陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕04刑初47号
公诉机关咸阳市人民检察院。
被告人吴昌林，男，无业。2015年4月27日因本案被礼泉县公安局刑事拘留，同年6月2日被礼泉县公安局取保候审，2016年5月6日被礼泉县公安局逮捕。现羁押于礼泉县看守所。
辩护人邢延长，陕西润丰律师事务所律师。
咸阳市人民检察院以咸检刑诉[2016]32号起诉书指控被告人吴昌林犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月30日公开开庭审理了此案，咸阳市人民检察院指派检察员杨卫涛、曹蓓出庭支持公诉，被告人吴昌林及其辩护人邢延长均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
咸阳市人民检察院指控：2013年7月10日左右，黄德胜从“老鬼”处以每克100元的价格购买甲基苯丙胺100克，黄德胜和被告人吴昌林等人在东莞吸食了30克后，被告人吴昌林将剩余的70克甲基苯丙胺从东莞带回礼泉交由吴争光向外出售，由于价格高未销售出，被告人吴昌林让吴争光联系黄德胜将甲基苯丙胺交给黄德胜。2013年8月，吴争光将70克甲基苯丙胺在咸阳市人民东路“莱富客”酒店退回给黄德胜，又从黄德胜处以每克150元的价格购买甲基苯丙胺20克。同日，吴争光在咸阳市铁二十局医院附近一小区内将20克甲基苯丙胺卖给一个开黑色奥迪车的男子，获款6000元。
公诉机关就以上事实，提交了证人贾某的证言、同案犯黄德胜、吴争光的供述与辩解、辨认笔录与照片、受案登记表、在逃人员登记信息表、被告人吴昌林的供述等证据，认为被告人吴昌林贩卖毒品甲基苯丙胺70克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴昌林对起诉指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名无异议。其辩护人提出：1、被告人吴昌林有自首情节；2、被告人吴昌林将所涉毒品交给吴争光后，吴争光未销售成功，又全部返还给上线黄德胜，所涉毒品未流向社会，故吴昌林属犯罪未遂。据此，建议对被告人吴昌林减轻处罚。
经审理查明：
2013年7月10日左右，黄德胜（已判刑）从“老鬼”处以每克100元的价格购买毒品甲基苯丙胺100克，黄德胜和被告人吴昌林等人在东莞吸食了30克后，被告人吴昌林将剩余的70克甲基苯丙胺从东莞带回礼泉交由吴争光（已判刑）向外出售，由于价格高未销售出，吴争光联系被告人吴昌林要求退回毒品，被告人吴昌林让吴争光将毒品退给黄德胜。2013年8月，吴争光将该70克甲基苯丙胺在咸阳市人民东路“莱富客”酒店准备退回给黄德胜时，从中以每克150元的价格购买了20克，将剩余50克甲基苯丙胺退给了黄德胜。后吴争光在咸阳市铁二十局医院附近一小区将所购上述20克甲基苯丙胺卖给一个开黑色奥迪车的男子，获款6000元。
另查明，2015年4月25日，被告人吴昌林在深圳市向礼泉县公安局办案民警投案自首。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证明2013年9月3日，礼泉县公安局接特情举报：一个月前，乾县人吴争光在礼泉县药王洞一生产路上向一个叫商金狮的人出售大量冰毒。后该局通过特情在咸阳市“0910城市酒店”515房间将吴争光抓获，当场从其身上提取“冰毒”22.4克。吴争光对其贩卖毒品的事实供认属实。2013年9月4日，该局对吴争光贩卖毒品案立案侦查。
