文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0306民初3225号原告徐景浩，男，汉族，1962年5月20日出生，身份证住址河南省上蔡县。委托代理人许金周，广东双子律师事务所律师。委托代理人蔡爱燕，广东双子律师事务所实习律师。被告深圳市合冠建设工程有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道渔业旧村一巷16号广福商务大厦1102，统一社会信用代码91440300574774013X。法定代表人孔小凤，总经理。委托代理人邓都兴，广东诺万律师事务所律师。第三人孔小凤，女，汉族，1978年6月15日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区新安一路20号金泓凯旋城4栋C座11房，身份证号码130681197806151265。第三人孔肖梅，女，汉族，1971年3月13日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区。上述第三人共同委托代理人张荣明，广东诺万律师事务所律师。上列原、被告劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。原告徐景浩诉称，原告于2013年1月7日通过被告项目王姓经理招聘入职，被安排至各个施工工地配送物资及其他后勤工作，参与龙岗河干流综合治理工程、丁山河水质改善工程，梧桐山河综合整治工程等项目，未签订劳动合同，双方口头约定每月工资为3,500元，2015年1月份涨至每月3,900元，由被告通过法定代表人孔小凤、监事孔肖梅直接发放。原告在被告处工作时间为星期一到星期五每天工作12个小时，星期六、星期天工作12个小时，法定节假日不休息也是工作12个小时。被告未安排补休、也未支付相应的加班工资。2016年4月27日被告无故辞退原告，且拒不支付原告加班工资，原告多次与被告协商均拒不支付。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告支付原告2013年2月7日至2013年12月7日期间未签订劳动合同双倍工资差额35,000元；2、被告支付未提前30天通知解除合同的代通知金3,900元；3、被告支付因违法解除劳动合同经济赔偿金27,300元；4、被告向原告支付2013年1月7日至2016年4月27日期间加班工资259,927.6元及迟延发放经济补偿金129,964元；5、被告支付自2013年1月7日至2016年4月27日期间的高温补贴2,250元；6、被告支付2013年1月7日至2016年4月27日期间年休假工资2,640元；7、被告补交2013年1月7日至2016年4月27日期间社会保险费；8、被告承担本案的诉讼费、律师费5,000元。被告深圳市合冠建设工程有限公司答辩称，1、被告与原告不存在劳动关系，被告是一家合法公司，对外承接业务必须以公司名义进行，但这几年公司没有承接过龙岗河和丁山河、梧桐山河整治工程。原告从2013年1月至8月受雇于本案第三人孔肖梅，2014年4月起原告受雇于本案第三人孔小凤，分别在第三人承包部分业务的上述工地做司机兼杂工。2016年4月27日原告因在工地不服从管理以及第三次不请假外出，被工地负责人予以解雇，5月6日第三人孔小凤与原告结清工资，原告签名按手印予以认可。原告受雇于第三人，其工资由第三人个人发放，第三人与原告之间形成雇佣关系，被告在整个过程中均不知情，因此原告与被告没有关系，第三人孔小凤虽然是公司小股东，但其个人行为依法不应当由公司承担法律责任。因此原告与被告根本不存在劳动关系等任何关系。2、原告没有任何有效证据证明其与被告之间存在劳动关系，原告仅提供了一份深圳农村商业银行活期对账单合法有效，但该证据只能证明原告与第三人之间形成了雇佣关系，不能证明原告与被告之间存在劳动关系。原告的其他证据材料不真实，不合法，不能作为认定事实的依据。3、被告对原告的起诉不实之处予以澄清，被告并没有在2013年1月7日通过王经理招聘原告入职，也没有中标或施工过原告曾经工作过的前述三个工程项目，据被告了解，原告受雇于第三人期间2013年每天工资110元，2014年起每天工资120元，2015年1月起每天工资130元，原告的工资按日计算，按月发放，均由第三人发放。工资计算方式是原告有做工就有工资，没有做工没有工资；关于原告的工作时间，据被告向第三人了解，原告有工可做期间，每天上班时间大概8-10小时，每周休息一天，法定节假日休息，绝对不可能像原告在诉状和加班汇总表中陈述的离谱，比如原告陈述在2015年2月份上班31天，2月份没有31天，而且2015年2月18日至2月24日是春节放假，原告不可能在上班，因此原告陈述的全年无休的上班以及加班时间不可信。4、据被告了解原告第三次没有请假无故外出，被工人负责人辞退，与被告无关。