兴城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）辽1481刑初309号
公诉机关:兴城市人民检察院。
被告人:佟强，男，1985年9月14日出生，，满族，高中文化，个体，户籍所在地辽宁省兴城市，住兴城市围屏乡。因本案于2017年8月1日被刑事拘留，同年8月28日被批准逮捕。现羁押于兴城市看守所。
兴城市人民检察院以兴检刑诉（2017）第328号起诉书指控被告人佟强犯诈骗罪，于2017年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴城市人民检察院指派检察员马忠民、张冠楠出庭支持公诉，被告人佟强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
兴城市人民检察院指控：2016年9月13日，被告人佟强以帮助被告人周某买车为名，骗取周某人民币五万元，又以交纳购置税和保险为名，于同年10月2日、10月8日骗取周某人民币二万元。佟强共骗取周某人民币七万元用于归还其个人欠款、汽车贷款和日常消费。
公诉机关为上述指控，向法庭提交了常住人口基本信息等书证；证人杨某、杨某等人的证人证言；被害人周某的陈述；被告人佟强的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人佟强以非法占有为目的，虚构事实，骗取数额巨大公私财物的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人佟强对起诉书指控的犯罪事实及罪名没有异议，并当庭表示自愿认罪，其辩解称：最开始的五万元钱就是真心真意的帮他买车，他给我打钱的第二天早上我车在绥中的一个停车场欠贷款被公司扣了，我着急还钱，就把他的5万元钱挪用了。
经审理查明：2016年9月，被害人周某让被告人佟强帮其买车，被告人佟强让被害人周某先交5万元定金。2016年9月13日，被害人周某将购车的5万元定金打入被告人佟强指定账户。被告人佟强在收到该5万元定金后，将该笔钱款用以归还自己向杨某2的借款。后被告人佟强又以购车交购置税和保险为名，要求被害人周某给付2万元钱。被害人周某又分别于2016年10月2日、10月8日向被告人佟强指定的账户打款人民币2万元。后被告人佟强将该2万元钱用于还汽车贷款和日常消费。
认定上述事实的证据如下：
1、被告人佟强的供述与辩解，我和周某是同学，他以前给我开过大货车。2016年9月的一天，周某问我能不能帮他买辆车。我说能，得需要付5万元首付款。2016年9月13日，周某直接把5万元打到了我给他的银行账号上（6214490810028700334朱某）。我和朱某是朋友关系。之后，我把5万元提成现金还给杨某2了。2016年10月的一天，我找周某说车已经订到了，需要1万元交保险，周某当天就把1万元钱打到我之前给他的银行账号上，之后我把这1万元钱还了我在绥中县汽贸的贷款。2016年10月的一天，我又找到周某，还是以给他买车的名义让他给我再打1万元钱。周某就又给我打了1万元钱，当时我经济困难就把1万元零花了。过了一段时间，周某找要给他买的车，因为我把他给我打的钱都干别的用了，根本没有给他买车，我就把我的一个微信号名称改成“贷款购车。新。。。手车。杨某1”后说成是我表哥杨某1的微信给了周某，之后我用这个微信号和我的另一个微信号自己操作假装是我和杨某1聊天，然后把聊天记录截屏发给周某，我自己操作的聊天内都是杨某1以各种理由推脱还没提到车的话题。周某还是一直向我催要给他买的车，如果没有车就还钱，我告诉他车买不到我会负责还给他钱的。直到现在我也没有给周某买到车，也没有还给他钱。我打听过绥中县的杨某，杨某把车的报价给我报了，因为没钱就没继续下去。杨某1是我表哥，真实姓名是杨某。我对周某说朱某和杨某是夫妻关系，是为了让周某认为我帮他买车的事是真的。我有能力帮周某买车，因为我把周某给我打的钱干别的用了才没有买成。