黑龙江省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黑民终77号
上诉人（一审被告）：聂某某，女，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。
委托诉讼代理人：贾荣安（聂某某丈夫），男，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。
上诉人（一审被告）：大庆市华融担保有限责任公司，住所地黑龙江省大庆市让胡路区。
法定代表人：潘峰，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵贵平，该公司法律顾问。
被上诉人（一审原告）：张某，男，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。
委托诉讼代理人：陈杨，黑龙江四方律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：齐齐哈尔市新启木业有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。
法定代表人：李春明，该公司经理。
被上诉人（一审被告）：台湾佳晖工业有限公司，住所地台湾地区嘉义市。
被上诉人（一审被告）：郑某，男，汉族，个体业主，住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。
被上诉人（一审被告）：张某某，男，汉族，个体业主，住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。
被上诉人（一审被告）：刘某某，男，汉族，住黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。
一审第三人：中国工商银行股份有限公司齐齐哈尔分行，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区。
主要负责人：张程，该分行行长。
委托诉讼代理人：陈虹，该公司法律顾问。
上诉人聂某某、大庆市华融担保有限责任公司（以下简称华融公司）因与被上诉人张某、齐齐哈尔市新启木业有限公司（以下简称新启公司）、台湾佳晖工业有限公司（以下简称佳晖公司）、郑某、张某某、刘某某以及一审第三人中国工商银行股份有限公司齐齐哈尔分行（以下简称齐齐哈尔工行）案外人执行异议之诉一案，不服黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院（以下简称齐齐哈尔中院）（2014）齐民初字第12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。聂某某委托诉讼代理人贾荣安、华融公司委托诉讼代理人赵贵平、张某委托诉讼代理人陈杨、郑某、刘某某以及齐齐哈尔工行委托诉讼代理人陈虹到庭参加诉讼。新启公司、佳晖公司、张某某经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
聂某某上诉请求：1.撤销(2014)齐民初字第12号民事判决；2.依法执行案涉财产。事实和理由：1.一审法院有关齐齐哈尔工行与张某签订的《拍卖成交确认书》是以法院的生效判决为依据的认定错误。2.一审法院依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条规定，认定案涉财产的占有、使用、收益、处分的权利已经于2004年11月18日起由张某行使，属适用法律错误。
华融公司上诉请求：1.撤销(2014)齐民初字第12号民事判决；2.确认华融公司对案涉执行财产享有优先受偿权。事实和理由：1.虽然张某交纳了拍卖款，但因未缴纳土地出让金，案涉土地和房屋的产权未发生转移。2.张某在拍得案涉土地和房屋后，不及时办理产权变更登记，却将华融公司和新启公司的法定代表人联系到一起，促成了双方的借贷行为，将案涉土地和房屋抵押给华融公司，张某未取得所有权。3.张某未办理更名手续，不能对抗华融公司的抵押登记。4.一审法院认定抵押优先权须经判决认定系错误的，华融公司依法享有案涉土地和房屋价款的优先受偿权。
