山西省大同市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋02刑终157号
原公诉机关山西省灵丘县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卻某某，男，1973年11月11日出生，汉族，山西省灵丘县石家田乡马湾村人，农民。
原审被告人暨附带民事诉讼被告人、附带民事诉讼原告人李二子(小名二高换)，男，1976年5月5日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月16日被灵丘县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于灵丘县看守所。
原审被告人暨附带民事诉讼被告人曹某甲，男，1978年5月18日出生，汉族，文盲，山西省灵丘县石家田乡温某堡村人，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年11月16日被灵丘县公安局刑事拘留，同年11月24日被逮捕。现羁押于灵丘县看守所。
山西省灵丘县人民法院审理山西省灵丘县人民检察院指控被告人李二子、曹某甲犯故意伤害罪一案，于2017年6月8日作出（2017）晋0224刑初19号刑事附带民事判决。在法定期限内，原审被告人均未提出上诉，原审刑事部分判决已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人卻某某不服，提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭,经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）被告人李二子与卻某某之妻曹某甲某平素有不正当男女关系。2016年10月2日，被告人李二子去到灵丘县石家田乡马湾村某返嘴沟（地名）找到正在与丈夫卻某某放羊的曹某甲某，因如何处理二人之间的关系发生争执，李二子将曹某甲某推落至坡塄下，卻某某见状用羊铲打李二子的头部，李二子遂用随身携带的刀将卻某某捅伤。被告人曹某甲（曹某甲某之兄）闻讯赶到后持木棍将李二子腿部打伤。经灵丘县司法鉴定中心鉴定，卻某某右侧胸背部刀刺伤、右侧血气胸、右肺破裂达重伤二级，李二子左腓骨粉碎性骨折达轻伤二级、头面部损伤达轻微伤。
原判认定上述事实有当庭提供并经庭审质证的下列证据证实：
1、李某家的报案材料及陈述，证明2016年10月2日上午11时左右，其与妻子在村某北返嘴（地名）收拾庄稼，听妻子喊有人在沟底打架，夫妻二人下到沟底见卻某某和二高换两人在地上按着一把刀，当时见卻某某后背有血。李某家把刀抢出扔到西面坡上，后让妻子去村里找人，自己打110报警后就回村了。
2、被害人卻某某的陈述，证实2016年10月2日，其与妻子曹某甲某去村某返嘴沟放羊。10点左右同村的李二子过来直接找到卻某某的妻子，二人发生争吵并推打起来。卻某某提出回村里去说，三人就往回走。到快下坡时，李二子把卻某某的妻子推到沟里，卻某某就用羊铲从李二子头上打了一下，李二子用连把约长20厘米的杀羊刀捅了卻某某，二人扭打着也滚下沟里。卻某某与妻子一起抢夺李二子手里的刀，后同村的李某家夫妻跑来抢走李二子的刀。扭打时卻用羊铲从李二子头上打了两三下，夺刀时还用手从李二子的脸上和嘴上抠了几下，李二子的嘴上有血。另称妻兄曹某乙赶到后忙着抱卻某某，没有动手打李二子。当庭陈述，案发前已知道妻子与李二子有不正当关系。
3、证人曹某乙（卻某某的妻兄、曹某甲的弟弟）的证言，证实2016年10月2日上午10时左右，曹某乙与哥哥曹某甲在马湾村收拾放羊用过的某西。听村里有人喊二高换与卻某某打架，就与曹某甲每人找了根棍子赶到现场，看见妹夫卻某某和妹妹及二高换还在地上扭打，曹某乙就过去拉架，曹某甲用棍子从二高换腿上打了两三下，曹某乙没有动手。听村里人说卻某某的伤是二高换用刀捅的。
