济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）历城民初字第2295号
原告陈某，男，1962年6月20日出生，汉族，个体工商户，住济南市。
委托代理人（特别授权代理）明奇，山东德义君达律师事务所律师。
被告山东鲁建工程集团有限公司，住所地济南市。
法定代表人张玉兴，董事长。
委托代理人（特别授权代理）赵以昊，男，1967年12月30日出生，汉族，该公司职工，住济南市。
委托代理人（一般诉讼代理）霍连台，山东东城律师事务所律师。
被告董某，男，1975年12月27日出生，汉族，无业，住济南市。
委托代理人（特别授权代理）房爱静，山东德康律师事务所律师。
原告陈某与被告山东鲁建工程集团有限公司（以下简称鲁建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2012年8月22日立案受理，被告鲁建公司在答辩期间内提出管辖权异议，本院于2012年10月8日作出（2012）历城民初字第2295-1号民事裁定，驳回被告鲁建公司对本案管辖权提出的异议。被告鲁建公司不服裁定提起上诉，济南市中级人民法院于同年11月19日作出（2012）济中立终字第876号民事裁定，驳回上诉、维持原裁定。本院依法组成合议庭，于2013年4月24日公开开庭进行了审理。原告陈某及其委托代理人明奇，被告鲁建公司的委托代理人赵以昊、霍连台到庭参加诉讼。2013年10月22日，本院根据原告申请追加董某作为本案被告参加诉讼，本院于2013年12月16日、2014年3月12日公开开庭进行审理，原告陈某及其委托代理人明奇，被告鲁建公司的委托代理人霍连台，被告董某及其委托代理人房爱静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈某诉称：2005年6月29日，被告鲁建公司与济南钢铁股份有限公司（以下简称济钢公司）签订建筑安装工程承包合同（附页有补充条款）及补充协议各1份，被告承包济钢公司的一炼钢余热蒸汽发电工程，承包范围包括还建一炼钢耐火材料库土建、电气施工，承包方式为包工包料，发包方负责供应水泥、木材、钢材及施工期间建筑材料预算价格调整表规定由建设单位供应的材料设备。补充条款约定发包方供应材料、设备范围按发包方材料设备供应部门有关规定执行并执行济南钢铁集团总公司工程预结算管理办法，本工程发包方委派项目代表李玉衡，承包方委托工地代表董某共同协商工程事宜，工程质量等级为合格。补充协议约定，承包内容修改为在原合同基础上增加汽机间及蓄能器基础工程施工，合同价款修改为189万元。被告与济钢签订合同后，仅对一期耐火材料库进行了工程施工，但被告从济钢公司所领的材料未与济钢公司结算。2006年2月28日，原告以四川明智安装工程公司山东分公司（以下简称四川明智山东分公司）的名义与被告签订协议，承包被告已施工的一炼钢耐火材料库之外的余下工程（二期），工程价款和结算方式执行被告与济钢公司签订的承包合同，原告给付被告管理费。合同签订后，原告以被告名义对该工程进行施工，原告施工所用材料系被告从济钢公司领取后转交与我公司。该工程完工后经济钢公司审定，该工程总造价为3246799元，被告与济钢公司结算了工程款。根据四川明智公司与被告所签合同约定，被告扣除济钢供材和管理费后，应向原告支付工程款832477.35元。原告多次要求与被告结算，被告拒不结算，为此，请求法院依法判令被告支付原告工程款款832477.35元及利息，诉讼费用由被告负担。
被告鲁建公司辩称：本案原告主体不适格，原告无权对本案的实体主张权利。本案的实体部分由本案原告代表四川明智山东分公司与被告工地上实际施工人董某达成协议，权利义务已彻底了结，原告无诉权。
被告董某辩称：我是被告鲁建公司的工地施工代表，所做的一切行为系职务行为，被告鲁建公司、原告陈某与济钢公司结算工程款，我无付款义务，请求法院依法驳回原告对我的起诉。
