安徽省合肥市瑶海区人民法院民 事 判 决 书(2017)皖0102民初8545号原告：彭耀武,男,1976年7月23日出生,汉族,住安徽省合肥市瑶海区。委托诉讼代理人：朱友生，安徽朱友生律师事务所律师。委托诉讼代理人：梅明，安徽朱友生律师事务所实习律师。被告：安徽博锐商业管理有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海区。法定代表人：赵杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张明胜，安徽华人律师事务所律师。被告：安徽圣大房地产开发有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区。法定代表人：陈萧耿，该公司总经理。委托诉讼代理人：杜道好，安徽华人律师事务所律师。原告彭耀武诉被告安徽博锐商业管理有限责任公司（以下简称“博锐公司”）、安徽圣大房地产开发有限公司（以下简称“圣大公司”）合同纠纷一案，本院立案后，依法适用小额诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告彭耀武及委托诉讼代理人朱友生、梅明、被告博锐公司的委托诉讼代理人张明胜、被告圣大公司的委托诉讼代理人杜道好到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭耀武向本院提出诉讼请求:1、被告博锐公司立即支付原告2017.7.1-2017.12.31的经营收益12840元；2、判令被告一支付原告违约金854元（违约金暂计算至2017年12月31日，此后违约金按第1项诉讼请求经营收益总额为基数，按日万分之五的标准，计算至经营收益款实际付清之日止）；3、被告一支付原告贵院（2017）皖0102民初5648号民事判决书支付原告的经营收益款为基数自2017年8月1日起按日万分至五的标准计算至经营收益款实际付清之日止的违约金；4被告二对第1、第2项、第3项诉讼请求款项承担连带保证责任；5、二被告承担本案所有费用。事实和理由：原告与被告圣大公司签订《商品房买卖合同》一份，购买被告圣大公司开发的位于合肥市瑶海区交口东侧的“圣大商业广场”房产（以下简称“商铺”），并办理了房产证。后被告博锐公司与原告签订《圣大商业广场委托经营管理合同》（以下简称《合同》）一份，约定原告将商铺委托被告博锐公司代为经营，被告博锐公司每年递增并于季度前五日支付原告�营收益，逾期支付按日向原告支付应付而未付经营收益总额万分之五的违约金。后被告博锐公司、被告圣大公司与原告共同签订《补充协议》一份，约定被告圣大公司自愿为被告博锐公司在《合同》中约定的义务承担连带保证责任。《合同》签订后，原告依约向博锐公司交付了商铺，但被告博锐公司未按照《合同》约定的期限支付原告经营利益，原告多次向二被告催讨无果，遂提起诉讼。被告博锐公司辩称：对原告诉请经营收益12840元不认可，不认可2017年11月26日之后的经营收益。但其中代扣代缴10%个人所得税为1284元，该款应该从应付经营收益中予以扣除。因原告违反合同约定义务，长期到被告处吵闹，聚集闹事，干涉商场经营管理，严重影响我方的商业信誉，致使商铺无法正常出租经营，没有经营收入，故原告主张立即支付经营收益及违约金没有事实与法律依据。原告的实际损失仅为同期银行贷款利率计算的利息损失，现银行同期贷款年利率为4.35%，原告主张的一年的违约金高达18.25%，明显过分高于实际损失，请法院予以核减。被告圣大公司辩称：同意被告博锐公司的答辩意见。我公司在本案承担的是一般保证责任。我公司作为一般保证人，在原告与博锐公司之间就履行主合同《委托经营管理合同》的纠纷并未经法院审判、且申请强制执行前，我公司可以拒绝承担担保责任。本院认定事实如下：原告与圣大公司签订《商品房买卖合同》一份，约定原告购买圣大公司开发的位于合肥市瑶海区，该房屋用途为商业，建筑面积21.14平方米，总金额214000元。原告已经取得上述房屋产权证书。上述合同签订后，原告（甲方）与博锐公司（乙方）签订《圣大商业广场委托经营管理合�》一份，约定甲方将上述购买的铺位委托乙方对外经营管理；委托经营期限自2013年1月1日起至2020年12月31日止，共8年；甲、乙双方约定委托经营期间，本商铺经营收益如下：第1年至第2年，无收益，第3年至第4年，共计24个月，合同价的20%（每年收益10%），第5年至第6年，共计24个月，合同价的24%（每年收益12%），第7年至第8年，共计24个月，合同价的26%（每年收益13%）。乙方以季度付款的方式支付经营收益，且在每季度前五日将经营收益支付至甲方帐户；收益款项，最终根据政府实测的建筑面积计算经营收益，先前已支付的经营收益差额部分在后期支付的经营收益中进行多退少补；乙方逾期支付甲方经营收益，除应补付所欠经营收益外，并按日向甲方支付应付而未付经营收益总额的万分之伍的违约金等内容。