广东省德庆县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）肇德法民二初字第388号
原告：中国工商银行股份有限公司德庆支行。住所地广东省德庆县。
负责人：刘建文，德庆支行行长。
委托代理人：扶兵奇，广东百科律师事务所律师。
被告：肇庆市小花贸易有限公司。住所地广东省德庆县。
法定代表人：陈盈。
被告：怀集合盈房地产投资开发有限公司。住所地广东省怀集县。
法定代表人：陆海剑。
被告：陈盈，男，1981年7月23日出生，汉族，住广东省德庆县。
被告：吴锦平，女，1985年8月10日出生，汉族，住广东省德庆县。与被告陈盈是夫妻关系。
被告：陈华，男，1971年4月17日出生，汉族，住广东省广州市荔湾区。
原告中国工商银行股份有限公司德庆支行诉被告肇庆市小花贸易有限公司、怀集合盈房地产投资开发有限公司、陈盈、吴锦平、陈华金融借款合同纠纷一案，本院于2014年12月10日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告中国工商银行股份有限公司德庆支行的委托代理人扶兵奇，被告陈盈、吴锦平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告中国工商银行股份有限公司德庆支行诉称：2014年7月24日，原告与被告肇庆市小花贸易有限公司签订《小企业借款合同》，被告向原告借款2350万元，借款用于购材料，借款期限3年，还款为分期还款。2014年7月24日，原告与被告怀集合盈房地产投资开发有限公司签订《最高额抵押合同》，被告提供位于怀集县怀城镇河南金鸡头城市广场花园商业区第二层09号商场为上述借款设定抵押（房地产权证号为粤房地权证怀字第010001407**号，建筑面积1976.55平方米），并到房地产管理部门办理抵押登记（房地产他项权证为粤房地他项权证怀字第0100008443号）。2014年7月24日，原告分别与被告陈盈、吴锦平签订《最高额保证合同》（德庆支行2014年保字第021号），被告陈盈、吴锦平为上述借款提供保证担保。2014年8月5日，原告与被告陈华签订《最高额保证合同》（德庆支行2014年保字第024号），被告陈华为上述借款提供保证担保。至2014年11月20日，被告肇庆市小花贸易有限公司除归还了第一期贷款587500元外尚欠借款本金22912500元和利息158796.84元，本息共计23071296.84元。鉴于借款人、担保人不履行合同条款，根据合同法和担保法的有关规定，依据借款合同第九条第9.1、第9.2款的约定，特向法院提起诉讼，请求判令：1、解除原告与被告肇庆市小花贸易有限公司签订的《小企业借款合同》；2、被告肇庆市小花贸易有限公司向原告偿还借款本金22912500元和利息158796.84元（利息计至2014年10月23日，之后利息按中国人民银行规定和小企业借款合同约定计算至本息还清之日另计）；3、原告对被告怀集合盈房地产投资开发有限公司提供的作为借款抵押物位于怀集县怀城镇河南金鸡头城市广场花园商业区第二层09号商场享有优先受偿权；4、被告陈盈、吴锦平、陈华对上述债务承担连带清偿责任；5、被告承担本案所发生之一切诉讼费及实现债权的费用。
被告陈盈、吴锦平辩称：一、被告陈盈是在受被告陈华的胁迫下，不是出于真实意思表示的情况下签订《个人最高额保证合同》的，该保证合同应当予以撤销。被告陈盈是被告陈华聘请的员工，是经陈华授意与之签订《股权代持协议》及《免责协议书》，约定陈华是肇庆市小花贸易有限公司真正的持股人，陈盈作为名义股东对肇庆市小花贸易有限公司的经营及收益分配等没有任何参与权力，陈盈在陈华的操控、指挥下，以被告肇庆市小花贸易有限公司法定代表人的身份（连同妻子吴锦平）与原告签订借款合同。当时陈华称如果陈盈不在该合同末页签名，便以开除职务等理由胁迫陈盈。在陈华与原告的沟通安排下，陈华和原告并不告知我夫妻俩所签之合同的有关内容及责任详情的情况下签订了本案的《个人最高额保证合同》等，但实际我夫妻俩并没有在肇庆市小花贸易有限公司得到任何利益，请依法判决由陈华承担本案的所有责任。二、肇庆市小花贸易有限公司向原告借款是按照原告正常合法借贷程序办理，提供由评估过足额抵押物作为抵押，并有陈华作为担保。现在由于陈华的经营不善导致了他名下所有公司、企业的破产倒闭，无法通过正常程序还款，为了避免债权人经济受到损失，作为肇庆市小花贸易有限公司名义股东的我，希望原告尽快对所提供抵押物作出依法处理，挽回原告的利益，同时也减轻债务人追加利息等的还款压力。综上所述，请对作为名义股东的我和我妻子吴锦平签订本案的《个人最高额保证合同》作出依法合理判决，同时，我夫妻二人恳请判决不追究本案中的个人连带责任，解封个人名下的财产，还我夫妻二人及家庭能回到正常生活。
