河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀09民终2450号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司，住所地：保定市曲阳县恒山路330-1号。组织机构代码：××。
负责人李铁铸，该公司经理。
委托代理人冉宝强，河北尚言律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郭锁占。
委托代理人尚素欣，肃宁县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）王述有。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省肃宁县人民法院（2015）肃民初字第570号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，2014年11月29日22时左右，王述有驾驶冀F×××××、冀F×××××挂号重型半挂车沿382省道由西向东行驶至36KM＋600M处时驶入逆行，与相对方向行驶的原告郭锁占驾驶的冀J×××××号轿车相撞，造成两车受损，原告郭锁占受伤的交通事故。此事故经肃宁县公安交警大队（以下简称交警队）认定，原告郭锁占不负事故责任，被告王述有负此事故的全部责任。王述有所驾事故车辆冀F×××××、冀F×××××挂号重型半挂车，冀F×××××主车在被告保险公司处投保交强险及50万元的商业三者险，冀F×××××挂车在被告保险公司处投保5万元商业三者险。主、挂车商业三者险均投保不计免赔。事故发生在保险期间。原告郭锁占主张，本事故发生后原告的损失为：1、医疗费16420.36元；2、二次手术费1000元；3、伙食补助费108天×50元=5400元；4、营养费108天×30元=3240元；5、误工费3450元×7月=24150元，自2014年11月29日至2015年6月29日共7个月；6、护理费127元×108天×2人＋42元×60元=29952元，住院期间两人护理，出院后一人护理，护理期60天；7、残疾赔偿金10186元／年×20年×10%=20372元；8、精神抚慰金5000元；9、车损费7200元；10、公估费500元；11、司法鉴定费2000元；12、交通费500元。原告损失共计：115734.36元。肇事车在被告保险公司处投保了交强险，所以被告王述有的全部责任应当由被告保险公司全部赔偿。被告王述有在交警队缴纳了3万元的押金，原告出院后从交警队支取了1.5万元的医疗费剩余的1.5万元仍在交警队保存，我们诉讼请求中包括已经支取的1.5万元。被告保险公司质证称，1、对事故认定书没有异议；2、对于医疗费单据应当扣除非医保用药和与交通事故无关的药物；3、对病历以及诊断证明真实性没有异议，但是病历当中住院医嘱并没有加强营养等字样，结合病历医嘱内容应该存在严重的挂床行为，并且原告没有出示具体住院用药明细单；4、对公估报告书没有异议，但是公估数额过高，公估费发票没有异议但是不属于保险公司赔偿范围；5、对天池餐馆营业执照没有异议，但是属于个体经营没有用工资质，签订的劳动合同属于无效的，其出具的误工证明以及工资表均没有证实性；6、交通费票据均为出租车票不符合相关的规定主张数额过高；7、伤残鉴定费属于间接费用不属于保险公司赔偿范围；8、对司法鉴定没有异议，护理期限60天应当包括在住院期间，住院需要两人护理的意见不予认可；9、医疗费同质证意见。二次手术费并没有实际发生可以等原告实际发生后再申请；住院伙食补助，因为原告存在严重的挂床行为，按照30天住院期间为50元；营养费依据不足不予支持；误工费根据相关规定其休息时间不超过90天，可按照原告户口性质农、林、牧、渔相关规定计算；护理费其主张按照每天127元没有法律依据，可给付42元，计算60天；精神抚慰金主张过高；车损、评估费同质证意见；关于车损原告没有提供所有权证明证实其受损车辆具有所有权。原告所主张的医疗费、二次手术费、伙食费、营养费应当在交强险一万限额内赔偿，不足部分应当由商业三者险依法赔偿，误工费、护理费、精神抚慰金、残疾赔偿金、交通费可以在交强险死亡伤残限额内赔偿；车损在交强险内依法赔偿，剩余部分可以酌情赔偿，公估费和司法鉴定费不属于保险赔偿范围内。根据被告保险公司的质证意见，原告表示，法律没有规定应当扣除非医保用药；诊断证明书中明确注明加强营养，营养期限是按照原告住院期间108天计算；原告何时出院是由医生建议，原告出车祸时伤势很重，肋骨、右腿、左眼、左半边脸及左手等多处骨折、车窗玻璃刺入皮下，脑震荡等，经过治疗，到2014年12月下旬炎症、脑震荡头疼等症状得到基本控制，暂停了输液和常规用药，但仍有三处伤情医生要求继续留院治疗：一、右胸仍剧疼，妨碍呼吸，于2015年1月5日拍片、检查，医院给予外敷药治疗至2月下旬；二、因右腿膝盖下粉碎性骨折，且断骨处缺失的2厘米小腿骨，直接妨碍神经传输和血运，医院给予拉伸治疗并康复锻炼至2月底；三、车祸导致原告的左手无名指内存留着多块车窗碎玻璃，在其他治疗基本结束后又于2015年3月10日、11日进行了手术治疗，手术后第六天还没拆线原告就出了院，缝合线是由村医江辉拆掉处理的。