.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区贺兰县人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）宁0122民初1339号原告：苏建雄，男，汉族，1956年2月25日出生，身份证号码，宁夏回族自治区银川市人，个体户，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：徐青青、邹伟，宁夏侨之桥律师事务所律师。被告：徐友义，男，汉族，1972年12月19日出生，身份证号码，浙江省天台县人，大专文化，住浙江省天台县。被告：蔡智慧，男，汉族，1973年6月18日出生，身份证号码×××，浙江省天台县人，高中文化，个体户，住浙江省天台县赤城街道蓝田叶路**号。委托诉讼代理人：郑文刚，宁夏天盛律师事务所律师。原告苏建雄与被告徐友义、蔡智慧案外人执行异议之诉一案，本院于2017年3月10日立案后，依法适用普通程序，于2017年5月12日公开开庭进行了审理。原告苏建雄的委托诉讼代理人徐青青、邹伟，被告蔡智慧的委托诉讼代理人郑文刚到庭参加了诉讼，被告徐友义经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告苏建雄向本院提出诉讼请求：1.请求确认贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋归原告所有；2.停止对贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋的执行查封；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告苏建雄与被告徐友义民间借贷纠纷一案，经银川市兴庆区人民法院审理，作出（2015）兴民初字第8355号民事调解书，确定徐友义于2015年12月25日前偿还原告32.8万元及利息。调解书生效后，徐友义偿还部分欠款，但仍有18万余元未能履行。原告向银川市兴庆区人民法院提起强制执行申请。在执行阶段，徐友义提出以其在××县房屋抵顶所欠原告的本息，并将涉案房屋的购房合同原件及房屋钥匙交由原告，原告随即入住该房屋至今。2016年12月7日，原告与徐友义、孟占军在兴庆区人民法院的主持下达成还款方案并制作执行笔录一份，在该笔录中，徐友义同意以涉案房屋抵顶其欠原告的180000元，房产价值大于所欠款项的部分，偿还徐友义欠孟占军的86000元运输费，房产过户的费用由原告承担。还款方案达成后，为使房屋能顺利办理至原告名下，经原告申请，银川市兴庆区人民法院于2016年12月7日作出裁定，解除了对涉案房屋的查封。在办理房屋过户登记过程中，贺兰县人民法院作出（2016）宁0122民初4251号民事裁定书对涉案房屋予以查封，导致涉案房屋无法过户登记至原告名下。原告遂向贺兰县人民法院提起执行异议申请。2017年2月16日，贺兰县人民法院作出（2017）宁0122执异10号执行裁定书，驳回了原告的异议请求。原告认为贺兰县人民法院作出（2016）宁0122民初4251号民事裁定书查封该房屋侵犯了原告的合法权益。现向法院提起诉讼，请法院依法支持原告诉讼请求。被告徐友义经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及相关证据，视为放弃答辩、举证、质证的权利。被告蔡智慧辩称，一、本案中原告与徐友义达成的以物抵债协议并非原告诉讼的双方已签订书面买卖合同，以物抵债协议实属代物清偿，是实践性法律行为，不仅需要当事人合意，还需要履行物权转移手续。原告与被告徐友义只是达成以物抵债的合意，并没有实际将抵债房屋转移过户至原告名下。原告与徐友义签订的并非买卖合同，买卖合同是诺成性法律行为，与以物抵债协议不同；二、原告没有实际占有房屋，同时原告也没有支付全部房屋价款，或者按照合同约定支付部分价款并且将剩余价款按照法院要求交付执行。原告也没有提供证据证实不是因为原告自身原因未办理过户登记手续，据此被告认为涉案房屋仍登记在徐友义名下，其与原告达成以物抵债协议并非买卖合同，故请法庭驳回原告诉请。围绕当事人提交的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，即原告提交的证据一、兴庆区人民法院（2015）兴财保字第817号民事裁定书一份、817-1号协助执行通知书一份、兴庆区人民法院（2015）兴民初字第8355号民事调解书一份，证据二、公证书一份、不动产登记证书一份、执行笔录一份、（2016）宁0104执458号执行裁定书一份，证据三、税收缴款书一份、不动产登记费票据一份、不动产产权证书一份，证据四、房屋出库通知单一份、房屋出库移交单一份、介绍信一份、发票两张，证据五、贺兰县人民法院（2017）宁0122执异10号执行裁定书一份，本院对真实性予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：被告蔡智慧与被告徐友义民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月1日立案，2016年12月8日被告蔡智慧向本院申请财产保全，要求查封备案在徐友义名下的位于银川市××县号房屋，并向本院提交贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心出具的查询单注明”经查询位于××县于2015年6月24日备案在徐友义名下，身份证号：”。