广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）桂10刑终101号
原公诉机关广西壮族自治区田林县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李常富，别名李高阳，男，1959年9月9日出生于广西壮族自治区田林县，汉族，小学文化，农民，住田林县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年9月18日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于田林县看守所。
上诉人（原审被告人）李泽高，别名李云云，男，1984年10月5日出生于广西壮族自治区田林县，汉族，初中文化，农民，住田林县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2017年9月19日被南宁市公安局西湖派出所抓获，次日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于田林县看守所。
原审刑事附带民事诉讼原告人谢某，男，1971年9月10日出生于广西壮族自治区田林县，汉族，农民，住田林县。
广西壮族自治区田林县人民法院审理田林县人民检察院指控原审被告人李常富、李泽高犯故意伤害罪一案，于2018年2月5日作出（2017）桂1029刑初176号刑事附带民事判决。宣判后，在法定上诉期限内，原审被告人李常富、李泽高提出上诉。本院于2018年3月9日立案受理，并将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院依法组成合议庭，经审阅案卷材料并讯问上诉人黄某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人李常富与谢某在本屯“龙丫”（地名）处的玉米地边界存在纠纷。2016年10月10日17时许，被告人李常富在该处用背篓装玉米，谢某认为李常富偷他家的玉米，就将装玉米的背篓抢走背回家。李常富发现后立即追赶，在本屯“长冲”（地名）处赶上谢某，二人发生拉扯扭打，谢某被摔倒在地上后捡起石头欲打李常富，此时，闻讯赶到的被告人李泽高立即上前将谢某手中的石头夺下，并与李常富一起将谢某压制在地上，其中李常富用手压住谢某的头部等处，李泽高用手将谢某的手往后扭，并用膝盖压住谢某的腰部，导致谢某身体受伤椎骨骨折。经法医鉴定，被害人谢某的伤评定为轻伤二级。
另查明，案发当日被害人谢某被打伤后，即到田林县平塘卫生院门诊检查治疗。次日到田林县人民医院检查治疗，并于当日到平塘卫生院住院治疗共27天，于2016年11月6日出院，其中2016年10月20日至21日到百色市人民医院检查一次二天，住宿一晚。2016年11月27日和2017年1月3日到田林县人民医院复检二次二天。前后开支医疗费共计11696.86元、住宿费50元、交通费332元。误工56天（含护理人误工27天）。案发后，被告人李常富、李泽高已赔偿被害人谢某经济损失2000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人谢某的陈述笔录证实：2016年10月10日17时许，其看见李常富在与其有纠纷地名为“龙丫”的地里收其玉米，其就去将李常富收得的一背篓玉米背走过宋某家，然后走到后龙山屯“长冲”（地名）处往宋某家玉米地的一条小路回家。其走到宋某家玉米地时，李常富就追上其，从后面抓住其背的玉米背篓，并和其说：“我们去乡府说理。”他边说边用手往后拉其的背篓，其就被后倒平躺在地上，背朝地面，其背的背篓还挂在其的肩膀上，玉米倒出来了一半。其倒地后，李常富用膝盖压住其左手，用一只手按住其左肩处，并用另一只手拳头打其左胸口，然后李常富用膝盖一直压住其左手和左侧腰部位，压的过程中，李常富喊：“李某，李某。”不久，李常富的儿子李某（被告人李泽高）从公路上来到其右手边，李某用膝盖压住其右手和右侧腰部，并打其鼻子一拳，其受不了就喊救命，李某又用双手抓住其的右脚抬起来往其头部方向一直压下去，压了约两分钟，其一直在挣脱，但挣脱不了，然后李某又往其左手边来用膝盖压住其左手和左侧腰部，李常富又转到其的右手边，也是用膝盖压住其右手和右腰部，并用双手按住其的头部和脖子，李某看见其手上拿着手机，就把其手机抢走了，后李某用手机打电话报警。之后，李某又把其的皮裤腰带解开，还说要用腰带勒死其，其感觉实在受不了，就一直喊救命，过了约两分钟，宋某就来到现场，向双方说不要打了，李常富说：“如果我们放手了，他反抗怎么办？”宋某就问其，他们放手了你就不要反抗了，其就答应说：“我不反抗了。”，然后他们就把其放了，之后，派出所人员赶到现场，并把其送到平塘卫生院治疗。后其去田林县人民医院检查，又到平塘卫生院住院治疗等前后经过。
