河北省怀安县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民初字第576号
原告张小春，住怀安县。
委托代理人刘开复，河北中庭律师事务所律师。一般代理
委托代理人倪玉成，河北中庭律师事务所律师。一般代理
被告张万伟，住怀安县。
委托代理人刘建江，怀安县司法局法律援助中心干部。一般代理
被告董万杰，1966后8月26日生，住怀安县。
被告董瑞峰，住怀安县。
被告怀安县第一建筑有限责任公司，地址：怀安县柴沟堡镇建国街火车站东街87号。
法定代表人关志刚，系该公司经理。
委托代理人孙琛，怀安县第一建筑有限公司主任，一般代理。
原告张小春诉被告张万伟、董万杰、董瑞峰、怀安县第一建筑有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月17日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原、被告及委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：怀安县第一建筑有限公司承包张家口市华瑞房地产开发有限责任公司，在怀安县柴沟堡镇开发的阳光第一城住宅小区13号楼建设工程，怀安县第一建筑公司将主体工程由董万杰与董瑞峰承揽，该工程，水暖部分由被告张万伟承揽，被告张万伟以每天150元的工资雇佣原告和安世军安装水暖。2014年6月13日原告在工地干活时从一楼摔落至地下室受伤，多次与各被告协商解决无果，诉至法院请求赔偿各项损失10万元。
被告均未书面答辩。
经审理查明：被告董万杰、董瑞峰借用怀安县第一建筑有限责任公司资质承包的张家口市华瑞房地产开发有限责任公司在怀安县柴沟堡镇开发的阳光第一城住宅小区13号楼建设工程。该工程的水暖部分于2013年8月由被告董万杰、董瑞峰发包给被告张万伟。经原告张小春与被告张万伟协调，2014年3月25日张小春到张万伟承包工程工地阳光第一城13号楼干水暖工作，工资由张万伟发放。2014年6月13日上午8时原告在工地干活时从一楼使用梯子时在梯子上摔到地下室，致使原告腰部压缩性腰椎骨折。事故发生后张万伟等人将张小春送怀安县医院治疗4天，后转入张家口市第二医院手术治疗53天，经协商赔偿事宜未果，引起诉讼。
另查明：由原告申请怀安县人民法院委托张家口市法医鉴定中心对受害人张小春进行伤残鉴定，鉴定意见：1、八级伤残；2、自鉴定书出具之日起医疗终结；3、护理期3个月（1人）。
庭审中原告主张赔偿的项目、数额：1、医疗费44064.31元（其中怀安县医院1604.78元、张家口市第二医院42459.53元），提供诊断证明5份，病历、用药清单，票据2张。2、误工费27000元，提供张家口市法医鉴定中心司法鉴定意见书第二项，安世军、樊学证明各1份，标准按一每天150元（180天×150元／天）。3、护理费9000元（90元×100元／天），提供张家口市法医鉴定中心司法鉴定意见书第三项。4、交通费2400元，提供任海山证明1份，票据25张。5、住院伙食补助费1710元（57天×30元／天）。6、营养费1710元（57天×30元／天），提供病历。7、残疾赔偿金135480元（22580元／年×20年×30％），提供证据有张家口市法医鉴定中心司法鉴定意见书、户口本、居住证明。8、精神抚慰金9000元，提供张家口市法医鉴定中心司法鉴定意见书。9、鉴定费2000元、检查费570元，提供河北北方学院附属第二医院票据2张。小计232534.31元。
二次手术费用：1、医疗费15000元。2、误工费13500元（90天×150元／天）。3、护理费3000元（100元／天×30天），提供胡保杰护理证明1份。4、住院伙食补助费900元（30天×30元／天）。5、营养费900元（30天×30元／天）。6、交通费1000元。小计34300元。提供张家口市第二医院诊断证明，一年后行二次手术费用15000元，住院时间1个月，手术费用15000元，出院后休息三个月。
被告怀安县第一建筑有限公司质证：阳光第一城13号楼工程是董万杰、董瑞峰借用我公司资质承包，我公司只收取1％的手续管理费，不包括质量问题和安全问题。提供甲方怀安县第一建筑有限公司与乙方董瑞峰在2013年9月15日签订的分包工程协议书，其中第三条施工过程中因工程质量、安全保障等采取的工程质量事故，人员伤亡事故及出现的所有问题，全部由乙方自行解决，所有费用全部由乙方承担。对原告主张赔偿的项目、数额无异议。对建筑工程施工合同（合同编号：HR2013.NO000631）无异议。
被告董瑞峰质证意见：该工程是董万杰承包，我只是工地负责人，董万杰雇的我，给我年薪12万元，张万伟向我和董万杰承包的该栋楼的水暖工程，没有书面合同都是口头形成的协议。原告主张赔偿的项目、数额无异议。
被告董万杰质证意见：我和董瑞峰是合伙关系，对张家口市法医鉴定中心鉴定意见有异议，对怀安县第一建筑有限公司，张万伟提供两份合同无异议。
