重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝05民终8587号
上诉人（原审被告）：秦新海，男，土家族，1971年3月24日，住重庆市石柱县。
委托诉讼代理人：谢丹，重庆中钦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：徐思远，重庆中钦律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：重庆大鲸饲料有限公司，住所地重庆市江津区德感街道工业园区A幢1-13号，统一社会信用代码8150011633165237XM。
法定代表人：毛富全，董事长。
委托诉讼代理人：冯春咏，男，汉族，1981年9月1日出生，住四川省南部县，系公司职工。
上诉人秦新海因与被上诉人重庆大鲸饲料有限公司（以下简称大鲸公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江津区人民法院（2017）渝0116民初2857号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人秦新海上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。主要理由：1.一审未查明秦新海第二次住院产生的医疗费11895.42元。2.第一次住院未报销的231060.06元和第二次住院产生的11895.42元医疗费应当由被上诉人承担。3.上诉人第二次住院期间被上诉人支付的1万元是用于垫付上诉人第二次住院的医疗费，不应当在上诉人的其他费用中扣除。4.一审未对一次性伤残补助金差额部分进行处理。
被上诉人大鲸公司辩称：第二次住院的事实存在，但上诉人未及时将医疗费发票提交给公司，在其提出解除劳动合同之后才提交，劳动局认为双方已没有劳动关系，不予报销。当时是�支给上诉人1万元，目的是给上诉人看病用，应当从被上诉人应当支付的工伤保险待遇中抵扣。
大鲸公司一审请求：1.不支付秦新海一次性伤残补助金差额。2.在大鲸公司的工伤保险待遇中扣除秦新海已支付大鲸公司的22650元费用。
一审查明：2015年4月28日起，秦新海在大鲸公司工作，大鲸公司于每月10日支付秦新海上月工资，大鲸公司已为秦新海参加工伤保险。2015年10月24日，秦新海在大鲸公司工作时受伤，于2015年10月25日到第三军医大学第三附属医院住院15天，后于2016年11月26日到第三军医大学第三附属医院住院6天，其中大鲸公司安排护理人员进行护理了15天。大鲸公司已缴纳秦新海于2015年10月25日至2015年11月9日在第三军医大学第三附属医院住院期间产生的医疗费44357.58元。大鲸公司向重庆市江津区人力资源和社会保障局申报秦新海在第三军医大学第三附属医院住院期间产生的医疗费44357.58元，重庆市江津区人力资源和社会保障局报销支付21197.52元，未通过核定额23160.06元。
2015年12月10日，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定秦新海受伤为工伤。2016年2月25日，大鲸公司向重庆市江津区劳动能力鉴定委员会申请鉴定。2016年4月8日，经重庆市江津区劳动能力鉴定委员会鉴定，秦新海的伤情为：右髌骨骨折内固定术后。鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。2017年1月5日，秦新海向重庆市江津区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求大鲸公司支付各项工伤保险待遇。该委于2017年2月9日作出裁决，大鲸公司支付秦新海各项工伤保险待遇81120元（包括一次性伤残补助金差额12213元、一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期待遇16940元、鉴定期间生活津贴4312、护理费480元、交通费600元），扣减秦新海�伤后大鲸公司已支付的工资16445元，大鲸公司还应支付秦新海64675元。大鲸公司不服裁决诉至一审法院。
一审另查明，大鲸公司于2015年5月7日向秦新海支付工资300元；于2015年6月9日支付4470元；于2015年7月10日支付4470元；于2015年8月10日支付4470元；于2015年9月10日支付4470元；于2015年10月12日支付3548.32元；于2015年11月11日支付4277.65元。大鲸公司还支付了秦新海2015年11月份的工资2511.7元；2015年12月份的工资2510.7元；2016年1月份工资2510元；2016年2月份工资2510元；2016年3月份工资2510元；2016年4月份工资1710元。
