新疆维吾尔自治区策勒县人民法院民 事 判 决 书（2014）策民一初字第646号原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜，男，维吾尔族，1976年10月4日出生，策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂业主，住新疆。委托代理人艾则孜伊敏，新疆吾康律师事务所律师。委托代理人艾尼瓦尔托合提，男，维吾尔族，1968年8月21日出生，策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂经理，住新疆。被告特变电工新疆新能源股份有限公司。住所地：乌鲁木齐高新技术开发区长春南路***号。法定代表人贾飞，该公司董事长。委托代理人何涛，男，汉族，1982年12月3日出生，特变电工新疆新能源股份有限公司职员，住乌鲁木齐市。被告中十冶集团有限公司。住所地：西安市碑林区火炬路**号企图时代**层。法定代表人程法杰，该公司董事长。委托代理人黄献疆，男，汉族，1968年4月11日出生，住乌鲁木齐市。第三人张建华，男，汉族，1976年12月12日出生，中十冶集团有限公司策勒光伏发电项目10MWP支架基础施工队负责人，住新疆伊宁市。原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜与被告特变电工新疆新能源股份有限公司、中十冶集团有限公司、第三人张建华买卖合同纠纷一案，本院于2014年7月25日立案受理，依法组成合议庭于8月18日、11月20日公开开庭进行了审理。原告买提肉孜·吐尔荪尼亚孜委托代理人艾则孜伊敏、安尼瓦尔托合提，被告特变电工新疆新能源股份有限公司委托代理人何涛、中十冶集团有限公司委托代理人黄献疆、第三人张建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜诉称，原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜是策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂的业主，2013年4月4日，我厂与中十冶有限公司新疆分公司项目经理张建华书面签订合同，在被告特变电工新疆新能源股份有限公司、被告中十冶有限公司新疆分公司共同承包负责建设的华电和田策勒光伏并网电站工程提供5161立方米混凝土，价值1827520元。后被告支付1020000元，剩余款807520元至今未付。因此请求法院查明事实，依法判令两被告及第三人支付混凝土货款807520元、合同违约金74291元、按银行贷款利息标准支付滞纳金。原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜向本院提交以下证据：1、策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂商品混凝土供需合同一份，合同编号0134141；证明：1、原、被告构成买卖合同关系，2、第三人张建华代表中十冶集团公司与我厂签订合同，3、按照合同第十一条第二项的约定，被告逾期付款，应按每日万分之二支付违约金；2、策勒县工业园区20MWP并网光伏发电项目工程EPC总承包合同一份（复印件），证明第一被告特变电工新疆新能源股份有限公司是该工程的总承包方，负责这个项目；3、送货单5本、清单1份，证明：1、供货的总量为5161立方，2、混凝土按照被告的要求送到供货现场，3、被告欠货款807520元；4、被告已付清的货款清单一份，证明原告提供混凝土种类及总量、总价，被告已支付的货款金额及剩余货款金额。被告特变电工新疆新能源股份有限公司辩称：原告将我方列为被告没有法律依据，我方作为被告是不适格的；我方与原告无合同关系，原告要求我方承担连带责任无事实和法律依据；我方是与中十冶集团签订的《建设工程施工合同》，我方对第三人欠付混凝土货款的行为没有责任，不应承担连带付款责任。被告特变电工新疆新能源股份有限公司向本院提交以下证据：特变电工新疆新能源股份有限公司为甲方与中十冶集团有限公司签订的《建设工程施工合同》，证明该合同与原告的诉求没有关联性，原告提出我公司违法分包应当承担连带责任的理由无事实和法律依据。被告中十冶集团有限公司辩称：买卖合同是张建华与原告产生的的，与我公司无关；我公司的项目经理不是张建华。被告中十冶集团有限公司未向本院提交证据。第三人张建华辩称，原告起诉我，我要看原告的依据。第三人张建华未向本院提交证据。经过质证、认证，本院查明以下事实，2013年4月14日，第三人张建华以被告中十冶集团有限公司委托代理人身份与原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜委托代理人艾尼瓦尔托合提签订策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂商品混凝土供需合同即《混凝土购销合同》，合同编号0134141，该合同是填充式格式合同，在该合同书中写有：甲方（需方）中十冶集团有限公司，乙方：（供方）策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂，在该合同第一条供货概况中，供货工程名称写有：华电和田策勒光伏并网电站字样，混凝土强度等级、施工方式单价及数量写明：C15800立方、C303500立方，说明：C15开票330元、不开票320元，C30开票380元、不开票370元；该合同甲方签章写明为：策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂（未盖公章），合同委托代理人签名为：艾尼瓦尔；合同乙方签章人一栏无任何单位公章及签字，合同委托代理人签名为：张建华。