河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫13民终2850号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司。住所地：南阳市高新区张衡路与仲景路交叉口东南角名苑公寓商业*层。统一社会信用代码：411300300006182。
负责人：黄永海，任该公司经理。
委托诉讼代理人：秦豪，河南鼎新律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王云海，男，汉族，1954年4月22日出生，住南阳市卧龙区。
委托诉讼代理人:樊显坤，河南国敏律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李彬，男，汉族，1972年3月21日出生，住方城县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司因与被上诉人王云海、李彬为机动车交通事故责任纠纷一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2018）豫1303民初920号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司上诉请求：请求改判减少我公司赔偿数额4万元。事实和理由：1、事故发生时王云海已年满60周岁，已经丧失劳动能力，一审判令支持误工费不当；2、一审未准予我公司的重新鉴定申请，程序违法；3、一审判令我公司在商业三者险内承担80%赔偿责任不当，按照合同约定我公司在商业三者险内仅应承担70%的赔偿责任。
王云海辩称：1、事故发生时王云海虽已年满60周岁，但未丧失劳动能力，仍然正常从事农业生产，一审判令支持误工费正确；2、中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司并未提出原鉴定程序违法或鉴定结论明显依据不足，其申请重新鉴定不符合法律规定，一审不予准许程序合法；3、一审判令保险公司在商业三者险内承担80%赔偿责任符合法律规定。
王云海向一审法院起诉请求：1、依法判令二被告向原告赔偿各项损失共计181931.01元（不含被告保险公司垫付的10000元）；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年4月7日17时20分许，李彬驾驶豫Ｒ×××××-豫RM5**挂号重型半挂车沿S231线由邓州市往南阳市区方向行驶，当行驶至清华镇祥云复合肥直销处门口处，与自右侧向左横过道路的王云海驾驶的台铃电动自行车相撞，造成王云海受伤、两车受损的道路交通事故。2017年5月2日，南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队作出宛公交认字（2017）第FC309号交通事故认定书，认定，李彬驾驶机动车在道路上行驶，在容易发生危险路段行驶未降低行驶速度，且遇情况观察不周，措施不当，未按照操作规范安全驾驶，是造成此道路交通事故的主要原因,承担此道路交通事故的主要责任；王云海驾驶非机动车横过机动车道未下车推行，且未按照交通信号通行，是造成该交通事故的次要原因，承担此道路交通事故的次要责任。原告王云海于事故发生当日被送往南阳卧龙医院治疗，入院诊断为：1、颅脑损伤综合症硬膜下出血头皮下出血头皮挫裂伤颅中窝骨折左枕枕骨骨折2全身多发软组织挫伤，3、左侧多发肋骨骨折。4、左肺挫伤出血。5、腰2-3左侧横突骨折；6、××2级（极高危）；7、肾挫伤。原告住院3天，花费医疗费13960.01元，出院医嘱为建议继续治疗。2017年4月10日，王云海转入南阳市医专第一附属医院住院治疗，入院诊断为：1、脑挫裂伤，2、硬膜下血肿，3、颅骨骨折、头皮下血肿，4、多发肋骨骨折；5、双肺挫裂伤并出血；6、全身多发软组织挫伤，7、腰2-3左侧横突骨折；8、左胫骨髁间可疑骨折；9、腔隙性脑梗死，10、××二级，11、右肾结石。原告住院45天，支付医疗费105660.26元，出院医嘱为：1、卧床休息；2、必要时给予营养神经等药物治疗；3、不适随诊。2017年5月5日，原告在南阳卧龙医院支付门诊费5元；2017年5月25日，南阳市医专第一附属医院为原告出具诊断证明书：患者于2017年4月10日-2017年5月25日在我院住院治疗，住院期间陪护2人，出院后尚需卧床休息，家人陪护。2017年10月26日，××司法鉴定所对原告王云海的伤残等级、营养期、护理期进行鉴定；××司法鉴定所作出（2017）临鉴字第01-333号咨询意见书，咨询意见为：王云海的护理期为90日，营养期为90日；该鉴定所于2017年11月7日作出（2017）精鉴字第550号鉴定意见书，鉴定意见为：王云海伤残程度颅脑损伤所致九级伤残，同时原告因鉴定支出各项费用共计2206.8元。另查明，原告王云海系农业家庭户口。王云海母亲陈玉华，1934年7月25日出生，陈玉华共生育三个子女。事故发生后，原告支出电动车维修费1555元。再查明，事故发生后，被告李彬为原告垫付医疗费10000元，被告人民财险公司为原告垫付医疗费10000元。李彬驾驶的豫Ｒ×××××号小轿车在被告人民财险公司投有保险责任限额为122000元的交强险和保险责任限额为1000000元商业三者险，且购买有不计免赔险，保险期间均为自2016年10月25日0时至2017年10月25日24时止，事故发生在保险期限内。上述事实，由原、被告双方庭审陈述、事故认定书、住院病历、诊断证明、出院证、户口本、村委会证明、营业执照、工资证明、劳动合同、工资表等证据予以证实，并经庭审质证后并记录在卷，一审法院予以确认。
