山东省青岛市市北区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）北刑初字第473号
公诉机关山东省青岛市市北区人民检察院。
被告人郗金鹏。1998年7月因盗窃被劳动教养一年六个月。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年11月6日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
辩护人赵燕红，山东泰成律师事务所律师。
被告人郑某。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2013年11月6日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
青岛市市北区人民检察院以青北检刑诉（2014）10号起诉书指控被告人郗金鹏、陈某某犯贩卖毒品罪，被告人郑某犯容留他人吸毒罪，于2014年5月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。期间被告人陈某某脱逃，本院裁定中止对被告人陈某某的审理。青岛市市北区人民检察院指派检察员马菁出庭支持公诉，被告人郗金鹏及其辩护人赵燕红，被告人郑某到庭参加诉讼。审理期间，检察机关因补充侦查，建议延期审理一次。现已审理终结。
青岛市市北区人民检察院指控：
1.2013年10月中旬的一天晚上，被告人郗金鹏在青岛市市北区某路x号足疗保健店，卖给陈某某约11.5克冰毒，得款人民币4500元。
2.2013年11月3日下午，被告人郗金鹏在青岛市市北区某路x号足疗保健店，卖给陈某某约11.5克冰毒，得款人民币4500元。
3.2013年11月5日16时30分许，陈某某联系被告人郗金鹏购买冰毒，后被告人郗金鹏在青岛市市南区某路与某路路口处青岛某商务酒店x房间准备交易时被抓获，当场从郗金鹏处缴获冰毒4包，重13.4克，均检出甲基苯丙胺成分。
4.被告人郑某分别于2013年8月28日晚、8月29日晚、8月30日晚，在其位于青岛市市北区某路x号某招待所x房间的租住处，容留陈某某吸食毒品冰毒。
5.2013年10月29日下午，被告人郑某在其位于青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间的租住处，容留陈某某吸食毒品冰毒。
6.2013年11月2日晚，被告人郑某在其位于青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间的租住处，容留陈某某吸食毒品冰毒。后被告人郑某被抓获到案。
公诉机关认为：被告人郗金鹏贩卖冰毒十克以上不满五十克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人郑某容留他人吸食毒品，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。
被告人郗金鹏辩解称2013年10月中旬、2013年11月3日没有贩卖冰毒给陈某某；2013年11月5日，没有贩卖给陈某某冰毒，是陈某某带领公安人员到了该暂住处。该在侦查阶段公安机关对该进行讯问时因为吸食大量毒品，公安人员对其进行威胁后，才作了虚假供述。
被告人郗金鹏的辩护人的辩护意见：1.侦查机关采取诱使他人犯罪的特情侦查行为违法，严重侵害到被告人的正当权益。起诉书关于2013年11月5日郗金鹏贩卖冰毒13.4克的指控存在特情犯意和数量的双重引诱犯罪。《中华人民共和国刑事诉讼法》第151条第一款规定“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦察。但是，不得诱使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者发生重大人身危害的方法”之规定，明确了诱使他人犯罪的侦查行为属于进行的违法行为。郗金鹏2013年11月5日的犯罪行为，完全是在侦查机关的安排下，授意陈某某进行引诱、诱使郗金鹏进行贩卖毒品的违法犯罪活动。侦查机关在本案中的所作所为完全背离了公安部门预防犯罪的基本职责，侦查机关以诱使他人犯罪而获得的证据材料为非法证据材料。侦查机关滥用特情侦查手段。2.起诉书指控被告人郗金鹏2013年10月中旬及2013年11月3日卖给陈某某冰毒23克，只有被告人的口供和同案被告人陈某某供述作为定案证据，并没有达到刑事诉讼的证据要求，即证据要确实、充分。3.2013年11月5日郗金鹏贩卖毒品的行为应认定为未遂，依法可以从轻或减轻处罚。侦查机关存在滥用、违法采取特情侦查的行为，可以酌情减轻处罚。本案被查获的毒品，经鉴定含有甲基苯丙胺成分，但却没有对其甲基苯丙胺含量进行鉴定，证据尚存在重大瑕疵，不能排除涉案毒品可能掺假的可能。从郗金鹏处查获的13.9不应计入犯罪数量。郗金鹏不是本案查获毒品的真正卖家，他获取的仅仅是差价且本身吸毒。公安机关没有查实“宾宾”的真实情况。由于郗金鹏没有犯罪前科，更不是毒品再犯，因此其供述毒品来源是真实的。
被告人郑某对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪。
经审理查明：
