四川省渠县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川1725刑初242号
公诉机关：四川省渠县人民检察院。
被告人：王某，男，生于1985年3月17日，汉族。因涉嫌挪用资金罪，于2017年5月25日被抓获归案，次日被渠县公安局刑事拘留，同年6月29日经渠县人民检察院批准，由渠县公安局执行逮捕，现羁押于渠县看守所。
辩护人：夏志杰，河南仟问（长垣）律师事务所律师。
四川省渠县人民检察院以渠检公刑诉[2017]201号起诉书，指控被告人王某犯挪用资金罪，于2017年11月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，公诉机关指派检察员刘容出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人夏志杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
四川省渠县人民检察院起诉指控：2015年4月至2017年4月，被告人王某担任四川XX建筑有限公司（以下简称“XX建筑公司”）河南分公司负责人，在此期间其利用自己负责XX建筑公司河南招投标工程项目的职务便利，将自己经手的工程进度款1210930元用于赌博至今未退还。
1.2015年10月26日，XX建筑公司与范县白衣阁乡第二中学签订了《建筑工程施工合同》，后公司将工程发包给刘某伟承建。2016年12月26日，该工程1182130元工程款通过范县财政集中收付中心支付给XX建筑公司，公司收到钱后于12月30日分三次将1182130元转给被告人王某，被告人王某收到该笔款项后将该款用于赌博，至今未退还。
2.2015年12月3日，XX建筑公司与河南省济源市水利水电工程建设管理局签订了《济源市2015年度王屋镇抗旱应急引水工程二标段施工合同》，合同约定按照工程进度拨付工程款，后XX建筑公司将该工程发包给姚建强承建。2017年1月24日，济源市财政局拨付给XX建筑公司工程进度款489000元，次日XX建筑公司将其中的478800元转给被告人王某，王某收到后将其中的450000元支付给刘某伟，剩余28800元则用于自己赌博，至今未退还。
公诉机关当庭出示了被告人的供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证、视听资料等证据，其指控认为被告人王某在担任四川XX建筑公司河南分公司负责人期间，利用职务上的便利，将自己经手的公司工程款1210930元用于赌博，且数额较大至今未退还，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条之规定，依法应当以挪用资金罪追究其刑事责任，故提请本院依法判处。
被告人王某在庭审中对起诉指控的事实无异议，辩解称被挪用的资金一部分用于赌博，一部分用于偿还赌博的欠账，其认为属于民事纠纷，同时王某在辩论及最后陈述阶段表示认罪，愿意归还被其挪用的资金，请求对其从轻处罚。其辩护人辩解认为，1.本案所涉挪用的资金在转入王某卡中时，其已不再是XX建筑公司河南分公司的负责人，其不具备被害单位职工的身份，其将XX公司汇入自己卡中的资金挪作他用不构成挪用资金罪。王某在2016年2月后虽还参与XX公司河南分公司的经营活动，但其未从被害单位领取工资报酬，被害单位也不为王某缴纳社会保险，不应当认定王某系被害单位职工。综上，被告人王某不具备挪用资金罪的主体要件，其行为不构成挪用资金罪。2.若认定王某构成挪用资金罪，则希望考虑以下情节，给予其公正的判决：①王某具有坦白情节；②初犯，一贯表现较好，无前科劣迹；③真诚悔罪，愿意偿还所挪用的资金；④家庭情况特殊，父母多病，子女未成年。
经审理查明的基本事实与起诉指控的事实一致。另查明，2015年4月至2016年2月期间被告人王某系四川XX建筑有限公司河南分公司负责人，因被告人王某系长垣县河务局代管的河南黄蒲水利水电工程有限公司职工，2016年2月，被告人王某将XX建筑公司河南分公司的负责人在名义上变更为当时是其岳父的林某州，而实际上林某州未参与河南分公司的任何事务，河南分公司实际的负责人工作仍由被告人王某继续担任至案发。被告人王某在四川XX建筑有限公司河南分公司担任负责人期间的报酬系从河南分公司承包的工程收益中获取。
上述事实，有被告人的户籍信息、营业执照、情况说明、内部承包合同、法人授权委托书、任命书、会议记录、公司负责人变更表、银行明细、建设工程施工合同等书证，证人唐华、刘鑫、林丽、林某州、姚建强、出庭证人郑成文的证言，被告人王某的供述与辩解等证据证实，证据的收集程序合法的内容客观、真实，且证据之间相互印证，足以认定上述查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人王某从2015年4月至2016年2月期间担任四川XX建筑有限公司河南分公司负责人，因其又系长垣县河务局代管的河南黄蒲水利水电工程有限公司职工，被告人王某在2016年2月将XX建筑公司河南分公司的负责人在名义上变更为当时是其岳父的林某州，然而实际上林某州未参与河南分公司的任何事务，河南分公司实际的负责人仍是被告人王某继续担任至案发，其报酬系从河南分公司承包的工程收益中获取，因而被告人王某实际上属四川XX建筑有限公司河南分公司的工作人员。其在担任XX建筑公司河南分公司负责人期间，利用职务上的便利，将自己经手的公司工程款1210930元用于赌博，且数额较大至今未退还，其行为已符合挪用资金罪的法律特征，已构成挪用资金罪，故公诉机关指控被告人王某犯挪用资金罪的事实和罪名成立，本院予以支持。根据法律规定，结合被告人王某的犯罪事实，可对其处以三年以上十年以下的有期徒刑为宜。被告人王某到案后，坦白认罪，可依法对其从轻处罚。被告人王某应将其挪用的资金依法予以退赔被害单位。
被告人王某辩解认为其挪用的资金一部分用于赌博，一部分用于偿还赌博的欠账，本案是民事纠纷的意见，本院审查认为，被告人王某将挪用的资金用于赌博，或者用于偿还赌博的欠账，均是将其挪用的资金用于了赌博，被告人王某认为自己将被害单位的资金挪作他用，属于与被害单位的民事纠纷，系法律上的认识错误，其认为是民事纠纷的意见，本院不予采纳。其辩护人辩解认为被告人王某不是XX建筑公司河南分公司的职工，不具备被害单位职工的身份，其将被害单位汇入其卡中的资金挪作他用不构成挪用资金罪的意见，与审理查明的事实不符，故对其该辩解意见，本院不予采纳；其辩护人辩解认为被告人王某具有坦白情节、系初犯、无前科劣迹、家庭情况特殊，建议对其从轻处罚的意见，与审理查明的事实相符，对其该辩解意见，本院予以采纳。
据此，根据被告人王某的犯罪事实、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人王某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年六个月；
二、被告人王某所挪用的工程款1210930元依法予以追缴，退还被害单位即四川XX建筑有限公司。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月25日起至2020年11月24日止。）
如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 多 寿
人民陪审员 李 齐 心
人民陪审员 胡 国 斌
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 尹灵灵（代）
附：本判决适用的《中华人民共和国刑法》条款
第二百七十二条第一款：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。