黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）黑02刑终124号
原公诉机关黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李吉民，1998年10月19日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年零六个月。2015年3月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于齐齐哈尔市看守所。
辩护人王春雷，黑龙江龙之门律师事务所律师。
齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院审理由齐齐哈尔市人民检察院提起公诉的被告人李吉民犯贩卖毒品罪一案，于2016年3月21日作出（2016）0206刑初29号刑事判决。李吉民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月2日公开开庭审理了本案。齐齐哈尔市人民检察院检察员张冰出庭履行职务，上诉人李吉民及其辩护人王春雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，1、2015年3月4日晚，被告人李吉民在富拉尔基区木材家属楼小区附近，以人民币（下同）800.00元的价格向吸毒人员杨某某贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）约1克。2、2015年3月13日，被告人李吉民在富拉尔基区五百嘉华超市附近，以800.00元的价格向吸毒人员杨某某贩卖甲基苯丙胺约1克。3、2015年3月23日，被告人李吉民在富拉尔基区五百附近，以800.00元的价格向吸毒人员杨某某贩卖甲基苯丙胺约1克。2015年3月中旬，被告人李吉民与山东省菏泽市的王某（另案处理）联系购买甲基苯丙胺。2015年3月27日9时许，李吉民在富拉尔基区安居小区附近取王某邮寄的邮包时被公安机关抓获。公安机关在该邮包内搜查出39.88克甲基苯丙胺并予以扣押。公安机关于2015年3月27日在富拉尔基区安居小区附近将被告人李吉民抓获。原审依据下列证据证明上述事实：（一）书证1、户籍证明，证实李吉民的自然人身份情况。2、抓获经过，证实李吉民系被抓获归案。3、扣押笔录及清单，证实公安机关在李吉民收到的包裹中发现一袋白色晶体，称重为42.23克（含外包装），予以扣押。4、李吉民及杨某某的通话记录，证实李吉民与吸毒人员杨某某于2015年3月4日、3月13日、3月23日通话的具体时间。5、顺丰快递单，证实在黑龙江省顺丰速运公司齐齐哈尔分公司提取货单号为912654817802的快递单1份，收件地址是黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区春阳街老广烧烤，收件人是李某某，移动电话是1479530****。6、齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院（1998）富刑初字第148号判决书，证实被告人李吉民曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年零六个月。（二）证人证言1、证人杨某某于2015年3月27日、10月19日的证言证实，其于3、4年前在北京打工时认识大爷（即被告人李吉民）并互留电话。2015年2月份的一天，其与李吉民电话联系购买毒品，第二天李吉民表示可以。其于2015年3月4日、3月13日、3月23日在李吉民处分别以每克800.00元的价格购买冰毒3克，每次1克。其手机号是1884637****。2、证人尹某某于2015年3月27日的证言证实，其与李吉民是对象关系，自2015年3月10日以来在与李吉民一起居住的地方共吸食过七八次毒品，毒品都是李吉民提供的。2015年3月24日晚，李吉民在电脑上查东西，并说快递单号不对，其问邮的是什么，李吉民不语。李吉民自24日开始到现在基本天天都查这个邮件。3月26日其在手机里见李吉民要收的邮件正要往哈尔滨发，发货地址是山东菏泽。27日8点多李吉民接到电话，之后让其邮递木耳，他们乘出租车，在车上李吉民给其一个电话号，让其用手机给快递员打电话，快递员说在安居小区，他们到安居小区找到快递员，在和快递员碰面时被警察抓住。同时证实李吉民查的货单号是顺丰快递，其手机里有李吉民的货单号，是912654817802。