浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温瑞刑初字第1642号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人冷斌。因本案，于2014年4月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人陈督，浙江玉海律师事务所律师。
被告人邓星富。曾因犯故意伤害罪，于2011年4月11日被本院判处有期徒刑四年，2013年7月14日刑满释放。现因本案，于2014年4月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人叶永泉，浙江玉海律师事务所律师。
被告人李烨。曾因犯故意伤害罪，于2008年3月20日被温州市中级人民法院判处有期徒刑五年，2011年3月6日刑满释放；犯容留他人吸毒罪，于2011年10月19日被平阳县人民法院判处有期徒刑九个月，2012年4月16日刑满释放；犯寻衅滋事罪，于2013年5月14日被平阳县人民法院判处拘役二个月十五日，2013年7月28日刑满释放。现因本案，于2014年3月27日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人ＸＸ，浙江玉海律师事务所。
瑞安市人民检察院以瑞检公诉刑诉（2014）1876号起诉书指控被告人冷斌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪、被告人邓星富犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、被告人李烨犯聚众斗殴罪，于2014年8月15日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，2014年9月1日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派代理检察员傅蝶蝶出庭支持公诉。被告人冷斌、邓星富、李烨及辩护人陈督、叶永泉、ＸＸ到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：一、聚众斗殴事实
1、2013年8月26日晚，王某甲、李某甲（已判）经营的浙江省瑞安市至安徽省阜阳县豫A×××××大客车在乐清市白石街道火车站大转盘载客时，遇孙某甲（已判）强行收取好处费，双方发生冲突，王某甲被孙某甲殴打。次日上午，王某甲、李某甲协商报复孙某甲，遂纠集被告人冷斌及龚某等多人，准备好木棍、钢管等，乘坐皖K×××××大客车来至乐清市柳市镇蟾东村加油站。王某甲发现孙某甲后，便指使被告人冷斌及龚某等人持钢管殴打孙某甲，孙某甲见状逃离。当日下午，孙某甲与王某甲等人约好在柳市镇吕岙村村委会门口的转盘处斗殴。孙某甲纠集孙某丙、孙某乙、邰某、孙某丁（均已判）等人，准备好钢管、铁铲、铁棒等。王某甲、李某甲带领被告人冷斌等多人乘坐皖K×××××大客车来至该转盘处，双方持铁铲、铁棒、木棍等进行斗殴，王某甲、孙某丁在斗殴中致伤。期间，被告人冷斌持木棒参与斗殴。经鉴定，孙某丁右额部疤痕之性状特征符合钝器作用所致，现检及右额部疤痕长4.3cm，其右额部疤痕的损伤程度构成轻微伤；王某甲左上臂曾遭受暴力作用，致左肱骨远端撕脱性骨折，现检及左上臂疤痕长2.6cm，左肘关节活动基本正常，其左上臂疤痕之损伤程度构成轻微伤；其左肱骨远端撕脱性骨折之损伤程度构成轻微伤。右前臂、右髂部挫伤之性状特征符合钝器作用所致，现检及右前臂、右髂部挫伤面积累计达14.88平方厘米，其右前臂、右髂部挫伤之损伤程度为未达轻微伤程度。综上所述，王某甲的损伤程度为轻微伤。
2、2013年12月27日，林某甲（另案处理）与饶某乙（另案处理）在瑞安市安阳街道隆山宫的赌场内因赌博发生争执，林某甲被饶某乙殴打。次日，林某甲、赵某（另案处理）等多人在隆山宫附近殴打饶某乙，当日15时许，饶某乙通过史某、宁某（均另案处理）等人纠集了被告人李烨及李某己（另案处理）等20余人，驾驶多辆轿车携带砍刀、钢管等前往瑞安市飞云街道寻殴赵某等人，未果，后回至瑞安市松桥饭店吃饭，席间，饶某乙、史某通过被告人李烨与对方约定在瑞安市飞云街道大桥东路xx号的小卖部谈判。后被告人李烨伙同史某、李某己等人驾车前往小卖部，同时史某、饶某乙等人纠集被告人冷斌、邓星富等20余人，驾驶多辆轿车携带砍刀、钢管等前往瑞安市飞云街道工商银行门口集中。林某甲、赵某一方亦纠集人员准备砍刀等打架工具。当晚谈判破裂后，被告人冷斌、邓星富、李烨等人持砍刀、钢管与林某甲、赵某一方发生斗殴。期间，史某被对方殴打致伤。经鉴定，史某主要损伤为右前臂上段、右外踝部各一处创，致右肱骨小头骨骨折、右桡骨头骨折、右腓骨下端骨折，其损伤程度属轻伤。
事后，林某甲一方赔偿史某经济损失计人民币8万元。
二、寻衅滋事事实
1、2013年8、9月份的一天，被告人冷斌在“小明明”（另案处理）的指使下纠集被告人邓星富等人前往瑞安市塘下镇亿嘉广场的一茶吧内为“小明明”撑场面助威。
2、2013年10月、11月份的一天，被告人邓星富在“阿丰”（另案处理）的指使下纠集被告人冷斌等多人前往瑞安市陶山镇，帮助陶山镇某村选村长。
