天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中民一终字第0246号
上诉人（原审原告）祝秀丽。
委托代理人徐爱民，天津大有律师事务所律师。
上诉人（原审被告）天津鼎兴家具有限公司。
法定代表人姜文华，经理。
委托代理人李超，天津法商律师事务所律师。
委托代理人张树德，天津法商律师事务所律师。
上诉人祝秀丽、上诉人天津鼎兴家具有限公司因劳动争议一案，不服天津市滨海新区人民法院于2013年9月11日受理、于2013年11月22日作出的（2013）滨塘民初字第5872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月4日受理后，依法组成合议庭，并于2014年3月14日公开开庭进行了审理。上诉人祝秀丽的委托代理人徐爱民，上诉人天津鼎兴家具有限公司（以下简称鼎兴公司）的委托代理人李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2005年4月祝秀丽入职鼎兴公司处，双方签订固定期限劳动合同，岗位为操作工；2011年1月1日双方续签劳动合同，合同期限为无固定期限，双方约定工资标准不低于天津市最低工资标准。2013年6月13日祝秀丽以自己为申请人、鼎兴公司为被申请人身份将双方劳动争议提交天津市滨海新区劳动争议仲裁委员会仲裁。2013年8月28日该委作出终止案件审理通知书，祝秀丽不服，遂起诉。祝秀丽提供了2010年11月工资条及银行对账明细，实际工资为2467.87元（其中延时加班费640.5元、假日加班费756元），12月工资条及银行对账明细，实际工资为2427.5元（其中延时加班费559元、假日加班费900元）。
原审法院另查明，1.祝秀丽于2013年6月5日以“由于公司未依法支付我加班工资、未支付年休假报酬、未依法缴纳各项社会保险和没有将书面劳动合同原件留存给我本人，虽然双方协商但无法达成一致，为此我于2013年6月13日向天津市滨海新区劳动人事争议仲裁委提出劳动仲裁，但公司目前仍没有支付上述劳动报酬，故我认为无法再继续履行劳动合同，现书面致函公司和公司领导解除双方的劳动合同关系”为由，向鼎兴公司发出解除合同通知书；2.祝秀丽未休2008年至2012年带薪年假，鼎兴公司未向其支付带薪年休假工资；3.鼎兴公司未发放祝秀丽2010－2012年取暖补贴；4.鼎兴公司未发放祝秀丽2011－2012年防暑降温费；5.祝秀丽2005年4月入职鼎兴公司处，鼎兴公司自2008年5月缴纳养老、失业、生育、工伤险，2009年1月缴纳医疗险；6.祝秀丽离职前一年月平均工资为2307.54元；7.2011年9月14日另案（洪小兰）仲裁庭审笔录中，鼎兴公司确认：9元、7元的加班工资基数是按每个部门工作性质、按照公司规章制度，经过全体员工同意制定的数。
祝秀丽的诉讼请求：依法判令鼎兴公司1.将书面劳动合同原件交付祝秀丽；2.支付祝秀丽2008－2009年延时加班工资差额2130元；3.支付祝秀丽2010年11月至12月延时加班工资129.15元、休息日加班工资差额230元，共计359.15元；4.支付祝秀丽2011年10月至12月延时加班费2155元；5.支付祝秀丽2012年1月至2013年4月延时加班费10068.76元、休息日加班费7072.5元，共计17141.26元；6.发放祝秀丽2008年－2012年25天未休带薪年假工资3761.4元；7.发放祝秀丽2010年－2012年取暖补贴670元；8.支付祝秀丽解除劳动合同经济补偿金19614.09元；9.为祝秀丽出具解除劳动合同通知书并为祝秀丽办理社保转移手续；10.返还祝秀丽养老保险手册；11.发放祝秀丽2011－2012年防暑降温费799.2元；12.诉讼费由鼎兴公司负担。
原审法院认为，祝秀丽与鼎兴公司签订的劳动合同合法有效，予以确认。本案双方诉争的主要焦点在于鼎兴公司是否足额向祝秀丽支付了加班费及依法缴纳各项保险。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，发生争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。祝秀丽主张鼎兴公司应支付2010年延时加班工资差额129.15元、休息日加班工资差额230元，鼎兴公司不予认可。祝秀丽以2010年11、12月工资条中鼎兴公司曾发放过加班费的事实及另案（洪小兰）仲裁庭审笔录中鼎兴公司确认的9元、7元的加班基数，证实鼎兴公司未足额给付加班费。祝秀丽提供的2010年11、12月工资条及对账明细，该工资条中能够显示每月的加班费数额与银行对账明细相一致，由此，可以证实祝秀丽的加班事实，而祝秀丽以此主张鼎兴公司并未足额支付加班费，鼎兴公司确认该期间向祝秀丽发放过工资条，且对该期间银行对账明细不持异议，但不能提供已足额支付加班费的证据，故对祝秀丽主张的加班费未足额发放，应予支持，经核算，祝秀丽2010年11月延时加班91.5小时、休息日加班84小时；2010年12月延时加班93小时、休息日加班100小时；鼎兴公司应按照祝秀丽具体的加班小时依据相关法律规定支付其加班工资。