重庆市沙坪坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0106刑初1246号
公诉机关重庆市沙坪坝区人民检察院。
被告人周少霞，女，1971年12月30日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地黑龙江省哈尔滨市，居住地重庆市沙坪坝区。2007年9月4日因犯运输毒品罪被河北省唐山市路北区人民法院判处有期徒刑十年六个月，2014年11月13日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2017年9月22日被羁押并被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
被告人张福林，男，1965年3月28日出生于黑龙江省哈尔滨市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地黑龙江省哈尔滨市，居住地重庆市沙坪坝区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年9月22日被羁押并被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
辩护人杨才静、刘波，重庆金状律师事务所律师。
被告人黄中辉，男，1971年4月9日出生于重庆市长寿区，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地重庆市渝中区，居住地重庆市南岸区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年9月22日被羁押并被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
辩护人周娅、王如心，北京市京师（重庆）律师事务所律师。
被告人刘成英，女，1973年4月8日出生于重庆市长寿区，汉族，小学文化，无固定职业，户籍地重庆市渝中区，居住地重庆市南岸区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年9月22日被羁押并被刑事拘留，同年10月28日被逮捕，现羁押于重庆市沙坪坝区看守所。
辩护人蒲荣森，重庆康实律师事务所律师。
辩护人杨春，重庆建伍律师事务所律师。
重庆市沙坪坝区人民检察院以渝沙检刑诉（2017）520号起诉书指控被告人周少霞、张福林、黄中辉、刘成英犯非法经营罪，于2017年9月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。审理中，因案情需要本院于2017年10月17日将本案由简易程序转为普通程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。重庆市沙坪坝区人民检察院指派检察员王志华出庭支持公诉，被告人周少霞、被告人张福林及辩护人杨才静、刘波，被告人黄中辉及辩护人周娅、王如心，被告人刘成英及辩护人蒲荣森、杨春均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人周少霞与张福林系夫妻关系。2015年初，周少霞、张福林夫妇从黑龙江省哈尔滨市来到重庆市沙坪坝区，二人经共谋后在均未取得药品经营许可证的情况下，共同通过在重庆市沙坪坝区西南医院、新桥医院等地张贴收售药品小广告的方式，大量收购药品，周少霞、张福林再将收购的药品加价后销售出去，并用账户名为张福林的中国工商银行卡、中国农业银行卡、中国建设银行卡接收销售药品的款项。
被告人周少霞、张福林向黄中辉销售价值743206元的药品，还收取了黄中辉预先支付的药品预付款70000元，但尚未交付药品；向江某（另案处理）销售价值143400元的药品；向曾某（另案处理）销售价值30437元的药品。截止到2016年9月，周少霞、张福林被公安机关抓获时，民警从其租赁的房屋内查获大量尚未出售的药品。
2015年10月，被告人黄中辉、刘成英（二人系夫妻关系）经共谋后，在均未取得药品经营许可证的情况下，利用刘成英在重庆邦权医药有限公司工作的便利条件，私自销售非法收售的药品。由黄中辉负责向周少霞、张福林等人购买价值743206元的药品，再利用刘成英药品销售的身份非法销售药品。黄中辉使用其重庆农村商业银行收取销售药品的款项。二人共同向谢某（另案处理）销售价值116642元的药品，向李某3（另案处理）销售价值40000元的药品，向周某（另案处理）销售价值67000元的药品。
2016年9月22日，公安民警在沙坪坝区天星桥南新大厦将被告人周少霞、张福林抓获。同日，公安民警在南岸区茶园山水将被告人刘成英、黄中辉抓获。公安民警当场从被告人周少霞、张福林所租赁的房屋内查获了大量尚未出售的药品，从被告人刘成英、黄中辉处扣押了现金115600元以及其他物品。
上述事实，被告人周少霞、张福林、黄中辉、刘成英在开庭审理过程中亦无异议，且有证人李某1、蒋某、曾某、江某、卓某、李某2、黎某、张某、谢某、李某3、周某、李某4、胡某的证言，相互辨认笔录，查获赃物的照片，搜查笔录，扣押决定书，扣押清单，扣押笔录，药品快递清单，电话开户资料，无药品经营许可证证明，银行交易明细，抓获经过，河北省唐山市路北区人民法院（2007）北刑初字第311号刑事判决书及被告人周少霞、张福林、黄中辉、刘成英的供述及书面悔过书等证据证实，足以认定。
公诉机关认为被告人周少霞系累犯，建议对被告人周少霞、张福林均判处有期徒刑五年至七年，并处罚金；建议对被告人黄中辉判处有期徒刑一年六个月至二年六个月，并处罚金，建议对被告人刘成英判处有期徒刑一年六个月至二年，并处罚金。
被告人周少霞对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，但认为量刑过重，其所销售的药品均系在保质期内的真实药品，并未给社会造成严重的危害后果，其行为不构成情节特别严重。
