四川省仁寿县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1421刑初92号
公诉机关四川省仁寿县人民检察院。
被告人周某甲，男，生于1971年11月29日，汉族，小学文化，务农。2016年11月30日因涉嫌非法经营罪，被仁寿县公安局刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现羁押于仁寿县看守所。
辩护人伍小龙，四川鉄韬律师事务所律师。
被告人金某某，女，生于1971年10月1日，汉族，小学文化，务农。2016年11月30日因涉嫌非法经营罪，被仁寿县公安局刑事拘留，2017年1月5日被逮捕。现羁押于仁寿县看守所。
四川省仁寿县人民检察院以仁检诉刑诉（2017）81号起诉书，指控被告人周某甲、金某某犯非法经营罪，于2017年3月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省仁寿县人民检察院检察员张君良出庭支持公诉，被告人周某甲及其辩护人、金某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省仁寿县人民检察院指控，被告人周某甲、金某某在未取得烟草专卖零售许可证的情况下从湖南收购250条中华（硬）卷烟到仁寿县销售，并准备从仁寿县收购卷烟后回湖南贩卖。2016年11月29日，周某甲在仁寿县文林镇滨河路周某乙经营的“佳蕙烟酒”门市内，以390元一条的价格卖了150条中华（硬）卷烟给周某乙，金某某在仁寿县文林镇南坛路廖某甲经营的“鑫兴烟酒”门市内，以390元一条的价格卖了100条中华（硬）卷烟给廖某甲。周某甲在仁寿县文林镇光明路二段王某某经营的“茅台醇”批发部内，以205元1条的价格收购了150条云烟（软珍品）卷烟，在仁寿县文林镇华光街汪某某经营的“光头烟行”，以200元的价格收购了1条大前门卷烟，在仁寿县文林镇富民路二段尹某某经营的“佳宏烟酒副食店”内以200元的价格收购了1条大前门卷烟。金某某在廖某甲的门市内以520元1条的价格收购了33条黄鹤楼（峡谷情）卷烟，在周某乙门市内以523元一条的价格收购了17条黄鹤楼（峡谷情）卷烟，以255元的价格收购了1条贵烟（跨越）。
经鉴定，在周某甲、金某某销售、收购的卷烟均为真品卷烟。
被告人周某甲及其辩护人、金某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
经审理查明，被告人周某甲、金某某系夫妻关系。二人在未取得烟草专卖零售许可证的情况下从湖南收购250条中华（硬）卷烟到仁寿县销售，并准备从仁寿县收购卷烟后回湖南贩卖。2016年11月29日，周某甲在仁寿县文林镇滨河路周某乙经营的“佳蕙烟酒”门市内，以390元一条的价格卖了150条中华（硬）卷烟给周某乙，金某某在仁寿县文林镇南坛路廖某甲经营的“鑫兴烟酒”门市内，以390元一条的价格卖了100条中华（硬）卷烟给廖某甲。
周某甲在仁寿县文林镇光明路二段王某某经营的“茅台醇”批发部内，以205元1条的价格收购了150条云烟（软珍品）卷烟，在仁寿县文林镇华光街汪某某经营的“光头烟行”，以200元的价格收购了1条大前门卷烟，在仁寿县文林镇富民路二段尹某某经营的“佳宏烟酒副食店”内以200元的价格收购了1条大前门卷烟。金某某在廖某甲的门市内以520元1条的价格收购了33条黄鹤楼（峡谷情）卷烟，在周某乙门市内以523元一条的价格收购了17条黄鹤楼（峡谷情）卷烟，以255元的价格收购了1条贵烟（跨越）。
经鉴定，周某甲、金某某销售、收购的卷烟均为真品卷烟。
另查明，2016年11月29日，四川省仁寿县烟草专卖局执法人员在仁寿县文林镇滨河路中段“佳蕙烟酒”门市，查获周某甲、金某某购进的云烟（软珍品）卷烟150条、黄鹤楼（峡谷情）卷烟50条、贵烟（跨越）1条、大前门2条。周某甲、金某某售卖97500元的卷烟；购进57456元的卷烟，非法经营卷烟金额为154956元。
上述事实有公诉机关及被告人提供，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实2016年11月29日，仁寿县烟草专卖局工作人员在四川省仁寿县文林镇光明路二段261号外挡获携带卷烟的周某甲、金某某二人，从周某甲、金某某携带的包裹中查获软云烟、黄鹤楼等品牌卷烟共计203条，价值人民币67562.4元。同月30日，仁寿县烟草专卖局向仁寿县公安局移送。经审查，周某甲、金某某二人从湖南等地将中华卷烟带到仁寿进行销售，然后在仁寿购买软云烟等品牌带出仁寿销售。公安民警前往仁寿县烟草专卖局将二人抓获归案。
2.拘留、逮捕文书，证实对被告人采取强制措施情况。
3.仁寿县烟草专卖局勘验检查笔录、证据先行登记保存通知书、现场查获照片、抽样照片，证实仁寿县烟草专卖局执法人员对现场进行勘验、对查获的卷烟进行登记保存、抽样。
4.仁寿县烟草专卖局对周某甲、金某某的询问笔录，证实二人在仁寿县烟草专卖局交代从湖南到仁寿收购卷烟回去。
5.仁寿县烟草专卖局挡获情况、案件调查报告、案件移送函、移送财物清单、接受证据材料清单、委托保管涉案财物函、随案移送物品清单，证实2016年11月29日，仁寿县局执法人员接到线人举报，称有一男一女在仁寿县境内兜售卷烟，同时大量收购本地卷烟。执法人员在文林镇滨河路中段卷烟零售户彭某某的经营门市挡获周某甲、金某某，现场查获卷烟云烟（软珍品）150条、黄鹤楼（峡谷情）50条、贵烟（跨越）1条、大前门2条，共计203条。仁寿县烟草专卖局将案件及涉案物品、材料移送仁寿县公安局。仁寿县公安局委托仁寿县烟草专卖局保管涉案财物。
