浙江省安吉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0523刑初420号
公诉机关安吉县人民检察院。
被告人胡淼，男，1987年9月18日出生，汉族，浙江省永嘉县人，初中文化程度，家住浙江省温州市鹿城区。2013年3月13日因吸毒被温州市公安局鹿城分局行政拘留十二日；2013年6月4日因犯运输毒品罪被温州市鹿城区人民法院判处拘役五个月；2015年1月12日因吸毒被温州市公安局鹿城分局行政拘留十五日；2015年1月26日因吸毒成瘾被温州市公安局鹿城分局责令接受社区戒毒三年；2015年3月31日因吸毒被温州市公安局鹿城分局行政拘留十五日；2015年7月8日因犯运输毒品罪被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元，于2016年6月8日刑满释放；2017年2月1日因吸毒和提供毒品被安吉县公安局行政拘留二十日。因涉嫌犯运输毒品罪，于2017年2月24日被安吉县公安局刑事拘留，同年3月24日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。
辩护人李国祥，浙江浦源律师事务所律师。
安吉县人民检察院以安检公诉刑诉[2017]404号起诉书指控被告人胡淼犯运输毒品罪，于2017年9月18日向本院提起公诉。本院于同年9月21日立案，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安吉县人民检察院指派检察员周芳、代理检察员孙菁出庭支持公诉，被告人胡淼及其辩护人李国祥律师到庭参加诉讼。期间，安吉县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。
安吉县人民检察院指控：
2017年2月1日，被告人胡淼身上携带有毒品包乘由周某驾驶的牌号为浙Ｃ×××××的小汽车从浙江遂昌前往上海，途中二人共同吸食少量毒品K粉。后在发生事故。经对被告人胡淼及周某的尿液现场检测，结果呈阳性，均含有氯胺酮成分。民警在被告人胡淼随身携带的背包内查获K粉疑似物4大包共重184.5克，“冬虫夏草”不明粉状物20小包共重28.11克。经湖州市司法鉴定中心鉴定，该4大包K粉疑似物含有氯胺酮成分，20包“冬虫夏草”不明粉状物内含有3,4-亚甲二氧甲基安非他明（MDMA，摇头丸成分）。
为证明指控的犯罪事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。据此认为，被告人胡淼明知是毒品而运输，构成运输毒品罪。故提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条等规定，予以惩处。
被告人胡淼对起诉书指控其构成运输毒品罪有异议，认为其系非法持有毒品，并就非法持有毒品罪表示自愿认罪。理由是，⑴当天其在遂昌下高速后仅购买了500元的K粉用于路上吸食；⑵从其背包中查获的大宗毒品并非在遂昌购买，而是当天从一安徽人处购得，安徽人处事谨慎，仅告知毒品放置于杭长高速公路安吉段某一路标下，让其自行前往取货。因在高速路上专注于寻找毒品放置地点，以致在找到确定路标时发生撞车事故，其下车找到毒品并藏于包内。后因他人报警，其与周某被交警一同带离高速公路。
辩护人李国祥律师辩护称起诉书指控被告人胡淼构成运输毒品罪的证据不够充分。理由是，⑴无证据证明胡淼随身携带毒品乘坐周某的车从浙江遂昌前往上海；⑵昌硕派出所民警在现场检查毒品后封存扣押，并保存于县公安局物证室，后又在昌硕派出所称重取样，毒品如何从物证室转移至昌硕派出所，期间有否被“污染”，是否还系胡淼确认封存的毒品均无法证实，故起诉书指控的毒品来源不明；⑶无充分证据证明胡淼具有运送毒品的行为；⑷即使现场查获的毒品属于胡淼所有，因胡淼没有运输牟利的目的，也没有证据证明胡淼具有扩散毒品的事实，故不构成运输毒品罪。
经审理查明：
2017年1月31日，被告人胡淼与一安徽上家联系购买毒品，胡淼称该上家告知毒品放置于杭长高速公路安吉段某一路标下，让其自行前往取货。同日下午，胡淼随身携带黑色背包乘座周某驾驶浙Ｃ×××××号小汽车从浙江温州出发驶往安吉方向。途中，浙Ｃ×××××号小汽车曾在浙江遂昌下高速，后又从浙江遂昌上高速继续驶向安吉方向。期间，二人共同吸食了少量氯胺酮（俗称“K粉”）。次日凌晨，浙Ｃ×××××号汽车在杭长高速公路安吉段发生车祸。报警后，高速公路交警将胡淼和周某从事故现场带离至杭长高速公路安吉凤凰山出口。后胡淼趁民警不备，将随身背包丢弃在安吉高速公路办公大楼门口的垃圾桶内。后背包被找到，胡淼承认是其自己将背包扔进了垃圾桶。嗣后，在安吉高速公路办公大楼，侦查人员从胡淼随身携带的背包内查获氯胺酮四大包，共计净重184.5克，3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（以下简称MDMA，俗称“摇头丸”）二十小包，共计净重28.11克。经对胡淼及周某唾液进行现场检测，结果呈阳性，均含有氯胺酮成分。
