安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖12民终971号
上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司，住所地安徽省阜阳市颍州区。
负责人：胡大群，该公司经理。
委托代理人：孙明启，安徽蓝邦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨广洪，住安徽省太和县。
委托代理人：张强，安徽太和经济开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：刘维举，住安徽省太和县。
被上诉人（原审被告）：刘磊，住安徽省太和县。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司（以下简称平安保险阜阳公司）因与被上诉人杨广洪、刘维举、刘磊机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初3838号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安保险阜阳公司上诉请求：依法撤销安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初3838号民事判决第一项，改判平安保险阜阳公司承担102276.74元。事实与理由：涉案事故发生后，经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定：本起事故的外力参与度在45%-50%之间，平安保险阜阳公司仅应在交通事故的参与度45%内按保险责任限额承担责任。一审判决认为保险公司在交强险限额内承担责任后，再按照交通事故参与度和责任比例在商业险限额内承担责任，属于适用法律错误。本案认定精神抚慰金24000元过高，应以16000元为宜。依照法律规定及太和县实际消费水平杨广洪的住院伙食补助费应按30元/天计算，一审判决按照100元/天，属于事实认定错误。鉴定费2000元平安保险阜阳公司不应承担，后续治疗费10000元过高，伤残赔偿金应计算18年。
杨广洪辩称：外力参与度只适用于残疾赔偿金，精神损害抚慰金与残疾赔偿金是独立的两个项目，住院伙食补助费是按安徽省统计局公布的2016年赔偿标准计算的，两次鉴定结论伤残等级一致，第一次没有对参与度进行鉴定，第二次鉴定是鉴定了参与度，鉴定费应由保险公司承担，后续治疗费判决正确，事故发生时杨广洪60岁，并且是在上班途中发生的交通事故，由工作单位的营业执照等证据证明，故杨广洪的误工费应予赔偿。
刘维举辩称：对保险公司上诉请求及理由没有意见。
刘磊辩称：对保险公司上诉请求及理由没有意见。
杨广洪向一审法院起诉请求：请求平安保险阜阳公司、刘维举、刘磊赔偿各项经济损失236877.1元，并承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年1月4日13时许，刘维举驾驶刘磊所有的皖KB26**号牌小型轿车，沿105国道由南向北行驶至105国道881KM处时，与前同方向行驶的杨广洪驾驶的二轮电动车相碰撞，造成杨广洪受伤及双方车辆损坏的交通事故。后经太和县公安局交通警察大队认定，刘维举承担此次事故的主要责任，杨广洪承担次要责任。杨广洪受伤后被送往太和县人民医院住院治疗28天，花去医疗费50558.7元。后经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定此次事故对杨广洪造成七级伤残，本次交通事故的外力参与度在45%-55%之间，误工期180日，护理期90日，营养期90日，后续治疗费8000-10000元。刘维举支付9500元医疗费，平安保险阜阳公司支付10000元医疗费。
一审法院另查明：皖KB26**小型轿车登记车主系刘磊，该机动车在平安保险阜阳公司投保有交强险和第三者责任险保险限额20万元，且不计免赔。保险期间自2014年5月14日起至2015年5月14日止，该事故发生在保险期间内。刘维举为杨广洪垫付医疗费9500元，平安保险阜阳公司垫付10000元医疗费，杨广洪系城镇户口。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成损害的应当承担民事责任。太和县公安局交通警察大队依据事实及相应法律法规，作出交通事故认定书认定：刘维举承担此次事故的主要责任，杨广洪承担此次事故的次要责任。该事故认定书合法有效，应予以确认。刘维举因交通事故造成杨广洪人身损害的经济损失，应由承保的平安保险阜阳公司在交强险赔偿限额内予以赔偿，超过交强险部分，由平安保险阜阳公司在第三者责任险限额内予以赔偿。杨广洪在本次事故中承担次要责任，对自身的损失应自行承担30%的责任。杨广洪的伤残等级，经鉴定本次交通事故的外力参与度为45%-55%，因此应在商业第三者责任险范围内应根据该参与度做相应的扣除，法院酌情扣减45%。杨广洪的具体损失为：住院医疗费50558.7元（其中刘维举已垫付9500元，平安保险阜阳公司垫付10000元）、护理费10260元（114元／天×90天）、误工费为13320元（74元／天×180天）、营养费2700元（30元／天×90天）、住院伙食补助费2800元（100元／天×28天）、伤残赔偿金204713.6元（26936元×19年×40%）、精神抚慰金24000元、交通费280元（10元／天×28天）、鉴定费2000元、后续治疗费10000元。共计320632.3元。杨广洪的损失应由平安保险阜阳公司在交强险范围内赔偿杨广洪120000元，商业险范围内赔偿77243.5元（200632.3元×70%×55%）。鉴于刘维举已垫付医疗费9500元，平安保险阜阳公司垫付10000元，以上款项应从杨广洪应得的赔偿款中予以扣除。综上所述：杨广洪应得的赔偿款为177743.5元（120000元+77243.5元-19500元）。刘维举垫付的款项9500元，可向平安保险阜阳公司另行主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿杨广洪各项经济损失共计177743.5元，于判决生效之日起十日内付清。二、驳回杨广洪的其他诉讼请求。案件受理费4853元，减半收取2427元，由杨广洪负担427元，由平安保险阜阳公司负担2000元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，所举证据与一审一致，相对方的质证意见亦同于一审，本院对一审查明的事实予以认可。
本院认为，关于本案争议的外力参与度问题，杨广洪的损失是由外力参与及涉案交通事故共同造成，故在计算杨广洪因本次交通事故造成的损失时，首先应在总损失数额上对外力参与度予以扣减，然后再根据肇事车辆所投保的交强险及商业险责任比例分担责任。一审判决在计算杨广洪因本次交通事故造成的损失时，扣减的参与度比例及商业险责任比例划分符合法律规定，但在计算过程中先扣除交强险部分，然后再扣减外力参与度，计算方式明显不当，本院予以纠正。关于杨广洪的住院伙食补助费，结合太和县当地生活水平，一审判决认定100元/天，明显过高，应以30元/天为宜。综上，杨广洪的具体损失扣除住院伙食补助费差额以后为318672.3元（320632.3元-1960元），扣除外力参与度45%以后为175269.8元（318672.3元*55%），平安保险阜阳公司在交强险范围内赔偿杨广洪120000元，商业险范围内赔偿38688.9元（55269.8元×70%），鉴于刘维举已垫付医疗费9500元，平安保险阜阳公司垫付10000元，以上款项应从杨广洪应得的赔偿款中予以扣除。杨广洪应得的赔偿款为139188.9元（120000元+38688.9元-19500元）。刘维举垫付的款项9500元，可向平安保险阜阳公司另行主张权利。
综上所述，平安保险阜阳公司的上诉请求部分能够成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初3838号民事判决，即“一、被告中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司赔偿原告杨广洪各项经济损失共计177743.5元，于本判决生效之日起十日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。”；
二、中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿杨广洪各项经济损失共计139188.9元；
三、驳回杨广洪的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2427元，由杨广洪负担427元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担2000元。
二审案件受理费1887元，由杨广洪负担887元，由中国平安财产保险股份有限公司阜阳中心支公司负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 姚 斌
审判员 徐 云
审判员 孟乐群
二〇一七年五月三十一日
书记员 卢秀梅
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。