山西省岚县人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋1127刑初68号公诉机关山西省岚县人民检察院。被告人刘某甲，中共党员，农民，岚县东村镇高崖湾村原支部委员。该因犯职务侵占罪于2014年8月19日被岚县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌挪用公款罪于2016年4月26日被取保候审。被告人刘某乙，中共党员，农民，岚县东村镇高崖湾村党支部书记。因涉嫌挪用公款罪于2016年4月20日被取保候审。被告人刘某丙，中共党员，农民。因涉嫌挪用公款罪于2016年6月22日被取保候审。被告人刘某丁，农民。因涉嫌挪用公款罪于2016年6月22日被取保候审。岚县人民检察院以岚检公诉刑诉（2016）67号起诉书指控被告人刘某乙、刘某甲、刘某丙、刘某丁犯挪用公款罪向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，岚县人民检察院指派检察员张永红出庭支持公诉，被告人刘某乙、刘某甲、刘某丙、刘某丁到庭参加了诉讼，本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。岚县人民检察院指控，2013年6月，岚县东村镇高崖湾村村委按照镇政府要求给本村办“五件实事”，即修建宴会厅、理发室、医疗室、洗浴室、基层阵地并确定此项目工程由时任高崖湾村支委委员的被告人刘某甲负责。随后被告人刘某丙、刘某丁与刘某甲共同策划，以给高崖湾村修建宴会厅的名义开发商品房从中谋取利益，为此刘某甲与时任高崖湾村党支部书记兼村委主任的被告人刘某乙签订协议，商定由高崖湾村委无偿提供1.5亩土地，村委不负责任何投资，由刘某甲等人进行商品房开发，并无偿给高崖湾村村委修建300平米的宴会厅一处。2013年底，刘某甲、刘某丙、刘某丁找到刘某乙提出向高崖湾村委借款50万元用于资金周转。刘某乙未经高崖湾村委集体讨论，虚构高崖湾村委与岚县第二建筑安装工程公司修建村级宴会厅及阵地建筑工程施工合同，擅自决定以拨付宴会厅工程款名义向东村镇政府申请拨款50万元，东村镇政府将财政拨付的50万元征地补偿款转到高崖湾村委账户，后刘某乙于2014年1月6日将高崖湾村委拨付到岚县第二建筑安装工程公司账户上的50万元取出，借给刘某甲、刘某丁、刘某丙用于开发房地产。案发后刘某甲等人将所挪用的资金全部归还。针对上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人，宣读并出示了有关证据材料，认为被告人刘某甲、刘某丁、刘某丙伙同刘某乙通过时任高崖湾村委主任兼支部书记刘某乙的职务便利，挪用公款50万元，进行营利活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，构成了挪用公款罪。被告人刘某甲在缓刑判决宣告前发现还有本案涉嫌的罪行未判决，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应当撤销缓刑，把前罪挪用公款和后罪职务侵占罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，实行数罪并罚。被告人刘某乙、刘某甲、刘某丙、刘某丁对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭认罪。经审理查明，2013年6月，岚县东村镇高崖湾村村委按照镇政府要求给本村办“五件实事”，即修建宴会厅、理发室、医疗室、洗浴室、基层阵地并确定此项目工程由时任高崖湾村支委委员的被告人刘某甲负责。随后被告人刘某丙、刘某丁与刘某甲共同策划，以给高崖湾村修建宴会厅的名义开发商品房从中谋取利益，为此刘某甲与时任高崖湾村党支部书记兼村委主任的被告人刘某乙签订协议，商定由高崖湾村委无偿提供1.5亩土地，村委不负责任何投资，由刘某甲等人进行商品房开发，并无偿给高崖湾村村委修建300平米的宴会厅一处。2013年底，刘某甲、刘某丙、刘某丁找到刘某乙提出向高崖湾村委借款50万元用于资金周转。刘某乙未经高崖湾村委集体讨论，虚构高崖湾村委与岚县第二建筑安装工程公司修建村级宴会厅及阵地建筑工程施工合同，擅自决定以拨付宴会厅工程款名义向东村镇政府申请拨款50万元，东村镇政府将财政拨付的50万元征地补偿款转到高崖湾村委账户，后刘某乙于2014年1月6日将高崖湾村委拨付到岚县第二建筑安装工程公司账户上的50万元取出，借给刘某甲、刘某丁、刘某丙用于开发房地产。案发后刘某甲等人将所挪用的资金全部归还。