浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0781民初943号
原告金华永力建设有限公司(下简称金华永力公司)，住所地本市兰江街道兰花村199-201号。
法定代表人凌惠华，公司董�长。
委托代理人汪智敏，浙江浙澜律师事务所律师。
委托代理人徐步华，男，汉1965年8月16日出生，住本市，系原告公司项目经理。
被告兰溪市灵羊岛瀫水风情商业管理有限公司(下简称兰溪灵羊岛商业公司)，住所地本市云山街道外屿洲灵羊岛。
法定代表人龚伟，公司董事长。
委托代理人童美玲，浙江金奥律师事务所律师。
委托代理人龚英杰，男，汉族1964年11月21日出生，住本省义乌市，系被告公司总经理。
原告金华永力公司与被告兰溪灵羊岛商业公司建设工程施工合同纠纷一案，原告于2016年2月26日向本院起诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年5月10日、同年8月10日、2017年7月7日在本院第七审判庭公开开庭进行了审理。原告金华永力公司的委托代理人汪智敏、徐步华，被告兰溪灵羊岛商业公司的委托代理人童美玲、龚英杰（第一次开庭时未参加）到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告金华永力公司诉称，2013年6月21日，原、被告双方签订《建设工程施工合同》一份，约定被告位于兰溪××羊岛风情街××及××别墅及地下车库计面积约19300平方米的建设工程（含土建、水电及抹灰等）承包给原告建设。合同价款按可调价格并根据浙江省建筑工程预算定额定为1806.88万元。同日，双方又签订过建筑施工补充协议一份，合同及补充协议对工程承包形式、承包范围、工期及付款方式等作了约定。协议签订后，原告依约进场施工，并支付工程保证金100万元。施工初期，被告尚能依约支付工程进度款，但到2013年10月份后就经常拖欠工程款，原告在资金极其困难的情况下仍按原计划建设，工程进度也未拖延。到2014年1月底，已有12幢屋面浇捣完成，砖砌体已完成工程量的70%。但被告不仅不按合同支付工程款，还多次更改施工图纸、变更施工内容，被告自理的铝合金窗工程、仿古木门窗、外墙仿古木装修等影响原告正常施工建设的项目于2014年7、8月份才陆续进场，影响了原告建设的工程施工，也造成了工程的一定延期。该工程基本完工后，被告不仅未按约定支付剩余工程款，还一直故意拖延不予竣工验收。直至今日，被告尚欠原告建设工程款798.109万元，应退保证金50万元，给原告造成了重大经济损失。为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼;请求1、判令被告支付建设工程款人民币798.109万元，并支付逾期付款违约金121.65万元（计算至2016年2月1日止，之后违约金按月息1分计算至判决生效之日止），合计919.759万元。2、退还原告保证金50万元。3、判令原告对该建设工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。4、本案诉讼�由被告承担。
为证明上述事实，原告向本院递交了如下证据：
1、原、被告工商登记表，证明原、被告的主体资格。
2、建设工程施工合同及建筑施工补充协议，证明原、被告建设工程合同关系成立，合同的第57、58页中对工程款的可调价格的依据有过约定的事实。
3、情况说明及函，证明原、被告建设工程合同关系成立的事实。
4、两份进账单，证明工程进度情况及房屋验收通过的事实。
5、收款收据及更改联系单，证明工程有过更改的事实。
6、更改图纸3份、工程预决算书（电子版未提供），证明工程5、6、8、9幢房屋都有过更改，工程预决算书之前通过电子邮件发给被告公司，可被告一直搁在那里，不进行工程验收的事实。
7、照片2张，证明打桩工程与原告无关，质量问题是由于桩基�位造成的事实。
8、合作协议，证明兰溪灵羊岛商业公司与木匠姜雨秋签订协议，用房屋抵偿木匠工程款112.531万元，如果该房屋质量存在问题，由木匠姜雨秋自行承担的事实。
9、浙江和兴工程造价咨询有限公司鉴定报告（鉴定费12万元），证明原告承建的灵羊岛瀫水风情商业街造价为14581565元的事实。
