浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2009）浙绍民终字第792号
上诉人（原审被告）胡华军。
委托代理人（特别授权）蔡海英。
被上诉人（原审原告）诸暨市悦发机电设备有限公司。
法定代表人杨国良。
委托代理人（特别授权）楼长法。
上诉人胡华军因与被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司劳动争议纠纷一案，不服浙江省诸暨市人民法院（2009）绍诸民初字第1540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2009年7月24日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2008年2月29日，原、被告签订劳动聘用协议一份，约定甲方（诸暨市悦发机电设备有限公司）保证乙方（胡华军）的年收入不低于30万元的基础上，并将当年利润的25%作为乙方及团队人员的奖励，具体分配的额度由乙方自行掌握，并报甲方备案。甲方愿意出资15万元为乙方配置小车一辆等。2008年3月下旬，被告进入原告单位工作，并担任总经理职务。工作期间，被告支付给原告共计工资35000元。为被告缴纳了2008年5月至2009年1月的职工基本养老保险金。2008年8月21日，被告开办了与原告单位具有同类经营范围的企业即诸暨市鸿威铜业有限公司，并由其本人任该公司法定代表人。2009年1月1日，原告书面通知被告解除劳动合同。2009年1月20日，被告向诸暨市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令原告支付拖欠工资235000元、应得利润分成125000元、非法解除劳动合同的赔偿金50000元，补缴2008年3月至12月份的养老保险金、医疗等保险费。2009年3月10日，诸暨市劳动争议仲裁委员会作出裁决，由原告支付给被告工资210000元；由原告为被告补缴2008年4月至12月的职工基本养老保险，申请人自行缴纳部分，由申请人自行承担。原告不服该裁决，向该院提起诉讼。
原审法院审理后认为，原、被告签订的劳动聘用协议系双方真实意思表示，且未违反法律规定，故应属有效。原告称被告采用欺诈手段与其签订了该劳动聘用协议，未提供足够的证据予以证实，该院不予采信。原告应当按照合同的约定及法律的规定及时支付被告工资。由于被告在原告单位工作期间，于2008年8月21日成立了与原告单位具有相同经营范围的公司，并实际投入经营，给原告的工作和经营造成了严重影响，原告为此解除与被告的劳动合同应属合理。双方将诶出劳动合同的时间虽为2008年12月底，考虑到被告于2008年8月21日已在经营自己的公司，其工资应计算至2008年8月，共计5个月。双方所签订的劳动聘用协议虽约定被告年收入不低于30万元，但被告工作时间并未满一年，故按年薪计算每月工资显然不妥，故对被告请求按年薪比例支付其在岗期间的工资该院不予支持。被告在原告单位工作期间，原告已支付被告工资35000元，明显已超过2008年浙江省全社会在岗职工年平均工资，故对被告要求支付工资的请求不再支持。被告在与原告建立劳动关系期间，又注册设立了与原告相同经营范围的企业，损害了原告的利益。故原告依法有权解除劳动合同，无须支付经济补偿金。被告2008年4月前的职工养老保险金已由诸暨恒森公司缴纳，2008年5月至2009年1月的职工基本养老保险金已由原告缴纳，故不存在补缴问题。被告辩称其是经原告法定代表人杨国良的授意去注册诸暨市鸿威铜业有限公司的，对此未提供相应的证据予以证实，该院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条第一款、第三十九条第（四）项的规定，判决如下：1、驳回原告诸暨市悦发机电设备有限公司要求确认劳动聘用协议无效的诉讼请求；2、原告诸暨市悦发机电设备有限公司无须再支付被告胡华军工资及经济补偿金。本案受理费10元，依法减半收取5元，由原告诸暨市悦发机电设备有限公司负担。
