浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）浙03刑终751号
原公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈宗沛，男，汉族，1978年6月22日出生于浙江省苍南县，小学文化，待业，住苍南县。因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
上诉人（原审被告人）林介良，男，汉族，1992年10月14日出生于浙江省苍南县，初中文化，待业，住苍南县。因无证驾驶、赌博分别被行政拘留七日、罚款200元。因本案于2015年3月19日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人陈如聪，男，汉族，1986年4月29日出生于浙江省苍南县，初中文化，待业，住苍南县。因赌博、吸毒分别被行政拘留十五日、十四日。曾犯寻衅滋事罪、聚众斗殴罪于2008年8月22日被数罪并罚判处有期徒刑三年，2010年9月17日刑满释放；犯危险驾驶罪于2012年12月31日被判处拘役三个月十五日。因本案于2015年3月19日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人郭发望，男，汉族，1985年6月27日出生于浙江省苍南县，初中文化，待业，住苍南县。因吸毒分别被行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年、行政拘留十五日并强制隔离戒毒二年。因本案于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人陈学玲，男，汉族，1967年9月29日出生于浙江省苍南县，小学文化，待业，住苍南县。因赌博于2008年1月17日被罚款500元。因本案于2015年3月17日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人刘安和，男，土家族，1970年10月17日出生于重庆市石柱县，文盲，待业，户籍地石柱县。因本案于2015年3月21日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人陈上震，男，汉族，1994年8月29日出生于浙江省苍南县，小学文化，待业，住苍南县。曾犯寻衅滋事罪于2012年10月26日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2015年4月29日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人赵景琳，男，汉族，1990年3月15日出生于黑龙江省肇东市，初中文化，农民，户籍地肇东市。因盗窃、吸毒分别被行政拘留十日、十四日。因本案于2015年3月31日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人吴克潘，男，汉族，1992年4月19日出生于浙江省苍南县，初中文化，待业，住苍南县。因本案于2015年4月13日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人叶德埕，男，汉族，1991年3月19日出生于浙江省苍南县，初中文化，农民，住苍南县。因寻衅滋事被行政拘留十五日。因本案于2015年4月21日被刑事拘留，同月28日被取保候审。
原审被告人林孝勇，男，汉族，1994年11月16日出生于浙江省苍南县，小学文化，农民，住苍南县。曾犯寻衅滋事罪于2012年10月26日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2015年4月29日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人包聪聪，男，汉族，1994年10月3日出生于浙江省苍南县，初中文化，农民，住苍南县。曾犯寻衅滋事罪于2013年4月16日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因本案于2015年4月29日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
原审被告人杨德票，男，汉族，1997年2月9日出生于浙江省苍南县，高中文化，农民，住苍南县。因本案于2015年4月24日被刑事拘留，同年5月27日被取保候审。
浙江省苍南县人民法院审理苍南县人民检察院指控原审被告人陈如聪犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，原审被告人陈宗沛、林介良、陈学玲、郭发望、刘安和、陈上震、吴克潘、赵景琳、叶德埕、林孝勇、杨德票、包聪聪犯开设赌场一案，于2016年4月18日作出（2015）温苍刑初第1484号刑事判决。原审被告人陈宗沛、林介良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）开设赌场事实
1、2014年8月份开始，被告人陈如聪伙同余贤财（已判决）在苍南县金乡镇牛卧龙村、梅岭头山等偏僻处开设流动赌场，召集赌客以“牌九”等形式聚众赌博，抽取头薪。被告人林介良、吴克潘、刘安和、叶德埕等人受雇佣，在赌场帮忙管理、维持秩序、望风、召集赌客等。同年11月，被告人陈如聪退出赌场。2015年1月14日，民警在金乡镇梅岭头山上查获该赌场，现场缴获赌资12980元。另查明，赌场开设期间每场参赌人员少则二三十人，多则五六十人。林介良在赌场中获利人民币2000元，吴克潘、刘安和、叶德埕分别获利人民币5000元、5000元和1500元。案发后叶德埕主动投案并退赃1500元。
认定上述事实的证据有，被告人陈如聪、陈宗沛、林介良、吴克潘、刘安和、叶德埕的供述，同案犯余某2、黄某7、孙庆鞋的供述，证人林某1、王某1、吴某1、伍某、金某1、陈某1、余某1、易某、金某2、黄某1、金某3、郑某、林某2、李某1、李某2、金某4、钱某、金某5、张某1、项某、徐某、陈某2、叶某1、林某3、陈某3、陈某4、林某4、周某1的证言，辨认笔录，检查笔录，证据保全决定书、扣押清单，公安行政处罚决定书，抓获经过，户籍证明以及查扣的赌博工具、赌资等。