1.2013年10月中旬的一天晚上，被告人郗金鹏在青岛市市北区某路x号足疗保健店，卖给陈某某约11.5克甲基苯丙胺（冰毒），得款人民币4500元。
2.2013年11月3日下午，被告人郗金鹏在青岛市市北区某路x号足疗保健店，卖给陈某某约11.5克甲基苯丙胺，得款人民币4500元。
3.2013年11月5日16时30分许，陈某某联系被告人郗金鹏购买甲基苯丙胺，后被告人郗金鹏在青岛市市南区某路与某路路口处青岛某商务酒店x房间准备交易时被抓获，当场从郗金鹏处缴获甲基苯丙胺4包，重13.4克。
4.被告人郑某分别于2013年8月28日晚、8月29日晚、8月30日晚，在其位于青岛市市北区某路x号某招待所x房间的租住处，容留陈某某吸食毒品甲基苯丙胺。
5.2013年10月29日下午，被告人郑某在其位于青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间的租住处，容留陈某某吸食毒品甲基苯丙胺。
6.2013年11月2日晚，被告人郑某在其位于青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间的租住处，容留陈某某吸食毒品甲基苯丙胺。后被告人郑某被抓获到案。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表，发破案经过，抓获经过，证实2013年11月5日11时许，公安人员在青岛市市北区某路x号x号楼x单元x户抓获陈某某。2013年11月5日15时许，在陈某某带领下，公安人员在青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间将郑某抓获；2013年11月5日21时许，在陈某某的带领下，公安人员在青岛市某路x号青岛某商务酒店将涉嫌贩卖毒品的郗金鹏抓获。
2、被告人郗金鹏供述，证实1.2013年10月16、17日前后的一天晚上，陈某某打电话向我买约11.5克冰毒。我给一个叫“宾宾”的打电话说要买约11.5克冰毒，他告诉我价格3800元。我同意并让他到青岛市某路x号足疗店送冰毒。我给陈某某打电话说11.5克冰毒4500元。陈某某同意了。宾宾给了我冰毒，我给宾宾3800元钱。宾宾走后，我给陈某某打电话让他到青岛市某路x号足疗店拿冰毒。陈某某到了后给了我4500元钱，我把冰毒给了陈某某。2.2013年11月3日下午，陈某某打电话向我购买11.5克冰毒。我还是让宾宾到青岛市某路x号足疗店送冰毒，给他3800元钱。宾宾离开后，我打电话让陈某某来足疗店取冰毒。陈某某给我4500元钱，我把11.5克冰毒给了陈某某。3.2013年11月5日16时许，我在青岛市某路与某路路口的青岛某宾馆x房间接到陈某某电话向我购买11.5克冰毒。我给宾宾打电话说要购买11.5克冰毒，宾宾同意了并答应给我送到青岛某宾馆x房间。大约晚上20时许，宾宾到了我的房间给了我冰毒，我给了宾宾3800元钱。宾宾离开后，我给陈某某打电话让他到青岛某宾馆x房间找我拿冰毒。过了一会，陈某某敲门，我打开门被公安人员抓获了。公安人员从我处缴获了毒品。
辨认笔录，郗金鹏对陈某某、贩卖毒品的地点进行指认。
3、被告人郑某供述，证实2013年11月2日21时许，陈某某带着冰毒到我在青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间租住处，陈某某提议一起吸食冰毒，我同意了。我们就一起在房间内吸食冰毒。2013年10月29日下午四五点钟，我曾在该房间与陈某某吸食过冰毒。2013年8月28日晚、8月29日晚、8月30日晚，我曾在青岛市市北区某路x号某招待所x房间的租住处与陈某某三次吸食冰毒，冰毒是陈某某提供的。
辨认笔录，郑某对容留陈某某吸食冰毒的地点进行指认。
4、陈某某供述，证实1.2013年10月中旬的一天晚上，我给郗金鹏打电话要购买11.5克冰毒。郗金鹏过了一会回电话让我到青岛市市北区某路x号足疗保健店拿冰毒，我到了店门口，郗金鹏将11.5克冰毒给我，我把4500元钱给郗金鹏。2.2013年11月3日下午，我还是给郗金鹏打电话要购买11.5克冰毒。郗金鹏还让我到青岛市市北区某路x号足疗保健店找他拿冰毒。郗金鹏将11.5克冰毒给我，我把4500元钱给郗金鹏。3.2013年11月5日中午，警察在我家将我、黄某某、徐某某抓获，家里的冰毒也被当场缴获。当天下午16时许，我愿意配合公安人员抓获郗金鹏，我就给郗金鹏打电话购买11.5克冰毒。晚上19时许，郗金鹏打电话让我到青岛某商务酒店x房间去拿冰毒。我和警察一起到了酒店把郗金鹏抓获了。我在郑某处吸食过冰毒。2013年8月28日晚、8月29日晚、8月30日晚，我带着冰毒三次到郑某租住的青岛市市北区某路x号某招待所x房间，与郑某一起吸食冰毒。2013年10月29日下午四、五点钟，2013年11月2日晚9时许，我带着冰毒二次到郑某租住的青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间，与郑某一起吸食冰毒。我到案后带着公安人员到青岛市市北区某路x号x号楼x户某旅馆x房间将郑某抓获。
辨认笔录，陈某某对郗金鹏、郑某进行指认；对从郗金鹏购买冰毒的地点，与郑某一起吸食冰毒的地点进行指认。
5、现场检测报告，证实郗金鹏、郑某、陈某某尿样经甲基胺非他明检测试剂检测呈阳性。
