宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终888号上诉人（原审被告）：湖北宏鑫建设集团有限公司，住所地：湖北省黄冈市沿江路11号。法定代表人：汪丛林，该公司董事长。委托诉讼代理人：王冬姣，湖北文赤壁律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱启瑞，男，1954年1月29日出生，汉族，系该公司法律顾问，住湖北省黄冈市。被上诉人（原审原告）：银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站，经营场所：宁夏回族自治区银川市金凤区。经营者：王金玉，男，1950年11月7日出生，汉族，河北省丰润县人，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：吕文迪、孙春燕，宁夏方和圆律师事务所律师。原审被告：汪汉川，男，1962年11月16日出生，汉族，个体，湖北省黄冈市人，住宁夏回族自治区银川市金凤区。原审被告：湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市金凤区。负责人：陈姚，该分公司经理。委托诉讼代理人：王冬姣，湖北文赤壁律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱启瑞，男，1954年1月29日出生，汉族，系湖北宏鑫建设集团有限公司�律顾问，住湖北省黄冈市。上诉人湖北宏鑫建设集团有限公司（以下简称宏鑫公司）因与被上诉人银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站（以下简称源通租赁站）、原审被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司（以下简称宏鑫公司银川分公司）建筑设备租赁合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第632号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月31日公开开庭进行了审理，上诉人宏鑫公司的委托诉讼代理人王冬姣，朱启瑞，被上诉人源通租赁站的委托诉讼代理人吕文迪、孙春燕到庭参加诉讼，原审被告汪汉川经法庭依法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席审理，现已审理终结。宏鑫公司上诉请求：1．撤销宁夏回族自治区银川市金风�人民法院(2015)金民商初字第632号民事判决，依法改判；2．本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院审理本案程序违法。原审判决属重复起诉，违反了一事不再理原则。2、原审法院认定事实错误，明显存在不公。源通租赁站答辩称：一审法院认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，依法应当驳回上诉，维持原判。原审被告宏鑫公司银川分公司同意上诉人的上诉意见。原审被告汪汉川未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。源通租赁站一审诉讼请求：1.解除原、被告签订的《建筑器材租赁合同》；2.被告给原告支付租赁费306803元、违约金164250元，共计471053元；3.被告给原告赔偿丢失租赁物损失14308元；4.本案诉讼费用由�告承担。事实和理由：宏鑫公司银川分公司于2010年3月份承建贺兰县望都太阳城F区四区工程。汪汉川系挂靠在宏鑫公司银川分公司名下施工的个体建筑业者。2010年5月10日，汪汉川、宏鑫公司银川分公司为了该工程施工使用建筑器材与原告签订了建筑设备租赁合同，该合同对租赁费的支付、违约金的支付、丢失租赁物的赔偿等均作了详细约定。合同签订后，原告按约为被告提供租赁物使用，至2015年11月15日，被告租赁原告的租赁物共计产生租赁费346803元，在原告的催要下，被告累计给原告支付租赁费4万元，还剩306803元租赁费未付；至2014年11月,被告丢失原告扣件1819个、顶丝45根，被告应当按照合同约定赔偿丢失租赁物的损失14308元。基于汪汉川、宏鑫公司银川分公司未能按照租赁合同约定按时给原告支付租赁费，给原告的经营造成了极大损失，已丧失继续合作的意义�应解除合同；宏鑫公司银川分公司没有独立法人资格，宏鑫公司对宏鑫公司银川分公司欠付款项承担连带给付责任。原审法院认定事实如下：2010年5月10日，原告与被告宏鑫公司银川分公司签订一份《建筑器材租赁合同》。双方合同约定：由被告承租原告的建筑器材，钢管原值每米25元，日租金每米0.022元、扣件原值7元，日租金每个0.012元、顶丝原值35元、日租金每根0.06元；租金计收自提货之日起至退货之日止，以日计算；每月月底结算一次租金，并付清当月租金，如逾期未交租金，按日加收原欠租金总额5‰的滞纳金，不受年度限制；租赁器材丢失的，被告照价租金并按原值的100%予以赔偿；合同有效期自被告提货之日起至全部退货后，租金结清双方无争议时合同终止；施工地址为望都太阳城F区。该合同上除承租方处加盖被告湖北宏鑫银�分公司合同专用章外，汪汉川在合同下方代理人处签字。上述合同签订后，原告依约提供租赁物至贺兰县太阳城F区工地26号、36号楼供其使用。后经原告与被告汪汉川工地负责人汪红书结算，截止2011年11月15日租赁费为316605元，汪红书在结算单上签字。之后至2012年11月15日，该工地又产生了一部分租赁物的租、退，经原告单方结算，租赁费为12098元，尚欠扣件1819个、顶丝45根未予归还；原告将上述未归还租赁物继续计算租赁费至2014年11月15日，新产生的租赁费为12067元。