新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）兵07民终43号
上诉人（原审原告）：邓荣辉，男，1941年10月14日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二三团十七连退休工人。
委托诉讼代理人：岳莉，新疆奎屯北京东路法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：邓彬（邓荣辉之孙），1994年5月2日出生，汉族，无固定职业。
被上诉人（原审被告）：徐新建，男，1968年2月13日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二三团二连土地承包户。
委托诉讼代理人：张玉霞（徐新建之妻），1968年12月15日出生，汉族，新疆生产建设兵团第七师一二三团二连职工。
上诉人邓荣辉因与被上诉人徐新建机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院（2016）兵0702民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人邓荣辉的委托诉讼代理人岳莉、邓彬，被上诉人徐新建及其委托诉讼代理人张玉霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
邓荣辉上诉请求：1．依法撤销一审判决，判令徐新建赔偿邓荣辉各项经济损失77，305.58元；2．一、二审诉讼费由徐新建承担。事实和理由：一、一审法院未采纳第七师医院司法鉴定所认定邓荣辉的损失，未考虑邓荣辉年事已高，恢复较慢，护理期限过短，一人无法完成护理，徐新建已支付的护理费与邓荣辉家人陪护没有关联。一审法院未全部支持邓荣辉主张的车费、精神损失费、鉴定费、伙食补助费及鉴定期间的误工费，显然不当。由于计算错误，邓荣辉要求变更诉讼请求，各项经济损失计算如下：医疗费30，725.94元、检查费73.25元、护理费26，928元（149.60元×180天）、伙食费住院伙食补助费2160元（120元×18天）、480元（120元×4天）、营养费450元（25元×18天）、残疾赔偿金18，895.20元（31432元/年×6年×10％）、鉴定费1330元、交通费1000元、精神损害抚慰金10，000元、误工费299.20元（149.60元×2天），上述合计92，341.59元。
徐新建辩称，邓荣辉住院期间，医院要求一人护理，徐新建应只承担一个护工的费用，护理天数应按一审判决确定的120天，徐新建聘请护工对邓荣辉进行了护理。医嘱上未要求加强营养，徐新建不认可营养费。伤残赔偿金应依据双方签字认可且通过法院委托的鉴定机构作出的鉴定结果；第一次鉴定是在邓荣辉病情不稳定情况下作出的，不合法，徐新建不认可邓荣辉单方委托作出的鉴定结果，也不承担该次鉴定的费用。对于精神损失费，徐新建认可科正鉴定所作出十级伤残的鉴定结果，鉴于邓荣辉年龄大等因素，一审法院判决支付邓荣辉精神损失费3000元，已达到上限。误工费是针对病人的误工损失，邓荣辉的伤情已经治疗终结，不存在误工费损失。同时，邓荣辉自身也患有疾病，治疗产生的费用不应由徐新建全部承担。徐新建愿意现在向邓彬支付299.20元的误工费。综上，邓荣辉的上诉请求不能成立，请求二审法院驳回邓荣辉的上诉请求，维持一审判决。
邓荣辉向一审法院起诉请求：1．判令徐新建赔偿邓荣辉经济损失94，372.35元，其中医疗费30，285.95元、护理费26，928元（149.60元×180天）、住院伙食补助费2160元（120元×18天）、营养费450元（25元×18天）、残疾赔偿金37，718.40元（31432元/年×6年×20％）、鉴定费1330元、交通费500元、精神损害抚慰金10，000元。2．诉讼费由徐新建负担。诉讼过程中，邓荣辉变更诉讼请求，增加医疗费439.98元、误工费299.20元、伙食补助费480元、交通费500元、检查费73.25元；残疾赔偿金变更为18，859.20元。综上，要求判令徐新建赔偿邓荣辉经济损失77305.58元。
