陕西省旬邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0429刑初25号
公诉机关旬邑县人民检察院。
被告人付某某，又名付某某，男，汉族，某年某月某日出生，初中文化，陕西省旬邑县人，住旬邑县某某镇某某村*组，农民。2005年3月至2006年担任某某镇某某村村委会主任；2007年至今担任某某镇某村党支部副书记。2016年3月16日因涉嫌贪污罪，被旬邑县人民检察院决定取保候审；同年11月2日被本院决定取保候审，同日，由旬邑县公安局依法执行；2016年12月22日被本院决定逮捕；2017年4月18日被本院决定取保候审。
辩护人王武荣，北京市康达（西安）律师事务所律师。
旬邑县人民检察院以旬检公诉刑诉（2016）94号起诉书及旬检公诉刑诉（2016）1号追加起诉决定书指控被告人付某某犯贪污罪向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，分别于2017年4月27日、8月7日公开开庭进行了审理，旬邑县人民检察院指派检察员刘小康出庭支持公诉，被告人付某某及其辩护人王武荣到庭参加了诉讼，现已审理终结。
旬邑县人民检察院指控，2011年5月，旬邑县扶贫办在某某镇某某村实施“三告别”搬迁项目，被告人付某某利用自己担任村副书记的职务便利，在自己无土窑洞且不符合“单庄独户”条件的情况下，骗取“三告别”补助资金10000元据为己有。
2010年5月，旬邑县扶贫办在某某镇某某村实施“土窑洞”搬迁项目，被告人付某某利用自己担任村副书记的职务便利，在自己无土窑洞的情况下，以儿子付某某名义上报土窑洞搬迁，2011年1月16日，扶贫办将补助款10000元转账到付某某妻子王某某名下存折中，骗取“土窑洞”补助资金10000元据为己有。公诉机关指控认为，被告人付某某身为村干部，在协助人民政府从事公务过程中，以非法占有为目的，骗取国家财产，情节较重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任。
庭审中，被告人付某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均提出异议，辩称自己2010年新建房子，2011年领取“三告别”项目补助款符合国家政策，对2010年申请土窑洞搬迁补助款一事辩称自己不知情，自己的行为不构成犯罪。其辩护人辩称被告人在2011年上报“三告别”项目补助款时之所以会以“单庄独户”名义上报是因为申报表没有“危漏房”一项，表格设计存在问题，被告人家房子属于“危漏房”，申报补助符合国家政策；辩护人又辩称2010年土窑洞的申报主体是付某某之子付某某，申报项目是土窑洞，与付某某均没有关系，退一步讲，即使与付某某有关，此事已过追诉时效，综上，被告人付某某行为不构成犯罪。
经审理查明，2010年被告人付某某对自己的部分房屋拆除重建后，在已享受过扶贫资金的情况下（2010年在其子付某某名下以土窑洞居住群众搬迁项目享受10000元补助，款项于2011年1月16日汇入其妻王某某账号为2708****************的账户中），又于2011年5月份以“单庄独户”在其子付某名下审批享受扶贫资金，该款项10000元于2012年3月9日汇入被告人账号为2704****************的账户中。2015年10月27日，旬邑县纪律监察委员会对案件查处期间，被告人退还10000元。
上述案件事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
（一）、书证。
1、电话记录、立案决定书，证明2016年2月29日，旬邑县人民检察院接群众举报反映：旬邑县某某镇某村副书记付某某涉嫌贪污土窑洞搬迁补助款，旬邑县检察院反贪局于2016年3月2日对付某某涉嫌贪污罪一案立案侦查；
2、户籍证明，证明被告人付某某个人身份信息情况，其具有完全刑事责任能力；
3、某某镇人民政府出具证明，证明被告人付某某系中共党员。2005年3月至2006年任某某村村委会主任，2007年至今任某村党支部副书记，一直负责某某村全面工作；
4、某某镇政府土窑洞搬迁名单报告，证明旬邑县某某镇人民政府向旬邑县扶贫办上报土窑洞搬迁名单中有被告人付某某的儿子付某某；
