湖南省道县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1124民初1047号
原告：蒋某。
委托诉讼代理人：周永红，湖南舜源泽律师事务所律师。
被告：某公司。
法定代表人：李志，该公司经理。
委托诉讼代理人：何鼎斌，湖南湘源律师事务所律师。
被告：周某。
原告蒋某与被告某公司、周某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋某及其委托诉讼代理人周永红、被告某公司的法定代表人李志、委托诉讼代理人何鼎斌到庭参加诉讼，被告周某经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋某向本院提出诉讼请求:1、被告给付工程款本金171.8768万元，并按月息4分计算违约金至本案履行完毕止；2、诉讼费用概由被告承担。事实和理由:2011年10月2日，原、被告签订了永宏服饰实业有限公司厂房大楼的《建设工程施工合同》，该工程原告按合同按时完工，经原、被告双方于2013年7月30日结算，被告尚欠原告的主体工程款158.08万元，另外还有基础超深未计入其中。基础超深部分经双方按合同约定的计价为13.7968万元，被告合计下欠总工程款为171.8768万元。2014年2月份，被告仅按合同约定的给付期间超过半年给付了违约金20万元，2014年农历年底时，被告仅给付了15万元违约金。由于被告长期拖欠原告的工程款，已经超过了12个月，被告应按合同第六条约定的4分利息来承担违约金。被告应当按欠款的本金171.8768万元计算相应的违约金。因此，被告应当给付原告的本金171.8768万元，并承担月息4%的违约责任。
被告某公司辩称：原告与答辩人签订的《建设施工合同》系包工包料的承包方式，双方于2013年7月30日，就己完工的工程量进行结算，一致认可己完成的工程造价为217.88万元。结算前，答辩人己支付工程借款59.8万元，截止结算日（2017年7月30日）尚欠工程款158.08万元属实，结算后，答辩人又两次支付工程款共计35万元，原告将己收取的35万元工程款说成是违约金，显然缺乏事实依据，仅是原告的单方认为。因为，在本案中，只是原告违约，并非答辩人违约。原告的违约主要体现在工程存在严重的质量问题，部分工程未完工和延误工期等三个方面，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条（二）项的规定，对于存在质量问题的工程，答辩人有权拒付工程款。由于原告施工的工程质量问题严重，部分工程未完工以及延误工期诸多违约的客观存在。答辩人拒付工程款，其行为是正当维护自身的合法权益。因此，不存在迟延支付原告工程款的情形，故原告无权要求答辩人支付4%的利息。综上，原告必须全面履行《建设工程施工合同》中约定的义务后，方可向答辩人主张给付工程款，原告拒绝对存在质量问题的工程项目返工和对尚未施工的项目完工，答辩入有权从己结算的工程款中扣减相应款项，并要求原告承担违约责任。为此，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告周某未作答辩。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一、对有争议证据的认定：原告举证的图纸、建筑工程预算书各一份，拟证明基础超深工程的预算情况。被告某公司对该证据的质证意见：预算书没有经过公司签字确认，仅凭图纸不能证明基础超深工程的造价，具体造价应以实际发生的为准，图纸上虽有被告周某的签字，但只有单价没有计算式。本院认证如下：原告举证的图纸有被告周某的签字，本院予以采纳；预算书没有被告的签字确认，本院不予采纳；因图纸没有写明造价，故不能证明基础超深工程的造价。
二、根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年10月2日，原告蒋某与被告某公司当时的法定代表人周某（2016年9月1日变更为李志）签订了一份永宏服饰实业有限公司厂房大楼的《建设工程施工合同》，原告承建了被告某公司的厂房大楼，合同主要约定：1、如基础超深按湖南省99定额计算，以双方认可的工程量计算工程款；2、厂房按建筑面积每平方米900元计价（约2300平方米），道路垫层和路面硬化按每平方米80元计价；3、违约拖欠工程款，6个月内按2分计付利息，超过7－12个月，按3分计息，拖欠12个月以后的，按4分计息。2013年7月30日，原告蒋某与被告周某对工程进行了结算，结果为：总结算217.88万元（基础超深未计入），已预支工程款59.8万元，尚欠款158.08万元。结算后，被告于2014年2月1日支付原告20万元，2014年2月9日支付原告15万元。
本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。原告蒋某与被告某公司原法定代表人周某签订了的《建设工程施工合同》，虽是双方真实意思的表示，但原告蒋某以个人名义承包建设工程，不具备建设工程施工的资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项的规定，该合同为无效合同。被告周某当时作为法定代表人，与原告蒋某签订合同的行为，为履行职务的职务行为，合同责任应由被告某公司承担，被告周某不承担本案的民事责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，原告蒋某与被告周某已对基础超深以外的工程款进行了结算，对结算结果本院予以认定；对于基础超深的工程款，原告没有充分证据证明具体数额，本院不予支持。由于合同无效，就不存在违约问题，故本院对原告要求被告承担违约责任的诉讼请求不予支持，只能按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率从欠款之日开始计息。结算后，被告支付了原告35万元，应从结算时的尚欠工程款扣减，实际欠款数为158.08万元－35万元＝123.08万元。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
被告某公司在本判决行生效后十日内给付原告蒋某工程款人民币123.08万元；
被告某公司在本判决行生效后十日内给付原告蒋某所欠工程款的利息，利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，以158.08万元为基数从2013年7月31日计算至2014年2月1日，以138.08万元为基数从2013年2月2日计算至2014年2月9日，以123.08万元为基数从2014年2月10日计算至全部给付完毕之日止；
三、驳回原告蒋某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定期间给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费20269元，由被告某公司负担18000元，原告蒋某负担2269元（被告负担的案件受理费原告已预交，由被告在给付本案判决款项时一并支付给原告）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 范衡兴
人民陪审员 柏劲松
人民陪审员 张明清
二〇一七年九月三十日
代理书记员 何亚男
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。