湖南省龙山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙民初字第428号
原告龙山县药材公司，地址：龙山县民安街道办事处回龙路中段。
法定代表人彭清武，该公司经理。
委托代理人杨洁，湖南喳哂呔律师事务所律师。
委托代理人胡大志，男，1975年10月11日出生，该公司副经理。
被告龙山县工程公司，地址：龙山县民安镇建设路10号。
法定代表人冉冲，该公司经理。
原告龙山县药材公司诉被告龙山县工程公司追偿权纠纷一案，本院于2014年5月13日受理后，依法由审判员陈新华适用简易程序于2014年6月26日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案于2014年7月17日裁定转为普通程序审理。2014年7月22日依法由审判员陈新华、麻莉、人民陪审员谭世明组成合议庭公开开庭进行了审理。原告龙山县药材公司的委托代理人杨洁、胡大志，被告龙山县工程公司的法定代表人冉冲两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告龙山县药材公司诉称，原告因修建龙山县药材公司职工棚改房及商业场地和门面工程于2012年2月24日与被告订立了《建筑安装工程承包合同》，合同约定：被告采用包工包料、造价包干的方式承建工程。同时，该合同第十二条就安全责任事故约定：如乙方（即被告）安全管理不到位或安全制度不健全及安全措施和监督不得力，发生了安全责任事故，以及出现破坏或污染环境的事故，造成了人员及财产的损失，乙方要承担全部的经济和其他责任。因建设工程临近新建南路街道，为便于被告施工及防范安全事故，原告在建设工程的临街处修砌一段围墙（高约1.8米，长约40米）。2012年6月22日8时许，马晓姝与其小孩从围墙外的街道上路过时部分围墙突然倒塌，将马晓姝砸伤。该围墙倒塌的直接原因为被告因施工需要往围墙内大面积堆砂石，围墙因承受不了砂石的挤压而倒塌。马晓姝被砸伤后因赔偿无果于2013年向龙山县人民法院提起诉讼。2013年7月1日龙山县人民法院作出（2013）龙民初字第221号判决，判决原告、被告连带赔偿马晓姝各种经济损失共计145653.68元，并承担诉讼费1562元。该判决生效后，龙山县人民法院从原告的账户上划走147215.68元支付给马晓姝。原告认为，由于被告在施工过程中未尽必要的安全防范措施，在围墙内堆积砂石直接导致围墙倒塌而将马晓姝砸伤，对外原、被告应对马晓姝承担连带责任。因原、被告就工程建设过程中所产生的安全事故的承担者在《建筑安装工程承包合同》中有明确规定，且该约定合法有效。由于原告替代被告向马晓姝履行了赔偿责任，根据侵权责任法第八十六的规定，原告享有向被告追偿的权利。故诉至法院，要求被告支付人民币147215.68元并承担本案诉讼费。
原告龙山县药材公司为支持其诉讼请求提供了下列证据：
1、原告龙山县药材公司的《企业法人营业执照》和《组织机构代码证》复印件各一份，拟证明原告的主体资格。
被告质证，没有异议。
2、2012年2月24日原、被告签订的《建筑安装工程承包合同》复印件一份，拟证明：1、被告系原告职工棚改房及商业场地和门面工程的实际施工人；2、被告采用包工包料全包方式承建原告工程；3、合同第十二条明确约定由被告承担安全责任事故，且该约定合法有效。
被告质证，没有异议。
3、湖南省龙山县人民法院（2013）龙民初字第221号民事判决书复印件一份，拟证明原、被告对马晓姝承担连带赔偿责任145653.68元，并承担诉讼费1562元。
被告质证，没有异议。
4、湖南省龙山县人民法院（2013）龙执字第221-1号执行裁定书、2013年11月25日马晓姝出具的《收条》、2013年11月21日《中国农业银行进账单》、《取款凭条》复印件各一份，拟证明原告已向马晓姝支付现金147215.68元。
被告质证，我不清楚。
5、2014年4月4日原告代理人杨洁询问马晓姝的《调查笔录》、2014年4月6日证人张文峰书面证言、2014年4月4日证人向敏、彭家秋的书面证言、2014年7月22日证人张文峰、向敏的当庭证言各一份，该组证据拟证明：马晓姝被砸伤前，被告管理、使用的围墙因其施工过程中往围墙处大量堆积砂石造成围墙形成裂缝；马晓姝从围墙路过时，被告的施工人员正在用挖机往围墙边堆砂石，围墙因堆积砂石挤压而突然倒塌，进而将马晓姝砸伤；围墙倒塌前被告未在围墙外设立、标示任何安全警示标志。