被告人张福林对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求法院对其适用缓刑。
被告人张福林的辩护人认为，张福林的行为构成非法经营罪，但其具有如下量刑情节：1、张福林虽然与周少霞系共同犯罪，但张福林参与的程度较轻，参与时间较晚，不能将周少霞的涉案金额全部归属于张福林；2、张福林在共同犯罪中所起的地位和作用较小，系从犯；3、张福林与他人所销售的药品并非假药，未造成严重的社会危害后果；4、张福林的家庭经济比较困难，且其身患重病，建议法院对其从轻处罚，并适用缓刑。
被告人黄中辉对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求法院对其从轻处罚。
被告人黄中辉的辩护人认为，黄中辉系初犯，到案后认罪悔罪态度较好，其所销售的药品系在保质期内的真实药品，并未造成严重的社会危害后果。黄中辉的家庭经济比较困难，且愿意缴纳罚金，建议法院对其从轻处罚。
被告人刘成英对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，请求法院对其从轻处罚。
被告人刘成英的辩护人认为，刘成英系初犯，到案后认罪悔罪态度较好，其所贩卖的药品系在保质期内的真实药品，并未造成严重的社会危害后果。刘成英夫妇均因该案被羁押，家庭经济比较困难，建议法院对其从轻处罚并适用缓刑。
本院认为，被告人周少霞、张福林以非法营利为目的，在未取得药品经营许可证的情况下，非法买卖销售药品，非法经营的数额达986943元，情节特别严重；被告人刘成英、黄中辉以非法营利为目的，在未取得药品经营许可证的情况下，非法买卖销售药品，非法经营的数额达
223642元，情节严重，其行为侵犯了国家对药品销售的管理秩序，均已构成非法经营罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，对周少霞的量刑建议适当，对张福林、黄中辉、刘成英的量刑建议基本适当，本院予以支持。
关于被告人周少霞提出其行为不构成情节特别严重的辩解意见，本院认为，非法经营罪侵犯的客体是国家对药品销售的管理秩序，周少霞在未取得药品销售许可证的情况下销售药品，且非法经营的数额达到50万元以上，属于情节特别严重。对于其辩解所销售的药品系在保质期的真药，并未给社会造成严重的危害后果，不属于情节特别严重的理由，本院认为，本案中非法经营罪所涉案的药品是否属于假药，以及是否给社会造成危害后果在本罪中虽属于量刑情节的评价范畴，但不是法律上评价“情节特别严重”的法定依据。故对该辩解本院不予采纳。
关于被告人张福林的辩护人提出张福林的涉案金额不能以被告人周少霞的涉案金额为准的辩护意见，经查，周少霞、张福林在公安机关供述时均称二人从黑龙江来到重庆市沙坪坝区后开始从事药品回收和销售工作，家庭的经济收入主要是靠经营药品。张福林明知周少霞从事经营药品收售仍然从事帮忙张贴小广告等辅助工作。证人蒋文艺证实张福林参与收售药品，曾某亦证实张福林参与销售药品。本院认为，周少霞、张福林系共同犯罪，二人参与实施非法经营罪的金额应当以二人共同的涉案金额为依据，张福林与周少霞作为夫妻，非法共同经营药品，应当以全部的涉案金额作为其犯罪金额。故对该辩护意见本院不予采纳。
在被告人周少霞、张福林参与的共同犯罪中，周少霞负责收购药品，并联系销售药品的渠道，起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪事实进行处罚。张福林受周少霞的安排负责张贴收售药品的小广告等辅助工作，起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。在被告人黄中辉、刘成英参与的共同犯罪中，二人所起的地位和作用基本相当，对该二被告人不宜区分主从犯。
被告人周少霞曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上的刑罚，系累犯，应当从重处罚。
被告人张福林、周少霞、黄中辉、刘成英到案后如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。张福林犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，可以对其宣告缓刑。对被告人张福林辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周少霞犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金二十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2022年3月21日止。罚金限于本判决发生法律效力后五日内向本院缴纳。）
二、被告人张福林犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年，并处罚金二十万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后五日内向本院缴纳。）
三、被告人黄中辉犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2017年11月21日止。罚金限于本判决发生法律效力后五日内向本院缴纳。）
四、被告人刘成英犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2017年11月21日止。罚金限于本判决发生法律效力后五日内向本院缴纳。）
五、将公安机关扣押在案的药品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 周莉华
代理审判员 王志锋
人民陪审员 邓华军
二〇一七年十一月十七日
书 记 员 王利娇