湖南省长沙市芙蓉区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芙民初字第7945号
原告汤智勇。
委托代理人欧阳婷，广东国晖（长沙）律师事务律师律师。
被告康伟。
被告长沙市鹏程出租车汽车有限公司，住所地长沙市芙蓉中路二段新世纪花苑1栋612号。
法定代表人彭四立，总经理。
委托代理人黄玉龙，系该公司员工。
被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司，住所地长沙市芙蓉区五一东路湘域中央6楼、26楼。
负责人胡湘泽，总经理。
委托代理人张善成，广东君言（长沙）律师事务所律师。
委托代理人康海辉，广东君言（长沙）律师事务所律师。
原告汤智勇因与被告康伟、长沙市鹏程出租车汽车有限公司（以下简称鹏程公司）、被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司（以下简称阳光保险公司）发生机动车交通事故责任纠纷，于2015年12月31日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后法适用普通程序，组成由代理审判员章大峰担任审判长，人民陪审员何杰平、张喜参加的合议庭，于2016年2月29日、2016年3月9日两次公开开庭进行了审理。书记员姚萍担任庭审记录。原告汤智勇及其委托代理人欧阳婷，被告康伟、鹏程公司的委托代理人黄玉龙，被告阳光保险公司的委托代理人张善成到均庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告汤智勇诉称：2015年6月18日3时40分许，康伟驾驶湘AXXX**的小型汽车沿长沙市雨花区韶山南路桔园立交桥由南向北行驶，汤智勇驾驶无牌三轮摩托车沿长沙市雨花区桔园立交桥由东向南逆向行驶，在上述地点发生了湘AXXX**的小型汽车与无牌三轮摩托车相撞，致两车受损、汤智勇受伤的交通事故。事故经交警部门认定康伟承担此次事故的次要责任，汤智勇承担此次事故的主要责任。康伟驾驶的车辆所有人为鹏程公司，该车在阳光保险公司购买了保险。原、被告就赔偿事宜协商不成，汤智勇为维护其合法权益诉至法院，请求依法判令：1、被告康伟、鹏程公司赔偿原告汤智勇医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等合计123738.2元，阳光保险公司在保险范围内承担赔偿责任；2、被告康伟、鹏程公司承担本案的诉讼费用。
被告康伟辩称：康伟系鹏程出租车公司的员工，事发时是履行职务行为，事发之后为汤智勇垫付的医药费用请求一并扣减。其他意见同鹏程公司及阳光保险公司的答辩意见。
被告鹏程公司辩称：鉴定费应该按照事故认定书的责任比例承担。鹏程公司的车辆也存在损失，汤智勇应该赔偿鹏程公司车辆因本次事故造成的停运损失，请求一并处理。其他答辩意见同阳光保险公司。
被告阳光保险公司辩称：一、汤智勇诉请的医药费部分，包含医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计54166元，该诉请超过医疗费用1万元的赔偿限额，阳光保险公司只应在赔偿限额内承担赔偿。二、伤残赔偿部分，伤残赔偿金应该按照农业居民计算。精神抚慰金，汤智勇在本次事故中承担主要责任，阳光保险公司认为应确定为1500元左右。误工费，误工时间应该计算至定残前一天，即129天，定残后有残疾赔偿金，不应该重复计算，汤智勇提交的证据不能证明其收入状况，因此误工费的计算标准应按照长沙市最低工资保障标准计算。护理费应该按照护理行业一般标准80元每天计算。被抚养人生活费，关于原告母亲诉请部分，不能反映原告母亲的抚养人情况，汤智勇请求17年的赔偿年限过长，请法院酌情认定。对汤智勇子女诉请部分，阳光保险公司只认可按找农业标准计算，且应根据事故责任划分扣除部分费用。交通费，汤智勇未提交正式的发票，请酌情认定。三、诉讼费、鉴定费根据保险条款的约定，阳光保险公司不予承担。
经审理查明：1、事故发生经过及责任认定：2015年6月18日3时40分许，康伟驾驶湘AXXX**的小型汽车沿长沙市雨花区韶山南路桔园立交桥由南向北行驶，汤智勇驾驶无牌三轮摩托车沿长沙市雨花区桔园立交桥由东向南逆向行驶，在上述地点发生了湘AXXX**的小型汽车与无牌三轮摩托车相撞，致两车受损、汤智勇受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队雨花大队雨公交（2015）第070069号道路交通事故认定书（简易程序）认定康伟承担此事事故的次要责任，汤智勇承担此次事故的主要责任。
