甘肃省漳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）漳刑初字第16号
公诉机关漳县人民检察院。
被告人马者么，男，1992年4月1日出生，东乡族，粗识字，农民，甘肃省东乡族自治县人。2013年12月9日因贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，于2014年5月12日刑满释放。2014年8月18日因涉嫌运输毒品罪，被漳县公安局刑事拘留，同年9月24日经漳县人民检察院批准逮捕，次日，由漳县公安局执行。现羁押于漳县看守所。
辩护人曹莉，甘肃勇盛律师事务所律师。
漳县人民检察院以漳检公诉刑诉（2015）7号起诉书指控被告人马者么涉嫌贩卖毒品罪，于2015年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月4日公开开庭审理了本案。漳县人民检察院指派助理检察员汪奕辰出庭支持公诉，被告人马者么及辩护人曹莉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
漳县人民检察院指控：2014年8月18日12时许，漳县公安局民警根据掌握的线索，在漳县木林收费站设卡将被告人马某甲（另案处理）驾驶的甘N447**号小轿车堵截，并从车上抓获给漳县李某某（另案处理）运送并出售毒品的被告人马者么、马某乙（另案处理）。当场从马某乙上衣口袋中搜查出一大包白色块状毒品可疑物，公安人员遂将白色可疑物提取并予以扣押。经称量，被扣押的一大包白色块状毒品可疑物净重99.82克。经鉴定，被扣押的一大包白色块状毒品可疑物为毒品海洛因。
对上述指控，公诉机关当庭宣读了：书证、证人证言、被告人的供述与辩解、称量笔录及照片、辨认笔录、司法鉴定结论等。
公诉机关认为：被告人马者么的行为完全符合以上贩卖毒品罪的构成要件，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人马者么应负的法律责任，本案中，被告人马者么贩卖99.8克毒品海洛因的行为应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。被告人马者么的量刑情节1、被告人马者么构成累犯的同时构成毒品再犯。对累犯应当从重处罚。对毒品再犯，从重处罚。2、被告人马者么组织、利用未成年人马某乙帮其运输毒品，从重处罚。请法庭综合其它情节，予以量刑。
被告人马者么辩称：起诉书指控不是事实，我对运输毒品罪认罪。QQ聊天记录上的是网友“小强”，起诉书上说的李某某我不认识。我原先在公安机关、检察机关说的不是事实，我没有说实话的原因是怕把我哥牵扯进去。我的毒品准备在漳县卖，但还没有卖。
辩护人曹莉辩护意见：一、起诉书指控马者么贩卖毒品的事实不清、证据不足。综合全案证据，应当以运输毒品罪对马者么定罪量刑。1、马者么唯一一次承认其贩卖毒品的有罪供述不能作为认定其成立贩卖毒品罪的定案依据。2、同案犯马某乙的笔录中亦无马者么与他人商议贩卖毒品的直接交代，马者么关于贩卖毒品的交代无法得到马某乙交代的印证。3、马者么所谓的下线“李某某”直接否认涉案毒品是马者么与其交易的毒品，完全直接否定、推翻了马者么的有罪供述。4、QQ聊天记录亦不能直接证明聊天内容围绕的对象就是涉案毒品。5、涉案的通话记录同样不能证实涉案毒品就是马者么与李某某频繁联系拟交易毒品。二、被告人马者么对于其运输毒品的行为其当庭明确表示自愿认罪，辩护人认为其行为符合坦白的规定，具有法定的从轻处罚情节。三、被告人马者么从最初的拒不认罪到现在的当庭自愿认罪，说明已经充分认识到了其行为的社会危害性，而且在律师会见的过程中表示愿意委托家人缴纳一定的罚金，望合议庭本着“教育为主、惩罚为辅”的方针对马者么尽可能的从轻处罚。四、本案犯罪是在侦查机关的掌控之下进行的，涉案毒品不可能而且事实上也没有流入到社会，较之已经流入社会的毒品犯罪，其社会危害性大大减少。五、虽然刑法条文明文规定运输毒品和贩卖毒品的量刑标准为同一标准，即涉案海洛因50克以上的刑期是15年有期徒刑、无期徒刑和死刑，但是司法实践中，综合本案实际情况，作为马者么的辩护律师，对马者么的量刑建议为10年有期徒刑。敬呈以上辩护意见，盼合议庭参考并采纳。
经审理查明：2014年8月18日12时许，漳县公安局民警根据掌握的线索，在漳县木林收费站设卡将被告人马某甲（另案处理）驾驶的甘N447**号小轿车堵截，并从车上抓获给漳县运送并出售毒品的被告人马者么、马某乙（另案处理）。当场从马某乙上衣口袋中搜查出一大包白色块状毒品可疑物，公安人员遂将白色可疑物提取并予以扣押。经称量，被扣押的一大包白色块状毒品可疑物净重99.82克。经鉴定，被扣押的一大包白色块状毒品可疑物为毒品海洛因。被告人马者么于2013年12月9日因贩卖毒品罪，被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年5月12日被刑满释放。
认定上述事实的证据：
一、公诉人所举证据
（一）有关案件来源的证据
受案件登记表、立案决定书证明：案件的来源。
（二）有关案件事实的证据
1、搜查笔录及照片证明：从被告人马某乙的上衣口袋中搜出白色块状毒品可疑物一大包，并将搜查过程进行了现场拍照的案件事实。
2、指认笔录及照片证明：2014年8月18日12时20分，被告人马某乙对其存放白色块状毒品可疑物的地方进行指认，漳县公安局依法制作的指认笔录。经指认，存放白色块状物的位置在甘N447**越野车上马某乙的上衣口袋中。
