湖北省随县人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂1321民初472号原告：银华融行投资担保有限公司。住所地：随州市交通大道***号。法定代表人：肖红，董事长。委托诉讼代理人：章村（代理权限：特别授权，代为承认、变更、放弃诉讼请求、达成和解协议、评估、鉴定、拍卖、执行），湖北楚峰律师事务所律师。被告：随州市环宇汽车传动轴有限公司。住所地：随县均川镇胜利路***号。诉讼代表人：随州市环宇汽车传动轴有限公司管理人。委托诉讼代理人：王显（代理权限：一般代理），湖北神农律师事务所律师。被告：刘小平，男，1952年12月27日出生，汉族，住湖北省随县。被告：周桃芳，女，1952年3月6日出生，汉族，住址同上。共同委托诉讼代理人：严国平（代理权限：代为承认、反驳诉讼请求，进行和解。签收法律文书等），随县均川法律服务所法律工作者。被告：湖北宇马机械部件有限公司。住所地：随州市曾都区经济开发区。法定代表人：陶从军，总经理。委托诉讼代理人：苏长金（代理权限：一般代理），湖北常泰律师事务所律师。被告：陶从军，男，1973年6月17日出生，汉族，住随县。委托诉讼代理人：彭媛媛（代理权限：一般代理），湖北常泰律师事务所律师。原告银华融行投资担保有限公司与被告随州市环宇汽车传动轴有限公司、刘小平、周桃芳、湖北宇马机械部件有限公司、陶从军追偿权纠纷一案，因被告随州市环宇汽车传动轴有限公司管理人不服随州市曾都区人民法院（2013）鄂曾都民初字第01340号民事判决，上诉于湖北省随州市中级人民法院后，该院将此案裁定发回重审，随州市曾都区人民法院又将此案依送至本院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告银华融行投资担保有限公司的委托诉讼代理人章村，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司的委托诉讼代理人王显，被告刘小平、周桃芳的共同委托诉讼代理人严国平，被告湖北宇马机械部件有限公司的委托诉讼代理人苏长金及被告陶从军的委托诉讼代理人彭媛媛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告银华融行投资担保有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令五被告连带偿还原告为被告随州市环宇汽车传动轴有限公司代偿的本金和利息计2755170元，从2013年10月31日起至完全清偿之日止，按每日万分之十向原告赔偿违约金；2.判令五被告赔偿原告为实现债权支出的诉讼费、律师费、诉讼支出费等约50万元；3.判令原告对被告随州市环宇汽车传动轴有限公司抵押给原告的机械设备（详见抵押清单）享有优先受偿权；4.判令五被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年1月，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司以购买原材料、支付水电费等经营周转需要为由，向中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行申请贷款300万元，原告银华融行投资担保有限公司为该笔贷款提供担保，被告湖北宇马机械部件有限公司、刘小平、周桃芳、陶从军均为原告的担保提供了连带责任保证方式的反担保，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司为原告的担保以其机械设备设立了抵押反担保。2013年2月6日，中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行向随州市环宇汽车传动轴有限公司发放了300万元贷款，该被告于2013年6月30日向银行偿还了贷款本金30万元及利息。此后由于被告随州市环宇汽车传动轴有限公司外欠债务较多造成生产经营出现严重困难、财务状况恶化且法定代表人刘小平未能正常履行职责，丧失了偿还到期债务的能力，银行依约提前收贷，原告代为偿还了上述贷款本金270万元及2013年7月21日至10月31日期间的利息55170元。请求法院依法判令支持原告的诉讼请求。被告随州市环宇汽车传动轴有限公司辩称：第一、本公司除诉状中称已清偿30万元贷款外，还有33万元的保证金质押在原告处，该款项应在本诉中一并解决；第二、原告主张违约金的计算方式计算期限均违反法律规定，请求法院依法予以调整；第三、鉴于本案环宇公司已被裁定破产，相关的孳息债权自2013年9月26日后不应继续计息；第四、原告主张的诉讼费、律师费及诉讼支出费用依法不应予以支持；第五、原告主张享有优先受偿权的设备中固定资产清单中的双盘摩擦压力机，原告不应享有优先受偿权。