根据《天津市工资支付规定》规定，计算加班工资的基数不得低于劳动者所在岗位应得的工资报酬，若低于本市最低工资标准，则以本市最低工资标准作为基数。由于祝秀丽工资构成包括了综合工资、岗龄工资、加班费等，因此应当以综合工资与岗龄工资的总额作为加班费基数，经计算，祝秀丽2010年11月延时加班费为（1063元÷21.75天÷8小时×91.5小时×1.5倍）838.49元，减去鼎兴公司已支付的640.5元，鼎兴公司应向祝秀丽支付加班工资差额197.99元、休息日加班费为（1063元÷21.75天÷8小时×84小时×2倍）1026.34元，减去鼎兴公司已支付的756元，鼎兴公司应向祝秀丽支付休息日加班工资差额270.34元；2010年12月延时加班费为（981元÷21.75天÷8小时×93小时×1.5倍）786.49元，减去鼎兴公司已支付的559元，鼎兴公司应向祝秀丽支付加班工资差额227.49元、休息日加班费为（981元÷21.75天÷8小时×100小时×2倍）1127.59元，减去鼎兴公司已支付的900元，鼎兴公司应向祝秀丽支付休息日加班工资差额227.59元，鼎兴公司应支付祝秀丽2010年11、12月延时加班费差额425.48元、休息日加班工资差额497.93元，祝秀丽主张2010年延时加班工资差额129.15元、休息日加班工资差额230元，未超出法律规定，本院予以支持。祝秀丽主张的2008年－2009年、2011年10－12月、2012年1月－2013年4月年延时加班工资14353.76元及休息日加班工资7072.5元，鼎兴公司不予认可。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。祝秀丽以2008－2009年工资条中鼎兴公司曾发放过加班费的事实及另案（洪小兰）仲裁庭审笔录中鼎兴公司确认的9元、7元的加班基数，证实鼎兴公司未足额给付加班费。鼎兴公司虽对祝秀丽提供的银行对账明细无异议，但对祝秀丽工资条不予认可，经查工资条中显示数额与银行对账明细中显示数额不一致，不能证实鼎兴公司未足额支付加班费，故祝秀丽该项主张证据不足；2011年10－12月、2012年1月－2013年4月延时加班工资及休息日加班工资，虽祝秀丽对该项主张提供了考勤记录及总工时表，证实其加班事实及鼎兴公司未足额支付加班工资，由于鼎兴公司否认，且该考勤记录及总工时表均为复印件，无法证实其主张的待证事实，故本院对祝秀丽该请求不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》规定：“用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正。”祝秀丽主张鼎兴公司将书面合同文本交付祝秀丽，不属于本案受案范围，不予支持。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。祝秀丽主张2008年－2012年25天未休带薪年休假工资3761.4元，鼎兴公司不予认可，祝秀丽主张带薪年假2008年至2011年部分，已超过仲裁时效，本院不予支持；2012年带薪年假，因鼎兴公司未安排祝秀丽休年休假，应予支持。根据《职工带薪年休假条例》规定，机关、团体、企业、事业单位，民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天及《企业职工带薪年休假实施办法》规定的，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬。虽鼎兴公司称根据其公司规定，员工休年休假必须由员工本人提出申请，而该规定与法律规定相悖，劳动者是否提出申请并非是是否享受带薪年休假的前提条件，因此，本院对鼎兴公司抗辩理由不予采信。祝秀丽自2005年4月入职鼎兴公司处已满1年，不满10年，应享受带薪年休假天数为5天，结合祝秀丽离职前平均工资2307.54元及21.75的月计薪天数，鼎兴公司未安排祝秀丽休2012年年休假，理应向祝秀丽支付未休年休假工资（2307.54元÷21.75天×5天×200%）1060.94元，祝秀丽主张的过高部分不予支持。祝秀丽主张2010－2012年度冬季取暖补贴670元，鼎兴公司不予认可，因2010－2011年度均已超过仲裁时效，本院不予支持。2012年度鼎兴公司未向祝秀丽发放冬季取暖补贴，根据《关于提高职工冬季取暖补贴标准的通知》规定，从2008年起将我市职工冬季取暖补贴标准，由235元提高到335元，鼎兴公司应支付祝秀丽2012年度冬季取暖补贴335元，祝秀丽主张的过高部分不予支持。