我自己伪造了一份“北京现代汽车制造厂提车单”，照了微信给周某发过去让他看了，是为了让周某相信我为他买车了。我帮周某找人买车了，但是后来钱被我占用了。辽Pxxx**解放牌大货车是我在汽贸做贷款买的，我又将这台车抵押给杨某2借了6万元钱，车钥匙和手续都在杨某2手里。在这期间我欠了嘉鑫汽贸垫款和贷款约10多万元。周某给我打钱的第二天早上2016年9月14日汽贸的赵某给我打电话说看见我车在绥中交警队楼下停车场，要收我的车。我就想把杨某2的钱还了，把车钥匙和手续取回来。后来我把车钥匙和手续给了汽贸，我们解决我欠垫款和贷款的事。开始的5万元钱不是骗，就是真心真意帮他买车，我是着急用钱，就把周某的5万元钱挪用了。后来周某给我表弟杨某1打过电话，我感觉这事瞒不住了，我就告诉周某了。我说我把这钱占用了，他说不买了，我说我正在从邮储贷款，钱下来就还给他，他以为我不想给他，他才报警的。我欠汽贸的钱多，我只能先还杨某2的钱，把车取回来再和汽贸研究垫款和贷款的事。我用过“贷款购车。新…手。杨某1”与自己的微信号聊天，是我假装杨某1和我聊天，内容是推脱买车的内容。我还用“贷款购车。新…手。杨某1”给一个女人头像的微信号发过一张自己的照片。
2、被害人周某的陈述，证实：我和佟强是同学关系。2016年9月份，我和佟强说我准备一台小轿车，佟强说他姨兄弟杨某1是卖车的，我要是在他那买能便宜不少钱。我和佟强关系不错，就相信他了。2016年9月13日早上，佟强来到我家对我说“现在有台新车，咱要是买的话11万，你去高家岭银行汇钱吧”。随后我给佟强告诉我的账户汇款了5万元钱。当年10月份，佟强打电话给我说车已经下来了，现在就差购置税和保险钱了，交完就能取车了。2016年10月2日、10月8日，我给佟强给我的账户又打了2万元钱，我一共给他汇了7万元钱。汇完钱后佟强就找各种理由不给我车，一直到现在我都没看见我花钱买的车。后来，我给杨某1打电话，杨某1说他没卖过车，根本不知道有7万元钱这回事。我购买的车是现代牌名图车，白色。佟强给我了一个杨某1的微信和电话号，我加了杨某1的微信，他就找各种理由不给我车。我又重新申请了一个微信，用了一个女人的头像，重新加的杨某1的微信，这个微信其实就是佟强的微信。佟强给我的电话号码也是假的。佟强用一本杨某1的楼照拿给我看，说杨某1把楼照押在他手了，杨某1还了钱再还杨某1的楼照。我给佟强出过谅解书，谅解书上的签名是我签的。2017年11月份，佟强的父亲佟某和姐姐佟某1找到我，他们愿意出钱让我谅解佟强。2017年11月4日，我们自愿协议，佟强的家人当场给我3万元人民币，他们承诺2018年10月1日一定将余款4万元人民币付清。我们当场签了协议，我在对佟强的谅解书上签了字。
3、证人杨某的证人证言，证实：大家我都叫我杨某1，佟强是我表弟。我以前帮助别人买过车，我有朋友在北京，有时我带人到北京批发汽车的地方用钱直接买车，能比咱们这边便宜很多。我微信叫大勇传媒，没有“贷款购车。新。。。手车。杨某1”这个微信。我买车不用提车单。2016年佟强没有让我帮他买汽车。我没有把楼照借给过佟强。
4、证人杨某的证人证言，证实：我在绥中县嘉鑫汽贸公司工作，我和佟强是朋友关系。2016年9月份，佟强是找过我买车，但是后来没有买。我给佟强汽车报价了，佟强说买现代车，他知道我认识卖车的人，他说他给他亲戚买。后来他说他在葫芦岛买了。
5、证人杨某2的证人证言，证实：我和佟强是朋友关系。2016年6月27日，当时佟强周转困难，欠我6万元钱，2016年9月份中旬还了我50000元，还欠我10000元。我没给他打收条，就在借条后面标注了还款五万元，尚欠壹万元。佟强向我借钱时，把他的蓝色解放牌大货车押在我这了，把车钥匙和手续押在我这了，车停在绥中交警队停车场。他还钱时着急把车取回去，说用车和汽贸解决车贷问题，我把车先给他了，让他打了一万元欠条。
