山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终1466号
上诉人（原审被告）：山西创时代网络科技有限公司。住所地：运城市盐湖区涑水街（原国粮街）星河广场。
法定代表人：杨刚，该公司总经理。
被上诉人（原审原告）：陈智明，男，1972年8月3日出生，汉族，住址山西省稷山县。
上诉人山西创时代网络科技有限公司因与被上诉人陈智明合同纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2016）晋0802民初2270号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
山西创时代网络科技有限公司上诉请求：一、依法撤销山西省运城市盐湖区人民法院（2016）晋0802民初2270号民事判决书；二、依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；三、被上诉人结清网站尾款14000元；四、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。原审判决认定被上诉人依约支付价款，但上诉人未能如期交付符合验收的网站是错误的。首先，上诉人、被上诉人签订的《网站建设合同》对付款方式达成如下协议：上诉人在2015年11月26日之前完成网站建设，验收期为15天，被上诉人需在2015年12月10日之前对网站进行验收，并一次性支付合同余款。被上诉人曾在一审开庭期间承认尚有5000块钱尾款未结，上诉人也有短信可以证明被上诉人确实尚有未结清尾款。其次，上诉人在已经完成并交付《网站建设合同》内规定的网站功能之后，在尚未结清尾款的情况下，被上诉人要求对网站进行新增功能，期间没有补充合同，但上诉人明确告诉过被上诉人，这属于二次开发会产生二次费用，二次开发产生费用13000元，被上诉人仅支付4000元，尚有9000元未结。再次，上诉人已完成并交付《网站建设合同》内规定的网站功能以及口头商定的新增功能。二、原审判决认定退还费用错误。原审判决认定上诉人应退还被上诉人网站建设费10500元，后期二次开发费4000元，号码费2500元，短信验证费1050元，共计18050元是错误的。首先，号码费2500元，为被上诉人办理400电话的号码费，和网站无关，短信验证费1050元，为客户注册时手机接收验证用，账号密码皆为被上诉人提供，上诉人只是代为付款，与网站费用无关。其次，上诉人已完成并交付上诉人、被上诉人签订的《网站建设合同》内规定的网站功能以及口头商定的新增功能，无理由退还网站建设费。三、原审判决认定赔偿错误。原审判决认定被上诉人要求上诉人赔偿损失数额过高，且未进行司法技术鉴定，酌定损失为5000元。上诉人已完成并交付上诉人、被上诉人签订的《网站建设合同》内规定的网站功能以及口头商定的新增功能，上诉人不应该支付被上诉人所述费用。综上，原审判决认定事实错误，判处结果有失公允，上诉人不存在违约，而被上诉人违约，其应支付网站剩余尾款14000元。为此，上诉人提起上诉，请公正裁判。
陈智明辩称，2015年11月26日开始陆续给上诉人付款28050元，都有票据和收据。直到2016年3月份，上诉人依旧没有把网站做好交付使用。2016年3月14日，上诉人承认网站有问题，有证据证明无法使用；3月17日针对所有的商户不能正常使用，网站工作人员不能正常使用，3月18日向对方协商，希望解决此事，对方态度恶劣;3月21日网站商户依旧不能正常使用，3月25日还不能正常使用，3月30日在我们不知情的情况下，网站关闭，4月30日通过其他网络公司在审查时发现没有网站编号。2016年12月份，在盐湖区法院开庭时，庭审发问网站到什么程度，上诉人在法庭上承认网站已关停，因为技术性问题，到目前没有解决。法官问上诉人你这样关了是不是给被上诉人造成损失，他也当庭承认。建网站就像盖房子一样，我前后一共花了9万元（有票据），让对方给我创建网站，原计划三个月交工，他一直迟迟不完成，假如按对方所说，他已经交工，为什么合同上没有签字验收。我投资9万多元现金到现在获得了什么，请对方给个解释。我所说的每句话都有证据证明，每笔开支都有收据。关于他说的二次费用，是无中生有的，没有合同证明。对方说的号码费、短信验证费是做网站必须的，否则为什么这些钱都交付给他。一审法院只判了2万多元，但是我支出了9万多元，这5000元的赔偿远远顶不了我的损失。
陈智明向一审法院起诉请求：一、解除原、被告2015年10月26日签订的《中国婚纱摄影多用户商城系统网站建设合同》；二、交付《中国婚纱摄影网》www.unhunsha.com文件源码及相应的密码；三、赔偿损失90850元（包括验收产生的费用76350元）；四、被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年10月26日，原告陈智明欲设立经营【中国婚纱摄影网】网站项目，与被告山西创时代网络科技有限公司签订了《网站建设合同》，合同约定原告陈智明支付被告山西创时代网络科技有限公司网站建设费为15500元，被告山西创时代网络科技有限公司应于2015年11月26日前完成网站建设并通过验收交付原告使用。其中，验收标准之一为：可以通过任何上网的计算机访问这个网站。合同签订后，原告支付了网站建设费10500元，后期二次开发费4000元，号码费2500元，短信验证费1050元，共计18050元。但被告山西创时代网络科技有限公司未能按照约定期限完工验收，迄今网站不能使用。为此，原告诉至本院，要求解除原、被告的网站建设合同，返还费用并赔偿损失。一审法院认为，原、被告签订的《网站建设合同》，系双方自愿订立，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合同有效。本案中原告依约支付价款，但被告未能如期交付符合验收的网站。被告违约行为致使不能实现合同目的，现原告要求解除合同，返还费用，一审予以支持。关于原告要求被告赔偿损失数额过高，且未进行司法技术鉴定，一审酌定损失为5000元。依据《中华人民共和国合同法》第六十四条、第九十四条第四款、第九十七条、第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（三）第二十五条之规定，判决如下：一、解除原告陈智明与被告山西创时代网络科技有限公司签订的《网站建设合同》；二、被告山西创时代网络科技有限公司于本判决生效后十日内退还原告陈智明18050元并赔偿损失5000元。三、驳回原告陈智明其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2071元，减半收取1035.5元，由被告山西创时代网络科技有限公司负担。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证实，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证实其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双方当事人在合同签订后，被上诉人陈智明向上诉人山西创时代网络科技有限公司支付了网站建设费及其他费用共计18050元，但截止二审庭审，上诉人山西创时代网络科技有限公司不能证明其给被上诉人陈智明建设的网站能够正常使用。因此，一审判决解除双方签订的合同，并判决上诉人山西创时代网络科技有限公司向被上诉人陈智明退还费用、赔偿损失，并无不当。上诉人山西创时代网络科技有限公司上诉请求被上诉人陈智明结清网站建设尾款14000元，没有事实和法律依据，也不符合审判程序，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费375元，由上诉人山西创时代网络科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡东革
审判员 高军武
审判员 王文霞
二〇一七年八月二十九日
书记员 李晓茹