广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5281刑初657号
公诉机关普宁市人民检察院。
被告人陈武民，男，1984年2月10日出生，汉族，广东省普宁市人，文化程度小学，务工，住普宁市，因本案于2016年12月31日被羁押，2017年1月1日被刑事拘留，同年1月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
辩护人陈喜平，系广东丰粤律师事务所律师。
被告人陈武豪，男，1993年9月5日出生，汉族，广东省普宁市人，文化程度小学，务工，住普宁市，因本案于2016年12月31日被羁押，2017年1月1日被刑事拘留，同年1月25日被逮捕。现押于普宁市看守所。
普宁市人民检察院以普检诉刑诉[2017]555号起诉书指控被告人陈武民、陈武豪犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年7月28日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，在审理过程中，发现本案不宜适用简易程序，故于同年9月4日变更为适用普通程序进行审理，并于10月11日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派代理检察员陈威灵出庭支持公诉，被告人陈武民及其辩护人陈喜平、被告人陈武豪均到庭参加诉讼。现已审理终结。
普宁市人民检察院指控，2016年12月初开始，被告人陈武民、陈武豪伙同同案人陈武东、陈某2、陈某3（上述同案人均另案处理）受雇于同案人“阿某”（另案处理）协助运输假冒香烟。分工由陈武民、陈某3驾驶奥德赛牌小型客车，沿陈沙公路从汕头市潮阳区和平镇将运输假冒香烟的货车带领至普宁市，由陈武豪、陈武东、陈伟宏等人驾驶摩托车在普宁市与汕头市交界处观察沿途路面的情况，避免运输假冒香烟的货车被公安机关或者其他部门查获。至12月31日晚上，陈武民、陈武豪等人再次协助运输假冒香烟时被普宁市公安局查获，在流沙北街道南园村布料城现场查获运输假冒香烟的货车3辆：（一）在悬挂粤Ａ×××××车牌的货车上查获假冒香烟：软牡丹（中国未付关税）20万支、软牡丹（专供出口）53万支、硬中华10万支、软中华3万支、硬双喜1万支、硬经典双喜3万支、软双喜5万支、硬红利群3万支、软经典双喜6万支。经广东省烟草专卖局价格证明：上述悬挂粤Ａ×××××车牌的货车上查获假冒香烟总价值人民币（下同）893750元。（二）在悬挂粤Ｓ×××××车牌的货车上查获假冒香烟：硬经典双喜6万支、软经典双喜16万支、软中华2万支、硬精品云烟15万支、硬红利群5万支、硬雅香金黄鹤楼2万支、软牡丹6万支、硬双喜6万支、软双喜24万支、软大前门15万支、硬（1973）玉溪10万支、软珍品云烟26万支、硬（1956）经典红塔山19万支、软红某27万支、软玉溪39万支、硬恭贺新禧10万支。经广东省烟草专卖局价格证明：上述悬挂粤Ｓ×××××车牌的货车上查获假冒香烟总价值1494890元。（三）在悬挂粤Ｄ×××××车牌的货车上查获假冒香烟：硬芙蓉王35万支、硬（1906）经典双喜2万支、硬（1956）经典红塔山26万支、硬（100）经典红塔山2万支、硬红利群3万支、硬经典双喜5万支、软珍品云烟6万支、软经典双喜5万支、硬中华20万支、软中华13万支、硬金五叶神2万支、软双喜9万支、硬双喜2万支。经广东省烟草专卖局价格证明：上述悬挂粤Ｄ×××××车牌的货车上查获假冒香烟总价值1671250元。经广东省质量监督烟草检验站鉴别检验：上述被查获的涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2016年12月23日左右，被告人陈武民以假冒中华香烟每条75元、假冒芙蓉王香烟每条45元的价格，分别贩卖20条假冒公司中华香烟和10条假芙蓉王给陈某1，贩卖20条假芙蓉王香烟给陈武豪。
