山西省兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兴刑初字第103号
公诉机关山西省兴县人民检察院。
被告人殴庚子，男，汉族，1960年6月26日生，初中文化，广西柳州市鱼峰区人，现住广西柳州市鱼峰区柳石路***号之一依山花园*栋*单元601。2009年8月6日因犯诈骗罪被湖南省祁东县人民法院判处有期徒刑一年九个月，2010年9月22日刑满释放，2011年4月12日因犯抢劫罪被湖南省邵阳县人民法院判处有期徒刑一年，2011年11月20日刑满释放。2013年8月22日因涉嫌犯盗窃罪被批准逮捕，2015年4月26日被执行逮捕。现羁押于兴县看守所。
兴县人民检察院以兴检公诉刑诉（2015）60号起诉书指控被告人殴庚子犯盗窃罪向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，兴县人民检察院指派检察员田丽敏出庭支持公诉，被害人武采平和被告人欧庚子到庭参加诉讼。现已审理终结。
兴县人民检察院指控，2013年6月5日，被告人欧庚子伙同李文华（已判决）、蓝桂华（在逃）事先预谋，驾驶桂BZ86**号面包车窜至兴县蔚汾镇西关段兴县邮政储蓄银行门口，李文华负责接应，被告人欧庚子和蓝桂花二人采用捡钱平分的手段，将从邮政储蓄银行出来的武采平骗至附近一小巷，趁其不备，用事先准备好的卡与武采平的邮政储蓄卡调换，并得到其银行卡密码。随后由李文华从该卡转出5万元，手续费10元，并分四次取走现金2万元，手续费共计8元，后又窜至神木用该卡刷卡消费共计329144元。事后逃回广西柳州。
兴县人民检察院认为，被告人欧庚子以非法占有为目的，伙同蓝桂华、李文华秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人欧庚子被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。并提供了被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证、辨认笔录等相关证据予以证实。
被告人欧庚子在庭审中对公诉机关起诉指控的犯罪事实予以供认，但辩解其行为构成诈骗，不是盗窃。未提供证据。
被害人武采平对公诉机关指控被告人欧庚子的犯罪事实和罪名没有异议。
经审理查明，2013年6月5日，被告人欧庚子伙同李文华（已判决）、蓝桂华（在逃）事先预谋，驾驶桂BZ86**号面包车窜至兴县蔚汾镇西关段兴县邮政储蓄银行门口，李文华负责接应，被告人欧庚子和蓝桂花二人采用捡钱平分的手段，将从邮政储蓄银行出来的武采平骗至附近一小巷，趁其不备，用事先准备好的卡与武采平的邮政储蓄卡调换，并得到其银行卡密码。随后由李文华从该卡转出5万元，手续费10元，并分四次取走现金2万元，手续费共计8元，后又窜至神木用该卡刷卡消费共计329144元。事后逃回广西柳州。
又查明，2015年4月17日被告人欧庚子向广西柳州市公安局主动投案，并临时羁押于柳州市第一看守所。
上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的下列证据予以证实：
一、被告人供述和辩解
