河南省方城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1322刑初804号
公诉机关方城县人民检察院。
被告人霍伟东，男，1990年11月23日出生，汉族，高中肄业，方城县卫计委工作人员，籍贯河南省方城县，户籍地方城县，住方城县。因涉嫌诈骗犯罪于2015年11月16日被方城县公安局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪于2015年12月16日经方城县人民检察院批准逮捕，同日由方城县公安局执行逮捕，因涉嫌诈骗犯罪于2016年1月14日被方城县公安局取保候审，因涉嫌诈骗犯罪于2017年3月16日由方城县人民法院决定逮捕，于2017年8月4日由方城县公安局执行逮捕。因涉嫌诈骗犯罪于2018年5月22日由方城县人民法院决定取保候审。
辩护人时大中，河南大统律师事务所律师。
方城县人民检察院以方检公诉刑诉[2016]495号起诉书指控被告人霍伟东犯诈骗罪，于2017年1月5日向本院提起公诉。2017年6月28日，本院作出（2017）豫1322刑初28号刑事判决，被告人霍伟东不服提出上诉。2017年10月21日，南阳市中级人民法院作出（2017）豫13刑终584号刑事裁定书，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。方城县人民检察院指派检察员申宇新出庭支持公诉，被告人霍伟东及其辩护人时大中到庭参加诉讼。现已审理终结。
方城县人民检察院指控：
2013年7月份,被告人霍伟东以西安兴达地产开发有限公司在方城县开发房地产为名,诱骗杨某2做前期投资,陆续骗取杨某2共计51.7万元及烟酒、茶叶、羊肉、猪蹄、腊肉等财物。公诉机关向本院提供了相关证据材料，认为被告人霍伟东的行为构成诈骗罪，提请依法惩处。
被告人霍伟东对公诉机关指控的诈骗罪表示认罪悔罪，具体诈骗数额由法院依法认定，服从法院判决。其与家属已赔偿被害人损失，请求对其减轻处罚并适用缓刑。
辩护人向法庭提交了银行卡交易明细、调查王某2、尚超、王琳、薛领、李栓成笔录，提出以下辩护意见：1、被害人陈述与证人证言存在不一致情形，对公诉机关指控的诈骗数额应由法院依法认定。2、被告人霍伟东与杨某2之间系亲戚关系，存在多次经济往来，被告人通过王某2及其朋友向杨某2付款93000元，被告人霍伟东将两个信用卡交杨某2套现45000元。3、鉴于双方已经达成和解协议，取得了被害人的谅解，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明：被告人霍伟东与被害人杨某2系表舅甥关系。2013年7月份,被告人霍伟东以西安兴达地产开发有限公司在方城县开发房地产为名,诱骗杨某2做前期投资,并承诺待开发手续办成后由杨某2承包部分开发项目。后被告人霍伟东以西安兴达地产开发公司经理杨雪办手续送礼、请客等名义，通过银行转账、现金、实物等方式多次骗取杨某2财物，并使用虚假的建设工程规划许可证、建筑工程施工许可证、商品房预售许可证等证件骗取杨某2的信任继续骗其财物。截止2015年9月份，被告人霍伟东陆续骗取杨某2钱款26.6万元及烟酒、茶叶、羊肉、猪蹄、腊肉等财物。
经查，2013年至2015年，杨某2通过银行转账、汇款方式给被告人霍伟东转款十一次共11.6万元，其中被告人霍伟东被逼债时向杨某2要钱，杨某2给燕学强转账4万元。2014年至2015年，杨某2给被告人霍伟东现金共计32.8万元。具体为：杨某2在方城县凤瑞路县政府斜对面给霍伟东3万元，在方城县古庄店飞鸿超市给霍伟东四次现金共4.5万元，在方城县时代广场路边给霍伟东现金2万元，在方城县大浪淘沙客房给霍伟东现金1万元，在方城县万达宾馆给霍伟东现金5千元，在辉煌卫浴门口给霍伟东现金三次共1.8万元。2015年元月，杨某2向薛某借款10万元给霍伟东。2015年3月，杨某2、霍伟东在薛保林处由霍伟东出具借条，向薛某借款10万元给霍伟东。期间，被告人霍伟东共给杨某2钱款计13.8万元。具体为：霍伟东由朋友韩楚兵通过银行向杨某2转款6.3万元、由王某2通过银行向杨某2转款3万元。被告人霍伟东给杨某2找两张信用卡共刷4.5万元为杨某2还账，后杨某2将这两张信用卡交给霍伟东。以上扣除被告人霍伟东被逼债时杨某2给燕学强转账的4万元及被告人霍伟东共给杨某2款13.8万元后，被告人霍伟东陆续骗取杨某2钱款为26.6万元。