6、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单，指认涉案毒品照片，证实公安人员在青岛市某路与某路路口青岛某酒店x房间郗金鹏住处搜查出三包疑似冰毒，并将电子称上散放冰毒疑似物装入塑料袋内，共扣押疑似冰毒疑似物四袋，郗金鹏对此进行指认。
7、境内旅客登记信息表，证实郑某在案发时间分别租住过青岛市市北区某招待所、某旅馆。住宿登记单，证实郗金鹏2013年11月5日19时59分至22时59分租住青岛市某路x号青岛某商务酒店x房间。
8、户籍信息，证实被告人身份情况。
9、青岛市劳动教养管理委员会（1998）青劳教字第287号劳动教养决定书，证实郗金鹏1998年7月因盗窃被劳动教养一年六个月。
10、毒品检验报告，证实从郗金鹏处缴获冰毒4包，重13.4克，均检出甲基苯丙胺成分。
11、青岛市公安局四方分局嘉兴路派出所情况说明，证实郗金鹏供述的“宾宾”真实身份无法确定。
本院认为，被告人郗金鹏贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为构成贩卖毒品罪；被告人郑某容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人郗金鹏犯贩卖毒品罪，被告人郑某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，指控成立，本院予以支持。被告人郑某到案后能如实供述自己的罪行，可对其从轻处罚。被告人郗金鹏在公安机关侦查阶段多次供述贩卖毒品的事实内容基本一致，且与陈某某供述的事实相吻合，被告人郗金鹏关于侦查人员在其吸食大量毒品的情况下对其威胁获取供述的辩解未能提供相关线索，故其当庭否认贩卖毒品的理由不成立，本院不予采纳；其辩护人关于起诉书指控2013年10月中旬和2013年11月3日郗金鹏二次贩卖毒品事实不清、证据不足的辩护意见不成立，本院不予采纳。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十一条规定“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦察。但是，不得诱使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者发生重大人身危险的方法。对涉及给付毒品等违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定实施控制下交付”。该条规定侦查人员可以在不危害公共安全或者发生重大人身危险的情况下对毒品犯罪实施控制下交付，侦查人员按照该条规定对被告人郗金鹏实施抓捕是符合法律规定，辩护人提出侦查机关采取诱使被告人郗金鹏犯罪的特情侦查行为违法、滥用侦查手段的辩护意见本院不予采纳。最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定“运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段。对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应当依法处理”。陈某某到案后向公安机关如实供述曾向郗金鹏购买冰毒的事实，愿意配合公安机关抓捕郗金鹏，并打电话联系郗金鹏购买冰毒，郗金鹏在持有毒品的情况下将陈某某约至租住处进行交易，被赶到的公安人员抓获，据此可以认定被告人郗金鹏主观上具有贩卖毒品的故意，客观上持有毒品欲实施毒品交易，并且与陈某某达成交易约定，公安人员从郗金鹏处查获的毒品数量与交易的数量基本相当，本案存在特情介入，但不存在犯意引诱和数量引诱，辩护人关于犯意和数量引诱的辩护意见与事实不符，本院不予支持。从被告人郗金鹏处扣押的13.4克冰毒检出甲基苯丙胺成分，且郗金鹏此前有贩卖毒品的行为，查获的毒品应当计入贩卖毒品的数量，辩护人关于贩卖毒品未遂、不应计入贩卖毒品数量的辩护意见与事实不符，与法律规定相悖，本院不予采纳；对被告人郗金鹏有吸食毒品的情节，在量刑时予以适当考虑。辩护人关于未对扣押冰毒的甲基苯丙胺含量进行鉴定属于证据重大瑕疵的辩护意见无法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人郗金鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年八个月，并处罚金人民二万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2026年7月5日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
二、被告人郑某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月6日起至2014年11月5日止。罚金自本判决发生法律效力起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曹克正
代理审判员 朱颜新
人民陪审员 张峰先
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 赵魁煊
书 记 员 林 娟
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。