广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂刑终28号
原公诉机关广西壮族自治区玉林市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘虎，男，1974年9月22日出生于湖北省潜江市，汉族，初中文化，无业，住湖北省潜江市。因犯抢劫罪于1997年11月12日被判处有期徒刑九年，2003年5月4日刑满释放。又因犯故意伤害罪于2005年5月8日被判处有期徒刑七年，2010年1月17日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪于2015年11月13日被刑事拘留。同年12月19日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。
指定辩护人陈国全，广西中司律师事务所律师，由广西壮族自治区法律援助中心指派。
广西壮族自治区玉林市中级人民法院审理广西壮族自治区玉林市人民检察院指控原审被告人刘虎犯运输毒品罪一案，于2016年12月6日作出（2016）桂09刑初46号刑事判决。宣判后，原审被告人刘虎不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经审阅案卷，讯问上诉人刘虎，听取辩护人的辩护意见，接受广西壮族自治区人民检察院不开庭审理的建议，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月12日至13日，被告人刘虎携带五包毒品氯胺酮从湖北省潜江市搭乘大客车至广西宾阳县柳南高速公路黎塘出口处下车，后换乘小轿车往玉林方向行驶，行至兴业县石南镇玉贵路324国道黑石岭收费站处时，被公安民警查获，当场缴获刘虎携带的五包毒品氯胺酮（净重共4793克），含量分别为78.7%、79.7%、79.5%、79.2%、78.1%。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、证人证言、鉴定意见、检查、辨认笔录、被告人供述等。
原判认为，被告人刘虎违反国家对毒品严格管理制度，明知是毒品而运输，其行为已构成运输毒品罪。刘虎因犯抢劫罪、故意伤害罪被判处过刑罚，属有前科劣迹，酌情从重处罚。对缴获刘虎的手机一台（ETON牌），属供犯罪所用的本人财产，依法予以没收，上缴国库。根据刘虎犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第二款第（一）项、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件适用法律若干问题的解释》第一条第（七）项、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决：一、被告人刘虎犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产五万元；二、对被告人刘虎的手机一台（ETON牌），予以没收，上缴国库。
刘虎上诉提出：被查获的背包是漆某的，其不知道里面有毒品。
辩护人辩称：刘虎归案后如实供述罪行，积极配合公安机关侦查，当庭认罪，悔罪态度好，原判对刘虎量刑过重；本案不排除漆某与刘虎共同犯罪的嫌疑，刘虎应属从犯，具有从轻减轻处罚情节。
经二审审理查明，2015年11月12日，上诉人刘虎携带五包毒品氯胺酮与漆某（不批捕）从湖北省潜江市搭乘大客车（车牌号颚NO6925）去广西壮族自治区玉林市。次日凌晨5时许，客车行至柳南高速公路黎塘出口处时，刘虎、漆某下车，后换乘刘虎事先联系的陶某1驾驶的捷达牌小轿车（车牌号桂Ｋ×××××）往玉林方向行驶，行至兴业县黑石岭收费站时，被公安机关截获，公安民警当场从小轿车上查获刘虎携带的黑色双肩背包内的毒品氯胺酮五包（净重共4793克），含量分别为78.7%、79.7%、79.5%、79.2%、78.1%。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书证实，2015年11月13日，公安机关在兴业县石南镇黑石岭收费站处抓获刘虎等人时，缴获毒品氯胺酮5大包。同日，公安机关以刘虎等人涉嫌犯运输毒品罪立案侦查。
2.抓获经过及现场照片证实，2015年11月13日凌晨，玉林市公安局玉州分局禁毒大队民警在工作中获悉，有人准备走324国道途经兴业将毒品运输至玉林进行贩卖。公安机关随即布置警力在324国道玉石公路路段的黑石岭收费站进行设卡检查。当天早上7时40分许，民警在对陶某1、漆某、刘虎三人驾驶的车牌号码为桂Ｋ×××××的大众捷达小轿车进行检查时，当场从该车的尾箱内的一个黑色双肩背包里缴获毒品可疑物五大包。民警依法传唤上述三人到公安机关进行调查。
