江苏省南京市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0106民初6581号
原告：易某。
法定代理人：易远雷。
法定代理人：张红。
委托诉讼代理人：王琳，江苏国成律师事务所律师。
被告：南京市儿童医院，住所地江苏省南京市鼓楼区广州路**号。
法定代表人黄松明。
委托诉讼代理人：张沁。
委托诉讼代理人：黄洪根，北京市盈科（南京）律师事务所律师。
原告易某与被告南京市儿童医院医疗损害赔偿责任纠纷一案，本院于2016年7月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告易某的法定代理人易远雷、张红，委托诉讼代理人王琳，被告南京市儿童医院的委托诉讼代理人张沁、吴艳，到庭参加诉讼。后由于案情复杂，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告易某的法定代理人易远雷、张红，委托诉讼代理人王琳，被告南京市儿童医院的委托诉讼代理人张沁、黄洪根，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告易某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费23344.72元、误学费6000元、护理费12000元、住院伙食补助费300元、营养费12000元、残疾赔偿金223038元、精神损害抚慰金30000元、交通费3600元、住宿费1010元，共计311292.72元。事实和理由：2014年6月11日，原告因外伤致右肘肿痛来被告处就诊。当日X线摄片检查报告记载：右尺骨鹰嘴骨皮质不连续，可见低密度透亮线，右肱骨远端内侧骨质欠规则，周围软组织肿胀，其余右肘诸骨未见异常，肘关节在位。诊断意见为：右尺骨鹰嘴骨折，右肱骨远端内侧骨折可疑。后接诊医生据此诊断为“右尺骨近端及肱骨远端骨折”，对原告首诊处置为患肢打石膏外固定。2014年6月13日原告在被告处复诊，当日X线摄片检查报告记载：右尺骨近端及肱骨远端骨折外固定后复查，现断端对位对线可，未见明显骨痂影，肘关节在位。2014年6月24日原告再次在被告处复诊时，当日X线摄片检查报告记载：可见骨痂影，桡骨轴线不通过肱骨小头中心。诊断意见为右侧盂氏骨折现上尺桡关节脱位。接诊医生发现误诊后当即会同被告的骨科专家诊断，原告当日被确诊为“右侧孟氏骨折”并住院。2014年6月26日原告行“切开复位+尺骨截骨+弹力髓内针克氏针内固定术”。原告后于2014年8月14日行“骨折术后内固定取出术”，术中完整取出克氏针，尺骨内弹力髓内针保留。原告于2014年12月4日行“内固定取出术”，术中完整取出弹力髓内针。后虽经过长期康复训练，但原告的右肘关节屈伸严重受限，伸直不能，右前臂不能正常向前旋转。且被告也表示不能保证日后会有良好改观，且原告再次受伤的概率也较大。原告的法定代理人认为，被告作为专科医疗机构，在诊疗时应充分考量一切可能因素。孟氏骨折的诊断可依据外伤史、临床表现和X线摄片。本案中原告有明显外伤史，患肢疼痛，活动受限，局限性压痛。X线摄片可确定骨折部位及移位情况。如尺骨折移位明显，桡骨小头将完全脱位。在前后位X线摄片、尺侧位片可见桡骨头脱位。本病的辅助检查方法主要是X线检查，但被告工作人员对儿童肘部X线解剖关系缺乏足够的认识。儿童肘部X线解剖关系是根据关节端的骨骺相互对应位置来判断常桡骨头与肱骨小头相对，桡骨干纵轴线向上延长，一定通过肱骨小头的中心。儿童孟氏骨折早期，桡骨小头未复位，对肘关节的屈伸，前臂的旋转功能影响不大，但是如长时间未及时复位或延误诊治都会对桡骨小头和肱骨小头的发育，上尺桡关节的稳定性产生重大影响，同时可能压迫桡神经深支，遗留肢体功能障碍。因此，陈旧性儿童孟氏骨折应早期诊断，早期治疗。本案中，被告工作人员首诊误诊，且时隔两日复诊时再次漏诊，使原告未能及时行闭合复位，否则根本无需后续系列手术就可以复原。原告在伤后两周后才被确诊，最终致陈旧性孟氏骨折术后存在严重功能障碍。原告的损害后果与被告的医疗过错行为之间存在密不可分的因果关系，被告依法应承担过错赔偿责任。
