山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2015）平民初字第1357号原告：虞邦权，男，1986年6月10日出生，汉族，住贵州省仁怀市委托诉讼代理人：高长君，山东云翠律师事务所律师。被告：济南铸诚建筑工程集团有限公司，住所地平阴县。法定代表人：张绪才，董事长。委托诉讼代理人：姬生东，男，系该公司职工。被告：王广文，男，1967年11月15日出生，汉族，住平阴县委托诉讼代理人：谢良辉，山东鲁平律师事务所律师。被告：韦宗根，男，1965年4月25日出生，汉族，住安徽省合肥市委托诉讼代理人：刘忠泉，济南天桥友邦法律服务所法律工作者。被告：田学近，男，1975年11月15日出生，汉族，住址贵州省仁怀市原告虞邦权与被告济南铸诚建筑工程集团有限公司（以下简称铸诚公司）、王广文、韦宗根、田学近提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告虞邦权的委托诉讼代理人高长君，被告铸诚公司的委托诉讼代理人姬生东、王广文的委托诉讼代理人谢良辉、韦宗根的委托诉讼代理人刘忠泉到庭参加诉讼，被告田学近经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。虞邦权向本院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告虞邦权医疗费30604.78元、误工费45000元、护理费3889元、营养费1350元、伤残补助费25860元、住院伙食补助费4000元、交通费、住宿费8920元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3710元；2.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2014年6月29日上午7:30左右，在工作时用水泥钉固定木板，当用锤子锤水泥钉时，水泥钉突然断裂，钉帽崩入右眼，导致右眼受伤，后由工友田学近将其送往平阴县中医医院进行治疗，因平阴县中医医院条件有限，无法治疗，后由木工组负责人韦宗根将其送至山东省眼科医院进行治疗。因被告对于原告人身和精神造成的损害不予赔偿，为维护自身合法权益，故诉至本院。铸诚公司辩称，1、被告铸诚公司与原告之间不存在任何法律关系，原告无权向其主张任何权利；2、对于原告受伤及治疗过程，被告铸诚公司既不知情，也不存在任何过错。综上，请求法院驳回原告对被告铸诚公司的诉讼请求。王广文辩称，原告与被告王广文之间不存在雇佣关系，且原告的诉求已超过人身伤害赔偿的诉讼时效，另外，原告受伤系其在施工中未尽到安全施工的注意义务，故应负一定的过错责任。因此，被告王广文不应向原告承担赔偿责任。韦宗根辩称，1、原告起诉被告韦宗根错误，二人之间不存在雇佣关系，被告韦宗根系从事建筑业劳务作业的农民工，不属于实际施工人，不应承担赔偿责任；2、原告的诉讼超过了诉讼时效；3、原告受伤系其自身过错所致，应自行承担责任；4、原告的诉求过高，应依据法律规定进行判决。田学近未提交答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2014年5月16日，被告铸诚公司将位于平阴县锦东大街劳动局南临的“瑞诚星港湾4#、7#、9#及车库”项目工程分包给被告王广文进行施工，并签订《建设工程施工劳务分包合同》（GF-2003-0214），内容为：“……分包范围：基础、主体（钢筋、杠、瓦口）包括二次结构、包清工……12.1、劳务分包人应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准进行施工，并随时接受行业安全检查人员依法实施的监督检查，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人承担。12.2、工程承包人应对其在施工场地的工作人员进行安全教育，并对他们的安全负责。工程承包人不得要求劳务分包人违反安全管理的规定进行施工。因工程承包人原因导致的安全事故，由工程承包人承担相应责任及发生的费用……”。2014年5月1日，被告王广文与被告韦宗根签订《木工劳务分包合同》，内容为：“总包人（全称）：济南铸诚建筑集团公司星港湾项目部（以下简称甲方）分包人（全称）：韦宗根木工施工班（以下简称乙方）……甲方将瑞诚星港湾4、7#楼及7#楼以北车库，基础、主体、二次结构模板工程分包给乙方施工（包清工）……施工期间，出现意外施工分清责任，由责任方承担；工程工期：2014年5月11日—2014年11月1日……甲方：王广文乙方：韦宗根（手印）。”2014年5月8日，被告韦宗根与被告田学近签订《工程内容承包协议》，将其承接的“瑞诚星港湾”工程中的模板制作与安装工程承包给被告田学近，并约定：被告田学近要对所有进场工人进行安全教育，严格按被告韦宗根安全技术交底施工，不进行安全教育，不按安全技术交底施工，违章操作发生事故，分清责任，由责任方承担。2014年4月份，原告虞邦权跟随被告田学近从事木工工作。2014年6月29日上午7时左右，原告虞邦权在瑞诚星港湾4#楼用锤子固定木板时，钉帽断裂崩入右眼，导致右眼受伤。原告受伤后，被告田学近将其送往平阴县中医医院进行治疗，共计花费各项费用295.42元，后因医疗条件有限，同日，被告韦宗根又将其送往山东省眼科医院住院治疗39天，共计花费医疗费29373.34元。其间，原告收到被告韦宗根垫付医疗费32000元，被告田学近垫付医疗费2000元。2014年10月24日，原告虞邦权因该次事故从中华联合财产保险股份有限公司济南中心支公司获得理赔款15000元。诉讼中，原告虞邦权就其伤残等级、误工时间、护理人员及期限、营养期限、继续治疗费用向本院申请鉴定，本院委托泰安泽宇司法鉴定所进行鉴定。2016年8月22日，该鉴定机构出具泰泽司鉴所[2016]临鉴字第353号司法鉴定意见书，认定原告构成十级伤残；误工期限180日；护理期限45日，护理人数1人；营养期限45日；无需继续治疗。