河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0122民初465号原告：杨发全，男，生于1973年9月18日，汉族，住河南省中牟县。委托诉讼代理人：刘纪刚，中牟县法律援助中心法律工作者。委托诉讼代理人：张文苑，中牟县法律服务所法律服务工作者。被告：申志强，男，生于1978年1月11日，汉族，住河南省中牟县。被告：赵奎，男，生于1986年8月23日，汉族，住河南省中牟县。被告：刘振平，男，生于1960年4月20日，汉族，住河南省中牟县。被告：刘改霞，女，生于1988年3月19日，汉族，住河南省中牟县。被告：汪小建，男，生于1980年1月1日，汉族，住河南省中牟县。第三人：董国香，女，生于1966年7月18日，汉族，住郑州市管城回族区。委托诉讼代理人：朱龙勋，河南英展律师事务所律师。委托诉讼代理人：雷露露，河南英展律师事务所律师。原告杨发全与被告申志强、赵奎、刘振平、刘改霞、汪小建、第三人董国香案外人执行异议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨发全及其委托诉讼代理人张文苑，被告赵奎、刘改霞，第三人董国香及其委托诉讼代理人朱龙勋到庭参加了诉讼。被告申志强、刘振平、汪小建经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求依法确认位于中牟县××都大街南天骄名门11#楼1单元601号的房屋归原告所有；不应对该房屋进行执行。事实与理由：2009年7月31日，被告申志强、赵奎、刘振平、刘改霞申请强制执行被告位于中牟县天骄名门11#楼1单元601的房屋，贵院依据（2009）牟执字第817-3号执行裁定书对该房屋予以查封，但该房屋被告汪小建在2008年已转让给原告并交付，原告于2015年10月作为案外人对上诉执行提出执行异议，贵院依法组织执行听证后，依据（2015）牟执异字第33号驳回了案外人杨发全的异议，但原告认为该套房屋应归原告所有，贵院不应对该房屋进行强制执行，故此请求人民法院依法不应对该房屋进行执行并确认该房屋归原告所有，以维护原告的合法权益。从转让协议成立后，房屋所有人汪小建、汪小敏、田飞都签字，房屋转让的手续及房屋钥匙都交付给原告，且原告自交付至今都在使用。被告赵奎辩称：本案所争议的房屋在法院查封时登记在汪小建名下，房屋所有权应属于汪小建，在被告的执行案件中，应当继续执行。被告刘改霞辩称：本案所争议的房屋在法院查封时登记在汪小建名下，房屋所有权应属于汪小建，在被告的执行案件中，应当继续执行。被告申志强、刘振平、汪小建均未答辩。被告申志强、赵奎、刘振平、刘改霞、汪小建、第三人董国香均未提供证据。第三人董国香辩称：被告汪小建是执行标的的所有权人。《中华人民共和国物权法》第七条规定，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。根据编号为牟房权证字第××号房屋所有权证书载明，本案执行标的即位于中牟县纬三路北侧郑州世通置业有限公司天骄名门11#楼1单元-601号房屋所有权人是汪小建单独所有，且至今仍登记在汪小建名下。《中华人民共和国物权法》第九条规定，不动产物权的变更，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生法律效力。第三人对杨发全及汪小建关于执行标的所签买卖协议的真实性存疑，就算是真实的，未经不动产登记不发生物权变动的效力，杨发全不享有房屋的所有权，对外不具有对抗债权人的效力，亦不足以阻止法院的执行。原告享有权利不足以排除强制执行。即使上述买卖协议是真实的，未经不动产登记原告未取得执行标的的物权，如果买卖协议中约定的购房款确已支付，那么原告也仅享有对汪小建的一个普通债权，不能对抗本案被告申志强、赵奎、刘振平及刘改霞对汪小建的债权。汪小建于2010年2月5日将执行标的抵押给了第三人，第三人依法享有的抵押权属于担保物权，优于其他普通债权，原告的普通债权更不足以对抗。