浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙嘉民终字第41号
上诉人（原审被告）：章磊。
委托代理人：任汝平。
被上诉人（原审原告）：盛基工业（嘉善）有限公司。
法定代表人：雨果·德利弗。
委托代理人：凌巧荣、唐建伟。
上诉人章磊与被上诉人盛基工业（嘉善）有限公司（以下简称盛基公司）劳动合同纠纷一案，不服嘉善县人民法院（2009）嘉善民初字第2060号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2010年1月21日公开开庭进行了审理。上诉人章磊的委托代理人任汝平、被上诉人盛基公司的委托代理人唐建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审经审理认定事实为：2003年4月8日盛基公司与章磊建立劳动关系，章磊从事跟单业务等工作。2006年双方又续签劳动合同，合同期限为5年，另外还签订了保密协议。2008年12月双方又签订《续订或补充、变更劳动合同协议书》，约定章磊从09年1月份开始，薪资恢复到前一年的工资水平，即每月3240元，在企业经营状况没有好转之前，此工资标准执行至合同期满。同时还协商变更了保密协议。2009年4月1日双方又协商变更了保密协议的部分条款。2009年6月5日盛基公司发出《放长假通知书》称：根据2008年12月15日公司第6届1次职代会的决议，公司对机构进行了精减，你原来的岗位已被取消，自2009年6月5日起你的全部工作停止，开始放长假，放假期间公司给予850元的生活费。养老保险、公积金的个人缴纳部份从850元的补助中扣除。通知还要求放假期间员工周一至周五上午8点至12点，下午13点至17点到公司培训等内容。并要求员工提供真实的通信地址和联系方式，如在经济好转时，公司将以书面形式用邮局挂号信的方式通知员工回公司上班，如在合同期满前一个月没有接到公司上班通知，员工自劳动合同期满终止劳动关系等。当月29日盛基公司又发出放长假通知书称：自6月29日止你放长假参加公司的培训已结束，从30日起继续放长假。其它内容与6月5日发出的通知基本相同。章磊于2009年6月25日向嘉善县劳动仲裁委员会递交了劳动仲裁申请请求：一、补发2009年4月25日至5月25日的工资共1296元；二、向申请人支付二倍经济补偿金55068元；三、向申请人支付24个月的保险金34427.5元；四、在申请人解除劳动合同时办理各种手续。2009年8月17日，嘉善县劳动争议仲裁委员会作出裁决：一、被申请人支付申请人章磊2009年5月份未足额支付的工资人民币1157元；二、驳回申请人章磊的其他仲裁请求。双方对裁决都不服。盛基公司于2009年9月7日以应按实际出勤日计发工资等为由，向一审法院提起诉讼。章磊于2009年9月9日以仲裁裁决认定事实和适用法律存在错误等为由，向一审法院提起诉讼。法院受理后，两案合并审理。章磊于2009年12月1日撤回起诉，一审法院已裁定准予撤诉。另查明：章磊在2009年的月工资为3240元。章磊在今年5月上班半个月，盛基公司发给工资2083元。2009年6月份的工资已全额发给，7月份发给章磊工资（生活补助）1115.5元，8月发给章磊工资（生活补助）850元，期间养老保险、公积金等仍在缴纳。章磊于2009年8月28日通过律师发函通知盛基公司从2009年9月1日起与其解除劳动合同，并要求盛基公司补足8月31日以前的全部工资、经济补偿金等劳动报酬。2009年5月章磊未按全月正常出勤，故盛基公司未按全月工资标准予以结算，按章磊实际出勤日计发工资2083元。盛基公司认为，章磊2009年5月的工资已足额发放。请求：1、判令盛基公司不支付章磊工资1157元；2、本案诉讼费用由章磊承担。
