湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0602民初2766号
原告李贤民，男，汉族，身份证号XX，住XX。
委托代理人李克军，男，汉族，身份证号XX，住XX，系原告父亲。
委托代理人陈莉花，湖南理威律师事务所律师。
被告陈健康，男，汉族，身份证号XX，住XX。
委托代理人柴立新，城陵矶法律服务所法律工作者。
被告陈建强，男，汉族，身份证号XX，住XX。
第三人田磊，男，汉族，身份证号XX，住XX。
第三唐永生，男，汉族，身份证号XX，住XX。
第三人岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司，住所地XX。
法定代表人欧阳璇，该公司经理。
原告李贤民与被告陈健康、陈建强、第三人田磊、唐永生、岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司（以下简称宏鑫公司）合伙纠纷一案，本院于2016年7月6日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李贤民的委托代理人李克军、陈莉花，被告陈健康的委托代理人柴立新，被告陈建强，第三人唐永生、田磊到庭参加诉讼，第三人岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告请求本院判令：1、解除原告与被告于2013年6月2日所签订的合作协议，由两被告返还原告3260000元，并按银行同期贷款利率赔偿自原告出资之日起至两被告实际返还出资之日止的利息；2、由两被告赔偿原告实际支付的律师费用250000元；3、由岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司在其受益范围内对原告的出资及损失承担连带赔偿责任；4、本案的诉讼费用由被申请人承担。事实与理由：2013年6月2日，原告与被告签订了合作协议，拟共同出资收购宏鑫公司及其所有财产权益。协议签订后，原告按约定累计出资326万元，但被告一直没有办理宏鑫公司股权变更。且2016年5月21日，在原告毫不知情的情况下，被告单方面将宏鑫公司资产以其个人名义转让给谢立飞。因被告的违约行为致使原告签订合作协议的目的不能实现，被告又不愿意承担违约责任，遂酿成纠纷。
被告陈健康、陈建强共同辩称：原告的请求没有事实和法律依据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。1.在另案纠纷中被告已经提出原、被告之间的协议已于2013年解除；2.返还326万没有依据；3.律师费25万元，既没有事实依据也没有法律依据；4.宏鑫公司的问题，原告始终没有直接与宏鑫公司发生关系，双方的合伙合作协议也没有达到目的且已经解除，故与宏鑫公司毫无关系；5.介于原告两次变更诉讼请求且其中两个诉求是明显相反的，变更前后矛盾，明显违反了民事诉讼的诚信原则，增加了当事人的诉累，请求法院依法予以惩戒。
第三人唐永生辩称，答辩人是李贤民妻子田滨的姑父，2013年5月受李贤民之托考察过岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司，了解该砂矿项目可行，遂于2013年6月出资40万元入股李贤民股权之内。2013年8月左右，答辩人跟陈健康多次协商，双方同意由唐永生承包宏鑫砂矿小明湖河砂开采，并以每吨14元的价格运至小明湖码头。2014年元月，经陈健康结算，宏鑫公司欠答辩人结算款10万多元，宏鑫公司无钱支付，陈健康要求李贤民追加投资后，支付了答辩人8万元。