张某辩称，1.一审判决认定事实清晰，适用法律正确，应予以维持。（2002）齐法执字第92号执行裁定确认了案涉土地和房屋的所有权已转移给齐齐哈尔工行，新启公司不享有物权；因案涉土地和房屋在拍卖前已被出租，故张某无法占有使用；张某于（2006）齐民商初字第33号民事裁定送达后，才得知案涉土地和房屋被查封的事实。2.聂某某和华融公司的上诉请求应予驳回。张某因竞拍而取得案涉土地和房屋的物权；华融公司不享有优先受偿权；聂某某诉新启公司虽早于齐齐哈尔工行，但齐齐哈尔工行对案涉土地和房屋享有抵押物权，物权优于债权，不应以物权、债权确立的时间顺序进行受偿。
郑某辩称，案涉土地和房屋系新启公司法定代表人李春明借用张某的名义进行竞拍的，张某未实际出资，张某某为此借给李春明70多万元，故张某的诉讼请求应予驳回。
刘某某同意郑某的答辩意见。
齐齐哈尔工行述称，其对案涉土地和房屋享有优先受偿权，在执行程序中与新启公司自行和解并拍卖该土地和房屋的行为合法有效。对拍卖后发生的事情不清楚。
新启公司、佳晖公司、张某某未答辩。
张某向一审法院起诉请求：1.撤销（2014）齐执异字第3号执行裁定；2.案涉土地和房屋拍卖价款2,019,690元归张某和郭淑荣所有。
一审法院认定事实：新启公司从1998年12月至1999年9月期间向齐齐哈尔工行贷款296万元，因未能还款，齐齐哈尔工行向该院提起诉讼，该院作出（2002）齐民商初字第18号民事判决：新启公司偿还齐齐哈尔工行本息合计314万元。
2004年9月5日，该院作出（2002）齐法执字第92号执行裁定书，认定：齐齐哈尔工行诉新启公司借款合同纠纷一案，该院于2002年3月26日作出（2002）齐民商初字第18号判决，齐齐哈尔工行于2002年7月6日向该院申请执行，在执行过程中，新启公司与齐齐哈尔工行自行达成协议，新启公司所有抵押财产经评估价格为88.9万元，偿还齐齐哈尔工行贷款本金，剩余部分无财产可供执行，齐齐哈尔工行于2004年9月2日向该院申请终结执行。
2004年11月18日，齐齐哈尔工行自行组织拍卖，并与张某签订《拍卖成交确认书》，确认张某以91万元的价款购得新启公司在齐齐哈尔工行的贷款抵押物，房屋房照号分别为14907、14908、14909、14910、14911、2300、1303、22301，土地面积6885平方米，设备44台。
2004年11月24日，新启公司与张某签订《移交协议书》，约定：一、此协议签订后新启公司将企业厂房设备、土地移交张某，产权过户费用由张某负责、新启公司应积极配合张某办理过户手续。二、新启公司原欠木材一营36万元的债务，由新启公司负责偿还。三、新启公司于2000年1月7日向张某借款38万元至今未还，新启公司以工厂新建办公室、大门、围墙、车棚、厂内干燥室、新建车库、储存料棚做为此项借款移交给张某。四、由此新启公司所有资产全部移交给张某所有，新启公司原所有债权债物（务）由新启公司自行承担。
2006年3月2日，因佳晖公司起诉新启公司一案，佳晖公司申请财产保全，该院作出（2005）齐民商初字第33号民事裁定：查封新启公司所有的位于齐齐哈尔市龙沙区永安大街8号价值904,321.15元的房屋和土地使用权。2006年5月10日，该院作出（2006）齐民商初字第33号民事判决：新启公司给付佳晖公司货款本金538,246元，利息237,556元，美金10,700元及利息5,280.92元，折合人民币128,518.56元，上述款项总计904,302.65元于判决生效后十日内给付。
2006年4月20日，张某向该院提交《异议申请书》，认为该院（2006）齐民商初字第33号民事裁定侵害其合法权益，该裁定书查封的全部财产属于张某所有。
2006年10月10日，该院作出（2006）齐执异字第32号执行裁定。该院于2013年9月24日作出（2006）齐执异字第15-1号裁定，将上述裁定案号补正为（2006）齐执异字第15号。
该院受理的（2006）齐执异字第15号执行案件，申请执行人为佳晖公司、被执行人新启公司、案外人（异议人）张某。该院认为，张某虽然于2004年11月购买了诉争的房屋和土地，但是并没有办理过户手续，也没有实际占有诉争房屋，该房屋始终由新启公司使用。张某亦没有实际取得该房屋和土地的使用权证。故依据《黑龙江省人民代表大会常务委员会关于人民法院执行工作若干问题的规定》第十六条的规定，裁定：驳回张某的异议请求。该裁定于2013年9月25日向张某送达。
2006年8月1日，华融公司起诉新启公司，该院于2006年11月23日作出（2006）齐民初字第109号民事判决：新启公司给付华融公司借款本金115万元，利息23,100元，于判决生效后10日内履行。
