宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁01民终218号
上诉人（原审被告）：宁夏银都建设有限责任公司第五分公司，住所地号宁夏回族自治区银川市金凤区新海家园二区18号营业房二层201室。
负责人：董文斗，男，1967年10月07日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
原审被告：宁夏银都建设有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区良田工业区西环南路综合楼西楼。
法定代表人：康永贵，该公司董事长。
被上诉人（原审被告）：张榜志，男，1963年05月03日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
被上诉人（原审原告）：宁夏北宇太阳能科技有限公司，住所地宁夏银川市兴庆区塞上凝聚力批发城30号。
法定代表人：蔡高升，该公司经理。
上诉人宁夏银都建设有限责任公司第五分公司（以下简称银都第五分公司）、宁夏银都建设有限责任公司（以下简称银都公司）因与被上诉人宁夏北宇太阳能科技有限公司（以下简称北宇公司）买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区金凤区人民法院作出(2015)金民商初字第393号民事判决，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2017年7月24日公开开庭审理了本案。上诉人银都第五分公司以及银都公司的共同委托诉讼代理人庄海龙，被上诉人北宇公司的诉讼委托代理人安进启到庭参加诉讼。被上诉人张榜志经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原审法院查明，2011年10月13日，被告张榜志与被告宁夏银都公司五分公司签订一份《建设工程施工合同》，约定被告宁夏银都公司五分公司将其承建的”福通安置区二期B区15号、16号、18号、21号楼”在施工图范围内（除甲方切除项目）的土建及安装工程发包给被告张榜志。上述合同签订后，被告张榜志挂靠在被告宁夏银都公司五分公司的名下，以”宁夏银都建设有限责任公司第五分公司项目部”的名义将上述工程中的外墙保温及外墙弹性乳胶漆工程等分包给他人施工。
2013年6月6日，被告张榜志又以”宁夏银都建设有限责任公司第五分公司项目部”名义，与原告签订《福通安置区B区室内木门订货合同书》，其本人以项目负责人的身份在合同上签字。该订货合同约定原告为被告施工的该小区15号、16号、18号、21号楼提供按样品指定木门，每套价格为320元；合同签订后预付总价款20%，货到现场再付总价款的20%，整楼验收完毕后付至总价款的85%，10%价款在安装完毕三个月内付清，下欠5%的保修费期满一年付清；保修期为一年；若一方违约，违约方需向另一方支付合同总金额每日3%的违约金。合同签订后，原告依约向被告提供了木门。2013年11月25日，经原告与被告张榜志结算，被告张榜志认可原告提供木门874套，价款共计278720元，已付20万元，尚欠货款78720元，扣除5%的保修金13936元，应付64784元。后此款至今未付，引起原告诉讼。
原审法院认为，原告与被告张榜志签订的《福通安置区B区室内木门订货合同》真实、合法、有效，双方当事人均应按照合同约定履行各自义务。原告按照约定履行了供货义务，被告张榜志亦应按照约定付款。在该合同中，被告张榜志除以项目负责人的身份在合同上签字外，在合同上加盖了”宁夏银都建设有限责任公司第五分公司项目部”印章。因被告宁夏银都公司五分公司将其承建的”福通安置区二期B区15号、16号、18号、21号楼”在施工图范围内（除甲方切除项目）的土建及安装工程发包给被告张榜志，并由被告张榜志挂靠在该公司名下，以”宁夏银都建设有限责任公司第五分公司项目部”的名义对外从事分包工程项目、签订订货合同等一系列经营活动，视为对被告张榜志使用该项目部名称的明知与许可，原告因此产生的合理信赖利益应当受到保护。因项目部不具备民事主体资格，不能独立承担民事责任，其民事责任宁夏银都公司五分公司应予承担。被告宁夏银都公司五分公司系被告宁夏银都公司所设分支机构，其民事责任被告宁夏银都公司应予承担。被告宁夏银都公司及其五公司提出的答辩意见不能成立，不予采纳。