2、受害人的治疗情况：交通事故发生后，汤智勇被送往长沙市中心医院进行治疗，共住院治疗20天，康伟为此支持100元救护车费，在汤智勇治疗期间共计产生住院医疗费37747.29元，门诊治疗费用1781.26元，其中康伟垫付4781.26元，汤智勇自付32966.03元。2016年1月18日至2016年2月5日汤智勇到长沙市中心医院进行康复手术治疗，共计产生治疗费15970.3元，该费用均由其自付。
3、伤残情况：汤智勇受伤后，湖南省人民医院司法鉴定中心接受汤智勇的委托对其是否构成伤残、后期治疗费、误工休息时间及伤后护理时间及营养费进行鉴定，该鉴定中心于2015年10月28日出具了鉴定意见书，鉴定意见为汤智勇因交通事故致枢椎椎体骨折，经治疗后遗留颈部活动受限，评定为拾级伤残，根据目前的情况，被鉴定人需要择期行颈椎内固定取出术及适当康复性治疗等，其治疗费用预计需要人民币壹万伍仟元，或以实际产生的有效合理性医药票据为准。建议误工期按180天计算，受伤后需要1人护理，护理期为60日，营养期为60日。汤智勇支付鉴定费1300元，检查费203元。
4、车辆所有权及投保情况：湘AXXX**登记车主为鹏程公司，事故发生时驾驶人为康伟。涉案车辆在被告阳光保险公司投保了交强险和第三者责任保险，第三者责任保险的保额为30万元未购买了不计免赔条款，免陪率为5%，本案交通事故发生在保险期间内。
5、受害人的户籍居住及工作情况：汤智勇系农业家庭户口，从2014年12月开始汤智勇一直居住在雨花区佳兆业君汇上品8栋2402房。汤智勇自2007年11月开始在农副市场畜禽区经营家禽批发业务。
6、被抚养人情况：汤智勇的母亲吴利君，1952年3月24日出生，系农业家庭户口，由汤智勇、唐志伟共同赡养。汤智勇与代雪华共同抚养婚生小孩汤x、汤xx，汤x于1997年12月26日出生，农业家庭户口，目前就读于湖南食品药品职业学院。汤xx于2003年10月24日出生，农业家庭户口，目前就读于长沙市天心区暮云中学。
7、其他情况：在本案审理过程中，康伟陈述称其系长沙市鹏程出租车汽车有限公司雇佣的员工，事发在上班期间，其系职务行为。此外原、被告经协商一致，在第三者责任保险中扣除非医保用药的比例为15%。
上述事实有原、被告提交的组织机构代码证、营业执照、身份户籍信息、道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、住院病历、医疗费、门诊费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、营业执照、戴国其的证明、《商品房买卖合同》、学生证、长沙县高桥镇维汉村村民委员会以及当事人及其委托代理人的陈述等经庭审质证的证据佐证，本院予以认定。
本院认为：一、关于原告主张的各项赔偿项目及数额，因本案法庭辩论终结日为2016年3月9日，所以根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，在不考虑责任承担的情况下，本院对原告汤智勇主张的各项赔偿项目及数额分别认定如下：
1、关于原告主张医疗费37966元，检测费203元。对治疗期间产生的医疗费和司法鉴定产生的检查费，原、被告提供了相应的医疗票据和住院费清单等证实，汤智勇治疗期间共计产生医疗费37747.29元，其中康伟垫付门诊治疗费1781.26元，住院治疗费3000元，汤智勇自付32966.03元。此外鉴定检测费203元由汤智勇支付。对此项费用本院予以确认。
2、关于原告主张的后续治疗费15970.3元。原告提交的病历和治疗发票可知其已实际进行后续手术和康复治疗，共计产生医疗费15970.3元，故本院对此项费用予以认可。
3、关于原告主张住院伙食补助费2280元。因原告两次住院治疗38天，对其该项主张本院参照本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准酌情确定为60元／天，故该项费用本院予以认可。
4、关于原告主张的营养费2000元，结合原告的治疗时间、损伤程度并结合鉴定意见的建议，本院对该项费用酌情支持300元。
5、关于原告主张的伤残赔偿金53140元。结合鉴定意见，汤智勇所受损伤构成十级伤残，其虽系农业家庭户口，但其自2007年起一直在城镇工作，居住和收入来源于城镇，其生活和消费水平与城镇居民无异，故按城镇居民标准计算残疾赔偿金，该项金额本院确定为53140元。
6、关于原告主张的精神损害抚慰金5000元。因原告所受损伤构成十级伤残，且结合本案事故发生的性质、原告的受损伤后果及双方责任程度等因素，本院对原告的该项酌情确定为1500元。
7、关于原告主张的误工费22632.5元。关于误工损失的证据，原告提供了戴国其的证明、营业执照、铺面租赁合同、误工证明，在被告不认可其真实性的情况下，从本案查明的事实可知原告从事批发零售业，结合鉴定意见误工时间为陆个月，其误工损失计算至定残前一日共计132天，按2014年城镇私营单位批发和零售从业人员年平均工资标准23699元／年计算计8570.6元。