被告南京市儿童医院辩称:原告的诉讼请求超过诉讼时效。原告称因伤后两周确诊孟氏骨折，2014年6月24日造成损害后果，其应当于此日知道权利受到侵害。其诉讼时效从此日进行计算。即便日后和被告进行过交涉，但在诉讼时效超过的情况下，原告再有主张行为，也不会构成诉讼时效中断。被告对于原告的鉴定报告不予认可，该报告系原告母亲单方委托鉴定机构进行鉴定的，未经过被告同意，原告提交的鉴定材料，也未经被告质证，无法确定该材料真实性、合法性、关联性。原告单方提起的鉴定仅鉴定了护理期、营养期等，并没有进行因果关系的鉴定，不能确定原告的损伤与医疗行为之间是否有因果关系。2014年6月11日医嘱称次日复诊，但原告于2014年6月13日复诊，自行耽误一天。2014年6月13日嘱咐一周内复查，但原告于2014年6月24日复查，延误了4天，原告自行延误的时间应当扣除。
经审理认定事实如下：原告因“右肘外伤2小时余”于2014年6月11日至被告急诊外科就诊。查体：右肘疼痛，活动受限；右肘关节正侧位片示：右尺骨鹰嘴骨折，右肱骨远端内侧骨折可疑；予石膏固定，嘱明日骨科门科就诊。6月13日原告至骨科门诊就诊，查体：石膏固定，末梢血运可；复查右肘关节正侧位片示：断端对位对线可；嘱一周复诊。6月24日原告再次就诊，右上肢石膏在位，复查右肘关节正侧位片，诊断：右侧孟氏骨折，收住入院。6月26日在全麻下行“切开复位+尺骨截骨+弹力髓内针克氏针内固定术”，术后予抗感染、止血等治疗。原告伤口I/甲愈合，于7月2日出院。8月13日原告再次入院，8月14日行“内固定取出术”，完整取出克氏针，8月15日出院。12月3日原告第三次入院，12月4日行“内固定取出术”，完整取出弹力髓内针，12月8日原告出院。此后原告到北京积水潭医院进行过治疗，且后经康复治疗，效果并不显著。2015年11月13日，原告的法定代理人易远雷向南京市鼓楼区医患纠纷人民调解委员会投诉被告。2016年3月31日，易远雷再次向该委反映情况。
审理中，原告就被告医疗行为是否存在过错、过错与原告的损害后果有无因果关系及参与度进行鉴定并支付鉴定费用2200元。本院委托南京医学会进行该项鉴定。该会组织鉴定后做出如下分析：患儿因“右肘外伤2小时余”于2014年6月11日急诊就诊，医方予X线片检查，考虑“右尺骨鹰嘴骨折、右肱骨远端内侧骨折可疑”，予石膏固定；6月13日患儿骨科门诊就诊，摄片复查，继予石膏固定；6月24日复诊时明确诊断“右侧孟氏骨折”，收住入院于6月26日行手术治疗。现场阅读6月11日、6月13日所摄X线片，存在右侧桡骨小头脱位征象，医方未能发现，加之在诊疗过程中专科检查不完善，以致未能及时诊断孟氏骨折，存在漏诊的医疗过错。根据术后影像学检查，患儿右侧孟氏骨折愈合，解剖结构恢复；根据现场医学检查，患儿存在右肘关节及前臂活动轻度功能障碍。患儿系外伤致右侧孟氏骨折，如能在早期发现(一般1周以内），存在闭合复位外固定治疗的机会，但不排除仍需手术治疗可能。孟氏骨折的性质决定了肘关节功能受损的较大可能性；医方延误早期诊治，手术治疗增加了难度，对肘关节功能恢复有一定影响。患儿原发外伤是其目前损害后果的主要因素，医方过错为次要因素。据此给出鉴定意见：医方存在医疗过错行为，与患儿损害后果存在因果关系，原因力为次要因素。根据现场医学检查，患儿目前右肘关节伸屈及前臂旋转功能轻度障碍，无医疗依赖，生活能自理；参照《医疗事故分级标准（试行）》，患儿伤残等级为九级。被告对鉴定意见的真实性、合法性、关联性均不持异议，原告则对鉴定报告中分析意见及结论均不予认可，并要求重新鉴定。因原告未能就南京医学会本次鉴定在鉴定程序中是否存在违法及鉴定依据方面存在明显不足提供证据，提出再次鉴定不符合有关法律规定，本院不予准许，本院对南京医学会的鉴定意见予以采信。
2016年5月25日，原告的法定代理人张红单方委托南京金陵司法鉴定所就原告的伤残等级、护理期限、营养期限进行鉴定。该所分析后认为：被鉴定人易某右孟氏骨折经手术治疗后遗留右肘关节功能障碍致右肘关节功能丧失：[160-（115-45）]/160×100%=56.3%；右前臂旋后正常，旋前不能，即右前臂旋转功能丧失50%。按照江苏省高级人民法院（苏高法发[1998]10号）《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》2.9.55、2.10.53的规定，被鉴定人易某右肘关节功能丧失50%以上构成九级伤残，右前臂旋转功能丧失50%构成十级伤残。按照江苏省高级人民法院（苏高法发[1998]10号）《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》总则1.6的规定，被鉴定人易某的损伤构成九级伤残，同时认为如被鉴定人易某右手如为利手，伤残等级可上调一级。