一审法院认定事实：邓荣辉经第七师医院诊断为：1．右股骨粗隆间骨折；2．头部外伤；3．全身多处皮肤软组织挫裂伤；4．脑梗塞；5．慢性支气管炎；6．高血压2级-很高危。同年7月22日出院，住院18天。出院医嘱为：1．对症治疗，建议全休壹个月。2．出院后每月定期复查拍片一次至骨折愈合，骨折愈合后患肢方可负重活动。3．骨折愈合前需家人陪护；4．门诊随访。住院期间1人陪护。邓荣辉住院期间，徐新建垫付医疗费15，000元，雇佣护工支付费用3600元。第七师医院司法鉴定所于2016年8月8日作出了新兵七医司鉴所［2016］临鉴字第144号司法鉴定意见书，鉴定意见为：邓荣辉因外伤致右侧股骨粗隆间骨折，右下肢功能丧失41%该损伤评定为Ⅸ级（九级）伤残。2016年11月2日，徐新建申请对邓荣辉的伤残等级进行重新鉴定，一审法院委托新疆科正司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年12月1日作出科正所[2016]临鉴字第133号人体损伤伤残鉴定书，鉴定意见为：邓荣辉本次外伤致右股骨粗隆间骨折术后，伤残属拾级（ⅹ级）。本次事故造成邓荣辉各项经济损失73，485.19元，其中医疗费30，725.94元、护理费17，950.80元、住院伙食补助费2160元、残疾赔偿金18，859.20元、交通费716元、检查费73.25元、精神损害抚慰金3000元，合计73，485.19元。
一审法院认为，双方当事人对交通事故的事实无异议，徐新建承担全部赔偿责任，邓荣辉不负责任。一审法院认定邓荣辉的经济损失如下：1.医疗费30，725.94元。2.护理费26，928元（149.60元×180天），护理期限应计算至邓荣辉恢复生活自理能力时止，根据其年龄偏大，骨折愈合时间较长，部分生活不能自理，需家人陪护的等因素，酌情确定护理期限为120日。邓荣辉主张护理费的计算方法有误，按照2015年兵团在岗职工平均工资54，599元的标准计算，邓荣辉的护理费为17，950.80元（54，599元/年÷365天×120天），超出部分不予支持。3.住院伙食补助费为2160元（120元×18天）。伙食补助费产生于邓荣辉住院治疗期间，或者因客观原因不能住院而产生的伙食费，邓荣辉重新鉴定时已治疗终结，其主张重新鉴定时的伙食补助费480元，无法律依据，一审法院不予支持。4.营养费应根据伤残情况参照医疗机构的意见确定，邓荣辉住院病历中并无医院要求其加强营养的相应记载，邓荣辉也未证明该费用已实际发生，故对邓荣辉主张营养费450元（25元×18天），无事实依据，一审法院不予支持。5.残疾赔偿金18，859.20元（31432元/年×6年×10％）。6.一审法院对第七师医院司法鉴定所的鉴定意见未予采纳，对邓荣辉主张第一次的鉴定费1330元，一审法院亦不予支持。7.邓荣辉住院期间的交通费，酌情确定为邓荣辉在家人陪同下住院、出院及复查产生的合理损失，以公路汽车客票18元（单趟）计算，交通费为216元。邓荣辉到新疆科正司法鉴定所作司法鉴定支出的交通费500元为合理损失，交通费合计为716元，超出部分，一审法院不予支持。8.检查费73.25元，系鉴定机构指定邓荣辉做检查支出的费用，一审法院予以支持。9.关于邓荣辉主张精神损害抚慰金10，000元。根据徐新建的过错程度及经济能力，结合本地的收入水平，一审法院酌情确定为3000元。10.关于邓荣辉主张的误工费299.20元。误工费根据邓荣辉的误工时间和收入状况确定，应为邓荣辉的损失。邓荣辉主张陪同人员的误工费，未提供充分证据证实，一审法院不予支持。综上，一审法院认定邓荣辉的经济损失为：医疗费30，725.94元、护理费17，950.80元、住院伙食补助费2160元、残疾赔偿金18，859.20元、交通费716元、检查费73.25元、精神损害抚慰金3000元，合计73，485.19元。邓荣辉住院期间已垫付医疗费15，000元，应予扣除。护理人员原则上为一人，医院出具的《陪护证》证实，邓荣辉住院期间仅需一人陪护，徐新建已雇佣护工对邓荣辉进行了护理，并支付报酬3600元，故该费用应予扣除。扣除徐新建已垫付的费用18，600元，徐新建应赔偿邓荣辉经济损失54，885.19元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款之规定，判决：一、徐新建于判决生效后十日内一次性赔偿邓荣辉经济损失54，885.19元。二、驳回邓荣辉的其他诉讼请求。案件受理费272元，由邓荣辉负担139元，徐新建负担133元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本案争议焦点为：邓荣辉上诉要求徐新建赔偿护理费26，928元、营养费450元、第一次司法鉴定费1330元、交通费1000元、精神损害抚慰金10，000元，以及邓荣辉鉴定期间其与孙子邓彬的伙食补助费480元、误工费299.20元，有无事实及法律依据,是否应当支持。
