福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽06民终1488号上诉人（原审被告）：腾龙芳烃（漳州）有限公司，住所地福建省漳州市漳浦县古雷半岛。统一社会信用代码91350600717866709A。法定代表人：胡殿选，总经理。委托诉讼代理人：林占锦，北京盈科（厦门）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：福建景发吊装有限公司，住所地晋江市永和四石柱。统一社会信用代码：91350582665097038J。法定代表人：林天扶，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：苏凯屏，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林永权，福建天衡联合（泉州）律师事务所实习律师。上诉人腾龙芳烃（漳州）有限公司（以下简称：腾龙芳烃公司）因与被上诉人福建景发吊装有限公司（以下简称：景发吊装公司）承揽合同纠纷一案，不服福建省漳浦县人民法院（2016）闽0623民初5185号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人腾龙芳烃公司的委托诉讼代理人林占锦，被上诉人景发吊装公司的委托诉讼代理人苏凯屏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。腾龙芳烃公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判驳回景发吊装公司的诉讼请求；2.本案诉讼费用由景发吊装公司承担。事实和理由：一审法院认定腾龙芳烃公司截止2016年6月30日尚欠景发吊装公司445174元，依据不足，属认定事实错误。仅凭企业对账函不能证明腾龙芳烃公司尚欠款项金额，理由是该对账函表明腾龙芳烃公司应付款445174元，但腾龙芳烃公司已于2015年2月15日前支付了407199元，一审法院未查清双方应结总货款；退一步讲，按照讼争合同第5.8条约定的付款条件景发吊装公司在一审仅提供445174元的发票，也未提交吊车使用清单，付款条件不成就。景发吊装公司辩称，其提供的证据可以充分证实腾龙芳烃公司尚欠吊车款445174元。本案付款条件已经成就，根据合同第5.8条，景发吊装公司已在对账前向腾龙芳烃公司提供了吊车使用清单和发票，腾龙芳烃公司应按合同约定履行义务。腾龙芳烃公司未履行付款义务，应按合同约定承担逾期付款的违约责任。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。请求驳回腾龙芳烃公司的上诉请求，维持原判。景发吊装公司向一审法院起诉请求：1.判令腾龙芳烃公司支付拖欠的吊装款445174元及逾期付款违约金（违约金以拖欠的吊装款445174元为基数，自2015年5月31日起至付清之日止按日万分之二的标准计算）；2.本案诉讼费用由腾龙芳烃公司承担。一审法院认定事实：腾龙芳烃公司因工程需要，于2013年7月20日与景发吊装公司签订《轮式吊车吊装协议》一份，合同期限为一年（2013年7月20日至2014年7月20日），约定景发吊装公司向腾龙芳烃公司提供吊装服务，合同5.8条约定腾龙芳烃公司收到景发吊装公司的吊车使用清单和结算普通发票并审核确认后，按照汽车吊价格表和实际工作台班结算，每月结算一次，腾龙芳烃公司应在结算后30日内将款项支付到景发吊装公司账户；10.5条约定腾龙芳烃公司如未如期支付吊装费用，每超期一天应支该笔费用万分之二的滞纳金。合同还对其他权利义务作出约定。2014年7月21日，双方签订《轮式吊车吊装协议补充协议书》一份，同意在原合同基础上续约一年（2014年7月21日至2015年7月21日止）。景发吊装公司依约履行合同，腾龙芳烃公司于2015年2月15日前分5次共支付承揽款407199元。双方于2016年7月14日对账，腾龙芳烃公司在企业对账函上书写“截止2016年6月30日我司应付账款-福建景发公司账面金额为445174元”，并盖章确认。景发吊装公司在对账前将票面金额为445174元的发票提交给腾龙芳烃公司。一审法院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。景发吊装公司为腾龙芳烃公司提供吊装服务，双方承揽关系事实清楚，依法应受法律保护。腾龙芳烃公司接受景发吊装公司提供吊装服务，应于结算后30日内付清报酬，但其未能按约定如期支付报酬，应当承担继续支付报酬的责任，并承担违约责任。双方于2016年7月14日对账，腾龙芳烃公司截至2016年6月30日尚欠景发吊装公司吊装款445174元，且双方约定违约金按逾期未付款项的日万分之二计算，并未过分高于造成的损失，故违约金应以445174元为基数从2016年8月14日起至清偿之日止按日万分之二计算。景发吊装公司请求腾龙芳烃公司支付吊装款445174元及违约金，部分有事实和法律依据，予以支持。腾龙芳烃公司提出没有欠款、付款条件不成就及约定违约金过高的辩解，没有事实和法律依据，不予采纳。一审依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条规定，判决：一、腾龙芳烃公司应于判决生效之日起十日内支付景发吊装公司吊装款445174元，并支付自2016年8月14日起至清偿之日止，按日万分之二计算的违约金；二、驳回景发吊装公司的其他诉讼请求。一审案件受理费8613元，由景发吊装公司负担710元，腾龙芳烃公司负担7903元。本院二审中，景发吊装公司提交证据增值税发票7张，用于证明腾龙芳烃公司所举证的转账凭证对应的407199元并非支付本案尚欠的吊装款，是之前发生的款项，且景发吊装公司已向腾龙芳烃公司开具相应的发票。腾龙芳烃公司质证对该证据的真实性予以确认。本院对该证据的真实性予以确认，经本院组织双方核实，这7张发票金额总计407199元，且每次开具时间均在腾龙芳烃公司每次付款之前，可与腾龙芳烃公司举证的转账凭证相互印证，证明腾龙芳烃公司已付的款项407199元，景发吊装公司也已开具相应的发票，与本案对账函所确认的尚欠款项445174元并不存在重复计算。对一审查明认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。腾龙芳烃公司还提出一审遗漏查明本案双方应结的总吊装款。对此，本院认为，根据双方签订的《轮式吊装协议》约定，对吊装款的结算并非到合同期满才进行总结算，而是每月结算一次，虽然实际履行中也未严格按照每月结算的约定，但也是根据承揽的工作量不定期分批次结算。故一审法院未调查双方应结的全部款项，对本案的判决并无影响。本院认为，本案双方当事人之间成立承揽合同的关系，腾龙芳烃公司作为定作人应按合同约定支付报酬。景发吊装公司请求判令腾龙芳烃公司支付吊装款445174元，有提交《轮式吊车吊装协议》及《补充协议》、增值税专用发票、企业对账函为证，已完成举证责任。根据双方签订的对账函，可以证明腾龙芳烃公司确认截止2016年6月30日其尚欠景发吊装公司吊装款445174元。根据合同第5.8条约定，甲方应在收到乙方的吊车使用清单和结算普通发票后进行结算，结算后30日内付款。因此，腾龙芳烃公司在对账单上签字盖章的行为，应视为其已确认双方结算的金额，双方之间已完成“结算”的行为，且景发吊装公司已开具相应金额的增值税发票给腾龙芳烃公司，至于是否提交吊车使用清单，是结算之前应履行的合同附随义务，并非付款的必要条件。故腾龙芳烃公司提出景发吊装公司未交付吊车使用清单，付款条件不成就的主张，与合同约定及查明的事实不符，理由不能成立，不予支持。一审判决腾龙芳烃公司支付吊装款445174元及依合同约定计算的违约金，并无不当。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。腾龙芳烃公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，理由不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8613元，由上诉人腾龙芳烃（漳州）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  林银木代理审判员  陈雅璇代理审判员  吴晓剑二〇一七年六月二十九日书 记 员  曾剑坤附引用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。