普宁市人民检察院向法庭提供了先行登记保存物品清单、提取笔录、扣押清单、现场相片、视频截图、涉案香烟品牌的相关证明、营业执照、复函、检验报告、痕迹检验文书、转卖协议、辨认笔录、证人证言、被告人供述、抓获经过、破案经过、户籍证明等证据，认为被告人陈武民、陈武豪的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，已构成生产、销售伪劣产品罪。提请本院依法判处。随案移送物品请一并判决。
被告人陈武民、陈武豪对指控的事实均无异议。
被告人陈武民的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人陈武民有坦白情节；2.被告人是从犯；3.被告人的行为属于犯罪未遂；4.被告人是初犯。综上，请求法庭予以被告人陈武民减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2016年12月初开始，被告人陈武民、陈武豪伙同同案人陈武东、陈某2、陈某3（均另案处理）受雇于同案人“阿某”（另案处理）协助运输假冒香烟。分工由陈武民、陈某3驾驶奥德赛牌小型客车，沿陈沙公路从汕头市潮阳区和平镇将运输假冒香烟的货车带领至普宁市，由陈武豪、陈武东、陈伟宏等人驾驶摩托车在普宁市与汕头市交界处观察沿途路面的情况，避免运输假冒香烟的货车被公安机关或者其他部门查获。同年12月31日晚上，陈武民、陈武豪等人再次协助运输假冒香烟时被普宁市公安局查获，在流沙北街道南园村布料城现场查获运输假冒香烟的货车3辆：（一）在悬挂粤Ａ×××××车牌的货车上查获假冒香烟：软牡丹（中国未付关税）20万支、软牡丹（专供出口）53万支、硬中华10万支、软中华3万支、硬双喜1万支、硬经典双喜3万支、软双喜5万支、硬红利群3万支、软经典双喜6万支。经广东省烟草专卖局价格证明：上述悬挂粤Ａ×××××车牌的货车上查获假冒香烟总价值893750元。（二）在悬挂粤Ｓ×××××车牌的货车上查获假冒香烟：硬经典双喜6万支、软经典双喜16万支、软中华2万支、硬精品云烟15万支、硬红利群5万支、硬雅香金黄鹤楼2万支、软牡丹6万支、硬双喜6万支、软双喜24万支、软大前门15万支、硬（1973）玉溪10万支、软珍品云烟26万支、硬（1956）经典红塔山19万支、软红某27万支、软玉溪39万支、硬恭贺新禧10万支。经广东省烟草专卖局价格证明：上述悬挂粤Ｓ×××××车牌的货车上查获假冒香烟总价值1494890元。（三）在悬挂粤Ｄ×××××车牌的货车上查获假冒香烟：硬芙蓉王35万支、硬（1906）经典双喜2万支、硬（1956）经典红塔山26万支、硬（100）经典红塔山2万支、硬红利群3万支、硬经典双喜5万支、软珍品云烟6万支、软经典双喜5万支、硬中华20万支、软中华13万支、硬金五叶神2万支、软双喜9万支、硬双喜2万支。经广东省烟草专卖局价格证明：上述悬挂粤Ｄ×××××车牌的货车上查获假冒香烟总价值1671250元。经广东省质量监督烟草检验站鉴别检验：上述被查获的涉案卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
2016年12月23日左右，被告人陈武民以假冒中华香烟每条75元、假冒芙蓉王香烟每条45元的价格，分别贩卖20条假冒公司中华香烟和10条假芙蓉王给陈某1，贩卖20条假芙蓉王香烟给陈武豪。
认定上述事实，有公诉机关提供并经当庭示证、质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.经被告人陈武民、陈武豪辨认无误的作案工具相片、赃物、视频监控截图、货单、先行登记保存物品清单。
2.提取笔录、扣取清单、移送审查处理物品清单，证明：2017年1月1日，城东派出所办案同志从陈武民位于“天天渔港”酒店643号的房间提取并移送了货单单据3张；同日，办案同志扣押并移送了悬挂车牌号码为粤Ｖ×××××的本田奥德赛牌小轿车1辆、悬挂车牌号为粤Ｓ×××××的时代牌厢式货车1辆、悬挂车牌号为粤Ｄ×××××的五十铃牌厢式货车1辆、悬挂车牌号为粤Ａ×××××的江铃顺达牌厢式货车1辆、陈武民持有的金色苹果牌6S手机及黑色三星牌手机各1部、陈武豪持有的玫瑰金色OPPO牌手机1部以及红塔山、芙蓉王、双喜等品牌香烟若干支。
