广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0507刑初250号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人陈炎生，男，1990年8月5日出生，汉族，广东省汕头市人，小学文化程度，无业，户籍所在地广东省汕头市龙湖区。因犯寻衅滋事罪于2011年9月5日被本院判处有期徒刑一年二个月，2012年6月20日刑满释放。因本案于2017年10月21日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
被告人陈少鑫，男，1985年7月12日出生，汉族，广东省汕头市人，初中文化程度，务工人员，户籍所在地广东省汕头市龙湖区。因本案于2017年11月28日被刑事拘留，同年12月6日被取保候审。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉[2018]188号起诉书指控被告人陈炎生、陈少鑫犯寻衅滋事罪，于2018年5月2日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院检察员张晓溢、被告人陈炎生、陈少鑫到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
2016年10月16日23时许，被告人陈炎生、陈少鑫与同案人陈某、林某（均已判决）、“细弟”（身份不明，在逃）先后来到汕头市龙湖区练江南路“五月花”酒吧大厅卡座2号台喝酒。期间，因该酒吧举行游戏节目，在相邻卡座3号台的被害人江某将酒水溅淋到被告人及同案人一方，同案人陈某遂与被害人江某发生纠纷，尔后被酒吧管理人员劝开。次日2时许，当同案人陈某驾驶红色丰田牌轿车搭载被告人陈炎生、陈少鑫、同案人林某、“细弟”准备离开酒吧时，发现被害人江某站在该酒吧门口的路边，同案人陈某遂下车动手殴打被害人江某，被告人陈炎生、同案人林某各持一支塑料管，伙同同案人“细弟”下车共同参与殴打被害人江某。被告人陈少鑫下车后，拾起掉落在地上的太阳伞砸向被害人江某。被害人江某被殴打后跑进“五月花”酒吧躲避，被告人陈炎生、陈少鑫及同案人遂驾车逃离现场。
经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定，被害人江某的损伤程度为轻伤二级。
2017年10月21日，被告人陈炎生向公安机关投案；同年11月28日，被告人陈少鑫向公安机关投案。
案发后，被告人陈少鑫及同案人陈某、林某的家属代为赔偿被害人江某经济损失人民币78000元，取得被害人江某的谅解；被告人陈炎生的家属代为赔偿被害人江某经济损失人民币20000元，取得被害人江某的谅解。
上述事实，被告人陈炎生、陈少鑫在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人陈某、林某的供述及辨认、被害人江某的陈述及辨认、谅解书、收条、证人沈某、卢某的证言及辨认、证人宫某、苏某、范某、翁某的证言、司法鉴定部门法医学活体检验鉴定书、公安机关现场平面示意图及现场监控视频截图、户籍材料、发破案经过及说明材料、本院询问笔录、法院刑事判决书、被告人陈炎生、陈少鑫的供述及辨认等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈炎生、陈少鑫借故生非，结伙在公共场所持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人陈炎生、陈少鑫犯寻衅滋事罪的罪名成立。鉴于被告人陈炎生在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其犯罪后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，并已对被害人进行赔偿并取得谅解，依法可以从轻处罚。鉴于被告人陈少鑫在共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其系初犯，犯罪后主动到案，如实供述自己的罪行，是自首，并已对被害人进行赔偿并取得谅解，依法可以从轻处罚；其在共同犯罪中属作用较小的主犯，可以酌定从轻处罚。综上情节，被告人陈少鑫符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，依法对其可以宣告缓刑。综上，本院根据被告人陈炎生、陈少鑫犯罪的事实、犯罪的性质、情节和悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人陈炎生依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项、第八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，对被告人陈少鑫依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第二款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项、第（四）项、第八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人陈炎生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月21日起至2018年8月20日止。）
二、被告人陈少鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、禁止被告人陈少鑫在缓刑考验期内进入酒吧、夜总会等娱乐场所。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 纪 冰
二〇一八年五月十五日
书记员 官海乐（代）
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。
行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”:
(一)致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的;
(二)引起他人精神失常、自杀等严重后果的;
(三)多次随意殴打他人的;
(四)持凶器随意殴打他人的;
(五)随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的;
(六)在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的;
(七)其他情节恶劣的情形。
第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚;犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。