原审判决作出后，上诉人胡华军不服原判，提起上诉称：一、原审判决对争议的事实认定错误并对事实的认定证据不足。上诉人在被上诉人处工作期间一致兢兢业业，全心全意为被上诉人创造利润。后被上诉人为达到某种不可告人的目的，授意上诉人注册了与之具有相同经营范围的公司，并叫上诉人担任挂名的法定代表人。该该公司成立后，上诉人并没有运作，更没有以其名义与任何一家与被上诉人有业务往来的业务单位发生业务关系。原审中，被上诉人以关联客户宁达托运公司的证明材料佐证，上诉人认为该证据来源及真实性未知，关联性欠缺，且未经上诉人质证，并不能说明上诉人在成立诸暨市鸿威铜业有限公司后有业务关系发生。原审中，被上诉人一再强调由于上诉人在工作期间注册了新的公司给其公司的工作和经营造成了严重影响，并以此为由解除了与上诉人之间的劳动合同。而事实上，上诉人一直在被上诉人处工作至2009年1月1日被解除职务止。虽然在2009年1月1日被上诉人出具了一份解除上诉人总经理职务的通知，该该通知内容仅是解除上诉人的职务，并没有表示是与上诉人解除劳动关系。二、原审判决适用法律不当。原审判决以上诉人工作时间不满一年，及以上诉人在被上诉人工作时已领取的工资数额超过全省在岗职工年平均工资为由认定上诉人不能按年薪计算每月工资，显然缺乏法律依据。综上，请求二审法院依法改判，撤销原审判决，改判被上诉人支付上诉人工资210000元，支付违法解除劳动合同赔偿金50000万元，判令被上诉人承担全部诉讼费用。
被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司答辩称：原审判决认定事实清楚。一、上诉人称其设立公司是经被上诉人法定代表人的授意，不是事实。事实上被上诉人在与上诉人签订劳动聘用协议前，上诉人的承诺是头年产值过千万，第二年四千万，三年过亿元，五年内成为上市公司，由此，被上诉人满足了上诉人所有的要求，签订了劳动协议。从劳动合同的签订及其工作实际，很明显上诉人存在民事欺诈行为。因为在其工作期间，身在曹营心在汉，设立了经营与被上诉人同类产品的公司，造成被上诉人不少损失。二、上诉人进被上诉人单位工作后，上诉人在9个月内只完成了47万元的销售收入，而被上诉人实际已发工资有3.5万元，远远超过了上诉人应得的报酬。三、原审判决程序合法、适用法律得当，判决基本正确。被上诉人承认与上诉人签订了安家费20万元、年薪30万元、利润的25%作为奖励的劳动聘用合同，这完全是上诉人欺诈的结果，劳动合同显失公平。上诉人在8月份已着手经营与被上诉人同类公司，致被上诉人公司当年亏损116万元之多，这亦是现在上诉人欺诈行为的结果。在上述情况下，上诉人还要求支付经济补偿金及补缴养老保险，完全没有依据。综上，原审判决虽没有认定上诉人的行为系欺诈，也没有认定劳动合同无效，但在认定事实及适用法律方面均是正确的，请求二审法院予以维持。
二审过程中，上诉人胡华军申请证人孙某、寿某、边某、胡某出庭作证，用以证明诸暨鸿威铜业有限公司系被上诉人董事长授意胡华军去注册成立。四证人均当庭陈述，系被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司董事长杨国良在08年6月份的中层干部会议时授意胡华军去设立一家与上诉人经营范围相同的公司。经庭审质证，被上诉人认为该四名证人均系上诉人介绍到被上诉人处工作，是上诉人的团队成员，而且均已被悦发机电设备有限公司辞退，不能证明上诉人的证明目的。本院认为，仅凭该证人证言无法证明上诉人的证明目的，本院不予采信。
本院二审查明事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，上诉人胡华军与被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司签订《劳动聘用协议》，双方当事人意思表示真实，内容不违反法律、法规规定，该协议应属有效。劳动合同签订以后，用人单位就应当按照劳动合同的约定，向劳动者足额支付劳动报酬，双方的《劳动聘用协议》明确约定，悦发机电设备有限公司保证胡华军的年收入不低于30万元，故本院确认胡华军每月的工资计发标准为25000元。上诉人胡华军于2008年3月底进入公司工作，于2008年12月30日接到解除合同的通知离开公司，合计工作时间为9个月，应得工资为225000元。胡华军工作期间已从公司领到报酬为35000元，公司尚应支付其应得工资为190000元。原审判决认为上诉人未工作满一年故不能按照年薪比例请求工资的理由不当，本院依法予以调整。综上，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省诸暨市人民法院（2009）绍诸民初字第1540号民事判决；
二、由被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司支付给上诉人胡华军工资190000元，于本判决生效之日起十日内履行；
三、驳回被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人诸暨市悦发机电设备有限公司负担；二审案件受理费10元，由上诉人胡华军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高伯军
代理审判员 徐燕飞
代理审判员 丁林阳
二〇〇九年十月十三日
书 记 员 卢雅娟