第三人孔小凤、孔肖梅共同答辩称，1、原告从事的劳动是第三人的个人业务，前述三个工程均是第三人以个人名义签订，是个人业务，合同义务由个人履行。2、原告受第三人个人管理，由第三人个人发放工资，原告的工资按天计算，上班一天结算一天工资，除根据工地需要，有项目部安排临时工作以外，第三人也会安排部分工作。3、从原告提交的银行对账单可以看到除工资以外，还有各种借款，生活费、电费、报账款，原告与雇主的全部往来，都在第三人个人账户，也证明双方之间是雇佣关系。综上所述，原告与第三人是雇佣关系，与被告没有任何关系。经审理查明，原告主张于2013年1月7日入职被告处，从事司机及后勤工作，双方未签订书面劳动合同，工资口头约定为月薪3,500元，自2015年1月开始工资涨至月薪3,900元，工资通过被告法定代表人孔小凤、监事孔肖梅的个人账户发放，原告每天工作12小时，全年无休。原告于2016年4月27日被被告无故辞退。被告不予认可，主张与原告不存在劳动关系，原告系第三人孔小凤、孔肖梅个人雇佣的劳务工。第三人孔小凤、孔肖梅确认原告系其个人雇佣，原告先在孔肖梅个人承建的龙岗河干流综合治理工程、丁山河水质改善及低碳城段景观提升工程项目工作，后在孔小凤个人承接的龙岗河流域梧桐山综合整治工程项目工作，工资按天计算，2013年110元/天，2014年120元/天，2015年130元/天。被告主张原告因多次无故请假，被工地项目负责人辞退，和被告无关。原告于2016年7月8日向深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求被告支付如其在本案诉讼中所提出的请求，深圳市宝安区劳动人事争议仲裁委员会作出深宝劳人仲（西乡）案[2016]1055号仲裁裁决书，裁决驳回原告全部仲裁请求。原告不服该仲裁裁决结果，遂诉至本院。另查明，被告提交了孔肖梅分别于2011年12月15日、2012年11月15日与中铁二十二局集团有限公司龙岗河干流综合治理二期工程六标项目经理部、湖南兴盛水利水电工程建设有限公司签订的《物资代购及临时用工派遣协议》、《最终结算协议》、《物资代购协议》、《最终结算协议》证明孔肖梅以个人名义承建龙岗河干流综合治理工程及丁山河水质改善及低碳城段景观提升工程；被告提交了孔小凤于2014年3月15日与山东恒泰工程集团有限公司龙岗河流域梧桐山河综合整治工程（二期）项目经理部签订的《物资代购及临时用工派遣协议》证明孔小凤以个人名义承建龙岗河流域梧桐山河综合整治工程（二期）项目。原告对上述证据的真实性、合法性和关联性均不予认可，理由是并未加盖任何公司的公章，且签名人员的身份也不明确。以上事实，有原告提交的加班工资计算汇总表、深圳农村商业银行活期对账单、通话录音、录音文字内容、（2016）粤0306民初23709号民事判决书、委托代理合同、发票、被告提交的孔小凤的情况说明及身份证、孔肖梅的情况说明及身份证、工地承包协议、结算单、徐景浩工资袋、深圳市合冠建设工程有限公司股东会决议、证人证言及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案双方争议的主要焦点在于原、被告之间是否存在劳动关系。本案中，原告提交了银行交易明细证明其工资通过被告法定代表人孔小凤及其姐姐孔肖梅的个人账户发放，被告对工资发放记录的真实性予以认可，但主张原告受雇于孔小凤、孔肖梅个人承建的工地，与被告无关，并提交了孔肖梅与中铁二十二局集团有限公司龙岗河干流综合治理二期工程六标项目经理部、湖南兴盛水利水电工程建设有限公司签订的协议，孔小凤与山东恒泰工程集团有限公司龙岗河流域梧桐山河综合整治工程（二期）项目经理部签订的协议予以证明，原告对上述协议均不予认可。本院认为，原告已提交初步证据证明与被告存在劳动关系，且银行交易明细显示原告在龙岗河项目工作时存在由第三人交叉支付工资的情形，被告否认与原告存在劳动关系，并主张原告受雇于第三人，被告应就此提交相关证据予以证明。被告提交的第三人孔肖梅、孔小凤与案外人签订的协议中，并无案外人中铁二十二局集团有限公司龙岗河干流综合治理二期工程六标项目经理部、湖南兴盛水利水电工程建设有限公司及山东恒泰工程集团有限公司龙岗河流域梧桐山河综合整治工程（二期）项目经理部的盖章，被告也未能提交证据证明上述协议中甲方代表签名人员的身份，故本院对被告提交的上述协议不予采纳，被告应就此承担举证不能的不利后果。综上，本院认为原告主张的与被告存在劳动关系具有高度盖然性，双方之间的劳动权利义务依法应受劳动法律法规调整。关于支付2013年2月7日至2013年12月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的争议。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被告未在原告入职之日起一个月内与其签订书面劳动合同，故被告应依法支付其2013年2月7日至2013年12月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额。