第三人田磊辩称，原告李贤民是答辩人的姐夫，李贤民于2013年6月初与陈健康签订了《合作协议》，因李贤民不愿参与管理，为实现资金监管，答辩人于2013年6月进入宏鑫公司任职出纳兼采购，张婧管账。由于宏鑫公司法人及股东均未变更，因此以答辩人的名义在建行开立了个人账户，后陆续收到李贤民等人汇款210万元、唐永生现金40万元，共计250万元。款项用于支付场地硬化材料、工资、东风车、铲车、皮卡车、洗砂设备等费用。后因资金不足，李贤民老婆田滨于7月29日汇入10万元，8月15日收到李贤民现金18万元，9月18日田斌又汇入18万元，用于支付场地施工材料和工钱。2013年9月底，答辩人被岳阳县公安局拘留了将近1个月，陈健康趁机要张婧管钱，2013年10月与尤建国签订合同的款项就都付到张婧账户上了。2013年10月底，答辩人回到宏鑫公司继续任职，所有票据的报销经答辩人父亲田照明和陈健康签字后才能报销。2014年1月，李贤民又追加了投资30万元，其中10万元支付给欧阳璇，其余20万元均用于支付砂场员工工资及唐永生挖砂结算款。后来公司再聘请徐志平担任会计兼销售。2014年6月，答辩人从公司辞职，但一直到2014年9月22日才在宏鑫公司办理交接手续，答辩人经手的票据账目一并移交给张婧和徐志平，他们给了答辩人4张表格，一张为宏鑫公司财务收支情况说明和三张收支明细。答辩人不应该是本案第三人，请求法院查明事实，依法判决。
第三人宏鑫公司辩称，答辩公司2013年5月8日起由陈健康托管经营，公司前述资产设备权属清晰，李贤民出资与陈健康合作经营和陈健康于2016年5月21日单方面将前述资产以个人名义卖给谢立飞，上述行为均是陈健康的个人行为，与公司无关。为维护公司的合法权益对原告李贤民在诉求中提出答辩公司在其受益范围内承担连带责任的请求答辩公司完全不接受，请求法院依法裁判。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对本案事实，本院认定如下：
一、岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司成立于2011年6月8日，经营范围为硅砂销售及建筑用砂开采加工，法定代表人为欧阳璇。2013年5月8日，宏鑫公司向陈健康出具授权委托书，委托陈健康全权代管宏鑫公司，但陈健康未经公司书面同意（需法人代表签字），不得以公司名义贷款、提供担保。不得以出租、出借、赠与、转让、质押、抵押等任何方式处分公司财产。托管期限自2013年5月8日至2015年12月8日。2013年6月2日，以被告陈健康为甲方、原告李贤民为乙方，签订《合作协议》，协议约定共同收购宏鑫公司，包括采矿许可证、30装载机一台、租赁用地18亩、石英砂加工设备及场内建筑和现有全部设施。合作期限为2年，自2013年6月2日至2015年6月2日止。协议第三条第一款约定：甲方应在60个工作日被完成对宏鑫公司的股东股权受让、变更事宜。甲方前期对矿业公司的投入合计为120万元，其中包括付给矿业公司股东欧阳旋100万股权转让金、采挖船设施陈岳汩转让金20万元。甲方负责办理所有矿业公司的收购工作，包括但不限于债务的处理、股权转让变更手续以及所有采挖设施转让事宜。第二款约定：乙方出资250万元，甲方除先期投入120万元外，还需出资10万元，合同签订后三个工作日内资金一次性到位，该资金由甲乙双方共同监管，经双方同意方可支配。上述资金用于支付给矿业公司以及股东欧阳旋债务人钱次其78万元（以法院结案时实际付款为准），甲方必须保证付款后三日内法院解冻，同时60日内矿业公司股东股权转让变更手续办理完毕。上述资金用于支付给矿业公司采挖设施转让金150万元（甲方已经支付20万元），甲方必须要保证采挖船设施（包括2013年5月17日陈岳汩与张涛签订购置协议书所约定成套采砂设备）所有权归矿业公司所有，并且无任何其他纠纷，否则一切责任由甲方自行承担。另陈岳汩与矿业公司合作期间产生的部分费用由甲乙双方根据实际情况协商结算。协议第四条约定：甲方以对矿业公司前期投入资金以及劳务等无形资源出资，乙方以现金250万元出资在合作期间双方享有股份比例为甲方55%，乙方45%，利润与风险同等比例。协议第五条约定：甲方必须保证在合同约定期限内完成矿业公司股份转让变更手续，采挖船成套设备以及所有收购事宜，逾期3日，按照乙方已付资金3%违约责任处罚，逾期3日，乙方可单方解除合同，已经支付的资金甲方应全部返还，并乙方已付资金3%的违约金。乙方必须按照合同约定期限出资到位。逾期3日，按照3%违约责任处罚，逾期3日，甲方可单方解除合同，已经支付的资金可不予退还，并承担3%的违约金。