浙江省临海市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）台临民初字第4142号
原告：蔡素琴。
委托代理人：柳丹丹，浙江回浦律师事务所律师。
被告：浙江永旺建设工程有限公司，住所地：临海市上盘镇北洋。
法定代表人：陈仙兰，执行董事。
委托代理人：杨慧萍，浙江新台州律师事务所律师。
被告：临海市尤溪镇于岙村村民委员会，住所地：临海市尤溪镇于岙村。
法定代表人：李岳林，主任。
原告蔡素琴为与被告浙江永旺建设工程有限公司（以下简称“永旺公司”）、临海市尤溪镇于岙村村民委员会（以下简称“于岙村委会”）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，于2015年12月30日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员俞高奇适用简易程序独任审判，于2016年1月21日公开开庭进行了审理。原告蔡素琴及其特别授权委托代理人柳丹丹，被告永旺公司的特别授权委托代理人杨慧萍、被告于岙村委会法定代表人李岳林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蔡素琴起诉称：2015年11月22日，原告驾驶电动自行车，从尤溪镇于岙村驶往尤溪镇八年村。下午6时左右，在于岙村地段，因该路段施工时没有任何标志，致使原告在此摔倒，身体受伤。受伤后，原告在台州医院治疗。该路段经两被告施工，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害，施工人应当承担侵权责任。故原告起诉要求两被告赔偿医疗费17846.38元、住院伙食补助费360元、护理费1590元、误工费5565元、营养费500元、交通费500元、后续治疗费1000元等经济损失共计36361.38元。
本案在开庭审理中，原告变更部分诉讼请求，要求两被告支付医疗费18042.36元、住院伙食补助费360元、护理费1590元、误工费9540元、营养费500元、交通费500元、后续治疗费5000元等经济损失共计44532.36元。
被告永旺公司答辩称：一、2015年11月6日，永旺公司与于岙村委会签订了道路（于岙段）提升改造工程施工合同，该工程系被告派员工施工，该工程不包括路面挖水沟及埋水管工程。挖水沟及埋水管工程系公司下面的班组以个人名义承包，用公司的设备施工，公司不知情。如原告在挖水沟这个地方摔倒，则原告受伤与被告无关。二、对原告驾驶电动自行车是否属于机动车性质有异议，原告陈述“行驶到于岙村的时候，路面没有任何的施工标志”不符合事实，被告在浇水泥路长1.1公里的路边，都是拉着围栏，和飘着各种颜色的旗子。原告在下雨天酒后驾驶，车速过快，车子存在安全隐患，且原告承载未满12周岁的儿童，原告应对其损失承担全部责任。三、对原告主张赔偿项目合理性有异议，医疗费中农医保、空调费、伙食补助费属于不合理费用；对护理费有异议，医嘱没有载明护理期限；原告已满52岁，已超过女职工退休年龄，其主张误工费不合理；营养费主张不合法；交通费应以正式票据为准；后续治疗费没有医嘱证明。综上，要求驳回原告的诉讼请求。
被告于岙村委会答辩称：于岙村委会与永旺公司签订道路（于岙段）提升改造工程施工合同属实，被告把挖水沟及埋水管工程以5000元的价格口头承包给永旺公司施工，材料也是由永旺公司购买，双方没有签订书面合同。于岙村委会不应承担赔偿责任。
针对被告的答辩，原告补充陈述称：原告于当天下午2、3时去于岙村看望其父母，当时该段路面已平整，原告回家时已是下午6时，该路面经过4个小时的车辆往来已下陷。当时是晴天，原告没有喝酒，电动自行车载着10周岁的外甥。原告经过该路面时已放慢车速，其外甥都没有受伤。原告摔倒后陷入昏迷状态，故没有报警。
原告为支持自己的主张，向本院提交下列证据：
1、现场照片1份，拟证明两被告在施工现场没有设置施工标志。
2、出院记录1份，门诊病历1份，门诊票据若干份，住院费用清单复印件1份，拟证明原告受伤治疗的经过、护理时间及加强营养的事实。
3、出院医疗证明1份，医疗证明书1份，拟证明原告出院后误工60天。
4、证人李某、蔡某出庭作证的证言。证人李某提供证言：其系于岙村村民；当天为晴天，下午6时左右，其看到原告摔倒，没有看到道路施工标志；原告当时骑电动自行车，车后载了一个小孩；证人在原告前面骑三轮车，后来原告超过证人，原告车速比证人车速快；原告摔倒在修水管的路上，当时路面有1米左右的坑，路面已填土，泥土是软的。证人蔡某提供证言：其系原告弟弟，系于岙村村民；当时天黑了，原告摔倒时其没有在现场，其送原告到医院；旁边修路有施工标志，原告摔倒的路面上没有施工标志；原告当时骑电动自行车，没有喝酒，车后载了一个小孩；原告摔倒在修水管的路上，路面已填土，但泥土是软的；当天下午被告永旺公司挖的坑，原告当时来的时候路面已填土。
