云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云29刑终118号
原公诉机关云南省大理市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黎猛，曾用名黎蒙，男，1984年10月1日生，京族，云南省蒙自县人，小学文化，无业，家住云南省大理市，现住云南省大理市。因本案于2016年5月20日被刑事拘留，2016年6月24日被逮捕。现羁押于大理市看守所。
云南省大理市人民法院审理大理市人民检察院指控原审被告人黎猛犯盗窃罪、强奸罪、诈骗罪一案，于2017年5月6日作出（2017）云2901刑初90号刑事判决。原审被告人黎猛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉意见，讯问原审被告人黎猛，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、盗窃事实：2016年4月13日凌晨，被告人黎猛在大理市下关镇打渔村廉租房一号岗亭前，秘密将赵某2从大理市顺达汽车租赁服务有限公司租来的一辆黑色奥迪A6轿车钥匙盗走，后又将该车开至大理市海东镇向阳村委会中节村67号民宅前电线杆处藏匿。2016年4月15日，被告人黎猛与王某、张某、康某将奥迪A6轿车开至丽江市以2万元出售给赵某1，所得赃款被告人自留一部分并已挥霍，其余分给王某等人。经鉴定，被盗的奥迪牌黑色轿车的价格为126000元。案发后公安机关从赵某1处扣押了云Ｌ×××××奥迪A6轿车一辆及车钥匙一把，并发还大理市顺达汽车租赁服务有限公司。
上述事实，有经原审庭审质证确认的户口证明、受案登记表、归案经过、租赁合同、车辆登记信息、行驶证复印件、收条、扣押决定书、扣押清单、发还物品清单、价格认定结论书、现场方位示意图、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片、被害人马某1的陈述、证人赵某2、王某、张某、康某、赵某1等人的证言等证据证实。被告人黎猛对盗窃赵某2租赁的云Ｌ×××××奥迪A6轿车车钥匙后将该车开至丽江市永胜县以2万元的价格出售给赵某1的犯罪事实亦供认不讳，并与上述证据相吻合。
强奸事实：被害人马某2与被告人黎猛于2015年2月认识恋爱，后产生感情纠纷。2016年5月14日，被告人黎猛在大理经济开发区云某下段息龙公寓E-12号二楼马某2的卧室内，对被害人马某2使用暴力，并拍摄了被害人赤裸身体的视频。同日被告人黎猛又强行将马某2带至其居住的大理市打渔村廉租房C19栋502室，对被害人马某2使用暴力后，强行与被害人马某2发生性关系，并将马某2控制在黎猛居住的廉租房，直至次日马某2随黎猛母亲离开。
上述事实，有经原审庭审质证确认的报案单、受案登记表、视频光盘文件、通话记录、提取笔录及照片、身体体表检查照片、辨认笔录及照片、司法鉴定意见书、法医学DNA检验鉴定报告、现场勘验检查笔录及现场物证照片、被害人马某2的陈述、证人马某4、马某3、展某、刘某等人的证言等证据证实。被告人黎猛辩称其与被害人马某2是男女朋友关系，其没有对马某2使用过暴力，也没有限制马某2的人身自由，马某2是自愿与其发生性关系。
诈骗事实：2016年5月15日马某2离开被告人黎猛家后，其手机、银行卡等物品由黎猛控制。次日黎猛使用马某2的电话号码、微信账号，冒充马某2工作单位领导，以马某2出事需要向被害人李某借钱为由，骗取被害人李某人民币11500元，该款现已被被告人挥霍。
上述事实，有经原审庭审质证确认的报案单、受案登记表、银行卡客户交易明细单、提取笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单、机主信息及换卡信息单、通话记录、微信及短信聊天记录截图、被害人李某的陈述、证人马某4、刘某等人的证言等证据证实。原审被告人黎猛辩称其没有抢马某2的手机和银行卡，马某2的手机等物品是马某2离开其家时忘记带走的，其到昆明后将马某2的手机卡换到其的手机里但没有使用，马某2的账号为“62×××85”的建设银行卡一直由其管理使用，密码也是马某2告诉其的，其到人民公园对面大理饭店楼下的建设银行从该卡内取过10000元，还让马某4从该卡内取过1500元，但其没有实施诈骗行为。
