安徽省繁昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）繁刑初字第00277号
公诉机关安徽省繁昌县人民检察院。
被告人张某某，男，汉族，初中文化，驾驶员，住安徽省繁昌县。2012年1月18日因犯赌博罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑七个月，宣告缓刑一年，并处罚金10000元。2015年7月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被繁昌县公安局刑事拘留，9月2日被执行逮捕。现羁押在繁昌县看守所。
被告人王某甲，女，汉族，初中文化，无业，住安徽省芜湖市三山区。2015年8月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局取保候审。2015年11月18日经本院决定被执行逮捕，现羁押在芜湖市第一看守所。
辩护人陈军，安徽繁阳律师事务所律师。
被告人张某甲，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2015年8月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被繁昌县公安局刑事拘留，9月2日被取保候审。2015年11月18日经本院决定被执行逮捕，现羁押在繁昌县看守所。
被告人徐某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2013年11月29日因犯开设赌场罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年六个月，并处罚金4000元。2015年7月28日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被繁昌县公安局刑事拘留，9月2日被取保候审。2015年11月18日经本院决定被执行逮捕，现羁押在繁昌县看守所。
辩护人曹丽娟，安徽浩诚律师事务所律师。
被告人何某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省芜湖市镜湖区。2015年8月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被繁昌县公安局刑事拘留，9月2日被取保候审。
被告人丁某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省芜湖市弋江区。2015年8月20日因涉嫌犯寻衅滋事罪，被繁昌县公安局刑事拘留，9月2日被取保候审。
被告人胡某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2015年7月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局刑事拘留，8月26日被取保候审。
被告人方某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2013年2月20日因犯寻衅滋事罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。2015年8月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局取保候审。2015年11月18日经本院决定被执行逮捕，现羁押在繁昌县看守所。
被告人刘某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2015年8月14日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局取保候审。
被告人张某乙，男，汉族，初中文化，务工，住安徽省繁昌县。2015年8月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局取保候审。
被告人张某丙，男，汉族，初中文化，务工，住安徽省繁昌县。2015年10月12日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局取保候审。
被告人桂某某，男，汉族，初中文化，驾驶员，住安徽省芜湖市三山区。2006年12月因犯寻衅滋事罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑三年。2015年9月23日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局监视居住。
被告人张丰丰，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2012年3月16日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑三年十个月。2015年10月16日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局监视居住。2015年11月18日经本院决定被执行逮捕，现羁押在繁昌县看守所。
被告人程某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2012年11月1日因犯寻衅滋事罪，被繁昌县人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。2015年10月16日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局监视居住。
