阿克苏地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新29刑终70号
原公诉机关：库车县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：杨国亮，男，1971年10月28日出生，汉族，住库车县。2010年7月因吸毒、非法持有毒品被库车县公安局行政拘留和罚款；2012年3月9日因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被阿克苏地区中级人民法院判处有期徒刑三年六个月，2014年2月16日刑满释放。2016年4月20日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被库车县公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕，现羁押于库车县公安局看守所。
原审被告人：左海潮，男，汉族，1970年5月23日出生，住新疆乌鲁木齐市，无前科。2016年4月22日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被库车县公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕，现羁押于库车县公安局看守所。
原审被告人：徐依，女，汉族，1969年1月3日出生，住新疆乌鲁木齐市，无前科。2016年4月20日因涉嫌贩卖、运输毒品罪被库车县公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕，现羁押于库车县公安局看守所。
库车县人民法院审理库车县人民检察院指控原审被告人左海潮、徐依犯贩卖、运输毒品罪、被告人杨国亮犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月25日作出（2016）新2923刑初593号刑事判决。被告人杨国亮不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。新疆维吾尔自治区人民检察院阿克苏分院指派检察员宗雅玲出庭履行职务，上诉人杨国亮、原审被告人左海潮、徐依到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院认定：2016年3月下旬，被告人杨国亮预谋购买毒品到库车县贩卖，联系被告人左海潮让其联系购买毒品，左海潮便通过微信购得毒品。2016年4月10日，左海潮让被告人徐依通过手机短信与杨国亮联系，通过杨国亮在库车县联系吸毒人员，以300元/克的价格进行贩卖毒品，2016年4月17日左海潮将事先准备好的1袋冰毒（白色透明晶体颗粒状，用红色布袋，白色自封口塑料袋包装）约重50克，交由徐依让其乘坐当日乌鲁木齐至库车县的长途客车,于2016年4月18日上午运输至库车县后，徐依、左海潮通过电话、手机短信方式与被告人杨国亮联系，当日下午、晚上，徐依先后两次在库车县龙泽苑小区、库车县欧洲世纪花园13号楼1单元301室向杨国亮提供毒品样品，杨国亮取得冰毒样品后邀约吸毒人员进行吸食，联系吸毒人员郑某2、何某1准备进行购买。2016年4月19日被告人徐依、杨国亮被库车县公安局禁毒大队民警抓获，经搜查在徐依暂住的库车县欧洲世纪花园13号楼1单元2-3楼楼梯间暖气管道柜内的暖气管道上，缴获被告人藏匿的冰毒（经鉴定，含甲基苯丙胺成份）1袋，净重48.59克。2016年4月22日，被告人左海潮在乌鲁木齐市被抓获，缴获其随身携带的冰毒1袋，净重2.34克，经搜查在其与徐依的住所，缴获电子秤一部，毒品包装袋113个，吸毒工具一套。
上述事实有以下经过庭审质证的证据予以证实：
一、物证：收缴的冰毒50.93克、手机三部、黑色塑料袋一个、布袋、白色自封口塑料袋115个、红、白色电子秤一部、吸毒工具一套。证实：查获的毒品及相关涉案物品。
二、书证：受案登记表、立案决定书、汽车客票、保险单、银行卡号、收缴物品清单、收缴毒品凭证、抓获经过、被告人个人基本信息、库车县公安局行政处罚决定书、阿克苏地区中级人民法院刑事判决书。证实：本案受案经过、收缴涉案物品清单、被告人基本信息、被告人前科证据等。
三、证人证言：
