宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终1206号上诉人（原审被告）：宁夏汇力房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远镇翡翠城销售中心。法定代表人：杨学成，该公司董事长。委托诉讼代理人：蒋伏军，宁夏言成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张回生，男，1966年6月13日出生，汉族，个体，住甘肃省庄浪县。委托诉讼代理人：李佳，宁夏德声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁夏建昌建筑实业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市高新区科技街6号。法定代表人：桂静，该公司经理。被上诉人（原审被告）：张小宁，男，现年56岁，汉族，个体，住宁夏回族自治区银川市。上诉人宁夏汇力房地产开发有限公司（以下简称汇力房地产公司）因与被上诉人张回生、宁夏建昌建筑实业有限公司（以下简称建昌建筑公司）、张小宁建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区永宁县人民法院（2015）永民初字第2020号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合�庭，对本案进行了审理。上诉人汇力房地产公司的委托诉讼代理人蒋伏军，被上诉人张回生的委托诉讼代理人李佳，被上诉人建昌建筑公司、张小宁经本院公告送达开庭传票，未参加诉讼。本案现已审理终结。汇力房地产公司上诉请求：1.请求撤销宁夏回族自治区永宁县人民法院（2015）永民初字第2020号民事判决，依法改判驳回被上诉人张回生要求上诉人交付位于××县房屋的诉讼请求或将本案发回重审；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.被上诉人张回生将上诉人诉为本案被告属于诉讼主体错误，被上诉人的诉讼请求错误且不能实现，一审法院不应支持；2.本案为建设工程施工合同纠纷，现上诉人与被上诉人无债权债务关系，本案的责任主体为杨宗奇，被上诉人张回生无权向上诉人主张权利；3.在诉讼过程中，�案的责任主体杨宗奇死亡，一审法院未中止审理，程序错误。张回生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。被上诉人建昌建筑公司、张小宁经本院公告送达开庭传票未到庭，亦未提交书面答辩意见。张回生一审诉讼请求：1.判令被告交付位于××县房屋；2.判令被告支付迟延履行期间的利息共计109853.00元；3、本案诉讼费、保全由被告承担。一审法院认定事实，被告汇力房地产公司在开发永宁县望远镇塞上翡翠城项目过程中，将塞上翡翠城项目的一期、二期工程发包给被告建昌建筑公司施工，被告张小宁挂靠在被告建昌建筑公司，为涉案工程的实际施工人，杨宗奇从被告张小宁处承包了该项目的部分工程，并将其中22号、24号楼的外墙保温工程交由原告张回生施工。原告张回生施工完毕后，杨宗奇工地的负责人陈建军向原告出具了一份”塞上翡翠城22#、24#外墙保温结算单”，结算单内容为原告所完成的22#、24#楼外墙保温工程在扣除相关费用后，总工程款为281900.00元。2012年11月8日，就上述所欠原告工程款，被告汇力房地产公司、建昌建筑公司与杨宗奇、原告张回生以及涉案房地产项目的销售单位海德兴业项目部共同签订了一份”顶账房签约确认单”，确认单载明：兹有塞上·翡翠城31号楼二单元803室房屋，面积112.23平米，单价3918元/平米，总价439717元，经开发商领导与建筑公司负责人共同协商确定，现将此套房屋作为顶账房顶给客户张回生，同意销售部为其办理相关签约手续。抵顶原因：22#、24#外墙保温。被告汇力房地产公司的项目负责人张小刚、建昌建筑公司的施工负责人张小宁、原告张回生，以及杨宗奇、海德兴业项目经理在该确认单上签字确认。2013年11月7日，原告提出将上述抵顶给其的房屋变更到他人名下，被告汇力房地产公司的项目负责人张小刚在原告出具的”更名承诺书”中注明：同意办理更名，财务审核按规定办理。