辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终4274号
上诉人（一审原告）：程城，男，1968年2月27日出生，汉族，住沈阳市。
委托诉讼代理人：刘建伟，沈阳市职工法律援助中心法律工作者。
上诉人（一审被告）：沈阳越胜企业经营管理有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：白玉，该公司总经理。
委托诉讼代理人：何苗，该公司员工。
上诉人程城因与上诉人沈阳越胜企业经营管理有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院(2017)辽0103民初5622号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年4月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
程城上诉请求：撤销一审民事判决，依法改判或发回重审；判令沈阳越胜企业经营管理有限公司承担一、二审诉讼费用。事实与理由：程城于2012年2月27日入职至2015年3月，每天工作12小时休息24小时。2015年4月开始至2017年2月，每天工作12小时休息36小时，每月均超过法定工作时间。这期间沈阳越胜企业经营管理有限公司从未支付过法定假日加班费。程城的排班工作表是沈阳越胜企业经营管理有限公司制作并由其掌握的，公司不提供应由公司承担不利后果。要求沈阳越胜企业经营管理有限公司支付法定节假日和超时工作的加班费44015.40元。同意一审判决第一、二项。
针对程城的上诉请求，沈阳越胜企业经营管理有限公司辩称，我单位员工都是上12小时休36小时，每月加班费已经在补助中按月发放了，不存在程城所述的加班情况。请求驳回程城的上诉请求。
沈阳越胜企业经营管理有限公司上诉请求：撤销一审民事判决，依法发回重审或改判；判令程城承担一、二审诉讼费用。事实与理由：双方系劳动合同到期自动解除，双方没有达成一致故没有续签劳动合同，沈阳越胜企业经营管理有限公司没有过错，不应支付补偿金。此外，即便一审法院支持程城的请求，未休年休假工资也应为936元（2035元÷21.75×5×200%），因为程城在一审起诉时自己主张的休假日期是5天，且一审法院也不应该以3倍重复计算。
针对沈阳越胜企业经营管理有限公司的上诉请求，程城辩称，一审判决第一、二项事实清楚，适用法律正确，请求二审维持原审判决第一、二项，驳回沈阳越胜企业经营管理有限公司的上诉请求。
程城向一审法院起诉请求：1.判令沈阳越胜企业经营管理有限公司支付程城（2012年2月至2017年2月）经济补偿金（2035元×5年）计10175元；2.支付程城带薪年假工资（93.56元/日×5天×5年）×300%计：7017元；3.支付程城法定假日加班工资（93.56元/日×11天×5年）×300%计：15437.40元；4.支付程城超时加班工资（2012年2月至2015年3月）（66小时/日×11.70元/小时×12个月×3年）×150%计：41698.80元，（2015年4月至2017年2月）（6小时/日×11.70元/小时×22个月）×150%计：2316.6元，两数相加超时工资为44015.40元；5.判令沈阳越胜企业经营管理有限公司承担诉讼费用。
一审法院查明，程城于2012年2月27日入职沈阳越胜企业经营管理有限公司处，从事保安工作。双方共签订了两份《劳动合同书》，合同期限分别为自2012年2月27日起至2015年2月26日止及自2015年2月27日起至2017年2月26日止。2017年2月26日，沈阳越胜企业经营管理有限公司因合同到期与程城终止劳动关系，并作出终止劳动合同证明书。双方未续签新的劳动合同。
另查明，程城于2017年4月5日，程城因与沈阳越胜企业经营管理有限公司发生劳动争议，向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委以“其他”为由，于2017年4月6日作出沈河劳人仲不字[2017]288号不予受理通知书，程城不服该不予受理通知书，向一审法院提起诉讼。
一审法院认为，关于程城请求判令沈阳越胜企业经营管理有限公司向其支付经济补偿金的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，“由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）处用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；……”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；……”本案中，沈阳越胜企业经营管理有限公司与程城的劳动合同到期后未续签，应当向程城支付经济补偿金。根据工资表中的应付工资项计算，程城离职前12个月应付工资平均工资金额为2035元，经济补偿金金额为2035元×5年=10175元。
关于程城请求判令沈阳越胜企业经营管理有限公司向其支付带薪年假工资的诉讼请求，因程城在职期间未休带薪年休假，沈阳越胜企业经营管理有限公司应当向其支付未休年休假工资。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中程城要求沈阳越胜企业经营管理有限公司向其支付带薪年休假工资的时间为5年，自2012年2月27日起至2015年12月31日期间的未休年休假工资已超过诉讼时效，但自2016年1月1日起至2017年2月26日止的未休年休假工资沈阳越胜企业经营管理有限公司应当向程城支付。程城提供的《沈阳市城镇职工基本养老保险参保缴费证明》载明，程城参保时间为1992年10月，累计工作时间已满20年，年休假应为每年15天，折算后程城自2016年1月1日至2017年2月26日期间的年休假天数为15天，沈阳越胜企业经营管理有限公司向其支付的未休年休假工资金额应为4210.34元（2035元÷21.75×15天×300%）。
