宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终2302号上诉人（原审原告）：中国石油天然气股份有限公司宁夏石化分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市西夏区北京西路1338号。负责人：陈坚，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡永刚，男，1966年3月11日出生，汉族，该公司员工，住宁夏回族自治区银川市。上诉人（原审被告）：吉林市吉海农业生产资料有限责任公司，住所地：吉林省吉林市船营区德胜街福绥2号楼1单元9号。法定代表人：刘景忠，该公司经理。委托诉讼代理人：李明波，吉林齐略律师事务所律师。上诉人中国石油天然气股份有限公司宁夏石化分公司（以下简称中石油宁夏石化分公司）与吉林市吉海农业生产资料有限责任公司（以下简称吉林吉海公司）因买卖合同纠纷一案，均不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2017）宁0105民初1601号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年9月25日公开开庭进行了审理。上诉人中石油宁夏石化分公司的委托诉代理人胡永刚，上诉人吉林吉海公司的法定代表人刘景忠及委托诉讼代理人李明波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，原、被告自2004年起有复合肥联储销售关系。2013年3月20日，原、被告又签订《复合肥联储销售合同》，合同期限自2013年1月1日至2013年12月31日，约定：1、原告向被告提供昆仑牌复合肥，由被告在吉林地区代理销售,代理销售价格严格执行原告规定的销售价格体系,价格调整以原告书面通知为准。在合同期内，代理销售产品数量为2000吨，被告实际完成销售量低于约定数量的30%时，原告有权取消其代理资格。原告实际提供的产品数量可以等于或低于合同数量，被告承诺全部接收，无理由拒绝接收，视为被告违约；2、被告从原告处购进产品后，以被告的名义在代理销售区域对外销售，独立承担经营风险和法律责任；3、产品价格及结算按照原告确定的实际价格结算。价款支付方式按双方确认的实际批次确认单数额，预付60%的货款，销售后按销售清单实际销售额结算。付款期限按批次确认单要求的付款期限支付，已销售额当月结算后，厂外库存货的预付款不足的，于次月5日前补足；4、质量标准及保质期约定为符合国家标准GB15063-2009的规定，产品验收数量按原告实际发货通知数量为准；5、异议期限。自被告收到产品或对产品验收后5日内书面通知原告，未提出异议，视为对产品数量、质量的认可；6、代理销售产品所有权自被告结清所有应付款项起转移；7、被告处理与第三方发生的纠纷，独立承担责任，并不得以此牵连原告；8、违约责任。原告交付的货物不符合合同约定的，由双方协商解决。被告不按合同约定支付货款的，应承担违约责任，并按未付货款1‰／天支付违约金。现原告向被告所供复合肥被告均已销售。双方分别于2015年7月1日、2015年12月25日、2017年3月6日三次对账结算，确认截止2017年3月6日，被告尚欠原告复合肥款870457.85元。原审法院另查明，对被告辩称的2011年化肥烧苗事件，原、被告已于2011年9月30日协议处理完毕。2012年1月18日，宁夏回族自治区质量监督检验所出具检验报告1份，检验结论为原告生产的批号为2012-01复合肥料质量合格。2012年3月27日、3月28日宁夏回族自治区质量监督检验所出具检验报告2份，检验结论为原告生产的批号为2012-02的掺混肥料质量合格。原告提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付货款870457.85元；2.判令被告向原告支付2014年4月27日至全部清偿之日止的违约金（违约金支付标准0.1%/日）；3.本案诉讼费由被告承担。原审法院认为，依法成立的合同，对双方当事人均有约束力。本案中，原、被告签订的《复合肥联储销售合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，为有效合同，双方均应依约履行。现原告已依该合同向被告供应了复合肥，后经双方对账结算，被告尚欠原告复合肥款870457.85元，该款被告理应支付。双方对账结算后被告未及时付款，应支付违约金，故对原告主张违约金的诉讼请求，应予以支持，违约金应按照双方合同约定的未付货款的1‰／天，自2017年3月6日最后一次对账确认欠款金额次日起计算至判决之日止为119252.73元（870457.85元×1‰／天×137天）。