本案在审理期间，被告人霍伟东及亲属与被害人杨某2自愿达成赔偿协议，被告人霍伟东及亲属将其位于方城县威海路龙达置业小区2号楼3单元六楼的一套房产赔偿给被害人杨某2，被害人杨某2对被告人霍伟东的行为表示谅解，不再追究其法律责任。
认定上述事实的证据有：户籍证明、前科情况查询证明、任命文件、建筑工程施工许可证、规划许可证、预售许可证、方城县规划局出具的证明、方城县住房和城乡建设局出具的证明、方城县公安局刑警大队情况说明、方城县公安局刑警大队情况说明、机动车登记查询信息、手机号码156××××7727通话清单、互联网信息截图、银行交易账单和银行交易明细单、杨某2自书材料；被害人杨某2的陈述、证人杨某1、王某1、张某、刘某、徐某、卢某1、马某、薛某、辜某、王某2等人证言；被告人霍伟东供述与辩解；协议书、谅解书等证据。
以上证据已经法庭当庭示证、质证，证据确实充分，足以认定所查明事实。
本院认为，被告人霍伟东以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人钱财26.6万元及烟酒、茶叶、羊肉、猪蹄、腊肉等财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。本案中，被告人霍伟东交给杨某2的建筑工程施工许可证、规划许可证、预售许可证等证件经查询系伪造；机动车登记查询信息证实陕Ａ-×××××小型汽车车型与霍伟东所供述的西安兴达地产开发公司经理陈雪乘坐的车辆不符；通话清单证实2015年7月、8月期间，被告人霍伟东所使用的手机号码与其提供的陈雪手机号码135××××7888、135××××5999没有通话信息；方城县公安局刑警大队出具了情况说明证实未查询到方城县高速收费站有霍伟东所辩称的杨雪乘坐车牌号为陕Ａ-×××××的车辆通行记录，在陕西省西安市未查到符合霍伟东供述的所谓的“西安兴达地产开发有限公司”，相反有被害人杨某2的陈述、证人杨某1、王某1、张某、刘某、徐某、卢某1、马某、薛某、辜某等人的证言，均能证实被害人杨某2被骗的事实。公诉机关指控诈骗数额中，杨某2给燕学强转账的4万元因系被告人霍伟东被逼债时向杨某2要的钱，且该事实杨某2明知，故该起事实不符合虚构事实、隐瞒真相犯罪构成要件，依法不予认定。公诉机关指控的杨某2在方城县新汽车站给霍伟东现金1万元、在方城县政府门外给霍伟东现金2万元均与被害人杨某2所述不一致，且无其他证据证实，本院不予认定。由于被告人霍伟东与杨某2之间系亲戚关系，二人互有经济往来，被告人霍伟东给杨某2的13.8万元应认定为二人之间经济往来，故该款项应予以扣减。本案中，证人王某1证明杨某2给霍伟东现金4万元与被害人杨某2所述给霍伟东现金3万元不一致，证人卢某2证明杨某2在方城县时代广场路边给霍伟东现金3万元与被害人杨某2所述给霍伟东现金2万元不一致，证人卢某2证明杨某2在方城县万达宾馆给霍伟东现金2万元与被害人杨某2所述给霍伟东现金5千元不一致，证人马某证实杨某2给霍伟东现金三次共2.6万元与被害人杨某2所述给霍伟东现金三次共1.8万元不一致，本院综合评定，应以杨某2所述为准。鉴于被告人霍伟东当庭认罪悔罪态度较好，且已赔偿被害人损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚，对被告人霍伟东适用缓刑对其居住社区无重大不良影响。根据被告人霍伟东的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
被告人霍伟东犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币3万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 陈广普
审判员 张 红
审判员 刘存山
二〇一八年五月二十二日
书记员 崔珊珊