广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤13刑终32号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱锡金，男，1982年1月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省茂名市茂港区。因本案于2017年5月12日被抓获，次日被刑事拘留；同年6月16日被逮捕。现羁押于惠州市看守所。
指定辩护人王守林，广东尚宏律师事务所律师，由惠州市法律援助处指派。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人朱锡金犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月22日作出（2017）粤1302刑初1282号刑事判决。宣判后，原审被告人朱锡金不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，提讯了上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2017年3月份中旬开始，被告人朱锡金在惠州市仲恺区陈江街道办事处以牟利为目的多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员谢某华、唐某山、张某恒和杨某东等人。2017年5月12日，公安民警在陈江街道办事处完美公寓311房抓获被告人朱锡金等人，并该房查获疑似毒品一批（经鉴定，疑似毒品一批净重共44.38克，均检出海洛因成分；疑似毒品一批净重共计46.8克，均检出甲基苯丙胺成分）、电子秤、千斤顶、吸毒工具等物品。随后，公安民警在朱锡金另一出租房仲恺区陈江街道办事处光大街23号202房抓获吸毒人员杨某东。
原审判决认定上述事实的证据有：书证、物证，扣押笔录、称重笔录，刑事化验检验报告，辨认笔录，证人证言，被告人的供述等。据此认为，被告人朱锡金无视国法，贩卖毒品海洛因44.38克、甲基苯丙胺46.8克，其行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第五十九条，第六十四条的规定，判决如下：被告人朱锡金犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产十五万元。
上诉人朱锡金上诉及其辩护人辩护提出：1、上诉人没有贩卖毒品的故意，是谢某华、唐某山、张某恒等使用暴力强迫其的，应认定其犯非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品；2、其贩卖毒品的数量没有那么多，缴获的海洛因、甲基苯丙胺里面掺了大量“粉笔灰”，毒品含量低。
经审理查明：2017年3月份中旬开始，上诉人朱锡金在惠州市仲恺区陈江街道办事处多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给吸毒人员谢某华、唐某山、张某恒和杨某东等人。2017年5月12日，公安民警在陈江街道办事处完美公寓311房抓获上诉人朱锡金等人，并在该房查获海洛因44.38克、甲基苯丙胺46.8克、电子秤、千斤顶、吸毒工具等物品。随后，公安民警根据朱锡金指认，在朱锡金另一出租房仲恺区陈江街道办事处光大街23号202房抓获吸毒人员杨某东。
认定上述事实的证据有：
1、刑事案件接受、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、户籍证明，证实上诉人朱锡金系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
3、到案经过，证实公安机关抓获朱锡金的经过。
