福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终1497号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人林文品，男，1987年5月1日出生于福建省安溪县，初中文化，汉族，务工，住安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，2017年2月18日被刑事拘留，同年3月2日被取保候审，同年9月19日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人林文品犯诈骗罪一案，于2017年9月20日作出(2017）闽0583刑初759号刑事判决。原审被告人林文品不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人林文品，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2016年9月3日，被告人林文品因负大量债务无�偿还，向李某1称其要去办理银行贷款需先还清信用卡透支款，请李某1帮忙偿还他之前质押给李某1的七张信用卡（包括中国民生银行信用卡，卡号62×××66；中国民生银行信用卡，卡号62×××52；平安银行信用卡，卡号62×××52；平安银行信用卡，卡号52×××60；中国光大银行信用卡，卡号62×××87；中国光大银行信用卡，卡号62×××24；交通银行信用卡，卡号45×××26；该7张信用卡密码亦已告知李某1）的透支款，并称次日即可从信用卡再取款出来偿还给李某1。同日，李某1代被告人林文品归还了该七张信用卡的透支款计人民币8万元。被告人林文品随即通过电话挂失了其中的6张信用卡，重新补办新卡，并报停其使用的手机号码后逃匿。同日17时许，李某1联系不上被告人林文品，且发现被告人林文品提供给其的信用卡中有6张已被挂失后，持其中未被挂失的民生银行信用卡主�消费人民币2890元。2016年9月下旬至10月间，被告人林文品陆续收到补办的信用卡后，持卡取现或消费。
案发后，被告人林文品的家属代其偿还被害人李某1经济损失，并取得被害人李某1的谅解。审理过程中，被告人林文品预交罚金人民币2万元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人李某1的陈述及收条、谅解书和涉案信用卡照片，证实大约2016年7、8月份，林文品将其七张信用卡放在他那里，并将密码告诉他，让他代其归还透支款；2016年9月3日，林文品请他帮忙偿还七张信用卡的欠款，称次日就可以将钱还给他，他即向该七张信用卡还款共计8万元，当天发现其中6张被挂失，他打林文品的电话也打不通；林文品被关押后，其家属代林文品归还他83000，他对林文品表示谅解等事实。
2、证人董某的证言，证实他曾办理了几张包括平安银行在内的信用卡，并交给丈夫林文品使用，他不清楚信用卡的使用情况及用途等事实。
3、辨认笔录及照片，证实经被害人李某1辨认，确认被告人林文品的身份情况。
4、信用卡交易明细，证实涉案信用卡情的交易情况。
5、到案经过、抓获经过，证实被告人林文品的归案情况。
6、户籍证明，证实被告人林文品的身份情况。
7、被告人林文品的供述，供认大概2014年底，他的信用卡透支欠银行很多钱，无力偿还，后来，他认识了李某1，李某1说其能帮人偿还信用卡，他与李某1商定，他的�用卡放在李某1那里，密码也告诉李某1，每个月到期还款日，李某1帮他还信用卡，次日再将钱取出来，每偿还1万元，他要支付给李某1手续费每天150元；商量好后，他就直接将7张信用卡放在李某1那里，信用卡密码也告诉李某1，李某1每个月要帮他还信用卡透支款8万元左右，还款次日，李某1通常都会再将钱取出来，然后，他再将手续费以转账或现金方式拿给李某1；到了2015年年底，他投资的厂倒闭，欠了一屁股债，他还向邮政银行、西坪信用社、工商银行和网上小额贷款公司贷了很多钱，实在无力偿还；2016年9月3日上午，他跟李某1说他要去泉州贷款，贷款额度批不下来，让李某1先帮他的7张信用卡还款8万元，以贷款更多额度，他答应支付给李某1相应的手续费，当天11、12时许，李某1将他的7张信用卡的欠款8万元全部还清；因为当时他欠下巨额债款，他就想着将李某1�8万元偷偷占有下来，于是他就通过打电话将手上的6张信用卡（除了民生银行信用卡以外）立即挂失，并办理补卡手续，挂失、补卡后，他立即将手机报停，并躲到了厦门；大约过了十几天，他跟家人联系，了解到银行把信用卡寄到他家里，他就叫家人把信用卡寄到厦门给他，拿到新的信用卡后，他陆陆续续将信用卡里的钱全部取了出来；案发前，他在外头就已经欠下了几十万的债款，收入很一般，没有稳定的收入来源；李某1被他占有的8万元现在都已经没有了，都被他用来偿债、花费日常开销等挥霍掉了等事实。
原审法院认为，被告人林文品以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人林文品归案后如实供述自己的罪行，可予从轻处罚。案发后，被告人林文品的亲属代其赔偿被害人的全部损失，并取得被害人的谅解；审理过程中，被告人林文品已预交罚金，对被告人林文品可酌情从轻处罚。据此，原审法院依法作出判决，以诈骗罪判处被告人林文品有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元。
上诉人林文品诉称：其与被害人之间是民事法律关系，属民事违约行为,行为不符合诈骗罪的法定构成要件，不构成诈骗罪。其系初犯、偶犯，已赔偿被害人的全部损失，请求二审法院查明事实，依法改判其无罪或对其改判更轻刑罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人林文品犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分。原判认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人林文品诉称其行为不构成诈骗罪的上诉意见。经查，上诉人林文品在事前大量债务无力偿还的情况下，将信用卡质押给被害人（并将密码告知被害人），以支付手续费，让被害人李某1帮其偿还信用卡透支款，次日再归还钱款为由，诱骗被害人李某1为其归还信用卡透支款后，随即挂失信用卡并报停手机逃匿，后再持补办的信用卡取现或消费的事实有被害人李某1的陈述及辨认笔录、证人董某的证言可以证实，上诉人林文品归案后对上述事实亦多次供述在案。证人证言与上诉人供述间能够相互印证，并有信用卡交易明细等证据可以佐证。足以认定上诉人林文品虚构事实骗取被害人李某1钱款的事实。故上诉人林文品诉称其行为不构成诈骗罪的上诉意见与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林文品以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物共计人民币77110元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分。并根据上诉人林文品的犯罪事实、性质和如实供述、退赃、预缴罚金等具体情节作出判决，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 柯志同
审判员 曾泽龙
审判员 王 莹
二〇一七年十一月十七日
书记员 王晓楠
附：本案适用的法律和司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；
因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。