一审审理中，大鲸公司与秦新海一致确认以下事实和金额：2017年1月6日，大鲸公司与秦新海之间的劳动关系解除，秦新海的一次性就业补助金为46575元。大鲸公司于2016年11月30日通过银行转账向秦新海支付10000元，转账明细载明“附言：公司借款”。
一审认为，秦新海因工受伤后，经重庆市江津区人力资源和社会保障局认定为工伤，重庆市江津区劳动能力鉴定委员会鉴定为：伤残九级，无生活自理障碍。依据《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，秦新海应当享受相应的工伤保险待遇。大鲸公司已为秦新海参加了工伤保险，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条规定从工伤保险基金支付治疗工伤的医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费；由用人单位支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴定期间生活津贴、护理费。大鲸公司已为秦新海参加了工伤保险，故秦新海的治疗工伤的医疗费、一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付；一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴�期间生活津贴、护理费由大鲸公司支付。
一、关于解除劳动关系的问题。大鲸公司与秦新海一致认可双方的劳动关系于2017年1月6日解除，一审予以确认。
二、关于秦新海的工资标准问题。秦新海受伤前的平均工资为4260元/月[（300元+4470元+4470元+4470元+4470元+3548.32元）÷5.1月]。
三、关于秦新海的工伤保险待遇。
1、一次性伤残就业补助金，大鲸公司与秦新海一致认可秦新海的一次性伤残就业补助金为46575元，一审予以确认。
2、停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留�期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”秦新海伤情中对应最长的停工留薪期为6个月。秦新海于2016年2月25日进行劳动能力鉴定，故秦新海停工留薪期为4.07个月，秦新海受伤前平均工资为4260元/月，其要求支付停工留薪期待遇16940元符合法律规定，一审予以支持。
3、鉴定期间生活津贴，根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定：“停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”秦新海于2016年2月25日进行劳动能力鉴定至2016年4月8日劳动能力鉴定结论作出，此期间秦�海可以依法享受生活津贴。秦新海受伤前平均工资为4260元/月，秦新海要求支付鉴定期间生活津贴4312元符合法律规定，一审予以支持。
4、关于交通费的问题。根据秦新海到医院住院及进行工伤认定、伤残鉴定需产生一定的交通费的实际情况，一审酌情主张其交通费600元。
5、关于护理费的问题。依据《工伤保险条例》第三十条第三款规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。秦新海共计住院21天，大鲸公司已安排护理人员护理了15天，秦新海要求大鲸公司支付护理费480元[（21天-15天）×80元/天]符合法律规定，一审予以支持。
关于秦新海要求大鲸公司支付一次性伤残补助金差额问题。一审认为，因社保业务部门与缴费义务主体之间是一种管理与被管理的行政法律关系，故对于因用人单位欠缴、拒缴或者少缴社会保险费用以及因缴费年限、缴费基数引发的纠纷，应当先行向社保管理部门反映处理，由社会保险经办机构出具用人单位存在欠缴、拒缴或者少缴情形由此导致工伤待遇损失以及如果用人单位按照其本人工资缴纳社会保险费时，劳动者可以享受的工伤保险待遇。秦新海未提供相应证据予以证明，其请求支付一次性伤残补助金差额的理由不成立，一审不予支持。
关于抵扣已支付工资的问题。大鲸公司支付了秦新海2015年11月份至2016年4月份工资共计14262.4元（2511.7元+2510.7元+2510元+2510元+2510元+1710元），此款应从秦新海的工伤待遇中予以扣除。秦新海2015年10月份及2016年5月份均曾在大鲸公司处工作，大鲸公司未举证证明大鲸公司支付的2015年10月份及2016年5月份工资中包含有秦新海未工作期间的工资及未上班工资的数额，故大鲸公司诉称已支付秦新海停工留薪期待遇16445元没有依据，一审不予采信。