6.仁寿县烟草专卖局证明、湖南省烟草专卖局复函、周某乙结婚证复印件，证实周某甲、金某某二人在在仁寿县、湖南省范围内未办理烟草专卖零售许可证；廖某甲、彭某某、汪某某、王某某、尹某某持有烟草专卖零售许可证；周某乙与彭某某系夫妻关系。
7.仁寿县烟草专卖局估价意见书、四川省烟草专卖局卷烟零售价格目录、鉴定材料，证实仁寿县烟草专卖局对现场查获的253条卷烟估价67562.4元（包括50条中华）、对被告人售卖给廖某甲的的5条中华卷烟估价1908元、对被告人售卖给彭某某的30条中华卷烟估价11448元。经鉴定，周某甲、金某某销售、收购的卷烟均为真品卷烟。
8.周某甲、金某某辨认笔录及照片，证实周某甲、金某某对销售及收购卷烟地点进行辨认。
9.证人周某乙的证言及辨认笔录，证实2016年11月28日周某甲给他打电话问他是否要烟，他说要要后，第二天下午，在他经营的“佳蕙烟酒”门市，周某甲、金某某卖了三件硬中华香烟给他，共150条，电话里谈好每条390元。周某甲的老婆金某某找他买了17条黄鹤楼峡谷情，每条523元。之后周某甲打电话说他的软云烟被烟草公司扣了。
10.证人廖某甲的证言及辨认笔录，证实2016年11月29日，妹妹廖某乙打电话说有个湖南的女的要来卖2件（100条）硬中华，问她要不要，她说要。“湖南”金某某就到她“鑫兴烟酒”门市，说烟放在了妹妹廖某乙的门市，每条390元。在她经营的“鑫兴烟酒”门市金某某还向她买了33条黄鹤楼峡谷情，每条520元。应该给她21840元，因为以前还差金某某10000元，就给了她31840元。
11.证人廖某乙的证言及辨认笔录，证实2016年11月29日中午，周某甲打电话问姐姐廖某甲要不要硬中华烟，周某甲的老婆金某某就拿了两件硬中华到她的门市，共100条。之后廖某甲打电话叫她送了50条给老车站的一个买主，还有40条送给了体育场那边一个买主。最后十条送到了姐姐的门市。
12.证人王某某的证言及辨认笔录，证实2016年11月29日卖了150条云烟（软珍品）给周某甲，讲价成每条208元，总共付了31200元给她。
13.证人汪某某的证言及辨认笔录，证实2016年11月29日下午1点左右，在她经营的“光头烟行”卖了一条大前门烟给一个外地口音的男子周某甲，卖价200元，前几天还来买过1条大前门和2条黄鹤楼峡谷情。
14.证人尹某某的证言及辨认笔录，证实2016年11月29日下午1点左右，一个外地口音的男子在她门市购买了一条盖装的大前门烟，给现金200元。
15.证人代某某的证言，证实他之前向朋友周某乙处订了30条硬中华香烟，2016年11月30日下午周某乙把烟送到他视高的饭馆。2016年12月2日周某乙打电话叫他换三十条中华烟。
16.被告人周某甲、金某某的供述，证实与审理查明的事实一致。
17.常住人口信息，证实周某甲、金某某的个人身份情况。
18.调取证据通知书、光盘5张，证实对售烟、购烟地相关地点监控的调取。
19.公安机关情况说明，证明未能查证250条中华（硬）烟的来源及背包客情况。尹某某未能辨认出周某甲。周某乙经营的“佳惠烟酒”门市登记的经营户名为其妻彭某某。
20.汨罗市桃林寺镇西塘村村委会证明，证实周某甲、金某某系夫妻。家中情况非常困难。
本案事实清楚，证据间能相互印证，形成证据锁链,足以认定。
本院认为，被告人周某甲、金某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法经营烟草专卖品价值154956元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法追究其刑事责任。四川省仁寿县人民检察院指控被告人犯罪的事实清楚、证据充分、罪名成立。被告人周某甲、金某某到案后如实供述其犯罪事实，当庭承认自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人周某甲辩护人提出被告人系坦白、当庭认罪、系初犯、家庭情况苦难，希望从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据被告人的犯罪性质、情节、社会危害程度及悔罪态度，对其适用缓刑不致再危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条（一）项、六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人周某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、被告人金某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、对仁寿县烟草专卖局查获被告人周某甲、金某某非法经营的云烟（软珍品）卷烟150条、黄鹤楼（峡谷情）卷烟50条、贵烟（跨越）卷烟1条、大前门卷烟2条予以没收,变卖款上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 维
人民陪审员 陈兆明
人民陪审员 宋大学
二〇一七年四月十九日
书 记 员 李莉平
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。