被告人欧庚子供述，证实2013年5月份的一天，李文华给我打电话，说让我跟他以“丢包”的方式去骗钱，我说没有路费，李文华说给我垫，我说行。过了几天，李文华和蓝桂花开着一辆五菱面包车来我家接上我，从柳州出发，途经桂林、湖南、湖北、河南，到了山西的一个县城（后来才知道是兴县），住了一晚上，第二天，我们三人到了县城的一个银行，寻找目标，走到银行大厅内，李文华负责给我和蓝桂花打掩护，蓝桂花负责“丢包”，我负责捡蓝桂花“丢”下的钱，蓝桂花“丢”下的钱第一张是真一百元人民币，剩下的都是冥币，大约有五、六十张，用橡皮筋捆着，蓝桂花“丢”下钱后就离开了，我捡到钱时见旁边有一个中年女子正好看到了，我就和她搭话，说我拾到的钱咱俩平分，那中年女子跟我走到外面，正要分钱时，蓝桂花过来说，他刚才掉了钱，并且有两张银行卡，卡里有25万元，我和那女人都说没有看见，蓝桂花要查一下我的银行卡是不是捡的，我说行，并说卡里有8万元，我把卡给了蓝桂花，蓝桂花在那里假装给银行打电话，又对我说查询银行卡需要密码，我随便说了一个密码，蓝桂花假装打电话说：“哦，有8万，好的，谢谢了”后，蓝桂花给我卡并说不是他的。后蓝桂花又和中年女子说“为了避免误会，看一下你的银行卡”，那女的拿出卡来，蓝桂花用同样的办法，骗了那女人的银行卡和密码，我和蓝桂花拿上卡，找到李文华并给了卡告诉了密码，李文华到了一个银行自动取款机上取了两万元，又给我们另一张上转了五万元，共七万元，我们三人平分，走到半路上，李文华说卡里还有钱，我俩同意取钱后，蓝桂花把卡给了李文华，李文华打了一辆出租车到了陕西一个县城，去金店刷了金子，我不知道刷了多少钱，李文华把金子放在一个背包里，我们三人开车直接回了柳州。过了段时间，听人说李文华是网上逃犯被抓了，后来警察去我家找过我，我感觉我们干的事暴露了，我就打电话自首了。我们在蓝桂花租的房子里分的金子，每个人大概分了三百多克。
二、被害人陈述
被害人武采平陈述证实，2013年6月5日上午9时左右，我在位于西关村的邮政银行存钱，办理完存钱业务后我便离开营业厅准备回家，这时有一个老头（短头发，圆脸，年纪大约60岁，上身穿白色短袖，下身穿浅蓝色料子裤，稍微有些驼背，身高约178cm，说的一口普通话）走在我前面和我一起走出营业厅大门。来到门口时，前面走着的老头弯腰在营业厅大门口捡东西，等他把捡到的东西往口袋里装时，我看见他装的是现金。这个老头对我说“你不要说，咱俩分钱”。然后，那个老头带着我来到邮政银行附近往东十几米处的巷子内一个僻静的角落，过了一会另一个老头向我们走过来，这个老头用兴县话对我俩说他刚丢了8000元，问我俩是否见到，我们说没见过。然后，兴县口音的这个老头对我俩说丢的8000元不要紧，关键是里边有他老婆的一张银行卡，他要看我们的银行卡是否是他的银行卡。说完后这个老头就向外地口音的老头要走他的银行卡和密码，看了一下，接着兴县口音的这个老头又要走了我的银行卡和密码。看完后，他把银行卡还给我，我拿到银行卡后仔细核对了一下，是我的银行卡，我便准备离开。这时我看见兴县口音的老头从外地口音的老头口袋内拿走一些钱，我当时也没有多想就回家了。2013年6月15日上午9时许，我发现我的银行卡找不见了，我就去邮政银行补办了一张银行卡，我去窗口准备办理时发现我银行卡内的现金被盗了40万元左右。
三、证人证言
1、证人李旭证言证实，我是广西柳州市鸿忠租车行老板。2013年5月28日上午，我在车行上班，有两个中年人来租车，一个人秃顶，另一个人岁数稍微大些，大概有五十多岁。二人说要租一辆柳州五菱面包车，谈好价钱，办理了租车的相关手续后就将桂BZ86**五菱面包车开走了。2013年6月8日上午10时许，那名秃顶男子来还车时将他们租车时留下的身份证复印件拿走了。