4、现场勘验检查工作记录、图及照片，证实位于广东省惠州市仲恺高新开发区陈江街道办事处完美公寓311房的现场方位、内部摆设及周边环境；位于广东省惠州市仲恺高新开发区陈江街道办事处光大街23号202房的现场方位、内部摆设及周边环境。
5、检查笔录、扣押决定书及清单
（1）证实公安民警对上诉人朱锡金的人身及住处仲恺高新区陈江街道办事处完美公寓311房内进行检查，在朱锡金的口袋内检查出一部苹果6手机，在现场桌子上查获一个圆形透明罐子（内有透明晶体状疑似毒品）、一个红色可比克薯片罐子（内有块状疑似毒品31包）、一个黄色可比克薯片罐子（内有透明晶体状疑似毒品19包）、一个绿色可比克薯片罐子（内有圆形套筒1个、圆形金属块2个）、一部银白色电子秤、一个绿色可比克薯片罐子（内有圆形套筒一个，圆形金属块2个），在桌子旁地上查获一台白色粉碎机（内有块状疑似毒品15包）、一个紫红色可比克薯片罐子（内有粉末状疑似毒品）、吸毒工具冰壶1个、在桌子抽屉内查获一个胖大海润喉糖铁盒（内有透明晶体状疑似毒品）、手表1个、在一处墙边查获红色千斤顶1个、在房内查获计数薄一本。随后，公安民警在朱锡金的指认下来到位于陈江街道办事处光大街23号202房，在该202房内抓获吸毒嫌疑人杨某东，并在房内查获吸毒工具冰壶1个。随即对上述物品予以扣押。
（2）证实公安民警对朱锡金的手机进行检查，在朱锡金的iphone6手机中（号码为134××××8972）的微某检查出向朱锡金购买毒品的备注名“宝”（微某号“QQ10×××41”，昵称“情断天涯”，电话号码：132××××2240）、备注名“大姐”（微某号“wxid_6175oyv54h22”）,昵称“及时雨”，电话号码：134××××7765）、备注名“涅槃”及“大姐”向朱锡金购买毒品的微某聊天记录及“涅槃”和“大姐”微某转账给朱锡金的转账记录。在朱锡金通讯录检查出向朱锡金购买毒品、外号叫“亚坤”的男子的电话号码（136××××2881）。另外，在朱锡金的微某中检查出卖毒品给朱锡金、备注名“常平”（微某号“wxid_b4ia8xaeh1jk22”）、微某昵称“6789”（电话号码137××××8435）和备注“塘吓”（微某号“tien159××××6767”），昵称“广交天下朋友”）的微某，并检查出“常平”卖毒品给朱锡金的微某聊天记录。
（3）证实公安民警对柯某1的人身及住处进行检查，在其身上检查出一部小辣椒LA-S35手机，在现场检查出两张柯某1支付陈江镇光大街202房租金的收据及一份柯某1承租陈江镇完美公寓311房的租房合同，在现场桌子旁黑色塑料筐内检查出一个女生灰色白色挂包，包内有块状疑似毒品一包（重0.12克），钥匙一串（柒把钥匙）。随即对上述物品予以扣押。
6、毒品称重笔录、毒品取样笔录
（1）证实公安民警对红色可比克薯片罐子内的31包块状疑似毒品进行编号，编号A1至A31（共净重30.16克）、一个白色粉碎机内的15包块状疑似毒品，编号C1至C15（共净重14.1克）、一个黄色可比克薯片罐子内的19包透明晶体状疑似毒品，编号B1至B19（共净重12.91克）、标的物“D”一个紫色红色可比克薯片罐子内呈粉末状的疑似毒品（净重79.8克）、标的物“F”一个圆形透明罐子内呈透明晶体状疑似毒品（净重19.85克）、标的物“E”一个“胖大海润喉糖”铁盒内呈透明晶体状疑似毒品（净重14.04克）、标的物一包白色块状疑似毒品（净重0.12克）。
（2）证实公安民警经取样，从红色可比克薯片罐子31包（编号A1至31，其中A7提取1克）可疑毒品内随机提取10包毒品可疑物作为检材，取样编号为A1、A2、A5、A6、A9、A12、A18、A20、A24、A29；从黄色可比克薯片罐子19包（编号B1至B19）毒品可疑物内随机提取10包毒品可疑物作为检材，取样编号为B1、B4、B5、B8、B11、B12、B15、B16、B18、B19；从白色粉碎机内15包毒品可疑物（编号C1至C15）中随机抽取10包毒品可疑物作为检材，取样编号为C2、C3、C5、C8、C10、C11、C12、C13、C14、C15；从紫红色可比克薯片罐子可疑物随机提取1.05克（编号D）作为检材；从胖大海润喉粮铁盒内可疑物随机提取1.02克（编号E）作为检材；从圆形透明罐子内毒品可疑物随机提取1克（编号F）作为检材；白色块状疑似毒品0.12克（编号G）。
