安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖11民终832号
上诉人（原审被告）：安徽中奥建筑安装工程有限公司（原天长市腾达建筑安装工程有限公司），住所地安徽省天长市三桥路西侧门面，统一社会信用代码91341181568989982J（1-3）。
法定代表人：刘文兵，该公司经理。
委托代理人：李志萍，安徽李志萍律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈国林，男，住安徽省天长市。
委托代理人：华明祥，安徽天申律师事务所。
委托代理人：陈志祥。
原审原告陈国林与被告安徽中奥建筑安装工程有限公司（以下简称中奥建筑公司）劳动争议纠纷一案，前由安徽省天长市人民法院审理，于2015年2月4日作出（2014）天民一初字第02028号民事判决。宣判后，陈国林、中奥建筑公司不服，均向本院提起上诉。本院于2015年8月11日作出（2015）滁民一终字第00699号民事裁定，撤销原判，发回重审。原审法院重审后，于2016年1月19日作出（2015）天民一初字第02148号民事判决。宣判后，中奥建筑公司不服，又向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：中奥建筑公司是企业法人，具有独立的法人资格。陈国林系农村居民。2013年6月29日，陈国林被中奥建筑公司招收为建筑工人，从事瓦工工作，双方未签订书面劳动合同。当天，陈国林在中奥建筑公司承建的天长市金太阳老年公寓21号楼工地施工时，不慎从五楼掉落二楼，随即被送往天长市人民医院住院治疗，后又送往南京军区总院、南京鼓楼医院、南京××医院、天长市中医院住院治疗，至2014年1月14日，共住院200天（南京住院79天，天长住院121天），花去医疗费311349.94元，其在南京××医院、天长市中医院住院治疗期间进行了康复治疗，花去康复费141486.39元。
2013年9月28日，陈国林被滁州市人力资源和社会保障局认定为工伤；2014年6月3日，经滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍五级；中奥建筑公司对该鉴定结论不服，向安徽省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；安徽省劳动能力鉴定委员会出具了再次鉴定结论书（皖劳鉴2014年239号）鉴定结论为六级。
2014年8月25日，陈国林向原天长市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2014年10月9日，该仲裁委员会经审理，作出天劳人仲裁字（2014）第17号仲裁裁决，裁决：1、被申请人支付申请人一次性伤残补助金36880元（16×2305元）、一次性工伤医疗补助金62766元（18×3487元）、一次性伤残就业补助金118558元（34×3487元）；2、被申请人支付申请人停工留薪期八个月资27896元（8×3487元）；3、被申请人支付申请人住院护理费25600元（128元×200天）、住院伙食补助费4000元（20元×200天）；4、被申请人支付申请人垫付的医疗费52800元、交通费1000元。以上工伤待遇合计329500元，减去预付款中剩余96650.06元，被申请人实际应支付申请人工伤待遇232849.94元。陈国林不服，诉至法院。
另查明：2013年6月28日，用人单位中奥建筑公司在承建天长市金太阳老年公寓期间投保了建筑企业工伤保险（团体参保），天长市职工工伤保险首次申报登记表上裁明：陈国林，工种为瓦工。中奥建筑公司为陈国林伤残向天长市社保部门申请工伤保险费，天长市社保部门按国家规定从工伤保险基金中向中奥建筑公司支付了医疗费302002.24元、伙食补助费760元、一次性伤残补助金32512元，合计335274.24元。中奥建筑公司在陈国林受伤住院期间给付陈国林医药费等费用408000元。
原审法院认为：本案争议的焦点：一、陈国林与腾达公司是否存在劳动关系；二、陈国林停工留薪期的计算；三、陈国林护理费的计算；四、陈国林主张的一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金应否支持；五、交通费应否支持；六、陈国林主张康复费的诉讼请求是否支持。
一、关于陈国林与腾达公司是否存在劳动关系。陈国林系中奥建筑公司招录的建筑工人，并在中奥建筑公司承建的天长市金太阳老年公寓21号楼工地从事瓦工工作，中奥建筑公司为其投保了建筑企业工伤保险，双方虽未签订书面劳动合同，但已经形成事实劳动关系。
二、关于陈国林停工留薪期的计算。陈国林主张停工留薪期应按照11个月计算。中奥建筑公司认为停工留薪期应按陈国林住院治疗的时间，不包括康复治疗的时间。原审法院认为，××后，暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限。陈国林出院医嘱证明其出院后继续康复治疗的事实，因此，陈国林的停工留薪期应自2013年6月29日起计算至其康复治疗完成之日。陈国林要求将停工留薪期计算为11个月，缺乏事实与法律依据，不予采信。根据陈国林的伤情，结合医嘱，并参照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定的标准，可确认其停工留薪期为8个月。关于计算标准问题，因陈国林工伤前工作未满一个月，且未签订书面劳动合同，无法确定其原工资额度，故参照本市职工上年度社会月平均工资3487元计算。