（1）郑某1于2016年4月20日在库车县公安局禁毒大队的陈述。证实：徐依于2016年4月18日从乌鲁木齐到库车后和其一起住在库车县欧洲世纪花园13号楼1单元301室，徐依来时，其见徐依随身携带了一个土黄色的挎包、一个化妆包。
（2）郑某2于2016年4月20日在库车县公安局禁毒大队的陈述。证实：2016年4月18日晚上8、9点，在库车县宏源宾馆B316房间，杨国亮称左海潮在往库车发冰毒，其就和杨国亮说其要5克，杨国亮要5克，由杨国亮负责联系左海潮的事实。
四、被告人供述与辩解：
（一）被告人徐依于2016年4月20日、4月21日、5月27日、7月19日的供述与辩解。
证实：2016年3月中旬张某1、杨国亮到乌鲁木齐，其丈夫左海潮安排张某1、杨两人住在其家中。2016年3月下旬的一天吃晚饭的时候，左海潮给其说”刀刀”（杨国亮）上次来乌鲁木齐说的”冰毒”事情，”刀刀”（杨国亮）说他在库车县可以销售出去。2016年4月10日吃晚饭的时候，左海潮让其用短信和杨国亮协商”冰毒”的事情，2016年4月17日，左海潮让其坐乌鲁木齐-
库车县的夜班车把冰毒带到库车县，当天下午7点钟其从乌鲁木齐出发至次日早晨10点半到了库车县。2016年4月18日下午5、6点钟，左海潮让其把冰毒的样品交给杨国亮，其到库车县龙泽苑小区将样品交给杨国亮。2016年4月18日晚上11点钟，杨国亮来到其暂住处，其将带来的1包冰毒放在客厅茶几上，杨国亮从那包冰毒袋子里倒了一点出来吸食完后，杨国亮就把其放在茶几上那包冰毒全部倒茶几上，用卡片划分成几份，其和杨国亮商定他找个秤拿来秤好再拿走。其就找了个黑塑料袋把那包”冰毒”包起来藏在库车县欧洲世纪花园小区13号楼1单元2-3楼楼梯间暖气管道柜内的暖气管道上。2016年4月19日早晨9点多钟，其和杨国亮商定找个秤中午区分一下，结果当天上午11时许其被抓的事实经过。
（二）被告人左海潮于2016年4月30日、5月2日、5月27日、7月19日的供述与辩解。
证实：2016年3月中旬张某1、杨国亮到乌鲁木齐，左海潮安排张某1、杨两人住在其家，闲聊中杨国亮得知乌鲁木齐冰毒价格比库车低。张某1、杨返回库车后时隔2、3天，杨国亮给左海潮打电话让左海潮联系买冰毒，并称库车有几个朋友要，想合伙买。左海潮从微信昵称”闪闪星”的男子处购得冰毒，又从淘宝网上购买了一些高科辅料进行掺和。2016年4月10日，左海潮让徐依发短信给杨国亮联系毒品交易事宜，后其又联系杨国亮称贩卖毒品的价格300元/克。4月17日左海潮把之前准备好的”冰毒”用装玉石的红色布袋装好交给了徐依，让徐依从乌鲁木齐将毒品运送到库车交给杨国亮，次日到达库车后，徐依、左海潮通过电话、短信联系，下午，左海潮让徐依带样品给杨国亮。4月22日左海潮在乌鲁木齐市王家梁金星大厦停车场被抓的事实经过。
（三）被告人杨国亮于2016年4月20日的供述与辩解。
证实：2016年3月21日，杨国亮和张某1到乌鲁木齐到了左海潮家，并与左海潮吸食冰毒。2016年4月10日徐依给其打电话协商运送冰毒，4月18日，其接到左海潮电话称，徐依已将冰毒携带运至库车。后其接到徐依电话称，左海潮安排她拿冰毒样品给杨国亮尝一下，徐依便在库车县龙泽苑小区、库车县欧洲世纪花园小区13号楼1单元301室给杨国亮样品，杨国亮拿上冰毒样品和郑某2等吸毒人员吸食，郑某2、何某1均称欲购买冰毒，4月19日早晨9时许，其和徐依电话联系商谈当日中午，准备找称对徐依带来的冰毒称重，结果当天中午其在库车县东大沟综合市场地下室被抓的事实经过。
五、鉴定意见：
（1）现场检测报告书。
证实：犯罪嫌疑人徐依、杨国亮、左海潮三人的检测样本,经现场检测冰毒结果呈阳性。
（2）检验意见书:库（物）鉴（理化）字（2016）第046号、库（物）鉴（理化）字（2016）第050号。
证实：经搜查在犯罪嫌疑人徐依居住的库车县欧洲世纪花园小区13号楼1单元楼道2-3楼楼梯间暖气管道柜的暖气管道上发现疑似冰毒可疑物品1袋（白色透明晶体颗粒状，黑色塑料袋、红色布袋、白色自封口塑料袋包装）净重48.59克中，所送检的样品中检出甲基苯丙胺成份。从犯罪嫌疑人左海潮的裤子口袋内查获的白色自封口塑料袋包装、白色透明晶体状可疑物品（净重：2.34克）中提取少许样品，检出甲基苯丙胺成份。