被告兰溪灵羊岛商业公司在庭审中辩称，1、双方签订建设工程施工合同是属实的，本案的被告现已实际支付工程款1044.74万元，100万元的保证金我们已经退还50万元。2、目前争议就是承建的1号楼和11号楼，这两幢楼存在质量问题，这两幢楼与被告提供原告的设计图纸是不一致的，横轴与竖轴与图纸不一致，为了查明这个事实，被告已经申请法院对该两幢楼质量进行鉴定。在1号楼和11号楼质量问题没有解决之前，本案不宜支付剩余的工程款。由于质量的问题，对于诉讼请求第二项、第三项我们认为也不该予以支持。3、本案被告是按照合同约定及时给原告支付工程款，但是原告拖延工期并且所建造的1号楼和11号楼施工不符合所设计的要求，存在严重的质量问题，所以才造成部分工程款没有支付。综上，被告认为1号楼和11号楼质量问题没有解决的情况下，本案剩余的工程款不该予以支付，请求法院驳回原告的诉请。
为证明上述部分事实，被告向本院递交了如下证据：
1、付款委托书、付款凭证，证明双方已经认可支付的工程款是1044.74万元的事实。
2、1号楼图纸15张（11号楼的图纸没有提供），证明因质量问题被告要求对1号楼、11号楼质量进行鉴定的事实。
3、金华三和工程检测有限公司建设工程检测鉴定报告，证明本案原告所承建的1号楼和11号楼不符合质量要求的事�。
4、工程质量竣工验收记录（14页），证明除1、11号楼外其他几幢楼的竣工时间，原告对承建的房屋不具有优先受偿权的事实。
原、被告所提供的证据经庭审举证、质证，本院认证如下：
对原告递交的第1、4、9项证据，被告无异议，本院予认定。对原告递交的第2项证据，被告对真实性无异议，对证明内容有异议，本院认为被告的异议成立。对原告递交的第3、5、8项证据，被告有异议，本院认为被告的异议不能成立。对原告递交的第6、7项证据，被告有异议，本院认为被告的异议部分成立。
对被告递交的第1项证据，原告无异议，本院予认定。对被告递交的第2项证据，原告有异议，本院认为原告的异议不能成立。对被告递交的第3、4项证据，原告有异议，本院认为原告的异议部分成立。
根据原、被告的陈述及对证据的质证、认证，本院对本案的事实认定如下：
2013年6月21日，原告金华永力公司与被告兰溪灵羊岛商业公司签订一份建设工程施工合同，被告将位于兰溪××羊岛风情街××及××别墅及地下车库计面积约19300平方米的建设工程（含土建、水电及抹灰等）承包给原告建设，工称名称为风情街，工程地点在兰溪灵羊岛，开工时间是2013年8月25日，竣工日期为2014年4月25日，工程质量标准要求合格，合同价款1308.4万元。同日双方又签订过一份建筑施工补充协议，承包形式是包工包料，付款方式约定是：基础完工，验收合格支付基础工程量的70%，主体工程款分二次支付，所有楼号的二分之一主体完工验收后，支付验收楼号主体工程款的70%，全部楼号主体完工验收后，付足全部主体工程款的70%，内部竣工验收后，付足工程总造价的80%，审计结果经双方确认后�工程总款的15%，留5%作为保修金。主体、水、电保修金二年期满，无质量问题退4%，屋面保修五年期满（屋面防水工程不为原告施工），无质量问题退1%。另外在合同签订后三日内原告需向被告交纳项目押金100万元，主体工程验收后退还50万元，其余在扣除各项违约金、罚款后在工程竣工验收合格后7天内一次性退还。合同（补充协议）签订后，原告依约进场施工，原告主要完成了灵羊岛风情街1、2、3、4（1至4号楼还含地下层）、5、6、7、8（8号楼是别墅，共4幢）、9、10、11、12、13、14号楼的建设工程，中途因各种原因（原告称是被告未按约定支付工程进度款及图纸变更及被告自理配套项目滞后，被告称是原告拖延工期且所建造的1号楼、11号楼施工不符合设计要求，存在严重的质量问题，才造成部分工程款没有支付）工期有所延迟。上述工程（1号、11号�除外）在2015年4月15日形成过一个工程竣工验收记录，原、被告及监理单位在这个记录上盖过公章，结论是合格。2015年8月29日被告单位向原告单位发函称，除1号、11号楼发现的质量问题必须处理好外，其余房屋同意作为验收通过接收（涉案房屋因政策性原因目前不能办理房屋权属证书）。2015年9月21日被告与案外人姜雨秋鉴订合作协议，被告将有质量问题的11号楼抵账（证明被告已接收了该房屋）给姜雨秋作为支付拖欠的涉案工程木工工资款。现原告认为该工程基本完工后，被告不仅未按约定支付剩余工程款，还一直故意拖延不予竣工验收，且还有50万元保证金没有退还原告，给原告造成了重大经济损失，为此原告向本院提起了诉讼。之后本院根据原、被告的申请，分别对涉案工程的造价及1号、11号楼的质量问题委托有关部门进行鉴定。2016年7月8日金华三和工程检测有限公司出具了鉴定报告，1号、11号楼确实存在质量问题，其中涉及到桩基础工程，可桩基础工程为案外第三方单位施工（鉴定费5万元被告已垫付）。2017年6月26日浙江和兴工程造价咨询有限公司出具了工程造价鉴定报告（鉴定费12万元原告已交纳），原告承建的灵羊岛瀫水风情商业街造价为14581565元。另对被告共支付过原告工程款1041.74万元(其中有3万元货款被告重复计算已剔除)双方没有争议，这样推算被告还尚欠原告工程款4164165元。
