湖南省永顺县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘3127民初1144号
原告向乃茂，男，1958年6月23日出生，土家族，住永顺县。
委托代理人贺辉群，湖南金垣律师事务所律师。
被告永顺县芙蓉镇净洁污水处理有限责任公司（以下简称“净洁公司”），住所地永顺县芙蓉镇双桥社区邮政局旁。
法定代表人舒刚。
委托代理人田仁平，男，该公司工作人员。
被告符兴生，男，1970年4月22日出生，土家族，住永顺县。
委托代理人刘建华，女，1970年5月28日出生，土家族，住址同上，系被告符兴生妻子。
原告向乃茂诉被告净洁公司、符兴生提供劳务者受害责任纠纷一案，于2017年8月31日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月20日、2018年1月31日公开开庭进行了审理。原告向乃茂及其委托代理人贺辉群，被告净洁公司的委托代理人田仁平、被告符兴生及其委托代理人刘建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向乃茂诉称，2016年3月24日上午，原告在永顺县芙蓉镇天主堂污水井（该项目系被告净洁公司发包、被告符兴生承包）施工过程中因水泥预制板折断而坠跌，致左前臂、左手畸形等多处受伤，伤后被送入湘西州人民医院治疗，于2016年7月6日出院。经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，原告为八级伤残，误工期180日，护理期60日，营养期90日。为固定支架，原告于2017年4月10日至4月17日在州人民医院住院治疗，为拆线，于2017年8月15日在州人民医院检查治疗，原告受伤后，被告仅支付部分医疗费用，原告多次要求被告承担相应民事责任，被告以各种理由拒绝。为维护原告合法权益，提起诉讼，请求判令两被告连带赔偿原告残疾赔偿金、被扶养人生活费、住院伙食补助费、医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、营养费、精神抚慰金等共计18万元。另两被告承担本案诉讼费。
原告向乃茂向本院提交了下列证据：
1、住院病历复印件一份，拟证明受伤住院治疗情况以及住院的天数122天。2、住院收费票据复印件一份，拟证明住院费用情况。3、补充协议复印件一份，拟证明受伤后，责任主体。4、证明两份，拟证明原告受伤的事实。5、鉴定结论原件一份，拟证明原告伤残等级、护理期、营养期。6、鉴定费发票原件一份，拟证明鉴定费用的事实。
被告净洁公司辩称，净洁公司将所管理的芙蓉镇天主堂污水井顶部安全措施完善事务交给被告符兴生负责，属于承揽关系。净洁公司和原告之间不是雇佣关系。与原告存在雇佣关系的是被告符兴生。再者，原告没有按照承揽人符兴生的作业要求，不听指挥而造成事故，原告应该承担责任。
被告净洁公司未向本院提交证据。
被告符兴生辩称，原告所述与事实不符。净洁公司邀请符兴生给芙蓉镇天主堂污水井盖几块预制板，并讲安全自己负责。符兴生在工地当着向乃茂（工头）、汪茂林、张洪银等人的面要求污水井盖到预制场去购买。向乃茂、汪茂林等人不听安排，为了多挣几天工钱而自制盖板，在安装盖板时不听从张洪银（管事）多次告诫，造成事故，一死两伤，原告自己也有责任。符兴生已给死者支付了86万元，并给两伤者向乃茂、汪茂林共支付了11万元，总共支付了97万元。净洁公司只是临时喊符兴生领班，也没签合同，符兴生不应承担责任，要求净洁公司给符兴生补偿支付给死者和伤者的97万元。
被告符兴生向本院提交了两份证据：1、证明四份，拟证明向乃茂是领班，污水井盖是向乃茂下面的人自己去做的，并没有按照符兴生规定去做。2、领条四份及医疗费票据，拟证明符兴生在此事故中已经支付97万元的事实。
质证中，被告净洁公司对原告提供证据1中住院天数有异议，上面只有一个住院天数总数，没有具体每一天的记录，需要每一天住院记录清单。对证据2、3、4、5、6没有异议。被告符兴生对原告提供的证据1、2、3、4、5、6没有异议。原告对被告符兴生证据1有异议，否认向乃茂为工头，认为被告符兴生证据2应以票据为准。被告净洁公司对被告符兴生提供的2份证据均无异议。
经庭审质证，原告证据1、2、3、4、5、6、7，被告符兴生的证据1、2，具有客观性、关联性、合法性，本院予以采信。
根据本院采信的证据及当事人的陈述，可以认定下列事实：
被告净洁公司的芙蓉镇天主堂污水池由永顺县第二建筑工程公司承建，其间，被告符兴生因是本地人曾参与永顺县第二建筑工程公司管理，并曾分包其中的部分工程。芙蓉镇天主堂污水池原设计为玻璃盖板，按上级要求的时间通水时，玻璃盖板没有完成。2016年3月，净洁公司口头叫符兴生用水泥板把芙蓉镇天主堂污水池盖板盖好，按所需水泥板数量，以成本加运费加工时费的方法结算，水泥板是去购买预制板，还是自制水泥板，没有讲明，只说安全由施工人自己负责。符兴生承接后，叫向乃茂来做工，并叫向乃茂再喊几人来做，向乃茂叫来了汪茂林参加做工。2016年3月17日，符兴生在工地当着张洪银（符兴生雇请的安全员）、向乃茂等人的面讲，水泥盖板到预制场去买。