广东省仁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0224刑初147号
公诉机关广东省仁化县人民检察院。
被告人刘森均，曾用名刘吕均，绰号“吹水机”，男，1990年1月10日出生于广东省仁化县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：广东省仁化县，捕前住仁化县。2016年6月17日因本案被实际羁押，同年6月18日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年7月25日被逮捕，现羁押于仁化县看守所。
辩护人刘国明，广东周和律师事务所律师。
仁化县人民检察院以韶仁检刑诉[2016]117号起诉书指控被告人刘森均犯故意伤害罪，于2016年11月4日向本院提起公诉。本院适用简易程序进行审理，在审理过程中，发现有不宜适用简易程序�情形，故依法转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，仁化县人民检察院于2017年3月6日因案件需要补充侦查，建议本案延期审理，并于同年4月7日补充侦查完毕。2017年6月12日，本院进行了第二次开庭审理。仁化县人民检察院指派代理检察员唐立红出庭支持公诉，被告人刘森均及其辩护人刘国明已到庭参加诉讼。现已审理终结。
仁化县人民检察院指控，2015年12月28日1时许，胡某1（另案处理）纠集被告人刘森均等人窜到仁化县城新市场“一味领鲜”饭店，用塑料凳、啤酒瓶对刘某、张某等人进行殴打。经鉴定，张某的损伤程度评定为重伤二级，刘某的损伤程度评定为轻微伤。就指控的犯罪事实，公诉机关向法庭宣读、出示了相关书证、被害人陈述、证人证言、辨认笔录、鉴定意见等证据，据此指控被告人刘森均的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，现特提起公诉，请本院依法惩处。
被告人刘森均辩称：其当晚只是站在宵夜档外面，并没有动手打人。其辩护人提出的辩护意见：一、本案证据不足以证实被告人构成故意伤害罪；二、本案证实被告人参与故意伤害的核心证据就是证人谭某、邓某的证言，但两人的证言并不足以达到唯一、确定的证明效力；1、证人谭某的证言前后反复，不符合常理，其证言极不可信；2、证人邓某两次笔录均指认被告人有份参与殴打，但由于当时场面混乱具体情况不清楚，并称其是与胡某1坐车前往新市场的，而胡某1供述称没有与邓某、被告人一起坐车去新市场，邓某的证言至少与胡某1的证言是非常矛盾的。综上，公诉机关提供的证据不足以对案件事实得出唯一性结论，本案证据存在诸多矛盾与疑点，相关证据没有得到其他证据的印证，难以客观准确地确认案件事实。恳请合议庭慎重审查本案证据，对存在的疑点和矛盾予以关注，对案件事实做出客观的认定。
经审理查明，2015年12月28日1时许，被害人刘某与张某、谭某、赖某等人在仁化县新市场“一味领鲜”饭店吃宵夜时，胡某1（另案处理）打电话给刘某，称“刘俊（即刘某）你是不是很串，和别人说我是你马仔，我要来收你”。约10分钟后，胡某1在伴影KTV纠集廖某（已判刑）、邓某（另案处理）、被告人刘森均等人去“一味领鲜”饭店找到刘某。胡某1、廖某、刘森均等人用塑料凳、啤酒瓶对刘某、张某等人进行殴打。后胡某1等人逃离现场。经仁化县公安司法鉴定中心鉴定，张某损伤程度评定为重伤二级，刘某损伤程度评定为轻微伤。
以上事实，有下列证据证实：
�一）书证
1、110警情信息表、受案登记表、立案决定书，证实2015年12月28日1时55分许，110接到多人报案称仁化县城新市场“一味领鲜”宵夜档有人打架，有人受伤，要求派员处理。接报后，公安人员到现场调查，后对张某被故意伤害案立案侦查。
