河南省济源中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫96刑终42号
原公诉机关济源市人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某某，曾用名曹毛孩，男，1987年4月17日出生于河南省济源市，汉族，初中文化，无业，住济源市下冶镇北吴村。因犯盗窃罪于2011年1月31日被济源市人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金10000元，于2015年3月9日释放。因涉嫌盗窃犯罪，于2015年11月5日被济源市公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于济源市看守所。
辩护人杨志军，河南涛声律师事务所律师。
辩护人王贝贝，河南涛声律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告人）樊某某，男，1989年3月8日出生于河南省荥阳市，汉族，初中文化，无业，住荥阳市广武镇樊河村樊河**号。曾因犯盗窃罪于2012年12月19日被郑州市惠济区人民法院判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金15000元。因涉嫌盗窃犯罪，于2015年10月30日被济源市公安局刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现羁押于济源市看守所。
济源市人民法院审理济源市人民检察院指控原审被告人曹某某、樊某某犯盗窃罪一案，于2016年3月25日作出（2015）济刑初字第587号刑事判决。原审被告人曹某某、樊某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省人民检察院济源分院指派检察员卢岳芹、张晓晓出庭履行职务。上诉人曹某某及其辩护人杨志军、王贝贝、上诉人樊某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、2015年5月13日凌晨，被告人曹某某窜至济源市济水办事处“五交化”公司家属院，用螺丝刀将被害人赵某甲停放在楼下的轿车玻璃撬开，将放在驾驶位车门储物箱里的钱包盗走，内装现金700元等物品。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿850元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
2、2015年10月21日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市“水岸名家”小区，将被害人贺某停放在小区南门口停车场的轿车玻璃撬开，未盗得财物；将被害人赵某乙停放在小区南门口停车场的越野车玻璃撬开，将车内的手包盗走，内装银行卡、身份证等物品。案发后，银行卡等物品已追退，曹某某家属代曹某某赔偿300元。
3、2015年10月21日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市沁园办事处河合村北街北巷21号东，将被害人闫某停放在路边的越野车玻璃撬开，将车内的12条“中南海”牌香烟和一条“黄金叶”牌香烟盗走。经鉴定，被盗香烟共价值830元。案发后，部分被盗香烟已追退，曹某某家属代曹某某赔偿1450元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
4、2015年10月21日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市沿河路国税局家属院，将被害人李某甲停放在后院的轿车玻璃撬开，将车内的钱包盗走。经鉴定，被盗钱包价值1700元。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿3680元。
5、2015年10月24日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市轵城镇西轵城村南五巷7号，将被害人徐某停放的轿车玻璃撬开，盗走现金220元。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿440元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
6、2015年10月26日凌晨，被告人曹某某窜至济源市“华新”西区10号楼，将被害人薛某停放在楼下的越野车玻璃撬开，将车内的钱包盗走，内装现金1700元及银行卡等物品。案发后，银行卡、身份证等物品已追退，曹某某家属代曹某某赔偿2900元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
7、2015年10月26日凌晨，被告人曹某某窜至济源市“华新”东区19号楼，将被害人李某乙停放在楼下的轿车玻璃撬开，将车内的钱包盗走，内装身份证、银行卡等物品。案发后，被盗钱包已追退，曹某某家属代曹某某赔偿200元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
8、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市周园路和天坛路交叉口附近，将被害人乔某停放的轿车玻璃撬开，未盗得财物。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿200元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
9、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市济水办事处西关民康街，将被害人杨某停放的轿车玻璃撬开，将车内的一个文件袋盗走。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿270元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
10、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市黄河路富士康厂区十字路口，将被害人吕某停放的轿车玻璃撬开，未盗得财物。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿2100元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
