河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）豫17刑终526号
原公诉机关河南省驻马店市驿城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）沈兵，男，1969年11月16日出生，汉族，高中文化，个体从业者，户籍地江苏省如皋市，住驻马店市驿城区。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年2月2日被驻马店市公安局胡庙分局刑事拘留，同年3月11日被执行逮捕，因患严重疾病于同年4月15日被驻马店市公安局胡庙分局指定居所监视居住，同年11月16日被驻马店市驿城区人民检察院指定居所监视居住，2017年7月13日被驿城区人民法院指定居所监视居住。
辩护人朱伟光，河南千嘉律师事务所律师。
河南省驻马店市驿城区人民法院审理河南省驻马店市驿城区人民检察院指控原审被告人沈兵犯合同诈骗罪一案，于2017年11月16日作出（2017）豫1702刑初555号刑事判决。宣判后，原审被告人沈兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年,被告人沈兵与中江公司河北分公司副总经理花某协商，以中江公司名义承揽山东省东营市某小区第三期工程。2015年2月，沈兵经与某某置业公司口头协商谈妥驻马店市某某楼盘的11#、12#、13#、15#楼及商业和区域地库（含人防）工程建设项目的承包权后，又通过花某与中江公司签订内部承包合同形成挂靠关系。中江公司与某某置业公司签订建设工程施工合同，约定某某楼盘的11#、12#、13#、15#楼及商业和区域地库（含人防）工程建设项目由中江公司承建，之后，沈兵向某某置业公司缴纳工程履约保证金300万元。同年2月至8月，沈兵在未取得某某楼盘3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼等七个楼盘的建设工程承包权的情况下，虚构事实、隐瞒真相，使用伪造的中江公司授权委托书、中江公司印章分别与十名被害人签订劳务承包合同，骗取工程质量保证金458.5万元。具体事实如下：
一、2015年4月份，被告人沈兵与被害人周某1签订驻马店市某某楼盘8#、9#、10#楼的建设工程劳务承包合同，骗取周某1工程保证金共计人民币20万元。
二、2015年6月份，被告人沈兵与被害人吴某签订驻马店市某某楼盘6#、9#楼的建设工程承包合同，骗取吴某工程保证金30万元。
三、2015年6月份，被告人沈兵与被害人张某2签订驻马店市某某楼盘3#、5#、7#、8#楼建设工程承包合同，骗取张某2工程保证金人民币100万元。
四、2015年7月份，被告人沈兵与被害人蔡某签订驻马店市某某楼盘7#、8#楼建设工程劳务分包合同，骗取蔡某工程保证金人民币20万元。
五、2015年7月11日，被告人沈兵以中江公司某某楼盘项目部名义与被害人蔡某甲签订驻马店市某某楼盘7#、8#楼的建筑水电安装工程施工合同，收取蔡某甲工程保证金30万元。案发前，沈兵退还蔡某甲10万元。
六、2015年6月份，被告人沈兵以中江公司驻马店某某楼盘项目部的名义向被害人周某2出具承诺书，承诺将某某楼盘3#、5#、7#、8#楼的木工分项工程及另两栋楼的钢筋分项工程承包给周某2，收取周某2及其合伙人张某甲的工程保证金15万元。案发前，沈兵退还张某甲6.5万元人民币。
七、2015年6月份，被告人沈兵与被害人鲁某签订驻马店市某某楼盘3#、5#、6#、7#楼的建设工程承包合同，收取鲁某工程保证金100万元。案发前，沈兵及中江公司退还鲁某现金70万元人民币。
八、2015年7月12日，被告人沈兵与被害人冯某签订驻马店市某某楼盘6#、9#楼工程的建设工程劳务分包合同书后，骗取冯某工程保证金款100万元。同年8月16日，双方又签订建筑水电安装施工合同，骗取冯某工程保证金50万元。
九、2015年2月份，被告人沈兵与被害人肖某签订驻马店市某某楼盘项目13#楼施工合同，骗取肖某工程保证金30万元。
十、2015年6月份，被告人沈兵与被害人刘某签订驻马店市某某楼盘项目7#、8#楼的建设工程施工合同，骗取刘某工程保证金50万元。