被告作为用人单位，未能提交有原告签名确认的工资条证明其在此期间的工资发放情况，被告应承担举证不能的不利后果。因此本院采信原告的主张，确认其月薪3,500元，即被告应支付其2013年2月7日至2013年12月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额35,000元（3,500×11）。关于支付未提前30天通知解除合同的代通知金及解除劳动合同经济赔偿金的争议。原告主张被告无故将期解雇，被告不予认可，主张因多次无故请假，被工地项目负责人辞退，和被告无关。本院认为，因原、被告均未提交证据证明解除劳动关系的原因，故本案应视为由原告提出，双方协商一致解除了劳动关系，被告应依法支付原告解除劳动关系经济补偿金13,650元（3,900×3.5）。根据本院已查明的事实，原告请求被告支付未提前30天通知解除合同的代通知金无事实和法律依据，本院不予支持。关于支付2013年1月7日至2016年4月27日期间加班工资的争议。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告并未提交相关证据证明其存在加班事实，故应承担举证不能的不利后果。故原告该项请求无事实依据，本院不予支持。关于支付2013年1月7日至2016年4月27日期间高温补贴的争议。根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。故被告应依法支付原告2013年1月7日至2016年4月27日期间高温津贴共计1,500元（150×10）。关于支付2013年1月7日至2016年4月27日期间未休年休假工资的争议。根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，原告可享受5天/年的带薪年休假待遇，被告未能举证证明已给予原告享受该待遇，应就此承担举证不能的不利后果。故被告应依法支付原告2013年1月7日至2016年4月27日期间未休年休假工资3,540元[3,500÷21.75×（5+5+118÷366×5）×200%]，原告仅主张2,640元，应视为原告对自身民事权利的处分，本院予确认，即被告应支付原告在此期间未休年休假工资2,640元。关于补交2013年1月7日至2016年4月27日期间社会保险费的争议。该项诉讼请求不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，本院在此不予处理，原告可另行向社会保险管理机构寻求救济。关于支付律师费的争议，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条规定，在劳动争议仲裁和诉讼过程中，劳动者胜诉的，劳动者支付的律师费用可以由用人单位承担，但最高不超过五千元；超过五千元的部分，由劳动者承担。本案中，根据原、被告胜诉的比例，被告应支付原告律师费1,313元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条之规定，判决如下：一、被告深圳市合冠建设工程有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告徐景浩2013年2月7日至2013年12月7日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额35,000元；二、被告深圳市合冠建设工程有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告徐景浩解除劳动关系经济补偿金13,650元；三、被告深圳市合冠建设工程有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告徐景浩高温津贴1,500元；四、被告深圳市合冠建设工程有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告徐景浩未休年休假工资2,640元；五、被告深圳市合冠建设工程有限公司应于本判决生效之日起三日内支付原告徐景浩律师费1,313元；六、驳回原告徐景浩的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 张  晓  屏二〇一七年四月二十四日书记员 庄秋玲（兼）书记员 李    娜附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。对一方当事人为反驳负有举证证明责任的当事人所主张事实而提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，认为待证事实真伪不明的，应当认定该事实不存在。法律对于待证事实所应达到的证明标准另有规定的，从其规定。