广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0604民初1947号原告（被告）：梁承珍，女，汉族，1989年11月23日出生，住广东省广宁县，委托诉讼代理人：蒋伟良，广东金石行律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘之洋，广东金石行律师事务所实习律师。被告（原告）：佛山市东誉物业经营管理有限公司，住所广东省佛山市禅城区石湾街道石梁村委会大楼四楼，营业执照注册号440602000054644。法定代表人：梁树强。委托诉讼代理人：闫克红，广东禅都律师事务所律师。委托诉讼代理人：霍锐景，广东禅都律师事务所律师。梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司互为原、被告劳动争议案，本院于2017年1月19日受理后，依法由审判员陈锦棠适用简易程序独任审理，并于2017年3月1日公开开庭进行了审理。双方当事人的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：梁承珍于2016年11月18日申请劳动仲裁，请求裁决佛山市东誉物业经营管理有限公司支付：（1）2015年9月1日起未签订书面劳动合同的11个月二倍工资差额27500元；（2）违法解除劳动关系的赔偿金17500元；（3）2016年10月拖欠的工资2500元；（4）2016年2月至9月工资差额2400元；（5）2015年、2016年期间未休年休假工资3488元；（6）2014年11月15日至2016年11月15日延长工作时间加班费18139元；（7）2015年、2016年法定节假日加班费7674元；（8）2015年、2016年期间的高温津贴1000元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月6日作出佛禅劳人仲案非终字[2016]1731号仲裁裁决书，裁决：（一）确认梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司2013年7月15日至2016年11月30日存在劳动关系；（二）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁承珍支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额20833.34元；（三）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁承珍支付解除劳动关系的经济补偿8750元；（四）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁承珍支付年休假工资2298.85元；（五）佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁承珍支付加班费17448.29元；（六）驳回梁承珍的其他仲裁请求。3、诉讼请求：收到裁决书后，双方分别于2017年1月19、22日向本院起诉。梁承珍请求判决佛山市东誉物业经营管理有限公司支付：（1）2015年9月1日起未签订书面劳动合同的11个月二倍工资差额27500元；（2）违法解除劳动关系的赔偿金17500元；（3）2016年10、11月拖欠的工资5000元；（4）2016年1月至9月工资差额2700元；（5）2015年、2016年期间未休年休假工资3488元；（6）2014年11月15日至2016年11月15日延长工作时间加班费18139元；（7）2015年、2016年法定节假日加班费7674元。佛山市东誉物业经营管理有限公司请求判决：（1）无需向梁承珍支付二倍工资差额20833.34元、年休假工资2298.85元、加班费17448.29元；（2）佛山市东誉物业经营管理有限公司需向梁承珍支付的款项应从公司为其垫付的社保费12054元中予以扣减。4、佛山市东誉物业经营管理有限公司于2008年6月3日登记成立，经营范围为物业管理、维护，物业出租，房地产投资策划，房地产信息咨询，家政服务，绿化养护，停车场服务。5、双方曾存在劳动关系：梁承珍于2013年7月15日入职，在客服前台工作。6、梁承珍的工作时间：每天工作8小时、每周工作6天，月工资为2500元。7、梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2013年8月9日签订劳动合同，约定期限为2013年8月1日至2015年7月30日，正常工作时间工资为1350元/月。8、上述合同到期之后，梁承珍仍在佛山市东誉物业经营管理有限公司工作，双方没有续签书面劳动合同。9、入职之后佛山市东誉物业经营管理有限公司没有为梁承珍缴纳社会保险费。2016年4月5日佛山市东誉物业经营管理有限公司为梁承珍补缴了2013年7月至2016年6月期间的社会保险费，代垫了个人应缴的社保部分本金及利息共计12054元。10、2016年1月至9月未发的工资：梁承珍300元/月、合计2700元。11、佛山市东誉物业经营管理有限公司拖欠了梁承珍2016年10、11月工资。12、佛山市东誉物业经营管理有限公司制订的《员工手册》第2.8.6条规定：按国家规定员工在本司连续工作满一年，可享受带薪年假，年假不包括法定假期及休息日在内，具体规定如下：工作年限1-3年为五天有薪年假。