本院遂于2016年12月8日作出（2016）宁0122民初4251号民事裁定书，查封被申请人徐友义名下的位于银川市××县号房屋产权户籍，冻结期限为三年。2016年12月13日，本院向贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心发出（2016）宁0122执保121-1号协助执行通知书，贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心在送达回证中注明徐友义名下位于××县已办理不动产证，无法受理预查封业务。2016年12月14日，贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心办理了涉案房屋的查封手续。2016年12月14日,原告苏建雄及案外人孟占军向本院提出复议申请。2016年12月21日，本院作出（2016）宁0122民初4251号之三民事裁定书，驳回原告苏建雄及案外人孟占军的复议请求。2016年12月28日，本院作出（2016）宁0122民初4251号民事调解书，确定被告徐友义于2016年12月30日前偿还原告蔡智慧借款本金620000元、利息198800元，共计818800元；案件受理费11988元，减半收取5994元，保全费1870元，由被告徐友义负担。本院在执行（2016）宁0122民初4251号民事调解书过程中，原告向本院提起执行异议申请。2017年2月16日，本院作出（2017）宁0122执异10号执行裁定书，驳回了原告的异议申请。故原告提起诉讼，请求判如所请。另查明，原告苏建雄与被告徐友义民间借贷纠纷一案，2015年11月18日，原告向银川市兴庆区人民法院提出诉前财产保全申请，请求冻结被告徐友义名下价值40万元的财产。2015年11月20日，银川市兴庆区人民法院作出（2015）兴财保字第817号民事裁定书，裁定冻结被告徐友义名下价值40万元的财产,并于当天向贺兰县住建局房管所送达协助执行通知书，冻结被告徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1815号、1816号房屋产权。2015年12月18日，银川市兴庆区人民法院作出（2015）兴民初字第8355号民事调解书，确定徐友义于2015年12月25日前偿还原告借款32.8万元及利息（利息按照月利率2%自2015年11月8日计算至实际清偿之日），案件受理费3589元、保全费2520元，合计6109元，被告徐友义于2015年12月25日前支付原告。兴庆区人民法院在执行（2015）兴民初字第8355号民事调解书过程中，被告徐友义及其妻子许柳青通过浙江省天台县公证处作出公证，同意将位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1815号房屋作价20万元，委托原告苏建雄之女苏惠梅进行处分，用于清偿、抵顶徐友义本人债务。现位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1815号房屋已抵顶苏建雄欠款20万元，该房屋已由原告又出卖给案外人金荣，并将房产证办理在金荣名下。2016年12月6日，原告苏建雄与被告徐友义、案外人孟占军协商后，经银川市兴庆区人民法院作出执行笔录，执行笔录内容为：”徐友义同意将位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816号房屋顶账18万元给原告苏建雄，因房产价值大于所欠款项，对于剩余款项用于抵偿孟占军的86000元运输款。上述房产因过户产生的所有费用由苏建雄承担，本案执行费4912元也由苏建雄承担。苏建雄、案外人孟占军同意徐友义的方案”。被告徐友义、苏建雄、案外人孟占军在执行笔录上签字。2016年12月7日，银川市兴庆区人民法院作出（2016）宁0104执458号执行裁定书，解除了对被告徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓楼1816号房产的查封。同时裁定书中载明本案在执行过程中，双方达成执行和解协议，徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓楼1816号、1815号两套房产抵偿所有欠款。2016年12月8日，原告与徐友义到贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心办理房屋产权过户手续，贺兰县住房和城乡建设局房产交易管理服务中心受理该事项，原告苏建雄交纳了涉案房屋的契税3558.44元，不动产登记费80元。当天，宁夏天源达房地产开发有限公司向宁夏天源达物业服务有限公司出具了徐友义房屋出库通知单、房屋出库移交清单。其中房屋出库通知单、房屋出库移交清单中接收人为徐友义，但在房屋出库移交清单中”接收人徐友义后面注明苏惠梅代”。