广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤1971刑初2635号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人曾飞义，绰号义哥,男，1971年12月18日生，汉族，湖南桂阳县人，小学文化，无业，户籍所在地为湖南省桂阳县，暂住东莞市（以上身份信息均属被告人自报）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月24日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人钟华军，广东国锋律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检诉刑诉〔2016〕2426号起诉书指控被告人曾飞义犯贩卖毒品罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年11月21日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员莫卫东、许茂祥出庭支持公诉，被告人曾飞义及其辩护人钟华军到庭参加诉讼。本案审理期间，广东省东莞市第一市区人民检察院以补充侦查为由建议延期审理，恢复审理后本院依法重新计算本案审限。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称：
1、2016年4月23日23时许，卢某1（另案处理）电话、短信联系被告人曾飞义购买5克冰毒，曾叫卢去到东莞市中堂镇蕉利接他。当卢与朋友驾驶小汽车去到中堂镇蕉利107国道一加油站接上曾飞义后，曾在车上将一包约重5克的冰毒交给卢，卢则通过支付宝转账400元给曾。
2、2016年4月23日22时许，吸毒人员卢某2（另案处理）通过手机短信方式联系被告人曾飞义购买冰毒。4月24日，卢某2再次短信、电话联系曾飞义购买冰毒的事情，并与曾约定在王某1（另案处理）位于东莞市中堂镇蕉利东坊十一巷16号2楼03的出租房交易冰毒。当日5时许，卢某2来到王某1的出租房后，曾飞义向王某1借电子称、密封塑料袋，先是用电子称称量一包约重5.3克的冰毒，并用密封塑料袋装好交给卢。卢将350元放在桌上后离开。
2016年4月24日5时30分许，公安机关在东莞市中堂镇莞穗大道蕉利社区人行隧道将涉嫌吸毒的卢某2抓获，缴获冰毒5.3克（检验出甲基苯丙胺成分）。当日6时许，公安机关在中堂镇蕉利东坊十一巷16号2楼03号的出租房将王某1、被告人曾飞义、卢某1、李某1、周某（后两人均另案处理）抓获。民警在曾飞义身上缴获一包约重0.47克的麻古、一部手机，在卢某1身上缴获冰毒、麻古共约重9.23克、其挂包内缴获一支手枪，在王某1身上缴获冰毒、麻古共约重0.9克，在该出租房客厅茶几缴获四包冰毒（共约重14.53克）、现金350元、吸食冰毒的水瓶等物。曾飞义指认其中一包约重1.2克的冰毒是其持有。所缴获的麻古、冰毒均检验出甲基苯丙胺成分。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭宣读并出示了如下证据予以支持指控：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场位于东莞市中堂镇蕉利东坊十一巷16号2楼03号房。在该房客厅一桌子上有3张100元人民币、1张50元人民币、白色晶体7包、红色药丸4包、混合白色晶体和红色药丸一包、小瓶子3个、红色小袋1个、吸毒瓶子2个、电子秤1个、背包1个（内有一支手枪、19发子弹）。
2、冰毒、水瓶等物的照片等物证，证实曾飞义等人吸食的冰毒、工具、称量毒品的工具。
3、鉴定意见
理化检验鉴定报告，证实送检检材D201604144001、D201604144002、D201604144003、D201604144004、D201604144005、D201604144006、D201604144007、D201604144008、D201604144009、D2016041440010、D2016041440011、D2016041440012均检验出甲基苯丙胺成分。