被告质证，围墙是原告自己修的，原告应自己承担责任，安全警示标志被告已设立；事故发生时被告法定代表人不在现场，不清楚情况；证人张文峰、向敏、彭家秋与原告有一定的利害关系，有待证实。
被告龙山县工程公司辩称，被告不应承担赔偿责任。理由主要是：1、围墙是由龙山县药材公司自行砌建，在使用过程中应由该公司监管和维护，由于监管不到位，维护不及时，造成围墙的倒塌伤人事故，其责任应由原告承担。2、在施工过程中，原告未经建设行政主管部门同意，不按照设计图纸施工，私自给李万先下发了加层通知。龙山县住建局执法大队对其下达了处罚通知，但原告拒绝接受处罚，给被告造成了不良影响。为此，被告在2012年10月22日作出了解除合同的声明，并在建设行政主管部门备了案。3、该工程完工后，未经建设行政主管部门验收，原告就进行了使用，严重违反了《建设工程质量管理条例》，把广大职工的生命财产安全当儿戏，给被告造成了不良影响。4、在工程款拨付时，原告违反财经纪律和财务管理制度，不经被告基本账户，使被告对工程款的管理失去了控制。在工程完工结算时，不经被告签字盖章，私自与李万先办理，致使被告未能收取管理费，侵害了被告合法权利。由于原告的严重违约，请求法院依法按照被告2012年度的管理制度第4条第和第的管理费收取标准收取管理费。经释明，被告答辩状中提出的请求仅作为抗辩理由，不提起反诉。
被告龙山县工程公司为证明其主张提供了下列证据：
1、2012年2月24日原、被告签订的《建筑安装工程承包合同》、2012年4月5日原、被告签订的《补充合同》各一份，该组证据拟证明按合同约定建筑层高为“7＋1”，后原告私自变更为“8＋1”，属违法建筑。
原告质证，与原告的诉讼没有关联性，且达不到诉讼目的。
2、2012年10月16日原告出具的《通知》复印件一份，拟证明原告私自加层。
原告质证，真实性无异议，但该证据与本案无关，《通知》下发前马晓姝已被砸伤。
3、龙山县住房和城乡建设局送达回证、2013年2月26日龙山县住房和城乡建设局询问冉冲的《询问笔录》复印件各一份，该组证据拟证明原告擅自加层是违规的。
原告质证，该组证据所涉及的事实与本案没有关联性。
4、2012年10月22日被告出具的《关于解除合同的声名》一份，拟证明被告已通知原告要求解除合同。
原告质证，该证据原告没有收到过，涉案工程自始至终是被告公司承建施工的，该组证据不是被告主张抗辩理由的有效证据。
5、2013年9月29日原告与李万先签订的《协议书》复印件一份，拟证明合同主体已变更，被告应不是本案被告。
原告质证，与本案没有关联性，这只是结算付款的依据。
经当庭举证、质证，本院认证如下：原告提供的证据1、2、3，被告没有异议，予以采信；原告提供的证据4，虽被告质证认为其不清楚，但其未提供证据反驳原告主张的事实，故本院予以采信；原告提供的证据5，被告认为证人彭家秋、向敏、张文峰与原告具有一定的利害关系，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，证人彭家秋、向敏、张文峰出具的证言只是不能单独作为认定案件事实的依据，但如果与其他证据能够相互印证，也能够作为证据，故本院对证人彭家秋、向敏、张文峰的证人证言与其他证据相互印证的事实，予以采信；对于马晓姝的证人证言，被告质证认为应由原告承担责任，其设立了安全警示，但其未提供证据证明其设立了安全警示，对马晓姝证明的其他事实，被告亦未明确提出异议，故对马晓姝的证人证言，予以采信。被告提供的证据1、2、3，因其证明目的为原告私自加层是违规的，故与本案没有关联性，不予采信；被告提供的证据4、5，原告对其主张不予认可，且即便被告主张的事实成立，也因该事实发生在涉案事故后，被告不能据此抗辩，故对于被告提供的证据4、5，不予采信。
