广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终459号
公诉机关广东省珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜波，男，1987年1月13日出生，汉族，中专文化，原珠海市运泰利电子有限公司员工，户籍地四川省犍为县，暂住地广东省珠海市斗门区，因本案于2017年7月4日被羁押，次日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于广东省珠海市第二看守所。
辩护人邝毅翔，广东品颂律师事务所律师。
广东省珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人杜波犯盗窃罪一案，于2017年11月21日作出（2017）粤0403刑初414号刑事判决。原审被告人杜波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人杜波，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式进行审理。现已审理终结。
原判决认定，2017年6月28日，位于珠海市斗门区井岸镇新青路南的珠海市运泰利电子有限公司将一批三星牌KLMG2JENB-B041型内存BGA-
IC芯片（以下简称BGA芯片）存放在公司三楼仓库。6月30日晚下班时，被告人杜波躲藏在三楼车间隐蔽处，伺机盗窃上述BGA芯片。次日1时许，杜波趁四周无人，用便条贴遮挡车间摄像头后，推开仓库的贵重物料传递窗口，爬入物料仓库，将存放在仓库内的20，079个BGA芯片装入塑料袋盗走。当日16时许，杜波将盗得的9，800个BGA芯片以单价人民币43元销赃给一名通过手机QQ认识的男子，得现金人民币40余万元，并将376，500元交给其不知情的亲属，把剩余的10，279个BGA芯片存放在其住处的二轮女装摩托车的车厢内。经认定，涉案BGA芯片单价为人民币76.88元，杜波盗窃的20，079个BGA芯片价值共计人民币1，543，673.52元。
2017年7月4日23时许，公安民警在珠海市运泰利电子有限公司生产车间将被告人杜波抓获，缴获被告人销赃用通信工具黑色苹果7手机一台。案发后，杜波主动带领民警起获其装在摩托车车厢内的10，279个BGA芯片，并要求其亲属向公安机关退还赃款人民币376，500元，以上款物均由公安机关发还给被害单位珠海市运泰利电子有限公司。
上述事实，被告人杜波在开庭审理过程中亦无异议，并有搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单及作案工具、部分赃物照片；委托书及被害单位员工童胜文的报案陈述；证人廖某、唐某的证言及唐某辨认视频截图的照片，证人杜某、范某的证言及辨认赃款的照片；被告人杜波在侦查阶段的供述及辨认现场笔录和照片；现场监控录像光盘一张及杜波指认录像截图的照片；现场勘查记录表及现场照片；抓获经过；接受证据清单（证明范某提供的借条一张及退还人民币100，000元，杜某提交的部分赃款人民币276，500元）；价格认定结论书；被害单位出具的工作证明；办案说明；被告人身份信息材料。
根据以上事实和证据，原审法院认为，被告人杜波以非法占有为目的，利用工作上的便利，秘密窃取其工作单位的财物，数额特别巨大，其行为已经构成盗窃罪。鉴于被告人杜波归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。案发后，被告人杜波主动带领公安民警起获其藏匿的赃物，并主动要求亲属退回销赃所得，挽回了被害单位大部分损失，可酌情予以从轻处罚。根据被告人杜波的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人杜波犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。二、责令被告人杜波在本判决发生法律效力第二日起十日内退赔人民币376，924元给被害单位珠海市运泰利电子有限公司。三、缴获的犯罪用工具黑色苹果7手机一台，予以没收。
针对以上判决，上诉人杜波及其辩护人提出上诉人杜波属于自首；原判决认定上诉人杜波的黑色苹果7手机一台属于犯罪所用工具而予以没收不当；原判决认定上诉人杜波应当退赔人民币376，924元给被害单位珠海市运泰利电子有限公司不当；原判决对上诉人杜波量刑过重的辩解和辩护意见，请求本院查明事实，公正判决。
经审理查明，原判决认定的事实清楚，采信的证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人杜波及其辩护人提出上诉人杜波属于自首的辩解和辩护意见，经查，被害单位员工在2017年7月4日5时许发现BGA芯片被盗后，通过看观监控录像，认为盗窃者就是上诉人杜波，民警于该日23时许抓获上诉人杜波，其前二次所作的供述均不承认盗窃事实，后来才予供认，因此，上诉人杜波并不具有自首情节，故对上诉人杜波及其辩护人所提该辩解和辩护意见不予采纳。
关于上诉人杜波及其辩护人提出原判决认定上诉人杜波的黑色苹果7手机一台属于犯罪所用工具而予以没收不当的辩解意见,经查，上诉人杜波盗窃得手后,系使用其黑色苹果7手机通过QQ得以联系到购买赃物之人的,继而将部分赃物予以出售,故原判决认定该手机属于上诉人杜波供犯罪所用的本人财物而予以没收并无不当,对上诉人杜波及其辩护人所提该辩解和辩护意见不予采纳。
关于上诉人杜波及其辩护人提出原判决认定其应当退赔人民币376，924元给被害单位珠海市运泰利电子有限公司不当的辩解和辩护意见，经查，涉案BGA芯片单价为人民币76.88元，上诉人杜波盗窃的20，079个BGA芯片价值共计人民币1，543，673.52元,虽然案发后，上诉人杜波主动带领民警起获其装在摩托车车厢内的10，279个BGA芯片(价值人民币790,249.52元)，并要求其亲属向公安机关退还赃款人民币376500元，综上,上诉人杜波仍需将人民币376，924元退赔给被害单位珠海市运泰利电子有限公司，故原判决认定其应当继续退赔人民币376，924元给被害单位珠海市运泰利电子有限公司并无不当，对上诉人杜波及其辩护人所提该辩解和辩护意见不予采纳。
关于上诉人杜波及其辩护人提出原判决对其量刑过重的辩解和辩护意见，经查，根据刑法第二百六十四条的规定，盗窃公私财物，数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。原审法院鉴于上诉人杜波犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，并考虑其归案后如实供述犯罪事实，案发后主动带领民警起获其藏匿的赃物，并主动要求亲属退回销赃所得，挽回了被害单位大部分损失，已经对其处以法定最低刑，故对上诉人杜波及其辩护人所提的该辩解和辩护意见不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谢志刚
审判员 王 丹
审判员 李 莉
二〇一七年十二月二十日
书记员 潘雪桢
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实�述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，�当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。