河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15558号
上诉人（原审原告）：李许涛，男，汉族，1981年8月1日出生，住河南省郏县。
被上诉人（原审被告）：赵志锋，男，汉族，1976年4月5日出生，住郑州市金水区。
委托诉讼代理人：黄永辉，河南豫龙律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄云天，河南天纲律师事务所律师。
上诉人李许涛因与被上诉人赵志锋房屋买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初2295号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李许涛上诉请求：1.撤销原审判决第二项，依法改判或发回重审；2.一二审诉讼费由赵志锋承担。李许涛明确改判请求为赵志锋双倍返还定金2万元。事实和理由：一、一审判决认定错误，一审判决仅从李许涛未支付房款就认定李许涛存在违约，明显事实事实认定错误。赵志锋在协议签订时，未将查封事实如实告知，存在欺诈、违约行为；且违反协议第一条的约定。李许涛与赵志锋于2016年8月16日签订《房屋买卖合同》，合同第一条明确约定赵志锋确保产权清晰，即为该房产属于其个人财产且没有抵押及查封。但是，在签订合同时，赵志锋却隐瞒了涉案房产在2016年已被高新区法院查封的事实，欺骗李许涛与其签订合同。赵志锋的房屋于2016年5月26日被法院查封，如果李许涛知道涉案房屋被法院查封，按一般人的思维，李许涛是不可能购买其房屋的，赵志锋欺骗李许涛与之签订合同，且一直隐瞒房屋被查封的事实，通过双方提供的短信聊天记录，可见李许涛对赵志锋房产被查封的事实不知情，否则李许涛也不会要求走资金监管程序，且李许涛购买房屋的价格260万元，赵志锋将房屋卖给第三人的价格为265万，可见李许涛购买房屋的价格260万元属于市场价，并没有以低于市场价的价格收购该房屋。可见赵志锋明显存在欺诈行为，属于违约在先，一审判决认定李许涛违约明显属于事实认定错误。二、赵志锋不按协议签订购房合同，口头变更房款支付方式，双方协议第二条明确双方先签购房合同，再支付购房款170万元，赵志锋违反合同约定，明显违约。2016年8月16日，双方签订合同时，李许涛当场支付赵志锋定金2万元，但赵志锋却没有给李许涛打收条，声称等到李许涛支付剩余3万元定金时，再给李许涛出具收条并且签订房屋买卖合同。通过双方提供的短信聊天记录及通话录音2016年8月19日的录音1可以看出，李许涛已经告知赵志锋3万元及170万元已经准备好问赵志锋何时签合同。但赵志锋一直不提签合同的事宜，仅仅询问170万是否到手，并称要见到钱再签合同，后又说这个170万解压钱可以先不要，但这个60万必须先给他，在录音笔录3中，李许涛依照二手房定金协议中约定在三天之内给赵志锋发短信联系要求与赵志锋见面，交付3万元定金并签订房屋买卖合同，赵志锋却说“我给你说，为什么你得听我的时间按吧，我给你说，我非常谨慎，每个节点，我考虑非常周全。给你说60万得走在110万的前面。”是赵志锋对三天交定金的时间进行变更，一切要按照赵志锋的时间安排，所以李许涛并没有违反三天内交付定金的约定，是赵志锋违反合同约定程序，并让李许涛先支付60万元。三、双方在合同履行过程，赵志锋将房屋以265万元高价出售给第三人，赵志锋明显违约。赵志锋在2016年9月13日与第三人签订房屋买卖合同，将房屋以265万价格卖给第三人，赵志锋一直故意拖延与李许涛签订合同，目的是寻找其他买家，以更高的价格卖出，赵志锋这种行为，明显是故意为之。四、李许涛依约履行合同约定，遵守三天内支付定金的约定，只是赵志锋以各种理由进行拖延，不与李许涛见面签订购房合同，导致李许涛无法交付定金，责任全部在赵志锋，如果双方见面，李许涛3万元定金就会交付完毕。