甘肃省天水市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）甘05行初44号
原告杨某，住定西市。
委托代理人南某，住甘肃省通渭县。（系原告杨某之妻）
被告通渭县人民政府(以下简称县政府)。
法定代表人邵某，县长。
委托代理人孙某，甘肃陇达律师事务所律师。
委托代理人牛某，通渭县住房和城乡建设局局长。
原告杨某不服被告通渭县人民政府房屋征收补偿决定一案，本院于2016年11月17日作出（2016）甘05行初34号行政判决，驳回原告的诉讼请求。原告杨某不服上诉后，甘肃省高级人民法院于2017年7月21日作出（2017）甘行终207号行政裁定，撤销本院（2016）甘05行初34号行政判决，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2017年11月14日公开开庭审理了本案。原告杨某及其委托代理人南某，被告通渭县人民政府行政机关负责人赵彥泰、委托代理人孙某、牛某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告通渭县人民政府于2016年1月22日作出通政行政字〔2016〕第1号房屋征收补偿决定，该补偿决定的主要内容为：因通渭县文化综合体项目建设需要，根据《关于通渭县2006年第一批次城市建设用地的批复》（甘政国土发【2006】113号）和《关于通渭县2006年第一批次城市建设用地的批复》（定政国土建字【2007】1号），征收人于2015年7月13日发布了征收土地房屋公告。被征收人杨某的房屋列入征收范围，房屋建筑面积357.41平方米，总用地面积617.48平方米，其中宅基地面积237.2平方米，经定西市恒远房地产评估有限公司评估，补偿金额为人民币501421.28元，其中房屋及附属物补偿金额为419687.72元，宅基地补偿金额为53370元，附属用地补偿金额为23843.56元，附属物补偿4520元。被征收人可以选择货币补偿或房屋产权调换。（一）实行货币补偿。补偿金额为578024.34元，其中房屋及附属物补偿金额为419687.72元，土地及地上附着物补偿金额为81733.56元，一次性货币补偿住宅房屋按评估总价上浮20%补偿金额为71104.06元，停产停业费5499元。（二）实行房屋产权调换。征收人提供的用于产权调换的新建住宅楼位于温泉路天象家苑，置换新建住宅楼238.08平方米后给付货币补偿金额97974.78元；根据《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案的批复》（通政复字〔2015〕17号）的相关规定按优惠价可选择还建一楼商业铺面30.55平方米，以货币方式结算差价。（三）如被征收人选择货币补偿，搬迁费为3000元、临时安置费为2万元；如选择产权调换，搬迁费为3000元，自行解决临时过渡安置房的给付临时安置费为2万元，由征收人提供临时安置房的，临时安置费不予补偿。临时过渡期限自搬迁之日起至还建住宅楼交付使用之日止。本决定公告之日起15日内到通渭县住房和城乡建设局拆迁办公室选择补偿方式，并完成搬迁，交付被征收房屋。逾期不选，视为选择货币补偿方式，补偿款将以活期存折的方式提存公证处。
原告杨某诉称：一、征收决定没有法定依据。其宅基地不在省政府批准征收范围之内，被告违反了征补条例的相关规定。二、征收及评估程序违法。评估机构由被告独自选定，评估结果未公开。三、征收补偿显失公平。原告房屋面积405.11平方米，补偿仅50万元，违反了征补条例第十七条、第十九条之规定。四、评估程序违法、评估结果过低、存在评估漏项。拆迁导致原告铺面停业，造成了巨大经济损失，十一年损失达44万元。被告应补偿原告铺面评估及停产停业损失。五、拆迁安置没有依法进行，新建安置房为毛坯房，难以入住，只有装修后才能搬迁。六、违法暴力征收，采取多种手段威逼搬迁，严重违反征补条例第二十七条、三十条、三十一条之规定。故诉请法院撤销被告通渭县人民政府作出通政行政字〔2016〕第1号房屋征收补偿决定。
在（2016）甘05行初34号案件中，原告向本院提交了以下两组证据：
第一组证据：1.农民承担义务明白卡；证明原告的是集体土地。2.通渭县国土资源局通国土资发（2014）130号《关于撤销杨某交出已征土地的决定的决定》；证明原告的地现在通渭县政府没有征收。3.2010年的营业执照副本；4.2016年的营业执照副本；证明原告有铺面。5.暴力强拆的照片及影像资料。证明暴力强拆。
