河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终722号
上诉人（一审原告）：郭某。
委托诉讼代理人：郭永伟，男，汉族，1968年3月12日出生，住河南省新安县。郭某之父。
被上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司焦作市中心支公司。住所地：河南省焦作市朝阳路西侧万基大厦***楼。
主要负责人：赵春菊，该支公司总经理。
委托诉讼代理人：白德营，河南兰锐律师事务所律师。
委托诉讼代理人：史双洋，河南兰锐律师事务所律师。
上诉人郭某因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司焦作市中心支公司（以下简称平安财险焦作公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新安县人民法院（2016）豫0323民初18号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人郭某的委托诉讼代理人郭永伟，被上诉人平安财险焦作公司的委托诉讼代理人白德营、史双洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人郭某上诉请求：依法撤销一审判决，改判支持上诉人的误工费。事实与理由：上诉人虽属未成年，但超过16周岁不满18周岁，在家乡以自己的劳动“养殖牛”规模收入为主要生活来源，且有村民委员会出具的养殖证明，镇人民政府和县畜牧局签署意见并加盖公章予以佐证，完全可以确认上诉人的职业为养殖业专业户，应当参照农、林、牧、渔业标准支持误工费，审认定是错误，应当依法改判。依照法律规定，上诉人虽未满18周岁，但已满16周岁，且提供了相关证据证明事故发生时已经从事着养殖业工作，有稳定的收入来源，在上诉人住院和休养期间由他人代替养殖工作，所产生的误工费依法应当由赔偿义务人承担。
被上诉人平安财险焦作公司答辩称：对于上诉人所述郭某在一审开庭后补交的相关证据，已超出举证期限，应视为放弃举证权利。在一审判决中也写明对其相关证据进行充分认定质证，上诉人属于未成年，没有充分证据证明其年满16周岁未满18周岁以自己的劳动为主要生活来源，没有证据证明存在误工损失，不存在误工费。一审法院认定事实清楚，适用法律、判决结果正确，请求维持原判。
郭某向一审法院起诉请求:1、依法判令被告赔偿原告各项损失共计63044.01元，保险公司在其限额范围内承担责任；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年9月5日13时15分左右，陈文翔驾驶豫Ｈ×××××号奥迪小型越野车沿新安铁盐公路由北向南行驶至涧河桥南9米处左转弯掉头时，与原告郭某驾驶悬挂挪用豫Ｃ×××××号牌的豪爵牌两轮摩托车由北向南行驶发生相撞，造成郭某受伤、两车受损的交通事故。事故发生后，原告郭某被送往新安县人民医院进行住院治疗，经诊断为：1、腰2、3、4右侧横突撕脱性骨折；2、头部及左前臂软组织擦伤。原告郭某于2015年10月12日出院，出院医嘱：1、继续康复治疗一个月复查；2、定期复查X线片，了解骨折愈合情况，以指导患者康复锻炼；3、三个月内避免体力劳动及腰背部剧烈活动。原告郭某共住院37天，期间二人护理。原告郭某治疗期间共花去医疗费4116.11元。2015年9月15日，新安公安交通警察大队出具新公交认字【2015】第219号道路交通事故认定书，认定陈文翔负事故主要责任，郭某负事故次要责任。本案审理过程中，原告郭某申请对其因交通事故造成的伤残等级进行鉴定，经该院委托，洛阳新立法医临床司法鉴定所于2016年5月27日出具洛新立司鉴所【2016】临鉴字第36号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人郭某的伤残等级为十级伤残。原告郭某支付鉴定费700元。原告郭某系农业家庭户口。另查明，陈文祥驾驶的豫Ｈ×××××号小型越野客车的登记所有人为其本人，该车在被告平安财险焦作公司投保有交强险及商业三责险各一份且不计免赔，其中商业三责险限额为1000000元。事故发生时均在保险有效期间内。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。