上述事实有被告人沈兵的供述，被害人周某1、吴某等十人的陈述，证人薛某、花某、张某1、严某的证言，工程施工承包意向书，建筑工程施工劳务分包合同，建筑水电安装工程施工合同，工程项目内部承包协议书，营业执照，建设银行存款凭证，建行账户交易明细，银行转账凭条、收据、欠条，电子银行回单、收条，法人授权委托书，承诺书，还款计划，情况说明，鉴定意见，到案经过等证据予以证实。
根据上述事实和证据，驿城区人民法院认为，被告人沈兵在未取得驻马店市某某楼盘3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼建设工程承包权的情况下，使用伪造的中江公司印章，多次以上述工程进行劳务承包名义与他人签订合同，骗取他人钱财458.5万元拒不退还，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。沈兵主动到案后如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人沈兵辩称其无罪及辩护人提出沈兵代表中江公司承包有某某楼盘11#、12#、13#、15#楼工程，其收取保证金亦用于该楼盘工程中，沈兵的行为不构成犯罪的意见，经查，1.沈兵明知未取得驻马店市某某楼盘3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼建设工程承包权，却虚构其有承包权并以分包工程名义收取被害人的保证金；2.沈兵虽辩解其签订合同书使用的中江公司印章系是花某提供，不知道印章系伪造，但其应当明知花某并非在中江公司总部工作，花某随意提供中江公司印章不合常理，且花某对向沈兵提供中江公司印章亦予以否认；3.中江公司没有取得某某楼盘3#、5#、6#、7#、8#、9#、10#楼工程的承包权，沈兵却以中江公司名义重复分包给不同的人，其中7#、8#楼工程在同时间内发包给五名被害人分别收取其保证金，足以证明沈兵没有实际履行合同能力。故沈兵使用伪造印章、假借他人名义，采取签订没有实际履行合同方法骗取他人钱财，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故沈兵及其辩护人的辩解和辩护意见不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（一）项、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决：一、被告人沈兵犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年零六个月，并处罚金人民币三十万元（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）。
二、责令被告人沈兵于本判决生效后三十日内退赔被害人经济损失458.5万元。
上诉人沈兵上诉理由及其辩护人辩护意见，原判认定事实错误，适用法律不当，沈兵的行为不构成合同诈骗罪。请求依法改判。
经本院二审庭审查明的事实、证据与一审认定一致，且经一审庭审举证、质证，二审核实无误，予以确认。
本院认为，上诉人沈兵以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。沈兵及其辩护人关于原判认定事实错误，适用法律不当，沈兵的行为不构成合同诈骗罪的上诉理由及辩护意见，经查，证人花某、张某1、严某证实驻马店市某某楼盘3#、5#、6#、7#、8#楼并没有承包给中江公司，而是承包给河南九建公司承建，9#、10#楼至案发前尚未开工，沈兵并未取得上述楼盘的承包权，鉴定意见证实沈兵与10名被害人签订建设工程施工合同时所用的中江公司印章及授权委托书上印章均系伪造所得，且中江公司及花某并未交给沈兵任何中江公司的印章，但沈兵仍虚构其有上述楼盘承包权并以分包工程名义收取10名被害人的保证金不退还，其行为已符合合同诈骗罪的犯罪构成要件，事实清楚，证据确实充分，故该上诉理由及辩护意见理由不足，不予采纳。案发后，沈兵主动到案并如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法可对其从轻处罚，该情节原判已考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人沈兵的上诉理由不足，不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 傅云峰
审判员 马洪涛
审判员 曹黎萍
二〇一八年一月九日
书记员 陈 醒