13、佛山市东誉物业经营管理有限公司于2016年10月31日出具《关于裁减部分人员的通知》，以经营效益亏损为由提出裁员，解除与梁承珍的劳动关系。14、双方的劳动关系持续至2016年11月30日。15、需说明的其他问题：梁承珍在诉讼中提出了财产保全申请、担保，并预交了财产保全费840元。本院审查后于2017年2月16日作出了（2017）粤0604民初1947号民事裁定书，裁定：冻结佛山市东誉物业经营管理有限公司的银行存款60000元或查封、扣押同等价值的财产。之后，本院执行裁定，冻结了该公司的存款60000元。本案中，双方举证及质证意见如下：梁承珍提交了如下证据：1、身份证，组织机构代码证。2、佛禅劳人仲案非终字【2016】1731号仲裁裁决书。3、佛禅劳人仲案非终字【2016】569号仲裁裁决书。4、佛山农村商业银行的流水，账户明细查询。5、员工手册节选。6、佛山市社会保险参保缴费证明。7、关于裁减部分人员的通知（2016年10月31日）。8、广东省劳动合同（梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2013年8月9日签订）。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，对证据1、2、3无异议；对证据4的真实性、合法性无异议，对关联性有异议；对证据5、6无异议；对证据7、8的真实性无异议，对证明内容有异议。佛山市东誉物业经营管理有限公司提交了如下证据：1、营业执照，身份证。2、佛禅劳人仲案非终字【2016】1731号仲裁裁决书及送达回证。3、广东省劳动合同（梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2013年8月9日签订）。4、证明（佛山市三友办公设备经营部出具）。5、损益表。梁承珍认为，对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，对关联性、证明内容有异议；对证据4、5有异议。本院调取的证据：本案在仲裁期间的庭审笔录。双方对证据1均无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：佛山市东誉物业经营管理有限公司是否应向梁承珍支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额？梁承珍认为，入职后直到2013年8月9日才签订劳动合同，约定期限从2013年8月1日至2015年7月30日止。但合同到期后没有续签劳动合同。梁承珍提供了证据4、6证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，梁承珍的二倍工资差额的请求已超过仲裁时效。该公司提供了证据3证明。本院经审查后认为，梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司于2013年8月9日签订劳动合同，约定期限为2013年8月1日至2015年7月30日；梁承珍在期限届满后仍在该公司工作，期间没有续订书面劳动合同，是双方在诉讼中确认的事实。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条的规定，梁承珍有权要求佛山市东誉物业经营管理有限公司支付2015年8月31日至2016年7月30日共11个月未订立书面劳动合同的二倍工资差额。但从2016年7月31日开始已视为双方订立了无固定期限的劳动合同，梁承珍要求支付2016年7月31日后未签订书面劳动合同二倍工资差额的诉讼请求，没有依据。梁承珍是在2016年11月18日申请劳动仲裁的，佛山市东誉物业经营管理有限公司在仲裁答辩中已提出了时效的抗辩。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，该公司称2015年11月19日之前的二倍工资差额请求已超过仲裁申请时效一年期间的主张成立，但称2015年11月19日之后（包括2015年11月19日）的请求已超过仲裁申请时效的主张不成立。因此，佛山市东誉物业经营管理有限公司应向梁承珍支付2015年11月19日至2016年7月30日止的未订立书面劳动合同的二倍工资差额20961.54元[2500元/26天×10天+2500元×8月，（按双方对月工资2500元、每周工作6天的确认，每月的计薪日约为26天）]。2、关于梁承珍被拖欠的工资？梁承珍认为，佛山市东誉物业经营管理有限公司拖欠其工资、加班费，而且加班费的计算基数应为2500元/月。梁承珍提供了证据4证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，梁承珍实行月薪制，每月工资2500元、每天工作8小时、每周工作6天。其月薪已包括每周加班1天的加班费。该公司提供了证据3、4证明。本院经审查后认为，首先，未发2016年1月至9月每月工资中的300元共2700元（300元×9）、未发2016年10、11月工资，是双方在诉讼中确认的事实。因此，对佛山市东誉物业经营管理有限公司拖欠梁承珍2016年1月至9月、10、11月工资7700元（2700元+2500元/月×2）的事实，本院予以确认。其次，关于加班费。