甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终466号
上诉人（原审被告）：杨某，住天水市。
委托诉讼代理人：万某，天水忠信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:贾某，奶粉代理商，住天水市。
委托诉讼代理人：王某1（系贾某丈夫），汉族，住天水市。
委托诉讼代理人：刘某，甘肃康台律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司。
负责人：陶雪峰，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马某，该公司职工。
原审被告:王某2，住天水市。
上诉人杨某因与被上诉人贾某、中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司（以下简称平安财险天水公司）、原审被告王某2机动车交通事故责任纠纷一案，不服天水市麦积区人民法院（2016）甘0503民初2078号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨某及其委托诉讼代理人万某，被上诉人贾某的委托诉讼代理人王某1、刘某，被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司的委托诉讼代理人马某到庭参加诉讼。原审被告王某2经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
上诉人杨某上诉请求：1．一审判决认定不清，适用法律错误，请求天水市中级人民法院依法撤销麦积区人民法院（2016）甘0503民初2078号民事判决；2请求天水市中级人民法院依法改判由被上诉人贾某承担本次的主要责任；3．由被上诉人贾某承担上诉费用。事实与理由：一审判决认定不清，适用法律错误，具体理由如下：被上诉人贾某违法占用机动车车道、并逆向行驶，应当承担事故的主要责任，一审法院仅认定被上诉人贾某违法占用机动车车道，而未认定其逆向行驶的违法行为，进而判决上诉人承担60％的责任，属认定事实不清，适用法律错误。2016年7月22日8时40分许，上诉人驾驶×××号小型轿车沿麦积区羲皇大道由西向东行驶至广济医院门前路段由西向北左转弯时，与逆向行驶并非法占用机动车道的被上诉人贾某驾驶的二轮电动车发生碰撞，形成交通事故。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条的规定：机动车、非机动车实行右侧通行。该法第三十六条规定：根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道和人行道的，机动车在道路中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行。以及第五十七条规定：驾驶非机动车在道路上行驶应当遵守有关交通安全法的规定。非机动车应当在非机动车道内行驶。毋庸置疑，被上诉人贾某违法占用机动车车道、并逆向行驶，是形成本次事故的主要原因，应当承当本次事故的主要责任。一审法院以上诉人驾驶车辆通过路口时，应减速慢行，并让行人直行车辆，上诉人未尽到注意义务，未让行骑电动车直行的被上诉人贾某，导致发生碰撞，这样的认定显然是错误。首先，没有证据能够证明上诉人在通过路口时未按规定减速，相反，在涉案路段因该时段交通流量大，上诉人左转弯时速度非常缓慢。其次，被上诉人的直行是因其逆向行驶而直行，而不是在正常行驶方向行驶。最后，上诉人的行驶是违法占用机动车道，因该路段划分了机动车道、非机动车道和人行道。显而易见，被上诉人对损害的发生，过错非常明显。综上，请天水市中级人民法院支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人贾某答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确；本起交通事故，杨某应承担主要责任，至少应承担80%的责任。贾某没有逆向行驶，上诉人转弯掉头时，车速太快，没有尽到仔细观察义务。事故发生后，上诉人擅自移动车辆，破坏现场，导致交警部门对交通事故责任无法认定。综上请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司答辩称：一审判决关于贾某的误工费时间计算、被扶养人生活费的计算不当，本案第二次鉴定费贾某应当承担，对本案事故责任请法庭依法认定。
原审被告王某2未提交意见。