因此原告不存在挂床现象；公估费属于本次事故给原告造成的损失，应属赔偿范围；天池餐馆虽然属于个人经营但根据《劳动合同法》的规定，凡有用工的单位均应与劳动者签订劳动合同，因此原告提供的劳动合同合法有效；误工证明、工资表能够证实原告因本次事故误工所造成的损失；交通费是指原告住院出院复查以及到河间做司法鉴定所发生的费用数额并不过高；伤残鉴定费单据是司法鉴定机构出具的鉴定费数额，该费用属于原告实际损失数额；关于司法鉴定意见书护理期60天是指出院后护理期限，在司法鉴定委托书中法院委托事项明确注明出院后护理期限，也就是说法院委托鉴定机构鉴定的是原告出院后的护理期限；二次手术费是原告必然发生的，合理，该费用应在此次诉讼中一并解决。精神损失费数额并不过高；车损费是委托具有评估资质的单位所作出的鉴定，鉴定程序合法，冀J×××××车辆所有人是原告，车损费应当予以支持。当庭提交车辆行驶证。被告保险公司表示，对车辆行驶证没有异议。被告王述有提交车辆保险单复印件两份，原告及保险公司均无异议。上述事实有原、被告提供的证据及庭审笔录予以证实。
原审认为，原、被告发生交通事故的经过及责任，有肃公交认字（2014）第144号道路交通事故认定书予以证实，且原、被告均无异议，对事故认定书予以认定。原告主张医疗费16420.36元，提交了肃宁县人民医院住院病案、门诊收费收据、住院收费收据、诊断证明书证实，本院认定；被告保险公司主张医疗费应扣除非医保用药和与交通事故无关的药物，未提供证据和法律依据，不予支持。原告主张二次手术费1000元，被告保险公司虽提出异议，但该部分费用属于面部疤痕修复费用，有鉴定机构的鉴定为证，予以认定。原告住院病历中显示住院108天，被告保险公司虽主张原告有挂床行为，未提交任何证据，且结合原告的陈述说明及长期医嘱中载明的外科Ⅲ级护理一直到3月17日才停止，且病例中记载原告于3月10日手术，可以证实原告住院108天，对保险公司的意见不予采纳，对原告住院108天本院认定；原告主张住院伙食补助费每天50元，符合法律规定，住院伙食补助费共计5400元；原告主张营养费有原告提交诊断证明书为证，故本院认定原告营养期为出院后30天，按每天30元计算，原告主张住院期间的营养费未提供证据，故住院期间的营养费不予支持。原告的营养费为900元；原告受伤之日至评残前一日共计七个月，原告主张误工费按照每月3450元计算，提交了肃宁县肃宁县天池餐馆营业执照、劳动合同书、工资表、停发工资证明，但原告未提交在劳动部门备案的劳动合同，且未提交其缴纳有关劳动、医疗保险、工资交税凭证、工资底帐等，无法证实其有固定收入上述证据，且原告也未提交其最近三年的平均收入证明，其从事餐饮厨师工作，故其误工费的标准可按餐饮行业的标准计算，即误工费为29056÷12×7=16949元；原告主张护理期限为189天，其中住院108天，鉴定意见书鉴定出院后的护理期限60天，予以认定。原告主张住院期间两人护理，与肃宁县医院的长期医嘱载明“陪一人”不符，结合司法鉴定意见书出院后一人护理，认定护理人员为1人。原告主张护理费住院期间按照河北省在岗职工年平均工资标准计算，出院后按照农林牧渔业标准计算，符合法律规定，予以认定。故郭锁占的护理费为46239÷365×108＋15410÷365×60=16215元。原告主张伤残赔偿金有司法鉴定意见十级伤残为证，主张残疾赔偿金10186元×20×10%=20372元符合法律规定，予以认定。原告主张精神损害抚慰金5000元，结合原告的伤残等级及在事故中的责任，予以认定。原告主张车损7200元，提交了河北圣源祥保险公估有限公司公估报告书证实，予以认定。原告主张公估费500元，提交了公估发票证实，予以认定。原告主张司法鉴定费2000元，提交了鉴定费收据一张，并于庭后提交正式发票，对鉴定费予以认定。原告主张交通费500元，提交了交通费票据，结合原告住院、出院及去河间、石家庄做鉴定等情况，该交通费合理，予以认定。综上，原告的损失共计92456.36元。被告王述有驾驶的事故车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，有王述有提供的保险单且原、被告无异议，予以认定。原告的各项损失应首先由保险公司在交强险限额内赔付，由于被告王述有负事故的全部责任，超出交强险赔偿限额的部分，由保险公司在商业三者险限额内赔付。原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、面部疤痕修复费共计23720.36元由被告保险公司在交强险医疗费用项下赔付10000元；原告误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、公估费共计61536元，由被告保险公司在交强险死亡伤残项下赔付；原告的车辆损失费7200元由保险公司在交强险财产损失费用项下赔付2000元，以上超出交强险限额部分18920.36元由保险公司在商业三者险项下赔付。