新安公安交通警察大队出具新公交认字【2015】第219号道路交通事故认定书，认定陈文翔负事故主要责任，郭某负事故次要责任，该认定书具有事实根据和法律依据，该院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”之规定,本案原告郭某的损失首先应由被告平安财险焦作公司在交强险限额范围内进行赔偿，不足部分由被告平安财险焦作公司根据陈文祥的过错程度承担相应赔付责任，仍有不足的根据其双方过错程度承担相应赔偿责任，根据双方提交的有效证据及质证意见，该院能够认定原告郭某本案的损失为：1、医疗费4116.11元，根据有效票据予以认定；2、住院伙食补助费1850元，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天50元标准计算，原告主张50元/天不超出合理范围，原告共住院37天；3、营养费740元，参照河南省上一年度一般公职人员出差伙食补助每人每天20元标准计算，原告主张20元/天不超出合理范围，原告住院37天；4、关于护理费，原告未提交证据证明其陪护人员的误工情况，故参照河南省上一年度居民服务行业年均收入30482元标准计算，原告住院37天，期间二人护理，原告主张6179.74元不超出合理范围，该院依法予以认定；5、关于残疾赔偿金，洛阳新立法医临床司法鉴定所出具的洛新立司鉴所【2016】临鉴字第36号司法鉴定意见书，该鉴定程序合法、鉴定人员具备相关资质，该院予以采信，被告平安财险焦作公司虽庭审中提出异议，但庭后未提交书面申请，故该院不予采纳，原告郭某为十级伤残，系农业家庭户口，故参照河南省上一年度农村居民人均人均纯收入10853元/年计算，结合原告的伤残系数，该院核算为21706元；6、关于精神抚慰金，本次事故对原告郭某的身体伤害造成严重后果，参照本地区平均生活水平等因素，原告要求5000元不超出合理范围，该院依法予以认定；7、关于交通费，原告郭某因本次事故住院就医，客观上确有该项支出，根据本案情况，该院予以认定为500元。关于原告主张的误工费，原告发生交通事故时未满18周岁，属于未成年人，原告庭审时未提交证据证明其以自己劳动收入为主要生活来源，虽然其庭后补充证明，但该证明不能显示其存在误工损失，故原告主张误工费缺乏有效证据证明，该院不予支持。以上损失合计40091.85元。应由被告平安财险焦作公司在交强险限额范围内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费等共计40091.85元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司焦作市中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告郭某因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费等共计40091.85元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告郭某的其它诉讼请求。案件受理费1376元，鉴定费700元，共计2076元，由原告郭某负担（因诉讼费、鉴定费不属于保险公司赔偿范围，原告只起诉保险公司，故由原告自行承担）。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院认定的相关事实予以确认。
本院认为：本案中，陈文翔驾驶豫Ｈ×××××号奥迪小型越野车与郭某驾驶悬挂挪用豫Ｃ×××××号牌的豪爵牌两轮摩托车发生相撞，造成郭某受伤、两车受损的交通事故。新安公安交警察大队已对该起事故作出认定，陈文翔负事故主要责任，郭某负事故次要责任，对以上事实本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于郭某提出误工损失的问题，郭某在事故发生时已经年满16周岁，鉴于16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，应视为完全民事行为能力人，且新安铁门镇人民政府、新安铁门镇郭沟村村民委员会、新安畜牧局出具的证明能够证明郭某一直在家从事养殖业工作，其在住院和休养时间的收入损失应当予以赔偿，故本院对其主张误工费予以支持，参照河南省2016年度农、林、牧、渔业为28849元/年，郭某住院37天，结合郭某自身病情及出院医嘱出院后休息3个月，其误工费核算为129天×79.04元/天=10196.16元。郭某的各项损失应由平安财险焦作公司在交强险限额内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费等共计50288.01元，一审对此处理不当，本院予以纠正。综上所述，郭某的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、撤销河南省新安县人民法院（2016）豫0323民初18号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司焦作市中心支公司应于本判决生效后十日内在机动车强制责任保险限额范围内赔偿原告郭某因交通事故造成的损失包括医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费等共计50288.01元；
三、驳回郭某的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审受理费500元，由上诉人郭某负担250元，由中国平安财产保险股份有限公司焦作市中心支公司负担250元。
本判决为终审判决。
审判长 刘龙杰
审判员 杨元卿
审判员 李 慧
二〇一七年三月二十九日
书记员 王 璐