河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15745号
上诉人(原审原告)：鸿富锦精密电子（郑州）有限公司,住所地郑州市航空港区振兴路东侧综合保税区。
法定代表人：薛波，总经理。
委托诉讼代理人杨孝林，河南豫龙律师事务所律师。
委托诉讼代理人刘文文，公司员工。
上诉人(原审被告)：程功，男，1996年10月10日出生，住河南省禹州市。
委托诉讼代理人：刘青霞，女，汉族，1974年1月9日生，住河南省禹州市。
委托诉讼代理人杨帆，河南高端律师事务所律师。
上诉人鸿富锦精密电子（郑州）有限公司（以下简称鸿富锦公司）因与上诉人程功劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2017）豫0192民初2054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人程功的委托诉讼代理人刘青霞、杨帆，上诉人鸿富锦公司的法定代表人杨孝林、刘文文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鸿富锦公司不服原审判决，向本院上诉称：请求依法撤销原审判决，并依法改判不恢复双方之间的劳动合同，不继续履行劳动合同，不支付程功停工期间的工资3840元。事实与理由：一、鸿富锦公司与程功合法解除劳动关系，一审法院认定鸿富锦公司违法解除劳动合同错误。首先，程功在三个月内累计旷工四天的违纪事实清楚正确，且程功已签名认可该违纪事实，一审判决认定鸿富锦公司未提供证据证明程功2016年10月5日、10月6日有旷工事实属于明显的认定事实错误。程功作出违纪处理决定时，程功并未有任何异议，且系本人主动到公司办理的离职手续，而且即使程功对开除处分有异议，也并不影响该违纪处理决定的生效，不影响程功投诉的权利。一审法院认定违纪处理决定应当在给予五天的异议期后方能生效，系在曲解鸿富锦公司的规章制度。第二、即使认定鸿富锦公司违法解除劳动关系，本案存在劳动合同已经不能继续履行的客观事实，一审法院在认定劳动合同能否继续履行的问题上未能综合考虑，判决继续履行合同是错误的。首先，劳动合同具有较强的人身属性和人合性，建立劳动关系系基于对彼此的信任，履行劳动合同需以双方自愿为原则。现鸿富锦公司对程功的人身状况、工作技能及敬业心丧失信任，且双方的矛盾已经激化，鸿富锦公司主观上坚决不同意恢复劳动关系，其次，从程功提供的诊断证明、病例等证据以及结合仲裁、一审庭审的陈述，程功根本无法从事任何工作，强制履行合同只会导致鸿富锦公司义务增加，也不利于程功身体恢复及后续的治疗。三、判决支付停工期间的工资损失没有任何法律依据。双方解除劳动合同关系是合法的，即使违法，合同也不能继续履行合同。综上，双方之间的劳动关系已经合法解除，一审认定事实错误，适用法律错误，请二审支持鸿富锦公司的诉请。
程功答辩称：我们的答辩意见与上诉状的意见是一致。
程功不服原审判决，向本院上诉称：请求依法变更原审判决第三项，改判鸿富锦公司赔偿程功停工期间的工资损失10240元（暂计至2017年6月5日）直至计算到恢复劳动关系为止。事实与理由：一审认定事实正确，但适用法律错误，应予更正，既然一审法院认定鸿富锦公司违法解除劳动合同关系，就应当恢复劳动关系前的程功的全部工资损失。鸿富锦公司违法解除劳动关系的事实自2016年10月6日至今一直持续存在，故一审仅仅按照病假认定三个月是错误的，一审混淆了违法解除劳动合同和正常休病假区别，误工损失应一直计算到恢复劳动关系日止。另外一审法院按照病假工资来计算程功的工作损失也是错误的，根据规定，应得工资收入就是职工提供正常劳动情况下的收入，正确理解就是职工上个月正常工作的固定收入，而不是正常的病假工资。综上，望二审法院予以变更一审判决。
鸿富锦公司答辩称：第一点，本案是因程功未遵守鸿富锦公司的规章制度，既未履行正常请假手续所致。程功的行为已经严重违反鸿富锦公司的规章制度，构成违纪且程功本人对违纪的事实进行了亲自确认，并自愿与鸿富锦公司办理了相关解除劳动关系手续，双方劳动关系已合法解除。鸿富锦公司作出解除劳动关系的事实充分，程序合法，没有任何违法之处，一审法院认定鸿富锦公司构成违法，构成违法解除劳动关系是认定事实错误，适用法律错误。第二点，鸿富锦公司自程功入职时就依法为其交纳了含医疗保险在内的社会保险。严格履行了法定义务。程功要求赔偿不能办理社保卡不能报销的医疗损失，根据法律规定，此项诉求不属于仲裁及民事案件的受案范围，且程功本人的医疗损失已经进行了报销。其本人也未提供任何证据证明其遭受了损失，且该损失就是因程功的过错所导致。因此一审法院在对程功医疗损失的认定及适用法律方面是正确的。第三点，程功本人从2016年10月一直处于住院治疗中，无法提供正常的劳动，不存在任何的工资损失。即使认定鸿富锦公司违法解除劳动合同，并且认定双方劳动合同仍需要继续履行的情况下，鸿富锦公司也仅仅需要按照法律规定支付程功医疗期内的病假工资。
鸿富锦公司一审的诉讼请求为：1、请求依法不恢复双方之间的劳动关系，不继续履行劳动合同；2、请求依法判决鸿富锦公司不支付程功停工期间的工资损失3840元。
