山东省青岛市城阳区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）城行初字第4号
原告王艳丽。
被告青岛市城阳区市场监督管理局，住所地青岛市城阳区江城路198号。
法定代表人马清庆，该局局长。
委托代理人王国安、郭振洲，系该局工作人员。
委托代理人郭振洲，系该局工作人员。
第三人青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司，住所地青岛市城阳区双埠社区居委会西500米。
法定代表人宋建翠，系该公司经理。
委托代理人邱伟伟，山东纳源律师事务所律师。
委托代理人杨财基，山东纳源律师事务所律师。
原告王艳丽不服被告青岛市城阳区市场监督管理局工商行政登记一案，于2014年12月22日向本院提起行政诉讼，本院于同日立案后，于2014年12月26日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司与本案有法律上利害关系，本院依法追加该公司为第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭于2015年2月4日和9月7日公开开庭审理了本案。原告王艳丽，被告委托代理人王国安、郭振洲，第三人法定代表人宋建翠及委托代理人邱伟伟、杨财基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2013年10月17日，青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司向答辩人提交青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司设立登记申请材料，被告依据《企业登记程序规定》第八、九条、十条，《中华人民共和国公司法》第六、七条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条，经审查后认为材料齐全、符合法定形式，依法核准青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司的设立登记。
被告青岛市城阳区市场监督管理局于2015年1月6日向本院提交了作出行政行为的证据及依据：1、指定代表或共同委托代理人的证明1份，证明了委托情况；2、公司设立登记申请书1份，证明青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司申请设立登记的情况；3、有限责任公司股东出资信息1份，证明青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司股东出资信息情况。4、董事、监事、经理信息1份，证明青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司董事、监事、经理情况。5、法定代表人信息1份，证明青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司法定代表人情况。6、公司章程1份，证明了公司股东签署公司章程成立的情况。7、青岛康帮联合会计师事务所出具的验资报告1份，证明了公司成立注册资本情况。8、选举执行董事的决定1份，证明了公司选举执行董事及法定代表人情况。9、选举监事的决定1份，证明了公司选举监事情况。10、选举聘任经理的决定，证明了公司聘任经理情况。11、企业名称预先核准通知书1份，证明了公司名称核准情况。12、无偿使用证明1份，证明了公司经营场所有关情况。13、企业登记申请收件凭据、企业登记申请收件凭据存根各1份，证明公司提交材料情况。14、第三人费用报销单、农业银行电子回单等、发起人协议，证明了原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动。15、法律依据：《注册资本登记制度改革方案》（国发（2014）7号）第三款，《最高人民法院办公厅关于印发《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》的通知》〉（法办（2012）62号）第一款条，《企业登记程序规定》第八、九、十条，《中华人民共和国公司法》第六、七条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条。
原告王艳丽诉称，2013年10月，宋建翠在被告处申请设立青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司，注册地址青岛市城阳区流亭街道双埠社区居委会西500米。申请人申请公司成立时提供的公司章程、股东决议都未经原告本人同意，文件均也并也非原告本人签字，请求依法撤销青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司的工商登记。
原告未向本院提交证据。
被告青岛市城阳区市场监督管理局辩称，一、原告与第三人的纠纷应通过民事诉讼解决。依据《注册资本登记制度改革方案》（国发（2014）7号）第三条第、（三）项的要求，原告与第三人的纠纷应通过民事诉讼解决。依据〈《最高人民法院办公厅关于印发《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》的通知〉（》法办（2012）62号）第一部分以虚假材料获取公司登记的问题的规定第一条的规定，原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动（证据十四），因此，人民法院应当驳回其诉讼请求。二、被告于2013年10月23日作出的第三人设立登记具体行政行为合法、有效。2013年10月17日，第三人向被告提交设立登记申请材料，依据《企业登记程序规定》第八条、第十条及《中华人民共和国公司法》第六条、第七条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十条的规定，被告经审查后认为材料齐全、符合法定形式，依法核准第三人的设立登记。被告依法核准第三人设立登记行为合法、有效。综上所述，原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据，请应人民法院依法驳回其诉讼请求。