综上，原告就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益，请法院依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：对原告提交的证据2008年4月26日签订的房屋转让协议、2008年7月17日签订房屋转让协议、河南省中牟县人民法院（2015）牟民初字第4235号民事判决书、河南省中牟县人民法院（2015）牟民初字第4236号民事判决书、牟房权证字第××号房屋产权证复印件、借条（已经有笔迹图画过）各1份，能够与有效证据相印证的部分，本院予以采信，不能够与有效证据相印证的部分，本院不予采信。本院依法调取本院（2009）牟发执字第817号执行卷宗中的（2009）牟民初字514号民事判决书、（2009）牟执字第817-1号执行裁定书、（2009）牟执字第817-2号执行裁定书、（2009）牟执字第817-3号执行裁定书、（2009）牟执字第817号之四执行裁定书、执行异议申请书各1份。经审理查明：2008年4月26日，汪小建、田飞作为售房人（甲方）与杨发全作为购房人（乙方）签订《房屋转让协议》1份，主要内容为：“第一条甲方同意将本人坐落在商都大街南天骄名门11幢东一单元6层东户二室二厅二卫房屋转让（买卖）给乙方。房屋建筑面积97.66平方米……第二条房屋成交价格为人民币35000.00元（大写叁万伍仟）。第三条付款形式：乙方于2008年4月26日前给付甲方购房定金35000元……第四条房屋交付：甲方于2008年6月25日前交付房屋。第五条房屋权属交易登记手续，由甲乙双方共同配合办理。甲乙双方约定于2008年7月25日前办理房屋过户手续。相关税费（甲方承担）……第九条其他约定事项：?该合同2008年6月25日后生效?合同生效之前售房人不得对该房屋出售、再抵押第十条本协议中所述房屋权属均指房屋所有权和国有土地使用权。本协议经甲方、乙方签字后生效。协议一式三份，甲、乙双方各执一份，房产交易管理部门一份。甲方：汪小建（签名及捺印）配偶：田飞（签名及捺印）共有人：汪建敏（签名及捺印）乙方：杨发全（签名及捺印）”。上述房屋位于中牟县纬三路北侧郑州世通置业有限公司天骄名门11#楼1单元-601号，该房屋登记所有人为汪小建，房权证号为牟房权证字第××号，登记时间为2009年6月2日。申志强、赵奎、刘振平、刘改霞、卫鹏飞将汪小建、孙国旺、李刚、孙玉奇诉至本院，要求汪小建、孙国旺、李刚、孙玉奇退还申志强租赁费26400元，赵奎29200元，卫鹏飞9200元，刘振平9200元，刘改霞18400元，要求汪小建、孙国旺、李刚、孙玉奇承担连带责任，该案经本院审理，于2009年5月6日作出（2009）牟民初字第514号民事判决书，判决：汪小建分别于二〇〇八年十月二十日、二十一日与申志强、赵奎、刘振平、刘改霞、卫鹏飞签订的《房屋租赁协议》终止履行；二、汪小建于二〇〇八年九月二十三日与赵奎签订的《房屋出售协议》终止履行；三、汪小建于判决生效之日起三十日内退还申志强保证金二万五千二百六十六元六角七分；退还刘振平保证金九千零九十九元六角七分；退还刘改霞保证金一万八千一百三十三元三角四分；退还卫鹏飞保证金九千零六十六元六角七分；退还赵奎房价款二万八千七百零六元六角九分；四、驳回申志强、赵奎、刘振平、刘改霞、卫鹏飞的其他诉讼请求。判决生效后，汪小建未按期履行给付义务，申志强、赵奎、刘振平、刘改霞向本院申请强制执行汪小建。2015年10月20日，杨发全对上述房屋的查封提出书面异议，本院于2015年12月31日作出（2015）牟执异字第33号执行裁定书，裁定：驳回案外人杨发全的异议，杨发全不服该裁定，诉至本院。另查明，2007年2月7日，汪小建作为抵押人（购房人）（甲方）与中国工商银行股份有限公司中牟支公司签订《郑州市商品房抵押合同》（合同编号为：2007年抵字第A00000361号）1份。2007年2月10日，中国工商银行股份有限公司中牟支公司作为贷款人与汪小建作为借款人、郑州世通置业有限公司作为保证人、汪小建作为抵押人签订《个人购房借款/担保合同》（编号：A[住房]字[河南省]行[四年]支行[2007]年[0014]号）1份。