6、证人朱某的证人证言，证实：我和佟强是朋友关系，我没有参与买车的事。我卡号为62144908100287xxxxx银行卡被佟强借走了。2016年9月13日、10月2日、10月8日，我没有使用过该卡，没有取过这三笔钱。“北京现代汽车制造厂提车单”上的签字不是我签的。
7、证人赵某的证人证言，证实：我原来在绥中佳鑫汽贸工作。我认识佟强，他在绥中佳鑫汽贸买过大货车。佟强欠汽贸的钱，2016年9月中旬的一天，我给佟强打电话，我告诉他汽贸发现他的那台大货车存在交警停车场，要扣他车。我们汽贸在扣车之前必须要先通知车主。
8、收条一张，证实：杨某2已收佟强人民币五万元，尚欠壹万元整。
9、汇款凭条三张，证实：周某分别于2016年9月13日、10月2日、10月8日向卡号为6214490810028700334银行卡内共汇款人民币7万元。
10、银行卡交易明细，证实：户名为朱某银行卡交易明细。
11、北京现代汽车制造厂提车单，证实：该份提车单内容大概为购车人朱某于9月13日订购的现代名图轿车已生产完毕，正在等待交车中。客户签字处签名为朱某，时间为2016年10月22日。
12、微信名为“贷款购车。新手…手车。杨某1”微信聊天记录，证实：周某与该微信关于推脱买车等聊天内容。
13、微信名为“你有样”的微信聊天记录，证实：该微信中关于周某买车的聊天内容。
14、微信名为“你好”的微信聊天记录，证实：该微信的聊天内容。
15、谅解书及还款协议，证实：佟强家人与周某协商并主动还款，周某自愿对佟强的行为表示谅解，不再追究佟强的刑事责任。
16、前科劣迹查询审核记录，证实：被告人佟强无前科劣迹。
17、常住人口基本信息，证实被告人佟强、被害人周某等人的年龄、籍贯、住址等情况。
以上证据已经法庭质证、认证，本院予以确认。
本院认为，被告人佟强以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财产数额较大的行为，已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以采纳。但关于公诉机关指控的犯罪数额，经查，被害人周某于2016年9月找被告人佟强买现代车，而证人杨某的证言可以证实在2016年9月份被告人佟强找过其买现代车，但后来没有买。被告人佟强辩解，对于开始的5万元钱，他是真心真意帮周某买车，但是由于汽贸的赵某打电话要扣他车，他就把5万元钱挪用还款了。而证人赵某的证言可以证实，在2016年9月中旬的一天，他给佟强打过电话说汽贸要扣车的事。故综合以上证据，被告人佟强存在准备购车的一些行为，也存在汽贸要扣车而促使他将5万元钱还债的原因。故根据现有证据不足以证明被告人佟强在收到被害人周某的5万元购车定金时具有非法占有的主观故意而采用了欺骗的手段，无法排除合理怀疑，因此该5万元不能认定为诈骗。故本案的犯罪数额应认定为2万元。被告人佟强的辩解成立，本院予以采信。鉴于被告人佟强当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，且其亲属代为积极退赔被害人，并主动缴纳罚金，结合兴城市社区矫正工作领导小组作出对被告人佟强采纳社区矫正的调查评估意见，故对其依法可酌定从轻处罚并适用缓刑。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人佟强犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年(缓刑考验期从判决确定之日起计算)，并处罚金人民币20000元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接上诉于葫芦岛市中级人民法院，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 杨明宇
审 判 员 刘 薇
人民陪审员 赵 妮
二〇一八年二月十二日
书 记 员 邢 杨
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。