湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武东开风民初字第00010号
原告：赵勇。
被告：武汉华侨城实业发展有限公司。
被告：中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司。
原告赵勇诉被告武汉华侨城实业发展有限公司（以下简称：华侨城公司）、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称：人保公司）合同纠纷一案，本院于2015年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，由代理审判员许加强独任审判，于2015年2月3日公开开庭进行了审理。被告华侨城公司、人保公司于2015年1月27日申请对原告赵勇的伤情进行重新鉴定，本院予以准许，并依法委托湖北中真司法鉴定所进行鉴定，该所于2015年4月10日出具鉴定意见书。本院于2015年5月25日再次公开开庭审理本案，原告赵勇的委托代理人张毅，被告华侨城公司的委托代理人李娜，被告人保公司的委托代理人朱慧生，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵勇诉称：2013年10月6日，原告赵勇前往被告华侨城公司经营的武汉欢乐谷公园游玩，在游玩蒙地卡罗赛道项目时，因被告华侨城公司安全措施不到位，致使原告赵勇倒在赛道轨道上受伤。原告赵勇伤后，在武汉市普爱医院住院18天，损伤诊断为左肱骨中下段粉碎性骨折，被告华侨城公司垫付医疗费57179.87元，原告赵勇自付检查费146.70元。经鉴定，原告赵勇为九级伤残，后续治疗费15600元，伤后误工休息12个月，护理7个月，加强营养10个月。经查，被告华侨城公司在被告人保公司投保保险。因就赔偿未能协商一致，原告赵勇诉至本院，请求判令：1、被告赔偿各项损失310404.20元，其中医疗费146.70元（不含被告华侨城公司垫付部分）、后续治疗费15600元、伙食费900元、营养费15000元、××赔偿金91624元、被扶养人生活费（父赵文进、母王荣华、子赵昱斐）85050元、误工费75120元、护理费14963.50元、交通费2000元、精神抚慰金10000元；2、本案诉讼费用由被告负担。在诉讼中，原告赵勇撤回要求赔偿误工费及其父母被扶养人生活费的诉讼请求，并根据重新鉴定结果，将赔偿项目及数额调整为：医疗费146.70元、后期治疗费12000元、住院伙食补助费900元、营养费6000元、××赔偿金99408元、被扶养人生活费（子赵昱斐）25021.50元、护理费3541.93元、交通费2000元、精神抚慰金10000元、重新鉴定发生的交通住宿费693元、检查费121.60元，共计159832.73元，并向本院明确，基于合同法律关系，要求被告华侨城公司承担赔偿责任。
被告华侨城公司辩称：一、被告华侨城公司下设有武汉华侨城实业发展有限公司欢乐谷旅游分公司（以下简称：欢乐谷公司），欢乐谷公司经营“武汉欢乐谷”。二、原告赵勇诉称因被告华侨城公司安全措施不到位受伤不属实，而是因为原告赵勇自身在明知乘坐规定情况下违反乘坐要求，掉落到项目轨道上致伤，且伤后被告华侨城公司进行了积极救治，垫付了部分医疗费用。原告赵勇违反乘坐规定，应对自身违约行为引起的后果承担全部责任，其认为被告华侨城公司违约，应举证证实被告华侨城公司安全措施不到位且导致其受伤。三、合同法律关系中，违约赔偿的数额应相当于违约所造成的损失，且不超过订约时能够或者应当能够预见的范围，而原告赵勇提出的赔偿项目中，除医疗、护理、伙食补助和部分合理交通费用外，其他项目超出了被告华侨城公司订约时可以预见的范围。四、被告华侨城公司没有违约行为不承担责任，已垫付的费用58467.21元，要求原告赵勇予以返还；被告华侨城公司在被告人保公司投保有公众责任保险，如法院判定被告华侨城公司负有赔偿责任，则应由被告人保公司代为承担赔偿责任。
被告人保公司辩称：一、被告人保公司与原告赵勇未签订合同，不是本案的适格当事人。被告人保公司承保欢乐谷公司投保的公众责任险并非旅行社责任险，欢乐谷公司经工商登记有独立诉讼能力，在该公司未参加诉讼情况下，被告人保公司缺乏承担责任的基础。因此，请求驳回对被告人保公司的起诉或者相应诉讼请求。二、原告赵勇请求赔偿金额过高，应当依法酌减，××赔偿金、精神损害抚慰金并非在签约时当事人可以预见或应当预见的违约损失范围。三、本案事故由于原告赵勇自身原因造成，不属于被告华侨城公司未履行安全保障义务原因引起，相应损失应由原告赵勇自行承担。
