甘肃省天水市麦积区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘0503刑初294号
公诉机关天水市麦积区人民检察院。
被告人刘某，出生于天水市，住天水市。1989年7月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年；1995年11月28日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年六个月，1997年11月21日刑满释放。2017年4月24日因涉嫌犯运输毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人任某，甘肃昊泰律师事务所律师。
被告人李某，出生于天水市，住天水市。2017年4月25日因涉嫌犯运输毒品罪被天水市公安局麦积分局刑事拘留，同年5月27日被逮捕，现羁押于天水市麦积区看守所。
辩护人曹某，甘肃昊泰律师事务所律师。
天水市麦积区人民检察院以天麦检诉刑诉[2017]265号起诉书指控被告人刘某、李某犯运输毒品罪，于2017年10月1日向本院提起公诉。本院于同月7日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天水市麦积区人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉，被告人刘某及其辩护人任某、被告人李某及其辩护人曹某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
天水市麦积区人民检察院指控称，2017年4月13日16时许，被告人刘某与上线”兰州老马”联系后，与被告人李某携带12000元驾驶×××号黑色别克轿车前往兰州购买毒品海洛因。二人到达兰州后，由李某在车内等候，刘某下车购买毒品海洛因后返回车内，随后二人驾车返回天水。次日凌晨3时许，刘某、李某驾车至天水东高速收费站时被天水市公安局麦积分局禁毒警察大队民警抓获，并从车内副驾驶储物箱查获毒品海洛因1包。经鉴定：该海洛因净重29.623克。
公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人刘某、李某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪，并建议对被告人刘某判处有期徒刑九至十二年，对被告人李某判处有期徒刑七至十年，均并处罚金。
被告人刘某对起诉书的指控及量刑建议均未提出异议。
其辩护人的辩护意见是：一、在定性上，起诉书指控被告人刘某构成运输毒品罪的罪名不能成立，因本案没有证据证明被告人具有走私、贩卖毒品的目的，即毒品去向不明，应疑罪从无，被告人的行为系动态持有毒品，符合非法持有毒品罪的构成要件。二、被告人刘某具有以下从轻处罚情节：1.具有坦白情节；2.本案毒品并未进入流通领域，社会危害性较小。综上，应以非法持有毒品罪追究被告人的刑事责任，予以从轻处罚。
被告人李某对起诉书的指控及量刑建议均未提出异议。
其辩护人的辩护意见是：一、在定性上，起诉书指控的犯罪事实成立，但罪名不当，因本案被告人系动态持有毒品，且持有毒品的目的是为了吸食，并没有证据证明其具有走私、贩卖的目的，从中获取利益，故其构成非法持有毒品罪。二、在量刑上，被告人具有以下从轻处罚情节：1.被告人李某系从犯；2.被告人能够自愿认罪，无前科劣迹；3.本案存在瑕疵证据。综上，应以非法持有毒品罪追究被告人的刑事责任，予以从轻处罚。
经审理查明:2017年4月13日16时许，被告人刘某与上线”兰州老马”电话联系购买毒品海洛因事宜后，于同日伙同被告人李某从其所有的尾号7873的中国农业银行卡取款12000元，驾驶×××号”别克”牌小型轿车共同前往兰州市。同日23时许，二被告人赶至兰州市从约定地点购买毒品海洛因随即驾车返回天水市。次日凌晨3时许，在天水东高速公路收费站，天水市公安局麦积分局禁毒警察大队民警将二被告人查获，并从车内副驾驶储物箱内起获疑似毒品可疑物1包，扣押作案工具×××号黑色”别克”牌小型轿车1辆、白色”vivo”牌手机1部以及银行卡5张、甘肃省车辆通行费收费专用票据1张、取款凭证3张。
2017年4月27日，经天水市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的毒品可疑物成分为海洛因，净重29.623克。
案发后，公安机关从被告人刘某所有的尾号7873的中国农业银行账户冻结资金40902.32元。
另查明，被告人刘某、李某均于2017年4月14日被天水市公安局麦积分局抓获，同日被强制戒毒，并分别于同月24日、25日被刑事拘留。
又查明，被扣押的×××号黑色”别克”牌小型轿车车辆所有人为秦玉宏。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.天水市公安局麦积分局禁毒警察大队受案登记表。证明本案来源。
2.被告人刘某、李某的供述，被告人刘某的手机通话记录，中国农业银行尾号7873的银行卡交易明细，甘肃省车辆通行费收费专用票据1张、中国农业银行取款凭证3张。证实2017年4月13日16时许，被告人刘某与上线”兰州老马”电话联系购买毒品海洛因事宜后，于同日伙同被告人李某从其所有的尾号7873的中国农业银行卡取款12000元，驾驶×××号”别克”牌小型轿车共同前往兰州市。同日23时许，二被告人在兰州市从约定地点购买毒品海洛因后随即驾车返回天水市。次日凌晨3时许，在天水东高速公路收费站，天水市公安局麦积分局禁毒警察大队民警将二被告人查获，并从车内副驾驶储物箱内起获疑似毒品可疑物1包，扣押作案工具×××号黑色”别克”牌小型轿车1辆、白色”vivo”牌手机1部以及银行卡5张、甘肃省车辆通行费收费专用票据1张、取款凭证3张的事实。