贾某向一审法院起诉请求：1.由被告赔偿原告医疗费24975.41元、后续治疗费12000元、误工费21069.86元、护理费13426.77元、交通费2000元、住院伙食补助费1560元、营养费1800元、残疾赔偿金95068元、被扶养人生活费58460.85元、精神损害抚慰金4000元、残疾辅助器具费500元、鉴定费4600元、财产损失80元，以上合计239540.89元；2.案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实如下：2016年7月22日8时40分许，被告杨某驾驶×××号小型轿车沿麦积区羲皇大道由西向东行驶至广济医院门前路段由西向北左转弯时，遇原告贾某骑两轮电动车沿羲皇大道机动车车道由东向西行驶至此，两车发生碰撞，致使原告贾某受伤，两车受损，形成交通事故。事故发生后，被告杨某将电动车及其驾驶的小型轿车移动至路边，将原告贾某送往广济医院检查，后又前往市二院住院治疗。经诊断，原告的伤情主要为腰1椎体压缩性骨折，脊髓圆锥损伤、马尾神经损伤、不完全性截瘫、骶骨骨折。原告共计住院治疗39天，于2016年8月30日治疗好转出院。本案交通事故发生前，被告王某2驾驶的×××号黑色小型轿车曾于事故路段的路边短暂停车，但事故发生时已驶离事故现场，未与原告或被告杨某驾驶的车辆发生碰撞。
2016年8月2日，天水市公安局麦积分局交通警察大队作出天公麦交证字[2016]第018号道路交通事故证明书，证明被告杨某驾驶小型轿车与骑电动自行车的原告贾某发生碰撞，致使原告受伤，但由于被告杨某移动车辆，导致事故现场变动，双方当事人对事故发生经过陈述不一致，致事故责任无法认定。
2016年10月27日，原告自行委托中泰鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行了鉴定。2016年11月19日，甘肃中泰司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人贾某伤残等级评定为Ⅸ（九）级伤残；2.被鉴定人贾某后续治疗费用约需人民币8000-12000元；3.被鉴定人贾某误工期限评定为180日；4.被鉴定人贾某护理期限评定为90日；5.被鉴定人贾某营养期限评定为90日。审理中经被告平安财险天水公司申请，本院依法委托忠正鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限重新进行司法鉴定。2016年12月28日，忠正鉴定所作出重新鉴定的司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人贾某伤残等级评定为Ⅸ（九）级伤残；2被鉴定人贾某误工期限评定为150日；3.被鉴定人贾某护理期限评定为90日；4.被鉴定人贾某营养期限评定为90日。
另查明，被告杨某驾驶的×××号车辆的登记车主为吴林生，被告杨某向吴林生购买该车辆，但尚未办理过户登记。被告王某2驾驶的×××号车辆的登记车主为王兴元，系被告王某2父亲。两车均在被告平安财险天水公司投保了交强险，保险限额均为12.2万元。
因侵权责任，应当计算原告的损失项目和数额，经一审法院逐项审核认定为：
1.医疗费47203.85元。其中市二院住院费用36228.44元+市二院门诊费用322.61元+市一院门诊费用262.80元+四〇七医院门诊费用136元+后续治疗费10000元+外购药品费用254元=47203.85元；
2.误工费16429.73元。原告户口类型为非农业家庭户，职业为奶粉代理商，依据批发和零售行业年人均工资39979元/年，计算误工费为：39979元/年÷365日×150日=16429.73元；
3.护理费9857.84元。原告的护理期限经司法鉴定评定为90日，护理人员系原告丈夫王纪元，其户口类别为非农业家庭户，从事装潢行业，依据建筑行业年人均工资39979元/年标准，按照护理人员一人计算护理费为：39979元/年÷365日×90日=9857.84元；
4.交通费390元。根据原告受伤情况、治疗天数、就医地点、居住情况等因素，酌情认定为390元；
5.住院伙食补助费1560元。原告共住院治疗39天，参照甘肃省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准省内40元/天，计算住院伙食补助费为40元/天×39天＝1560元；
6.营养费1800元。经司法鉴定，原告的营养期限评定为90天，根据原告受伤及伤残情况，酌情按20元/天计算为：90天×20元/天=1800元；
