山西省晋中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终60号
原公诉机关山西省榆社县人民检察院。
上诉人（原审被告人）齐龙桂，女，1980年4月19日生，汉族，初中文化，无业，湖南省道县人，捕前住湖南省永州市道县。因犯盗窃罪于2015年6月3日被上海市青浦区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年两个月，并处罚金三千元；因涉嫌犯盗窃罪于2016年4月7日被抓获归案，同年4月8日被刑事拘留，同年5月7日被依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。
辩护人姚冠波，山西谦诚律师事务所律师。
原审被告人邓文亮，男，1986年5月27日生，汉族，初中文化，无业，湖南省道县人，捕前住湖南省永州市道县。因犯故意伤害罪于2014年7月8日被湖南省道县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年；因涉嫌盗窃罪于2016年3月30日被抓获归案，同年4月1日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于榆社县看守所。
山西省榆社县人民法院审理榆社县人民检察院指控原审被告人齐龙桂、邓文亮犯盗窃罪一案，于2016年12月27日作出（2016）晋0721刑初35号刑事判决。原审被告人齐龙桂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年3月18日，被告人邓文亮驾驶租来的浙Ｇ×××××红色奥迪车载着被告人齐龙桂、岑某清、唐某艳（在逃）、“大女”（未成年人，姓名不详），从上海市出发，3月20日窜至山西省晋城市城区步行街“老爷车”皮具店内，被告人岑某清、唐某艳以买东西为名故意吸引店内导购员的注意，齐龙桂在收银台旁“掩护”，“大女”乘机盗取了被害人伊某1放于店内收银台电脑主机上一黑色皮包内的2900元现金，盗窃成功后四人逃离现场，被告人邓文亮予以接应逃跑。
2016年3月22日，被告人邓文亮驾车载着被告人齐龙桂、岑某清、唐某艳、“大女”窜至山西省榆社县城，被告人邓文亮在郜家沟村一巷内与被告人齐龙桂等四人分开之后便驾车到县城周边等待接应。被告人齐龙桂、岑某清、唐某艳、“大女”乘出租车窜至河南街桥附近“三三水果店”内，被告人齐龙桂、岑某清、唐某艳购买水果故意吸引被害人张某1注意，“大女”乘机盗窃了被害人张某1放于店内沙发上一黑色皮包内的30000元现金，盗窃成功后四人分乘两辆出租车逃至榆社县人民医院汇合，与被告人邓文亮取得联系后乘坐一辆出租车，到县城北侧一村子口附近与事先到达该处负责接应的被告人邓文亮汇合，被告人邓文亮等五人逃离榆社。
2016年3月29日，被告人邓文亮驾车载着被告人岑某清、唐某艳、“大女”窜至四川省广元市，被告人齐龙桂也于当日从湖南到达广元。次日，被告人齐龙桂、岑某清、唐某艳、“大女”窜至利州区南河农产品交易中心A座17号被害人杨某蔬菜摊位，被告人齐龙桂、岑某清、唐某艳以买菜为名故意吸引杨某等人注意，“大女”乘机盗取了被害人杨某放于摊位柜子里的一男式手提包内的87000元现金，盗窃成功后四人迅速逃离现场。
在晋城与榆社盗窃所得赃款除花费外，被告人齐龙桂、邓文亮、岑某清、唐某艳基本平分，每人约得赃款7000余元。在广元盗窃所得赃款因未联系到被告人邓文亮，赃款由齐龙桂、岑某清、唐某艳除去部分花费外三人平分。在案件审理期间，被告人邓文亮、齐龙桂辩护人与被害人张某1、伊某1达成了退赔协议，被告人齐龙桂与邓文亮共同退赔被害人张某1人民币3万元，退赔被害人伊某12900元，被害人张某1与伊某1对被告人齐龙桂、邓文亮予以了谅解并出具了谅解书。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、归案情况说明，证明被告人齐龙桂于2016年4月7日被抓获归案，被告人邓文亮于2016年3月30日被抓获归案。
