北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）京行终5306号
上诉人（一审原告）张争，男，1963年6月13日出生，住上海市浦东新区。
被上诉人（一审被告）中华人民共和国国土资源部，住所地北京市西城区阜内大街64号。
法定代表人姜大明，部长。
委托代理人孙鲁平，中华人民共和国国土资源部工作人员。
张争因诉中华人民共和国国土资源部（以下简称国土资源部）不履行政府信息公开法定职责一案，不服北京市第一中级人民法院（以下简称一审法院）作出的（2017）京01行初577号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
国土资源部针对张争提出的政府信息公开申请于2017年2月21日作出《政府信息公开告知书》（国土资公开告知〔2017〕115号，以下简称被诉告知书），主要内容为：根据《中华人民共和国政府信息公开条例》（以下简称政府信息公开条例）的规定，现答复如下，一、您申请公开“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示文件”，是上海市人民政府上报国务院的请示文件，下级机关也就是上海市人民政府对其制作的请示负有公开义务，因此建议您向上海市人民政府申请信息公开。二、您申请公开“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市规划和土地资源管理局对上海市2014年度建设用地审查意见；2.上海市2014年度国务院批准建设用地城市农用地转用和土地征收方案申报汇总表”，由当地国土资源主管部门制作，根据政府信息公开条例第十七条中“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开”和《国务院办公厅关于做好政府信息依申请公开工作的意见》（国办发〔2010〕5号）等文件的规定，按照“谁制作、谁公开”的原则，建议您向当地国土资源主管部门申请信息公开。三、您申请公开“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市2014年度农用地转用和土地征收方案表；2.标注申请用地位置的土地利用总体规划确定的中心城市建设用地范围控制图；3.上一年度城市农用地转用和土地征收方案的实施情况说明”，根据《国土资源部关于开展改进报国务院批准城市建设用地审查报批工作试点的通知》（国土资发〔2011〕57号，以下简称57号文）和《国土资源部关于进一步扩大试点做好报国务院批准城市建设用地报批工作的通知》（国土资发〔2012〕65号，以下简称65号文）中的相关规定，上述材料不需上报国土资源部，因此我部不存在该信息。张争不服，向一审法院提起行政诉讼，请求撤销被诉告知书，责令国土资源部公开张争申请的信息；请求一并审查国土资源部所作的57号文和65号文的真实性和合法性。
一审法院经审理查明，国土资源部于2017年2月3日收到张争的《政府信息公开申请》，申请内容为：“申请书面公开：上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示文件；2.上海市规划和土地资源管理局对上海市2014年度建设用地审查意见；3.上海市2014年度国务院批准建设用地城市农用地转用和土地征收方案申报汇总表；4.上海市2014年度农用地转用和土地征收方案表；5.标注申请用地位置的土地利用总体规划确定的中心城市建设用地范围控制图；6.上一年度城市农用地转用和土地征收方案的实施情况说明。”（以下简称涉案信息）国土资源部于2017年2月21日针对张争该申请，作出被诉告知书，后送达张争。张争不服该告知书，诉至一审法院。另查明，《关于调整报国务院批准城市建设用地审批方式有关问题的通知》（国土资发〔2006〕320号，以下简称320号文）要求省级政府向国务院呈报城市建设用地请示时，需要提交七项文件。后，国土资源部作出57号文，要求在试点城市范围将上报审查文件缩减为四项文件。2012年，国土资源部作出65号文，将试点城市扩大到北京、上海在内的20个城市。张争申请的“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示文件；2.上海市规划和土地资源管理局对上海市2014年度建设用地审查意见；3.上海市2014年度国务院批准建设用地城市农用地转用和土地征收方案申报汇总表”信息属于试点范围内的上海市人民政府呈报建设用地请示时应当上报审查的材料。张争申请公开的“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：4.上海市2014年度农用地转用和土地征收方案表；5.标注申请用地位置的土地利用总体规划确定的中心城市建设用地范围控制图；6.上一年度城市农用地转用和土地征收方案的实施情况说明”信息并非属于试点范围内的上海市人民政府呈报建设用地请示时应当上报审查的材料。