（3）新疆阿克苏地区库车县公安局刑事科学技术鉴定意见书，新（库）公物鉴（法物）2016第（0031）号。证实：经鉴定，1、送检的7号检材红色布袋绳头1与3号检材左海潮血样均检出同一男性STR分型，为左海潮。2、送检的5号检材白色自封袋1与2号检材杨国亮血样均检出同一男性STR分型，为杨国亮。3、送检的4号检材黑色塑料袋检出混合STR分型，含徐依与杨国亮STR基因分型。4、送检的6号检材白色自封袋2检出混合STR分型，含杨国亮与徐依STR基本分型。5、送检的8号检材红色布袋绳头2检出混合STR分型，含左海潮与徐依STR基因分型。
六、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。
证实：经搜查，公安机关依程序对相关物品进行勘验、检查、辨认等。
七、搜查笔录、称重笔录、称重视频。
证实：在库车县欧洲世纪花园小区13号楼1单元楼道2-3楼楼梯间暖气管道柜内的暖气管道上查获冰毒1袋（白色透明晶体颗粒状，黑色塑料袋、红色布袋、白色自封口塑料袋包装），经称重为48.59克。对左海潮随身携带的白色粉末予以称重，净重为2.34克。
八、辨认笔录。
证实：经左海潮辨认，16号照片男子系与其共同实施运输、贩卖毒品，系杨国亮；9号照片女子系与其共同实施运输、贩卖毒品，系徐依。经杨国亮辨认，8号照片男子系本案运输、贩卖毒品的男子左海潮；9号照片女子系本案运输、贩卖毒品的女子徐依。经徐依辨认，8号、16号照片男子系左海潮、杨国亮。
一审法院认为，被告人左海潮、徐依违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品，以谋取私利而运输、贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，已构成贩卖、运输毒品罪。被告人杨国亮与左海潮、徐依共同预谋，明知是毒品，而作为贩卖毒品与购买毒品者的居间介绍人，欲促成毒品交易，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，已构成贩卖毒品罪。库车县人民检察院指控被告人左海潮、徐依犯贩卖、运输毒品罪，被告人杨国亮犯贩卖毒品罪，事实清楚、指控罪名成立，本院予以支持。被告人左海潮、徐依在贩卖、运输毒品共同犯罪中，被告人左海潮起主要作用，系主犯，徐依起次要作用，系从犯。被告人左海潮、徐依、杨国亮在共同贩卖毒品犯罪中，左海潮、杨国亮起主要作用，系主犯，徐依起次要作用，系从犯。徐依系从犯，本院依法对其从轻处罚。被告人左海潮、徐依、杨国亮贩卖毒品未遂，本院依法对其从轻处罚。被告人左海潮、徐依归案后如实供述自己的犯罪行为，具有坦白情节，本院依法对其从轻处罚。被告人杨国亮系毒品再犯、累犯，本院依法对其从重处罚。本案涉案毒品数量虽较大，但考虑毒品掺假情况，本院酌情对三名被告人从轻处罚。对被告人左海潮辩护人提出的左海潮具有犯罪中止情形的辩解意见，因与查明的事实不符，本院不予采纳。对被告人杨国亮及其辩护人提出的杨国亮主观上是想把左海潮骗到库车，让其朋友郑某2立功的辩护意见，本院经当庭对办案民警核实，办案民警证实,案件在侦破过程中，不存在被告人杨国亮和郑某2所称的想立功，而骗左海潮到库车的事实，故对被告人杨国亮及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第三百五十六条之规定，判决：
一、被告人左海潮犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月22日起至2024年4月21日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳）
二、被告人徐依犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月20日起至2023年4月19日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳）
三、被告人杨国亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月20日起至2024年4月19日止。罚金于判决生效之日起十日内缴纳）
四、公安机关收缴的涉案毒品，予以没收，由公安机关依法销毁。查获的犯罪工具手机三部（三星GALAXYS5、OPPOR7C、VIVOX520L）、自封口塑料袋117个、电子秤1个、吸毒工具一套，予以收缴。
