文书内容上海市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2017）沪02民终5200号上诉人(原审被告)：上海市宝山区大场成人中等文化技术学校，住所地上海市。法定代表人：须金，校长。委托代理人：陈银萍，上海正源(昆山)律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：上海博众人才服务有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：吕扬帆，总经理。委托代理人：阳洁兰，上海融孚律师事务所律师。上诉人上海市宝山区大场成人中等文化技术学校(以下简称“大场成人学校”)因与被上诉人上海博众人才服务有限公司(以下简称“博众公司”)劳务派遣合同纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院(2017)沪0113民初6249号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人大场成人学校上诉请求：请求撤销原判，发回重审或者依法改判，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判程序违法，事实不清。大场成人学校于原审庭审中当庭提出对于主审法官的回避复议申请，并于庭审笔录中书写载明，然一审法院既未对回避复议作出决定，亦未对上诉人的延期审理申请作出决定的情况下径行判决，属严重违反程序。上诉人退回案外人赵征先是基于赵征先破坏学校财产并且已达到一定标准的情况下，才将其退回博众公司，并且履行了提前书面通知的义务，博众公司无工作岗位安排赵征先系其自身问题，大场成人学校的退回行为并未违反双方的约定，前案生效判决未裁决退回行为违法，学校理当不承担违法解除的后果。综上，原判事实不清，程序违法，适用法律不当，请求撤销原判，依法改判。博众公司辩称，大场成人学校滥用回避权，有违诉讼诚信。赵征先原由学校自行招录，后，上诉人为规避劳动用工风险，才借用劳务派遣制度，由博众公司以派遣形式派至大场成人学校工作。因赵征先的特殊性，导致博众公司无法为其安排工作岗位，博众公司作为劳务派遣单位在前案中向大场成人学校提出了切实可行的调解方案，也得到了赵征先的认可，正因为是上诉人的固执己见致调解不成，并支付了远高于调解方案的赔偿金，大场成人学校理应承担相应的民事责任。综上，原判事实清楚，适用�律正确，请求驳回上诉，维持原判。博众公司向一审法院诉称，双方自2009年9月起建立劳务派遣合同关系，双方签订《人力资源派遣协议书》。2015年10月13日，大场成人学校以案外人赵征先“未经许可擅自改动学校监控设施、在学生中造成极坏的影响”为由将赵征先退回博众公司，并要求博众公司与赵征先办理劳动合同解除的相关手续。2015年11月5日，博众公司办理了赵征先的社保转出手续，随后赵征先提起劳动仲裁申请，要求博众公司支付工资以及违法解除劳动合同赔偿金，仲裁委支持了赵征先的申诉请求，裁决博众公司支付赵征先2015年9月至2015年11月4日的工资差额4,491.06元以及违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)96,681.38元。大场成人学�向博众公司发律师函，要求博众公司提起诉讼，最终上海市宝山区人民法院和上海市第二中级人民法院均判决维持了上述仲裁结果。根据双方签订的《人力资源派遣协议书》的约定，博众公司向案外人赵征先赔付的款项最终应由大场成人学校承担。据此，博众公司起诉来院，要求大场成人学校支付博众公司向赵征先支付的工资4,491.06元、要求大场成人学校支付博众公司向赵征先支付的违法解除劳动合同赔偿金96,681.38元。大场成人学校辩称，本案属于重复起诉。根据仲裁裁决和法院判决的结果，均未要求大场成人学校承担连带责任，故该两笔费用应由博众公司自行承担。大场成人学校仅将案外人赵征先退回博众公司，但博众公司没有为赵征先重新安排工作而�同其解除劳动合同，故大场成人学校不应当支付赔偿金。原审法院经审理查明，博众公司、大场成人学校签订期限自2015年9月1日至2016年8月31日的《人力资源派遣协议书》一份，该派遣协议第十三条第六项约定，乙方(博众公司)与派遣劳动者终止或者解除劳动合同后，有下列情形之一的，甲方应当承担赔偿金、补偿金……(六)因甲方(大场成人学校)的其他原因，造成乙方违法并导致与派遣劳动者解除或终止劳动合同的。第三十五条约定，甲方不得随意退回乙方派遣劳动者，因甲方原因退回，乙方又不能另行安排其工作，导致乙方解除其劳动关系的，由此产生按国家规定需要由用人单位支付赔偿金、补偿金等费用，由甲方承担。原审法院另查明，2015年10月13日，大场成人学校向博众公司发出《劳务派遣人员退回通知书》一份，以案外人赵征先未经许可擅自改动学校监控设施、在学生中造成极坏的影响为由，将赵征先于2015年10月8日退回博众公司处，并请博众公司办理相关手续。博众公司向赵征先发送《告知书》，根据大场成人学校反应的情况，赵征先已违反劳动合同第十八条之规定，导致劳动合同无法继续履行，故于2015年10月8日同赵征先解除劳动合同。2015年11月5日，博众公司为赵征先办理了社保转出手续。原审法院又查明，2015年11月19日赵征先提起仲裁，要求博众公司、大场成人学校支付2015年9月1日至2015年11月4日期间工资差额4491.06元、违法解除劳合同赔偿金124011元。