广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终489号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟某（自报名），男，1968年8月6日出生，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区玉林市玉州区。因本案于2016年6月16日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现押于佛山市南海于区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人钟某犯贩卖毒品罪一案，于2017年4月11日作出（2016）粤0605刑初3769号刑事判决。原审被告人钟某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审法院认定，2016年6月初，被告人钟某在佛山市南海区大沥镇沥西风雅村两次向邝某贩卖毒品氯胺酮，每次每包贩卖价格为100元。同月16日，钟某在上述地址再次向邝某贩卖价格200元的氯胺酮两包，交易完成后被民警当场抓获，在邝某处起获白色晶体两包，从被告人钟某处扣押黑色手机（136××××1552）1部。经鉴定，起获的两包白色晶体净重1.37克，检出氯胺酮成分。
原审法院认为，被告人钟某违反毒品管制法律法规，多次贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，作出如下判决：
一、被告人钟某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币三万元。
二、缴获的作案工具黑色手机（136××××1552）1部，予以没收，上缴国库；毒品氯胺酮1.37克，予以没收并销毁。
宣判后，原审被告人钟某提出上诉称其只在2016年6月16日向邝某贩卖过一次毒品。
经审理查明，2016年6月10日，上诉人钟某在佛山市南海区大沥镇沥西风雅村以100元的价格向邝某贩卖1包毒品氯胺酮。同月16日，钟某在上述地址再次向邝某贩卖价格200元的氯胺酮共两包，交易完成后被公安民警当场抓获，公安民警在邝某处起获白色晶体两包，从上诉人钟某处扣押黑色手机（136××××1552）1部。经鉴定，起获的两包白色晶体净重1.37克，检出氯胺酮成分。
认定上述事实的证据有：
1.证人邝某的证言及辨认笔录。
证言主要内容：2016年5月下旬的一天晚上，我与“黑仔”一起到大沥步行街旁边一间KTV饮酒。期间，“黑仔”打“广西仔”的电话，购买200元的“K粉”，同时我在自己手机上记录了“广西仔”的手机号码。约十分钟后，我与“黑仔”到步行街与“广西仔”交易了200元“K粉”，并于当晚吸食了上述毒品。同年6月1日18时许，我用180××××9922联系“广西仔”的电话136××××1552，购买100元“K粉”，后于大沥镇沥西风雅村附近交易上述毒品。同年6月10日下午，我再次电话联系“广西仔”购买100元“K粉”，后大沥镇沥西风雅村公园附近交易了上述毒品。同年6月16日12时30分许，我用180××××9922的号码打电话给“广西仔”，联系购买毒品。13时许，“广西仔”开摩托车来到，并与我交易了200元“K粉”。我拿了毒品后，公安民警将“广西仔”抓获。“广西仔”贩卖的“K粉”是用透明密封袋包装的，每包100元。
证人邝某辨认出上诉人钟某就是“广西仔”。
2.上诉人钟某在侦查阶段的供述及辨认笔录。
第一次、第二次供述：6月16日12时30分许，我接到“交通”的电话称要购买两包“K粉”，后我向老乡借了一辆男装摩托车来到风雅村公园鱼塘边，我与“交通”交易了200元“K粉”，准备离开时被警察抓获。我之前贩卖过两次“K粉”给“交通”，第一次大约在半个月前的一天下午，我接到“交通”的电话，他称要100元“K粉”，我叫他来风雅村鱼塘边拿。接到毒品后，他就给我一张100元的人民币，我收钱后就离开了。第二次是在6月10日左右的下午，我接到“交通”的电话，称要100元的“K粉”，之后我们在风雅村鱼塘边交易。
第三次供述：2016年6月初的一天下午、6月10日左右下午，我均接到“交通”的电话，称要购买100元的“K粉”，后我们均在风雅村鱼塘边进行交易毒品。6月16日12时30分许，我接到“交通”的电话称要购买200元的“K粉”，后我向朋友借了一辆男装摩托车来到风雅村公园鱼塘边，我与“交通”交易了200元“K粉”。我前两次交易的毒品均是以70元向“阿坚”购买的，再以100元卖给“交通”。被抓这次，我以100元向“阿坚”购买，以同样的价格卖给“交通”。我卖给“交通”的“K粉”是用透明小塑料袋包装的白色粉末。
上诉人钟某辨认出邝某就是“交通”。
3.公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押物品清单、扣押物品照片、现场勘验笔录、毒品检验鉴定报告。
证实公安民警从钟某身上搜出黑色手机（136××××1552）1部、现金200元；从邝某处扣押白色晶体2包，净重1.37克，检出氯胺酮成分。交易毒品现场位于大沥镇沥西风雅村街前的塘边位置。
4.通话清单。
证实2016年6月9日12时58分、13时12分、10日15时57分、13日23时12分、15日11时33分、16时44分、16时50分、16日12时34分，钟某（136××××1552）与邝某（180××××9922）有多次通话记录。
5.现场检测报告书。
证实上诉人钟某的尿液检测样本经现场检测，结果为氯胺酮呈阳性，邝某的尿液检测样本经现场检测，结果为吗啡、甲基安非他明、氯胺酮呈阴性。
6.上诉人钟某的人口信息表。
对于上诉人钟某的上诉意见，经查，上诉人钟某2016年6月10日向邝某贩卖毒品氯胺酮的事实，有证人邝某的证言、上诉人钟某在侦查阶段关于本次贩卖毒品的供述以及上述两人的手机通话记录予以证实，足以认定，上诉人钟某辩称其只在2016年6月16日贩卖了一次氯胺酮的上诉意见与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人钟某违反毒品管制法律法规，贩卖毒品氯胺酮，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人钟某贩卖毒品氯胺酮的次数，经查，证人邝某的证言反映其在2016年6月1日18时用手机联系钟某，向钟某购买了100元的氯胺酮，但通话清单中没有当日两人的通话记录。钟某在侦查阶段供述其第一次向邝某贩卖毒品的时间也与通话清单中反映的通话记录不符，故原审认定上诉人钟某该次向邝某贩卖毒品的证据不足。综上，原审判决认定部分事实清楚，定罪准确，审判程序合法，但认定部分事实证据不足，导致认定上诉人钟某贩卖毒品的次数不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤06刑初3769号刑事判决第二项及第一项的定罪部分。
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤06刑初3769号刑事判决第一项的量刑部分。
三、上诉人钟某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月16日起至2018年6月15日止。罚金应于判决发生法律效力后三十日内缴纳。)
本判决为终审判决。
审 判 长 李 静
审 判 员 达 琳
代理审判员 邱汉中
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 黄楚正
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。