江西省赣州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣07刑终64号
原公诉机关龙南县人民检察院。
上诉人（原审被告人叶某根的父亲暨法定代理人）叶晓明，男，1963年6月15日出生于江西省龙南县，汉族，高中文化，下岗职工。
原审被告人叶某根，男，1998年5月15日出生于江西省龙南县，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年2月3日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕，现羁押于龙南县看守所。
指定辩护人周圯、朱海龙，江西红土地律师事务所律师。
原审被告人赖敏华，男，1997年9月13日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年5月21日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕，现羁押于龙南县看守所。
法定代理人赖允金，男，1964年10月11日出生于江西省龙南县，汉族，小学文化，务工，系原审被告人赖敏华之父。
原审被告人曹某烽，男，1997年11月24日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年4月8日被羁押，同年4月13日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕，现羁押于龙南县看守所。
法定代理人曹细明，男，1972年11月19日出生于江西省龙南县，汉族，初中文化，务工，系原审被告人曹某烽之父。
龙南县人民法院审理龙南县人民检察院指控原审被告人叶某根、赖敏华、曹某烽犯盗窃罪一案，于2016年1月14日作出（2015）龙刑未初字第7号刑事判决。原审被告人叶某根的法定代理人叶晓明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人及原审被告人指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年10月至2015年2月间，被告人叶某根、赖敏华、曹某烽分别或共同伙同他人先后窜至江西省龙南县、全南县、定南县盗窃摩托车。具体事实如下：
一、2014年10月20日晚上，赖敏华伙同杨某忠、赖某鹏、朱某仲、赖某（均被判刑）等人窜至龙南县城龙泽居小区停车场，将谭某方价值人民币5865元的赣BLY0**“五羊本田”牌摩托车、温某汉价值人民币4080元的赣BL53**“嘉陵”牌摩托车、李某良价值人民币2496元的赣BLF5**“佛斯弟”牌摩托车盗走。
二、2014年11月9日凌晨，赖敏华伙同杨某忠、赖某鹏等人窜至全南县城厢镇信安路A区楼下，将钟某胜价值人民币4964元的“雅马哈”牌摩托车盗走。后被告人赖敏华等人又窜至全南县城厢镇江畔湾小区，将吴某国价值人民币3116元的赣B80N**“东力”牌摩托车盗走。
三、2014年11月13日凌晨，叶某根、赖敏华伙同杨某忠、赖某鹏等人窜至龙南县城龙洲廉租房楼下，将林某波价值人民币3315元的赣BLV3**“南雅”牌摩托车、张某美价值人民币4260元的赣BL37**“雅马哈”牌摩托车、廖某华价值人民币5063元的赣BLP1**“雅马哈”牌摩托车盗走。后被告人叶某根、赖敏华等人又窜至龙南县城大罗廉租房及附近的人才公寓，将廖某婷价值人民币4293元的赣BL68**“南方”牌摩托车、赖某平价值人民币4073.4元的赣BL55**“大运”牌摩托车盗走。案发后，被害人廖某华在另外的地方找回了自己被盗走的摩托车。
四、2014年11月16日凌晨，赖敏华伙同被告人杨某忠、赖某鹏等人窜至龙南县城新都加油站附近一民宅楼下，将邹某价值人民币3784元的赣BL37**“金洪”牌摩托车盗走。
五、2014年11月17日凌晨，赖敏华伙同杨某忠、朱某波（被判刑）等人窜至定南县历市镇龙腾路丽景花园小区楼下，将陈某英价值人民币4851元的赣BMT9**“粤豪”牌摩托车盗走。后该摩托车被龙南县公安局杨村派出所扣押后发还给了被害人。
六、2014年11月25日凌晨，叶某根、赖敏华伙同赖某鹏、朱某波等人窜至龙南县城龙洲廉租房楼下，将彭某价值人民币4902元的赣BL95**“南方”牌摩托车、王某平价值人民币2691元的赣BLY3**“金威”牌摩托车盗走。
七、2014年11月27日凌晨，叶某根伙同杨某忠、赖某鹏等人窜至龙南县城金新一路一住户家门口，将蔡某跃价值人民币3139元的赣BL13**“珠峰”牌摩托车盗走。