原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百三十六条第一款、第二百六十六条、第四十五条、第四十七条、第六十九条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决：一、被告人黎猛犯盗窃罪，判处有期徒刑五年零六个月，并处罚金150000元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金12000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑八年零六个月，并处罚金162000元。二、违法所得继续追缴。
宣判后，原审被告人黎猛以“涉案财物已追回，没有给受害人造成损失，其如实供述自己的罪行，认罪态度较好，故原判对其盗窃罪的量刑过重；原判认定其强奸罪、诈骗罪的事实不清，证据不足，故其不构成强奸罪、诈骗罪”为由，提出上诉。
经审理查明，原判认定被告人黎猛盗窃赵宇从大理市顺达汽车租赁服务有限公司租赁的牌号为云Ｌ×××××的奥迪A6轿车后将该车出售的时间、地点、汽车价格、公安机关追赃等经过情况的事实成立；被告人黎猛使用暴力手段强行与被害人马某2发生性关系的时间、地点等经过情况的事实成立；被告人黎猛控制使用被害人马某2的电话号码、微信账号，冒充马某2工作单位领导，以马某2出事需要用钱为由骗取李某人民币11500元的事实也成立。认定上述事实的证据均经原审庭审质证、认证，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黎猛以非法占有为目的，秘密盗取他人价值共计人民币126000元的财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；黎猛还采用暴力方式，违背妇女意志，强行与被害人马某2发生性关系，其行为已构成强奸罪；黎猛又以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取他人共计人民币11500元的财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人黎猛一人犯数罪，应数罪并罚。上诉人黎猛归案后如实供述自己的罪行，有一定悔罪表现，可对其从轻处罚。关于上诉人黎猛所提“原判认定其强奸罪的事实不清，证据不足，故其不构成强奸罪”的上诉理由，经查，被害人马某2的陈述、视频光盘文件、身体检查照片、司法鉴定意见书、法医学DNA检验鉴定报告、证人马某4、展某、刘某等人的证言等证据均能证实黎猛在被害人马某2的住所对其实施暴力，并拍摄了马某2赤裸身体的视频，之后又强行将马某2带至其住所，再次对马某2实施殴打，之后还拿走马某2的身份证、手机、银行卡等物品，在控制马某2的人身自由后强行与马某2发生性关系，故上诉人黎猛不构成强奸罪的上诉理由和马某2是自愿与其发生性关系的辩解均不予采纳；所提“原判认定其诈骗罪的事实不清，证据不足，故其不构成诈骗罪”的上诉理由，经查，被害人马某2、李某的陈述、短信及微信聊天记录截屏、银行卡客户交易明细单、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、机主信息、换卡信息单、证人马某4、刘某等人的证言等证据均能证实被害人李某收到被害人马某2的手机号、微信号关于向其借款的信息及汇款共计11500元至马某2尾号为“7585”的建设银行卡账户的时间是2016年5月16日，该账户在李某汇款前的账户余额为0元，而2016年5月15日马某2离开黎猛住所至2016年5月19日黎猛被抓获期间，马某2的身份证、手机、尾号为“7585”的建设银行卡等物品均由黎猛持有，该卡取款共计11500元的时间也是2016年5月16日，且在此期间马某2的手机号无更换新卡的记录，黎猛也供述其在此期间取过马某2尾号为“7585”的建设银行卡账户内的10000元及让马某4取过1500元的事实，所以黎猛以马某2的名义对被害人李某实施诈骗的事实清楚，证据确实充分，故上诉人黎猛不构成诈骗罪的上诉理由不予采纳；所提“涉案财物已追回，没有给受害人造成损失，其如实供述自己的罪行，认罪态度较好，故原判对其盗窃罪的量刑过重”的上诉理由，经查，一审法院根据黎猛的盗窃数额、认罪态度等量刑情节已对其从轻判处，现请求二审法院再次从轻改判的意见不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑及并处罚金刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 斌
审判员 高 翔
审判员 李 全
二〇一七年六月十六日
书记员 杨娇娇