关于未能报销的医疗费23160.06元应由谁负担的问题。根据《工伤保险条例》第三十条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。大鲸公司为秦新海参加了工伤保险，秦新海的医疗费不应由大鲸公司承担。秦新海产生的无法在工伤保险基金报销的医疗费23160.06元，原因是秦新海的诊疗费用超出了工伤保险药品目录和住院服务标准，因而不符合规定而无法报销。此部分无法报销的医疗费应由秦新海承担。
关于大鲸公司要求抵扣10000元的问题。秦新海受工伤后，大鲸公司已支付秦新海10000元，大鲸公司要求从秦新海的工伤待遇中该费用的理由成立，一审予以支持。大鲸公司已为秦新海参加工伤保险，秦新海将该笔�用用于缴纳医疗费后可依法向工伤保险基金中心报销，秦新海辩称该费用为医疗费，应由大鲸公司承担没有法律依据，一审不予采纳。
关于大鲸公司要求抵扣已支付的12650元的问题。大鲸公司诉称曾支付秦新海工伤待遇12650元，但未举证予以证明，且秦新海不予认可，大鲸公司要求从秦新海的工伤保险待遇中抵扣12650元的理由不成立，一审不予支持。
综上所述，秦新海应享受的工伤保险待和费用为：一次性伤残就业补助金为46575元，停工留薪期待遇16940元，鉴定期间生活津贴4312元，交通费600元，护理费480元，合计68907元。扣除大鲸公司为秦新海垫付的未能报销的医疗费23160.06元，已支付秦新海的工伤待遇10000元，已支付工资14262.4元，大鲸公司还应支付秦新海工伤保险待遇和费用21484.54元。
依照《工伤保险条例》第三十条第三款、第三十三�、第三十七条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条第三款，《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定，判决：一、秦新海与重庆大鲸饲料有限公司之间的劳动关系于2017年1月6日解除。二、重庆大鲸饲料有限公司于判决生效后5日内支付秦新海工伤保险待遇21484.54元。三、驳回重庆大鲸饲料有限公司的其他诉讼请求。重庆大鲸饲料有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆大鲸饲料有限公司负担。
二审中，双方当事人均未举示新的证据，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1.人民法院对工伤保险基金按秦新海的缴费工资标准支付的一�性伤残补助金与其按本人工资标准计算的“一次性伤残补助金”之间的差额应否处理；2.秦新海治疗工伤过程中未能报销的医疗费由谁承担的问题；3.大鲸公司借支的1万元应否抵扣的问题。对此，评判如下：
一、人民法院对工伤保险基金按秦新海的缴费工资标准支付的一次性伤残补助金与其按本人工资标准计算的“一次性伤残补助金”之间的差额应否处理的问题。因缴费工资标准是社保部门对缴费主体核定的，体现的是一种行政管理关系，用人单位是否欠缴、少缴或不按标准缴纳应由社保部门认定。秦新海未提供社保部门对此认定的意见，本院难以判断用人单位大鲸公司是否违反法律规定缴费并因此给劳动者造成待遇损失，故对秦新海的请求，本院不予支持。
二、秦新海治疗工伤过程中未能报销的医疗费由谁承担的问题。按照《工伤保险条例》的规定，对于参加了工伤保险的职工发生工伤后，工伤职工治疗工伤的医疗费用由工伤保险基金支付，不由用人单位支付；同时，治疗工伤所需费用应符合工伤保险诊疗项目、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。现秦新海治疗工伤后有23160.06元超出了工伤保险药品目录和住院服务标准，社保部门未予报销，而秦新海又不能举示证据证实系用人单位同意使用或医疗机构擅自使用，故仍应由秦新海承担。
另外，秦新海还提出其第二次住院还有11895.42元医疗费也应由大鲸公司承担。因该医疗费应由工伤保险基金支付，虽秦新海称工伤保险基金不予报销，但未举示相应证据证实社保部门对此医疗费的审核意见以及大鲸公司对此有何责任，在本次劳动争议中也未提出仲裁申请，本院对此不予处理。
三、大鲸公司预支的1万元应否抵扣的问题。秦新海�伤后，大鲸公司曾预支给秦新海1万元，该笔款项应当从大鲸公司应支付的工伤保险待遇中抵扣。至于秦新海称该笔款项系大鲸公司支付第二次住院医疗费，不应抵扣的意见，因大鲸公司已为秦新海参加了工伤保险，其治疗工伤的费用应由工伤保险基金支付，并非大鲸公司承担，大鲸公司即使是为秦新海垫付医疗费，也应予以抵扣。
综上，上诉人的上诉意见不能成立，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人秦新海负担。
本判决为终审判决。
审判长 蒋 科
审判员 肖 飞
审判员 肖 琴
二〇一八年三月十三日
书记员 李德