陕西省大荔县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）陕0523刑初12号
公诉机关陕西省大荔县人民检察院。
附带民事原告人申某岭，男，1965年12月28日出生陕西省大荔县，汉族，农民，住大荔县。
委托代理人：周某贤，陕西某律师事务所律师。代理权限为参与诉讼、指控犯罪。
被告人暨附带民事被告人张某义，男，1963年5月29日出�陕西省大荔县，汉族，农民，小学文化，住陕西省大荔县。2017年11月8日因涉嫌故意伤害罪，被延安铁路公安处抓获；11月10日因涉嫌故意伤害罪被大荔县公安局刑事拘留；同年11月16日被依法逮捕。现羁押于大荔县看守所。
辩护人：邹某、张某东，陕西某某律师事务所律师。
大荔县人民检察院以荔检诉刑诉（2017）188号起诉书指控被告人张某义犯故意伤害罪一案，于2018年1月3日向本院提起公诉；附带民事原告人申某岭以被告人张某义的伤害行为侵犯其身体健康权，提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭并适用普通程序，公开开庭合并审理了本案。大荔县人民检察院指派检察员张某满出庭支持公诉，附带民事原告人的代理人周某贤，被告人张某义及其辩护人邹某、张某东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
大荔县人民检察院指�：2017年3月11日21时许，被告人张某义酒后在大荔县下寨镇街道东门食府门口，驾驶电动摩托车与申某岭电动摩托车相撞，后发生争执并互殴。在殴打过程中，被告人张某义将申某岭摔倒在地，致申某岭颈部受伤。经鉴定，申某岭之伤为重伤二级；外伤后颈髓损伤致四肢瘫肌力IV级，评定为五级伤残。
公诉机关认定上述事实证据有：被害人陈述，证人证言、伤情鉴定及被告人供述等。
公诉机关认为，被告人张某义酒后与他人互殴，在互殴过程中双方都受到了伤害，导致被告人申某岭受重伤二级，以上证据能够证明该起犯罪事实，被告人张某义故意伤害他人身体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事原告人诉称案件事实与公诉机关指控的事实一致。其诉讼请求为：1、应依法追究被告人的刑事责任并从重处罚。2、民事部分请求被告人赔偿原告损失，大荔县仁厚医院票1份1141.10元、西安市红会医院住院票据1份67642.44元、红会门诊票据16份4715.31元、渭南杜桥医院票据6份54138.65元、复查1400元，医疗费共计129037.5元；交通费7120元；住院伙补299天299X30=8970元；误工费299天29900元；护理费29900元；轮椅票一张799元；残疾赔偿金123180元；合计328905元。提供的证据有：原告的身份证，住院病例、医疗费票据，交通费发票，轮椅发票等。
被告人张某义对公诉机关的指控的事实经过不持异议，并表示自愿认罪。
被告辩护人的辩护意见：首先代表被告人向被害人表示歉意。1、被害人不构成故意伤害罪，应为过失致人伤害。张某义不能预见自己的行为给被害人造成伤害。本案从时间上应为两段，在前面一段双方互殴，后面一段在摔倒的过程中张某义主观上应为过失的行为。在互殴的过程中，被害人扑向张某义时，张某义有自卫的行为。在后面张某义打了被害人几拳不影响本案。被害人先动手，被害人在主观上有过错。2、张某义的认罪态度较好，张某义在整个案件的交待比较一致，张某义供述的比较完整，张某义也多次表示愿意赔偿，可以考虑从轻处罚。并当庭提交一下证据：张某义的诊断证明，住院病例，医疗费1289.9元。证明张某义在本次打架过程中也受到伤害，赔偿时予以核减。附带民事赔偿部分红会医院的收据救护车费用不认可；医疗费，需要提供门诊病例；住院的票，需要提供住院病例，其中有很多是检查费用，检查结果都是正常的，应为不必要的检查；交通费过高，不能体现其用途，不认可。
经审理查明：被告人张某义与被害人申某岭系同�村民，且相邻而居。2008年1月13日，张某义与董某义（申某岭之父）因琐事发生厮打，张某义拳打脚踢董某义，因此，张某义被公安机关行政拘留五日。之后，两家关系一直不睦。