3.涉案香烟品牌的证明、营业执照、复函，证明：经浙江中烟工业有限责任公司、红塔烟草（集团）有限责任公司、湖南中烟工业有限责任公司、广东中烟工业有限责任公司、红某红某2烟草（集团）有限责任公司、云南中烟工业有限责任公司等出具的材料证明，涉案红塔山、芙蓉王、双喜等品牌香烟均没有经过商标授权，各类香烟均系假冒香烟。
4.卷烟、雪茄烟鉴别检验报告及鉴别检验报告，证明：经广东省质量监督烟草检验站及上海市烟草质量监督监测站出具的材料，涉案查获到的红塔山、芙蓉王、双喜等品牌香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
5.痕迹检验文书，证明：涉案悬挂车牌号码为粤Ｖ×××××的本田奥德赛牌小轿车车架号码为LHGRB186782013964，系原号码；涉案悬挂车牌号为粤Ｓ×××××的时代牌厢式货车车架号码为LVBV3JBB9BE116324，系原号码;涉案悬挂车牌号为粤Ｄ×××××的五十铃牌厢式货车车架号码有明显凿改痕迹，原号码被破坏，无法复原；涉案悬挂车牌号为粤Ａ×××××的江铃顺达牌厢式货车车架号码为LERYECG269HN43883，系原号码；涉案的上述4辆机动车发动机号码受条件限制未作检验。
6.涉案烟草专卖品价格证明，证明：经广东省烟草专卖局、广东省揭阳市烟草专卖局检验，涉案粤Ａ×××××货车上的9个品种假冒香烟总金额为893750元、涉案粤Ｓ×××××货车上的16个品种假冒香烟总金额为1494890元、涉案粤Ｄ×××××货车上的13个品种假冒香烟总金额为1671250元。
6.车辆专卖协议、合同书、行驶证，证明：涉案粤Ａ×××××货车系广州市安驿运输服务有限公司转让给梁启林的，并将该车挂靠在广州市安驿运输服务有限公司。涉案悬挂车为粤Ｓ×××××货车实际车牌号为粤Ａ×××××，该车系杨力向广州市汇成洋运输服务有限公司购买的，随后杨力又将车转让给郑泽辉，并挂靠在广州市汇成洋运输服务有限公司。
7.通话记录，证明：陈武民等人的通话记录。
8.证人赵某的证言，系广州市安驿运输服务有限公司的老板，证明：公司挂靠的粤Ａ×××××货车是2009年购买的，在2016年11月22日卖给了一个叫梁启林的人，虽然车辆关系挂靠在公司，他并不知道这部车的实际运输和使用情况。
9.证人张某的证言，系广州市汇成洋运输服务有限公司的负责人，证明：涉案悬挂车为粤Ｓ×××××货车实际车牌号为粤Ａ×××××，是挂靠在他公司的货车。2011年4月22日，杨力向他们购买了这辆货车，随后转让给了郑泽辉，不过这车一直挂靠在他们公司。之后听郑泽辉说那车又卖给了冯伟祥，冯伟祥在2016年4月份也曾经有到公司办理年审手续。
10.证人陈某1的证言，证明：因为陈武民曾欠他钱，所以陈武民有一次拿了20条公司中华香烟和10条芙蓉王，但他就收下了，没有付钱给陈武民，也不知道香烟是假的。
11.被告人陈武民的供述及辨认笔录，证明：2016年12月初，他受雇于“阿某”开始协助运输假冒香烟，主要负责在运输假烟的货车前“扫路”（探路），观察是否有公安机关在设卡执勤，如果有情况及时告知货车，以便他们及时开车逃跑，扫路的地点是从汕头市潮南区经普宁大道到普宁地界。他每次探路报酬是300元，大约做了有10次，后面3次他还负责记录运输假冒香烟的情况，并由他将记录单据销毁，不过他记录的3张单据还没有销毁，也不知道写的是什么意思，更不知道这些香烟哪里来的。2016年12月下旬，他又先后介绍陈武豪等人一起参与协助运输，陈武豪大约参与了4、5次。2016年12月23日左右，他卖了20条假冒公司中华香烟和10条假芙蓉王给陈某1，也卖了20条假芙蓉王香烟给陈武豪，每条价格45元。2016年12月31日19时许，他开车在汕头市潮阳区和平镇路段带领了3辆装载假烟的货车到普宁市流沙北布料城，随后和陈武豪在陈某1的服装厂喝茶时被公安机关抓获。陈武民从公安机关提供的多人相片中分别辨认出陈武豪、陈武东、陈某3、陈某2。
