河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终2762号
上诉人(原审原告):郭全勇，男，1958年5月27日出生，汉族，住河南省郑州市。
委托诉讼代理人：李红旗，河南开达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑彦章，河南世纪风律师事务所律师。
上诉人(原审被告)：胡喜彬，男，1957年10月12日出生，汉族，住河南省许昌市魏都区。
被上诉人(原审被告)：中州万基城市建设有限公司，住所地河南省许昌市魏都区建设路西段路北。
法定代表人：杨俊峰，任总经理。
委托诉讼代理人：马红军，河南天苑律师事务所律师。
上诉人郭全勇、胡喜彬与被上诉人中州万基城市建设有限公司买卖合同纠纷一案，郭全勇于2016年4月6日向许昌市魏都区人民法院提起诉讼，许昌市魏都区人民法院于2016年6月29日作出（2016）豫1002民初1735号民事判决。中州万基城市建设有限公司不服，提出上诉。本院审理后，于2017年4月18日作出（2017）豫10民终547号民事裁定，撤销原判，发回重审。许昌市魏都区人民法院重审后，于2017年6月26日作出（2017）豫1002民初3209号民事判决，胡喜彬、郭全勇不服，提出上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郭全勇及其委托诉讼代理人郑彦章、李红旗，上诉人胡喜彬、被上诉人中州万基城市建设有限公司的委托诉讼代理人马红军到庭参加诉讼。因上诉人胡喜彬经法院通知后未在指定期间预交上诉费，按上诉人胡喜彬自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。
上诉人胡喜彬上诉请求:1.撤销原判，依法改判被上诉人中州万基城市建设有限公司承担向上诉人支付货款和违约金的责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人中州万基城市建设有限公司承担。事实和理由：1.上诉人胡喜彬与郭全勇签订并履行《钢材购销合同》的行为是职务行为。上诉人胡喜彬接受中州万基公司委托，代表该公司与发包方签订了《施工合同》，并在中州万基公司向相关政府部门递交备案表时，接受该公司委托，以委托法人代表兼项目负责人职位，代表该公司处理舞阳国际城项目事宜。上诉人购买钢材是为了舞阳国际城项目建设，属于上诉人职务范围；2.中州万基公司与发包方签订的《施工合同》约定工程款必须汇入该公司账户，实际上所有工程款也进入该公司账户。郭全勇供应的钢材全部用于中州万基公司承包的舞阳国际城项目。中州万基公司收取了工程款，实际也使用了钢材，就应当承担钢材货款。
上诉人郭全勇上诉请求:1.撤销原判，依法改判被上诉人胡喜彬和中州万基城市建设有限公司连带支付货款和违约金的责任；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.原判认定事实自相矛盾。原判认定中州万基公司是舞阳国际城项目的承包人，同时认定上诉人向舞阳国际城项目供应钢材，也就是认定了上诉人向中州万基公司项目工地供应钢材的事实，但却认定上诉人供应钢材的行为是在履行与胡喜彬之间的合同，明显自相矛盾。2.胡喜彬与上诉人签订并履行《钢材购销合同》的行为是职务行为。首先，胡喜彬向上诉人出示了其作为委托代理人与发包方签订的《施工合同》。《钢材购销合同》相比《施工合同》是次要的合同，胡喜彬有权代表中州万基公司与发包方签订《施工合同》，上诉人有理由相信其有权签订《钢材购销合同》；其次，在《河南省建设工程安全施工措施备案审查表》中，胡喜彬登记为项目负责人；在《外地建筑企业进舞施工备案证》中胡喜彬登记为企业负责人（委托法人代表）兼项目负责人，该两份备案均有许昌万基公司加盖有公司印章予以认定。