湖南省长沙市开福区人民法院刑 事 判 决 书（2017）湘0105刑初634号公诉机关长沙市开福区人民检察院。被告人陈某某，男，1976年1月30日出生于浙江省松阳县，汉族，高中文化，农民，户籍地及现住地浙江省松阳县安民乡某村某号；因涉嫌盗窃罪，2017年9月7日被长沙市公安局开福分局刑事拘留，同年9月21日被取保候审，2017年9月30日被长沙市公安局开福分局执行；现取保候审在家。辩护人严琳，湖南毓秀律师事务所律师。长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉[2017]691号起诉书指控被告人陈某某犯盗窃罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员王青枚出庭支持公诉，被告人陈某某及辩护人严琳到庭参加诉讼。现审理终结。长沙市开福区人民检察院指控，2017年7月中旬，被告人陈某某在“某某建材联盟”平台购买积分权进行投资。7月25日10时许，被告人陈某某发现，平台不仅将其用于购买油卡的108元代金券返还至其账户，同时额外返还了100元代金券。被告人陈某某发现有利可图，遂利用此漏洞连续操作4300余次，合计获取代金券43.36万元。当天晚上8时许，被告人陈某某发布代金券出售信息，先后有张某某、唐某某等三位注册商户与其达成代金券购买协议并先后将人民币185656元转入陈某某提供的中国银行账户内，被告人陈某某于次日将上述款项全部取出。公诉机关就指控的事实提供了相关证据，并认为被告人陈某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。请依法判处。被告人陈某某对指控的事实没有异议并当庭认罪。但其和辩护人提出：1、具有自首、积极退赃情节并取得被害人谅解。2、平台有重大过失并涉嫌集资犯罪。3、被告人陈某某无犯罪主观恶性，提取的积分没有超过投资的预期收益。请求免于刑事处罚。被告人陈某某的辩护人为支持自已的意见提交了以下证据：1、相关病历资料、证明。拟证明被告人陈某某身患疾病。2、回执单、微信聊天记录。拟证明平台公司已涉嫌犯罪被公安机关受理。3、还款说明、身份信息及借条。拟证明被告人陈某某另外退还4.6万元给其他受害人。经审理查明，“某某建材联盟”运营平台系湖南某某商业运营管理有限公司开设的用于建材投资交易的网络平台。该平台为吸引会员注册交易，推出了消费获赠积分权、积分权兑换代金券的活动，即1元代金券在该平台可购买等值商品，商家在收到代金券后，可找平台1︰1兑换等值人民币。2017年7月中旬，被告人陈某某在“某某建材联盟”平台分别使用电话号码15967****XX与1390678****注册，分别使用2万元、5万元在该平台购买积分权进行投资。7月25日10时许，被告人陈某某在“某某建材联盟”平台，使用1596729****账户内平台赠送108元代金券购买100元油卡时，平台显示“交易失败”，并提示“申请退款”，被告人陈某某按照平台提示操作退款。退款成功后发现，平台不仅将其用于购买油卡的108元代金券返还至其账户，同时额外返还了100元代金券。被告人陈某某发现有利可图，遂利用此漏洞连续操作4300余次，合计获取代金券43.36万元。当天晚上8时许，被告人陈某某在“某某建材联盟”微信用户群发布代金券出售信息，先后有张某某、唐某某等三位注册商户与其达成代金券购买协议：即通过陈某某在平台购买商家产品，商家不实际发货，将现金转入其指定名户为周某某，账号为：621785620000804XXXX的中国银行账户的方式进行交易。被告人陈某某用套取的代金券在该平台进行消费，消费代金券价值合计为30.1万元，张某某、唐某某、何某等三位注册商户先后将99176元、40480元以及46000元，合计人民币185656元转入陈某某提供的中国银行账户内，被告人陈某某于次日将上述款项全部取出。2017年7月25日晚，湖南某某商业运营管理有限公司发现被告人陈某某套取代金券并进行交易的事实，于当晚对被告人陈某某以及与其交易的三位商户账户冻结，并通知购买商户。2017年9月7日，被告人陈某某主动到松阳县公安局西屏派出所投案，并能如实供述其犯罪事实。2017年9月12日，被告人陈某某家属将其非法获取的全部款项退还给湖南可为商业运营管理有限公司，并取得其谅解。之后被告人陈某某退还了何毅46000元。上述事实，有经庭审举证、质证并查证属实的接报案件登记表、立案决定书、破案报告书、归案经过、湖南某某商业运行管理公司提供的代金券获得及使用细则、代金券兑换记录、转账凭证、银行流水、谅解书、还款说明等书证及物证照片；证人邱某某、唐某某、张某某的证言；被告人陈某某的供述及辩解等证据证实，足以认定。在庭审质证中，被告人陈某某的辩护人对公诉机关的证据提出了证人证言能够证明被告人在平台有投资及平台有技术漏洞的质证意见。经查，审理查明的事实对以上事实已予以确认。因此，该质证意见本院予以采纳。公诉机关对被告人陈某某的辩护人提交的证据提出了以下质证意见：1、相关病历资料、证明、回执单及微信聊天记录的真实性、合法性、关联性有异议。经查，以上证据证明的事实不影响本案的定罪量刑。因此，该质证意见本院予以采纳。2、还款说明、身份信息及借条的合法性、真实性有异议。经查，以上证据系辩护人依法提供，且能够证明被告人陈某某退还了何毅46000元的事实。因此，该质证意见本院不予采纳。本院认为，被告人陈某某以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。案发后，被告人陈某某主动向公安机关投案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚；已退还违法所得并取得被害单位的谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人陈某某的犯罪事实、认罪态度及悔罪表现对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。公诉机关提出对被告人陈某某判处有期徒刑二年至三年，并处罚金；如符合社区矫正条件，可适用缓刑的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。被告人陈某某对指控的事实没有异议并当庭认罪。但其和辩护人提出：1、具有自首、积极退赃情节并取得被害人谅解。经查，以上意见与客观事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。2、平台有重大过失并涉嫌集资犯罪。经查，以上意见不影响本案的定罪量刑。本院不予采纳。3、被告人陈某某无犯罪主观恶性，提取的积分没有超过投资的预期收益。请求免于刑事处罚。经查，被告人陈某某在投资仅十余天的情况下，发现利用平台的漏洞可以获取非法利益后连续操作4300余次，获取代金券价值43.36万元，该代金券明显不属于预期投资收益。且被告人陈某某获得代金券后联系他人予以出售，非法占有的故意明显。被告人陈某某犯罪数额巨大，应当予以刑事处罚。因此，该辩解理由及辩护意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第七十六条及《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第一条第一款之规定，判决如下：被告人陈某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  石时进人民陪审员  李灿霞人民陪审员  刘君辉二〇一八年一月十六日本件与原件核对无异代理书记员  蒋 婷附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十二条第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。《最高人民法院、最高人民检察院的解释》第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。