山东省淄博市博山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0304刑初191号
公诉机关淄博市博山区人民检察院。
被告人尹某某，男，1978年12月17日出生，汉族，初中文化，一般群众，捕前系淄博市博山区池上镇大里村村民委员会主任，户籍所在地为淄博市博山区，捕前住淄博市博山区。因犯故意伤害罪，于2004年6月30日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，缓刑考验期自2004年7月11日起至2006年7月10日止。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月11日被淄博市公安局博山分局刑事拘留，同年8月25日被取保候审。2017年9月26日经淄博市博山区人民检察院批准被逮捕。
辩护人翟乃旺，山东博港律师事务所律师。
淄博市博山区人民检察院以淄博山检公刑诉（2017）185号起诉书指控被告人尹某某犯诈骗罪，于2017年11月9日向本院提起公诉。本院于2017年11月10日立案。本案最初适用简易程序，于2017年11月20日依法转为普通程序并组成合议庭，于2017年12月14日公开开庭审理了本案。淄博市博山区人民检察院指派检察员信荣先出庭支持公诉，被告人尹某某及其辩护人翟乃旺到庭参加诉讼，被害人孙某、李某出庭陈述案件事实，证人张某出庭作证。现已审理终结。
公诉机关当庭变更起诉指控：
2015年6月11日、8月6日，被告人尹某某以帮助给涉嫌犯罪的张某跑关系为由，先后两次诈骗张某的朋友孙某、李某现金共计七万元。立案前被告人尹某某退赃一万五千元。
公诉机关为上述指控提供了书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述和辩解等证据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，依法予以惩处。
被告人尹某某对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。
被告人尹某某的辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人尹某某在案发前已经退还1.5万元，并与被害人就2.5万元约定了还款时间，被告人尹某某对这2.5万元不具有非法占有的主观故意，被告人尹某某的诈骗数额应为3万元；（2）被告人尹某某有自首情节，自愿认罪、悔罪，已经全部退赃并取得被害人的谅解，可以对被告人尹某某免予刑事处罚。
被告人尹某某的辩护人提交以下证据：（1）孙某书写的收到条一份，用以证明被告人已经全部退赃；（2）孙某、李某书写的谅解书一份，用以证明被害人对被告人的诈骗行为予以谅解；（3）池上镇大里村出具的证明一份，用以证明被告人尹某某为大里村作出很大贡献，因尹某某被羁押，导致大里村的许多工作无法开展，村上的许多工作需要尹某某来主持。
经审理查明，被告人尹某某的犯罪事实与公诉机关指控的事实一致，本院对公诉机关指控被告人尹某某犯诈骗罪的事实予以确认。
另查明，被告人尹某某有视为自首情节。
还查明，侦查机关立案后被告人尹某某的亲属已代其全部退赃。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭质证、当庭认证的以下证据予以证实：
1、书证
（1）淄博市公安局博山分局出具的发破案说明、抓获材料证实：本案的发破案经过及被告人尹某某有视为自首情节。
（2）被告人尹某某书写的收到条两张证实：2015年6月11日、8月6日李某和孙某分两次交给尹某某现金共计7万元。
（3）张某书写的证明一份证实：在侦查机关立案后，被告人尹某某的亲属代其退赃5.5万元。
（4）淄博市公安局博山分局出具的电话查询记录、本院（2004）博刑初字第112号刑事判决书证实：被告人尹某某因犯故意伤害罪，于2004年6月30日被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（5）淄博市公安局池上派出所出具的被告人尹某某的户籍证明证实：被告人尹某某此次犯罪时系成年人。
2、证人证言