另查明，被告人胡淼因犯运输毒品罪于2015年7月8日被温州市鹿城区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四千元，于2016年6月8日刑满释放。
上述事实有经庭审举证、质证的以下证据予以证实：
1.被告人胡淼的供述、辩解、自书材料及辨认笔录、照片。胡淼于侦查前期供述称，2017年1月31日，其包乘周某驾驶的浙Ｃ×××××轿车前往上海，后叫周某将车开到遂昌某地，其下车购买四包氯胺酮，共200克左右，二十几包“冬虫夏草”，每包重约1克。后继续开车前往上海，在一服务区二人吸食了其提供的氯胺酮后继续开车上路，因在安吉境内的高速公路发生车祸，毒品被查获的事实。后胡淼出现多次、反复翻供，并于庭审中最终辩解称，从其背包中查获的毒品并非在遂昌购买，而是2017年1月31日电话联系一安徽人所购，安徽人处事谨慎，仅告知毒品放置于杭长高速公路安吉段某一路标下，让其自行前往取货，故当天其并非前往上海，而是前往杭长高速公路安吉段某一路标下取货。途中，其在遂昌下高速后仅购买了500元的氯胺酮用于路上吸食，且与周某二人在一服务区吸食了上述毒品。后来，汽车行驶至放置毒品的路标附近发生车祸，其下车找到毒品并藏于包内，后其与周某一同被高速公路交警带离至安吉。期间，其趁民警不备，将背包丢弃在高速公路办公大楼门口的垃圾桶内，后背包被找到，致包内毒品最终被查获。
2.证人周某的证言。证实2017年1月31日下午，胡淼打电话让其开车前往上海。当晚二人从温州鹿城出发，后胡淼叫其将车开至遂昌下高速，并让其在车上等候，胡淼独自下车十几分钟后返回。二人从遂昌上高速后继续开车前往上海。在一服务区，胡淼与其共同吸食了一小包氯胺酮后继续上路。嗣后，二人在安吉境内发生车祸。但其并不知道胡淼前往上海以及在遂昌下高速的目的是什么，其在服务区看见胡淼从口袋拿出氯胺酮吸食才知道胡淼身上有氯胺酮，但并不清楚具体数量。
3.证人李某（杭长高速有限公司员工）的证言。证实2017年2月1日凌晨4点左右，其公司接到指令说杭长高速长兴方向有一辆车发生事故，后李某开着清障车前往现场，事故车（车牌是浙Ｃ×××××）上二个人分别叫周某和胡淼，后李某,4将事故车辆拖到凤凰山高速公路办公大楼门口，周某和胡淼被带到办公室，因二人神色恍惚，李某等人怀疑二人吸食了毒品，遂通知了派出所。后交警发现胡淼随身携带的背包不见了，经李某等人查找，在办公大楼门口的垃圾桶内找到了，胡淼承认是其将背包扔进了垃圾桶。后从包里查获了很多氯胺酮。
4.证人张某（昌硕派出所侦查人员）的证言。证实2017年2月1日上午，昌硕派出所侦查人员在安吉高速公路办公大楼对胡淼的背包进行检查时查获了毒品疑似物，经胡淼确认，见证人见证并拍照固定后，侦查人员依法当场扣押并封存。嗣后，侦查人员将胡淼和周某，及上述毒品疑似物一并带回昌硕派出所。当日下午，侦查人员在昌硕派出所对上述封存的毒品疑似物进行了称重取样，整个过程由胡淼确认，见证人见证及现场监控固定。完成取样后，侦查人员将上述毒品保存至县公安局物证室。故涉案毒品的来源、称重及取样均符合法定程序。
5.检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、称重笔录、取样笔录及照片、监控视频、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及情况说明。证实2017年2月1日，侦查人员在胡淼随身携带的背包内查获并扣押氯胺酮疑似物四包（白色粉末状），共计净重184.5克，标有“冬虫夏草”字样的黄色包装二十包，共计净重28.11克，及黑色LV手机一部，并对上述毒品疑似物依法取样送检。
6.湖州市公安司法鉴定中心检验报告。证实送检的四包毒品疑似物中均检出氯胺酮成分，送检的二十包“冬虫夏草”毒品疑似物中均检出MDMA成分。
7.电子证物检查工作记录。证实对胡淼背包内扣押的黑色LV手机进行电子物证检查，显示该手机号码为17186271641，但该手机号码自2017年1月1日起至案发未有任何通话记录。
8.高速交警执法记录。证实高速交警于2月1日5时11分赶至事故现场后的整个出警经过，其中2月1日6时9分左右，胡淼使用周某手机与他人通话，内容为“喂，出车祸了，我在杭州，刚才他妈的逼不知道怎么回事出车祸了，整个气囊全部爆出来了，打滑了，要不你派个人过来还是怎样？派个人过来先把那个拿掉…”。
