温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）温鹿民初字第2860号
原告：戴球妹，男，1944年10月3日出生，汉族，住温州市鹿城区。
委托代理人：项军权，浙江人民联合律师事务所律师。
被告：叶华兵，男，1981年4月15日出生，汉族，住江西省鄱阳县。
被告：李捍东，男，1969年11月17日出生，汉族，住温州市鹿城区。
被告：李兰花，女，1961年9月30日出生，汉族，住温州市鹿城区。
被告：温州市古楼小客车出租服务有限公司，住所地：温州市鹿城区东游路9-1号。
法定代表人：倪磊，经理。
被告：安邦财产保险股份有限公司浙江分公司，住所地：杭州市建国北路639号19楼。
负责人：张军，总经理。
委托代理人：姚自峰，男，1982年1月11日出生，汉族，该公司员工，住武汉市。
原告戴球妹诉被告叶华兵、李捍东、李兰花、温州市古楼小客车出租服务有限公司（以下简称小客车公司）、安邦财产保险股份有限公司浙江分公司（以下简称保险公司）道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，本院于2010年11月29日立案受理。依法由审判员韩若冰适用简易程序于2010年12月30日公开开庭进行了审理。原告戴球妹及其委托代理人项军权、被告叶华兵、被告李捍东、被告李兰花、被告保险公司的委托代理人姚自峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告戴球妹诉称：2007年4月22日11时5分许，被告叶华兵驾驶浙Ｃ×××××号出租车，在温州大道东往西行驶，车辆在行经温州大道金宇商务楼前地段时，被告叶华兵未注意及时避让，使车辆头部与在人行横道自左向右行走的原告戴球妹发生碰撞，造成原告右胫骨平台粉碎骨折、右膝半月板损伤。事故发生后，原告被送往温州市中西医结合医院治疗，住院治疗129天，并进行右胫骨平台骨折切复内固定术，于2007年8月28日出院。2008年2月26日原告再次住院治疗46天，行内固定拆除术、清创术，于2008年4月12日出院。2010年7月26日，原告经温州天正司法鉴定所鉴定为十级伤残、营养期评定为2个月，后续治疗费60000元。该事故经交警部门责任认定，由被告叶华兵负事故的全部责任，原告无责任。浙Ｃ×××××号出租车系被告李兰花、小客车公司共同所有，由被告李捍东承包经营，并向被告保险公司投保，故被告李兰花、小客车公司、李捍东应承担连带责任，被告保险公司应在保险范围内承担保险责任。故请求判令：1、被告叶华兵赔偿原告医疗费、后续治疗费、误工费、残疾赔偿金等损失546149.87元（其中增加新发生的住宿费和交通费4456元）；2、被告李捍东、李兰花、小客车公司对上述赔偿承担连带责任；3、被告保险公司在保险范围内先予赔付；4、本案诉讼费由被告承担。
为此，原告戴球妹向本院提供如下证据：
1、身份证，证明原告的主体资格；
2、身份证、驾驶证，证明被告的主体资格；
3、企业登记信息查询、组织机构代码证，证明被告主体资格。
4、行驶证、包车协议书，证明肇事车辆系被告李兰花、小客车公司所有，并由被告李捍东承包经营的事实；
5、保险单，证明肇事车辆的投保情况；
6、交通事故认定书，证明事故经过及责任认定；
7、调解终结书，证明交警部门对该案调解予以终结的事实，同时证明诉讼时效没有过期；
8、病历、医疗机构收费收据，证明原告因交通事故受伤住院治疗过程及医疗费支出的事实；
9、医疗证明书，证明原告因伤活动受限、误工的事实；
10、收条，证明原告所需的护理费支出；
11、司法鉴定意见书（临鉴字第468号），证明原告伤残等级为十级及后续治疗费用6万元等的事实；
12、鉴定费发票，证明原告鉴定费支出；
13、发票，证明原告住宿费、残疾辅助器具费等支出；
14、交通费票据，证明原告交通费支出的事实；
