广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂02民终3043号
上诉人（原审原告、反诉被告）：广西美瑞广告有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市雅儒路202号l-3号门面。组织机构代码：05101355-7
法定代表人：刘尚军，总经理。
委托诉讼代理人：江波，广西通华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王楠楠，广西通华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：柳州锐点地产策划有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市八一路65号A栋501室。统一社会信用代码：91450205667047325M
法定代表人：庾娜娜，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：韦彦婷，广西天狮灵动律师事务所律师。
上诉人广西美瑞广告有限公司（以下简称美瑞公司）因与被上诉人柳州锐点地产策划有限公司（以下简称锐点公司）广告合同纠纷一案，不服广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院（2016）桂0205民初2149号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月5日受理后，依法组成合议庭，组织各方当事人对本案进行了询问。上诉人美瑞公司的委托诉讼代理人江波、被上诉人锐点公司的委托诉讼代理人韦彦婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人美瑞公司的上诉请求：一、撤销一审判决第一项；二、锐点公司支付美瑞公司拖欠的广告费及违约金136500元；三、诉讼费用由锐点公司承担。庭审中，美瑞公司明确其第二项主张的广告费为105000元，违约金为31500元。
事实和理由：一审认定事实错误，违反公平原则。
一、美瑞公司制作的广告虽然有锐点公司的委托方通知于2016年1月13日下架，但由于美瑞公司未得到新的样板，没有下架，至一审开庭时广告仍在原处，只是没有进一步护理。
二、锐点公司虽然没有给美瑞公司书面指示，但美瑞公司一直按其客户柳江碧桂园的QQ指示履行合同义务，该QQ空间发布的碧桂园广告及各种指示与柳江碧桂园的证明在时间地点上相吻合，依据常识足以认定QQ号与柳江碧桂园的关联性以及被上诉人有对上诉人的口头指示，因此美瑞公司依据该指示履行合同并无不当。
三、美瑞公司与锐点公司是合同相对人，签订的是一年期合同，为此美瑞公司投入巨资租赁场地制作广告牌，锐点公司的客户柳江碧桂园的广告期间短于双方的合同期间，当其不继续发布广告时，锐点公司有另行寻找广告进行发布的义务。
据此，请求二审法院依法改判。
被上诉人锐点公司答辩称，一、美瑞公司称“未得到新的样板，广告牌至一审开庭时广告仍在原处。只是没有进一步护理。”，该陈述不是事实，在签订合同后，锐点公司多次就广告投放地点的问题向上美瑞公司提出异议，要求协商处理，但最未能达成一致意见，此时美瑞公司已表示要将广告牌撤下并不再继续发布，直到锐点公司以拒绝支付后续租金作为抗辩时，美瑞公司于2016年1月13日撤下广告牌且未再继续发布。美瑞公司在一审审理时中对其于2016年1月13日撤下广告牌未再继续发布也予以认可，现美瑞公司否认上述事实，没有事实依据。
二、美瑞公司称“其按被上诉人客户柳江碧桂园的QQ指示履行合同，实际上是等同于是依据被上诉人的指示履行合同”，与客观事实不符，与美瑞公司履行合同的是锐点公司，锐点公司从未委托或授权过其他任何人与美瑞公司进行对接履行广告合同的事宜。一审法院根据合同相对性的原则认定美瑞公司并非是按锐点公司的指示撤下广告，是符合事实的，该认定是客观公正的。由此可见，即使美瑞公司是按柳江碧桂园QQ指示履行合同，也不能说明其是按被锐点公司的指示来履行合同。
三、美瑞公司要求锐点公司在不继续发布广告时，承担另行寻找广告进行发布的义务，无事实和法律依据。
据此，美瑞公司的诉请没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