被告怀集合盈房地产投资开发有限公司及被告陈华经本院依法送达起诉书副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票等诉讼文书，但被告怀集合盈房地产投资开发有限公司及被告陈华既不到庭参加诉讼，也没有向法庭说明正当理由。
经审理查明：2014年7月24日，原告与被告肇庆市小花贸易有限公司签订《小企业借款合同》（编号：工商银行德庆支行2014年德庆字第0080号），合同约定：被告肇庆市小花贸易有限公司以抵押担保和保证人担保的方式向原告借款23500000元，借款用于购材料，借款期限3年（从2014年8月18日至2017年7月21日），借款利率为按基准利率上浮10％，逾期罚息利率在原借款利率基础上加收50％确定。并约定按还款计划分期于2014年10月23日、2015年1月23日、4月23日、7月23日各偿还借款本金587500元，2015年10月23日、2016年1月23日、4月23日、7月23日各偿还借款本金1175000元，2016年10月23日、2017年1月23日、4月23日各偿还借款本金3290000元，2017年7月21日偿还借款本金6580000元。同时，合同第九条还约定了违约责任：“9.1发生下列情形之一的，构成借款人违约：（1）借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下任何陈述，保证或承诺的；……（3）借款人任何其他债务到期（包括被宣布提前到期）后未能清偿，或者不履行或违反在其他协议项下的义务，已经或可能影响到其在合同项下义务的履行的；……（5）借款人生产经营、对外投资等发生重大不利变化，已经或可能影响到其在本合同项下义务的履行的；……。9.2借款人违约，贷款人有权采取下列一项或多项措施：……（3）宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项；……。”。借款担保方式为最高额抵押担保，抵押担保人为被告怀集合盈房地产投资开发有限公司（合同编号工商银行德庆支行2014年抵字第016号）。
2014年7月24日，被告怀集合盈房地产投资开发有限公司与原告中国工商银行股份有限公司德庆支行签订一份《最高额抵押合同》（合同编号工商银行德庆支行2014年抵字第016号）。合同约定：被告怀集合盈房地产投资开发有限公司提供位于怀集县怀城镇河南金鸡头城市广场花园商业区第二层09号商场为上述借款设定抵押（房地产权证号为粤房地权证怀字第010001407**号，建筑面积1976.55平方米）。被告怀集合盈房地产投资开发有限公司所担保的主债权为自2014年7月24日至2017年12月31日期间（包括该期间的起始日和届满日），在36760000元的最高余额内，原告依据被告肇庆市小花贸易有限公司签订的本外币借款合同、外汇转贷款合同、银行承兑协议、信用开证协议／合同、开立担保协议、国际国内贸易融资协议、远期结汇协议等金融衍生类产品协议以及其他文件而享有的对债务人的债权，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生。最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不包限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而包括在36760000元的最高余额内。《最高额抵押合同》签订后，原告于2014年8月14日到怀集县房地产管理部门办理了抵押登记（房地产他项权证：粤房地他项权证怀字第0100008443号）。他项权证中，设定日期为2014年7月24日至2017年12月31日。
