陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终1179号
上诉人（原审原告）:李小梅,女,生于1965年6月3日，汉族,汉中市汉台区人，住址汉中市汉台区。
委托诉讼代理人：任书奎，男，生于1963年12月4日，汉族，住址同上，系李小梅丈夫。
被上诉人（原审被告）:杨军,男,生于1982年11月27日，汉族,陕西省留坝县人，住址陕西省留坝县。
被上诉人（原审被告）:汉中逸丰汽车销售服务有限公司，住所汉中市汉台区东迎宾大道金富豪汽车城。统一社会信用代码：91610700MA6YNOPK70。
法定代表人：张海涛，该公司经理。
委托诉讼代理人：宋小虎，陕西锐博律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苟茹，陕西锐博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司，住所汉中市汉台区人民路中段。统一社会信用代码：916107007663284805。
负责人：陈武，该公司经理。
委托诉讼代理人：杨光春，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人：郭伟，该公司法律顾问。
上诉人李小梅因与被上诉人杨军、汉中逸丰汽车销售服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服汉中市汉台区人民法院(2017)陕0702民初356号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李小梅及其委托诉讼代理人任书奎，被上诉人杨军，被上诉人汉中逸丰汽车销售服务有限公司的委托诉讼代理人宋小虎、苟茹，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司的委托诉讼代理人郭伟均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李小梅上诉请求：1、李小梅的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算；2、第二次住院的费用应当由被上诉人予以赔偿；3、一审法院确定李小梅自负10%过高，李小梅最高不应承担10%的责任；4、一审法院不应扣除被上诉人垫付费用；5、李小梅的精神损害抚慰金应当支持10000元；6、被上诉人应当赔偿李小梅的电瓶车损失。事实和理由：1、李小梅虽然是农村户口，但一直在城市打工，一审时也提交了相关证据。2、发生交通事故李小梅住院后，就经常感冒、肺部呼吸不畅，住院期间就经常感冒，所以第二次住院的费用应当赔偿。3、李小梅是直行，因为杨军开快车，才发生的交通事故，交警处理时也说李小梅没有责任，一审法院判决李小梅承担20%责任过重，最多承担不超过10%的责任。4、李小梅在起诉时的费用中并没有包括被上诉人垫付的费用，一审法院不应当从赔偿款中扣除。5、因交通事故给李小梅造成很大的打击，给家庭造成损失，身心受到伤害，应当赔偿10000元精神抚慰金。6、李小梅的电瓶车被撞坏后，被上诉人一直没有给维修，现在已经不能使用，应当按照购买价予以赔偿。
杨军、汉中逸丰汽车销售有限公司答辩称，上诉人要求按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金没有事实依据，一审法院根据事故情况确定上诉人自负20%的责任正确，垫付费用应当扣除，精神抚慰金认定符合法律规定，请求驳回上诉，维持原判。
中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司答辩称，应当按照农村居民标准赔偿残疾赔偿金，上诉人第二次住院是治疗疾病，不应在交通事故中予以赔偿，责任比例和精神抚慰金判处正确，电瓶车保险公司没有定损。请求驳回上诉，维持原判。
李小梅向一审法院起诉请求：判令被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在肇事车辆投保的交强险和商业险范围内赔偿原告李小梅交通事故损失共计人民币113773.4元，不足部分由被告杨军、汉中逸丰汽车销售服务有限公司负责赔偿并承担诉讼费。