以上事实有下列证据所证实：一、书证（一）户籍证明，证明刘某乙出生于1963年1月8日，刘某甲出生于1976年2月3日，刘某丙出生于1972年7月22日，刘某丁出生于1959年12月12日，四被告人均达到刑事责任年龄。（二）岚县东村镇人民政府的证明，证明刘某乙2011年12月至2014年12月任高崖湾村党支部书记兼村委主任，2014年12月至今任高崖湾村党支部书记。（三）建筑工程施工合同。证明2013年6月1日东村镇高崖湾村委与刘某甲签订的高崖湾红白宴会厅、理发、洗浴、基础阵地的工程合同中约定，资金由刘某甲自筹，村委提供1.5亩土地，完工后，村委无偿收回300平米的宴会厅，外围工程由刘某甲负责。2013年9月20日东村镇高崖湾村委与岚县第二建筑安装工程授权委托人刘某甲签订了村委宴会厅及阵地建筑工程合同。（四）授权委托书，证明岚县第二建筑安装工程有限公司法定代表人授权委托刘某甲为该公司代理人参加岚县东村镇高崖湾村便民服务中心工程。（五）企业法人营业执照（副本），《安全生产许可证》（副本）、开户许可证、《税务登记表》（副本）等复印件，证明岚县第二建筑安装工程有限公司的经营范围、许可范围、单位性质等。工程预算书，证明岚县高崖湾村委建设便民服务中心（土建）地下室、一层框架、二、三层砖混，总面积3195.4m2，工程造价3932953.58元。记账凭证及山西省农村信用社进账单，证明2013年8月1日和9月7日东村镇政府转给高崖湾村委新型材料厂占地款50万元，2014年12月31日高崖湾村支宴会厅工程款50万元，2014年1月5日岚县第二建筑安装工程有限公司账户转入宴会厅阵地建设款50万元。建筑统一发票，证明2013年11月13日东村镇高崖湾村村民委员会在岚县地方税务局纳税27874.99元。岚县第二建筑安装工程有限公司账户在中国农业银行股份有限公司岚县支行的交易明细，证明该公司账户于2014年1月21日转取50万元。中国农业银行进账单，证明2014年1月6日岚县第二建筑安装工程有限公司转给刘某乙50万元。岚县农村信用合作联社支付系统专用凭证，证明2013年4月24日，岚县财政局通过岚县农村信用合作联社东村信用社转给东村镇人民政府26650902元。吕梁市落实方便农民五件实事领导组办公室（2013）2号文件。2013年5月25日关于高崖湾村新建宴会厅及阵地建设的请示。岚县东村镇人民政府岚东政发（2013）26号文件，证明东村镇人民政府同意高崖湾村新建宴会厅及阵地建设。岚县人民法院（2014）岚刑初字第73号刑事判决书，证明刘某甲因犯职务侵占罪于2014年8月19日被判处有期徒刑三年，缓刑三年。岚县农村信用合作联社支付系统专用凭证，证明岚县第二建筑安装工程有限公司分四次将50万元退还东村镇高崖湾村。岚县国土资源局资料，证明东村镇高崖湾村民委员会未经批准，擅自占用高崖湾村集体土地建村宴会厅。二、证人证言（一）证人刘某戊的证言，具体时间记不清了，我记得是2013年7、8月份，我村刘某丁、刘某甲和刘某丙找上我，说是高崖湾村准备修建一座宴会厅，将来他们想多盖几层挣些钱，问我参与了不，我说参与了，后来又增加了刘新平，我们五人一起筹建的。在修建宴会厅过程中，我听刘某丁和刘某甲、刘某丙说过，以工程款的名义向高崖湾村委借过50万元，刚开始准备宴会厅，后来实际修成住宅楼了，地下一层，地上六层，四个单元，四十套房子，八间门面房。证人张某的证言，我记得是在2013年7、8月份的一天，刘某甲、刘某丁、刘某丙、刘某戊他们四人找上我说是他们四人要在高崖湾村修建一幢楼，当时他们和我说是要盖宴会厅，没有说要盖几层，但后来实际盖的一层是门市，二层至六层是住宅楼，当时我与他们四人说的是我负责修建，材料由他们四人提供，每封一层屋顶付我一层工钱的70%，框架每平米给的我370元，砖混每平米给我280元，工程款总价1788107元，到目前为止他们四人总共给了我工程款1624800元，还欠我163307元。证人杨某的证言，我记得是2014年1月份的一天上午，具体时间记不清了，高崖湾村的刘某乙、刘某甲、刘某丁、刘某丙和刘某戊来了我公司找我，刘某丁说他们几人合伙在高崖湾村做了一处工程，高崖湾村委准备给他们拨50万元，因拨这50万元需要找一家建筑公司才能拨出这50万元，他们想从我公司账户上往出转这50万元。意思就是这50万元先从高崖湾村账拨到我公司账上，然后再把这50万元从我公司账上给他们拨出去。问我行不行，因为我和他们都是亲戚，当时我就同意了。后来他们补签了一份合同，我公司给他们出具了一份授权委托书，被委托人是刘某甲。后来他们就拿上这些手续走了。我记得是第二天他们又来到我公司对我说钱已经拨到我公司账上了，我核对之后，就给他们开了一张50万元的农行转账支票，他们拿支票就走了，后来的情况我就不知道了。