经审理查明：2013年10月6日，原告赵勇及家人持票进入被告华侨城公司下设分公司欢乐谷公司经营的“武汉欢乐谷”游玩。12时，原告赵勇排队进入“蒙地卡罗赛道”（即矿山车，属滑行车类游玩项目）项目等候区。该项目共5节车厢，每节车厢2-3排座位，在铁轨上爬高、滑行等。上下乘客区的右侧为上车区，有气动安全栅栏与轨道隔开，车厢停靠时，气动栅栏最大可展开90°，出入通道与车厢座位相对应，游客由此进入座位区，游玩结束后，从座位左侧下车。在安全栅栏旁，有“小心缝隙”黄色字样。另，欢乐谷公司在项目现场树立“项目简介”进行公示，有以下等内容“1、本项目适合1.1m以上-1.9m以下身体××的游客乘坐……6、乘坐前后，请听从现场工作人员的安全指导，7、请按先后顺序排好队，请勿坐、靠、翻越栏杆，请勿靠近设备运行区域……”。欢乐谷公司提供的该项目经过中国特种设备检测研究院定期检测，符合国家游乐设施安全技术规范及有关条件，其下次检测时间为2013年12月12日前。
根据监控录像等资料显示，12时04分10秒，上一批游客结束游玩下车，被告华侨城公司工作人员清查座位后，于12时04分30秒放开排队区闸门由游客上车，原告赵勇12时04分33秒从右侧进入某节车厢第一排座位区，又向该排座位右前方移动时，于12时04分35秒不慎摔倒，坠入该车厢与前一节车厢中间的空隙处轨道上。几秒钟后，被告华侨城公司员工及其他游客上前询问，并在12时05分29秒协助原告赵勇走出轨道。原告赵勇摔伤前后，未与其他人有肢体接触，从监控录像中也未见明显的其他外力因素影响。原告赵勇向本院陈述，自己进入座位区后找到了一个位置，不记得事发前怎么想的，可能是想换个位置就又移动一下，过程中不知道什么原因掉入轨道下面去了，有可能是被什么东西弹了一下。对此，被告华侨城公司认为原告赵勇系故意违反乘客须知要求导致摔倒，应自担责任。
原告赵勇后被送往武汉市普爱医院治疗，住院18天，损伤诊断为左肱骨干粉碎性骨折，出院医嘱定期复查、不适随诊等。原告赵勇共发生医疗费58613.91元，其中被告华侨城公司垫付58467.21元。2015年4月1日，为进行重新鉴定，原告赵勇支付检查费121.60元。
2014年1月27日，经原告赵勇委托，十堰天平司法鉴定中心作出鉴定意见：原告赵勇主要损伤左肱骨中下段粉碎性骨折，骨折损伤＋骨折损伤的血液、脂肪液流入左肘关节腔内遗留左肘关节丧失功能50%以上，评定为九级伤残。2014年9月，该所出具鉴定意见，原告赵勇左肱骨中、下段粉碎性骨折钢板内固定术后取出内固定必然发生后续治疗费12000元左右，后续治疗费上浮不能超过30%，建议误工休息时间为自受伤之日起误工休息12个月，院内院外护理时间为1人护理7个月，增加营养时限为伤后10个月。为鉴定，原告赵勇支付鉴定费2800元。在诉讼中，被告华侨城公司、人保公司对上述鉴定意见提出异议，申请重新鉴定。经本院委托，湖北中真司法鉴定所于2015年4月10日作出鉴定意见：原告赵勇所受损伤××程度为九级，后续治疗费12000元，休息时间为伤后120日，护理时间为伤后45日（均含二次手术时间）。
另查明，原告赵勇为湖北省十堰市公安局公务员，伤后所在单位未扣发工资收入。原告赵勇起诉时提出自己有兼职收入受损主张误工费，后撤回该项诉讼请求。原告赵勇起诉时主张其父赵文进、其母王荣华、其子赵昱斐的被扶养人生活费，后撤回对其父赵文进、其母王荣华被扶养人生活费的诉讼请求，但坚持主张其子赵昱斐的被扶养人生活费。
原告赵勇选择合同法律关系主张权利，并主张精神损害赔偿。经本院释明后，仍坚持选择依据合同法律关系起诉，也坚持精神损害赔偿金的诉讼请求。
以上事实，有当事人陈述、照片、监控录像、病案、医疗费票据、鉴定意见书等证据材料在卷佐证。
本院认为：
原告赵勇持票进入被告华侨城公司下设分公司欢乐谷公司经营的“武汉欢乐谷”游玩，其与欢乐谷公司之间形成服务合同关系。
《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”。第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”。欢乐谷公司作为公众游乐场所经营者，对进入经营场所、接受游乐服务的公众，对其人身、财产安全负有安全保障义务。该义务不仅为合同法上基于诚实信用原则的附随义务，而且是一项法定义务，在我国《侵权责任法》、《消费者权益保护法》等中均有相应规定。
在本案中，原告赵勇作为消费者、接受服务方，在进行游乐项目时受伤，其可以选择依照合同法律关系向欢乐谷公司主张违约责任，也可以选择依照侵权法律关系主张赔偿责任。欢乐谷公司为被告华侨城公司下设分公司，依照《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，其可能承担的民事责任由被告华侨城公司承担。现原告赵勇依据合同法律关系起诉，主张被告华侨城公司承担违约责任，并无不当。
