山西省太原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋01民终3865号
上诉人（原审被告）：谢湘，男，1968年8月10日出生，汉族，运城市海纳房地产开发有限公司董事长，住山西省永济市。
委托诉讼代理人：胡凯，山西西厢律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司，住所地运城市盐湖区北城办西冯村。统一社会信用代码：×××。
法定代表人：景宇峰，经理。
委托诉讼代理人：李海军，山西韶风律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山西中联钢融资再担保集团股份有限公司，住所地太原市解放路103号中联钢大厦13层。
法定代表人：李德志，董事长。
委托诉讼代理人：温旭良，山西决疑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：运城市海纳房地产开发有限公司，住所地运城市盐湖区禹都大道东大街125号。
法定代表人：谢湘，董事长。
委托诉讼代理人：胡凯，山西西厢律师事务所律师.
被上诉人（原审被告）：永济市海纳温泉国际酒店有限公司，住所地运城市永济市河东大道东侧。
法定代表人：谢湘，董事长。
委托诉讼代理人：胡凯，山西西厢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山西昌兴机械设备制造有限公司，住所地运城市运风高速路口南边花园甲1号。
法定代表人：李新潮，执行董事。
委托诉讼代理人：胡凯，山西西厢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李淑英，女，1976年4月7日出生，汉族，住山西省永济市。
委托诉讼代理人：胡凯，山西西厢律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：山西晋美油脂集团有限公司（原山西永济晋美油脂有限公司），住所地运城市永济市于乡街。
法定代表人：戈跃进，董事长。
上诉人谢湘、运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司与被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司、运城市海纳房地产开发有限公司、永济市海纳温泉国际酒店有限公司、山西昌兴机械设备制造有限公司、李淑英、山西晋美油脂集团有限公司保证合同纠纷一案，不服太原市杏花岭区人民法院（2016）晋0107民初2026号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年10月12日受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。上诉人谢湘委托诉讼代理人胡凯、运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司委托诉讼代理人李海军、被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司委托诉讼代理人温旭良、被上诉人运城市海纳房地产开发有限公司、永济市海纳温泉国际酒店有限公司、山西昌兴机械设备制造有限公司、李淑英共同委托诉讼代理人胡凯到庭参加诉讼。被上诉人山西晋美油脂集团有限公司经依法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人谢湘上诉请求：1、太原市杏花岭区人民法院作出的（2016）晋0107民初2026号民事判决书认定50万元保证金不予退还，对上诉人要求50万保证金在欠款本息中直接扣除不予支持认定事实错误，依法改判上诉人少偿还代偿款50万元。2、由被上诉人承担本案二审全部诉讼费用。事实与理由：上诉人与被上诉人签订《委托保证合同》后，上诉人向被上诉人支付了50万元的保证金，该保证金虽然约定上诉人履行完义务后予以返还，未按借款合同规定的时间还本付息，保证金不予退还。但保证金不予退还并不是合同所约定的违约责任，该保证金的目的是为了保证上诉人按合同约定还款，若上诉人未按月还款，保证金应用于折抵借款本息，而不是归被上诉人所有。因此，一审判决认定事实错误。综上，上诉人恳请二审法院公正审理，依法支持上诉人的上诉请求。
被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司辩称，一审法院认定事实清楚，双方在委托合同中明确约定，如上诉人谢湘未按规定的时间还本付息，保证金不予退还。而并非上诉人所谓的用于抵顶借款本金。上诉人提起上诉程序完全是无理的，是拖延还款期限，不应当得到法律支持。
上诉人运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司辩称，上诉人谢湘和被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司之间的纠纷没有涉及到本公司，应依法判决。
被上诉人运城市海纳房地产开发有限公司、永济市海纳温泉国际酒店有限公司、山西昌兴机械设备制造有限公司、李淑英辩称，我们认为该保证金应当折抵借款本息。