董国香将汪小建诉至本院，要求汪小建偿还借款150000元、利息54000元（自2010年3月2日起至2012年3月1日，以实际偿还之日产生的利息为准）、违约金15000元、滞纳金109500元（自2011年3月2日至2012年3月1日，365天×300元/天＝109500元），实现债权的费用4500元，共计333000元，确认董国香对抵押物牟房权证字第××号房屋折价或拍卖、变卖价款享受优先受偿权，该案经本院审理，于2012年6月6日作出（2012）牟民初字第1020号民事判决书，判决：汪小建于本判决生效之日起十日内偿还董国香借款十五万元及2010年3月2日至2011年3月1日的利息二万七千元，违约金、自2011年3月2日至2012年3月1日的利息及该期间的滞纳金以中国人民银行同期贷款利率的四倍计算，自2012年3月2日起至偿还之日止的利息按月利息百分之一点五计算；二、汪小建于本判决生效之日起十日内偿还董国香实现债权的费用四千五百元；三、汪小建逾期不履行上述债务时，董国香有权以汪小建抵押的房产（位于中牟县新城区县政府对面天骄名门11幢1单元6层6-01号，房产证号：牟房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；四、驳回董国香的其他诉讼请求。杨发全曾于2013年5月8日向本院起诉要求汪小建办理房屋过户，但在2013年8月1日又向本院申请撤回起诉。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告申志强、赵奎、刘振平、刘改霞因被告汪小建欠款一直未还向本院提起诉讼，并经本院审理作出了判决，但汪小建一直未履行生效判决，后被告申志强、赵奎、刘振平、刘改霞向本院申请强制执行，经本院调查汪小建名下在中牟县新城区县政府对面天骄名门11幢1单元6层6-01号，房产证号：牟房权证字第××号的房屋一套，故作出了（2009）牟法执字第817-1号、（2009）牟执字第817-2号、（2009）牟执字第817-3号、（2009）牟执字第817号之四号执行裁定查封该房产至今。第三人董国香因被告汪小建欠款一事向本院提起了诉讼并已审理作出（2009）牟民初字第1020号民事判决书，该民事判决书表明被告汪小建将该房屋已抵押给第三人董国香做债务担保，并且在判决中如本案被告汪小建逾期不履行上述债务时，董国香有权以其抵押的房产（位于中牟县新城区县政府对面天骄名门11幢1单元6层6-01号，房产证号：牟房权证字第××号）折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿。原告杨发全与被告汪小建签订有房屋转让协议，但自2009年6月2日该房屋的房屋所有权证办出后，以及本院前两次查封期间，原告杨发全均未提出异议，在本院第三次查封一年后才提出案外人异议，原告杨发全并未积极通过有效途径主张房屋过户手续，且原告杨发全并未提供充分证据证明已向被告汪小建支付全部购房款，原告杨发全存在过错，故本院认为，原告杨发全不能依据该房屋转让协议取得本案所争议房屋的所有权，不能够足以排除对该房屋的强制执行，故原告的诉讼请求，证据不足，理由不当，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第三百零七条、第三百一十一条、第三百一十二条，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条之规定，缺席判决如下：驳回原告杨发全的诉讼请求。案件受理费675元，公告费560元，由原告杨发全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院预交上诉案件受理费，将案件受理费交费凭证交至本院查验，逾期视为放弃上诉。审判长  孙彦伟审判员  杨 阳审判员  朱 峰二〇一八年一月五日书记员  宋 星