江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2017）苏0391民初58号原告:郑燕平,男,汉族,1973年8月5日生，住广东省佛冈县。委托诉讼代理人：于松林，徐州经济技术开发区大庙法律服务所法律工作者。被告:江苏江都建设集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区新区舜天路。法定代表人：张玉柏，该公司总经理。委托诉讼代理人：王永好，江苏苏彭律师事务所律师。委托诉讼代理人：王小鹏，江苏苏彭律师事务所律师。原告郑燕平诉被告江苏江都建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年1月5日立案受理后，后依法适用简易程序，由审判员魏俊哲于2017年2月9日公开开庭审理了本案，原告郑燕平的委托诉讼代理人于松林、被告江苏江都建设集团有限公司的委托诉讼代理人王永好到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑燕平向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付原告一次性伤残补助金45900元（5100元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元、停工留薪及劳动能力鉴定结束前的工资158100元（5100元/月×31个月）（2013年3月18日—2015年10月28日）、鉴定费627元（400元+227元）、交通费2443.2元、住宿费60元，合计282130.2元。事实与理由：原告于2013年3月4日经同事介绍跟随包工头陈建明到被告处从事建筑装修工作。2013年3月18日9时左右，原告在被告承建的徐州经济技术开发区徐工挖机工地南面建筑楼7楼楼道施工时，因他人向其借用梯子而发生纠纷。后被对方打伤。同日入住徐州仁慈医院治疗，被诊断为左尺桡骨粉碎性骨折、右手第五掌骨骨折、右下尺桡关节脱位。2015年7月2日，徐州市人社局认定原告所受伤害为工伤。2015年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情为九级伤残。此后，双方就工伤待遇赔偿问题没有协商一致，于2016年8月8日向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委申请劳动仲裁。该委于2016年12月9日作出徐开劳仲案字（2016）第229号仲裁裁决书。后原告不服该裁决，遂提起诉讼。被告江苏江都建设集团有限公司辩称，1.原告与被告不存在劳动关系。2.原告的伤害系与他人发生纠纷所致，且该案已被大庙派出所立为刑事案件，侵权人对原告在该案中也做出了赔偿，本案属于普通侵权纠纷。3.原告的主张一次性伤残补助金无相应的证据支持，主张过高。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的主张无事实和法律依据。原告郑燕平为支持其诉讼请求，向本院举证如下。第一组证据，徐州经济技术开发区劳动仲裁委仲裁裁决书一份，仲裁委徐开劳仲案字（2016）第229号，证明本案经过了劳动仲裁委前置程序。第二组证据，徐州市人力资源和社会保障局徐人社工认字（2014）第451号，认定工伤决定书。证明原告所受伤害被认定为工伤。第三组证据，徐州市劳动能力鉴定委员会徐劳工鉴通（2015）第201509265号劳动能力鉴定结论通知书。证明原告伤情构成九级伤残。第四组证据，鉴定费及鉴定检查费收据两张，证明原告伤残鉴定产生费用627元。第五组证据，徐州仁慈医院出院记录，证明原告出院后仍需继续治疗，功能锻炼及多次复查需要较长时间，不能从事劳动。第六组证据，原告往返于徐州至广州及其短途交通费车票48张，共计2443.2元。证明原告住院后回广州及处理事故往返于徐州至广州和在当地处理事故产生的费用。第七组证据，住宿费发票一张，证明原告来徐州处理事故产生住宿费60元。第八组证据，被告代付证明一份，证明郑燕平的同事邝潮阳日工资为170元，因为原告和邝潮阳从事相同工作，日工资也为170元。第九组证据，接警证明、立案告知单、刑事案件和解协议书，证明犯罪嫌疑人马龙泉、刘冬向原告赔礼道歉并赔偿原告伤残赔偿金、精神抚慰金55000元。第十组证据，江都公司代付证明，证明原告借姚玉8670元用于支付住院期间陪护费用。针对上述证据，被告江苏江都建设集团有限公司发表质证意见如下。对第一组证据的真实性无异议，但对该裁决判定的事实有异议。在第二页本委查明之后，原告从事的工作及受伤的情况相应事实均为原告单方陈述，并无客观证据予以支持。对此，我公司不予认可。对第二组、第三组证据的真实性无异议，但对该工伤认定和工伤鉴定的程序均有异议。工伤认定和工伤鉴定被告均不在场，也未通知被告，对于工伤认定基于的证据材料，被告申请调取以确定案件的事实真相。对第四组证据的真实性无异议。对第五组证据的真实性无异议，但不能证明原告关于长期休息的主张，该出院医嘱仅仅载明需要复查，并未说明在复查期间，原告不能从事劳动。第六组、第七组证据的交通费、住宿费均发生于原告治疗之后，其出院时间是2013年5月7日，原告举证的交通费票据大多是发生在出院之后，结合被告在大庙派出所了解的情况，原告在出院之后与侵权人多次协商受伤后赔偿事宜，该费用系原告与他人解决刑事赔偿案件的支出，与本案无关，应不予支持。对第八组证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该材料没有被告盖章，且该组证据只能证明邝潮阳的工资，并非原告的工资，不能证明原告的主张。对第九组证据的真实性予以认可。对第十组证据的真实性不予认可。原告庭审中自认与被告不存在劳动关系，原告是经过邝潮阳介绍，跟随包工头陈建明到被告承建的工程工地进行施工的。本院经审查认为，原告举证的徐州市人力资源和社会保障局徐人社工认字[2014]第451号认定工伤决定书、徐州市劳动能力鉴定委员会徐劳工鉴通[2015]第201509265号劳动能力鉴定结论通知书、徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定费和鉴定检查费收据2张、徐州仁慈医院出院记录、接警证明、立案告知单、刑事案件和解协议书等证据客观真实，来源合法，与本案存在关联性，能够证明案件的真实情况，本院对以上证据的证明效力予以确认。