河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民四终字第2410号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。
负责人陶韬，总经理。
委托代理人李子慧，河南千益律师事务所律师。
委托代理人戚斌，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杜跃武。
委托代理人吴月有，巩义市第五法律服务所法律工作者。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人杜跃武机动车交通事故责任纠纷一案，不服巩义市人民法院（2015）巩民初字第1427号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人平安保险公司的委托代理人戚斌、被上诉人杜跃武及其委托代理人吴月有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年11月26日20时40分许，张东驾驶豫A×××××号轿车沿巩义市杜甫路由西向东行驶至与建设路交叉口处向右转弯时，与杜跃武驾驶的豫A×××××号两轮摩托车相撞，致两车受损，杜跃武受伤，造成交通事故。经巩义市公安交通警察大队认定，张东承担事故的主要责任，杜跃武承担事故的次要责任。
事故发生当日，杜跃武被送往中国人民武装警察8680部队医院住院治疗至2015年1月28日，计64天，花去医疗费21387.20元、门诊费451.10元。杜跃武的伤情被诊断为：1、右胫腓骨粉碎性骨折累计血管神经；2、右小腿筋膜室综合症。杜跃武的住院伙食补助费为1920元（30×64）、营养费为1280元（20×64）。杜跃武主张住院伙食补助费1800元、营养费1200元，未超出平安保险公司应赔偿的标准，故其住院伙食补助费按1800元计算，营养费按1200元计算。
原审法院依杜跃武的申请委托郑州衡星法医临床司法鉴定所对杜跃武的伤情进行鉴定。2015年7月15日，该所出具鉴定结论：1、杜跃武的伤情构成十级伤残；2、杜跃武的护理期限为90日。杜跃武支付检查费120元、鉴定费1300元。杜跃武的医疗费共计21958.30元（此款包括杜跃武鉴定时的检查费用）。杜跃武的护理费参照鉴定结论及河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准28472元／年计算为7020.49元（28472÷365×90）。杜跃武主张护理费7020元，未超出平安保险公司应赔偿的标准，故其护理费按7020元计算。杜跃武系巩义市孝义居泰隆装饰部员工。杜跃武仅提供3个月的工资表，故其误工费参照河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准28472元／年计算至定残前一日为18019.27元（28472÷365×231）。杜跃武的残疾赔偿金按照河南省城镇居民人均可支配收入标准24391.45元／年计算为48782.90元（24391.45×20×10%）。杜跃武另支付交通费400元。
2014年12月19日，受巩义市公安交通警察大队委托，郑州宏信价格评估咨询有限公司对杜跃武驾驶的豫A×××××号两轮摩托车进行估价鉴定，结论为该车车损为435元。杜跃武支付评估费100元。
杜跃武以上损失共计101015.47元。
同时查明：豫A×××××号轿车在平安保险公司投有交强险及20万元不计免赔第三者责任商业险，事故发生在保险期限内。
原审法院认为：此事故已经巩义市公安交通警察大队认定张东承担事故的主要责任，杜跃武承担事故的次要责任。张东应负事故70%的责任，杜跃武应负事故30%的责任。因交通事故造成的损失，首先应由保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，不足部分，按照各自过错的比例分担责任。被保险人对交通事故的发生有责任时，保险公司应向受害人支付的财产损失赔偿限额为2000元，医疗费用赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元。
杜跃武的伤情已构成十级伤残，其要求平安保险公司赔偿精神损害抚慰金的请求，予以支持，但其要求赔偿数额较高，酌情支持4000元。在交强险范围内，杜跃武在平安保险公司应承担的财产损失赔偿限额项下的费用为车损435元，未超出平安保险公司承保的2000元限额，平安保险公司应全部赔偿。杜跃武在平安保险公司应承担的医疗费用赔偿限额项下的费用为医疗费21958.30元、住院伙食补助费1800元、营养费1200元，计24958.30元，已超出平安保险公司承保的1万元限额，平安保险公司应赔偿1万元。杜跃武在平安保险公司应承担的死亡伤残赔偿限额项下的费用为护理费7020元、误工费18019.27元、残疾赔偿金48782.90元、交通费400元、精神损害抚慰金4000元，计78222.17元，未超出平安保险公司承保的11万元限额，平安保险公司应全部赔偿。