山东省临沂市罗庄区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1311民初4851号
原告：谢印博。
委托代理人：付敬贤，山东正诚信律师事务所律师。
被告：杨分。
第三人：尹爱华。
委托代理人：尹蒙蒙（第三人尹爱华之女）。
原告谢印博与被告杨分、第三人尹爱华生命权、健康权、身体权纠�一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告谢印博及其委托代理人付敬贤、被告杨分、第三人尹爱华及其委托代理人尹蒙蒙均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谢印博向本院提出的诉讼请求：请求依法判令被告和第三人共同赔偿原告医疗费25818.67元、护理费5185.2元（60天×86.42元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、住院伙食补助费570元（19天×30元/天）、交通费500元、鉴定费800元、残疾赔偿金56781元（567810×10%）、精神损害抚慰金3200元，共计78200元。事实和理由：被告杨分常年在临沂市罗庄区承揽建设民房工程，原告受雇于被告从事大工工作。2016年5月18日，原告为被告承揽的民房工程浇灌混凝土（封二层楼顶）过程中被第三人操作吊车碰落，造成原告全身多处受伤。事故发生后，原告被送往临沂�庄中心医院接受治疗，花去大额医疗费用。原告作为被告雇佣人员，在从事雇佣活动过程中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告多次向被告和第三人主张赔偿，二人均置之不理。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求依法支持原告的诉讼请求。
被告杨分辩称，原告与被告杨分的雇佣关系属实，被告安排原告从事平灰工作，但原告不是在从事被告指示的工作受伤，其是在楼顶推车受伤，被告不应承担赔偿责任，原告受伤第三人尹爱华有责任。被告为原告垫付了医疗费9000元。
第三人尹爱华述称，原告坠落系自己失足造成，并非第三人的吊车将其碰落。2016年5月18日，第三人正常操作吊车把装载混凝土的料斗吊到二楼房顶，在将料斗缓慢送达到现场工人要求位置时，原告主动后退，等待料斗降落，原告在后退过程中未注意到已到楼顶边缘，自己失足坠落，其受伤不是吊车碰落。原告将雇主杨分与第三人同时列为被告违反司法解释规定，原告应当在雇主杨分和第三人中择一起诉，而不能同时列为被告，且第三人并未将原告碰落致伤，请求依法予以纠正，如原告坚持不变更诉讼请求，应予以驳回。第三人出于人道主义关怀，为原告垫付了部分医疗费用，构成无因管理，第三人保留要求原告和被告杨分返还垫付费用的权利。原告坠落受伤后，第三人与被告杨分立即拨打120，把原告送往罗庄中心医院接受治疗，被告杨分因赶赴医院匆忙，带钱不够，在被告杨分的请求下，第三人先后替被告杨分垫付医疗费8500元。原告在起诉状中称对其置之不理、未出医疗费的陈述不属实。原告要求第三人承担赔偿责任的诉讼请求无事实依据，将雇主和第三人同时列为被告违反司法解释规定，请求驳回原告对第三人的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。
原告谢印博针对其主张，提交以下证据：
证据1、原告身份证一份，证明原告主体资格。
证据2、住院病历、诊断证明及用药明细表各一份，证明原告受伤后治疗的事实。
证据3、临沂民信法医司法鉴定所出具的《关于谢印博伤残等级事项的鉴定意见书》一份，证明原告因本次事故受伤构成十级伤残，并产生护理期、营养期、分别为60日。
