四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川34刑终58号
原公诉机关四川省西昌市人民检察院。
上诉人(原审被告人)陈德斌，男，汉族，1980年11月10日出生,四川省西昌市人，初中文化，农民，住西昌市。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年2月16日被西昌市公安局刑事拘留；同年2月27日经西昌市人民检察院批准逮捕，同年3月1日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
四川省西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人陈德斌犯诈骗罪一案，于2017年12月11日作出(2017)川3401刑初648号刑事判决。原审被告人陈德斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省凉山彝族自治州人民检察院指派检察员李卫东出庭履行职务。上诉人(原审被告人)陈德斌到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定，2016年2月15日，被告人陈德斌将其按揭购买的一辆白色长安启悦汽车以6万元价格转让给了张某某，3月中旬，陈德斌以归还转让车辆的按揭款为由，向张某某借款2万元。同年4月5日陈德斌私自将该车开走，并以该车为抵押，向王某借款5万元。2016年6月30日，该车被按揭公司强行开走。案发后，陈德斌家属已代其赔偿张某某的损失，取得了张某某的谅解。
原判认定的上述事实，有经一审庭审质证并确认的书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述及辩解等证据予以证实。
原判认为，被告人陈德斌以非法占有为目的，以隐瞒真相，编造事实的方式骗取被害人财物用于赌博，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人陈德斌到案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪，可以从轻处罚。被告人的家属已代其赔偿被害人张某某的经济损失，取得被害人陈德斌的谅解，可酌情从轻处罚。并根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第四十七条的规定，以被告人陈德斌犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元；责令被告人陈德斌退赔被害人王某的损失人民币5万元。
上诉人(原审被告人)陈德斌上诉提出，未将其长安启悦汽车转让给被害人张某某，与张某某之间是借贷关系；其与王某系朋友关系，将车子借予王某使用，而不是用车辆向王某抵押借款，其行为不构成诈骗罪；原判量刑过重，请求本院对其从轻或减轻处罚。
出庭履职的检察员提出，上诉人(原审被告人)将已转让给他人的车辆私自开出后，又抵押给他人，其行为构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：上诉人(原审被告人)陈德斌将其揭购买的一辆白色长安启悦汽车以6万元价格转让给了张某某，双方签订了《车辆转让协议》，该协议详细的载明了汽车发动机号，车架号等事项，并约定该车要过户。3月中旬，陈德斌以归还转让车辆的按揭款为由，向张某某借款2万元。2016年4月5日，陈德斌用自己留存的一把车钥匙，私自将张某某停放在本市高枧乡中所村安置小区楼下的该车开走。之后，上诉人张某某以该车为抵押物向王某借款5万元。2016年6月30日，王某将该车借给其堂弟陈某使用时，被按揭公司强行开走。
案发后，陈德斌家属已代其赔偿张某某的损失，取得了张某某的谅解。
上述事实，有经一审庭审质证、认证，并经本院确认的下列证据予以证实。
1、受案登记表、立案决定书及受案回执。证实，（1）2016年6月27日张某某向公安机关报案，同年7月1日公安机关立案侦查。（2）2017年2月19日公安机关在工作中发现陈德斌隐瞒事实将车抵押给王某，同日立案。
2、户籍材料。证实,陈德斌于1980年1月10日出生，已达刑事责任年龄。
3、抓获经过。证实被告人于2017年2月16日在西昌市大世界数码广场被公安民警抓获。
