.被告人供述及辩解
张某：其在东莞凤岗镇代表公司和裕某工水岸豪门签订了一个配电箱合同，在2011年10月工程完工后其代表公司向对方催要剩余的51600元货款，对方公司给了其一张5万元支票和1000元现金，600元对方公司未给付，因支票抬头为空白，其找了个代收支票的人，支付了代收支票人250元手续费将5万元兑换出来，连同1000元现金共51000元货款没有交给公司，用于个人使用；在东莞企石镇代表公司与裕某东江豪门签订了一个配电箱合同；2011年底2012年初工程完工时，其代表公司向对方公司催要5万元货款，对方分两次（一次3万元，一次2万元）将5万元货款现金交付给其，其并没有交给公司而是用于个人使用；在东莞凤岗镇代表公司和裕某实业中央豪门签订了一个配电箱合同，在2011年6、7月份工程完工时其代表公司向对方公司催要17560元货款，对方给付现金17500元，其没有将这17500元货款交给公司而是用于个人使用；共计侵占公司代收货款118500元。
在东江豪门与深圳市某投资发展有限公司的收付款统计表中，2010年6月收的10万元货款，8万元交给公司，2万元用于个人使用，2011年3月的6万元货款全部用于个人使用，2012年11月3万元货款全部用于个人使用，但2012年5月差的5万元货款其没有拿，这里共计侵占公司货款11万元；
在裕某公司与深圳市某投资发展有限公司的收付款统计表中，2011年12月的10万元货款8万元交给了公司，剩余2万元用于个人使用，2012年1月的2万元货款其拿给了公司销售总监柯开召，其称当时因怕去唱歌时弄丢先将钱放在柯开召处，后来一直没有找柯开召要回2万元货款，以为其已交给公司入账，2013年1月的5万元货款全部用于自己使用，2013年5月的1000元货款全部用于自己使用，但2011年6月的31989元货款其并没有拿，这里共计侵占公司货款71000元。合计侵占公司货款181000元。
5.鉴定意见
诚至信专审（2014）074号审计报告：截至2014年3月31日，涉案的恒某地产等涉案合同金额共计1321250元，被害公司收到款项为1174573.1元；张某未还被害公司借款119853.94元；未经公司审核确认的张某未结算提成约为45000元。
6.辨认笔录
证人郑某、张某珍辨认出被告人张某。
本院认为，被告人张某以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本公司财物据为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人犯罪后赔偿被害单位全部损失，取得了被害单位的谅解，本院依法对被告人从轻处罚。被告人当庭认罪，本院依法从轻处罚，并认为对其宣告缓刑不致再危害社会，亦可达到惩戒的目的，故本院决定对被告人适用缓刑。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第七十二条，第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 冰
人民陪审员 李小珍
人民陪审员 沈金芳
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 苏淦德