洛阳高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洛开民初字第122号
原告ＸＸ，男，汉族，1976年2月17日出生，住洛阳市洛龙区开元大道***号*****室。
被告洛阳方智测控股份有限公司，住所地洛阳高新开发区河洛路292号。
法定代表人：刘继东，职务：总经理。
委托代理人蔡一兵，河南荣信律师事务所律师，特别授权。
委托代理人温聪聪，河南荣信律师事务所律师，一般代理。
原告ＸＸ诉被告洛阳方智测控股份有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月7日公开开庭进行了审理。原告ＸＸ、被告洛阳方智测控股份有限公司的委托代理人蔡一兵、温聪聪，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ诉称，我与被告方于2009年2月18日签订从事销售工作岗位的劳动合同，并于2012年2月18日续签，期限至2015年2月18日终止。在被告方处先后负责四川、河北、天津、广东、江西、湖北等区域的销售工作，做出了突出的工作业绩，在四川、天津、广东、江西等省区实现了销售上零的突破，为其创造了巨大的经济效益。然而被告方在2013年10月15日单方面对原告做出恶意的带有侮辱性的转岗降薪通知，随后我便多次与被告方沟通协商，被告方均不予理采。直至工资发放日又拖欠工资；接着我当面首先要求与其解除劳动合同，被被告方粗暴拒绝，其要求我们辞职可以，但他不同意解除劳动合同，并有言语上的威胁。我再次通过口头、电子邮件、书面当面递交和邮局快递等多种方式向被告传达解除劳动合同的通知。基于以上情况，根据《劳动合同法》第三十八条第二款、第四款、第五款、第六款之规定、第三十条、三十一条、三十五条、四十六条、四十七条、四十八条、八十五条、八十八条之规定（原告在此保留对其追加赔偿责任的权利），为了维护本人的合法权益，我随即向第三方即高新区劳动仲裁委员会提出劳动仲裁申请。因不服劳动仲裁，故向法院提起诉讼：1、请求依法判令与被告于2013年11月6日解除劳动合同关系，并判令被告出具解除劳动合同关系书面证明；2、请求依法判令被告支付2013年9月26日至2013年11月6日的工资（扣除五险一金部分）10月份1845元、10月26日-11月6日出勤10天应发974.7元；共计2819.7元；3、请求依法判令被告退还原告入职初期扣押的1000元工资押金和500元手机押金；4、请求依法判令被告支付五个月（以往12个月的平均工资为2882.9元，在被告处工作四年零九个月）的解除劳动合同经济补偿金14414.5元；5、请求依法判令被告支付原告2013年3月29日与宜昌佳润纺织签订设备买卖合同（依据公司2013年考核管理办法）的应提奖金5500元和所扣的300元工资；2013年3月21日与百鑫（中国）有限公司签订设备买卖合同（依据公司2013年考核管理办法）的应提奖金7600元；2012年2月1日与河北滏澧纺织有限公司所签设备买卖合同（依据公司2012年考核管理办法）的绩效工资2600元和所扣的600元工资；2010年2月6日与邯郸纺织有限公司所签设备买卖合同（依据公司2010年考核管理办法）的绩效工资2100元；2010年3月29日与河北宏润纺织公司所签设备买卖合同（依据公司2010年考核管理办法）的绩效工资1100元；五份合同的绩效工资奖金合计19800元；6、请求依法判令被告支付五年来清明、端午、中秋法定节假日的加班工资，2009年496.5元（基本工资1200元／21.75天＊3天＊300%），2010年496.5元（基本工资1200元／21.75天＊3天＊300%），2011年662元（基本工资1600元／21.75天＊3天＊300%），2012年864.8元（基本工资2090元／21.75天＊3天＊300%），2013年877.2元（基本工资2120元／21.75天＊3天＊300%）；累计3396.2元；7、请求依法判令被告支付法定年休假经济补偿金，2009年662元（4天＊1200元／21.75天＊300%），2010年827.5元（5天＊1200元／21.75天＊300%），2011年1103.4元（5天＊1600元／21.75天＊300%）；2012年1441.3元（5天＊2090元／21.75天＊300），2013年1169.6元（4天＊2120元／21.75天＊300；年休假补偿金累计5230.8元；8、请求依法判令被告支付五年来的周六加班工资补偿金，2009年49天5406.89元，2010年52天5737.93元，2011年52天7650.57元，2012年（52天＊2090元／21.75天＊200%）9993.56元，2013年（29天＊2120元／21.75天＊200%）5653元；累计34441.95元；9、请求依法判令被告支付与原告解除劳动合同关系后的竞业限制经济补偿金，根据相关法律规定每个月1240元（最低工资标准）的经济补偿，直至双方解除限制协议。根据双方所签协议之约定时间为两年共计24个月，累计应支付29760元；10、请求依法判令被告配合申请人及时转出社会保险关系手续及原告被要求给其办理的的中国银行网银卡一张。
