山东省平原县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1426民初682号
原告：陶宗发，男，住四川省会东县。
委托诉讼代理人：孙伟，山东益联律师事务所律师。
被告：邵贞夫，男，住浙江省永嘉县。
被告：平原县贞夫再生纤维加工厂
负责人：邵贞夫，男，住浙江省永嘉县。
两被告的委托诉讼代理人：王志新，山东亿兴律师事务所律师。
原告陶宗发诉被告邵贞夫、平原县贞夫再生纤维加工厂健康权纠纷一案，本院于2016年3月25日受理后，依法适用简易程序由审判员夏子水独任审判，3月25日原告申请鉴定。于2016年7月29日公开开庭进行了审理，原告陶宗发的委托诉讼代理孙伟，被告邵贞夫、被告邵贞夫和被告平原县贞夫再生纤维加工厂的委托诉讼代理人王志新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2015年3月12日，原告开始在第一被告所�备成立的平原县贞夫再生纤维加工厂做工，从事开打包机、打棉花包的工作。2015年4月4日，原告在工作过程中，右手不慎被机器挤压受伤。受伤后，原告被送往德州市人民医院进行治疗。经诊断：原告掌骨多发性骨折、手开放性外伤累及肌腱、手外伤。第一被告除垫付了大部分医疗费，对原告的其他诉求置之不理。第一被告所成立的个体工商户平原县贞夫再生纤维加工厂于2015年4月20日签发正式营业执照。为此，原告根据相关法律规定，提起诉讼，诉讼期间变更诉讼请求为：要求二被告赔偿伤残补助费23764元，误工费80天共计9600元；营养费30天每天50元共计1500元；住院期间伙食补助32天100元3200元；护理费住院期间2人*32天*80元共计5120元，出院后护理费13天*1人*80元共计1080元，共计是6160元。精神损害赔偿金是2000元。法医鉴定费2000元，以上共计48224元。
被告辩�：1、应追加王兴才为被告，原告在诉状中所诉不是事实，原告并非是平原县贞夫再生纤维加工厂职工，而是为王兴才做工，打包机是液压机器，下降速度很慢，正常情况下是不会挤压操作人员受伤，所以原告在本案中存在过错，应承担相应责任。2、邵贞夫不应作为被告，因为根据最高院的司法解释个体工商户以登记的字号为当事人，经营者不是当事人。3、本案案由不当，属工伤事故，应有劳动部门管辖。4答辩人不是侵权案件的主体，在本案中不存在任何过错，不应承担任何赔偿。
原告就其主张提交如下证据：
证据一，住院病案及CR报告单，证明陶宗发住院接受治疗。
证据二，营业执照，证明被告邵贞夫成立平原县贞夫再生纤维加工厂后，于2015年4月20日在工商注册登记为个体工商户，本案事故是发生在被告邵贞夫领取营业执照前，�以两被告应共同承担赔偿责任。
证据三，司法鉴定意见书书及2000元鉴定费收据，证明原告伤情构成十级伤残及误工时间、营养期限、护理期限等。
被告对原告提交以上证据的质证意见：对原告提交证据的真实性没有异议，对关联性有异议，证据一入院记录和诊断证明书记载患者、授权委托人签字，均有我方申请追加的王兴才的签字，从中可以看出原告是王兴才的雇工，其他证据没有意见。对证据三中鉴定费单据应出示正式发票，费用过高应在（1200左右），对鉴定书有异议。原告提供的上述证据证明不了原告和被告之间的关系，所以要求承担责任没有事实和法律依据。
二被告就其主张提交如下证据：
证据一，承包者王兴才在我方借、支的工人工资23000元的明细。证据二，以及支走2015年11月29日前工人工资款53300元，于证据一�、支款相加共计78500元。证据三，2016年1月11日王兴才出具加工棉花工钱付清证明。以上证明被告只与王兴才发生业务关系，原告系王兴才所雇佣，原、被告无任何关系。
原告对二被告提交证据的质证意见：
对被告提交证据的真实性、合法性、关联性都有异议，1、王兴才和原告共同受两被告雇佣，从事棉花加工工作，王兴才顶多具有带班长的身份，并非被告所称的加工承揽关系；2、原告在2015年3月12日到达被告处，4月4日发生受伤事实，至今没有收到被告和王兴才的工资，对于被告所称每吨260元的计算方式，原告不清楚，至于是计件工资还是计件的工资支付，不能认为加工承揽；3、被告所称工资款、结清工资可以表明工资款和工程款表示两种不同的法律关系，王兴才和原告都属于被告的雇佣人员才拿工资；4、在4月20日法院调解笔录中，被告也认�原告是在被告工厂做工受伤，根据相关法律规定雇佣人员在被雇佣单位受伤，雇佣人应承担被雇佣人在工作中所造成的经济损失。
