山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋11民终1278号
上诉人（原审被告）：康甲。
委托诉讼代理人：张仪，山西省柳林县柳林镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：康乙。
被上诉人（原审原告）：张丙，系原告康乙之妻。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：强秀玲，山西恒宇律师事务所律师。
上诉人康甲因与被上诉人康乙、张丙侵害集体经济组织成员权益纠纷一案，不服山西省柳林县人民法院（2016）晋1125民初76号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，经阅卷和公开询问审理了本案。本案现已审理终结。
康甲上诉请求：（一）依法撤销山西省柳林县人民法院（2016）晋1125民初76号民事判决，纠正原判错误，依法改判或发还重审；（二）受理费由被上诉人承担。主要事实和理由：1.上诉人父母早在2003年将自己承包土地分开，上诉人连续耕种13年，被上诉人没有主张权利。现被上诉人明显超过诉讼时效，依法应当驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案争议土地内有转让上诉人家庭妻子承包土地，上诉人享有转让承包土地经营权利；1999年二轮土地承包是延续一轮承包，上诉人当时已娶妻生子，均赶上调整土地，上诉人父亲将上诉人妹妹康奶香出嫁后的一份土地调整转让给上诉人的妻子，故当时登记在上诉人父亲承包土地上。故，争议承包土地中，上诉人妹妹的份额，已经转让上诉人，上诉人享有该土地经营权；3.被上诉人张丙1999年分地时尚未落户上诉人村集体，其称分的承包的不是事实；4、上诉人实际耕种争议土地10多年，收益11000元应当归上诉人所有；5、土地承包权人可以依法转让其土地经营权，土地经营权人享有收益，经营收益受法律保护。上诉人经转让取得争议土地经营权，依法享有经营土地的收益权，一审混淆土地承包权和经营权，认定事实错误应予纠正。
康乙辩称，被上诉人主张权利属于物权请求权，不适用诉讼时效的规定，即便适用两年诉讼时效的规定，上诉人在一审未提出有关诉讼时效的问题，二审期间提出不应当予以支持；2、上诉人所述的争议土地内有上诉人妻子承包地的主张不是事实；3、二轮土地承包时被上诉人与妻子张丙早已结婚，但未独立成户，村委将被上诉人及妻子与被上诉人父母登记为一组，现被上诉人父母已经去世，该承包地应由被上诉人及妻子继续承包经营；4、被上诉人及妻子对该承包地在承包期内享有承包经营及收益权，中联公司占用被上诉人某一山土地中的0.9亩土地及数木补偿款11000元应由被上诉人及妻子依法获得。综上，一审事实清楚，证据确实充分，应予维持。
张丙对康乙答辩无补充。
康乙向一审法院起诉请求：1、确认二原告对康志杰《农村集体土地承包经营权证》上的8.4亩土地享有承包经营权，并判令被告返还农村集体土地承包经营权证；2、判令被告返还所领取的补偿款11000元；3、诉讼费由被告承担。
一审判决认定事实：原告康乙与被告康甲系亲兄弟，均属柳林县庄上镇杨家峪村村民，父亲康志吉（又名康志杰）和母亲杨爱爱生前育有两儿两女，长子被告康甲，次子原告康乙，两个女儿出嫁后将户口迁出柳林县庄上镇杨家峪村。1999年二轮土地联产承包时，被告康甲已成家独立成户，按政策被告康甲代表家庭四口人承包了龙北作5亩地、背坟地2亩、平墕1.7亩、柳北渠1.5亩、西作1.5亩，共11.7亩，均为耕地，被告康甲领取了柳发字第（1999）01号农村集体土地承包经营权证。而康志吉代表本户与杨家峪村委签订了《柳林县农村集体土地承包合同书》，合同编号为11-01-044，该合同约定，杨家峪村委将本村某一山的坡地4.4亩、背坟其他地4亩，共8.4亩土地发包给二原告及其父母共4口人，承包方代表为原告父亲康志吉，并领取了农村集体土地承包经营权证，承包期限从1999年12月31日至2029年1月31日。2003年
