浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初1191号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人彭某，男，1986年12月2日生，汉族，小学文化程度，务工，住河南省息县。因本案于2017年8月15日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人陆燕子（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江步新律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]850号起诉书指控被告人彭某犯强奸罪、强制猥亵罪，于2017年10月26日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，因涉及个人隐私，不公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉。被告人彭某及其辩护人陆燕子到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
一、强奸犯罪事实
2017年8月初左右的一天，被告人彭某在杭州市余杭区闲林街道新时代城市家园x室，发现被害人孙某穿着睡衣在房间睡觉，就带着一枚避孕套进入被害人孙某房间，采取按压被害人肩膀和上身，捂住被害人嘴的方式，强行脱被害人的睡衣、短裤，摸被害人胸部、阴部，亲被害人的嘴，欲与被害人孙某发生性关系，后由于被害人孙某大声喊叫、反抗太激烈，被告人彭某因害怕而放弃。
据以指控的证据有书证；证人证言；被害人陈述；现场勘验检查笔录；被告人的供述和辩解等。
二、强制猥亵犯罪事实
1、2017年6月底左右的一天，被告人彭某在余杭区闲林街道新时代城市家园的地下室，强行抱住被害人孙某，亲被害人孙某的嘴，摸被害人孙某的胸部。
2、同年8月5日左右的一天，被告人彭某在余杭区闲林街道新时代城市家园x室，趁被害人孙某在房间睡觉不备之机，突然进入被害人孙某的房间，强行亲了被害人孙某嘴后离开。
据以指控的证据有证人证言；被害人陈述；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人彭某的行为已分别构成强奸罪、强制猥亵罪，其中强奸罪系犯罪未遂，对被告人彭某应数罪并罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十七条第一款、第二十三条、第六十九条之规定处罚。
被告人彭某辩称其并未实施强奸，其行为均构成强制猥亵罪。
辩护人提出，1）指控被告人彭某犯强奸罪事实不清、证据不足；2）被告人彭某系初犯，主观恶性较小，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪。综上，请求法庭对被告人彭某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：（一）强奸事实
2017年8月初左右的一天，被告人彭某在杭州市余杭区闲林街道新时代城市家园x室，发现被害人孙某穿着睡衣在房间睡觉，遂带着避孕套1枚进入被害人孙某房间，采取按压被害人上身、捂嘴、剥脱被害人衣裤及摸被害人胸部、阴部，亲被害人的嘴等方式，欲强行与被害人孙某发生性关系，终因被害人孙某大声喊叫、激烈反抗，被告人彭某自感害怕而放弃。
证明上述事实并经庭审质证的证据有：
1、被害人孙某的陈述，证实2017年5月，其随老板彭磊夫妇搬至杭州市余杭区闲林街道新时代城市家园x室居住，其单独住一个房间，但该房间门无法上锁，8月初的一天，彭磊的弟弟彭某来彭磊家吃饭，饭后，彭某私自闯进其房间，用上半身压住其，亲其嘴巴，其摇头不让彭某亲，后其喊了两三次“滚出去”，彭某用手捂住其嘴巴，其怕别人知道名誉不好，就不叫了，彭某将其睡裙拉起来，用手脱其内裤，其用一只手拉住内裤，彭某一手摸其阴部，将手指伸进其阴道内，其摇晃身体挣扎，用脚踢彭某，之后彭某拉上窗帘，还将外裤脱掉，其发火让彭某滚，彭某用床头柜将房门抵住，将裤子穿上，走了几步，又回来在其床上找手机，手机找到后离开，因床被弄乱，其在整理床铺时在枕头下发现一枚避孕套，其在彭某走后将避孕套拿给彭某的嫂子看，并告诉彭某的嫂子彭某刚刚在其房间内脱其裤子，也脱了他自己的裤子，还准备了避孕套，彭某的嫂子说了一句“真不是人”，之后也没有说什么，其怕被人发现，将避孕套丢进垃圾桶等事实；
2、证人魏某的证言，证实其和丈夫经营早餐店，2017年初孙某给其打工，与其夫妇一起居住在杭州市余杭区闲林街道新时代城市家园x室，孙某单独住一间，但门锁坏了，不能反锁，其丈夫的弟弟彭某平时有空会到其家中玩，故而与孙某结识，8月初的一天，孙某告知其彭某在她睡觉时跑到她房间，亲她、摸她，还脱她睡衣，后孙某反抗、喊救命，彭某就用手捂她嘴巴不让她喊，孙某挣扎一会之后彭某放开她，彭某离开后，孙某在床上发现一个未开封的避孕套等事实；