第二组证据：1.给通渭县县委书记令绪鹏的信；2.给王三运的邮件；3.定西市政府办公室的邮件答复；4.原告关于征收评估漏项情况说明的报告（2013年10月10日）；5.关于天象综合楼（书画城大酒店）征收评估漏项情况说明的报告（2014年8月18日）；6.通渭县人民政府房屋征收补偿决定书；7.行政复议申请；8.复议申请受理通知书；9.定西市人民政府行政复议延期审理通知书；10.定西市人民政府行政复议中止决定书；11.关于对《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案》的说明意见书（2015年5月7日）；12.关于对《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案》的说明意见书（2015年5月13日）；13.通渭县人民政府征收补偿决定书（2016年复印件）；14.关于对破坏庄园房屋进行维修的申请（2015年11月2日）；15.甘肃省人民政府关于定西市通渭县2006年第一批城市建设用地的批复；16.通渭县人民政府2006年城镇批次建设项目用地勘测界定图；17.定西市人民政府关于通渭县2006年度第一年批次城市建设用地的批复；18.通渭县国土资源局政府信息公开申请表；19.有关暴力拆迁的影像资料。以上19份证据证明通渭县政府的征收行为是违法的。
被告通渭县人民政府辩称：一、县政府作出的征收决定证据确实充分，适用法律、法规正确，符合法定程序。二、政府作出的通政行政字〔2016〕第1号房屋征收补偿决定书中关于房屋价值的依据是客观公正的评估结论，补偿方式充分照顾了原告的利益，是公平合理的，补偿决定符合法律规定。综上，县政府的上述征收行为及做出的征收补偿决定符合法律规定，程序合法，补偿决定公平合理，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
在（2016）甘05行初34号案件中，被告通渭县人民政府向本院提交了以下三组证据、依据：
第一组证据：1.定西市人民政府关于通渭县城总体规划（2010-2030）的批复；2.关于通渭县旧城片区、南城片区、西城片区控制性详细规划成果的批复；3.通渭县住房和城乡建设局关于通渭城市文化综合体建设项目符合城市建设总体规划的说明；4.通渭城市文化综合体项目符合全县经济计划和社会发展十二五规划并纳入全县2013年国民经济和社会发展年度计划的证明；5.通渭县2012年国民经济和社会发展计划执行情况及2013年国民经济和社会发展规划(草案)的报告；6.通渭县第十七届人代会第二次会议关于通渭县2012年国民经济和社会发展计划执行情况及2013年国民经济和社会发展计划的决议；7.通渭城市文化综合体建设项目符合《通渭县土地利用总体规划（2010-2020）》的证明；以上7份证据证明：通渭城市文化综合体符合通渭县城总体规划土地利用总体规划及国民经济和社会发展年度计划的事实。8.《甘肃省人民政府关于定西市通渭县2006年第一批城市建设农用地转用和土地征收的批复》；9.《定西市人民政府关于通渭县2006年第一批城市建设用地的批复》；10.《通渭县人民政府关于出让国有建设用地使用权的通知》；11.《通渭县人民政府关于公开出让国有土地使用权的批复》；以上4份证据证明：通渭城市文化综合体土地已经政府批复的事实。12.通渭县人民政府常务会议纪要（第五十二次）；证明：征收部门已就《通渭县平襄镇宋堡村杨某集体土地征收与房屋搬迁补偿安置实施方案》已经向政府常务会汇报，政府常务会原则通过该方案的事实。13.《通渭县人民政府关于通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案公开征求意见的公告》；14.《通渭县人民政府关于通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案公开征求意见的公告》（电视台公告）；15.通渭县人民政府公告；以上13-15份证据证明该房屋搬迁补偿安置事实方案已经向社会公布征求意见并对征求到的意见作出反馈的事实。16.通渭县文化综合体建设项目社会稳定风险评估报告；证明在作出征收决定前已就该项目进行社会稳定风险评估的事实。17.通渭县城市文化综合体建设项目安置补偿资金专用户；证明该项目安置补偿资金已经足额到位，专户储存，专款专用的事实。18.通渭县住房和城乡建设局关于《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案》的报告；19.通渭县人民政府关于通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案的批复（后附照片）；20.