一审法院认为，本案交通事故责任纠纷，事故发生后经南阳市公安局交通管理支队交通安全事故处理二大队认定，被告李彬承担事故的主要责任，王云海承担事故次要责任。该事故认定书，认定事实清楚，责任划分适当，双方当事人均无异议，一审法院予以采纳。故被告李彬应承担该事故的80%民事赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。在本案中，因被告李彬为事故车辆在人民财险公司投保了交强险和商业三者险，且本次事故发生在保险期间内，故人民财险公司应在保险责任限额内对原告因本次事故所产生的损失承担赔偿责任，不足部分由实际侵权人李彬承担。原告因本次交通事故受伤造成如下损失：1、医疗费119606.46元。原告的医疗费119624.46元，有医疗费票据及病历、诊断证明等证据予以证实，因原告诉请119606.46元，一审法院予以确认。2、伙食补助费。原告王云海住院48天，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，以每天30元计算，原告住院伙食补助费共计1440元。3、营养费。结合××司法鉴定所出具的咨询意见书，一审法院认定原告的营养期为90天，营养费以每天30元计算，营养费共计2700元。4、误工费6830.03元。原告王云海因本次事故被评定为九级伤残，其误工天数计算至定残前一日，因原告请求误工天数为196天，一审法院予以确认。因原告未提供其工作及误工证明，故原告的误工费一审法院根据2017农村居民人均纯收入标准12719.18元／年计算，即12719.18元/年÷365天×196天=6830.03元。5、护理费12522.45元。根据原告的伤情，结合××司法鉴定所出具的司法咨询意见书的咨询意见，原告的护理期为90天，其中在南阳市医专第一附属院医院住院45天按照2人护理，剩余的45天（90天-45天）护理人数为一人为宜，因原告未提交护理人员的收入情况，原告请求的护理费一审法院参照2016年河南省居民服务业和其他服务业行业职工平均工资33857元/年计算，即33857元/年÷365天×45天+33857元/年÷365天×45天×2人=12522.45元；6、伤残赔偿金43244.6元。原告王云海系农村居民，故残疾赔偿金一审法院参照2017年河南省农村居民人均纯收入标准12719.18元／年计算17年，并乘以伤残系数20%，即12719.18元／年×17年×20%=43245.21元，原告请求43244.6元，一审法院予以确认。7、被抚养人生活费。原告母亲陈玉华的被抚养人生活费按照2017年农村居民人均消费性支出标准9211.52元/年计算5年3人扶养，即9211.52元/年×5年×20%÷3=3070.51元。8、精神抚慰金4000元。结合原告王云海在本次事故的过错程度及伤残等级，一审法院酌定原告王云海的精神抚慰金为4000元。9、交通费600元。结合原告的伤情及住院天数，一审法院酌定原告的交通费为600元。10、车辆维修费1555元。由原告提供的维修费发票、维修清单予以印证，一审法院予以支持。上述费用共计195569.05元。由于医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。本案中原告的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计123746.46元，首先由被告人民财险公司在交强险医疗费限额10000元内承担赔偿责任，超出交强险医疗费责任限额的113746.46元（123746.46元-10000元），该超出部分应由被告人民财险公司在商业三者险责任限额内按照80%的比例承担，即90997.17元（113746.46元×80%）。由于死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。原告的误工费，伤残赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金等共计70267.59元，未超出交强险伤残赔偿金限额，故原告王云海的该部分损失由被告人民财险公司在交强险伤残赔偿金限额内承担。交强险财产损失限额为2000元，原告王云海的车辆维修费为1555元，未超出交强险财产限额，故原告的该部分损失由被告人民财险公司在交强险财产限额内承担。