7.残疾赔偿金147425.20元，包括残疾赔偿金和被扶养人生活费两项。其中：（1）残疾赔偿金95068元，原告的伤残等级经司法鉴定所评定为九级伤残，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，应为23767元/年×20年×20%=95068元；（2）被扶养人生活费52357.20元。原告儿子王宇航，2005年7月17日出生，户口类别为非农业家庭户，依照受诉地人民法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出17451元/年标准计算至18岁为：17451元/年×7年×20%÷2=12215.70元；原告女儿王宇彤，2007年4月20日出生，户口类别为非农业家庭户，依照受诉地人民法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出17451元/年标准计算至18岁为：17451元/年×9年×20%÷2=15705.90元；原告父亲贾够恩，1953年4月24日出生，户口类别为城镇户口，育有子女五人，依照受诉地人民法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出17451元/年标准计算17年为：17454元/年×17年×20%÷5=11868.72元；原告母亲张蛋蛋，1954年12月23日出生，户口类别为城镇户口，育有子女五人，依照受诉地人民法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出17451元/年标准计算18年为：17454元/年×18年×20%÷5=12566.88元；
8.精神损害抚慰金4000元。因被告的侵权行为给原告造成较严重的精神损害，结合被告的过错程度、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素，酌情确定为4000元；
9.鉴定费用4600元。
以上9项，共计233266.62元。其中被告杨某垫付医疗费14000元。
一审法院认为，本案的焦点问题为：原、被告的过错责任承担的问题。
《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第四十八条规定”机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任”。故依据《中华人民共和国道路交通安全法》（以下简称道路交通安全法）第七十六条第一款第二项之规定，”机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”。该法第四十四条规定，”机动车通过交叉路口，应当按照交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察的指挥通过；通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或者交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行，并让行人和优先通行的车辆先行”。本案中，被告杨某驾驶车辆通过路口时，应减速慢行，并让行行人及直行车辆，但其未尽到充分的注意义务，观察不够，未让行骑电动车直行的原告，导致其避让不及，与原告发生碰撞，致使原告受伤。对于损害的发生有过错，应当承担与其过错程度相应的侵权责任。
被告平安财险天水公司作为被告杨某驾驶车辆的承保公司，应当在保险合同约定的保险责任范围内，向原告承担赔偿责任。
依据道路交通安全法第三十六条规定，”根据道路条件和通行需要，道路划分为机动车道、非机动车道和人行道的，机动车、非机动车、行人实行分道通行。没有划分机动车道、非机动车道和人行道的，机动车在道路中间通行，非机动车和行人在道路两侧通行”。本案中，原告贾某未依照规定沿非机动车道行驶，而是骑两轮电动车沿右侧慢车车道与中间小车行车道之间的标线行驶；其在通过交通状况复杂的路口时亦未充分观察、减速慢行，反而骑行进入小车行车道，与正在左转的被告杨某驾驶的车辆发生碰撞。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定规定”被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。原告对于损害的发生，亦存在过错，应当承担相应的过错责任。
通过原告提交的监控视频可见，原告自出现在监控视频中时即为沿慢车道与行车道之间的标线骑行，事故发生时并无明显的避让王某2车辆的动作，其是在距离正常行驶的被告王某2的车辆较远处与被告杨某的车辆发生碰撞。被告王某2驾驶车辆于事故发生之前在事故现场的路边短暂停车，在原告贾某进入事故现场前已正常启动，驶离现场，与原告贾某距离较远，并未对原告的行进路线造成影响，故原告称其为避让被告王某2驾驶的车辆导致与被告杨某驾驶的车辆相撞的意见不能成立，不予采纳。被告王某2对于事故发生没有过错，不应承担赔偿责任。
综上，根据原、被告双方的过错程度，一审法院酌情确定由被告杨某承担原告各项损失的60%，由原告贾某自行承担各项损失的40%。
