广西壮族自治区玉林市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2014）玉中刑一终字第104号 原公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。 上诉人（原审被告人）陈健铭，男，1979年11月18日出生于广西壮族自治区容县，汉族，初中文化，居民，住容县。2013年5月31日因非法制造枪支、弹药罪被留置，次日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕。现羁押于容县看守所。 上诉人（原审被告人）陀嘉玲（曾用名陀家玲），女，1989年1月25日出生于广西壮族自治区容县，汉族，高中文化，居民，住容县。2013年5月31日因非法制造枪支、弹药罪被留置，次日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕。现羁押于容县看守所。 广西壮族自治区容县人民法院审理广西壮族自治区容县人民检察院指控原审被告人陈健铭犯非法制造枪支、弹药罪及容留他人吸毒罪，原审被告人陀嘉玲犯非法制造枪支、弹药罪一案，于二○一四年三月二十六日作出（2014）容刑初字第20号刑事判决。原审被告人陈健铭、陀嘉玲不服，提出上诉。本院于2014年5月12日立案并依法组成合议庭，同日移送玉林市人民检察院阅卷，玉林市人民检察院同年6月4日阅卷完毕，本院于2014年6月4日、7月31日公开开庭进行了审理。玉林市人民检察院指派代理检察员梁晓燕出庭履行职务。上诉人陈健铭、陀嘉玲到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定： 一、非法制造枪支的犯罪事实 被告人陈健铭、陀嘉玲系恋人关系。2013年3月的一天，被告人陈健铭和绰号为“十五”的男子（姓名不详，在逃）商议制造枪支、子弹用于出卖。随后，陈健铭和“十五”准备了制造枪支、子弹的零部件、材料及工具，一起在容县容州镇金珠街65号-1的陈健铭家中制造枪支、子弹。期间，被告人陀嘉玲明知陈健铭非法制造枪支、子弹，仍按陈健铭的要求，用陈健铭提供的资金，多次帮助陈健铭从网上购买了部分制造枪支、子弹的零部件、材料及工具。同年5月31日，公安机关对陈健铭家进行搜查时，当场查获自制的半成品猎枪4支，猎枪零部件30件，猎枪散弹75发，手枪子弹44发，黑火药3.215千克，以及制造枪支、子弹的材料、工具一批。经鉴定，被查获的半成品猎枪均不能击发，属《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支零部件；被查获的猎枪散弹能击发，具有侵彻力和杀伤力；被查获的手枪子弹因为没有击发剂，不能击发；被查获的黑火药具有爆炸力，属黑火药类爆炸物。 原判认定上述事实，有下列证据予以证实： 1、证人傅某的证言，证明2013年3月至5月，其数次帮助陀嘉玲到快递公司领取快件，陀嘉玲曾告诉其领取的是枪支、子弹的零部件。 2、证人刘某的证言，证明2013年上半年的一天，其到陈健铭家时，看见陈健铭和绰号为“十五”的男子在锉磨一些铁质零部件，沙发上有一些子弹壳。 3、远程勘验工作记录，证明公安机关对被告人陀嘉玲的支付宝账号在网上交易的情况进行了远程勘验，发现该账号于2013年3月至5月期间曾在网上购买制造枪支、子弹的零部件、材料及工具。 4、搜查笔录、现场提取物品登记表、扣押物品清单，证明2013年5月31日，公安人员对被告人陈健铭的住处进行搜查，查获自制的半成品猎枪4支，猎枪零部件30件，猎枪散弹75发，手枪子弹44发，黑火药3.215千克，以及制造枪支、子弹的材料、工具一批。 5、玉林市公安局物证鉴定所鉴定书，证明被查获的半成品猎枪均不能击发，属《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支零部件。 6、司法鉴定检验报告书，证明被查获的猎枪散弹基本具备12号散弹枪子弹的结构性能，能击发，具有侵彻力和杀伤力；被查获的手枪子弹基本具备“64”式手枪子弹的结构和性能，但因为没有击发剂，不能击发；被查获的黑火药具有爆炸力，属于黑火药类爆炸物。 7、被告人陈健铭的供述，证明2013年3月的一天，其和绰号为“十五”的男子商议制造枪支、子弹用于出卖。随后，其和“十五”准备了制造枪支、子弹的零部件、材料及工具，一起在容县容州镇金珠街65号-1其家中制造枪支、子弹。期间，其通过其女朋友陀嘉玲从网上购买了部分制造枪支、子弹的零部件、材料及工具。同年5月31日，公安机关对其家进行搜查，当场查获了其制造的枪支、子弹及制造枪支、子弹的零部件、材料及工具。 8、被告人陀嘉玲的供述，证明2013年3月的一天，其到其男朋友陈健铭家时，看见陈健铭和绰号为“十五”的男子在制造枪支、子弹。后在陈健铭的要求下，其用陈健铭提供的资金，多次帮助陈健铭从网上购买了部分制造枪支、子弹的零部件、材料及工具。 二、容留他人吸毒的犯罪事实 被告人陈健铭和潘某、刘某及绰号为“阿某”的男子（另案处理）均系吸毒人员。2013年5月31日下午，陈健铭纠集潘某、刘某、“阿牛”到容县容州镇金珠街65号-1其家中，并容留上述三人在其房间内吸食毒品冰毒。当天16时许，公安机关接到群众的举报后，将正在陈健铭房间内吸食毒品的陈健铭、潘某、刘某抓获。 原判认定上述事实，有下列证据予以证实： 1、受案登记表、立案决定书，证明2013年5月31日下午，公安机关接到群众举报，称有人在被告人陈健铭家中吸食毒品，同日公安机关立案侦查。 2、证人潘某、刘某的证言，证明2013年5月31日下午，经陈健铭纠集，其二人和绰号为“阿某”的男子先后到陈健铭家中一起吸食毒品冰毒。 3、破案经过，证明2013年5月31日16时许，公安民警接到群众举报后，在被告人陈健铭家中将正在吸食毒品的陈健铭、潘某、刘某抓获。 4、提取尿液笔录，毒品现场检测报告书，证明公安机关将被告人陈健铭及潘某、刘某抓获后，在现场对三人进行了毒品尿液检测，三人的尿液甲基苯丙胺呈阳性。 