同时给出鉴定意见：被鉴定人易某护理期限共计120日，营养期限共计120日。原告提供该份鉴定意见，认为原告的伤残等级为九级，由于原告的利手为右手，故可上调至八级伤残。被告认为该份鉴定意见所依据的检材未经过质证且确定原告伤残等级的适用依据不当，对评定的伤残等级不予认可。本院认为，原告所受损害系由医疗行为所导致，确定伤残等级应适用《医疗事故分级标准（试行）》的有关规定，而不应适用江苏省高级人民法院《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》，由于鉴定依据有误，本院对南京金陵司法鉴定所给出的原告伤残等级鉴定意见不予采信。
原告先后三次住院及后期门诊治疗共支出医疗费22821.52元，原告称第一次住院治疗费用票据遗失，第二、三次住院费用经新农合报销1739.5元，门诊治疗中有57元为医疗统筹支出。被告对原告治疗期间支出费用真实性予以确认。原告的法定代理人携原告去北京等地治疗支出住宿费1010元。原告的法定代理人易远雷系南京市建邺区红衣阁服装店的业主，在南京五洋百货市场从事经营活动，后从事其他经营，该店交由原告的另一位法定代理人张红经营。
本院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医疗人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。侵权责任构成要件包括加害人须有过错、加害人实施了违法行为、受害人须有受损害的事实、加害人实施的违法行为与受害人的损害后果具有因果关系。经南京医学会鉴定，确认被告在诊疗过程中专科检查不完善，未能及时诊断出原告孟氏骨折，存在漏诊的医疗过错，影响原告闭合复位外固定治疗的机会，与原告的损害后果之间存在因果关系，原因力为次要因素，本院对南京医学会的鉴定意见予以采信，结合本案的具体情形，被告对原告的损害后果承担40%的赔偿责任。
就本案损害赔偿的范围。原告主张医疗费23344.72元，被告对该费用的发生予以认可，根据本案已查明事实，扣除医疗统筹及新农合报销部分，对原告自已支出的费用21025.02元可纳入损害赔偿范围。就护理费，应根据护理人员的收入和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。原告的法定代理人张红对原告进行了护理，根据鉴定意见，原告的护理期限为四个月，原告据此主张该项费用12000元，由于原告为未成年人，原告的法定代理人本应对其进行正常的监护，考虑此因素，本院酌定该项费用为8000元。原告主张住院伙食补助费300元，不违反法律规定，本院予以准许。根据鉴定机构意见，原告的营养期限为120天，本院酌定该项费用为3600元。原告主张误学费6000元，无相应法律依据，对原告此项诉讼请求，本院不予支持。原告所主张的交通费、住宿费，经审查符合相关法律规定，本院予以准许。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据鉴定意见，原告的伤残等级为九级，相应的赔偿金为148692元。精神损害抚慰金，结合侵权的过错程度，侵害的具体情况，造成的后果，侵权人承担责任的能力及本地平均生活水平综合考虑，本院酌定此项费用为7000元。综上，应纳入损害赔偿范围为186227.02元，被告承担其中40%，计74490.81元，另加精神损害抚慰金7000元，合计81490.81元，被告应予赔偿。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十一条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、第七十一条之规定，判决如下：
一、被告南京市儿童医院于本判决生效之日起十日内给付原告易某赔偿款81490.81元；
二、驳回原告易某其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1956元、鉴定费2200元，合计4156元（原告已预缴），由原告易某负担1200元，被告南京市儿童医院负担2956元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 胡 斌
人民陪审员 吴同启
人民陪审员 季正彪
二〇一六年十一月二十八日
见习书记员 万宇河