经审理查明，为建设位于龙山县新建路原药材公司现址的“龙山县药材公司职工棚改房及商业场地和门面”工程，2012年2月24日原告作为发包方（甲方），被告作为承包方（乙方），双方签订了《建筑安装工程承包合同》，合同第四条约定：“按照甲方提供的实际的建筑安装施工图采取包工包料、造价包干的承包方式。……”第十二条约定：“乙方必须无条件的接受甲方在社会治安综合治理及计划生育等工作的管理。应严格加强施工队伍的各项制度管理，搞好施工环境的保护，认真做好安全文明施工，严禁一切违法违纪和污染环境行为的发生。如因乙方安全管理不到位或者安全制度不健全和监督不得力，发生了安全责任事故，以及出现破坏或污染环境的事故，造成了人员及财产的损失，乙方要承担全部的经济和其他责任。”合同签订后，因建设工程临近新建南路街道，原告在拆除药材公司旧房前修建了围墙。清场结束后，为便于被告施工和防范安全事故，原告未将围墙拆除。后被告在该围墙内进行工程建设，但原、被告未就该围墙进行正式交付，也未对围墙的使用、管理有明确约定。在施工过程中，被告往围墙内大量堆积砂石。2012年6月22日马晓姝路过该围墙时，被告正在往围墙内堆放砂石，突然围墙倒塌，将马晓姝砸伤。事故发生前，被告的法定代表人冉冲发现倒塌的围墙出现了裂缝，但未采取相应安全措施。事故发生后，马晓姝就赔偿问题与原、被告进行协商，但协商未果，马晓姝便向龙山县人民法院提起诉讼，要求原、被告对其损失承担连带赔偿责任。2013年7月1日龙山县人民法院作出（2013）龙民初字第221号民事判决书，判决原、被告对马晓姝各项损失共计145653.68元承担连带赔偿责任，并由原、被告负担1562元诉讼费。判决生效后，原、被告均未自动履行生效判决确定的义务。2013年11月21日龙山县人民法院从原告以其职工张勇的名义在中国农业银行股份有限公司龙山县支行设立的公司账户中依法划拨了209300.68元。2013年11月25日马晓姝出具一份收条，主要内容是：“今收到药材公司及工程公司赔偿款147215.68元。”
本院认为，连带责任人内部之间在事前或者事后就侵权人的赔偿责任分担达成协议约定，且该约定为连带责任人之间的真实意思表示，在确定责任人内部之间赔偿责任分担时，应尊重和优先适用连带责任人之间的约定。本案中，原、被告双方在《建筑安装工程承包合同》第十二条约定，被告应当履行安全施工的义务，若因被告安全管理不到位或安全制度不健全及安全措施和监督不得力，发生了安全责任事故，造成了人员损失，被告应承担全部的经济责任。该约定系原、被告双方事前就施工中发生事故造成的伤亡如何分担赔偿责任所达成的协议，且该约定系原、被告之间的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立、有效，原、被告双方应按该约定分担赔偿责任。结合本案查明的事实，事故发生前，被告开始工程建设后便在原告修建的围墙范围内进行施工，其以行为表明其已实际接收、使用该围墙，应当履行对围墙的管理、维护义务，以保障施工现场的安全，但被告在施工过程中往围墙内大量堆放砂石，造成围墙出现裂缝。被告法定代表人事前发现围墙出现裂缝后，亦未采取相应安全防护措施。事故发生时，被告仍继续往围墙内堆积砂石，造成围墙突然倒塌，将马晓姝砸伤。故应认定被告在施工过程中未按合同约定履行对施工现场的安全生产管理义务。根据《建筑安装工程承包合同》第十二条，被告应对马晓姝的损失承担全部赔偿责任。原告在向马晓姝支付147215.68元赔偿款后，有权向被告追偿147215.68元。故本院对于原告要求被告向其支付147215.68元的诉讼请求予以支持。被告辩解称，围墙系原告所修建，原告才是围墙的所有人、管理人和使用人，且围墙质量有问题，但本院认为，被告系围墙的实际使用和管理人，应当履行对围墙的管理、维护义务，原告作为围墙的修建者只有在围墙本身质量存在问题时才须承担责任，但被告未提供证据证明原告交付的围墙本身存在质量问题或者其对围墙质量问题向原告提出过异议，故本院对被告该辩解理由不予采纳。被告辩解称，其向原告告知了围墙出现裂缝，并设置了安全警示，但其未提供证据予以证明，故本院对被告该辩解理由不予采纳。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告龙山县工程公司于本判决书生效之日起三日内向原告龙山县药材公司支付147215.68元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千二百四十百元，由被告龙山县工程公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
（本页无正文）
审 判 员 陈新华
审 判 员 麻 莉
人民陪审员 谭世明
二〇一四年九月十五日
书 记 员 龚 卿
附法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。