4、书证
（1）常住人口基本信息，证实被告人曾飞义的户籍情况。
（2）到案经过，证实被告人曾飞义系被动归案。
（3）调取证据清单及通话清单，证实公安机关调取138××××7955、137××××1208、137××××9568手机的开户资料及通话记录。138××××7955、137××××1208、137××××9568这三个手机号码分别是以曾飞义、黄强辉、王某2的名字开户。曾飞义的手机号码138××××7955与卢某2的手机号码137××××9568、卢某1的手机号码188××××8909于2016年4月23日至24日凌晨有多次通话。
（4）石银身份证复印件，证实石银的身份情况，其于2015年1月1日开始租住中堂镇蕉利东坊南洲十一巷16号03房。
（5）搜查笔录，证实在曾飞义身搜出一部VIVO牌Y27手机、一包可疑毒品麻古。在蕉利东坊十一巷16号2楼03房客厅茶几上搜到可疑毒品4包、OPPO手机一部、现金350元、电子称一把、塑料密封袋一堆、二个吸食毒品的塑料瓶。在卢某1身上缴获9.23克毒品，卢某1挂包内有一支六四式仿真枪、子弹19发。在王某1身上搜出三包疑似毒品。在卢某2身上搜出一部VIVO牌Y31手机、一包可疑毒品冰毒。
（6）扣押决定书、扣押清单，证实公安机关扣押曾飞义持有的VIVO牌手机、一包可疑毒品冰毒、一包毒品麻古。扣押卢某1持有的仿六四式手枪等物。扣押王某1持有的疑似毒品三包、疑似冰毒毒品三包、OPPO牌手机一部、现金350元、电子称一把、塑料密封袋一堆、塑料瓶二个。扣押卢某2持有的疑似毒品冰毒一包、VIVO牌Y31手机一部。
（7）称量笔录，证实曾飞义身上扣押的可疑毒品冰毒净重1.2克，可疑毒品麻古净重0.47克。在卢某1身上缴获的毒品净重9.23克。扣押王某1持有的三包疑似毒品净重分别为0.16克、0.69克、0.05克，在王某1出租房扣押的疑似毒品净重分别为4.48克、8.47克，疑似冰毒净重为0.38克。扣押卢某2持有的疑似毒品净重为5.3克。
（8）现场检测报告书，证实卢某1、卢某2、王某1尿液的甲基苯丙胺、3，4-亚甲二氧基苯丙胺均呈阳性。李某1、周某、被告人曾飞义的尿液甲基安非他明均呈阳性。
（9）行政处罚决定书，对卢某2强制戒毒二年、对李某1行政拘留十五日。
（10）毒品缴交收据，证实公安机关将所扣押的毒品上交东莞市公安局禁毒支队。
（11）短信内容、微信聊天记录、手机通讯录的照片，证实卢某1等人向被告人曾飞义购买毒品的对话内容及用微信支付宝转账的情况。卢某2手机有“黄某”的手机号码是137××××1208、“曾某”的手机号码是,138××××7955。曾飞义支付宝交易记录显示4月23日收到“杰”转账400元。
（12）说明材料，未找到陈爽核实情况。卢某2发送给曾飞义的手机信息已被其删除，无法提取卢某2发送给曾飞义的信息。曾飞义、卢某1、王某1于2016年6月2日所做讯问笔录的讯问地点是“东莞市公安局新和派出所”是笔误，实际上的讯问地点是“东莞市第二看守所”。称量笔录、提取笔录反映在被告人曾飞义身上查获一包净重约1.2克“疑似毒品的冰毒”，是笔误，实际该包冰毒是在出租房客厅茶几上搜到，曾飞义承认这包冰毒是其所有。
5、证人证言
（1）证人王某1的证言，证实：卢某2来到其出租房向“啊义”（曾飞义）购买冰毒的事实。2016年4月24日3时许，“啊义”、“啊杰”来到他的出租房，“啊杰”告诉他捡到一支枪，当时“啊杰”挂着一个黄色的斜挂包。“啊义”、“啊杰”分别拿出冰毒、麻古一起吸食。后来卢某2来到他的出租房向“啊义”购买毒品，说没有这么多钱，不能要那么多货。“啊义”问他是否有透明密封袋和电子称，他就拿了一堆透明密封袋和电子称给“啊义”。“啊义”从身上拿出一包冰毒，然后就从中分出一些冰毒，用透明密封袋装着给了卢某2。卢某2把350元放在桌面。“啊义”就把钱给他，因为“啊义”之前欠他钱。卢某2就离开。不久，公安机关过来将他们抓获。