经质证，被告永旺公司对证据1三性均有异议，认为照片拍摄时间未明确，也不能证明原告是在照片拍摄的道路上摔倒。对证据2真实性无异议，对证明对象有异议，对空调费56元、伙食费239.10元、农医保报销的费用5098.34元有异议，该三笔费用应予以扣除。对证据3中2016年1月19日出具的医疗证明书有异议，认为原告已满52周岁，已超过国家女职工的退休年龄，不存在误工费的问题，出院记录、出院证明中没有载明住院期间需要护理。对证据4质证认为证人李某有部分证言不符合事实，其陈述道路扩宽路面没有施工标志不属实，证人蔡某陈述道路扩宽路面有施工标志，当时原告电动自行车速度过快，马上就超过了证人李某，路面的坑是当天挖的，当时已填平。
被告于岙村委会对证据1有异议，对证据2、3、4无异议。
被告永旺公司为支持自己的主张，向本院提交下列证据：
1、建设工程施工合同1份，拟证明被告永旺公司仅承包了浇水泥地工程，不包括挖水管、修水管工程。
2、开工令1份，拟证明被告永旺公司承包的道路改造工程开工到本案事故发生时间已有11天。
3、2015年11月19日拍摄照片及2015年11月22日19时拍摄照片各1份，拟证明被告永旺公司承包浇水泥地工程，路面护栏上都有施工标志，永旺公司看到被告于岙村委会委托个人挖水管。
经质证，原告对证据1、3真实性无异议，对证明对象有异议，认为挖水管与道路拓宽有关联，该证据能证明被告永旺公司在该路段上施工。对证据2三性均有异议。
被告于岙村委会对证据1、2、3无异议。
本院结合原、被告的举证、质证以及原、被告的陈述情况，综合认证如下：
对原告提供的证据，被告永旺公司对证据1三性均有异议，被告于岙村委会对证据1有异议，本院认为，该照片拍摄时间、地点未明确，且两被告提出异议，故本院对该证据的证明力不予确认。被告永旺公司对证据2真实性无异议，对证明对象有异议，对空调费56元、伙食费239.10元、农医保报销费用5098.34元有异议，认为该三笔费用应予以扣除，被告于岙村委会对证据2无异议，本院认为，该证据能证明原告受伤住院治疗、支付一定医疗费、医嘱休息1个月、加强营养的事实，本院对该事实予以确认。被告永旺公司对证据3中2016年1月19日出具的医疗证明书有异议，认为原告已满52周岁，已超过国家规定女职工的退休年龄，不存在误工费的问题，出院记录、出院证明中没有载明住院期间需要护理，被告于岙村委会对证据3无异议，本院认为，该证据能证明医嘱载明原告继续休息1个月的事实，本院对该事实予以确认。被告永旺公司对证据4质证认为证人李某有部分证言不符合事实，其陈述道路扩宽路面没有施工标志，证人蔡某陈述道路扩宽路面有施工标志，当时原告电动自行车速度车速过快，马上就超过了证人李某，路面的坑是当天挖的，当时已填平，被告于岙村委会对证据4无异议，本院认为，两个证人部分证言能相互印证，能证明原告受伤当天为晴天，受伤时间为下午6时左右，原告当时骑电动自行车，车后载了一个小孩，原告摔倒在修水管的路上，路面已填土，原告摔倒的路面上没有设置明显标志的事实，本院对该事实予以确认。
对被告永旺公司提供的证据，原告对证据1、3真实性无异议，被告于岙村委会对证据1、3无异议，本院认为，上述证据能证明两被告于2015年11月6日签订临海市尤溪镇陈家至樟基道理（于岙村）提升改造工程建设工程施工合同的事实，本院对该事实予以确认。原告对证据2三性均有异议，被告于岙村委会对证据3无异议，本院认为，该证据能证明临海市尤溪镇陈家至樟基道理（于岙村）提升改造工程实际开工日期为2015年11月11日的事实，本院对该事实予以确认。
综上，本院认定如下事实：
2015年11月6日，两被告签订临海市尤溪镇陈家至樟基道理（于岙村）提升改造工程建设工程施工合同，合同约定工程内容为路面水泥混凝土面层及部分路基平整；安全施工方面约定：被告永旺公司应当按有关规定加强安全教育，采取安全防护措施，并承担由于自身措施不力造成事故的一切责任和因此发生的一切费用。该工程实际开工日期为2015年11月11日。2015年11月22日下午，原告驾驶电动自行车去临海市尤溪镇于岙村看望父母。下午6时左右，原告载着其10周岁的外甥，从于岙村驶回八年村，经过于岙村时，在被告永旺公司埋设水管的路面上不慎摔倒受伤。原告伤后被送往台州医院治疗，诊断为创伤性蛛网膜下腔出血、脑挫裂伤、颅底骨折、右侧眼眶骨折、右手小指近节指骨骨折，住院12天，医嘱：加强营养，出院后休息2个月。
