四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川19刑终121号
原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某某,男,生于1975年1月27日,汉族，小学文化，无业。现住重庆市万州区。因犯盗窃罪，于1996年被原万县市五桥区人民法院判处有期徒刑五年；因犯盗窃罪，2001年被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑两年六个月；因盗窃，于2007年被上海市劳动教养管理委员会决定劳动教养一年六个月；因盗窃，于2009年被重庆市人民政府劳动教养委员会决定劳动教养二年；因盗窃，于2011年被重庆市人民政府劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；因犯盗窃罪，于2014年被湖北恩施人民法院判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2015年被湖北恩施人民法院判处有期徒刑一年一个月。因涉嫌盗窃罪，于2017年2月14日被重庆市石柱土家族自治县公安局刑事侦查大队抓获，于2017年2月20日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年2月24日经巴中市巴州区人民检察院批准，同日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
原审被告人付某某，男，生于1980年7月25日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地重庆市万州区。因犯介绍卖淫罪，于2007年被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑七年；因犯盗窃罪，于2015年11月被开江县人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌盗窃罪，于2017年1月18日被巴中市公安局巴州区分局抓获，于2017年1月19日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年2月24日经巴州区人民检察院批准，同日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕，现羁押于巴中市看守所。
四川省巴中市巴州区人民法院审理四川省巴中市巴州区人民检察院指控原审被告人王某某、付某某犯诈骗罪一案，于2017年6月27日作出（2017）川1902刑初248号刑事判决，原审被告人王某某不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）王某某、原审被告人付某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2017年1月18日13时许，被告人王某某提议并伙同付某某在巴中市巴州区街心花园附近，采取由王某某负责寻找目标，并用其改装的镊子实施扒窃，由付某某负责接收赃物并转移的方式，将被害人李某某放在外套口袋里的一部玫瑰金色“vivo”牌X6型号手机扒走。经巴中市巴州区价格认证中心认定，该被盗手机价值人民币1290元。侦查中，该手机已发还被害人李某某。同日15时许，被告人王某某提议并伙同付某某在巴州区东城街附近，采取上述同样方式，将被害人袁某某的一部玫瑰金色“OPPO”牌R9PLUS型号手机扒走。经巴中市巴州区价格认证中心认定，该被盗手机价值人民币2120元。侦查中，该手机已被发还被害人袁某某。
2017年2月9日18时许，被告人王某某在湖北省恩施土家族苗族自治州利川市利川天桥附近，尾随被害人陈某某，伺机窃得被害人陈某某放在外套口袋里的一部玫瑰金色“苹果”6S型手机。经利川市价格认证中心认定，该被盗手机价值人民币2597.07元。侦查中，被告人王某某的亲属对被害人陈某某进行了赔偿，并取得了被害人陈某某的谅解。
原判认为，被告人王某某、付某某以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人随身携带的财物，数额较大,其行为构成盗窃罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人王某某提议并积极实施犯罪，起主要作用，系主犯，被告人付某某起次要作用，系从犯。被告人王某某、付某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，原审判决如下：1.被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元；2.被告人付某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元；3.没收被告人王某某扣押在案的作案工具镊子一把。
上诉人（原审被告人）王某某上诉称，原判量刑过重，王某某以下从轻情节在量刑时未体现：1.到案后，能如实供述犯罪事实，当庭认罪、悔罪；2.已退赔被害人的损失，取得被害人的谅解。请求改判。
原审被告人付某某没有辩解意见。
经二审审理查明与一审查明的事实一致，并有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.移送案件通知书、受案登记表、立案决定书，证明本案的案件来源。
2.拘留证、逮捕证、变更羁押通知书，证明被告人王某某、付某某被采取强制措施的情况。
3.户籍信息，证明陈某某、王某某、付某某的身份信息。