2、证姚某梅的证言笔录证实：案发当时，其听见其家下面“长冲”（地名宋某保家玉米地有吵闹的声音，后其就宋某保家玉米地走去，当其走到时，看见其丈夫李常富、儿子李云谢某林宋某保在现场，其到现场后，没有看见双方动手打架，李常富坐谢某林旁边谢某林手上拿着一块石头，背着装玉米的背篓坐在地上李某云过去谢某林手上的石头宋某保在旁边劝架等情况。
3、证宋某保的证言笔录证实：案发当日17时许，其谢某林背了一背篓东西上来路过其家门前，约2分钟，李常富跟谢某林后面。谢某林行至其家公路上边的玉米地时，李常富就跟谢某林了，在玉米地那里其看到李常富谢某林的背篓背带谢某林又不愿意放手，双方正在拉扯。不久，李常富的儿李某云（李泽高）骑着摩托车赶到李某云停好摩托车后，就往公路上跑谢某林和李常富拉扯背篓的地方，动手和李常富一起去谢某林身上背的背篓，之后两父子就强行谢某林身上的背篓争抢下来。这时谢某林在地上抓得一颗石头准备打李常富两父子李某云马上急忙去谢某林的手抢石头丢掉，并谢某林压到地上谢某林喊救命。其是听谢某林喊救命才走去看，这时李常富的老姚某梅也赶到那里，其到那里时，看到李常富按谢某林的头部，并用手击谢某林头部李某云两只手压谢某林的肩膀，一只脚的膝盖抵谢某林的腰部，当谢某林还是继续喊救命，其看到这种情况后就说，不要搞了，再搞就出事了。这谢某林要求他们两父子放手，并说：“我现在太难受了，你们放手吧”。约几分钟后谢某林又再次要求他们两父子放手，李常富说：“我们放开你了，你再抓石头打我们呢？谢某林当即表态不再打了，其又跟李常富两父子说谢某林已经说不打了，你们就放开吧，这样李常富两父子才放手，后双方就停手了。不久，公安人员就赶到现场等经过。
4、现场勘查笔录、现场平面示意图、现场照片证实：公安机关依法对现场进行勘查、现场位置概貌等情况。
5、现场指认笔录及照片证实：被告人李常富对其和被告人李泽高与被害谢某林发生打架的现场进行指认情况。
6、田公（物）鉴（法临）字[2017]000001号法医学人体损伤程度鉴定书、鉴定意见通知书证实：经鉴定被害谢某林椎骨骨折评定为轻伤二级。公安机关已将鉴定意见结论告知被害谢某林和被告人李常富、李泽高。
7、医院的疾病证明、出院证、门诊收费收据、住院医疗收费收据、情况说明，以及住宿登记凭证、交通费发票等证实：被害谢某林被打受伤后，先后到田林县人民医院、百色市人民医院检查治疗和到平塘乡卫生院住院治疗共计29天，其中住院治疗27天。开支医疗费共计11696.86元、住宿费50元、交通费332元等情况。
8、受案登记表证实：案发后，被告人李泽高打电话报警和被害谢某林报案，公安机关立案侦查的情况。
9、到案经过证明证实：被告人李常富、李泽高分别于2017年9月18日、19日被公安机关抓获归案的情况。
10、户籍证明证实，被告人李常富、李泽高的出生等年籍情况。
11、被告人李常富的供述笔录证实：案发当天，其在与被害谢某林有纠纷地名为“龙丫”的地里收玉米，谢某林将其一背篓玉米背走，其追赶至本村“长冲”（地名）处谢某林发生打架，双方倒地后，其用手压谢某林的头部谢某林就从旁边捡起一颗石头准备要打其，其就谢某林抢石头。此时，其儿子李泽高赶到就和其一起谢某林手上的石头，在抢石头的过程中，其得在地上压谢某林的头部，李泽高得抓谢某林的手往后扭，并得用膝盖压谢某林的腰部。在李泽高压谢某林的过程中，其听谢某林喊了一声：“救命啊。”不久宋某保和其妻姚某梅先后来到现场，宋某保的劝阻下，其和李泽高都停手不打了。后李泽高就报警，不久，公安民警来到现场并叫双方先去医院治疗等前后事实经过。但在法庭上，其否认其和李泽高得打被害谢某林的事实，并不愿赔偿被害谢某林的经济损失。
12、被告人李泽高的供述笔录证实：案发当天，其父亲李常富到其家与被害谢某林有纠纷地名为“龙丫”的地里收玉米。后其在家听见父亲李常富在玉米地的上面喊其，谢某林将其父亲的一背篓玉米背走了，让其开摩托车在半路拦住。这样，其就在家里开摩托车下来，当其开摩托车到“长冲”（地名）时，谢某林看见谢某林就走小路，其停好摩托车走下去，其走到“长冲”（地名）一块玉米地时，已经看见其父亲李常富谢某林按倒在地上谢某林手上拿有一块石头，其就赶紧去谢某林手上的石头，由谢某林反抗，其得用膝盖压抵谢某林的身体腰部位在地上，其父亲李常富得在地上压谢某林的头部。在其和父亲李常富控谢某林时宋某保和其母姚某梅先后来到现场，后宋某保的劝阻下，其和父亲李常富才放谢某林。后其就报警称，有人抢其家的玉米，不久，公安民警也来到现场等前后事实经过。但在法庭上，其否认其和李常富得打被害谢某林的事实，并不愿赔偿被害谢某林的经济损失。