原告及被告陈健康在落款处签名并加盖指模。协议签订后，李贤民让第三人田磊出任宏鑫公司的出纳兼采购，代其管理和监管所投入资金，被告陈健康则安排张婧任公司会计，由于股权登记尚未变更，为履行《合作协议》田磊便在中国建设银行设立卡号为6XX2的私人账户，管理公司资金及对外业务往来，李贤民将投资款均汇入此账户，以履行出资义务。2013年6月4日，李贤民通过案外人李文胜向田磊账户分两次共计汇入10万元、通过案外人余启龙向田磊账户汇入30万元、通过案外人田滨向田磊账户汇入100万元。同时还收取第三人唐永生现金40万元（该款作为李贤民股份内入股款）。2013年6月5日，李贤民通过案外人赵群向田磊账户汇入18万元，6月6日通过案外人田滨向田磊账户汇入50万元。2013年6月7日李贤民以现金方式向田磊账户存入2万元。2013年6月8日，陈健康向陈建强出具授权委托书，委托其弟陈建强在公司筹备期间办理各项手续签订各项对外经济合同，其中包括代替签字财务支付手续。2013年7月29日，李贤民通过案外人田滨向田磊账户汇入10万元，8月15日宏鑫公司收取李贤民现金18万元，其中17万元存入田磊账户，1万元用于宏鑫公司的日常开支，宏鑫公司向李贤民出具了18万元的收条。2013年9月18日李贤民通过案外人田滨汇入田磊账户18万元。2014年1月25日，李贤民按陈建强的要求通过银行向欧阳璇转账10万元，取现12万元用于支付砂场工资。因宏鑫公司欠唐永生工程船往来结算款，2014年1月27日李贤民通过案外人田滨的账户向唐永生转账4.5万元同时支付现金3.5万元，两项共计8万元，唐永生于当日出具收条。截止至2014年1月底，原告李贤民陆续投资共计326万元。
二、2013年3、4月期间，陈建强与陈岳汨口头商定由陈建强收购陈岳汨的4条船，价格为145万元，第三人田磊按照陈建强的要求于2013年6月5日向陈岳汩账户汇款80万元，于2013年6月13日向案外人邹文新转账65万（该款此后由邹文新转给陈岳汩55万）。2013年6月4日，在岳阳县人民法院主持下，另案原告钱次其与被告欧阳旋、宏鑫公司达成执行和解协议，协议约定：由被告欧阳旋委托现宏鑫公司收购方代表陈健康在2013年6月10日前一次性付款56万元给岳阳县人民法院执行局。被告陈健康亦于当日通过田磊账户向岳阳县人民法院执行局转入执行款56万元。岳阳县人民法院随后作出（2013）岳法执字第49号执行完毕通知书，通知各方当事人案件已执行完毕。
三、2013年9月18日，宏鑫公司出纳田磊因涉嫌犯罪被岳阳县公安局拘留，同年10月获释。在被拘留期间，公司财务交由张婧管理，张婧担任出纳，徐志平为会计，负责制作财务报表。2013年10月10日，宏鑫公司与尤建国签订《砂石开采承包合同书》，将岳阳县中洲渔场小明湖建筑砂石开采矿区承包给尤建国开采使用，承包期限自2013年10月9日至2017年10月9日，宏鑫公司将现有的运输船两条、吸砂工程船一条、砂石分筛船一条、80千瓦变压器一台及部分配件、电缆线作价170万元出让给尤建国。尤建国于2013年10月10日、10月25日、11月11日分三次向宏鑫公司指定出纳张婧的个人账户支付承包费用170万元。该笔170万元款项由宏鑫公司出纳张婧于2013年11月11日以转账方式向案外人赖海燕账户支付45万元（原告认可已收到该款），另有70万元以陈健康个人投资款名义列入宏鑫公司财务收支明细。
四、2014年9月22日，时任宏鑫公司会计的徐志平、出纳张婧及第三人田磊进行财务交接，并出具《岳阳宏鑫石英砂矿业公司前期收入明细》（2013年6月15日至10月10日）、《岳阳宏鑫石英砂矿业公司后期收入明细》（2013年10月10日至12月31日）、《岳阳宏鑫石英砂矿业公司收入明细》（2014年1月1日至2014年9月22日）及《岳阳宏鑫公司2013年6月15日至2014年9月22日财务收支情况说明》，其中《岳阳宏鑫公司2013年6月15日至2014年9月22日财务收支情况说明》中体现，自2013年6月15日至2013年10月10日期间，由第三人田磊经手的投资款为296万元，销售款为199473元，支出金额为3137007.1元。