广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤07刑终356号
原公诉机关江门市蓬江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭坤棠，曾用名谭亚二，男，1989年2月27日出生于广东省廉江市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省廉江市。因本案于2017年3月18日被刑事拘留，同日因吸毒被行政拘留十三日，同年3月21日被强制隔离戒毒二年，同年5月25日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
原审被告人张勇，男，1983年7月7日出生于重庆市奉节县，汉族，文化程度高中，无业，户籍所在地重庆市奉节县。因本案于2017年3月16日被拘传和羁押，同月17日因吸毒被行政拘留十三日，同年3月21日被强制隔离戒毒二年，同年5月25日被逮捕。现羁押于江门市看守所。
江门市蓬江区人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控原审被告人张勇犯贩卖毒品罪、原审被告人谭坤棠犯贩卖、运输毒品罪一案，于2017年11月10日作出（2017）粤0703刑初655号刑事判决。宣判后，原审被告人谭坤棠不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案件、上诉材料，依法讯问了上诉人谭坤棠，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决查明：2017年3月16日21时许，黎某通过微信向被告人张勇提出以人民币400元的价格购买1克毒品冰毒，并相约到江门市江海区外海镇中东村住船新村景胜公寓门口进行交易。当日22时31分许，当被告人张勇准备将上述毒品交给黎某时被民警当场抓获，并从被告人张勇身上搜出净重4.28克六小包毒品冰毒。随后民警在被告人张勇的住处搜出净重0.06克一小包毒品冰毒及净重0.48克毒品麻古两小包。经理化检验，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。
同年3月17日15时17分许，被告人张勇通过微信平台向被告人谭坤棠提出购买1000元毒品冰毒。当天下午，被告人谭坤棠购买毒品冰毒。次日1时许，被告人谭坤棠携带毒品回到广东省中山市东凤镇某布艺门口时被民警当场抓获，并从被告人谭坤棠身上搜出净重24.42克三小包毒品冰毒、净重0.37克一小包毒品麻古。经理化检验，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。
原审判决认定的上述事实，有证人黎某的证言及辨认笔录，现场勘查笔录及照片，搜查笔录、查封笔录、解封笔录、称重笔录、抽样笔录、提取清单、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书，微信聊天记录，行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，通话清单、情况说明，理化验检验鉴定报告，支付宝转账记录，视听资料（光盘），抓获经过，被告人张勇、谭某的供述及辨认笔录、身份资料等证据证实。
原审判决认为，被告人谭坤棠、张勇无视国家法律，其中被告人谭坤棠贩卖毒品甲基苯丙胺一次，重24.79克；被告人张勇贩卖毒品甲基苯丙胺一次，重4.82克，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。被告人张勇揭发他人犯罪行为，查证属实，从而得以侦破其他案件，有立功表现，可以从轻处罚。被告人张勇犯罪以后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款及第四款、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人谭坤棠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币20000元；二、被告人张勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币10000元；三、扣押存放于江门市公安局花园派出所的OPPOR9S手机一台、IPHONE5手机一台是作案工具，依法应予以没收，上缴国库；毒品29.61克依法予以销毁。
上诉人谭坤棠上诉提出：1.公安机关从其身上查获的毒品中只有4克是其帮张勇拿的货，其余20.79克是其买来自己吸食的，原审判决在没有证据证明其与张勇进行交易的情况下，认定其贩卖毒品24.79克与事实不符，定罪错误，其行为应构成非法持有毒品罪；2.其到案后如实供述自己的罪行，原审法院对其量刑过重，请求二审法院公正判决。
本院二审查明，原审法院认定上诉人谭坤棠、原审被告人张勇犯贩卖毒品罪，有经原审庭审举证、质证的证据予以证实，在案证据来源合法，证据内容能够相互印证、形成完整证据链，可以作为本案的定案依据，本院对其证明力均予以确认。原审法院查明的案件事实清楚，证据确实、充分，本院二审确认原审法院查明的案件事实。
对于上诉人谭坤棠所提上诉意见，本院综合评判如下：
1.关于上诉人谭坤棠辩解否认控罪，经查，原审被告人张勇与上诉人谭坤棠的微信记录及原审被告人张勇的供述证实2017年3月17日15时17分许，张勇通过微信联系谭坤棠，提出向谭坤棠购买1000元的毒品冰毒,谭坤棠回复张勇称暂时无货，后于当日22时许谭坤棠回复张勇称在从广州回中山住处的路上，次日1时许，谭坤棠称已经回到中山市小榄车站附近并让张勇去接其的事实。上诉人谭坤棠在庭审中承认其于2017年3月17日通过支付宝转账给“白粉七”人民币2000元用于购买毒品的事实。上述事实结合上诉人谭坤棠的支付宝转账记录、谭坤棠与张勇的通话记录、辨认笔录、谭坤棠被抓获的同步录音录像以及公安机关缴获的毒品等相关证据能够相互印证，形成完整的证据链，足以证实在张勇向谭坤棠提出购买1000元的毒品冰毒后，谭坤棠由于暂无毒品，即前往广州购得毒品回到中山，在等待与张勇的过程中被公安人员抓获的事实。在本次交易中，上诉人谭坤棠虽然未成功交易毒品，但谭坤棠在主观上有贩卖毒品的故意，购得毒品返回中山后与张勇约定见面的时间和地点，客观上已为进行毒品交易实施了具体行为。上诉人谭坤棠的行为符合贩卖毒品罪的构成要件，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确。上诉人谭坤棠所提该上诉意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。
2.根据相关的司法解释，结合司法实践，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。公安人员抓获谭坤棠时从其身上缴获毒品冰毒三小包净重24.42克、毒品麻古一小包净重0.37克，原审判决将上述查获的毒品数量认定为谭坤棠贩卖毒品的数量正确。对于谭坤棠提出的相关上诉理由，于法无据，本院不予采纳。
3.原审判决量刑符合法律规定。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。原审法院根据上诉人谭坤棠的犯罪事实及情节，依法在量刑幅度范围内判处其有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币20000元，符合法律规定，量刑适当。
本院认为，上诉人谭坤棠、原审被告人张勇无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其二人的行为均已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。原审被告人张勇到案后如实供述自己的罪行，并有揭发他人犯罪的行为，提供线索，经查证属实，使公安机关从而得以侦破其他案件，具有立功表现，对其可以从轻处罚。原审判决根据上诉人谭坤棠、原审被告人张勇的犯罪事实，依法对二人定罪量刑，符合法律规定。上诉人谭坤棠所提上诉意见，理据不足，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱迎春
审 判 员 冒庭媛
审 判 员 陈史豪
二〇一七年十二月二十二日
法官助理 沈 琼
书 记 员 朱瑞芬
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。