上诉人美瑞公司向一审法院起诉请求：一、判令锐点公司支付所欠广告费105000元；二、判令锐点公司支付不按合同约定时间付款的违约金31500元(从2015年12月30日暂算至2016年5月11日，132天，为99000元，由于违约金过高，只请求欠款本金额的30％)；三、本案诉讼费用由锐点公司承担。
被上诉人锐点公司向一审法院反诉请求：1、判令美瑞公司返还锐点公司支付的租金费用45000元；2、判令美瑞公司向锐点公司支付租金占有期间的利息损失（利息损失以45000元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算，从起诉之日起计至实际返还款项之日止）；3、判令美瑞公司赔偿锐点公司未发布广告的损失45000元；以上合计90000元；4、本案的诉讼费用由美瑞公司承担。
一审法院认定的事实：2015年9月21日，锐点公司作为甲方，美瑞公司作为乙方签订了一份《广告发布合同书》，约定甲方委托乙方在柳江县拉堡文化宫广场发布广告，广告发布期间为2015年10月1日起到2016年9月30日止，年租金为150000元。合同签订生效后2日内甲方支付租金30%即45000元，2015年12月30日前支付租金40%即60000元，2016年3月31日前支付租金30%即45000元。若乙方无故中途解除本合同、不发布甲方广告的，则乙方按本合同广告费总额的30%赔偿甲方损失。甲方应在约定的时间及时支付广告发布费及制作费用。如不按时支付，则每迟延一日，甲方承诺按日向乙方支付租金总额5‰的违约金。逾期15日未支付租金的，乙方有权单方面终止合同，可另行与其他单位或公司签订广告位发布合同，且不返还甲方已支付乙方的所有费用。双方还对其他相关权利义务进行了约定。因美瑞公司无法按照锐点公司的要求开具增值税发票，双方又与案外人柳州市吉顺彩印有限责任公司（以下简称吉顺公司）协商，通过由锐点公司与吉顺公司签订《订印合同》的形式来付款及开具增值税发票。2015年10月19日，在锐点公司支付第一期租金45000元后吉顺公司向其开具了5张合计金额为45000元的增值税专用发票。2015年10月起，美瑞公司在拉堡文化宫广场旁一路之隔的柳江县供销社办公大楼楼顶发布了为期约三个半月的广告，2016年1月13日，该处广告拆除，此后未再发布。
一审法院认为，民事活动中当事人地位平等，应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则开展民事活动。根据双方的诉辩，本案的争议焦点为：1、双方的广告合同是否已经合法有效履行；2、双方具体责任的认定。
对于争议焦点1：美瑞公司与锐点公司以真实的意思表示签订的《广告发布合同书》并未违反法律法规的强制性规定，且双方均已实际履行了该合同的部分义务，所以该生效的合同应受法律保护。锐点公司支付了首期租金45000元，美瑞公司亦在2015年10月至2016年1月13日期间发布了约三个半月的广告，根据双方约定的计价方式，双方已经履行的此部分义务基本在合理的对价范围内，符合合同的约定。但此后，至2015年12月30日，锐点公司未依约及时支付第二期租金60000元，美瑞公司则在未向锐点公司催告付款，逾期付款未到15日时，就于2016年1月13日撤下了广告未再继续发布。虽然美瑞公司主张其撤下广告是受碧桂园方面的要求撤下，但对此该院认为，该QQ的通信内容存疑，且即使该QQ通信内容真实，根据合同相对性原则，与美瑞公司签订广告发布合同的合同相对人为锐点公司，合同履行过程中的相应变更和调整应当经锐点公司确认，未经授权合同以外第三人的意见无法代表锐点公司的意思表示。因此，在2016年1月之后，美瑞公司和锐点公司均存在合同约定的严重违约情形，致使合同在2016年1月13日之后未再实际履行。
对于争议焦点2：对于《广告发布合同书》已履行部分，根据合同的约定，双方已经履行的此部分义务基本在合理的对价范围内，符合合同的约定，该院对此予以确认，故对锐点公司要求返还已支付的45000元租金的诉请该院不予支持。2016年1月13日之后，因双方实际未再履行该合同，且双方均存在合同约定的严重违约情形，共同导致合同未能继续履行，故对美瑞公司要求锐点公司支付剩余租金的主张，以及美瑞公司和锐点公司相互要求对方承担违约责任的主张，该院也均不予支持。
锐点公司未再支付剩余应付租金，美瑞公司在2016年1月13日拆除广告后也未再继续发布，双方均存在违反合同的行为，应当各自承担相应的责任。所以美瑞公司在本诉中的全部请求及锐点公司在反诉中的全部请求，该院均不予支持。
