辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民三终字第01493号
上诉人（原审被告）：中国核工业第二二建设有限公司。住所地：湖北省宜昌市夷陵区望江路*号。
法定代表人：郑晓军，该公司总经理。
委托代理人：裴学春，系该公司职员。
委托代理人：汪华珍，系该公司职员。
被上诉人（原审原告）：丛丽。
委托代理人：赵文莲，辽宁北方明珠律师事务所律师。
上诉人中国核工业第二二建设有限公司（简称二二公司）因与被上诉人丛丽买卖合同纠纷一案，不服辽宁省瓦房店市人民法院（2014）瓦民初字第00269号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人二二公司的委托代理人汪华珍，被上诉人丛丽及其委托代理人赵文莲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审法院认定的事实是，被告中国核工业第二二建设有限公司中标中广核工程有限公司仙浴湾生活基地二期工程三、四号公寓楼工程后，便设立辽宁红沿河核电项目部。于世德代表该项目部于2008年6月12日同原告丛丽签订两份水泥买卖合同，内容基本相同。约定丛丽向该项目部提供普通硅酸盐水泥，满足工程使用，每吨340元，每月25日付款80%，剩余货款主体工程结束一个月付清。一方违约，违约金按照货款总额的5%包赔对方损失。合同签订后，原告依约定向该项目部提供水泥，期间付给原告部分货款。2009年10月26日于世德给原告出具欠丛丽水泥款19万元的欠条。中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部在施工过程中同中广核工程有限公司有信函文件往来，在瓦房店市建设档案馆有存档材料等。所有业务材料中使用两种模式印章，内容均为：“中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部。”但款式不同。被告辩称的涉案印章系于世德私刻，未经公安机关立案受理，未进行司法鉴定，也未提供证据证明。原告丛丽起诉时提供的合同系复印件。合同中的甲方为中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部，乙方为空白。本次庭审中原告丛丽提供两份合同原件，时间均为2008年6月12日。该合同原件中的甲方同本合同复印件的甲方相同，乙方为丛丽。
原审法院认为，涉案争议的焦点是于世德为代表人与原告签订的合同中所加盖中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部的印章是否代表被告、是否是被告使用的印章。于世德是否构成表见代理又是本案合同是否有效的关键。原、被告签订的合同中使用的印章印文同被告2007年11月23日签发的50号文件中的印模印文内容相同，但款式不同。被告在与中广核工程有限公司信函往来材料及报送给瓦房店市城建档案材料中，使用了上述两种不同款式的印章。（2012）瓦民初字第2168号民事判决书和（2013）大民三终字第571号民事判决书已经确认涉案印章系被告使用的印章。并确认于世德系仙浴湾三、四号公寓楼工程的施工代表。因此，于世德作为代表人以中国核工业第二二建设有限公司红沿河核电项目部的名义同原告丛丽签订的水泥买卖合同有效。被告承认同于世德有业务往来，但强调帐目已结清，包含涉案款项，足以说明被告认可涉案欠款。但无证据证明是否已付。因该项目部系被告下设的职能部门，不具备法人资格。故应由被告偿还原告19万元的水泥款。原告对其实际损失数额没有举证证明，所以原告主张的违约金标准过高，本院酌情认定被告自2009年10月26日起计算至本判决确定的给付之日止，以未付货款19万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款的利率上浮30%的标准向原告支付违约金。被告主张权利未过诉讼时效，被告对此辨称不予认定。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条，《中国人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中国人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：一、被告中国核工业第二二建设有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告丛丽水泥款19万元。二、被告中国核工业第二二建设有限公司自2009年10月26日起至本判决确定的给付之日止，以未付货款19万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率上浮30%的标准向原告丛丽支付违约金。三、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，则还应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4100元，由被告中国核工业第二二建设有限公司承担。