被告刘小平、周桃芳辩称：答辩理由同随州市环宇汽车传动轴有限公司的答辩意见一致。被告湖北宇马机械部件有限公司辩称：原告应当先就随州市环宇汽车传动轴有限公司的抵押物实现债权，本公司只应对原告依照破产清算程序未受清偿的债务依法继续承担清偿责任，且在诉讼过程中，本公司已履行保证责任，偿还原告130万元，原告请求被告承担为实现债权支出的诉讼费、律师费、诉讼支出费等50万元无事实和法律依据。被告陶从军辩称：同湖北宇马机械部件有限公司的答辩意见一致。经审理查明，2013年1月，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司以购买原材料、支付水电费等经营周转需要为由，向中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行申请贷款300万元，请求原告银华融行投资担保有限公司为该笔贷款提供担保。2013年1月15日，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司召开董事会议，通过董事会决议：“一、同意银华融行投资担保有限公司为我公司提供上述保证担保，同时我公司向银华融行投资担保有限公司提供本次贷款最高连带责任保证的反担保，直到本笔贷款本息结清为止；二、同意请湖北宇马机械部件有限公司为我公司本次贷款提供连带责任保证反担保，直到本笔贷款本息结清为止；三、同意请刘小平、周桃芳夫妻为该笔贷款向银华融行投资担保有限公司提供连带责任保证的反担保，直到本笔贷款本息结清为止；四、我公司以现有设备评估后抵押给银华融行投资担保有限公司，作为本次贷款最高连带责任保证的反担保；五、本公司董事会决议授权公司法定代表人刘小平代表本公司办理上述担保事宜并签署有关合同及文件”。2013年1月15日，双方签订《委托担保合同》，约定由银华融行投资担保有限公司为被告随州市环宇汽车传动轴有限公司贷款300万元提供担保，其中违约责任中约定：“七、违约责任（1）借款人应遵循诚实信用原则，全面履行本合同第二条约定义务。借款人不履行或履行不符合约定的，从借款人的违约行为发生之日起，借款人按担保人所担保的借款本金数额百分之十向担保人支付违约金，并赔偿因此给担保人造成的经济损失。（2）借款人违反本合同第三条约定未按期清偿应付债务的，自逾期之日起，每逾期一日按借款人应付债务金额的万分之五向担保人支付违约金；如担保人代为借款人清偿债务，自担保人实际代为清偿之日起借款人每逾期一日未归还所欠担保人全部债务，则按担保人代为清偿全部款项的万分之十向担保人支付违约金”。同日，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司向原告银华融行投资担保有限公司出具《不可撤销反担保函》，主要内容有：“一、我方同意上述《借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》的全部条款，并保证债务人能够按期完全履行所有义务和承担所有责任。二、我方对《借款合同》、《保证合同》、《委托保证合同》中债务人的所有义务承担法律上的连带清偿和连带赔偿责任。如债务人未按期向贵公司支付由贵公司垫付的全部款项、违约金以及自付款之日起的利息（利息额计算至我方实际支付日）、损失及其他一切费用等（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、执行费等），我方保证将上述款项全部划入贵公司制定的账户、三、如我方未按前条约履行上述义务，由此而造成贵公司的任何经济损失概由我方承担。四、本反担保函的效力独立于银行《借款合同》和《保证合同》以及《委托保证合同》，上述合同的无效并不影响本反担保函的效力，我方不因此而免除连带清偿和连带赔偿责任。五、若债务人与贵公司变更《委托保证合同》或者债务人与贷款人变更借款合同，本不可撤销反担保函仍然有效。我方保证按变更后的合同内容，承担连带担保责任及履行相应的义务、六、在本反担保函规定的义务全部履行完毕之前，我方不行使代位求偿权。七、认可并完全理解《委托保证合同》、《反担保保证合同》中关于贵公司可以预先行使追偿权的条款。八、本反担保函自我方签字或盖章之日起生效，直至贵公司书面通知解除全部责任为止。九、该不可撤销反担保函完全是我方自愿作出的，我方对此承担一切后果。十、在本函履行期间，凡因履行本函所发生的或与本函有关的一切争议、纠纷、双方应尽量友好协商解决。