西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）雁民初字第02672号
原告：雷振民。
被告：陕西飞轮高铁装备股份有限公司。住所地：西安市高新区里花南路*号。
法定代表人：李霁开，该公司董事长。
委托代理人：王娜，该公司法务。
委托代理人：董江虹，该公司人力资源部主管。
第三人：汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司。住所地：北京市北京经济技术开发区科创十三街**号****室。
法定代表人：杨保占，该公司董事长。
委托代理人：孙昊亮。
原告雷振民与被告陕西飞轮高铁装备股份有限公司（以下简称陕西飞轮公司）、第三人汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司（以下简称汉和飞轮公司）劳动争议一案，雷振民向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，该仲裁委员会作出雁劳仲案字[2011]543号裁决，雷振民对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告雷振民，被告陕西飞轮公司的委托代理人王娜、董江虹，第三人汉和飞轮公司的委托代理人孙昊亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告雷振民诉称，其于2007年10月29日开始在被告处工作，先后担任技术部高级工程师、质量部部长等职务，月工资为2950元。2010年3月起，月工资调整为3600元。第三人是被告在北京注册成立的公司，其与被告是一套人马，两个牌子。原告虽一直在被告处工作，但为了逃避监管，被告以第三人的名义于2008年1月与原告签订了书面劳动合同，合同期限为一年。合同到期后，被告及第三人都未与原告续签劳动合同。此后，原告一直在被告处工作。原告工作期间没有享受国家规定的年假，被告也没有按照规定为原告缴纳2007年11月至2009年9月的养老、医疗、失业保险。2010年8月2日，被告单方面无故要求与原告解除劳动关系，并于当日办完交接手续，当日的工资至今没有向原告支付。另外，被告自2010年3月1日起，每月从单位职工的工资中扣除350元作为年终奖金，至双方解除劳动关系时共克扣原告工资1750元。故请求依法判令被告及第三人共同为原告补缴2007年11月至2009年9月的养老、医疗、失业保险，共同向原告支付2009年1月30日至2009年12月30日期间未签订劳动合同双倍工资的差额32450元，经济补偿金9660元，克扣的工资1915.5元，未休年休假工资差额3340元，失业保险金损失7740元。
被告陕西飞轮公司辩称，其与原告之间不存在劳动关系，故请求依法驳回原告的诉讼请求。
第三人汉和飞轮公司辩称，其不符合被追加为第三人的条件，其与被告是两个独立的公司，原告不可能同时与两个公司存在劳动关系，原告应该是与被告之间存在劳动关系，本案与第三人没有关系。原告若起诉第三人应该先经过劳动仲裁，不能直接起诉。因原告违反第三人公司规定，原告与第三人的劳动关系已于2010年解除，不存在应当向原告支付经济补偿金的情形。且原告的诉讼请求均已超过时效。原告在职期间，第三人不存在克扣工资的情况，原告也已休过带薪年休假。故请求依法驳回原告的诉讼请求。
庭审中，原告提供了以下证据：1、职工基本养老保险个人账户。2、中国光大银行阳光卡对账单。3、飞轮公司出入证。4、授权委托书。5、飞轮电气化器材有限公司（西安）通讯录。6、关于2009年西安市工业发展专项资金项目（企业技术改造专项）申请书。7、西安市科技计划项目申报书。8、工业品买卖合同。9、收款收据。10、介绍信。11、考勤表。12、照片。以上证据均用以证明原告自2007年10月起与被告建立劳动关系，一直持续至2010年8月，以及原告的工资情况。13、工资条，证明原告2010年4月、5月的工资；被告每月扣除原告350元的年终奖；2010年7月，原告的日平均工资为165.5元。14、汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司营业执照副本。15、中华人民共和国外商投资企业批准证书副本。16、汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司2007年度审计报告。17、汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司公司登记基本情况。18、陕西飞轮电气化器材有限责任公司2008年度审计报告。19、陕西飞轮电气化器材有限责任公司营业执照副本。以上证据均用以证明第三人和被告是存在控制关系的关联方，被告是第三人的控股股东。20、劳动合同书复印件。21、工业产品购销合同。22、会议纪要。23、外资分支机构登记基本情况。24、养老保险关系转移申请表及转移人员清单。以上证据均证明原告和第三人存在事实上的劳动关系，并为第三人工作。
被告对原告提供的证据1、2、6、7、9、10、12的真实性无异议，但不认可证明目的；对证据3、4、5、8、11、13的真实性及证明目的均不予认可；对证据14、15、16、17、20、21、22、23、24的真实性无法判断，认为均是关于第三人的证据，与其无关；对证据18、19的真实性无法判断，认为均是扫描件。
