湖南省常德市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘07民终707号
上诉人（原审被告）：常德市佳诚机械有限公司，住所地湖南省常德市鼎城区郭家铺街道孔家溶社区（桥南工业园兴业路以北、永兴路以西）。
法定代表人：罗益，董事长。
委托诉讼代理人;王磊，湖南劲鸣律师事务所律师。
委托诉讼代理人:田芳，湖南劲鸣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈文，务工。
委托诉讼代理人:周恭敬，湖南中思律师事务所律师。
原审被告：湖南坤鼎数控科技有限公司，住所地湖南省常德市西洞庭管理区祝丰镇沙河居委会沅澧大道9号。
法定代表人:罗益，董事长。
上诉人常德市佳诚机械有限公司(以下简称佳诚公司)因与被上诉人陈文及原审被告湖南坤鼎数控科技有限公司（以下简称坤鼎公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省常德市鼎城区人民法院(2015)常鼎民初字第2170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佳诚公司的委托诉讼代理人王磊、田芳、被上诉人陈文及其委托诉讼代理人周恭敬到庭参加诉讼。原审被告坤鼎公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
佳诚公司上诉请求：维持原判决第一、四项，撤销第二、三项，改判不给陈文支付经济补偿金和未签劳动合同的二倍工资。事实和理由：1、解除劳动合同是陈文主动解除，不是上诉人主动解除，上诉人并不存在劳动法第四十六条规定的解除劳动合同的事由，一审判决其支付经济补偿金于法无据；2、被上诉人在进入公司工作时，填写的《员工入职资料》和《新进员工承诺书》具有劳动合同规定的条款，应当视为劳动合同，一审判决上诉人支付未签劳动合同的二倍工资于法无据。
陈文辩称，佳诚公司没有为其缴纳社会保险费，《员工入职资料》和《新进员工承诺书》不是劳动合同，佳诚公司未与其签订劳动合同，因此，佳诚公司违法，佳诚公司应当支付经济补偿金和未签劳动合同的二倍工资。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告坤鼎公司未到庭陈述。
陈文向一审法院起诉请求：1.依法判令解除劳动合同关系；2.判令佳诚公司、坤鼎公司支付解除劳动合同经济补偿金4827.12元；3.判令佳诚公司、坤鼎公司支付未按时签订劳动合同的二倍工资12872.32元；4.判令佳诚公司、坤鼎公司支付本应享受的失业保险金4000元。
一审法院认定事实：陈文于2014年5月12日应聘进入佳诚公司做电焊工，2014年8月12日，佳诚公司（甲方）与陈文（乙方）签订书面劳动合同，该劳动合同约定：劳动合同期限为2014年8月12日起至2015年8月11日止；……甲方聘请乙方在甲方制造部门技术工岗位工作，执行每周40小时工作时间制度，属于竞业限制岗位；……乙方依法享受养老保险、医疗保险等待遇，甲乙双方依照国家规定参加社会保险，甲乙双方解除、终止劳动合同时，乙方的社会保险手续按有关规定处理，乙方主动选择参保方式为在户口所在地由个人办理保险业务，再据有效凭证报销；甲方按国家有关规定从乙方的工资中代扣社会保险费的个人承担部分、个人所得税或双方约定的扣款等款项……。2015年4月5日，佳诚公司将陈文调到同一股东的坤鼎公司工作，仍为电焊工。2015年6月12日，陈文因劳动报酬问题与坤鼎公司发生纠纷离开公司，自此再未上班。2015年7月28日，陈文向西洞庭劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：1、解除申请人与被申请人的劳动合同关系；2、被申请人向申请人支付经济补偿金4827.12元；3、被申请人向申请人支付未按时签订书面劳动合同的双倍工资赔偿12872.32元；4、被申请人向申请人支付本应享受的失业保险金4000元；5、被申请人向申请人支付未购买社会保险的损失12841.09元。西洞庭劳动仲裁委针对陈文上述请求裁决：一、申请人于2015年6月12日已单方面解除了与被申请人的劳动关系；二、对申请人要求被申请人支付经济补偿4827.12元的请求不予支持；三、被申请人因延迟三个月与申请人签订劳动合同，被申请人应额外支付申请人两个月的二倍工资6301元；四、对申请人提出的应享受失业保险金4000元的请求不予支持；五、对申请人要求被申请人支付因未为申请人购买社会保险引起申请人损失12841.09元的请求予以驳回。