甘肃省酒泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）酒刑一终字第76号
原公诉机关敦煌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）范某，男，生于1993年5月4日，汉族，甘肃省敦煌市人，中专文化，农民，住敦煌市转渠口镇阶州村*组**号，居民身份证号码6221031993********。因涉嫌寻衅滋事罪于2014年12月19日被刑事拘留，2015年1月24日被逮捕。现羁押于敦煌市看守所。
原审被告人白某，男，生于1990年10月11日，汉族，甘肃省敦煌市人，初中文化，司机，住敦煌市转渠口镇阶州村*组**号，居民身份证号码6221031990********。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年3月9日被敦煌市公安局取保候审。
原审被告人鲁某，男，生于1993年4月17日，汉族，甘肃省敦煌市人，初中文化，农民，住敦煌市转渠口镇五圣宫村*组**号，居民身份证号码6221031993********。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年2月10日被刑事拘留，同日被逮捕。现羁押于敦煌市看守所。
原审被告人黄某，男，生于1992年7月8日，汉族，甘肃省敦煌市人，初中文化，网吧管理员，住敦煌市月牙泉镇月牙泉村*组**号，居民身份证号码6221031992********。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年1月28日被刑事拘留，2015年2月7日被逮捕。现羁押于敦煌市看守所。
原审被告人祁某，曾用名祁宣，男，生于1992年6月10日，汉族，甘肃省敦煌市人，初中文化，打工人员，住敦煌市月牙泉镇兰州村*组**号，居民身份证号码6221031992********。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年2月17日被敦煌市公安局取保候审。
原审被告人李某，男，生于1994年11月2日，汉族，甘肃省敦煌市人，中专文化，打工人员，住敦煌市转渠口镇五圣宫村*组**号，居民身份证号码6221031994********。因涉嫌寻衅滋事罪于2015年4月1日被敦煌市公安局取保候审。
敦煌市人民法院审理敦煌市人民检察院指控原审被告人范某、白某、鲁某、黄某、祁某、李某犯寻衅滋事罪一案，于2015年7月13日作出（2015）敦刑初字第104号刑事判决。被告人范某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，被告人范某与吴某同在敦煌市月牙泉镇兰州村三组11号院内租房居住，受害人王某系吴某表哥。2013年4月29日19时许，受害人王某与朋友冯某、吴海凤（系吴某姐姐）到吴某住处叫其外出吃饭，在等吴某期间，因同院租房居住的被告人范某咳嗽了几声，冯某叫骂了一声，被告人范某认为是针对自己，双方遂产生语言争执及身体推挤行为，受害人王某见状就用手将被告人范某拨开，推出大约十米远距离，后王某等人便离开院子。事后被告人范某觉得生气，便打电话将被告人白某叫到其租房，两人预谋殴打王某进行报复。白某打电话先将被告人高某叫来，三人乘坐白某的皮卡车到敦煌市北门加气站北面树沟折了三根木棒放在车上，后范某又叫来被告人鲁某，四人将住在范某租房斜对面的吴某喝斥至该出租房门外石桥边（飞天嘉园小区北边），让吴某拨打王某的电话将王某叫来。在等王某的过程中，被告人范某又打电话叫来杜某（另案起诉），鲁某打电话给张某（另案起诉）要求其过来帮忙打架，张某又叫来了被告人黄某、李宏伟（在逃）、祁某、王某甲（另案起诉）、马甲（治安处罚），黄某开车拉李宏伟等人来到飞天嘉园小区北边的石桥，被告人鲁某又叫来被告人李某。当日23时许，受害人王某乘车到达石桥西边公路后，被告人范某、白某持木棍捣坐在车内副驾驶位上的王某，后王某被范某等人拉下车，被告人范某、白某、鲁某、李宏伟、黄某、祁某、李某伙同高某、张某、杜某、王某甲或持木棒、皮带、甩棍、或用拳脚对王某进行殴打。其中被告人范某持木棒殴打受害人王某肩膀、背部；被告人白某持木棒朝坐在车里的王某捣了一棒，在王某肩膀处打了三、四棒；被告人鲁某持甩棍抽打王某背部，并对王某拳打脚踢；被告人黄某持铁质棒球棒殴打王某，并在王某的屁股踢了两脚、在背部打了两拳；被告人祁某朝王某身体踢了几脚；被告人李某朝王某身体踢了几脚，背部踏了几脚。受害人王某朝邮政局家属楼方向躲避时，被告人范某、白某、鲁某和高某又追上王某继续殴打，此时，有几个过路的人喊了几声，被告人范某、白某、鲁某和高某等人四散跑开，王某被吴某等人送往敦煌市医院治疗。经鉴定，王某躯干及肢体大面积软组织挫伤，系轻伤。案发后，被告人范某主动投案。被告人范某、鲁某、黄某、李某各赔偿受害人王某的经济损失3500元，四被告人的行为取得了受害人王某谅解。