2012年5月9日，该院作出（2007）齐法执字第90号执行裁定（申请执行人为华融公司，被执行人为新启公司，参与分配申请人为佳晖公司、郑某、刘某某、张某某、聂某某、姚念民、华融公司、齐齐哈尔市诚信房屋置业担保有限公司）。该院依据已经发生法律效力的（2006）齐民初字第109号民事判决，受理华融公司申请执行新启公司借款纠纷一案，因新启公司未履行生效法律文书所确定的义务，在执行过程中，已将新启公司的房屋、土地使用权评估、拍卖。变卖得款2,436,128.30元。扣除各种税费，经对该案及其他8起参与分配申请人卷宗的审查，经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条第一款第十一项的规定，裁定：一、华融公司申请执行新启公司借款纠纷一案，虽在产权部门办理了抵押登记，但判决未认定抵押关系成立，亦未判决有优先受偿权。优先受偿无执行依据。不予优先受偿，可按比例参与分配。应分配比例为19.77%，分配款额399,292.87元。二、参与分配申请人佳晖公司，符合参与分配条件，可按比例参与分配。应分配比例为15.22%，分配款额为307,391.91元。参与分配申请人郑某，符合参与分配条件，可按比例参与分配，应分配比例为29.54%，分配款额为596,616.61元。参与分配申请人刘某某，符合参与分配条件，可按比例参与分配，应分配比例为14.53%，分配款额为293,461.05元。参与分配申请人张某某，符合参与分配条件，可按比例参与分配，应分配比例为12.06%，分配款额为243,574.69元。参与分配申请人聂某某，符合参与分配条件，可按比例参与分配，应分配比例为8.88%，分配款额为179,348.52元。三、参与分配申请人姚念民、齐齐哈尔市诚信房屋置业有限公司两起案件，被执行人为齐齐哈尔共禾养殖有限公司。虽然新启公司法定代表人李春明在执行中以个人名义担保，但不是同一被执行主体，不符合参与分配条件。四、参与分配申请人华融公司的案件，被执行人为齐齐哈尔共禾养殖有限公司、李春明。虽然新启公司的法定代表人李春明在其申请的案件中为第二被告，但与该案不是同一被执行主体，不符合参与分配条件。
（2006）齐执异字第15-1号裁定于2013年9月25日向张某送达后，张某向该院申请执行监督。2014年3月2日，该院经审判委员会讨论作出（2014）齐执监字第1号执行裁定。该院认为，2006年4月，案外人张某对该院诉讼保全查封新启公司的房屋及土地使用权提出执行异议，该院审查后，援引《黑龙江省人民代表大会常务委员会关于人民法院执行工作若干问题的规定》第十六条之规定作出（2006）齐执异字第15号执行裁定。该于2013年9月25日向张某直接送达该执行裁定书时，裁定所依据的《黑龙江省人民代表大会常务委员会关于人民法院执行工作若干问题的规定》已于2008年5月1日失效，故不能再适用该规定内容赋予当事人向上一级人民法院申请复议的权利，应予以纠正。综上，根据最高人民法院[1998]17号《关于人民法院发现该院作出的诉前保全裁定和执行程序中作出的裁定确有错误以及人民检察院对人民法院作出的诉前保全裁定提出抗诉人民法院应当如何处理的批复》第一条之规定，裁定：撤销（2006）齐执异字第15号执行裁定。
2014年3月7日，该院作出（2014）齐执异字第3号执行裁定。该院认为，申请异议人张某虽然于2004年11月购买了本案争议的房屋和土地使用权，但是该院采取诉讼保全措施时，查封的房屋、土地使用权并没有办理产权过户手续，张某没有取得房屋及土地的权属证照，也没有实际占有争议房屋，且该房屋仍由被执行人新启公司使用。故张某主张新启公司房屋及土地使用权的拍卖款属其所有依据不足，不予支持。裁定：驳回张某的异议请求。
一审法院认为，2004年11月18日，齐齐哈尔工行与张某签订《拍卖成交确认书》确认张某以91万元的价款购得新启公司在齐齐哈尔工行的贷款抵押物。张某购买涉案房屋是以法院的生效判决为依据，又是通过公开拍卖进行交易。其按照拍卖要求全额支付了价款，后又与新启公司的法定代表人办理了交接手续，已经履行了拍卖程序的相应手续，该拍卖行为合法有效，张某依据拍卖行为取得的权利应当受到法律的保护。
根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条规定：”不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或者抵债后，该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖成交或者抵债裁定送达买受人或者承受人时起转移。”本案案涉的财产的占有、使用、收益、处分的权利已经于2004年11月18日起由张某行使。
