浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初1511号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人胡亦俭，男，1984年12月23日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，无业，住平阳县。因吸毒于2009年9月15日被平阳县公安局行政拘留十五日；因无证驾驶机动车于2009年10月6日被平阳县公安局行政拘留七日；因犯故意毁坏财物罪于2012年4月11日被平阳县人民法院判处拘役五个月；因犯危险驾驶罪于2013年9月18日被平阳县人民法院判处拘役一个月十五日；因涉嫌犯故意伤害罪于2015年10月7日被平阳县公安局刑事拘留，同年10月8日被逮捕，同年12月1日被平阳县人民法院判处有期徒刑七个月，2016年5月6日刑满释放。因本案于2016年5月6日被苍南县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人王生状，上海川诚律师事务所律师。
被告人曾平贻，男，1991年11月6日出生于浙江省平阳县，汉族，初中文化，无业，住平阳县。因犯故意伤害罪于2009年1月7日被平阳县人民法院判处有期徒刑一年二个月；因犯故意伤害罪于2012年3月2日被本院判处有期徒刑二年二个月，2013年8月30日刑满释放。因涉嫌犯交通肇事罪于2015年7月9日被刑事拘留，同月22日被逮捕，同年12月17日被平阳县人民法院判处有期徒刑三年二个月。因本案于2016年6月1日被苍南县公安局押回重审。现羁押于苍南县看守所。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]1263号起诉书指控被告人胡亦俭、曾平贻犯开设赌场罪，于2016年11月21日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，两次公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员陈德星出庭支持公诉，被告人胡亦俭、曾平贻，辩护人王生状、证人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：
1．2015年4月中旬至4月22日凌晨期间，被告人胡亦俭、曾平贻等人在苍南县桥墩镇莒溪社区田寮村林氏宗祠旁空地、莒溪南山一座两间二层老房子前面空地等地开设赌场，并雇佣李某2、吴某（均已判刑）等人在赌场内帮忙望风、维护赌场秩序，2015年4月22日凌晨3时30分许，该赌场被公安机关查获，查获叶某、郑某1等二十二名参赌人员（均已被行政处罚），查获赌资人民币54570元，其中无主赌资人民币29300元。经查，该赌场共计开设七天左右，每天参赌人员十来人至三四十人不等。
2．2015年7、8月，被告人胡亦俭伙同池某（另案处理）等人合股在苍南县桥墩镇莒溪社区山上开设赌场，并雇佣黄敬泼、黄某1、卢宝塔（另案处理）等人在赌场里帮忙。经查，该赌场共开设七天左右，每天参赌人员十来人至二十人不等。
为了证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相关证据，并据此认为，被告人胡亦俭、曾平贻的行为均构成开设赌场罪；被告人胡亦俭有前科劣迹，酌情从重处罚，被告人曾平贻系累犯，应当从重处罚，但其有坦白情节，又可从轻处罚，建议本院对被告人胡亦俭在有期徒刑二年至三年之间判处，对被告人曾平贻在有期徒刑一年至二年之间判处。
被告人胡亦俭辩称其没有参与开设第一节赌场，第二节的时间、人数与事实不符，仅于当年9月份中旬参与开设赌场一天时间。其辩护人提出：起诉书指控被告人胡亦俭两次参与开设赌场的事实，证据不足，均不能成立。
被告人曾平贻对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明：
1．2015年4月中旬至4月22日凌晨期间，被告人胡亦俭、曾平贻等人在苍南县桥墩镇莒溪社区田寮村林氏宗祠旁空地、莒溪南山一座两间二层老房子前面空地等地开设赌场，以“牌九”形式组织赌博，从中抽取头薪，并雇佣李某2、吴某（均已判刑）等人在赌场内帮忙望风、维护赌场秩序，2015年4月22日凌晨3时30分许，该赌场被公安机关查获，当场查获叶某、郑某1等二十二名参赌人员（均已被行政处罚），赌资人民币54570元，其中无主赌资人民币29300元。该赌场开设七天左右时间，每天参赌人员十余人至三四十人不等。被告人曾平贻获利人民币2000余元。
