湖南省沅陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沅民一初字第67号
原告唐士宣，女，1951年1月29日出生，汉族，湖南省沅陵县人，居民。
委托代理人肖晓锋（一般代理），男，1974年12月27日出生，汉族，湖南省沅陵县人，居民。
被告李军，男，1988年10月10日出生，汉族，湖南省沅陵人，农民。
被告中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司，住所地：湖南省怀化市鹤城区迎丰中路656号。
负责人成利军，系该分公司经理。
委托代理人朱抿菘（特别代理），湖南泰阳律师事务所律师。
被告沅陵津湘出租汽车服务有限公司，住所地：湖南省沅陵县沅陵镇滨江大道龙兴花城4栋1-2号门面。
法定代表人阎清山，该公司总经理。
委托代理人龙彪（特别代理），湖南兴沅律师事务所律师。
原告唐士宣与被告李军、中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司（以下简称怀化财保公司）、沅陵津湘出租汽车服务有限公司（以下简称沅陵津湘公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月12日公开开庭进行了审理。原告唐士宣及委托代理人肖晓锋，被告怀化财保公司的委托代理人朱抿菘、被告沅陵津湘公司的委托代理人龙彪均到庭参与诉讼。被告李军经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原告唐士宣诉称：2014年8月11日，被告李军驾驶被告沅陵津湘公司湘NY41**小型轿车，将正在人行横道上行走的原告唐士宣撞伤，该事故经交警大队认定由被告李军负全部责任。原告唐士宣受伤后在沅陵县中医院住院治疗，经鉴定构成九级伤残，误工损失日160天。被告李军驾驶的湘NY41**小型轿车由被告沅陵津湘公司在怀化财保公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任险（以下简称商业三者险）。原告唐士宣因该事故造成的损失计196477.23元，原告唐士宣现诉请判令被告怀化财保公司在保险责任限额范围内赔偿196477.23元，被告李军、沅陵津湘公司对被告怀化财保公司未赔偿部分予以赔偿，并由被告怀化财保公司、李军、沅陵津湘公司负担诉讼费。
为支持其主张，原告唐士宣向法庭提供了如下证据：
1、常住人口登记卡，欲证实原告的基本情况；
2、道路交通事故认定书及保险单，欲证实明李军负本次交通事故的全部责任；肇事车辆湘NY41**小型轿车的所有人是沅陵津湘出租汽车服务有限公司，投保的公司为中国人民财产保险股份有限公司等事实；
3、司法鉴定意见书，欲证实唐士宣的伤残程度为交通事故九级伤残，误工损失日为160日等事实；
4、出院记录及疾病诊断证明书，欲证实原告的伤情、住院时间为137天、原告需要加强营养支持治疗等事实；
5、常住人口登记卡及证明，欲证实原告的母亲张金秀现年92岁的事实；
6、医药费收据，欲证实原告医药费为20853.21元的事实；
7、鉴定费发票，欲证实原告唐士宣的鉴定费为1300元的事实。
被告李军没有提出书面答辩状，亦未向本院提交证据材料。
被告怀化财保公司没有提出书面答辩状，其在庭审中辩称：怀化财保公司按照法律规定在商业险和交强险范围内承担责任，原告要求的误工费、营养费无依据，精神抚慰金过高，保险公司不承担诉讼费、鉴定费。
为支持其主张，被告怀化财保公司向法庭提供了如下证据：
1、组织机构代码证，营业执照，欲证实被告怀化财保公司的身份信息；
2、湖南湘雅司法鉴定中心鉴定意见书，欲证实原告伤残等级为10级的事实。
被告沅陵津湘公司辩称：被告李军系沅陵津湘公司湘NY41**小型轿车副驾驶员，事故发生后，该车承包人代表被告沅陵津湘公司已垫付原告医疗费20853.21元、其他费用5430元，均应由被告怀化财保公司直接支付给被告沅陵津湘公司。湘NY41**小型轿车由被告沅陵津湘公司在怀化财保公司投保了交强险和商业三者险，案发时间在保险期内，应由怀化财保公司按照法律规定在商业险和交强险范围内承担责任。此外，原告唐士宣主张的误工费、营养费不符合规定，主张精神抚慰金数额过高。
为支持其主张，被告沅陵津湘公司向法庭提供了如下证据：
1、组织机构代码证、营业执照，欲证实被告沅陵津湘公司的身份情况；
2、湘NY41**机动车行驶证、营运证、机动车驾驶证、驾驶员从业资格证，欲证实湘NY41**车所有人为被告沅陵津湘公司、车辆手续合法，被告李军具有合法驾驶出租车资格的事实；
3、机动车交强险、商业第三者责任保险单、欲证实被告沅陵津湘公司为湘NY41**机动车投保了交强险和第三者责任险（不计免赔50万元）的事实；