一审法院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百二十条之规定，该院判决如下：一、驳回美瑞公司的全部诉讼请求；二、驳回锐点公司的全部诉讼请求。本诉案件受理费3030元（美瑞公司已预交），由美瑞公司自行负担。反诉案件受理费2050元（反诉锐点公司已预交），由锐点公司自行负担。
上诉人美瑞公司对一审法院查明的事实提出异议认为，以身份哀怨认定于2016年1月13日拆除广告是错误的，实际上是于2016年3月被风雨打烂，在一审庭审期间该状态一直保持，至今未拆除。上诉人美瑞公司对一审法院查明的其余事实未提出异议，其在二审期间亦无新的证据向本院提交。
被上诉人锐点公司对一审法院已查明的事实未提出异议，其认为一审法院遗漏查明美瑞公司投入的广告是否合法、合规。锐点公司在二审期间亦无新的证据向本院提交。
针对上诉人美瑞公司对一审法院查明事实提出的异议，不影响本案争议焦点的认定，具体理由，本院在下文详细分析；而关于锐点公司对一审法院查明事实提出的异议，本院亦将在下文详细分析。
据此，一审法院查明其余的事实属实，本院依法予以确认。
二审另查明，美瑞公司与锐点公司均认可，美瑞公司实际发布广告的地点与约定的“柳江县拉堡文化宫广场”间隔了一条马路和一栋建筑物。美瑞公司还自认，就其发布的本案广告，并未办理任何行政许可审批手续。
《广告发布合同书》中约定的广告规格为50米×8米，面积为400米，美瑞公司在一审中亦认可其实际发布的广告与约约定的规格一致。
本院认为：美瑞公司与锐点公司签订的《广告发布合同书》系双方当事人的真实意思表示，且不违背相关法律、行政法规的强制性规定，属合法有效，各方当事人均应依约履行合同义务。由于本案仅有美瑞公司提出上诉，根据上诉人美瑞公司的上诉意见，以及被上诉人锐点公司的答辩，本案的争议焦点应归纳为：美瑞公司要求锐点公司支付剩余广告费及违约金主张是否合理有据？
针对上述争议焦点，首先，关于美瑞公司要求锐点公司支付剩余广告费得问题。本院认为，美瑞公司与锐点公司在《广告发布合同书》中约定美瑞公司需在“柳江县拉堡文化宫广场”为锐点公司发布广告，经查明，美瑞公司是在与约定地点间隔了一条马路和一个栋建筑物的柳江县供销社办公大楼楼顶发布广告，则美瑞公司未在依约地点发布广告。
《中华人民共和国广告法》第四十一条第二款规定“户外广告的管理办法，由地方性法规、地方政府规章制定”，《柳州市户外广告设置管理办法》（试行）第十二条规定第（一）项规定，设置单边长度4米以上（含4米）或种面积10平方米以上（含10平方米）的大型户外广告，应当经市市容管理局许可，未经许可不得设置。本案中，《广告发布合同书》第八条第2款约定，由美瑞公司负责办理广告发布手续，且美瑞公司发布的户外广告已到达上述《柳州市户外广告设置管理办法》规定需要获得行政许可后方能设置的情形，但美瑞公司二审已自认所发布的广告并未办理任何行政审许可批手续，则美瑞公司未履行上述第八条第2款约定的合同义务，无法确保该广告的合法有效性。由此可知，美瑞公司并未按照合同约定的地点发布广告，亦未办理广告发布的行政许可审批手续，其行为构成违约。并且美瑞公司在二审已自认其发布的广告牌在2016年3月已被风雨打破，未继续进行维护，则美瑞公司实际未继续履行《广告发布合同书》，因此，美瑞公司要求锐点公司支付剩余广告费的主张无事实和法律依据。
其次，美瑞公司认为锐点公司未依约支付剩余广告费故应向其支付违约金，对此，本院认为，诚如上文分析，美瑞公司已发布的广告不符合《广告发布合同书》的约定，其行为存在违约，双方实际也未继续履行上述合同，美瑞公司要求锐点公司支付剩余广告费的主张无事实和法律依据。一审法院根据本案具体案情以及广告确已实际发布的事实，认可锐点公司已交纳的首期租金不予返还的观点，系其行驶审判权的体现，锐点公司对此未予以上诉，本院对此予以尊重。关于美瑞公司认为锐点公司应承担其因发布广告而投入全部的成本，以及，锐点公司在不继续发布广告时，应承担另行寻找广告进行发布的义务的主张，无合同和法律依据，本院对此予以驳回。
据此，美瑞公司认为锐点公司存在逾期支付剩余广告费并要求支付违约金的观点，无事实依据，本院予以驳回，一审法院此部分判决结果并不不当，本院予以维持。
综上所述，美瑞公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3030元（上诉人广西美瑞广告有限公司已预交），由上诉人广西美瑞广告有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李婷婷
审判员 温清华
审判员 余 深
二〇一七年七月二十九日
书记员 樊翔谋