综上，平安保险公司在交强险范围内应赔偿杜跃武各项损失88657.17元（435＋10000＋78222.17）。扣除平安保险公司在交强险范围内应赔偿的部分，杜跃武另有损失16358.30元（101015.47＋4000-88657.17），因张东驾驶的豫A×××××号轿车在平安保险公司投有20万元不计免赔第三者责任商业险，而鉴定费1300元及评估费100元不属于保险公司的赔偿范畴，故平安保险公司应赔偿10470.81元［（16358.30-1300-100）×70%］。综上，平安保险公司应赔偿杜跃武各项损失99127.98元（88657.17＋10470.81）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、平安保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿杜跃武各项损失共计九万九千一百二十七元九角八分；二、驳回杜跃武的其他诉讼请求。如果平安保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千三百六十元，由杜跃武负担。
平安保险公司上诉称：1、一审法院认定杜跃武的误工费参照居民服务业标准计算至定残前一天231天，共计18019.27元，属于认定事实不清，适用法律错误。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。由此可见，受害人只有在举证证明其因交通事故导致实际收入减少的前提下，结合医疗机构或单位出具的持续误工证明，误工费用才可以酌情计算至定残前一日。具体到本案中，杜跃武仅提供事发前三个月的工资表，既没有劳动合同、社保等其他能够证明其从事装饰行业的相关证据，也没有医疗机构或单位出具的持续误工证明，一审法院即参照河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准将误工费计算至定残前一日，无事实和法律依据。杜跃武因本次事故致右胫腓骨粉碎性骨折累计血管神经；右小腿筋膜室综合症，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（公安部GB／T521-2004）10.2.16，结合杜跃武的伤残情况，平安保险公司认为误工费参照河南省农林牧渔业标准计算120日较为合理，即应为8351.34元。2、一审法院对残疾赔偿金的认定标准与事实不符，适用法律错误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，残疾赔偿金应当以受害人的户籍性质为计算依据。杜跃武的户籍地为农村，庭审中未提交任何长期在城镇居住的证明，无劳动合同，也没有在城镇工作满一年主要收入来源于城镇的工作证明。根据证据规则，杜跃武应当承担举证不利的法律后果。一审法院在无任何证据证明其经常居住地为城镇的情况下，即按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，无事实和法律依据，应依法改判为农村标准18832.2元。请求撤销一审判决，改判平安保险公司在一审判决残疾赔偿金、误工费的基础上减少39618.63元或发回重审。
杜跃武答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为：本案中，杜跃武提供了巩义市孝义居泰隆装饰部出具的证明杜跃武自2012年6月起在该装饰部工作的证明、事故发生前三个月的工资表，及巩义市公安局道北派出所出具的杜跃武自2014年1月始在巩义市孝义镇孝南村租房居住的证明，原审按照城镇居民人均可支配收入标准计算杜跃武的伤残赔偿金并不错误。
关于误工损失问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算；受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。巩义市孝义居泰隆装饰部出具的《证明》证明杜跃武在发生交通事故后未上班、工资停发，平安保险公司没有证据证明杜跃武在定残日前仍在工作，其称杜跃武的误工损失不能计算至定残日前没有依据。杜跃武只提供了受伤前三个月的工资表，不能以此确定杜跃武的实际收入，一审以此作为选择相近行业的参照依据，确定以河南省居民服务、修理和其他服务业职工工资标准作为计算杜跃武误工费的标准，符合法律规定。平安保险公司称应按农林牧渔业人均收入标准计算，理由不成立。
综上，平安保险公司的上诉请求理由不足，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费790元，由中国平安财产保险股份有限公司河南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郝鸿标
审判员 张永军
审判员 杨成国
二〇一五年十二月七日
书记员 苏小东