原审法院宣判后，二二公司不服原判，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判驳回被上诉人的诉请。其依据的主要理由是：原判认定事实不清、适用法律不当，被上诉人举证的案涉合同涉嫌伪造，因为其提供的复印件合同与原件存在不一致之处、且其先后提供的两份复印件合同也存在不一致之处；即使该合同真实，被上诉人也无据证明该合同已经实际履行；另，原审法院认定于世德对上诉人构成表见代理没有依据，被上诉人也从未向上诉人主张过权利，故本案也已过诉讼时效。
丛丽答辩称服从原判，不同意二二公司的上诉请求及理由。其主要观点为：首先，被上诉人所举证的两份原件合同，其上均有二二公司盖章、于世德签字，主要合同条款是一致的，且都是一天形成的，只是其中一份系手写添加内容而已，是因为双方对合同文本手写改动多处，才在当天又形成了打印版本，不存在上诉人所称造假的情况，另一份合同是复印件，内容与原件一致，上诉人称被上诉人涉嫌伪造该合同没有依据；该合同已经实际履行完毕，被上诉人已经向于世德负责的被上诉人的案涉工地供应了老虎牌水泥，于世德对欠款也予以确认，于世德是上诉人案涉施工项目的总负责人，原审认定其构成表见代理证据充分，况且已经生效的另案判决对此也作了相同的认定。
经本院审理查明的事实除原审判决认定的事实外，另查，现已生效的本院（2013）大民三终字第571号民事判决所涉当事人系案外人大连弘胜商贸有限公司与本案上诉人二二公司，该案中大连弘胜商贸有限公司针对诉请举证了其与于世德代表的‘中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部’签订的买卖协议等书证，该生效判决认定了如下事实：“于世德作为代表人与上诉人签订的案涉协议书及对账单上加盖的‘中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部’印章印文内容与上诉人在原审中向法院提供的二二公司第50号文件记载的‘中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部’印模印文内容相同，但款式不同。瓦房店市城市建设档案馆存档的与案涉工程相关的多份《社会监理项目现场变更申请》及《塑料管材管件试验报告》、《水暖配件试验报告》、《钢筋试验报告》显示内容如下：其中《社会监理项目现场变更申请》中记载起草单位为‘中国核工业第二二建设有限公司’，所加盖的上诉人辽宁红沿河核电项目部的印章与案涉二份协议及对账单上加盖的上诉人辽宁红沿河核电项目部印章内容及款式相同；《塑料管材管件试验报告》中记载委托单位为‘中核二二’，建设单位为‘中广核工程公司’；《水暖配件试验报告》中记载委托单位为‘中核二二公司’，建设单位为‘中广核工程公司’，监理单位为‘核工业四达监理公司’；《钢筋试验报告》中记载委托单位为‘中核二二公司’，建设单位为‘中广核工程公司’。中广核工程有限公司与上诉人有关往来函件及工程量计量签证记载，上诉人既使用过其认可的印章，亦使用过案涉协议书及对账单中加盖的印章，且工程量计量签证中记载施工单位为‘中国核工业第二二建设有限公司’，施工单位代表记载为‘于世德’。另上诉人提供的案涉协议书上记载的甲方‘中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部’联系电话851××××5432系上诉人使用过的电话号码”。
上述本院另查的事实有本院（2013）大民三终字第571号民事判决在案为凭。
本院认为，根据双方所提诉、辩意见，本案的焦点问题首先应是对被上诉人诉请依据的案涉协议书及欠条真实性的认定，该协议书上加盖了“中国核工业第二二建设有限公司辽宁红沿河核电项目部”的印章并有于世德签字，上诉人二二公司对协议书上其项目部印章的真实性虽提出异议，但其并无相反证据否定该印章的真实性，则原审法院对此予以确认并无不当；另，根据生效判决认定的事实，可以认定于世德是上诉人案涉工程的施工代表，上诉人对此并无异议，且其对协议上于世德签字的真实性亦无相反证据否定，故原审法院对被上诉人举证的案涉协议上加盖的上诉人辽宁红沿河核电项目部的印章真实性及于世德签字的真实性均予以确认于法有据，则该协议依法对上诉人及被上诉人均具约束力，双方均应按约履行。上诉人称该协议中其项目部印章涉嫌伪造无据证明，本院不予认定；至于上诉人上诉所提被上诉人举证了两份原件合同的问题，经查，被上诉人举证的两份原件合同正如被上诉人所述，主要涉及手写与打印形式的问题，主要条款一致，则上诉人此项观点无理，本院不予认定。关于案涉合同是否实际履行的问题，涉及对被上诉人举证的案涉于世德签字确认的欠据真实性的认定，如前所述，于世德系上诉人辽宁红沿河核电项目部的施工代表，其代表上诉人辽宁红沿河核电项目部与被上诉人签订了案涉买卖协议，被上诉人据此应构成有理由相信于世德有权代表上诉人履行案涉合同，且上诉人对于世德签字的欠据虽提出异议，但无据否定其真实性，则原审法院对该欠据真实性予以确认并无不当，根据该欠据可以证明案涉协议实际履行及上诉人尚欠款的事实，则原审法院根据欠据及合同约定的违约条款认定欠款及违约金数额并无不当，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判；
二审案件受理费4100元（上诉人已预交），由上诉人中国核工业第二二建设有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴巍立
审判员 林荣峰
审判员 何 川
二〇一五年十二月十八日
书记员 葛美玲