一审法院认为：本案主要的争议焦点为，1、盛基公司是否已经单方面与章磊解除了劳动合同。2、盛基公司应否补给章磊2009年5月份工资1157元。一、关于盛基公司是否已经单方面与章磊解除了劳动合同问题。根据盛基公司2009年6月5日、6月29日发出《放长假通知书》的主要内容看：虽然盛基公司通知章磊自2009年6月5日起全部工作停止，开始放长假。但事实上6月份的工资还是全额发给，而且在放假期间盛基公司仍给予850元的生活补助，养老保险、公积金仍缴纳。并明确如在合同期满前一个月没有接到盛基公司上班通知，员工自劳动合同期满终止劳动关系。由此可见，盛基公司在通知中没有要求与章磊解除劳动合同的内容。也不存在盛基公司可以单方解除劳动合同情形。而章磊在仲裁及本案诉讼中坚持认为盛基公司已经单方面违法强制解除或终止了劳动合同，证据不足，理由不能成立，不予采纳。但盛基公司的通知不符合劳动合同的约定，对其发生的后果，应承担相应的法律责任。章磊在仲裁之后才正式向盛基公司提出从2009年9月1日起与盛基公司解除劳动合同，并要求盛基公司补足8月31日以前的全部工资、经济补偿金等劳动报酬。因章磊提出与盛基公司解除劳动合同，未经仲裁前置程序，对此，本案中不予支持，章磊可另行申请劳动仲裁。二、关于盛基公司应否补给章磊2009年5月份工资1157元问题。章磊请求补足5月份全部工资的主要理由是盛基公司通知其“上班一周，休息一周”。但章磊在诉讼中未对该事实进行举证，且盛基公司不认可。由于章磊在5月份只上班半个月，盛基公司按实际出勤天数发给工资并无不当，因此，盛基公司的诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款之规定，判决：盛基工业（嘉善）有限公司不需补给章磊2009年5月份工资1157元。本案受理费10元，减半收取5元（盛基公司已预缴），由章磊负担。
一审判决后，章磊不服，向本院提起上诉称：2009年4月，被上诉人盛基公司在未经与上诉人章磊商议一致的情况下，印发新的《续订或补充、变更劳动合同协议书》，规定“自2009年4月26日至2009年9月25日，乙方（上诉人）月工资调整为1944元。上述期间内上班时间：上班一周休息一周”。并不顾上诉人拒签，强行执行自己的决定，一周准许上诉人上班，一周不准许上班，不给上诉人安排工作。6月中旬，被上诉人按其单方面的规定强行扣发上诉人的工资。因为上诉人拒签这份《续订或补充、变更劳动合同协议书》，所以上面没有被上诉人的盖章，这是嘉善县善劳仲案字（2009）第095号仲裁裁决所认定的事实。在一审中，上诉人也递交了该份证据。综上，一审判决认定事实错误，请求二审依法撤销一审判决，并改判由被上诉人支付上诉人欠发的工资1157元。
被上诉人答辩认为，一审判决认定事实和适用法律正确，请求二审维持一审判决。
二审经开庭审理，双方对一审认定的事实均无异议，本院予以确认。
上诉人二审中提供了《续订或补充、变更劳动合同协议书》一份，证明被上诉人单方面强行变更原来的劳动合同，上诉人拒绝在上面签字。被上诉人质证认为该协议书系空白文本，没有双方的签字，不予认可。本院经审查认为，被上诉人的质证意见成立，对该证据本院不予认定。
本院认为：当事人对自己的主张所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人主张被上诉人单方更改劳动合同约定，一周准许上诉人上班，一周不准许上诉人上班的事实，应由上诉人承担举证责任。现根据其提供的《续订或补充、变更劳动合同协议书》，无法证明该事实，故应由上诉人承担举证不能的不利后果。现被上诉人根据上诉人2009年5月的实际出勤天数计发工资2083元并无不当，上诉人请求按月工资3240元补足差额缺乏依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人章磊负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟
审 判 员 刘坤
代理审判员 褚翔
二〇一〇年一月二十二日
书 记 员 邵洁