在应付货款数额的认定上，有被告张榜志与原告结算后出具的证明一份，可以认定2013年11月25日，被告尚欠原告货款78720元，并扣除了5%货款13936元作为保修金。现双方约定的一年保修期已届满，被告应向原告所欠支付全部货款78720元。在违约金数额的认定上，因合同约定的违约金过高，原告酌情主张了3万元，未超过法律规定的幅度，依法予以支持。被告张榜志经本院合法传唤，未到庭应诉，视为放弃对原告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的权利，应承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决：被告张榜志、宁夏银都建设有限责任公司、宁夏银都建设有限责任公司第五分公司于判决生效后十五日内支付原告宁夏北宇太阳能科技有限公司货款78720元，违约金3万元，合计108720元。
宣判后，银都公司及其第五分公司不服，提出上诉，上诉请求撤销原审判决，依法改判上诉人无需向被上诉人支付货款78720元、违约金3万元，一、二审诉讼费用由被上诉人张榜志承担。事实与理由：原审判决上诉人向被上诉人支付木门款及违约金，没有事实和法律依据。第一原审判决认定上诉人”明知与许可”张榜志私刻项目部公章并使用，实属错误。上诉人与张榜志之间《建设工程施工合同》中并未授权张榜志设立”宁夏银都建设有限责任公司第五分公司项目部”，上诉人也并未设立该项目部，更未刻制项目部公章，涉案《福通安置区B区室内木门订货合同》上所盖”宁夏银都建设有限责任公司第五分公司项目部”印章并不存在，而系张榜志违法私刻，且张榜志在金凤区法院审理原告为雍华案件庭审笔录中认可了其私刻公章的事实。因此上诉人对张榜志私刻公章事宜并不明知，更未许可，原审法院认定错误。第二、本案并不构成表见代理，上诉人不应承担任何责任。上诉人既未以书面、口头或者其他形式直接或间接向被上诉人北宇公司表示已经授权张榜志伟项目部经理，又未将上诉人具有代理权证明意义的文书印鉴交给张榜志，也对涉案合同签订毫不执行，并不知道张榜志以项目部的名义实施民事行为，更未允许张榜志设立项目部作为上诉人的分支机构进行活动，本案并不符合表见代理情形，张榜志与北宇公司的订货合同应当由张榜志自行承担。第三、本案上诉人并未买卖合同相对方，不应承担任何责任。第四、原审判决认定上诉人向张榜志支付工程款的证据与本案无关，实属错误。退一步讲，即使基于挂靠关系认为北宇公司主张的款项应当由上诉人与张榜志共同支付，根据上诉人与张榜志签订的《建设工程施工合同》，银川市金凤区国有资产投资控股有限公司就张榜志所承包工程作出的审核定案报告及上诉人的付款情况，工程款总计已经向张榜志超付483742元，剩余款项均未尚未到期的质保金。参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案上诉人承担责任的前提是欠付张榜志工程款，原审判决上诉人向北宇公司承担付款责任，明显损害了上诉人的合法权益，没有事实和法律依据。综上，上诉人不应当承担责任。
被上诉人北宇公司认为，原审认定事实清楚，适用法律正确，审判合法，请求维持原判。
上诉人、被上诉人均未提交证据。
二审查明，2011年10月13日银都第五分公司与张榜志签订《建设工程施工合同》，张榜志承包”工程名称：福通安置区二期B区15#、16#、18#、21#楼，承包范围：施工范围内（除甲方切除项目）的土建及安装工程”。2013年6月6日，张榜志以”宁夏银都建设有限公司第五分公司项目部”负责人名义与北宇公司签订《木门买卖合同》，在该合同上加盖了”宁夏银都建设有限公司第五分公司项目部”印章。
另查明，上诉人在上诉状当中主张张榜志在（2015）金民初字第1902号案件庭审笔录中自行承认”宁夏银都建设有限公司第五分公司项目部”印章为私刻，经本院查阅该案庭审笔录，未发现上诉人上诉状所陈述的私刻公章事实。
二审查明的其他事实与原审法院查明的一致，本院予以确认。
本院认为，张榜志挂靠银都第五分公司以银都第五分公司项目负责人身份对外签订涉案《木门买卖合同》并加盖了项目部印章，上诉人认为其不应承担责任的理由不能成立。原审判决正确，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2474元，由上诉人宁夏银都建设有限责任公司第五分公司、宁夏银都建设有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 高卫国
审判员 李玉霞
审判员 解 杰
二〇一七年八月十八日
书记员 尉欣妍