一审法院认定事实：2015年8月17日，程功入职鸿富锦公司，双方签订有固定期限劳动合同。2015年8月25日，鸿富锦公司为程功缴纳社会保险。2016年9月21日，程功到禹州市第二人民医院就医。2016年9月22日，程功向鸿富锦公司请假。2016年9月23日，程功到郑州大学第一附属医院就医，并于当日入住该医院治疗至2016年10月10日。2016年12月6日到河南省胸科医院就医并入住该医院治疗至今。2016年10月8日，鸿富锦公司以程功2016年8月19日、8月20日、10月5日、10月6日三个月累计旷工四天，严重违反公司规章制度为由将程功开除，并以短信形式通知了程功。程功对鸿富锦公司的开除不服，向郑州航空港经济综合实验区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2017年7月3日作出郑港劳人仲案字【2017】27号仲裁裁决书，鸿富锦公司对该仲裁裁决书不服，诉至该院。另查明，程功生病前12个月实发工资分别为：2015年9月1481．11元、10月2747．84元、11月2636．07元、12月1939．51元、2016年1月1407．07元、2月2702．35元、3月1602．93元、4月2653．78元、5月2641．83元、6月3232．34元、7月3219．46元、8月2978．67元，平均工资为2436．9元。
一审法院认为，本案争议的主要问题是鸿富锦公司对程功的除名行为是否构成违法解除劳动关系，如果构成违法解除劳动关系，程功是否有权要求恢复劳动关系，继续履行劳动合同。鸿富锦公司以程功三个月内累计旷工四天，严重违反公司规章制度为由将程功开除。根据本案已查明的事实，首先，鸿富锦公司提供的证据不足以证明程功2016年10月5日、10月6日有旷工事实；其次，根据鸿富锦公司提供的《集团员工违纪处理管理规定》，鸿富锦公司提供的《员工违纪处理提报表》没有程功或者其他见证人签名，该《员工违纪处理提报表》认定事实不清；再次，《集团员工违纪处理管理规定》第九条规定，对员工进行违纪处理时，部门直属主管或单位人资主管须与员工进行面谈，取得违纪处理之认同。本案中，鸿富锦公司并未提供除名前与程功的面谈资料，并未取得程功对违纪行为的认同。最后，《集团员工违纪处理管理规定》第十条第一款规定，员工对违纪处理有异议，可在违纪处理生效之日起5日内向人资、工会进行投诉，也可以直接向集团员工关系部及集团工会、集团劳动争议调解委员会投诉。鸿富锦公司于2017年10月6日对程功作出违纪处理，2017年10月8日即解除了与程功的劳动合同。综合上述分析，鸿富锦公司在对程功是否存在严重违纪行为没有查清的情况下，同时也未按《集团员工违纪处理管理规定》规定的程序，即对程功作出开除处分，构成违法解除劳动关系。关于劳动合同履行问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。故程功要求鸿富锦公司继续履行劳动合同符合法律规定，该院予以支持；关于程功患病停工期间的工资问题。企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，应根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。实际工作年限十年以下的，本单位工作年限五年以下的为三个月。本案中，程功工作年限在十年以下，在程功工作年限在五年以下，故鸿富锦公司应支付鸿富锦公司三个月的病假工资收入。根据鸿富锦公司制定的《员工考勤管理办法》6.2.7假期类别及休假期限中对病假的规定，病假工资为全薪工资的70％（一般病假），但不低于最低工资标准80％。程功病发前12个月的平均工资为2436．9元，病假工资为5117．49元（2436．9×70％×3）。鸿富锦公司按3840元主张停工期间的工资，不违反法律规定，该院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，判决一、驳回鸿富锦公司的诉讼请求；二、鸿富锦公司恢复和程功之间的劳动关系并继续履行和程功之间的劳动合同；三、鸿富锦公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿被告程功停工期间的工资3840元。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告鸿富锦精密电子有限公司负担。
本院经审理查明的事实与原审法院经审理查明的事实一致。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责
任提供证据。鸿富锦公司上诉认为其与程功的劳动合同关系不应当继续履行，本院认为，鸿富锦公司未按照其公司规定的程序与程功解除劳动合同关系，且鸿富锦公司提交的证据亦不能充分证明不存在违法解除，故一审认定鸿富锦公司存在违法解除劳动合同关系，劳动合同应当继续履行，并无不当。关于鸿富锦公司上诉不支付程功停工期间的工资上诉理由，证据不足，无事实依据，本院不予支持。关于程功上诉部分已在另案中进行审理，本案中不再进行处理，综上所述，鸿富锦公司的上诉请求成立，不能成立，原审认定事实清楚正确，实体处理欠妥，应予纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2017）豫0192民初2054号民事判决第一项即“驳回鸿富锦精密电子（郑州）有限公司的诉讼请求”；
二、撤销河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院（2017）豫0192民初2054号民事判决第二项、第三项即“鸿富锦精密电子（郑州）有限公司恢复和程功之间的劳动关系并继续履行和程功之间的劳动合同”、“鸿富锦精密电子（郑州）有限公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿被告程功停工期间的工资3840元”。
二审案件受理费20元，由鸿富锦精密电子（郑州）有限公司负担10元，程功预交的二审案件受理费10元予以退回。
本判决为终审判决。
审判长 刘 超
审判员 陈贵斌
审判员 陈 赞
二〇一七年十二月二十一日
书记员 马 静