3.提取笔录、毒品称量笔录、扣押物品、文件清单证实，2015年11月13日7时40分，公安民警在兴业县石南镇玉石公路黑石岭收费站截获一辆大众捷达小轿车（桂Ｋ×××××）。从车上缴获毒品氯胺酮可疑物4793克，并分别提取少量进行鉴定；从刘虎身上缴获手机一部（ETON牌、手机号码：187××××8176）、人民币1300元。从漆某身上缴获手机一部（小米牌、手机号码是：186××××3446）。
4.湖北潜江驰宇运输有限公司车牌号鄂Ｎ×××××大客车2015年11月12日至11月13日轨迹回放报表证实，鄂Ｎ×××××大客车于2015年11月13日5时9分至17分在宾阳县柳南高速公路黎塘出口处停留。
5.广西五洲交通股份有限公司收费收据证实，陶某1的捷达大众小轿车在2015年11月13日4时49分经过黎塘收费站收费。
6.户籍证明证实刘虎的身份情况。
7.湖北省潜江市人民法院刑事判决书（2005）潜刑初字第093号、湖北省沙洋熊望台监狱释放证实书（2010）沙熊监释证字第17号证实，刘虎因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑七年；2010年1月17日刑满释放。
8.电子证据检查笔录证实，被告人刘虎ETON手机187××××8176于2015年11月13日0时8分至5时14分与的士司机陶某1手机139××××3310通了5次电话；通话记录清单显示保存有“胖子”手机号码136××××0011。
9.证人陶某1证言、辨认笔录证实，2015年11月13日凌晨零时许，与其一起被传唤回来的两个男子用187××××8176手机打其139××××3310的手机，他们说要包车，叫其开车上去老地方即是宾阳县的宾阳高速收费站出口那里接他们到玉林。凌晨2时许，其从家里驾驶桂Ｋ×××××大众捷达小轿车走玉石公路从兴业经贵港覃塘到的宾阳高速收费站出口附近的一个加油站。5时20分左右，这两个男子就打电话过来说他们到了。在收费站出口，其见到这两个男子站在路边，其中穿黄褐色外套的男子肩上背有一个黑色双肩包，手里还拿着一个纸箱。其靠近他们停下车后，这个穿黄褐色外套的男子上去打开了车尾箱，接着见他把肩上的双肩包放到车尾箱内，那个纸箱也放入车尾箱，穿黄褐色外套的男子就坐上副驾驶座，另外穿黑色外套的男子就上了后排座椅。其开车往黎塘、覃塘、贵港方向走。过了贵港后，走旧路到了兴业山心，又从山心回到兴业城区，到了黑石岭收费站时就被公安民警拦截。公安民警当场从其驾驶的车牌为桂Ｋ×××××银色大众捷达牌小轿车的车尾箱内缴获了一个黑色双肩帆布包，从该包内缴获了5包用透明塑料袋包装的毒品可疑物。民警当着他们的面去除包装物后用电子天平称量，共计净重4793克。其知道他们从湖北来，是搭一辆湖北至海口的大班车先去到宾阳高速收费站出口，然后叫其开车去接他们到玉林，每次他们都是叫其开车搭载他们到玉林国防大厦旁边的国防招待所那里。其不知他们来玉林干什么，但是其见过“肥地”跟他们在一起，有几次其去国防招待所搭载他们时，见到“肥地”从招待所送这两个男子出来搭其开的车。经陶某1辨认，认出出穿黄褐色外套的男子是刘虎、穿黑色外套的男子是漆某，他们就是2015年11月13日搭乘其车辆被公安民警抓获的男子。
10.证人赵某证言、辨认笔录证实，其是湖北省潜江市驰宇运输公司的大客车司机。常开客车走湖北潜江至海口线。2015年11月13日凌晨2时左右，其驾驶的大客车到宾阳服务区区休息到5时，后开车出宾阳高速收费站外十几米路旁放下了两个男乘客。这两男子曾两次搭乘过其开的大客车。其曾和高个男乘客交谈，问过他要去哪里，他告诉其要去广西玉林市，他说他在玉林市开有两个什么店。第二次和之前的第一次搭乘大客车和本月13号最后一次下车的地点都是相同地点，所以其知道他们最后一次，也就是本月13日那次也是去广西玉林。在潜江上车时，其见到矮个子男子手上拿着一个纸箱上车，高个子男子肩上背有一个黑色的背包上车，他们两个是紧挨着上车的。经赵某辨认，认出高个子男子是刘虎、矮个子男子是漆某。
11.证人漆某证言证实，刘虎与其说他有朋友在玉林，并说玉林这边好做生意，其想着来玉林开个餐馆谋生，就与刘虎约好一起过来。2015年11月12日早上10时左右，其和刘虎在湖北潜江市加油站前搭乘“潜江
--