施工合同他们找我的时候就带着那份合同，内容是他们提前写好的，我也没有细看。三、被告人的供述（一）被告人刘某乙的供述。高崖湾村的宴会厅是2013年开始修建的，村委召开会议商议修宴会厅时，会上有人提出把修建宴会厅的那块土地给了开发商，由他们去开发，反正无偿给村委漂漂亮亮修建个宴会厅就行了，村里把钱剩下做别的事吧，当时有人提出这个想法来以后也没有人反对。后来村委决定让刘某甲负责筹建宴会厅一事时，刘某甲来到我家和我说，他想在村委确定修宴会厅的地基上开发商品房，并在商品房一层规划一个宴会厅，这样的话他不给村委支付土地补偿款，村委也不用给他修宴会厅的资金，将来修起商品房卖了以后，大家都能挣点钱，问我行不行。我说就怕手续办不下来，如果手续能办下来的话，这是一件好事，我当时表示同意，商品房修起地下室和一层以后，刘某丁和刘某丙几次找上我说是他们资金周转困难，想向村委借50万元，我没有答应。后来刘某甲给我打电话说是他们工程款周转不动了，快过年了，工人们要债逼得不行，让我不管想什么办法给他筹借上50万元，后来我就答应了。我去了东村镇政府申请的从镇政府账上转到高崖湾账上50万元，因为他们盖商品楼借的是岚县第二建筑安装有限公司的资质，我又从高崖湾村账上转到岚县第二建筑安装有限公司账户上50万元，岚县第二建筑安装有限公司把这50万元转到我个人名下农业银行的卡上后，我把这50万元取得给了刘某丁。我给刘某丁50万元时扣除了原来我借给刘某戊的10万元，后来刘某甲他们筹的资金继续往起该楼房，在这期间，也就是2014年4、5月份，东村镇政府发现他们盖的是商品房不是宴会厅，属违规建筑，就让县执法大队给他们停了工。后来执法大队罚了款以后，他们就继续修建，从那时起我就开始向刘某甲等人往回要那50万元钱。（二）被告人刘某甲的供述，2013年度，具体时间记不清了，我村的刘某丁听见附近几个村盖宴会厅，先后和村支书刘某乙和我说过，他想承揽的给高崖湾村盖宴会厅，村委通过东村镇协商并下文同意我村盖宴会厅，但高崖湾村属于城中村政府不给投资钱。镇政府同意以后，高崖湾村召开了村支两委及党员和村民代表会议，会议决定同意在我村修建宴会厅并决定由我具体负责，会后，刘某丁和刘某丙找到我说，他们两人想和我合伙盖宴会厅，并在宴会厅的基础上开发的盖住宅楼，他们两人和我说了以后，我就去了刘某乙家和刘某乙说的，我把盖住宅楼的想法告了刘某乙以后，刘某乙当时说我有本事能办下手续来的话就让我们去盖，当时刘某乙也提出让我们给村委盖三百平米的宴会厅，村委不给投资一分钱，村委也不收我们的土地补偿款，由于当时我们确定不了盖几层，所以我们跟村委签订施工协议时写的是盖三层，但实际后来是盖了六层，我记得我和村委签订过两次合同，第一次合同签订时间是2013年6月份，合同内容主要是我们给村里无偿修建三百平米的宴会厅，村里不投资一分钱，我们也不出土地补偿款。第二份合同签订时间是2013年9月份，这份合同是岚县第二建筑安装有限公司委托我和高崖湾村委签订的，这份合同签的主要目的是为了办手续和向村委借50万元。2013年9月份，具体时间记不清了，当时由于工程上资金困难转不动，工人们要钱逼得紧，刘某丁和刘某丙和我说想向村委借50万元，我说让他们俩先去借看能不能借出来，后来他俩相跟上告我说借了两次刘某乙不同意，我便出面和刘某乙说的，刘某乙同意后，我和刘某乙共同协商，如果要往出借钱的话需要挂靠一个公司，没有公司的话手续办不通，钱也借不出来，后来，刘某丁出面找的第二建筑安装有限公司的手续，公司委托的我才和高崖湾村委签订的第二份合同，才借出来的钱，往出借50万元是2013年冬天，具体时间记不清了，刘某乙给我打电话说50万元办下手续来了，我和刘某丁、刘某丙、刘某戊相跟上去了东村镇找的刘某乙去了县农行营业厅，把这50万元钱转到刘某乙卡上后，因先前工程上资金困难刘某戊出面向刘某乙借过10万元，刘某乙把这10万元扣下后，剩余的40万元都取得给了我们了。（三）被告人刘某丙的供述，我记得是2013年7、8月份，具体时间记不清了，高崖湾村委准备在本村修建一座宴会厅，我当时参加过这个会，会议确定村里提供土地，村里不投资钱，谁承揽这个工程，给村里免费修建一所三百平米的宴会厅。后来我和刘某丁提议的想承揽该工程，当时村里定的负责人是刘某甲，我和刘某丁相跟上和刘某甲说了以后，刘某甲也同意参与开发修建，由于我们三人资金不足，又联系的本村的刘某戊和刘新平参与进来，我们五人共同开发修建的商住楼。后来我们找的岚城的张某工队修建的。到了2013年底，由于天气寒冷就停了工，当时由于资金周转困难加上快过春节，要债的人特别多，我们五人共同商议由我和刘某丁出面向村支书刘某乙从村账上借50万元，当时刘某乙不同意借，后来经刘某甲和刘某乙说通后，走岚县第二建筑安装有限公司的账户以预付工程款的名义借的50万元。