上诉人运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司上诉请求：一、请求撤销太原市杏花岭人民法院（2016）晋0107民初2026号民事判决书第二项，改判上诉人不应承担借款复利93665元。二、请求判令被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：一、一审判决认定被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司，以借款本金和利息之和8565192.82元为计息基数，明显错误。在本案中，被上诉人起诉标的为借款本金和利息之和8565192.82元，其中有565192.82元，是以高出银行贷款利率150%的9.75%利率计算得出的逾期利息。而被上诉人的第二项诉讼请求又把这565192.82元逾期利息，重复再以9.75%逾期利率计算复利，出现了利滚利的情形，重复计算利息为93665元。对此，一审判决认定错误。二、本案诉讼费及上诉费，应由主债务人承担。
被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司辩称，一审法院认定事实清楚。一审法院没有认定利滚利的情形。2、本案的诉讼费用应当由本案原审的所有被告共同承担。双方在合同中对此进行了明确的约定，因此一审法院判决正确。
上诉人谢湘未提出答辩意见，请求依法判决。
被上诉人运城市海纳房地产开发有限公司、永济市海纳温泉国际酒店有限公司、山西昌兴机械设备制造有限公司、李淑英未提出答辩意见，请求依法判决。
原告山西中联钢融资再担保集团股份有限公司向一审法院起诉请求：1、被告谢湘支付原告代偿贷款本息共计8565192.82元。2、被告谢湘支付原告利息至代偿款归还之日止（按银行借款逾期利率执行，暂计至2016年7月11日应支付利息1419680.71元）。3、原告对被告昌兴机械设备公司抵押的财产享有优先受偿权。4、被告海纳房地产公司、被告海纳温泉国际酒店、被告昌兴机械设备公司、被告晋美油脂公司、被告安得利装饰公司、被告李淑英对被告谢湘的上述债务承担连带偿还责任。5、上述七被告负担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实如下：2013年7月1日，被告谢湘与原告签订《委托保证合同》一份，合同约定：被告谢湘委托原告为其向中信银行申请贷款人民币1000万元提供担保,被告谢湘未履行或未完全履行本合同约定的义务,原告有权要求被告谢湘偿还主合同项下应付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费等费用和自原告代偿之日起至被告谢湘或反担保方清偿债务之日止的利息（按银行借款逾期利率执行）、实现债权的费用、律师费及其他相关费用，且约定了在本合同签订时，被告谢湘应将其担保总额的5%即50万元交付原告作为保证金，待借款合同规定的时间内全部履行完义务后，保证金返还给被告谢湘，如被告谢湘未按借款合同规定还本付息，保证金不予退还。同日，原告与被告谢湘、被告海纳房地产公司、被告海纳温泉国际酒店、被告昌兴机械设备公司、被告晋美油脂公司（原山西永济晋美油脂有限公司）、被告安得利装饰公司、被告李淑英签订《保证反担保合同》一份，约定：被告海纳房地产公司、被告海纳温泉国际酒店、被告昌兴机械设备公司、被告晋美油脂公司、被告安得利装饰公司、被告李淑英对被告谢湘的债务向原告提供连带责任保证反担保；保证反担保的范围为原告履行保证义务代被告谢湘偿还主合同项下应付的借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费等费用和自原告代偿之日起至被告谢湘、被告海纳房地产公司、被告海纳温泉国际酒店、被告昌兴机械设备公司、被告晋美油脂公司、被告安得利装饰公司、被告李淑英或其他反担保方清偿债务之日止的利息（按银行借款逾期利率执行）、实现债权的费用（包括律师费）及其他相关费用；保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。另外被告昌兴机械设备公司与原告还签订《抵押反担保合同》，约定：被告昌兴机械设备公司以其动产设备为原告提供抵押反担保，双方并在永济市工商行政管理局办理了抵押登记。
2013年7月18日，原告与被告谢湘、中信银行签订《中信银行个人借款合同》一份，合同约定：贷款金额为人民币1000万元整，贷款期限自2013年7月18日起至2014年7月17日止，贷款年利率为7.8%，逾期贷款罚息利率为合同利率的150%，原告对被告谢湘的借款提供连带责任保证。上述《中信银行个人借款合同》的借款到期后，被告谢湘不能按约定期限还款。原告于2015年2月11日代被告谢湘偿还中信银行贷款本息共计8565192.82元。但被告谢湘至今未能偿还原告代偿款8565192.82元及支付相应利息，被告海纳房地产公司、被告海纳温泉国际酒店、被告昌兴机械设备公司、被告晋美油脂公司、被告安得利装饰公司、被告李淑英亦未履行保证反担保义务，经原告催要无果。
另原告请求的利息1419680.71元的计算方式及依据为：以代偿款本息8565192.82元为基数，双方在《委托保证合同》中约定如违约按银行借款逾期利率执行，按照被告谢湘与中信银行签订的《中信银行个人借款合同》约定其中借款利率为7.8%,逾期罚息利率为借款利率基础上上浮50%,借款逾期利率为7.8%×1.5=11.7%，利息计算为：8565192.82×7.8%×1.5/12×17=1419680.71元（截至2016年7月11日）。
