渑池县人民法院民 事 判 决 书（2017）豫1221民初1197号原告：三门峡腾跃同力水泥有限公司。住所地：渑池县仁村乡徐庄村，统一社会信用代码：914112211874842241D。法定代表人：陈立新，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨宏运，河南锐达律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈如，河南锐达律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：中十冶集团有限公司。住所地：西安市碑林区火炬路10号企图时代10层，统一社会信用代码：91610000790778692M。法定代表人：徐福山，该公司董事长。被告：中十冶集团城建工程有限公司。住所地：西安市灞桥区酒十路长力大厦八层，统一社会信用代码：916100005556725720。法定代表人：马西安，该公司董事长。二被告共同委托诉讼代理人：马强，男，中十冶集团有限公司员工。代理权限为特别授权。原告三门峡腾跃同力水泥有限公司（以下简称腾跃同力水泥公司）与被告中十冶集团有限公司、中十冶集团城建工程有限公司（以下简称中十冶城建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2017年6月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告腾跃同力水泥公司的委托诉讼代理人杨宏运、陈如、被告中十冶集团有限公司、中十冶城建公司共同委托诉讼代理人马强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告腾跃同力水泥公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告立即支付原告货款202551元及其全部利息，利息从2011年1月25日开始按同期银行贷款利率计算至欠款付清为止；2、本案诉讼费用和其他费用由被告承担。事实和理由：2008年1月7日，原告（原义马煤业集团水泥有限公司）作为甲方与乙方洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司签订《水泥（熟料）买卖合同》一份，约定乙方向原告购买袋装水泥和散装水泥。合同签订后原告即按乙方要求供应水泥。截止2011年1月25日，经双方对账，洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司下欠货款202551元。后经多次催要，洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司一直未支付。2014年，经查询工商登记档案，洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司已被吊销营业执照。但作为投资股东的二被告未能依法进行清算，对洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司的债权债务进行依法处理。原告多次向二被告主张，二被告未能支付上述欠款，故此成讼。被告中十冶集团有限公司、中十冶城建公司辩称，1、中十冶集团有限公司、中十冶城建公司不应列为本案的被告；2、本案2015年6月30日、2015年7月14日在渑池县人民法院已进行过两次庭审，庭审记录齐全，2015年8月5日出具民事裁定书（2015）渑民初字第77号；3、本案已超过法律规定的诉讼时效期，腾跃同力水泥公司未主张自己的权利，已自动放弃；裴学斌承诺偿还，与其他被告人无关；4、洛阳华荣商品混凝土有限公司没有授权委托洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司签署任何文件的权利；5、本案以下四点值得怀疑：一是邙山分公司的合同专用章是私刻的无效章，合同属于无效合同；二是按合同约定是先款后货，不存在欠款问题；三是原告起诉状前后矛盾，2014年起诉标的金额62858.1元，本次为202551元。欠条上既无欠款人也无公章，若欠款属实应为私人欠款，不属公司行为；四是三个证人催款证言存在瑕疵。综上，请人民法院驳回原告对被告中十冶集团有限公司、中十冶城建公司的不合理诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2008年1月7日，原告（原义马煤业集团水泥有限公司）作为出卖人（甲方）与买受人（乙方）洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司签订一份《水泥（熟料）买卖合同》。合同约定买受人购买原告价值6840000元的袋装和散装水泥；运输方式为买受人自提，费用及风险买受人承担；同时具备以下两个条件时合同生效：1、双方签字、盖章；2、甲方收到合同约定的货款。合同有效期为2008年1月7日至2009年3月31日。双方单位在合同上盖章，甲方委托代理人裴学斌、乙方委托代理人赵郑生在合同上签名。在甲方委托代理人裴学斌签名下方还盖有“义马煤业集团水泥有限公司洛阳办事处”的印章。2011年1月24日，杨梅出具欠条一张，“共欠水泥款192551元”，次日，赵郑生在杨梅的欠条下方书写“另欠壹万元”。