云南省洱源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2930刑初125号
公诉机关洱源县人民检察院。
被告人杜国雄，男，1972年5月13日生，白族，小学文化，农民，云南省洱源县人。因本案于2016年9月16日被刑事拘留，同年9月22日执行逮捕。现羁押于洱源县看守所。
辩护人冯云林，云南富达律师事务所律师。
洱源县人民检察院以洱检公诉刑诉〔2016〕100号起诉书指控被告人杜国雄犯故意伤害罪，于2016年12月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洱源县人民检察院指派检察员王海珍、书记员董春梅出庭支持公诉，被告人杜国雄及其辩护人冯云林等到庭参加诉讼。现已审理终结。
洱源县人民检察院指控，2016年6月3日，杜某乙、杜某甲二人与杜某丙在洱源县右所镇西湖村委会南登组小广场南侧赌钱时发生口角，后杜某甲追打杜某丙至广场西侧的巷道里，被告人杜国雄等人劝架，杜某丙趁机脱身离开现场，后杜某甲追赶杜国雄，杜国雄便和杜某甲打起，杜某甲被杜国雄殴打后摔倒在水泥地上并受伤。2016年7月27日，经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，杜某甲此次损伤程度达重伤二级。针对上述指控事实，公诉机关宣读出示了书证、鉴定意见、勘验检查笔录、被害人陈述、证人证言、被告人供述与辩解等证据支持指控。公诉机关认为，被告人杜国雄故意伤害他人身体，致被害人杜某甲重伤二级，其行为已触犯我国刑法第二百三十四条第二款之规定，建议对其判处三年以上五年以下有期徒刑。
被告人杜国雄辩称，他没有殴打杜某甲，杜某丙逃走后，杜某甲折回来追他后面打了他两拳还要追他后面打，他的手甩朝后碰着杜某甲一下。
辩护人冯云林辩称，被告人杜国雄没有故意伤害他人的动机和故意，被害人的伤害结果不是与杜国雄互殴造成，该案应以过失致人重伤罪定罪。被告人杜国雄认罪，积极赔偿被害人经济损失，且系初犯、偶犯，属过失犯罪；被害人有重大过错。
经审理查明，被告人杜国雄与被害人杜某甲系同村村民，杜某甲与杜某乙系兄弟。2016年6月3日晚，杜某甲、杜某乙等人与杜某丙在洱源县右所镇西湖村委会南登组小广场南侧赌钱时，杜某乙与杜某丙发生了口角，杜某甲、杜某乙便追打杜某丙至小广场附近的巷道里，杜国雄等人去劝架，杜某丙趁机离开现场，杜某甲又去追赶杜国雄，在追赶过程中杜国雄打了杜某甲一拳，杜某甲被打后倒在地上受伤，杜某甲此次损伤的损伤程度达重伤二级。诉讼期间，杜某甲提起附带民事诉讼，杜国雄预交了赔偿费人民币20000元。经本院主持调解，杜某甲与杜国雄达成了赔偿协议，杜某甲谅解杜国雄。
上述事实，有经过庭审质证并经合议庭评议后予以确认的以下证据证明：
1、报案记录、接处警经过、受案登记表、行政转刑事案件审批表、立案决定书，证明案件来源以及公安机关受案、立案情况。
2、到案经过，证明杜国雄系被传唤到案。
3、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明案发现场位于洱源县右所镇西湖村委会南登组杜某丁家经销店门口的水泥路上，经勘验未发现有价值的痕迹物证。
4、接受证据材料清单、鉴定聘请书、昆医大司法鉴定中心[2016]（临床）鉴字第L448号法医临床鉴定意见书、鉴定意见通知书，证明杜某甲此次损伤的损伤程度达重伤二级；鉴定意见已告知杜国雄、杜某甲。
5、现场检测报告书，证明经对杜国雄的尿液进行检测，结果呈吗啡阴性。
6、办案情况说明，证明公安机关对笔录中同一被询问人在记录时对其姓名有不同的记录情况进行说明，以及说明部分在场的证人不愿作证，杜某戊在昆明、杜某丙常年不在家。
7、被告人杜国雄的照片、户口证明，证明杜国雄的体貌特征以及年龄、身份等情况，其犯罪时已达刑事责任年龄，在辖区内无违法犯罪记录。
8、谅解书，证明杜某甲谅解杜国雄，希望对杜国雄从轻处罚。
9、被害人杜某甲的陈述，证明2016年6月3日他在他们村做客处吃饭，酒喝多了，后面的事情想不起来，他和杜国雄小时候在村里处得还是好的，最近几年他外出打工接触比以前少了，他们之间没有矛盾。
10、证人证言：
（1）杜某乙的证言，证明他和杜某丙在赌场上骂架，杜某丙往北面的巷子过去，他追杜某丙后面，杜某甲也追过来，被杜某己劝开后他在现场抽烟，过了十多分钟他回家经过小广场时见杜某甲躺在经销店门口，头部有血。
