广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）桂12民终795号
上诉人（原审原告）：左朝师，男，1939年11月25日生，汉族，农民，住广西大化瑶族自治县。
委托诉讼代理人：韦鹏飞，广西弘生联合律师事务所专职律师。
被上诉人（原审被告）：左昌明，男，1946年7月15日生，汉族，农民，住广西大化瑶族自治县，
委托诉讼代理人：卢坚，广西卢坚律师事务所专职律师。
上诉人左朝师因与被上诉人左昌明土地承包经营权纠纷一案，不服大化瑶族自治县人民法院（2016）桂1229民初318号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
左朝师上诉请求：1、依法撤销原审判决，发回重审；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案不是互换土地协议效力纠纷而是排除妨害请求权纠纷，一审定性错误。上诉人的第一项诉讼请求是“判决被告停止霸占原告的土地，让原告在该土地正常生产。”依据的是《物权法》第三十五条规定，所以本案争议焦点是被上诉人是否构成妨害物权的行为。一审没有查明被上诉人是否构成侵权，是否承担其侵权责任，而是审查“互换土地协议”是否有效，将侵权之诉审理为合同效力之诉，丢失审判焦点。二、一审认定土地互换无效等于直接否定了证书的效力，超出了司法审判权。上诉人于2001年取得《土地承包经营权证书》，前后在该土地上耕作了36年。一审认定上诉人于被上诉人之间互换土地无效，就等于否定了《土地承包经营权证书》的客观事实基础。一审判决要求上诉人返还土地，否定大化人民政府颁发的《土地承包经营权证书》，属于严重错误。该证书在没有被政府撤销的情况下，原审法院不能直接改变政府认定的客观事实。此外，即使审查土地互换协议，该互换协议也有效。上诉人与被上诉人同属于大化县板升乡三洞村村民，符合《土地承包法》第四十条的规定。如果双方不是同村村民，1981年的互换怎么可能成功？一审认定互换土地协议无效错误。三、被上诉人常年在上诉人土地上违法砍伐已经构成侵权，应当支持上诉人诉讼请求。上诉人在一审提供了八份证据，其中证据1-6证明上诉人合法取得土地承包经营权，证据7证明被上诉人对土地实施了侵权行为。被上诉人在一审未提交任何证据。一审法院完全不采纳上诉人证据，偏信被上诉人的口头答辩，作出错误判决。综上所述，上诉人提出上诉请求予以改判。
左昌明辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。上诉人的上诉请求没有依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，本案的诉讼费由上诉人承担。
左朝师向一审法院起诉请求：1、判决被告停止霸占互换给原告的土地，让原告在该土地上正常生产经营；2、判令被告赔偿原告几年的经济损失10万元。
一审法院认定事实：原告左朝师为大化瑶族自治县板升乡三洞村元二屯村民小组成员，被告左昌明为大化瑶族自治县板升乡三洞村元一屯村民小组成员。1981年，为方便各自生产生活，被告与原告口头协商，被告把承包的三洞的两块地与原告承包弄元的一块地进行互换。
一审法院认为，根据农业部颁布的《农村土地承包经营权流转管理办法》第三十五条“互换是指承包方之间为了方便耕作或者各自需要，对属于同一集体经济组织的承包地进行交换，同时交换相应的土地承包经营权”以及《中华人民共和国农村土地承包法》第四十条“承包方之间为方便耕种或者各自需要，可以对属于同一集体经济组织的土地的土地承包经营权进行互换”的规定，承包地的互换应该在同一集体经济组织内不同成员间进行。原、被告分别为不同集体经济组织成员，即使双方进行了土地互换，其互换行为因违反了法律的强制性规定，应属无效。原告与被告互换承包地达成口头协议，是一份土地承包经营权流转合同，虽然双方按当时的协议互换了承包地，但因该合同违反了法律法规的强制性规定，属于无效民事合同。根据《合同法》第五十八条的规定，对于该合同无效的，双方应互相返还土地。故原告要求被告停止霸占互换给原告的土地，让原告在该土地上正常生产经营诉讼请求，该院不予支持。至于原告要求被告赔偿几年的经济损失10万元的请求，因与本案不是同一法律关系，本案中不予审理，原告可另行起诉。综上所述，原告左朝师的诉讼请求，该院不予支持。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第四十条、《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，判决：驳回原告左朝师的诉讼请求。案件受理费100元，由原告左朝师负担。