李许涛发表补充意见：一、赵志锋明知涉案房屋于2016年5月26日被高新区法院查封（查封时间2016.5.26-2019.5.25），却在房屋查封期间隐瞒事实，欺骗李许涛签订购买二手房定金协议，骗取李许涛2万元定金，应予双倍返还。1.李许涛是通过吉家中介知道赵志锋出售涉案房屋的，按照常理，应当经过中介公司的居间服务为买卖双方提供服务，但赵志锋一直劝李许涛不通过中介公司，可以节省几万元的中介费，还能节省时间，李许涛贪图节省几万元的中介费，丧失了警惕，听信赵志锋的话就没有通过中介公司，直接与赵志锋交易。2.2016年8月16日下午3点，赵志锋和李许涛在签完二手房定金协议后，赵志锋和李许涛一起到位于晨旭路的交通银行取款两万元，直接交给了赵志锋，赵志锋没有打收款条，但有2016年8月19日赵志锋的录音为证。在双方离开后，赵志锋打电话让李许涛回来，说是他知道事情是怎么做的，他有经验，听他的没错，让李许涛又增加了手写的协议第四、五、六条。李许涛以为赵志锋诚信，没多想就写上了。3.李许涛增加手写的协议内容后，外出时遇见楼道的其他住户，问我是不是来找17号楼5楼东户的人要钱的，并称多次有陌生人来找他要钱，经常会骚扰到其他邻居，使其他同楼住户很不满，多次向物业公司投诉，李许涛听说后，忙打听详细情况，才听说赵志锋欠很多人钱，经常有人上门找他要钱，并听说要钱的人把赵志锋的房子给法院查封了。李许涛此时意识到问题严重性。4.李许涛通过其他途径了解到，赵志锋卖给李许涛的涉案房屋确已被法院查封，才知道上当受骗了，被法院查封的房子是不能交易的。另外，赵志锋一直催要170万元款项，却拒绝正式签定购房合同，明显与协议中的第二条“第一次在正式签定购房合同后支付170万元”。赵志锋看事情败露，无奈于2016年8月18日向李许涛出具了一份其个人征信报告，显示其有十几笔信用贷款逾期，明显其个人征信不良，且影响下步李许涛的房屋交易银行按揭贷款。李许涛发现上当受骗后，要求赵志锋退回两万元定金，赵志锋不退。赵志锋违反诚信原则，在不具备交易的情况下，欺骗李许涛签订合同，支付两万元定金，是导致合同解除的根本原因，因此李许涛要求双倍返还定金的请求合法有据。
赵志锋辩称，一、李许涛未按约定交纳定金，并要求改变履行方式，违约在先。1.赵志锋与李许涛于2016年8月16日签订《二手房定金协议》，第四条约定，李许涛应向赵志锋支付定金5万元，最后3万元定金应在协议签订后三日内即2016年8月19日前支付，但李许涛一直未按协议约定交纳，违约在先。由双方提供的短信记录可知，8月19日前，赵志锋一直催促李许涛交纳定金，且未提出任何附加条件，而李许涛口口声声说钱已准备好，却迟迟没有交付给赵志锋，8月19日晚上赵志锋还特意和李许涛见面，李许涛还是没有交纳定金，故并非赵志锋恶意拖延，更非赵志锋不愿和李许涛见面导致无法交付定金，而是李许涛根本没有交付定金的诚意和能力。另之前没有中介参与涉案房屋的买卖，李许涛在8月19日14：29发送的短信中，要求改变之前的约定，找一家中介公司参与交易过程，将所有款项都交给中介，故是李许涛擅自改变协议约定，而非赵志锋擅自改变房款支付方式。2.因李许涛未交纳定金，且提出违反协议约定的不合理要求，导致双方未能签订正式的商品房买卖合同。经向房友中介的工作人员董明军经理了解，得知李许涛是打算用卖掉其原有房子的钱作为购买赵志锋房屋的购房款，但李许涛的房子没有成功卖出，故其根本没有按照协议约定支付170万元首付款的能力，故连剩余的3万元定金也未交纳。后李许涛提议其向河南邦腾投资有限公司借款，用来支付首付款，但需要赵志锋配合，赵志锋答应同其前往该公司协商，最后赵志锋同意也做担保，但李许涛没有借款成功，故李许涛没有履约能力。