若引起诉讼由贵公司所在地人民法院管辖。十一、本反担保函一式四份，贵公司和我方各执两份。《借款合同》、《保证合同》以及《委托保证合同》是本函附件”。该函由被告随州市环宇汽车传动轴有限公司加盖公司印章并由刘小平、周桃芳在反担保人名称项下一栏签名。2013年1月16日，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司委托随州天兴资产评估事务所对其公司所有的机器设备（详见《固定资产-及其设备清查预评估明细表》）进行预评估，预评估价值为6138150.00元。2013年1月19日，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司与原告银华融行投资担保有限公司签订《设备最高额抵押反担保合同》、约定以上述《预评估结果征求意见函》后所附《固定资产-机器设备清查预评估明细表》中的机器设备（其中包括案外人远东国际租赁有限公司作为设备所有人出租给被告随州市环宇汽车传动轴有限公司的青岛聚鑫J53-1600C双盘摩擦压力机1台）设定抵押并作为上述贷款的反担保，当日，双方在随县工商行政管理局办理了《动产抵押登记书》。2013年1月18日，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司向原告银华融行投资担保有限公司账户转账330000元作为原告为该笔贷款提供担保的质押反担保，优先用于借款人违约时支付借款人尚欠贷款人的借款本息。2013年1月15日，被告湖北宇马机械部件有限公司召开股东会，同意为银华融行投资担保有限公司提供反担保。当日，被告湖北宇马机械部件有限公司向原告银华融行投资担保有限公司出具了《不可撤销反担保函》（内容与被告随州市环宇汽车传动轴有限公司所出具的《不可撤销反担保函》相同）；陶从军向原告银华融行投资担保有限公司出具《承诺书》一份，承诺以“夫妻双方及共有的全部财产为向随州市环宇汽车传动轴有限公司提供担保的贵公司提供连带责任反担保，反担保期限自上述各笔借款或银行承兑汇票（以借据、银行承兑汇票为准）到期之日起两年。反担保范围包括全部本金、利息、担保费、违约金、罚金、损害赔偿金以及实现债权的费用等”。2013年2月5日，原告与中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行签订《保证合同》，约定由原告为随州市环宇汽车传动轴有限公司包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）提供担保。据此，2013年2月5日，中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行与随州市环宇汽车传动轴有限公司签订《人民币流动资金贷款合同》，约定贷款300万元，期限为1年，从2013年2月6日至2014年2月6日止。2013年2月6日，中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行向随州市环宇汽车传动轴有限公司发放了300万元贷款。被告随州市环宇汽车传动轴有限公司于2013年6月30日向银行偿还了贷款本金30万元及利息，但此后由于外欠债务较多造成生产经营出现严重困难、财务状况恶化且法定代表人刘小平未能正常履行职责，丧失了偿还到期债务的能力。2013年8月8日，中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行向该公司送达了《催收通知函》，并书面通知该笔贷款即日到期，同时向原告送达了《关于履行担保责任的函》，要求原告履行担保义务。当日，原告向随州市环宇汽车传动轴有限公司、湖北宇马机械部件有限公司、刘小平、周桃芳、陶从军等五被告送达了《通知函》，告知上述反担保人并要求其在2013年8月12日前偿还270万元贷款及利息。2013年10月31日，经中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行催收，原告代为偿还了上述贷款本金270万元及2013年7月21日至10月31日期间的利息55170元。2013年9月6日，被告随州市环宇汽车传动轴有限公司以资不抵债为由向本院申请破产清算。同年9月26日，本院裁定受理。2014年3月14日，本院裁定宣告随州市环宇汽车传动轴有限公司破产还债。2013年10月30日，原告以债权人身份向本院申报债权并请求抵押物应在破产程序中优先受偿。2013年12月21日，随州市环宇汽车传动轴有限公司管理人通知原告参加2014年1月9日的第一次债权人会议。