云南省砚山县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云2622民初723号
原告：谭万权，男，1992年7月29日生，土家族，重庆市忠县人，高中文化，农民。
委托诉讼代理人：黄倩，重庆中轻（昆明）律师事务所律师，特别授权。
被告：康建红，男，1989年6月15日生，汉族，重庆市忠县人，居民。
委托诉讼代理人：张前方，云南杨柏王律师事务所律师，特别授权。
被告：谭建成，男，1990年2月2日生，汉族，重庆市忠县人。
被告：马军，男，1991年3月5日生，汉族，重庆市忠县人。
二被告共同委托诉讼代理人：严大才，云南南博律师事务所律师，特别授权。
原告谭万权与被告康建红提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月26日立案，依法适用简易程序，2017年6月22日，康建红申请追加谭建成、马军作为被告参加诉讼，本院依申请追加了谭建成、马军作为被告。2017年7月20日公开开庭进行了审理。原告谭万权的委托诉讼代理人黄倩，康建红的委托诉讼代理人张前方，谭建成、马军的共同委托诉讼代理人严大才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谭万权向本院提出诉讼请求：请求判令康建红赔偿谭万权医疗费2000.00元，后期治疗费15000.00元，住院伙食补助费2300.00元（100元/天×23天），护理费8300.00元（100元/天×83天），误工费21834.49元（46067元/年÷365天×173天），营养费2490.00元（30元/天×83天），伤残赔偿金174061.80元{26373元×20年×（30%+3%）}，被抚养人生活费42420.00元{（5302.5元/年×16年）÷2人}，鉴定费2800.00元，交通费1000.00元，精神抚慰金10000.00元，合计282206.29元。事实及理由：2015年10月，谭万权经人介绍到康建红处做工，在昆明工作一月余后，康建红承接了广西南宁国际会展中心的一个布展工程，康建红在南宁让其雇员马军、王代华、冉东华、罗县、谭念、谭建飞、谭建成、谭万权等乘坐牌照为渝X**号小型面包车（车主为康建红）于2016年11月18日晚23时30分许从昆明出发前往南宁，2016年11月19日5时50分由广南驶往砚山时，车头撞击于上地都隧道入口右侧挡墙，造成乘车人员受伤及车辆受损的交通事故，经文山州公安局交通警察支队砚平高速公路交巡警大队交通事故认定书认定谭万权在此事故中无责任。谭万权伤后被送入文山州人民医院治疗，后因病情严重转入云南省第一人民医院继续治疗，直至2016年12月12日出院。后经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，此次事故造成谭万权伤残等级为捌级、玖级，后期治疗费15000元，误工期150天，护理期60天，营养期60天。因双方就赔偿事宜协商未果，谭万权诉至人民法院。庭审中，谭万权变更了诉讼请求，将护理费变更为10475.00元（126元×83天），伤残赔偿金变更为188833.00元{28611元×20年×（30%+3%）}，被扶养人生活费变更为44692.80元（5586.60元/年×16年÷2人）。
康建红辩称，第一，谭万权于2016年10月至11月初从事的木工工作已经完成，双方第一段劳务关系结束，至2016年11月14日，康建红联系谭万权之父谭春和到南宁做木工，但谭春和因没有时间而安派其子谭万权，事实并非如其所述一直在康建红处做木工劳务；2016年11月18日，康建红在南宁市布展工程全部结束，康建红所授权或者指示谭万权、谭建成等人范围内的雇佣活动、劳务活动已经完成，双方的劳务关系已经终结。当时，我多次挽留谭万权等人休整再返回，但谭万权、谭建成等人执意返回，途中发生交通事故，经交警部门勘验调查，认定马军由于未按照操作规范安全驾驶导致发生交通事故，造成谭万权等人受伤，由马军对事故负全部责任。事后经查实，事故系谭建成驾驶中由于操作不当造成，实际侵权人应为谭建成，由谭建成负事故的全部责任，与康建红无关。第二，依据《最高人民法院关于印发后的〈民事案件案由规定〉的通知》的规定，民事案件案由是反映案件所涉及的民事法律关系的性质，即各个案件的案由确定应当依据当事人之间的民事法律关系予以确定。而谭万权并非因从事雇佣活动或者劳务活动受损，其损害系因交通事故所致，系他人的侵权行为导致，本案法律关系产生的法律事实系交通事故引起，谭万权是因交通事故导致受损而提起的民事赔偿，因此，本案应确定为机动车交通事故责任纠纷。第三，康建红与谭万权之间并不存在雇佣或者劳务关系，其损害系谭建成违反交通安全法律发生交通事故导致，康建红并无任何过错，因此，谭万权要求康建红承担赔偿责任无事实及法律依据，谭建成作为直接侵权行为人，其过错行为与谭万权损害有直接的因果关系，应由谭建成承担侵权损害赔偿责任。