欢乐谷公司经营的“蒙地卡罗赛道”项目中，车厢连接处空隙有人员坠落的风险，欢乐谷公司应当对相应风险予以充分提示、说明，并对游客进行引导，以避免损害发生。欢乐谷公司没有充分履行其风险告知、防范义务，对原告赵勇坠落至空隙处的铁轨上摔伤所受损失，应承担违约责任。另，原告赵勇作为成年人，其自身也负有谨慎注意安全的义务，仔细观察周围环境、谨慎自身行为以避免风险的发生。从监控视频反映的内容看，原告赵勇未注意观察、谨慎行走，是其坠落摔伤的重要原因。根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条“当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任”的规定，欢乐谷公司与原告赵勇都应承担一定责任，本院酌定欢乐谷公司对原告赵勇的损失承担60%的责任，原告赵勇自担40%责任。被告人保公司为欢乐谷公司承保公众责任险，与原告赵勇无直接合同关系，且原告赵勇、被告华侨城公司被告均未提供要求被告人保公司直接承担赔偿责任的合同及法律依据，对被告华侨城公司要求被告人保公司代为承担赔偿责任的意见，本院不予采纳。
《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。被告华侨城公司提出，××赔偿金、精神损害抚慰金等并非在签约时当事人可以预见或应当预见的违约损失范围，但人体受到侵害后，各应当赔偿的项目已由《中华人民共和国侵权责任法》等多部法律予以明确，人体受伤致残的情况下，应赔偿××赔偿金、精神损害抚慰金等，有明确法律规定，而且应当已成为社会公众的普遍认识。本院对被告华侨城公司的上述辩称意见不予采纳，对原告赵勇的损失范围，参照人身损害赔偿的相应规定计算，具体如下：
一、医疗费，根据票据据实计算，为58735.51元（含二次鉴定中的检查处置费121.60元，其中原告赵勇垫付268.30元，被告华侨城公司垫付58467.21元）；
二、后续治疗费，依照湖北中真法医司法鉴定所鉴定意见，确定为12000元；
三、住院伙食补助费，根据原告赵勇住院18天的事实，按15元／天计算，为270元（18天×15元／天）；
四、营养费，根据原告赵勇伤情，酌定300元；
五、××赔偿金，根据湖北中真法医司法鉴定所关于原告赵勇构成九级伤残的鉴定意见，按照2015年度湖北省城镇居民人均可支配收入24852元／年标准计算，为99408元（24852元／年×20年×0.2）；
六、护理费，根据湖北中真法医司法鉴定所关于原告赵勇需伤后护理45天的鉴定意见，按照2015年度湖北省居民服务和其他服务业平均工资28729元／年标准计算，为3541.93元（28729元／年÷365天×45天）；
七、交通费（含重新鉴定发生的交通住宿费），根据原告赵勇提交的部分交通票据，结合其伤情，在治疗、复查、鉴定过程中必然发生交通费的实际情况，酌定为1200元；
原告赵勇主张超出以上标准的损失费用，无依据，不予支持；原告赵勇主张其子赵昱斐的被扶养人生活费，因原告赵勇伤后工资收入未实际减少，不影响其承担抚养义务，对其该项诉讼请求不予支持；原告赵勇主张精神抚慰金，不属违约之诉赔偿范围，不予支持。
以上费用合计175455.44元，由被告华侨城公司承担105273.26元（175455.44元×60%），其已垫付58467.21元，还应赔偿46806.05元（105273.26元-58467.21元）。
综上所述，本院为保障当事人合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百二十条、第一百二十二条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告武汉华侨城实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内向原告赵勇赔偿46806.05元；
二、驳回原告赵勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3497元，减半收取1748.50元，由原告赵勇负担699.40元，被告武汉华侨城实业发展有限公司负担1049.10元（此款原告赵勇已预交，由被告武汉华侨城实业发展有限公司于本判决生效之日起十日内直接支付给原告赵勇1049.10元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 许加强
二〇一五年七月三日
书 记 员 李姿树