原告因本次鉴定支付鉴定费3710元及其他所需费用457元。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、四被告之间的责任划分。原告提交《工程内容承包协议》一份并申请证人田学近、周自强、代正爱出庭作证，证实原被告之间的关系，并主张被告田学近应承担赔偿责任，剩余三被告应承担连带责任。被告铸诚公司向本院提交《建设工程施工劳务分包合同》一份，证实其已将涉案工程承包给被告王广文，被告王广文作为劳务分包人应对工程施工负责，而被告铸诚公司不应承担责任。被告王广文提交《木工劳务分包合同》一份，辩称其已将涉案工程承包给被告韦宗根进行施工，且合同中明确规定，施工过程中发生的意外事故应由被告韦宗根承担。被告韦宗根则辩称其不属于实际施工人，不能作为诉讼主体，也不应承担赔偿责任。本院认定，原告虞邦权受雇于被告田学近，在瑞诚星港湾4#楼从事木工工作时，因用锤子固定木板时，钉帽断裂崩入右眼，导致右眼受伤，上述事实清楚，证据充分，被告田学近应对原告承担赔偿责任。又因被告田学近、韦宗根、王广文均未提交证据证实其具有相应的施工资质，因此，被告铸诚公司、王广文、韦宗根应与被告田学近承担连带赔偿责任。二、原告受伤是否自身存在过错，是否应承担责任。被告铸诚公司、王广文、韦宗根辩称原告受伤系其在施工过程中违反了《中华人民共和国住房和城乡建设不发布的行业标准-建筑施工模板安全技术规范》的规定，其操作程序存在严重错误所致，故应当承担一定的责任。本院认定，原告虞邦权在工作时，未采取有效安全防范措施，对导致自身受伤害亦有过错，可减轻被告的赔偿责任，本院酌定原告虞邦权承担10%的责任。三、原告在保险公司报销的费用15000元是否应在医疗费中予以扣除。庭审中，原告提交人身保险赔偿计算书（含调查报告单抄件）一份证实保险公司基于商业保险合同而给予的合理补偿，与本案没有关系，不应予以扣除。被告铸诚公司、王广文、韦宗根则辩称原告主张的是损失，该损失不应获得双重赔偿，保险公司报销的数额应在损失中予以扣除。本院认为，我国民事侵权赔偿理论是以弥补权利人的损失为目的，即权利人损失多少，侵权人就赔偿多少，故本院认定，原告从保险公司所获得的理赔款应当自医疗费总额中予以扣除，被告应只赔偿其实际损失。本院认为，原告花费医疗费30125.76元，证据充分，本院予以支持，原告陈述被告韦宗根、田学近已向其垫付医疗费共计34000元，现主张在赔偿总款中予以扣除，本院予以准许。原告依据鉴定结论主张误工费按每日250元计算180天，共计45000元，各被告对此不予认可，因原告未提交证据证实其实际收入金额，故本院酌定原告的误工费参照山东省2015年度全省企业在岗职工平均工资53938元计算180天，共计26599.56元。原告依据鉴定结论主张护理费按照山东省上年度城镇居民人均可支配收入31545元计算45天，共计3889元，各被告不予认可，认为应按照山东省上年度农村居民人均可支配收入标准计算护理费。本院认为，原告主张的每日护理费计算标准不应高于本地区同级别护工人员的平均工资80元/天，故本院认为，原告的护理费应按本地区同级别护工人员的平均工资计算45天，共计3600元。原告依据鉴定结论主张营养费1350元（30元/天*45），不违背法律之规定，本院予以支持。原告依据鉴定结论主张住院伙食补助费4000元（100元/天*40天），因原告实际住院39天，故本院认定原告的住院伙食补助费为3900元（100元/天*39天）。经鉴定原告构成十级伤残，原告主张以上年度山东省农村居民人均可支配收入12930元为标准计算伤残补助费为25860元，不违背法律之规定，本院予以支持。原告主张交通费、住宿费共计8920元，各被告认为该费用系原告自行推算，故不予认可，本院认为，交通费、住宿费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，且应以正当票据为凭，而原告所提供的部分车票不足以证实该主张，故本院酌定交通费、住宿费为1500元。原告主张精神损害抚慰金5000元，结合原告构成十级伤残的事实，本院酌定为1000元。原告要求赔偿鉴定费3710元，事实清楚，本院予以支持。综上所述，被告田学近应赔偿原告虞邦权医药费13613.18元[（30125.76元-15000）×90%]、误工费23939.60元（26599.56×90%）、护理费3240元（3600元×90%）、营养费1215元（1350元×90%）、住院伙食补助费3510元（3900元×90%）、伤残补助费23274元（25860元×90%）、交通费、住宿费1350元（1500元×90%）、精神损害抚慰金900元（1000元×90%）、鉴定费3339元（3710元×90%），合计74380.78元，扣减被告韦宗根、田学近先期垫付的34000元，余款为40380.78元。被告铸诚公司、王广文、韦宗根对上述赔偿金额承担连带责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、参照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定，判决如下：一、被告田学近于本判决生效后十日内赔偿原告虞邦权医药费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、伤残补助费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、鉴定费共计40380.78元。二、被告韦宗根、王广文、济南铸诚建筑工程集团有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费810元，由原告虞邦权负担81元，被告田学近、韦宗根、王广文、济南铸诚建筑工程集团有限公司负担729元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  胡文利人民陪审员  周广成人民陪审员  邓洪荣二〇一六年十月二十一日法官 助理  董 菊书 记 员  葛方玉