江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）赣01刑终104号
原公诉机关南昌市青山湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李林，男，1963年11月20日出生于江西省新建县，汉族，大学本科文化，户籍地址江西省南昌市东湖区，捕前住本市西湖区。2016年10月28日因涉嫌犯伪造公司印章罪被南昌市公安局青山湖分局刑事拘留，同年11月4日经南昌市青山湖区人民检察院批准逮捕，次日由南昌市公安局青山湖分局执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人马名革，江西人民律师事务所律师。
南昌市青山湖区人民法院审理南昌市青山湖区人民检察院指控原审被告人李林犯诈骗罪、伪造公司印章罪一案，于2017年12月21日作出（2017）赣0111刑初255号刑事判决。原审被告人李林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷,讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定的事实：
一、伪造公司印章事实
自2011年2月21日“明华房地产公司”注册成立起，被告人李林担任该公司法定代表人。2014年11月7日，“明华房地产公司”召开股东会，免除了李林的法定代表人职务。2016年4月12日，“明华房地产公司”召开股东会、董事会，免除了李林的董事、董事长职务。期间，被告人李林伪造了“明华房地产公司”行政印章二枚，伪造了该公司合同专用章、发票专用章、财务专用章各一枚。具体事实如下：
2013年9月份的一天，被告人李林在本市南京西路与文教路交叉口的电线杆上见到一制假人员的电话号码，通过与对方联系后，对方为其非法制作了“明华房地产公司”行政印章一枚。后对方在本市青山湖区湖滨东路“水晶八号”附近将伪造的印章交给李林，李林支付给对方费用人民币300元。后来，李林在其2014年4月29日、2014年7月18向彭某出具的借条上担保单位处用其伪造的印章加盖了“明华房地产公司”印某。该印章已由该公司员工万某上交公安机关。
2015年11月的一天，被告人李林在本市洪都大道与南京东路交叉路口的电线杆上看到一制假人员电话号码，通过与对方联系后，对方为其非法制作了“明华房地产公司”合同专用章、发票专用章、财务专用章各一枚，后对方在本市青山湖区湖滨东路“水晶八号”附近将三枚伪造的印章交给李林，李林支付给对方费用人民币900元。该三枚印章已由该公司员工涂某上交公安机关。
在伪造了“明华房地产公司”合同专用章、发票专用章以及财务专用章之后没多久，被告人李林又在上述地点联系制假人员，为其非法制作了“明华房地产公司”行政印章一枚，后对方在本市青山湖区湖滨东路“水晶八号”附近将伪造的印章交给李林，李林支付给对方费用人民币300元。
二、诈骗事实
（一）刘某1被骗案事实
2015年12月，被告人李林在“明华房地产公司”不知情的情况下，假借以该公司开发的“华润?吉安商城”2栋1单元2201、2202、2209、2210四套房产登记备案在刘某1名下作为抵押的方式，向刘某1借款150万元。2015年12月29日，李林使用伪造的“明华房地产公司”合同专用章，以“明华房地产公司”的名义与刘某1签订协议，李林还要求刘某1将全额购房款305.5212万元转至其指定的李某2的光大银行账户（账号66×××70），再由李林退回多余的购房款。同日，李林向“明华房地产公司”财务人员李某1谎称上述四套房产的购房款以后要抵工程款，骗得刘某2开具四套房产的购房款收据，并将四套房产登记备案到刘某1名下。同年12月30日，刘某1让周某通过其个人银行账户分两笔向李林指定并实际控制的李某2的光大银行账户转款104.6002万元和77.4708万元，该两笔款项于当日作了退款处理；同日，在预先扣除18万元利息及已支付的购房定金4万元后，周某又向李某2的该银行账户分两笔转入73.3986万元和54.6014万元，被告人李林实际骗得被害人刘某1128万元。当日，李林即向涂保根、欧某、袁某等人还款120余万元。案发前，李林已累计还款23万元。
（二）罗某、张某被骗案事实
2016年1月，被害人罗某、张某夫妇欲购买“明华房地产公司”开发的“华润?吉安商城”2栋1单元2027、2028、2029、2030、2031、2032室六套房产，在与被告人李林商谈时，李林谎称“明华房地产公司”账户被监管，公司需要支付工人工资、工程款等，提出由“明华房地产公司”向罗某、张某夫妇借款人民币179.8万元，并要求将该款直接转至其所指定的李某2帐户。同年1月18日、2月2日，罗某、张某夫妇分二次将人民币共计179.8万元汇至李某2账户，李林以“明华房地产公司”的名义向罗某、张某夫妇出具了盖有其伪造的“明华房地产公司”行政印章的借据及盖有其伪造的“明华房地产公司”发票专用章的收据，谎称该借款可冲抵购房款，并以借款利息名义向罗某、张某夫妇支付人民币6万元。后某海军、张某夫妇多次要求李林办理购房手续，李林均以各种理由搪塞，并将所骗款项全部用于偿还个人债务。
原审法院认定上述事实，有以下证据：户籍证据、归案经过、企业信息材料、账户明细、扣押物品清单等书证，证人万某、彭某、郭某、涂某、周某、刘某2、刘某3、郭某等的证言，被害单位股东刘某1、被害人罗某、张某的陈述，鉴定意见，被告人李林的供述和辩解等。
原审法院认为：被告人李林伪造公司印章五枚，又以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，分二次共骗取他人人民币278.8万元，数额特别巨大，其行为分别构成伪造公司印章罪、诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第十二条、1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款及《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十六条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款之规定，判决：一、被告人李林犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年，犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年十个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二十万元。二、追缴被告人李林的违法所得人民币278.8万元，用以退赔被害人刘某1人民币105万元，退赔罗某、张某共计人民币173.8万元。
上诉人李林及其辩护人上诉提出其行为不构成诈骗罪。
本院二审审理查明的事实和认定的证据与原审法院审理查明的事实和认定的证据一致，本院对原审判决所列举的证据予以确认。
关于上诉人李林及其辩护人上诉提出其行为不构成诈骗罪的辩解和辩护意见，经查，上诉人（原审被告人）李林的供述,证明由于其身份证办理的银行卡都有不良信贷记录，银行经常会冻结账户，所以其用李某2的身份证开了账户，卡、优盾及密码都是李林一人使用，李某2对该张卡的使用不知情。李某2的银行流水，证明涉案钱款都用来归还债权人李建平、袁某的欠款。从上诉人供述及银行流水，证明李林有非法占有的故意。被害人罗某、张某陈述李林在出具的借据、收据上使用了虚假的公司印章，取得涉案款项。鉴定意见书证明，李林向罗某出具的借据上所盖印章并非公司的真实印章。被害人陈述及鉴定意见，证明李林采用了虚构事实、隐瞒真相的诈骗手段。综上，李林以非法占有为目的，采取隐瞒真相的手段，分两次骗取他人278.8万元至案发前未归还，符合诈骗罪的主客观要件，以上辩解和辩护意见与事实和法律不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）李林伪造公司印章五枚，又以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，分二次共骗取他人人民币278.8万元，数额特别巨大，其行为分别构成伪造公司印章罪、诈骗罪。原审法院认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 周 兵
审判员 熊祖贲
审判员 张 艳
二０一八年二月五日
书记员 熊伟杰