另原告（甲方）与博锐公司（乙方）、圣大公司（丙方）共同签订《补充协议》一份，约定丙方作为圣大商业广场委托经营合同中乙方的担保方，在乙方不能按照合同约定之条款履行义务时将全权代替乙方履行上述义务；丙方作为担保方，为合同中8.1条的乙方购买行为提供本条第1项形式的担保；续约期间丙方担保责任顺延；本协议属圣大商业广场委托经营管理合同的补充协议，与原合同具有同等法律效力等内容。上述相关合同签订后，原告依约向被告博锐公司交付涉案商铺，博锐公司自2017年1月1日起未再支付经营收益。从2017年1月起至2019年12月博锐公司应支付原告的每季度经营收益为6420元（月经营收益为2140元）。庭审中，被告博锐公司、圣大公司对原告主张的2017年7月1日至2017年11月21日期间经营收益无异议，之后不予认可。本院在审理过程中，原告自愿撤回诉讼请求�三项，本院依法予以准许。本院认为：原告与被告博锐公司签订的《圣大商业广场委托经营管理合同》、原告与被告博锐公司、圣大公司签订的《补充协议》均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，依法成立并生效。原告依约向被告博锐公司交付涉案商铺，被告博锐公司应按合同约定按时支付经营收益，现原告要求博锐公司支付2017年7月1日至2017年12月31日期间的经营收益12840元符合双方合同约定，本院依法予以支持。被告对2017年11月21日之后的经营收益不予认可，但其并未提交任何证据证实，故本院不予采信。关于被告博锐公司辩称应该扣除税款的辩称意见，虽然纳税是法定义务，但博锐公司并未举证证实现已实际缴纳税款，待实际支付时凭税务机构的代扣代缴凭证可予以扣除代缴数额。关于违约金问题，被告博锐公司未按期支付�营收益，依据《圣大商业广场委托经营管理合同》的约定，应向原告支付违约金,被告提出违约金标准过高，要求予以调整，本院根据实际情况，结合银行贷款利息及罚息的相关规定，酌情调整为按日万分之二点五。关于季度经营收益违约金的起算时间，根据双方的约定，博锐公司应在每季度前五日支付经营收益，故2017年7-9月的经营收益的违约金自2017年7月5日计算至2017年12月31日的违约金为287元；2017年10月至12月的经营收益逾期的违约金应自2017年10月5日起算，计算至2017年12月31日的违约金为139.6元，故截止2017年6月30日违约金累计为426.6元。此后违约金以12840元为计算基数，计算至款项付清之日止。对于被告圣大公司应承担的保证方式问题。因《补充协议》约定系在“在乙方不能按照合同约定之条款履行义务时将全权代替乙方履行上述义务”，该约定符合《中华人民共和国担保法》第十七条关于一般保证的规定，被告圣大公司承担保证的方式应为一般保证，即在博锐公司的财产经强制执行后不足以偿还的部分，由被告圣大公司承担给付责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十七条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条之规定，判决如下：一、安徽博锐商业管理有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付彭耀武2017年7月1日至2017年12月31日期间的经营收益12840元并支付违约金（至2017年12月31日的违约金426.6元，此后违约金以12840元为基数,按照日万分之二点五，计算至款项付清之日止。在支付经营收益时如实际已代缴税款，可从应支付的经营收益中扣除）；二、安徽博锐商业管理有限责任�司的财产经强制执行后不足以履行本判决第一项确定的债务，不足部分由安徽圣大房地产开发有限公司承担履行义务；三、驳回彭耀武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费140元，减半收取70元，财产保全费160元，合计230元，由被告安徽博锐商业管理有限责任公司和安徽圣大房地产开发有限公司共同负担200元，由原告彭耀武负担30元。本判决为终审判决。审判员  施建军二〇一七年十二月十一日书记员  俞小丹附本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保�人在主合同纠纷未经审判或者仲载，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债务人可以拒绝承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十二条基层人民法院和它派出的法庭审理符合本法第一百五十七条第一款规定的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的，实行一审终审。