本院认为，本案被告永旺公司自认道路（于岙段）提升改造工程系其派员工施工，挖水沟及埋水管使用的亦是公司设备，其抗辩挖水沟及埋水管工程系公司下属的班组以个人名义承包，但未提供有效证据证明该主张，且被告于岙村委会亦陈述：被告于岙村委会把挖水沟及埋水管工程以5000元的价格口头承包给被告永旺公司施工，材料也是由永旺公司购买，故对挖水沟及埋水管工程系被告永旺公司施工的事实，本院予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被告永旺公司作为施工单位，在挖水沟及埋水管旁未设置明显标志，填土未采取安全措施，致使原告在该路面摔伤，永旺公司应当承担侵权责任。但原告于当天下午前往父母住处时已经过案发路段一次，应知道路面状况，其在天黑时驾驶电动自行车并搭载小孩，经过该路段时未尽到谨慎的注意义务而摔伤，自身存在较大的过错，应自行承担主要责任，据此，本院确定原告承担60%的责任，被告永旺公司承担40%的责任。
经审查，对原告的费用，本院认定如下：1、医疗费部分。被告永旺公司辩称，空调费56元、伙食费239.10元、农医保报销费用5098.34元应予以扣除。本院认为，原告已另行主张住院伙食补助费，故该医疗费总额中伙食费239.10元应予以扣除，被告永旺公司该抗辩意见，本院予以采信。原告在其参加的新型农村合作医疗中核销部分医疗费用，系其与有关社会保险机构之间的关系，被告永旺公司的侵权责任不能据此减轻；空调费系原告住院期间的必要支出，被告永旺公司要求在医疗费总额中扣除该两笔费用，本院不予采信。故原告合理的医疗费为17803.26元（18042.36元-239.10元）。2、住院伙食补助费360元。3、误工费。被告永旺公司辩称，原告已满52周岁，已超过国家规定女职工的退休年龄，不存在误工费的问题，本院认为，被告永旺公司该抗辩没有依据，在我国目前农民及其他无固定职业者并无退休的规定。因原告未举证证明其最近三年平均收入状况以及所从事行业，本院参照“全省全社会单位在岗职工年平均工资”标准计算，结合医嘱，认定原告的误工时间为72天，故原告合理误工费为9540元。4、营养费：根据原告的病情，结合医嘱综合认定原告合理的营养费为300元。5、交通费：本院结合原告提供的救护车费用及治疗复查情况，酌情确定原告交通费为500元。上述各项损失合计人民币28503.26元，由被告永旺公司承担40%的赔偿责任即11401.30元。被告永旺公司辩称，原告出院记录、出院证明中没有载明住院期间需要护理，因原告未提供医院的护理证明，故被告该抗辩，本院予以采纳。原告主张后续治疗费5000元，因该费用未实际发生，本院不予支持，原告可另案主张。被告于岙村委会将道路（于岙段）提升改造工程承包给有相应资质的永旺公司，并在双方签订的建设工程施工合同中约定被告永旺公司应当按有关规定加强安全教育，采取安全防护措施，并承担由于自身措施不力造成事故的一切责任和因此发生的一切费用，故原告要求被告于岙村委会承担赔偿责任的主张缺乏法律依据，本院不予支持。原告合理的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第九十一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江永旺建设工程有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告蔡素琴医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费等经济损失共计人民币11401.30元。
二、驳回原告蔡素琴的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费709元，减半收取354.5元，由原告蔡素琴负担212.7元，由被告浙江永旺建设工程有限公司负担141.8元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院［上诉案件受理费先预交709元，在上诉期内未预交的，应当在上诉期满七日内预交（具体金额由台州市中级人民法院确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。款汇：台州市财政局，开户银行：台州市农行，账号：19-900001040000225089001）。
如判决书生效后，义务人不自觉履行义务，权利人可在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行，逾期申请，本院不予受理。
审 判 员 俞高奇
二〇一六年三月八日
代书记员 陈梦琪