3、2013年10月、11月份的一天晚上，被告人冷斌、邓星富及程某甲（另案处理）在“丽姐”的指使下去殴打一位女子，后从瑞安市国际大酒店尾随该女子至瑞安市安阳小吃一条街，程某甲在该女子购买食物时踢该女子背部，被告人冷斌、邓星富站在一旁，后离开现场。
4、2013年10月、11月份的一天早上，被告人冷斌、邓星富等人在“董亮”（另案处理）的指使下开车前往瑞安市马屿镇的一工地周围转了一圈，为“董亮”逞强吓唬他人。
5、谢某（另案处理）作为瑞安市阳光百老汇KTV的老板，因王某戊、余某两名模特队长跳槽至豪门盛典KTV一事与王、余二人发生争执，遂指使周某乙（另案处理）殴打、教训其二人。2014年2月22日0时许，周某乙纠集被告人邓星富及梅某（另案处理）等人，被告人邓星富又纠集程某甲、林某乙、司某（另案处理）等人至瑞安市安阳街道盛世豪门KTV门口持钢管及用拳脚殴打王某戊致伤。经鉴定，被害人王某戊所受损伤主要为右肘部一处创，长0.6cm；左臂、右眼眶软组织损伤，其中左手臂挫伤面积184平方厘米，其损伤程度属轻微伤。
同月26日晚，周某乙再次纠集被告人邓星富等人，被告人邓星富又纠集被告人冷斌及林某乙、司某等人至豪门盛典KTV及中瑞宾馆附近寻殴余某，未果。次日18时许，被告人邓星富伙同周某乙、林某乙、司某等人在中瑞宾馆附近的小区持钢管及用拳脚殴打余某致伤。经鉴定，被害人余某主要损伤为额部擦伤（面积为4.0平方厘米），右顶部头皮下血肿，其损伤程度属轻微伤。
2014年6月4日，谢某分别赔偿王某戊、余某经济损失计人民币5000元。
三、开设赌场事实
2013年7月至8月12日间，被告人冷斌伙同周某丙、蔡某（均已判）及梁某、潘某（另案处理）等人在瑞安市玉海街道西山四贤亭老人活动中心门口的一石桌处摆设赌场，以“麻将牌九”比大小的方式进行赌博，并从中抽取头薪获利。2013年8月12日，该赌场被公安机关当场查获，至此，共摆设30天左右，抽取头薪累计人民币15000余元。期间，被告人冷斌非法获利人民币700元。
2014年3月27日、4月9日、4月14日，被告人李烨、冷斌、邓星富被公安机关抓获。2014年9月9日，被告人冷斌退出非法所得人民币700元。
上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人王某戊、余某的陈述，证人王某甲、李某甲、李某乙、王某乙、王某丙、宋某、周某甲、方某、吴某、徐某、聂某、李某丙、李某丁、龚某、宁某、刘某甲、陈某、程某甲、孙某甲、邰某、孙某乙、孙某丙、孙某丁、张某甲、谭某、李某戊、刘某乙、张某乙、王某丁、赵某、罗某甲、罗某乙、史某、饶某甲、饶某乙、李某己、谢某、周某乙、李某庚、蔡某、梁某、潘某、周某丙、程某乙的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，检查笔录，乐清市公安局起诉意见书，接警单，住院病历，病历本，X线检查临时报告单，出院记录，扣押物品文件清单，扣押决定书，手术记录单，X线检查报告单，人民调解协议书，罪犯档案资料，前科证明，刑事附带民事判决书，刑事判决书，出所登记表，抓获经过，人口信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人冷斌、邓星富、李烨结伙持械聚众斗殴，其行为均已触犯刑律，构成聚众斗殴罪；被告人冷斌、邓星富结伙随意殴打他人，且多次寻衅，其行为又已触犯刑律，构成寻衅滋事罪；被告人冷斌以营利为目的，结伙开设赌场，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名均成立。被告人邓星富、李烨均系累犯，依法应从重处罚。被告人冷斌、邓星富在判决宣告前犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人冷斌在二起聚众斗殴犯罪中，被人纠集后均积极参与，不能认定从犯，其辩护人提出被告人冷斌在聚众斗殴犯罪中系从犯的辩护意见不予采纳。三名被告人归案后均能如实供述自己罪行，依法均可从轻处罚。三辩护人提出相应从轻处罚的辩护意见均予以采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公民人身权利、财产权利不受侵犯，维护社会管理秩序，根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人冷斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月9日起至2018年10月8日止）。
二、被告人邓星富犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。决定执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月14日起至2018年4月13日止）。
三、被告人李烨犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月27日起至2017年6月26日止）。
四、被告人冷斌退出的违法所得700元，追缴被告人冷斌其他共同违法所得，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 蔡邦建
人民 陪 审员 杨协敏
人民 陪 审员 黄秀华
二〇一四年九月十五日
（代）书记员 王 朋