对于存在争议的证据，本院认定如下：对于原告举证的徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会徐开劳仲案字[2016]第229号仲裁裁决书，虽然原告对其部分内容存在异议但未否认其真实性、合法性与关联性，被告虽对其部分内容存在异议但是认可其真实性，其能够证据本案经过劳动争议仲裁前置，结合本案其他证据，本院对其证明能力综合审查予以认定。对于原告提交的交通费、住宿费材料载明的时间均在原告出院之后，与本案无关联性，本院对其证据效力不予认可。对于原告提交的两份代付证明材料，相关人员没有到庭作证，亦无被告公章，本院对其证据效力不予认可。本院经审理认定事实如下：原告郑燕平于2013年3月4日经邝潮阳介绍，随包工头陈建明到被告江苏江都建设集团有限公司处从事建筑装修工作。被告未与原告签订书面劳动合同，亦未为原告办理社会保险。2013年3月18日9时左右，原告在被告承建的徐州经济技术开发区徐工挖机工地南面建筑楼7楼楼道施工时，因马龙泉、刘冬向其借用梯子而发生纠纷，被马龙泉、刘冬打伤。同日，入住徐州仁慈医院治疗，被诊断为左尺桡骨粉碎性骨折、右手第五掌骨骨折、右下尺桡关节脱位。2013年5月7日出院。2015年5月28日，经徐州市公安局大庙派出所主持，马龙泉、刘冬与原告签订刑事案件和解协议书，赔偿原告伤残赔偿金、精神抚慰金55000元。2015年7月2日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字[2014]第451号认定工伤决定书认定原告所受伤害为工伤。2015年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通[2015]第201509265号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告伤情为九级伤残，无生活自理障碍。此后，双方就工伤待遇赔偿问题没有协商一致，于2016年8月8日向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委申请劳动仲裁。该委于2016年12月9日作出徐开劳仲案字（2016）第229号仲裁裁决书。后原告不服该裁决，遂提起诉讼。根据当事人的诉讼请求、答辩意见和举证、质证的情况，在征求当事人意见的基础上，将本案的争议焦点归纳为：1.原告与被告之间是否存在劳动关系；2.被告是否承担原告的工伤保险责任；3.原告的诉讼请求如何确认。本院认为，（一）原告与被告之间不存在劳动关系。被告主张与原告不存在劳动关系，原告亦自认与被告不存在劳动关系。本院确认当事人之间不存在劳动关系。（二）被告应当承担原告的工伤保险责任。参照《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条规定，具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。本案中，被告的涉案工程是由案外人陈建明实际承包，由陈建明雇佣原告等人进行实际施工。原告受雇于陈建明，从事建筑装修工作。鉴于陈建明为自然人，且未为原告办理工伤保险，其招用原告从事承包业务，原告受到伤害，被告江苏江都建设集团有限公司应为工伤保险责任主体。本案的特点在于存在第三者侵权赔偿问题。对于劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，如果劳动者已获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任中应扣除第三人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费和丧葬费等实际发生费用。本案的第三者马龙泉、刘冬已经赔偿了原告55000元的伤残赔偿金、精神抚慰金，原告在本案中的诉讼请求与第三者的赔偿并行不悖。（三）关于原告诉讼请求的确定。对于原告的各项主张，本院认定如下：对于一次性伤残补助金，原告主张日工资170元，月30天计算为5100元。九级伤残发给九个月本人工资，计45900元。其仅有代付证明证明，但该代付证明无其他证据佐证，不具备证据效力。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。”由于原告从事的工作系建筑业装修，于2013年3月18日受伤，故根据徐州市人力资源和社会保障局《关于公布2014年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》（徐人社发〔2014〕210号）规定，“二、相关数据口径（一）2013年全国城镇居民人均可支配收入为26955元；（二）2013年建筑施工企业职工月平均收入为3440元；（三）徐州市人口预期寿命为男74.35岁，女78.78岁；（四）工伤保险待遇中生活护理费、丧葬补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计发基数为3918元。市区及各县（市）、铜山区统一执行上述标准，数据（一）执行时间为2014年1月1日至2014年12月31日,数据（二）、（三）、（四）执行时间为2014年7月1日至2015年6月30日。”因此，被告应为原告一次性伤残补助金30960元（3440元/月×9月）。原告主张的一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元，根据《江苏省实施办法》第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：九级5万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：九级2.5万元。本院予以支持。