一审法院认为，行政机关作出行政行为应当具有事实依据。本案中，张争申请公开“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示文件；2.上海市规划和土地资源管理局对上海市2014年度建设用地审查意见；3.上海市2014年度国务院批准建设用地城市农用地转用和土地征收方案申报汇总表”，由于320号文中省级人民政府向国务院呈报城市建设用地请示时需上报的材料在试点的城市已经缩减，试点城市2014年上报相关材料的要求已经执行57号文和65号文的规定。因此，张争本案中申请公开的上述信息，依据57号文和65号文的规定，上海市人民政府在城市建设用地审查报批时需要上报，上述信息属于国土资源部履行办理对外发生法律效力的建设用地批复文件职责过程中，作为对外执法依据而应当获取的材料，国土资源部作为执法机关对信息具有处分权。根据政府信息公开条例第二条、第十七条之规定，国土资源部负有公开义务。本案中，国土资源部作出被诉告知书第一项、第二项以张争所申请的信息均应由制作机关公开为由，而予以拒绝，缺乏法律依据。故，被诉告知书第一项、第二项应予撤销。根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第一款规定，国土资源部对张争所申请公开的上述信息，尚需调查、裁量，故判令国土资源部在法定期限内对张争的第一、二、三项信息公开申请即“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示文件；2.上海市规划和土地资源管理局对上海市2014年度建设用地审查意见；3.上海市2014年度国务院批准建设用地城市农用地转用和土地征收方案申报汇总表”重新答复。张争申请公开“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：4.上海市2014年度农用地转用和土地征收方案表；5.标注申请用地位置的土地利用总体规划确定的中心城市建设用地范围控制图；6.上一年度城市农用地转用和土地征收方案的实施情况说明”。由于320号文中省级人民政府向国务院呈报城市建设用地请示时需上报的材料在试点的城市已经缩减，试点城市2014年上报相关材料的要求已经执行57号文和65号文的规定。因此，张争本案中申请公开的上述信息，依据57号文和65号文的规定，上海市人民政府在城市建设用地审查报批时不需要上报。国土资源部亦表示未存有张争申请的上述信息且被诉告知书第三项已经将上述信息不予公开的理由作出合理说明，该项告知内容正确。张争要求撤销被诉告知书第三项的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。在本案诉讼过程中，张争申请对57号文、65号文进行审查，《中华人民共和国行政诉讼法》第五十三条规定：“公民、法人或者其他组织认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的规范性文件不合法，在对行政行为提起诉讼时，可以一并请求对该规范性文件进行审查。前款规定的规范性文件不含规章。”本案中，被诉告知书第三项的依据为57号文、65号文的相关规定，57号文和65号文是国土资源部制定的规范性文件。一审法院认为，张争有权对上述文件提出一并审查的请求，但经法院对57号文、65号文的合法性进行审查，认为被诉告知书中依据的上述规范性文件中的相关规定并未与现行法律、法规及规章相抵触，国土资源部亦有制定上述规范性文件的相应职权，故一审法院对其予以支持。综上，依据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第一款，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十条第二项之规定，判决撤销被诉告知书第一项、第二项，责令国土资源部于本判决生效后的法定期限内对张争申请的“上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示时，需提交的材料：1.上海市人民政府向国务院呈报2014年度城市建设用地请示文件；2.上海市规划和土地资源管理局对上海市2014年度建设用地审查意见；3.上海市2014年度国务院批准建设用地城市农用地转用和土地征收方案申报汇总表”政府信息公开申请重新作出处理，驳回张争的其他诉讼请求。
张争不服一审判决，以一审判决在事实认定方面存在重大错误等为由向本院提起上诉，请求撤销一审判决驳回张争其他诉讼请求的部分，改判支持其一审诉讼请求。
国土资源部请求驳回张争的上诉请求。
一审证据材料均已随案移送本院。本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，对此予以确认。
本院认为,政府信息公开条例第二十一条第一项规定，属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；第三项规定，依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式。本案中，参考320号文、57号文、65号文的有关规定，张争向国土资源部申请公开涉案信息的前三项信息，上海市人民政府在城市建设用地审查报批时需要上报国土资源部，涉案信息中的后三项信息，上海市人民政府在城市建设用地审查报批时不需要上报。据此，被诉告知书第一项、第二项内容告知不当，一审法院判决撤销被诉告知书的第一项、第二项，责令国土资源部对涉案信息中的前三项信息申请重新作出处理，并驳回张争的其他诉讼请求的处理并无不当。张争的上诉请求和理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持一审判决。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人张争负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 马宏玉
审判员 赵世奎
审判员 贾宇军
二〇一八年二月七日
书记员 孟雪儿