广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终785号
原公诉机关广东省佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）零天成，男，1965年10月20日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区横县。1999年1月13日因犯贩卖毒品罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年。2001年9月27日因犯贩卖毒品罪被广东省佛山市南海区人民法院判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币一万元。2012年7月24日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四千元。因本案于2016年12月14日被羁押，同日被刑事拘留，2017年1月17日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
广东省佛山市南海区人民法院审理广东省佛山市南海区人民检察院指控原审被告人零天成犯贩卖毒品罪一案，于2017年7月4日作出（2017）粤0605刑初1007号刑事判决。原审被告人零天成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原审法院认定：
2016年9月30日中午、10月6日下午、10月12日晚上，被告人零天成和吸毒人员韦某1电话联系后，分别三次在佛山市南海区西樵镇综合市场向韦某2贩卖约0.2克、0.3克、0.3克的毒品海洛因，共收取230元。
同年10月6日、10月8日晚上，被告人零天成和吸毒人员甘某电话联系后，两次在西樵镇西樵旧医院附近向甘某贩卖海洛因；同年10月10日晚上、10月13日傍晚，零天成在西樵镇周家村文化楼附近向甘某贩卖海洛因。零天成每次向甘某贩卖海洛因0.4克，每次收取200元。
同年10月7日晚上、10月16日凌晨，被告人零天成和吸毒人员谢某1电话联系后，零天成在西樵镇大德市场附近两次向谢某1贩卖一小袋毒品，每次收取200元。
原审法院认为，被告人零天成违反毒品管制法规，多次贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺不满十克，其行为已构成贩卖毒品罪。零天成曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯，亦是毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，以贩卖毒品罪判处被告人零天成有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。
宣判后，原审被告人零天成提出上诉称其只在2016年8月份贩卖过两次少量海洛因，2016年9月和10月都没有再贩卖过毒品，138××××4548的号码在2016年10月份已经停机了。
经审理查明，原审认定原审被告人零天成犯贩卖毒品罪的事实清楚，本院予以确认。
认定上述事实的证据有：
1.证人韦某1的证言及辨认笔录.
主要内容：“阿某”是我广西百合镇的老乡。我有吸食毒品海洛因的习惯，知道“阿某”是贩毒的，我向“阿某”购买了很多次毒品，但具体记不清楚了，只记得最近有电话记录的三次。我每次向“阿某”买毒品，都是先打电话联系好，再由“阿某”送毒品到我约定的地方交易。第一次是2016年9月30日中午，我打电话给“阿某”要求购买60元的毒品海洛因，并约定在西樵镇综合市场处交易，之后“阿某”送了一小包到市场给我，我就给了60元给“阿某”，那一小包海洛因约重0.2克；第二次是同年10月6日中午，我打电话给“阿某”，当时“阿某”说没有时间。傍晚我再打电话给“阿某”，他叫我迟些再联系。直到晚上8点多，我打电话给“阿某”约好买100元的毒品海洛因，约定在西樵镇综合市场处交易，之后“阿某”来到交给我一小包重约0.3克的海洛因，我就给了100元“阿某”；第三次是同年10月10日左右，我打电话给“阿某”，他说没有货，同月12日傍晚6点多，我才约好向“阿某”购买70元的毒品海洛因，并约定在西樵综合市场处交易。随后，“阿某”来到，我给了他70元，他给了我一小包重约0.3克海洛因。“阿某”的联系电话是138××××4548。
证人韦某1辨认出上诉人零天成就是向其贩卖海洛因的“阿某”。
2.证人甘某的证言及辨认笔录。
主要内容：我向“成某”购买了四次毒品，“成某”是广西横县人，住在南海区西樵镇，联系电话是138××××4548。2016年10月6日21时许，我到了西樵就打电话给“成某”问有没有“货”（指海洛因）。“成某”说有，他叫我到西樵镇官山西樵旧医院门口附近等他。我就步行过去，过了一会儿我看到“成某”过来，我就给了“成某”200元现金，他就给了我一包用白色胶袋（2厘米×2厘米）装着的重约0.4克的毒品。同月8日19时许，我因有事在西樵，“成某”打电话给我说他现在有“好货”（指海洛因），问我要不要，我说要，“成某”就叫我到西樵镇官山西樵旧医院小巷附近等他，然后我就步行过去。过了大约半小时，“成某”又打电话问我的具体位置，我就告诉他了，没过多久“成某”走路过来了，我给了他200元，“成某”将一包用白色胶袋（2厘米×2厘米）装着的重约0.4克的毒品交给我，我们就各自离开了。同月10日21时许，我在家里打电话给“成某”问他有没有“货”（指海洛因），他说有，于是我就开摩托车从南海区狮山镇去西樵。大约过了半小时我到了西樵，我打电话给“成某”问他在哪里交易，“成某”接电话后说在西樵镇周家村附近交易，我就开摩托车到西樵镇周家村文化楼附近的小巷等，过了一会儿我又打电话问“成某”怎么那么久还没来，“成某”说马上到，过了一会儿“成某”就走过来了。我给了“成某”200元，他将一包用白色胶袋（2厘米×2厘米）装着的重约0.4克的毒品交给我，我们闲聊几句后我就开摩托车回狮山了。同月13日17时许，我在狮山的住所打电话问“成某”有没有“货”（指海洛因），“成某”说有，叫我在上一次交易的地方等（西樵镇周家村文化楼附近小巷），于是我乘坐公交车到西樵。到了西樵公交车站后，我搭摩托车到西樵镇周家文化楼附近的小巷等，过了十几分钟我就看到“成某”走过来，他将一包用白色胶袋（2厘米×2厘米）装着的重约0.4克的毒品（指海洛因）交给我，我给了他200元，然后我就搭摩托车到公交车站坐公交车回狮山了。
