陕西省佳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0828刑初73号
公诉机关：佳县人民检察院。
被告人：李兴龙，男，汉族，初中文化，农民，住陕西省佳县。2017年6月23日因涉嫌犯贪污罪被佳县人民检察院取保候审，2017年12月11日被本院取保候审。
佳县人民检察院以佳检诉刑诉［2017］65号起诉书指控被告人李兴龙犯贪污罪，于2017年12月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佳县人民检察院检察员张艳玲出庭支持公诉，被告人李兴龙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
佳县人民检察院指控，被告人李兴龙在担任佳芦镇李家庄村村主任期间，多次向政府有关部门为村集体争取项目款，由李兴龙具体负责实施这些项目，在每个项目实施完毕后，都会给村集体结余部分项目款，用于村集体其他开支，这些结余的项目款都由李兴龙负责保管。从2012年至2017年6月，共计给村集体实施项目后得结余款42.902万元。李兴龙在任职期间因村集体建设柏树庙景区及日常开支，共计支出27.3994万元村集体账务，村集体现有债务8.4834万元，李兴龙手中现保存8.4834万元，剩余的7.0192万元被李兴龙用于其个人日常生活开支。
佳县人民检察院向本院提交书证、证人证言、被告人的供述、视听资料等证据佐证上述指控事实。
佳县人民检察院认为，被告人李兴龙利用担任村主任的职务便利，侵吞村集体款70192元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人李兴龙辩称，佳县人民检察院以“佳检诉刑诉（2017）65号”起诉书指控其利用担任村主任的职务便利侵吞村集体款70192元，事实不清，定性错误，应宣告无罪。主要理由如下：第一，从2012年2月至2017年6月担任村主任期间，给村集体结余70192元现金作为流动管理资金，因无会计，未能将村集体财产转交专人管理，才导致村集体财产与他个人财产混合使用，虽有拉用现象，但自己从未有过侵吞集体财产的主观故意；第二、公诉机关定性为贪污罪，因他既不是公务员，也未在协助政府从事公务活动中利用职权侵吞公款（因协助政府进行的各项工程均已结束）。只因在管理村集体财产时，即从事村集体事务活动中，将公私财产未能分开使用，未能及时建立会计账册，造成对村集体财产的临时占用。如构成犯罪，也只能是职务侵占罪或者挪用资金罪，绝非构成贪污罪。因检察机关的各种证据中均未能反映出本人有侵占集体财产的行为。检察机关指控我的所谓犯罪事实，均系本人主动供述，且将涉案款项已主动交到检察院，应属自首。如构成犯罪，依法应减轻或免除处罚。
经审理查明，被告人李兴龙从2012年2月至2015年1月任佳县佳芦镇李家庄村主任，2015年2月至2017年6月任佳县佳芦镇曹家庄村主任。在担任村主任期间，多次向政府有关部门为村集体争取项目款，由李兴龙具体负责实施这些项目，在每个项目实施完毕后，都会给村集体结余部分项目款，用于村集体其他开支，这些结余的项目款都由李兴龙负责保管。具体有：2012年佳县农税所拨付该村的5万元自来水改造款，该项目工程实施完后给村集体结余22300元；2012年佳县林业局拨付该村低产枣园改造款25920元，该项目工程实施完毕后给村集体结余15020元；2013年佳县水务局给该村拨付30万元农灌提水工程款，该工程做完后给村集体结余16万元；2014年佳县财政局给该村集体拨付15万元项目款，该工程做完后结余98900元；2015年佳县财政局给该村拨款10万元，工程做完后结余6万元；2016年佳县财政局又给该村拨款20万元，截至2017年6月，实际兑付179800元，工程做完后给村集体结余72800元，被告人李兴龙共计给村集体结余回款项429020元由其管理。李兴龙在任职期间因村集体建设柏树庙景区及日常开支，共计支出273994元村集体账务，现在村集体有债务84834元，李兴龙手中现保存现金84834元，剩余的70192元被李兴龙用于个人日常生活开支。
另查明，2017年7月11日，被告人李兴龙通过中国农业银行佳县支行将70192元上缴于佳县人民检察院。
经本院委托佳县司法局对被告人李兴龙适用社区矫正是否存在风险，对所居住社区是否可能造成不良影响等进行审前社会调查，同意对其进行社区矫正。
上述事实有如下经庭审举证、质证、认证的证据证实：
1、户籍证明，证明被告人李兴龙的相关身份情况。
2、佳芦镇人民政府证明，证明被告人李兴龙的任职情况。
3、取保候审决定书，证明2017年6月23日，被告人李兴龙因涉嫌贪污罪被佳县人民检察院决定取保候审。
4、立案决定书，证明佳县检察院经检察长决定于2017年6月23日决定对李兴龙涉嫌贪污罪一案立案侦查的事实。
5、佳县财政局文件（佳政财预发[2012]14号）、佳县林业局、财政局文件（佳政林发[2012]3号）、佳县佳芦镇会计核算中心记帐凭证、承包合同书等，证明2012年5月佳县财政局给李家庄村拨付5万元，2012年林业局低产枣园改造款25920元，两宗款项全部拨付到帐，并帐务全部支出的事实。