关于程城请求判令沈阳越胜企业经营管理有限公司向其支付法定假日及超时加班加班费的诉讼请求，程城主张入职时每工作12小时休息24小时，后两年每上12小时休息36小时，未提供证据证明；沈阳越胜企业经营管理有限公司主张程城的工作时间为每上12小时休息36小时并提供了部分考勤记录表予以证明。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现程城未提供证据证明其加班情况，故对于工作时间以沈阳越胜企业经营管理有限公司自认上12小时休息36小时为准。关于工资金额，程城与沈阳越胜企业经营管理有限公司约定的基本工资为1700元每月，根据沈阳越胜企业经营管理有限公司提供的工资表，每月均向程城发放出勤补助170元至290元不等，且工资表中扣除社会保险及公积金费用后的“打卡金额”项下工资与程城提供的银行个人客户交易明细清单基本一致，故对于沈阳越胜企业经营管理有限公司提供的工资表及沈阳越胜企业经营管理有限公司提出的每月已向程城以出勤补助的形式发放了加班费的抗辩意见予以采信。本案中，程城从事保安工作，白班工作时间为8:00-20:00.夜班工作时间为20:00-8:00，工作时白班应当扣除休息用餐时间，夜班并非处于连续的工作状态，可以适当休息，工作强度较低，属于夜间值班性质，也应根据工作的性质和内容扣除的合理时间。且根据沈阳越胜企业经营管理有限公司提供的工资表，沈阳越胜企业经营管理有限公司已经以出勤补助的形式为程城支付了加班工资，故对程城要求沈阳越胜企业经营管理有限公司支付法定假日、超时加班的加班工资的诉讼请求，一审法院不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、沈阳越胜企业经营管理有限公司于本判决生效后十五日内给付程城经济补偿金10175元；二、沈阳越胜企业经营管理有限公司于本判决生效后十五日内给付程城未休年休假工资报酬4210.34元；三、驳回程城、沈阳越胜企业经营管理有限公司的其他诉讼请求及抗辩意见。如沈阳越胜企业经营管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，由沈阳越胜企业经营管理有限公司承担。
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于程城上诉主张沈阳越胜企业经营管理有限公司支付法定节假日及延长工作时间的加班费问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。程城主张2012年2月27日至2015年3月工作12小时休息24小时，2015年4月至2017年2月工作12小时休息36小时，并提供两份书面证人证言。经审查，因证人无正当理由未出庭且证人均系与本案为同一类型的其他案件当事人，与本案存在利害关系，故仅凭上述证据本院无法认定程城存在加班事实。而沈阳越胜企业经营管理有限公司主张程城上12小时休息36小时，并提供了部分考勤记录。结合双方当事人陈述，程城经沈阳越胜企业经营管理有限公司安排在商场担任保安工作，其工作内容为商场站岗、巡逻等，其岗位的工作特点决定了其在岗时间中部分时间处于休息待命状态，并非全部为工作时间，值班期间工作强度不大，可在监控室内休息，沈阳越胜企业经营管理有限公司已向程城按月支付了出勤补助，故对于程城要求沈阳越胜企业经营管理有限公司支付法定节假日及延长工作时间工资的上诉主张，本院不予支持。
关于沈阳越胜企业经营管理有限公司上诉主张双方劳动合同到期终止，不支付经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”。本案中，沈阳越胜企业经营管理有限公司的委托代理人陈述，在与程城劳动合同到期终止后，沈阳越胜企业经营管理有限公司没有岗位安排程城，介绍程城给其他公司。故本案不属于“用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订”的情形，根据上述法律规定，沈阳越胜企业经营管理有限公司应向程城支付经济补偿金。对于沈阳越胜企业经营管理有限公司的该项上诉主张，本院不予支持。
关于沈阳越胜企业经营管理有限公司上诉主张一审未休年假工资计算错误及超出诉请的问题。经查，程城在劳动仲裁及一审庭审中主张沈阳越胜企业经营管理有限公司支付25天未休年假，一审法院根据程城养老保险缴费记录，认定程城累计工作时间已满20年，应享年休假天数为每年15天，并判决沈阳越胜企业经营管理有限公司支付15天未休年休假工资，未超出程城诉请范围。关于未休年假工资的计算方法，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”因沈阳越胜企业经营管理有限公司已向程城支付了正常工作期间的工资，故沈阳越胜企业经营管理有限公司还应向程城支付未休年休假工资2806.90元（2035元÷21.75×15天×200%），本院对一审法院计算数额予以调整。对于沈阳越胜企业经营管理有限公司上诉主张中合理部分予以支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，判决如下：
一、维持沈阳市沈河区人民法院(2017)辽0103民初5622号民事判决第一项；
二、撤销沈阳市沈河区人民法院(2017)辽0103民初5622号民事判决第三项；
三、变更沈阳市沈河区人民法院(2017)辽0103民初5622号民事判决第二项为：沈阳越胜企业经营管理有限公司于本判决生效后十五日内给付程城未休年休假工资报酬2806.90元；
四、驳回双方当事人其他诉讼请求。
如果沈阳越胜企业经营管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由沈阳越胜企业经营管理有限公司负担；二审案件受理费20元，由程城、沈阳越胜企业经营管理有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
审 判 员 孙晓芳
二〇一八年四月二十六日
法官助理 王 斌
书 记 员 唐 娜