祝秀丽主张2011年至2012年防暑降温费799.2元，鼎兴公司不予认可，因2011年防暑降温费已超过仲裁时效，本院不予支持。2012年祝秀丽在岗期间，鼎兴公司未支付防暑降温费，理应予以支付，《关于建立全市职工平均工资发布及工资福利待遇正常调整制度的暂行办法》规定，机关、事业单位和企业职工防暑降温费的月标准，按上年度全市职工平均工资的3%确定，计算时四舍五入保留到角。每年6至9月按月发放或一次性发放，另《关于公布2011年度全市职工平均工资等有关问题的通知》规定，2011年度本市职工月平均工资为3520元、防暑降温费106元。故鼎兴公司应支付祝秀丽2012年度防暑降温费（106元×4个月）424元，祝秀丽主张的过高部分本院不予支持。祝秀丽主张解除劳动合同经济补偿金19614.09元，鼎兴公司不予认可。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。经查确认鼎兴公司确实存在未依法为祝秀丽缴纳社会保险及未足额支付加班工资的情形，因此鼎兴公司应当支付祝秀丽相应的经济补偿金；根据劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》“用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于1个月工资的经济补偿金，最多不超过12个月。工作时间不满1年的按1年标准发给经济补偿金。”及《中华人民共和国劳动合同法》“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，本案结合祝秀丽在职期间，祝秀丽主张经济补偿金19614.09元，未超出法律规定，本院予以支持。祝秀丽主张鼎兴公司为其出具解除劳动合同通知书，为祝秀丽办理社会保险转移手续，因该劳动关系的解除系祝秀丽提出，且祝秀丽已将解除劳动合同通知书送达给鼎兴公司，故本院对祝秀丽该请求不予支持。关于办理社会保险转移手续，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续，故本院对祝秀丽转移社会保险手续的请求予以支持。祝秀丽主张返还养老保险手册，《中华人民共和国劳动合同法》规定，用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。鼎兴公司在祝秀丽离职后，理应将祝秀丽养老保险手册予以退还，故本院对祝秀丽该项请求予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、五十条、八十一条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款，劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第二条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，《关于建立全市职工平均工资发布及工资福利待遇正常调整制度的暂行办法》第三条第八款，《关于提高职工冬季取暖补贴标准的通知》，天津市人力资源和社会保障局《关于公布2011年度全市职工平均工资等有关问题的通知》之规定，判决：一、鼎兴公司于本判决生效之日起十日内，给付祝秀丽欠付2010年延时加班工资129.15元、休息日加班工资230元，共计359.15元；二、鼎兴公司于本判决生效之日起十日内，给付祝秀丽解除劳动合同经济补偿金19614.09元；三、鼎兴公司于本判决生效之日起十日内，给付祝秀丽2012年未休带薪年休假工资1060.94元、2012年冬季取暖补贴335元、2012年防暑降温费424元，共计1819.94元；四、鼎兴公司于本判决生效之日起十日内，为祝秀丽办理社会保险关系转移手续；五、鼎兴公司于本判决生效之日起十日内，返还祝秀丽养老保险手册；六、驳回祝秀丽其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由鼎兴公司负担（于本判决生效之日起十日内给付祝秀丽）。
上诉人祝秀丽不服原审判决，向本院提起上诉，请求在原判决基础上依法加判1、鼎兴公司支付祝秀丽2008年-2009年延时加班费2130元；2、鼎兴公司支付祝秀丽2011年（10-12月）延时加班费2155元；3、鼎兴公司支付祝秀丽2012年1月-2013年4月的延时加班费10068.76元、休息日加班费7072.5元，合计17141.26元；4、鼎兴公司将劳动合同原件交付给祝秀丽；5、上诉费用由鼎兴公司负担。主要理由是，原审法院未依法支持祝秀丽提出的关于加班费的诉讼请求是错误的。关于2008年-2009年的加班费，祝秀丽已向法院提交了工资条原件，可以证实祝秀丽存在加班的事实。在鼎兴公司未能提供相反证据证明不存在加班事实及已足额支付了加班费的情况下，应承担举证不能的法律后果；关于2011年-2013年的加班费问题，祝秀丽亦向法院提交了2011年至2013年的考勤记录表和总工时记录表，足以证明祝秀丽存在加班的事实。
