上海市静安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0106刑初349号
公诉机关上海市静安区人民检察院。
被告人徐建平，男，1977年10月29日生，汉族，户籍地为江苏省，暂住本市宝山区。
辩护人余玮，上海瀛泰律师事务所律师。
上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉〔2018〕332号起诉书指控被告人徐建平犯贩卖毒品罪，于2018年3月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月16日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派代理检察员陈某某出庭支持公诉。被告人徐建平及其辩护人余玮到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市静安区人民检察院指控：
被告人徐建平于2017年9月13日16时许，经事先电话联系，驾驶摩托车至本市静安区昌平路、南苏州路路口处，以人民币(以下币种同)600元的价格向购毒人员黄某某贩卖用塑封袋包装的白色块状物1包。二人交易时，被告人徐建平因察觉可能有公安人员在附近伏击，准备驾车逃离，并将手机、毒资及毒品丢弃于沿途。后公安人员将被告人徐建平人赃俱获，并在其摩托车的夹袋内查获白色塑料瓶1个，内有用塑封袋包装的白色块状物14包。经鉴定，查获的15包白色块状物共净重11.04克，均检出海洛因成分。
被告人徐建平到案后对上述事实拒不供述。
为证明上述指控的事实，公诉人讯问了被告人徐建平，宣读和出示了证人黄某某、许某、惠某某证言、辨认笔录、通话视听资料、扣押笔录、�量笔录、称量录像、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、毒品和毒资照片、收缴毒品专用单据、上海市毒品检验中心检验报告、抓获经过等证据。公诉机关据此认定，被告人徐建平明知是毒品而予以贩卖，数量为含有海洛因成分的毒品11.04克，其行为已构成贩卖毒品罪。
被告人徐建平当庭对起诉书指控的犯罪事实基本不持异议，同时称，600元是黄某某塞给他的。
被告人徐建平的辩护人提出，本案系特情介入；交易的毒品数量为0.8克，在被告人摩托车上查获的毒品应以非法持有毒品罪认定；本案毒品交易尚未完成，系犯罪未遂。
经审理查明：
经事先电话联系，被告人徐建平于2017年9月13日16时许，驾驶摩托车至本市静安区昌平路、南苏州路路口处，以600元的价格将1包用塑封袋包装的白色块状物品出售给黄某某。两人交易时，被告人徐建平因察觉可能有公安人员在附近伏击，准备驾车逃离，并将手机、毒资及毒品丢弃于沿途。后公安人员将被告人徐建平人赃俱获，并在其摩托车的夹袋内查获白色塑料瓶1个，内有14包用塑封袋包装的白色块状物品。经称重、鉴定，交易的1包用塑封袋包装的白色块状物品净重0.8克，查获的14包用塑封袋包装的白色块状物品净重共计10.24克；从中均检出海洛因成分。
上述事实，有以下证据证实：
1、证人黄某某陈述称，“2017年9月13日下午13时许，我到北站派出所向民警举报一名男子贩卖毒品。民警向我说明了具体要求后，我在民警的控制下与贩毒男子进行毒品交易，民警给了我6张100元面值的人民币，编号是：N4YXXXXXXX、U86K135902、H25P294727、YGXXXXXXXX、BWXXXXXXXX、DXXXXXXXXX。之后，我通过手机(手机号XXXXXXXXXXX)与该男子进行通话，并和他约好下午16时�在本市静安区昌平路、南苏州路路口附近进行交易。之后，几名民警穿便衣，同我一起赶赴上述地址。到了昌平路、南苏州路路口附近，民警就分开蹲点守候。我坐在南苏州路的一个凉亭里面等着。过了大约20分钟，我说的那名男子就开着一辆沪C牌照的黑色摩托车过来了。因为当时我坐在上街沿上面，那名男子看到我后并没有下车而是要求我跟着他缓慢走到南苏州路、昌平路路口。到了路口后，那名男子还是没有下车，车辆还是处于启动状态。我正准备和他交易的时候，那名男子突然加速准备沿着昌平路逃跑。当时因为有一名穿便衣的民警在附近，可能他感觉到了。我就大声呼喊他。那名男子听到我呼喊后，大约在离我10米左右的距离又停了下来。我快速跑到他旁边，一边和他说话，一边将民警之前给我的6张100元给了他。