11、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市虎岭产业集聚区大韩村南2巷31排附近，将被害人卢某甲停放的轿车玻璃撬开，未盗得财物。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿450元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
12、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市粮食局一仓库家属院，将被害人牛某停放的轿车玻璃撬开，未盗得财物。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿200元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
13、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市周园路“光光酱”炒鸡店对面一小区，将被害人常某停放的越野车玻璃撬开，未盗得财物。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿550元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
14、2015年10月28日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市天坛办事处柴庄村，将被害人王某停放的轿车玻璃撬开，未盗得财物。
15、2015年10月29日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市思礼镇思礼家属院，将被害人卢某乙停放在北楼楼下的轿车玻璃撬开，将车内的钱包盗走，内装现金600元。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿830元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
16、2015年10月29日凌晨，被告人曹某某、樊某某驾驶摩托车窜至济源市克井镇“怡山苑”小区，将被害人张某停放的轿车玻璃撬开，未盗得财物。案发后，曹某某家属代曹某某赔偿200元，被害人对曹某某的行为表示谅解。
另查明，被告人曹某某于2015年11月4日自动到公安机关投案，到案后如实供述其罪行。
上述事实，被告人曹某某、樊某某在开庭审理过程中无异议，且有被害人赵某甲、贺某、赵某乙等人的陈述，指认现场照片，辨认笔录，退赔收据，扣押、发还物品清单，刑事判决书，释放证明，抓获证明，发破案经过，户籍证明等证据予以证实。
根据上述事实和证据，济源市人民法院认为：被告人曹某某以非法占有为目的，单独或伙同被告人樊某某采取破坏性手段，多次秘密窃取他人财物，其中曹某某参与盗窃16起，既遂9起，未遂7起，价值5750元，数额较大；樊某某参与盗窃13起，既遂6起，未遂7起，价值3350元，数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，但指控樊某某也参与盗窃薛某车内财物的意见，因只有曹某某一人的指证，没有其他证据予以佐证，对于该起指控该院不予支持。对于樊某某的辩护人关于樊某某系从犯的辩护意见，经查，二被告人预谋后共同实施盗窃犯罪，平分所盗财物，不宜区分主从犯，故该辩解理由和辩护意见不能成立，该院不予采纳。曹某某伙同樊某某实施盗窃系共同犯罪。曹某某、樊某某在被判处有期徒刑且刑罚执行完毕后五年内，又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。曹某某自动到公安机关投案并如实供述罪行，系自首，依法可以从轻处罚。二被告人在盗窃过程中，有7起未盗得财物，系未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。曹某某、樊某某认罪态度较好，依法可以从轻处罚。鉴于曹某某家属代曹某某赔偿大部分被害人损失，大部分被害人对曹某某的行为表示谅解，对曹某某可以酌情从轻处罚。结合本案的犯罪情节，社会危害程度及案发后的表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，判决：被告人曹某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金8000元；被告人樊某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金5000元。
上诉人曹某某上诉提出，原判对其量刑过重。
辩护人辩称，曹某某有自首、积极退赔、如实供述等情节，依法应予从轻处罚。
上诉人樊某某上诉提出：原判对其量刑过重；因家庭经济困难，应对其罚金刑予以减免。
经本院审理查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审、二审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人曹某某用及其辩护人提出的对其量刑过重的上诉理由，经查，原审法院在对曹某某量刑时，充分考虑了曹某某的盗窃数额、盗窃次数、既遂和未遂、累犯、自首、认罪态度、退赔情况等情节；对樊某某量刑时充分考虑了盗窃数额、盗窃次数、既遂和未遂、累犯、认罪态度等情节。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定：“因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金”，樊某某参与盗窃13起，盗窃财物价值3350元，原审法院对其并处罚金5000元，符合法律规定。综上所述，原审法院对二上诉人的量刑均在法定幅度之内，并无不当。
本院认为，上诉人曹某某、樊某某以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人曹某某、樊某某的上诉理由、上诉人曹某某的辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 翟宏伟
审 判 员 张智忠
代理审判员 琚磊磊
二〇一六年六月十四日
书 记 员 常冰洁