四川省彭州市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川0182民初1744号
原告：蔡关会，女，1981年8月9日出生，汉族，农民，住四川省会理县。
委托诉讼代理人：王强，四川律盾律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏海波，四川律盾律师事务所律师。
被告：肖杰，男，1984年8月3日出生，汉族，农民，住四川省眉山市东坡区。
被告：曹怀清，男，1967年6月10日出生，汉族，农民，住四川省眉山市东坡区。
被告：成都嘉益源鑫运输有限公司，住所地四川省成都市成华区荆翠西路2号7栋1单元11楼11号。
法定代表人：伍从金，执行董事。
委托诉讼代理人：唐运泽，四川兴蓉律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司，住所地四川省成都市锦江区牛沙路166号1栋3层301号。
负责人：何跃，经理。
委托诉讼代理人：邓颖，女，1982年7月10日出生，汉族，居民，住四川省成都市金牛区，中国平安财产保险股份有限公司四川分公司职工。
被告：汪庆禄，男，1975年4月21日出生，汉族，农民，住四川省会东县。
原告蔡关会与被告肖杰、曹怀清、成都嘉益源鑫运输有限公司（以下简称：嘉益源鑫)、中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司（以下简称：平安财保)、汪庆禄机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月11日立案受理。依法适用简易程序于2017年7月4日和7月17日公开开庭进行了审理。原告蔡关会及其委托诉讼代理人王强、夏海波，被告肖杰、曹怀清、汪庆禄，被告平安财保的委托诉讼代理人邓颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡关会向本院提出诉讼请求：1、此次事故造成蔡关会损失127813.6元：医疗费3240元、误工费12000元、护理费6720元、交通费3000元、住院伙食补助费1680元、营养费2520元、残疾赔偿金56670元、被扶养人生活费20583.6元、后续治疗费10000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1400元，扣除已支付的23000元，被告肖杰、曹怀清、嘉益源鑫应赔偿104813.6元；2、被告平安财保在保险责任限额内代肖杰、曹怀清、嘉益源鑫赔偿并直接向原告支付赔偿金。
本院确认当事人无异议的以下事实：2016年9月1日，肖杰驾驶川A****5重型半挂牵引车牵引川A77**挂重型仓栅式半挂车在彭州市濛阳镇濛三南街102号与汪庆禄驾驶的川W****9号重型货车相撞，导致乘坐重型货车的蔡关会受伤。彭州市公安局交通警察大队认定肖杰承担全部责任。蔡关会于2016年9月1日至10月26日在彭州市第二人民医院住院治疗产生医疗费35670.48元，由曹怀清支付。凉山定音司法鉴定中心于2016年12月30日鉴定蔡关会右胫腓骨粉碎性骨折致右下肢丧失功能10%以上构成十级伤残；取出内固定需10000元。蔡关会支付鉴定费1400元。蔡关会父亲蔡顺平于1953年5月6日出生，母亲余建珍于1955年9月28日出生，共生育2名子女。蔡关会婚生女张某1于2000年8月5日出生，婚生子张某2于2003年12月3日出生。川A****5重型半挂牵引车所有人为曹怀清，肖杰系曹怀清雇佣的驾驶员，其执行工作任务时发生此次交通事故；该车向嘉益源鑫挂靠经营，向平安财保投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称：交强险)和赔偿限额1500000元的商业第三者责任保险（以下简称：商业三者险）及不计免赔特约险。曹怀清已支付赔偿金23000元。