7、理化验检验报告，广东省惠州市公安司法鉴定中心作出惠市公（司）鉴（化）字[2017]655号理化验检验报告，证实2017年5月12日公安民警在上诉人朱锡金处缴获的疑似毒品经取样送检，抽样送检编号A1-A29物证编号[2017]D0655-（1-10）中均检出海洛因成分；抽样送检编号B1-B19物证编号[2017]D0655-（11-20）中均检出甲基苯丙胺成分；抽样送检编号C2-C15物证编号[2017]D0655-（21-30）中均检出海洛因成分；抽样送检编号D物证编号[2017]D0655-31中未检出常见毒品和易制毒化学品成分；抽样送检编号E、F物证编号[2017]D0655-（32-33）中检出甲基苯丙胺成分；【2017】D0655-34中检出海洛因成分。
8、通话记录，证实上诉人朱锡金使用的手机号码134××××8972与吸毒人员谢某华使用的手机号码134××××7361、杨某东使用的手机号码134××××7765、唐某山使用的手机号码135××××8865均有过多次通话记录。
9、证人证言
（1）证人柯某1的证言，其没有贩卖毒品，公安机关在其银色挂包内搜出有一小包白色固体状毒品是其老公朱锡金放的，毒品是从其的住处陈江镇光大街一出租屋3楼311房内搜出来的。在其住处搜出的“冰毒”和“白粉”是其老公朱锡金从外面买回来的，其老公购买毒品是用来贩卖的，其知道朱锡金贩卖毒品。朱锡金是2017年3月中旬开始贩卖毒品的，他贩卖的是一种俗称“冰毒”和“白粉”的毒品。朱锡金将毒品贩卖给三、四名男子，其中一名男子也一起被带到派出所，其他人其不清楚。这三、四名男子去过其位于惠州市陈江镇光大街一出租屋202房的住处好几次，在其住处购买毒品并吸食毒品，他们在其住处吸食过4、5次毒品，出租屋是其2017年3月25日租下来的。其没有吸食毒品，其老公朱锡金吸食“冰毒”和“白粉”。
经辨认混在照片，柯某1辨认出杨某东是在其租的202房吸食毒品的人。
柯某1对其被抓获现场及查获的物品进行指认。
（2）吸毒人员杨某东的证言，其于2017年5月12日13时许，因在朱锡金（“大懒虫”）家吸毒被带到派出所。其在朱锡金（“大懒虫”）家吸毒过三次“白粉”，所吸食的毒品是由朱锡金提供的。吸食一次是100元人民币，其只给过他一次钱，后面一次其赊账了，其是拿现金给朱锡金的。其和朱锡金都是通过电话微某联系，其本人向朱锡金购买过2次海洛因，还有4次是其老乡“阿咪”购买的，由其帮“阿咪”垫付钱。
其于2017年4月29日中午，给朱锡金打电话说想拿一百块海洛因，朱锡金说好，其直接到朱锡金的住处楼下，通过微某转账100块给他，朱锡金就拿了海洛因给其。5月5日中午、5月6日中午、5月7日中午都是其老乡“阿咪”向朱锡金购买海洛因，由其帮“阿咪”垫付的钱。5月10日，其打电话给朱锡金跟他买100块海洛因，其到朱锡金住处楼下，给了他100块现金后，朱锡金拿海洛因给其，其问他可不可以去他的出租屋内吸食海洛因，他说可以，其就在他出租屋内吸食海洛因。5月12日中午，其给朱锡金打电话说要100块海洛因，他叫其过去，其到他住处楼下打他电话关机了，其就打朱锡金他老婆的电话，他老婆就下来将其带上202出租屋，叫其在屋里等，约半个小时，公民民警就过去将其抓获了。
其在第一次4月29日之前，其老乡“阿咪”带其去朱锡金住处购买海洛因，并一同在“大懒虫”住处吸食海洛因的那次没有给钱。其在朱锡金家吸食过三次毒品，分别是2017年4月底、5月10日中午及案发当天。
经辨认混杂照片，杨某东辨认出朱锡金就是“大懒虫”；辨认出柯某1就是朱锡金的老婆。