另查，原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜所有的策勒县昆建砂石料混凝土搅拌厂按照合同双方约定及第三人张建华的要求，于2013年4月23日至2013年8月23日，向策勒县工业园区一期20MWP并网光伏发电项目实际提供了C15、C20、C30标准的混凝土5161立方，共计货款1827520元；2013年4月16日至2013年9月2日，第三人张建华以现金及银行卡划账方式分十三次向原告支付混凝土货款102万元，未支付混凝土货款807520元。又查，2013年5月28日，策勒县工业园区一期20MWP并网光伏发电项目工程由新疆华电和田光伏发电有限责任公司（业主）发包给被告新疆特变电工新疆新能源股份公司承建（承包商、总承包）。2013年4月27日，被告新疆特变电工新疆新能源股份公司将策勒县工业园区一期20MWP并网光伏发电项目工程的10MWP支架基础施工分包给被告中十冶集团有限公司进行施工承建，包括现浇混凝土制作安装项目。第三人张建华作为被告中十冶集团有限公司名下的施工队，进行了10MWP支架基础工程现浇混凝土制作安装的具体施工。由于新疆特变电工新疆新能源股份公司总承包的策勒县工业园区一期20MWP并网光伏发电项目工程是先行施工，合同是逐级审核、审批，因此总承包合同签字盖章日期晚于分包合同签字盖章日期。再查，《混凝土购销合同》第二条（2）约定：“在各付款阶段，双方应及时核对发货单，办理结算手续”，第二条（3）约定：“在下次浇筑前，必须将上一次帐对清，对清后方可进行下次浇筑”；第十一条（二）约定：“需方逾期付款的，应当自约定的付款期限届满之日起向供方支付违约金，标准为每日欠货款的万分之二支付”。本院认为，本案争议焦点是：1、原告与二被告及第三人之间是否存在买卖合同关系；2、原告诉求供货款应当由谁支付。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”原告在庭审中提供了《混凝土购销合同》及其他相关证据，在合同中虽然未见被告特变电工新疆新能源股份有限公司及中十冶集团有限公司的盖章或签名，只有原告一方艾尼瓦尔及第三人张建华的签名，原告提供的其他证据也没有二被告的任何盖章或签名；但在庭审中，被告中十冶集团有限公司承认第三人张建华为其公司的一个施工队，对第三人张建华与原告签订的《混凝土购销合同》，认为应当在公司备案；被告中十冶集团公司亦认可原告提供的混凝土用于该公司分包的策勒10MWP支架基础工程。从原告所举证据来看，原告与被告特变电工新疆新能源股份有限公司并不存在买卖合同关系；而第三人张建华却以被告中十冶集团有限公司名义与原告签订了《混凝土购销合同》，在合同的实际履行中，原告也是按照合同约定将混凝土提供给被告中十冶集团有限公司分包的策勒10MWP支架基础工程，因此，本院确认原告与被告中十冶集团有限公司及第三人张建华构成混凝土买卖合同关系，第三人张建华签订合同的行为应属表见代理行为，被告中十冶集团有限公司对第三人张建华以自己名义实施的签订及履行合同行为，一直未予否认，应视为同意；因此，被告中十冶集团有限公司应对第三人张建华签订并实际履行合同的行为后果承担相应的民事责任。《中华人民共和国合同法》第四十四条规定“依法成立的合同，自成立时生效。”原告与被告中十冶集团有限公司、第三人张建华签订并实际履行了《混凝土购销合同》，该合同是双方真实意思的表示，合同依法成立并履行完毕，不违反相关法律规定，是有效合同，原告、被告、第三人应共同遵守合同条款；第一百零九条规定“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”。本案中，原告按需给被告、第三人供应混凝土，被告中十冶集团有限公司、第三人张建华应按约定及时向原告结清混凝土货款。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”第二款规定：“没有证据或者证据不足已证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”《混凝土购销合同》约定：“在下一次浇筑前，必须将上一次帐对清，对清后方可进行下次浇筑”。原告、被告、第三人在没有对清上次浇筑的混凝土货款帐以及在被告、第三人未及时付清货款的情况下，原告应被告、第三人要求，又持续进行了长时间、大量、多次的混凝土浇筑，对此，原告、被告、第三人均不持异议，应视为双方当事人对该持续供货及欠货款行为的默认，因此，被告、第三人不构成逾期付款违约行为，不应支付逾期付款违约金。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告中十冶集团有限公司在本判决生效之日起十日内，向原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜支付混凝土货款807520元；二、第三人张建华在上述判项范围内承担连带责任；三、被告特变电工新疆新能源股份有限公司不承担本案民事责任；四、驳回原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜的其他诉讼请求。本案案件受理费12618元（原告已预付）；原告买提肉孜吐尔荪尼亚孜负担1657元，被告中十冶集团有限公司、第三人张建华负担10961元，被告负担部分与前款同期一并给付原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于和田地区中级人民法院。本判决书以维汉两种文字下发，如有不同，以汉文判决书为准。审 判 长 李   惠   明审 判 员 施   正   霞人民陪审员 阿布杜卡迪尔苏莱曼二〇一四年十二月一日书 记 员 柴       乐