湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终10716号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。
负责人：孙朝，总经理。
委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:李某某，男，1963年2月10日出生，汉族，户籍地湖南省汨罗市。
原审被告：付某某，男，1987年3月12日出生，汉族，住湖南省慈利县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称平安财保湖南分公司）因与被上诉人李某某及原审被告付某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2017）湘0121民初5264号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
平安财保湖南分公司上诉请求：按照农村标准计算李某某的残疾赔偿金和误工费，本案上诉费由李某某承担。事实和理由：李某某租住在长沙县水塘垸在国家统计局官方网站中的城乡代码为220，属于农村地区，且该地区尚未被征收或划归城区管理。李某某的经常居住地和主要收入来源地均为农村地区，不符合《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》的情形，故其残疾赔偿金应按农村标准计算。
李某某辩称，李某某居住地为城镇，应按城镇标准计算其残疾赔偿金和误工费。
付某某陈述，同平安财保湖南分公司的上诉意见。
李某某向一审法院起诉请求：1、付某某赔偿李某某因交通事故造成的各项损失120481元。平安财保湖南分公司在交强险、商业三者险保险限额范围内承担相应赔偿责任，在交强险中优先赔偿精神损害抚慰金；2、付某某、平安财保湖南分公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实
1、2017年4月8日，付某某驾驶湘Ａ×××××小型客车，与李某某无证驾驶无牌摩托车相撞，造成李某某受伤、两车受损。交警队认定李某某承担事故的次要责任，付某某承担主要责任。
2、湘Ａ×××××小型客车在平安财保湖南分公司投保了交强险、商业三者险（限额50万元）、不计免赔特约险。事发在上述保险期限内。
3、李某某因伤住院16天，用去医疗费13817.13元（含有争议的405元）。付某某垫付李某某3797.1元。经鉴定，李某某构成十级伤残、后续治疗费2000元，护理60日，营养45日。李某某用去鉴定费1600元、护理费7637元。
4、付某某与平安财保湖南分公司协商一致：付某某按责任承担478元非医保用药费用。
二、双方当事人有争议的事实
李某某损失的认定。李某某认为其主张的各项损失合理合法，应予支持;付某某、平安财保湖南分公司认为李某某主张的损失过高，应予核减。一审法院认为，李某某的损失应作如下认定：1.医疗费，付某某认可13412.13元，但认为鉴定前复查费405元（两张发票共计费用）属于鉴定费，不属于医疗费。该405元为CT检查费用，虽是为了鉴定而发生，但与鉴定费不属于同一性质费用，且与鉴定费发票分列，故该费用属于医疗费，不属于鉴定费，故该项费用共计13817.13元（13412.13元+405元）；2.住院伙食补助费960元（16天*60元/天）；3.营养费，李某某主张1350元，付某某认可800元，一审法院确认800元；4.残疾赔偿金，李某某为农业家庭户口，李某某提供的收购李某某废品的巢某某的营业执照（个体工商户）、巢某某出具的证明、李某某的收入银行流水（含巢某某的付款）、李某某与庄某某于2015年3月签订的《房屋租赁合同》、庄某某的身份证、李某某居住地长沙县水塘垸社区居委会出具的证明（载明李某某自2015年3月起居住在该社区庄某某家）、李某某租住地的影像资料，与李某某的陈述（水电费交给房东，包括在房租里，1万2一年，半年一交，没有开票；从事收购废品工作，集中后再拉回汨罗老家给巢某某，银行流水中个人打款均是工资收入等）相互印证，基本一致，形成完整的证据链，证实李某某的居住地和主要收入来源地均在城市。根据《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》，李某某按城镇居民计算残疾赔偿金为宜，残疾赔偿金为62568元（31284*20年*10%）；5、误工费，李某某构成伤残并持续误工，误工时间可自受伤日算至定残日前一天，为158天，与鉴定意见一致；李某某未提供持续的收入银行流水等充分的证据证明其工资收入情况。李某某从事废品收购工作，其不能举证证明最近三年的平均收入状况，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2016年湖南省城镇私营单位批发和零售业在岗职工年平均工资28974元计算其误工费，故误工费为12542.17元（28974元/365×158）；6、护理费，李某某主张7637元，付某某认可，不违反法律规定，一审法院确认7637元；7、交通费，2000元，一审法院酌情认定500元；8、精神损害抚慰金，根据李某某承担事故次要责任等情况，一审法院酌情认定3500元；9、鉴定费1600元；10、后续治疗费2000元。以上损失共计105924.3元。
