广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院民 事 判 决 书（2015）西民二初字第670号原告：南宁市力冠商贸有限公司，住所地：广西南宁市虎邱城北钢材市场A6栋13-16号。法定代表人：李亚标，经理。委托代理人：黄新贵，广西中名律师事务所律师。委托代理人：王京宝，广西中名律师事务所靖西分所律师。被告：广西五鸿建设集团有限公司，住所地：广西宜州市金宜大道88号。法定代表人：蔡立宗，总经理。委托代理人：谢有波，男，汉族，1971年7月1日出生，住所地：广西南宁市青秀区。原告南宁市力冠商贸有限公司与被告广西五鸿建设集团有限公司买�合同纠纷一案，本院于2015年5月12日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月22日、2015年12月3日及2016年11月29日公开开庭进行了审理。原告南宁市力冠商贸有限公司的法定代表人李亚标及委托代理人王京宝，被告广西五鸿建设集团有限公司的委托代理人谢有波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2009年9月15日，被告中标天等县人民医院综合楼病房楼工程，后成立广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部（以下简称项目部），并委派甘泉、李扬作为该项目的负责人，代表被告开展项目业务，履行职务行为。因建设项目需要，被告于2010年7月17日至12月25日期间，分别从原告公司采购了不同型号的钢材。双方没有签订书面买卖合同，但原告每次发货均在发货单中注明购货单位、货物品名、规格、数量、单价等，相当于完整的买卖合同。由于被告资金周转困难，工程进度款落实不到位，拖欠了原告部分钢材款以及逾期货款滞纳金。经原告多次函告催款，被告仍未履行支付货款的义务，经双方确认数额，被告尚欠原告钢材货款1455647元及逾期违约滞纳金1627597.11元（暂计至2015年5月4日）。为维护原告的合法权益，原告特诉至法院，请求判令：1、被告向原告支付拖欠的货款1455647元；2、被告向原告支付逾期付款约定的违约滞纳金1627597.11元（暂计至2015年5月4日，之后的计算至被告清偿完毕之日止）；3、本案的诉讼费用由被告承担。原告提供以下证据：1、原告营业执照及法定代表人身份证明、被告电脑咨询单；2、中标通知书；3、会议纪要、会议签到表；4、《欠条》六份；5、实物发货单；6、《函》三份；7、《还款承诺书》、《确认书》；8、《�于李扬同志任职的函》；9、违约滞纳金明细；10、甘泉的身份证复印件。被告辩称：一、李扬不代表被告，其签署的有关文件资料无效。1、原告提交的证据《关于李扬同志任职的函》并不能证明是被告发出的文件，且文件裁述的内容是任命李扬为项目副经理，权限仅为负责本工程项目管理，被告并没有委托授权其代表被告签订有关经济类文书，按法律规定，签署合同、协议或承认，必须是法定代表人或其授权委托人，本案中李扬是项目副经理，非行使法定权利的经理（经理系万学年），故李扬的表见无效。2、李扬签署的《确认书》和《还款承诺书》所述内容不实：《还款承诺书》中“由项目部负责人甘泉先生以项目部的名义在所有能发货清单和欠条上签字”不是事实，甘泉不是被告的员工或项目负责�，也没有得到被告的委托授权，甘泉的签认是个人行为；《确认单》中“自2010年开始从原告处开始采购的钢材，全部用于项目部”不是事实，被告的项目仅收到2010年7月17日的79.89吨钢材，其他钢材是被告在另处购买，至于甘泉所签认收货单所述的钢材去向另有隐情。二、甘泉不代表被告，其签认的欠条和实物发货单被告不予认可。甘泉是建筑分包工程的个体施工队长即包工头，并非被告的职工也没有得到被告的授权采购建材和签认相关事宜。三、如法庭采信甘泉的签认行为由被告担责，原告主张的违约金过高，被告要求调整违约金，调整范围应在本金的20%之内。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。庭审过程中，被告又主张违约金应按同期银行贷款利率双倍计算。被告未提交证据。本案争议焦点为：1、原告与被告之间是否存在买卖合同关系？如存在，被告尚欠原告的货款是多少？2、被告应否向原告支付违约滞纳金？违约滞纳金应如何计算？经审理查明：原、被告未签订书面的买卖合同。2010年7月17日，被告向原告出具《欠条》一份，载明：广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部向原告购买钢材79.89吨，货款为327731元，于2010年7月18日前还清；逾期未还清，愿意按每吨每天3元计算滞纳金交给原告。