本院二审期间，上诉人提供的证据为：1、2017年3月23日大化瑶族自治县板升乡三洞村民委员会出具的证明及蒙绍龙的证明各一份，均用以证实上诉人2001年已经办理《土地承包经营权证书》，争议土地是上诉人所承包经营，被上诉人的行为干扰了上诉人的耕作；2、上诉人的《农村土地承包经营合同书》（合同证号X）一份，用以证实2001年4月16日发包方板升乡三洞村村委与承包方左朝师签订《合同书》，承包的旱地2.88亩，与《土地承包经营权证书》亩数相同；3、被上诉人的《农村土地承包经营合同书》（合同证号XX）一份，用以证实2001年4月16日发包方板升乡三洞村村委与承包方左昌明签订《合同书》，其承包旱地为2.26亩；4、2017年5月31日蒙绍龙的证明一份，用以证明板升乡下辖13个行政村，其中包括三洞村；5、《三洞村会议签到表》一份，用以证明上诉人与被上诉人同是板升乡三洞村村民，是同一个村集体村民；6、2017年6月14日证明一份，用以证明弄元一队与弄元二队土地没有争议，争议地是由上诉人本人1981年经营至今；7、2017年4月20日证明一份，用以证明弄元一队与弄元二队是同一个农村集体经济组织；8、照片8张，用以证明争议地被损毁情况。被上诉人未提供任何证据。本院组织双方当事人进行了举证质证，对于上诉人提供的证据，被上诉人均有异议，认为：证据1的村委证明没有出具人的签名和联系方式，内容与事实也不符，土地承包经营权证四至范围不清，应确权后再诉；证据2、3没有原件无法核实，且合同未有四至范围无法明确本案争议地是否在合同范围；证据4没有原件，且非行政机关出具，没有效力；证据5、6的三性均有异议，且弄元二队的队长左昌团年纪轻，不清楚以前的事；证据7的三性有异议，没有原始依据；证据8无法认定是否是争议地。本院认为，上诉人二审提交的证据，均无法证实本案争议地属于上诉人《土地承包经营权证》登记的承包地的范围，本院只能对证据中与本案有关联性的内容予以采信。
本院审理查明，上诉人左朝师为大化瑶族自治县板升乡三洞村元二屯村民小组成员，被上诉人左昌明为大化瑶族自治县板升乡三洞村元一屯村民小组成员。1981年，为方便各自生产生活，双方口头协商，被上诉人把耕作的三洞的两块地与上诉人耕作的弄元的一块地进行互换。2001年上诉人与发包人板升乡三洞村元二村民小组签订了《农村土地承包经营合同书》（合同证号X），记载的承包旱地面积为2.99亩，但没有明确其户承包地的名称、坐落、面积。之后办理了《土地承包经营权证书》，但登记的承包旱地面积为2.88亩，亦没有明确其户承包地的名称、坐落及面积。
本院认为，上诉人主张被上诉人侵权并要求排除妨害并赔偿损失，理由是认为争议土地已经登记在其所持有的2001年《土地承包经营权证书》上，但经本院审查，首先，上诉人提交的2001年《土地承包经营权证书》并没有明确其户承包地的名称、坐落、面积，其在二审提交的《农村土地承包经营合同书》（合同证号X）也没有明确承包地的基本情况。其次，上诉人的《土地承包经营权证书》上登记的承包旱地面积为2.88亩，而其《农村土地承包经营合同书》上记载的承包的旱地面积为2.99亩，承包面积也不相符。第三，上诉人在二审提交三洞村委会的证明以及蒙绍龙的证明欲证实争议地已经由上诉人承包经营，但二审时相关证明的出具人并未出庭接受质询，本院无法确认其证明内容的真实性，且该证明内容也无其他相应证据予以佐证。第四，上诉人承包地的发包人为板升乡三洞村元二村民小组，被上诉人承包地的发包人为板升乡三洞村元一村民小组，并非同一集体经济组织，双方当事人在1981年互换土地经营耕作后，在2001年重新与各自所在的村民小组签订了《农村土地承包经营合同书》以及办理了《土地承包经营权证书》，那么双方互换的土地即本案的争议地是否改变所有权人并进行发包，目前无法确认。因此，本案实质为土地使用权纠纷，上诉人主张争议地属于其承包地故其为合法使用权人，但被上诉人不予认可并辩解争议地属于其承包地，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。”可见，本案的土地使用权争议，应先由人民政府处理，非民事案件直接受理范围，一审法院予以受理并审理存在不当，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百三十条规定，裁定如下：
一、撤销大化瑶族自治县人民法院（2016）桂1229民初318号民事判决；
二、驳回左朝师的起诉。
一审案件受理费100元，由一审法院退还给上诉人左朝师；上诉人左朝师预交的二审案件受理费100元，由本院予以退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴亚玲
审 判 员 潘嘉芳
代理审判员 黄美秀
二〇一七年七月十二日
法官 助理 邓凤玲
书 记 员 陈玉荣
附：本案裁定所适用的法律依据
《中华人民共和国土地管理法》
第十六条土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。
单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。
当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。
在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百一十九条第起诉必须符合下列条件：
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第三百三十条人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。