5、土窑洞搬迁补助资金兑付表、王某某信用社存折交易记录，证明土窑洞搬迁资金10000元已于2011年1月16日汇入被告人付某某之妻王某某账号为2704*****************的账户中；
6、土窑洞搬迁摸底表复印件，证明2008年2月太村镇人民政府在对某某村居住土窑洞群众摸底时无被告人付某某家；
7、某某村村委会证明，证明该村村账中无王某某交来土窑洞搬迁补助款10000元入账；
8、户籍证明，证明被告人付某某家庭成员身份信息；
9、旬邑县扶贫办三告别审批表复印件，证明被告人付某某以儿子付某名义上报骗取“三告别”补助款。旬邑县扶贫办将10000元补助款转到付某某名下存折号为2704******************账户中；
10、某某村委会证明，证明被告人付某某名下10000元扶贫移民搬迁补助款未进村帐；
11、付某某个人信用社账户核算情况，证明付某某名下10000元三告别补助款发放情况；
12、付某某退缴10000元，证明付某某将涉案款10000元退交旬邑县纪委；
13、纪委文件一份，证明旬邑县纪委旬纪发70号文件给予被告人付某某党内严重警告处分；
14、悔过书，证明被告人付某某对自己贪污行为的悔过情况。
15、某某信用社存款凭条及记账凭证复印件5张，证明当时旬邑县扶贫办将危房改造款打到付某某妻子的账户上，共有两笔，每笔1万元；
16、旬邑县扶贫办出具的证明一份，对三告别项目作出了详细解释及项目补贴标准，明确一次建房只能享受一次补贴，不能重复享受；
17、现场勘查笔录一份，付某某住所处照片4张，证明付某某所建房屋所在位置，四件厦房和一件灶房，后来建了三间上房，付某某家庭住址在村中心不属于单桩独户，付某某从1995年至今只有这一栋房子，证明付某某两次利用儿子上报，但是只盖了一次房。
（二）、证人证言。
1、证人付某某证言笔录，证明被告人付某某是旬邑县某某镇某某村二组人，2007年至今任某某村村委会主任。付某某家中没有土窑洞，也不是单庄独户。他家原来在村中间有四间平厦房是1995年前后盖的，上房大概是2008年或者2009年、2010年盖的，自己记不清楚了。旬邑县“三告别”审批表和资金兑付表复印件上面自己的名字非自己所写，是谁写的不知道；付某是付某某的大儿子，他们一直在一起生活，二儿子叫付某某，他们都在一起生活，没有分家，他们家在村上只有一院地方，付某某两个儿子长期在外打工。他们家2010年领取土窑洞搬迁补助的事自己不知道，村上的印章都是由付某某保管的。付某某家没有土窑洞，土窑洞是付某某弟弟付某某的，付某某和付某某的母亲共同生活。付某某2010年及2011年连续两年享受国家补助不符合国家政策。
2、证人付某某证言笔录，证明被告人付某某是自己兄弟，他家没有土窑洞，也不属于单庄独户，他家现在住的房子是2011年以前盖的，2011年没有盖新房。
3、证人付某某证言笔录，与证人付某某证明内容基本一致。
4、证人崔某某证言笔录，证明自己2004年至2012年担任某某镇扶贫专干，付某某家没有土窑洞，也不是单庄独户，他家以两只土窑洞、单庄独户上报不符合国家政策。其并称付某某家属贫困户，自己知道他家只领取过一次国家补助，2010年领取土窑洞补助的事自己不清楚。政策上不允许一次建房享受两次补助。
5、文某某证言笔录，证明被告人付某某的家庭成员，付某某和两个儿子没有分家，付某某家中无土窑洞，土窑洞是付某某兄弟付某某的，付某某母亲和付某某的弟弟付某某共同生活，付某某家也不属于单庄独户。
6、李某某证言笔录，与证人文某某证明内容基本一致。
（三）、被告人付某某的供述与辩解。
被告人付某某供述笔录，证明2015年，自己因移民搬迁工程补助款问题受到过旬邑县纪委党内严重警告处分，补助资金已经给县纪委退了。2011年自己找镇上扶贫干事崔某某要了“旬邑县三告别申请表”，填了表上内容，盖了村上章子。并签了村干部付四学的名字，把表交到了崔某某处，他负责上报到县扶贫办，后自己领到一万元补助款自用，这笔钱没入过村账。自己看村上弄的人多，跟自己家情况一样的也有，自己为了弄这钱，就申请并领了这笔补助款。自己家1995年建了四间厦子房，三间上房和门楼是2010年建的。其并供述在自己担任村干部期间，2010年以儿子付某某名义上报申请土窑洞搬迁补助款，补助款下来后因付某某没有粮补存折就把补助款打到了妻子王某某存折上，某某镇政府名单上某某村享受该项补助款的几乎群众都是自己以村上名义统一上报的，自己家在村上就只有一院地方，两个儿子长期在外，领取补助款的事儿子及妻子都不知情。