2、扣押决定书、清单、物证照片、发还清单，证明被告人邓文亮作案时驾驶的奥迪轿车扣押后已发还瞿某。
3、银行卡复印件、银行帐户查询、驾驶证复印件、身份证复印件，证明了被告人盗窃所得部分赃款的转移情况。
4、被告人身份材料、前科材料，证明了被告人齐龙桂、邓文亮的身份，被告人齐龙桂因犯盗窃罪于2015年6月3日被上海市青浦区人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年两个月，并处罚金三千元；被告人邓文亮因犯故意伤害罪于2014年7月8日被湖南省道县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（二）证人证言
1、证人徐某证言，证明徐某于2016年3月9日从瞿某处购买浙Ｇ×××××红色奥迪车未过户，2016年3月17日将该车租给一男子，提供的驾驶证显示该男子叫方某。
2、证人卢某证言，证明2016年3月17日晚与徐某将一辆红色奥迪车送到上海，交给租车人方某。
3、证人瞿某证言，证明2016年3月9日将红色奥迪浙Ｇ×××××卖给徐某。
（三）被害人陈述
1、被害人张某1陈述证实，2016年3月22日上午9时30分左右，将自己黑色女挎包放到位于榆社县河南街菜市场“三三水果店”内收银台旁沙发上，里面放有3万元现金，面额全是100元的，中午发现现金丢失。
2、被害人伊某1陈述证实，2016年3月20日15时，将一黑色皮包放在晋城市城区步行街“老爷车”皮具店收银台电脑主机上，21日发现包内少了2900元，监控显示当日15时许，两名女子带着一个小女孩在店内看包，其中一名女子让小女孩钻到收银台下面把挎包里的钱偷走，两名女子都是外地口音。
3、被害人杨某陈述证实，我在四川广元南河农产品交易中心做蔬菜批发生意，2016年3月30日早8点清点营业款大概是89000元现金，快数完时有三个女的进来买菜，把钱放在手提包里把包放在写字台下面柜子里，柜门锁挂上未上锁，后去给三个女的卖菜，三个女的分别买了一口袋菜离开，上午约10时发现包被偷，包括营业款共被盗90900元。
（四）被告人供述
1、被告人齐龙桂供述证实，被告人齐龙桂与被告人邓文亮、岑某清、唐某艳及“小女”聚齐后从上海出发，由邓文亮驾驶租来的车，采取到商场等地买衣服或买菜、水果，齐龙桂、唐某艳、岑某清负责和老板或店员说话买东西吸引老板等人注意力，“小女”去柜台找钱，盗窃成功后我们打出租车离开现场，之后联系邓文亮接应。采用上述方法在晋城盗窃2900元、在榆社盗窃30000元、在四川广元盗窃87000元、在晋城与榆社盗窃所得除部分用于花费外，由除“小女”之外四人平均，每人分到7000元。在广元盗窃所得因未联系到邓文亮而未给邓文亮分钱，其与唐某艳、岑某清每人分到28300元。
2、被告人邓文亮供述证实，邓文亮参与了在晋城、榆社、广元的三次盗窃，一起作案人员有齐龙桂、岑某清、唐某艳、一小女孩，邓文亮负责租车、开车，其他四人实施盗窃，盗窃成功后电话联系接应离开。在晋城与榆社盗窃后分了五、六千元，在四川广元盗窃未分到钱。
3、同案被告人岑某清供述证实，2016年3月，岑某清伙同“司机”（邓文亮）、“大妞”（女孩）、“贵艳”（唐某艳）、齐龙桂在榆社一卖菜的商铺实施了盗窃，到过四川广元。
4、共同作案的唐某艳供述证实，2016年3月其伙同司机（邓文亮）、“小清”（岑某清）、小女孩、“小桂”（齐龙桂）在榆社一水果店盗窃了现金。
（五）辨认笔录与现场指认笔录
1、邓文亮辨认笔录证实与其一同盗窃者“小贵”为齐龙桂、“小青”为岑某清、“贵贵”为唐某艳。
2、齐龙桂辨认笔录证实与其一同盗窃者司机为邓文亮、小青为岑某清，还有唐某艳。
3、岑某清辨认出与其在榆社盗窃者有邓文亮、齐龙桂、唐某艳。
4、齐龙桂指认出在榆社盗窃现场为榆社县河南街桥菜市场三三水果店。
（六）视听资料证实了本案所指控的三个盗窃现场及现场被盗前后的现场情况。
辩护人举证：
1、齐龙桂、邓文亮辩护人与张某1退赔协议书，证明齐龙桂与邓文亮自愿共同退赔张某1人民币三万元。