依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称交通事故案件解释）第十六条的规定，”同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，被告平安财险天水公司作为被告杨某驾驶车辆的承保人，应当在其承保的交强险范围内先行赔偿原告的各项损失。
因本案交强险保险合同责任，应当计算的赔偿项目和数额为：
1.医疗费用赔偿项目：医疗费（含后续治疗费）47203.85元+住院伙食补助费1560元+营养费1800元=50563.85元，已超出上述项目的交强险赔偿限额1万元，按1万元认定；
2.死亡伤残赔偿项目：误工费16429.73元+护理费9857.84元+交通费390元+残疾赔偿金（含被扶养人生活费）147425.20元+精神损害抚慰金4000元=178102.77元。已超出上述项目的交强险赔偿限额11万元，按11万元认定。
以上2项共计12万元。
本案中，被告杨某驾驶的车辆未购买商业三者险，故对于超出交强险赔偿限额的部分，应当由被告杨某与原告贾某按照各自的责任比例共同承担。依据保险合同约定，鉴定费4600元不属于保险公司赔付范围，应当由被告杨某按照责任比例承担。故被告杨某应当向原告赔偿的交强险赔付不足的部分损失计算为：（40563.85元+68102.77元+4600元）×60%=67959.9元。原告住院治疗期间，被告杨某垫付医疗费14000元，应当予以扣减，即被告杨某需再向原告赔偿各项损失53959.97元。案件受理费亦不属于保险公司赔付范围，除原告自行负担部分外，其余应由被告杨某负担。
对于原告请求的残疾辅助器具费和财产损失，因其并未提交相关证据予以证实，故不予支持。
综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第三十六条、第四十四条、第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十六条、第二十八条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司赔偿原告贾某医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金等各项损失共计120000元；二、由被告杨某赔偿原告贾某医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、鉴定费等各项损失共计53959.97元；三、驳回原告贾某的其他诉讼请求。以上判决第一、二项，于本判决生效后三十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4893元，由原告贾某负担1371元，被告杨某负担3522元。
本院二审审理中，双方当事人在本案中的争议焦点问题为：一审判决责任认定是否适当？
本院在二审期间，上诉人围绕上诉请求补充提交证据：照片三张及交警部门交通事故证明一份。三张照片证明上诉人车辆通过时打了转向灯，符合交通规则；事故证明，证明事故发生的时间、地点。被上诉人贾某质证认为，照片的真实性不予认可，照片没有显示时间，无法确认是事故发生时的照片，也与事故没有关联性；交警部门事故证明真实性认可。被上诉人中国平安财产保险股份有限公司天水中心支公司质证认为，照片认可，事故证明是复印件，不发表质证意见。根据双方当事人的质证，本院认为上诉人所举照片，无拍摄时间，具体如何拍摄不清，现场亦无贾某车辆，不能证明事故发生的具体情况，不予认定。交警部门事故证明，是交警部门出具，予以认定。
对当事人在二审争议的事实，本院认定如下：一审查明的事实属实，本院应予确认。
本院认为，在本起交通事故中，杨某驾驶车辆通过路口时，按交通法规应减速慢行，并让行行人及直行车辆，但其未尽到充分的注意义务，观察不够，未让行骑电动车直行的贾某，导致其避让不及，与贾某发生碰撞，致其受伤。对于损害的发生有过错，应当承担与其过错程度相应的侵权责任。被上诉人贾某未依照规定沿非机动车道行驶，而是骑两轮电动车沿右侧慢车车道与中间小车行车道之间的标线行驶；其在通过交通状况复杂的路口时亦未充分观察、减速慢行，反而骑行进入小车行车道，与正在左转的杨某驾驶的车辆发生碰撞。贾某对于损害的发生，亦存在过错，应当减轻杨某的过错责任。由于杨某驾驶的是小型轿车，被上诉人贾某驾驶的是两轮电动车，杨某驾驶的车辆对周围环境危险性较大、风险控制能力较强，一审判决责任认定并无不当。上诉人无证据证明被上诉人逆向行驶，其应当承担举证不能的法律后果。一审判决关于被上诉人误工费、被扶养人生活费的判处，符合法律规定。
综上所述，上诉人杨某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4893元，由杨某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 斌
审 判 员 包新萍
审 判 员 王梅芳
二〇一七年七月二十四日
法官助理 徐 艳
书 记 员 王 静