作为委托法人代表兼项目负责人，胡喜彬当然有权利签订并履行《钢材购销合同》。3.原判认定上诉人与中州万基公司不存在合同关系错误。首先，上诉人与中州万基公司签订的《钢材购销合同》的首页及落款签章处均加盖有许昌万基舞阳国际城资料专用章，该枚印章在该公司的图纸会审、技术单、工程单上多次使用，说明该印章能够代表中州万基公司。法律并没有规定签订合同只有加盖行政章或合同章才有效；其次，上诉人的钢材用到了中州万基公司的项目工地，并用于该公司项目建设。所有工程款均进入中州万基公司的账户，涉及该项目对外履行合同的主体，也只能是中州万基公司。4.胡喜彬签订并履行《钢材购销合同》的行为是职务行为，合同权利义务应当由中州万基公司承担。
胡喜彬辩称，1.中州万基公司任命其为舞阳项目负责人，其作为代理人代表万基公司与发包方签订了《施工合同》，其行为代表万基公司；2.万基公司的资料专用章是该公司配发，代表该公司，其作为项目负责人，对外办理的所有事情均用此章；3.其代表万基公司与郭全勇签订钢材合同，向郭全勇出示了《施工合同》原件、备案表和备案证的复印件，并复印给了郭全勇；4.原判认定万基公司没有参与钢材合同有误。买钢材时为了省钱，不要求开发票，万基公司用公户转款，郭全勇就必须提供发票，万基公司就要出很多税，所以万基公司才通过胡喜彬给郭全勇转账，然后万基公司再平账；5.其与万基公司确实签有内部承包协议，但郭全勇并不知情。其与万基公司的协议是内部协议，不能用内部协议否定对外的法律责任，不能对抗郭全勇的钢材款。万基公司应该支付郭全勇的钢材款，至于其与万基公司因内部承包协议产生的纠纷与郭全勇无关。
中州万基城市建设有限公司辩称，一、本案法律关系系钢材买卖合同关系，既然是买卖合同关系，就必然涉及合同谈判环节、签约环节、履约环节、结算环节等。而事实上,万基公司均没有参与上述环节活动。本案无论合同谈判、签约、履约、结算均是在郭全勇与胡喜彬之间展开。二、胡喜彬的行为不能认定为职务行为：1.胡喜彬与郭全勇协商及签约的时候，没有得到万基公司的有效授权。因为本案中郭全勇没有提供委托书或者介绍信，不能证明胡喜彬得到万基公司的委托购买钢材。2.2013年7月6日，胡喜彬与郭全勇签订的《钢材购销合同》没有加盖万基公司的有效印章，而是加盖了一个有专门用途的资料专用章，对外不产生签约的效力，该合同对万基公司没有约束力。3.郭全勇为打官司，在诉讼过程中获得的《建设工程安全施工措施备案审查表》、《外地建筑企业进舞施工备案证》，不能作为认定胡喜彬在本案买卖合同关系中获得万基公司有效授权的证据。4.郭全勇供应的钢材是否用到“舞阳国际城”工地实际上也没有直接证据证明，而是依据郭全勇及胡喜彬的口头陈述，郭全勇提供的出库单及销货清单上均没有标注送达工地名称。综上所述，胡喜彬的行为系个人行为，不是职务行为；一审判决正确，应当予以维持。
郭全勇向一审法院起诉请求：1.被告支付钢材款本金2644000元；2.被告支付以2644000元为本金，按月利率2%计算的自2014年8月9日至还款之日的违约金；3.诉讼费由被告负担。
一审法院经审理查明：2012年10月11日，许昌市万基建设有限公司（现被告中州万基公司）与信阳市立城置业有限公司签订了舞阳国际城项目工程施工合同，许昌市万基建设有限公司在承包人处加盖公章，胡喜彬在承包人的委托代理人处签名。2013年7月6日，被告胡喜彬与原告签订钢材购销合同，约定由原告郭全勇供应钢材用于河南省××××县舞阳国际城综合楼工程，并约定“若迟延付款或加价款，乙方（胡喜彬）应按欠款总额的每日千分之二付违约金”，“乙方（胡喜彬）验收货物后，所欠货款按货到工地当日起每天每吨加价4元给甲方（原告）”。上述购销合同签订后，原告开始依约向舞阳国际城项目工程工地供应钢材。