该份《欠条》落款的“欠款人”处加盖有“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”字样的印章。2010年8月7日，甘泉向原告出具《欠条》一份，载明：五鸿建设天等人民医院向原告购买钢材3吨，货款为12955元，于2010年8月8日前还清；逾期未还清，愿意按每吨每天3元计算滞纳金交给原告。2010年10月2日，甘泉向原告出具《欠条》一份，载明：五鸿建设天等人民医院向原告购买钢材52.266吨，货款为220912元，于2010年10月3日前还清；逾期未还清，愿意按每吨每天3元计算滞纳金交给原告。2010年11月11日，甘泉向原告出具《欠条》一份，载明：天等县人民医院综合病房楼甘泉向原告购买钢材56.65吨，货款为261262元，于2010年11月12日前还清；逾期未还清，愿意按每吨每天3元计算滞纳金交给原告。2010年11月24日，甘泉向原告出具《欠条》一份，载明：广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部向原告购买钢材55.344吨，货款为247933元，于2010年11月25日前还清；逾期未还清，愿意按每吨每天3元计算滞纳金交给原告。2010年12月25日，甘泉向原告出具《欠条》一份，载明：天等县人民医院综合病房楼向原告购买钢材79.619吨，货款为384854元，于2010年12月25日前还清；逾期未还清，愿意按每吨每天3元计算滞纳金交给原告。甘泉在上述六份《欠条》落款的“欠款人”及“经手人”处签名并捺印。以上合计原告供应的钢材总货款为1455647元。与上述《欠条》对应的实物发货单上注明购货单位为广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部或五鸿建设天等县人民医院综合楼等名称，并注明钢材的具体品名规格、数量、单价、货款总额。除2010年7月17日的实物发货单外，甘泉在其余的实物发货单“提货人”处签名确认。2013年5月9日，被告向原告出具《还款承诺书》一份，载明：我公司�目部（广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部）自2010年开始从贵公司采购了各种规格型号的钢材（由项目部负责人甘泉先生以项目部的名义在所有发货清单和欠条上签字），全部用于天等县人民医院综合病房楼项目。至今未将货款和逾期付款产生的违约金如约支付，现我公司项目部承诺在2013年12月31日前向贵公司付清所欠全部款项。该《还款承诺书》落款处加盖有“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”字样的印章，李扬在“项目负责人”处签名。2014年1月10日，被告向原告出具《确认单》一份，载明：广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部自2010年开始从原告处采购了各种规格型号的钢材，全部用于被告承建�天等县人民医院综合病房楼项目。截止2014年1月10日拖欠原告货款1460000元。该《确认单》落款“欠款人”处加盖有“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”字样的印章，李扬在“项目负责人”处签名。经原告多次函告催款，被告仍未支付货款，原告遂诉至法院，提出上述诉讼请求。另查明，2009年9月15日，被告成为天等县人民医院综合楼病房楼工程项目的中标单位。在2010年5月18日召开的天等县人民医院综合楼病房楼工地协调会的会议纪要中记录甘泉为施工方项目负责人，甘泉在该会议的会议签到表中签名，在会议纪要及会议签到表上均加盖有“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”字样的印章。2012年3月1日，被告向天等县人民医院出具《关于李扬同志任职的函》一份，载明：为加强天等县人民医院综合楼病房楼工程项目的现场管理，确保工程质量及进度等方面的要求，经研究决定任李扬同志为本项目项目副经理，负责本工程项目管理的相关事宜。原告提交的《关于李扬同志任职的函》为复印件，右下角处加盖有“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”字样的印章。再查明，被告于2015年7月22日申请对原告提交的证据《还款承诺书》、《确认书》、《关于李扬同志任职的函》以及甘泉的身份证复印件上加盖的“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”印章进行司法鉴定，本�依法委托广西正廉司法鉴定中心进行司法鉴定。因被告未交纳鉴定费用，广西正廉司法鉴定中心于2016年10月20日将鉴定材料退回本院。本院认为：关于原告与被告之间是否存在买卖合同关系。