河北省承德市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终188号
原公诉机关河北省承德县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，居民身份证号码×××，捕前住河北省承德县。2008年5月12日因破坏生产经营罪被承德县人民法院判处管制两年；2014年5月4日因故意伤害罪被承德县人民法院判处有期徒刑六个月、缓刑一年。2016年1月25日因涉嫌故意伤害罪被承德县公安局刑事拘留，2016年2月4日被取保候审，2016年5月4日经承德县人民法院决定被执行逮捕。现羁押于承德县看守所。
辩护人王琪，河北华川律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人苏某某，居民身份证号码×××，住河北省承德县。
河北省承德县人民法院审理河北省承德县人民检察院指控原审被告人杨某某犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人苏某某提起附带民事诉讼一案，于2016年5月23日作出（2016）冀0821刑初93号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，决定不开庭审理。经过阅卷，讯问原审被告人杨某某，现已审理终结。
原判认定,2015年11月25日16时许，被告人杨某某在承德县甲山镇黄杖子村路边与他人聊天时，被害人苏某某酒后对其进行辱骂，后二人发生口角并厮打在一起，造成被害人苏某某腿部受伤。经承德县司法医学鉴定中心鉴定，被害人苏某某右胫腓骨骨折的损伤程度属轻伤一级。苏某某伤后在承德县医院住院治疗19天，花费医药费人民币20610.09元、鉴定费人民币800元，应获赔偿交通费考虑500.00元、误工费人民币5000.00元（100天×50元/天、住院19天、出院后考虑误工81天）、护理费人民币1900元（19天×100元/天×1人）、伙食补助费人民币950元(19天×50元/天）、营养费人民币380元（19天×20元/天），合计人民币30140.09元。
原判认定上述事实的证据有：1、附带民事诉讼原告人苏某某的陈述，证实2015年11月25日下午，我和苏某甲从苏某已家吃饭喝酒出来后，看见苏某乙、杨某某、苏某丙三人在苏某庚门前说上届村班子，因为我是上届村主任，我就来气了骂了杨某某，后又抓了起来，杨某某脸对脸抱着我腰就把我摔倒了，后来杨某某又踹了我右腿两脚，我右腿就站不起来了；2、证人苏某丙的证言，证实2015年11月25日下午，我与杨某某、苏某乙在苏某庚家门前晒太阳聊天，苏某某从苏某已家喝酒出来，出来之后站在大道上就骂；杨某某问苏某某骂谁呢，苏某某说骂杨某某呢，他俩就撕把起来了；我就躲了，我走了不远，一回身看见他们俩人倒在地上相互撕把呢，我返回上前拉也拉不开，这时候，苏某丁过来了，我们俩给他拉开我就走了；3、证人苏某丁的证言，证实2015年11月25日下午，我在自家院子里听见我家院外西边有骂人的声音，我出去看见我们村大道边苏某庚家门口有一个人把另一个人摔倒在地上了，然后那个人就骑在倒在地上那个人身上用巴掌打，当时我离他们打架现场四十米左右；我就赶紧过去看看，到现场以后我看见倒在地上的那个人是我儿子苏某某，骑在苏某某身上打的那个人是我们村的杨某某，我到跟前的时候看见杨某某骑在苏某某身上用巴掌打苏某某的脑袋，我就赶紧上前把杨某某拽开了；苏某某说腿不行了，后来到医院检查苏某某的右腿骨折了；4、证人苏某乙的证言，证实2015年11月25日下午，我和杨某某、苏某丙在苏某庚窗户下聊天时，苏某某在苏某已家门口站着冲着他们就骂，我和杨某某、苏某丙我们三个人就躲到苏某庚家门前了，苏某某就追我们跟前骂了，苏某某和杨某某他俩就呛呛撕把动手倒地上了，当时杨某某把苏某某压到身底下了，我怕他俩打起来把我胡拉倒了就走了，我走了之后看见苏某某他爸苏某丁去了；5、证人苏某甲的证言，证实2015年11月25日中午我和苏某某在苏某已家吃饭时，苏某某喝了酒，离开苏某已家时苏某某身上没有伤，第二天我听说苏某某和杨某某打架了，苏某某一条腿骨折了；6、证人佟某某的证言，证实2015年11月25日下午，在我家小卖部卖东西，就听见有买货的说外面有人打架，出去看到苏某某在苏某庚家门口的电线杆子边上躺着，杨某某在离苏某某四米左右的距离站着骂苏某某，我就赶紧给苏某某的妻子徐某某打电话，当时苏某某的父亲苏某丁也在现场，过了一会徐某某就过来了，苏某某在雪地里躺着一直喊着腿疼；7、证人苏某戊的证言，证实2015年11月25日下午，我听见外面有人嚷嚷，我出来之后看见苏某某在苏某庚门前电杆子地下躺着呢，杨某某在大道对面站着，两人互相骂呢，当时苏某某的父亲苏某丁也在跟前，我过去之后，苏某某跟我说他腿折了杨某某把他打了，我就帮着苏某丁把苏某某抬回家了，后来我又陪苏某某去的县医院；8、证人徐某某的证言，证实2015年11月25日下午4点左右，佟某某给我打电话说苏某某和杨某某打架呢，我跑到她家门前西边那看见苏某某在苏某庚门前躺着呢，我当时没看见苏某某有伤但他就是站不起来，120来了之后，检查说苏某某右腿骨折了，苏某某当时跟我说是杨某某把他抡倒了摔的；9、勘验笔录及照片，证实案发现场情况；10、住院病例，证实苏