第四，2016年11月18日，南宁布展工程已经全部结束，康建红与谭万权、谭建成等人的劳务关系就已终结，康建红多次挽留谭万权等人休整再返回，但谭万权等人坚持连夜返回，于返回途中发生交通事故。谭万权作为完全民事行为能力人，应当意识到劳务活动结束，深夜疲劳返程可能会造成事故，但仍然坚持返程最终发生交通事故受伤，本身存在过错理应承担与其过错相当的损害赔偿责任。第五，谭万权诉求部分经济损失赔偿项目计算于法无据。医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭据为证，况且，谭万权住院期间的医疗费用已由康建红全部结清；后期治疗费用因未实际产生，依法不应得到支持；护理费一般计算至受害人恢复生活自理能力时止，谭万权经文山州人民医院、云南省第一人民医院住院治疗后康复出院，已能证实其生活能力已恢复，护理费仅应计算其住院期间的费用；误工费依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间最长可以计算至定残日的前一天，残疾等级评定后，受害人的损失即转化为残疾赔偿金的赔偿，谭万权诉求173天误工费于法无据；营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见。但本案并无任何医疗机构对谭万权损害需要支付营养费用做任何的意见；谭万权诉请其伤残赔偿标准按照城镇居民标准进行赔偿于法无据，没有任何证据证实谭万权属于城镇居民，也无证据证实其在城镇居住年满一年以上且生活收入来源于城镇工作；被扶养人生活费的支付应当根据扶养人丧失劳动能力程度予以认定，依据《职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度鉴定标准》规定，该标准规定了职工非因工伤残或因病丧失劳动能力程度的鉴定原则和分级标准，而丧失劳动能力程度仅分完全丧失劳动能力和大部分丧失劳动能力两个程度档次，只有受害人完全或者大部分丧失劳动能力才属于丧失劳动能力范围，方能要求支付被抚养人生活费用，同时依据《工作保险条例》的规定，劳动能力鉴定应当由设区的市级劳动能力鉴定委员会进行鉴定，判断受害人是否丧失劳动能力，并不是参照司法鉴定中心出具的伤残鉴定意见书，而是要由相关劳动能力鉴定部门出具的丧失劳动能力程度鉴定意见书来证明，故谭万权主张的被抚养人生活费依法不能得到支持；交通费应以正式票据为凭；精神损害抚慰金于法无据，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金……”的规定，谭万权主张的精神抚慰金已经包含为残疾赔偿金，故依法不应得到支持。康建红认为谭万权与其的劳务关系已经终结，其损害系交通事故导致，故本案亦应定性为机动车交通责任纠纷，由直接侵权人对谭万权损害进行赔偿，同时，谭万权于损害中存在一定的过错，应承担与其过错相适应的责任，恳请人民法院依法查明事实，作出公正的裁决。
马军、谭建成辩称，康建红称与谭建成和马军雇佣合同已经结束不符合事实，康建红安排往返的车程并发放工资，在雇佣期间发生的侵权行为，应由雇佣者承担责任。
本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实即谭万权于2016年11月18日乘坐康建红的渝X**号车从南宁返回昆明途中发生交通事故受伤的事实，本院予以确认。对于双方争议的问题：1.谭万权受伤是否发生于雇佣期间的问题，谭万权提交了马军及王代华的证言，康建红质证表示对马军、王代华的证言中关于南宁会展结束后，谭万权等人执意返回，后于返回途中发生交通事故的部分予以认可，因马军、王代华与谭万权系老乡和工友，有利害关系，不认可证言的其它部分；谭建成、马军质证表示，王代华、马军的证言证实是因康建红的要求才连夜驾车返回昆明，仍然在雇佣期间。康建红提交了承诺书，谭万权质证表示对于承诺书不予认可；马军、谭建成质证表示承诺书不予认可，认为与本案没有直接联系。马军、谭建成提交了王代华的证言及王代华的身份证复印件，谭万权质证表示对证据的三性都不予认可，且马军、谭建成所提交的证据能看出因为在做完一天的工作后，时间又很晚的情况下，没有人愿意连夜驾车，事故是因康建红要求马军、谭建成连夜驾驶所导致，应由康建红承担赔偿责任；康建红质证表示因为王代华未到庭作证，对王代华的证言不予认可。本院认为，上述证据均能证实谭万权乘坐渝X**号车返回昆明途中因道路交通事故受伤的事实，且当事人均对这一事实没有异议，故本院对上述证据中关于谭万权于2016年11月18日乘坐渝X**号车从南宁返回昆明途中因交通事故受伤的部分予以采信，对于证言中涉及谭建成驾驶车辆发生交通事故的部分，本院予以综合评判。2.