2014年7月24日，以债权人原告为甲方，保证人被告陈盈、吴锦平为乙方，签订一份《最高额保证合同》（编号：工商银行德庆支行2014年保字第021号），合同约定：由被告陈盈、吴锦平为被告肇庆市小花贸易有限公司向原告借款23500000元提供担保，保证方式为连带责任保证，其最高额保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不包限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而包括23500000元的最高余额内。保证期限：自主合同项下借款期限届满之次日起两年；原告根据主合同约定宣布借款提前到期的，则保证期限为借款提前到期日之次日起两年。被告陈盈及被告吴锦平在乙方栏内签名捺印。
2014年8月5日，原告与被告陈华签订《最高额保证合同》（工商银行德庆支行2014年保字第024号），合同约定：由被告陈华为被告肇庆市小花贸易有限公司向原告借款23500000元提供担保，保证方式为连带责任保证，其最高额保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不包限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而包括在23500000元的最高余额内。保证期限：自主合同项下借款期限届满之次日起两年；原告根据主合同约定宣布借款提前到期的，则保证期限为借款提前到期日之次日起两年。
原告与被告肇庆市小花贸易有限公司、怀集合盈房地产投资开发有限公司、陈盈、吴锦平、陈华签订《小企业借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》后，于2014年8月18日向被告肇庆市小花贸易有限公司发放借款23500000元，该借款约定年利率为6.768％。2014年11月20日，被告肇庆市小花贸易有限公司除按合同约定归还了第一期借款本金587500元，至2014年11月20日，被告肇庆市小花贸易有限公司共积欠借款本金22912500元和利息158796.84元，本息共计23071296.84元。鉴于借款人、担保人不履行合同条款，为此，原告于2014年12月10日向本院提起民事诉讼诉讼，要求被告提前清偿未到期的借款本息。
同时查明：被告陈盈与被告吴锦平是夫妻关系。2014年9月11日，被告陈华与被告陈盈分别签订一份《股权代持协议》和《免责协议书》，约定被告陈华向被告肇庆市小花贸易有限公司出资人民币1000万元（占公司注册资本的100％）自愿把代持股权委托被告陈盈代为持有。其相关经济索偿或法律纠纷，均由被告肇庆市小花贸易有限公司和陈华承担，被告陈盈无须承担任何责任。原告于2014年11月4日申请诉前财产保全，本院于2014年11月4日作出裁定，查封了被告怀集合盈房地产投资开发有限公司位于怀集县怀城镇河南金鸡头城市广场花园商业区第二层09号商场为上述借款设定抵押（房地产权证号为粤房地权证怀字第010001407**号，建筑面积1976.55平方米），原告因此支付了财产保全费5000元。
上述事实，有原告提供的借款本息余额清单、借款凭证、小企业借款合同、最高额抵押合同、他项权证、房地产权证、最高额保证合同、企业机读档案资料、营业执照、组织机构代码证和被告陈盈、陈华身份证、被告陈华常住人口登记卡，被告陈盈提供的股权代持协议、免责协议书以及当事人陈述材料在案予以证实。
本院认为：本案是金融借款合同纠纷。原告中国工商银行股份有限公司德庆支行分别与被告肇庆市小花贸易有限公司于2014年7月24日签订的《小企业借款合同》，与被告怀集合盈房地产投资开发有限公司签订的《最高额抵押合同》，与被告陈盈、吴锦平签订的《最高额保证合同》以及于2014年8月5日与被告陈华签订《最高额保证合同》是双方当事人的真实意思表示，且合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，均为有效合同。双方均应按照合同的约定履行各自的义务。原告与被告肇庆市小花贸易有限公司签订小企业借款合同后，依约向被告肇庆市小花贸易有限公司发放了借款，根据小企业借款合同和借款借据的约定，借款期限至2017年7月21日止，借款期限虽未到期，但被告肇庆市小花贸易有限公司向原告借款后未能按借款合同的约定偿还借款本息给原告，已构成违约，根据原、被告签订的小企业借款合同第九条9.1和9.2条款的约定，原告有权宣布借款提前到期，要求被告肇庆市小花贸易有限公司提前偿还尚欠借款本息。根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同条件成就时，解除人可以解除合同。”