2017年3月11日21时许，在大荔县下寨镇街道东门食府门口，被告人张某义酒后驾驶电动摩托车将骑电动摩托车的申某岭撞倒，后二人发生争执并厮打。厮打中，被告人张某义将申某岭摔倒在地，并骑在申某岭身上挥拳击打申某岭，致申某岭为过伸型颈髓损伤。经大荔县公安司法鉴定中心鉴定，申某岭之伤为重伤二级；2018年4月9日，经陕西中金司法鉴定中心鉴定，申某岭本次外伤后颈髓损伤致四肢瘫肌力IV级，评定为五级伤残。
受伤后，申某岭先后被送往大荔仁厚医院住院治疗1天、医疗费1141.10元，西安市红会医院住院治疗14天、医疗费67642.44元，临渭区杜桥街道办社区卫生�务中心住院治疗244天、医疗费41435.05元，临渭区杜桥街道办社区卫生服务中心住院治疗19天、医疗费3547元，临渭区杜桥街道办社区卫生服务中心住院治疗22天、医疗费3388元，渭南杜桥医院住院治疗29天，医疗费5768.65元，在西安市红会医院门诊医疗费16张，计4715.31元；检查费1400元；2017年4月30日，购买轮椅花费799元；六次租车花费7120元。
以上，附带民事原告人申某岭住院治疗329天，医疗费129037.5元（至2018年5月9日）；残疾辅助器具费799元；交通费7120元。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、书证。
（1）案件来源、立案登记，抓获经过。证实了案发情况及被告人到案情况。由延安铁路公安延安站民警，将网上追逃的张某义抓获。
（2）西安市红会医院病历记载，申某岭入院诊断：1、过伸型颈髓损伤；2、颈椎间盘突出。
（3）鉴定文书
经大荔县公安司法鉴定中心（荔）公（司法）鉴（法医）字（2017）193号文书鉴定：申某岭损伤程度为重伤二级。
（4）鉴定告知笔录。大荔县公安局于2017年11月9日告知张某义，申某岭伤情为重伤二级，被告人张某义没有异议，不申请重新鉴定。于2017年11月9日告知申某岭，其伤情为重伤二级，申某岭不申请重新鉴定。
2、被害人申某岭陈述
2017年3月11日晚九点多，他在下寨镇东门食府吃饭喝酒，完了后还不到十点的样子。他出门后骑电摩准备回家，后面就有一辆电摩把他连人带车撞倒了，他起来一看是张某义。他与张某义争执了几句，张某义骑车想走，他就向张某义的电摩踏了一脚。张某义将车停下，他用拳头打了张某义几下，有人把他们拉开。之后他进了东门食府喝了点水，过了几分钟，张某义的妻�到了东门食府门口，他就出去了，一看张某义把电摩挪了位置，他就骂了几句，张某义就向他跟前扑，他就打了张某义一拳，张某义就还手打他，张某义先把他压倒在地上用拳头打他的头，别人把张某义拉起来后，张某义又用鞋打他的头，他与张某义对打起来，后来他又被张某义压倒在地，用拳头朝他身上打，被人拉开后，他的四肢无力，动不了，就在地上躺着，这时派出所的人就来了。
3、证人袁某证言。昨天晚上8点多，张某义、申某岭先后来到他饭店吃饭，大约在晚上9点40前后，二人喝完酒后，几乎同时要离开食府，申某岭骑着电摩，张某义骑着电摩直接撞到了申某岭的电摩，申某岭与张某义都摔倒在地上了，其他人看见后就赶紧把申某岭与张某义扶起来，张某义、申某岭起来后就互相骂起来，骂着骂着俩人就扑着要打对方，尽管当时在场的人都努�劝说并将俩人隔开，但俩人仍然互相殴打，在其他人的努力说和下，申某岭与张某义都暂时停手，过了大约10分钟，申某岭与张某义又开始互相骂起来，并又开始互相殴打，张某义将申某岭摔倒，申某岭从饭店门口的台子上滚到水泥地上，张某义向申某岭头部打了几拳，其他人再怎么劝都劝不住，他就打电话报警了，很快警察就赶到，申某岭与张某义就停手了。
证人杜某、袁某重、官某荣的询问笔录与袁某大体一致，与监控录像的过程和事实一致，证实了被告人张某义与申某岭打架的经过。
4、现场勘验笔录及现场照片。侦查机关于2017年3月12日8时40分，对现场进行了勘验，该现场位于大荔县下寨镇街道东门食府门口。
5、调取证据通知书，视频分析说明、视频。证实了张某义、申某岭打架的详细过程。