第三人对原告提供的证据1至13认为均是关于被告的证据，与其无关；对证据14至19的真实性不予认可，认为原告未提供原件；对证据20的真实性及证明目的均无异议。对证据21的真实性认可，但不同意证明目的，认为原告不能证明其签合同时与第三人存在劳动关系；对证据22真实性不认可，认为原告未提供原件；对证据23真实性无异议，但认为与本案无关；对证据24的真实性及证明目的均无异议。
被告提供了其公司2010年4月至8月的考勤表及工资表，用以证明原告在此期间未在其公司工作。原告对其提供证据的真实性及证明目的均不予认可。
第三人提供了以下证据：1、2009年至2010年原告的工资明细，证明原告在第三人处工作期间，第三人向其支付了所有工资，不存在工资克扣的情况。2、考勤表，证明原告工作期间按国家规定享受了年休假。3、情况说明，证明原告在工作期间存在索贿等严重违规事项。4、录音资料，证明原告存在严重违规事项。5、关于雷振民除名的通报。6、解除劳动合同通知书。7、2010年4月至8月的工资表、考勤表。以上证据均用以证明第三人已作出与原告解除劳动合同的决定，原告在2010年4月至8月期间与其不存在劳动关系。
原告对第三人提交的上述证据的真实性及证明目的均不予认可。
经过法庭调查，本院确认如下事实：原告于2007年10月29日入职第三人的西安分公司工作。2008年1月31日，原告与第三人签订书面劳动合同书，约定合同期限为1年，自2008年1月31日起至2009年1月30日止，原告在技术部担任工程师，每月薪资1680元。2009年9月4日，原告的养老保险关系转入第三人的西安分公司，该分公司为原告缴纳了2009年10月至2010年4月期间的养老保险。后原告的养老保险关系转至被告处，但被告并未为原告缴纳养老保险费用。第三人的西安分公司通过银行转账方式向原告支付了2007年10月至2010年3月期间的工资，2009年3月至2010年3月期间原告的月平均工资为1666.1元。2011年7月，原告向西安市雁塔区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求被告为其补缴社会保险，支付未签劳动合同的双倍工资，经济补偿金，克扣的工资，年休假工资及失业保险金损失，该仲裁委作出雁劳仲案字[2011]543号裁决，以原告未提供有效证据证明双方存在劳动关系为由，驳回了原告的仲裁请求。另查明，被告于2005年9月2日成立，2011年7月13日，被告公司名称由陕西飞轮电气化器材有限责任公司变更为陕西飞轮高铁装备股份有限公司，同时公司住所地由西安市高新区三环南辅道32号变更为西安市高新区里花南路八号。第三人于2007年2月8日成立，被告为第三人的股东（发起人）。第三人的西安分公司于2007年5月30日成立，住所地为西安市高新区三环南辅道32号，2011年4月11日注销。庭审中，原告称其于2010年8月2日离职，离职原因是公司要安排其去北京工作，其不同意，公司决定将其解雇，原告表示同意。第三人则认为因原告严重违反公司规章制度，其已于2010年3月解除了与原告的劳动关系，工资亦只发放至2010年3月。原告称其工资在2010年3月后是以现金形式发放，2010年8月2日的工资未发放。
上述事实，有职工基本养老保险个人账户、银行对账单、项目申请书、收款收据、介绍信、劳动合同书、工业品买卖合同、外资分支机构登记基本情况、营业执照副本等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭核对无异。
本院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告与第三人签订了书面劳动合同，第三人的西安分公司为原告缴纳了2009年10月至2010年4月期间的社会保险，通过银行转账方式向原告支付了2007年10月至2010年3月期间的工资，原告在事实上为该分公司付出了劳动，双方符合构成劳动关系的要件，应当认定原告与第三人的西安分公司之间存在劳动关系。而第三人的西安分公司已于2011年4月11日注销，即应由第三人承继相关的权利义务，承担其分公司基于劳动关系应向原告承担的责任。虽然原告在仲裁程序中未将第三人列为被申请人，第三人与被告分别具备独立法人资格，但二者具有关联关系，被告为第三人的股东（发起人），且在原告工作期间，被告与第三人的西安分公司的住所地相同。根据原告提供的项目申请书、收款收据、介绍信，原告也曾在被告的安排下从事过相关活动。而且在2010年4月后原告的养老保险关系还转至被告公司。因此，导致原告劳动关系不清的原因并不在原告，原告对此亦无过错，故对于第三人认为原告向其主张权利未经仲裁前置程序的主张本院不予采纳，应由第三人承担作为用人单位对原告的权利义务。但对于原告要求被告与第三人共同承担责任的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。