的规定，原告主张解除借款合同，要求被告肇庆市小花贸易有限公司偿还借款本息的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。被告怀集合盈房地产投资开发有限公司为被告肇庆市小花贸易有限公司的借款提供最高额抵押担保，并已办理抵押登记，且在担保期间内，故原告对被告怀集合盈房地产投资开发有限公司提供的位于怀集县怀城镇河南金鸡头城市广场花园商业区第二层09号商场（房地产权证号为粤房地权证怀字第010001407**号，建筑面积1976.55平方米）抵押物的处置价款享有优先受偿权。被告陈盈、吴锦平、陈华自愿为被告肇庆市小花贸易有限公司的借款提供连带责任保证担保，且在担保期间内。根据《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。第二十一条第一款又规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”。依照上述法律规定，原告要求被告陈盈、吴锦平、陈华对被告肇庆市小花贸易有限公司本息承担连带清偿责任，理据充分，本院予以支持。被告陈盈、吴锦平以被告陈盈为陈华名下的普通员工，在被告陈华与原告的沟通安排下，被告陈华和原告并不告知其夫妻俩所签之合同的有关内容及责任详情的情况下签订了本案的《最高额保证合同》；与此同时，被告陈盈、吴锦平以被告陈盈与被告陈华签订《股权代持协议》和《免责协议书》，约定被告陈盈无须承担任何责任为由，请求驳回原告要求其对被告肇庆市小花贸易有限公司本息承担连带清偿责任。本院认为，被告陈盈、吴锦平与原告签订《最高额保证合同》时是具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动的成年人，对自己实施的行为所产生的法律后果具有完全识别能力，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”，依据上述规定，被告陈盈、吴锦平没有提供证据证明与原告签订《最高额保证合同》时，具有可变更或者解除合同的情形，而被告陈盈与被告陈华签订的《股权代持协议》和《免责协议书》，约定被告陈盈无须承担任何责任，不能直接对抗善意的第三人即原告，故不能免除被告陈盈对被告肇庆市小花贸易有限公司本息承担连带清偿责任。综上，被告陈盈、吴锦平的两项抗辩，均理据不足，本院不予采纳。被告怀集合盈房地产投资开发有限公司、陈华经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩和质证的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条、第三十三条第一款、第四十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告中国工商银行股份有限公司德庆支行与被告肇庆市小花贸易有限公司于2014年7月24日签订的《小企业借款合同》；
二、被告肇庆市小花贸易有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告中国工商银行股份有限公司德庆支行清偿借款本金22912500元及尚欠利息158796.84元（利息计至2014年10月23日止，此后利息按借款合同约定的贷款利率计至本判决确定还清之日止）；
三、原告中国工商银行股份有限公司德庆支行对被告怀集合盈房地产投资开发有限公司提供的位于怀集县怀城镇河南金鸡头城市广场花园商业区第二层09号商场为上述借款设定抵押（房地产权证号为粤房地权证怀字第010001407**号，建筑面积1976.55平方米）的处置价款享有优先受偿的权利；
四、被告陈盈、吴锦平、陈华对被告肇庆市小花贸易有限公司上述债务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费157156.48元，财产保全费5000元，公告费560元，合计162716.48元，由被告肇庆市小花贸易有限公司、怀集合盈房地产投资开发有限公司、陈盈、吴锦平、陈华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于肇庆市中级人民法院。
审 判 长 王锦兴
审 判 员 黄梁汉
人民陪审员 喻晓玲
二〇一五年七月六日
书 记 员 何欣荣