福建省长乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第617号
公诉机关长乐市人民检察院。
被告人陈某，男，1980年1月22日出生于福建省长乐市，汉族，文化程度初中，无业，住长乐市。曾因犯故意伤害罪于2013年12月2日被本院判处拘役四个月，缓刑四个月；又因本案于2015年3月27日被长乐市公安局刑事拘留，同年4月30日经长乐市人民检察院批准逮捕，次日由长乐市公安局执行逮捕。现羁押于长乐市看守所。
辩护人黄雪英，福建东岸律师事务所律师。
长乐市人民检察院以长检公诉刑诉（2015）589号起诉书指控被告人陈某犯贩卖毒品罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。长乐市人民检察院指派代理检察员陈捷出庭支持公诉，被告人陈某及辩护人黄雪英到庭参加诉讼。本案已审理终结。
长乐市人民检察院指控：
1、2015年3月10日�右的一天晚上，被告人陈某经与谢某电话联系后，在长乐市某祠堂前，将2克多氯胺酮（俗称“K粉”）以人民币500元卖予谢某。
2、2015年3月10日左右的另一天晚上，被告人陈某经与谢某电话联系后，在相同地点，再次将2克多氯胺酮（俗称“K粉”）以人民币500元卖予谢某。
3、2015年3月26日21时许，被告人陈某经与谢某电话联系后，至上述地点欲再次将氯胺酮卖予谢某时，被长乐市公安局金峰派出所民警当场抓获，并自其身上当场查获氯胺酮约5.32克。
针对指控的上述事实，公诉机关提供了被告人陈某的供述，证人谢某的证言，辨认笔录，指认现场笔录、照片，扣押物品清单，毒品实物缴交收据，检验报告，现场检测报告，通话记录，手机通讯录，违法犯罪经历查询，前科刑事判决书，抓�经过，户籍证明等证据材料。
公诉机关认为，被告人陈某违反国家毒品管理法规，先后三次贩卖毒品氯胺酮计约9.32克，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人陈某对指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人黄雪英的辩护意见是：1、被告人陈某供述、证人谢某证言均表明双方在指控的第三次贩卖毒品中欲交易毒品的数量为氯胺酮2克，余下毒品系陈某自身吸食所用，不应计入此次贩卖的数量中。2、本案第三次贩毒是在公安人员布控之下，买毒人员始终没有出现，双方未能进行交易，应认定为犯罪未遂。3、被告人陈某因家庭经济困难，无法维持自身吸毒而以贩养吸，其主观恶性较小；其所贩毒品数量极少，社会危害性小，不应认定为情节严重；被告人陈某归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现。综上，建议予以从轻或减轻处罚。
经审理查明：
1．2015年3月10日左右的一天晚上，被告人陈某经电话联系后，在长乐市某祠堂前，以人民币500元的价格将毒品氯胺酮2克卖予谢某。
2．2015年3月中旬的一天晚上，被告人陈某经电话联系后，又在上述地点以人民币500元的价格将毒品氯胺酮2克卖予谢某。
3．2015年3月26日21时许，被告人陈某经电话联系后，至上述地点欲再次将2克氯胺酮卖予谢某时，被长乐市公安局民警抓获。民警当场从被告人陈某身上查扣氯胺酮二小袋，共计5.32克。
上述事实，被告人陈某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关提供经庭审查证属实的证人谢某的证言，辨�笔录，扣押物品清单，指认毒品称重照片，指认现场笔录、照片，手机通讯录照片，通话清单，毒品实物缴交收据，现场检测报告书、照片，榕公鉴（2015）1020号检验报告，毒品实物缴交收据，违法犯罪经历查询记录，（2013）××刑初字第××号刑事判决书，抓获经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某违反国家禁毒法规，三次贩卖毒品氯胺酮，贩毒数量计为9.32克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。长乐市人民检察院指控的罪名成立，应依法追究被告人陈某的刑事责任。被告人陈某有贩毒行为，其被抓获时在身上查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品，计入贩毒数量。被告人陈某在指控的第三起犯罪事实中，已基于贩卖毒品的故意前往交易，其已着手贩卖毒品犯罪，即为犯罪�遂。辩护人黄雪英提出的关于毒品数量认定、犯罪形态认定方面的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人陈某共贩卖毒品三次，依法属于贩卖毒品罪的“情节严重”，辩护人黄雪英所作被告人陈某贩毒情节较轻的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人陈某归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。辩护人黄雪英的相关辩护意见成立，予以采纳。综合考虑本案犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年三月二十七日起至二○一八年三月二十六日止。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴纳）。
二、追缴被告人陈某的犯罪所得人民币一千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑文钧
人民陪审员 俞锦萍
人民陪审员 柯娇云
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 张 艳
主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金�情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）�多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。