《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。原告于2007年10月29日入职，在职期间，第三人仅为原告缴纳2009年10月至2010年4月期间的养老保险，于法相悖。故原告要求第三人为其缴纳2007年11月至2009年9月期间的养老、医疗、失业保险，符合法律规定，本院予以支持，具体缴纳比例和缴纳金额由社会保险管理机构核定，个人应缴部分由原告承担，用人单位应缴部分由第三人承担。
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。第三人主张其于2010年3月因原告严重违反公司规章制度而与原告解除了劳动关系，并提供了与原告解除劳动关系的通知及2010年3月后的工资表与考勤表予以证明，但未提供证据证明其已将该解除劳动关系的通知向原告送达，以及其解除劳动关系所依据的规章制度及该规章制度向员工告知的证据。且根据原告提供的工业产品购销合同，其于2010年4月8日仍代表第三人与其他公司签订合同。故第三人所述缺乏证据支持，本院依法采纳原告的主张，即其于2010年8月2日离职，离职原因是公司要安排其去北京工作，其不同意，公司决定将其解雇，原告表示同意。因此，应当认定原告系与第三人协商一致解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。原告与第三人协商一致解除劳动合同，第三人应向原告支付经济补偿金。原告于2007年10月29日入职，2010年8月2日离职，第三人应按照三个月工资的标准向原告支付经济补偿。根据原告提供的银行对账单，其于2009年3月至2010年3月期间的月平均工资为1666.1元。故第三人应向原告支付经济补偿金4998.3元。
《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。原告于2010年8月2日离职，原告主张第三人未向其支付当天的工资，第三人未提交工资表予以反驳，故对原告要求第三人支付2010年8月2日的工资的诉请，本院予以支持。原告2009年3月至2010年3月期间的月平均工资为1666.1元，故第三人应向原告支付2010年8月2日的工资76.6元。
根据《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定，国家实行带薪年休假制度，劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。《国务院职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。第十条规定，本条例自2008年1月1日起施行。第三人主张原告在职期间已休过带薪年休假，并提供了考勤表予以证明，但考勤表系其自行制作，其上并无原告签字，原告对此亦不予认可，故对第三人的主张本院不予采纳。原告自2007年10月29日入职，原告请求第三人向其支付2008年1月1日至2010年8月2日期间12天的未休带薪年休假工资，符合法律规定，本院依法予以支持。原告的月平均工资为1666.1元，12天带薪年休假工资应为1838.4元。
《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原告在职期间，第三人已与原告签订了书面劳动合同，故对原告要求支付未签订劳动合同双倍工资差额的诉请，本院不予支持。原告主张在2010年3月至2010年8月期间第三人每月克扣其工资350元作为年终奖，并提供了工资条予以证明，但工资条上并无第三人签字或盖章，第三人对此亦不予认可，故对原告要求支付克扣工资的诉请本院不予支持。对于失业金，因原告与第三人系协商一致解除劳动合同，不符合领取失业金的条件，故对原告要求第三人支付失业金的诉请本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《国务院职工带薪年休假条例》第三条、第五条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决如下：
一、第三人汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司于本判决生效之日起三十日内为原告雷振民缴纳2007年11月至2009年9月期间的养老、医疗、失业保险，具体缴纳比例和缴纳金额由社会保险管理机构核定，个人应缴部分由原告承担，用人单位应缴部分由第三人承担。
二、第三人汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告雷振民支付经济补偿金4998.3元。
三、第三人汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告雷振民支付2010年8月2日的工资76.6元。
四、第三人汉和飞轮（北京）电气化器材有限公司于本判决生效之日起十日内向原告雷振民支付带薪年休假工资1838.4元。
五、驳回原告其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由第三人承担，因原告已预交，第三人应将该款与上述款项一并支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 柏小彬
审 判 员 刘 茹
代理审判员 吴 娜
二〇一二年十一月十九日
书 记 员 张 璐
打印：相丽华校对：张璐2012年月日送达