首先，《欠条》与实物发货单中注明的购货主体均为广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部（部分注明内容为缩写），被告也承认上述工程项目收到原告于2010年7月17日提供的79.89吨钢材；其次，《还款承诺书》及《确认单》落款处均加盖有“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”字样的印章；再次，被告为天等县人民医院综合病房楼项目的中标单位，原告手中持有的会议纪要显示和会议签到表显示甘泉在天等县人民医院召开的工地协调会中以施工方项目负责人的身份出现，在2010年7月17日《欠条》上加盖有项目部的印章，且在《还款承诺书》中亦注明甘泉为项目负责人，其以项目部的名义在发货清单及欠条上签名，故原告有理由相信甘泉是代表被告与原告进行钢材买卖交易，甘泉的行为构成表见代理。因此，本院认为原告与被告之间存在买卖合同关系，甘泉在实物发货单及《欠条》上的签名均为职务行为。被告辩称甘泉及李扬是包工头，两人未得到被告授权购买钢材及结算，两人的签名是个人行为，并申请对原告提交的证据《还款承诺书》、《确认书》、《关于李扬同志任职的函》以及甘泉的身份证复印件上加盖的“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”印章进行司法鉴定，但被告在规定时间内未交纳鉴定费用，应视为被告对原告提交的证据中“广西五鸿建设集团有限公司天等县人民医院综合病房楼项目部”印章并无异议，因此，本院对原告提交的加盖有上述印章的证据予以认可。被告在《还款承诺书》及《确认书》中加盖上述印章，应视为其对甘泉、李扬的签字行为进行了追认，且被告并无证据证实其与甘泉、李扬存在工程分包或转包关系，故本院对被告的上述辩解理由不予采信。关于被告尚欠原告的货款是多少。原告与被告之间的买卖合同关系是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方当事人均应严格履行。虽然在《确认单》中，被告确认尚欠原告的货款为1460000元，但根据原告提交的发货单及《欠条》，原告实际向被告供货的总货款为1455647元。原告已履行其发货义务，但被告未按《欠条》约定的付款期限向原告支付货款，其行为已构成违约，故原告要求被告支付货款1455647元，合法有据，本院予以支持。关于违约滞纳金的计算。被告未按约定按时支付货款，应承担相应的违约责任。双方在《欠条》中约定如被告逾期未还清货款则按每天每吨3元计算滞纳金，本院认为该项约定中滞纳金为违约金性质，但被告主张违约金的计算过高，本院依法调整为按银行同期贷款利率的双倍计算，从每张《欠条》约定的逾期之日起计至被告付清货款之日止。因此，违约金的计算方式为：以327731元为基数，从2010年7月19日起计算；以12955元为基数，从2010年8月9日起计算；以220912元为基数，从2010年10月4日起计算；以261262元为基数，从2010年11月13日起计算；以247933元为基数，从2010年11月26日起计算；以384854元为基数，从2010年12月26日起计算。以上均按银行同期贷款利率的双倍计至被告付清货款之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告广西五鸿建设集团有限公司支付原告南宁市力冠商贸有限公司货款1455647元；二、被告广西五鸿建设集团有限公司支付原告南宁市力冠商贸有限公司违约金（违约金计算方式：以327731元为基数，从2010年7月19日起计算；以12955元为基数，从2010年8月9日起计算；以220912元为基数，从2010年10月4日起计�；以261262元为基数，从2010年11月13日起计算；以247933元为基数，从2010年11月26日起计算；以384854元为基数，从2010年12月26日起计算。以上均按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的双倍计至被告广西五鸿建设集团有限公司付清货款之日止）。案件受理费31466元，财产保全费5000元，共计36466元，由原告南宁市力冠商贸有限公司负担6466元，由被告广西五鸿建设集团有限公司负担30000元。上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  许晓彤人民陪审员  潘邦松人民陪审员  覃 斌二〇一六年十二月二十六日书 记 员  严 冰附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因�约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。