4.情况说明、抓获经过，证明付某某、王某某被抓获的经过。
5.现场勘验笔录，证明案发中心现场利川市天桥邮政储蓄银行门前的概貌。
6.监控截图，证明王某某在利川市作案的情况；付某某在巴中市被抓获的情况。
7.利价认定[2017]47号价格认定结论书，证明陈某某被盗手机在2017年2月10日的市场零售价格为人民币2597元。
8.检查笔录及照片、扣押清单，证明经检查付某某随身携带的挎包内将装有一部玫瑰金色“VIVO”牌X6型手机，一部玫瑰金色“OPPO”牌R9手机、王某某的身份证、付某某的驾驶证等物；王某某作案使用的镊子。侦查机关予以扣押。
9.发还清单，证明一玫瑰金色“VIVO”牌X6型手机、玫瑰金色“OPPO”牌R9已发还被害人李某某、袁某某。
10.辨认笔录及照片，证明王某某辨认了他盗窃手机的地点；付某某辨认了他被抓获的现场；何某某辨认了被告人何某某、付某某；寇某某辨认出扔手机的被告人付某某
11.（2015）鄂恩施刑初字第00500号、（2016）川1723刑初59号刑事判决，证明2015年11月20日王某某因犯盗窃罪被恩施市人民法院判处有期徒刑一年一个月；2016年6月7日付某某因犯盗窃被开江县人民法院判处有期徒刑十个，并处罚金5000元。
12.谅解书，证明王某某的亲属在2017年5月2日对被害人陈某某的损失进行了赔偿，陈某某对王某某的行为予以谅解。
13.证人何某某（巴中市公安局巴州区分局巡特警大队辅警）的证言，证明2017年1月18日下午3点多，何某某与其他警察在巡逻至东城街时，他看到一名身穿黄色上衣的中年男子在尾随一名女性，从那名女性左上衣兜偷了一部手机，随后黄衣男子打电话来了一个穿深蓝色外套的男子，黄衣男子将偷来的手机交给了他。何某某马上上前表明身份，将蓝衣男子按倒在地上，黄衣男子前来阻止，后将蓝衣男子抓住。抓捕时，衣服被扯破。期间，蓝衣男子将偷来的手机仍在地上。
14.证人黄某某的证言，证明2017年1月18日15时许，黄某某在巴中中城街买鞋时，听到有人吼抓小偷，在店外看到一个自称警察的小伙将一名背包的男子按倒在地上，另一名穿黄色衣服的男子在拉扯警察，背包的男子爬起来跑了，警察在后面追倒地的男子，黄衣男子跑了。后背包的男子把一部手机扔到街上，手机被一个路人捡起来。
15.证人寇某某的证言，证明2017年1月18日15时许，寇某某在巴州区城区逛街时，听到有人喊抓小偷，看到一名小伙子把一名中年男子按倒在地，另一名中年男子在后面打小伙子，倒地男爬起来跑，边跑边扔了一部手机，寇某某将一部玫瑰金色OPPO手机捡起，报了110。
16.被害人陈某某的陈述、购买发票、手机包装盒复印件，证明2017年2月9日下午6点多，从利川南门向东门方向逛街时，在利川天桥下从化妆店出来走到公园附近发现自己的玫瑰金色6S苹果手机被扒了。手机是2016年4月11日以4650元的价格购买的。
17.被害人袁某某的陈述，证明2017年1月18日下午3时许，袁某某与朋友在巴州城区逛街时，在巴州区中城街发现外衣左边衣包内的手机被盗了。手机是2016年8月购成2999元，是玫瑰金色“OPPO”牌R9。下午5时许，到公安局将手机领回。
18.被害人李某某的陈述，证明2017年1月18日13时许，李某某和朋友在巴州区草坝街中段向街心花园步行时，发现放在衣服外套右边兜的玫瑰金色“VIVO”牌X6型手机被盗。手机是2016年1月以2499元的价格购买。
19.被告人付某某的供述及辩解，证明2017年1月18日，付某某与王某某从重庆万州一同来到巴中城区偷手机。因付某某不会偷，由王某某去。在街上，王某某刚给了他两三部手机，就有人来抓付某某，将他推倒，他跑了，后被公安局抓了。
20.被告人王某某的供述及辩解，证明2017年2月9日上午，王某某独自坐车从重庆万州来到湖北利川区去扒窃。当天下午18时许，王某某去在一个商场门口看到有两个女生手挽手从商场出，一个女生外套衣服兜内放了一部手机，尾随至一个人行天桥下，趁她们不备，用镊子将一部玫瑰金色苹果6S手机夹走。后在万州卖成1300元。2017年1月18日，王某某提议与付某某从重庆市万州区来到巴中城区偷手机。在巴中市街心花园附近实施扒窃，由王某某用自制的镊子夹取被害人的手机，先后偷了两部手机（一部是玫瑰金色“VIVO”牌X6型，一部是玫瑰金色“OPPO”牌R9），到手后将手机交给付某某，在交给付某某两部手机后，看到付某某当场被便衣警察抓住，他独自回了万州。2017年1月14日在石柱县准备扒窃时被民警抓获了。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）王某某、原审被告人付某某以非法占有为目的，在公共场所窃取他人手机，数额较大，两人的行为构成盗窃罪，应予刑罚处罚。在共同犯罪中，王某某提议并积极实施，起到主要作用，系主犯；付某某起到次要作用，系从犯，依法对付某某从轻处罚。王某某、付某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。上诉人（原审被告人）王某某上诉称，原判量刑过重，王某某以下从轻情节在量刑时未体现：1.到案后，能如实供述犯罪事实，当庭认罪、悔罪；2.已退赔被害人的损失，取得被害人的谅解。请求改判。经查，王某某到案仅对其在巴中实施的扒窃行为如实供述，对在湖北省利川市实施的扒窃行为未如实供述，未全案如实供述，王某某当庭认罪、悔罪、已退赔被害人损失、取得被害人的谅解的酌定量刑情节与审理中查明的一致，原审根据上诉人（原审被告人）王某某在共同犯罪中起主要作用，又系累犯，综合（原审被告人）王某某当庭认罪、悔罪、已赔偿、取得谅解等情节对其作出的处罚恰当。故对王某某的上诉理由本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年八月二十八日
书记员 李青芳
附：相关法律条文