本院认为，原、被告双方于2013年6月21日签订的建设工程施工合同及建筑施工补充协议是原、被告的真实意思表示，内容合法，不违反国家法律、法规的强制性规定，对双方当事人具有法律约束力。原告已按合同约定完成了承包的工程，被告应按合同约定履行自已的付款义务。兰溪灵羊岛风情街建设项目经鉴定工程造价为14581565元，对此双方都没有异议，本院予以认定。至于原告已交的项目押金100万元，被告已退还原告50万元，现还剩50万元，补充协议约定是在竣工验收合格后七日内退还，现已逾期，被告应予以返还。关于本案所涉的优先受偿权问题，该工程于2015年4月15日有个三方盖公章过的工程竣工验收记录，可按正常操作发包人在竣工验收合格后14天内需向承包人签发工程接收证书，可被告一直未向原告发送，也没有接收工程，被告仅在2015年8月29日向原告单位发过一份函，称：除1号、11号楼发现的质量问题必须处理好外，其余房屋同意作为验收通过接收。这份函相当于发包人向承包人签发了工程接收证书，所以本院认定2015年8月29日为工程竣工之日。本案原告向法院起诉之日是2016年2月26日，从2015年8月29日竣工之日至2016年2月26日起诉之日未超过六个月，所以原告对涉案工程具有优先受�权。关于原告所主张的逾期付款违约金问题，因合同对逾期付款的违约金并无约定，故原则上对原告违约金的诉请不予支持，但因被告拖欠的工程款时间较长，如一分不算会造成双方利益失衡，为公平起见，可自原告向法院主张权利之日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率由被告向原告支付工程款的利息损失。关于被告提出的兰溪灵羊岛风情街1号、11号楼的质量问题，该二幢房屋经鉴定确有质量问题，而该质量问题与桩基工程有关，但该二幢房屋的桩基工程为案外人施工，现到底是哪方责任不明，1号楼、11号楼的质量问题被告可另行举张权利，所以被告垫付出的房屋质量鉴定费5万元不在本案中作出处理，11号楼因抵账等于工程款已支付，1号楼虽有质量问题，但目前责任不明，鉴于这一特殊情况，1号楼的工程款被告还是应当支付。关于保修金的问题，合同约定是审计结果经双方确认后留5%作为保修金，主体、水、电保修金二年期满无质量问题退4%，屋面保修五年期满，无质量问题退1%。因屋面防漏工程不是原告所做，所以主体、水、电保修金只能扣4%即为583262.6元，质保期是二年,被告需在2017年8月29日后返还，现原告主张此权利为时过早，本院不予支持。现被告实际应支付原告的工程款为(鉴定工程款造价14581565元－已付工程款10417400元－4%保修金583262.6元)3580902.4元。综上所述，对原告的诉讼请求，本院只能酌情支持。对被告在庭审中的抗辩，其合理部分本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百零七条、第一百二十条、第二百八十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》�一条、第二条之规定，特判决如下：
一、被告兰溪市灵羊岛瀫水风情商业管理有限公司于本判决生效后五日内支付原告金华永力建设有限公司工程款3580902.4元并自2016年2月26日起至被告实际付清工程款之日止按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付原告利息损失。
二、原告金华永力建设有限公司在工程款3580902.4元的范围内对本案涉案工程折价或者拍卖价款中享有优先受享权。
三、被告兰溪市灵羊岛瀫水风情商业管理有限公司于本判决生效后五日内退还原告金华永力建设有限公司项目押金50万元。
四、驳回原告金华永力建设有限公司其他的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币80599元（原告金华永力公司已预交），由原告负担50000元，由被告负担30599元。本案浙江和兴工程造价咨询有限公司鉴定费120000元（原告已垫付），由原告负担25000元，由被告负担95000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 朱国俊
人民陪审员 何寄芸
人民陪审员 冯美琴
二〇一七年七月二十四日
书 记 员 徐小蓓