一审法院认定事实：2016年9月7日11时许，被告杨军驾驶被告汉中逸丰汽车销售有限公司所有的小型轿车沿汉台区紫柏路由西向东行驶至康居家园小区门前路段时，与原告李小梅骑电动车载郭凤娥由北向南行至此处发生碰撞，致李小梅、郭凤娥受伤，车辆受损的交通事故。该事故经汉中市公安局交通警察支队一大队现场勘查后认定：杨军承担事故主要责任，李小梅承担次要责任，郭凤娥无责任。事故发生后原告李小梅被送往汉中市人民医院救治，经诊断为：右侧肩锁关节脱位；右侧肩胛骨喙突骨折、右侧第3-5前肋骨折。住院治疗42天后于2016年10月19日出院，医嘱：患者右胸带外固定处理，1月后逐渐负重功能锻炼，每月拍片复查，了解骨折愈合情况及胸部损伤情况；避免负重及外伤导致再次骨折。骨折愈合一年后取除内固定，不适随诊。共花医疗费19963.05元，住院期间由护工和其夫任书奎护理。2016年12月20日经陕西汉中汉辉法医司法鉴定所评定李小梅右侧肩胛骨喙突骨折、现遗留肩关节活动功能障碍为十级伤残；右侧肩锁关节脱位，右侧肩胛骨喙突骨折、右侧第3-5前肋骨折，其误工期、护理期、营养期分别评定为170日、60日、60日；右侧肩胛骨喙突骨折，需择期行右锁骨钩钢板内固定取除手术,后续治疗费为6000元，后续治疗住院天数为20日。花鉴定费1600元。被告杨军已垫付原告李小梅医疗费、护理费等共计19733.05元；被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司已垫付原告李小梅医疗费等共计3000元；被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司已经垫付原告李小梅医疗费1万元。
一审另查明，原告李小梅户籍汉中市汉台区七里办事处汪家山村3组54号，无固定职业，2016年4月1日至2016年7月31日在吴忠市吉鹏商贸有限公司从事销售工作，事发时无业。原告李小梅之夫任书奎无固定职业，在建筑工地务工。被告杨军系被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司雇员，持有准驾车型为B2的机动车驾驶证，其驾驶的小型轿车系被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司所有并在被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司投保机动车交强险及商业第三者责任保险（责任限额为50万元且不计免赔率），保险期间均自2016年9月5日0时起至2017年9月4日24时止。
2017年3月21日被告杨军与同案伤者郭凤娥就本次事故所造成的损失达成调解协议并已履行完毕，郭凤娥不参与本次诉讼。
一审法院认为，公民的生命健康权受国家法律保护。被告杨军驾驶被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司所有的小型轿车与原告李小梅发生碰撞致其受伤，被告杨军负事故主要责任，李小梅负事故次要责任。故对原告李小梅因此次事故受伤造成的各项经济损失，小轿车的保险公司被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司应在交强险范围内承担赔偿责任；超出交强险赔偿限额的部分由该公司在商业第三者责任保险限额内按照合同约定及责任比例直接向原告李小梅进行赔偿；仍有不足的再由车辆所有人被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司与原告李小梅按主、次责任分担。结合本案中双方过错程度、责任比例等事实，确定由原告李小梅自负20%、被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司承担80%的赔偿责任。驾驶员杨军系被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司雇员，其持有的机动车驾驶证与肇事车辆的准驾车型相符，虽在从事雇佣活动期间发生了交通事故致人受伤，但因其在本次事故中不具有故意或重大过失，所造成的损害后果应当由其雇主汉中逸丰汽车销售服务有限公司承担。对各被告要求将已支付给原告的医疗费、护理费一并处理之意见，符合法律规定，应予支持。对原告李小梅受伤后即在汉中市人民医院的门诊、住院医疗费有合法有效票据且有诊断证明、住院病历印证的予以支持；对其2016年10月25日至2016年10月31日因肺部感染、急性咽峡炎、急性胃炎在汉中市人民医院门诊及住院医疗费因与本案缺乏关联性，不予认可；对非原告李小梅名义的门诊医疗费及无相应处方、病历印证的外购药品、无合法有效结算票据的医疗费用，不能印证合法性、关联性，不予认可；对其关于按3500元∕月的标准计算误工费之主张，因其提举的务工证明及工资证明缺乏相关的劳务合同印证其真实性和连续性，不予支持，结合其年龄、身体状况及本地经济水平，参照鉴定意见酌情按100元∕天计算170天较宜；对其护理费之主张，因提举的护理人员职业及收入的证据不充分，结合其伤残等级和本地经济水平、护工收入情况，参照鉴定意见，酌情按100元/天计算60天；对其按城镇标准计算残疾赔偿金之主张，因原告李小梅属农业户口，其未提举有效证据证明自己已在汉台区连续居住一年以上且有稳定的收入作为主要生活来源，故应按农村户口计算残疾赔偿金；对其交通费之主张，结合实际伤情，酌情按300元计算；对其住院期间的伙食补助费符合法律规定，但应依据住院时间确定为42天；对其营养费、后续治疗费之主张，符合法律规定，予以支持；对后续治疗期间的护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费应待实际发生后另行主张；对其鉴定费之主张，有合法有效票据的予以认定；对其精神损害抚慰金之主张，结合其伤情、伤残等级和本地经济水平，酌情确定为2000元；对其电动车损失之主张，因未提举合法有效证据证明，不予支持。