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2004年，康志吉、杨爱爱先后去世后，该8.4亩土地的承包经营权证由被告康甲拿走。2011年中联井位修路，征用了某一山承包地0.9亩，应得补偿款每年2500元/亩，从2011年-2014年征用承包地应得土地补偿款9000元，某一山被毁坏的树木补偿款，大中核桃树1株300元，中核桃树8株、200元/株，枣树1株100元，共计赔偿某一山林木补偿款2000元，合计补偿款11000元，由被告康甲领取。一审法院认为，依据我国《农村土地承包法》第十五条之规定，家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户。本案中，原被告的父亲康志吉作为农户代表与村委签订了土地承包合同，依据该承包合同及庄上镇杨家峪村委的证明，康志吉代表的农户成员包括二原告及康志吉、杨爱爱，而被告康甲作为另一农户代表领取了柳发字第（1999）01号农村集体土地承包经营权证，关于被告康甲辩称的该8.4亩土地的承包人是其父母以及原告康乙、妹妹康奶香，而康奶香已将自己的承包经营权转让给被告的妻子高平兰，对此，被告未提供任何证据证明，据此可以认定，杨家峪村某一山的坡地4.4亩、背坟其他地4亩，共8.4亩土地，由二原告及康志吉、杨爱爱共同承包。另依据我国《农村土地承包法》第二十七条之规定，承包期内，发包方不得调整承包地，以及农村二轮土地承包“增人不增地，减人不减地”和2014年《国务院关于进一步推进户籍制度改革的意见》（国发【2014】25号）等法律政策的规定，农村土地承包经营权主体为农户，农村土地二轮承包后，不论死亡、婚嫁迁入等任何原因，造成承包农户家庭部分成员发生增减变动的，其家庭土地承包关系不变，应按照农村土地二轮承包时确定的承包关系进行确权登记颁证，故康志吉、杨爱爱去世后，二原告作为该8.4亩承包地的共有人，对该8.4亩承包地在承包期内仍享有承包经营及收益权，被告康甲应将该8.4亩土地的承包经营权证退还二原告。二原告关于要求被告返还所领取的补偿款11000元的请求，依据我国《农村土地承包法》第十六条之规定，承包方依法享有承包地使用、收益和土地承包经营权流转的权利，承包地被依法征收、征用、占用的，有权依法获得相应的补偿，而该款系中联公司征用某一山土地中0.9亩土地的补偿款，被告虽辩称林木系自己所种，占用了0.9亩土地亦系被告承包，但未提供有效证据证明其主张，故被告康甲应退还二原告土地林木补偿款。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条、第十六条、第二十七条之规定，判决：一、本判决生效后十五日内，被告康甲返还原告康乙位于柳林县庄上镇杨家峪村某一山的坡地4.4亩、背坟其他地4亩，共8.4亩土地的农村集体土地承包经营权证；二、本判决生效后十五日内，被告康甲返还原告康乙土地、林木补偿费11000元。案件受理费300元，由被告康乙承担。
二审审理中，上诉人提供1.2017年9月1日杨家峪村委的证明，证明内容为上诉人康甲妻子的土地由康奶香出嫁后调整而来，登记在上诉人父亲名下。2、2016年5月25日杨家峪村委的证明，证明内容为某一山有上诉人种植的核桃树，收入可观。3、两份占地补偿合同，证明内容为占地补偿上诉人的事实。被上诉人质证意见为，该四份证据都不属于新证据，不予质证。经当庭询问，上诉人认可村委盖章的两份证明都是上诉人本人书写，在主任家里盖的公章，加盖公章时主任并没有看证明内容。因该两份证明是以村委名义出具，但上诉人承认村主任对证明内容并不知情，故该两份证明因来源不合法无证明力，本院不予采信。两份补偿合同可以证明本案所涉争议土地占地补偿协议是与上诉人所签，对该事实予以确认。
二审经审理查明的事实与一审一致，另查明，1999年二轮土地承包前康奶香已出嫁迁户，被上诉人康乙与张丙已结婚与其父母为一户，上诉人康甲一家独立成户。
本院认为，本案争议焦点为：1.本案是否超过诉讼时效？2.一审判决上诉人返还被上诉人8.4亩土地及占地补偿款11000元是否正确？关于诉讼时效，首先，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效的规定》第四条规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持。其次，土地承包经营权属于用益物权，依法不适用诉讼时效的规定，所以，上诉人关于本案被上诉人主张权利超过诉讼时效的上诉理由不能成立，该诉讼请求不予支持。1999年二轮土地承包时，上诉人一家独立成户，以家庭形式单独承包有土地，上诉人称其父名下有其妻受让康奶香出嫁转让的土地，但无任何证据提供，被上诉人在二轮土地承包时已结婚，承包土地与其父为一户，该事实一审判决查明事实清楚，证据确实，判决说理充分，上诉人无任何有效证据推翻一审判决，仍坚持本案所涉8.4亩土地及补偿款归其所有，其上诉理由不能成立，诉讼请求不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费75元，由上诉人康甲负担。
本判决为终审判决。
审判长 闫红珍
审判员 王晓瑜
审判员 张晓艳
二〇一七年十月十三日
书记员 张亚楠