辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）辽01民终5344号
上诉人（原审原告）：刘晓玉等29名业主。（具体名单附后）
诉讼代表人：刘晓玉，女，1970年4月24日出生，汉族，无职业，住沈阳市皇姑区。
诉讼代表人：张恩沛，男，1942年3月26日出生，汉族，无职业，住沈阳市皇姑区。
委托诉讼代理人：白晓峰，辽宁希光律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国铁塔股份有限公司沈阳市分公司，住所地沈阳市东陵区上深沟村860-6号F9-305室。
负责人：焦韵光，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：高莹，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张弦，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：辽宁宇宸物业有限责任公司，住所地沈阳市皇姑区北陵大街26号甲。
法定代表人：雷凤刚，系该公司经理。
委托诉讼代理人：赵兰，辽宁广嘉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：于学伟，辽宁广嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司，住所地沈阳市和平区市府大路181号。
负责人：许宏印，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：何涛，男，1971年2月5日出生，汉族，该分公司办公室副经理。
委托诉讼代理人：刘汝佳，女，1980年3月23日出生，汉族，该分公司工作人员。
被上诉人（原审被告）：沈阳市中道租赁服务有限公司，住所地康平县方家屯镇镇西村。
法定代表人：周晾，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵莹，女，1982年2月23日出生，汉族，该公司工作人员。
上诉人刘晓玉等29人因与被上诉人中国铁塔股份有限公司沈阳市分公司（以下简称“铁塔公司”）、辽宁宇宸物业有限责任公司（以下简称“宇宸公司”）、中国联合网络通信有限公司沈阳市分公司（以下简称“联通公司”）、沈阳市中道租赁服务有限公司（以下简称“中道公司”）排除妨害纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2018）辽0105民初553号民事裁定，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
刘晓玉等29名业主上诉请求：1.撤销一审民事裁定书；2.裁令一审法院审理该案。事实和理由：一、原告是本案适格主体，起诉符合民事诉讼法的规定。即便考虑诉讼请求是否成立，也应在实体审理中确认，而不应驳回起诉。一审混淆了程序法和实体法。一审混淆了诉权和必要共同诉讼程序。第二，原告具备起诉排除妨害的实体权利，一审裁定将排除妨害请求权混淆为处分权。两种权利的对象（客体）不同。两种行为相对其他共有人的性质不同。排除妨害符合全体共有人的利益和意愿。其他共有人是否同意原告起诉属被告抗辩权范畴。物权法赋予任何一名共有人起诉排除妨害诉的权利。第三，个别共有人具备起诉排除妨害的权利已成为各地审判实践共识。第四，被告在住宅楼顶设立基站和机房属改变住宅楼公共部位用途从事经营活动。运营基站是经营活动。被告改变住宅楼公共部位用途从事经营活动。被告改变住宅楼公共部位用途从事经营活动，楼内住户都是利害关系人，具有一票否决权。第五，业委会委托宇宸物业经营的是园区全体业主共有部位，而诉争屋顶系该楼一百户业主集体共有，不在委托经营范围，宇宸公司系无权处分。第六，即便不考虑涉案楼顶是否委托经营范围。业委会也无权处分。一审混淆了合同效力和物权效力，合同对当事人的效力和对他人的效力。委托经营公共部位不是业委会法定职权。业主共同决定的事项不能概括委托给他人。案争楼房多数业主反对设立基站。第七，仅从物业合同内容来看，设立基站超出委托经营范围，宇宸物业构成无权处分。
铁塔公司辩称，一、宇宸物业公司依据《物业服务合同》有权经营、管理将军花园小区业主共有场地，被上诉人铁塔公司基于租赁合同关系使用该场地建设通信基站的权利受到法律保护，任何人均无权要求被上诉人铁塔公司拆除案涉基站。二、通信基站属于电信基础设施，该设施不但未对将军花园小区业主造成危害，反而为包含该小区在内的附近区域居民、企事业单位提供了通信便利，因此，相关业主负有法定容忍义务。三、原告的主体资格问题不能通过二审程序补正，上诉人在本案二审阶段提交的材料不能证明其具有起诉主体资格。四、一审裁定认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。综上，被上诉人铁塔公司使用案涉场地建设通信基站的行为受到法律保护，本案原告主体资格欠缺、其诉讼请求及上诉请求亦无任何事实根据和法律依据，一审裁定认定事实清楚、适用法律正确。请求维持原裁定。
宇宸公司辩称，同意铁塔公司意见。现在起诉的人没有到半数，原审认定事实清楚，请求驳回上诉人诉请。
联通公司辩称，设立通信基站属于法定授权行为，本案争议基站设立过程中有相应的协议依据，不构成侵权，按照国资委对通信基站设施统一管理的要求，本案基站于2015年11月15日移交铁塔公司负责管理，我公司对该基站无相应的处置处分权，另本案上诉人在上诉过程中提交的证明材料不符合民事诉讼法规定的新证据要求，不应予以采信，请求维持原裁定。
中道公司辩称，同意三答辩人的答辩意见。请求二审驳回上诉人诉请。
刘晓玉等29名业主向一审法院起诉请求：1.判令铁塔公司拆除设立于沈阳市皇姑区将军花园小区高层住宅楼（地址北陵大街26甲2）上的通讯基站。2.判令宇宸公司协助铁塔公司完成请求1中的事项。