其一、关于加班事实。双方在仲裁、诉讼期间确认梁承珍在工作期间，公司对其进行指纹打卡考勤管理。因梁承珍是在2016年11月18日申请劳动仲裁的，根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，佛山市东誉物业经营管理有限公司应提供2014年11月19日至2016年11月18日的指纹打卡考勤记录，以查明梁承珍出勤情况。但是，该公司在仲裁、诉讼审理中并未提供以上证据。在诉讼庭审后，该公司提出了考勤打卡机损坏修理要求延期举证的申请，并提供了修理单位的证明。但梁承珍否认。因该公司在仲裁、诉讼庭审中均未作出过考勤打卡机损坏的陈述，而且修理单位也未出庭作证。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百条、第一百一十五条的规定，梁承珍提出的异议成立，本院对该公司的延期举证申请不应准许。因该公司没有提供指纹打卡考勤记录，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，应承担举证不能的责任。诉讼中，梁承珍主张的加班期间为2014年11月15日至2016年11月15日，因梁承珍未举证证明2014年11月15至18日的出勤情况，对该期间的加班主张，本院不予认定。另外，双方在诉讼中已确认工作期间每天工作8小时，根据上述规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，对梁承珍关于延长工作时间加班的主张，本院不予认定。因此，按双方确认每天工作8小时、每周工作6天，以及梁承珍承认有休春节假期的陈述，梁承珍在2014年11月19日至2016年11月15日期间的加班情况为，2014年11月19日至2015年4月30日期间加班：休息日23天、法定节假日2天；2015年5月1日至2016年11月15日期间加班：休息日81天、法定节假日14天。其二、关于加班费的计算基数及已付的加班费。双方在2013年8月9日签订劳动合同已约定了正常工作时间工资1350元/月。根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第八条、第六十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条第（一）项的规定，梁承珍称2500元/月是正常工作时间工资的主张证据不足，以上证据可证明该公司称2500元/月包括有加班费的主张。按双方关于正常工作时间工资1350元/月的约定，以及《广东省工资支付条例》（2016年修正）第四条、第二十一条的规定，佛山市东誉物业经营管理有限公司向梁承珍支付的工资应不低于以下的金额：在2014年11月19日至2015年4月30日期间的工资、加班费为10474.03元（1350元×5+1350元/21.75×8+1350元/21.75×23×200%+1350元/21.75×2×300%）。在2015年5月1日至2016年11月15日期间的工资、加班费为42106.44元（1510元×18+1510元/21.75×11+1510元/21.75×81×200%+1510元/21.75×14×300%）。以上合计52580.47元（10474.03元+42106.44元）。按双方确认每月的实发工资2500元/月计算，梁承珍在2014年11月19日至2016年11月15日期间的实发工资为59711.54元（2500元/26×10+2500元×23+2500元/26×13）。对照双方约定、法律规定的正常工作时间工资计算的工资、加班费，梁承珍的实发工资高于上述金额。因此，梁承珍要求支付上述期间的加班费，证据不足。佛山市东誉物业经营管理有限公司不支付加班费的请求理由成立，本院予以支持。3、关于未休带薪年休假的工资报酬。梁承珍认为，2015年、2016年未休带薪年休假共10天，佛山市东誉物业经营管理有限公司应支付的未休带薪年休假报酬3488元（2500元/月÷21.75×3倍×5天×2年）。梁承珍提供了证据4、5、6证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，公司每年春节安排员工休年假无需支付年休假工资。该公司提供了证据4证明。本院经审查后认为，梁承珍于2013年7月15日入职，按佛山市东誉物业经营管理有限公司的《员工手册》的规定，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十三条的规定，梁承珍主张其在2015年、2016年可享受的带薪年休假为10天（5天/年×2年）的主张成立。因佛山市东誉物业经营管理有限公司未能提供梁承珍的考勤记录，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条的规定，该公司应承担举证不能的责任，对梁承珍称未享受2015年、2016年带薪年休假的主张，本院予以认定。因梁承珍每月的实发工资为2500元/月、而且工资标准包括了加班费，根据《广东省劳动和社会保障厅关于广东省企业贯彻实施职工带薪年休假制度的若干意见》第八条的规定，梁承珍要求按2500元/月的工资标准的300%计算未休带薪年休假的工资报酬的主张与规定不符；按上述规定，该公司应支付1388.51元[1510/21.75×10×（300%-100%）]。