吉林省四平市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）吉03刑终58号
原公诉机关吉林省双辽市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王才，男，1967年1月26日出生于吉林省双辽市，汉族，高中文化，农民，捕前住双辽市。因涉嫌非法占用农用地罪、诈骗罪，于2016年3月31日被公安机关取保候审，同年11月22日被双辽市人民检察院取保候审，2017年5月3日被原审法院取保候审，同年7月7日被原审法院决定逮捕。现羁押于双辽市看守所。
辩护人耿绍承，吉林耿绍承律师事务所律师。
原审被告人肖艳秋，女，1967年9月15日出生于吉林省双辽市，汉族，小学文化，农民，捕前住双辽市。因涉嫌非法占用农用地罪、诈骗罪，于2016年8月19日被公安机关取保候审，同年11月22日被双辽市人民检察院取保候审，2017年5月3日被原审法院取保候审。
原审被告人张友，男，1966年3月12日出生于吉林省双辽市，汉族，小学文化，农民，捕前住双辽市。因涉嫌非法占用农用地罪，于2016年4月1日被刑拘，同年4月27日被取保候审，同年11月22日被双辽市人民检察院取保候审，2017年5月3日被原审法院取保候审。
原审被告人宋胜波，男，1979年4月5日出生于吉林省双辽市，汉族，小学文化，农民，捕前住双辽市。因涉嫌非法占用农用地罪，于2016年4月1日被刑拘，同年4月27日被取保候审，同年11月22日被双辽市人民检察院取保候审，2017年5月3日被原审法院取保候审。
原审被告人丛波，男，1980年4月30日出生于吉林省双辽市，汉族，小学文化，农民，捕前住双辽市。因涉嫌非法占用农用地罪，于2016年4月2日被取保候审，同年11月22日被双辽市人民检察院取保候审，2017年5月3日被原审法院取保候审。
原审被告人齐杰，曾用名齐忠，男，1973年11月12日出生于吉林省双辽市，汉族，小学文化，农民，捕前住双辽市。因涉嫌非法占用农用地罪，于2016年7月13日被取保候审，同年11月22日被双辽市人民检察院取保候审，2017年5月3日被原审法院取保候审。
吉林省双辽市人民法院审理吉林省双辽市人民检察院提起公诉的原审被告人王才犯非法占用农用地罪、诈骗罪，肖艳秋、从波、齐杰、张友、宋胜波犯非法占用农用地罪一案，于2017年12月6日做出（2017）吉0382刑初116号刑事判决。宣判后，原审被告人王才不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月17日，被告人王才、肖艳秋以人民币252000元（尚欠人民币102000元）在双辽市双山机械林场承包林地13.9公顷，承包期从2014年2月17日至2039年2月17日。林地位置在双辽市柳条乡大白村西北1800米处。王才、肖艳秋夫妇将林地承包后于2014年春使用自家四轮车带播种斗在此13.9公顷林地内全部耕种玉米。
2014年秋季，双山林场将承包给王才的这块林地全部还林，造林面积为株距1米，行距4米。2015年1月，被告人王才、肖艳秋将承包的此13.9公顷林地中的2.5公顷林地及相邻的双山林场约2.5公顷林地承包给张友、宋胜波、丛波、齐杰、徐某五户农民，每公顷承包费4500元，承包期限五年，王才、肖艳秋收取承包费56250元，并允许他们种植玉米。王才、肖艳秋以隐瞒土地权属的手段将所有权及使用权归双山林场的这2.5公顷林地私自以个人的名义承包给张友、丛波、宋胜波、齐杰、徐某，并从中骗取人民币56250元，用于偿还其债务。被告人张友、宋胜波、丛波、齐杰、徐某将从王才、肖艳秋手中承包的5公顷林地，以抓阄的形式将林地平分，通过抓阄，张友承包1.1公顷林地，宋胜波承包0.9公顷连地、丛波承包0.9公顷林地、齐杰承包0.9公顷林地、徐某承包1公顷林地。2015年春，张友等五人分别在自家承包的这块林地内使用免耕机播种玉米，将林地内新栽植的杨树苗及树垄部全部损坏，并分别喷洒农药乙草胺、阿特拉津等。张友等人在种植玉米过程中通过机械翻耕和喷洒农药造成林地土壤层严重破坏，药物残留回影响以后还林后林木生长，林地生物多样性遭到破坏。案发后。被告人王才、肖艳秋、张友、齐杰主动到公安机关投案自首。
上述事实有在原审开庭审理中举证、质证的原审被告人王才、肖艳秋、张友等人的供述与辩解，证人张某、王某、单某、高某等人的证言，林地照片、现场方位图、林地承包合同、林地转让合同等书证，森林资源鉴定意见书、双辽市价格鉴定检查局价格鉴定结论书，现场勘验笔录，现场指认笔录等予以证明。