（2）杜某己的证言，证明当天天黑前她在村中广场上闲，看见杜某甲、杜某乙追杜某丙要打杜某丙，她就去劝，杜国雄、杜某庚也来劝，她离开时杜某甲没有受伤。
（3）张某甲的证言，证明2016年6月3日他去劝架，劝杜某丙快点离开，杜某甲和杜国雄打闹时他离得较远，怎么打他没有看清楚，后来看见杜某甲面部向上倒在地上。
（4）杜某庚的证言，证明2016年6月3日晚，他看见杜某甲、杜某乙和杜某丙在他们村小广场南侧赌钱处闹，要打杜某丙，并追杜某丙追到杜某丁家西面的李某某家门口，后来他又看见杜某甲追杜国雄，他怕惹事没有过去看，过了一会他看见杜某甲面部向上躺在地上。
（5）杜某丙的证言，证明2016年6月3日晚，杜某甲、杜某乙等人在南登村的广场上“摇宝”，他也加入他们玩，因“吃钱”杜某乙与他发生争执，他就离开走去北边的一个巷道里，杜某甲、杜某乙追他后面想要打他，杜国雄等人过来劝，把对方拉住，他就离开了。
（6）李某甲的证言，证明2016年6月3日20时许，她听见有人在她家门口打架，她害怕没有开门看。
（7）杜某辛的证言，证明杜某甲被打当天她在广场上玩，她看见杜某甲和杜国雄在经销店门口吵架，杜国雄打了杜某甲的头部一拳后，杜某甲就跌倒在地没有动了。
（8）杜某壬的证言，证明当天晚饭后他们在广场上赌钱，杜某乙和杜某丙因“吃钱”闹起，杜某乙说“不吃”就要打杜某丙，杜某丙要走，杜某乙、杜某甲就围在杜某丙后面围到杜某丁家房背后的水泥路上，他没有跟过去，那边发生什么他不清楚。过了一会杜某甲、杜某乙就从水泥路那边来广场这里找杜某丙，手里还拿着一块砖头，杜某乙去找杜某丙，杜国雄在杜某丁家的经销店门口劝杜某甲，杜某甲对杜国雄说“与你无关，不然等下连你一起打”，杜国雄听不下去就说“既然这样，我先给你放倒”，说着他们就打起来，他没有过去看，过去拉架的人也多，过了一二分钟，杜某甲就被打倒在地上动不起。
（9）杜某戊的证言，证明当天晚饭后，她看见杜某甲在广场北面经销店门口追她兄弟杜国雄，他们都吃着酒大喊大叫。她就过去叫杜国雄回家，将杜国雄拉过东几步杜某甲又追过来，她就将杜国雄抱起，不知怎么回事杜某甲就跌倒在地上，她的视线被杜国雄挡住，杜某甲是怎么倒下去她没有看见。
11、被告人杜国雄的供述与辩解，证明2016年6月3日，他们村杜某癸家办丧事，他和杜某乙、张某甲等人在杜某癸家吃晚饭，杜某甲等人在另一桌上吃饭，吃饭时他喝了一碗白酒，吃完晚饭时天已经黑了，杜某甲吃完饭后去村中的广场上“摇宝”。他和张某甲吃完饭从杜某癸家出来时，看见杜某甲追打杜某丙，为什么打不清楚，只见杜某甲打了杜某丙几拳，他和张某甲就去劝架，将双方隔开，杜某丙走掉后，他们就往广场方向走，在走的过程中杜某甲问他打架为什么不帮杜某甲而去帮外人，并打了他背部两拳，他没有和杜某甲计较，但杜某甲还是不饶追他后面问他服不服，杜某甲追来他就跑，他跑到杜某丁家的经销店门口时杜某甲还是追过来，他就往回打了杜某甲一拳，杜某甲就仰面倒在地上，倒在地上时后脑勺着地，杜某甲倒地后他姐杜某戊就把他拉回家了。
上述证据，相互印证，足以认定。
本院认为，被告人杜国雄无视国家法律，故意伤害他人身体，致人重伤的行为已触犯刑律，构成故意伤害罪，应依照我国刑法第二百三十四条之规定，对其判处三年以上十年以下有期徒刑。本案的起因是被害人杜某甲在追打杜某丙的过程中被告人杜国雄去劝架，杜国雄去劝架本无过错，但杜某丙乘有人劝架之机离开后，杜某甲又去追打杜国雄，在此过程中杜国雄产生了伤害杜某甲的犯意并打了杜某甲一拳，杜某甲被打后倒地受伤，杜某甲的损害后果与杜国雄打了他一拳的行为有直接的因果关系；故对辩护人冯云林提出该案应以过失致人重伤罪定罪的辩护意见不予采纳。被害人有过错，对被告人杜国雄可酌定从轻处罚。被告人杜国雄如实供述所犯事实，对其可酌定从轻处罚。被告人杜国雄与被害人达成赔偿协议，取得被害人谅解，对被告人杜国雄可酌定从轻处罚。公诉机关的量刑意见符合本案事实和法律规定，应予以采纳；根据本案事实、情节和危害后果以及案发后被告人杜国雄的认罪态度、悔罪表现，对被告人杜国雄可适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款之规定，判决如下:
被告人杜国雄犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王仁忠
人民陪审员 杨德茂
人民陪审员 李桂舒
二〇一七年三月八日
书 记 员 张 玲