15、营业执照、工资表，证明原告的职业和误工损失；
16、新发生的交通费和住宿费，证明原告的支出为4456元。
被告叶华兵辩称：对交通事故发生的经过及交警部门的责任认定无异议。原告要求赔偿的金额过高，被告保险公司同意赔偿的部分，我也同意赔偿，被告保险公司不赔偿的部分，我也不赔偿。我驾驶的肇事车辆是从被告李捍东那里承租过来的，我是打工的，超出保险公司赔偿的部分，应由被告李捍东负责赔偿。
被告叶华兵未向本院提供证据。
被告李捍东辩称：对交通事故发生的经过及交警部门的责任认定无异议。浙Ｃ×××××号出租车是由我承包经营的，由我转租给被告叶华兵。该车辆已在被告保险公司投保了保险限额为20万元的商业三责险，在保险范围内应由被告保险公司先予赔付。超出保险公司赔偿范围的部分应由驾驶员被告叶华兵负责赔偿。事故发生后，我已支付原告医疗费63000元。
为此，被告李捍东向本院提供了如下证据：
交警押金单，证明被告李悍东在交警处提交63000元的押金。
被告李兰花辩称：对交通事故的发生，我不知情。浙Ｃ×××××号出租车系我所有，承包给被告李捍东，双方已约定，发生交通事故应由被告李捍东负责赔偿。
被告李兰花未向本院提供证据。
被告小客车公司未作答辩，亦未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。
被告保险公司辩称：对交通事故发生的经过及交警部门的责任认定无异议。被告叶华兵驾驶的肇事车辆只在我公司投保了保险限额为20万元的商业三责险，未投保不计免赔率险，故我公司在商业三责险范围内享有20%的免赔率。根据保险合同的约定，肇事车辆在一个保险期间内，多次发生交通事故的，从第二次事故起，每次加扣5%。该肇事车辆在本次事故之前已出险理赔过一次，故本次交通事故还应加扣5%。原告要求赔偿的金额过高，医疗费应剔除非医保用药的费用，鉴定费和诉讼费不属于保险公司赔偿的范围。
为此，被告保险公司向本院提供如下证据：
1.保险条款，证明被告保险公司对非社保用药不承担赔偿责任，并对商业三责险享有20%的免赔率，精神损害抚慰金、诉讼费和鉴定费不在保险公司的赔偿范围；
2、出险报案记录，证明肇事车辆系第二次发生事故，保险公司享有5%的免赔率；
3、温州天正司法鉴定所的司法鉴定意见书（临鉴字第946号），证明原告戴球妹的后续治疗费及医药费合理性、非社保用药费用等。
经审理，本院认定事实如下：2007年4月22日，被告叶华兵驾驶浙Ｃ×××××号出租车，在温州大道东往西行驶。11时5分许，行经温州大道金宇商务楼前地段，车辆头部与在人行横道自左向右行走的行人即原告戴球妹发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故发生后，原告即被送至温州市中西医结合医院救治，经住院手术治疗，被诊断为：右胫骨平台粉碎性骨折、右膝半月板损伤等，共住院128天。2008年2月26日，原告又入住该院，行右胫骨平台骨折内固定拆除术，住院46天。2010年7月26日，经温州天正司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级被评定为十级；误工期限为12个月、护理期限评定为住院期间1人护理，营养期限为2个月；如行人工膝关节置换术需6万元，也可按实际合理发生为准。该事故经交警部门责任认定，由被告叶华兵负事故的全部责任。2010年4月6日，原、被告双方在交警部门调解终结。审理中，被告保险公司向本院申请，要求对原告后续医疗手术的必要性、与交通事故的因果关系的参与度进行评定及药费合理性、非社保范围药费进行文证审核。经温州天正司法鉴定所评定，原告的后续医疗手术是必要的，后续医疗手术与本次交通事故存在直接因果关系，本次交通事故致右膝关节损伤后使膝关节功能障碍的参与度为100%；原告的医疗费用票据共计93348.15元，其中不属于医疗费用范畴费用为2908元，其余费用基本合理，其余费用中非社保范围医疗费用为32377.74元。
