上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终8624号
上诉人(原审原告)：上海同轩置业有限公司，住所地上海市杨浦区。
法定代表人：王建新，董事长。
委托诉讼代理人：孙满文。
被上诉人(原审被告)：雷露丝，女，1986年2月22日出生，汉族，户籍所在地广东省广州市。
委托诉讼代理人：陈光宇，上海华夏汇鸿律师事务所律师。
上诉人上海同轩置业有限公司(以下简称“同轩公司”)因与被上诉人雷露丝劳动合同纠纷一案，不服上海市杨浦区人民法院(2017)沪0110民初3943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
同轩公司上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判其无须支付雷露丝终止劳动合同经济补偿。事实与理由：根据上级公司嘉凯城集团股份有限公司(以下简称“嘉凯城公司”)的要求，同轩公司于2016年10月1日对下属员工的薪酬结构进行调整。根据靠级花名册所载，调整前雷露丝岗位薪资4,720元、绩效薪资1,180元，将原薪资、福利统一折算后，月工资调整为工资3,350元、核定综合奖金3,350元。嘉凯城公司薪酬调整的通知经办公系统征求意见并公示，也口头通知了雷露丝。在双方劳动合同到期前，同轩公司提供的拟续订劳动合同虽未明确约定奖金数额，但雷露丝如果正常出勤的话，公司都会足额发放奖金。由于拟续订的劳动合同薪资高于原劳动合同，而雷露丝一味要求按工资4,720元/月签订，致双方协商未成。因此，在同轩公司已维持或高于原劳动合同约定条件的情况下，雷露丝不愿意续订劳动合同，同轩公司则不应支付经济补偿。
被上诉人雷露丝辩称，嘉凯城公司是案外人，其出具的《关于〈统一调整嘉凯城集团即下属公司薪酬结构及发放时间的通知〉的公示》(以下简称“《公示》”)、《关于规范公司员工薪资发放的通知》(以下简称“《通知》”)对同轩公司、雷露丝之间的劳动合同无约束力；雷露丝既未见过《公示》及《通知》，同轩公司也从未告知薪酬变更事宜。况且，调整劳动报酬除非双方协商一致，否则不能以单方行为作为双方达成合意的理由，故雷露丝不认可同轩公司所称薪酬已变更的主张。同轩公司称绩效奖金仅与出勤有关系缺乏依据，事实上绩效与同轩公司的效益、劳动者的业绩等因素均有直接关系。因续订的劳动合同仅约定工资3,350元/月，未约定奖金数额，该合同约定的条件明显低于原劳动合同，故同轩公司应支付终止劳动合同经济补偿。
同轩公司向一审法院起诉请求：不支付雷露丝终止劳动合同的经济补偿金38,640.76元。
一审法院经审理查明：1、雷露丝于2013年7月8日进入同轩公司，担任营销部策划专员一职。双方签订书面劳动合同，期限至2016年12月31日止，并约定：雷露丝岗位薪资4,720元/月，绩效薪资1,180元/月。双方确认，2016年1月至同年12月，同轩公司支付雷露丝工资、佣金及绩效工资共计125,326.60元，月均工资10,443.88元。2016年11月23日，同轩公司向雷露丝出具《续订劳动合同通知书》，并发放劳动合同文本，就劳动报酬条款欲约定如下：“正常工作时间的工资为3,350元/月。根据雷露丝绩效考核情况及所在公司及部门主要经营计划指标完成情况计发个人奖金。”雷露丝认为该合同工资约定标准低于原合同约定而未同意续订。2016年12月26日同轩公司向雷露丝出具《劳动合同到期终止通知书》，并于2016年12月31日终止与雷露丝的劳动合同。
2、2017年1月5日，雷露丝向上海市杨浦区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，作销售提成、终止劳动合同经济补偿金、加班工资之请求，该会裁定同轩公司支付雷露丝2016年6月至2016年12月销售提成7,156元及终止劳动合同经济补偿金38,640.76元，雷露丝其余请求未支持。同轩公司不服裁决，向一审法院提起诉讼。
3、2016年10月至同年12月7日，雷露丝休病假。2016年11月23日，同轩公司发放雷露丝2016年10月工资3,912.8元(税前)，其中病假工资2,312.8元。2016年12月5日，同轩公司发放雷露丝2016年11月工资4,295.2元(税前)，其中该月病假工资3,304元。
4、一审庭审中，双方确认一致，如涉终止合同的经济补偿金，以仲裁裁决的38,640.76元为准。
5、一审庭审中，同轩公司提供了嘉凯城集团出具的2016年9月12日《公示》、2016年10月10日《通知》及文件截屏，主张2016年10月起其处进行薪酬结构调整。其中，《公示》具明，将员工原核定年薪总额按12个月重新核定月度薪酬，月度薪酬的50%为工资、50%为核定综合奖金。《通知》具明，对集团所属员工的岗位年薪加上相关福利平均除以12个月，对照工资级别表按就近原则核定员工月度薪资。员工月度薪资的50%于次月5日发放、剩余50%于次月20日发放。员工原薪资的岗位工资与绩效工资的比例不变。员工的月度薪资与员工的业绩考核及日常考勤情况挂钩，自2016年10月1日执行。雷露丝对同轩公司提供的上述证据的真实性均未认可。
