江苏省无锡市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）苏02民终4143号
上诉人（原审被告）：蒋晨虹，男，1967年9月19日生，，汉族，住宜兴市。
委托诉讼代理人：尹彬，江苏圆点律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：钱云娟，女，1969年1月6日生，，汉族，住宜兴市。
委托诉讼代理人：尹彬，江苏圆点律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：江苏虹腾食品有限公司，住所地宜兴市官林镇东环路。
法定代表人：钱云娟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：尹彬，江苏圆点律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐满红，女，1969年10月16日生，，汉族，住宜兴市。现住宜兴市。
上诉人蒋晨虹、钱云娟、江苏虹腾食品有限公司（以下简称虹腾公司）因与被上诉人徐满红民间借贷纠纷一案，不服江苏省宜兴市人民法院（2016）苏0282民初2936号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本院于2017年2月20日公开开庭进行审理。上诉人蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司共同的委托诉讼代理人尹彬，被上诉人徐满红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司共同上诉请求：1、撤销原判，依法改判驳回徐满红一审的诉讼请求。事实与理由：1、冯俊并无债权可进行转让。因蒋晨虹对冯俊与施旭东之间的2000万元借款提供担保，蒋冯之间的借款债务因抵扣自动解除而消灭。现一审判决既让蒋晨虹承担担保责任，又要求其偿还对冯俊的借款，显失公平；2、涉案债权转让协议无效。2014年4月1日冯俊出具的承诺书明确该债权不得转让，现其将债权转让给徐满红违反双方的约定，也违反《中华人民共和国合同法》第七十九条的规定；3、蒋晨虹未收到债权转让通知。债权转让通知应该由债权人通知债务人，即应由冯俊通知蒋晨虹。现冯俊并未履行通知义务，故债权转让协议不应生效；4、债权转让的条件不成就。根据2014年4月1日冯俊出具的承诺书，“在未完全消除蒋晨虹的担保责任前，借款本金加利息未超越2013年2月1日担保总额的前提下承诺人不向蒋晨虹追究上述借款及利息”，即只有在上述两个条件均具备的情况下，冯俊才有权进行债权转让；5、一审法院程序违法，且本案涉嫌虚假诉讼。一审时，徐满红申请法院查封了蒋晨虹1500万元的财产，但为此提供担保的是冯俊，且并无实际担保财产；一审未将冯俊列为第三人遗漏当事人；在冯俊之妻系一审法院工作人员的情况下，亦未回避，程序违法；6、一审认定事实不清。一审法院以借款发生在婚姻程序期间判令钱云娟承担责任，则钱云娟承担责任的基础是夫妻共同债务，一审认为这笔借款是用于家庭生活；但其后又以蒋晨虹系法定代表人，判令虹腾公司承担责任，而公司承担责任的基础是用于企业经营。一审认定存在自相矛盾。
徐满红辩称，一审判决查明事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
徐满红向一审法院起诉请求：请求法院判令三被告共同归还借款1600万元及利息（其中结息400万元及自2014年4月1日起至实际给付之日止按照月利率2.5%计算的利息）并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：
冯俊与蒋晨虹之间存在借贷关系，双方在2014年4月1日，双方进行结算，蒋晨虹向冯俊出具了借款借据，载明：借款人蒋晨虹于2013年1月1日所借人民币1600万元本金，计至2014年4月1日为借款到期日。利息累计人民币400万元，借款日期后的利息按2.5/月计算。备注：借款人于2013年1月1日出具的原借款借据作废。当日，冯俊又向蒋晨虹出具承诺书一份，内容为：鉴于蒋晨虹在承诺人向施旭东借款协议中为承诺书人担保2000万元借款本息，因蒋晨虹承担了担保责任，为承诺人代偿了上述借款的本金及利息，则蒋晨虹有权从承诺人于2014年4月30日的借款中扣除等数额的借款本金及利息，不足部分蒋晨虹有权向承诺人追偿。同时，在未完全消除蒋晨虹的担保责任前，借款本金加利息未超越2013年2月1日担保总额责任的前提下，承诺人不向蒋晨虹追究上述借款及利息。
2013年2月1日，借款人冯俊、保证人蒋晨虹向案外人施旭东出具借据（该借据即上段承诺书中涉及的借据），载明：今借到施旭东人民币2000万元，日息8000元，借期自2013年2月1日到2014年1月31日。如借款人违约，出借人可直接要求保证人履约，保证人和借款人之间的债权债务关系，则自动解除（到期日根据借款人、出借人还款的具体情况，由担保人共同参与终止或签订新的协议。新协议签订或本协议终止）。2014年4月10日，因上述借款未履行还款责任，施旭东诉至法院，要求冯俊还款、蒋晨虹承担连带清偿责任。后双方在原南长区人民法院达成调解协议，内容为：1、冯俊归还施旭东借款2000万元及利息200万元，合计2200万元。此款，冯俊自2015年3月起按月归还100万元，至还清止。2、若冯俊如有一期未按约履行，施旭东即有权就未付款项一并申请强制执行，且冯俊应另行支付施旭东违约金500万元。3、蒋晨虹对上述第一项中的2200万元还款承担连带责任。法院于2015年2月15日出具（2014）南民初字第1153号民事调解书对上述调解协议予以确认。出具调解协议后，冯俊未归还借款，蒋晨虹于2015年3、4、6、7、9月份分别支付给施旭东100万元合计500万元。