根据原告提供的出库单和销货清单，自2013年7月8日至2013年12月20日共向舞阳国际城项目工地供应钢材1005.564吨，价值3495457.19元。为证明被告胡喜彬欠款数额，原告向法院提供收款收据对账联四张显示：胡喜彬先后于2013年10月21日、2013年11月1日、2013年11月15日、2013年11月26日及2013年12月19日向原告支付钢材款200000元、100000元、200000元、200000元和123000元，共计823000元；退货单一份，显示2013年9月21日，被告胡喜彬向原告退货8.105吨，价值27962.25元。综上，被告尚欠原告钢材款3495457.19元-已付货款823000元-退货款27962.25元=2644494.94元。2014年4月，许昌市万基城市建设有限公司变更为现中州万基公司。2014年8月9日，郭全勇与胡喜彬核对，确认下欠原告钢材款本金2644494.94元，郭全勇放弃494.94元后，由胡喜彬向原告出具内容为“中州万基城市建设有限公司漯河舞阳国际城工地使用郭全勇钢材下余款贰佰肆拾肆万肆仟整（2644000），证明人：胡喜彬”的证明一份。后被告拒不支付上述货款，引起本案纠纷。另查明，原告自认曾收到胡喜彬加价款344000元，系被告按照合同约定支付的2013年7月8日至2014年1月之间的钢材加价款，但该加价不包含在被告应付货款内。许昌市万基建设有限公司（现被告中州万基公司）与信阳市立城置业有限公司签订了舞阳国际城项目工程施工合同，该合同加盖有许昌市万基城市建设有限公司合同专用章；被告胡喜彬与原告签订钢材购销合同上加盖有许昌万基舞阳国际城资料专用章。上述事实，有项目工程施工合同、钢材购销合同、出库单、销货清单、建设工程安全施工审查备案表、备案证、退货单、收款收据对账联、民事起诉书、民事裁定书及当事人陈述在卷为证。
一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告郭全勇与被告胡喜彬签订钢材购销合同后，原告依约向位于河南省××××县的舞阳国际城综合楼工程供应钢材1005.564吨，价值3495457.19元，被告胡喜彬部分清结后尚余钢材款2644000元未支付。上述事实，有项目工程施工合同、钢材购销合同、出库单、销货清单、被告胡喜彬出具的证明及询问笔录为证，事实清楚，证据确实充分，故原告要求被告胡喜彬支付货款的诉讼请求，予以支持。被告胡喜彬未按合同约定履行合同义务，应依约支付违约金。原告以合同约定日利率2‰违约金过高为由自愿将违约金调整为月利率2%，是其真实意思表示，且不违反法律规定及国家有关限制利率的规定，予以支持。关于违约金起算点，根据合同约定，货款结清周期不超过90天，原告最后一次向被告供货的时间为2013年12月20日，故原告要求被告自2014年8月9日支付违约金，不违反合同约定及法律规定，予以支持。被告胡喜彬支付原告加价款344000元，符合双方签订的钢材购销合同第四条之约定及相关行业的交易习惯，且不违反法律禁止性规定，予以认可。关于中州万基公司是否承担本案还款责任的问题，被告许昌市万基建设有限公司（现被告中州万基公司）与信阳市立城置业有限公司签订的舞阳国际城项目工程施工合同上加盖有许昌市万基城市建设有限公司合同专用章；被告胡喜彬与原告签订钢材购销合同上加盖的是许昌万基舞阳国际城资料专用章而不是中州万基公司的行政章或合同专用章，钢材购销合同上的许昌万基舞阳国际城资料专用章并不能证明胡喜彬得到了中州万基公司授权，其行为不能代表中州万基公司。另被告中州万基公司没有参与本案诉争货物的定价和货款的结算，根据合同相对性原则，钢材购销合同系被告胡喜彬与原告签订，被告中州万基公司并非买卖合同一方，该公司表示要针对胡喜彬结算，且被告胡喜彬已就舞阳国际城项目拖欠承包费提起诉讼，该案正在审理当中。综上，原告要求中州万基公司承担还款责任的证据不足，不予支持。判决：一、被告胡喜彬自本判决生效之日起十五日内支付原告郭全勇钢材款2644000元并支付违约金，违约金从2014年8月9日按月利率2%支付至实际付款之日止；二、驳回原告郭全勇的其他诉讼请求。案件受理费28752元，保全费5000元，共计33752元，由被告胡喜彬负担。
