广东省博罗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1322刑初695号
公诉机关博罗县人民检察院。
被告人张某，男，1983年12月10日出生，苗族，初中文化，户籍所在地:云南省文山壮族苗族自治州广南县。因涉嫌抢劫罪，于2017年3月25日被博罗县公安局抓获，次日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年4月22日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人徐林海，博罗县公职律师事务所律师。
博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2017〕562号起诉书指控被告人张某犯抢劫罪，于2017年9月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员叶建强出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人徐林海到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月初的一天，被告人张某认为其老婆陶某1与被害人陈某1有不正当男女关系，便通过陶某1将陈某1约至博罗县园洲镇园洲车站附近一饭店，并纠集张某2、绰号“李某”等男子携带钢管等工具去到上述饭店将陈某1、张某1二人强制带上陈某1的小汽车，并将小汽车驾驶至园洲镇深沥村东坡桥附近路段。期间，张某等人扣押了陈某1的一部手机及身份证并殴打陈某1，胁迫陈某1交付3万元作为精神损失费，因陈某1身上没有现金及银行卡而未能得逞，后陈某1趁张某不备，驾车离开现场。2017年3月25日18时许，公安机关在园洲镇下南市场一饭店内将张某抓获。
公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人张某的行为已构成抢劫罪（未遂）。建议对被告人判处一年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均有异议。辩称，其有罪，但其没有抢劫，其不认抢劫罪。其拿陈某1的身份证是为了确认身份，拿陈某1的手机只是为了看他和其老婆的聊天记录，并不是想扣押；而其是出于愤怒才打了陈某1，不是为了抢劫，其也没有胁迫陈某1交付3万元的精神损失费。认为量刑过重，应当判处二年以下有期徒刑。
辩护人徐林海的辩护意见是：一、被告人当庭表现具有坦白和认罪的情节，希望法官不要因为被告人口头的理解而否认其上述两个情节；二、被告人张某不构成抢劫罪，也不构成其他犯罪。具体理由如下：1、被告人对受害人使用暴力的原因是受害人陈某1与被告人妻子存在不正当关系，想殴打受害人出气，并不是打算非法占有公私财物；2、公诉人的证据不足以证明被告人使用暴力、胁迫的手段侵占受害人3万元；3、被告人存在故意伤害受害人的是事实，但没有造成受害人轻伤以上，不构成犯罪。综上所述，公诉人的证据不足以证明被告人存在抢劫他人财物的行为，被告人不构成抢劫罪，请求依法判决被告人无罪。
经审理查明，2015年8月初的一天，被告人张某认为其妻子陶某1与被害人陈某1有不正当男女关系，便通过陶某1将陈某1约至博罗县园洲镇上南源味早餐店，并纠集张某2、绰号“李某”等男子携带钢管等工具去到上述早餐店将陈某1、张某1二人强制带上陈某1的小汽车，并强行将小汽车驾驶至园洲镇深沥村东坡桥附近路段。在上述路段停车后，张某等人将陈某1带下车，质问并使用拳头、钢管殴打陈某1，让陈某1交出一部手机及身份证后，胁迫陈某1交付3万元作为精神损失费，因陈某1身上没有3万元现金及银行卡而未能得逞，之后陈某1趁张某等人不备，驾车离开现场。2017年3月25日18时许，公安机关在园洲镇下南市场一饭店内将张某抓获。
上述事实，有公安机关提交的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关接到被害人陈某1的报案后依法对本案予以立案侦查。
2、常住人口基本信息，证实被告人张某在犯案时已达到完全刑事责任年龄。
3、到案经过，证实公安机关在园洲镇下南市场一间饭店抓获被告人张某。被告人张某无自首情节。
4、被告人供述与辩解