对原告的合理损失，本院认定如下：
1、医疗费，原告要求赔偿其二次住院的医疗费92528.15元。被告认为原告合理的医疗费应按温州天正司法鉴定所的鉴定结论为准，应为90440.2元。本院认为被告的异议成立，对原告的医疗费认定为90440.2元。
2、后续治疗费，原告要求赔偿其后续行“右膝关节置换术”的医疗费60000元。被告认为后续治疗费应待实际发生后再予处理。本院认为，原告因交通事故目前并发右膝创伤性关节炎（右膝关节间隙变窄，关节面不平），后续需行“右膝关节置换术”，鉴定机构对该手术的必要性及与交通事故的关联性均予以确认，且该费用已经鉴定机构评定，为免诉累，本院对该费用在本案中一并处理，故本院对后续治疗费60000元予以认定。
3、误工费，原告要求按每月10000元的标准，赔偿其事故发生后二次住院175天及医疗机构出具的建议休息证明书15个月，共计21个月的误工费210000元。被告认为原告在事故发生时已超过退休年龄，故不同意赔偿误工费。本院认为原告在事故发生时虽已超过退休年龄，但其可从事与其体力相适应的劳动。事故发生时，原告系常州市长河房地产开发有限公司的法定代表人，其因交通事故受伤住院治疗及在家休养康复，势必对其收入造成影响。但原告未提供其事故发生后其实际减少的收入证明，故其误工费应按上一年度全省房地产业（私营单位）平均职工工资每年25726元的标准计算。原告的误工时间已经鉴定机构评定，为12个月，故本院认定原告合理的误工时间为12个月，认定原告的误工费为25726元。
4、护理费，原告要求赔偿其第一次住院期间的护理费8340元（按1人计算，每天50元或60元不等）、第一次出院后至第二次住院前每月1500元6个月的护理费9000元、第二次住院期间的护理费3220元（按每天70元计算46天）、第二次出院后的护理费35450元（按每天50元计算23个月19天），共计56010元。被告认为原告要求赔偿的护理费过高，应按鉴定结论计算175天，每天50元。本院认为，鉴定机构评定原告的护理期限为住院期间1人护理，故本院认定原告的护理期限为住院期间。护理费的计算标准应参照本地从事同等护理级别护工的劳务报酬标准，原告在住院期间所支出的护理费符合当时的劳务报酬标准，故本院对原告的护理费认定为8340+3220＝11560元。
5、住院伙食补助费5250元，被告无异议，本院予以认定。
6、营养费，原告要求赔偿6000元，被告认为原告要求赔偿的金额过高，只同意赔偿1800元。本院认为原告因交通事故受伤致残，在治疗及康复期间需加强营养，鉴定机构评定其营养期限为2个月，故本院对营养费酌情认定为2000元。
7、残疾赔偿金24611×15×10%＝36916.5元，被告无异议，本院予以认定。
8、残疾辅助器具费1239.42元，被告无异议，本院予以认定。
9、鉴定费2700元，被告对金额无异议，本院予以认定。
10、交通费，原告要求赔偿其事故发生后在治疗期间及从其工作的常州市往返温州为处理交通事故所支出的交通费11417.1元（包括在起诉后新发生的交通费1750元）。被告认为交通费应按原告提供的交通费票据的金额为准，应为464元。本院认为，原告到医院就诊、住院期间其陪护人员在陪护中的支出及处理交通事故期间的支出，该费用实际存在，故对交通费酌情认定为3000元。
11、住宿费，原告要求赔偿其事故发生后在温州期间，因回家上下楼行动不便而入住旅馆所花费的住宿费14088.7元（包括起诉后新发生的住宿费2706元）。被告认为住宿费不合理，不同意赔偿。本院认为被告的异议成立，对该项请求不予支持。
12、精神损害抚慰金，原告要求赔偿50000元。被告认为原告要求赔偿的金额过高。本院认为原告因交通事故受伤致残，给其身心带来痛苦，根据其伤残程度，本院对该损失酌情认定为5000元。