故被告人民财险公司共向原告赔偿172819.76元（10000元+90997.17元+70267.59元+1555元）；扣除被告人民财险公司已经垫付的10000元，被告人民财险公司还应向原告支付赔偿金162819.76元（172819.76元-10000元），被告李彬垫付的10000元，为减少当事人诉累，节约司法资源，应由被告人民财险公司直接返还给被告李彬，故扣除被告李彬垫付的10000元，被告人民财险公司应向原告王云海支付赔偿金共计152819.76元（162819.76元-10000元）。关于被告人民财险公司要求对原告王云海伤残等级进行重新鉴定的申请，××司法鉴定所对原告王云海的伤残等级进行鉴定，该司法鉴定所是具备鉴定资质的鉴定机构，司法鉴定机构进行鉴定时对现有的文证材料进行分析、审查，并对被鉴定人本人进行法医临床检查。原告王云海提交的南阳医专一附院的病历上也显示“1、脑挫裂伤，2、硬膜下血肿，3、颅骨骨折、头皮下血肿”，司法鉴定机构综合考虑病历、诊断证明书及被鉴定人的体格检验情况作出伤残评定，鉴定程序合法，其所出具的司法鉴定意见书客观、真实、有效，可以作为确定王云海伤残程度的依据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。被告人民财险公司未举出充分反驳证据证明王云海的伤残等级存在重新鉴定的事由，故人民财险公司认为王云海提交的司法鉴定意见书不应采信并要求进行重新鉴定的申请缺乏事实和法律依据，一审法院不予准许。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五六款，第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十百四十二条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司向原告王云海支付赔偿金152819.76元。二、本判决生效之日起十日内，被告中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司返还被告李彬垫付款10000元。三、驳回原告王云海其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3938元减半收取1969元，鉴定费2206.8元，共计4175.8元，由原告王云海负担675.8元，被告李彬负担3500元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人王云海提交了其所在的南阳市卧龙区青华镇三李营村村民委员会出具的情况说明，用于证明王云海受伤前，其家中的农活主要由王云海和其妻子金付荣承担,王云海未丧失劳动能力。中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司对该证据的真实性不予认可。
本院经审理，对原审判决认定的事实予以确认。
本院认为，本院庭审中王云海提交了其所在的农村集体组织南阳市卧龙区青华镇三李营村村民委员会出具的情况说明，用于证明王云海受伤前，其家中的农活主要由王云海和其妻子金付荣承担，王云海虽已年满60周岁，但未丧失劳动能力，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司虽对王云海提交的该证据的真实性不予认可，但该公司并未向本院举证证明王云海已丧失劳动能力，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司关于事故发生时王云海已经丧失劳动能力，一审判令支持误工费不当的主张，缺乏事实依据，本院不予支持；中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司并未提出原鉴定程序违法或鉴定结论明显依据不足，其申请重新鉴定缺乏事实依据和法律依据，一审未予准许符合法律规定，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司关于一审未准予其重新鉴定申请，程序违法的主张，缺乏法律依据，本院不予支持；《河南省道路交通安全条例》第四十二条规定，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，机动车一方在交通事故中负主要责任的，对超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，由机动车一方承担百分之八十的赔偿责任。中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司的商业三者险关于保险公司承担70%的赔偿责任的约定，与《河南省道路交通安全条例》的上述规定不符，本院不予支持，一审判令该公司在商业三者险内承担80%赔偿责任的处理符合上述条例的规定，本院予以照准。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由中国人民财产保险股份有限公司南阳市卧龙支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李晓峰
审判员 李 舸
审判员 王 妮
二〇一八年六月十九日
书记员 孙上兰