证人甘某辨认出上诉人零天成就是卖过四次海洛因给他的“成某”。
3.证人谢某1的证言及辨认笔录。
主要内容：2016年10月初的一天晚上（具体时间不记得了），我和“阿某”等几个朋友约好一起去金沙罗行公寓开房打麻将，当晚我们一起打麻将的时候，“阿某”从身上拿出一小包用白色透明胶袋装着的白色粉末，说这是好东西，跟着他又拿出一个插着吸管的矿泉水瓶，把白色粉末放在锡纸上面，跟着用打火机在锡纸下面烤，用吸管吸食烤出来的烟雾。“阿某”吸了几口后另外两个一起打麻将的“大头”和“肥仔”也吸了几口，“阿某”叫我也尝一尝，说这是好东西，累了可以吸几口，是提神的，于是我也跟着吸了几口。从那次之后我很久都没有接触到毒品，直到10月7日左右的一天21时左右，我因为工作压力大，心情烦闷，想起上次和“阿某”一起吸食过毒品，确实可以放松心情，于是我打电话给“阿某”说想找他买点毒品来吸食，问他有没有货，他说有，跟着约我到大德市场那边交易。当晚21时许我和“阿某”在大德市场的路边碰面，我从身上拿出200元给“阿某”，他则从身上拿出一个烟盒递给我，交易完后我们分别离开。回到出租屋后我打开“阿某”给我的烟盒，发现里面是一小包用白色透明胶袋装着的白色颗粒，重约1克，我知道这是“冰毒”，跟着我自己用矿泉水瓶制作吸毒工具，在出租屋以“煲猪肉”的方式吸食了毒品。第一次买的毒品我吸食了约10天，同月15日左右的一天21时许，“阿某”约我出去吃饭，我当时不想去，过了约半小时，我发现上次买的“冰毒”吸完了，于是打电话给“阿某”想找他再买一点，他说在忙，叫我晚点再找他。次日凌晨零时许，我又打电话找“阿某”拿货，他约我去大德市场交易。我搭车去到西樵大德市场见到“阿某”，我从身上拿出200元给他，他从身上拿出一个烟盒递给我，交易完后我们各自离开。回到出租屋后我打开烟盒，发现里面是一小袋用白色透明胶袋装着的白色颗粒，重约1克，我知道这是“冰毒”。后来直到我被警察查获我都没有再找“阿某”购买过“冰毒”了。
我不知道“阿某”的真实姓名，他是广西横县人，现在住在西樵镇周家村，电话号码为138××××4548。
证人谢某1辨认出上诉人零天成就是卖过两次“冰毒”给他的“阿某”。
4.手机通话清单。
主要内容为：上诉人零天成138××××4548的手机与韦某1136××××8434的手机在2016年9月30日14时53分有1次通话；在10月6日16时51分、18时47分、20时33分均有通话；同月10日晚有五次通话，同月12日18时38分有1次通话。
上诉人零天成138××××4548的手机与甘某131××××5226的手机在2016年10月6日21时54分、22时29分、47分有三次通话；同月8日18时33分至20时21分有5次通话；同月10日21时03分至41分有3次通话；同月13日17时41分有1次通话。
上诉人零天成138××××4548的手机与谢某1185××××9529的手机在2016年10月7日19时51分至同月8日零时25分有7次通话；同月15日16时至21时有9次通话，次日凌晨有3次通话。
5.公安机关出具的抓获经过、现场勘查笔录与照片。
6.上诉人零天成的户籍证明、前科刑事判决书。
7.上诉人零天成的供述和辩解。
侦查阶段以及一审庭审的供述和辩解：手机号138××××4548是我女儿开通后，于2015年12月1日给我使用的，一直都是我用，没有其他人用过。我没有贩卖过毒品。
二审讯问的供述和辩解：我只在8月份贩卖过两次少量海洛因。138××××4548的号码我在十月份已经停机没有再使用了，手机也给了一个女的，这个女的把这个手机给她老公带回广西了。
对于上诉人零天成上诉所提，经查，证人韦某1、甘某、谢某1均指证零天成贩卖毒品给他们，上述三名证人的指证与通话清单所反映的通话记录情况相吻合，故对上述三名证人的指证应予采信。上诉人零天成在侦查阶段供述138××××4548的号码一直是其使用，二审期间又辩称138××××4548的号码在2016年10月份已经停机，并交给他人，但通话清单显示该号码2016年10月份处于使用状态，有频繁的通话记录，其中包括与证人韦某1、甘某、谢某1之间的通话记录，上诉人零天成的相关辩解与事实不符。上诉人零天成在侦查阶段和一审庭审期间辩称没有贩卖过毒品，二审期间改称在2016年8月份贩卖过两次少量的海洛因，其关于是否贩卖过毒品的供述和辩解前后反复，可信度低。综上，上诉人零天成关于其2016年9月份、10月份没有贩卖过毒品的上诉意见与事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人零天成多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重。零天成曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，是累犯和毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人零天成的上诉意见与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 李 静
审 判 员 达 琳
代理审判员 邱汉中
二〇一七年九月十八日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。