被告人徐某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省芜湖市鸠江区。2015年9月17日因涉嫌犯聚众斗殴罪，被繁昌县公安局取保候审。
被告人周某某，女，汉族，初中文化，无业，原住安徽省繁昌县，现住安徽省繁昌县。2015年8月31日因涉嫌犯开设赌场罪，被繁昌县公安局取保候审。
被告人肖某某，男，汉族，初中文化，无业，住安徽省繁昌县。2015年8月31日因涉嫌犯开设赌场罪，被繁昌县公安局取保候审。
被告人项某某，女，汉族，高中文化，无业，住安徽省繁昌县。2015年9月1日因涉嫌犯开设赌场罪，被繁昌县公安局取保候审。
安徽省繁昌县人民检察院以繁检刑诉（2015）269号起诉书指控被告人张某某、王某甲、张某甲、徐某某、何某某、丁某某、胡某某、方某、刘某某、张某乙、张某丙、桂某某、张丰丰、程某某、徐某某犯聚众斗殴罪、被告人张某某、周某某、肖某某、项某某犯开设赌场罪、被告人张某甲犯故意伤害罪，于2015年11月18日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年12月7日公开开庭审理了本案。繁昌县人民检察院指派检察员吴权军依法出庭支持公诉，被告人王某甲及其辩护人陈军、被告人徐某某及其辩护人曹丽娟以及被告人张某某、张某甲、何某某、丁某某、胡某某、方某、刘某某、张某乙、张某丙、桂某某、张丰丰、程某某、徐某某、周某某、肖某某、项某某均到庭参加诉讼，现已审理终结。
安徽省繁昌县人民检察院指控：一、聚众斗殴罪：
2015年4月28日下午5时许，被告人王某甲因被告人张某某欠其债务多次讨要不成，还遭到威胁，遂邀请被告人何某某、丁某某、徐某某，“大个子”（在侦查中）来到本县繁阳镇水晶之恋咖啡馆找张某某要债，在双方发生争执后，张某某便电话邀集被告人张某甲、桂某某、方某、徐某某、张某乙、以及被告人胡某某、张某丙、张丰丰、刘某某、程某某等人，在张某某用手推搡王某甲时，何某某、丁某某、徐某某，“大个子”见状就冲上去同张某甲、桂某某、方某、徐某某等数十人发生互殴。在互殴过程中，“大个子”用灭火器将张某某头部砸伤，经法医鉴定为轻伤（二级）。
二、开设赌场罪：
2012年10月26日至11月13日，被告人张某某、周某某、肖某某、项某某四人在繁昌县繁阳镇西苑小区XX幢地下室，以掷骰子、摇单双的方式，邀集黄某甲、叶某某、徐某某等数十人进行赌博，从中渔利10000余元。
三、故意伤害罪：
2012年11月13日晚9时许，黄某甲、叶某某等人来到本县繁阳镇西苑小区，参与由张某某、周某某等人经营的棋牌室里进行赌博活动。期间因黄某甲酒喝多了，同被告人张某甲和张某丙、桂某某发生争执，随后张某丙、桂某某用拳头殴打黄某甲，而被告人张某甲用凳子砸黄某甲的头部致其受伤。经法医鉴定，黄某甲的损伤程度为轻伤（一级）。
公诉机关针对上述指控，当庭提交了张某某等十八名被告人的供述及辩解，被害人黄某甲的陈述，证人王某乙、叶某某、胡某某等人的证言，视听资料，辨认笔录，法医鉴定，银行查询单，户籍证明，归案经过等证据，认为张某某等十五名被告人构成聚众斗殴罪、被告人张某甲构成故意伤害罪以及张某某、周某某等四名被告人构成开设赌场罪，张某某、张某甲、徐某某犯有数罪，应依法追究刑事责任。
庭审中被告人张某某认为指控威胁王某甲不是事实；开设赌场邀集数十人参赌他不清楚，没有赢利1万元，对其他指控无异议。
被告人王某甲对指控的事实不持异议，辩解她是去要债，不是去打架，之前要债受到过威胁还报了警。
被告人张某甲对聚众斗殴的事实不持异议，对故意伤害的事实，辩解他不是故意往头上打的，是不小心打到头上的。
被告人何某某对指控的事实无异议，辩解张某某不是在推王某甲，是直接打王某甲双方才打起来的。
被告人丁某某、徐某某对指控的事实无异议，辩解他们不是来打架的，是对方先冲过来打他们的。
其他被告人对起诉书指控的事实均无异议，未作辩解。
王某甲的辩护人对本案的定性持有异议，认为本案系民事纠纷引发的互殴，不宜定罪处罚。王某甲不是组织指挥者，不具备该罪的主体要件。即便构成本罪，系从犯，并愿意赔偿张某某损失，具有自首情节，建议对其免于刑事处罚。并当庭提交：1、借条一张，以证实王某甲的合法债务关系；2、110一组接警记录单，以证实王某甲曾因要债受到威胁以及报警阻止本案打架的事实；3、村委会证明等书证，以证实王某甲之前表现一贯良好。
徐某某的辩护人对本案的定性无异议，认为王某甲应通过合法途径解决债务纠纷。徐某某是本案的积极参加者，虽在公共场所互殴，破坏公共秩序，但危害不大，其具有自首情节，建议对其适用缓刑。
经审理查明：一、聚众斗殴犯罪事实：
2013年7月13日，被告人张某某出具一张17万元另加5万元利息的借条给被告人王某甲，后王某甲多次讨要未果，并在2015年2月18日的要债中二人发生争吵，王某甲报警。
2015年4月28日下午5时许，王某甲邀集被告人何某某、丁某某、徐某某，“大个子”（在侦查中）从芜湖市区乘车来到本县繁阳镇水晶之恋咖啡馆找张某某要债，并壮胆助威。王某甲找到正在和被告人徐某某、桂某某在包厢喝茶的张某某，二人因语言冲突发生争执，张某某遂打电话邀集被告人方某及其弟被告人张某甲等人来咖啡馆大厅，张某甲遂邀集其侄儿被告人张某丙以及张某乙等人。当张某某用手推搡王某甲时，何某某、丁某某、徐某某及“大个子”见状冲上去同张某甲、徐某某、方某、桂某某以及在该馆消费的被告人胡某某、张丰丰、刘某某、程某某等十余人发生互殴。在互殴中，“大个子”用灭火器将张某某头部砸伤，经法医鉴定为轻伤二级。