杨某东对微某截图进行指认，证实微某名为“大懒虫”的人是朱锡金，“及时雨”是其本人；并对微某聊天过程进行指认，证实是其转毒资给朱锡金的聊天记录；对202房进行指认，证实是其吸食毒品的地方。
（3）吸毒人员唐某山的证言，其是和朋友“四眼”（吸毒人员张某恒）、“鹅室”（吸毒人员谢某华）一起吸食“白粉”和“冰毒”两种毒品。其从2017年3月开始向“阿虫”（朱锡金）购买冰毒和海洛因的，每次都是先打电话给他讲要多少钱的毒品，他会让其在陈江金茂市场美宜佳商场附近进行现金交易。2017年5月7日，其找“阿虫”买了300元毒品，包括冰毒和一点海洛因。5月10日，其找“阿虫”买了500元的毒品，其中300元是冰毒，200元是海洛因。
经辨认混杂照片，唐某山辨认出朱锡金就是“阿虫”。
（4）吸毒人员谢某华的证言，2017年3月底开始其是向居住在陈江金茂附近的一名男子购买毒品吸食，该男子外号朱锡金（“阿虫”）。其向朱锡金购买过20至30次毒品，每次向朱锡金购买毒品都是先打电话给朱锡金讲好需要多少的海洛因，随后他会事先说好交易的地点，在交易地点朱锡金将海洛因给其，其将现金交给朱锡金，其每次购买300元的“白粉”“，约0.5克。每次交易都是在陈江金茂市场旁边的一美宜佳边上的巷子里。
其与“广西仔”（吸毒人员唐某山）、“四眼”（吸毒人员张某恒）一起吸食的毒品都是他们三个人合钱购买的。张某恒没有跟朱锡金购买过毒品，每次都是其向朱锡金买的，有时张某恒和其一起去，在旁边看着其和朱锡金交易毒品，有时候张某恒就在美宜佳门口等。
经辨认混杂照片，谢某华辨认出朱锡金就是贩卖毒品给其的“阿虫”。
谢某华对毒品交易的地点进行指认。
（5）吸毒人员张某恒的证言，其吸食的毒品是向一名叫“阿虫”（朱锡金）的男子购买的，因为朱锡金不肯卖给其，其每次都是通过“鹅室”（吸毒人员谢某华）和朱锡金交易的，谢某华从中抽取一半的毒品。第一次是2017年3月15日，其给了谢某华300元，谢细华打电话给朱锡金后，他们就一起到陈江金茂市场旁边一美宜佳附近等，朱锡金到了后，谢某华给他300元现金，朱锡金就拿出一个透明袋装着的“海洛因”给了谢某华，他们就离开了。第二次、第三次分别是3月16日、3月17日晚上，他们都通过这样的方式和朱锡金交易，一共购买了10多次左右。
从2017年3月15日开始其和谢某华一起抢劫之前，他们共向朱锡金购买了10000多元的毒品，每次都是现金交易。“广西仔”（吸毒人员唐某山）的毒品是在陈某一美宜佳附近购买的。
经辨认混杂照片，张某恒辨认出朱锡金就是“啊虫”。
张某恒对毒品交易地点进行指认，与谢某华指认的地点相符。
（6）证人刘某的证言，其将陈江镇光大街23号楼房202房出租屋租给了一名叫柯某1的女子，柯某1是2017年4月28日开始承租的，4月30日才搬进去的。其有几次见她是在上午8、9点出去，直到晚上才回来，她平时应该很少在202房，因为她的床上连被子都没有。只有在5月4号或5号的时候，有一名自称是柯某1的哥哥的男子来找过她，那名男子进去202出租屋坐了半小时就离开了，其没有见过柯某1的丈夫。
经辨认混杂照片，刘某辨认出柯某1。
（7）证人梅某1的证言，陈江完美公寓是其经营的，311房是一对夫妻租住的，女的叫柯某1，年约30岁，广东茂名市人，高约150cm，电话152××××8624；男的姓名不知道，年约30多岁，高约160cm多，身材较瘦。该对夫妻是2017年3月23日开始租住的。
经辨认混杂照片，梅某1辨认出柯某1、朱锡金。