关于停工留薪期间及至劳动能力鉴定结束前的工资，原告主张从2013年3月18日计算至2015年10月28日为31个月，每月以5100元计算为158100元。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。鉴于原告受伤后未再上班，出院后未履行请假手续，亦未提供医疗机构出具的休假期限证明与延长停工留薪期的鉴定，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款及《江苏省实施办法》第二十五条的规定，结合原告的住院天数和受伤情况，本院支持原告5个月的停工留薪期工资17200元（3440元/月×5月）。关于交通费和住宿费，原告提交的材料均系原告出院之后产生的费用，且原告未提供证据证明该费用系到统筹地区以外就医所产生，按照《工伤保险条例》第三十条第四款规定，该项主张无事实与法律依据，本院不予支持。关于鉴定费，原告主张为627元，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条规定，原告的诉请于法有据，本院予以支持。以上各项总计123787元。综上，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，参照《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第七条、《江苏省实施办法》第二十一条、第二十五条、第二十七条、第三十六条、第三十八条、《徐州市人力资源和社会保障局关于公布2014年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》第二条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决如下：一、被告江苏江都建设集团有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内给付原告郑燕平一次性伤残补助金30960元、一次性伤残就业补助金25000元、一次性工伤医疗补助金50000元、停工留薪期工资17200元、鉴定费627元，合计123787元；二、驳回原告郑燕平其他的诉讼请求。案件受理费免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判员  魏俊哲二〇一七年六月一日书记员  陈 刚本案援引法律条款一、工伤保险条例（2011年修订）第三十条职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付。一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。二、人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见七、具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。三、江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十一条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付。第二十五条工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的工伤康复机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经设区的市劳动能力鉴定委员会确认。设区的市劳动能力鉴定委员会确认的停工留薪期结论为最终结论。在停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。第二十七条职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金基准标准的调整，由省社会保险行政部门会同省财政部门报省人民政府批准确定。第三十六条具备用工主体资格的用人单位将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者发生事故伤害，劳动者提出工伤认定申请的，由具备用工主体资格的发包方承担用人单位依法应当承担的工伤保险责任，社会保险行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为用人单位按照规定作出工伤认定决定。第三十八条用人单位依照《条例》和本办法规定应当参加工伤保险而未参加或者参加工伤保险后中断缴费期间，职工发生工伤的，该工伤职工的各项工伤保险待遇，均由用人单位按照《条例》和本办法规定的项目和标准支付。用人单位按照规定足额补缴工伤保险费、滞纳金后，职工新发生的工伤保险待遇由工伤保险基金和用人单位按照《条例》和本办法规定的项目和标准支付。五、徐州市人力资源和社会保障局关于公布2014年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知（徐人社发〔2014〕210号）二、相关数据口径（一）2013年全国城镇居民人均可支配收入为26955元；（二）2013年建筑施工企业职工月平均收入为3440元；（三）徐州市人口预期寿命为男74.35岁，女78.78岁；（四）工伤保险待遇中生活护理费、丧葬补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计发基数为3918元。市区及各县（市）、铜山区统一执行上述标准，数据（一）执行时间为2014年1月1日至2014年12月31日,数据（二）、（三）、（四）执行时间为2014年7月1日至2015年6月30日。六、中华人民共和国民事诉讼法第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。七、中华人民共和国劳动争议调解仲裁法第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。八、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。