庭审中原告表示被告王述有为其垫付了医药费15000元，予以认定。故原告应返还被告王述有。遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司在交强险财产损失费用项下赔付原告郭锁占2000元；在交强险医疗费用项下赔付原告郭锁占医疗费、住院伙食补助费、营养费、面部疤痕修复费10000元，在交强险死亡伤残项下赔付原告误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、鉴定费、公估费61536元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司在商业三者险项下赔付原告郭锁占医疗费、住院伙食补助费、营养费、面部疤痕修复费、车辆损失费18920.36元；三、原告郭锁占返还被告王述有垫付款15000元；四、驳回原告的其他诉讼请求。上述判决事项在判决生效之日起二十日内履行清。案件受理费1600元，由原告郭锁占负担314元，被告中国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司负担1286元。
宣判后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司不服向本院提起上诉称，原审判决上诉人承担被上诉人郭锁占二次手术费1000元、住院伙食补助费5400元以及护理费16215元的护理费，属于认定事实不清，适用法律错误。根据我公司与被保险人的保险合同约定，整容费（二次手术费）1000元不属于保险责任赔偿范围，根据被上诉人郭锁占的伤情和医疗费票据并结合住院病历等情况，被上诉人郭锁占存在严重的挂床行为，其所主张的护理时间和住院伙食补助时间应予以减少计算，上诉人认为，被上诉人郭锁占住院时间定为一个半月较为合理，并且住院期间的护理费用也应当按照2015年河北省农林牧渔业标准进行计算，因此上诉人认为被上诉人郭锁占的住院伙食补助费应当为2250元，护理费应当为4433元。请求依法撤销河北省肃宁县人民法院（2015）肃民初字第570号民事判决，改判上诉人按照保险合同的约定承担赔偿责任或者发回重审；一、二审诉讼费用全部用被告承担。
被上诉人郭锁占辩称，1、上诉人没有提供与被保险人签订的保险合同，对免陪条款是否进行了提示不能确定，因二次手术费1000元是面部疤痕修复美容费，属于交强险医疗费用赔偿限额内的整容费，即使保险合同有约定，我方主张二次手术费在交强险限额内优先赔偿；2、被上诉人不存在挂床现象，被上诉人何时出院是根据医生建议，本次事故被上诉人伤势严重，肋骨骨折、右膝关节开放性骨折、左眼内框骨折、左半边脸及左手所处骨折、颌面部多处皮裂伤、左耳贯通伤、脑震荡，病例中记载被上诉人于3月10日进行手术，3月17日出院，并不存在挂床现象。一审判决住院伙食补助费按住院天数计算5400元，住院期间的护理费按河北省在岗职工年平均工资计算16215元是完全正确的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人王述有未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。
经审理查明，二审查明事实与一审查明的事实相同。
本院认为，上诉人主张被上诉人住院期间存在挂床，主张按照45天住院期间计算住院伙食补助费和护理费，但上诉人仅根据病历中医生医嘱情况推定被上诉人存在挂床，未提交任何证据证明被上诉人存在挂床及其要求按照45天住院期间计算的依据，故对上诉人该上诉主张本院不予支持，被上诉人的住院期间应其以实际住院期间为准。关于住院期间伙食补助费，被上诉人主张按照每天50元计算，未超出河北省国家机关一般工作人员出差标准，应予支持。关于护理费计算标准，原审法院按照医嘱认定住院期间和出院后均一人护理，因被上诉人未提供家属护理的误工证明，故原审法院将被上诉人住院期间护理与出院后护理按照不同标准计算，住院期间按照职工平均工资计算，出院后按照农林牧渔业标准计算，并无不妥。关于二次手术费，因该费用经鉴定机构鉴定是被上诉人面部损伤修复费用，系被上诉人在本次交通事故中造成的损失，故对于被上诉人的该项费用主张应予支持，原审判决对二次手术费的认定符合法律规定。因此，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，本院予以维持。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费173元，由上诉人国人民财产保险股份有限公司曲阳支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 常秀良
审 判 员 关志萍
代理审判员 刘晓丽
二〇一六年五月三十日
书 记 员 米 兰