证人张某在侦查阶段的证言及当庭证言证实：2016年7月7日其刑满释放后，李某说他和孙某为了给其刑事案件跑关系，分两次送给尹某某现金一共7万元。2016年7月底，其和孙某、李某就开始多次找尹某某，想要回被骗的钱，尹某某推脱不给，直到2017年初，尹某某才退还了1.5万元，之后其也一直找尹某某要钱，但他一直不给。其报案后，在2017年8月11日晚上，被告人尹某某的亲属代其将剩余的5.5万元全部退赃；还证实：其和孙某、李某多次找尹某某催要被骗的钱，为了能让尹某某还钱，做了让步，同意尹某某退4万元就行，但是尹某某在退了1.5万元后，迟迟没有再退还剩余的钱。
3、被害人陈述
（1）被害人孙某的陈述材料及当庭陈述证实：2015年4月份，尹某某找到其说他能为涉嫌犯罪的张某跑关系，将张某保出来，但需要给他钱打点关系。因其和李某都是张某的朋友，其和李某商量后，分两次共给了尹某某现金7万元，让其给张某跑关系。张某刑满释放后，其知道被骗，就和张某、李某多次去找尹某某要钱，尹某某只是在2017年初退了1.5万元，之后一直拖着不还钱，到2017年8月11日晚上，尹某某的亲属代其将5.5万元全部退赃；还证实：其和张某、李某找尹某某要钱的过程中，为了能让尹某某还钱，做了让步，同意尹某某还4万元就行，但是尹某某退了1.5万元后，就拖着迟迟不退还剩余的钱。
（2）被害人李某的陈述材料及当庭陈述证实：2015年，孙某找到其，说尹某某能为涉嫌犯罪的张某跑关系，并把张某保出来，但需要给尹某某钱打点关系，其和李某都是张某的朋友，其二人商量后分两次共给了尹某某7万元现金。之后张某刑满释放，其知道被骗后，就和孙某、张某多次找尹某某要钱，尹某某在退了1.5万元后，就没有再退钱；还证实：其和孙某、张某找尹某某要钱时，为了能要回钱，做了让步，让尹某某还4万元就行。
4、被告人供述和辩解
被告人尹某某的供述材料证实：2015年夏天，其得知张某涉嫌犯罪被抓，其向张某的朋友孙某谎称其有能力帮张某跑关系，把张某保出来。后其分两次共骗取孙某、李某现金7万元。张某刑满释放后知道孙某、李某被骗，他们三人多次找其要钱，其在2017年初退给了他们1.5万元后，就没再退给他们钱。
辩护人提供的第一份证据孙某书写的收到条，能够证实被告人尹某某的亲属代其退赃5.5万元，本院予以确认。但退赃时间应为2017年8月11日晚上；所提供的第二份证据孙某、李某书写的谅解书，本院对其二人谅解被告人尹某某的内容予以确认，该谅解书其他内容，与查明的事实不符，本院不予确认；所提供的第三份证据博山区池上镇大里村出具的证明，与本案没有关联，对其证明效力，本院不予确认。
对辩护人所提被告人诈骗数额应为3万元的辩护意见，经查，被告人尹某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取被害人钱财后，其诈骗犯罪已经既遂，之后被告人与被害人协商还款时间及数额，并不能影响之前被告人的诈骗数额。且本案中被害人亦不认可与被告人就2.5万元约定还款时间，故辩护人的该辩护意见，不能成立，本院不予采纳。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人尹某某以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人尹某某犯诈骗罪成立。被告人尹某某有视为自首情节，依法对其从轻处罚。被告人尹某某归案后能够如实供述犯罪事实，认罪态度好，且已经全部退赃并取得被害人谅解，可酌情对其从轻处罚。辩护人所提被告人尹某某有自首情节的辩护意见，与查明的事实不符，依法应认定尹某某有视为自首情节；所提被告人尹某某自愿认罪、悔罪，全部退赃并取得被害人谅解的辩护意见，与查明的事实相符，本院予以采纳；所提可以对被告人免予刑事处罚的辩护意见，经查，被告人尹某某之前曾因故意犯罪被判处缓刑，在缓刑考验期满后再次故意犯罪，不宜对其适用缓、免刑，故该辩护意见，本院不予采纳。为了严肃国法，打击犯罪，保障公民财产权利不受侵犯，根据被告人的犯罪事实、性质、情节、社会危害后果及归案后的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
被告人尹某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二O一七年九月二十六日起至二O一八年九月十日止。其中已扣除自二O一七年八月十一日起至二O一七年八月二十五日被羁押的十五日。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 张玉龙
审 判 员 罗晓庆
人民陪审员 王 波
二〇一七年十二月二十六日
法官 助理 刁永超
书 记 员 张 宁