我看到那名男子用右手接过钱后放入他右侧的裤子口袋，那名男子用左手从摩托车的左侧的一个夹袋中拿出一个小的白色塑料药瓶，然后快速打开药瓶盖从药瓶里面拿出一包塑封袋包装的白色粉末。我用左手准备拿那包塑封袋包装的白色粉末，我右手就拔掉了插在摩托车上的钥匙。当时那名男子喊‘你干嘛’，我当时也有点懵，因为摩托车钥匙被我拔了，但是摩托车还是发动着的。那名男子就加油门准备逃离，我就用左手拽着摩托车的后备箱，右手拉着那名男子拼命往路旁一拽，那名男子就连人带车一起摔倒在马路边上。摔倒后，那名男子马上爬起来。他鞋子也掉在地上了，他赤脚跑不快，跑了大约10米左右就被我和追上来的民警抓住了。那名男子一边跑，一边将右侧裤子口袋里的6张100元往外扔。后来民警在抓到他的地方找到了这6张100元。我拔他摩托车钥匙的时候，用左手去接那包塑封袋包装的白色粉末，但没有拿到。后来，民警沿着他逃跑的路线搜寻，找到了那包塑封袋包装的白色粉末。”
辨认笔录证实，黄某某对被告人徐建平进行了辨认。
2、通话视听资料证实，黄某某与徐建平通话内容。部分内容节录如下：
黄：喂，你怎么不接电话啦？
徐：怎么啦？
黄：我说你怎么不接电话。
徐：我在外面有事情。
黄：你过来下。拿一包600的。
徐：怎么讲？
黄：我说你过来一下。
徐：我没空，我不过来。
黄：你别烦了。你多久能过来？
徐：我现在过不来。
黄：大概多久？我等你呀。
徐：哎呀，你怎么回事。我真是搞不懂你。
黄：帮个忙。大概多久？我等你。别烦了。
徐：你真是。
黄：我出不去呀。�老爸不在。我等你。你什么时候过来。
徐：我在外高桥，过不来。
黄：我跟你说，我老爸不在，我拿一包600的，大不了我贴你100元路费，好伐啦？
徐：哎呀，你一会这样一会那样，你叫我怎么办。
黄：我没办法。你抓紧时间，我等你。我老爸不在，我明天就走了。你大概多久？我心里好有个数。4点半？
徐：4点半到5点。
黄：好。
3、证人许某陈述称，“我是北站派出所民警。2017年9月13日下午13时许，黄某某到北站派出所举报一名男子贩卖毒品。我向他说明了具体要求后，他在民警的控制下与贩毒男子进行毒品交易。我给了黄某某6张100元面值的人民币，编号是：N4YXXXXXXX、U86K135902、H25P294727、YGXXXXXXXX、BWXXXXXXXX、DXXXXXXXXX。之后，黄某某通过自己的手机(手机号XXXXXXXXXXX)与该男子(手机号XXXXXXXXXXX)进行通话，并和他约好下午16时许在本市静安区昌平路、南苏州路路口附近进行交易。之后，我组织了几名民警穿便衣，同黄某某一起赶赴上述地址，并分开在周边蹲点守候。黄某某在南苏州路的一个凉亭等着。过了大约20分钟，一名男子骑着一辆黑色摩托车(牌照号沪CWXX**)过来了，行迹十分可疑。这个男子和黄某某碰面之后，黄某某一直跟着这个男子走到南苏州路、昌平路路口，这个男子一直没有下车。后来这个男子突然沿着昌平路向前加速。黄某某就大声喊住他向他跑去。黄某某和那名男子说了几句后将我给他的6张100元给了那个男子。我看到那名男子用右手接过钱后放入他右侧的裤子口袋，那名男子左手从摩托车上拿出了什么东西。过了一会儿，我就看见那个男子加油逃跑。黄某某用左手拽着摩托车的后备箱，右手拉着那名男子拼命往路旁一拽，那名男子就连人带车一起摔倒在马路边上。摔倒后，那名男子马上爬起来，一边跑一边将他右侧裤子口袋里的6张100元往外扔。跑了大约10米，我和追上来的民警抓住他了。我沿着他逃跑的路线找到了我给黄某某的6张100元。我沿着他逃跑的路线一路搜寻的时候，还找到了一包塑封袋包装的白色粉末。那个男子骑的黑色摩托车的左侧油箱旁边有个写着suzuki的夹带，我在其中找到了一个白色塑料药瓶，其中有14包用塑封袋包装的白色块状物品。”
辨认笔录证实，许某对被告人徐建平进行了辨认。