原审法院认为，被告人王才、肖艳秋以非法占有为目的，采取虚假手段、隐瞒事实的方法骗取土地承包费，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；被告人王才、肖艳秋、张友、宋胜波、丛波、齐杰违反国家土地管理法规，未经批准，擅自改变土地用途，其行为均已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的事实和罪名成立，系共犯，本院应予支持。在共同犯罪过程中，被告人王才系主犯，肖艳秋、张友、宋胜波、丛波、齐杰等人系从犯。鉴于六被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，且被告人王才、肖艳秋、张友、齐杰案发后主动投案自首，具备法定和酌定从轻或减轻处罚情节。故对被告人王才、肖艳秋、张友、齐杰、宋胜波、丛波从轻处罚。并依法对被告人王才、肖艳秋实行数罪并罚。经相关司法行政机关评估，依法可对被告人肖艳秋、张友、齐杰、宋胜波、丛波适用非监禁刑。故根据本案的犯罪事实、情节、社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十二条【非法占用农用地罪】、第五十二条【罚金】、第五十三条【罚金的缴纳】、第七十二条【缓刑】、第七十三条【缓刑考验期限】、第二百六十六条【诈骗罪】、第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】、第二十五条【共同犯罪】、第二十六条【主犯】、第二十七条【从犯】、第六十七条【自首】、第六十七条【数罪并罚】之规定，判决：一、被告人王才犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币壹万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币贰万元；数罪并罚，合并刑期为有期徒刑四年，合并罚金为人民币叁万元；决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金为人民币叁万元。二、被告人肖艳秋犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币壹万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币贰万元；数罪并罚，合并刑期为有期徒刑三年，缓刑五年；合并罚金为人民币叁万元。三、被告人丛波犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币叁仟元。四、被告人齐杰犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币叁仟元。五、被告人张友犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币叁仟元。
六、被告人宋胜波犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币叁仟元。七、对本案被告人王才、肖艳秋违法所得予以追缴，并返还给被害单位。
上诉人王才的上诉理由暨辩护人耿绍承的辩护意见是，王才向林场缴纳了天窗地块的承包费，不存在诈骗的问题，王才是否拖欠承包费不应该由刑法来调整，不构成犯罪；王才没有非法占用农用地的直接故意，不应认定为非法占用农用地罪。综上，请二审法院查清事实，依法改判。
本院经审理查明的事实与原审判决基本一致。
上述事实，有原审法院当庭举证、质证的证据足资认定。
本院认为，上诉人王才、原审被告人肖艳秋以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人土地承包费，数额巨大，其行为已构成诈骗罪；上诉人王才及原审被告人肖艳秋、张友、宋胜波、丛波、齐杰违反国家土地管理法规，未经批准，擅自改变土地用途，其行为均已构成非法占用农用地罪。王才提出的其已向林场缴纳了争议年限的承包费的主张因未得到相关证据支持，本院不予采纳。王才虚构其为土地合法使用权人的事实，骗取承包费，其行为符合诈骗罪的犯罪构成，王才及其辩护人关于其不构成诈骗罪的上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。王才未经批准擅自改变土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为符合非法占用农用地的犯罪构成，应构成非法占用农用地罪。王才提出的其没有非法占用农用地的主观故意，不构成非法占用农用地罪的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 田永利
审判员 董 岩
审判员 钱红英
二〇一八年三月十四日
书记员 任桂生