9.胡淼手机（137××××5232）、周某手机（159××××0272）通话记录、情况说明。证实自2017年1月27日至2月1日，胡淼未使用本人手机与身处杭州的任何人进行过电话。2017年2月1日，胡淼的手机与他人（137××××3712）进行过多次通话。当日6时9分左右，胡淼还使用周某的手机与他人（137××××3712）进行通话。经查，137××××3712的手机号码用户登记为刘进，安徽芜湖人，为吸毒人员。
10.车辆行车轨迹。证实浙Ｃ×××××号小汽车于2017年1月31日晚至案发时的行车路线。
11.检查笔录、现场检测报告书及照片。证实2017年2月1日，经检测，胡淼、周某唾液检测结果为阳性，均含有氯胺酮成分。
12.抓获经过、情况说明。证实被告人胡淼的归案情况。
13.人口信息、前科查询、行政处罚决定书、刑事判决书及罪犯档案资料。证实被告人胡淼的身份信息及前科情况。
上述证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。
关于各方意见，经查证认为：
⑴关于涉案毒品提取、封存、扣押、称重、取样和送检等程序的合法性问题。被告人胡淼随身携带的背包曾被其丢弃于垃圾桶，后被找到，对该事实胡淼并不否认，并指认了丢包地点。对该背包进行检查时，发现内有大量毒品疑似物，侦查人员随后进行的毒品提取、封存、扣押、称重、取样和送检等均经胡淼及侦查人员确认，有见证人在场见证，同时予以拍照或监控视频固定，且侦查人员亦出庭作证予以说明情况。本院认为，涉案毒品的提取、封存、扣押、称重、取样和送检等程序合法，应以确认。辩护人的该辩护意见与事实不符，本院不予采信。
⑵关于被告人胡淼行为的定性问题。首先，起诉书指控被告人胡淼在浙江遂昌再次上高速时其背包内携带有毒品的直接证据仅为胡淼于侦查阶段前期的供述，虽然周某的证言及所乘车辆的行车轨迹能证明胡淼曾在浙江遂昌下过高速，但无法证明胡淼背包中的毒品系其当天在浙江遂昌购得并由胡淼一直携带在身，何况胡淼于侦查后期出现多次翻供，对毒品来源的供述反复又多变，庭审中的辩解较之其以往供述在诸多细节上又出现新的变化，无法印证。故起诉书指控的涉案毒品来源除了被告人胡淼的供述外，无其他证据证实，不应予以认定；其次，根据胡淼的供述、周某的证言及二人的通话记录，可以证实浙江安吉绝非二人当天的行程目的地，即便如胡淼所称，其在高速公路取得毒品，嗣后二人也会按照原定计划前往下一个目的地，不会也不允许在高速公路上长时间逗留，故胡淼主观上具有非法转移、运输毒品的故意，因车辆发生车祸，被交警带离至安吉境内纯属意外，后胡淼与他人通话的内容也印证了其想要转移毒品的迫切愿望。综上，胡淼作为吸毒人员，在运输毒品过程中被查获，因无证据证明其系为实施贩卖毒品等其他犯罪，但毒品数量达到较大，应以运输毒品罪定罪处罚。被告人的辩解及辩护人的辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采信。
本院认为，被告人胡淼明知是毒品仍予以运输，且属其他毒品数量较大，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控的部分事实不当，予以纠正。被告人胡淼因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯运输毒品罪，系毒品再犯。被告人胡淼曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罚，系累犯。依法从重处罚。据此，结合被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款，第三百五十六条，第三百五十七条，第六十四条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人胡淼犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月24日起至2027年10月23日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、依法扣押的氯胺酮184.5克，3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）28.11克及黑色LV手机一部予以没收，由扣押机关依法处置。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 歆
人民陪审员 周雪逵
人民陪审员 罗 忠
二〇一八年三月二十七日
书 记 员 杨 晔
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