此节事实，经当庭质证有张某某等十五名被告人的供述及辩解，证人王某乙、张某戊、杨某乙、骆某某的证言，水晶之恋大厅视频录像，何某某辨认同案犯丁某某的辨认笔录，张某某的伤情鉴定书、借条，出警记录等证据予以证实。
二、开设赌场犯罪事实：
2012年10月下旬至11月13日，被告人张某某、周某某、肖某某、项某某在繁昌县繁阳镇西苑小区XX幢X号周某某家中四人共同经营的无名棋牌室内，以掷骰子、摇单双方式，纠集黄某甲、叶某某等数十人参与赌博，非法获利10000余元。
此节事实，经当庭质证有四名被告人的供述及辩解，证人黄某甲、叶某某、张某丙、桂某某等人的证言，肖某某农行卡交易明细等证据予以证实。
三、故意伤害犯罪事实：
2012年11月13日晚9时许，被害人黄某甲与叶某某等人来到本县繁阳镇西苑小区XX幢X号参与由张某某、周某某等人经营的棋牌室进行赌博。因黄某甲醉酒后同被告人张某甲以及张某丙、桂某某发生争执，张某丙、桂某某用拳头殴打黄某甲，张某甲用凳子砸黄某甲的头部致其受伤。经法医鉴定，黄某甲的损伤程度为轻伤（一级）。
此节事实，经当庭质证有被害人黄某甲的陈述，被告人张某甲的供述及辩解，证人叶某某、张某丙、桂某某、周某某、胡某某、黄某乙的证言，黄某甲的救治病历及伤情鉴定书，谅解书等证据予以证实。
另查明，案发后被告人张某某、王某甲、徐某某、胡某某、方某、刘某某、张某乙、张某丙、桂某某、张丰丰、程某某、徐某某、周某某、肖某某、项某某分别于2015年7月28日至10月16日主动到繁昌县公安局投案，被告人张某甲于2015年8月5日、被告人何某某于2015年8月13日、被告人丁某某于2015年8月20日分别被公安机关抓获归案，各被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实。被告人张某甲已赔偿黄某甲经济损失20万元并取得谅解。本院审理期间，被告人王某甲自愿赔偿张某某医疗费10000元；被告人张某某、周某某、肖某某、项某某各自退赃2500元。
本案另有公诉机关提交经当庭质证的下列证据证实相关事实。
1、刑事判决书、前科劣迹查询单，证实相关被告人的前科、累犯以及缓刑考验期又犯新罪的事实。
2、情况说明，证实被告人何某某、徐某某受伤病历已丢失的情况。
3、户籍证明，证实各被告人的身份、住址等情况。
4、归案经过，证实各被告人的到案情况。
上述证据来源合法，内容客观真实，相互间具有关联性，本院对其证明效力予以确认。
针对被告人张某某辩解没有威胁王某甲以及对参赌人数及赢利的异议以及被告人王某甲辩解不是去打架是要债，张某甲辩解是不小心打到被害人头上的，何某某辩解是张某某直接打王某甲的，丁某某、徐某某辩解是对方冲过来打他们的辩解意见，因与本院审理查明的事实不符，本院不予采信。
针对王某甲的辩护人对本案定性的异议，经查，王某甲在要债中邀集他人在公共场所与多人发生斗殴，并致人轻伤的后果，其行为已对社会公共秩序及人身权利构成威胁，该行为符合聚众斗殴罪的构成要件，故对该意见本院不予支持。对辩护人关于王某甲是从犯的辩护意见，经查，各被告人在犯罪中的作用符合本罪的犯罪特征，故本案不宜区分主、从犯，对该意见本院不予采信。对二辩护人的其他意见，本院在量刑时酌情考虑。
本院认为：被告人张某某、王某甲、张某甲、徐某某、何某某、丁某某、胡某某、方某、刘某某、张某乙、张某丙、桂某某、张丰丰、程某某、徐某某在公共场所纠集多人相互斗殴，致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪；被告人张某某、周某某、肖某某、项某某以营利为目的，聚众赌博从中获利，其行为已构成开设赌场罪；被告人张某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。被告人张某某、方某、桂某某有前科，可酌定从重处罚；被告人张丰丰本次犯罪是在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，依法应当从重处罚。被告人张某某、王某甲、徐某某、方某、胡某某、刘某某、张某乙、张某丙、桂某某、张丰丰、程某某、徐某某、周某某、肖某某、项某某具有自首情节，被告人张某甲、何某某、丁某某具有坦白情节，依法均可从轻处罚。被告人王某甲自愿对张某某医疗费进行赔偿，被告人张某甲已对被害人损失全部赔偿并取得谅解，被告人张某某、周某某、肖某某、项某某已全部退赃，均可酌情从轻处罚。被告人徐某某、程某某本次犯罪是在前犯开设赌场罪、寻衅滋事罪缓刑考验期限内，应依法撤销缓刑，数罪并罚；被告人张某某、张某甲犯有二罪，应依法按照数罪并罚的原则对其决定刑期。为维护正常的社会管理秩序和社会风尚以及保护公民的人身权利不受侵犯，打击犯罪，对被告人张某某依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条；对被告人王某甲、方某依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款；对被告人张某甲依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款；第六十九条第一款；对被告人张丰丰依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款；对被告人徐某某、程某某依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款；第七十七条第一款、第六十九条第一、二款；对被告人何某某、丁某某、徐某某、桂某某、胡某某、刘某某、张某乙、张某丙依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款；对被告人周某某、肖某某、项某某依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币3000元。