第三人青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司简述第三人青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司述称，第一，青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司的工商登记设立是经三发起人共同协商同意的第三人的工商登记设立是经三发起人共同协商同意的，并于2013年10月1日签署了发起人协议，随后在确定公司注册名称后，由三发起人共同到中国农业银行空港工业园分理处存入验资所需注册资本。因原告当时还在外资公司工作，不方便对整个公司成立进行操作，随口头委托代理公司进行注册登记，这一行为是经三发起人共同同意的，虽然股东没有亲笔签名，但这仅仅是注册过程存在小的瑕疵，并不影响也不违背三发起人设立该公司的意志。第二，在该公司成立后，原告作为股东之一参与公司的管理和相关经营活动，根据《最高人民法院办公厅印发的《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》的通知的相关规定，第一条的相关规定，因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查义务，原告不申请撤诉的，人民法院应当驳回其诉讼请求。原告对错误登记无过错的，应当退还其预交的案件受理费。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。特此，请求法院驳回原告的诉讼请求。
第三人为证明自己的主张，提交如下证据：
1、发起人协议1份，证明第三人是三方发起人协商一致，自愿设立（同被告证据14中协议）。2、报销单复印件3份（原件经核对无误退回），证明原告此前明知公司设立，没有异议并参与公司经营，原告对公司成立时认可的。3、原告参与公司经营管理，通过邮箱指示公司工作人员如何办理业务等情况的邮件截图，共7份，证明事项同证据2。4、当庭提交申请法院调取证据申请书1份，申请法院调取相关证据。5、市北区人民法院2014北商初字第983号裁决书1份，证明原告对公司的成立及经营过程实际参与，公司是依法成立，该判决书现在上诉阶段，由此案原告提出上诉，但该案件中原告的庭审笔录是真实的，其提起上诉只是对判决结果的上诉，不是对案件中原告的庭审笔录提出的否认，第三人认为原告在该案件中一审的庭审笔录应该可以印证其成立公司参与经营以及对公司事务进行处理的整个过程，原告是认可该公司的合法性。
庭审过程中，原告对被告的证据提出质疑，认为对证据1真实性有异议，原告签名不是本人所签，对证据2不认可，原告没有委托宋建翠，因此该证据与原告无关，不能证明原告委托设立第三人；对证据3不认可，该证据不是原告提交给被告备案的；对证据4不认可，签名不是王艳丽本人签名，该证据不是原告提交给被告备案的；对证据5不认可，签名不是原告本人签名，证据也不是原告提交备案；对证据6章程中原告签名不是本人签名，不认可，该证据不是原告提交备案；对证据7真实性无异议，原告履行了出资义务，但未能与其他股东就一些事项达成一致意见，并未从事后面工作；对证据8、9不认可，王艳丽的签名不是本人所签，原告未收到选举通知，也未参加选举；对证据10不认可，该证据与原告无关，是宋建翠所为，证据11真实性无异议，但这是被告行为，原告不认可；对证据12无法确认真实性，原告不认可，对证据13真实性无异议，但是被告及第三人作出的行为，原告不认可；对证据14真实性无异议，但对证明事项有异议，原告行为并不能代表原告认可了被告的行政行为。原告对被告的法律依据有异议。《注册资本登记制度改革方案》与《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》不是被告作出行政行为的法律依据，是关于本案审理应该遵守的法律依据，但《注册资本登记制度改革方案》颁布时间在2014年，是在公司登记行为之后，不适用本案；《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》既不是法律法规也不是司法解释，不应作为本案定案依据，且能证明明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事相关管理和经营活动，从答辩人提交的证据看不能证明原告之前知晓并从事管理经营活动，只是费用报销单据，不足以证明原告从事过管理及经营。第三人对被告的证据及法律依据均无异议，虽然原告签名不是本人签字，但是委托代理公司代理人员所签。在整个公司成立过程及经营中，原告参与了经营，对公司的设立默认。
原告对第三人的证据提出质疑，认为对证据1真实性无异议，质证意见同被告证据14；对证据2真实性无异议，签名是原告本人签字，但对证明事项有异议，同被告证据14；对证据3真实性不认可。对证据5该判决书是原告提起上诉，二审尚未宣判。被告对第三人的证据没有异议，原告对第三人公司成立事实的认可。
经第三人申请，本院依法调取了第三人的税务登记表，原被告及第三人对该证据均无异议。
经庭审质证，被告、第三人的证据及本院调取的证据符合证据规定，可以作为本案证据使用。
经审理查明，2013年10月1日，原告王艳丽与宋建翠、高亮签订《发起人协议》，约定三人投资成立“青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司”。协议签订后，第三人未召开股东会会议，于2013年10月16日，案外人宫春燕以委托代理人的名义向原青岛市工商行政管理局城阳分局提交了设立第三人公司的相关材料，原青岛市工商行政管理局城阳分局于2013年10月23日核准了第三人的设立登记。在第三人提交给被告的登记中三人的签字均不是本人签字。