现涉案房屋已竣工，但被告未向原告交付该房屋。一审法院认为，原告张回生从杨宗奇处承包了塞上翡翠城22号、24号楼的外墙保温工程，原告完工后，杨宗奇与原告进行了结算，并与塞上翡翠城项目的开发方被告汇力房地产公司、建设方被告建昌建筑公司以及销售方海德兴业项目部共同协商确定，将永宁县望远镇塞上·翡翠城31号楼二单�803室房屋顶付给原告，故在该房屋具备交付条件后，被告汇力房地产公司应当及时向原告交付，逾期将构成违约。被告汇力房地产公司辩称其与原告没有合同关系，杨宗奇欠原告的工程款为20余万元，所抵顶的房屋实际价值高于该欠款，原告应当补齐差价，因本案中杨宗奇承包了塞上翡翠城项目的部分工程，原告只是又从杨宗奇处承包了其中的外墙保温工程，所抵顶给原告的上述房屋是经杨宗奇同意，并经被告汇力房地产公司、建昌建筑公司共同签字确认的，且在之后原告要求将该房屋变更到他人名下时，被告汇力房地产公司也同意更名，即便所抵顶房屋的价值超过了杨宗奇所欠原告的欠款，也属原告与杨宗奇之间的债权债务关系，与本案无关，故对被告汇力房地产公司的该项抗辩主张，法院不予支持。原告要求被告支付迟延履行期间的利息共计109853.00元（按照年利率6%，自2012年11月8日计算37个月），因双方在2012年11月8日签订”顶账房签约确认单”时涉案房屋并未竣工，且确认单中也未对具体交房时间进行约定，故原告要求被告支付迟延履行期间利息的诉讼请求，无事实和法律依据，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告宁夏汇力房地产开发有限公司于判决生效后二十日内向原告张回生交付位于××县房屋；二、驳回原告张回生的其他诉讼请求。案件受理费2498.00元，保全费2720.00元，由原告张回生负担1249.00元，由被告宁夏汇力房地产开发有限公司负担3969.00元。本院二审期间，各方当事人均未提交证据。二审查明的事实与�审查明一致，本院予以确认。本院认为，本案张回生一审的诉讼请求为判令汇力房地产公司、建昌建筑公司、张小宁交付涉案房屋并支付迟延履行期间的利息，其请求的依据是《顶账房签约确认单》、《更名承诺书》，故本案的实质是因欠付工程款引起的用房屋抵顶工程款的合同纠纷，即汇力房地产公司、建昌建筑公司、张小宁与张回生各方就工程款给付方式达成的协议。在本案中合同的主体是在《顶账房签约确认单》中签字的各方，即汇力房地产公司、建昌建筑公司、张小宁、杨宗奇与张回生，故一审不存在诉讼主体错误情形，上诉人的该上诉理由不能成立。在本案各当事人签字的《顶账房签约确认单》中明确约定了抵顶房屋的位置、面积、单价、抵顶原因及相应义务，故汇力房地产公司应按约定在房屋具备交付条件时向张�生交付涉案房屋。上诉人主张因涉案房屋价格高于抵顶房屋，张回生并未补齐差价，所以未交付房屋。在《顶账房签约确认单》中并未涉及到差价的约定及确认，且在确认单签订后一年汇力房地产公司又向张回生出具的《更名承诺书》中，上诉人注明”同意办理更名，财务审核按规定办理”，并未写有关于差价的相关内容，因此，张回生一审出具的两份证据能够证明各方已就房屋抵顶的各项事宜达成合意，因此上诉人的上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。上诉人上诉称涉案房屋已售与他人，无法交付，二审中上诉人对于该主张未提交证据证明，且对于涉案房屋的状态不清楚，故上诉人的该上诉理由不能成立。对于一审法院的程序问题。一审中，张回生撤回了对已死亡杨宗奇的起诉，是其对诉权的处分，杨宗奇并不是必须参加诉讼�当事人，该撤回起诉的申请并未违反法律规定，不属于上诉人所主张的中止审理的情形，因此，一审法院程序并无不当。综上，上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2498元，由上诉人宁夏汇力房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  赵和平审 判 员  赵来珍代理审判员  杨璐璐二〇一七年九月十三日书 记 员  王丽娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；......第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。