重庆市开州区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0234民初6365号原告：徐兴亮，男，1972年9月1日出生，汉族，住重庆市开州区。委托诉讼代理人：向中海，重庆弘全律师事务所律师。委托诉讼代理人：谈中兴，重庆弘全律师事务所律师。被告：重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学（原开县三汇口乡永泰初级中学），住所地重庆市开州区三汇口乡杨关村，社会信用代码52500234798005563C。法定代表人：尹强，该校校长。原告徐兴亮诉被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学劳动争议一案,本院于2016年10月13日立案后，依法由代理审判员雷亚军适用简易程序，于2016年11月9日公开开庭进行了审理，原告徐兴亮委托诉讼代理人向中海，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学法定代表人尹强到庭参加了诉讼。本院于2016年11月25日第二次公开开庭进行了审理，原告徐兴亮委托诉讼代理人向中海到庭参加了诉讼，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本院于2016年12月8日第三次公开开庭进行了审理，原告徐兴亮委托诉讼代理人谈中兴，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学法定代表人尹强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告徐兴亮向本院提出诉讼请求：请求判令被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学支付原告徐兴亮经济补偿金30402元。事实和理由：2007年9月起，原告徐兴亮在被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学从事教育工作，一直尽忠工作并多次获得表彰，但被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学没有为原告徐兴亮缴纳社会保险费用，双方2015年5月至2016年4月没有签订书面劳动合同，原告徐兴亮于2016年4月27日以被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学未为原告徐兴亮依法缴纳社会保险费用为由，通知被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学解除事实劳动关系，在解除劳动关系前原告徐兴亮的12个月平均工资为3378元/月，开劳人仲案字（2016）第98号仲裁裁决书没有依法保护原告徐兴亮的合法权利，故诉至法院。被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学辩称，原告徐兴亮是2007年9月至2016年4月18日在被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学工作，2016年4月18日原告徐兴亮与学生发生纠纷后擅自离岗，其称解除劳动关系的原因与事实不符，收到了原告徐兴亮寄来的解除劳动合同通知书，关于社保问题，原告徐兴亮同意以现金发放，有签字，学校为其购买了失业保险，也系其本人申请退出，诉讼请求不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院认定如下：原、被告双方劳动关系解除问题，原告徐兴亮以被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学未为原告徐兴亮缴纳社会保险费用，通知被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学解除劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，现原告徐兴亮要求解除与被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学的劳动关系，双方的劳动关系应当解除；而被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学辩称，养老保险、失业保险系原告徐兴亮要求退出，但是《中华人民共和国社会保险法》规定，国家建立的是基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学并未向本院提交充分有效的证据予以证明其他社会保险系原告徐兴亮本人申请退出或已为原告徐兴亮依法缴纳，而原告徐兴亮向本院提交了其社会保险参保证明（2014年11月-2016年11月），证明上显示未参加养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险，故原告徐兴亮可以被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学未为其参加社会保险为由解除劳动关系；被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学辩称已作出了关于辞退原告徐兴亮或解除与原告徐兴亮劳动关系的通知或决定，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同发生的劳动争议，用人单位负举证责任，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学并未向本院提交该方面证据，而原告徐兴亮称其先通知被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学解除劳动关系，后被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学电话告知原告徐兴亮解除劳动关系，故本院依法采信原告徐兴亮的说法。综上，因被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学未为原告徐兴亮依法缴纳社会保险费，原告徐兴亮于2016年4月27日通过邮寄通知的形式向被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学提出解除劳动关系，原、被告双方的劳动关系自被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学收到该通知时解除。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:原告徐兴亮于2007年9月进入被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学从事教育工作，工作至2016年4月18日，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学没有为原告徐兴亮参加医疗保险、工伤保险、生育保险等。2016年4月27日，原告徐兴亮因被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学未为原告徐兴亮依法缴纳社会保险费，通过邮寄通知的形式向被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学提出解除劳动关系，被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学已收到该通知。后原告徐兴亮向开县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学支付经济补偿金、赔偿金及额外补偿金、双倍工资、缴纳养老保险费，开县劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月1日作出开劳人仲案字（2016）第98号仲裁裁决书，裁决：驳回原告徐兴亮的仲裁请求。后原告徐兴亮不服该裁决，向本院提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定了经济补偿的范围，其中之一为“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同”；原告徐兴亮提出解除劳动关系的理由即为《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定情形之一，其提出要求用人单位支付经济补偿金符合法律规定条件，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”该法第九十七、九十八条规定，经济补偿的年限自2008年1月1日起计算，本案中，原告徐兴亮于2016年4月27日提出解除劳动关系，其工作年限为八年零四个多月，经济补偿的年限则为八个半月；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。庭审中原、被告双方均未向本院提交充分有效的证据予以证明原告徐兴亮解除劳动关系前十二个月的平均工资，参照重庆市统计局公布的2015年度全市城镇非私营单位在岗职工年平均工资62091元（5175元/月），原告徐兴亮主张其月平均工资为3378元，是对自身权利的处分，本院依法予以确认原告徐兴亮解除劳动关系前十二个月的平均工资为3378元/月，故原告徐兴亮主张的经济补偿金为28713元（3378元/月×8.5个月=28713元）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下:一、被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学自本判决生效后七日内支付原告徐兴亮经济补偿金28713元。二、驳回原告徐兴亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市开州区三汇口乡永泰初级中学负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的,本判决发生法律效力,当事人应自觉履行判决所确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；同时，双方当事人未按期交纳所负担的诉讼费用，本院将依法强制执行。代理审判员  雷亚军二〇一六年十二月二十八日书 记 员  刘 俊