二、被告人王某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。
三、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，决定执行有期徒刑十个月。
四、撤销繁昌县人民法院（2013）繁刑初字第00279号
刑事判决中对被告人徐某某宣告缓刑一年六个月部分。被告人徐某某犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，与前犯开设赌场罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元（已缴纳）合并，决定执行有期徒刑一年。
五、被告人张丰丰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。
六、被告人方某犯聚众斗殴罪，判处拘役六个月。
七、撤销繁昌县人民法院（2012）繁刑初字第00180号刑事判决中对被告人程某某宣告缓刑三年部分。被告人程某某犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，与前犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年合并，决定执行有期徒刑二年。
八、被告人何某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月。
九、被告人丁某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年六个月。
十、被告人徐某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年六个月。
十一、被告人桂某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。
十二、被告人胡某某犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月。
十三、被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月。
十四、被告人张某乙犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月。
十五、被告人张某丙犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月，宣告缓刑十个月。
十六、被告人周某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
十七、被告人肖某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
十八、被告人项某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
十九、对被告人张某某、周某某、肖某某、项某某违法所得予以追缴，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人张某某的刑期自2015年7月28日起至2016年9月27日止；被告人王某甲的刑期自2015年11月18日起至2016年9月17日止；被告人张某甲的刑期自2015年11月18日起至2016年8月20日止；被告人徐某某的刑期自2015年11月18日起至2016年10月11日止；被告人张丰丰的刑期自2015年11月18日起至2016年8月17日止；被告人方某的刑期自2015年11月18日起至2016年5月17日止；被告人程某某的刑期自2015年12月21日起至2017年12月20日止；被告人何某某、丁某某、徐某某、桂某某、胡某某、刘某某、张某乙、张某丙、周某某、肖某某、项某某的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；被告人张某某、周某某、肖某某、项某某的罚金均限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章晓峻
人民陪审员 桂 晨
人民陪审员 陈晓东
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 蔡 亮
附《中华人民共和国刑法》相关的法律规定：
第二百九十二条第一款聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；……
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条第一、二款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
第六十七条第一、三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一、三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二、三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。