经审理本院认定：2005年6月29日，被告鲁建公司的前身山东鲁建工程有限公司与济南钢铁股份有限公司签订建筑安装工程承包合同1份，该合同约定由被告承包济钢公司的一炼钢余热蒸汽发电工程，承包范围和内容为还建一炼钢耐火材料库土建、电气等施工，承包方式为包工包料，发包方负责供应水泥、木材、钢材及施工期间建筑材料预算价格调整表规定由建设单位供应的材料设备，工程结算按施工图预算加签证加变更方式结算，工程竣工验收合格后60日内结算完毕。该合同附页补充条款约定发包方供应材料、设备范围按发包方材料设备供应部门有关规定执行并执行济南钢铁集团总公司工程预结算管理办法，本工程发包方由工程管理部负责项目管理，发包方委派项目代表人李玉衡，承包方委派工地代表人董某共同协商工程事宜，工程质量等级为合格。双方于同年12月12日签订补充协议1份，协议约定承包内容修改为在原合同基础上增加汽机间及蓄能器基础工程施工，合同价款修改为189万元。合同签订后，被告的工地代表人董某及被告的工地施工人许传兴组织进行工程施工，并用未经被告鲁建公司允许而私刻的“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章用于该工程的施工活动及用该印章从济钢公司领取材料、与济钢公司办理工程相关的手续。2006年2月28日，许传兴以被告鲁建公司的委托代理人名义以被告鲁建公司作为合同甲方与四川明智山东分公司（作为合同乙方）签订协议1份，许传兴在协议的委托代理人处签字并加盖“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章，四川明智山东分公司经理ＸＸ骅作为委托代理人在该协议签字，协议约定：工程名称济钢一炼钢余热蒸汽发电工程，承包范围大合同约定承担的全部工程内容，工期、质量标准、工程价款同大合同，结算方式执行大合同，按结算值的17.5%上缴管理费。该协议加盖“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章，被告鲁建公司对该协议不予认可，认为“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章系未经其同意私刻的。因私刻该公章问题，济南市公安局市中区分局舜玉路派出所关于董某等人伪造被告鲁建公司印章一案，于2008年12月17日立案进行侦查，案件编号x370103610002008120006。该派出所向本院出具证明1份，证明内容为该案已终止侦查。签订该合同后，原告陈某以四川明智山东分公司名义进行该工程施工。原告按被告鲁建工公司与发包方济钢公司签订的一炼钢余热蒸汽发电工程建筑安装工程合同约定完成施工，该工程于2007年5月31日竣工，发包方济钢公司于2007年6月5日验收合格。2007年6月15日，原告以被告鲁建公司的名义与济钢公司结算；原告主张济钢公司审定其所施工的一炼钢余热蒸汽发电工程的总价款为3327453.22元，其中土建部分为2447779元、电气安装为186789元、工程安装为29503元、材料调差为663382.22元，原告提供2007年9月19日、11月2日、2008年1月8日与济钢公司的工程结算书3份、从济钢公司办公室档案馆调取的材差报表复印件1份予以证实；被告鲁建公司对原告的该主张及证据不予认可，并主张其未参与工程结算、原告的工程款结算中应包括许传兴施工的部分工程量；被告董某对原告提供的该证据有异议，认为该工程结算书上“董某”的签名不是其本人所签，原告的工作人员马立峰编制该工程结算并用“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章，消除“济钢1700项目部”字样后，加盖在与济钢公司的工程结算书上与济钢公司结算。原告主张许传兴施工的一炼钢耐火材料库工程为一期工程，许传兴于2005年施工完成，原告施工的工程为二期工程，原告是2006年2月20日进入工地进行工程施工，被告鲁建公司将许传兴所领取的材料都记到原告名下。被告董某主张许传兴施工的工程为一炼钢耐火材料库，济钢公司结算的一炼钢余热蒸汽发电工程款包括许传兴施工的该耐火材料库工程款，许传兴于2005年8月29日已从济钢公司领取工程款13万元。本院从济钢公司财务部调取了济钢一炼钢余热蒸汽发电工程付款明细表1份和材料明细表5份，该付款明细表1份证明济钢公司预付济钢一炼钢余热蒸汽发电工程该工程款共计为3386733.20元，包括许传兴施工的一期耐火材料库工程款320934.70元（2005年12月31日在四川明智公司未签施工合同未进入施工工地前发生的工程款），该材料明细表5份证明被告鲁建公司在该工程中领取济钢公司的材料款共计2221160元，其中包括2005年12月31日在四川明智公司未签施工合同未进入施工工地前发生的材料款为190934.70元。本院根据原、被告的陈述、济钢公司财务部的付款明细1份和材料明细表5份，按济钢公司财务部的预付款3386733.20元，减去许传兴施工的一期工程款320934.70元，可以认定原告施工济钢一炼钢余热蒸汽发电二期工程总价款为3065798.50元。