本院认为，肖杰、汪庆禄驾驶机动车相撞发生交通事故导致蔡关会受伤，本院参照责任认定确定肖杰承担全部责任。肖杰执行工作任务时造成他人损害，应由接受劳务的曹怀清承担侵权责任。当事人争议的焦点，本院确认如下：1、蔡关会居住、经商问题。蔡关会主张2010年起从会理县批发石榴到成都市销售，提交了证人陈小明的书面证言及居民身份证复印件；证人无正当理由未出庭作证且缺乏营业执照印证，上述证据证明力较低，本院不予采纳；蔡关会主张从2015年1月起在米易县某路某号某栋某单元某楼某号租房居住并经营小吃流动摊位，提交了米易县公安局攀莲派出所、米易县攀莲镇城南社区居民委员会及房屋所有人杨爱春出具的居住证明和租房协议、结婚证、经营场所照片6张，上述证据的内容能相互印证，本院予以采纳；综上，本院确认蔡关会从2015年1月起在城镇居住、经商的事实。2、商业三者险免赔问题。平安财保主张投保人嘉益源鑫与保险人平安财保订立的商业三者险合同约定：驾驶人实习期内驾驶机动车牵引挂车的，保险人不负责赔偿且平安财保对免责条款履行了明确说明义务和肖杰增驾A2实习期至2017年2月4日，提交了商业三者险投保单、保险条款和肖杰的机动车驾驶证；投保单的投保人声明和保险条款有嘉益源鑫盖章确认，投保人声明记载投保人对免责条款的概念、内容、法律后果因保险人的明确说明已完全理解并自愿投保，上述证据证明力较强，本院予以确认；驾驶证系国家机关依职权制作的公文书证，本院也予确认；综上，本院对平安财保的商业三者险免赔主张予以支持。蔡关会遭受人身损害产生的各项损失，本院确认如下：1、蔡关会主张支付门诊费3240.3元，提交了门诊票据5份及收据2份和会理县鹿厂镇明星村十六卫生室出具的证明，本院对门诊票据予以确认；收据和证明无发票印证，本院不予确认；本院确认蔡关会支付门诊治疗费390.3元，医疗费共计36060.78元，酌情按20%扣除自费药品费用7212.16元后为28848.62元；2、本院参照四川省2016年度服务业就业人员平均工资计算误工收入，误工期限计算至定残前一天日为120天，误工费36218÷365×120=11907.29元；3、蔡关会主张住院期间支付护理费6720元，提交了证人张国琼的书面证言及居民身份证复印件；证人无正当理由未出庭作证且无其他证据印证，上述证据证明力较低，本院不予采纳；本院确认护理费80×56=4480元；4、交通费300元；5、住院伙食补助费30×56=1680元；6、医院未证明需加强营养，对蔡关会主张营养费的诉讼请求，本院不予支持；7、残疾赔偿金28335×20×0.1=56670元；8、从定残之日起前5年被扶养人年赔偿总额超过上一年度城镇居民人均消费性支出，前5年被扶养人生活费为20660×5×0.1＝10330元；蔡顺平被扶养人生活费10192×12×0.1÷2＝6115.2元；余建珍被扶养人生活费10192×14×0.1÷2＝7134.4元；蔡关会主张被扶养人生活费20583.6元未超出规定，本院予以确认；9、后续治疗费10000元；10、精神损害抚慰金4000元；11、鉴定费1400元。川A****5重型半挂牵引车向平安财保投保了交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定，上述损失先由平安财保在交强险限额内赔偿。医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费共计40528.62元，超出交强险医疗费用赔偿限额10000元的部分为30528.62元；误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计97940.89元，未超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元。依据商业三者险合同约定，平安财保不负责赔偿。超出交强险责任限额部分30528.62元，由曹怀清赔偿。自费药品费用和鉴定费由曹怀清赔偿7212.16+1400=8612.16元。曹怀清支付医疗费35670.48元和赔偿金23000元，扣除39140.78元，由平安财保返还19529.7元。扣除支付给曹怀清的费用，平安财保应向原告支付赔偿金88411.19元。曹怀清已超额垫付，肖杰、嘉益源鑫无需承担连带责任，蔡关会对肖杰、嘉益源鑫的诉讼请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司于本判决生效之日起五日内向原告蔡关会支付赔偿金88411.19元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司于本判决生效之日起五日内向被告曹怀清支付19529.7元；
三、驳回原告蔡关会的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费512元，由被告曹怀清负担（案件受理费已由原告预交，中国平安财产保险股份有限公司成都市蜀都支公司从支付给曹怀清的款项中扣除512元支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 邓 平
二〇一七年七月二十八日
书记员 曾华菊