2、手机短信指认照片，证实谭某对其手机上由吕某发来的短信内容进行了确认，吕某短信内容为：“兄弟我对你们是不好意思，刘俊这垃圾潴我不搞他有鬼”。
3、上网追逃人员登记表，证实公安机关对涉案人员胡某1进行网上追逃的情况。
4、调取证据通知书、通话记录，证实胡某1、廖某等人案发当晚的通话情况。
5、户籍证明、违法犯罪记录查询情况说明，证实刘森均的基本身份信息及其无违法犯罪记录的情况。
6、归案经过，证实2016年6月17日14时许，公安民警接�刘某报案称其刚刚在仁化县水南移动公司对面望霞居楼下路口将殴打他们的嫌疑人抓住，要求处理。接报后，民警前往现场将刘森均传唤到办案中心进行调查。
7、张某的病历材料，证实张某被打当天即送往韶关市粤北人民医院治疗的情况。
8、情况说明，由仁化县公安局建设路派出所出具，经调查了解，被害人张某在非洲做生意，近期未能回国，证人赖某手机无法接通，下落不明，故无法对两人进行询问及制作辨认笔录；经对廖某进行询问，其称不认识刘森均，且辨认不出该人。另外公安机关对未能抓获胡某1、胡某2的情况进行了说明。
（二）笔录
1、辨认笔录，证实经混杂照片辨认，邓某辨认出刘森均就是2015年12月28日在“一味领鲜”宵夜档参与打架的“吹水机”；刘某、谭某分别辨认出刘森均是2015年12月28日在“一味领鲜”饭店参与殴打张某的人。
2、现场勘查笔录、图、照片，公安机关对位于仁化县丹霞街道莲塘路“一味领鲜”饭店进行了拍摄、检查、记录，以证实案发的现场情况。
（三）鉴定意见
1、法医学人体损伤程度鉴定书，证实2016年1月14日，经广东省仁化县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某的损伤程度评定为轻伤一级，建议待其治疗终结后予以补充鉴定；被害人刘某的损伤程度评定为轻微伤。
2、法医学活体检验鉴定书，证实2016年6月16日，经广东省仁化县公安司法鉴定中心鉴定，被害人张某的损伤程度评定为重伤二级。
（四）证人证言
1、证人邓某的证言：今年过年前的一天晚上21时许，我和朋友在伴影KTV大厅喝酒，后一名叫“吹水机”的男子说“走，去新市场”，我说去新市场干什么，“吹水机”就说胡某1�们喝多了，说要去新市场。但没说去干什么。然后我就跟着去了。下到伴影楼下时，胡某1说走，我们去新市场。我们一群人上了一辆黑色皮卡车，由“矮子”驾驶着这台皮卡车，我和胡某1一台车，共有4、5个人，我们一行人前往新市场。我们去到新市场“一味领鲜”宵夜档时，胡某1他们一群人一拥而上冲进宵夜档里面，我当时走在最后面。当我进入到宵夜档里面时，就看见胡某1一群人用塑料椅在围着对方打，几分钟后，胡某1一群人就停下手了，然后离开了宵夜档。我看见一名男子躺在地上，流了一地的血，地上坐着一名女子一直在哭。后有人打120急救电话。我在宵夜档和老板聊了几句就一个人步行回家了。
当晚我是在“伴影”喝酒，“吹水机”叫我走，说胡某1喝醉酒不知道要去干什么，叫我跟着去。我认识的胡某1、“矮子”、廖某、“吹水机”等人都动了手，其他不认识的人就不清楚了。当晚我进去里面的时候他们已经在帐篷里动手打对方了，很混乱，看到有人用塑料凳来打，具体是谁，怎么打的我不清楚。