2016年1月10日，仲裁委作出裁决，裁决博众公司支付赵征先2015年9月1日至2015年11月4日期间工资4,491.06元、违法解除劳动合同赔偿金96,681.38元。博众公司不服仲裁裁决起诉至原审法院。2016年5月9日，原审法院作出一审判决，判决博众公司支付赵征先2015年9月1日至2015年11月4日期间工资4,491.06元、违法解除劳动合同赔偿金96,681.38元。博众公司不服该民事判决上诉至本院，2016年8月30日，本院作出终审判决，驳回上诉，维持原判。2016年12月22日，博众公司支付了赵征先的判决款项共计101,172.44元。原审庭审中，博众公司称赵征先自2002年起即是大场成人学校员工，自2009年起大场成人学校为了转嫁用工风险�故以劳动派遣的形式继续用工。大场成人学校将赵征先退回后，博众公司无其他适合岗位安排赵征先。原审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据予以证明。赵征先为大场成人学校提供劳动，理应由大场成人学校支付相应的劳动报酬。赵征先2015年9月1日至2015年11月4日期间工资由博众公司先行支付，大场成人学校未将该笔工资支付给博众公司，现博众公司要求大场成人学校支付上述工资4,491.06元于法有据，法院予以支持。大场成人学校以赵征先未经许可擅自改动学校监控设施、在学生中造成极坏的影响为由，将赵征先退回博众公司，并要求博众公司办理相关手续，博众公司据此同赵征先解除劳动合同。生效的民事判决书已认定大场成人学校以此为由将赵征先退回博众公司、博众公司再同赵征先解除劳动关系的行为于法无据，博众公司也已向案外人赵征先如数支付了赔偿金。现博众公司根据双方签订的《人力资源派遣协议》第十三条第六项和第三十五条的约定要求大场成人学校承担赔偿金96,681.38元，于法有据，予以支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，法院判决如下：一、上海市宝山区大场成人中等文化技术学校于本判决生效之日起十日内支付上海博众人才服务有限公司工资款4,491.06元。二、上海市宝山区大场成人中等文化技术学校于本判决生效之日起十日内支付上海博众人才服务有限公司赔偿金款96,681.38元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1,161.5元，由上海市宝山区大场成人中等文化技术学校负担。本院经审理查明，原审法院认定之事实无误，本院予以确认。本院另查，大场成人学校以本案及前案均由同一承办法官审理，可能存在不公正为由向原审法院申请回避，2017年4月12日，上海市宝山区人民法院告知大场成人学校，经院长审核，对于该回避申请不予准许，并告知如对决定不服，可申请复议。同日，庭审笔录显示，审：当事人是否申请回避？被：�申请。大场成人学校代理人将“不”字划去，并添加“庭后再申请复议”，至原审判决作出，未见大场成人学校申请复议的申请。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。大场成人学校、博众公司签订的《人力资源派遣协议》系双方真实意思表示，依法成立。大场成人学校以赵征先严重损害学校合法权益和声誉为由将赵征先退回博众公司，已经生效判决认定该行为缺乏正当性、合理性，缺乏事实依据，系违法行为。博众公司据此与赵征先解除劳动合同，亦缺乏法律依据，对此，该公司已根据生效判决向赵征先承担了相应的法律责任。鉴于造成该案中违法解除劳动合同的主要原因系大场成人中学对赵征先作出的退回决定证据不充分，依据不足，大场成人中学对此存在过错，故博众公司作为劳务派遣单位，根据《人力资源派遣协议》之约定，要求实际用工单位大场成人学校赔偿其损失，于法不悖。至于原审程序一节，本院认为，立法基于保障当事人诉讼权利而设置的回避制度，但若恶意援引回避事由，必将造成诉讼延迟。大场成人学校聘请专业的诉讼委托代理人参与诉讼，然其提出的回避申请，不符合法律规定的应当回避情形，缺乏基本的法律依据，原审法院未予准许，在驳回其回避申请后告知其相应复议权利，然直至原审判决作出之前，未见大场成人学校提交复议申请。至于大场成人学校以上海市高级人民法院已受理前案的申请再审为由，请求本案延期�理一节，对此，本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条之规定，当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行，大场成人学校所持理由非法定延期理由，大场成人学校以此为由坚称原审存在程序问题，本院不予采信。综上，原审认定事实清楚，判决正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费案件受理费人民币2,323元，由上诉人上海市宝山区大场成人中等文化技术学校负担。本判决为终审判决。法官助理倪春审判长 陈 樱审判员 姜 婷审判员 赵 静二〇一七年九月一日书记员 吴艳妮附：相关法律条文附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七�条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……