某某、杨某某的伤情及治疗情况；11、承德县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书，证实苏某某右胫腓骨骨折的损伤程度属轻伤一级、杨某某的头面部损伤程度属轻微伤；12、户籍证明，证实被告人杨某某系成年人，具有完全刑事责任能力；13、到案经过及传唤证，证实被告人杨某某系传唤到案；14、承德县人民法院刑事判决书两份，证实被告人杨某某2008年5月12日因破坏生产经营罪被承德县人民法院判处管制两年；2014年5月4日因故意伤害罪被承德县人民法院判处有期徒刑六个月、缓刑一年；15、承德县公安局行政处罚决定书，证实苏某某2016年3月29日被承德县公安局行政拘留十日并处罚款人民币贰佰元整；16、被告人杨某某的供述，当天下午我和苏某乙、苏某丙在苏某庚门房前面聊天时，苏某某从苏某已家喝酒出来就站在苏某已门前大道上叉腰冲着我们就骂，苏某某看见我们躲了就追了过来，我们发生撕扯苏某某摔倒了把我也拽倒了；苏某某的伤是苏某某打我时，把我拽倒了苏某某也倒了自己摔折的，我一下都没打苏某某。
原判认为，被告人杨某某故意伤害他人身体健康且造成轻伤一级的后果，其行为已构成故意伤害罪，承德县人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立。被告人杨某某及其辩护人辩解的被告人杨某某没有殴打附带民事诉讼原告人苏某某、附带民事诉讼原告人苏某某受伤是其自身滑倒所致，与查明事实不符，故辩称被告人杨某某无罪的辩解不能成立。因附带民事诉讼原告人苏某某对于本案的发生亦有一定的过错，酌定予以从轻处罚；被告人杨某某有犯罪前科，予以从重处罚；在量刑时对以上情节予以综合考虑。附带民事诉讼原告人苏某某所要求的医疗费、鉴定费和应获赔偿的误工费、护理费、伙食补助费、营养费、交通费按照实际支出和法律规定的标准被告人杨某某应予以赔偿；二次手术治疗及相关费用待实际发生后另行起诉。据此判决：一、被告人杨某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。二、被告人杨某某于判决书生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人苏某某医药费人民币20610.09元、鉴定费人民币800元，应获赔偿交通费考虑500.00元、误工费人民币5000.00元（100天×50元/天、住院19天、出院后考虑误工81天）、护理费人民币1900元（19天×100元/天×1人）、伙食补助费人民币950元(19天×50元/天）、营养费人民币380元（19天×20元/天），合计人民币30140.09元。三、附带民事诉讼原告人苏某某的其他诉讼请求，不予支持。
杨某某上诉主要提出,苏某某的伤不是上诉人殴打所致，一审认定上诉人杨某某构成故意伤害罪事实不清，证据不足；民事部分判决杨某某全额赔偿没有依据。辩护人提出杨某某仅打击被害人头部，不能造成其腿部受伤，被害人腿伤与杨某某的殴打没有因果关系的辩护意见，且提出杨某某与被害人倒地过程应属正当防卫。
经审理查明的事实与原判认定事实一致。认定事实的证据已经过原审庭审质证及本院二审审查，予以确认。
本院认为，上诉人杨某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。杨某某上诉提出被害人苏某某的伤不是其殴打所致的理由及辩护人意见，根据原公诉机关承德县人民检察院提供的证据，被害人陈述证明其于2015年11月25日下午与杨某某发生口角并互相厮打，被告人供述承认上述时间、地点与被害人发生争执并相互撕扯的事实存在。公诉机关提供了证人苏某丙、苏某丁、苏某乙等人的证言，证明上诉人与被害人发生口角并互相厮打，倒地后杨某某将苏某某压在身下并继续厮打。其中，苏某丁为被害人父亲，其证言与苏某丙、苏某乙等其他证人证言互相印证,予以采信；提供了证人佟某某、苏某戊、徐某某等人的证言，证明被害人在厮打后腿部受伤的事实；提供了承德县司法医学鉴定中心出具的鉴定意见书证明损害后果。因此，原公诉机关提供的证据能够证明杨某某在与苏某某厮打中将苏某某致轻伤的事实存在。辩护人提出杨某某属正当防卫的辩护意见，我国刑法规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。本案中证据仅可证明上诉人与被害人互相厮打，并不能证明是被害人首先对上诉人实施不法侵害，不能认定上诉人为正当防卫，故此辩护意见不予采纳。原判认定杨某某犯故意伤害罪，适用法律正确。依照刑法第二百三十四条第一款的规定，对杨某某应处三年以下有期徒刑，原判考虑此案系民间矛盾纠纷引发、被害人对本案的发生有一定过错等因素，对杨某某从轻处罚，判处有期徒刑一年六个月，量刑适当。被害人苏某某因杨某某的伤害行为遭受物质损失，依法提起附带民事诉讼，原判对医疗费进行了核定，对误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费等赔偿项目依法确认，判决由杨某某承担，符合法律规定。据此，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丛云峰
审 判 员 赵 辉
代理审判员 范 典
二〇一六年七月十四日
书 记 员 董丽娜