另查，义马煤业集团水泥有限公司于2012年6月25日变更为三门峡腾跃同力水泥有限公司。2014年12月30日，本案原告以洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司、裴学斌、中十冶集团有限公司、中十冶集团城建工程有限公司为被告向本院提起买卖合同纠纷的民事诉讼，并于2015年8月3日提出撤诉申请。本院于2015年8月5日作出（2015）渑民初字第77号民事裁定书，准予原告撤回起诉。洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司是洛阳华荣商品混凝土有限公司于2005年8月18日设立的分公司，赵郑生为该分公司负责人，经营范围为商品混凝土的生产及销售。2012年12月29日，该公司被洛阳市工商行政管理局吊销营业执照。洛阳华荣商品混凝土有限公司注册成立于1996年11月25日。股东为中十冶集团有限公司（出资比例97%）、中十冶集团城建工程有限公司（出资比例3%）。该公司股东会于2013年6月9日作出终止经营并进行全面清算的决定，同日成立清算组。同年8月7日在《洛阳日报》发布注销公告，12月11日被洛阳市工商行政管理局核准注销。本院认为，本案的争议焦点为：1、二被告是否本案的适格被告；2、原告的起诉是否超过法律规定的诉讼时效；3、杨梅、赵郑生出具的欠条是个人行为还是职务行为。关于二被告是否适格问题。原告腾跃同力水泥公司与洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司签订的《水泥（熟料）买卖合同》是双方真实意思表示，且实际履行；原告持有该公司工作人员和负责人出具的欠条，证明该公司没有全面履行支付货款的义务。洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司作为洛阳华荣商品混凝土有限公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任依法应由洛阳华荣商品混凝土有限公司承担；该公司于2012年12月29日被洛阳市工商行政管理局吊销营业执照；作为设立公司，洛阳华荣商品混凝土有限公司未依法及时对该公司债权债务组织清算，导致原告债权至今没有得到清偿。洛阳华荣商品混凝土有限公司股东会在2013年6月9日作出终止本公司经营并进行全面清算的决定，及之后进行的清算，并不免除其应当对其设立的分公司进行清算的义务；二被告作为洛阳华荣商品混凝土有限公司的股东，依法应当承担其怠于履行法定义务而应对原告承担的偿还欠款的责任。二被告辩称其不是本案适格被告的意见，本院不予支持。关于原告起诉是否超过法律规定的诉讼时效问题。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算；因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。原告与买受人双方签订的买卖合同于2009年3月31日到期，赵郑生于2011年1月25日出具欠条。之后，原告一直没有停止对该笔债权的追偿。2014年12月30日，原告起诉，后于2015年8月5日撤诉，诉讼时效发生中断。被告辩称原告起诉已超过法律规定的诉讼时效的意见，本院不予支持。关于杨梅、赵郑生出具的欠条是个人行为还是职务行为问题。原告与洛阳华荣商品混凝土有限公司邙山分公司签订水泥买卖合同时，赵郑生作为洛阳华荣商品混凝土有限公司任命的邙山分公司负责人，代表该公司在合同上签名；2011年1月25日，其在该公司工作人员杨梅出具的欠条上加注“另欠壹万元”并签名的行为，是代表该公司对前述合同履行结算的行为。被告对欠条提出异议，认为欠条未注明欠谁的款，欠条上只有个人签名，没有公司印章，不能证明欠款是个人行为还是公司行为。按照谁持有欠条谁拥有债权的常理，原告持有欠条，原告拥有债权；被告没有提交证据证明欠款是原告与赵郑生及杨梅之间的个人债务。对其异议，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十七条、第一百四十条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条、第一百八十三条、《最高人民法院关于适用一、被告中十冶集团有限公司于本判决生效后十日内给付原告三门峡腾跃同力水泥有限公司货款202551元的97%即196474.47元及利息（利息按同期银行贷款利率从2011年1月25日起计算至本判决确定的给付之日止）；二、被告中十冶集团城建工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告三门峡腾跃同力水泥有限公司货款202551元的3%即6076.53元及利息（利息按同期银行贷款利率从2011年1月25日起计算至本判决确定的给付之日止）。若未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4338元，减半收取2169元，由被告中十冶集团有限公司负担2104元、被告中十冶集团城建工程有限公司负担65元。若不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 员 张跃功二〇一七年七月三十一日兼书记员 张 玉