八、2014年11月30日凌晨，叶某根、赖敏华伙同赖某鹏、朱某波窜至龙南县金塘工业园金塘小区一出租房楼下，将袁某均价值人民币3999元的赣BL81**“金洪”牌摩托车盗走。后被告人叶某根、赖敏华等人又窜至龙南县城龙洲社区宜居花园D栋4单元楼下，将廖某强价值人民币5859元的赣BL67**“豪爵”牌摩托车盗走。
九、2014年11月份的一天晚上，叶某根、赖敏华伙同赖某鹏、朱某波等人窜至全南县城厢镇南海圩老纸厂坡下一居民楼楼下，将黄某进价值人民币3034元的赣B20N**“南方”牌摩托车盗走。后被告人叶某根、赖敏华等人又窜至全南县城滨江路江畔湾菜市场对面的巷子里，将张某炜价值人民币3861元的“豪豹”牌摩托车盗走。
十、2014年12月5日凌晨，赖敏华伙同赖某鹏、朱某波等人窜至龙南县城龙腾新村A区楼下，将赖某房价值人民币4940元的“红太阳”牌摩托车、钟某滨价值人民币7885元的赣BL89**“雅马哈”牌摩托车盗走。
十一、2014年12月9日凌晨，叶某根、赖敏华伙同赖某鹏、朱某波等人窜至龙南县城金峰华庭小区楼下，将张某翔价值人民币4732元的赣BL60**“凌肯”牌摩托车、邱某勇价值人民币8232元的“雅马哈”牌摩托车盗走。后被告人叶某根、赖敏华等人又窜至龙南县城民主街下豆行362号楼下，将刘某聪价值人民币3854元的赣BL93**“蒙德王”牌摩托车盗走。
十二、2014年12月18日凌晨，叶某根伙同赖某鹏、朱某波等人窜至全南县城厢镇梅子山东路“远达”维修店后面，将曾某成价值人民币5428元的赣B80N**“珠峰”牌摩托车盗走。
十三、2014年12月26日凌晨，叶某根、赖敏华伙同赖某鹏、朱某波等人窜至龙南县城大罗廉租房及附近的人才公寓楼下，将钟某晶价值人民币4292.4元的赣BL00**“钱江”牌摩托车、徐某聪价值人民币4257元的“喜马”牌摩托车盗走。
十四、2015年1月7日凌晨，赖敏华伙同杨某忠、赖某鹏、朱某波窜至全南县城，盗得价值人民币2600元的黑色“地平线”摩托跑车一辆。被告人赖敏华等人返回龙南县城后，又伙同被告人叶某根、曹某烽窜至龙洲廉租房楼下，将刘某华价值人民币8415元的“雅马哈”牌摩托车、蔡某华价值人民币3330元的赣BL36**“爱立新”牌摩托车、唐某传价值人民币3105元的赣BL70**“豪天”牌摩托车盗走。后所盗黑色地平线牌摩托跑车被公安机关扣押。
十五、2015年1月12日凌晨，叶某根、曹某烽伙同杨某忠窜至龙南县城龙泽居小区楼下停车场，将唐某芹价值人民币7221元的赣BL39**“五羊本田”牌摩托车、李某价值人民币5994元的赣BL76**“雅马哈”牌摩托车盗走。案发后，被害人唐某芹在龙泽居小区马路对面找回了自己被盗的摩托车。
十六、2015年1月14日凌晨，叶某根、曹某烽伙同杨某忠窜至龙南县城亲水湾小区A2栋楼下，将刘某梅价值人民币6142元的赣BL62**“雅马哈”牌摩托车盗走。后被告人叶某根、曹某烽等人又窜至龙南县城水岸新城小区10栋楼下，将谭某昀价值人民币7728元的赣BL92**“雅马哈”牌摩托车盗走。
十七、2015年1月16日凌晨，叶某根伙同杨某忠窜至龙南县城亲水湾小区楼下，将赖某娣价值人民币4316元的赣BLH0**“本田”牌摩托车、刘某梅价值人民币4970元的赣BL27**“豪爵”牌摩托车盗走。
十八、2015年1月17日凌晨，叶某根伙同杨某忠、杨某学（已被判刑）窜至龙南县城亲水湾小区楼下，将赖某祥价值人民币8217元的“雅马哈”牌摩托车、许某兢价值人民币3116元的赣BL05**“喜马”牌摩托车盗走。后被告人叶某根等人又窜至龙南县城水岸新城小区，将廖某伟价值人民币7505元的赣B042**“本田”牌摩托车盗走。
十九、2015年1月27日凌晨，赖敏华伙同杨某忠、赖某鹏、赖某星（已被判刑）等人窜至龙南县金塘工业园菜市场一出租房门口，将赖某明价值人民币2415元的赣BLQ7**“凌肯”牌摩托车盗走。后被告人赖敏华等人又窜至全南县城厢镇江畔湾陈村祠堂周边，将黄某望价值人民币3705元的“喜马”牌摩托车、林某梅价值人民币2275元的赣B9N5**“松益”牌摩托车、李甲价值人民币5310元的赣B80N**“鸿怡”牌摩托车盗走。
二十、2015年2月1日凌晨，叶某根伙同杨某忠窜至龙南县城龙洲廉租房A栋1单元楼下，将廖某芹价值人民币6142元的赣BL05**“雅马哈”牌摩托车盗走。
另又查明，叶某根、赖敏华、曹某烽分别或共同伙同他人窜至某个地方盗窃摩托车时，有人用携带的螺丝刀或剪刀等工具弄开摩托车锁头或剪断摩托车电源线，然后由其本人或其他同案人上前将弄开锁头或剪断电源线的摩托车盗走，再将所盗得的摩托车骑往广东上坪或在本县销赃或留着他用。上列三被告人均实施了将弄开锁头或剪断电源线的摩托车骑着或扶着离开停放现场及将所盗摩托车骑至广东上坪销赃等行为。