一审法院经审理后认为，劳动合同法规定，变更劳动合同约定的内容需用人单位与劳动者协商一致。就系争的薪资结构变化，如薪资结构变化影响到劳动者的收入标准，用人单位应当与劳动者协商一致后方可变化。就本案而言，同轩公司以上级公司的通知、靠级花名册为据，主张2016年10月起同轩公司月度薪资均需考核，月度薪资分为工资和奖金，各占50%。比较双方劳动合同之约定以及雷露丝实际发放的薪资而言，上述变化明显提高了雷露丝劳动义务之标准，同轩公司更应与雷露丝妥善协商，而现有证据并不足以证明同轩公司已尽诚实磋商之义务或者雷露丝知晓变更。同轩公司又称雷露丝可据工资单获知工资变化，收到工资后也无异议，即认可上述变化。而系争期间，同轩公司连续请休病假，工资收入本与正常工作期间收入有别，系争的工资单出具时间滞后，亦无雷露丝签收记录，况且从实际发放的数额来看也与同轩公司所称之调整不符，仅凭同轩公司收讫雷露丝支付2016年10月至12月工资一节，尚不能认定双方达成变更协议，故同轩公司主张雷露丝认可薪资实际变化一节不成立，同轩公司的薪资条件仍应按原合同所具之工资标准。而根据法律规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位在劳动合同期满终止劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。同轩公司续订劳动合同时欲载明的雷露丝工资为3,350元/月，并据公司部门绩效、员工绩效及加班情况计发奖金，比较原劳动合同约定并实行的劳动条件而言，提高了雷露丝劳动义务之标准，不符合维持或提高原劳动合同条件之要求，故当支付雷露丝经济补偿金。至于具体数额，双方既确认一致，仲裁之计算也无不当，一审法院予以确认。另，同轩公司、雷露丝均未就仲裁裁决中关于销售提成及加班费的裁决项提起诉讼，应视为认可仲裁裁决，一审法院一并予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第(五)项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、上海同轩置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付雷露丝终止劳动合同经济补偿金38,640.76元；二、上海同轩置业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付雷露丝2016年6月至2016年12月销售提成7,156元；三、雷露丝要求上海同轩置业有限公司支付2013年7月至2015年1月加班工资166,855元的请求，不予支持。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，根据法律规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。结合本案，同轩公司依据嘉凯城公司的《公示》、《通知》、靠级花名册，声称2016年10月起月度薪资为工资50%和奖金50%，故雷露丝实际薪资为6,700元，相比原劳动合同提高了劳动报酬。对该主张，雷露丝不予认可，而同轩公司提供的证据亦无法证明双方就变更劳动报酬已协商一致。在二审中，同轩公司明确“因为雷露丝从2016年10月开始休病假，公司就按照4,720元的标准发放病假工资。”在解释《通知》第2条“员工原薪资的岗位工资与绩效工资的比例不变”之规定时，同轩公司亦言明“原来的劳动合同是如何约定的就按原约定执行直至合同期满签订新的劳动合同时止”。从上述同轩公司自述来看，可以证明在劳动合同履行期间，同轩公司并未以月度薪资6,700元的标准向雷露丝发放工资。因此，一审法院对同轩公司主张双方就薪资变更已达成协议的意见不予采纳，认定同轩公司的薪资条件仍应按原合同约定之工资标准，该认定并无不当。在劳动合同期满续订时，因用人单位降低劳动合同约定条件导致劳动者不同意续订的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。就本案而言，原劳动合同约定雷露丝岗位薪资4,720元、绩效薪资1,180元，而欲续订的劳动合同仅约定正常工作时间的工资3,350元，奖金并未约定，该事实足以证明同轩公司续订劳动合同时并未维持或提高原劳动合同约定条件，雷露丝由此不同意续订而导致劳动合同终止的，同轩公司应支付经济补偿金。综上，同轩公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审认定事实清楚，判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人上海同轩置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理水波
审判长 王 安
审判员 郭征海
审判员 易苏苏
二〇一七年十二月一日
书记员 储继波
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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