被告洛阳方智测控股份有限公司辩称，原告旷工5天以上，被告于2013年11月6日对被原告予以除名，解除了劳动合同。一、关于押金被告同意退回工资押金及手机押金。二、关于解除劳动关系书面证明现双方正处于劳动争议纠纷中，不具备开具解除劳动关系证明的条件。三、关于2013年9月26日-11月6日工资，原告公司员工工资每月月底发放，至被告离职时，10月之前工资已发放。四、关于经济补偿金，原告于2013年10月15日到11月6日连续旷工超过22天，被告按照公司规定予以除名处理。原告严重违反公司规章制度，上班时间拒不履行工作职责，不做任何工作，按照公司规定，属于旷工，被告已与其解除劳动合同。原告严重违纪，被告解除合同的，不应支付经济补偿金。五、关于绩效工资，按照被告公司2009年销售管理办法规定，绩效工资在所签合同的货款全部回收之后发放，客户付款期限到期后超过半年未付款则绩效工资不再发放，2012年10月将半年提奖终止延长至一年，即客户到期一年后未付款则绩效工资不再发放。宜昌佳润公司的合同由姚建军洽谈，谈完全部细节后，安排被告签字。同时，该合同催款工作由姚建军负责，设备尾款至今未付，不符合发放绩效工资的规定。湖北黄梅百鑫公司合同洽谈及履行工作均由逯龙河负责，只安排原告在合同上签了字，原告跟百鑫公司无其他任何接触，该合同的尾款未收回，不应发放绩效工资。河北滏澧公司设备尾款至今没有收回，不应发放绩效工资。邯郸纺织公司到期后未及时付款，超期14个月，绩效工资按照公司销售管理办法规定不再发放。河北宏润公司尾款支付超期2个月多，同理亦不应发放绩效工资。六、关于法定节假日加班工资，原告调岗后拒不履行工作职责，不做任何工作，按照公司规定属于旷工。另外原告虚报换休同属旷工，旷工应扣除双倍日工资，即8118元，两相抵减，原告应退还4881元。同时，原告于2013年11月6日申请仲裁，2012年11月7日之前所称加班已过仲裁时效。七、关于年假补偿金，原告是销售人员，因工作性质，被告公司市场部员工经常出差，若周日在外出差，则回公司后换休。2012年，原告周日加班28天，年假5天，换休了38天，超休了5天。2013年，原告周日加班8天，年假5天，换休了46.5天，超休了33.5天。2011年周日加班26天，年假5天，换休28天，未休3天。2010年周日加班21天，年假5天，换休25天，未休1天。2009年年假4天，未休4天。2012年、2013年两年合计超休38.5天，扣除2011年、2010年、2009年未休天数后，仍超休30.5天。原告虚报换休天数，应按旷工处理，按照公司员工守则考勤制度的规定，旷工应扣除双倍日工资，即5609元。所以，原告要求无理，不应发放年假补偿金。同时，原告于2013年11月6日申请仲裁，2012年11月7日之前所称加班已过仲裁时效。八、关于周六加班工资，被告公司每天工作时间为6.5个小时，每周六天，每周共39个小时，没有超过法定的40个小时工时。据《﹤国务院关于职工工作时间的规定﹥问题解答》的规定，企业因工作性质和生产特点不能实行标准工时制度的，应保证职工每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天。据此，被告公司不存在周六加班问题。同时，原告于2013年11月6日申请仲裁，2012年11月7日之前所称加班已过仲裁时效。九、关于竞业限制，双方签有保密协议，协议约定原告不得泄露公司商业秘密。原告在职期间已经将其掌握的商业秘密泄露，给被告造成重大经济损失，原告已违约在先，无权主张该项权利。同时，被告已经与原告解除竞业限制。十、中国银行网银卡在仲裁庭已经销毁。综上所述，原告的请求没有事实及法律依据，高新劳仲案字（2013）第161号仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确。请贵院依法查明事实，驳回其全部诉讼请求。
原告ＸＸ向法庭提交证据如下：证据一：劳动合同书一份，拟证明被告与原告存在劳动合同关系；证据二：保密协议一份，拟证明被告对原告有竞业限制约定；证据三：解除劳动合同通知书的邮寄底单及回执二份，拟证明原告先行主动提出解除劳动合同关系；证据四：转岗通知一份，拟证明被告单方面贴出的通知；证据五：收入证明一份，拟证明我以往12个月的收入；证据六：原告2013年所签设备买卖合同2份，拟证明原告应得而未得绩效工资所签的合同和对应的销售政策考核管理办法；证据七：原告2012年所签设备销售买卖合同及2012年度销售部考核管理办法两份，拟证明原告应得而未得绩效工资所签的合同和对应的销售政策；证据八：原告2010年所签设备销售买卖合同及2010年度市场部考核管理办法三份，拟证明原告应得而未得绩效工资所签的合同和对应的销售政策。