2016年3月15日，徐满红与冯俊签订债权转让协议书，冯俊将其对蒋晨虹等人的债权转让给徐满红享受，徐满红于2016年4月18日向三被告邮寄了债权转让通知书。
蒋晨虹与钱云娟于1993年7月20日登记结婚，夫妻关系存续至今。蒋晨虹于2000年为虹腾公司股东并担任法定代表人，于2011年10月15日将股份作价1318.4万元转让给钱云娟，并由钱云娟担任虹腾公司法定代表人。
综合双方的诉辩主张，一审法院对本案的争议焦点归纳为：1、原债权人冯俊与蒋晨虹之间的借款金额？2、原债权人是否有权转让债权及有权转让的金额？3、如争议焦点2成立，需要承担还款责任的主体？4、本案是否需要追加原债权人冯俊为第三人参加诉讼？
关于争议焦点1，徐满红为证明蒋晨虹向冯俊借款，向一审法院提供的双方于2014年4月1日结算后的借款借据及一笔3600万元的汇款凭证，完成了举证责任。而借款人蒋晨虹对结算后的借款金额有异议，负有举证责任。双方对总借款金额陈述不一致，但即使按照蒋晨虹认可的只有3600万元借款，根据其陈述的利率及所提供的全部还款凭证逐一计算，也不足以推翻2014年4月1日双方的结算的借款借据。故一审法院对徐满红提供的借款借据金额予以采信，并确认蒋晨虹于2014年4月1日尚欠原债权人冯俊借款1600万元及结息400万元。
关于争议焦点2，根据合同法规定：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。债权人转让权力的，应当通知债务人。债权人接到债权转让通知书后，债权人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。原债权人冯俊将其对蒋晨虹的债权转让给了徐满红并向三被告进行通知，对蒋晨虹等人发生效力。但让与人冯俊曾向债务人蒋晨虹承诺“在未完全消除蒋晨虹的担保责任前，借款本金加利息未超越2013年2月1日担保总额责任的前提下，承诺人不向蒋晨虹追究上述借款及利息”，蒋晨
虹据此而提出的抗辩符合双方的约定，在蒋晨虹担保总额范围内冯俊承诺不向蒋晨虹追究借款从而也无权转让相应金额的借款。原南长区人民法院的（2014）南民初字第1153号民事调解书已经确认蒋晨虹担保总额为2200万元，基于蒋晨虹已经向施旭东履行了500万元的保证责任，则蒋晨虹现负有的保证责任为1700万元。而该500万元保证责任根据法律规定，该款项应视为对原债权人冯俊的还款予以抵消。根据法律规定，如双方无特别约定，应先归还利息，故在归还结息400万元之后，剩余的100万元应按照双方约定的利率归还利息，经计算后为76天的利息[100万元÷（1600万元×2.5%/月×12月÷365天，计算时小数点四舍五入]。但尚未支付部分利息根据法律规定只能按照年利率24%计算。据此计算后，现蒋晨虹尚欠借款金额为本金1600万元及自2014年6月16起按照年利率24%计算的利息，该款暂计算至2016年9月15日本息总额为2464万元，已超过蒋晨虹所负保证金额1700万元，超出部分764万元及自2016年9月16日起以1600万元为基数按照年利率24%计算的利息，原债权人有权转让。
关于争议焦点3，本案借款发生在蒋晨虹与钱云娟夫妻关系存续期间，且有3600万元的款项汇入钱云娟银行账户，二人应承担共同还款责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款的规定：企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。因本案借款发生时蒋晨虹、钱云娟均系虹腾公司股东，其中蒋晨虹是法定代表人，借款中有1000万元汇入虹腾公司账户，而且相当部分还款也是虹腾公司直接归还。基于借款人、收款人在虹腾公司的职务及虹腾公司的收款、还款情况，徐满红认为系蒋晨虹借款用于虹腾公司经营所用，要求虹腾公司承担共同还款责任，本院予以支持。
关于争议焦点4，民事案件审理中追加第三人的目的是为了查明事实，是否追加第三人取决于案件审理的需要。就本案而言，仅需向冯俊核实相关证据的真实性，就还款情况，借款人仍负有举证义务。故不将原债权人列为第三人不影响本案的审理。对被告要求追加第三人的请求，一审法院不予准许。同时，本案也不存在法律规定应当移送审理的情形。
综上，冯俊与蒋晨虹之间存在合法有效的借贷关系，冯俊将该款转让给徐满红，超出1700万元的部分，一审法院予以支持，钱云娟与虹腾公司应对该款承担共同还款责任。本案经一审法院审判委员会讨论并作出决定，依据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第八十二条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的规定，判决如下：一、蒋晨虹、钱云娟、江苏虹腾食品有限公司于该判决发生法律效力之日起十日内支付徐满红转让款764万元及利息（自2016年9月16日起以1600万元为基数按照年利率24%计算至实际给付之日止）；二、驳回徐满红的其他诉讼请求。一审案件受理费12.958万元、财产保全费0.5万元，合计13.458万元。由徐满红负担8.826万元，由蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司负担4.632元。