本案诉讼过程中，原告与被告陶从军于2014年2月27日为处理反担保及解除查封事宜签订《协议书》，约定：一、陶从军在2014年3月10日前支付现金200万元暂存到原告指定账户，在原告对随州市环宇汽车传动轴有限公司破产清算受偿后，用于向原告支付不足部分的贷款本息和违约金及原告为实现债权而实际支出的费用；二、…三、在原告债权未得到全额受偿之前，该200万元暂存款陶从军不得要求退回、划转或其他任何处分，原告按照年利率10%的标准向陶从军支付实际暂存期间利息。四、……协议签订后被告陶从军已根据约定支付100万元。本院认为，原、被告签订的《人民币流动资金贷款合同》及《保证合同》、《委托保证合同》、《设备最高额抵押反担保合同》、《不可撤销反担保函》、《承诺书》等均是当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，合同合法有效，当事人应予履行。中国建设银行股份有限公司随州分行曾都支行依据《人民币流动资金贷款合同》及《保证合同》的约定，要求原告代为偿还被告随州市环宇汽车传动轴有限公司所欠贷款本金270万元及2013年7月21日至9月26日（该被告破产申请受理之日）期间的利息，符合法律规定及合同约定，原告在依约定用向该被告收取的质押反担保金330000元优先代为清偿部分贷款本金后，对其代为清偿的下余贷款本金2370000元及2013年7月21日至9月26日（该被告破产申请受理之日）期间的利息有权向该被告追偿。该被告虽然为原告的担保以其机械设备设立了抵押反担保，但对其中的青岛聚鑫J53-1600C双盘摩擦压力机1台并不享有产权，故原告只能对除该设备之外的其他机械设备依法享有优先受偿权。由于被告湖北宇马机械部件有限公司、刘小平、周桃芳、陶从军均为原告的担保提供了连带责任保证方式的反担保，故均应对被告随州市环宇汽车传动轴有限公司在本案中向原告所负的债务（原告代为清偿的下余贷款本金2370000元及2013年7月21日至9月26日期间的利息）承担连带清偿责任。因被告随州市环宇汽车传动轴有限公司申请破产被法院裁定宣告破产还债，而担保责任以主债务为限，故原告的其他诉讼请求本院不予支持。原告与被告陶从军于2014年2月27日为处理反担保及解除查封事宜签订《协议书》，属另一法律关系，本院在本案中不予合并处理，故被告湖北宇马机械部件有限公司、陶从军辩称已履行保证责任偿还原告130万元的意见，本院不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十八条、第三十一条、第三十七条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二条、第十九条、第二十条、第二十二条、第四十四条第一款、《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告随州市环宇汽车传动轴有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告银华融行投资担保有限公司代为清偿的下余贷款本金2370000元及2013年7月21日至9月26日（该被告破产申请受理之日）期间的利息（按本案中《人民币流动资金贷款合同》所约定的利率计息）；二、原告银华融行投资担保有限公司对被告随州市环宇汽车传动轴有限公司所抵押的机械设备（青岛聚鑫J53-1600C双盘摩擦压力机1台除外）享有优先受偿权；三、被告湖北宇马机械部件有限公司、刘小平、周桃芳、陶从军对以上第一项所列债务在被告随州市环宇汽车传动轴有限公司所抵押的机械设备（青岛聚鑫J53-1600C双盘摩擦压力机1台除外）依法处分后仍不足以清偿的部分共同承担连带清偿责任；四、驳回原告银华融行投资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费32650元，诉讼保全费5000元由被告随州市环宇汽车传动轴有限公司、湖北宇马机械部件有限公司、刘小平、周桃芳、陶从军共同负担35650元，原告银华融行投资担保有限公司负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省随州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇法院诉讼费汇缴财政专户，开户银行：农行随州市分行开发区分理处，账户：17×××80。上诉人在上诉期届满七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄效阳审 判 员  张云成人民陪审员  吕华鑫二〇一七年六月二十九日书 记 员  姜 玥