本院认为,一审法院认定，在本起交通事故中，徐新建承担全部民事责任，本院予以支持。一审法院认为，护理期限应计算至邓荣辉恢复生活自理能力时止，根据其年龄偏大，骨折愈合时间较长，部分生活不能自理的状况，结合出院医嘱意见，综合考量各种因素，酌情确定护理期限为120日，确定邓荣辉的护理费为17，950.80元（54，599元/年÷365天×120天）。一审法院对邓荣辉出院后需要护理的期间已予以综合考虑，一审法院确定的护理期间及判决徐新建赔付邓荣辉护理费的数额，并无不妥,本院予以支持，故邓荣辉的该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于邓荣辉上诉主张营养费450元的问题。本院认为，营养费应根据伤者受伤情况参照医疗机构的意见确定，在邓荣辉住院病历中，并无加强营养的相应记载，故对邓荣辉主张营养费450元的上诉请求，无合理依据，本院不予支持。关于邓荣辉上诉要求徐新建承担其第一次司法鉴定费1330元的问题。本院认为，邓荣辉第一次自行委托鉴定机构对其伤残等级进行司法鉴定，该鉴定未在其治疗终结后的法定期间后进行，一审法院未采纳第一次司法鉴定的鉴定结论，且双方在一审中均同意对邓荣辉的伤残等级重新鉴定，故邓荣辉要求徐新建承担第一次鉴定费1330元的上诉请求，于法无据，本院不予支持。关于邓荣辉上诉主张交通费1000元的问题。一审法院认定，邓荣辉在住院期间的交通费，应为其在家人陪同下住院、出院及复查产生合理的交通费用，公路汽车客票以单人单程18元计算，其交通费损失为216元；邓荣辉到新疆科正司法鉴定所支出交通费500元，为合理的交通费损失，两项合计为716元。对于一审法院确定邓荣辉的交通费损失，计算较为合理，本院予以支持。关于邓荣辉上诉主张徐新建应赔偿邓荣辉精神损害抚慰金10，000元的问题。本院认为，一审法院根据邓荣辉的受伤及伤残情况，结合当地的收入水平，酌情确定徐新建赔偿邓荣辉精神损害抚慰金3000元，并无不妥，本院予以支持。关于邓荣辉上诉要求徐新建赔偿在司法鉴定期间其与孙子邓彬两天的伙食补助费480元，以及邓彬两天的误工费299.20元的问题。本院认为，邓荣辉到乌苏市重新作司法鉴定时，治疗已基本终结，现主张鉴定期间其与邓彬的伙食补助费480元，缺乏法律依据，本院不予支持。关于鉴定期间邓彬误工费299.20元的问题。误工费应为案件当事人本人合理的误工损失。在二审庭审中，徐新建当庭将误工费300元支付给邓彬，邓彬以所有主张一并解决为由，将徐新建支付的误工费300元退还给了徐新建，该行为应视为邓荣辉拒绝接受徐新建支付的误工费，据此，邓荣辉的该项上诉请求，本院不予支持。关于邓荣辉上诉称，其残疾赔偿金应按照第一次作出的九级伤残进行计算损失的问题。本院认为，在一审中，邓荣辉的委托诉讼代理人同意对邓荣辉的伤残等级重新鉴定，并按重新鉴定后得出的鉴定结论变更了诉讼请求，最终主张按十级伤残计算损失，即要求徐新建赔偿邓荣辉残疾赔偿金18，859.20元。一审法院认定邓荣辉的残疾赔偿金数额也为18，859.20元。故邓荣辉的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，邓荣辉的上诉理由均不能成立，一审程序合法，判决结果并无不当，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费773元，由上诉人邓荣辉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘双全
审 判 员 徐 华
代理审判员 刘志银
二〇一七年五月十八日
书 记 员 信 芳
1