4、陈德斌按揭汽车相关书证、西昌市新卓越汽车销售服务有限公司的营业执照、先锋太盟融资租赁有限公司的营业执照、个人融资租赁申请表、车辆按揭还款记录、租赁申请核准通知函、先锋太盟融资租赁融资确认函、车辆交接单、付款时间表、先锋太盟融资租赁抵押合同专用条款和通用条款、汽车租赁合同等。证实，陈德斌于2015年12月2日向先锋太盟融资租赁有限公司申请个人融资租赁，2015年12月3日陈德斌与先锋太盟融资租赁有限公司签订汽车融资租赁合同，约定陈德斌向西昌市新卓越汽车销售服务有限公司购买铃木启悦轿车，租赁车辆的销售价为84000元，首付款33600元，租赁车辆融资款为53000元，租赁期限为36个月，每期还款租金为1934.2元。同日，陈德斌以该车辆为作为抵押，与先锋太盟融资租赁有限公司签订抵押合同的通用条款和专用条款，约定抵押期限为2015年12月3日至2018年12月2日。后，陈德斌归还了2016年1月10日至2016年4月10日共计4个月的按揭款，尚有47278.77元本金未归还。
5、车辆转让协议。证实，2016年2月15日陈德斌将自己的汽车以6万元的价格转让给张某某。该合同载明了汽车发动机号，车架号，约定自2016年2月15日开始该车以后的一切行车事故及个人债务由买车方承担，并约定该车要过户。
6、2016年4月5日陈德斌向王某出具的欠条。载明，陈德斌欠到王某现金5万元用于生意，周转期2个月，用川WHC**6抵押，车主陈德斌，大兴乡建新村9组34号。
7、扣押决定书、扣押清单。证实2017年2月19日公安机关从王某处扣押川WHC**6车辆行驶证正副本一本。
8、汽车行驶证照片、汽车查询记录。证实，涉案车辆的车牌为川WH**6，所有人为陈德斌，发动机号F4ND**512，车辆识别代码LS5A23LE6**661。
9、现场指认照片3组。证实，上诉人陈德斌、被害人张某某和王某分别指认汽车被盗窃现场、抵押诈骗现场。
10、现场勘验笔录2份、现场示意图。证实，陈德斌将汽车开走的位置位于高枧乡中所村安置小区内;骗取王某抵押款的位置位于高枧乡团结村(大凉山电子产业园门口)。
11、案件并案的情况说明，证实公安机关对陈德斌诈骗、盗窃案进行两案并案侦查。
12、借条。证实，2016年4月24日陈德斌向张某某出具的8万元借条一张。
13、公安机关出具的涉案车辆的情况说明。证实，陈德斌持有的川WHC**6车辆于2016年2月15日转让给张某某，后陈德斌于2016年4月5日将车开走并抵押给王某，王某于2016年6月30日借给其堂弟陈某使用，当日14时左右，按揭公司在西昌市高枧乡大坟堆（张林村）将该车收回后，现已卖到了新疆阿瓦提县阿瓦提镇新生路三巷31号，现户主为阿依吐尔逊·阿某某。
14、公安机关出具的涉案金额情况说明。证实，陈德斌在西昌农业银行存取款处给张某某转账1万元的事实双方予以确认，交易凭证无法提供。
15、公安机关出具的被盗车辆去向情况说明及附机动车、驾驶人信息查询单。证实公安机关找到西昌市新卓越汽车销售服务有限公司法人付某查证，陈德斌按揭车辆实为上海市先锋太盟融资租赁有限公司，并提供了该公司马某某号码135****0110，办案民警给马某某电话联系，马某某称该车确实由该公司收走，公安机关要求马某某到场取证，马某某现已不接电话，现陈德斌盗窃车辆已由按揭公司在新疆阿克苏地区过户给他人。经查询，涉案车辆（发动机号F4ND**512，车辆识别代码LS5A23L***B300661，长安牌）的所有人为阿依吐尔逊·阿某某，车牌为新N13**8，发证机关为新疆阿克苏地区公安局交警支队车辆管理所。
16、谅解书及收条。证实，2016年4月27日张某某收到陈德斌家属杨某某赔偿汽车款1万元；2017年3月15日张某某收到陈德斌家属杨某某赔偿的汽车款7万元；2017年3月21日张某某出具书面谅解书，请求法院对陈德斌从轻处罚。
17、公安机关出具的情况说明1份。证实（1）2016年4月20日陈德斌与被害人张某某双方曾到高枧派出所，双方当时只说明是经济纠纷，二人在派出所里自行协商好后离开。2016年6月27日张某某到高枧派出所报案，高枧派出所审查后于2016年7月1日立案，后将陈德斌上网追逃。（2）陈德斌供述其在本市洗鱼沟一游戏室赌博，现洗鱼沟已搬迁，已无相关游戏室。
18、西昌市价格认证中心西市价认定[2017]55号价格认定意见书。证实，长安牌小型汽车价值人民币63173元。