梁承珍要求支付3488元证据不足，本院不予支持。4、佛山市东誉物业经营管理有限公司是否需向梁承珍支付违法解除劳动合同赔偿金？梁承珍认为，2016年6月公司停止缴纳社会保险，梁承珍不同意、并申请了劳动仲裁。公司未经合法程序即以裁员为由要求梁承珍离职。公司应支付违法解除劳动合同的赔偿金。梁承珍提供了证据7证明。佛山市东誉物业经营管理有限公司认为，2016年11月30日，公司因经营亏损，经村民大会同意裁员，该公司提供了证据5证明。本院经审查后认为，佛山市东誉物业经营管理有限公司作出的《关于裁减部分人员的通知》内容：“……公司自成立以来一直负债经营，近年来，每年经营亏损人民币一百万元，石梁村村民意见很大，多次要求裁减人员……现经村民代表大会表决同意，东誉物业将陆续裁减部分员工。按照《劳动合同法》第41条的规定，结合职工综合表现，裁减人员名单如下：梁承珍……”。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，该公司应举证证明解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定。按照本案的证据、以及双方的陈述：其一、佛山市东誉物业经营管理有限公司在诉讼中并未举证证明作出上述裁员决定后已向劳动行政部门报告。另外，该公司在诉讼中也未能提供证据证明石梁村村民代表大会对公司亏损、裁员事项进行讨论、表决的事实。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条、第七十六条的规定，认定该公司的主张成立，证据不足。其二、佛山市东誉物业经营管理有限公司提供的《损益表》反映，2014年、2015年、2016年的净利润均为负数，但梁承珍有异议。而该公司在诉讼中也承认《损益表》是其内部制作、保存的财务资料，也并未向梁承珍等员工出示；而且该公司在诉讼中也未能提供《损益表》已在石梁村村民中公示的证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十五条、第七十六条的规定，在本案中否定梁承珍的异议、认定存在裁减人员通知上载明的理由、事实，证据不足。因公司在诉讼中未能继续举证证明通知中称解除符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条的规定、以及在仲裁、诉讼中称裁员合法的主张。根据上述规定，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，该公司应承担举证不能的责任。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，梁承珍要求支付违法解除劳动合同赔偿金有依据，本院应予支持。按照梁承珍的工作年限（2013年7月15日至2016年11月30日）、以及双方确认实发工资2500元/月，该公司应支付赔偿金17500元（2500元/月×3.5×2）。综上，佛山市东誉物业经营管理有限公司应向梁承珍支付未订立书面劳动合同二倍工资差额、拖欠工资、未休带薪年休假的工资报酬、赔偿金为47550.05元（20961.54+7700+1388.51元+17500元）。另外，佛山市东誉物业经营管理有限公司为梁承珍补缴了2013年7月至2016年6月期间的社会保险费，并为梁承珍代垫了个人应缴的社保部分本金及利息共计12054元，是双方确认的事实，按梁承珍提供的《佛山市社会保险参保缴费证明》的记录，2013年7月至2016年6月期间梁承珍个人应缴的社会保险费为12054元（398.8×12+446.92×3+279.64×9+286.74×8+279.24×4）。根据《广东省工资支付条例》（2016年修正）第十三条、第十四条的规定，该公司在解除劳动合同后结算工资等报酬、补偿的过程中扣减代缴的费用合法。但为员工办理、缴纳社会保险费是该公司的法定义务，因该公司未及时履行其义务导致多缴利息的损失，应由该公司自行承担。因此，该公司要求在员工的工资、费用中扣减利息，没有依据。因此，扣减该公司已为梁承珍代缴个人应缴的社会保险费后，仍应向梁承珍支付的未订立书面劳动合同二倍工资差额、拖欠工资、未休带薪年休假的工资报酬、赔偿金为35496.05元（47550.05元-12054元）。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：确认梁承珍与佛山市东誉物业经营管理有限公司2013年7月15日至2016年11月30日存在劳动关系；二、佛山市东誉物业经营管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内向梁承珍支付未订立书面劳动合同二倍工资差额、拖欠工资、未休带薪年休假的工资报酬、赔偿金为35496.05元；三、佛山市东誉物业经营管理有限公司无需向梁承珍支付加班费17448.29元；四、驳回梁承珍的其他诉讼请求；五、驳回佛山市东誉物业经营管理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收受理费。财产保全费840元，由梁承珍承担465.04元、佛山市东誉物业经营管理有限公司承担374.96元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈锦棠二〇一七年四月十日书记员  邹洁婷