陈文不服该裁决，遂向起诉提出前述诉讼请求。另查明：陈文2014年6月工资为1549.17元。2014年7月至2015年6月期间实发工资共计38617元。陈文进入佳诚公司时，于2014年5月12日签署新进员工承诺书，承诺书载明由员工自己购买社保和医保，凭有效收据向公司报销相关费用的60%。2014年8月12日，陈文向佳诚公司书面申请在户口地交纳养老保险和医疗保险费，凭有效收据到公司按比例报销。佳诚公司同意了陈文的上述申请。后陈文并未自行交纳社会保险费，亦未向佳诚公司报销上述费用。一审法院认为本案的争议焦点为:1.双方之间劳动关系是否解除，佳诚公司、坤鼎公司是否应向陈文支付解除劳动合同经济补偿金？如应支付，具体金额是多少？2.佳诚公司、坤鼎公司是否应向陈文支付未签订书面劳动合同的双倍工资？如应支付，具体金额是多少？3.佳诚公司、坤鼎公司是否应向陈文支付失业保险金损失4000元？对于第1个争议焦点，陈文自2014年5月12日起进入佳诚公司工作，后双方签订了劳动合同，劳动合同到期日为2015年8月11日，虽然陈文于2015年4月开始在坤鼎公司工作,但系受佳诚公司安排，且陈文并未与坤鼎公司另行签订劳动合同，故与陈文存在劳动关系的单位仍为佳诚公司。而陈文在工作过程中因劳动报酬问题发生纠纷，自2015年6月12日起未再到公司上班，佳诚公司、坤鼎公司亦未向陈文发放该日以后的工资，佳诚公司也认可双方劳动关系已解除的事实，故陈文与佳诚公司的劳动合同关系已于2015年6月12日起解除。根据《劳动合同法》第四十六条和第三十八条规定，陈文现以佳诚公司未为其交纳社会保险费为由要求佳诚公司支付解除劳动合同经济补偿金有事实和法律依据，予以支持。对于佳诚公司、坤鼎公司关于陈文进入公司时申请并承诺由陈文在户口所在地自行购买保险，凭有效单据向公司按比例报销，佳诚公司、坤鼎公司对陈文未购买社会保险没有过错，陈文利益未受损，佳诚公司、坤鼎公司不应向陈文支付经济补偿金的主张，一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》（以下简称《社会保险法》）第五十七条、第五十八条规定，交纳社会保险费是用人单位的法定义务，且用人单位应当在劳动者工作所在地，即用人单位所在地为劳动者办理社会保险，社会保险法律、法规关于用人单位为劳动者交纳社会保险费的规定属于强制性规定，用人单位此项义务不能经与劳动者约定或劳动者放弃的意愿而免除，故陈文与佳诚公司建立劳动关系后，佳诚公司即负有为陈文交纳社会保险费的义务，佳诚公司此项义务并未因陈文的申请或承诺而免除，佳诚公司、坤鼎公司以约定的方式将本属于自己的义务转移给陈文，实际加重了陈文的负担，陈文的权益受损。陈文上班期间，无论是佳诚公司还是坤鼎公司，均未给陈文交纳社会保险费，佳诚公司、坤鼎公司对此事实不持异议，佳诚公司、坤鼎公司并未履行法定义务，应承担相应的法律责任。陈文自2014年5月12日起至2015年6月11日止，在佳诚公司、坤鼎公司工作1年另1个月，根据《劳动合同法》第四十七条规定，佳诚公司应向陈文支付1.5个月工资的经济补偿。而《劳动合同法》第四十七条规定的月工资是指劳动者在劳动合同终止前十二个月的平均工资，陈文2014年7月至2015年6月期间实发工资共计38617元,故陈文离开被告单位前12个月的月平均工资为3218.08元，陈文主张经济补偿金为4827.12元有事实依据和法律依据，予以支持。陈文虽然在坤鼎公司工作，但系受佳诚公司安排，坤鼎公司并非陈文的用人单位，故陈文要求坤鼎公司承担支付经济补偿金责任没有事实和法律依据，不予支持。对于第2个争议焦点，陈文于2014年5月12日进入佳诚公司后，双方即建立起劳动关系，根据《劳动合同法》第十条规定，用人单位与劳动者应当自建立劳动关系开始即签订书面劳动合同，但佳诚公司与陈文于2014年8月12日才签订劳动合同，双方未签订劳动合同的时间超过一个月不满一年，根据《劳动合同法》第八十二条规定，佳诚公司应当向劳动者每月支付二倍工资，结合《劳动合同法实施条例》第六条“……用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日”的规定，佳诚公司应自2014年6月12日起至2014年8月11日止向陈文每月支付二倍工资。