谭万权的损失如何认定，谭万权提交了医疗费收据、发票、昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第349、350、351、352号法医临床鉴定意见书、鉴定费发票、谭万权的居住证、租房协议、户口册、被抚养人身份证复印件、谭万权妻子的居住证明，康建红质证表示对医疗费收据、发票不予认可，认为其已将谭万权的医疗费全部付清，医疗费收据不属于正式的医疗费发票，对云南省公安边防总队医院门诊票据真实性合法性认可，但不能证明是因本次事故所发生，一心堂的发票不能证明谭万权购买的药物是用于治疗伤情；对伤残等级鉴定不予认可，该鉴定是谭万权单方申请，鉴定是依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行，若谭万权认为其是在提供劳务活动中受伤，就应当以《人身损害致残程度评定标准》作为鉴定依据，对后期治疗费鉴定不予认可，该费用还未实际发生，对护理期、误工费、营养期的鉴定意见不予认可，依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》规定，三期的评定日期上限只能为伤残等级鉴定的前一日，对劳动能力丧失程度意见书不予认可，应当由劳动能力鉴定委员会鉴定，且该鉴定意见是丧失部分劳动能力，不属于丧失劳动能力范畴，故不属于应当支付被扶养人生活费情形；伤残等级鉴定费用由法院决定，对其它鉴定费发票不予认可；对谭万权的居住证和租房协议不予认可，居住证上的居住地址与其配偶居住地址相互矛盾，也和三份租房协议的地址不一致；对户口册没有异议，认为谭万权是农村户口。谭建成、马军质证表示对道路交通事故认定书没有异议，王代华、马军的证言证实是因康建红的要求才连夜驾车返回昆明，仍然在雇佣期间；对病情诊断证明、出院记录没有异议；医疗费收据、发票的金额与谭万权主张的金额不一致，请法院酌情支持；对伤残等级鉴定没有异议，后期治疗费没有实际发生，请法院酌情支持，对护理期、误工期、营养期鉴定意见书，同意康建红的质证意见，对劳动能力丧失程度鉴定意见书没有异议；对于鉴定费，只应支持伤残等级鉴定和后期治疗费的鉴定费用；对谭万权的居住证没有异议；有一份租房协议与谭万权的名字不相符，不予认可，对户口册没有异议。本院认为文山州人民医院病情证明、出院记录来源合法，客观真实，能够证明谭万权伤后到文山州人民医院住院治疗的事实，予以采信；西山区大伟诊所的6份收款收据、昆华大药房的购药小票不是正式发票，不予采信；发票号码07429535的发票仅注明药品，不能查清谭万权购买什么药，购买的药品是否与谭万权的治疗有关联，不予采信；中国人民武装警察部队医疗门诊收费票据载明系放射费，但谭万权未提供所拍摄照片或检查报告以证明该费用与其治疗存在关联，不予采信；对于昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第349、350、351、352号法医临床鉴定意见书，对于第349.350.351号鉴定意见书的真实性、合法性、关联性，予以认可，但对其证明观点，本院予以综合评判，对于第352号鉴定意见书，因我国规定丧失劳动能力的鉴定应当由设区的市以上劳动能力鉴定委员会进行，故对该鉴定意见，不予采信；谭万权的居住证、租房协议、户口册、谭睿的常住人口登记卡、谭万权妻子的居住证明来源合法、客观真实，能够相互印证证实谭万权自2011年起就居住于昆明市，育有一子谭睿，予以采信。
经审理，本院确认如下法律事实：谭万权系重庆市忠县磨子乡中塘村人，自2011年起至今居住于云南省昆明市。康建红为完成其承揽的广西壮族自治区南宁市国际会展中心布展工程，在云南省昆明市雇请了马军、谭万权、谭建成、王代华等人做工，康建红提供了交通工具将谭万权等人由云南省昆明市运送到广西壮族自治区南宁市。至2016年11月18日，马军、谭建成、谭万权等人完成各自的工作任务后欲连夜返回昆明市，康建红即提供渝X**号车辆，由马军等人轮流驾车返回昆明。2016年11月19日5时50分，行至广昆高速公路上行线K1059+400M路段时，渝X**号车撞击于上地都隧道入口右侧挡墙，造成马军、王代华、冉华东、罗县、谭念、谭建飞、谭建成、谭万权受伤及车辆受损的交通事故。事故发生后，谭万权于2016年11月19日至同月24日期间在文山州人民医院住院治疗，2016年11月24日转院至云南省第一人民医院住院治疗，至同年12月12日出院，诊断为腰1.2椎体压缩性骨折并附件骨折、开放性会阴裂伤、尿道断裂、失血性休克、创伤性胸腔积液、双下肢多处皮肤挫擦伤，医嘱要求谭万权绝对卧床休息，康建红将谭万权两次住院产生的医疗费付清。经谭万权委托，昆明医科大学司法鉴定中心于2017年3月3日作出昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第349、350、351、352号法医临床鉴定意见书，评定谭万权因“腰1-2椎体压缩性骨折并附件骨折后（共2个椎体压缩性骨折）”达捌级伤残，因“开放性会阴裂伤、尿道断裂行尿道断裂吻合术、会阴部清创术后，后尿道局限性狭窄”达九级伤残，需后期治疗费15000.00元，误工期为150日，护理期为60日，营养期为60日，谭万权为此支付每项鉴定费700.00元，共计2800.00元。