认定上述事实的证据有：受案登记表、立案决定书、报案笔录、被告人范某、白某、鲁某、黄某、祁某、李某的供述、受害人王某的陈述、同案犯高某、张某、杜某、王某甲、马甲的供述、证人吴某、哈某、冯某的证言、人体损伤程度鉴定书、治安调解协议书、行政处罚决定书、户籍证明、谅解书、收条、到案经过等。
原审认为，被告人范某、白某、鲁某、黄某、祁某、李某随意殴打他人，破坏公共社会秩序，致一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人范某起主要作用，系主犯；被告人白某、鲁某、黄某、祁某、李某起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。其中，被告人白某、鲁某、黄某在从犯中所起作用相对较大，被告人祁某、李某所起作用相对较小。案发后，六被告人如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人范某、鲁某、黄某、李某各赔偿受害人王某经济损失3500元，其行为取得受害人谅解，可酌情从轻处罚。被告人范某的辩护人关于被告人行为应认定为故意伤害的辩护意见，因被告人范某实施故意伤害的行为，同时符合寻衅滋事罪的构成要件，依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定，选择处罚较重的罪名定罪处罚，即被告人范某的行为以寻衅滋事罪定罪处罚，故对该辩护意见法庭不予采信。被告人鲁某、黄某的辩护人关于罪名认定的辩护意见因二被告人事前并不认识受害人，与受害人并无矛盾，在明知是去打架的情况下仍提供工具、积极参与，二被告人行为客观方面表现为无事生非、肆意挑衅、随意殴打他人，故对该辩护意见法庭不予采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第二十五条一款、第二十六条一款、第二十七条、第七十二条、第七十三条之规定，判决：一、被告人范某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；二、被告人白某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；三、被告人鲁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；四、被告人黄某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；五、被告人祁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年；六、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年。
范某以“行为构成故意伤害罪，主动投案，被害人在案件起因上有一定责任，已赔偿被害人损失，取得谅解，有悔罪表现，量刑过重”为由，提出上诉。
审理查明，原判认定上诉人范某伙同原审被告人白某、鲁某、黄某、祁某、李某犯寻衅滋事罪的事实清楚，据以定案的证据，经一审庭审质证、认证，又经二审核查，其来源合法，内容真实、有效，足以认定。
本院认为，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人范某所提上诉理由，经查，原判对其定性已阐明理由，与本案事实相符，并无不当；被害人虽然推了范某一把，但事隔数小时后，范某纠集多人持械殴打被害人，被害人对引发本案没有刑法意义上的过错；范某虽主动投案，但到案后不如实供述同案犯作案情况；原判量刑时已考虑其赔偿被害人损失并取得谅解等情节，对其从轻处罚，不属量刑过重。综上，上诉人上诉理由均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘战玲
代理审判员 杨 勇
代理审判员 王 宁
二〇一五年九月七日
书 记 员 张 杨