福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0622刑初126号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人林晓政，男，1988年1月3日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌非法经营于2016年5月11日被刑事拘留，同年6月8日被取保候审；因涉嫌生产、销售伪劣产品于2016年9月1日被刑事拘留，同月30日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人林晓政被控非法经营一案，云霄县人民检察院于2017年5月15日以云检诉刑诉[2017]118号起诉书向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序于同年6月9日公开开庭审理了本案，经审理发现有不宜适用简易程序的情形，转为普通程序，于同年7月27日再次公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林晓权出庭支持公诉，被告人林晓政到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，一、2016年5月10日17时，被告人林晓政与王纪周（另案处理）从漳州市分别驾车到泉州晋江市陈埭镇江头村汉邦物流园鑫兄弟快运站内，准备将76包烟丝装车运回云霄县，被晋江市烟草专卖局工作人员及晋江市公安局民警当场查获。经鉴定，上述76包烟丝价值共计人民币90516元。
二、2016年7月8日1时50分许，被告人林晓政伙同他人在云霄县火田镇瓦坑村后门自然村一路口中转假烟时，被云霄县公安局火田交警中队的巡逻民警查获，现场查扣“荷花”牌烟支15箱、“经塔山”牌烟支8箱（每箱均为15公斤）。经认定，上述烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经鉴定，上述烟支价值共计人民币323082元。
案发后，被告人林晓政于同年９月1日到云霄县公安局接受调查。
上述事实，有物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场勘验、检查笔录等证据为证。应以非法经营罪追究被告人林晓政的刑事责任。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，依法判处。
被告人林晓政对起诉书指控的事实及罪名没有异议，当庭自愿认罪、认罚。
经审理查明：一、2016年5月10日17时，被告人林晓政驾驶闽Ｄ×××××小型普通客车（登记车主为林晓政妻子吴某）与王某（另案处理）驾驶闽Ｄ×××××货车从漳州市行驶至泉州晋江市陈埭镇江头村汉邦物流园鑫兄弟快运站内，准备将76包（25公斤/包）烟丝装车运回云霄县时，被晋江市烟草专卖局工作人员及晋江市公安局民警当场查获，上述车辆及假冒卷烟被扣押在案。经鉴定，上述76包烟丝价值共计人民币90516元。
二、2016年7月8日1时50分许，被告人林晓政伙同他人在云霄县火田镇瓦坑村后门自然村一路口中转假烟时，被云霄县公安局火田交警中队的巡逻民警现场查扣“荷花”牌烟支15箱、“经塔山”牌烟支8箱（每箱均为15公斤），林晓政及同伙逃离现场。经认定，上述烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经鉴定，上述烟支价值共计323082元。
案发后，被告人林晓政于同年９月1日自到云霄县公安局投案。
另查明，在本案审理过程中，被告人林晓政的亲属替其向本院预缴罚金30000元。
以上事实，被告人林晓政在开庭审理过程中亦无异议，并有查证属实的晋江市公安局出具的抓获及破案经过、扣押笔录、扣押清单、入库清单、案件移送书、先行登记保存通知书、工作说明，云霄县公安局出具的扣押物品清单、到案经过、前科（劣迹）查询表、户籍证明、全国机动车/驾驶人信息资源库、闽Ｄ×××××小型普通客车车辆基本信息、行驶证,预缴罚金票据；云霄县价格认证中心云价认证2016年352号价格认定结论书，福建省烟草专卖局闽烟价2016164号涉案烟草专卖品价格证明书，卷烟产品鉴别检验抽样单，福建省烟草质量监督检测站R-
ZW3516090884号卷烟鉴别检验报告、R-YW3516050089号烟叶鉴别检验报告；现场勘验、检查笔录及照片，辨认笔录及照片；证人方某、吴某的证言；同案人王某的陈述；被告人林晓政的供述和辩解等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人林晓政伙同他人违反国家规定，未经烟草专卖行政部门许可共同经营烟草专卖品，非法经营额计413598元，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控林晓政犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认，依法应追究其刑事责任。案发后，林晓政能自动投案，如实供述非法经营假冒卷烟323082元共同犯罪的事实，是自首，对该犯罪的部分依法可以减轻处罚。林晓政参与非法经营的烟草制品被现场查获；归案后能认罪、认罚，确有悔罪表现，可酌情予以从轻处罚。综合考虑林晓政犯罪的事实、犯罪的性质、情节、悔罪表现和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条、第六十四条，及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第一项、第四条第一项、第二项、第三项、第五条、第九条第一款，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条，第三条的规定，判决如下：
一、被告人林晓政犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月；并处罚金人民币三万元（罚金已缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月1日起至2017年10月3日止）。
二、扣押在案的烟丝76包、假冒“荷花”“经塔山”牌烟支计23箱，及林晓政的作案工具闽Ｄ×××××小型普通客车一辆、HAYETO手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林国清
人民陪审员 林海滨
人民陪审员 张美凤
二〇一七年八月十日
书 记 员 陈潮云
附与本案有关的法律条文和司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
第六条第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
（二）查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；
（三）烟丝的价格按照第（二）项规定价格计算标准的一点五倍计算；
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成非法经营罪、侵犯知识产权犯罪、生产、销售伪劣产品罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第九条第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
《最高人民法院关于处理自首和立功
具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。