原判认为，被告人李常富、李泽高故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人李常富、李泽高均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，被告人李常富、李泽高已赔偿被害谢某林经济损失2000元，并且被害谢某林在本案中具有一定的过错，依法对被告人李常富、李泽高予以酌情从轻处罚。由于被告人李常富、李泽高的行为造成刑事附带民事诉讼原告谢某林的经济损失，被告人李常富、李泽高在承担刑事责任的同时也应承担相应过错的民事赔偿责任，即应赔偿刑事附带民事诉讼原告谢某林的医疗费共计11696.86元、误工费56天（含护理人误工费）×104.3元/天＝5840.8元、住院伙食补助费27天×100元/天＝2700元、交通费332元、住宿费50元，几项合计20619.66元的80%责任，即16495.73元。刑事附带民事诉讼原告谢某林承担其相应过错的民事责任，即承担其损失合计20619.66元的20%责任，即4123.93元。被告人李常富、李泽高对刑事附带民事诉讼原告谢某林的赔偿请求不愿赔偿的意见，无事实依据，不予以采信。对刑事附带民事诉讼原告谢某林要求赔偿营养费的主张，以及要求赔偿的医疗费、误工费、交通费的过高部分，因无赔偿依据，不予支持。根据被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十条、第一百三十一条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条的规定，判决：一、被告人李常富犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。二、被告人李泽高犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人李常富、李泽高共同赔偿刑事附带民事诉讼原告谢某林医疗费、误工费、住院伙食补助费、交通费、住宿费共计16495.73元（已赔偿2000元）。被告人李常富、李泽高对附带民事赔偿承担连带责任。
上诉人李常富、李泽高上诉提出：本案是因上诉人李常富与被害谢某林争抢玉米引发拉扯谢某林捡石头欲打李常富，后上诉人李常富、李泽高为了避免李常富被伤害才抢夺被害人手中的石头，扭压方法制谢某林的不法行为，两上诉人主观上没有伤谢某林的故意，客观上实施了制谢某林的不法行为，两上诉人的行为属正当防卫，不构成犯罪，不应承担刑事和民事责任，原判认定事实不清，定性错误，请求二审法院依法改判宣告两上诉人无罪。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实充分。关于本案的证据，原审法院已在庭审中举证、质证，证据来源合法、客观真实，予以确认。
对于上诉人李常富、李泽高提出的上诉意见，本院作如下评判：
经查明，上诉人李常富谢某林发生拉扯扭打时谢某林摔倒在地上后捡起石头欲打李常富，上诉人李泽高已谢某林手中的石头夺下，其社会危害性已被解除，但李泽高与李常富仍谢某林压制在地上，其中李常富压谢某林的头部等处，李泽高谢某林的手往后扭，并用膝盖抵谢某林的腰部，谢某林压制数分钟之久谢某林呼叫救命仍不放手，直宋某保劝阻才停止，两上诉人明知自己的行为会发谢某林身体受伤的结果，但放任了该结果的发生，两上诉人的行为已构成了故意伤害罪。上诉人李常富、李泽高认为其不构成犯罪的上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李常富、李泽高故意非法损害他人身体健康，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人李常富、李泽高均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，上诉人李常富、李泽高已赔偿被害谢某林经济损失2000元，谢某林在本案中有一定的过错，依法对上诉人李常富、李泽高酌情从轻处罚。因上诉人李常富、李泽高的行为造谢某林的经济损失，上诉人李常富、李泽高在承担刑事责任的同时也应承担相应的民事赔偿责任。原判根据上诉人李常富、李泽高的犯罪情节和悔罪表现，对其量刑并无不当。两上诉人上诉提出其行为不构成犯罪的意见，与查明的事实不相符，不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 小 强
审判员 欧阳广明
审判员 梁 志 红
二〇一八年三月二十七日
书记员 黄 钰 茜