3、称量笔录及照片证明：2014年8月18日漳县公安局对被告人马某乙上衣口袋中装有的白色可疑物毒品克数净重为99．82克，并将称量笔录进行了拍照。
4、扣押清单证明：对白色块状毒品可疑物重99．82g依法扣押。
5、出示物证：苹果手机一部，特征为IPHONE白色，诺基亚手机一部，特征为NOKIA黑色，为被告人马者么所持有的手机。
6、漳县公安局扣押清单、扣押物品照片证明：漳县公安局民警从被告人马者么处扣押苹果手机、诺基亚手机两部，扣押程序合法，并对扣押手机进行了拍照。
7、漳县公安局扣押清单及扣押照片证明：漳县公安局民警从被告人马某甲处扣押东风悦达起亚（KIA）越野车一辆，三星手机一部，扣押程序合法，并对运输毒品扣押的甘N447**车辆进行了拍照的案件事实。
8、兰州金宝丽汽车服务有限公司营业执照、兰州鸿运汽车租赁有限公司汽车租赁合同书、机动车交通事故责任强制保险印件、发还清单、领条证明：作案工具的情况及去向。
9、漳县公安局办案说明证明：在马某乙等人运输毒品一案中，漳县公安局刑警大队缴获的99．82克毒品，现已送交漳县公安局财务保管中心保管，不再随案移送。
10、马旭某公司甘N447**东风悦达起亚驾驶证照片。
11、马某乙供述三份证明：马某乙在公安机关侦查阶段的前两份供述毒品是自己的，8月20日供述毒品是马者么的，前两份供述虚假。
12被告人马者么六分供述证明：马者么在公安机关侦查阶段拒不供述运输、贩卖毒品的事实，但在检察机关审查起诉阶段如实供述了贩卖毒品的犯罪事实。
13、马某甲供述证明：马某甲不知道马者么、马某乙贩卖毒品的事情，自己未参与贩卖毒品、运输毒品。给漳县一个叫宝宝的卖过一辆车，宝宝还欠他1000元。
14、鉴定委托书、鉴定聘请书、送检报告。
15、定西市公安司法鉴定中心（定）公（物）鉴（理化）字（2014）99号理化检验报告证明：从送检材料中检出海洛因成份。
16、漳县公安局鉴定意见通知书
17、中国移动公司兰州分公司客户通话详单及补充复印件证明：马者么的通话记录。
18、漳县公安局提取笔录及照片证明：漳县公安局侦查人员在马者么QQ聊天记录中提取到2014年8月17日马者么与下线人员聊天记录。
19、漳县公安局关于马者么现场检测报告书及现场检测照片证明：被告人马者么没有吸毒的案件事实。
20、漳县中医医院体检表证明：经检查被告人马者么入所前身体各项功能符合入所条件。
21、办案说明（补充材料）证明：被告人马某乙系未成年人，漳县公安局已另案处理。
22、取保候审决定书、释放证明、变更逮捕措施通知书（补充材料）证明：对被告人马某甲运输毒品的犯罪事实不清、证据不足，已释放的案件事实。
23、办案说明（补充材料）证明：根据被告人马者么的交代，上线“白果”，经漳县公安局民警侦查，无法找到“白果”此人，“白果”所用的电话已停机。
24、证人李某某陈述（2014年11月25日补充）证明：在兰州冷库买过一辆车。
（三）有关犯罪主体的证据
被告人马者么照片户籍证明：被告人马者么犯罪时已达到刑事责任年龄，具有控制和辨认的能力，符合贩卖毒品罪主体要件。
（四）有关量刑的证据：
1、漳县公安局抓获经过及抓获照片证明：被告人马者么系被漳县公安机关民警抓获，没有投案自首情节。
2、（2013）城刑初字第1293号兰州市城关区人民法院刑事判决书及释放证明复印件证明：被告人马者么于2013年12月9日因贩卖毒品罪，被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八个月，2014年5月12日被刑满释放。
二、被告人辩护人所举证据：
证人李某某陈述（2015年1月12日补充）证明：李某某不承认向被告人马者么购买毒品。
上述证据，经当庭举证、质证，被告人及辩护人对公诉人所举部分证据有异议，公诉人对辩护人所举证据的证明目的有异议，对无异议的证据可作为定案的依据予以认定，对有异议的证据，综合全案案情，予以认定。
本院认为，被告人马者么贩卖毒品海洛因99.82克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。马者么曾因犯贩卖毒品罪被判刑，刑满释放后五年内，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯、累犯，应当从重处罚。被告人马者么组织、利用未成年人马某乙帮其运输毒品，从重处罚。被告人马者么供述向李某某贩卖毒品，庭审中否认，李某某亦不承认向马者么购买毒品，被告人马者么及辩护人辩护的马者么不构成贩卖毒品罪，构成运输毒品罪的意见，与本案案情不符，对其辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十九条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人马者么犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元。没收个人财产从判决生效之日起一月内执行完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月18日起至2029年8月17日止。）
二、作案工具手机二部，依法没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨郁葱
审 判 员 窦学真
人民陪审员 朱承忠
二〇一五年四月十日
书 记 员 焦建勋