该院在处理新启公司与案外人的纠纷中，未尽到审查义务，将本已转移于张某名下的相关财产权利，误认为是新启公司的财产又予以查封、拍卖，损害了张某的合法权利，应当依法予以纠正。经该院审判委员会讨论决定，判决：一、张某享有新启公司房屋、土地使用权拍卖款的所有权；二、停止对新启公司房屋、土地使用权拍卖款2,019,690元的强制执行。案件受理费11,478.77元，由华融公司、佳晖公司、郑某、张某某、刘某某、聂某某、新启公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院二审查明，2004年9月5日，齐齐哈尔中院作出（2002）齐法执字第92号执行裁定：齐齐哈尔中院（2002）齐民商初字第18号民事判决终结执行。
张某在本案一审开庭审理时陈述，案涉土地和房屋拍卖成交后，还须缴纳70万元土地出让金，其通过新启公司法定代表人李春明找到华融公司，以新启公司的名义向华融公司借款，其本人持土地证到产权处办理了登记。
除此，本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，本案系因佳晖公司向人民法院申请执行生效判决确定的新启公司所负金钱给付义务，人民法院强制执行登记在新启公司名下的案涉土地和房屋时，张某对该土地和房屋主张权利而发生的案外人执行异议之诉。本案应解决的焦点问题在于张某对案涉土地和房屋是否享有优于佳晖公司等一审被告的权利，能否阻却人民法院对该土地和房屋拍卖款的执行。
案涉土地和房屋均为不动产，其物权变动须经依法登记，方发生效力。本案中，张某虽然于2004年11月通过竞拍从齐齐哈尔工行处买受了案涉土地和房屋，但张某对该土地和房屋没有实际占有使用，亦没有办理物权变更登记，且其同意以该土地和房屋对新启公司向华融公司借款提供抵押担保，对于没有办理物权变更登记尚有过错。故张某对新启公司被执行的案涉土地和房屋未取得物权，仅享有债权，其权利并不优于佳晖公司等一审被告对案涉土地和房屋所享有的债权，不能阻却人民法院对该土地和房屋拍卖款的执行。
虽然《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条对不动产未经登记亦可发生物权变动的情形作出了例外规定，但该条款所规定的”不动产拍卖成交或者抵债后，该不动产的所有权自拍卖成交或者抵债裁定送达买受人时起转移”，系指人民法院在执行程序中，对被执行财产采取拍卖或以物抵债的强制执行措施后，以裁定书的形式予以确认并送达财产买受人时，方发生物权的转移。该条款所称的拍卖和抵债均为人民法院的强制执行措施，不包括当事人自行拍卖和自愿抵债行为。本案中，齐齐哈尔中院于2004年9月作出的（2002）齐法执字第92号执行裁定，系因齐齐哈尔工行对新启公司以案涉土地和房屋自愿抵债后申请终结执行而作出的终结执行裁定，没有强制抵债的相关确认，并非上述法律规定中的抵债裁定。齐齐哈尔工行在该终结执行裁定作出后，于2004年11月18日通过公开拍卖形式，与张某签订《拍卖成交确认书》，将受让的案涉土地和房屋拍卖给张某。该拍卖行为并非人民法院采取的强制执行措施，张某通过该确认书买受的案涉土地和房屋，只有经依法办理物权变更登记，才能产生物权变动的效力，依法取得物权。一审法院援引上述法律规定，确认案涉土地和房屋的占有、使用、收益、处分的权利已经于《拍卖成交确认书》签订之日起由张某行使，缺乏事实依据，适用法律不当，本院依法予以纠正。
至于华融公司上诉主张其对案涉土地和房屋享有优先受偿权的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条的规定：”在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”因华融公司的该项请求不属于本院二审审理范围，且诉讼中本案各方当事人未对此达成和解，故本院对华融公司此节上诉请求不予审理，华融公司可依法另行解决。
综上所述，聂某某的上诉请求成立，予以支持。华融公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院（2014）齐民初字第12号民事判决；
二、驳回张某的诉讼请求。
一、二审案件受理费32,037.54元，由张某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 才桂平
审 判 员 包雪晶
审 判 员 李 锐
二〇一七年十二月十二日
法官助理 付兴驰
书 记 员 吕金玲