2、拘留决定书、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、不批准逮捕决定书、不批准逮捕理由说明书、取保候审决定书、释放证明书、取保候审保证书、提请批准逮捕书、逮捕案件继续侦查取证意见书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证明吴昌林因在吴争光贩卖毒品案中涉嫌结伙作案，2015年4月27日被礼泉县公安局刑事拘留，2015年5月20日被礼泉县公安局提请批准逮捕，同年6月1日被礼泉县人民检察院作出不批准逮捕决定书，次日被礼泉县公安局决定取保候审并释放；2016年4月15日再次被礼泉县公安局以涉嫌贩卖毒品提请批准逮捕，同年5月6日被礼泉县人民检察院批准逮捕，同日被礼泉县公安局执行逮捕。
3、侦查终结报告，证明礼泉县公安局于2013年9月4日对吴争光贩卖毒品案立案侦查。侦办过程中，罪犯吴争光、黄德胜均供述涉案嫌疑人吴昌林向吴争光提供毒品的犯罪事实。2015年4月25日，吴昌林在深圳市向礼泉县公安局办案民警投案自首。归案后供述自己曾于2013年7、8月份在东莞厚街镇“金源旅社”黄德胜处携带冰毒72克，乘车回到礼泉县后，联系吴争光。在礼泉县城将自己从东莞市厚街镇黄德胜处所携带的毒品交给吴争光的犯罪事实。
4、同案犯吴争光的供述，证明2013年8月的一天下午15时许（具体时间记不清了），他在礼泉县富士路口，见到他村的吴长林（即吴昌林），吴长林给他一包约70克甲基苯丙胺，让他以每克260元的价格往外卖。由于价格高，他没有将毒品卖出去。他给吴长林打电话说价太高卖不了，吴长林说“货”是“阿华”（即黄德胜）的，让他去找“阿华”。后来他就联系“阿华”。8月初，“阿华”到咸阳后，他们在咸阳市人民东路“莱富客”酒店见面，他将吴长林交给他的甲基苯丙胺退给“阿华”时，以每克150元的价格在70克甲基苯丙胺里购买了20克，将剩下的50克交给“阿华”，并给了“阿华”3000元。在他拿到20克甲基苯丙胺后的第二三天的一个晚上，他在马鹏鹏位于咸阳的租住地的小区院子里，通过一个叫“老三”的人把20克甲基苯丙胺以每克300元的价格卖给了一个开黑色奥迪车的男子，共卖了6000元。
5、吴争光对吴昌林的辨认笔录及照片，证明2014年4月10日，经吴争光混杂辨认，确认吴昌林就是交给他70克毒品让他出售的人，并称吴昌林和他同村。
6、同案犯黄德胜的供述，证明他绰号“阿华”。2007年，他在广东东莞厚街镇打工时认识了吴争光。2013年7月，吴争光和他在东莞厚街镇一起打麻将时，见他吸食过甲基苯丙胺。2013年7月10日左右，他在“老鬼”跟前以每克100元的价格买了100克甲基苯丙胺，后和吴长林（即吴昌林）等人在东莞吸食了近30克，吴长林让他将剩下的70克甲基苯丙胺以每克100元的价格给自己，说他可以卖出去，他就将70克甲基苯丙胺交给了吴长林。交易地点在东莞厚街镇“金源住宿”四楼403房间。吴昌林当时没有给他钱，是欠账的。过了四五天，吴长林给他打电话说自己让吴争光帮着卖，人家嫌贵，吴争光卖不掉。吴长林让他到咸阳来，让吴争光把甲基苯丙胺退给他。8月初的一天，他来到咸阳后，吴争光就联系他说要把冰毒退给他。他们在咸阳市人民路“莱富客”酒店见面后，吴争光把20克冰毒卖掉了，给了他3000元，把剩下的50克冰毒退给了他。他把剩下的冰毒自己吸食了一点后，不知怎么的给弄丢了。另供述，吴昌林是乾县人，和他在东莞一麻将馆认识的。
7、黄德胜对吴昌林的辨认笔录及照片，证明2014年4月10日，经黄德胜混杂辨认，确认吴昌林就是以每克100元从他手中购买70克冰毒的人，并称吴昌林是乾县人。
8、证人贾某的证言，证明他系吴昌林的表叔。2015年3月份一天，吴昌林给他打电话称自己在深圳，因涉嫌一起毒品案件，被礼泉县公安局上网追逃，并在电话中告知他，自己想投案自首，想让公安机关去深圳把他接回来。
9、在逃人员登记信息表，证明被告人吴昌林因涉嫌参与吴争光、黄德胜贩卖毒品案于2013年8月26日逃跑，2014年4月17日被礼泉县公安局登记为刑拘在逃人员。
