湖北省崇阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1223刑初178号
公诉机关崇阳县人民检察院。
被告人程骞，男，1982年07月16日出生，汉族，中专文化，户籍所在地湖北省咸宁市崇阳县，住崇阳县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年05月22日被崇阳县公安局刑事拘留，2017年06月01日经崇阳县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于崇阳县看守所。
辩护人黄锦旗，湖北顺风律师事务所律师。
崇阳县人民检察院以崇检刑诉（2017）139号起诉书指控被告人程骞犯贩卖毒品罪，于2017年07月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年08月21日、09月11日公开开庭审理了本案。崇阳县人民检察院检察员黄蒲、熊雅志出庭支持公诉，被告人程骞及其辩护人黄锦旗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
崇阳县人民检察院起诉指控：2017年05月22日上午09时许，被告人程骞在崇阳县天城镇伊美酒店3128房间以100元的的价格向吸毒人员李某1赊销海洛因1小包0.13克，李某1当场吸食。群众举报后，崇阳县公安局民警在该房间将程骞、李某1等人当场抓获，并查获程骞的未出售的海洛因2.52克，甲基苯丙胺（冰毒）8.03克。
上述事实，公诉人在法庭上宣读、出示了相关书证，证人李某1、汪某的证言，被告人程骞的供述和辩解、鉴定意见及扣押清单、搜查笔录、称量笔录等，公诉机关认为被告人程骞的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，提请本院以贩卖毒品罪追究其刑事责任，判处与其罪责相适用的刑罚。
被告人程骞辩称：查获的冰毒是我和我女朋友汪某吸食的，不是贩卖的，认罪悔罪，以后远离毒品。
其辩护人的意见为：一、本案公诉机关指控被告人程骞贩卖毒品的证据不足。首先，从公诉机关提交的书证《受案登记表》和《起诉意见书》关于案情的描述是：2017年05月22日09时许，程骞在天城镇新伊美大酒店3128房间向李某1贩卖一小包毒品海洛因时，被铜钟乡派出所民警当场抓获。但是�其他证据以及起诉书认定的事实来看，公诉机关并没有在被告人程骞向李某1贩卖毒品时当场抓获，而是在李某1吸食毒品后，群众举报，铜钟派出所的民警才将其抓获。公安机关并未取得毒品交易过程的直接证据。其次，公诉机关指控被告人程骞贩卖毒品的有罪证据包括：抓获现场的毒品物证、2017年05月22日10时23分到11时23分民警王某、唐某、余某等人对被告人唐某所作的讯问笔录（记录人唐某）、2017年05月22日10时15分到11时16分民警熊某2、唐某对证人汪某所作的询问笔录（记录人唐某），以及2017年05月22日10时（明显修改为13时，而未经被询问人签字确认）31分到11时20分（明显修改为14时40分，而未经被询问人签字确认）民警王某、唐某对证人李某1的询问笔录。但是，这三份笔录制作的时间相互重叠、交叉，重叠事端为10时31分到11时16分，而三份笔录的讯问或询问的民警均包括民警唐某，即在同一时间段民警唐某在向三人讯问或者询问。这三份笔录的制作明显不合常理，存在无法解释的谬误，依法应当排除。再次，2017年06月03日10分到14时17分民警熊某2、唐某对证人汪某的询问笔录，均否定被告人程骞向李某1贩卖毒品的事实，属于被告人程骞不构成贩卖毒品的无罪证据。本案被告人程骞持有的毒品达到10克，以非法持有毒品罪对被告人程骞定罪量刑比较妥当。二、即使被告人程骞构成贩卖毒品罪，其贩卖毒品的数量不应包括冰毒8.03克。首先，从查明的事实来看，被告人程骞自2004年起开始吸食毒品，由于成瘾，先后经过两次戒毒仍未去除毒瘾，一直购买毒品用于吸食，因此，被告人程骞关于现场查获的冰毒8.03克是用于自己吸食的毒品的供述和辩解符合客观实际。