辨认笔录，王某1对卢某2、周某、卢某1、曾飞义、李某1作出辨认。其中周某就是在其出租房吸毒的女子。
指认笔录，王某1对现场中堂镇蕉利村东坊十一巷16号2楼03房作出指认。
指认笔录，王某1对被扣押的吸毒工具、现金等物作出指认。
指认毒品称量照片，王某1对毒品称量作出指认。
（2）证人卢某2的证言，证实她向“义哥”、王某1购买冰毒的事实。她在王某1的出租屋购买冰毒时也吸食了几口冰毒。她的微信号是×××，QQ号76×××53，电话号码是137××××9568（借用朋友谢克静儿子的同学王某2的身份证登记开户）。2016年4月23日22时许，她受朋友“东北老四”的委托打电话给王某1（137××××1208）买10个冰毒，王某1叫她直接联系“义哥”。她即时打电话给“义哥”（138××××7955）问他有无“10个货、多少钱，何时可取”。“义哥”称他从望牛墩去王某1的住处，等会复她。次日3时40分，她见“义哥”没有回复，于是用自己的手机137××××9568发信息给“义哥”“仪哥，怎么样？我一直在等着你给我回复呢。东西有吧？我们直接过望牛墩拿吗？”。4时许，“义哥”打电话给她说有货，10个货要600元，又叫她去王某1位于中堂镇蕉利社区东坊十一巷16号2楼03房拿货。通话结束后，她又发信息给“义哥”“好的，那等下在王某1家见。谢谢。给我添太多的麻烦了”。4时40分，“东北老四”开车送她去与王某1的家。途中汽车坏了，“东北老四”叫她帮他拿货，但是她身上只有350元，“东北老四”就叫她先拿5个货，等他拿到钱再拿另外的5个。她独自一个人去到王某1的出租房，当时是“义哥”开门，里面有王某1、二名男子、一名女子。“义哥”、王某1、其中一名男子（卢某1）围在一张某边吸食冰毒，另一名男子与女子在玩手机。她对“义哥”说只有350元，能不能先拿一半货，“义哥”就说可以。“义哥”用电子称各称一半重量（约5克），然后用塑料袋分开包装好（“义哥”将一包冰毒分成两包。王某1没有叫“义哥”将冰毒分成两包）。她不知道电子称、塑料袋是何人的，当时电子称和塑料袋就放在台面上。她将350元放在台面上。“义哥”将放在台面上的二包冰毒的其中一包（约5个）交给她。这时“东北老四”打电话给她说已拿到钱，等会再帮忙拿5个货。她拿着冰毒离开。当走到莞穗大道蕉利社区人行隧道时，被警察盘查抓获。
辨认笔录，卢某2对曾飞义、王某1、卢某1、李某1、周某作出辨认。其中卢某1就是当时在王某1出租房吸食冰毒的男子，周某就是出租房内的那名女子。
指认现场笔录，卢某2对购买毒品现场（中堂镇蕉利社区东坊十一巷16号2楼03房）、被抓获的现场（莞穗大道蕉利社区人行隧道）作出指认。
指认笔录，卢某2指认出手机137××××9568就是其使用的手机号码、毒品称量照片作出指认。
（3）证人李某1的证言，证实其与周某、白衣男子、黑衣男子在王某1的出租房吸食冰毒，后被抓获的事实。
辨认笔录，对周某、王某1、卢某2、曾飞义、卢某1作出辨认。其中卢某2就是黄白相间连衣裙的女子，曾飞义、卢某1分别是黑衣、白衣男子。
指认现场笔录，对吸毒现场中堂镇蕉利社区东坊十一巷16号2楼03房作出指认。
指认笔录，对吸毒工具水瓶作出指认。
（4）证人周某的证言，证实其与李某2、“胖子”、王某1一起在王的出租房吸食冰毒，后被抓获的事实。
指认现场笔录，对吸毒现场中堂镇蕉利东坊十一巷16号2楼03房作出指认。
指认笔录，周某对吸毒工具作出指认。
（5）证人莫某1的证言，证实中堂镇蕉利东坊南洲十一巷16号03出租房是2015年1月开始租给石银，当时石银与王某1住在一起。2015年年底，就只有王某1一个人在该出租房住，2016年4月开始他看见有男男女女来该出租房找王某1。从开始租住至今都由王某1交房租。王某1的电话号码是137××××1208。
辨认笔录，证人莫某1对王某1作出辨认。
（6）证人卢某1的证言，证实其向“义哥”（曾飞义）购买一次毒品、较胖女子（卢某2）向“义哥”购买一次毒品的事实。