本院认为，虽然康建红与谭万权等人未对昆明市至南宁市的往返车程进行约定，但康建红已实际为谭万权等人由昆明至南宁的往返提供了交通工具，应当认定康建红对谭万权负有接送的义务。而该义务是基于康建红雇佣谭万权而产生，康建红指派车辆运送谭万权回昆明是雇佣活动的延续，故谭万权从南宁返回昆明的路途应视为从事雇佣活动。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”，谭万权已明确表示选择以劳务关系进行诉讼，不以道路交通事故人身受伤害为基础关系进行诉讼，本院应尊重其选择，本案案由定为提供劳务者受害责任纠纷并无不当，故康建红对谭万权从事雇佣活动而遭受人身损害应承担赔偿责任，至于是谁驾驶渝X**号车发生交通事故致谭万权受伤，则属于另一法律关系，本院不予置评。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”，故谭万权因伤产生的损失项目为医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、交通费等，至于后续治疗费，因尚未实际发生，故谭万权可在实际发生后另行解决，不在本案中一并处理，由此支付的鉴定费，由谭万权自行承担。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”，因谭万权所举证据不能证明其支付医疗费、交通费，谭万权应承担举证不能的后果，但鉴于谭万权因伤住院，实际上支付了交通费，故本院对交通费酌情支持300.00元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”，第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。……”，第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”，第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年法律消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的，计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”，谭万权自2016年11月19日开始住院治疗，至2017年3月3日评定伤残等级，共103天，故对昆医大司法鉴定中心[2017]（临床）鉴字第351号鉴定意见书评定谭万权的误工期150日不予采信，云南省第一人民医院未要求谭万权出院后加强营养，故对该鉴定意见书评定的营养期不予采信，因医嘱要求谭万权出院后绝对卧床休息，故对该鉴定意见书评定的护理期60日予以采信。因谭万权所举证据不能证明其完全或大部分丧失劳动能力，故康建红对谭万权的被抚养人生活费不负赔偿责任，由此支付的鉴定费，应由谭万权自行承担。第三十一条规定：“人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。”，残疾赔偿金系该解释第二十五条，由此可知，精神抚慰金不等同于残疾赔偿金，故对谭万权关于精神抚慰金的诉讼请求，本院予以支持，结合其伤残程度，本院认为由康建红给付3000元较为适宜。庭审中，谭万权明确表示误工费以2016年度标准计算，本院予以确认。故本院认定谭万权的损失为：住院伙食补助费2300.00元（100元/天×23天），护理费10458.00元（126元/天×83天），误工费12999.73元（46067元/年÷365天×103天），残疾赔偿金188832.60元（28611元/年×20年×33%），鉴定费1400.00元，精神抚慰金3000.00元，交通费300.00元，合计219290.33元。谭万权请求的护理费10475.00元、残疾赔偿金188833.00元超过法律规定，对超出部分不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”，谭万权乘坐康建红指定的车辆返回昆明并无过错，故本院对康建红关于谭万权应当意识到连夜乘车有可能会造成事故的抗辩理由，不予支持。
综上所述，本院对谭万权的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：
一、由康建红赔偿谭万权护理费、误工费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神抚慰金共计219290.33元，限本判决发生法律效力之日起三十日内履行完毕；
二、谭建成、马军在本案中对谭万权不承担责任；
三、驳回谭万权的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5534.00元，减半收取2767.00元，由康建红负担1937.00元，由谭万权负担830.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。
审判员 彭玉奇
二〇一七年八月二十二日
书记员 唐明泽