宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁0104民初3889号
原告：艾全兴，男，1972年2月1日出生，汉族，务工人员，住陕西省安康市汉滨区。
委托诉讼代理人：牛金凤，宁夏王万库律师事务所律师。
被告：唐建伟，男，1972年8月11日出生，汉族，个体从业人员，住辽宁省凌源市（未到庭，该信息由原告提供）。
被告：中铁十九局集团有限公司，住所地北京市北京经济技术开发区荣华南路19号1号楼。
法定代表人：王学忠，该公司经理。
委托诉讼代理人：张文堂，宁夏平瑞律师事务所律师。
被告：日照市辉建建筑劳务有限公司，住所地山东省日照市秦皇岛北侧（中铁十九局一处）。
法定代表人：王建华，系该公司经理。
委托诉讼代理人：张文堂，宁夏平瑞律师事务所律师。
原告艾全兴与被告中铁十九局集团有限公司（以下简称中铁十九局公司）、日照市辉建建筑劳务有限公司（以下简称辉建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月10日立案后。因涉及鉴定事宜，本案遂进入鉴定程序，鉴定程序结束后。经原告申请，本院依法审查并通知唐建伟作为本案被告参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾全兴的委托诉讼代理人牛金凤，被告中铁十九局公司和辉建公司的共同委托诉讼代理人张文堂到庭参加诉讼。被告唐建伟经本院公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、合议庭组成人员通知书及开庭传票，期限届满未到庭应诉。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告艾全兴向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告损失136828.90元[医疗费29116元;误工费44565元（297.10元/天×150天）、护理费9495元（105元/天×90天）；交通费2279.90元；住宿费248元；营养费3000元（100元/天×30天）；残疾赔偿金46570元（23285元/年×20年×10%）；鉴定费1600元]；保留主张后续治疗费的权利；本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年原告在辉建公司承包的被告中铁十九局公司承建的连接兵沟黄河大桥工程从事木工工作。2015年9月28日11时左右，原告在大桥主桥22号墩作业时被钢绞线打掉三颗牙齿。后原告进行了牙齿种植治疗。2015年10月26日经宁夏昊天司法鉴定所评定为十级伤残。现原告为维护自己的合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。
被告唐建伟未作答辩。
被告中铁十九局公司辩称，我公司与原告之间不存在雇佣关系和劳务关系，原告受伤与我方无关。我公司将部分劳务分包给被告辉建公司，该公司将劳务又分包给了包工头，包工头雇佣原告从事劳务，故本案与我公司无关。
被告辉建公司辩称，原告在施工过程中未尽安全注意义务，自身具有过错，我方不应承担赔偿责任。原告主张的各项费用过高且与事实和法律不符。医疗费与事实不符，事故仅造成原告一颗牙齿受损；误工费计算过高，原告没有住院治疗，不存在误工费；原告没有住院治疗，不存在护理费；交通费应与就医的时间、地点等相符；无加强营养的医嘱，营养费不予支持；原告伤情不构成伤残，残疾赔偿金于法无据；鉴定费由原告自己负担。综上，请求法庭依法驳回原告诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告中铁十九局公司承建银川兵沟黄河大桥工程，后其将部分劳务分包给被告辉建公司。被告辉建公司将分包到的劳务又分包给了包工头个人，包工头个人雇佣原告从事劳务工作。2015年9月28日原告在作业时受伤，后到贺兰县金贵医院就诊，诊断为外伤致＋1外伤性脱落、＋2外伤致Ⅱ度松动、＋8根尖周炎，局麻下拔除等。后又到宁夏回族自治区人民医院、银川市口腔医院复查，医院给予＋2拔除等对症治疗。2015年11月14日，原告到安康小白兔口腔医院进行了＋12种植术。原告治疗共计产生医疗费29037.08元。2015年10月30日，经宁夏昊天司法鉴定所鉴定，原告损伤构成十级伤残，误工期45天，护理期7天，营养期30日。原告进行该项鉴定支出鉴定费1600元。审理过程中，被告对该鉴定意见有异议，向本院书面申请对原告的伤残等级及误工期、护理期和营养期进行重新鉴定，本院依法委托至银川市第二人民法医司法鉴定中心进行该项鉴定。2016年12月29日，该鉴定中心出具的鉴定意见，原告因本次损伤不构成伤残等级，误工期90天，护理期15天，营养期30天。原告对该鉴定不予认可，认为原告损伤构成十级伤残。到庭被告对伤残等级鉴定无异议，认为原告没有住院治疗，仅一颗牙齿受伤，对”三期”鉴定不认可。原告在重新鉴定过程中，产生住宿费280元。