另查明，根据青岛市城阳区人民政府青城政办发（2015）7号《关于印发青岛市城阳区市场监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》改革规定，原青岛市工商行政管理局城阳分局更名改制为青岛市城阳区市场监督管理局。
本院认为，《中华人民共和国公司法》第二十三条规定：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。第二十三条：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。”及第三十八七条第二款：“对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”等规定，本案第三人在成立过程中股东之间仅签订了《发起人协议》，并未召开股东会并共同指定制定公司章程。另外，根据《中华人民共和国行政许可法》第三十一条：“申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。”第六十九条第二款：“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”等相关规定，可以看出，第三人在申请设立登记时，应当如实提交材料，但第三人申请办理公司登记时所提交的公司登记材料中涉及需要股东三人的签名均并非股东本人所签，材料在内容上不具有真实性，应属虚假材料，该公司的三股东明知虚假材料但仍向被告提交上述材料，属于故意提交虚假材料。《中华人民共和国公司法》第二十三条：“设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。”及第三十八条第二款：“对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。”等规定，本案第三人在成立过程中股东之间仅签订了《发起人协议》，并未召开股东会并共同指定公司章程。综上所述，第三人在设立公司过程中，并未按照设立公司登记所需提交的真实材料，因此被告办理公司登记行为的主要证据不足，应当予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六条、第七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
撤销被告青岛市城阳区市场监督管理局于2013年10月23日作出的核准第三人青岛斯瑞爱乐节能科技有限公司公司设立登记。
案件受理费五十元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 宋洪文
审 判 员 刘 防
人民陪审员 纪秋艳
二○一五年九月二十七日一五年九月二十八日
书 记 员 苏晓艳
附：相关法条
1、《中华人民共和国公司法》
第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：
（一）股东符合法定人数；
（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；
（三）股东共同制定公司章程；
（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；
（五）有公司住所。
第三十七条股东会行使下列职权：
（一）决定公司的经营方针和投资计划；
（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；
（三）审议批准董事会的报告；
（四）审议批准监事会或者监事的报告；
（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；
（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；
（八）对发行公司债券作出决议；
（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；
（十）修改公司章程；
（十一）公司章程规定的其他职权。
对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
2、《中华人民共和国行政许可法》
第三十一条申请人申请行政许可，应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。
第六十九条有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：
（一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；
（二）超越法定职权作出准予行政许可决定的；
（三）违反法定程序作出准予行政许可决定的；
（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；
（五）依法可以撤销行政许可的其他情形。
被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。
依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。
依照本条第一款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的，被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。
3、《中华人民共和国行政诉讼法》
第六条人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。