19、被害人张某某的陈述。2016年2月15日中午，陈德斌到西昌市袁家山二手汽车市场我门市上找到我，说他有一辆车是白色长安启悦想卖给我，然后陈德斌带我到停车处指着那辆车子说这个车子他是10多万元购买的，我只还了6万元的价格，后来他就同意了，然后我就问陈德斌车辆登记证，他说在按揭公司，说等我把购买车款给他，他就去按揭公司归还欠款，就把车辆登记证拿给我。然后我与陈德斌直接在车辆转让协议上签字捺印，之后我就把6万元的购车款给了他，他把车子就给了我。2016年3月21日陈德斌打电话给我以还银行按揭款为名要求我借给他2万元，我想到这个车子是按揭的，我要卖给别人没有登记证也卖不出去，于是我就在西昌市袁家山二手车市场农村信用社(现为农商银行)取了2万元给陈德斌。
2016年4月初，陈德斌给我打电话说要到成都去公司要点款，需要借他卖给我的那辆白色长安铃木启悦，一天给我300元的租金，并问我该车停在哪里，我告诉他，停在我们小区楼底下停车场，我还说要用车的话我给另外一辆用，他没再说什么。2016年4月6日早上，我发现陈德斌卖给我的车不在了，然后我就给陈德斌打电话他就一直不接，后来陈德斌发给我短信，内容是他将车子开到成都去了，我才知道车子被陈德斌开走了。2016年4月20日我打电话把陈德斌叫到我所住小区，叫他要不把钱还给我，要不把车还给我，陈德斌就东拉西扯，我们一直说不好，我们就把陈德斌带到派出所。到了派出所，陈德斌说车子他已卖给了别人，然后叫我给他十天的时间将我的购车款6万元和后来他归还的按揭所借的2万元还给我。十天后陈德斌通过农业银行打了1万元给我，还差我7万元，后来我给他打电话他就不接，我才去派出所报案。陈德斌被抓后，陈德斌的家属杨某某及陈某找到我的家属，达成了谅解协议，他们归还了我7万元现金。我给他们出具过两张收条。4月24日在派出所时陈德斌给我打一借条，因为卖给我的车陈德斌开走了，所以打的借条。
20、被害人王某的陈述。2016年4月4日下午14时左右，陈德斌给我打电话问我最近手头有钱不，他开一辆轿车给我，叫我借点钱给他发工资。第二天陈德斌打电话给我说，他有一辆车子以5万元的价格抵押给我，我就叫他把车开过来。他将车子开过来后，把车辆行驶证给我看，我问他登记证书，他说他就周转十多天，行驶证和车子都给了我，让我放心。我回家拿到钱后，他叫我送到西昌市高枧团结安置小区附近的大凉山电子产业园区门口。我与我老婆去后，再一次核对了那辆车的车牌号、发动号、车架号和行驶证，之后，我们将5万元给了陈德斌，并叫陈德斌打了一个欠条给我，陈德斌叫我写，然后他签字就可以，我写好后陈德斌就签字捺印，陈德斌将车交给我们。过了一个月我在西昌市老交警队那里遇到陈德斌，我让他还钱，他说有人要购买的话卖了就行，我让他把登记证拿来过户给我，他又说他公司几天就把款拨下来还给我。2016年6月30日，我堂弟陈某打电话给我说，我借给他的车子(就是陈德斌抵押给我的那辆)在西昌市高枧乡大坟堆处被四个不认识的人从他那里强行将钥匙抢掉后将车子开走。经过了解我才得知陈德斌抵押给我这辆车是通过按揭公司按揭的，款没有还完，被按揭公司的人开走了。他不抵押车给我，我也肯定要借给他，但是借不到这么多钱，最多借2至3万元给他。陈德斌没有告诉我，车子是按揭的，且车款未付清，也没有告诉我车辆已转卖给张某某。我要是知道陈德斌是借钱赌博我肯定不会借给他。我们是正常的借款关系。
21、证人陈某的证言。证实，2016年6月30日中午14时左右，我找堂哥王某借了一辆车牌为川WHC**6长安铃木车。我开车到西昌市高枧乡张林村大坟堆处，四个不认识的男青年给我说车子是他们的，然后强行从我裤包里将车钥匙抢走，并把车子开走。后来我听我堂哥说那辆车是陈德斌卖给别人后又偷来以5万元的价格抵押给我堂哥王某，而且他在购买这辆车的时候还是通过按揭公司按揭购买的，这些情况陈德斌都向我哥隐瞒了。强行从我手中将车子开走的人应该是按揭公司。
22、证人付某（西昌市新卓越汽车销售服务有限公司法人）的证言。证实，陈德斌的汽车按揭是2015年12月3日在我公司办的，期限三年到2018年12月10日，他办的按揭款是53000元，3年本金加利息是69631.20元。陈德斌还了四个月的款，共7736.80元，2016年5月10日至今就没还款。客户未按约定还款，公司对车辆有处置权，头两个月打电话催收，超三个月公司就要对资产保护，对车辆是有处置权的。陈德斌的川WHC**6轿车在大坟堆附近被公司扣了的事情我不清楚，应该是资产管理部扣的车，管理部只通知车主本人，对车主交涉。
23、证人杨某某的证言。证实，我和陈德斌是夫妻关系，陈德斌在2015年购买了一辆长安铃木启悦汽车。陈德斌将车卖给张某某后又盗走汽车的事情我不清楚，陈德斌被抓了后我才知道这个事情。张某某给我打电话说陈德斌把卖给他的汽车开走卖了，问我怎么解决，2016年初我们赔了张某某1万元，2017年3月赔了张某某7万元，张某某写了谅解书。