一审法院认为：本案所涉的《委托保证合同》、《中信银行个人借款合同》、《保证反担保合同》均系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后各方当事人均应依约全面履行各自的义务。被告谢湘未按《中信银行个人借款合同》约定期限清偿借款本息，原告作为保证人代被告谢湘向中信银行偿还借款本息8565192.82元，应依法向被告谢湘追偿，且根据《委托保证合同》的约定，被告谢湘应向原告支付自原告代偿之日起至被告谢湘或反担保方清偿债务之日止的利息（按银行借款逾期利率执行），故原告要求被告谢湘偿还代偿的借款本息8565192.82元及支付相应利息的诉请，本院予以支持。被告海纳房地产公司、被告海纳温泉国际酒店、被告昌兴机械设备公司、被告晋美油脂公司、被告安得利装饰公司、被告李淑英作为连带责任保证反担保人，且在《保证反担保合同》中承诺放弃对物保的先诉抗辩权,许可原告直接向其求偿,且均未超过保证期间，故原告要求其按照《保证反担保合同》约定承担连带保证责任，本院亦予以支持。被告昌兴机械设备公司与原告签订的《抵押反担保合同》，也系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，且双方就抵押物机械设备均已办理抵押登记,合法有效，原告应当享有优先受偿权。庭审中，一、关于被告谢湘主张向原告已支付75万元的保证金，其提供的一份收款收据上载明25万元为会费（退会时退会费），故该会费与本案无关。另一份收款收据上载明50万元为保证金，被告谢湘认为其交付的50万元保证金应予以在欠款本息中直接扣除,原告认为因被告谢湘违约，保证金已作为违约金扣除，本院认为双方签订的《委托保证合同》中约定了保证金在被告谢湘按借款合同规定的时间全部履行完义务后予以返还，未按借款合同规定的时间还本付息，保证金不予退还，故原告要求50万元保证金在欠款本息中直接扣除本院不予支持。二、关于被告谢湘要求以其向原告支付的2000万元投资款折抵借款本息的主张，庭审中原告不同意折抵，该2000万元投资款应属原、被告之间的另一法律关系，可另行处理。故被告关于2000万元折抵代偿款本息、保证人超过保证期间及先就抵押物实现担保权利再行使追偿权等的抗辩意见，理由不充分，本院不予采信。被告晋美油脂公司、被告李淑英经合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本院依据查明的事实依法裁判。判决如下：一、被告谢湘于本判决生效之日起十日内偿还原告山西中联钢融资再担保集团股份有限公司代偿款人民币8565192.82元。二、被告谢湘于本判决生效之日起十日内支付原告山西中联钢融资再担保集团股份有限公司利息1419680.71元(截至2016年7月11日),从2016年7月12日至本判决确定的给付之日止的利息按《委托保证合同》约定的银行借款逾期利率计付。三、被告运城市海纳房地产开发有限公司、被告永济市海纳温泉国际酒店有限公司、被告山西昌兴机械设备制造有限公司、被告山西晋美油脂集团有限公司、被告运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司、被告李淑英对被告谢湘的上述第一、二项债务承担连带清偿责任,承担保证责任后,有权向被告谢湘追偿。四、被告谢湘未能在本判决指定期间内全部履行上述债务，则原告山西中联钢融资再担保集团股份有限公司有权对被告山西昌兴机械设备制造有限公司抵押的机械设备（抵押物清单附后）折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿；该抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过原告山西中联钢融资再担保集团股份有限公司债权数额部分归被告山西昌兴机械设备制造有限公司所有，不足部分由被告谢湘继续清偿。
二审中，各方均未向法庭提供新证据，本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，本案所涉的《委托保证合同》、《中信银行个人借款合同》、《保证反担保合同》均系当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。合同签订后各方当事人均应依约全面履行各自的义务。因上诉人谢湘未按《中信银行个人借款合同》约定期限清偿借款本息，被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司作为保证人已代谢湘向中信银行偿还借款本息8565192.82元，有权向上诉人谢湘追偿，在《委托保证合同》中约定，谢湘应向被上诉人支付自代偿之日起至谢湘或反担保方清偿债务之日止的利息（按银行借款逾期利率执行），故一审判决谢湘偿还代偿的借款本息8565192.82元及支付相应利息判决正确。关于上诉人谢湘所提50万元保证金应否直接扣除的问题，在《委托保证合同》中，双方约定如未按借款合同规定的时间还本付息，保证金不予退还，现谢湘未按合同约定还本付息，保证金不予退还的条件已成立，被上诉人山西中联钢融资再担保集团股份有限公司有权对该款予以处置，该行为未违反双方约定。对谢湘的该上诉意见不予支持。对于上诉人运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司就利息计算所提出的上诉意见，因一审计算的利息符合双方约定，也未违反法律法规的强制性规定，并无不妥，对此上诉意见亦不予支持。
综上所述，上诉人谢湘、运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8800元，由上诉人谢湘负担，二审案件受理费17577元，由上诉人运城市盐湖区安得利装饰材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 峻
审判员 刘 涛
审判员 郝文晋
二〇一七年十二月十一日
书记员 张丹丹