2、证人谭某的证言：2015年12月28日凌晨1时许，我与刘某、张某、赖某、吕某等人到新市场“一味领鲜”饭店吃宵夜，吕某与刘某、张某等人都不熟悉，我就向他们互相做了介绍。在喝酒中，吕某说起了胡某1这个人，并说胡某1怎么有本事，刘某也认识胡某1，就讲起胡某1以前的事情，说胡某1以前是跟谁跟谁的。大约过了十多分钟后，吕某说喝多了就走了，留下我和刘某、张某等人继续吃宵夜。又过了大约20分钟，刘某接了一个电话后说胡某1要来“收他”，意思就是胡某1要来收拾刘某，当时我们都没有怎么在意，就继续留在那里吃宵夜。过了一会，我去上厕所时见到吕某发了一条手机短信给我，�信内容是：“兄弟我对你们是不好意思，刘俊这垃圾潴我不搞他有鬼”。随后我就看见胡某1、廖某、胡某2、邓某等大约8、9个人走进帐篷，胡某1走在最前面，当时刘某是背对着帐篷门坐着的，张某坐在刘某的右手边。胡某1走到帐篷后，马上用双手掐住刘某的脖子，我见状马上去到他们中间拦开胡某1，这时刘某站了起来，胡某1就绕过我走到刘某面前，两人就扭打在地了。在胡某1掐刘某脖子的时候，张某站起来说胡某1他们搞什么，这时廖某、胡某2、邓某等胡某1带来的人就围着张某来打，有人拿着啤酒瓶，有人拿着塑料椅子对着张某殴打。我还是上前去拉开胡某1和刘某不让他们打，在拉的时候我跌倒在地，廖某就从打张某那里过来拉起我想打我，但一看到是我，他也认识我，就拉我出帐篷，说不关我的事，叫我不要进帐篷，我借口说我的包在里面，要进去拿，他�叫人帮我拿。这时，胡某1他们打完了，然后他们和廖某就一起走了。我进到帐篷，看到刘某倒在地上晕了，头部出血，这时张某就被他的一个朋友带去医院了，我报了警后就和赖某送刘某去医院了。
我看到胡某1带了约8、9个人进到帐篷，我在帐篷的时候，看到胡某1一个人打刘某，他带来的其他人在打张某，我认识的有廖某、胡某2、邓某，其他人我就不认识了，打张某的大约有7、8个人，有人拿啤酒瓶，有人拿塑料椅子对着张某的头部和身上打。具体谁拿啤酒瓶，谁拿塑料椅子就看不清楚了，整个打的过程只有一分钟左右。打完后，胡某1一群人分别坐两辆皮卡车往新东大街方向离开了。
当天和胡某1一同到宵夜档的人都参与了殴打刘某、张某。胡某1进到宵夜档之后就和刘某扭打在一起，其他人就围着张某在打。但是当时情况很混乱，他们具体怎么打张某的我看不清，只看见有人用塑料椅砸，有人扔啤酒瓶，还有人拳打脚踢，除了胡某1外，跟胡某1一起进到宵夜档里面的人都参与了殴打张某。有个叫“吹水机”的男子，我之前不知道他的名字，是后来才知道他绰号叫“吹水机”的，是吕某的堂弟，他当时也有份冲进宵夜档内殴打张某。“吹水机”具体如何打张某我没有看清楚。胡某1当晚带了很多人，除了3、4个在宵夜档外面没有进来，其余进来的人全部都参与了动手，所以我确定“吹水机”动手打了张某。当晚“吹水机”是跟着胡某1进来宵夜档的，就跟在胡某1、廖某的后面进来，应该是第三或第四个进入到宵夜档内的。但“吹水机”是坐哪台车来的就不知道了。
3、证人赖某的证言：当晚，胡某1带人过来“一味领鲜”宵夜档后，什么也没有说，就用手从刘俊背后箍住刘俊的脖子，之后胡某1又�桌面上拿起一个啤酒瓶朝刘俊的左边脸部打了过去，刘俊就倒在地上了。张某想上去拉开他们，这时和胡某1一起过来的廖某就动手殴打张某，张某就和廖某扭打在一起，陪同胡某1和廖某一起来的6、7名男子也开始动手殴打张某。谭某看见刘俊被胡某1殴打，就想过去劝架，但被一名不认识的年轻男子拉到饭店外面去了。后来我被一名叫胡某2的男子用塑料凳打晕在地上。当我醒来时，看见刘俊在我旁边，满脸是血，胡某1和廖某他们都离开了。后谭某和我就将张某和刘俊送去医院了。殴打张某的人有廖某和6、7名男子，他们是用啤酒瓶和塑料凳打张某的，廖某是拿啤酒瓶打张某的。当晚来的人都有份参与打架，我只认识廖某、胡某1、胡某2三个人。
4、证人陈某的证言：当晚，我与谭某、刘某、张某等人在“一味领鲜”饭店吃宵夜。当时我喝了一点酒，加上有点累且有些醉意，吃宵夜的时候，突然胡某1就带了约7、8个男子冲进帐篷，胡某1冲去打刘某，还有一些男子就打了张某。我还没反应过来去制止时，胡某1他们就打完跑掉了，刘某和张某已经被他们打倒在地了。