证据4、住院费发票、司法鉴定收费发票各一份，证明原告住院费及鉴定费。
证据5、通话录音及整理的录音书面内容一份（原告之子谢瑞祥与被告杨分的通话），证明原告与被告之间形成雇佣关系，原告受伤系由第三人尹爱华操作吊车碰落造成。
经质证，被告杨分对原告提交的证据质证意见如下：
对证据1、2、4、5，均没有异议。对证据3，有异议，看不懂鉴定意见。
第三人尹爱华对原告提交的证据质证意见如下：
对证据1、4，真实性等均无异议。对证据2有异议，原告提交的入院记录的是胸骨右侧第七、八肋骨骨折，但5月20日医院影像报告里又记载右侧肋骨六、七、八、九肋骨骨折，5月27日的检测结果只记载了右侧肋骨骨折，6月4日诊断书里记载右侧第五、六、七、八肋骨骨折，上述诊断结果互相矛盾，与原告实际损伤不符。对证据3，有异议，原告的伤情不构成伤残，同时第三人申请重新鉴定。对证据5，真实性没有异议，但对通话内容有异议，杨分说是被第三人碰落的与事实不符，不能证明原告要证明的内容。
被告杨分未提交证据。
第三人尹爱华提交证据：
证据1、山东医专附属医院司法鉴定意见书一份，证明第三人申请关于原告伤情重新鉴定，原告伤情构成十级伤残，并由第三人支付鉴定费1000元。
经质证，原、被告对第三人的证据1均没有异议。
经第三人尹爱华申请，证人朱某、罗某到庭作证。
证人朱某当庭陈述：证人朱某与第三人是同行，是开小铲车装料的，2016年5月份，在黄山镇谢官庄村建设二层楼房，当时二层楼封顶，原告是推车的，站在楼顶东南角，尹爱华操作小吊车向楼顶吊卸混凝土，原告是躲避吊车的料斗往后退了一步，就从楼顶边掉了下来，原告先掉落在东边的房子上，又掉落到地面，后证人朱某拨打了120。
证人罗某当庭陈述：证人罗某与尹爱华是夫妻关系，2016年快割麦子的时候，具体时间记不清，在黄山镇谢官庄村建两层楼房，在建二层楼顶打混凝土过程中，罗某和对象尹爱华一起干活，罗某开混凝土搅拌机，尹爱华开小吊车吊运混凝土，当时是第一斗子混凝土，向上吊后，原告是拉车装料的，原告说向东来，然后原告拉车向后退，一脚踩空了就掉了下来，推车挂钢筋上了，要不也掉下来了，原告掉落在东边房子上，又掉落在地面。
原告对证人朱某、罗某出庭陈述内容的质证意见为：两证人与第三人有利害关系，二证人均在地面位置，原告在二楼楼顶，对证人能否看清原告掉落的全部过程存在异议。
被告杨分对证人朱某、罗某出庭陈述内容的质证意见为：当时被告在楼顶，吊斗向东吊，被告看到有危险了，就向尹爱华喊停下，因为有发电机的声音，尹爱华没有听见，被告喊完回头一看，原告已经掉下去了，这就是事发经过，杨分也没有看到原告是如何掉下去的。当时和原告一起干活的有谢春德、赵得勤、谢成立，其中谢春德、赵得勤是拉车的，原告是推车的。
第三人对证人朱某、罗某出庭陈述内容的质证意见为：对两证人证言没有异议。当时建房顶，楼顶上有四五个人，具体有谁不认识�原告在房子的东南角，就原告一人在东南角，被告杨分在西北角，他们距离约十多米远。
本院对原告和第三人提交的证据分析认证如下：
对原告的证据1，原告的诉讼主体适格，本院予以确认。对原告的证据2，该证据中病例和诊断证明加盖了临沂罗庄中心医院病例复印专用章和诊断专用章，且在诊断证明中有医师的签字，结合原告受伤后即被送往该医院治疗的情况，对该证据的真实性予以认定。对原告的证据3，被告虽对该鉴定报告提出异议，但其在本案审理过程中放弃了申请重新鉴定的权利，而第三人仅对原告损伤构成十级伤残提出异议，同时申请重新鉴定，本院依法委托后，重新鉴定结果为原告的损伤构成十级伤残，故对该证据予以确认。对原告的证据4，原告受伤住院费用开支和伤残鉴定�已实际发生，原告支付了相关费用，对该证据予以确认。对原告的证据5，被告杨分对其与原告之子谢瑞的该通话录音无异议，对该录音资料的真实性予以认定；对该证据中杨分称原告受伤系第三人尹爱华吊车碰落造成，因杨分是本案当事人，存在利害关系，其上述内容应有其他证据予以佐证，故该部分内容不能单独作为认定案件事实的依据。