5、被告人陈健铭的供述，证明2013年5月31日下午，其纠集潘某、刘某及绰号为“阿某”的男子到其家中一起吸食毒品冰毒。 原判认为，被告人陈健铭、陀嘉玲违反枪支管理法的规定，非法制造枪支，危害公共安全，其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪；被告人陈健铭为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。陈健铭一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。陈健铭、陀嘉玲共同故意非法制造枪支，是共同犯罪。在共同犯罪中，陈健铭提起犯意并动手制造枪支，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；陀嘉玲帮助购买制造枪支的零部件、材料及工具，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。陈健铭、陀嘉玲归案后如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百五十四条、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第七条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人陈健铭犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年二个月；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金六千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金六千元。二、被告人陀嘉玲犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。 陈健铭上诉提出，一审法院认定其非法制造猎枪零部件30件，缺乏事实依据，公安机关并没有对这30件猎枪零部件作出鉴定，请求二审法院做出公正判决。 陀嘉玲上诉提出，其没有参与非法制造枪支弹药，其只是被人胁迫在网上帮购买了一些配件工具，其明知公安人员在搜查陈健铭家时仍跑上陈健铭家，是自首。请求二审法院对其做出公正判决。 广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见是：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。 经本院审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，且相互印证，并经原审法院庭审举证、认证属实，本院予以确认。二审审理期间，上诉人没有向本院提交新的证据，检察机关向本院提交一份抓获陀嘉玲经过。 对上诉人提出的上诉意见，本院综合评析如下： 1、陈健铭上诉提出，公安机关没有对涉案30件猎枪零部件作出鉴定，一审法院认定其非法制造猎枪零部件30件，缺乏事实依据。经查，我国法律没有明确规定必须对枪支散件进行鉴定。根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定，非法制造成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一成套枪支散件计。陈健铭非法制造枪支散件三十件，因此，原审法院认定陈健铭非法制造以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支是正确的，对陈健铭提出的上述意见，本院不予采纳。 2、陀嘉玲上诉提出，其没有参与非法制造枪支弹药，其只是被人胁迫在网上帮购买了一些配件工具，其明知公安人员在搜查陈健铭家时仍跑上陈健铭家，是自首。经查，陀嘉玲虽然没有直接参与非法制造枪支，但明知陈健铭等人非法制造枪支，仍然帮助陈健铭等人在网上购买制造枪支的工具及配件，其已与陈健铭达成了制造枪支的意思联络，彼此相关，密切配合，构成了共同犯罪。原判认定陀嘉玲构成非法制造枪支弹药罪有事实和法律依据，是正确的。二审期间，检察机关出具的抓获经过以及陀嘉玲的供述证实，公安人员在对陈健铭的房间进行搜查时，陀嘉玲到陈健铭家是想去了解发生什么事，并不是主动投案，公安人员将陀嘉玲带回派出所讯问时，陀嘉玲并不是主动如实供实自己罪行，而是在公安机关通过讯问陈健铭掌握了陀嘉玲犯罪事实后，陀嘉玲才如实供述其帮助陈健铭等人在网上购买枪支配件的犯罪事实。陀嘉玲依法不构成自首，对陀嘉玲提出的上述意见，本院不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）陈健铭、陀嘉玲违反枪支管理法的规定，非法制造枪支，危害公共安全，其行为已触犯刑律，构成非法制造枪支罪；被告人陈健铭为他人吸食毒品提供场所，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。陈健铭、陀嘉玲共同故意非法制造枪支，是共同犯罪。在共同犯罪中，陈健铭提起犯意并动手制造枪支，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；陀嘉玲帮助购买制造枪支的零部件、材料及工具，起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。陈健铭、陀嘉玲归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。陈健铭一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。玉林市人民检察院的出庭意见正确，应予采纳。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 余 华 代理审判员 罗 斌 代理审判员 黄 河 二〇一四年七月三十一日 书 记 员 明美彤