结合陈文提交的考勤记录，佳诚公司2014年6月考勤起止时间应为2014年5月26日至2014年6月25日、工资应为1549.7元，2014年7月工资应为3433元，2014年8月考勤时间为2014年7月26日至2014年8月25日、工资为2868元，上述期间佳诚公司已支付了正常的工资，故佳诚公司应向陈文支付的二倍工资为5949.14元（1549.7元/月÷28天/月×14天+3433元+2868元/月÷28天/月×17天）。与陈文签订劳动合同的用人单位系佳诚公司，未及时签订书面劳动合同的用人单位也系佳诚公司，陈文要求坤鼎公司共同承担支付二倍工资的诉讼请求没有事实和法律依据，不予支持。对于第3个争议焦点，根据《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；非因本人意愿中断就业的；已办理失业登记，并有求职要求的。陈文系因劳动报酬问题与佳诚公司发生纠纷后，自行离开公司，属于陈文主动解除劳动合同，且陈文未办理失业保险登记并表示求职要求，陈文的情况不符合领取失业保险金的条件，故对陈文要求支付失业保险金损失4000元的诉讼请求，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款（三）项、第四十六条第一款（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国社会保险法》第五十七条、第五十八条之规定，判决如下：一、陈文与常德市佳诚机械有限公司劳动合同关系自2015年6月12日起解除；二、常德市佳诚机械有限公司自本判决生效之日起5日内向陈文支付解除劳动合同经济补偿金4827.12元；三、常德市佳诚机械有限公司自本判决生效之日起5日内向陈文支付未签订书面劳动合同的二倍工资5949.14元；四、驳回陈文的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告常德市佳诚机械有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审争议焦点为佳诚公司是否应当支付陈文经济补偿金和未签订书面劳动合同的二倍工资。依据本案事实，佳诚公司与陈文存在劳动关系，在劳动关系存续期间，作为用人单位的佳诚公司依法应当为劳动者缴纳社会保险费。本案中，佳诚公司未为陈文缴纳社会保险费，应当承担相应法律责任。陈文以坤鼎公司未交纳社会保险费为由，请求解除合同，并要求佳诚公司支付解除劳动合同经济补偿金的主张有事实依据，符合《劳动合同法》第四十六条和第三十八条规定，原判决予以支持并无不当。陈文于2014年5月12日进入佳诚公司后，双方即建立起劳动关系，根据《劳动合同法》第十条规定，用人单位与劳动者应当自建立劳动关系开始即签订书面劳动合同，陈文入职时填写的《员工入职资料》和《新进员工承诺书》不具有劳动合同规定的条款，不应视为劳动合同，佳诚公司与陈文于2014年8月11日才签订劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条规定，佳诚公司应当向劳动者支付未签订劳动合同的二倍工资。佳诚公司诉称的解除劳动合同是闵志祥主动解除，不是上诉人主动解除，上诉人并不存在劳动法第四十六条规定的解除劳动合同的事由，一审判决其支付经济补偿金于法无据；以及被上诉人在进入公司工作时，填写的《员工入职资料》和《新进员工承诺书》具有劳动合同规定的条款，应当视为劳动合同，一审判决上诉人支付未签劳动合同的二倍工资于法无据的事实和理由不能成立，对其请求撤销原判决第二、三项，改判不给陈文支付经济补偿金和未签劳动合同的二倍工资的主张，不予支持。
综上所述，常德市佳诚机械有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。原审被告湖南坤鼎数控科技有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由常德市佳诚机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李浚
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审判员 孙晖
二〇一六年九月五日
书记员 余芳
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。