对第三人的证据1，原、被告对该证据均无异议，本院予以确认。对第三人的两证人证言，两证人与第三人之间存在利害关系，且发生事故时两证人所在位置是地面，对两证人是否能观察到楼顶情形原告亦提出质疑，故该证人证言不能单独作为认定案件事实的依据。庭审中，第三人称其无小型吊车操作资格证；其吊运料斗的速度缓慢，没有碰到原告，原告是躲避料斗坠落地面；被告杨分称发生�故时与原告一起干活的有谢春德、赵得勤、谢成立，他们都说是吊车把原告碰落的。本院对谢春德进行调查，其陈述：当时在二楼打楼顶，谢印博是拉车的，在楼的东边，开吊车的把斗子吊上楼顶，向东边吊，斗子碰到排车，在楼顶干活的都向下面喊，因机器有噪音，开吊车的没听见，谢印博站在楼东边靠近中间的位置，开吊车的看不见他，斗子碰着排车就把谢印博推楼下去了。综上，可证实第三人在操作小型吊车调整卸载混凝土时，其吊车料斗已危及到原告的人身安全。
根据当事人的举证，经审查，本院认定如下事实：
2016年4月份，被告杨分雇佣原告谢印博从事砌砖、抹灰等建筑工作。同年5月份，被告杨分承揽位于黄山镇谢官庄村梁振作的二层楼房的建设施工。第三人尹爱华驾驶小型吊车�事为该楼房封顶吊运混凝土工作。第三人尹爱华无小型吊车操作资格证。同年5月18日上午7时许，第三人尹爱华操作小型吊车向楼顶吊运混凝土过程中，在料斗到达楼顶后第三人调整卸载料斗位置时，其吊车料斗危及到原告的人身安全，致使原告未能避开危险，并坠落地面而受伤。原告受伤后，即被送往临沂罗庄中心医院住院治疗，于2016年6月6日出院，住院医疗费25818.67元。被告为原告垫付费用9400元。第三人为原告垫付费用8500元。原告经临沂罗庄中心医院诊断为：1、蛛网膜下腔出血；2、右侧多发肋骨骨折；3、L1压缩骨折；4、右下唇皮肤挫裂伤；5、多处软组织挫伤。2016年6月17日，原告委托临沂民信法医司法鉴定所作出《关于谢印博伤残等级等事项的鉴定意见书》。鉴定意见为：谢印博右侧6、7、8、9肋骨骨折，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）�准第4.10.5.b条之规定，评定为十级伤残；根据《人身损害误工期、护理期、营养期、评定规范》（GA/T1193-2014）第9.1.1条之规定，评定护理期为60日，营养期60日。原告支付鉴定费用800元。原告受伤后由其女谢瑞兰护理。原、被告及第三人因赔偿事宜协商未果，为此成诉。
本案审理中，第三人尹爱华对原告的伤残等级提出异议，并申请重新鉴定。第三人申请后，本院委托山东医专附属医院司法鉴定所进行鉴定，该鉴定所鉴定结论为谢印博的损伤构成十级伤残。重新鉴定费1000元，由第三人预交。
本院认为，本案争议焦点有：1、原告谢印博跌落地面受伤的原因和责任认定；2、赔偿责任主体和赔偿范围。
关于争议焦点1：本案中，第三人尹爱华称其吊车料斗没有碰到�告，原告是躲避料斗坠落地面；被告杨分则称其看到有危险，就向第三人喊停下，因有噪音第三人没有听见，喊完后原告已坠落地面。上述当事人的陈述，可印证第三人在操作小型吊车调整卸载混凝土时，其吊车料斗已危及到原告的人身安全，而原告未能避开危险，并坠落地面而受伤。发生事故时，第三人处于地面位置操作吊车，在楼顶处被告及施工人员发现险情后即向地面呼喊，第三人未听见、亦未采取措施，而对第三人是否能观察到楼顶具体情形以及是否符合吊车安全操作规程，第三人未能提供充分证据予以证实，且第三人无吊车操作资格证。综上，结合本案调查情况，认定第三人操作吊车不当系造成原告坠落地面受伤的主要原因，与原告所受伤害存在直接的因果关系，应对原告的损害负主要责任。被告作为雇主应为雇员施工提供必要的安全保障措施，但被告未提供证据证实已履行了相关保障义务，因此，被告未提供必要的安全保障措施对原告跌落地面受伤存在过错，其应承担一定责任。原告在工作过程中，缺乏安全意识，自己未尽到应尽的谨慎注意义务，对损害的发生也有过错，其亦应负一定责任。