经审理查明，2015年3月12日原告到被告被告邵贞夫筹建的平原县贞夫再生纤维加工厂处干活，4月4日，原告在加工厂内操作打包机时，右手不慎被机器挤伤，被告将原告送至德州市人民医院接受治疗，据病历记载：1、出院诊断，⑴掌骨多发性骨折（右侧第一掌骨开放性骨折脱位，第四掌骨骨折）。⑵手开放性外伤累及肌腱（拇短伸肌腱断裂）。⑶手外伤（右手背内侧皮肤缺损，右手指指神经损伤。原告住院治疗32天。
2016年3月25日，原告申请对伤残等级、二次手术费、误工时间、护理时间和护理人员、营养期限进行鉴定，经本院委托德州德弘法医司法鉴定中心进行鉴定，2016年7月18日出具鉴定意见：1、被鉴定人陶宗发干�时被机器挤伤右侧第一掌骨开放性骨折脱位，第四掌骨骨折，手开放性外伤累及肌腱（拇短伸肌腱断裂，右手背内侧皮肤缺损，右手指指神经损伤。经治疗，遗留右手第1、4指功能障碍，相当于交通事故十级伤残。2、被鉴定人陶宗发后续是否需二次手术费治疗，有待临床观察，费用可待实际费用发生后予以确认。3、被鉴定人陶宗发以上损伤的误工时间120天，营养期限30日，护理期限45日，住院期间需二人护理，出院后需一人护理。
另查明,被告邵贞夫筹建的平原县贞夫再生纤维加工厂，于2015年4月20日进行工商登记，领取营业执照，类型：个体工商户。经营者：邵贞夫。组成形式：个人经营。
本院认为：本案争议的焦点是二被告与原告是否存在雇佣关系还是劳动关系。通过庭审调查，被告认可原告是在被告邵贞夫经营的平原县贞夫再生纤维加工厂内操作打包机时受到机器挤轧受伤住院，本院对该事实予以确认。被告提交的证据即王兴才支款明细，其内容仅能证明王兴才的支款的工资数额及时间，不能证明被告与王兴才存在承揽关系和原告系王兴才的雇佣人员的事实，因此，被告的主张本院不予采信。关于是否属工伤事故，应有劳动部门管辖的问题，根据《工伤保险条例》第二条的规定，用人单位有雇工的工商户，但本案中原告所受伤害是成立平原县贞夫再生纤维加工厂之前发生的，因此，不存在劳动关系，被告辩称理由不成立。本院对原告与被告邵贞夫之间的雇佣关系予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金……�的规定。鉴于被告邵贞夫已支付住院期间的医疗费用，因而，原告要求被告误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费等费用的主张本院予以支持。被告应予赔偿原告的伤残赔偿金25860元（12930元/年×20年×10%），误工费4251元（12930元/年÷365天×120天），护理费2728元（12930元/年÷365天×32天×2人＋12930元/年÷365天×13天），住院伙食补助费100元×32天＝3200元，鉴定费2000元，共计36039元。关于原告二次手术费的问题，根据鉴定意见，有待临床观察，费用可待实际费用发生后原告可另行主张。关于原告主张精神损害赔偿金的问题，无法律依据，本院不予支持。因该伤害是被告邵贞夫在成立平原县贞夫再生纤维加工厂之前发生的，被告平原县贞夫再生纤维加工厂不应承担责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身�害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：
一、被告邵贞夫于判决生效后五日内赔偿原告陶宗发伤残赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费等共计36039元。
二、驳回原告陶宗发对被告平原县贞夫再生纤维加工厂的诉讼请求。
三、驳回原告陶宗发的其他诉讼请求。
案件受理费503元，由原告陶宗发负担128元，被告邵贞夫负担375元
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。
审判员 夏子水
二〇一六年九月十九日
书记员 李 敏