5、证人廖某（同案人）的供述：2015年12月27日12时许，我在伴影二楼的吧台前遇见胡某1，他就对我说有事，叫我和他一起去，他当时没有说是什么事情，我就跟着胡某1下楼了。我上了一辆皮卡车，当时车已经坐满了，我就上了皮卡的车斗，车斗上还有一个我不认识的男子，我们大约8个人坐上车后，直接到仁化县新市场宵夜店那里。胡某1一进去宵夜档就和刘俊扭打在一起，然后一个与刘俊一起的姓张的男子用宵夜档的塑料椅砸了我一下，我也就随手拿起一张塑料椅先挡了一下，他的椅子没有砸中我，然后我又用椅子甩了那名张姓男子一下，椅子打中了他的手臂。然后胡某1叫过来的两三名男子就在宵夜档拿了几个啤酒瓶殴打那名姓张的男子，这时我就走到宵夜档门口，谭某也在宵夜档门口，谭某问我怎么回事，我说我也不知道什么情况，然后谭某说他的包还在宵夜档里，然后他回宵夜档里面拿他的包，接着胡某1和他叫来的几个人从宵夜档出来了，然后我们一起坐上来时的皮卡车离开去了阅山会所。
当晚我们乘坐的是一台绿色皮卡车，进去宵夜档的只有我们那台车的人，约8、9个人，我只认识胡某1，其他都是胡某1的朋友。另外一台白色皮卡车的人是看热闹的，他们没有进宵夜档。当晚是胡某1叫我们去打架的，有7、8个人坐的士头车去的。殴打他们的人有胡某1、我，还有2、3个不认识的人。我并不认识叫刘森均的人（绰号“吹水机”）。
6、证人胡某1（同案人）的供述：2015年12月27日23时左右，吕某打电话说他和刘某在新市场吃宵夜，刘某当着外人的面说我坏话，说我是他的马仔，而且说得很难听。当时我喝了很多酒，情绪比较激动，就打电话给刘某，没想到他在电话里还继续辱骂我，我很生气就去新市场想教训下刘某。当时我在伴影和刘某打完电话后就直接下楼去新市场了，刚好在伴影门口见到“矮仔”，他开着一辆深色的皮卡车，我就叫他送我去新市场。去到新市场“一味领鲜”饭店，我只顾着和刘某扭打，还有谁和我一起进了宵夜店帐篷没有留意。我被他们拉出帐篷后才看到廖某、“吹水机”、“矮仔”也在现场。因为当时喝了很多酒，所以有没有其他人和我一起坐“矮仔”的车去新市场一点印象都没有了。离开时我叫“矮仔”送我去了柏豪酒店休息，没有留意廖某等人是不是和我一起坐“矮仔”的车离开的。
（五）被害人陈述
1、被害人刘某的陈述：2015年12月27日晚，我和张某、谭某等人在新市场“一味领鲜”饭店吃宵夜，当时已经是28日的凌晨了。吃宵夜时，胡某1打电话给我说我是不是很串，在外面说他是我马仔，还说要过来收我。过了十分钟，胡某1就带着几个人来到“一味领鲜”饭店，后胡某1就用手臂从我背后箍住我的脖子，我马上站了起来，谭某就拉开了胡某1，但胡某1又想冲过来打我，我就用手摁着他，防止他过来打我，我们就摔倒在地上，谭某又过来将我们分开，这时谭某被人拉开了，之后不知道胡某1用什么朝我的右边脸部太阳穴打了一下，我就晕过去了，醒来时已经在医院了。当晚我们吃宵夜时，有一个叫吕某的人也在。聊天时，他问我认不认识胡某1，我就说认识，吕某就说胡某1很串，我就说大家一起出来喝酒，就让吕某打电话叫胡某1来喝酒，但胡某1没有接电话。�吕某离开了，没多久，胡某1就打电话给我了。我和吕某没有矛盾，之前都不认识。胡某1当时用什么工具打我没有看清楚，估计是用地上的啤酒瓶打的。
2016年6月17日14时45分许，我开车路过丹霞大道移动公司对面见到其中一个殴打了张某的男子坐在一辆轿车上，我就和我车上的人将那男子拉住，不让他离开，并报警了。这个男子就是2015年12月28日凌晨1时许和胡某1等人殴打张某的男子。原来我并不认识这个男子，听说他是吕某的堂弟，绰号叫“吹水机”，他有份打张某，所以见到他认出了他，就拦下他报警的。
案发当天，胡某1带人进来我们吃宵夜的帐篷时，我看到这个吕某的堂弟也进来了，我亲眼看到廖某先动手打张某，吕某的堂弟与4、5个男子一起用酒瓶、塑料凳打张某，当时场面太混乱，没有看清谁拿酒瓶，谁拿塑料凳。胡某1带来的男子全�都动了手。