10、户籍证明信，证明被告人吴昌林出生于1989年4月16日，身份证号码：，汉族，住乾县薛录镇马兰寨村一组。附注：经乾县薛录派出所查询，吴昌林2013年8月24日因吸毒被陕西省西安市雁塔区北关派出所行政拘留。
11、咸阳市中级人民法院（2014）咸中刑初字第00036号刑事判决书、陕西省高级人民法院（2015）陕刑一终字第00033号刑事裁定书，证明2014年12月18日，咸阳市中级人民法院以吴争光犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产折合人民币30000元；以黄德胜犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币20000元。宣判后，黄德胜不服，上诉至陕西省高级人民法院。2015年3月18日，陕西省高级人民法院裁定：驳回上诉，维持原判。
12、礼泉县公安局情况说明，证明2015年4月25日，吴昌林在深圳市向该局民警张丹、周海战投案自首。
13、被告人吴昌林的供述，证明他和吴争光是同村，两人从小就认识。他在东莞打工期间认识了东莞厚街镇的黄德胜（外号“阿华”）。2013年6、7月份，吴争光给他打电话让他帮忙从东莞往咸阳带冰毒，他答应后，吴争光联系好黄德胜，让他从黄德胜处取毒品，说回来给他好处。他联系黄德胜后，在东莞厚街镇“金源住宿”四楼一个房间找到黄德胜，和黄德胜吸食了一部分毒品。过了一天，他带着剩下的约70克冰毒坐大巴车回到咸阳，在礼泉县一条街道上把冰毒交给了吴争光。后来吴争光给他打电话说“货”（指毒品）卖不出去，要给他退，他让吴争光把毒品退给黄德胜，之后的事情他就不知道了。另供述，他以前经常在吴争光处免费吸食毒品，加之吴争光曾对他说过，把他带回来的毒品买了以后可以给他分一点钱，所以他才帮吴争光带毒品的，但吴争光最后什么好处都没有给他。
14、视听资料一份，证明公安机关讯问被告人吴昌林的情况。
以上证据，经当庭举证、质证，来源合法，证明的内容真实、可信，且能相互印证，均予以确认。
本院认为，被告人吴昌林为牟取非法利益，违反国家毒品管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而予以运输、贩卖，计70克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖、运输毒品罪。咸阳市人民检察院指控被告人吴昌林犯贩卖毒品罪的犯罪事实成立，罪名应予更正。鉴于被告人吴昌林向公安机关主动投案，并如实供述其犯罪事实，有自首情节，涉案70克毒品中50克未被售出流向社会，对其减轻处罚。关于被告人吴昌林的辩护人所提吴昌林有自首情节的意见，经查属实，予以采纳；所提被告人吴昌林将所涉毒品交给吴争光后，吴争光未销售成功，又全部返还给上线黄德胜，所涉毒品未流向社会，吴昌林属犯罪未遂的意见，经查，被告人吴昌林购进70克甲基苯丙胺后，从东莞运输至礼泉县交由吴争光出售，后吴争光将其中20克售出，经联系吴昌林后，将剩余50克退回给上线黄德胜，被告人吴昌林运输、贩卖毒品的行为已达到犯罪既遂，辩护人该点意见不符合查证事实和法律规定，不能成立，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人吴昌林犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月6日起至年月日止2025年3月29日。罚金在判决生效后十日内一次缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 王 兵
审判员 陈波翠
审判员 樊国强
二〇一六年九月五日
书记员 王 东
所引用的法律条款：《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。