湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘12民终1185号上诉人（原审被告）肖秀连，女，1956年5月13日出生，汉族，农民，住湖南省洪江市。委托代理人易荣（特别授权），系上诉人肖秀连女儿，住湖南省洪江市。委托代理人唐平，湖南宏峰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）蒋某，女，2010年12月12日出生，汉族，农民，住湖南省祁阳县。法定代理人易某，系被上诉人蒋某母亲，住湖南省祁阳县。委托代理人黄长根（特别授权），湖南星星律师事务所律师。上诉人肖秀连因与被上诉人蒋某生命权、身体权、健康权纠纷一案，不服湖南省洪江市人民法院（2016）湘1281民初201号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月21日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。肖秀连上诉请求：1、撤销原判；2、二审判令上诉人不再赔偿被上诉人一审判定的9057元；3、一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定的费用远远超出了被上诉人在诉状中提到的赔偿金额；是被上诉人自己主动偷食了上诉人压放在十多斤黄豆下的、装在塑料袋内的井冈霉素，被上诉人自己的过错，也是被上诉人的监护人不看不管造成的，起码双方各承担一半的责任，一审判决对上诉人的责任划分过重；3、一审法院对被上诉人的损失认定过高属于事实认定不清。蒋某的委托代理人黄长根辩称：一审诉讼请求是2万多元；票据已经提交；一审责任划分合理。蒋某向一审法院起诉请求：请求判令被告肖秀连赔偿医药费、交通费、住宿费、护理费、住院期间伙食补助费、精神损失费24591.48元（具体金额以票据为准），诉状后附损失清单记载损失共计34591.48元，本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年8月22日中午，原告蒋某与村里的其他小孩在外婆家附近的村部嬉戏玩耍。下午3时许，被告肖秀连在自家农田打完农药后，路经村部看到村部商店内有人在打牌。于是把未使用完的农药瓶子顺便放在商店外的沙发上，自行到店内看他人打牌。由于被告对自己未使用完的农药瓶疏于管理，致使无人监管的原告误食了该农药瓶里的农药。事发后，原告便被送往洪江塘湾卫生院观察治疗。后由于伤情恶化，马上被送往湖南省洞口县人民医院治疗，次日又转至湖南省第一人民医院治疗。其中在湖南省洞口县人民医院治疗一天，花治疗费1711.8元，在湖南省第一人民医院治疗10天，花治疗费12908.28元。原告的父母花住宿费960元。2015年9月2日原告出院后，由于原告的身体没有得到完全康复。2015年9月8日，原告又被其父母送到广东省中山大学附属第一医院进行住院治疗10天，2015年11月23日、12月7日到广东省人民医院门诊检查治疗，共花治疗费6310.14元。原告在治疗期间，被告支付了10000元医疗费。由于原告的经济损失得不到全部赔偿，2016年1月27日，原告具状本院要求被告赔偿医疗费20929.98元、交通费3221.5元、住宿费1040元、护理费2200元（22天×100元/天＝2200元）、伙食补助费2200元（22天×100元/天＝2200元）,合计29591.48元。另查明，原告的父母均在广东省打工，原告年幼由其外公外婆监管。原告的父母知晓原告误食农药后，立即从广东省乘高铁回家。一审法院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等合理费用以及因误工减少的收入。本案被告由于对自己使用的农药疏于管理，致使无人监管的原告误食，给原告造成了较大的经济损失，依法应承担侵权责任。依据相关事实，原、被告对损害的发生均有过错，原告的责任在于其监护人没有履行监护责任，对于损害结果的发生应承担次要的侵权责任；被告作为成年人，明知农药的毒害性，疏于管理致使原告误食造成人身损害，被告应承担主要的侵权责任。因此，对于原告要求被告赔偿全部的医疗费、护理费、交通费以及误工减少的收入的诉请，只能按原、被告的过错责任大小分担损失，不应由被告全部承担。