（四）、同步录音录像讯问光盘。证明对被告人付某某讯问过程的同步录音录像。
被告人付某某辩护人申请证人出庭作证，并提供以下证据：
1、证人崔某某证言，其系某某镇扶贫办工作人员，证明被告人付某某家房屋当时属于危漏房，符合2010年三告别政策，自己摸底时看过一次，填表时表格里没有涉及危漏房这一项，就将大部分危漏房屋填到了单庄独户一栏。
2、证人付某某证言，其与被告人付某某系兄弟关系。证明被告人付某某家房子是2010年盖的，他家房屋当时滴水，是危漏房，自己认为他应该享受国家补贴。
3、证人文某某证言，其与被告人付某某系亲属关系，证明自己2010年4月将付某某家旧房子拆了盖的新房子；付某某家旧房是土木结构，当时很危险，是用挖掘机拆的。
4、证人付某某证言，证人系被告人付某某之弟。证明两间土窑洞是其哥买的，其哥将土窑洞给了其母亲，后来其母把窑洞给了付某某。其哥和其母一起生活。窑洞一直由其母居住，未翻新修建过。
5、证人付某某证言，证人系付某某之子。证明2010年前半年县上、镇上人来土窑洞搬迁摸底，看了土窑洞，说符合情况，然后还复查了，第一次摸底把自己遗漏了，后来自己去找了，最后把自己报上了。土窑洞是自己上初中时奶奶给自己的，所以以自己名义上报。当时要信用社的卡，自己没有卡，所以打到其母王某某卡上了，最后用卡上的钱盖房用了。
6、咸阳市人民政府关于分解落实2009-2011年三告别工程任务的通知，证明咸阳市“三告别”项目内容，实施方案，资金落实等问题。
7、《旬邑之变》（72页-74页），证明旬邑县关于率先实现三告别内容。
8、被告人付某某建房笔记，证明付某某2010年建房具体花费情况。
9、土窑洞照片4张，照片是付某某土窑洞现状，位于旬邑县某某镇某某村二组57号，现由其祖母居住。证明付某某2010年申报告别土窑洞补贴资金符合国家政策，是合法的。
以上证据，经当庭举证、质证，被告人付某某对自己在公诉机关的供述提出异议，认为公诉机关对自己的陈述断章取义，且威胁恐吓自己，2010年领取土窑洞搬迁补助一事的供述非自己自愿作出。其辩护人对被告人书写的悔过书、被告人在检察机关的供述笔录、证人付某某、文某某、李某某证言不予认可，被告人供述程序上存在瑕疵，不能作为被告人有罪的证据，认为现场勘查笔录应当进入房间里面进行拍摄，仅凭外部拍摄无法做出判断。公诉机关对被告人及其辩护人提供的付某某、付某某证言及土窑洞照片四张提出异议，不予认可。合议庭评议认为，被告人的辩护人对公诉机关现场勘查笔录的异议成立；公诉机关对付某某、付某某的证言及土窑洞照片的异议成立，故对以上证据均不认可。其它证据来源合法，能够相互印证形成证据锁链，能够证明被告人付某某的犯罪事实，应确认为有效证据。
本院认为，被告人付某某身为村干部，在协助人民政府从事公务期间利用其职务便利，在已享受国家扶贫资金的情况下重建房屋后违反政策再次享受扶贫资金10000元，情节较重，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人及其辩护人认为2010年享受扶贫资金的是被告人之子付某某，付某某与被告人分家生活，享受资金与被告人无关的意见与户籍登记不一致，且两次享受补贴均是在被告人两个儿子名下，享受补贴数额也均是以家庭人口五人为标准每次10000元，补贴款项也均汇入被告人之妻或被告人的银行账户中，故对其辩称不予采信。鉴于被告人在监察部门查办案件时能及时退还赃款，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第六十四条、第九十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款（一）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人付某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 赵周锋
审判员 成园园
审判员 文 斌
二〇一七年九月十八日
书记员 王梦华
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元的，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。