三、关于陈国林护理费的计算问题。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条之规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的，护理费由用人单位支付。陈国林系6级伤残，在住院期间需要完全护理，护理费标准为滁州市统筹地区上年度职工月平均工资的80%，即按照128元／天计算。故陈国林主张护理费25600元（128元／天×200天）应予得到支持。
四、关于陈国林主张的一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金应否支持。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定：经工伤职工本人提出，职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：六级伤残为18个月；一次性伤残就业补助金的标准：六级伤残为34个月。庭审中，陈国林提出与用人单位解除劳动关系，其主张的一次性医疗补助金62766元（18月×3487元/月）、一次性伤残就业补助金118558元（34月×3487元/月）应当予以支持。
五、陈国林在南京住院，尽管其未提供交通费发票，但确有实际发生的事实，其主张的1000元在合理范围内，故对陈国林该项诉讼请求应予支持。
六、关于陈国林主张康复费的诉讼请求是否应予支持。陈国林于2013年8月6日从南京市鼓楼医院出院先后到南京××医院、天长市中医院进行康复治疗，花去康复费用141486.39元。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第四十一条第二款之规定，职工需要工伤康复的，经设区的市劳动能力鉴定委员会确认后，可以到协议康复机构进行工伤康复。该办法第四十二条规定，工伤职工或者用人单位与统筹地区经办机构结算工伤医疗费、工伤康复费时，应当提供以下材料：（一）工伤认定决定书；（二）需要工伤康复的确认证明；（三）协议医疗机构或者协议康复机构按照规定出具的诊断证明、费用单据、××案资料等。陈国林工伤认定书于2013年9月28日作出、2013年11月25日送达腾达公司，陈国林进行康复治疗时因缺少工伤认定决定书未能取得市劳动能力鉴定委员会确认，故天长市工伤保险经办机构以141486.39元康复费用未经过工伤康复确认未予报销。但是，如果因该笔费用未从工伤保险基金中支付而由陈国林全部自行承担显然缺乏公平合理性。其一，陈国林受伤后在南京鼓楼医院手术，术后出院医嘱要求其需要外院继续康复治疗，即存在康复治疗的必要性；其二，陈国林术后需要持续进行治疗和康复，当时工伤认定书尚未作出，陈国林未能及时获得工伤康复确认，为不延误治疗时机，陈国林先行康复治疗的做法符合身体权、健康权高于其他权利的一般观念，因此不能以未履行《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》规定的程序性要求而否认身体权、健康权的合理行使。当然，也不能否认陈国林可以通过适当方式在当时情况下进行申报，因此陈国林对其过错亦应当自行承担50%费用。
综上，陈国林自2013年6月29日起入职中奥建筑公司处工作，当天发生工伤事故，陈国林依法可以享有工伤职工的相关待遇，本院认定其以下诉讼主张应予支持：1、医疗费311349.94元，康复费70743.2元（141486.39元*1/2）；2、一次性伤残补助金36880元（16月×2305元/月）；3、一次性工伤医疗补助金62766元（18月×3487元/月）；4、一次性伤残就业补助金118558元（34月×3487元/月）；5、停工留薪期工资27896元（8月×3487元/月）；6、住院护理费25600元（128元/天×200天）；7、伙食补助费12690元（20元/天×121天＋130元/天×79天）；8、交通费用1000元。上述款项合计667483.14元。经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，参照《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第二十九条、第四十一条第二款、第四十二条之规定，判决：一、安徽中奥建筑安装工程有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性向陈国林支付医疗费311349.94元、康复费70743.2元、一次性伤残补助金36880元、一次性工伤医疗补助金62766元、一次性伤残就业补助金118558元、停工留薪期工资27896元、住院护理费25600元、住院伙食补助费12690元、交通费用1000元。上述款项合计667483.14元；二、上述款项中，安徽中奥建筑安装工程有限公司已向陈国林支付的社会保险机构核销的医疗费311349.94元及预付款96650.06元，应予冲减；冲减后安徽中奥建筑安装工程有限公司实际应支付陈国林259483.14元。三、驳回陈国林的其他诉讼请求。案件受理费10元，由安徽中奥建筑安装工程有限公司负担7.6元，陈国林支付2.4元。
