黑龙江省大庆市龙凤区人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）黑0603刑再1号
原公诉机关大庆市龙凤区人民检察院。
原审被告人历波，男，1965年4月29日出生于黑龙江省大庆市，公民身份号码2310841965********，满族，初中文化，黑龙江省宁安市果品公司退休职工，住黑龙江省大庆市龙凤区兴化大街813号2门202室（户籍所在地：黑龙江省大庆市龙凤区兴化大街705号2门402室）。2008年9月26日因犯妨害公务罪被黑龙江省大庆市龙凤区人民法院判处罚金人民币10000元。2013年6月8日因犯危险驾驶罪被黑龙江省大庆市龙凤区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币9000元。2016年12月26日因本案被大庆市公安局卧里屯分局取保候审，2016年12月29日因机动车驾驶证被吊销驾驶机动车被大庆市公安局卧里屯分局行政拘留15日，2017年3月3日被大庆市龙凤区人民检察院取保候审，2017年3月28日被本院取保候审，2017年4月6日被本院决定逮捕。2017年4月17日因犯危险驾驶罪被黑龙江省大庆市龙凤区人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币12000元服刑于大庆市看守所。2017年7月21日被本院取保候审。
辩护人宋乐，黑龙江旭佳律师事务所律师。
原审公诉机关大庆市龙凤区人民检察院指控原审被告人历波危险驾驶一案，本院于2017年4月17日作出（2017）黑0603刑初74号刑事判决书，判处其拘役四个月，并处罚金人民币12000元。该判决已发生法律效力。原审被告人历波于2017年6月9日向本院提出申诉，本院于2017年6月15日作出（2017）黑0603刑申1号再审决定书，决定本案由本院另行组成合议庭进行再审；本案在再审期间不停止原判决的执行。提起再审后，本院依法另行组成合议庭于2017年8月8日依法公开开庭审理了本案，大庆市龙凤区人民检察院指派检察员徐超出庭支持公诉，被告人历波及其辩护人宋乐到庭参加诉讼。现已审理终结。
原公诉机关大庆市龙凤区人民检察院指控，2016年12月14日23时10许，被告人历波酒后无证驾驶车牌号为黑EE54**本田轿车，行驶至大庆市龙凤区兴化村二区204楼西侧道路处，与王庆驾驶的车牌号为黑ENB3**别克轿车相撞，被告人历波被公安机关当场抓获。经检测，被告人历波血液中酒精含量为189.79mg/100ml。经道路交通事故认定书认定，被告人历波在该起事故中无责任。针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示了相应的证据予以证实。大庆市龙凤区人民检察院据此认为，被告人历波在道路上醉酒驾驶机动车，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项的规定，应当以危险驾驶罪追究其刑事责任。上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审举证、质证受案登记表、发、立、破案经过、《大庆市公安局刑事技术支队（庆）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]1527号鉴定文书》、酒精检测报告单、证人王庆的证言、《道路交通事故认定书》、机动车、驾驶人信息查询结果单、被告人历波的供述、户籍证明、现实表现证明、《黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2013）龙刑初字第163号刑事判决书》、释放证明等证据为证，证据确实、充分，足以认定。
原审被告人历波对起诉书指控的罪名、犯罪事实无异议。
原审辩护人辩称被告人历波在此次事故中无责任，历波身患疾病多次住院治疗，请求法院对被告人历波从轻处罚。
原审认为，被告人历波在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为依法已构成危险驾驶罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人历波能够如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚；无驾驶资格驾驶机动车，酌定从重处罚；曾因酒后驾驶机动车受过刑事处罚，酌定从重处罚。对辩护人辩称被告人历波在此次事故中无责任，历波身患疾病多次住院治疗，请求法院对被告人历波从轻处罚的辩护意见，经查，该意见不能成为对被告人历波从轻处罚的理由，故对辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人历波犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币12000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月6日起至2017年8月5日止。罚金自本判决生效的第二日起五日内缴纳。）