上诉人鼎兴公司答辩不同意祝秀丽的上诉请求，请求驳回其上诉请求。
上诉人鼎兴公司亦不服原审判决，上诉请求二审法院依法撤销原审判决第一、二项判决内容，并依法判决予以驳回，一、二审案件受理费由祝秀丽负担。主要理由是，一、原审判决认定鼎兴公司未足额支付祝秀丽2010年加班费，缺乏事实依据，属于认定错误；二、原审判决鼎兴公司支付祝秀丽经济补偿金，缺乏事实及法律依据。原审判决认定鼎兴公司存在未依法缴纳社会保险费及未足额支付加班工资，依据不充分或者不存在。鼎兴公司自2008年5月即开始一直连续为祝秀丽缴纳社会保险费。当时的大背景是塘沽区大量企业没有为员工缴纳社会保险费，鼎兴公司的行为充分表明其做得已经很领先很到位了。而未依法缴纳社会保险费作为支付经济补偿金的法定事由始自2008年1月1日起施行的《劳动合同法》，之前并没有法律规定，原审法院据此判令鼎兴公司支付经济补偿金，存在强人所难之嫌。
上诉人祝秀丽则答辩认为，鼎兴公司的上诉请求不能成立，请求二审法院依法驳回其上诉请求。
二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，二上诉人之间系劳动关系，双方之间的权利义务受劳动法律规范的调整。本案中，双方当事人的争议焦点在于加班工资和经济补偿金应否支付的问题上。首先，关于祝秀丽上诉主张的2008年-2009年的延时加班工资问题，本院认为，祝秀丽为证实其所主张的上述年度内存在加班以及鼎兴公司未足额支付加班工资的事实，提供了2008－2009年的部分工资条，并以另案（洪小兰）仲裁庭审笔录中鼎兴公司确认的9元、7元的加班基数为据，计算出鼎兴公司未足额给付加班费。鼎兴公司虽对祝秀丽提供的银行对账明细无异议，但对祝秀丽提供的工资条不予认可。经过核查，祝秀丽提供的工资条中显示数额与银行对账明细中显示数额不一致，不能证实鼎兴公司未足额支付加班费的事实。祝秀丽提出的该项主张，证据并不充足，本院不予支持；其次，关于祝秀丽上诉主张的2011-2013年加班工资（含延时加班工资和假日加班工资）问题，本院认为，双方在劳动合同“变更劳动合同”条款中约定，自2010年12月26日起实行计件工资，祝秀丽在该合同上签字。另从祝秀丽提供的工资条上显示，自2011年1月起，其工资构成即发生了变化，开始实行计件工资，并未再显示“假日加班费”、“延时加班费”等工资项，因此，祝秀丽应就完成定额任务后又存在鼎兴公司安排其加班的事实承担举证责任。现祝秀丽提供的证据不足以证实其主张的加班事实，且鼎兴公司又不认可，故其提出的此项上诉请求，本院不予支持。至于祝秀丽提出的鼎兴公司将劳动合同原件交付给其本人的上诉请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十一条“…用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”的规定，此项主张不属于本案受案范围，原审判决对此问题的处理并无不当。
关于鼎兴公司提出的原审判决对于其未足额支付给祝秀丽2010年加班费的认定是错误的主张，本院认为，祝秀丽提供的工资条中显示的工资数额与银行对账明细中记载的数额相一致，鼎兴公司对该期间的银行对账明细亦无异议，同时也确认在此期间曾向祝秀丽发放过工资条，原审法院根据另案（洪小兰）中鼎兴公司对于加班工资的计算基数的明确表述，核算出鼎兴公司未足额支付刘凤霞2010年延时加班工资差额和假日加班工资差额，并判决其予以支付，并无不当。鼎兴公司提出的此项上诉请求，依据不足，本院不予支持。关于经济补偿金问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当支付劳动者经济补偿金。其中，未足额支付劳动报酬应包括延期支付、不付劳动报酬或者少付、不付加班工资等情形。祝秀丽以上述理由与鼎兴公司解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》所规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的条件，原审法院判决予以支付是正确的。鼎兴公司提出的此项上诉请求，亦依据不足，本院不予支持。
综上，上诉人祝秀丽、鼎兴公司的上诉请求，本院均不予支持。原审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人祝秀丽负担10元，上诉人天津鼎兴家具有限公司负担10元。
本判决为终审判决。
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审判长 张德明
审判员 翟均勇
审判员 周金钟
二〇一四年五月十九日
书记员 姚 强
速录员 赵 斌