被告洛阳方智测控股份有限公司向法庭提交证据如下：1、调岗通知，2、解除劳动合同决定，3、员工守则及其修订，4、工会通过员工守则及其修订的决议及公告，上述证据拟证明：因原告不胜任原岗位工作，调岗后拒不履行新岗位工作职责，属严重违纪，被告根据员工守则，于2013年11月6日与原告解除劳动关系，不应支付经济补偿金；6、工资明细，拟证明：10月之前工资已经发放；7、公司市场部考核管理办法、补充规定及新规定，8、设备买卖合同5份及调试记录，9、河北宏润公司付款凭证及调试出差票据，10、应收账款明细，11、催款通知6份，拟证明：货款回收后发放绩效工资，客户超期半年及一年未付款，则绩效工资不再发放；12、见证据1、证据2，13、考勤表，14、见证据4、证据5、证据6，上述证据拟证明：原告到岗拒不履行工作职责，按照公司员工守则，属旷工，同时虚报换休，超休亦属旷工，应扣除双倍日工资，应退回4881元工资；15、见证据4、证据5，16、《﹤国务院关于职工工作时间的规定﹥问题解答》拟证明：公司每天工作时间6.5个小时，每周共计39个小时，未超过40个小时，周六不属加班；17、保密协议，18、解除竞业限制通知，拟证明：原告已经泄漏公司秘密，竞业限制已无意义，同时，被告已与其解除竞业限制协议，证明被告不应支付竞业限制补偿金；19、高新劳仲案字（2013）第161号仲裁裁决书，拟证明：高新劳仲案字（2013）第161号裁决书认定事实清楚，适用法律正确。
原告ＸＸ对被告洛阳方智测控股份有限公司提交的证据发表质证意见：转岗通知有异议，转岗通知是被告单方面做出的，我在公司的考勤处张贴的公告，对上面的内容不予认可。解除劳动关系决定书我从来没有见过，也没有给我说过。员工守则公司也没有发放过，会议纪要没有见过，照片不予认可。工资明细不予认可，没有经过第三方认证，09年的考核办法与本案诉求无关，不予质证。公司市场部考核管理办法、补充规定及新规定没见过，不予认可。应收账款明细中百鑫（中国）有异议。催款通知上的扣款认可，但是在我在职的时候没有见过。对2012年11月7日至2013年11月6日考勤没有异议，对其他的考勤时间有异议。对换休的有异议，只是统计了周日出差在外的时间，没有统计每个月一天的公休假。保密协议没有异议，解除竞业限制通知书的快递没有收到，邮件也没有收到。对泄露公司秘密不同意。对劳动仲裁真实性没有异议，但认定的事实与真实情况不符。
被告洛阳方智测控股份有限公司对原告ＸＸ提交的证据发表质证意见：证据一劳动合同书无异议；证据二保密协议无异议；证据三有异议，只有邮寄底单，没有显示邮寄内容，不能证明原告先行主动提出解除劳动合同关系；证据四转岗通知真实性没有异议，但证明目的有异议，公司的转岗是按照公司的规章制度进行的；证据五收入证明，单方提供的证据不予认可；证据六对合同的真实性没有异议，绩效考核办法不予认可，绩效工资是按照公司的规定进行发放的；证据七和证据八对合同的真实性无异议，但是对绩效考核办法不予认可，绩效工资是按照公司的规定进行发放的。
本院根据当事人的陈述、举证、质证及诉辩意见，对本案的事实确认如下：
原告ＸＸ于2009年2月18日到被告洛阳方智测控股份有限公司从事销售工作，并与被告洛阳方智测控股份有限公司签订了劳动合同，期限为2009年2月18日至2012年2月18日。2012年2月19日，原告与被告续签了劳动合同，期限为2012年2月19日至2015年2月18日。2009年3月3日，原告与被告签订了保密协议，该协议没有约定竞业限制补偿金标准。2013年10月15日，被告以原告在销售部业务考核中不能胜任工作为由，将原告转入综治办做清洁工工作。因不服被告调岗决定，原告在10月15日至11月6日期间，原告只记考勤，没有给被告提供劳动。11月6日，被告以原告对领导安排的工作置之不理，虽到岗但不履行职责为由，予以解除劳动合同。次日，原告向被告发出解除劳动合同通知书。2014年3月5日，被告通过邮寄及邮件的形式，向原告发了解除竞业限制通知书。原告将被告诉至洛阳高新开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年3月10日，洛阳高新开发区劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，因不服该裁决，原告诉至本院。
另查明，关于原告诉请的中国银行网银卡，在仲裁时已经在仲裁庭销毁。
本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条第一款的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并于十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故被告洛阳方智测控股份有限公司应给原告ＸＸ出具解除劳动合同关系的书面证明并在规定时间内给原告ＸＸ办理社会保险关系转移手续。