4、沅陵县中医院疾病诊断证明书、入院出院记录、检查报告单、住院医药发票，欲证实原告因交通事故受伤住院治疗情况，被告沅陵津湘公司承包人已经支付原告住院治疗费20853.21元的事实；
5、收条，欲证实原告已经从被告沅陵津湘公司承包人处领取现金5430元的事实；
6、出租车租赁合同，欲证实湘NY41**车所有人为被告沅陵津湘公司，承包人为文建凡，该合同为内部承包合同等事实。
庭审质证时，对于原告唐士宣提供的证据中，被告怀化财保公司、被告沅陵津湘公司均对证据1、2、6、7无异议；认为证据3不属实并已由被告怀化财保公司申请了重新鉴定；认为证据4中的沅陵县中医院疾病诊断证明书（0004912）中原件无第六项“加强营养支持”，原告提交的复印件有第6项，应是人为添加的，不真实，对该证据其余部分予以认可；认为证据6内容属实，但形式要件欠缺，不能证实张金秀是否健在和共有几个儿女的情况。
对于被告怀化财保公司提供的证据，原告唐士宣、被告沅陵津湘公司均无异议。
对于被告沅陵津湘公司提供的证据，原告唐士宣均无异议，被告怀化财保公司除认为证据5待核实外对其余证据均无异议。
本院认为：原告唐士宣提供的证据1、2、6、7，被告怀化财保公司、被告沅陵津湘公司无异议；被告怀化财保公司提供的证据，原告唐士宣、被告沅陵津湘公司均无异议；被告沅陵津湘公司提供的证据，原告唐士宣均无异议，被告怀化财保公司对证据5的异议因原告唐士宣的认可而不复成立。上述证据来源形式合法、内容客观真实、与本案具有关联性，能形成证据锁链，能证明欲证事实，本院予以采信。
原告唐士宣提供的证据3与被告怀化财保公司提供的证据2中伤残等级不一致，故对该证据中的误工损失日为160日这一事实予以认定，伤残等级按双方当事人无异议的湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定结论确定为十级伤残；被告认为证据4疾病诊断书中的第6项即原告“需要加强营养支持治疗”是事后添加上去的，经庭审核实该第6项确系复制后添加，故对该部分事实应不予认定，对该证据的其余部分予以采信；证据6经庭审核实，张金秀至今健在，共有5个子女，全部生活来源为五个子女的赡养。
根据采信的证据及当事人的当庭陈述，本院可以确认以下案件事实：
2014年8月11日12时30分许，被告沅陵津湘公司驾驶员即被告李军驾驶湘NY41**号小型轿车行经沅陵县沅陵镇辰州街电信局大楼门口路段时（由东向西行驶），将正在人行横道上由南往北横过道路的原告唐士宣撞伤，造成道路交通事故。沅陵县公安局交通警察大队于2014年9月4日作出沅公交认字[2014]第92号《道路交通事故责任认定书》，认定被告李军遇行人在人行横道上通行时，没有停车让行，是造成该事故的全部原因，被告李军应负该事故的全部责任，原告唐士宣无责任。原告唐士宣受伤后在沅陵县中医医院住院治疗137天，花去住院医药费20853.21元。经怀化市四方司法鉴定所于2015年1月12日作出鉴定结论，原告唐士宣因交通事故致右肱骨外科颈骨折、右耻骨下支骨折，构成九级伤残，误工损失日为160天，原告唐士宣为此花去鉴定费1300元。被告怀化财保公司对伤残等级结论有异议并申请重新鉴定，经2015年3月31日本院组织双方当事人协商，选定湖南省湘雅司法鉴定中心为重新鉴定机构，经湖南省湘雅司法鉴定中心于2015年5月14日作出鉴定结论，原告唐士宣右上肢功能丧失10%以上构成拾级伤残。
被告沅陵津湘公司于2014年5月30日向被告怀化财保公司为其所有的湘NY41**号小型轿车投保了交强险和商业三者险，并不计免赔率，其中交强险责任死亡伤残限额110000元、医疗费限额10000元，保险期间为2014年6月1日至2015年5月31日止；商业三者险的保险责任限额为500000元，保险期间为2014年6月9日至2015年6月8日止。
另查明：原告唐士宣的母亲张金秀，现年92岁，共生育5个子女，以子女为全部生活来源；湘NY41**号小型轿车系被告沅陵津湘公司承包给文建凡经营，文建凡雇请被告李军驾驶该车，被告沅陵津湘公司在庭审中认可文建凡雇请李军为副驾驶员，并愿为李军交通事故对外承担全部责任；原告唐士宣受伤后，被告沅陵津湘公司垫付原告医疗费20853.21元，并向原告唐士宣支付生活、护理等费用5430元。
本院认为：本案系一起机动车交通事故责任纠纷。已经投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤害的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿后，不足部分由保险公司根据商业三者险合同予以赔偿，保险公司赔偿后仍有不足的，由侵权人予以赔偿，故原告唐士宣诉请被告怀化财保公司依约赔偿经济损失，本院予以支持。