24、上诉人(原审被告人)陈德斌的供述。我长期参与电子游戏的赌博（打鲨鱼机），经济一直很紧张。2016年2月13日左右我在西昌市袁家山二手车市场找到张某某，告诉他，我有一辆2015年12月左右购买的白色长安铃木启悦汽车叫他帮我卖，同时我手头紧叫他给我点钱先用着，他就给了4万元，然后写了一个车辆转让协议，我们交易双方也签字捺印。2016年2月15日我去袁家山二手车市场找到张某某说我要用钱，叫他再给我点钱，他就给了我2万元，然后当天就连同第一次的4万元和当天的2万元，共6万元，写了车辆转让协议，我们交易双方也签字捺印。过了几天，张某某给我打电话说有人想购买这车，出了8万多人民币，叫我拿该车的登记证。几天后，我给张某某说，再拿2万元给我归还按揭，还了按揭才拿得到车辆登记证，他就同意。因为之前我与张某某谈卖车一事，根据协议，张某某已给了我6万元，我就总的给张某某打了一张8万元的借条。2016年4月份一天，我到西昌市区张某某家楼下停车处，给张某某打了两个电话都没人接，我就用备用钥匙将我交给张某某代卖的车子开到成都公司去打工程款。我走的时候给张某某发了短信，说车子我开去用几天，回来给他算租车费，他没有回短信。我在成都呆了两天后，我回到西昌便将车子以5万元的价格抵押给王某。2016年4月20日我到中所小区找到张某某，给他说现在车子抵押给了别人，钱的话我尽快找来还给他，当时他不同意，后来我给他说给我十天时间，我还给他。第二天我就转了1万元给张某某，剩下的7万元我尽快还给他。抵押所得的5万元和卖车给张某某的7万元全部用于打鲨鱼机输掉了。从张某某那里将车开走后就急于抵押给别人是因输的有点多，急于弄到赌博本钱，就匆匆将卖给张某某的车子又抵押给别人。
25、视频光盘记载了2017年2月16日民警讯问陈德斌的同步录音录像。
本院认为，上诉人(原审被告人)陈德斌以非法占有为目的，以隐瞒事实真相的方式，骗取他人财物，其行为已构成诈骗罪，且诈骗数额巨大。案发后，上诉人陈德斌的家属代其赔偿了被害人张某某的损失，取得了张某某的谅解，可酌情对其从轻处罚。上诉人(原审被告人)陈德斌上诉提出，其未将川WHC**6长安启悦汽车转让给被害人张某某，与张某某之间是借贷关系的意见。经查，上诉人陈德斌将川WHC**6长安启悦汽车以6万元的价格转让给被害人张某某后，以还该车辆按揭款为借口，向张某某借款了2万元的证据有陈德斌在公安侦查阶段的多次供述，该供述与被害人张某某的陈述吻合，且有车辆转让合同予以印证，其上诉称，与张某某之间系借贷关系的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。上诉人陈德斌提出，将车子借予王某使用，而不是用车子向王某抵押借款的意见。经查，上诉人陈德斌在公安侦查阶段的多次供述了将川WHC**6长安启悦汽车转让给张某某之后，私自将该车开出，并抵押给王某，向王某抵押借款的事实，该供述与被害人王某、张某某的陈述一致，且陈德斌向王某出具的欠条也证实了陈德斌用该车作抵押向王某借款5万元的事实，其上诉称，未用车辆作抵押向王某借款的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。综上，上诉人(原审被告人)陈德斌以非法占有为目的，将已转让给他人的车辆私自开出后，又将该车抵押借款，骗取他人财物，其行为构成诈骗罪，其上诉提出，其行为属民事借贷关系，不构成犯罪的意见，本院不予采纳。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗案件具体应用法律若干的问题的解释》第一条的规定，应认定上诉人(原审被告人)陈德斌诈骗他人财物“数额巨大”，依照我国刑法规定，应在三年以上十年以下处罚，原判在量刑幅度内对其处罚并无不当，其提出原判量刑过重的意见，本院不予采纳。故，原判认定事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法，而漏引了最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗案件具体应用法律若干的问题的解释》第一条的规定不当，但不影响本案的定罪量刑，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吉晓红
审判员 唐 建
审判员 江 黎
二〇一八年三月二十六日
书记员 帅南洋
附：相关法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当地裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。