原审被告人历波申诉称，原审被告人历波于2016年12月14日因涉嫌危险驾驶被大庆市公安局卧里屯分局带回该分局，并于2016年12月29日以驾驶证吊销期间驾驶机动车辆为由被大庆市公安局卧里屯分局行政拘留15日（拘留期间自2016年12月29日期至2017年1月12日止），上述事实有大庆市公安局卧里屯分局行政处罚决定一份、大庆市第三拘留所行政拘留执行回执一份、行政拘留家属通知书一份、大庆市第三拘留所解除拘留证明书一份可以证实，公安机关在向原审法院移送案卷遗漏上述材料，因同一事实原审被告人历波被行政拘留15日应从刑期中扣除，原审法院在事实认定方面存在错误，造成原审错误判决，故申请依法撤销大庆市龙凤区人民法院（2017）黑0603刑初74号判决书，并依法判决原审被告历波拘役三个半月。
再审检察机关的公诉称，原审所有证据均出具完毕，对辩护人申诉陈述无意见，原审认定事实及适用法律没有错误，客观真实。
原审被告人历波及其辩护人辩护称，希望依据新证据依法进行改判。
再审中，原审被告人历波向本院提交了以下证据：1、大庆市公安局卧里屯分局行政处罚决定一份；2、大庆市第三拘留所行政拘留执行回执一份；3、大庆市第三拘留所解除拘留证明书一份。据以证明原审被告人历波因无证驾驶被大庆市公安局卧里屯分局决定行政拘留15天，并在大庆市第三拘留所执行期满。公诉机关对上述证据没有异议，未向本院提交新的证据。
本院再审查明，2016年12月14日23时10许，原审被告人历波酒后无证驾驶车牌号为黑EE54**本田轿车，行驶至大庆市龙凤区兴化村二区204楼西侧道路处，与王庆驾驶的车牌号为黑ENB3**别克轿车相撞，被告人历波被公安机关当场抓获。经检测，被告人历波血液中酒精含量为189.79mg/100ml。经道路交通事故认定书认定，被告人历波在该起事故中无责任，上述事实与原审认定一致。证实以上事实的受案登记表、发、立、破案经过、《大庆市公安局刑事技术支队（庆）公（刑技）鉴（毒化）字[2016]1527号鉴定文书》、酒精检测报告单、证人王庆的证言、《道路交通事故认定书》、机动车、驾驶人信息查询结果单、被告人历波的供述、户籍证明、现实表现证明、《黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2013）龙刑初字第163号刑事判决书》、释放证明等证据已经原审庭审举证、质证，再审予以确认。
另查明，原审被告人历波于2016年12月14日因涉嫌饮酒后驾驶机动车辆，被大庆市公安局卧里屯分局带回该分局，经检测涉嫌危险驾驶罪，同时发现原审被告人历波驾驶证已被吊销，大庆市公安局卧里屯分局于2016年12月29日以驾驶证吊销期间驾驶机动车辆的违法事实，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十九条第一款第二项和第二款之规定，决定给予原审被告人历波行政拘留15日的处罚。原审被告人历波押送至大庆市第三拘留所执行，执行期限自2016年12月29日至2017年1月13止。证明该事实的证据有原审被告人历波提交的大庆市公安局卧里屯分局行政处罚决定一份、大庆市第三拘留所行政拘留执行回执一份、大庆市第三拘留所解除拘留证明书一份，该证据已在再审庭审中经出庭检察员质证并予确认。
本院认为，原审被告人历波在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为依法已构成危险驾驶罪。原判决定罪准确、量刑适当，由于原审中侦查机关未提供被告人历波因本案无证驾驶被行政拘留15日的相关证据，致使原审认定事实方面存有瑕疵。原审中因被告人历波无驾驶资格驾驶机动车的行为作为危险驾驶罪的量刑情节予以考虑，被告人历波被判处刑罚的犯罪行为和行政拘留处罚的行为系同一行为，被拘留的日期应予折抵刑期，故应将被告人历波被行政处罚拘留15日在原判刑罚执行日期中予以折抵。被告人历波及其辩护人主张依法撤销大庆市龙凤区人民法院（2017）黑0603刑初74号判决书，并依法判决原审被告历波拘役三个半月的申诉及辩护意见，于法无据本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
一、维持（2017）黑0603刑初74号刑事判决书；
二、对被告人历波执行刑期作如下更正：刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月6日起至2017年7月21日止。
审判长 杨跃龙
审判员 王立国
审判员 孙景耀
二〇一七年八月十七日
书记员 马莎莎
如不服本裁定，可在本裁定书送达之日起五日内递交上诉状，上诉于大庆市中级人民法院。
本案判决所依据的法律条文
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。