中奥建筑公司上诉称：1、陈国林系农民，从没有到其公司上班，其公司也没有招用过陈国林，双方之间不存在事实劳动关系。2、原审判决其公司承担陈国林医疗费用、康复期间的（不是住院治疗的）伙食补助费、工伤康复费用，适用法律不当，前述费用应由工伤保险经办机构支付。3、根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付。陈国林2012年度月工资没有2305元，参加工伤保险缴费工资基数仅仅2000元，原审判决其公司承担陈国林36880元伤残补助金违法。综上，原判认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院撤销原判，改判驳回陈国林对其公司的诉讼请求。
陈国林答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
二审另查明，本案审理中，天长市腾达建筑安装工程有限公司变更为安徽中奥建筑安装工程有限公司。2016年2月4日，天长市医疗保险基金管理中心汇款7万余元至陈国林之子陈志祥银行账户
二审查明的其他事实与原审一致，对原审查明的事实本院予以确认。
本院认为：陈国林在中奥建筑公司（原为天长市腾达建筑安装工程有限公司）承建的天长市金太阳老年公寓工地从事瓦工工作，该公司为其投保了建筑企业工伤保险，陈国林受伤后被认定为工伤，工伤认定决定书中载明的用人单位为“天长市腾达建筑安装工程有限公司”即中奥建筑公司，故中奥建筑公司应当对陈国林承担工伤赔偿责任。根据《工伤保险条例》和《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》的相关规定，工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、交通费等应由工伤保险基金支付。由于天劳人仲裁字（2014）第17号仲裁裁决前述费用由中奥建筑公司支付，该公司对此并未提出诉讼，故原审判决伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费等费用由中奥建筑公司支付，并无不妥。但考虑到工伤保险经办机构已支付给陈国林部分费用，且陈国林对工伤保险经办机构已支付的费用具体为何种工伤赔偿项目，不能作出明确说明，故对中奥建筑公司上诉提出陈国林的伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费不应由该公司支付的主张予以支持，本院确定陈国林的伙食补助费、一次性伤残补助金、交通费由其向工伤保险经办机构申报结算。关于一次性工伤医疗补助金，因中奥建筑公司并未上诉要求由工伤保险基金支付，视为该公司同意由其公司代为支付，故确定该项费用仍由中奥建筑公司承担。关于工伤医疗费，该费用由中奥建筑公司垫付，且已由工伤保险经办机构报销支付给中奥建筑公司，故陈国林不应在本案中再次主张。劳动者工伤后，用人单位应当依据《工伤保险条例》的相关规定，积极主动履行为劳动者申报工伤、到相关部门办理工伤保险待遇的相关手续等义务。本案中，陈国林伤情严重，根据其伤情需要进行康复治疗。对于工伤康复需要经设区的市劳动能力鉴定委员会确认，作为劳动者不知晓，情有可原，但作为用人单位的中奥建筑公司应当知晓，该公司应当积极帮助陈国林向相关部门申报、办理工伤康复确认的相关手续，该公司未能举证已积极履行了该义务，故存在过错。因陈国林未经过工伤康复确认而导致其康复费未予报销，对该后果的发生，陈国林和中奥建筑公司均存在一定过错，该公司上诉主张康复费应由陈国林全部承担，有失公平原则，故不予支持。原审法院根据本案的客观情况，确定康复费由陈国林和中奥建筑公司各承担50%，较为公平合理，本院予以确认。据此，中奥建筑公司应当承担陈国林的工伤赔偿项目为：康复费70743.2元（141486.39元×1/2）、一次性工伤医疗补助金62766元（18月×3487元/月）、一次性伤残就业补助金118558元（34月×3487元/月）、停工留薪期工资27896元（8月×3487元/月）、停工留薪期护理费25600元（128元/天×200天），上述款项合计为305563.2元，扣除中奥建筑公司已先前支付的96650.06元，中奥建筑公司还应当支付陈国林208913.14元。
综上，中奥建筑公司的上诉理由部分成立，对该部分上诉请求本院予以支持。原判认定事实清楚，但判决结果部分不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销安徽省天长市人民法院（2015）天民一初字第02148号民事判决；
二、安徽中奥建筑安装工程有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付陈国林208913.14元；
三、驳回陈国林其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，由陈国林承担；二审案件受理费10元，由安徽中奥建筑安装工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭庆龙
代理审判员 夏晓晖
代理审判员 张明勇
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 王成玮
附本案相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。