一审法院认为：依据《中华人民共和国物权法》第七十六条规定第一款第（七）项及第二款规定:有关共有和共同管理权利的其他重大事项应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。本案中位于皇姑区北陵大街26甲2号（以下简称6号楼）楼顶通讯基站，是基于受业主委员会委托的物业公司与联通公司或相关代理服务商签订的《场地租赁合同》而建，故不属擅自占用。同时，通讯基站属基础电信设施，对6号楼乃至一定范围内的电信网络信息接收信号产生影响，故拆除电信基站应属《中华人民共和国物权法》七十六条所指“有关共有和共同管理权利的重大事项”范畴。又因6号楼楼顶属建筑物共有部分，业主对该共有部分享有共有和共同管理的权利。庭审中原、被告双方均认可6号楼共有业主100户，现刘晓玉等29名（28户）业主起诉拆除楼顶通讯基站，未达到业主过半数以及专用部分建筑面积过半数的标准。从保护业主成员权角度出发，业主应依共有权利共同处分的原则行使权利，故刘晓玉等29名业主起诉主体资格欠缺，应予驳回。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第一款第三项之规定，一审法院裁定：驳回刘晓玉等29名业主的起诉。案件受理费50元，返还原告刘晓玉等29名业主。
本院认为，依据《中华人民共和国物权法》第七十六条规定：“下列事项由业主共同决定：（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。”本案中，刘晓玉等业主诉请要求拆除设立于沈阳市皇姑区将军花园小区高层住宅楼（地址北陵大街26甲2）上的通讯基站，该事项属于重大事项，需占建筑物总面积过半数的业主且总人数过半数的业主同意。因刘晓玉所在6号楼共有业主100户，本案起诉的业主为29户，现起诉来院的业主不足半数，未达到上述法律规定的过半数业主以及专用部分建筑面积过半数的标准，故一审法院裁定驳回起诉，并无不当，本院予以维持。
综上所述，刘晓玉等29名业主的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 贾宏斌
审 判 员 李 妍
审 判 员 姜会军
二〇一八年五月二十四日
法官助理 史舒畅
书 记 员 路柠檑
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十一条规定：第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
附：上诉人（原审原告）名单
上诉人（原审原告）：刘晓玉，女，1970年4月24日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：于波，女，1973年8月10日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：赵广江，男，1937年5月20日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：刘秋霞，女，1958年9月16日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：靳伟，男，1969年5月8日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：刘于良，男，1974年2月9日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：蔡蕊，女，1983年6月24日出生，汉族，沈阳市皇姑区。（与案外人张鑫鹏共同共有）
上诉人（原审原告）：陈静，女，1979年2月18日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：顾欣宁，男，1970年10月20日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：王欣，女，1970年4月14日出生，汉族，沈阳市皇姑区。（与案外人毕文勇共同共有）
上诉人（原审原告）：张福家，男，1959年8月18日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：刘星，男，1985年12月21日出生，汉族，沈阳市皇姑区。（与案外人杨悦共同共有）
上诉人（原审原告）：徐铁，男，1956年4月26日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：赵铁文，男，1966年9月13日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：杨柳，女，1968年10月12日出生，汉族，沈阳市皇姑区。（与上诉人庄季熙共同共有）
上诉人（原审原告）：庄季熙，男，1968年6月9日出生，汉族，沈阳市皇姑区。（与上诉人杨柳共同共有）
上诉人（原审原告）：杨柏，男，1964年6月29日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：庄建，男，1954年1月26日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：张书波，男，1973年12月19日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：刘建，男，1970年10月11日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：孙士哲，男，1954年3月7日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：刘军，男，1969年7月15日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：王聪，女，1985年2月14日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：李淑琴，女，1961年9月10日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：李连纯，男，1942年5月4日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：车任勇，男，1941年10月3日出生，回族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：张恩沛，男，1942年3月26日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：刘荣南，男，1972年3月19日出生，汉族，沈阳市皇姑区。
上诉人（原审原告）：田原，男，1973年2月24日出生，汉族，沈阳市皇姑区。