湖北省武汉市汉阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂汉阳刑初字第00520号
公诉机关武汉市汉阳区人民检察院。
被告人田发清，无职业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年9月18日被刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于武汉市汉阳区看守所。
武汉市汉阳区人民检察院以武阳检刑诉（2013）第1008号起诉书指控被告人田发清犯合同诈骗罪，于2014年7月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市汉阳区人民检察院指派代理检察员高尚出庭支持公诉，被告人田发清到庭参加诉讼。现已审理终结。
武汉市汉阳区人民检察院指控，2012年11月27日，被告人田发清以合伙建房为由骗得被害人刘某、李某的信任，并与被害人李某签订建筑工程施工协议书，约定由被告人田发清负责房屋建设，被害人李某负责出资人民币100.8万元（实际由被害人刘某、李某共同出资）。后被告人田发清又与被害人刘某签订房屋抵押借款合同，以其无实际所有权的武汉市汉阳区燎原村大屋基场123-124号房屋作为抵押。被告人田发清收到被害人刘某、李某支付的首期建房款人民币70万元后，全部用于归还个人债务并隐匿。
2013年9月17日，被告人田发清在四川省成都市被公安人员抓获。
公诉机关提供了相应的证据，认为被告人田发清的行为已构成合同诈骗罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定对被告人田发清定罪处罚。
被告人田发清辩称，其签订、履行合同是真实的，取得70万元后也有部分用于履行合同，自己对房子不能建起来的后果没有预见，不构成合同诈骗犯罪。
经审理查明，2012年11月27日，被告人田发清谎称城管局有关系可以获得建房批文，以自己无实际所有权的填平的鱼塘可以建房为诱饵，骗取刘某、李某的信任，并与被害人李某签订建筑工程施工协议书，约定由被告人田发清负责房屋建设，被害人李某负责出资人民币100.8万元（实际由被害人刘某、李某共同出资），后被告人田发清又与被害人刘某签订房屋抵押借款合同，以其实际仅有部分所有权的武汉市汉阳区燎原村大屋基场123-124号房屋作为抵押。被告人田发清收到被害人刘某、李某支付的首期建房款人民币70万元后，仅将少部分款项用于房屋施工，绝大部分用于归还个人债务或挥霍，被告人田发清在被害人刘某追索建房款后迅速逃匿并更换手机号码。
2013年9月17日，被告人田发清在四川省成都市被公安人员抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、公安机关到案经过证实，被告人田发清于2013年9月17日12时许，被成都市公安局锦江区分局在成都市益州大道南段“炖香园酒楼”门口抓获，并移交武汉市汉阳区公安分局。
2、证人刘某证言证实，2012年11月初，田发清对我说，他有一块地，大概有一亩左右，地就在武汉市汉阳区仙山村苏泊尔旁边。到11月中旬，田发清就对我说，希望我和他合资建房，并说自己有两套房产，一套在汉阳区郭家湾175号，建筑面积有266.10平方米，另一套在汉阳区大屋基场123-124号，建筑面积有450平方米，并说自己在市政府、市城管局有关系，房子一定能够盖起来。2012年11月27日，我和田发清签署了一份协议书，主要内容是我出资100.8万元，在田发清所说的土地上建房，是建两栋四层楼的房屋，我和田发清各自一栋。在施工之前，我先付款70万元，房屋封顶的时候我再付20万元，等房屋完工后我验收合格付最后的尾款10.8万元，施工截止日期为2013年2月26日。同时，又签署了一份房屋抵押借款合同，合同内容是我借给田发清人民币70万元，2013年2月26日前田发清在承诺的土地上建一栋属于我的房屋，否则我就有权处置汉阳区大屋基场123-124号这套房子，这套房子就归我了。田发清也明确了这套房屋没有做过抵押。因为2012年10月份田发清曾借过我10万元，当时我和他也签署了一份以郭家湾175号房屋做抵押的抵押借款合同，所以这一次我只用先给他60万元。2013年2月，我发现田发清所承诺的房子一直没能做起来，我就让我朋友李某和他谈，田发清当时同意先还40万元，承诺3天之内还款，等到我和朋友去找他时，他已经跑了，一家人都不在了。我打他电话，但他的手机长期关机，到现在都无法联系。后找人调查，发现郭家湾175号房产登记的不是他本人，大屋基场那套房产登记的是田发清和他小儿子田某宏两个人，而且和田发清所说的占地面积及建筑面积都不符。而且还听说这块地是田发清找其他人买的，款项一直都没结清。
另外，合资建房协议书上有李某的签字，是因为我当时拿不出70万，就和李某一起合资拿出这个钱，我出30万，李某出40万。当时，李某、李某的哥哥、我、田发清在郭茨口520餐厅内在场签的建房施工协议书。
3、证人李某证言：2012年11月27日，刘某和田发清签了一份建筑房屋协议书，我和刘某出资金，田发清出地皮和负责建好房子，之后我从中得一层。2013年2月初，我们再去看现场时，房屋地脚已打好，但没有工人做，后来我打电话问田发清，他说当时过年了，工人回家了，并说能够保证过年前把房子做起来，我看他过年之前房子才打好地脚，很难把房子做起来，但他说没问题，等到过年后2013年3月初我打电话给他，要他退钱给我们，当时他电话里答应了，说在3月13日左右给我们钱，到了3月13日田发清的电话再也打不通了并关机，后我和刘某去找他，他不在家里，听说他跑了。我出资的40万元是通过转账方式转到刘某账上。