原告李小梅因交通事故受伤产生（一）、医疗费共计19963.05元；（二）、误工费17000元（170天×100元／天）；（三）、护理费6000元（60天×100元／天）；（四）、营养费1200元（60天×20元／天）；（五）、住院伙食补助费1260元（42天×30元／天）；（六）、后续治疗费6000元；（七）、残疾赔偿金18792元（2016年农村居民人均可支配收入9396元×20年×10％）；（八）、精神损害抚慰金2000元；（九）、交通费300元；（十）、鉴定费1600元；以上合计74115.05元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告李小梅医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费合计人民币28423.05元由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在车辆机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿人民币1万元；剩余人民币18423.05元由在被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在车辆商业第三者责任保险限额内赔偿80%计人民币14738.44元，原告李小梅自负20%计人民币3684.61元。二、原告李小梅误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计人民币44092元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在车辆机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内全部予以赔偿。三、驳回原告李小梅其它诉讼请求。上述一、二项限判决生效后三十日内履行。被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司已经赔付给原告李小梅的医疗费人民币1万元在履行时予以扣减；被告杨军已垫付原告李小梅的医疗费、护理费等合计19733.05元在被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司履行时从给付李小梅的款项中扣减后直接支付给被告杨军。被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司已垫付原告李小梅的医疗费用3000元在被告中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司履行时从给付李小梅的款项中扣减后直接支付给汉中逸丰汽车销售服务有限公司。案件受理费1068元，鉴定费1600元，由原告李小梅负担500元，被告汉中逸丰汽车销售服务有限公司负担2168元。
二审审理期间，上诉人李小梅为支持其上诉请求，提交证据为：汉台区人民政府汉区政函〔2017〕117号《汉中市汉台区人民政府关于撤销七里街道办事处汪家山村民委员会设立社区居民委员会的批复》、汪家山村委会出具的《证明》、《征地协议》、《征地公告》，拟证明李小梅所在的汪家山村3组土地已经被国家征用，李小梅属于失地农民，且汪家山村委会已经变更成社区居委会，应当按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金。经质证，被上诉人杨军、汉中逸丰汽车销售服务有限公司、中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司对前述证据的真实性均无异议，但认为汪家山村委会设立成社区居委会在李小梅发生事故之后，土地是否已经被征用没有其他证据证实，故不能按照城镇居民标准赔偿残疾赔偿金。本院就李小梅所在的汪家山村3组土地是否已经被征用，向汉台区七里街道办事处劳动保障事务所及汪家山村民委员会支书罗斌进行核实。经核实，汪家山村3组土地在2010年已经被征用，现人均土地0.25亩，属于失地农民。对本院核实情况，各方当事人均无异议，故对上诉人提交的证据予以采信。另、本案交通事故中李小梅所骑电瓶车于2014年7月18日购买，购买价格为2600元，事故发生后未进行维修，至今仍在交警部门存放。再查明，陕西省2016年度城镇居民人均可支配收入为28440元。