2、同案犯李文华供述证实，2013年5月份的一天，欧庚子给我打电话说让我开车拉他到外省办事，他把我约到他家，在他家，我见有一个人坐着，欧庚子说是蓝桂华。当时我就知道欧庚子叫我开车到外省是去“丢包”。2013年5月29日上午，我和蓝桂华约好去租车，我去了车行时蓝桂华已经谈好了价钱并办好了租车的相关手续，我把我的身份证和驾驶证放下后就开车离开了。我们租的是桂B的银灰色柳州五菱面包车。2013年5月31日上午，欧庚子给我打电话说准备出发，我开上租来的面包车到柳州市高速路口和欧庚子、蓝桂华会合，之后我们就开车上了高速路，到达山西省吕梁市作案县城是6月4日晚上。2013年6月5日早上7点多，欧庚子和蓝桂华叫我把车停在县城过桥之后的一个地点等他们，他俩叫的一辆三轮车离开了。过了大约两小时，蓝桂华和欧庚子回来了，他俩上车后让我把车开到一个僻静的地方，蓝桂华从口袋里掏出一张邮政卡和一张写着卡号和密码的纸片，蓝桂华将卡和纸片都给了我，让我到自动取款机上转5万元到他提供的卡上，再取2万元现金。我就打车到县城一个邮政银行转了5万元，又到建行自动取款机上取了2万元现金，后我们就开车一直往西走。过了黄河又走了好久到了一个县城，蓝桂华让把车停在一个地方，叫了一辆出租车送我们到地点，我不知道是什么地方，出租车上了高速大约四十分钟后到了一个县城，蓝桂华给了我银行卡让我到金店买黄金。我一个人到县城的三家金店用银行卡刷了共大约二十七八万元的金子，我出来后给蓝桂华打电话，然后我们三人又租了一辆车并有意避开监控回到停放我们车的地方，后我们开车上了高速离开，6月8日上午11点多我们返回柳州市。蓝桂华让我把车还了并让我把租车时留下的证件类的东西要回来，但是车行工作人员没有给我身份证复印件。第二天蓝桂华给了我一张银行卡，说里面有2万元是我的好处费，我把卡里的钱取出后将卡还给了蓝桂华。
四、辨认笔录证明，被告人李文华分别辨认出与他一起作案的欧庚子和蓝桂华；辨认人李旭辨认出照片中的8号（李文华）就是到车行租车的其中一名男子；辨认人武采平辨认出第一组照片中的4号（蓝桂华）、第二组照片中的9号（欧庚子）就是参与信用卡现金盗窃案件的犯罪嫌疑人。
五、书证
1、本院（2014）兴刑初字第13号刑事判决书，证明本案犯罪的基本事实
2、户籍证明一份，证实被告人欧庚子的出生时间。
3、逮捕证，证实被告人欧庚子被执行逮捕的时间。
4、银联商务签购单，证实李文华用王金龙的名字在神木县锐鑫金店消费的情况。
5、一卡通明细表，证实武采平的邮政储蓄卡的交易情况。
6、抓获经过，证实被告人欧庚子于2015年4月17日主动投案的过程。
7、湖南省邵阳县人民法院（2011）阳刑初字第40号刑事判决书，证明被告人欧庚子曾因抢劫罪被判处有期徒刑一年的事实。
上述各项证据来源合法，内容客观真实，能够相互印证，并且具有内在联系，本院予以确认。
本院认为，被告人欧庚子以非法占有为目的，伙同李文华、蓝桂华秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人欧庚子辩解其行为构成诈骗罪的辩护意见，不符合诈骗罪的构成要件，且与庭审查明的事实不符，故不予采信。被告人欧庚子被判处有期徒刑以上刑罚，执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应依法从重处罚。被告人欧庚子案发后主动投案，并能如实供述犯罪事实，自首成立，可依法从轻处罚。综上，根据被告人欧庚子的犯罪事实，犯罪性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第六十七条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人欧庚子犯盗窃罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月17日起至2024年10月16日止。所处罚金在判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 马建平
审判员 孙剑光
审判员 刘秀成
二〇一五年十月十三日
书记员 王新文