山东省青岛市城阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）城刑初字第882号
公诉机关山东省青岛市城阳区人民检察院。
被告人文某，无业。因涉嫌犯非法经营罪于2015年4月21日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。
青岛市城阳区人民检察院以青城阳检刑诉（2015）782号起诉书指控被告人文某犯非法经营罪，于2015年8月24日向本院提起公诉，本院于次日立案，并依法组成合议庭，于2015年9月18日公开开庭审理了本案。青岛市城阳区人民检察院指派检察员宋磊出庭支持公诉，被告人文某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年4月份，被告人文某在未经行政许可的情况下，囤积大量韩国“爱喜”“百乐门”等品牌的香烟后贩卖给金某甲、金某乙两人谋利，其中：2015年4月18日前后，被告人文某在李沧区青岛市第十六中学附近以12000元的价格贩卖给金某乙香烟113.6条；2015年4月20日，被告人文某在城阳区流亭街道渤海湾小区附近、李沧区第三人民医院附近贩卖给金某甲香烟320条时被烟草局稽查人员当场查获，后烟草局稽查人员在文某李沧区永平路的住处查获1080.6条香烟，上述香烟共计价值人民币163449.374元。
公诉机关提交受案登记表、报案记录、抓获经过、发破案经过，申请书及门诊病历，行政处罚决定书，户籍信息，搜查笔录、扣押物品文件清单，案件移送函、移送物品清单，烟草专卖立案报告表、先行登记保存批准书，烟草专卖局先行登记保存通知书及照片，辨认笔录，鉴定检验报告，证人金某甲、金某乙、朱某、刘某的证言，被告人文某的供述等证据证实。
公诉机关认为，被告人文某违反国家规定，未经许可经营烟草专卖品，扰乱社会秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。
经审理查明的事实与公诉机关的指控一致。
本院在审理过程中，公诉机关建议法院结合被告人的认罪态度、社会危害性酌情处罚；被告人请求法院对其从轻处罚；青岛市李沧区社区矫正工作领导小组办公室评估建议对被告人文某适用社区矫正。
本院认为，被告人文某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可经营烟草买卖，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应予惩处。公诉机关指控被告人文某犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。被告人文某被查扣尚未销售的香烟部分，属已经着手实施犯罪，因意志以外原因而未得逞的情形，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚；该自愿认罪，到案后如实供述犯罪事实，可从轻处罚；且系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。对被告人适用缓刑对所居住社区无重大不良影响，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用若干法律问题的解释》第一条第五款、第三条第一款之规定，判决如下：
一、被告人文某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并罚金人民币一万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已缴纳。）
二、先行登记保存卷烟由保存单位依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴仲雷
人民陪审员 王雪梅
人民陪审员 李 君
二〇一五年十月十日
书 记 员 慕宗科
附相关法条：《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用若干法律问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。