6、被告人张某义供述。2017年3月11日晚8点多，官大龙在下寨镇东门食府请客，他去了饭店，喝了八两多白酒，喝的有点醉，迷迷糊糊的，喝完酒后他就准备出门骑车离开，骑电动车时，他撞到申某岭的电动车上了，撞了以后，他与申某岭都倒在地上了，然后申某岭就骂他，他们就吵起来，然后不知道怎么的，他就和申某岭打起来了，互相用拳头殴打对方身体。其他人过来拉他，他们分开后他就给冉某升（系张某义的妻哥）打电话，说把人家电摩撞了，让他到东府食府来一下。大约十分钟后，申某岭从饭店出来了，他一看见申某岭就来气，便往申某岭跟前走指着申某岭骂，申某岭就朝他扑过来，申某岭用拳头打他的头，把他打倒在地。然后他起来就和申某岭又打起来，这时候，袁某重过来劝架，他就向袁某重打了一耳光，然后继续他和申某岭打，他的鞋子掉了，他就拿起鞋子打申某岭，然后申某岭就朝他扑过来，他俩就抱在一起撕打，这个过程中申某岭就倒在地上不动弹了。申某岭倒地以后，他朝申某岭头上打了两耳光，然后警察就来了。
7、被告人书写的悔罪书。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人张某义挟抱着申某岭头部而倒地，致其颈髓损伤为重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，依法应予惩处。大荔县人民检察院指控被告人张某义的罪名及事实成立。被告人张某义曾因伤害他人被行政处罚，又实施本次犯罪，对被告人酌定从重处罚；因被告人的故意伤害行为致被害人达五级伤残，量刑时依法对被告人从重处罚。归案后，被告人张某义能够如实供述其罪行，并当庭自愿认罪，可依法对其酌定从轻处罚。
被告辩护人所持“被告属于过失伤害致人重伤，应从轻处罚”的辩护意见，经查，本案系因被告人故意撞击被害人的电动摩托车而引起厮打，相互厮打中，被告人在追打被害人时将被害人摔倒在地，并骑在被害人身上挥拳击打，从上述行为反映，被告人伤害的主观故意是客观存在的，被告人的行为属于故意伤害犯罪，而不是过失致人重伤罪。故被告辩护人的上述辩护意见与事实不符，本院不予采纳。但本案中被告人的故意伤害行为，相较持棍棒等击打致人伤害的行为为轻，可在量刑时酌情从轻处罚。被告人当庭提交的医疗费票据，与本案不属同一法律关系，本案不予涉判。
本案附带民事诉讼部分，因被告人张某义的伤害行为，致申某岭重伤二级，五级伤残，申某岭被送医治疗的直接经济损失，被告人张某义应承担相应的民事赔偿责任。附带民事原告人申某岭的经济损失为，医疗费共计129037.5元；交通费7120元；住院伙食补助费9870元（329天X30元）；误工费32900元（329X100）；护理费32900元（329天X100元）；残疾辅助器具费799元；残疾赔偿金123180元（10265X20X0.6）。合计335806.5元。
综上，根据被告人的犯罪情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十二条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、第一百五十四条，以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人张某义犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月8日起至2023年2月7日止。）
二、由被告人张某义于判决书生效后二十日内赔偿刑事附带民事原告人申某岭医疗费129037.5元、交通费7120元、住院伙食补助费9870元（329天X30元）、误工费32900元（329天X100元/天）、护理费32900元（329天X100元/天）、残疾辅助器具费799元、残疾赔偿金123180元（10265X20X0.6），合计335806.5元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向渭南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毕发印
审 判 员 党树兴
人民陪审员 张 婕
二〇一八年六月二十一日
书 记 员 陈 强