被告辩称因原告提供的复合肥质量不合格致使其受损，拒绝支付所欠货款的辩解意见，无事实及法律依据，不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：被告吉林市吉海农业生产资料有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告中国石油天然气股份有限公司宁夏石化分公司复合肥款870457.85元、违约金119252.73元，二项合计989710.58元。案件受理费12504元，减半收取6252元（实收6252元），由被告吉林市吉海农业生产资料有限责任公司负担。宣判后，原被告均不服，提起上诉。原告上诉请求：1.撤销一审判决被上诉人向上诉人支付违约金119252.73元；2.改判被上诉人向上诉人支付自2014年4月27日至实际全部清偿之日的违约金；3.一二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：上诉人与被上诉人自2004年起有复合肥联储联销关系，截止2013年4月27日，被上诉人将上诉人提供的复合肥全部销售，但并未合同约定的期限支付货款，构成违约，应按照合同约定支付违约金。一审判决被上诉人向上诉人支付自2017年3月6日最后一次对账确认欠款金额起计算违约金，违反了合同约定和当事人意思自治原则。吉林吉海公司辩称，原审原告在诉请中的87万余元货款是2011及2012年因石化公司销售不合格化肥导致的历史遗留问题没有解决，故产生挂账87万余元，石化公司销售不合格化肥在先，因由石化公司承担违约责任，而不是我方承担违约金，且不能依据2013年双方签订的合同主张违约金，请求查明事实，驳回石化公司的诉请。吉林吉海公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判上诉人向被上诉人支付459755.85元，并不承担违约金及利息；2.一二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：一、一审法院认定被上诉人主体不适格。被上诉人作为分公司，作为原告主体不适格。二、一审判决认定事实不清，采信证据错误。上诉人与被上诉人之间除了账面挂账87万余元，还有因被上诉人的产品不合格、分公司拒付等给上诉人造成的损失，远远高于被上诉人要求支付的货款。一审对上诉人提供的检验报告未予采信是错误的。三、一审判决适用法律错误。一审法院适用简易程序审理违法。本案事实不清，权利义务关系不明确，争议标的额达870457.85元，不属于争议不大的案件。中石油宁夏石化公司辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确。被答辩人的上诉事实和理由不能成立，请二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求。上诉人吉林吉海公司提交公证书2份附光盘，证明：证人刘某某证实2012年因石化公司销售不合格化肥给我方造成的经济损失35000元，证人金某某证实2012年因石化公司销售不合格化肥给我方造成的经济损失120000元.2份公证书对我方一审提交的2份证人证言进行的补强。上原：公证书不具有合法性，证人应当出庭作证，接受当事人的质证，公证书只是记载了证人的陈述，公证书的内容不具备真实性，因证人没有依据证实销售的产品质量是不合格的及吉海公司的损失，无关联性，同时两位证人与吉海公司有利害关系，是吉海公司的二级经销商，达不到证明目的。经过举证质证，上述证人证言不属于新证据，且无其他证据证实，本院不予采信。二审查明的其他事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人中石油宁夏石化公司主张违约金起算时间的上诉。本案双方当事人自2004起有销售合同关系，双方存在着陆续供货及付款的情形。即使所欠款项系2017年之前，但最终明确欠款额的是2017年3月6日，的故原审法院自此日之后支持违约金并无不当。关于上诉人吉林吉海的上诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条规定民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。上诉人中石油宁夏石化分公司虽系分公司，但其依法设立，可以作为民事诉讼的当事人，主体资格适格。上诉人吉林吉海一审提交的检验报告与本案无关联性，原审判决未予采信并无不当。上诉人中石油宁夏石化分公司与吉林吉海公司于2015年7月1日、2015年12月25日、2017年3月6日先后三次对账，吉林吉海公司并未提出应扣减其损失的费用，双方确认欠款870457.85元，故该欠款数额应予采信。本案欠款数额清楚，原审法院适用简易程序审理符合法律规定。综上，各上诉人的上诉请求无事实及法律依据，本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费25008元，上诉人中国石油天然气股份有限公司宁夏石化分公司负担12504元，上诉人吉林市吉海农业生产资料有限责任公司负担12504元。本判决为终审判决。审 判 长  牛有成审 判 员  倪新秀代理审判员  王 刚二〇一七年十月十八日书 记 员  吴恩玲