4、证人曹某甲某（卻某某之妻）的证言，证实从2016年开始与李二子有不正当男女关系，李二子让其离婚跟他过，还经常威胁说不跟他就要杀曹某甲某。在案发前一天的中午和晚上李二子都去过曹的家里，曹心里害怕，就在10月2日与丈夫卻某某去村某的返嘴沟放羊。大约11时李二子找来，曹某甲某夫妇就准备赶羊回家，李二子跟着曹追问是跟他过还是跟卻某某过，曹没法回答。赶着羊走到要下沟底的坡顶，曹某甲某被李二子从背后推了两下，就顺着下坡的路滚了下去，当时看见卻某某跑过来，后卻某某和李二子也一起滚到了沟底。卻某某背上有血，压着李二子的身体在抢李二子手里的刀，曹某甲某就过去帮丈夫抢刀并喊人，后李某家夫妇赶来把刀抢出，又回村叫人。曹某甲某和丈夫还压着李二子，一会儿曹某甲某的二哥曹某甲和三哥曹某乙赶来了，曹某乙没有动手，他将卻某某背出沟，后大家一起用救护车把丈夫送到县医院。另称在沟底其与丈夫还有李二子扭打时，丈夫用手抠过李二子的脸和嘴，当时见李二子嘴角有血。
5、证人王某某（李某家之妻）的证言，证实事发当天其与丈夫在村某北返嘴沟收拾庄稼，听见有人喊拉架，后见本村的卻某某夫妻和李二子三人在沟底抱成一团，王某某就与丈夫去拉架。当时卻某某和李二子两人在地上按着一把刀，卻某某背上有血，丈夫上去把刀抢下扔到一边，王某某和丈夫回村找人来拉架。具体卻某某、李二子怎么受伤的没看见。
6、被告人李二子的供述，称其与本村卻某某之妻曹某甲某私底下过了三年了，期间给曹花了两三万元钱，卻某某也知道二人的关系。案发前不久，曹某甲某说要和卻某某离婚然后与李二子过，还回娘家住了十多天，但后来她又回村与卻某某一起生活，李二子心里很不痛快。案发那天早上李二子喝酒后越想越生气，10时左右去找曹某甲某理论。因为怕卻某某用羊铲打自己，所以李二子从家里拿了把半尺长的杀羊刀。在返嘴沟找到曹某甲某后，李二子问两人的事情怎么办，曹不说话，卻某某跟李二子说回家去商量，三人就往村里走。走到一处有三、四米高、坡度约80度的地塄前，李二子推了曹某甲某一把，把她推到塄底下。卻某某见状用羊铲从李二子头上打，李二子掏出刀就从卻某某右边肚子捅了一刀，卻某某推李二子的胳膊把刀拔出来，与曹某甲某把李二子按到地上，压着李二子拿刀的手。在附近收秋的李某家听到喊声跑来从李二子手里拿走了刀。接着曹某甲某的二哥和三哥都拿着棍子过来了，她二哥从李二子腿上打了两棍子，她三哥从李二子的头上打了一棍子。后120的救护车把李二子拉到医院。
7、被告人曹某甲的供述，称2016年10月2日，其与弟弟曹某乙去马湾村收拾放羊用过的某西，听见村里有人喊说二高换和卻某某打起来了，曹某甲和曹某乙每人找了根棍子就跑到打架的地方。看见妹妹、妹夫和二高换在地上扭打，妹夫的衣服已被血湿透，曹某甲用手里的棍子从二高换腿上打了两三下，曹某乙没有动手，后一起把妹夫送到医院。
8、现场勘验笔录、现场图及相关照片，客观反映位于灵丘县石家田乡马湾村返嘴沟（地名）的案发现场周围环境、发生打斗的坡体塄头的位置等状况。
9、山西省灵丘司鉴中心（2016）临鉴字42号、45号司法鉴定意见书及灵丘司鉴（2017）第1号补充鉴定意见书，证实经山西省灵丘县司法鉴定中心鉴定，被鉴定人卻某某右侧胸背部刀刺伤、右侧血气胸、右肺破裂达重伤二级；被鉴定人李二子左腓骨粉碎性骨折达轻伤二级，头面部损伤达轻微伤。
10、提取笔录、作案工具照片及实物、指认照片、辨认笔录，证实侦查机关提取本案的作案工具刀具一把、木棍一根，经二被告人确认为作案时使用，被告人李二子并辨认曹某甲系殴打他的人。
11、户籍证明，证实被告人李二子、曹某甲及被害人卻某某的身份证号码、姓名、性别、出生时间、籍贯、职业、住址等情况。
12、补充证据一组，含证人穆某某、张某某、李某某甲、李某某乙、王某的证言及灵丘县医院急诊室就诊人员登记表两份、灵丘县公安局情况说明一份，证实李二子左腿受伤后初诊时间、诊断结论及未及时诊断的原因等情况。
上述证据来源及形式合法，证据内容与本案事实具有关联性、可证明性，予以确认。
（二）、附带民事诉讼原告人卻某某受伤当日被救护车送至灵丘县人民医院进行救治后，同日转至大同市第三人民医院住院治疗18天，行胸腔镜下右侧胸腔止血术、右侧血胸清理术、右肺上叶部分切除术、右侧胸背部伤口清创缝合术等，同年10月20日出院。住院期间主要由其妻子曹某甲某（农民）陪侍。2017年2月9日经灵丘县司法鉴定中心鉴定，卻某某右肺损伤达九级伤残等级。卻某某因疗伤产生医疗费35610元、误工费14748.06元（41729元∕年÷365天×129天）、护理费1821.35元（36933元∕年÷365天×18天）、交通费（救护车费）1400元、住院伙食补助费270元（15元∕天×18天），共计53849.41元。
