河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终4951号
上诉人（原审被告）：胡建旺，男，1970年8月28日出生，汉族，住河南省安阳县。
委托诉讼代理人：王运涛，河南鼎维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘文新，男，1953年5月19日出生，汉族，住河南省安阳县。
委托诉讼代理人：魏光民，安阳县法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：河南鸿宸建设有限公司，住所地安阳市殷都区。
法定代表人：张天武，董事长。
委托诉讼代理人：张利，河南正义彰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋人寿保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地安阳市文峰区德。
负责人:吴少奎，总经理。
委托诉讼代理人：马波，男，1988年3月21日出生，住安阳市殷都区，系该公司员工。
上诉人胡建旺因与被上诉人刘文新、河南鸿宸建设有限公司（以下简称鸿宸建设公司）、中国太平洋人寿保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称保险公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2017）豫0522民初2293号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
胡建旺上诉请求：1、依法撤销一审民事判决书，发回重审或在查明事实基础上判决被上诉人鸿宸建设公司承担赔偿责任；2、诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人有充分证据证明被上诉人鸿宸建设有限公司系侵权人，被上诉人刘文新因梯子存在安全隐患而导致受伤，而存在安全隐患的梯子系被上诉人鸿宸建设公司提供的，本案应当为提供劳务者致害纠纷，本案基本的致害原因没有证据支撑，认定上诉人提供是错误的；二、本案适用法律错误，退一步讲，如果属于提供劳务者受害责任纠纷，那么，根据关于审理人身损害赔偿的司法解释，被上诉人将分工程分包给无劳务资质的上诉人，被上诉人鸿宸建设公司也应当承担连带责任；三、本案判决中部分费用仍过高，其误工费的计算，在被上诉人没有证据证明其存在持续误工的情况下，无法证明其受伤导致的直接收入减少，不应支持至伤残前一天，而应考虑护理期限进行赔偿。
被上诉人刘文新辩称，其系一位普通的农民工，干活期间，由谁提供劳动工具和建筑设备，不是刘文新考虑的范畴。刘文新是在建筑工地受伤，构成脑挫裂伤、蛛网膜下出血，经司法鉴定，已构成十级伤残，至今仍然头疼、头晕，无法参加劳动，丧失经济来源，一审判决的误工费并不高。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人鸿宸建设公司辩称，该公司与胡建旺之间签订的回填土协议合法有效，通过该协议可以明确看出双方系承揽关系，一审中刘文新、胡建旺均予以认可。刘文新受伤后医疗费由胡建旺垫付，在一审中已经查明，上诉人胡建旺所称折断梯子由鸿宸建设公司提供没有任何证据支持，刘文新受胡建旺雇佣，回填土不属于建筑主体工程的内容，上诉人主张因其没有资质要求鸿宸建设公司承担责任，理由不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人保险公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
刘文新向一审法院起诉请求：请求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计86245.48元；案件受理费由被告负担。
一审法院认定事实：2016年3月8日，被告鸿宸建设公司就安阳新区金秋假日酒店附属楼施工项目向被告保险公司投保了建筑工程（B）团体意外伤害保险，保险期间自2016年3月9日起至2016年10月31日，投保人数为5人，保险金额为200000元/人，被告鸿宸建设公司缴纳保险费1406元。在保险条款中规定，伤残程度第十级对应的保险金给付比例为10%，每级相差10%。2016年7月25日，被告鸿宸建设公司（甲方）与胡建旺（乙方）签订《回填土协议》一份，将金秋假日酒店附属楼的回填土工程承包给了被告胡建旺。协议主要内容为：“甲方因散水修整，需原土夯实、回填砂石，甲方以清包工形式承包给乙方，每米150元。乙方在施工中应注意安全，如出现工作事故，由乙方承担责任。”协议还约定了回填土的步骤、付款方式等其他事宜。协议签订后，被告胡建旺雇佣原告刘文新等人为其提供劳务。2016年8月9日下午5时左右，原告刘文新在提供劳务做散水时，因被告胡建旺提供的木梯折断，导致原告刘文新从梯子上摔下受伤。