原告主张被告鲁建公司从济钢公司领取材料后，其从被告鲁建公司领材料并为被告鲁建公司出具收料单，其共领取材料款为1466693.29元，原告提供自制的入库单证实其主张，被告鲁建公司、董某对原告的入库单不予认可，认为原告的入库单系原告自已制作。被告董某称从未领取材料给原告并主张原告从济钢公司超领材料，被告董某提供原告为其出具的保证书1份，该保证书载明“济钢余热发电工程钢筋部分提超我方负全部责任，陈某。”原告对该保证书无异议，但对被告的证明目的不予认可，称并未超领材料。原告提供的入库单系自已制作，二被告并不认可，原告未能提供充分证据证明其主张且被告董某提供了原告超领材料负全部责任的保证书，故本院对原告诉称施工工程材料款为1466693.29元的主张不予认定。济钢公司财务部济钢一炼钢余热蒸汽发电工程材料明细表5份中记载为2221160元中，该明细记载2005年12月31日在四川明智公司未签施工合同进入工地前发生的材料款190934.70元，该材料款190934.70元不应由原告承担，扣除2005年12月31日前发生材料款190934.70元，原告施工济钢一炼钢余热蒸汽发电二期工程材料款应为2030225.30元。原告施工的济钢一炼钢余热蒸汽发电二期工程总价款为3065798.50元，扣除该工程材料款2030225.30元，本院认定原告施工的工程价款应为1035573.20元。原告称截止2008年12月18日被告鲁建公司向其支付工程款共计569687.44万元（包括被告鲁建公司的李忠祥所付69687.44元及工程管理费179562.56元）；被告董某主张其于2008年2月4日给付原告现金2万元、用夏利牌汽车抵款3万元并提供2006年6月18日收据1份及双方于2008年2月4日所签协议1份，该协议相关内容为被告董某及许传兴给原告款3万元并用鲁A3B8**号汽车1辆抵款2万元。原告认可收到该款2万元及用车抵款2万元。2008年9月11日，在被告鲁建公司的副经理代严涛、李忠祥协调下被告董某（作为合同甲方）与原告陈某（作为合同乙方）签订合同1份，该合同的相关内容为：双方就许传兴与ＸＸ骅就四川明智山东分公司承包济钢一炼钢蒸汽发电工程于2006年2月28日以鲁建公司与明智公司的名义订立的协议的相关问题达成如下协议：关于管理费问题，除去ＸＸ骅交的61250元外，其余已开发票未交管理费118312.56元由原告向鲁建公司交纳，以后济钢需开具发票时由原告按票额5%交管理费，上述未交纳管理费由鲁建公司支付原告工程款时扣除，原协议书的17.5%的管理费约定作废；关于济钢一炼钢余热蒸汽发电工程的全部竣工资料由原告负责整理上报至符合济钢公司的相关要求为止，被告董某除配合原告进行本条前款工作外还就甲方完成的济钢一炼钢余热蒸汽发电工程中的耐火材料库的还建工程的有关竣工资料负责；原告保证在将来的任何时间里不得有任何人就ＸＸ骅所承包的上述工程向董某及鲁建公司主张权利；自合同签订之日起只要鲁建公司从济钢要回剩余工程款后，除依合同第一条规定的管理费外、剩余款项由鲁建公司支付原告。本协议自双方及见证人签字盖章后生效。生效之时起，除本合同明确规定的尚未完全履行的外，双方就鲁建公司与明智公司之协议的权利义务全部清结，双方就该问题永远互不追究。被告鲁建公司的经理代严涛、李忠祥作为见证人在该协议上签字。被告董某对该协议无异议，认为当时原告与许传兴因材料未结清发生纠纷，其作为甲方与原告商订双方以原告应交被告鲁建17.5%的管理费与该材料费相抵了结帐目；被告鲁建公司对该协议无异议，该协议明确约定除未完全履行的外双方权利义务全部清结，被告鲁建公司不应再承担责任。原告对该协议真实性无异议但主张该协议并不能证明被告鲁建公司与其结清工程款，该协议仅证明被告鲁建公司与济钢公司结算了工程款，被告鲁建公司从济钢公司领取工程款后未与原告结算。四川明智安装工程有限公司于2012年7月10日向原告出具情况说明1份，说明内容为：“2006年2月28日，四川明智山东分公司与鲁建公司签订协议，约定被告鲁建公司将济钢一炼钢蒸汽余热发电工程转包给本公司山东分公司组织施工。协议虽是本公司山东分公司名义签订，但该工程是由陈某按协议组织施工与管理的，工程款由鲁建公司向陈某直接结算。因此，本公司山东分公司与鲁建公司签订的协议所产生的权利义务由陈某个人承担。本公司山东分公司已于2010年7月31日申请注销。”原告与被告鲁建公司因工程款问题发生纠纷，形成诉讼。