二审经审理查明的其他事实与一审认定事实一致。
本院认为，本案中，李小梅在交通事故发生时虽系农村居民，但其所在村组土地已在2010年被国家征用，属于失地农民。一、二审中，李小梅虽未提交充分证据证明其在城镇由稳定的工作和收入，结合其提交的务工单位的证明以及土地被征用的事实，李小梅的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准予以赔偿，一审法院按照农村居民标准赔偿不当，本院予以纠正。经审查，李小梅于2016年10月25日在汉中市人民医院第二次住院，是治疗其肺部感染、急性咽峡炎、急性胃炎等疾病，该治疗费用与本案交通事故造成的损伤没有因果关系，一审法院对此不予支持正确。上诉人要求将该治疗费用予以赔偿的上诉请求，与事实和法律不符，本院不予支持。一审法院综合本案实际情况及事故成因，确定李小梅自负20%的责任并无不当，李小梅认为其承担的责任比例过高的上诉请求，无证据支持，本院亦不予支持。关于李小梅认为一审法院确定三被上诉人垫付金额错误问题。经双方当事人核算，在李小梅住院期间，杨军垫付费用为19733.05元（包括中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司垫付医疗费10000元），汉中逸丰汽车销售服务有限公司垫付费用为3000元，合计垫付费用为22733.05元。一审判决确定垫付金额错误，本院予以纠正。精神损害抚慰金是结合受害人的损害情况、侵权人的过错程度、受诉法院所在地的平均生活水平等因素综合确定，一审法院结合前述因素，确定本案李小梅的精神损害抚慰金2000元正确。李小梅要求赔偿精神损害抚慰金10000元的上诉请求，无事实和法律依据，本院不予支持。李小梅的电瓶车在本案交通事故中受损是事实，且至今没有维修，该电瓶车已无使用价值，其损失被上诉人应当予以赔偿。结合该电瓶车购买价格以及使用年限等情况，本院酌定该电瓶车价值为1500元。
上诉人李小梅因交通事故造成的损失为：（一）、医疗费19963.05元；（二）、误工费17000元；（三）、护理费6000元；（四）、营养费1200元；（五）、住院伙食补助费1260元；（六）、后续治疗费6000元；（七）、残疾赔偿金56880元（28440元×20年×10%）；（八）、精神损害抚慰金2000元；（九）、交通费300元；（十）、电瓶车损失1500元；（十一）、鉴定费1600元；合计：113703.05元。
综上，上诉人李小梅的部分上诉请求成立，一审法院认定事实清楚，但使用法律部分错误，判处不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销汉中市汉台区人民法院（2017）陕0702民初356号民事判决主文第一项、第二项、第三项。
二、由中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在其机动车交通事故责任强制保险医疗费赔付限额内赔付李小梅10000元，在伤残赔偿金赔付限额内赔付82180元，在财产赔付限额内赔付1500元，合计赔付93680元。
三、李小梅的剩余损失18423.05元（不含鉴定费1600元），由中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司在其机动车商业第三者责任保险限额内赔付80%，计14738.44元；李小梅自负20%，计3684.61元。
四、驳回李小梅的其他上诉请求。
以上中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司赔付款项共计108418.44元，履行时将杨军垫付费用9733.05元直接支付给杨军，将汉中逸丰汽车销售服务有限公司垫付费用3000元直接支付给汉中逸丰汽车销售服务有限公司，中国人民财产保险股份有限公司汉中市分公司垫付费用10000元自行予以扣减，实际支付金额为85685.39元，限本判决确定之日十五日内履行清结。
如果未按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1068元，鉴定费1600元，由汉中逸丰汽车销售服务有限公司负担2134元，李小梅负担534元；二审案件受理费400元，由汉中逸丰汽车销售服务有限公司负担350元，李小梅负担50元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈耀斌
代理审判员 金 庆
代理审判员 冯 婧
二〇一七年十二月二十三日
书 记 员 张译心