山东省聊城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁15民终870号
上诉人（原审原告）：宋宏，女，1974年3月26日出生，汉族，住山东省阳谷县。
委托诉讼代理人：刘庆林，聊城高新众成法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：阳谷县人民医院，住所地山东省阳谷县黄山路北首。
法定代表人：杨景随，院长。
委托诉讼代理人：徐新玲，山东万航（阳谷）律师事务所律师。
上诉人宋宏因与被上诉人阳谷县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服山东省阳谷县人民法院作出的（2014）阳民初字第2050号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
宋宏上诉请求：1.请求依法撤销（2014）阳民初字第2050号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人治疗费36173.64元、鉴定费17400元、交通费381元、住宿费376元、误工费52197.68元、护理费51333.48元、住院伙食补助费1900元、营养费17220元、再次取内固定钢板医疗手术费12000元，共计188981.8元。2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原审认定事实不清。1.原审认定二次手术费12000元以及由此产生的误工费、护理费不应由被上诉人承担不妥。北京明正司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书显示，导致上诉人钢板断裂的原因是其内固定物远侧端用钉偏少，致内固定物力度不足而断裂，证明被上诉人在对上诉人诊疗过程中存在过错，且其过错导致上诉人损伤，重新置换内固定物，造成上诉人再次取内固定物而产生二次手术所需的医疗费用12000元，和因此产生的误工、护理费用。因此相关费用应由被上诉人承担。2.原审认定上诉人承担50%的责任不妥。虽然鉴定意见书上建议被上诉人过错参与度系数为40%-50%，这仅能说明行为人的行为与损害后果关系紧密程度，不能以此证明上诉人对损害发生存在过错，不符合《侵权责任法》第二十六条规定的减轻侵权人责任的情形。另外，参照《最高人民法院关于发布第六批指导性案例通知》第二十四号案例的指导意见：侵权人没有证据证明受害人对损害发生有过错的，不能以损伤参与度评定值相应扣减赔偿数额。因此，本案应由被上诉人承担全部责任。
阳谷县人民医院辩称：我方认为原审认定事实清楚、适用法律正确，应予以维持。1.上诉人二次手术费与被上诉人是否有过错无直接因果关系，上诉人因伤到被上诉人处进行手术治疗，其二次手术是必然发生的，即使被上诉人方无过错，上诉人方仍然需要进行二次手术取钢板；2.在一审中我方对司法鉴定没有异议，即对司法鉴定中认定被上诉人方的过错没有意见，因此一审按照司法鉴定结论划分比例是正确的；3.本案属于特殊侵权案件，原告方的损伤后果的产生既有原发性损伤的原因，也有被上诉人在诊断治疗过程中的过错原因，一审根据原因力比例按照鉴定结论计算被上诉人方应当承担的数额是正确的，因此，请求二审维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
宋宏向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等各项损失共计
230437.3元；2.诉讼费用由被告负担。
一审法院认定事实：1.北京明正司法鉴定中心出具的京正[2015]临医鉴字第280号司法鉴定意见书一份。证明被告在对原告进行诊疗过程中其诊疗行为存在过错，存在因果关系，其过错参与度系数为40-50%。被告提出要求对医疗事故进行鉴定，根据《侵权责任法》的规定，原告可直接申请医疗过错鉴定，故对被告的要求不予支持。2.聊城市中医医院出具的门诊收费票据八张，共计1275.5元，证明原告在聊城市中医院治疗费用。被告认为原告没有提交相应的门诊病历，无法证明其诊断、治疗、取药是用于治疗本案涉及诉讼的损伤，均不是在住院期间支付，对该部分费用原告方不予认可。原告的证据不能证明其主张，被告的抗辩理由依法予以支持。