12.被告人陈武豪的供述及辨认笔录，证明：2016年12月10日前后，经陈武民介绍，他开始为运输假烟的货车“扫路”（探路），主要做法是开车在货车前面，观察公路有没有警车执勤，如果有情况及时通知货车避开，地点是从汕头市潮南区经普宁大道到到普宁地界。他参与了大约5次左右，还没拿到报酬。2016年12月31日19时许，他骑着摩托车，分别与陈武民几个人在汕头市潮阳区和平镇路段带领了3辆装载假烟的货车到普宁市流沙北街道布料城，随后他和陈武民在陈某1的服装厂喝茶时候被公安机关抓获。另外，他曾和陈武民买过20条假芙蓉王香烟，每条价格45元。陈武豪从公安机关提供的多人相片中分别辨认出陈武民、陈武东、陈某3。
13.抓获经过，证明：2016年12月31日23时许，普宁市公安局城东派出所民警接举报，在流沙北街道南园村一工厂抓获涉嫌非法运输假冒注册卷烟的陈武民、陈武豪，并在流沙北纺织品市场北区查获载有假冒卷烟的货车3辆、假冒卷烟一批。
14.户籍证明，证明：被告人陈武民、陈武豪的身份情况。
本院认为，被告人陈武民、陈武豪受他人雇佣，明知是生产、销售假冒、伪劣卷烟，仍伙同同案人协助参与运输货值金额二百万以上的假冒、伪劣卷烟，其行为破坏市场经济秩序，均已构成生产、销售伪劣产品罪。依法应予惩处。公诉机关指控陈武民、陈武豪所犯罪名成立。因陈武民销售假冒、伪劣卷烟的金额不满5万元，且当场查获尚未销售的假冒、伪劣卷烟货值在15万元以上，属犯罪未遂，故对陈武民、陈武豪依法可比照既遂犯减轻处罚。陈武民、陈武豪在生产、销售假冒、伪劣卷烟的过程中负责为运输货物车辆带路、探路，在共同犯罪中起次要作用，均是从犯，依法予以从轻处罚。陈武民、陈武豪虽不具有自首情节，但归案后能如实供述其罪行，依法可从轻处罚。鉴于陈武民、陈武豪能当庭认罪，可酌情从轻处罚。查获的各品牌假冒、伪劣卷烟，由扣押机关依法处理；查获的悬挂车牌分别为粤Ａ×××××、粤Ｓ×××××、粤Ｄ×××××的3辆货车，因缺乏证据证明该3辆货车是被告人陈武民、陈武豪本人所有的财物，故上述3辆货车由公安机关依法处理；查获的作案工具车牌号为粤Ｖ×××××的本田奥德赛汽车1辆、金色苹果牌6S手机1部、黑色三星牌手机1部、玫瑰金色OPPO牌手机1部，依法予以没收，由扣押机关上交国库。关于被告人陈武民的辩护人提出的陈武民是从犯、系犯罪未遂、有坦白情节，请求对其减轻处罚的辩护意见，理由充分，予以采纳；对其他辩护意见，因缺乏相应依据，不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二十三条，第二十五条，第二十七条，第五十三条，第六十四条，第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款、第六条的规定，判决如下：
一、被告人陈武民犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2019年9月30日止）。
二、被告人陈武豪犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。罚金应于本判决生效后一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2019年6月30日止）。
三、查获的作案工具车牌号为粤Ｖ×××××的本田奥德赛汽车1辆、金色苹果牌6S手机1部、黑色三星牌手机1部、玫瑰金色OPPO牌手机1部，依法予以没收，由普宁市公安局上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈肖斌
人民陪审员 张锐洪
人民陪审员 陈小玲
二〇一七年十一月二十九日
书 记 员 顾荣鑫
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。