8、关于原告主张的护理费6660元。原告未提供实际产生护理费的相关票据，且未提供实际护理人员的工资收入证明，故对该项费用本院酌情按本地护理行业的护理收入标准100元／天计算60天，故该项赔偿数额为6000元。
9、原告主张的被抚养人生活费15005元。汤智勇和代雪华的婚生小孩汤x、汤xx虽系农业家庭户口，但其在城镇就读其生活和消费水平与城镇居民无异，其无生活来源需要父母抚养，故其二人被扶养人生活费为6417.5元。汤智勇的母亲吴利君系农业家庭户口，无收入来源，由汤智勇和汤志伟共同赡养，故吴利君的被扶养人生活费为7671元，合计为14088.8元。
10、关于原告主张的交通费2000元，原告未提供相关的票据，考虑该项费用乃实际支出，结合原告实际住院治疗时间和地点以及产生的救护车费用，本院酌情确定原告可主张的该项数额为800元。
11.原告主张的鉴定费1300元，汤智勇提供了鉴定费发票，且有鉴定意见佐证，对该项费用本院予以确认。
上述赔偿项目合计141899.99元。（包括康伟垫付的4881.26元）
二、关于本案交通事故损害赔偿责任承担的问题，本院认为，交警部门对本案的责任认定，程序合法，实体正确，本院予以采信。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。但根据保险条款的约定，保险公司不承担案件诉讼和鉴定费用。从本院查明的事实可知，涉案车辆湘AXXX**的小型汽车的驾驶人康伟负事故的次要责任，该车在被告阳光保险公司投保了交强险和第三者责任保险，事故发生在保险期间内，故被告阳光保险公司则应在交强险赔偿限额内向原告汤智勇直接承担赔偿责任，因在交强险医疗费用赔偿限额中不需要扣除非医保用药，所以，被告阳光保险公司应在交强险限额内应向原告汤智勇支付赔偿款94099.4元（其中医疗费项10000元、伤残赔偿项84099.4元）。对超过交强险医疗费项赔偿限额47800.59元（包括鉴定费1300元）的损失，因康伟驾驶的机动车在事故中负次要责任，本院按主次责任7：3的比例划分责任。因在商业第三者责任保险条款约定，保险人在保险限额内对被保险人负次要责任的免赔率为5%，且康伟、鹏程公司与阳光保险公司之间约定在第三者责任保险范围内扣除非医保用药的比例为15%，故阳光保险公司应在第三者责任险范围内向汤智勇支付12057.8元（其中医疗费扣除15%的非医保用药后7127.33元，后续治疗费、伙食补助费、营养费共计5565.09元，之后扣除5%的免赔率634.6元）。本院认为，康伟系鹏程公司雇佣的员工，其事发时是履行工作行为，故康伟在事故中应承担的赔偿责任超出保险公司理赔范围的项目应由鹏程公司承担，故鹏程公司应向汤智勇赔偿2282.36元（非医保部分1257.76元，鉴定费390元，保险公司免陪部分634.6元）。在汤智勇受损伤后治疗过程中，康伟向其垫付了医疗费4881.26元，为减少当事人的诉累和鼓励侵权人积极向受害人垫付治疗费用，本案对康伟垫付款一并处理，所以，阳光保险公司应在交强险限额范围内和第三者责任保险范围内分别向汤智勇支付91500.5元和12057.8元，阳光保险保险公司应在交强险责任保险范围内向康伟支付2598.9元，鹏程公司应向康伟支付2282.36元。此外，被告鹏程公司要求一并处理车辆维修费，因其未提起反诉，故本院对其该项请求不予审理，其可另行处理。
综上所述，依照《中国人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内向原告汤智勇支付91500.5元；
二、被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起十日内在机动车商业第三者责任保险限额内向原告汤智勇支付12057.8元；
三、被告阳光财产保险股份有限公司湖南省分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内向被告康伟支付2598.9元；
四、被告长沙市鹏程出租车汽车有限公司于本判决生效之日起十日内向被告康伟支付2282.36元；
五、驳回原告汤智勇对被告康伟的诉讼请求；
六、驳回原告汤智勇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务的利息。
案件受理费1418元，由被告长沙市鹏程出租车汽车有限公司承担425元、原告汤智勇承担993元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 章大峰
人民陪审员 何杰平
人民陪审员 张 喜
二〇一六年三月十八日
书 记 员 姚 萍
附：本判决适用的法律条文原文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件司法解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。