10、上诉人朱锡金的供述，其于2017年3月份开始贩卖“海洛因”和“冰毒”，其将毒品卖给过5个越南男子和几个在陈江上班的男子。他们需要毒品的时会打电话或发微某找其，他们将钱给其后，其再将毒品交给他们，他们有些是给现金，有些是微某转账给其。其的毒品是向一名越南男子购买的，购入海洛因230元、330元/克、冰毒55元、60元/克；转手卖出价格海洛因330元/克、冰毒110元/克。其将买入的海洛因用粉碎机打碎，再加入一些粉末混合后，再用千斤顶将混合后的海洛因压成块状，所以以330元左右的价卖的海洛因。其租了二个出租屋，都是以其妻子的名义租的，其中完美公寓311房是用来住的，202房是用来做饭的，有时202提供给向其购买毒品的人吸毒。抓获当天，在311房查获其妻子挂包里的一小包海洛因是其放在她挂包里的。其向当天在其出租屋被抓获的那名男子贩卖过2次海洛因，第一次是两、三天前，第二次就是其被抓获的那天下午，他每次都是向其购买100元的海洛因，后通过微某红包发100块给其，每次都在其的202租房吸毒。至今大约获利3000元左右。其卖过3、4次海洛因给“高某”，每次卖100元海洛因给其，“高某”介绍过来的男子跟其购买过3次海洛因，每次100元，“曾宝”向其购买过2次冰毒，第一次购买1克（100元），第二次购买2克200元；“亚坤”向其购买过一次海洛因，100元的量。
经辨认混杂照片，上诉人朱锡金辨认出向其购买毒品的杨某东、唐某山和谢某华（“高某”）。
上诉人朱锡金对完美公寓311房进行指认，并对311房内的毒品、电子秤、千斤顶、冰壶等物品进行指认；对陈江光大街23号202房进行指认；对称量照片进行指认；对毒品交易微某截图进行指认，证实是其交易时微某收款记录及微某聊天记录。
11、微某记录证实：
（1）微某名为“涅槃”（2017年5月10日）向上诉人朱锡金转账400元，并问其有没有肉，朱锡金回答：有，现在肉有就有，但是好贵啊，要150元一个;于4月30日转账给上诉人450元，并问“伦可不可以快点，下次叫你老婆送出外面路口行不行，站在这里那么久还没到”；于5月5日转账给上诉人550元；于5月6日转账给上诉人1100元。
（2）微某名为“及时雨”于2017年4月29日、5月5日、5月6日（二次）、5月7日分别向上诉人转账100元。
（3）微某名为“宝”与上诉人的聊天记录：“还有肉吗？”“好久没做过玉了。现在好难稳了。我现在没稳得到了”“有没办法拿得到，我带两条女去”“现在真的没办法拿得到”。
12、租房合同、收据，证实柯某1承租陈江光大街一出租房202、311号。
13、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实上诉人朱锡金因吸食毒品被行政拘留及强制戒毒的情况。
14、现场检测报告书，证实上诉人朱锡金尿液经三合一检测，结果对甲基安非他命、吗啡、氯胺酮均呈阳性。
以上证据均经一审庭审示证、质证，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间具有关联性，应予以采信。
本院认为，上诉人朱锡金无视国家法律，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。
对于上诉人朱锡金上诉及其辩护人辩护提出的意见，经查：1、本案证实上诉人朱锡金多次贩卖毒品的证据确实、充分，上诉人朱锡金稳定供认其贩卖过毒品给5名越南男子和几名在陈江上班的男子，并稳定供认毒品价格、交易方式及交易地点等详细信息；吸毒人员杨某东、唐某山、张某恒、谢某华某指认吸食的毒品是向上诉人购买的，其中交易方式、毒品价格及交易地点与上诉人所供述的相互印证；微某记录证实上述几名吸毒人员通过微某向上诉人购买毒品，并有转账记录予以印证；本案另有通话记录、辨认笔录及从其住所查获的毒品等证据予以佐证，足以证实上诉人朱锡金多次贩卖毒品。2、关于上诉人所提的对毒品应当作出含量鉴定的意见，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算”，故是否作含量鉴定不影响朱锡金贩卖毒品数量大事实的认定。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李汉加
审 判 员 邱志勇
审 判 员 黄 静
二〇一八年三月六日
法官助理 袁琼君
书 记 员 冼安琪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。