综合全部录音可知，赵志锋多次强调愿意签订正式购房合同，也没有要求李许涛以超出协议约定的方式和金额交纳首付款，但李许涛在其原有的个人房屋未成功卖出，也未能从投资公司贷款成功的情况下，便以预约审批为借口，一再拖延，导致双方未能按约定签订正式购房合同，且李许涛担心签订正式购房合同后由于其个人征信、收入等原因无法成功申请银行贷款，无法支付剩余房款，便妄图转嫁风险，擅自改变协议约定，让赵志锋在双方未签订正式购房合同的情况下，向银行预约办理解押事宜，配合其办理贷款手续，等贷款审批通过之后，再和赵志锋签订正式购房合同，而李许涛的购房贷款是否能够审批通过，与李许涛的征信情况、收入情况等相关，完全是李许涛个人事务，与赵志锋无关，且未签订正式购房合同根本无法办理贷款审批等事宜，也增加了赵志锋的风险，违反公平原则，故李许涛根本没有履约能力。二、签订协议前赵志锋已告知李许涛房屋的查封状况，涉案房屋被查封也不影响买卖，赵志锋不存在欺诈和违约行为，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。1.双方协商的付款节点即是为了使房屋顺利解封过户。涉案房屋归赵志锋所有，产权清晰，只是因赵志锋与案外人借款纠纷导致房屋被查封，经案外人同意，赵志锋准备以出卖涉案房屋的房款偿还借款，赵志锋将上述情况告知了李许涛，李许涛同意购买，故双方据此在协议中约定，协议签订十日内李许涛未能支付170万元首付款的，视为违约，李许涛不得再要回定金。签订协议后，赵志锋才与案外人于2016年8月22日签订调解协议，并领取了（2016）豫0191民初5024号调解书，赵志锋在调解书中承诺2016年9月5日前偿还第三人借款本金40万元，之后案外人申请解除对赵志锋房屋的查封，以使得房屋能够顺利过户给李许涛，据此，赵志锋才与李许涛在协议中约定李许涛应于2016年9月5日前支付170万元，故签订协议时李许涛知晓涉案房屋权利状况。2.涉案房屋被查封并不影响其买卖，成功过户给买雪莉即能证明该点。为了保证人民法院生效文书的权威，赵志锋不得已与买雪莉签订房屋买卖合同，买雪莉按照约定交纳了款项，房屋解押后成功过户给了买雪莉，案外人也实现其债权。如果李许涛能按照协议约定履行其义务，双方所签协议也能得到履行，故赵志锋在本案中没有违约行为，李许涛的违约行为是协议未能最终履行的根本原因，综上，请求驳回上诉，维持原判。赵志锋发表补充答辩意见，赵志锋对法院查封涉案房产的事实没有隐瞒，在签订协议时就已告知。二手房定金协议是诉讼双方基于法院已查封房产，赵志锋将拖欠第三方的借款既能解封房产的基础上经双方协商自愿签订的，不存在欺诈。其称的上当受骗的想法只是其主观臆断，不是客观事实，涉案房屋在同等条件下已出售给他人并顺利过户的情况即证明了李许涛的上诉理由不能成立。
李许涛向一审法院起诉请求：1.依法确认李许涛、赵志锋签订的《二手房定金协议》解除有效；2.依法判令赵志锋双倍返还李许涛定金40000元；3.本案诉讼费由赵志锋承担。
一审法院认定事实：2016年8月16日，李许涛（购买方）和赵志锋签订一份（二手房定金协议），主要约定，一、李许涛以260万元购买赵志锋拥有的位于郑州市鑫苑名家17号楼5楼东户的房屋一套。赵志锋收取李许涛定金2万元，在李许涛第二次支付首付款时冲抵房款。赵志锋确保产权清晰。二、在双方签订的正式购房合同中，李许涛分三次支付赵志锋的房款；第一次在正式签订购房合同后支付170万元，第二次9月底前后支付70万元，第三次由李许涛的贷款银行支付20万元。李许涛三次支付的总金额比总房款多出的部分，待赵志锋收到李许涛的银行贷款后及时返还给李许涛。四、三天内，李许涛再支付赵志锋3万元，共计为5万元为定金。五、十天内，双方签订正式购房合同，李许涛需要支付赵志锋170万元的首付款。六、如李许涛十天内未支付赵志锋170万元的首付款则视为李许涛违约，李许涛不能再要定金。
2016年8月16日，李许涛通过交通银行（账号为62×××12）取现20000元支付给赵志锋。