海口”的长途班车去玉林。当时其拿着一个小纸箱，装着一些潜江的特产，其二人上到班车后，由刘虎买票，到达广西的宾阳高速出口处时，其和刘虎下了班车，因为这班车不经过玉林，不久其就看到一辆银灰色捷达牌小轿车来接他们，是刘虎联系过来的，费用也是刘虎谈的。其上车坐到小轿车后排，刘虎坐在前面的副驾驶座。当时是其先把那个装有特产的小纸箱放到小轿车后行李箱内。其上车后不久睡着了。不知过了多久，突然被公安民警叫醒，其看到小轿车停在一个收费站内。公安民警把他们三个人控制后，当着他们的面搜查了小轿车，在小轿车后面行李箱内搜出了一个黑色双肩包内用无色塑料袋封装的毒品共五袋，之后他们三个人就被传唤到公安局缉毒大队。被缴获物品为俗称“K粉”共五袋，重量分别为965克、962克、963克、937克、966克，共净重4793克。其是经刘虎介绍在玉林认识一个叫“文哥”的男子，他是广西玉林人，以前和刘虎一起坐过牢，身材偏胖，所以他们又叫他“胖哥”。胖哥手机号码是136××××0011。
12.理化检验报告证实，2015年11月13日，公安机关从刘虎携带包裹中缴获5大包毒品可疑物。经分别提取样品送检，均检出毒品氯胺酮，含量分别为78.7%、79.7%、79.5%、79.2%、78.1%。
13.现场检测报告书证实，经对刘虎、漆某的尿液进行检测，均检出甲基苯丙胺阳性。
14.上诉人刘虎供述，2015年11月11日19时许，漆某用186××××3446号码打其电话讲已经拿到“K粉”了，叫其一起帮带去广西玉林。12日9时许，其来到漆某家房间，漆某告诉“K粉”就在床上的背包里，并叫其去拿。其走到床边，将床上的黑色双肩包打开看了一下，里面有一个黑色的塑料袋包装，其拆开黑色的塑料袋，看到有5包用白色塑料袋装的“K粉”。其就拉好背包拉链，提起来与漆某来到公路边搭了一辆由潜江市到海南海口的大巴卧铺汽车，车费是其出的，共600块。上车后就到了下铺中间的位置，将装有“K粉”的背包放在了客车的车厢后面即放行李的地方，回到中间下铺睡觉。漆某在其右边位置睡。2015年11月13日早上两点多钟，其打了漆某之前给其的一名玉林市私人出租车司机名片的电话，叫对方到宾阳收费站附近的加油站接他们到玉林。5点多钟，其拿着装有“K粉”的背包和漆某一起下了卧铺车，在附近的加油站他们见到了来接他们的那辆大众牌捷达小汽车，其与漆某走过去和司机打了招呼，后就把背包放到了小汽车后尾箱里面，然后其坐在副驾驶座，漆某在后排睡觉。到了7点40分左右，他们坐的小汽车来到广西兴业县玉石公路黑石岭收费站，许多警察来到将他们控制。警察当场从捷达小汽车后尾箱背包里搜出其放在里面的那5包“K粉”。民警从其穿的外套衣服搜出号码是187××××8176的“ETON”牌手机一部，还有1300块钱。经称量，缴获的“K粉”有4793克。
上述事实和证据经原审法院庭审举证、质证属实，本院予以确认。
对于刘虎提出的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
1.刘虎辩称不知道被查获的包里有毒品，包是漆某的意见，经查，刘虎归案后在侦查阶段的5次供述，审查起诉阶段的2次供述均供认其携带内装有5包毒品“K粉”的黑色双肩包与漆某乘车前往广西玉林市的犯罪事实，与客车司机赵某及的士司机陶某1的证言相吻合，公安机关现场查获了该黑色双肩包内的5包毒品氯胺酮，本案证据已确实、充分证实刘虎明知是毒品氯胺酮而非法运输的犯罪事实。刘虎关于被公安机关查获装有毒品的包不是其的，其也不知道包内有毒品的上诉理由以及辩护人关于刘虎认罪态度好的辩护意见，均不成立，本院不予采。
2.公安机关现场查获涉案毒品时，将与刘虎同行的漆某一并抓获进行侦查。虽然刘虎指证漆某与其共同运输毒品，但漆某对刘虎的指证始终予以否认，且检察机关认为漆某涉嫌运输毒品的事实不清，证据不足，决定不批准逮捕漆某。因此，刘虎虽然供述漆某参与了其共同运输毒品，但在案没有其他确实、充分的证据印证刘虎关于漆某参与刘虎共同运输毒品的指证。辩护人关于漆某有与刘虎共同犯罪的嫌疑，刘虎应属从犯的辩护意见，理由不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘虎违反国家对毒品严格管理制度，明知是毒品氯胺酮而故意运输，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定，构成运输毒品罪。刘虎运输毒品氯胺酮数量大，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。刘虎的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 夏雪刚
审判员 欧阳文
审判员 黄秀军
二〇一七年四月二十四日
书记员 韦 钰