以上事实有卻某某当庭提供并经庭审质证的医疗费票据、救护车费票据、大同市三医院住院病案、灵丘县司法鉴定中心灵丘司鉴（2017）临鉴字第3号司法鉴定意见书、鉴定费收据及相关人员常住人口登记卡等证据证实，李二子及其代理人均不持异议，予以确认。
另认定，李二子以曹某甲致其轻伤遭受经济损失为由向本院提起附带民事诉讼，要求赔偿，但未提供相关证据。
原判认为，被告人李二子故意伤害他人身体，致人重伤，被告人曹某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人李二子持刀伤害他人胸部并致九级伤残，酌情从重处罚。被告人李二子、曹某甲当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。随案移送的作案工具刀具一把、木棍一根予以没收，存档备查。因被告人李二子的犯罪行为给附带民事诉讼原告人卻某某造成的经济损失，含医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计53849.41元，被告人李二子应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人卻某某关于赔偿营养费的诉讼请求，因未提供医嘱等相关证据证实，不予支持；关于赔偿伤残赔偿金、被抚养人生活费的诉讼请求，因该费用不符合刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持；关于误工费的诉讼请求，其因伤致残，按照相关司法解释，误工时间可计算至定残前一日，参照本省上年度农林牧渔业职工平均工资标准计算，确定为14748.06元，其主张的合理部分予以支持。附带民事诉讼原告人李二子未就被告人曹某甲的犯罪行为给其造成的损失提供相应证据，应承担举证不利的后果，对其要求赔偿的诉讼请求予以驳回。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定,判决：一、被告人李二子犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年十个月。二、被告人曹某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。三、随案移送的作案工具刀具一把、木棍一根，予以没收，存档备查。四、由被告人李二子赔偿附带民事诉讼原告人卻某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计人民币53849.41元，以上赔偿款限本判决生效后三十日内一次性付清。五、驳回附带民事诉讼原告人卻某某的其他诉讼请求，驳回附带民事诉讼原告人李二子的附带民事诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）卻某某上诉提出，一审没有支持其全部的经济请求，请求二审法院依法改判李二子赔偿上诉人医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费等各项经济损失共计209627元。
经审理查明，原审判决认定的事实正确，有原判所列的证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人李二子故意伤害他人身体，致人重伤，被告人曹某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。对于上诉人卻某某所提“赔偿金额过少”的上诉理由。经查，一审法院根据上诉人卻某某所遭受的物质损失，依照有关法律规定已作出的附带民事判决并无不当,故其上诉理由不能成立，本院不予支持。原判定罪准确，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法，附带民事赔偿判决合理。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 魏守鸣
审判员 董雁翔
审判员 刘瑞清
二〇一七年八月三十日
书记员 陈 霞