安徽省含山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0522刑初218号
公诉机关含山县人民检察院。
被告人蒋俊,男,绰号“黄毛”,1987年11月4日出生,汉族,初中文化,无业,出生地安徽省含山县,户籍地安徽省含山县,住址同上。被告人蒋俊因犯聚众斗殴罪于2012年10月25日被本院判处有期徒刑一年七个月。因涉嫌开设赌场罪，于2017年5月23日被含山县公安局监视居住，2017年8月14日被含山县人民检察院监视居住，2017年11月24日经本院决定被监视居住，现在居住地候审。
被告人蔡海城，男，绰号“小陈”,1995年6月11日生，汉族，小学文化，无业,户籍所在地安徽省含山县，现住含山县。因犯聚众斗殴罪，于2017年5月19日被含山县人民法院判处有期徒刑九个月。因涉嫌赌博罪，2017年6月14日经含山县人民检察院批准逮捕，同日由含山县公安局执行逮捕，现羁押于含山县看守所。
辩护人卢本涛，安徽吴楚律师事务所律师。
含山县人民检察院以含检刑诉（2017）216号起诉书指控被告人蒋俊、蔡海城犯赌博罪，于2017年11月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2017年12月6日公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员张宏生、兰彬出庭支持公诉，被告人蒋俊、被告人蔡海城及辩护人卢本涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
含山县人民检察院指控：自2016年10月下旬至同年11月初期间，冯某（另案处理）、唐某（另案处理）伙同被告人蒋俊、蔡海城以推牌九方式在含山境内多次组织多人聚众赌博。
1.2016年10月下旬的一天，冯某伙同被告人蒋俊在含山县环峰镇褒山行政村晏庄村陈某家以推牌九方式聚众赌博，参赌人员20余人。
2.2016年10月底至同年11月2日期间，冯某、唐某伙同被告人蒋俊、蔡海城在含山县环峰镇官山行政村王常村王某2家以推牌九方式聚众赌博二天；在官山行政村王匠村谷某家以推牌九方式聚众赌博一天（该场赌博进行中被公安机关现场抓赌），每天参赌人员20余人，合计参赌人员60人次。
3.2016年11月初，冯某、唐某伙同被告人蒋俊在含山县仙踪镇八熊行政村八熊村以推牌九方式聚众赌博二天，每天参赌人员20余人，合计参赌人员40人次。
在聚众赌博期间，冯某、唐某和蒋俊各分得抽头渔利款2500元，蔡海城分得抽头渔利款1000元，四人非法获利合计8500元。
2017年5月23日，被告人蒋俊主动向含山县公安局投案，如实供述主要犯罪事实。
公诉机关就上述指控事实，向法庭提供书证、证人证言、
被告人的供述和辩解、辨认笔录等证据加以证明。公诉机关认为被告人蒋俊、蔡海城以营利为目的，伙同他人组织多人多次聚众赌博，每天参赌人数20余人，累计参赌人数达60人次以上，蒋俊从中抽头渔利所得2500元，蔡海城从中抽头渔利所得1000元。两被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，应当以赌博罪追究两被告人刑事责任。案发后，被告人蒋俊自动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人蔡海城归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人蔡海城在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又发现漏罪，应当实行数罪并罚。
被告人蒋俊、蔡海城对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不持异议，并表示认罪。
辩护人提出辩护意见：1.对起诉书指控的事实及定性不持异议；2、被告人蔡海城在共同犯罪中属从犯，其仅参与在王某2、谷某两家的赌博犯罪，没有实施组织聚众赌博的行为，其所获抽头渔利款1000元，从中所起作用较小；3.被告人蔡海城如实交代共同犯罪事实，构成坦白，可从轻处罚，4.被告人蔡海城积极退缴赃款，并表示元缴纳罚金，认罪悔罪态度较好，建议对被告人从轻处罚，科以拘役的刑罚。
经审理查明：自2016年10月下旬至同年11月初期间，冯某（另案处理）、唐某（另案处理）伙同被告人蒋俊、蔡海城以推牌九方式在含山境内多次组织多人聚众赌博。
1.2016年10月下旬的一天，冯某伙同被告人蒋俊在含山县环峰镇褒山行政村晏庄村陈某家以推牌九方式聚众赌博，参赌人员20余人。
2.2016年10月底至同年11月2日期间，冯某、唐某伙同被告人蒋俊、蔡海城在含山县环峰镇官山行政村王常村王某2家以推牌九方式聚众赌博二天；在官山行政村王匠村谷某家以推牌九方式聚众赌博一天，（该场赌博进行中被公安机关现场抓赌），每天参赌人员20余人，合计参赌人员60人次。
3.2016年11月初，冯某、唐某伙同被告人蒋俊在含山县仙踪镇八熊行政村八熊村以推牌九方式聚众赌博二天，每天参赌人员20余人，合计参赌人员40人次。
在聚众赌博期间，冯某、唐某和蒋俊各分得抽头渔利款2500元，蔡海城分得抽头渔利款1000元，四人非法获利合计8500元。
2017年5月23日，被告人蒋俊主动向含山县公安局投案，如实供述主要犯罪事实。
在审理过程中，被告人蒋俊、蔡海城分别退缴了其违法所得2500元和1000元。
上述事实，被告人蒋俊、蔡海城在庭审中亦无异议，并有：1.受案登记表、立案决定书、户籍证明、归案经过、刑事判决书、行政处罚决定书、追缴物品清单、含山县公安局移送案件通知书、送达回证等书证；2.证人冯某、唐某、贺某、王某1、高某、黄某、陈某、谷某等证言；3.冯某、蒋俊对赌博场所的辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人蒋俊、蔡海城以非法营利为目的，伙同他人多次组织多人聚众赌博，其中，被告人蒋俊参与聚众赌博犯罪，累计参赌人数达120人次以上，累计抽头渔利8500元，并从中分得2500元，被告人蔡海城参与赌博犯罪，累计参赌人数达60人次以上，累计抽头渔利4000元，并从中分得1000元。两被告人的行为均触犯了刑律，构成赌博罪。公诉机关指控两被告人所犯罪名成立，应予支持。辩护人提出被告人蔡海城系从犯的辩护意见，经查，被告人蒋俊、蔡海城的供述和辩解、证人冯某证言，证实被告人蔡海城参与冯某等人聚众赌博的活动，其虽未实施选定场地以及赌博管理等行为，且参与的时间段、次数少，但其实施了聚众赌博的行为，并参与抽头渔利的分成，在其所参与的犯罪中，不起次要和辅助的作用，不应认定为从犯，该犯罪情节在量刑时予以考虑。被告人提出此节辩护意见，与事实不符，不予采纳。案发后，被告人蒋俊自动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人蔡海城归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚；被告人蒋俊、蔡海城退缴违法所得，可酌情从轻处罚；两被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人蔡海城具有坦白、认罪、退赃等情节的意见，查明属实，予以采纳。被告人蔡海城在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，依法应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款，第六十九条、第七十条的规定，判决如下:
一、被告人蒋俊犯赌博罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月8日至2018年4月7日止；罚金于本判决生效后五日内缴清）
二、被告人蔡海城犯赌博罪，判处拘役三个月，并处罚金人民币3000元，原犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月，数罪并罚决定执行有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月19日至2018年2月18日止；罚金于本判决生效后五日内缴清）
三、被告人蒋俊退缴违法所得2500元、被告人蔡海城退缴违法所得1000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员 贾长山
二〇一七年十二月八日
书记员 谷婷婷
附本判决引用法律条文和司法解释。
《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并罪行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。