具体时间记不清了，我记得是2013年快过春节的前几天，刘某乙从银行取得给了我们。（四）被告人刘某丁的供述，我记得是2013年的时候，具体时间我记不清了，我了解到有些村在修建宴会厅，我便找到当时的村支书兼村主任刘某乙商量修建宴会厅的事，我和刘某乙说了以后，当时我俩就相跟上去了东村镇政府了解具体情况，去了东村镇政府后，镇里的工作人员（具体人员想不起来了）告诉我们说有经济能力的行政村可以修建，又过了一段时间，我了解到镇里同意高崖湾村修建宴会厅，村支两委会议上确定本村村民刘某甲负责此项工作，我便找的刘某甲说想和他共同承揽修建宴会厅，刘某甲说村里账上没有多少钱，怕工程做完村里付不了工程款，我说那咱们就找上几个人共同开发，多盖几层商住楼挣点钱，刘某甲说行。后来刘某甲告我说村里开会同意我们这个想法，而且村支两委会议确定高崖湾村委无偿提供土地1.88亩，我们不给村委缴纳土地出让金，村委也不给我们投资一分钱，村委只要求我们给高崖湾留下三百平米的宴会厅就行了。我和刘某甲确定修建该工程以后，由于我和刘某甲经济实力有限，我们就找了刘某丙、刘新平和刘某戊共五人共同开发的。2013年底，修起地下室和一层以后，因资金周转困难加上天气冷就停工了，由于快过春节，工程上外债太多，工人们要工钱要的逼的不行，我和刘某甲、刘某丙、刘某戊共同商量向村委借50万元周转一下，开始是我和刘某丙去的刘某乙家和刘某乙说的向村委借50万元，刘某乙说集体的钱不借个人，我说我们有岚县第二建筑安装公司的资质，能不能走二建公司的账户以预付工程款的方式给我们拨上50万元，刘某乙当时没有表态。后来刘某甲和刘某乙商量后，刘某乙同意走二建公司的账户以预付工程款的名义给我们拨付50万元。后来我和刘某甲、刘某丙去了二建公司找的杨某借的二建公司的资质。50万元转到二建公司账户上以后，我们四人和刘某乙相跟上去了二建公司往出取这50万元时，由于我们四人都没有带银行卡，刘某乙说他带的一张农行卡，我们四人说那就把50万元打到刘某乙卡上，咱们一起去取出来吧，刘某乙说行。这50万元转到刘某乙名下的农行卡上后，当天我们相跟上去了人民路农业银行储蓄所，我记得刘某乙当天取了20万元现金给了我，后来又分几次我记不清了，反正刘某乙把这50万元都给了我们用于工程开支了。以上证据均经庭审举证质证，本院予以确认。本院认为，被告人刘某甲、刘某丁、刘某丙伙同刘改青通过时任高崖湾村村委主任兼党支部书记刘某乙的职务便利，挪用公款50万元，进行营利活动的行为已构成挪用公款罪。公诉机关指控四被告人所犯罪名成立。被告人刘某甲因犯职务侵占罪被宣告缓刑后，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，数罪并罚。综合考察四被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，综合四被告人在案发后能积极退还所挪用公款，有悔罪表现及岚县司法局对四被告人审前社会影响调查评估意见，对四被告人可实行社区矫正，依法适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第二十五条、第七十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一款、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第六条之规定，判决如下：撤销岚县人民法院（2014）岚刑初字第73号刑事判决书中对被告人刘某甲犯职务侵占罪有期徒刑三年，缓刑三年的缓刑执行部分。被告人刘某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，与前罪职务侵占罪所判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人刘某乙犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人刘某丙犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）被告人刘某丁犯挪用公款罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）如不服本判决，可从接到判决书的第二日起，十日内通过本院向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审判长  李文莉审判员  路旺珍审判员  李怀亮二〇一七年一月四日书记员  范淑芸