通渭县人民政府关于通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁补偿安置实施方案的批复（电视台公告）；以上18-20份证据证明通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁安置补偿事实方案已经政府批复，两次向社会公告的事实。21.通渭县住房和城乡建设局、通渭县国土资源局《关于通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁土地房屋征收公告的报告》；22.《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁土地房屋征收公告》及公告照片；23.《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁土地房屋征收公告》（电视台公告）。以上第21-23份证据证明通渭县人民政府同意通渭县住建局、通渭县国土资源局征收公告，决定对杨某房屋予以征收，并发出征收公告的事实。
第二组证据，征收部门委托评估机构对被征收的房屋的价值依法评估的相关证据。1.通渭县住房和城乡建设局关于选择确定房屋征收评定机构的公告（电视台公告）；证实征收部门向被征收人发出选择评估机构通知的事实。2.省住建厅公布省2015年国有土地上房屋征收评定机构的通知（后附评征估名录）；3.张贴于杨某宅基上的照片；上述三份证据证明征收部门就选择确定评估机构的方式及全省评估机构名录在征收范围内向全社会公布的事实。4.通渭县北街西段土地房屋征收评估机构报名登记表；证明定西恒远房屋评估有限公司、兰州博纳房地产咨询评估有限公司、陇西兴盛房地产估价事务所等三家评估机构报名参与评估的事实。5.通渭县住建局关于举行抽签方式选定房屋征收评估机构的事实；6.张贴于杨某宅基地旁边的照片三张；以上4-6份证据证明征收部门决定抽签选择评估机构并对该决定予以公示的事实。7.公证书；证明在通渭县公证处的监督见证下，最终抽签决定定西恒远房地产有限公司作为本次通渭城市文化综合体项目征收补偿评估人的事实。8.委托书；证明征收部门委托定西恒远房地产评估有限公司对被征收人杨某的房屋和地上附着物进行评估的事实。9.通渭县住房和城乡建设局关于通渭县文化综合体被征收土地房屋初步估价结果的通知（评估明细表，土地表，电视台公告、张贴于宅基地的照片）；10.通渭县住房和城乡建设局关于通渭县文化综合体被征收土地房屋初步估价结果的通知；以上第9-10份证据证明初步评估报告已在征收影响所及范围内向社会公告的事实。11.《征收评估报告》；证明杨某房屋及地上附着物在估价时点上的补偿价格为419688元的事实。12.送达回证和送达经过说明。证明向杨某妻子南某送达转交房地产估价通知书、征收评估报告、土地及地上附着物补偿清册等三份征收法律文书的事实。
第三组证据，通渭县人民政府依法作出征收补偿决定的事实。1.《通渭县住房和城乡建设局关于杨某房屋征收补偿决定的请示》；证实征收部门依法就列入征收范围内的杨某的房屋补偿工作依法向通渭县人民政府请示的事实。2.《通渭县人民政府房屋征收补偿决定书》（电视台公告版）；证实通渭县人民政府依法作出征收补偿决定并在当地电视台予以公告的事实。3.送达回证及送达现场照片资料。证实通渭县住建局工作人员向杨某送达征收决定书的事实。
被告提供的法律、法规依据有：《中华人民共和国物权法》、《国有土地上房屋征收与补偿条例》。
经庭审质证，原告对被告提交证据的质证意见是：对第一组证据中的政府批复没有勘界图、照片是假的；对第二组证据中评估报告认为评估价款太低，原告的房屋不在征收范围之内；对第三组证据中的电视台公告应提供音像资料。被告对原告提交证据的质证意见是：对原告提交的第一组证据中3、4份证据有意见，原告称的铺面停业了10多年了，那拆迁的时候就不是铺面了；对第5份证据与本案没有关联性，因为原告的房屋并没有拆迁；对第二组证据中1-12、14、18、19份证据与本案没有关联性，第13份证据证明原告收到了补偿决定书；第16份证据不真实；对其他证据没有异议。
本院对各方提交的证据认证如下：对原告提交的第一组证据中的3、4、5份和第二组证据中的1-5、14、18、19份证据因与本案没有关联性，不予采纳，其余证据符合证据的基本属性，可以作为证明本案相关事实的根据，予以采纳。对被告提交的证据，均符合证据的基本属性，但本院对其证明征收杨某土地房屋合法性的目的不予采纳。
本案重审期间，被告向本院提交了两份证据：1.甘肃省国土资源研究院2006年8月15日土地勘查定界红线图；2.甘肃省人民政府土地征拨文件甘政国土发【2010】46号《甘肃省人民政府关于通渭县2010年第1批次城市建设农用地转用和土地征收的批复》。以上两份证据用于证明2006年征收时杨某的房屋土地不在征收红线之内，但是在2010年征收时原告的房屋是在红线之内的。