原告苏建雄的女儿苏惠梅在宁夏天源达物业服务有限公司办理了涉案房屋的入住手续，并缴纳2016年12月8日到2017年12月30日的物业费868.5元，电梯费957.5元，采暖费749元。还查明，1.兴庆区人民法院（2016）宁0104执458号执行案件，即申请执行人苏建雄与被执行人徐友义民间借贷纠纷一案，兴庆区人民法院于2016年9月18日作出了（2016）宁0104执458号执行裁定书，终结本次执行程序。2.被告徐友义与宁夏天源达房地产开发有限公司签订的房屋买卖合同及购房发票中，载明房屋总价款为355844元。3.被告徐友义欠案外人孟占军的86000元运输款，在2016年12月6日，三方协商以涉案房屋进行抵顶86000元运输款时，该笔运输款未经过法院诉讼并出具生效的裁判文书进行确认。4.涉案房屋被本院查封后，兴庆区人民法院于2016年12月20日向贺兰县不动产登记事务中心送达协助执行通知书及落款时间为2016年10月9日的（2016）宁0104执458号执行裁定书，又将涉案房屋轮候查封。本院认为，不动产物权证书是权利人享有该不动产物权的证明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定:”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明”。根据上述裁判规则，结合双方的诉辩意见和提供的有效证据，本院认定原告苏建雄要求确认贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816室房屋归其所有，并停止对贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋的查封的理由不能成立。首先,原告苏建雄与被告徐友义、案外人孟占军虽经协商，徐友义将位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓1816号房屋顶账18万元给原告苏建雄，剩余款项用于抵偿孟占军的86000元运输款，并由银川市兴庆区人民法院作出执行笔录及该院（2016）宁0104执458号执行裁定书予以载明，但上述协商内容并未经兴庆区人民法院生效的以物抵债执行裁定书予以确认。同时涉案房屋在本院查封后，又被银川市兴庆区人民法院轮候查封，且目前银川市兴庆区人民法院（2016）宁0104执458号案件的结案方式为终结本次执行程序，说明原告与徐友义的执行案件至今并未执结，双方之间的以物抵债并未完成。其次,不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力，未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。涉案房屋至今仍登记在徐友义名下，原告虽对涉案房屋实际占有，但并无证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符以及其为该不动产物权的真实权利人。第三，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。本案中，因原告与被告徐友义之间的以物抵债并未完成，故不能认定原告已实际支付了房屋对价，并付清购房款。第四，原告苏建雄对徐友义享有债权请求权，在法律没有特殊规定的情况下，原告苏建雄与被告蔡智慧对被告徐友义享有的债权应当是平等的。被告蔡智慧有权利向被告徐友义主张用其名下财产偿还债务，故本院查封被告徐友义名下登记的银川市××县号房屋并无不当。第五，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第三百一十一条规定，案外人或者申请执行人提起执行异议之诉的，案外人应当就其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益承担举证证明责任。本院对涉案房屋进行查封时，该房屋登记在徐友义名下,且本院作出的查封裁定书是在兴庆区人民法院解除了对被告徐友义名下位于贺兰县天鹅湖水岸国际公寓楼1816号房产的查封后作出,故本院的查封措施并无不当。原告提供的证据不能证明其对执行标的享有足以排除强制执行的民事权益。综上，对原告苏建雄要求确认贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋归其所有，停止对贺兰县天鹅湖小镇水岸国际公寓1816号房屋的查封的诉讼请求，本院不予支持。被告徐友义经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，应当承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第三百一十一条、第三百一十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十九条的规定，判决如下：驳回原告苏建雄的诉讼请求。案件受理费100元，由原告苏建雄负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审判长李莹审判员海建新人民陪审员梁万仓二〇一七年七月二十五日书记员马昭娣