2、张某1收条一份，证明张某1于2016年12月20日收到齐龙硅与邓文亮退赔款人民币三万元。
3、张某1出具的谅解书一份，证明张某1对齐龙桂、邓文亮表示谅解。
4、齐龙桂、邓文亮辩护人与伊某1退赔协议书一份，证明双方达成了退赔协议。
5、伊某1出具的收条一份，证明伊某1收到了齐龙桂、邓文亮退赔款2900元。
6、伊某1出具的谅解书一份，证明伊某1对齐龙桂、邓文亮予以了谅解。
上述证据经庭审质证，被告人齐龙桂辩护人对被害人杨某陈述的被盗数额为90900元陈述持异议，认为对此只有被害人的陈述，而被告人齐龙桂予以否认，被告人邓文亮未在盗窃现场，应按被告人齐龙桂供认的87000元予以认定，对被告人杨某被盗数额，因杨某主张的90900元只有其陈述，而被告人齐龙桂否认，因无其他证据佐证，从有利于被告人原则出发，应认定为87000元，对被害人杨某被盗现金为90900元的陈述不予采信。对被害人杨某的其他陈述以及公诉人所举其他各证据，被告人及辩护人均不持异议，均予以采信。公诉人对辩护人提供的证据经庭外质证，公诉人均不持异议，予以采信。
原判认为：被告人齐龙桂、邓文亮伙同他人流窜至山西晋城、山西榆社、四川广元实施盗窃，共计盗窃现金人民币119900元，数额巨大的行为已构成了盗窃罪，依法均应予以惩处，榆社县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。被告人齐龙桂、邓文亮伙同他人共同实施盗窃，属共同犯罪，在共同犯罪中，被告人齐龙桂参与了具体盗窃实施行为起主要作用，属主犯。被告人邓文亮负责开车并接应，起次要作用属从犯，依法应对其减轻处罚。被告人齐龙桂、邓文亮归案后能如实供述犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚。被告人齐龙桂与被告人邓文亮对被害人张某1、伊某1进行了全部退赔并取得了二被害人的谅解，可对二被告人酌情从轻处罚。二被告人实施盗窃三次，属多次盗窃，可对二被告人酌情从重处罚。被告人齐龙桂犯盗窃罪被判处有期徒刑，宣告缓刑，在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，与后罪所判处刑罚实行数罪并罚。被告人邓文亮有犯罪前科，可酌情从重处罚。对辩护人的相应辩护意见予以采纳。据此判决：（一）撤销上海市青浦区人民法院（2015）青刑初字第699号刑事判决书判决即“被告人齐龙桂犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金三千元”的缓刑宣告。（二）被告人齐龙桂犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币一万五千元，与前罪判处的有期徒刑十个月，并处罚金三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万八千元。（三）被告人邓文亮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。（四）责令被告人齐龙桂、邓文亮退赔被害人杨某损失87000元。
宣判后，原审被告人齐龙桂提起上诉，其上诉及辩护意见主要是：上诉人为尽快照顾孩子，请求二审法院依法改判，再次减轻处罚。
经二审查明的事实与原一审认定的事实一致，认定上述事实的证据有原判经庭审举证、质证，并经认证的证据证实，二审经审查予以确认并采信。
本院认为，上诉人齐龙桂、原审被告人邓文亮伙同他人盗窃他人财物，且数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。原审已根据相关法律规定，对上诉人、原审被告人具有的从轻、减轻情节已予充分考虑，故对其上诉及辩护意见均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 晖
审判员 范 波
审判员 尹小燕
二〇一七年三月二十日
书记员 刘 婧