其次，公诉机关对证人汪某所作的询问笔录等证据，也证实该8.03克冰毒是被告人购买用于自己吸食，而不是用于贩卖。依照《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》关于“对于有吸毒情节的贩卖人员，确有证据证明其购买的部分毒品并非贩卖的，不应计入其贩毒数量”的规定，不应将冰毒8.03克计入被告人程骞贩卖毒品的数量。其三、公诉机关补充的由崇阳县公安局肖岭派出所办案民警同日对李某1（2017年05月22日13时56分至14时28分）和被告人程骞（2017年05月22日10时23分至13时23分）的双方毒品交易的笔录材料来看，侦查员是崇阳县公安局肖岭派出所的民警黄伟和陈鹏，但是从提供的审讯同步视频看，整个讯问都是崇阳县公安局铜钟派出所的办案民警王某等，而且取证程序不规范，补充的笔录大部分是复制的，补充的证据亦缺乏证明力。
经审理查明：2017年05月22日上午09时许，崇阳县公安局民警在崇阳县天城镇伊美酒店3128房�将吸毒人员程骞等当场抓获，并查获程骞持有的海洛因2.52克，甲基苯丙胺（冰毒）8.03克。
以上事实，有检察院移交的并经法庭举证、质证本院依法认定的证据如下：
1、到案经过:证实2017年05月22日上午9时，被告人程骞被崇阳县公安局民警在天城镇新伊美大酒店当场抓获。受案登记表、立案决定书、监视居住决定书、逮捕证证实被告人程骞因本案被采取强制措施的情况。
2、户籍信息：证实被告人程骞的年龄、身份等信息，具有完全刑事责任能力。
3、搜查证、搜查笔录、称量笔录及照片、扣押清单：2017年05月22日09时00分至9时30分，民警在崇阳县天城镇伊美大酒店3128房间抓获涉毒人员程骞，随后民警持崇公刑搜字[2017]265号搜查证，对伊美3128号房间进行搜查，结果如下：（1）、在房间床头柜处查获一“米老鼠糖果”铁盒，内有�色塑料包装的16小包海洛因，经称量重量为2.23克；和3小包白色塑料小包包装的冰毒，经称量重量为2.72克。（2）、在房间电脑桌上查获一个软黄鹤楼烟盒，里面用白色塑料包装的4包冰毒，经称量重量为5.31克。（3）、在宾馆床头查获用红色塑料袋包装的2小包海洛因，经称量重量为0.29克。（4）、在房间床头柜查获程骞皮包里的2小包毒品底粉，经称量重量为5.14克。（5）、在房间床头柜、电脑桌上查获自制冰壶2个。（6）、在房间床头柜查获程骞皮包里的电子秤一个。依法进行了扣押，登记入库。
4、尿样检测结果、成瘾诊断证明：证实2017年05月22日，被告人程骞的尿检呈阳性，系吸食冰毒成瘾人员。
5、鉴定意见：2017年05月26日，湖北省咸宁市公安司法鉴定中心出具（咸）公（刑）监（化）字[2017]80号毒品检验鉴定报告，经气相色谱-
质谱联用仪检验，送检检材1铁盒装疑似毒品海洛因16小包、检材3红色塑料袋疑似毒品海洛因2包检见海洛因成分；检材2白色塑料袋疑似毒品冰毒7包中未检见甲基苯丙胺成份。
本院认为，被告人程骞违反国家毒品管理法规，非法持有毒品海洛因及甲基苯丙胺，其行为已构成非法持有毒品罪。对其辩护人的该项辩护意见依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人程骞犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币2000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人程骞的刑期自2017年05月22日起至2018年11月21日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳）
二、依法将扣押的被告人程骞所持有的毒品没收。
如不服�判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余明华
审 判 员 吴 毅
人民陪审员 程光正
二〇一七年十二月五日
书 记 员 郑 鑫
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。