4、证人惠某某陈述称，“我是北站派出所社保队员。2017年9月13日下午15时30分许，民警带领我赶赴昌平路、南苏州路路口，并分开在周边蹲点守候。当时，‘耳目’在路口的凉亭等着。过了不到20分钟，一名男子骑着一辆黑色摩托车(牌照号沪CWXX**)过来了，行迹十分可疑。这个男子�‘耳目’碰面之后，因为机动车和非机动车之间有个栅栏，两人碰不到面，所以‘耳目’一直跟着这个男子走到南苏州路、昌平路路口，我们也偷偷地跟上，这个男子一直没有下摩托车。后来这个男子突然沿着昌平路向前加速。‘耳目’就大声喊住那个男子向他跑去。‘耳目’和那名男子说了几句后将民警给他的6张100元给了那个男子。我看到那名男子接过钱后将钱放入他右侧的裤子口袋中。后面不知道为什么，那名男子想要加油逃跑。‘耳目’用左手拽着摩托车的后备箱，右手拉着那名男子拼命往路旁一拽，那名男子就连人带车一起摔倒在马路边上。摔倒后，那名男子马上爬起来，一边跑一边将他右侧裤子口袋里的6张100元往外丢。那个男子被拽下摩托车时鞋子掉了，跑了几米他又摔倒了。我看见从他身上掉出一部手机，之后，他又爬起来试图逃跑，被我和民警抓�了。‘耳目’，就是配合民警，在民警的控制下与贩毒男子进行交易的人。后来，民警沿着他逃跑的路线找到了6张100元。民警沿途搜寻时，还找到了一包塑封袋包装的白色粉末。从那名男子身上掉出来的手机，是一部黑色诺基亚手机，我配合民警抓住这个男子之后，把手机捡起来交给民警了。民警在摩托车左侧油箱旁边写着suzuki的夹带中找到了一个白色塑料药瓶，其中有14包用塑封袋包装的白色块状物品。”
上述这组证据证实，徐建平经过与黄某某电话联系，约定向黄某某出售毒品，并于2017年9月13日16时许，在本市静安区昌平路、南苏州路路口与黄某某进行毒品交易。
5、照片证实，黄某某对徐建平交给其的一包用塑封袋包装的白色块状物品和民警交给其的6张100元(编号分别是：N4YXXXXXXX、U86K135902、H25P294727、YGXXXXXXXX、BWXXXXXXXX、DXXXXXXXXX)予以签字确认；徐建平对其骑行的摩托车的外观特征(摩托车牌照号沪CWXX**；车身左侧有个写着suzuki的夹带予以签字确认。
6、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、相关照片证实，公安人员从徐建平处扣押毒资600元(编号分别是：N4YXXXXXXX、U86K135902、H25P294727、YGXXXXXXXX、BWXXXXXXXX、DXXXXXXXXX)、一部黑色诺基亚手机、交易的1包用塑封袋包装的白色块状物品、从摩托车左侧油箱旁写着suzuki的夹带中查获的14包用塑封袋包装的白色块状物品。
7、称量笔录、称量录像、称量录像说明、检定证书、上海市毒品检验中心检验报告证实，交易的1包用塑封袋包装的白色块状物品净重0.8克，查获的14包用塑封袋包装的白色块状物品净重共计10.24克；从中均检出海洛因成分。
8、上海市公安局缉毒处收缴毒品专用单据证实，涉案毒品均已被依法收缴。
9、抓获情况�实，被告人徐建平被抓获归案的经过。
上述证据均经本庭查证属实，且来源合法，应作为定案的依据。
本院认为，被告人徐建平明知是毒品仍予以贩卖，数量为含有海洛因成分的毒品11.04克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。
被告人将毒品交给黄某某时，因黄某某突然拔走被告人摩托车钥匙导致被告人加速逃逸、黄某某未能接到毒品，但被告人已将毒品现实地带入了交易环节，应当认定为犯罪既遂。被告人实施贩卖毒品行为，在交易现场查获的属于被告人所有的毒品，应一并计入犯罪数量。辩护人关于本案系犯罪未遂、在被告人摩托车上查获的毒品应以非法持有毒品罪认定的辩护意见，于法无据，不予采纳。
本案系控制下交易，涉案毒品已被查获、未流入社会，可酌情从轻处罚。被告人当庭认罪，亦可酌情从轻处�。
据此，为保护公民身心健康，维护社会管理秩序，严肃国家法制，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款和第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐建平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2024年9月12日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
二、查获的毒品，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱丽娜
审 判 员 竺 越
人民陪审员 陈一鸣
二〇�八年四月十六日
书 记 员 谢文娟
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金�
……