6、榆林市水务局、财政局文件（榆政水发[2013]209号）、财政直接支付入帐通知书、税务机关统一发票、工程验收表、授权委托书、审计函、承包合同等，证明2013年佳县水务局给李家庄村水利水保项目款30万元拨付到帐的事实。
7、佳县佳芦镇会计核算中心预算拨款凭证，证明2014年12月17日佳县财政给李家庄村拨付项目专款15万元；2016年6月18日拨付项目专项款20万元；2015年12月16日拨付项目专项款10万元的事实。
8、记帐凭证、工程承包合同、验收报告等，证明李家庄村拨付专款在帐务中全部支出的事实。
9、证人任永健、任永强、李建设、张新榆、李小亮、朱四朝、张锦卫、张又芬、张改霞、刘军卫、陈五利、李宁飞、曹三信、乔晚霞、王三占证言，证明他们给李家庄村做过工程、卖过东西，所挣工钱金额等事实。
10.证人李帅证言，证明2011年以来村集体要回来项目款，如果是村里面实施的，都由村主任李兴龙负责，具体开支情况他不清楚。但2014年村里实施了“柏树庙景区”项目．由他负责施工，具体帐务他保存，所需资金的来源是历年国家给村集体的其它项目款的结余款，结余的款由村主任李兴龙负责保管，具体每一个项目长余回多少钱，李兴龙清楚，“景区”项目上的支出由李兴龙负责。截止目前他知道李兴龙还因为这个项目欠些钱，还没完全付清，他知道已给别人开了二十大几万。
11、李帅提供的村帐务记载，证明2013-2014年修排洪神路学校付工资花名、2014年柏树庙景区工资材料、柏树景区杂支付出，合计255341.10元；并证明在账务内不包括民工灶务、工程砖、水泥、楼片、钢筋、沙、民工吃便饭等大约7万元左右。
12、被告人李兴龙的供述，证明2011年以来，财政上给村集体拔回的专项款中，除用于专项支出外，共给村集体结余回429020元，后因村集体建设柏树庙景区及曰常开支，共计支出273994元，村集体现有债务84834元，现其手中保存84834元，剩余70192元被其占有用于日常生活开支的事实。
13、佳县检察院扣押决定书、扣押清单、现金缴款单，证明佳县检察院于2017年7月11日依法扣押了李兴龙涉案款70192元，并交至佳县人民检察院的专户中。
14、被告人李兴龙悔过书，证明其认罪、悔罪的事实。
15、佳县司法局社区矫正调查评估意见书，证明经调查评估同意对被告人李兴龙进行社区矫正。
上述证据来源合法，真实有效，且相互印证，本院予以确认。
本院认为，根据《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》之规定，被告人李兴龙作为村民委员会等村基层组织人员，在协助人民政府从事其他行政管理工作时，属其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。被告人李兴龙在担任其村主任期间，利用职务之便，将工程结余款70192元占为己有，用于个人日常生活开支，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，构成贪污罪，应予惩罚。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人李兴龙在案发后能如实供述其犯罪事实，并且将涉案款70192元上缴至佳县人民检察院，认罪态度好，有悔罪表现，故可对其从轻处罚。结合全案案情，被告人李兴龙犯罪情节较轻，认罪态度好，有悔罪表现，对其宣告缓刑，没有再犯罪的危险，对其所居住的社区没有重大不良影响，故可宣告缓刑。被告人在庭审中提出其不构成贪污罪的辩护意见，无证据支持，本院不予采纳；提出其构成职务侵占罪或挪用资金罪的辩护意见，因被告人虽系村主任，但在管理其村的工程结余款时，属其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论，故该辩护意见本院不予支持；提出其构成自首的辩护意见，不符合自首的法定要件，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（三）项、第九十三条第二款、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污、贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人李兴龙犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币100000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后第二日起十日内缴纳。）
二、涉案赃款人民币70192元予以没收，上缴国库（此款已缴至佳县人民检察院）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份,副本两份。
审 判 长 张贵生
审 判 员 符继耀
人民陪审员 张亚平
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 李建峰