关于双方争议的工资问题，原告ＸＸ提供了工资卡明细，被告洛阳方智测控股份有限公司提供了原告ＸＸ的工资明细和考勤表，这些证据显示被告洛阳方智测控股份有限公司的工资结算周期为当月月底发放上月26日至当月25日期间的工资。2013年9月26日至2013年10月16日期间，原告ＸＸ一共工作14天，该期间原告ＸＸ的基本工资为每月1900元，原告ＸＸ14天工资为1222.99元（1900÷21.75×14=1222.99），因被告洛阳方智测控股份有限公司已经向原告支付了405.93元工资，被告还应向原告支付剩余的817.06元工资。自2013年10月17日至2013年11月6日期间，原告ＸＸ没有向被告洛阳方智测控股份有限公司提供劳动，故原告ＸＸ要求被告洛阳方智测控股份有限公司支付其2013年10月17日至2013年11月6日这期间的工资的请求，本院不予支持。
关于原告ＸＸ请求被告洛阳方智测控股份有限公司退还原告入职初期扣押1000元工资押金和500元手机押金的的请求，被告洛阳方智测控股份有限公司对此认可，本院予以确认。
关于原告ＸＸ要求被告洛阳方智测控股份有限公司支付5个月经济补偿金的请求，本院认为，原告因不服被告调岗决定，没有履行工作职责，依据《劳动合同法》的相关规定，被告可以解除劳动合同并不予支付经济补偿金。
关于绩效工资的问题，原、被告均提交了相关证据，原告提交了由其签字的与其他公司的设备买卖合同（五份）等证据，被告提供了市场部绩效考核管理办法、补充规定及新规定等证据，从上述证据可以看出，提成款是和合同回款联系在一起，从原、被告双方提交证据来看，五份合同的回款时间有的超过了被告考核规定的时限，有的合同款项没有结清。故原告要求发放绩效奖金的诉请，本院难以支持。
关于原告ＸＸ主张的清明节、端午节、中秋节加班工资，经原被告双方核对，原告于2013年清明节、端午节、中秋节加班共计3天，被告洛阳方智测控股份有限公司应按照规定给予原告ＸＸ加班工资786.21元（1900÷21.75×3×300%=786.21元）。
关于原告ＸＸ主张的年休假经济补偿金及周六加班工资补偿金，原告ＸＸ在被告洛阳方智测控股份有限公司工作未超过10年，其年休假为5天，根据《职工带薪休假条例》第五条第二款的规定，年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。原告ＸＸ在工作期间通过换休的方式已经将自己的年休假使用完，其要求支付年休假经济补偿金的请求应不予支持。原告ＸＸ在被告洛阳方智测控股份有限公司工作期间，可以通过换休的方式调整自己的工作时间，原告ＸＸ周六加班后，通过换休的方式在其他工作时间使自己的休息权利得到了充分的保障，因此原告要求周六加班工资补偿金的请求，本院不予支持。
关于竞业限制经济补偿金的问题，原、被告双方于2009年3月3日，签订了保密协议，但该协议没有约定竞业限制补偿金标准。2014年3月5日，被告通过邮寄及邮件的形式，向原告发了解除竞业限制通知书。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。故原告ＸＸ应举证证明其履行了竞业限制义务，因原告未提供充分证据证明其主张，故原告要求被告支付其竞业限制经济补偿金的的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、二十三条、第四十六、四十七条、第五十条第一款及最高法《关于审理劳动争议案件的解释（四）第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、原告ＸＸ与被告洛阳方智测控股份有限公司自2013年11月6日解除劳动合同，被告洛阳方智测控股份有限公司给原告ＸＸ出具解除劳动合同关系证明，并在规定的时间内给原告ＸＸ办理社会保险关系转移手续；
二、被告洛阳方智测控股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告ＸＸ支付工资817.06元；。
三、被告洛阳方智测控股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告ＸＸ法定节假日的加班工资786.21元；
四、被告洛阳方智测控股份有限公司退还原告ＸＸ工资及手机押金共计1500元；
五、上述第一、二、三、四项，被告洛阳方智测控股份有限公司应在本判决生效之日起十日内履行；
六、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告洛阳方智测控股份有限公司承担，原告已经预交，待执行时一并结清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本及副本五份，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 史建榕
代审 判员 张 衡
人民陪审员 刘玲玲
二〇一四年七月二十五日
书 记 员 韩 明