原告向本院提交了如下证据：1.甘政国土发【2006】113号《通渭县2006年城镇批次建设项目用地勘测定界图》影像件；用于证明原告的宅基地和房屋不在勘测定界图核准征收的范围内。2.《通渭县温泉城征收影像图片》；用于证明被告违法强拆的现场。3.被告一审期间的答辩状；4.《征地拆迁补偿安置协议书》；5.《营业执照》；用于证明原告的房屋为经营性用房。6.《集体土地建设用地使用证》。证明原告对该宅基地及地上附着物享有合法所有权的事实。
经庭审质证，原告对被告证据的质证意见为：对证据1的真实性无异议，原告的土地不在红线范围之内；证据2政府在征收房屋时没有依据该文件，在一、二审的时候也没提交该文件，对该文件的真实性有异议。
被告对原告证据的质证意见为：1.原告提交证据程序不符合法律规定；2.原告提交的证据与本案无关联性。
本院对各方提交的证据认证如下：对被告提交的证据1符合证据的基本属性，予以采纳；对证据2，被告在对杨某的征收补偿决定中所依据的是省政府2006年的批复，并未依据该份文件，且也未提供该文件的勘测定界红线图，对该证据不予采纳。对原告提交的证据2、3、4、5与本案无关联性，不予采纳，证据1、6符合证据的基本属性，予以采纳。
经审理查明，原告杨某在定西市××县社有宅基地一处，用地面积237.2平方米，1992年6月17日，通渭县人民政府向杨某颁发了通集建（1992）字第58191号《集体土地建设用地使用证》。
2016年12月29日，甘肃省人民政府作出甘政国土发【2006】113号《关于定西市通渭县2006年第一批城市建设农用地转用和土地征收的批复》，主要内容为：同意将农村集体农用地15.3741公顷（其中耕地15.1879公顷，园地0.1862公顷）转为建设用地并办理征地手续，另征收农村集体建设用地3.1716公顷。以上共计批准建设用地18.5457公顷，作为定西市通渭县2006年第1批城市建设用地。2007年1月11日，定西市人民政府作出定政国地建字【2007】1号《关于通渭县2006年第一批次城市建设用地的批复》，主要内容为：同意将平襄镇西关村、宋堡村的集体农用地15.3741公顷（其中耕地15.1879公顷，园地0.1862公顷）转为建设用地，同时将集体建设用地3.1716公顷，共计集体土地18.5457公顷，一并征为国有，作为通渭县2006年第1批城市建设用地。通渭县人民政府对以上批复中准予征收的土地及地上附着物予以征收。2015年7月13日县政府发出《通渭县平襄镇宋堡村杨某房屋搬迁土地征收公告》，并予以张贴、在通渭县电视台播放公告。因被征收人未能就评估机构的选择达成一致意见，征收部门在通渭县公证处的监督下抽签选定定西恒远房地产评估有限公司作出评估。通渭县住房和城乡建设局于2015年8月14日，在通渭电视台播出《关于通渭县文化综合体项目被征收土地房屋初步评估结果的公示》并在宋堡村公示栏张贴，8月25日，县住建局作出《转交房地产评估报告的通知书》，明确告知对评估报告提出异议的时间和途径，杨某妻子南某在8月25日的送达回证上拒绝签字。县政府于2016年1月22日作出通政行政字〔2016〕第1号房屋征收补偿决定书，1月26日送达时原告仍拒绝签收，县政府将该征收补偿决定书在通渭县电视台播放一周。原告对该补偿决定不服于2016年7月5日向本院提起行政诉讼。
另查明，被告通渭县人民政府2016年1月22日对被征收人杨某作出的通政行政字〔2016〕第1号房屋征收补偿决定，其征收杨某的土地房屋不在甘肃省人民政府甘政国土发【2006】113号《关于定西市通渭县2006年第一批城市建设农用地转用和土地征收的批复》的征收范围之内。
本院认为，本案的焦点是被告通渭县人民政府作出的房屋征收补偿决定是否合法。《中华人民共和国土地管理法》第四十四条规定：”建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”本案中，被告通渭县人民政府所征收杨某的土地房屋未在省政府批准的土地征收范围之内，被告将原告杨某所使用的集体土地在未转为建设用地的情况下，对原告杨某作出的房屋征收补偿决定主要证据不足，于法无据，依法应予撤销。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项，第一百零二条之规定，判决如下：
撤销被告通渭县人民政府作出的通政行政字〔2016〕第1号房屋征收补偿决定。
案件受理费50元，由被告通渭县人民政府承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 徐 赟
审判员 高学峰
审判员 王红岩
二〇一七年十一月二十三日
书记员 刘蕾蕾