对于被告在举证中提出原告的医疗费用有瑕疵，因无证据证实，不予采信。对于被告提出原告在湖南省第一人民医院治愈后又选择到广东省中山大学附属医院治疗，属于跨省治疗，不符合治疗程序规范，同时未告知被告，原告父母在广东打工，为了不扩大损失就近在其打工地治疗，符合客观实际，因此，对被告的该项辩解也不予采信。因原告提交的部分交通费票据路线及时间与实际治疗出行路线及治疗时间不相符，且被告提出异议，对不相符部分不予采信。对于原告提供的住宿费清单，只是收据不是住宿费发票，经审理查明，原告在湖南省第一人民医院治疗期间，因原告年幼，原告的父母一直陪护治疗产生的住宿费符合合理的开支，因此，对被告的辩解也不予采信。对于原告提出的伙食补助费、护理费标准符合相关规定，予以支持，但其应按实际住院天数计算，原告实际治疗费为20930.22元，现原告只主张治疗费赔偿数额为20929.98元，系其对自己民事权利的处分，予以准许。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：原告蒋某误食被告肖秀连的农药造成原告人身伤害的经济损失27223.98元[其中治疗费20929.98元，治疗费护理费2100元（21天×100元/天＝2100元）、交通费1134元、住宿费960元、伙食补助费2100元（21天×100元/天＝2100元），由被告承担19057元，原告蒋某承担8166.98元，除去被告已付的10000元，剩余损失9057元，限被告肖秀连在本判决生效后10日付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费450元，由原告蒋某负担135元，被告肖秀连负担315元。二审中，当事人没有提交新证据。一审法院对证据的采信和对事实的认定正确，本院二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为：本案是因未成年人蒋某在玩耍中误食了肖秀连所放井冈霉素后中毒遭受损害而引发的民事侵权赔偿纠纷。蒋某的监护人未尽足够的监护义务，肖秀连未尽药品妥当保管义务，双方均有过错，均应对蒋某的损害后果承担责任。原审确定双方责任正确。至于双方各自责任大小，原审根据本案实际，确定肖秀连一方承担主要责任、受害一方自负次要责任并无不当。肖秀连提出原审责任划分不当的上诉主张及理由不能成立。蒋某在一审诉状中的诉讼请求是请求判令肖秀连赔偿医药费、交通费、住宿费、护理费、住院期间伙食补助费、精神损失费24591.48元（具体金额以票据为准），诉状后附损失清单记载损失共计34591.48元，原审在判项部分确定蒋某的经济损失为27223.98元，判决由肖秀连承担19057元、扣除已付的10000元还应赔付9057元，并未超过蒋某的诉讼请求。肖秀连提出一审判决认定的费用远远超出了被上诉人在诉状中提到的赔偿金额实属不当的上诉主张及理由亦不能成立。肖秀连在诉讼中提出蒋某的医疗费用有瑕疵，因无证据证实，不予采信。对于肖秀连提出蒋某在湖南省第一人民医院治愈后又选择到广东省中山大学附属医院治疗，属于跨省治疗，不符合治疗程序规范，同时未告知肖秀连，因蒋某父母在广东打工，为了不扩大损失就近在其打工地治疗，符合客观实际。因蒋某一方提交的部分交通费票据路线及时间与实际治疗出行路线及治疗时间不相符，且肖秀连提出异议，一审法院对此项损失部分未予采信正确。另外，对于蒋某一方提供的住宿费清单，只是收据不是住宿费发票，经审理查明，蒋某在湖南省第一人民医院治疗期间，因蒋某年幼，蒋某的父母一直陪护治疗产生的住宿费符合合理的开支，一审对此项损失予以认定并无不当。肖秀连虽然在上诉中提出原一审对蒋某的损失认定存在错误，但并未举反驳证据予以否定，按照“谁主张、谁举证”的民事诉讼举证原则，肖秀连应承担举证不能的诉讼后果，其所提原一审对蒋某损失认定过高属于事实认定不清的上诉主张及理由亦不能成立。综上，肖秀连的上诉请求不能成立，应予驳回；原判事实清楚，适用法律正确，处理并无错误，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人肖秀连负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘士平代理审判员  宋艳云代理审判员  刘礼川二〇一七年一月十一日书 记 员  丁文婷