上述事实，有原告提供的济钢公司与被告鲁建公司于2005年6月29日签订的一炼钢蒸汽余热发电工程承包合同1份、许传兴以被告鲁建公司的委托代理人名义以被告鲁建公司作为合同甲方与四川明智山东分公司（作为合同乙方）签订协议1份、济钢公司审定该工程的结算书3份，济钢公司办公室档案馆调取的材差报表复印件1份、济钢公司的工程竣工验收报告复印件1份、四川明智安装工程有限公司于2012年7月10日出具情况说明1份，被告鲁建公司提供的原告与被告董某于2008年9月11日签订的合同1份，被告董某提供的金额为2万元的收据1份、其和许传兴与原告于2008年2月4日签订的协议1份、原告出具的保证书1份，本院从济钢公司财务部调取的济钢一炼钢余热蒸汽发电工程付款明细1份和材料明细5份、济南市公安局市中区分局舜玉路派出所证明1份及该所制作的关于被告董某的调查笔录3份等证据材料予以证明，经庭审质证，可以认定。
本院认为：被告董某为被告鲁建公司承包的济钢公司的一炼钢蒸汽余热发电工程工地代表参与工程管理，李忠祥为被告鲁建公司的该项目负责人，许传兴以被告鲁建公司的名义用私刻的“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章与四川明智公司山东分公司签订协议将该工程转包，该协议为无效协议，但被告董某、李忠祥均为被告鲁建公司的工作人员，其行为代表被告鲁建公司。本案中，被告董某在被告鲁建公司所承包的济钢一炼钢蒸汽余热发电工程施工过程中，使用未经被告鲁建公司同意的“山东鲁建工程有限公司济钢1700项目部”印章从事工程项目管理，在原告竣工与济钢公司办理结算后，被告鲁建公司的副经理代严涛、项目负责人李忠祥及被告董某与原告签订了合同书，对涉案工程价款的支付及工程保修等事项代表公司与原告进行了约定，应当视为被告鲁建公司对原告所施工工程的认可。原告以四川明智公司山东分公司名义进行施工，并按被告鲁建公司与济钢公司签订的一炼钢蒸汽余热发电工程建筑安装工程合同及补充协议约定完成工程施工，原告为该工程的实际施工人。该工程经发包方济钢公司验收合格，发包方济钢公司已审定该工程价款，原告施工的该工程价款应为1035573.20元。被告鲁建公司已支付原告工程款569687.44万元，被告董某支付原告工程款2万元、用车抵款2万元，合计609687.44元，被告鲁建公司还应支付原告工程款425885.76元。原告作为工程实际施工人有权要求被告鲁建公司支付剩余工程款。被告没有提供证据证明发包方济钢公司是否欠工程款，本院调取的发包方济钢公司财务部济钢一炼钢余热蒸汽发电工程付款明细1份证明发包方济钢已支付该工程款，故对原告陈某要求被告鲁建公司支付工程款425885.76元的诉讼请求，本院依法予以支持；超出部分，原告证据不充分，本院不予支持。被告鲁建公司非法转包工程，被告鲁建公司应返还原告以四川明智公司山东分公司名义向被告鲁建公司缴纳的管理费179562.56元。原、被告双方未进行工程结算，考虑本案实际情况，原告要求被告鲁建公司支付利息应自起诉之日起按中国人民银行规定的同期贷款利率计算。被告董某在该工程中的行为为职务行为，在本案中不承担民事责任。被告所辩原告不具有主体资格，与原告之间的权利义务已清结，无事实和法律依据，本院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告山东鲁建工程集团有限公司支付原告陈某工程款425885.76元。
二、被告山东鲁建工程集团有限公司自2012年8月22日始以425885.76元为基数按中国人银行规定的同期贷款利率计算支付原告陈某利息至本判决确定的履行期限届满之日或被告在本判决确定的履行期限内自觉履行义务之日止。
三、被告山东鲁建工程集团有限公司返还原告管理费179562.56元。
上述给付，均限被告山东鲁建工程集团有限公司于本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12124元，由原告负担2269元，被告山东鲁建工程集团有限公司负担9855元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉费12124元，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 钱 虎
人民陪审员 张明禄
人民陪审员 孙庆琳
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 钊 杰