向“义哥”（曾飞义）购买毒品的事实：2016年4月23日23时许，他在东莞市中堂镇和朋友陈爽接待完客户后，有点毒瘾，于是就用手机188××××8909打电话问“义哥”是否有冰毒，“义哥”说有，还要求他去中堂镇蕉利接其。他驾驶黑色中华小车（车牌粤Ｔ×××××）去中堂蕉利107国道一加油站路段找。途中发信息给“义哥”拿5个冰毒，又说车上有朋友，叫他不要说多少钱。因为他不想陈爽知道太多。之后“义哥”上车，并坐在前排。他在车上对“义哥”说支付宝转账，“义哥”说可以。于是转了400元给其（因为之前找别人买5克都是大约400元）。他和陈爽将“义哥”送到中堂镇振兴路一路口。途中“义哥将一包冰毒交给他。到达目的地后，“义哥”就下车。他和陈爽吃了麦当劳就各自回去。他手机上的短信“毅哥，等下你别说多少钱，我一个朋友在车上”、“毅哥，先那个才五个”这些对话内容就是他向“义哥”购买5个（即5克）冰毒的情况。因为他是用拼音打字，普通话“毅”、“义”是同音，所以有时短信上显示“毅哥”。他只有一个手机号码：188××××8909，微信号及QQ号都是494738780。
之前“义哥”曾经叫他帮忙其找冰毒。他手机上的“毅哥，你那个还要不要了？”、“毅哥，他去广州了”、“只有等他回来了”、“不知道，他说回来给我电话。他也就不好在问他了”这些都是“义哥”叫他帮忙找冰毒，两人之间的短信内容。
较胖女子向“义哥”购买毒品的事实：
2016年4月24日4时30分许，他找“义哥”去到王某1的出租房吸食毒品。之后一名较胖的女子来到该出租房，并与王某1、“义哥”打招呼、说话。期间较胖女子接到电话，然后对“义哥”说快一点，外面还有人等着她。他见到“义哥”用电子称称了一包冰毒，并将该包冰毒交给较胖的女子，较胖的女子将约200元现金放在桌子上后与“义哥”说起什么支付宝200元的事情，当时他也未留意他们说什么内容，也未注意较胖的女子是否有吸食冰毒。不久，那较胖的女子就出去，但是没有拿走手机、钱包。约20分钟，民警赶到将他们抓获。他看到“义哥”称冰毒、将称好重量的冰毒交给较胖的女子，应该是“义哥”卖冰毒给较胖的女子，也不肯定。较胖的女子与“义哥”交流多一点。
辨认笔录，卢某1对王某1、李某1、曾飞义、卢某2、周某作出辨认。其中卢某2就是较胖的女子，周某就是年纪较小、较瘦的女子。
指认笔录，卢某1对捡到装有枪支、弹药的皮包的地点（中堂镇蕉利社区南坊村路口变电器旁路边）、吸食毒品及存放枪支的地点（中堂镇蕉利社区东坊南洲十一巷16号2楼03房）作出指认。
指认笔录，卢某1对手枪、子弹、其手机号码、吸食毒品的工具、向某购买冰毒的手机短信、通过支付宝转账购买冰毒的记录、手枪、子弹、毒品称量作出指认。
6、被告人供述和辩解
被告人曾飞义在侦查阶段的第一次笔录中称2016年4月4月24日3时许，卢某2打电话得知他在王某1家里，说也过来。卢某2来到后坐下来吸食几口冰毒，接着就问他给多少钱，王某1说10个冰毒加车费650元。卢说不够钱，先要一半。王某1叫他帮忙将一包冰毒分出一半，并拿了一个塑料袋出来。他将那包冰毒取出一半装到那空的塑料袋，王某1用电子称了一下，两袋都是约5克。卢问钱给谁，他说把钱放在茶几上。等一下王某1打电话叫“老四”过来拿。卢就将400元放在茶几上，还说一会儿将250元拿过来，另一包冰毒等一下拿。卢离开不久就有民警过来将他们抓获，缴获放在茶几上的几包冰毒、他的两小包毒品（麻古约重0.47克、冰毒约重1.2克）。卢某2的电话是137××××9568。
他的微信号是×××，昵称叫石林古，QQ号28×××53。没有通过短信、微信贩卖毒品。186××××9758、137××××7343这二个手机号码不知是谁的。他没有卖过毒品给“阿某”、“公子”、“小山东”。
2016年4月23日“阿某”在支付宝账号上转了400元给他，这不是贩卖毒品的钱，而是“阿某”还款给他。因为他之前借了我400元。
辨认笔录，曾飞义对卢某1、王某1、李某1、卢某2、周某作出辨认。其中李某1、周某就是不知名的男子、女子。
指认现场笔录，曾飞义对中堂镇蕉利东坊十一巷16号2号楼03房作出指认。
指认笔录，对吸食冰毒的工具、手机信息、微信内容作出指认，188××××8909就是“阿某”（卢某1）使用的一个手机号码，其与“小山东”微信聊天的内容。“小山东”的微信号是×××。