3、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场平面示意图、现场照片，证实案发现场房间方位、格局等情况；
4、被告人彭某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实“妍妍”（经辨认系被害人孙某）在其哥哥经营的早餐店打工，平时住在其哥哥位于闲林街道新时代城市家园x室家中，单独住一个房间，但房门无法反锁，2017年7月底8月初的一天下午，其到其哥哥家玩时去孙某房间借手机充电器，看到孙某身穿睡衣在睡觉，遂产生冲动，欲与孙某发生性关系，其将充电器放在客厅后，回到孙某房间，当时其口袋内有一枚避孕套，其摸出看了一下确认避孕套还在，心想着和孙某发生性关系时可以用到，其按住孙某肩膀将背对其睡觉的孙某翻成仰面姿势，孙某被其弄醒，后其用上半身压住孙某，孙某开始推其，其去亲孙某的嘴，用右手将孙某的睡衣拉至孙某胸部以上，并用右手去摸孙某的左胸，此时孙某开始喊叫，其用右手捂住孙某的嘴，用嘴去亲孙某的耳朵和脖子，接着去亲孙某的嘴，用右手隔着孙某的内裤摸孙某的阴部，孙某开始用脚蹬其，将其蹬下床，其见孙某反抗如此激烈，并喊着让其滚，自己心里也害怕，遂离开，其间不小心将避孕套掉在孙某床上，后该避孕套被孙某捡到等事实。
证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人彭某当庭翻供，辩称其并未实施强奸；辩护人提出指控被告人彭某犯强奸罪事实不清、证据不足的辩护意见，经查，在案的被告人彭某在侦查阶段的多份连续、稳定的有罪供述与被害人孙某的陈述相互印证，证实被告人彭某欲强行与被害人孙某发生性关系但因被害人反抗而未得逞的事实，并能够部分得到证人魏某证言的印证，结合被告人彭某准备避孕套进入被害人房间的行为，足以认定被告人彭某实施本案强奸的事实，事实清楚，证据确实、充分，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
（二）强制猥亵事实
1、2017年6月底左右的一天，被告人彭某在余杭区闲林街道新时代城市家园地下室，抱住被害人孙某，不顾被害人孙某的反抗，强行亲被害人孙某的嘴，摸被害人孙某的胸部。
2、同年8月5日左右的一天，被告人彭某在余杭区闲林街道新时代城市家园x室，趁被害人孙某在房间睡觉不备之机，进入被害人孙某的房间，强行亲了被害人孙某嘴后离开。
证明上述事实并经庭审质证的证据有被害人孙某的陈述；抓获破案经过；户籍证明、（无）前科证明、情况说明；被告人彭某的供述和辩解等。证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人彭某违背妇女意志，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪；被告人彭某采用暴力方法强制猥亵妇女，其行为又构成强制猥亵罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人彭某已经着手实行的强奸犯罪行为，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人彭某归案后如实供述强制猥亵犯罪事实，庭审中对强制猥亵罪自愿认罪，本院依法予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。辩护人关于被告人彭某主观恶性较小的辩护意见，与被告人彭某实施的犯罪事实、情节不符，本院不予采纳。被告人彭某一人犯二罪，依法应当数罪并罚。综合本案案情，不宜对被告人彭某适用缓刑，辩护人请求对被告人彭某适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二百三十七条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款之规定，判决如下：
被告人彭某犯强奸罪，判处有期徒刑二年六个月；犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年四个月，二罪并罚，决定执行有期徒刑三年四个月（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年8月15日起至2020年12月14日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江云丰
人民陪审员 尤越强
人民陪审员 潘怡静
二〇一八年一月十九日
书 记 员 姚丽萍