福建省惠安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0521刑初1079号
公诉机关惠安县人民检察院。
被告人苏培坤，男，1973年4月15日出生于福建省惠安县，汉族，小学文化，经商，家住福建省泉州台商投资区。因涉嫌开设赌场罪，于2016年3月16日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月16日被变更为取保候审，于2017年9月6日被逮捕。经本院决定，于2017年12月8日被取保候审。
辩护人张景华、柯文斌，上海柏年（泉州）律师事务所。
惠安县人民检察院以惠检诉刑诉〔2017〕1053号起诉书指控被告人苏培坤犯开设赌场罪，于2017年10月19日向本院提起公诉。本院于10月23日立案受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。惠安县人民检察院指派检察员陈华南出庭支持公诉，被告人苏培坤及其辩护人张景华、柯文斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2015年10月至2016年2月间，被告人苏培坤作为他人下线，在“http//tla.91xm.cn”（后更改为http//tla.jn89.cn和http//tlaa.jn89.cn）“六合彩”赌博网站上开通用户名asdf0013的总代理账号，后在总代理账号asdf0013下面设置了zxc55、zxc33、zxc22、zxc11四个代理账号。其中，代理账号zxc55的使用者为苏某（已被判刑）、代理账号zxc33的使用者为许某1（已被判刑）、代理账号zxc22的使用者为许某2（已被判刑），代理账号zxc11的使用者为苏培坤本人。2015年10月1日至2016年2月18日，被告人苏培坤用于赌博的总代理账号asdf0013的下注数73051注，下注金额达人民币（币种下同）11167845元（其中本人投注人民币446635元），获利退水136056.51元。
被告人苏培坤于2016年3月16日在惠安动车站被厦门铁路公安处泉州东车站公安派出所民警抓获归案，于2016年3月17日被惠安县公安局刑事拘留，2016年4月15日被变更为取保候审。被告人苏培坤在取保候审期间经多次传讯拒不到案，2016年6月27日被惠安县公安局上网追逃，于2017年9月6日主动投案。
被告人苏培坤的妻子郭某于2016年4月16日主动向惠安县公安局退出被告人苏培坤的违法所得136056.51元，2017年12月7日向本院预缴罚金540000元。
2016年6月13日，被告人苏培坤举报他人贩卖毒品，并带路指引惠安县公安局崇武边防派出所民警抓获贩毒人员。
上述事实，被告人苏培坤在开庭审理中无异议，且有受立案材料，证人苏某、许某1、许某2、庄某、陈某、许某3、郭某、张某证言，辨认笔录及照片，提取笔录，赌博网站报表截图，涉案财物集中管理审批表，扣押清单，行政处罚决定书，刑事判决书，工作说明，拘留证，逮捕证，抓获经过，户籍证明，被告人苏培坤供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人苏培坤以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受投注，销售金额达人民币11167845元（其中本人投注人民币446635元），情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人苏培坤协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，系立功，可以从轻处罚。被告人苏培坤积极上缴违法所得及缴交罚金，可以酌情从轻处罚。辩护人提出的与上述一致的辩护意见，理由成立，予以采纳。被告人苏培坤在被公安机关抓获归案后的取保候审期间，经多次传讯拒不到案，后又主动到案的行为，缺乏到案的主动性，依法不能认定为自动投案，但其到案后能如实供述自己的罪行，庭审中表示自愿认罪，可以从轻处罚。辩护人提出被告人苏培坤有自首情节的辩护意见，与法律规定不符，不予采纳。鉴于被告人苏培坤有一定的悔罪表现，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，符合宣告缓刑条件，可对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十七条第三款，第六十八条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体运用法律若干问题的解释》第二条、第八条的规定，判决如下：
一、被告人苏培坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五十四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、扣押在案的违法所得人民币136056.51元（未随案移送），予以没收，由惠安县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 黄琳琳
人民陪审员 王耐蘅
人民陪审员 庄镇清
二〇一八年二月十一日
书 记 员 洪珊珊
速 录 员 汪晓玲
附本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第六十八条(?javascript:SLC(17010,68)?)第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体运用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百零三条(?javascript:SLC(17010,303)?)规定的“开设赌场”。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体运用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。