2．2015年7、8月，被告人胡亦俭伙同池某（另案处理）等人合股在苍南县桥墩镇莒溪社区山上开设赌场，以“牌九”形式组织赌博，从中抽取头薪，并雇佣黄敬泼、黄某1、卢宝塔（另案处理）等人在赌场帮忙。该赌场开设七天左右时间，每天参赌人员十余人至二十人不等。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：
1．证人金某的证言及辨认笔录，证实被告人曾平贻等人于2015年4月在苍南县桥墩镇莒溪社区田寮村林氏宗祠旁边开设赌场一个星期左右，赌场按庄家赢钱按一定比例抽取头薪，时间段为晚上10时至次日凌晨，同年4月22日被公安机关查获；期间，吴某被胡亦俭叫去在赌场帮忙，平时站在桌角做保利，李某2负责望风。经辨认，其辨认出被告人胡亦俭、曾平贻及同案犯吴某。
2．证人郑某2的证言，证实：⑴2015年4月，水头人“阿某1”、曾平贻为了在莒溪开设凌晨时段的赌场，找其所在南湖帮商量并答应给三成以上股份，开设一个星期后被公安机关查获，看场的几个小弟被抓。⑵2015年7、8月份，“P某”与“阿某1”等人在莒溪合股开设赌场一个星期，是晚上时段，每天参赌人员一二十人以上。
3．证人陈某2的证言及辨认笔录，证实2015年3月份期间的苍南县桥墩镇莒溪赌场半夜场是“俭”、“平贻”等人开设共持绿半个月左右时间，后被公安机关查获，一个叫“必永”的人和一名外地人因此被判刑的事实。经辨认，其辨认出“俭”系被告人胡亦俭，“平贻”系被告人曾平贻。
4．证人邓某2、刘某1、李某3的证言及辨认笔录，证实该三名证人于2015年间时常在苍南县桥墩镇莒溪赌场参与赌博，被告人胡亦俭（亦俭）等人在此期间参与开设晚上时段（17时至22时）赌场的事实。经辨认，证人刘某1、李某3均辨认被告人胡亦俭。
5．证人刘某3、敖某2、陈某1、曾某1、蔡某,4、陈某3、叶某、周某1、陈某4、易某,周某2、曾某2、郑某1、刘某2、雷某、杨某,4、范某,4、朱某,4、周某3、章某,4、刘某4、黄某2的证言及辨认笔录，证实上述证人于2015年4月22日凌晨在苍南县桥墩镇莒溪社区田寮村林氏宗祠旁边以“牌九”形式赌博时，被公安机关当场查获，赌场开设人员吴某、李某2主要负责帮庄家收钱和维持秩序，该二人被当场抓获的事实。经辨认，证人敖某2、陈某1、叶某、刘某2均辩认出吴某、李某2，证人雷某辨认出吴某。
6．同案犯李某2的供述及辨认笔录，供认其于2015年4月20日下午，其与“阿某2”、吴某及其一个朋友去苍南县桥墩镇莒溪社区一个叫南山的地方为赌场望风，赌场以“牌九”的方式赌博；4月21日，在田寮村林氏宗祠旁边开设赌场至次日凌晨3时许，赌场被公安机关查获。经辨认，其辨认出“阿某2”系被告人曾平贻，另辨认两处望风地点和田寮村林氏宗祠旁民房前空地系开设赌场的具体地点。
7．同案犯吴某的供述及辨认笔录，供认其于2015年4月19日，“阿宏”的哥哥“俭”让其去苍南县桥墩镇莒溪社区的赌场帮忙，后跟随“胖子”、“阿某3”到赌场，先是在莒溪南山几间老房子前的空地上，赌场以“牌九”形式进行赌博，每场参赌人员一般二三十人，一天抽取头薪从几百元到两千元不等；4月22日凌晨在田寮村林氏宗祠旁边开设赌场时，其负责帮庄家递钱和维持秩序，李某2帮助抓牌，至3时许被公安机关查获。经辨认，其辨认出两处开设赌场的具体地点。
8．同案犯卢宝塔的供述及辨认笔录，供认其于2015年4月下旬在苍南县莒溪镇，被告人胡亦俭、曾平贻在南湖帮支持下合股开设赌场（凌晨场），其受南湖帮指派在该赌场连续帮忙三天，每天参赌人员一二十人，胡亦俭偶尔出现在赌场并安排管理事宜的事实。经辨认，其辨认出“阿某1”系被告人胡亦俭。
9．同案犯池某的供述及辨认笔录，供认其于2015年8、9月份，与被告人胡亦俭在苍南县桥墩镇莒溪社区开设赌场，以“牌九”形式进行赌博，每场参赌人数一二十人，雇佣黄某1、黄敬泼、卢宝塔等人帮助维持秩序、望风几天时间，赌场开设一个星期左右。经辨认，其辨认出“阿某1”系被告人胡亦俭。
10．同案犯黄敬泼的供述及辨认笔录，供认其于2015年8月份左右，在苍南县莒溪山里面，为“阿某1”的凌晨赌场望风七八天时间，获利七八百元，赌场以“牌九”形式进行赌博，每天参赌人员有一二十人。其辨认出“阿某1”系被告人胡亦俭。
11．同案犯黄某1的供述及辨认笔录，供认其于2015年8月份左右，在苍南县桥墩镇莒溪与黄敬泼、卢宝塔等人为“阿某1”、“阿丕”等人开设的赌场（凌晨场）帮忙，其帮忙四五天，获利几百元，每天参赌人员有一二十人。经辨认，其辨认出“阿某1”系被告人胡亦俭。