综上，租赁费共计340770元，汪汉川累计支付原告租金4万元，尚欠原告租金300770元，未返还扣件1819个、顶丝45根，原告多次催要未果，故诉至法院，请求判如所请。原审法院另查明，2010年4月28日，宏鑫公司与案外人宁夏亘元房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，从该�司总承包了贺兰县望都太阳城F区五标段工程，工程内容为五标段21-32号楼、35号楼、36号楼土建、采暖、电气、给排水工程施工。2010年5月20日，宏鑫公司与汪汉川签订了内部承包合同，将该工程中的26号、36号楼承包给了汪汉川施工，汪汉川系该工程的实际施工人。原审法院同时查明，原告曾于2015年4月20日将汪汉川及宏鑫公司、宏鑫公司银川分公司诉至原审法院，受理案号为（2015）金民初字第1228号。该案开庭审理后，原告于2015年7月15日以与被告和解为由向原审法院撤回起诉。原审法院认为，一、关于向原告支付租赁费、退还租赁物及赔偿租赁物损失的责任主体。1.宏鑫公司银川分公司通过与原告签订《建筑器材租赁合同》形成了租赁合同法律关系，该合同系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规强制�规定，合法、有效。上述合同签订后，原告按约向宏鑫公司银川分公司总承包的工地即贺兰县望都太阳城F区26号、36号楼提供租赁物供两工地使用，即表明双方签订的租赁合同已经实际履行，宏鑫公司银川分公司即应按照合同约定支付租赁费、及时退还租赁物。宏鑫公司及其银川分公司提出合同并未实际履行的答辩意见与事实不符，不予采纳；2.汪汉川作为该两栋楼的实际施工人，对其本人因贺兰县望都太阳城F区26号、36号楼使用原告租赁物而欠原告租赁费及租赁物的事实予以认可，原审法院亦予以确认。故本案向原告支付租赁费、退还租赁物、赔偿租赁物损失的责任主体为宏鑫公司银川分公司及汪汉川，同时因宏鑫公司银川分公司系宏鑫公司设立的分支机构，宏鑫公司应与其分公司共同承担合同义务。二、关于未付租赁费的数额及赔偿租赁物损失数额。因本案中工程实际由汪汉川施工，汪汉川委托汪红书为工地负责人，故对汪红书签字认可的2011年11月15日结算单予以确认。通过该结算单并结合提货单、退货单，虽然提货单上起始日期为2010年5月2日，宏鑫公司与汪汉川签订内部承包合同的时间是2010年5月20日，但2010年5月2日至2010年5月20日期间，汪汉川工地先是进行了钢管退货，并使退货数量大于提货数量，导致2010年5月20日前钢管多退5878米，该时间段产生的租赁费仅为5.8元，2010年5月20日又提钢管540米后，汪汉川还多退钢管5338米。故被告以此时间段来否认合同履行的事实不能成立，合同的实际履行起始时间是2010年5月20日。同时，2011年11月15日之后的结算单虽没有汪红书或被告汪汉川等人签字认可，但通过汪红书、汪汉川签字的提货单、退货单也可以计算出2011年11月15日至原告主张的2014年11月15日期间的租赁费数额。故经核算，�结算单上2011年11月15日至2014年11月15日期间的租赁费数额、未退还租赁物数额亦予以确认。故截止2014年11月15日，各被告尚欠原告租赁费300770元，未退还扣件1819个、顶丝45根，应先予退还，不能退还则按照合同约定的原值折价赔偿。三、关于违约责任。各被告未按约定的期限支付租赁费，已属违约，应承担相应的违约责任。因合同约定的违约金比率过高，原告自愿降低至每日万分之五自2011年1月开始计算，因该未付租赁费300770元系各个年度累积所得，故原审法院调整为按照未付款的20%予以支持，即违约金为60154元。同时，双方合同已无继续履行之可能，对原告要求解除合同的诉讼主张，予以支持。四、关于本案是否为重复起诉的认定。原审法院受理的（2015）金民初字第1228号案件，原告以与被告和解为由申请撤诉，原审法院依法作出（2015）金民初字第1228号民事裁�，准予原告撤回起诉，该案审结。在原告撤回起诉后，因被告仍未履行合同义务，原告再次提起诉讼，不属于重复起诉。对被告的该项答辩意见，不予采纳。五、关于本案诉讼时效问题。因合同约定的租赁期限为自承租人提货之日至全部退货后，租金结清双方无争议时合同终止，截止2014年11月15日被告尚未将租赁物退清，合同尚在履行过程中，故宏鑫公司及其银川分公司的该项主张不能成立。汪汉川经法院合法传唤，未到庭应诉，视为放弃对原告所举证据和主张的事实进行质证和抗辩的权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第二百一十四条之规定，判决：一、解除原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站与被告湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司于2010年5月10日签订的《建筑器材租赁合同》；二、被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站租赁费300770元、违约金60154元，合计360924元；三、被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站扣件1819个、顶丝45根，若逾期不能返还，则按照扣件每个7元、顶丝每根35元折价支付赔偿款；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务�应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审庭审中，宏鑫公司出示以下证据：证据一、建筑器材租赁合同1份、租赁及租金费用结算表3张共5页，证明：1、被上诉人已盖章认可截止2013年6月30日，汪汉川共计产生租赁费331351元；2、汪汉川已付款为140000；3、截止2013年6月30日，减去付款，汪汉川实际下欠租金只有191351元；4、未退还扣件数量1819个，顶丝数量45根；5、被上诉人一审所称的租金事实不属实，一审判决错误。