2、被害人张某的陈述：2015年12月28日凌晨2时许，我和刘某、“强哥”等人在“一味领鲜”饭店吃宵夜，坐在我右手边的一个男子离开十多分钟后，7、8个男子从门口处冲过来朝刘某、我等人就打，打了近二分钟对方就逃跑了。那天胡某1等人冲到店里最先打刘某，我当时想拉开打刘某的胡某1等人，还没有拉开就被一个穿黑色外套30岁左右的男子用一个酒瓶打到头部了，接着就倒在地上了，倒在地上后我还被人用塑料凳打了身体其它部位，但没看清是谁，打伤我头部的就只有这个穿黑色衣服的30岁左右的男子，有他的照片我就能认出来。
（六）被告人刘森均的供述与辩解
被告人刘森均在侦查机关的全部供述均否认动手打人。其于2016年6月17日所作的供述称：2015年12月28日1时许，吕某打了一个电话给我，但我没有接到。隔了一分钟左右，吕某又打电话给我，说胡某1和刘俊在新市场的宵夜档打架，让我快点过去看看，不要让他们打到其他人。通完电话后，我马上下到伴影KTV楼下，到了楼下，廖某就让我上了一台小车的后座，我就跟着那台车去到了“一味领鲜”宵夜档。到了后，“矮子”、胡某1、“阿东”、廖某他们乘坐的皮卡车先到，他们的皮卡车到了后，胡某1他们就先冲进宵夜档和刘俊他们打起来了。刘俊他们有两男一女，当时胡某1和“矮子”冲过去就用拳头和脚打在刘俊身上，跟着胡某1一起去的十几个人就围着另外一名男子在打，但是当时很多人围着，情况太混乱了，我没有看清那群人是如何殴打那名男子的。整个打人的过程持续了约几分钟，我一直站在宵夜档的门口旁边，看着他们不要让他们打到其他人。胡某1他们打完后，胡某1、廖某、“矮子”、“阿东”又坐来时那台皮卡往新东方向斜坡离开了，我就让另外一台车送我到瑞霞酒店。
胡某1他们打的人我一个都不认识，胡某1这边约7个人，我认识的就只有胡某1、“阿东”、“矮子”、“阿恭”、廖某，其他3、4个人不认识。我一到现场，就有两个男子倒在地上了，其中胡某1和“阿恭”动手打了一个比较肥大的男子，另一个男子已经被打倒在地，没有人再去打他了。过了约3秒钟，胡某1踢了一脚一个女子后就走了。除了胡某1外，在场的我只认识一个扶溪人，是在公安局上班的。
以上证据，经过庭审举证、质证，本院予以采纳，可作定案根据。
本院认为，被告人刘森均故意伤害他人身体健康，致人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，应予支持。关于被告人提出其没有动手打人以及其辩护人认为本案证据不足以认定被告人构成故意伤害罪的辩解、辩护意见，经审查，在被告人刘森均归案前，证人邓某的证言直接指证被告人刘森均与廖某等人事发当晚动手殴打对方，并辨认出被告人；而被害人刘某的陈述、证人谭某的证言可以证实当晚被告人刘森均参与殴打了被害人张某，亦辨认出了被告人，两人的陈述能与证人邓某、赖某等人的证言相互印证，故现在的证据足以认定刘森均对被害人张某实施了故意伤害行为，本案事实的认定，并非仅凭证人邓某一人陈述，故被告人及其辩护人的辩解、辩护意见理由不足，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人刘森均起次要作用，可以认定为从犯，应当从轻或减轻处罚。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
被告人刘森均犯故意伤�罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月17日起至2018年6月16日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张仁潮
审判员 朱艳群
审判员 刘三瑞
二〇一七年六月二十一日
书记员 何 劲