审理中，原告为证明其误工费，向法庭提交工资表复印件一张，被告对此不予认可。首次庭审时，被告辉建公司称其公司将分包的劳务部分又分包给了唐建伟等包工头，原告应该受雇于唐建伟，后原告申请追加唐建伟为本案被告。二次庭审时，被告辉建公司又称，其公司与王全林（具体名字被告辉建公司的代理人亦无法确认）之间存在劳务分包关系，王全林雇佣原告从事劳务工作。并称被告唐建伟与被告辉建公司之间是劳动关系。原告称被告辉建公司将承包的劳务分包给了被告唐建伟，被告辉建公司的法定代表人系被告唐建伟之兄。原告并不知道王全林。关于被告辉建公司将劳务分包给哪个包工头个人、原告是谁雇佣，双方均未提交证据证实。经查，被告辉建公司具备混凝土作业劳务分包资质。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。关于原告是谁雇佣从事劳务，现有证据无法证实。关于被告辉建公司将分包的劳务又分包了哪个包工头个人，被告辉建公司前后陈述不一致，无证据证实劳务再分包关系的主体。被告辉建公司作为劳务分包人，将劳务再分包给没有资质的包工头个人，且无法确认具体的包工头个人，故被告辉建公司作为劳务分包人应对原告的损害承担赔偿责任。被告中铁十九局公司作为涉案工程的劳务发包人，被告辉建公司作为具有资质的劳务分包人，双方之间劳务分包符合法律规定，故被告中铁十九局公司不应承担赔偿责任。
原告主张的各项损失，本院认定如下：依据现有证据,可以确认原告因外伤致＋12脱落、松动，后医疗机构给予拔除和种植术等治疗，共计产生医疗费29037.08元，该事实有门诊病历、门诊费票据予以佐证，法庭予以确认。关于误工费和护理费，原告受伤不能正常生活、工作，主张误工费和护理费符合法律规定。但需要指出的是，我国目前尚无关于”三期”鉴定的国家强制性标准，鉴定机构进行该项鉴定一般依据行业标准，且相关行业标准关于”三期”期限均是以区间的形式设定，鉴定机构在依据上述标准确定相应期限时一般均取最长日为鉴定意见，法庭认为这种鉴定意见缺乏客观性和真实性，不能准确反映受害人合理的误工期限和护理期限。司法实践中，法院有权根据受害人的伤情及医疗机构出具的证明等，酌情确定相应期限。换言之，”三期”鉴定非诉讼必须进行的鉴定。故对本案原告提交的鉴定意见书不予采信。根据原告伤情，法庭酌定合理的误工期限和护理期限分别为30天和7天。原告提交的证据无法客观真实的证明其误工费，法庭酌情参照本地区上一统计年度建筑行业从业人员年均工资计算，确认误工费为3977.10元（48388元/年365天×30天）。原告未提交的护理费证据，法庭酌情参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬每日100元的标准计算，据此确认护理费为700元（100元/天×7天）；交通费和住宿费均系原告受伤治疗的必要开支，结合原告伤情及治疗情况，本院酌情确认800元；结合原告伤情及治疗情况，本院酌情支持营养费200元；经重新鉴定原告的损伤不构成伤残，其主张残疾赔偿金无事实依据，法庭对残疾赔偿金和鉴定费均不予支持。关于后续治疗费，因尚未产生，法庭不做处理，如果原告因本次损伤存在后续治疗费，其可待实际产生后另行主张。
综上，经法庭确认的原告的损失共计34714.18元（医疗费29037.08元+误工费3977.10元+护理费为700元+交通费、住宿费800元+营养费200元），被告辉建公司应赔偿原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告日照市辉建建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告艾全兴损失34714.18元；
二、驳回原告艾全兴的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费978元，公告费300元，合计1278元，由原告艾全兴负担1030元，被告辉建公司负担248元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
审 判 长 魏钰邦
人民陪审员 孙秀丽
人民陪审员 常 江
二〇一七年十二月四日
法官 助理 张 丽
书 记 员 张 华
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。