源通租赁站对建筑器材租赁合同的真实性没有异议，对租金费用的计算单和租赁费用结算表的证据真实性、合法性、关联性均有异议，源通租赁站没有向上诉人在租金费用计算单上进行盖章，不能证实上诉人的证明目�，对证据上的印章需要庭后进行核实。证据二：汪汉川的承诺书、（2015）金民初字第1228号案件开庭笔录共4页，证明：1、汪汉川承诺钢管租赁合同所有责任由汪汉川本人承担，与宏鑫公司及银川分公司无关；2、此承诺内容与（2015）金民初字第1228号案件开庭笔录内容完全一致；3、租赁物是汪汉川自己使用，与宏鑫公司及其银川分公司没有关系，2010年5月就离开了工地，与宏鑫公司及分公司不存在挂靠关系；4、一审判决宏鑫公司及银川分公司承担责任是错误的。源通租赁站对承诺书的证据三性均有异议，该承诺书上并没有被上诉人的盖章，不能以上诉人自认为与原审被告汪汉川没有关系就来认定是无关的，对庭审笔录的打印件的证据三性均有异议，不能证实上诉人的证明目的。即使是加盖法院印章的原件，也能够�实本案的实际施工人是汪汉川，是其挂靠在银川分公司的名下进行的施工。原审被告宏鑫公司银川分公司对上诉人出示的证据均无异议。原审被告汪汉川未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。庭审后，源通租赁站提交书面质证意见，认可与汪汉川对2013年6月30日前产生的租赁费进行对账，汪汉川欠租赁费331351元，付款14万元。经审查，宏鑫公司出示的证据一源通租赁站认可，予以采信，宏鑫公司出示的证据二不能达到其证明目的，且源通租赁站不认可，不予采信。本院认为，宏鑫公司银川分公司与源通租赁站签订的《建筑器材租赁合同》系双方真实意思表示，合同合法、有效。合同签订后，源通租赁站按约向宏鑫公司银川分公司提供租赁物，宏鑫公司银川分公司应按照合同约定支付租赁费、及时退还租赁物。汪汉川对使用源通租赁站租赁物及欠付租赁费及租赁物的事实予以认可，宏鑫公司银川分公司系宏鑫公司设立的分支机构，故本案支付租赁费、退还租赁物、赔偿租赁物损失的责任主体为宏鑫公司、宏鑫公司银川分公司及汪汉川。原审法院受理的（2015）金民初字第1228号案件，源通租赁站以与被告和解为由申请撤诉，原审法院裁定准予撤回起诉，后因被告仍未履行合同义务，源通租赁站再次提起诉讼，不属于重复起诉，故上诉人所提原审法院程序违法及宏鑫公司、宏鑫公司银川分公司不是本案的责任主体的上诉理由不能成立。宏鑫公司二审庭审中出示的2013年6月30日的租金费用计算单加盖有银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站印章，对此源通租赁站予以认可，故上诉人的部分上诉理由成立，原判认定欠付租赁费及违约金的数额有误，二审予以纠正。原审被告汪汉川经本院依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百二十二条、第二百二十六条、第二百三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、一百七十条第一款第（二）项，最高人民法院《关于适用的解释》第二百一十四条之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第632号民事判决第一项、第三项，即：一、解除原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站与被告湖�宏鑫建设集团有限公司银川分公司于2010年5月10日签订的《建筑器材租赁合同》；三、被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内返还原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站扣件1819个、顶丝45根，若逾期不能返还，则按照扣件每个7元、顶丝每根35元折价支付赔偿款；二、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第632号民事判决第二项”被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站租赁费被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站租赁费300770元、违约金60154元，合计360924元”为：被告汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站租赁费200770元、违约金40154元，合计240924元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8580元，由汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司负担6574元，银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站负担2006元；二审案件受理费8580元，由汪汉川、湖北宏鑫建设集团有限公司银川分公司、湖北宏鑫建设集团有限公司负担6574元，银川市金凤区个体经营源通钢模板租赁站负担2006元。本判决为终审判决。审判长  马少骏审判员  牛有成审判员  李玉霞二〇一七年八月二十七日书记员  杨梦薇