诉讼中，李许涛主张解除双方签订的《二手房定金协议》，赵志锋认可收到解除合同通知书，且同意解除该《二手房定金协议》。
2016年9月13日，赵志锋与买雪莉签订了一份《房屋买卖合同》，主要约定：一、买雪莉以265万元（大写）贰佰陆拾伍万元整，购买赵志锋拥有的房本面积162.43平方米的位于郑州鑫苑名家17号楼5楼东户的房屋。
现李许涛以要求赵志锋双倍返还定金为由，诉至该院，遂成本案纠纷。
一审法院认为，双方签订的《二手房定金协议》系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定的强制性规定，合法有效。对双方均有约束力。双方均应按照合同约定履行各自的义务。依据该院查明的事实，合同签订后，李许涛仅于2016年8月16日向赵志锋支付定金2万元，此外再无向赵志锋支付其他合同约定的费用。李许涛主张之所以没有按照上述协议约定的时间向赵志锋支付剩余定金3万元及170万元购房款是因为赵志锋一直以各种理由进行拖延，不与李许涛见面，且赵志锋变更支付方式，该院认为，李许涛对该项主张并未提交相关证据予以佐证，且依据双方提交的短信截图可以看出，是李许涛未按照二手房定金协议的约定及时向赵志锋支付上述款项，故李许涛存在违约行为。据此依据双方签订的二手房定金协议，李许涛主张赵志锋返还定金的诉讼请求，该院依法不予支持。关于李许涛请求确认双方签订的《二手房定金协议》解除有效的主张，诉讼中赵志锋称已经收到李许涛的解除通知书，且赵志锋亦同意解除该《二手房定金协议》，故该院对李许涛的该项诉讼请求，依法予以确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、依法确认李许涛、赵志锋解除双方于2016年8月16日签订《二手房定金协议》；二、驳回李许涛的其他诉讼请求。案件受理费800元，由李许涛负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了举证、质证。
李许涛提供赵志锋个人征信报告一份，证明赵志锋的信用不良，欠银行贷款十几笔没有还，影响李许涛贷款。
赵志锋发表质证意见，该证据与本案没有关联性，本案是涉案房屋的买卖，赵志锋之所以卖房是为了归还拖欠银行以及个人的欠款，但该行为与李许涛违约不履行协议无关。李许涛贷款能否取得是李许涛个人的征信及其他问题，与其所购房屋的卖主行为无关，所谓影响其贷款的说法既不客观也没有证据。
赵志锋没有提交证据。
根据当事人举证质证情况，本院认为，李许涛提交的证据不能达到其证明目的，对该证据不予采信。
本院二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为，李许涛、赵志锋于2016年8月16日签订的《二手房定金协议》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按照约定全面履行自己的义务。协议签订后，李许涛支付给赵志锋2万元定金，未再支付其他款项。双方签订的协议第四条和第五条约定“三天内，李许涛再支付赵志锋叁万元，共计伍万元为定金。十天内，签订正式购房合同，李许涛需支付赵志锋壹佰柒拾万元整。”根据上述内容，李许涛未完成支付叁万元定金的义务，已构成违约。一审法院以李许涛存在违约，不支持其要求双倍返还定金的请求并无不当，应予维持。李许涛称赵志锋隐瞒房屋已查封、赵志锋信用不良影响其贷款、赵志锋拖延不与其见面而没有支付定金、赵志锋骗李许涛签合同骗其定金等主张，没有充分证据支撑，本院不予支持。
综上所述，李许涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由李许涛负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 涛
审判员 李继军
审判员 王燕燕
二〇一七年十二月三十日
书记员 李 杨