新疆维吾尔自治区呼图壁县人民法院民 事 判 决 书（2015）呼民初字第1062号原告：许朝阳，女，1970年9月5日出生，汉族，个体劳动者，住呼图壁县。被告：阿依努尔·芒利克，女，1954年4月16日出生，维吾尔族，个体劳动者，住乌鲁木齐市。委托诉讼代理人：马立，北京华泰乌鲁木齐律师事务所律师。原告许朝阳诉被告阿依努尔.芒利克合伙协议纠纷一案，本院于2015年5月12日立案后，依法适用简易程序审理，因本案不宜适用简易程序审理，裁定转为普通程序审理。因本案必须以另一案的审理结果为依据，于2015年10月29日裁定中止诉讼，于2016年7月12日恢复诉讼。同日公开开庭进行了审理。原告许朝阳、被告阿依努尔.芒利克的委托诉讼代理人马立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许朝阳向本院提出诉讼请求：判令被告支付股权转让费100000元、违约金20000元、保全费1145元，合计121145元。事实和理由：原、被告于2013年7月25日达成股权转让协议，约定原告将砂机等设备和砂场股权以1000000元的价格转让给被告。按约定被告应于2014年12月31日向原告支付转让费100000元，如逾期则承担违约金20000元。但被告至今未支付该转让费。被告阿依努尔.芒利克辩称，原告诉讼请求不成立。原、被告及案外人汪天水共同入股成立一家建材公司，这家建材公司在2013年时已被原告和案外人汪天水注销，注销时未经过被告同意。因公司已被注销，故原、被告签订的砂场股权转让协议书载明的股权就不存在。因合伙企业的股权需要到工商局办理股权登记，而三方未办理。因此本案涉及到的股权不存在。砂场采砂许可证在2012年12月就已经作废了，因此该砂场是不能继续经营的。原告将一个经营权已经失效的砂场转让给被告，致使被告合同目的无法实现，因此原告转让股权没有法律依据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、新疆维吾尔自治区河道采砂许可证1份（呼图壁河河道采砂字[2012]第8号）。因该证据系呼图壁县呼河流域管理处出具，对该证据的效力本院予以认可。2、原、被告与案外人汪天平签订的补充协议1份。因该证据有原、被告及案外人汪天平的亲笔签名，本院对该证据的真实性予以确认。3、呼图壁县呼河流域管理处（呼河政函【2012】46号）批复一份、呼图壁县呼河流域管理处证明1份。该组证据系呼图壁县呼河流域管理处出具，本院对该组证据的效力予以确认。被告阿依努尔.芒利克与案外人汪天水、王生元于2012年合伙创办了呼图壁县齐古砂场。2012年10月，王生元病逝。被告阿依努尔.芒利克与案外人汪天水及王生元的妻子即原告许朝阳之间就履行合伙协议一事，于2013年7月25日，达成《砂场股权转让协议》，约定原告将砂场股权及砂机等设备以1000000元的价格转让给被告，被告签订协议时一次性支付价值100000元人民币的砂金。砂金交付时视为被告支付原告100000元人民币；原告在砂厂投入时盖的彩钢房，尚欠彩钢房100000元人民币，现在尚未支付，此欠款转给被告，由被告在2013年12月31日之前负责清偿；原告的丈夫欠被告100000元人民币，被告已经在呼图壁县法院经过诉讼进入了执行阶段。现要求被告去法院撤案，以抵消原告转让款100000元人民币。若发生被告如期没有撤案的情况，原告仍然有权利要求被告支付100000元人民币现金。此单项违约承担违约金20000元人民币；2013年12月31日之前一次性支付原告200000元人民币。其中水管处李小斌愿意借给被告150000元民币用来支付原告的转让费。此逾期付款一发生，将承担单项违约金40000元人民币；剩余500000元人民币转让费，自2014年开始每年支付100000元人民币，即2014年12月31日前支付100000元人民币；2015年12月31日前支付100000民币；2016年12月31日前支付100000元人民币；2017年12月31日前支付100000元人民币；2018年12月31日前支付100000元人民币直至支付完毕。案外人汪天水和原告许朝阳退出砂场经营，由被告阿依努尔.芒利克一人经营砂场，同时约定，签订转让协议之前的债务由被告阿依努尔.芒利克承担，与案外人汪天水和原告许朝阳无关。被告已向原告给付了200000元转让款。《砂场股权转让协议》第5条约定，被告2014年12月31日向原告支付100000元，逾期支付违约金20000元。2014年7月3日被告以其与原告签订《砂场股权转让协议》时隐瞒河道采砂许可证已作废的事实，构成欺诈为由诉至本院，要求撤销《砂场股权协议》。本院于2014年9月22日作出（2014）呼民初字第1184号民事判决书，确认《砂场股权转让协议》合法有效，驳回了被告阿依努尔.芒利克的诉讼请求。被告阿依努尔.芒利克不服该判决提出上诉，昌吉回族自治州中级人民法院于2015年2月16日作出（2014）昌中民二终字第445号民事判决书，维持原判。诉讼中，原告申请诉讼财产保全，本院依法裁定对被告价值125000元的财产予以扣留，原告支付保全申请费1145元。本院认为，依法签订的合同受法律保护，合同双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，原、被告、案外人汪天水自愿签订的《砂场股权转让协议》属各自真实意思的表示，合法有效，不违反法律规定。被告应当按照约定履行义务，原告要求被告支付转让费100000元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。违约金的主要功能在于弥补损失，兼具惩罚违约方的性质，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”，本院以原告的经济损失为不超过中国人民银行同期贷款利率的利息的1.3倍进行计算，即100000元未付转让费×5‰月利率×19个月（2015年1月1日至2016年7月30日）×1.3倍=12350元。原告按“协议”约定，要求被告承担违约金20000元，该违约金高出原告实际经济损失，本院不予支持。被告提出因砂场许可证已作废，原、被告及案外人汪天水签订的《股权转让协议书》无法继续履行的抗辩意见与事实不符，本院在另案中查明呼图壁河流域管理处对于没有续办采砂许可证的齐古砂场出具过缴费通知书，但并没有责令被告停产，且事实证明被告也部分履行了该协议，同时被告自认在《股权转让协议书》后，其与案外人宁多强合伙生产经营该砂场的事实。因此被告的抗辩理由无证据证实，本院不予支持。原告要求被告承担保全申请费1145元的诉讼请求，属必要合理支出费用，应予以支持。综上所述，本案经合议庭评议，报经本院2016年第36次审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告阿依努尔.芒利克于判决生效后五日内给付原告许朝阳转让费100000元、违约金12350元，合计112350元；二、被告阿依努尔.芒利克于判决生效后五日内给付原告许朝阳保全申请费1145元；三、驳回原告许朝阳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条第之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元，邮寄送达费88.8元，合计2788.8元，由原告许朝阳负担153元，被告阿依努尔.芒利克负担2636元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。审 判 长  庞海花代理审判员  李孟坤人民陪审员  潘进艳二〇一六年十月八日书 记 员  周 露