关于争议焦点2：被告杨分与原告谢印博系雇佣关系，尹爱华在本案事故中属于雇佣关系以外的侵权第三人，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的意见》第十一条的规定，原告作为受害的雇员既可以向杨分主张雇主赔偿责任，也可以向侵权第三人尹爱华主张侵权赔偿责任，雇主杨分承担责任后可向第三人尹爱华追偿，故原告有权在本案中同时向被告杨分和第三人尹爱华主张权利。因被告和第三人对原告坠落地面受伤均存在过错，应当对原告的损害承担与其过错相适应的赔偿责任。原告未尽到应尽的谨慎注意义务，对损害的发生也有过错，按照过失相抵的原则，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。因此，综合本案案情，酌定原告对其自身损害承担20%的民事责任，被告杨分对原告的损害承担30%的赔偿责任，第三人尹爱华对原告的损害承担50%的赔偿责任。被告作为雇主亦应对第三人承担的50%赔偿责任负有不真正连带赔偿责任，被告承担该部分责任后有权向第三人追偿。
原告的损失及其所主张的赔偿费用数额，应当按照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目、标准进行计算。其中医疗费25818.67元、住院伙食补助费570元（19天×30元/天），鉴定费800元，本院予确认。关于伤残赔偿金，�告主张按城镇标准计算，因原告系农村居民，其亦未提供证据证实该主张，故伤残赔偿金应按农村居民标准予以计算，即23274元（232740元×10%）。关于护理费，该费用应根据护理人员的人数、护理期限及收入情况予以确定，因原告未提供证据证实护理人员因护理原告而减少的实际收入，故可参照农村居民误工费，按鉴定意见护理期60日计算，即3563.4元（60天×59.39元/天）。关于营养费，根据原告的伤情及其年龄状况，本院酌定该项费用为1000元。关于交通费，根据原告就医路程及其伤情，本院酌定该交通费为200元。关于精神损害抚慰金，原告受伤其自身对事故的发生存在过错，故对该精神损害抚慰金，不予支持。原告的经济损失包括：医疗费25818.67元、护理费3563.4元、营养费1000元、伙食补助费570元、交通费200元、鉴定费800元、残疾赔偿金23274元，合计55226.07元。根据�述责任的划分，被告杨分承担30%的赔偿责任，扣除其垫付的费用9400元后，由被告承担7168元。第三人承担50%的赔偿责任，扣除其垫付的费用8500元后，由第三人承担19113元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告杨分赔偿原告谢印博各项损失7168元，于本判决生效后十日内履行；
二、第三人尹爱华赔偿原告谢印博各项损失19113元，�本判决生效后十日内履行；
三、被告杨分对本判决第二项承担连带责任，在承担责任后有权向第三人尹爱华追偿。
四、驳回原告谢印博的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1755元，由原告谢印博负担1165元，由被告杨分负担220元，由第三人尹爱华负担370元；重新鉴定费1000元，由第三人尹爱华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 诸葛晓鲁
审 判 员 吴 贯 超
人民陪审员 钱 明 银
二〇一七年五月二十七日
书 记 员 主父国坤