3、证人李某甲于2015年3月27日的证言证实，今天（2015年3月27日）8点多，其分拣邮件时见有一个春阳街老广烧烤的邮件，收件人是李某某，电话号是1479530****，其给这个号打电话，对方说在老广烧烤等着，其在安居小区送邮件时，有一个女的打电话，说要发木耳并说在安居小区附近，其让等着。不久，1479530****给其打电话问其在哪，其说在天鹅湖门口，这个人说他也在那。其从天鹅湖出来，见一男子拎一袋木耳对其说他要发木耳，正好把老广烧烤的邮件取走，其与他填写单子时，两个警察把他抓了。老广烧烤的运单号是912654817802。（三）被告人李吉民于2015年3月27日供述称，其是收取山东菏泽王某邮的羊汤，前六七天其给王某打电话问能否联系到便宜的毒品，王某说能，其问价格，王某说不超过500.00元。其又问怎么给其送毒品，钱怎么给，王某说毒品到了再给钱。后来王某又问其想要什么特产，说他那的羊汤挺好，要给其邮一箱。王某要去收件地址是富区春阳街老广烧烤，收件人李吉民，手机号是1479530****。后来王某告诉通过顺丰快递，并告诉快递单号。其买毒品是为了吸食。同时供述其侄使用电话号为1884637****。与王某没有亲属关系，其没有卖过毒品。（四）齐齐哈尔市公安局刑事技术支队（齐）公（刑技）鉴（毒化）字[2015]520号鉴定意见证实，公安机关在李吉民处扣押的快件中，在白色晶体中检测出甲基苯丙胺，净重39.88克。（五）辨认笔录1、证人李某甲于2015年3月27日的辨认笔录，证实李某甲在公安机关提供的12张男性照片中辨认出3号照片上的人就是收取老广烧烤李某某快件的人，即被告人李吉民。2、证人杨某某于2015年3月27日的辨认笔录，证实杨某某在多张男性照片中辨认出卖给其冰毒的大爷，即被告人李吉民。（六）视听资料1、公安机关于2015年3月27日讯问被告人李吉民的视频。2、公安机关于2015年3月27日快递检查视频，证实在李吉民处扣押的快件中发现一袋白色晶体，用塑料袋封装，该白色晶体称重42.23克（含外包装）。原审法院认为，被告人李吉民以牟利为目的，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定认定一、被告人李吉民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币五万元，上缴国库，剥夺政治权利三年。二、被告人李吉民的违法所得人民币2400.00元，予以追缴，上缴国库。三、涉案的毒品甲基苯丙胺39.88克，依法由扣押机关负责处理。
宣判后，李吉民以原判认定其三次贩卖给杨某某毒品的事实不清，证据不足等理由提出上诉。二审庭审时对王某给其邮寄冰毒的事实不持异议。其辩护人提出相同的辩护意见。并提出以非法持有毒品罪对李吉民判处有期徒刑三年的量刑意见。
出庭检察员意见：原审判决认定李吉民犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。李吉民的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定李吉民犯贩卖毒品罪的事实清楚，原审判决书中列举了认定本案事实的证据，列举的证据已在原审开庭审理时当庭质证并认证。二审期间未提出新的证据，本院对原审判决所列证据予以确认。
本院认为，上诉人李吉民以牟利为目的，向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。李吉民及辩护人提出三次贩卖给杨某某毒品的事实不清，证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，证人杨某某证实三次从李吉民处分别购买甲基苯丙胺各1克，即3克的证言与李吉民与杨某某在此时间段的通话记录相吻合，应予认定。该上诉理由及辩护意见不予采纳。王某给李吉民邮寄39.88克甲基苯丙胺被扣押的事实有证人尹某某、李某甲证言，结合上诉人李吉民的供述、扣押清单、鉴定意见、辨认笔录、视听资料等证据予以佐证，应予认定。因李吉民有曾经贩卖毒品的事实，故从其处扣押的毒品应认定构成贩卖毒品罪，辩护人提出扣缴的毒品认定非法持有毒品罪的定性于法无据，不予采纳。原判定性准确，审判程序合法，量刑适当，故原审判决应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 金 曙
审 判 员 张惠森
代理审判员 吴晓丹
二〇一六年八月三日
书 记 员 王万堃
本裁定所依据的法律条文内容
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当依照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。