一审法院认为，本案涉及的交通事故，交警队已作出责任认定，一审法院予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，平安财保湖南分公司系湘Ａ×××××小型客车交强险的保险人，对于李某某的损失应分项由平安财保湖南分公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。因李某某承担事故的次要责任，付某某承担主要责任，故不足部分由付某某承担70％的赔偿责任，李某某自负30％的损失。
李某某的残疾赔偿金62568元、护理费7637元、误工费12542.17元、交通费500元、精神损害抚慰金3500元，合计86747.17元，由平安财保湖南分公司在交强险的死亡伤残赔偿限额内先行向李某某赔付；李某某的医疗费13817.13元、住院伙食补助费960元、营养费800元、后续治疗费2000元，合计17577.13元，由平安财保湖南分公司在交强险医疗费用赔偿限额内先行向李某某赔付10000元。故平安财保湖南分公司在交强险责任限额内共应向李某某赔偿96747.17元（86747.17元+10000元）。
李某某其余损失的70％即6423.99元【(105924.3元-96747.17元)*70％】由付某某赔偿。根据《保险法》第六十五条之规定、平安财保湖南分公司不承担鉴定费的条款约定、付某某承担478元非医保用药费用的约定，平安财保湖南分公司在商业三者险责任限额内向李某某赔偿4825.99元（6423.99元-1600元*70％-478元），付某某向李某某赔偿1598元（1600元*70％+478元），付某某已赔偿的3797.1元予以折抵后多赔了2199.1元（3797.1元-1598元）。为便于本案的执行，付某某多赔的1884.1元（2199.1元-应负担的受理费315元）可由平安财保湖南分公司从商业三者险的赔偿款直接支付给付某某。故平安财保湖南分公司在商业三者险内最终应向李某某赔偿2941.89元（4825.99元-1884.1元）。李某某自负30％的损失即2753.14元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，判决：一、限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在判决生效后七日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿李某某因本次交通事故造成的各项损失96747.17元；二、限中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在判决生效后七日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿李某某因本次交通事故造成的各项损失2941.89元；三、驳回李某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费900元，减半收取450元，由李某某负担135元，由付某某负担315元（该款已在应退还的款项中抵扣）。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一审法院认定李某某的残疾赔偿金和误工费是否恰当。
关于残疾赔偿金。《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》中载明：“…人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。…”本案中，李某某系农业家庭户口，但其在一审时提交了收购李某某废品的巢某某的营业执照（个体工商户）、巢某某出具的证明、李某某的收入银行流水（含巢某某的付款）、李某某居住地长沙县水塘垸社区居民委员会出具的《证明》（载明李某某自2015年3月起居住在建明于2015年3月签订的《房屋租赁合同》、庄某某的身份证、长沙县水塘垸社区居委会出具的证明李某某租住地的影像资料、照片等证据证明其自2015年3月开始居住于长沙县水塘垸社区以拾荒为生。综合本案案情、李某某受伤情况及双方当事人提交的证据，可认定本案交通事故发生前李某某已在城镇生活、工作一年以上，因此应按城镇居民标准计算其残疾赔偿金。
关于误工费。李某某提交了收购李某某废品的巢某某的营业执照（个体工商户）、巢某某出具的证明、李某某的收入银行流水（含巢某某的付款）等证据证明其自2015年3月开始居住于长沙县水塘垸社区以拾荒为生，但未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故一审法院参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资即2016年湖南省城镇私营单位批发和零售业在岗职工年平均工资28974元计算其误工费并无不当。
综上所述，平安财保湖南分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费900元，由中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一八年一月二十四日
书记员 叶晓星
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。