上诉人杨国亮上诉称：1、杨国亮没有实施贩卖毒品的犯罪行为，没有持有毒品，没有出资收购毒品，没有获取物质利益。2、杨国亮对收购毒品的过程没有参与，对毒品参假毫不知情，仅是想将左海潮、徐依骗至库车，帮助朋友郑某2立功，无共同犯罪的主观故意。3、毒品未进行交易和买卖，杨国亮属于犯罪未遂,请求二审依法改判无罪。
经二审审理查明：2016年4月10日晚上，左海潮让徐依通过手机短信与杨国亮联系，共同商定由徐依带毒品去库车，杨国亮负责联系吸毒人员进行贩卖。2016年4月17日，左海潮将事先准备好的冰毒交由徐依，让其当日下午由乌鲁木齐乘坐长途客车去库车县。2016年4月18日早上，徐依携带冰毒至库车后，左海潮、徐依与杨国亮多次通过电话、短信联系毒品品尝、分割、称重事宜。18日下午，徐依在库车县龙泽苑小区同杨国亮见面提供毒品样品，杨国亮取得冰毒样品后邀约吸毒人员进行吸食，联系吸毒人员郑某2、何某1进行介绍贩卖毒品。18日晚上，杨国亮再次联系徐依在库车县欧洲世纪花园13号楼1单元301室见面并吸食、提供、预称量分包毒品，因没有秤未果。第二天早上杨国亮再次联系徐依协商称量毒品事宜。2016年4月19日徐依、杨国亮先后被库车县公安局禁毒大队民警抓获，经搜查在徐依暂住的库车县欧洲世纪花园13号楼1单元2-3楼楼梯间暖气管道柜内的暖气管道上，缴获徐依藏匿的冰毒（经鉴定，含甲基苯丙胺成份）1袋，净重48.59克。2016年4月22日，左海潮在乌鲁木齐市被抓获，缴获其随身携带的冰毒1袋，净重2.34克，经搜查在其与徐依的住所，缴获电子秤一部，毒品包装袋113个，吸毒工具一套。
二审期间，原审被告人左海潮、徐依对上述事实没有异议，上诉人杨国亮辩称其只是为了自己吸食和帮助朋友立功。原审被告人左海潮、徐依、上诉人杨国亮无新证据提交，上述庭审查明事实有经原审法院庭审举证、质证并已在原审判决书中认证的证据证实。证据来源合法，内容客观、真实，且能够相互印证，依法予以确认。
新疆维吾尔自治区人民检察院阿克苏分院认为：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，一审查明事实正确，定性准确，程序合法。上诉人的上诉理由不成立，建议依法驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院认为，原审被告人左海潮、徐依违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而进行运输、贩卖，已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人左海潮出资购买毒品后，左海潮、徐依与杨国亮通过短信共谋在库车贩卖毒品，商定由徐依将毒品从乌鲁木齐运送至库车，杨国亮在库车联系吸毒人员购买毒品，上诉人杨国亮与左海潮、徐依构成贩卖毒品罪的共同犯罪。上诉人杨国亮对毒品交易的实施起重要作用，系主犯。杨国亮在五年内再次进行毒品犯罪，属于累犯，应当从重处罚。杨国亮实际实施了与左海潮、徐依共谋在库车贩卖毒品，联络郑某2、何某1向其推销毒品的行为，原审被告人左海潮、徐依的在案供述、杨国亮的供述、郑某2的证人证言及现场检验报告书均能证实杨国亮实际参与了贩卖毒品的商议及实施，能够确认杨国亮在毒品交易中的分工和作用，杨国亮上诉称其没有实际持有毒品、没有出资购买毒品、未获取物质利益，不影响其在毒品贩卖过程中发挥的共谋、联络推销购毒者的分工和作用的认定。上诉人杨国亮上诉称其只是为了帮助朋友郑某2立功而诱骗左海潮、徐依来库车，没有贩卖毒品的主观故意，根据原审庭审对办案民警的调查核实，可证实杨国亮、郑某2未实施向公安机关检举揭发的行为，不存在杨国亮、郑某2立功的事实，且二审期间上诉人杨国亮亦未提供证据证实其存在立功的事实。上诉人杨国亮称其属于犯罪未遂，原审法院已认定并在量刑时已考虑，并酌情从轻处罚。故上诉人的上诉请求与事实和证据不符，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李全辉
审 判 员 马文涛
代理审判员 严成玲
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 龚鹏程