四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川15刑终78号
原公诉机关四川省江安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘道春，男，1975年2月出生，住四川省渠县。2015年1月20日因放火罪被判处有期徒刑七个月，2015年2月9日刑满释放，因本案于2016年2月3日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现押于江安县看守所。
原审被告人赵宗琼，女，1977年2月出生，住四川省渠县。因本案于2016年2月3日被刑事拘留，次月2日取保候审。
四川省江安县人民法院审理四川省江安县人民检察院指控原审被告人刘道春犯假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪，原审被告人赵宗琼犯销售假冒注册商标的商品罪一案，于2017年1月12日作出（2016）川1523刑初171号刑事判决。原审被告人刘道春不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院认定，2012年原审被告人赵宗琼开始购买假酒用于销售。向文某销售了5000元假五粮液、五粮春；向徐某销售了1万多元假五粮液、五粮春；向李某销售了2万元左右的假五粮液、五粮春、红花郎、茅台酒；2013年1月开始向侯某销售了8200余元的假小郎酒、五粮春、红花郎；2013年1月开始向王某1销售了8、9千元的假五粮春、红花郎等假酒。
原审被告人刘道春从2015年7月开始在成都市新都区大丰镇王桥村自己的租用房内生产假酒，并与赵宗琼一起销售假酒。
2015年7、8月开始刘道春、赵宗琼向张某1贩卖了16000元左右的假五粮液、五粮春、茅台酒。
2015年9月开始赵宗琼、刘道春二人向黄某贩卖了50200元假五粮液、五粮春、红花郎、泸州老窖、茅台酒。
2015年10月左右开始刘道春、赵宗琼向傅某贩卖了5000余元假五粮液、五粮春、红花郎酒。
2015年10月开始刘道春、赵宗琼向张某2贩卖了1万余元的假五粮液、五粮春等假酒。
2015年12月初和2016年1月底刘道春、赵宗琼向龙某贩卖了7000余元假五粮液、五粮春、剑南春、泸州老窖1573。
2016年1月刘道春、赵宗琼向江安王某2贩卖了价值480元的3件假五粮春酒。
2016年2月2日，公安民警依法对刘道春在成都市新都区大丰镇王桥村十社向曾某租用的生产作坊，及刘道春在成都市郫县向曹某租用的正义路1号附226号7栋附7号门市进行搜查，当场查获刘道春生产后未销售的价值共计10万余元的假五粮液、五粮春、泸州老窖、茅台、剑南春、郎酒，当场查获刘道春、赵宗琼购进后未销售的价值共计1万2千余元的假丰谷酒、假小郎酒。
原审被告人刘道春因放火罪于2015年1月20日被判处有期徒刑七个月，于2015年2月9日刑满释放。原审被告人刘道春、赵宗琼到案后如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪。原审被告人刘道春、赵宗琼在案发后赔偿了主要被侵权人四川省宜宾某集团有限公司的损失31万元，并取得了该被侵权人的谅解。
上述事实，有一审经庭审质证的物证、书证、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验笔录、证人文某、徐某、李某、侯某、王某1、张某1、黄某、傅某、张某2、龙某、王某2等的证言、视听资料、电子数据、被告人刘道春、赵宗琼的供述等证据予以证实。
一审法院认为，原审被告人刘道春未经注册商标所有人许可，在酒上使用五粮液、五粮春、泸州老窖、茅台、剑南春、郎酒商标，非法经营数额18万余元，情节严重的行为，已构成假冒注册商标罪。原审被告人赵宗琼销售明知是他人假冒五粮液、五粮春、泸州老窖、茅台、剑南春、郎酒等注册商标的商品，销售金额13万余元，数额较大的行为，已构成销售假冒注册商标的商品罪。对公诉机关另行指控原审被告人刘道春已构成销售假冒注册商标的商品罪，一审法院认为，公诉机关未提供证据证明2015年7月后原审被告人刘道春销售的假酒系从他人处购进，因此，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十三条之规定，公诉机关的此笔指控不成立。原审被告人刘道春因放火罪于2015年1月20日被判处有期徒刑七个月并于2015年2月9日刑满释放，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。原审被告人刘道春、赵宗琼到案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。原审被告人刘道春、赵宗琼在案发后赔偿了主要被侵权人四川省宜宾某集团有限公司损失31万元，并取得了该被侵权人的谅解，可酌情从轻处罚。原审被告人刘道春、赵宗琼当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。一审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二百一十四条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第十三条之规定，判决如下：一、被告人刘道春犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币50000元；二、被告人赵宗琼犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元；三、扣押在案的假冒注册商标的商品及其生产、包装的器具材料依法予以没收，销毁。
上诉人刘道春上诉称其有自首、立功表现，到案后积极配合公安机关调查，认罪悔罪，赔偿了某公司损失31万元，取得了该公司的谅解，之前被判刑系事出有因，原判量刑过重；一审法院认定其向黄某贩卖假五粮液、五粮春、红花郎、茅台等酒50200元不是事实，只卖了20000多元的假酒给黄某。请求撤销原判，依法对其从轻、减轻处罚。
经二审查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘道春违反国家商标管理法规，未经注册商标所有人许可，在酒上使用与五粮液、五粮春、泸州老窖、茅台、剑南春、郎酒等注册商标相同的商标，非法经营数额18万余元，情节严重的行为，已构成假冒注册商标罪。原审被告人赵宗琼违反国家商标管理制度，为获取非法利益，明知是假冒他人注册商标的商品予以销售，销售金额13万余元，数额较大的行为，已构成销售假冒注册商标的商品罪。关于上诉人刘道春提出有自首、立功表现的上诉理由，经查，根据公安机关关于抓获刘道春的情况说明证实，公安干警是于2016年2月2日在刘道春租用的生产作坊将刘道春抓获的。上诉人刘道春没有自动到公安机关或其他司法机关投案的情节，不符合《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款规定的自首情形。至于其提出有立功表现的上诉理由，经查，卷内没有关于上诉人刘道春有立功表现的证据材料。关于上诉人刘道春提出其因放火罪被判刑系事出有因的问题，本院认为，即便事出有因，但上诉人刘道春因放火罪于2015年1月20日被判处有期徒刑七个月，并于2015年2月9日刑满释放的事实，有成都市高新技术产业开发区人民法院（2015）高新刑初字第41号刑事判决书证实，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，上诉人刘道春应构成累犯，依法应当从重处罚。关于上诉人刘道春提出只卖了20000多元假酒给黄某的上诉理由。经查，上诉人刘道春在侦查阶段的供述证实其一共卖了约六万元左右的假酒给怡福路一家“天之蓝”的卖酒门市老板黄某，基本都是付现金，2016年1月他还亲自开车送了2件五粮液1618和10件五粮液到黄某处，未收到钱。黄某证言证实，从2016年9月开始在刘姓男子处买假酒，共买了四次50000余元的假五粮液、五粮春、红花郎、茅台酒等。一审法院从有利于被告人出发，认定向黄某销售了50200元的假五粮液、五粮春、红花郎、泸州老窖、茅台酒并无不当。关于上诉人刘道春提出其到案后自愿认罪，积极赔偿五粮液公司损失，取得某公司的谅解等上诉理由，经查，一审法院对其量刑时已考虑了这些量刑情节，并予以酌情从轻处罚。综上，上诉人刘道春的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈淑玉
审判员 李红彬
审判员 唐福均
二〇一七年三月八日
书记员 匡小玲