4、被告人田发清供述：我大儿子田某甲与刘某有生意往来，2010年我就通过田某甲认识了刘某，李某这个人我不认识，后来通过做房子才认识他，他做这个房子出了钱。2009年底，我从汉阳区仙山村周湾的徐某手里买了一个池塘，谈的价格是50万，我先给了10万元的定金，接着我就把鱼塘填平了准备做房子。2010年的时候就把地基下好了，后来由于房子属于违章建筑，城管局不让建就停下来了。后来我通过一个姓胡的包工头找到城管局的姓傅的队长，同意让我建私房了。2012年8月至11月份刘某分五次给了我60万现金。房子一共建4层，建成后有2400平米，其中1300平米左右属于刘某，剩下的归我，房子定于2013年2月完工。签建房协议的同时还签了房产抵押合同，将我在大屋基场122号房子抵押给刘某。我之前找刘某借过10万，他就只先给我60万。122号房子一楼归我，180平米左右，二楼归大儿子田某甲，2011年2月他卖给别人了，三楼归小儿子田某宏。
我给刘某讲的两套房子，一套在汉阳区大屋基场，房主是我和儿子田某宏，郭家湾的一套房主是田某乙。我当时讲这两套房子是我的，是好让刘某他们放心，把钱拿出来给我建房。房子能否建得起来，我没有十足把握，但我给刘某讲我有关系，有能力建成房子。
刘某给我的钱，我给30万元徐某买地，因为这块地是徐某从杨湾的杨某手里买的，8万元左右用来找关系，14万元左右用来建房，还剩8万元左右用来偿还自己的债务。我在与刘某合作建房前还欠别人27万元的债务，我平时和朋友也赌博玩一下，有时和朋友玩一下推牌九也有过输掉5到6万元钱。
房子是2012年9月份动工，11月份城管不让建了，2013年3月20日左右，我就先到新疆去了，我老婆到了四川，我在新疆呆了一个多月，就也到四川和老婆一起打工至今。从2013年4月到现在我没有联系过刘某，他也联系不上我，6月份我换了手机号码。
5、证人田某甲证言：我父亲田发清将别人70万元钱卷走的事情我是今年（2013年）听我小叔田某乙说的。花园湾大屋基场123-124号房子连地基总共花了12万，我当时出了9万，一楼我父亲住着，三楼我弟弟田某宏住着，二楼我住，2010年初，我当时公司缺钱用，我就把二楼房子卖掉了。我父亲在外还欠不少债，当时我还从公司为他还了50-60万元。他经常在外面推牌九赌博，2010年到2012年2年期间，他把公司200万元都输掉了，为这把我的公司搞垮了。我父亲在杨湾的房子根本建不起来，城管管得严，也没有审批手续，另外一个是当时他在外面还欠别人100多万元钱。今年（2013年）年初他跑的时候，我母亲还给我打过电话。
6、证人徐某证言：2009年下半年，我介绍田发清开始把老杨的鱼塘填起来，到2012年上半年才填平，后来下了地脚，是2012年下半年下的，后来我也没管这个事，一直没见房子做起来，后来听说他把别人的钱卷跑了。
7、证人田某乙、邹某、杨某、朱某甲、朱某乙、傅某的证言还证明了田发清在外面差很多人钱，他从刘某处拿到的60万元并没有拿30万元钱用于买鱼塘，也没有给城管8万元的事实。
8、证人黄某、汉阳区永丰街燎原村居委会证明、2011年3月23日房屋买卖合同证实了大屋基场123-124号二楼房主为黄某。
9、收条证实，2012年11月27日、12月18日田发清分别收到刘某现金47万元、10万元。
10、房屋建筑工程施工协议书、房屋抵押借款合同证实了田发清与刘某、李某进行合作建房及借款抵押的情况。
11、协议书一份证实，2013年12月12日刘某与田发清、邹某已就被骗财产70万元达成了以房偿债的退赔方案等情况。
综合以上证据分析：
被告人田发清在负有大量债务的情况下，利用签订、履行建筑施工合同、合作建房的方式，隐瞒其没有实际履行合同的能力，用于抵押的房产并不全部属于其本人所有的真实情况，在骗取他人钱财人民币70万元后逃匿至新疆维吾尔自治区、四川省等地，并更换手机号码，其行为符合合同诈骗罪犯罪构成的主、客观要件。证明被告人田发清犯合同诈骗罪的证据不仅有证人刘某、李某、徐某、田某甲、田某乙、邹某、朱某甲、朱某乙、傅某、黄某等人的证言，汉阳区永丰街燎原村居委会证明、房屋买卖合同、收条、房屋建筑工程施工协议书、房屋抵押借款合同等证据证实，而且有被告人田发清本人的供述和辩解相印证，形成完整的证据链。被告人田发清辩称，其与刘某签订的施工协议书及抵押合同真实有效，其取得人民币70万元有部分用于履行合同，其主观上没有诈骗人民币70万元的目的，只是其对合同诈骗犯罪性质的错误认识，其对法律认识的错误不影响其合同诈骗罪的成立。
本院认为，被告人田发清以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，没有实际履行能力，以先部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同，并且收受对方当事人给付的预付款后逃匿，利用合同诈骗对方当事人人民币70万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人田发清犯合同诈骗罪的罪名成立。被告人田发清辩称其主观上没有故意，其仅仅是想通过合作建房获取利益，故其行为不构成合同诈骗罪的观点，与本案事实、证据和法律规定不相符，本院不予采信。案发后，被告人田发清的家属与被害人刘某签订了以房抵债合同，达成了退赔协议，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第三项、第四项、第五十二条，第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款及第五十八条之规定，判决如下：
被告人田发清犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利一年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月18日起至2023年9月17日止。罚金限判决生效后三日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余立进
人民陪审员 李弘彦
人民陪审员 李祖秀
二〇一四年八月五日
书 记 员 朱 苒