指认笔录，曾飞义对被扣押的手机、毒品作出指认，并且对毒品称重作出指认。
公诉机关据此认为，被告人曾飞义无视国法，违反毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
在法庭上，被告人曾飞义辩解没有贩卖毒品。
被告人曾飞义的辩护人对起诉书指控的罪名没有异议，但对贩卖毒品的重量有异议，提出如下辩护意见：1、被告人贩卖的毒品小于10克；2、案发当日缴获的1.2克冰毒和0.47克麻古是非法持有的而不是贩卖的。没有提出相关证据。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据客观、真实，以上证据互相关联，能相互印证，可以作为本案定案根据。公诉机关据此指控被告人曾飞义犯贩卖毒品罪，证据确实、充分，本院予以确认。
关于被告人的辩解意见、辩护人的辩护意见，本院评析如下：
1、关于被告人辩称没有向卢某1贩卖毒品的辩解意见。经查，证人卢某1稳定供述了2016年4月23日向被告人曾飞义购买毒品的经过，通话记录、聊天记录、转账记录、身上缴获的毒品与此可以相互印证，故可以证实被告人曾飞义向卢某1贩卖毒品。对于被告人没有向卢某1贩卖毒品的辩解意见，理据不足，本院不予采纳。
2、关于被告人辩称没有向卢某2贩卖毒品的辩解意见。经查，证人王某1、卢某2的证言皆证实卢某2向被告人曾飞义购买毒品，与证人卢某1的证言，以及通话清单相互印证，故可以证实被告人曾飞义向卢某2贩卖毒品。对于被告人没有向卢某2贩卖毒品的辩解意见，理据不足，本院不予采纳。
3、关于辩护人提出的本案贩卖毒品的数量问题，经查：（1）卢某1稳定供述于2016年4月24日凌晨左右向被告人曾飞义购买毒品5克，且有聊天记录、身上缴获的毒品可以印证；（2）被告人曾飞义向卢某2贩卖毒品的净重是5.3克，有卢某2签字押印的称量笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单以及扣押物品照片予以证明，足以认定；（3）从被告人曾飞义身上缴获的1.2克冰毒和0.47克麻古均应当计算为被告人贩卖毒品的数量。对于辩护人提出被告人贩卖毒品数量小于10克和当日缴获的1.2克冰毒、0.47克麻古应该是非法持有的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人曾飞义无视国法，违反毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人曾飞义犯贩卖毒品罪，罪名成立，本院予以支持。
关于本案被告人曾飞义的身份问题，根据被告人曾飞义归案后所供述的身份情况，经向以上被告人户籍所在地的公安机关发函调查，至今未能核实。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名起诉、审判”，以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人曾飞义以其自报身份予以判决。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第四十七条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曾飞义犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月24日起至2023年4月23日止。罚金自本判决生效之日起30日内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、随案移送的白色VIVO手机一部、人民币350元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审
审 判 长 陈进龙
审 判 员 黄 新
人民陪审员 许 腾
二〇一七年六月一日
书 记 员 孙龙军
黎俊余
（附页）
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。