3.天水市公安司法鉴定中心天公鉴（理）字［2017］324号毒品检验意见书及毒品取样笔录、称重笔录。证实2017年4月27日，经天水市公安司法鉴定中心鉴定，被查获的毒品可疑物成分为海洛因，净重29.623克的事实。
4.天水市公安局麦积分局出具的扣押物品清单以及车辆查询证明、行驶证复印件。证实涉案的毒品海洛因1包以及作案工具”vivo”牌手机1部，×××号黑色”别克”牌小轿车1辆，中国农业银行尾号为4613、6879、7873的银行卡各1张，中国建设银行尾号3925的银行卡1张，中国邮政储蓄银行尾号1584的银行卡1张，取款凭证3张，甘肃省车辆和通行费收费专用票据1张均已被扣押在案以及被查获的车辆登记所有人为秦某的事实。
5.原天水市北道区人民法院（89）天北区法刑字第55号刑事判决书、（1995）北刑初字第143号刑事判决书及甘肃省甘谷监狱释放证明。证明被告人刘某于1989年7月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年；1995年11月28日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年六个月，1997年11月21日刑满释放的事实。
6.天水市公安局天公麦公（禁）强戒决字〔2017〕14号、公麦公（社棠）强戒决字〔2017〕2号强制隔离戒毒决定书各1份、天水市公安局麦积分局拘留证2份。证明被告人刘某、李某均于2017年4月14日被天水市公安局麦积分局抓获，同日被强制戒毒，并分别于同月24日、25日被刑事拘留的事实。
7.天水市公安局麦积分局禁毒警察大队出具的冻结财产通知书及办案说明1份。证明公安机关已将涉案尾号7873的中国农业银行卡内冻结钱款40902.32元以及被告人刘某的上线”老马”经查无此人的事实。
8.人口信息2份。证实被告人刘某、李某的身份信息等基本情况。
上述证据，经质证，被告人及其辩护人均无异议，且能够证明本案犯罪事实及量刑事实，符合刑事诉讼证据规则的要求，客观、关联、合法，均已作为本案定案根据，予以确认。
本院认为，被告人刘某、李某无视国法，明知是毒品海洛因而非法运输，破坏国家对毒品的管制，其行为均已构成运输毒品罪。公诉机关的指控及适用法律的意见成立，予以支持。
对辩护人关于被告人刘某、李某均构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，依据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定，吸毒人员在运输毒品过程中被公安机关查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，但毒品数量较大且明显超过其合理吸食量，应当以运输毒品罪追究其刑事责任，本案二被告人的犯罪情节符合上述会议纪要的规定，故辩护人的该辩护意见不能成立，不予采纳。
被告人刘某具有犯罪前科，本应从严惩处，但鉴于其能够自愿认罪，亦可酌情从轻处罚；被告人李某能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。在共同犯罪中，被告人刘某提出犯意且积极实施犯罪行为，起主要作用，系主犯；被告人李某起次要作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻或减轻处罚。综上，结合全案犯罪事实及二被告人的量刑情节，本院决定对二被告人予以区别判处。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。冻结的40902.32元中，其中6000元予以折抵罚金，剩余款项发还被告人刘某。据此，为了打击毒品犯罪，维护社会治安秩序，保护公民身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘某犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月24日起至2026年10月23日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）
被告人李某犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月25日起至2024年10月24日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）
二、涉案毒品海洛因依法没收，予以销毁；作案工具”vivo”牌手机1部，依法没收。
三、冻结资金40902.32元中6000元予以折抵被告人刘某的罚金，余款34902.32元发还被告人刘某；尾号4613、6879、7873的中国农业银行卡，尾号3925的中国建设银行卡，尾号1584的中国邮政储蓄银行银行卡各1张，均发还被告人刘某。
四、×××号黑色”别克”牌小型轿车1辆依法发还车辆所有人秦某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨 薇
人民陪审员 黄雅娟
人民陪审员 霍文强
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 金文洁