被告张万伟质证意见：原告住院至始至终都是我们派人护理的。张小春在怀安县医院住院期间我为其垫付医疗费1500元、生活费500元，二医院住院期间董万杰给我10000元，由我给送去张家口市第二医院。干活期间我给了张小春两次人工费分别为2500元和4000元。原告主张的每天工资150元不认可，我就没有答应过，二次手术费用待实际发生后另行主张。对张家口市法医鉴定中心意见书有异议，但不申请重新鉴定。提供2013年8月3日怀安县第一建筑有限责任公司与董万杰鉴定的建筑工程施工合同一份（合同编号：GR2013.NO00631）。
原告质证怀安县医院1500元、生活费500元、张家口市第二医院垫付医疗费10000元认可，后董万杰又给过3000元。
庭审中被告张万伟辩称：1、被告张万伟和原告张小春雇佣关系不成立，只是一起干活，分工不同，我负责要工钱，张小春主要负责技术指导，安世军则实际安装多一些。该工程的实际施工负责人是董万杰和董瑞峰，我们都是为董万杰、董瑞峰干活，共同雇主是董万杰、董瑞峰。2、张万伟和董万杰、董瑞峰之间是雇佣关系，而非承揽合同或承包合同关系。3、关于原告在工地上受伤后，我作为水暖活的带班或者负责人为其垫付医疗费1500元、伙食费500元，我不能作为赔偿主体，应予以返还。4、原告明知存在安全隐患，安全意识淡薄，对危险疏忽大意，在本次事故中具有过错，因此应该承担一定责任。
上述事实，有庭审中原、被告陈述质证，分包工程协议书、建筑工程施工合同、诊断证明、病历、用药清单、票据、居住证明、户口本及证明三份，予以证实。
本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中原、被告对该事故发生的经过、结果无异议，本院予以确认。被告张万伟、董万杰对张家口市法医鉴定中心鉴定意见持有异议，本院认为鉴定单位主体合格，鉴定程序合法公正，鉴定结论真实有效，予以确认。原告主张赔偿的医疗费44064.31元、住院伙食补助费1710元、营养费1710元、残疾赔偿金135480元、鉴定检查费2570元均无异议，本院予以确认。误工费原告主张每天150元被告不认可，又无其他证据予以佐证，应按河北省上年度建筑业标准计算，期限从2014年6月13日事发至医疗终结应为176天，误工费为17117元（35498元／年÷365天×176天），护理费9000元（90天×100元／天）根据张家口市法医鉴定中心司法鉴定意见书第三项，护理期限3个月（1人），原告提供证据认可被告派人护理一个月，应予以扣除，即护理费为6000元（60天×100元／天）。交通费根据原告受伤程度，结合实际情况，本院酌情支持300元。精神抚慰金是因他人侵权造成受害人精神遭受损害，本案中原告是意外事故造成损害的，并非他人侵权，故精神抚慰金本院不予支持。对于二次手术费用，张家口市第二医院诊断证明、治疗及处理意见，原告主张赔偿的住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等费用及具体时间不能确定，可待实际发生后另行主张。二次手术费用15000元，符合法律规定，本院予以支持。本院认定原告各项损失为223951.31元。
本案中被告怀安县第一建有限责任公司分别与被告董万杰、董瑞峰签定建筑工程施工合同和分包工程协议书，证明被告董万杰与被告董瑞峰是合伙关系。被告董万杰、董瑞峰借用被告怀安县第一建筑有限责任公司承包怀安县阳光第一城二期13号楼建设工程后，将该工程水暖安装转让给没有相应资质的被告张万伟，相应劳务费亦由被告张万伟结算，可视为两被告之间形成事实上的工程承包关系。而原告系由被告张万伟允许的情况下进入该工地做水暖工作，由被告张万伟安排具体工作，负责考勤，计算工资相应报酬并发放，故可确认原告与被告张万伟之间具有雇佣关系。原告在安装水暖过程中，未能充分注意自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，对本事故的发生存在有一定过错，应自行承担相应民事责任，而被告张万伟作为雇主，疏于工地管理和安全防范，对于原告在施工期间受伤造成的合理损失应当承担相应民事责任。被告怀安县第一建筑有限公司出借资质给被告董万杰、董瑞峰，被告怀安县第一建筑有限公司出借资质违反法律规定，被告董万杰、董瑞峰作为实际工程承包人将部分项目发包给无相应资质的被告张万伟施工，依法应当依法承担连带责任。综合分析具体案件酌情确定原告自行负担30％民事责任，被告张万伟承担70％责任，被告张万伟赔偿原告张小春156765.9元（223951.31元×70％），被告董万杰、董瑞峰、怀安县第一建筑有限责任公司承担连带责任。被告张万伟垫付医疗费1500元、生活费500元，被告董万杰垫付医疗费13000元应予以返还。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条之规定，判决如下：
一、被告张万伟赔偿原告张小春各项损失156765.9元，被告董万杰、董瑞峰、怀安县第一建筑有限责任公司承担连带赔偿责任。
二、原告张小春返还被告张万伟垫付医疗费1500元、生活费500元，返还董万杰垫付医疗费13000元。
上述款项于本判决生效后十日内履行。
案件受理费2300元，由被告张万伟、董万杰、董瑞峰、怀到第一建筑有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判长 韩水田
审判员 张 新
审判员 冯延虹
二〇一五年四月二十日
书记员 高丽娜