二审中，蒋晨虹仅对一审判决认定的关于徐满红与冯俊确定债权转让协议进行债权转让及徐满红寄交债权转让通知书的事实有异议。徐满红对原审法院查明的事实无异议。
二审查明事实与一审已查明事实一致。
二审中，蒋晨虹提交证据两份：1、2017年7月16日施旭东向徐州市沛县人民法院起诉蒋晨虹等侵权纠纷的民事起诉状；2、2016年9月5日原无锡市南长区人民法院选择鉴定机构通知书、财产查封公告复印件，用于证明冯俊转让债权的条件不成就。
徐满红对该两份证据质证如下：其未见过前述证据，对真实性无法确认，且认为与本案无关。
二审中，徐满红未提交新证据。
本院对蒋晨虹的举证作出如下认证：对真实性予以确认。上述证据的证明力，本院将综合全部证据和事实予以确定。
二审另查明：
徐满红陈述：其与冯俊是朋友关系，冯俊陆续向其借款不还，后来经催讨将涉案债权转让给她。其在受让债权的时候并未见过2014年4月1日冯俊出具的承诺书，冯俊在签订债权转让协议的时候将2014年4月1日的借款借据交给徐满红。债权转让协议是徐满红打印的，因转让之前冯俊跟徐满红说不光打款给蒋晨虹，还打款给钱云娟、虹腾公司等，因此徐满红认为蒋晨虹个人不可能用这么多钱，故把所有企业都列在债权转让协议上。徐满红不清楚冯俊与蒋晨虹之间的往来。
蒋晨虹确认：涉案2014年4月1日冯俊出具的承诺书中所列的“2014年4月30日的借款”是笔误，即涉案2014年4月1日的借款借据。冯俊与蒋晨虹先书写借款借据，然后签订承诺书。蒋晨虹认为，根据2013年2月1日施旭东与冯俊的借据，只要施旭东向蒋晨虹主张担保责任，则蒋晨虹与冯俊之间的债权债务即自动解除，其仅向施旭东承担担保责任。在2014年4月1日，蒋晨虹与冯俊进行结算，确认本金1600万元，利息400万元。在2014年4月10日施旭东向南长法院起诉后，蒋晨虹对冯俊的借款即不应该再产生利息。
二审中，经本院查询，（2014）南民初字第1153号民事调解书尚在执行过程中。
综合双方上诉的诉辩主张，本院对本案的争议焦点归纳为：1、涉案债权转让条件是否成就；2、如果争议焦点1成立，则蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司需向徐满红支付转让款的具体金额应是多少。
对于争议焦点一，本院认为，涉案债权转让条件并未成就，冯俊无权将涉案债权转让给徐满红。理由如下：
债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但按照当事人约定不得转让的除外。民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附条件时生效。本案中，冯俊作为承诺人向蒋晨虹出具的承诺书载明：“在未完全消除蒋晨虹的担保责任前，借款本金加利息未超越2013年2月1日担保总额责任的前提下，承诺人不向蒋晨虹追究借款及利息。”这是一个附条件的承诺，冯俊向蒋晨虹主张权利的时间条件为蒋晨虹无需再承担担保责任之时，数额条件为蒋晨虹的借款本金加利息不超过2013年2月1日的担保金额。从该承诺书的上下文可知，只有该两个条件需同时满足的情况下，冯俊才可向蒋晨虹主张权利。现因施旭东诉冯俊、蒋晨虹民间借贷纠纷即（2014）南民初字第1153号民事调解书现仍在执行过程中，故蒋晨虹的担保责任并未消除；又因冯俊、蒋晨虹均未按（2014）南民初字第1153号民事调解书确定的期限履行还款义务，因此蒋晨虹需要承担迟延履行期间的加倍部分债务利息，也即其需承担的担保金额亦不确定。综上，承诺书中所附条件皆未成就，冯俊无权向蒋晨虹主张欠款及利息，也就无权向徐满红转让涉案债权。故徐满红无权提起本案诉讼，其起诉应予驳回。
对于争议焦点二，本院认为，在冯俊无权向徐满红转让涉案债权的情况下，对于蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司是否应向徐满红支付转让款以及应支付转让款的金额已无必要再进行审理，本院对此不予理涉。
至于蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司主张一审法院程序违法，涉嫌虚假诉讼，未提供证据证明，本院对此不予采纳。
综上，蒋晨虹、钱云娟、虹腾公司的上诉部分请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，裁定如下：
一、撤销江苏省宜兴市人民法院（2016）苏0282民初2936号民事判决；
二、驳回徐满红的起诉。
蒋晨虹、钱云娟、江苏虹腾食品有限公司预交的二审案件受理费129580元，由本院予以退还；徐满红预交的一审案件受理费129580元，由一审法院退还。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 骏
审 判 员 酆 芳
代理审判员 单甜甜
二〇一七年七月十一日
书 记 员 苏楚秦