12．被告人曾平贻的供述及辨认笔录，证实2015年4月中旬的一天，其与被告人胡亦俭经商量后，决定在苍南县桥墩镇莒溪社区开凌晨时段的赌场，约定胡亦俭占20%股份，其占10%股份，“鸭脑”等人占60%股份，其余10%由胡亦俭小弟吴某、李某2等人分，赌场挂胡亦俭的名字，胡亦俭指派吴某等人具体管理，偶尔会在赌场出现，其主要负责看场（维持赌场秩序），吴某、李某2是在赌场开设之后才来帮忙几天时间；其与胡亦俭开设的赌场以“牌九”形式进行赌博，一般一场一二十人参与，共开设七天左右时间，抽取头薪一万多元，除去工资等开销，其本人分得二千多元。经辨认，其辨认出被告人胡亦俭及同案犯吴某、李某2。
13．被告人胡亦俭于2016年5月7日的供述，供认其于2015年4月，与曾平贻、吴某等人合股开设苍南县桥墩镇莒溪社区凌晨时间段的赌场，以“牌九”方式组织他人赌博。
14．检查笔录、现场照片、收缴物品清单，证实公安机关于2015年4月22日凌晨3时，在苍南县桥墩镇莒溪社区田寮村林氏宗祠旁边的一个赌场对参赌人员叶某等十余人及现场物品的检查情况：赌资54570元，包括无主赌资29300元，骨牌九赌具一副。
15.行政处罚决定书，证实同案犯吴某、李某2及刘某3等22名参赌人员被公安机关行政处罚的事实。
16．刑事判决书，证明：⑴被告人胡亦俭、曾平贻的前罪判决及刑罚执行情况。⑵同案犯吴某、李某2已被刑事处罚的事实。
17.归案经过，证明二被告人的归案情况。
18.户籍证明，证明二被告人的身份情况。
上列证据经审查，均符合刑事诉讼证据的基本特证，可以作为本案定案依据。
关于被告人胡亦俭是否参与开设本案两节赌场的问题。本院认为，关于第一节赌场，经查，被告人曾平贻在侦查阶段稳定供认于2015年4月中旬，其与被告人胡亦俭事先预谋开设赌场并约定各自股份，赌场开设约七天左右时间，其供述内容得到被告人胡亦俭于2016年5月7日的供述内容、同案犯吴某、李某2、卢宝塔的供述内容以及证人金某、郑某2、陈某2的证言不同程度的印证，故指控被告人胡亦俭参与开设该节赌场，证据确实充分，足以认定。关于第二节赌场，经查，同案犯池某、黄某1、黄敬泼均一致供认被告人胡亦俭于2015年8月份左右参与开设该节赌场约七天时间（一个星期），且均准确辨认出被告人胡亦俭，故指控被告人胡亦俭参与开设该节赌场，证据确实充分，亦足以认定。同时，证人邓某2、刘某1、李某3的证言可以证实被告人胡亦俭于2015年间在苍南县桥墩镇莒溪社区参与开设赌场绝非一两天时间，综上，被告人胡亦俭及其辩护人的相关辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人胡亦俭、曾平贻无视国法，以营利为目的，结伙参与开设赌场，其行为均构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人胡亦俭、曾平贻在判决宣告后，刑罚执行完毕前均发现漏罪，应予数罪并罚。被告人胡亦俭有前科劣迹，酌情从重处罚，被告人曾平贻曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人曾平贻归案后如实供述自己罪行，又可从轻处罚。公诉机关的量刑意见适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第七十条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人胡亦俭犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元；与原犯故意伤害罪被判处有期徒刑七个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月7日起至2018年2月6日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人曾平贻犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元；与原犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年二个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月9日起至2019年5月8日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、追缴被告人曾平贻违法所得人民币2000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 胜
人民陪审员 黄金华
人民陪审员 曾祥亮
二〇一七年二月二十一日
代书 记员 吴萌萌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。