被告人张某供称，2015年7、8月份期间，我和老婆两人无故得了性病，在我的质问下，我老婆承认了她和陈某1的不正当关系。我要求我老婆把陈某1找出来，我老婆便以请客吃饭的名义约了陈某1出来。当天，陈某1开车和他的一名员工带着我老婆去到了园洲车站附近一家饭店，我便约了“李某”、“森”、“包”、张某2、“林”、“酷”、“措耀”七人一起去到上述饭店。到了饭店后，我和“李某”、“森”、“包”四人进去饭店，我要求陈某1跟我们出去谈，陈某1就跟着我们出了饭店，期间“李某”在吃饭的桌上将陈某1的车钥匙拿了出来。出来后，我和“李某”、“森”、“包”带着陈某1和他的员工六个人一起挤上陈某1的小车里，由“李某”驾驶，另外四人和我老婆坐上张某2的车跟在后面。我们从饭店直接开到园洲新世纪工业园里的路边停了下来，我们带着陈某1下车，我质问他和我老婆的事，开始他不承认，我就一拳打在他的脸上，“包”也跟着我一起用拳头打他，接着我从车上拿出一根钢管并用钢管轻轻在他手臂上敲了两下；然后再次质问他并说我老婆都承认了，陈某1才承认了他和我老婆的不正当关系，他说“给我三千元作为补偿”，我说“三千元不行，我要3万元”，他说“没有这么多钱”，于是我们叫他把身上的身份证和手机拿出来看一下，他从身上拿出钱包和手机，把身份证和手机交到我手上，我看了他的身份证并说“要么我报警，要么我现在打给你老婆，看她怎么样处理”，他便立即说不要。见他这样，我们就到一边去谈，然后陈某1趁我们不注意时就开车逃跑了，我见状就从地上捡了一块砖头扔了过去，砸到了车尾。我拿他的手机只是想看他手机里与我老婆的聊天记录，拿他的身份证是想看他是哪里人，我是想让他拿钱来赔偿精神损失费或者请我吃饭赔罪道歉就将他的手机和身份证还给他的。那天过后，我曾约他出来谈并打算将手机和身份证还给他，但是我到了相约地点时远远看到他带了很多人来，我怕被打就没过去直接走了。陈某1的身份证现在我的出租房里，手机则被我拿给张某2的小舅子“包”用了。
5、辨认笔录
（1）被告人张某辨认出当时参与抢劫陈某1的张某2。
（2）被害人陈某1辨认出在饭店内抢走其车钥匙并驾驶其汽车的吴某华；
（3）被害人陈某1辨认出敲诈其且拿钢管打其的张某。
6、被害人陈述
被害人陈某1述称，我在QQ上认识并告诉张某的老婆陶某1我是做劳务派遣的。2015年8月6日15时许，她联系我称她给我介绍六个人可以让我带去上班，我就驾驶小轿车搭载我表弟张某1去接她，当时我们三人便去了园洲镇上南村路段源味早餐店吃饭。我们正在吃饭的时候，张某带着吴某华和一名男子围着我，张某和吴某华手上一条钢管，我问他们怎么回事，张某叫我先结账等一下告诉我并把我放在桌面的手机及车钥匙拿走了。出来饭店后，张某、那名男子、我、我表弟和陶某1一起上了我的车，吴某华就开我的车往禾山方向行驶。准备到禾山圆盘时，张某和别人通了电话，这时我就看到车后面跟着一辆银灰色比亚迪牌小轿车和一辆银灰色江淮商务车。三辆车到了东坡桥处，他们把车停了下来，全部人下了车，有7、8名男子围住我。我问“怎么回事”，他们先后往我脸部打了一拳，张某就说“你跟我老婆有关系，不信问我老婆”，张某老婆说我带她睡过一次，我质疑她当时为什么不报警，张某就用铁管打了一下我左手臂，他们就往我脸部、嘴巴打，张某说“你和我老婆有关系，你要拿五万元来，不然打死你”，我说没钱，他们就拿走我的钱包和手机，并从我的钱包里拿走了我的身份证。后来，有人说这里太多人赶快换位置，我们就坐回我的车去了桥的另一头，全部人下了车继续殴打我，我说“你们要钱就叫我老婆送钱过来”，张某就说“那你叫你老婆拿钱过来园洲哪个位置都可以，我们去等”，我说“随便你们”。这时，他们跑到一边去一辆商务车的车头商量，我就上了我自己的车（车钥匙还插在车孔里）开车逃跑，有人就把石头砸在我车尾处。张某和张某2持钢管殴打我，其余男子用拳头及脚殴打我，我被抢了一部小米3手机、本人身份证。离开后，我前往报案，他们不断打电话让我拿5万元到龙溪镇富士康门口去跟他们道歉并取回我的手机，我没有去。
7、证人证言
（1）证人陶某2的证言，证实吴某华告诉其因为陈某1和张某老婆有通奸关系，所以张某让他老婆引陈某1出来吃饭，然后让吴某华到园洲镇上南源味早餐店绑架并勒索陈某1。当时吴某华迟去了，就直接去到禾山圆盘往九潭方向（东坡桥未上桥）的现场，去到现场后，看到已经有人在打陈某1，一共有十几个人在现场，后来在张某和其他男子在商量事情的时候，陈某1就趁机驾车离开。事发后，其联系过张某让他过来园洲派出所当面处理事情，张某说“玩什么都奉陪，我们怎么样，他就怎么玩”并让其带陈某1去跟他下跪道歉赔偿他5万元名誉损失，否则就要暗中把我们当中一个人杀掉。
（2）证人陶某1的证言，证实其通过网上认识陈某1并与他发生了关系，因为其得了性病，就被其老公张某知道了，其老公就让其约陈某1出来；其约陈某1在园洲镇园洲车站附近一家饭店吃饭时，其老公进来把陈某1带走了，带到一个其不认识的地方就停车了。其老公问陈某1和其是什么关系，陈某1不说话，其老公就动手打了陈某1并让陈某1拿3万元作为其看病的钱，陈某1说没钱在身上，其老公就叫陈某1拿出他的手机和钱包，其老公把陈某1的手机和身份证拿着，将钱包给回了陈某1；后来陈某1趁我们不注意的时候，自己开走了自己的车。其老公有用工具殴打陈某1。