张洪银与预制场联系了定做水泥盖板事项，预制场太忙，没有时间做，给符兴生做工的工人就说自己做水泥板，并说简单，容易做。张洪银把预制场没有时间定做水泥盖板及工人讲自己做水泥盖板均向符兴生作了汇报，符兴行问张洪银工人做不做得好水泥盖板，张洪银说，工人讲做得好，简单，符兴生遂同意工人自制水泥盖板。张洪银便组织了自制水泥盖板所需的材料，由工人自制了水泥盖板。2016年3月24日上午，工人将自制的水泥盖板往污水池上盖，抬第二块去盖时，工人踩在了第一块刚盖好的自制水泥板上，被踩的水泥板折断而坠跌，致工人向前死亡，原告及汪茂林受伤。原告伤后被送往州人民医院治疗，诊断为1、左尺桡骨远端开放性骨折，2、左手第二掌关节囊损伤，3、左第二掌骨骨折，4、左食指近节指骨基底部骨折，5、左手背侧皮肤缺损，于2016年3月24日行左上肢清仓+肌腱血管神经探查+第一掌指关节囊修补+VSD负压吸引术，于2016年3月30日行左手扩创缝合+左桡骨支架外固定+尺骨骨折切开复位内固定+植皮术。经住院治疗104天出院，医嘱继续治疗，术后3
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12月取出内固定材料，术后1、2、3、6、9、12月骨科门诊复查。2017年4月10日，原告再次入住州人民医院，诊断为：1、左尺桡骨骨折术后，2、左桡骨延迟愈合，于2017年4月13日在臂丛下行左尺桡骨骨折术后内固定取出+支架外固定调整术，经治疗7天出院，医嘱继续换药治疗，术后两周伤口拆线，术后1、2月骨科门诊复查，根据复查结果决定取外固定时间。原告住院期间共花医疗费52515.5元，其中符兴生支付42205元，符兴生并支付给原告生活费1500元。经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，原告左右桡骨远端粉碎性骨折、左尺骨茎突骨折，伤残程度评定为八级，三期时限评定为误工期180日，护理期60日、营养期90日，花鉴定费1800元。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案芙蓉镇天主堂污水池原设计为玻璃盖板，按上级要求的时间通水时，玻璃盖板没有完成，该部分工作量即使后来改变设计并由其他人完成，仍属于建设工程的范围。被告净洁公司将建设工程发包给自然人符兴生个人承包，在承包人的选任上存在过失。被告符兴生作为自然人承接工程，请原告做工，符兴生与原告之间形成个人之间的劳务关系。本案中向乃茂受符兴生雇做工，与其他工人一样做工，拿一样的工资，并无其他权力，向乃茂义务帮符兴生召集工人，向乃茂并未从中获利，向乃茂不应就此在法律上承担责任。本案由工人自制水泥盖板，工人往污水池上盖自制的水泥盖板，均得到了符兴生的同意，符兴生应把好自制水泥盖板的质量关和施工的安全关。盖板时，即使张洪银说过叫工人不要踩到刚盖好的水泥盖板上去，也只是为谨慎起见提出的善意建议，而不构成安全施工的强制规范。原告去盖第二块板时踩上刚盖好的第一块水泥盖板，有一定的必要性，不构成提供劳务者的过错。本案原告的损失有：医疗费42205元+10310.5元=52515.5元（其中42205元系符兴生支付）、住院伙食补助费100元×（104天+7天）=11100元，护理费46458元÷365天×60天×1人=7637元，误工费34031元÷365天×180天=16782元，营养费30元×90天=2700元，残疾赔偿金11930元×20年×30％=71580元，精神损害抚慰金15000元，鉴定费1800元，共计179114.5元，该损失应由被告符兴生承担主要赔偿责任（70％），由被告净洁公司承担次要赔偿责任（30％）。被告已支付的部分应予抵减。原告要求赔偿被扶养人生活费、住宿费，但未提供相关证据，本院不予考虑。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决如下：
一、由被告符兴生给原告向乃茂赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、共计125380元，抵减符兴生已支付的43705元，被告符兴生给原告向乃茂支付81675元。
二、由被告永顺县芙蓉镇净洁污水处理有限责任公司给原告向乃茂赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、共计53734.5元。
上述款项限本判决发生法律效力之日起10日内付清。
如未按判决书指定的期间履行给付义务，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1200元，由被告符兴生负担840元，由被告永顺县芙蓉镇净洁污水处理有限责任公司负担360元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 彭学军
人民陪审员 胡家晗
人民陪审员 程泽仁
二〇一八年二月十日
书 记 员 向 欢
附相关法律条文：
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
……
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。