3.原告提交进行法医鉴定时所支出的交通费381元和住宿费376元，被告虽提出异议，但该费用是原告的实际损失，与被告的过错有关，应予赔偿。4.聊城法衡司法鉴定所鉴定书一份。证明原告因被告医疗过错导致误工期限559天，护理期限559天，护理人数1人，营养期限559天。原告二次手术所需住院手术费用为1.2万元，误工期30天，护理期20天，护理人数1人。经质证，被告认为（1）误工期是从原告受伤至再次骨折，总计559天，其并未考虑原告还有左侧胫腓骨骨折，右侧腓骨骨折，均需误工、护理。治疗全部的损伤均计算在误工期不是合理的，应扣除治疗左侧胫腓骨骨折，右侧腓骨骨折所需的误工、护理期限及护理人数、营养期限。（2）原告所受损伤无论钢板是否断裂，均需取固定物，均需花费用和相应的误工、护理期限、护理人数，对该部分期限及人数不应计算在总损失额中。对于被告的第一项意见，人身是一个整体，身体的任何一个部位受伤而导致的务工、所需营养均不能与身体其他未受伤部位分隔开，因此被告的该项理由于常理相悖，不予采信。原告取体内固定物所需花费是正常的医疗花费与被告是否有过错无关，其相应的误工费、护理费不应由被告承担。5.被告提出其支出的对钢板质量进行鉴定的费用15000元应由原告承担。该费用是被告为了证明自身无过错而支出的必要费用，应由被告自行承担，要求原告承担于法无据，不予支持。
一审法院认为，本案的争议焦点是被告对原告的诊治过程中是否存在过错，原告要求赔偿的损失额哪些应得到支持。原告在被告医院进行手术治疗过程中，由于被告的过错导致原告损伤，给原告的身心造成极大的伤害，被告应赔偿原告因此而造成的损失。但原告在聊城市中医医院门诊花费1275.5元和二次手术所需住院手术费用1.2万元及因此产生的误工费、护理费不应由被告承担。综上所述，结合鉴定意见，对于原告所要求的损失应由原、被告各自承担50%为宜。原告因此而造成的经济损失包括：治疗费36173.64元；鉴定费用17400元，交通费381元、住宿费376元；参照鉴定意见误工费为49605.08元（86.42元×574天=49605.08元）、护理费49605.08元（张某86.42元×574天=49605.08元）；住院伙食补助费1900元；原告所要求的营养费未能提供相应标准，参照原告的伤残程度酌情以每天30元为宜，计17220元（30元/天×574天=17220元）。以上各项损失共计155260.8元。其中由原告负担77630.4元、被告负担77630.4元（155260.8×50%=77630.4）。被告要求原告承担钢板质量鉴定费的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告阳谷县人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告宋宏经济损失共计77630.4元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4757元，由原告负担3016元，被告负担1741元。
二审中，各方当事人均没有提交新证据。
本院认为，关于上诉人主张的二次手术所需费用12000元及相应误工费、护理费，系取内固定钢板所需的住院医疗和手术费用，以及由此产生的误工费和护理费，即使内固定钢板没有断裂，上诉人仍需进行此项手术并产生相关费用，故上诉人的该支出非由被上诉人的医疗过错所致，其要求被上诉人承担赔偿责任的主张无事实依据。关于责任承担比例问题，根据上诉人申请，经原审法院委托，北京明正司法鉴定中心出具司法鉴定意见：医方的诊疗过错与被鉴定人宋宏再次行手术治疗，××程，增加痛苦，加重经济负担的损害后果间存在部分因果关系，参与度系数值建议为50%。上诉人对该鉴定意见未提异议。一审时，被上诉人阳谷县人民医院对该鉴定意见不认可，但未提出证据予以反驳，故原审依据该鉴定意见书结合案件事实，判决确定双方各自承担50%的责任并无不当。上诉人宋宏的上诉请求不能成立，依法不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3356元由上诉人宋宏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘育颖
审 判 员 王玉东
审 判 员 李曙霞
二〇一七年七月十七日
法官助理 高兴宇
书 记 员 王洪燕