二审中，当事人均未提交新证据。
经二审审理查明，上诉人胡喜彬和案外人姚高峰均为舞阳国际城项目工程施工单位许昌市万基建设有限公司（现被上诉人中州万基公司）的工作人员，虽然上诉人胡喜彬与该公司关系有争议，但其以该公司项目负责人身份落实和推进舞阳国际城项目前期施工的事实并无争议（上诉人胡喜彬为许昌市万基建设有限公司书面确定的项目负责人和委托法人代表，案外人姚高峰在涉案钢材《出库单》的“领物人”处签名，在《销货清单》的“收款人”处签名）。中州万基公司另行组织了舞阳国际城项目的后期施工，但中州万基公司既没有清结胡喜彬移交的债务，也没有明确项目前期施工中胡喜彬经手的投资、收益与债务承担等事项。
经二审审理查明的其它事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，二审争议焦点是：胡喜彬与郭全勇签订《钢材购销合同》是否履行的是职务行为，中州万基城市建设有限公司是否应当承担连带还款责任。涉案《钢材购销合同》加盖的许昌万基舞阳国际城资料专用章，系合同用章瑕疵并不导致合同无效。该合同内容是项目负责人胡喜彬为组织施工而购买建筑材料，合同的签订、履行参与人均为公司书面确定的项目工作人员。中州万基公司一审第二次庭审中提供的《关于舞阳国际城项目前期收支及账目明细》，表明胡喜彬做了简单的财务移交，而非项目承包合同解约清算，该《账目明细》与《建设工程安全施工措施备案审查表》、《外地建筑企业进舞施工备案证》相互印证，能够证实公司人员为组织项目施工签订并履行施工材料购买合同是履行职责的事实。上诉人郭全勇相信胡喜彬代表许昌市万基建设有限公司，并非认识错误且符合社会常理。综上，胡喜彬为组织施工而购买建筑材料，是履行项目负责人职责，属于授权明确。鉴于中州万基公司对胡喜彬离职前项目前期施工的资金投入债务利税等没有进行清算，相对《钢材购销合同》关系中的债权人郭全勇，中州万基公司与胡喜彬应认定为有共同利益的适格债务人。综上，上诉人郭全勇诉求中州万基公司应当承担连带还款责任的理由，应当予以支持。
综上所述，上诉人郭全勇的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3209号民事判决第一项，即被告胡喜彬自本判决生效之日起十五日内支付原告郭全勇钢材款2644000元并支付违约金，违约金从2014年8月9日按月利率2%支付至实际付款之日止；
二、撤销许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3209号民事判决第二项，即驳回原告郭全勇的其他诉讼请求；
三、变更许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初3209号民事判决第二项为被上诉人中州万基城市建设有限公司对上述债务承担连带还款责任。
一审案件受理费28752元，二审案件受理费28752元，保全费5000元，共计62504元，由上诉人胡喜彬和被上诉人中州万基城市建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐小燕
审判员 李 杰
审判员 彭志勇
二〇一七年九月八日
书记员 邓 威
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
邮编：461000
地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口