（3）证人张某1的证言，证实当天其和其表哥陈某1一起，其表哥接到陶某1的电话说要介绍人给他找工作，于是我们三人就去了园洲秀丽路饭店吃饭，吃着的时候，有三名男子走过来，其中两个手上拿着钢管，他们拿了其表哥放在桌子上的手机和车钥匙，拉着其表哥上了表哥的车，也叫上其和陶某1一起，开车到一个偏僻的地方就叫我们下车，这时就来了两部白色比亚迪小车和一辆蓝色小车，车里下来了7、8个人，其中一个人叫其站一边去，张某就对其表哥说“我回家的时候就竟然跟我老婆在一起，说太多钱你都没有了，你今天要给我5万元”，其表哥就说“我今天没有带卡，身上也没有钱”，他们边用拳头打其表哥边用手去搜身，从其表哥身上拿出了钱包，表哥也没有还手；他们见到有路人经过，就又叫大家上车，去到深沥桥处约三十米的地方又停车下来继续打其表哥，打了不久，其表哥就开自己的小车逃脱了，在逃脱的时候，他们还在路边拿了一块石头砸到了其表哥车后面。本来他们也想把其抓住，但由于其中有人说不关其的事，于是其就走出马路坐车走了。
8、病历证明书，证实于2015年8月6日经诊断，被害人陈某1唇裂伤、全身多处软组织挫擦伤。
9、价格认定结论书，证实经价格认定，被害人陈某1被抢劫的黑色小米3（16G）手机价格为人民币1121元。
10、现场勘验笔录，证实本案案发地点位于广东省惠州市博罗县园洲镇深沥村东坡桥路段。公安机关绘制了现场图，对现场环境予以拍照固定。
上列证据，经公诉机关当庭出示。被告人及其辩护人质证后，被告人张某提出对“其边打边搜身”和5万元的述称有意见；辩护人徐林海提出：1、对被害人的陈述有意见，被害人的陈述与被告人的辩解陈述差距较大，所以对被害人的陈述不能单方面确信，应结合其他证据予以认定；2、对证人张某1补充案卷中的证言与之前的证言不匹配，且补充案卷中的证言说被告人拿了被害人钱包里的钱和被告人对被害人提出5万元或者100万元与被害人的陈述不一致，因此认为此份证言没有实话实说。
经审查，上列证据来源合法，但被害人陈述内容的真实性与被告人的供述及辩解、证人证言存在矛盾，与其他证据关联性存在瑕疵，且被害人报案后第一次询问笔录中陈述是“张某叫我拿出钱包来，我就把钱包拿给他，他把我身份证拿走”，故在采信该证据时根据有利于被告人的原则进行认定。对于被告人及其辩护人提出的相关合理质证意见，本院予以采纳，对被告人及其辩护人无异议的其他证据均以认定。
本院认为，被告人张某以非法占有为目的，伙同他人采用暴力手段，强行劫取他人财物，数额3万元，因其意志以外的原因未能得逞，其行为已构成抢劫罪（未遂）。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人及其辩护人当庭提出的辩解问题。经查，被告人因怀疑其妻子与被害人有不正当男女关系，案发当天被告人让其妻子将被害人约在园洲镇上南源味早餐店后，携带钢管伙同他人将被害人从某上南源味早餐店绑架至园洲镇深沥村东坡桥路段，对被害人进行拳头、钢管的暴力殴打，让被害人交出手机和身份证后，当场索要3万元人民币的事实，有被告人的稳定供述、被害人的陈述、证人证言、辨认笔录、现场勘验检查笔录等证据之间相互印证，证供一致，足以认定被告人抢劫事实，故对被告人及其辩护人的辩解意见不予采纳。被告人张某已经着手实施抢劫，因其意志以外的原因而未能得逞，属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人未赔偿被害人的经济损失，而被害人在本案中存在一定的过错，在量刑时予以酌情从宽处罚。公诉机关提出对被告人判处一年六个月以上三年六个月以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议偏重，本院予以适当调整，对被告人的量刑意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人张某犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月25日起至2018年3月24日止。罚金限在本判决发生法律效力后30日内向本院交纳，上缴国库)。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张剑文
审 判 员 邓建新
人民陪审员 胡汉强
二〇一七年十一月十八日
书 记 员 邓耀辉
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。