以上原告的损失合计243832.1元。被告李捍东已支付63000元。
另查明，浙Ｃ×××××号车辆在发生事故前已向被告保险公司投保了责任限额为20万元的商业三责险。
以上事实由当事人身份材料、交通事故认定书、调解终结书、保险单、病历、医疗费票据、鉴定书、鉴定费票据、交通费票据、营业执照、包车协议书、保险条款及当事人陈述等证据予以证实。
本院认为：本案系机动车与行人间发生交通事故造成的人身损害赔偿纠纷，交警部门已对本起交通事故作出责任认定，由被告叶华兵负事故的全部责任，原告不负事故的责任。原、被告双方对该责任认定无异议，本院对该责任认定予以确认。被告叶华兵作为直接侵权人，应负责赔偿原告的合理损失。被告李捍东系被告叶华兵驾驶的浙Ｃ×××××号车辆的承包人，被告李兰花、小客车公司系该车辆的车主，三被告对该车辆享有营运利益，故三被告应承担连带责任。被告李兰花辩称，其与被告李捍东已约定如发生交通事故由被告李捍东承担责任。本院认为该约定系俩被告间的内部约定，不能对抗第三人，故本院对被告李兰花的辩称不予采信。因被告叶华兵驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保了20万元的商业三责险，根据《中华人民共和国保险法》的规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三人赔偿保险金，为即时救助受害者，故原告的损失可由保险公司根据商业三责险约定的条款在保险限额内直接向原告赔付。被告保险公司辩称，医疗费中有32377.74元属非医保用药的费用、鉴定费、精神损害抚慰金不属于保险公司的理赔范围。本院认为保险公司的理赔范围应不超过其保险赔偿限额。根据本院确认的鉴定费和精神损害抚慰金的金额，这三项总计40077.74元，如剔除这三项的金额，剩余的赔偿款也已超过20万元的保险限额，故被告保险公司应理赔的范围为20万元。被告保险公司辩称，因肇事车辆在本次事故之前，在同一保险期限内还出险理赔过一次，还应加扣5%。本院认为被告保险公司未提供双方约定的依据，故本院对被告保险公司的该项辩称不予采信。因肇事车辆未投保不计免赔率险，根据保险惯例，扣除全责的免赔率20%，被告保险公司应赔偿的保险金为16万元。原告剩余的损失243832.1-160000＝83832.1元，由被告叶华兵负责赔偿。原告诉请要求被告赔偿医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等合法有据，本院予以支持，但对赔偿请求中不合理的部分本院予以适当调整。原告诉请要求被告赔偿住宿费依据不足，本院不予支持。被告因赔偿项目和赔偿金额所发表的意见，有一定的法律和事实依据，本院予以部分采信。被告小客车公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条的规定，判决如下：
一、被告安邦财产保险股份有限公司浙江分公司于本判决生效之日起十五日内赔付原告戴球妹商业三责险保险金人民币16万元；
二、被告叶华兵赔偿原告戴球妹交通事故经济损失人民币83832.1元，扣除被告李捍东已支付的63000元，余款20832.1元由被告叶华兵在本判决生效之日起十五日内付清；
三、被告李捍东、李兰花、温州市古楼小客车出租服务有限公司对上述被告叶华兵应承担的款项承担连带责任；
四、驳回原告戴球妹的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9261元，减半收取4631元，由原告戴球妹负担2152元，被告叶华兵负担2479元，医疗费审核等鉴定费2500元，由被告保险公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 韩若冰
二〇一一年一月二十五日
书记员 林鸯鸯