综上，被告人叶某根参与盗窃作案十四起，所盗财物价值人民币155485.8元；被告人赖敏华参与盗窃作案十三起，所盗财物价值人民币143853.8元；被告人曹某烽参与盗窃作案三起，所盗财物价值人民币41935元。
本案在审理期间，被告人曹某烽家属代其退出赃款人民币17357元。
原判证明上述事实的证据有：被害人谭某方、温某汉、李某良、钟某胜、吴某国、林某波、张某美、廖某华、廖某婷、赖某平、邹某、陈某英、彭某、王某平、蔡某跃、袁某均、廖某强、黄某进、张某炜、赖某房、钟某滨、张某翔、邱某勇、刘某聪、曾某成、徐某聪、钟某晶、刘某华、蔡某华、唐某传、唐某芹、李某、刘某梅、谭某昀、赖某娣、刘某梅、赖某祥、许某兢、廖某伟、赖某明、黄某望、林某梅、李甲、廖某芹的陈述，证人廖乙的证言，现场复验复查笔录、复验现场照片、复验现场方位示意图，购车发票、机动车行驶证，价格鉴定意见，相关情况说明材料，羁押证明材料，刑事判决书、标的款收据等，被告人叶某根、赖敏华、曹某烽及同案犯杨某忠、赖某鹏、朱某波、赖某星、杨某学、朱某仲、赖某在侦查阶段的供述等。
原审法院认为，被告人叶某根、赖敏华、曹某烽等多人以非法占有为目的，时分时合秘密窃取他人财物，其中被告人叶某根、赖敏华盗窃所涉财物数额巨大，被告人曹某烽盗窃所涉财物数额较大，其三人的行为均构成盗窃罪。本案三被告人均多次盗窃，应酌情从重处罚；本案三被告人犯罪时均不满十八周岁，系未成年人犯罪，依法应当从轻或减轻处罚；本案三被告人归案后均能如实供述自己的罪行且当庭认罪，可以酌情从轻处罚。本案在审理期间，被告人曹某烽家属积极代其退赃，减少了被害人损失，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人叶某根犯盗窃罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币三万元。二、被告人赖敏华犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万五千元。三、被告人曹某烽犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。四、由被告人叶某根、赖敏华于判决生效后3日内分别按其参与的盗窃犯罪所盗摩托车评估价值退赔被盗摩托车损失给被害人谭某方、温某汉、李某良、钟某胜、吴某国、林某波、张某美、廖某婷、赖某平、邹某、彭某、王某平、蔡某跃、袁某均、廖某强、黄某进、张某炜、赖某房、钟某滨、张某翔、邱某勇、刘某聪、曾某成、徐某聪、钟某晶、赖某娣、刘某梅、赖某祥、许某兢、廖某伟、赖某明、黄某望、林某梅、李甲、廖某芹。五、由被告人叶某根、赖敏华、曹某烽于判决生效后3日内按其参与的盗窃犯罪所盗摩托车评估价值的一半退赔被盗摩托车损失给被害人刘某华、蔡某华、唐某传、李某、刘某梅、谭某昀。六、在案款人民币17357元发还给被害人刘某华、蔡某华、唐某传、李某、刘某梅、谭某昀。其中，发还给被害人刘某华金额为4207.5元、发还给被害人蔡某华金额为1665元、发还给被害人唐某传金额为1552.5元、发还给被害人李某金额2997元、发还给被害人刘某梅金额为3071元、发还给被害人谭某昀金额为3864元。
叶某根法定代理人叶晓明上诉提出：1、叶某根属从犯。2、叶某根犯罪时未满十八周岁，是初犯，坦白罪行且当庭认罪。3、一审以多次盗窃作为从重处罚没有法律依据。综上，请求二审法院对叶某根从轻处罚。
叶某根二审提出，请求二审法院对他从轻判处。
叶某根指定辩护人提出：叶某根犯罪时未满十八周岁，认罪态度较好，是初犯，主观恶性小。请求二审法院对叶某根从轻或减轻处罚。
经本院审理查明的事实与原判认定的一致。原公诉机关向原审法院提交的证据与本案有关联，能够相互印证，且来源合法，均经原审庭审质证属实，足以认定。
本院认为，原审被告人叶某根、赖敏华、曹某烽以非法占有为目的，单独或伙同他人或共同秘密窃取他人财物，其中叶某根、赖敏华盗窃财物数额巨大，曹某烽盗窃财物数额较大，其行为均构成盗窃罪。叶某根在实施盗窃摩托车犯罪时事前准备作案工具，且积极实施犯罪行为，在共同犯罪中分工不同，但作用相当，原判未区分主从犯正确。对上诉人提出的相关上诉意见与事实及法律不符，不予采纳。原判综合考虑叶某根、赖敏华、曹某烽的犯罪数额、次数、未成年犯罪、自愿认罪、曹某烽家属退赔赃款等事实和情节，对三人所判刑罚属罪刑相当。对上诉人、辩护人提出的相关上诉、辩护意见和请求均不予采纳。原判认定事实及适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄晓萍
代理审判员 肖福林
代理审判员 钟德武
二〇一六年三月十日
代理书记员 刘 璐