被告李军驾驶出租车系受雇于被告沅陵津湘公司的内部承包人文建凡，被告李军与被告沅陵津湘公司形成雇佣关系。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因原告唐士宣与被告沅陵津湘公司均未能提供证据证实在涉案交通事故中被告李军有故意或者重大过失情形，故对原告唐士宣诉请被告李军与被告沅陵津湘公司共同承担责任的主张，本院不予支持，被告李军在涉案交通事故中应负的赔偿责任依法应由被告沅陵津湘公司承担。
原告唐士宣受伤后，因就医治疗支出的各项费用（包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费等）、因误工减少的收入以及残疾赔偿金和被扶养人生活费，赔偿义务人应当予以赔偿。原告唐士宣主张营养费，但未提供事实依据，故该主张不予支持。医疗费、鉴定费应凭据据实计算，分别为20853.21元、1300元；误工费可按照湖南省2013年度职工年平均工资43893元计算，为19508元（43893元/年÷30天÷12月×160天）；护理费可按照湖南省2013年度其他服务业年平均工资35623元计算，为13556.53元（35623元/年÷30天÷12月×137天）；住院伙食补助费参照湖南省一般工作人员的出差伙食补助标准30元/天确定，为4110元（30元/天×137天）；残疾赔偿金可按照湖南省2014年度城镇居民人均可支配收入26570元标准计算，为45169元（26570元/年×17年×10%）；被扶养人张金秀生活费应按照湖南省2014年度城镇居民人均消费性支出18335元标准计算，为18335元（18335元/年×5年÷5）；精神抚慰金以酌情确定5000元为宜；合计127831.74元。
由于被告沅陵津湘公司已向被告怀化财保公司为湘NY41**号小型车投保了交强险和商业三者险，且在保险期间内，应先由被告怀化财保公司在交强险责任限额范围内予以赔偿即赔偿111568.53元（残疾赔偿金45169元、护理费13556.53元、误工费19508元、被扶养人生活费18335元、医疗费10000元、精神抚慰金5000元）；余下16263.21元（医疗费10853.21元、住院伙食补助费4110元、鉴定费1300元），根据商业三者险合同约定，由被告怀化财保公司在商业三者险责任限额范围内予以赔偿。同时，在发生交通事故后，被告沅陵津湘公司已实际赔偿原告唐士宣的损失26283.21元，应从原告获得的赔偿款中予以扣减，该款由被告沅陵津湘公司于被告怀化财保公司依据保险合同另行结算。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十条之规定,判决如下：
一、限被告中国人民财产保险股份有限公司怀化市分公司在本判决生效后10日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内及机动车第三者责任险责任限额范围内赔偿原告唐士宣医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神抚慰金等合计101548.53元（其中已扣除由沅陵津湘出租汽车服务有限公司垫付的26283.21元）；
二、驳回原告唐士宣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4230元，由被告沅陵津湘出租汽车服务有限公司负担2857元，由原告唐士宣负担1373元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 周恒新
审 判 员 吴 艳
人民陪审员 陈 玲
二〇一五年六月十二日
书 记 员 胡沅晖
附法律、司法解释条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第九条精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十条一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：（一）书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；（二）物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；（三）有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；（四）一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。