陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕08民终2290号
上诉人（原审被告）：惠福福，男，1987年6月25日出生，汉族，农民。
委托诉讼代理人：拓生有（惠福福岳父）。
被上诉人（原审原告）：拓龙龙，男，汉族，1982年4月28日出生。
委托诉讼代理人：王静，陕西富能律师事务所律师。
上诉人惠福福与被上诉人拓龙龙民间借贷纠纷一案，不服陕西省子洲县人民法院（2016）陕0831民初487号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人惠福福及其委托诉讼代理人拓生有，被上诉人拓龙龙的委托诉讼代理人王静到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
惠福福上诉请求：依法改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。本案中，上诉人所欠被上诉人的债务形成是上诉人受被上诉人指使拿10万元给别人打回扣所致，故其已具备行贿罪之形式要件，属于赃款，理应追缴，不能适用民事法律关系调整。2、一审法院适用法律不准确。上诉人和被上诉人是多年合伙关系人，按照合伙习惯，由被上诉人出资按3：7的比例进行盈亏合算。涉案10万元显然系双方合伙生意中的经营成本，故应以合伙关系认定，不应以借贷关系认定。一审法院支持被上诉人每月2%利息于法无据。并且，上诉人与被上诉人之间还有其他债权债务关系，被上诉人尚欠上诉人6万余元合伙分红款，应与上诉人欠被上诉人的债务相互抵充。
拓龙龙辩称，上诉人的上诉请求依法不能成立，本案借贷关系明确，涉案10万元双方一致达成借款协议，属于民间借贷关系。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，
拓龙龙向一审法院起诉请求：1、判令被告偿还原告人民币19万元整；2、判令偿还原告19万元按2分利率计算的利息，从2016年农历正月初三至履行完毕之日止的全部利息；3、由被告负担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年2月10日前，原、被告双方曾一起合伙做煤炭供销生意5次，原告提供资金，被告提供信息及经营，盈亏按7:3计算。其中一次，被告告诉原告需要10万元活动资金，原告便于2014年5月给被告10万元，后该次生意于2014年9月确定没有成功。按交易习惯，被告在当日应将该10万元退回原告，被告没有将该10万元退回原告。期间，一生意从外面结算回来收入，原、被告至今没有分配盈利。2014年1月，被告借贷原告5万元，月利率2％。2015年8月，被告支付原告5万元。2016年2月10日（农历正月初三），原告等三人去被告家催要，在催要过程中，原告对被告说：和我走，我给你管吃管住。经协商，10万元及按月利率4％计算至2016年2月10日的利息76000元和被告另欠的2800元以及被告借贷原告5万元的利息共20万元，当时付原告1万元后，由被告出具一支19万的欠据，并约定到2016年农历二月底还清，如到二月底还不清，按正月初三开始2分的利息计算。时被告家有其妻、其弟、其父母、其姐夫在场。后被告逾期未还。原告遂起诉来院，提出如前诉讼请求。
一审法院认为，本案争议焦点之一是欠据的形成有无胁迫情形即欠条有无效力问题；焦点之二是原、被告之间系借贷还是合伙法律关系即能否一并审理问题；焦点之三是本金、利息的保护问题。关于焦点之一，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款（有下列情形之一的，合同无效）第（一）项：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的规定。结合原、被告的陈述，显然，该欠条是有效的。关于焦点之二，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款：原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理；第二款：当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定的规定。结合双方陈述的欠条中19万元包括10万元及利息、被告所欠原告的2800元、被告原借贷原告5万元的利息以及协商的经过，应当认定原、被告之间属民间借贷法律关系；关于焦点之三，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款中“未超过年利率24％”的规定精神，原、被告双方在关于10万元的利息按月利率4％计算超出年利率24％即月利率2％的规定，显然损害被告的利益，被告陈述的按月利率4％计息为76000元，予以采纳，则按月利率2％计算利息为38000元。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条第一款中“重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金”的规定精神，被告书写的19万元欠条的保护本金为190000-38000=152000（元），被告应按诚实信用原则和合同的约定履行自己的义务，即以152000为本金，从2016年2月10日开始以月利率2％计算利息至履行完毕之日止向原告履行偿还义务。综前，对原告主张的152000元为本金及按月利率2％计算利息的请求，予以支持，其余部分，本院不予支持。对被告主张的以双方为合伙关系为由驳回原告的诉讼请求的请求，因其于2016年2月10日在认可给原告支付利息的前提下经过结算后给原告出具欠条，双方的法律关系已发生变化，理由已在焦点之二里阐述，故不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第二款、第二十六条第一款、第二十八条第一款之规定，判决：一、被告惠福福于判决生效次日起五日内偿还原告拓龙龙欠款本金152000元，并自2016年2月10日起以月利率2％计算利息至履行完毕之日止。二、驳回原告拓龙龙的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，减半收取2050元，由被告惠福福负担1700元，原告拓龙龙负担350元。
本院二审查明的事实与原审查明的事实相同，故本院依法予以确认。
本院认为，本案二审争议的主要焦点是涉案10万元款项的性质问题。本案双方当事人对涉案借据形成的事实无异议，唯对其中10万元款项的性质及利息有争议。上诉人上诉称，该10万元是被上诉人让其送给他人的回扣款，被上诉人辩称该10万元是其委托上诉人转付他人介绍做生意的介绍费。可见，该10万元并非双方因借贷而产生的债权债务关系，则该款项在被上诉人交付给上诉人时应该无利息约定。上诉人未将该介绍费送给他人，应及时返还给被上诉人，其未返还而占有该款无依据，被上诉人有权主张返还。但因双方对此款项并未约定利息，被上诉人主张以月息率4%计算利息显然与事实不符，原审法院依据法律保护范围的利率标准予以调整亦无事实依据。但因上诉人占有该款未及时返还，给被上诉人造成一定的经济损失，且双方于2016年2月10日对该款约定以2％月利率计算利息，故从该日起上诉人应向被上诉人支付利息。
综上所述，惠福福的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销陕西省子洲县人民法院（2016）陕0831民初487号民事判决；
二、惠福福于本判决生效之日起五日内向拓龙龙偿还借款本金114000元及利息（按20‰月利率，自2016年2月10日起计算至履行完毕之日止）；
三、驳回拓龙龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2050元，由拓龙龙负担850元，惠福福负担1200元；二审案件受理费3690元，由拓龙龙负担1490元，惠福福负担2200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 燕
代理审判员 张彩莲
代理审判员 郭 瑶
二〇一六年十一月二十四日
书 记 员 马 元


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