事故发生后，原告先被送往安阳县中医院抢救，因伤势严重于当日被转至安阳地区医院住院治疗，于2016年9月23日出院，住院45天。出院诊断为：双侧额叶脑挫伤；创伤性蛛网膜下腔出血。原告支付医疗费21937.19元。被告胡建旺垫付医疗费16000元。经原告刘文新申请，法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定所对原告刘文新的伤残等级和护理人数及期限进行鉴定。该鉴定所于2017年7月13日作出鉴定结论为：刘文新因外伤致脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血，遗留脑组织软化灶形成，其损伤已构成十级伤残；护理期限60日，护理人数1人/日。原告支付鉴定费1300元。从原告受伤至定残日前一天的时间为339天。另查明，河南省2016年农村居民人均纯收入为11697元/年；农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为34941元/年；居民服务业和其他服务业平均工资为33857元/年。
一审法院认为:个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告胡建旺雇佣原告刘文新为其提供劳务，二人之间形成劳务关系。原告刘文新在提供劳务时，因被告提供的劳务工具木梯折断而致原告受伤。原告在本案事故中无过错，对原告受到的损害，应由被告胡建旺承担全部赔偿责任。原告因事故造成的损失有：医疗费21937.19元、误工费32452元（34941元/年÷365天×339天）、护理费5566元（33857元/年÷365天×60天）、住院伙食补助费1350元（45天×30元/天）、营养费900元（45天×20元/天）、残疾赔偿金18715元（11697元/年×16年×10%）、精神抚慰金5000元、鉴定费1300元、交通费本院根据原告受伤住院的实际情况酌定300元，以上共计87520元。因被告鸿宸建设公司向被告保险公司投保了建筑工程（B）团体意外伤害保险，故对原告刘文新造成的损失应由被告保险公司按照保险条款的约定赔偿原告刘文新保险金额200000元的10%即20000元；不足的部分67520元，由被告胡建旺承担赔偿责任。因被告胡建旺已给付原告刘文新160**元，故应由被告胡建旺再赔偿原告刘文新515**元。被告鸿宸建设公司与胡建旺签订的《回填土协议》符合承揽关系的法律特征，二人之间形成承揽关系。原告刘文新和被告胡建旺要求被告鸿宸建设公司承担赔偿责任于法无据，不予支持。原告刘文新和被告鸿宸建设公司要求被告保险公司在200000元内承担赔偿责任无合同和法律依据，不予采信。原告要求过高部分无事实和法律依据，不予支持。原告刘文新在被告鸿宸建设公司投保的施工项目中受伤，被告保险公司辩称不应承担责任的理由不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第十四条规定，判决如下：一、被告中国太平洋人寿保险股份有限公司安阳中心支公司给付原告刘文新保险金20000元；二、被告胡建旺赔偿原告刘文新医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费51520元；三、驳回原告刘文新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1956元，由原告刘文新负担368元，被告胡建旺负担1588元。
本院二审期间，上诉人胡建旺提供王某某等人书面证明一份。
经审理查明事实与原审查明事实相同。
本院认为：关于本案中存在安全隐患的梯子是否为鸿宸建设公司提供,由于上诉人胡建旺没有提供充足的证据证明，故本院不予支持上诉人胡建旺的该项请求；刘文新与胡建旺系雇佣关系，胡建旺作为刘文新的雇主未加强安全监督管理和提供安全保障设施，对损害的发生存在过错，一审判决认定胡建旺负全部责任并无不当；鸿宸建设公司与胡建旺签订的《回填土协议》符合承揽关系的法律特征，双方之间形成承揽关系。上诉人胡建旺请求鸿宸建设公司承担连带责任于法无据，本院不予支持；关于上诉人胡建旺诉称刘文新误工费过高问题，事故发生后，刘文新先被送往安阳县中医院抢救，因伤势严重于当日被转至安阳地区医院住院治疗，住院45天。出院诊断为：双侧额叶脑挫伤；创伤性蛛网膜下腔出血。一审期间经刘文新申请，一审法院委托安阳殷都法医临床司法鉴定其损伤构成十级伤残，结合刘文新的伤情，原审判决误工期限从其受伤至定残日前一天339天、认定误工费32452元并无不当。
综上所述，上诉人请求撤销一审判决、依法改判，理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1956元,由上诉人胡建旺承担。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 武丽霞
审判员 江松涛
二〇一七年十一月二十七日
书记员 殷双利