2、2015年农历正月初，被告人陈宗沛、陈学玲、郭发望等人在苍南县金乡镇桥头连村、瓦窑新村、龙盘基村、牛卧龙村等地偏僻处开设流动赌场，以“牌九”等形式聚众赌博，抽取头薪。被告人陈上震、刘安和、赵景琳、林孝勇、杨德票、包聪聪和蔡某3、蔡某4、岑某等人（均另案处理）受雇佣，在赌场帮忙抽取头薪、维持秩序、望风、召集赌客等。同年3月16日，民警在金乡镇牛卧龙村金乡冬泳协会基地对面一废弃房内查获该赌场，当场缴获赌资19万余元。另查明，该赌场开设期间每场参赌人员少则二三十人，多则四五十人，抽取头薪共计人民币20000余元，其中陈学玲、陈上震、赵景琳分别获利人民币1450元、1000元、6000元，林孝勇、杨德票、包聪聪各获利人民币100元。案发后，林孝勇、陈上震、包聪聪主动投案，杨德票退赃100元。
认定上述事实的证据有，被告人陈宗沛、陈学玲、郭发望、赵景琳、刘安和、陈上震、林孝勇、包聪聪、杨德票的供述，同案犯蔡某3、蔡某4的供述，证人杨某1、王某2、陈某5、吴某2、蔡某1、陈某6、谢某1、王某3、叶某2、袁某、刘某、吴某3、颜某、褚某、蔡某2、陈某7、吴某4、黄某2、陈某8、周某2、黄某3、沈某、杨某2、陈某9、黄某4、陈某10、冷某、吴某5、温某1、黄某5、许某、黄某6、章某、吴某6、温某2、叶某3、蒋某1、吴某7、蒋某2、薛某、陈某11、林某5、缪某、胡某、陈某12、张某2、陈某13的证言，辨认笔录，检查笔录，证据保全决定书、扣押清单，公安行政处罚决定书，抓获经过，户籍证明以及查扣的赌博工具、赌资等。
（二）容留他人吸毒事实
2015年3月2日凌晨，被告人陈如聪和李娇（另案处理）在其登记入住的苍南县龙港镇万宝路酒店7077房间内，容留周某3、向某、谢某2吸食毒品冰毒。同3月4日，陈如聪协助抓获犯罪嫌疑人一名。
认定上述事实的证据有，被告人陈如聪的供述，同案犯李某3的供述，证人周某3、谢某2的证言，现场检测报告书、尿液提取笔录、辨认笔录、户籍信息等。
原审法院以被告人陈如聪犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币70000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币73000元。被告人陈宗沛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币65000元。被告人陈学玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币40000元。被告人郭发望犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币40000元。被告人刘安和犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币17000元。被告人林介良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。被告人陈上震、赵景琳、吴克潘犯开设赌场罪，各判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币15000元。被告人叶德埕犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年六个月，并处罚金人民币20000元。被告人林孝勇、包聪聪犯开设赌场罪，各判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。被告人杨德票犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。暂扣于苍南县公安局的被告人陈学玲违法所得人民币1450元、被告人陈宗沛违法所得人民币1660元，暂扣于本院的被告人叶德埕违法所得人民币1500元、被告人杨德票违法所得人民币100元，均予以没收，上缴国库。继续追缴被告人陈宗沛、郭发望违法所得人民币18340元，被告人林介良违法所得人民币2000元、被告人吴克潘、刘安和违法所得人民币5000元、被告人陈上震违法所得人民币1000元、被告人赵景琳违法所得人民币6000元、被告人林孝勇、包聪聪违法所得人民币各100元，均予以没收，上缴国库。
原审被告人陈宗沛上诉称，自己认罪态度好，能坦白，量刑重于同案犯，请求二审从轻改判。林介良在二审审理期间，申请撤回上诉。
经二审审理查明的事实和证据与原审判决所认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈宗沛分别结伙原审被告人陈如聪、陈学玲、郭发望、刘安和、林介良、陈上震、吴克潘、赵景琳、叶德埕、林孝勇、杨德票、包聪聪，以营利为目的，开设赌场，其中陈宗沛、陈学玲、郭发望、刘安和、林介良、陈上震、吴克潘、赵景琳、叶德埕属情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈如聪还容留他人吸食毒品，其行为亦构成容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。陈宗沛和陈如聪是赌场主要股东，起主要作用，系主犯。陈如聪系累犯，应从重处罚。原判鉴于陈学玲、郭发望、刘安和、林介良、陈上震、吴克潘、赵景琳、叶德埕、林孝勇、杨德票、包聪聪系从犯，陈上震、叶德埕、林孝勇系自首，陈如聪有立功表现，陈宗沛当庭自愿认罪，分别予以不同程度的从轻、减轻处罚，定罪准确，量刑适当，程序合法。陈宗沛要求二审从轻改判的上诉意见，理由不足，不予采纳。林介良在二审期间提出撤回上诉，经审查符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第三百五十四条、第六十九条第一、三款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零八条之规定，裁定如下：
一、准许原审被告人林介良撤回上诉。
二、驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡海疆
审 判 员 王海珍
代理审判员 方彬微
二〇一六年六月二十一日
书 记 员 叶彬彬