自2013年10月10日至12月31日期间，由陈健康经手的投资款为70万元，销售款为586290元。自2014年1月1日至9月22日期间，李贤民另行投资30万元。同时自2013年10月10日至12月31日期间，由陈健康经手支出1025358.5元，自2014年1月1日至9月22日期间，由陈健康经手支出2203872.5元。此外在《岳阳宏鑫石英砂矿业公司前期收入明细》、《岳阳宏鑫石英砂矿业公司后期收入明细》及《岳阳宏鑫石英砂矿业公司收入明细》中均体现，宏鑫公司将李贤民及陈健康的投资款及日常销售款，用于为公司添置资产、进行厂地硬化、厂内维修、支付油费、水电费用、生产线改造等各项日常开支。会计徐志平、出纳张婧在四份对账单落款处签名确认。在庭审过程中，二被告对上述四份对账单的真实性提出质疑，本院责令二被告在庭审后一星期之内向本院提交财务账本原件，以进行财务审计，二被告亦当庭表示同意，但至今未向法院提交财务账本原件。
五、2016年9月29日，岳阳县公安局以田磊等人伪造公司印章案立案侦查，现案件正处于侦查阶段。
六、2016年5月21日被告陈健康（甲方）与案外人谢立飞（乙方）签订《采砂资产、设备设施及有关合同权益整体转让协议》，双方约定甲方将在岳阳县人民法院执行调解下整体受让的岳阳县宏鑫石英矿业有限公司的厂房、建构筑物、场地、设备设施等全部资产以560万元的价格转让给乙方。
七、庭审后，原告向本院提交情况说明一份，请求在计算利息损失时，前期250万元以最后一笔资金到位时间（即2013年6月7日）按银行贷款利率计算利息损失，后期追加的出资从实际出资之日起按银行贷款利率计算利息损失。
本院根据查明的事实，将双方当事人争议的焦点概括为下面六个方面：
一、第三人宏鑫公司在被收购前的资产包括那些？本院审查认为，根据原、被告签订的《合作协议》第四条约定，原告出资250万占股比例为45%,被告所称前期出资120万及后期拟投资10万占股比例为55%，可以认定原、被告协议拟收购宏鑫公司100%的股权。而《合作协议》第一条可以确认所收购的宏鑫公司资产范围包括：采矿许可证、30装载机一台、租赁用地18亩、石英砂加工设备及场内建筑和现有全部设施。上述资产中并未包括任何船舶，二被告称后期出售给尤建国的4艘船舶系宏鑫公司原有资产，但未提交任何证据予以证实。同时上述4艘船舶的数量与案外人陈岳汩所述船舶数量一致，也与《合作协议》中关于出资170万元（前期已支付20万元）收购陈岳汩名下船舶的约定相互吻合，故本院确认宏鑫公司在收购行为实施前的资产范围包括采矿许可证、30装载机一台、租赁用地18亩、石英砂加工设备及场内建筑和现有全部设施，并不包括任何船舶。二被告称后期出售给尤建国的4艘船舶系宏鑫公司原有资产的抗辩意见与事实不符，本院不予采纳。
二、第三人田磊前期是否担任过出纳职务，由其经手的款项是否为原告的投资款，其与会计徐志平、出纳张婧共同出具的四份对账单可否作为定案依据。本院审查认为，在原、被告签订《合作协议》后，原告自2013年6月4日至6月7日期间通过各种方式向第三人田磊账户汇入款项250万元。此后在处理原告钱次其与被告欧阳旋、宏鑫公司合同纠纷一案过程中，自田磊的账户向岳阳县人民法院支付执行款56万元，以清偿欧阳旋及宏鑫公司前期债务。而后又于2013年6月5日向陈岳汩账户汇款80万元，于2013年6月13日向案外人邹文新转账65万，用于支付向陈岳汩购买船舶的款项，上述三次付款行为均与《合作协议》中的约定相符，足以认定田磊在收购宏鑫公司过程中曾担任出纳职务，并使用原告汇入的资金开展前期收购活动。关于田磊与会计徐志平、出纳张婧共同出具的四份对账单是否可作为定案依据的问题。本院审查认为，在庭审过程中，二被告对徐志平担任会计职务，张婧担任出纳职务的事实予以认可，同时结合上文分析田磊前期曾担任会计职务的事实，故才会出现三方对账进行交接的情形，且《岳阳宏鑫公司2013年6月15日至2014年9月22日财务收支情况说明》中截止各时间点的投资情况与原告汇入田磊账户资金的情况相互吻合，故田磊与会计徐志平、出纳张婧共同出具的四份对账单可作为定案依据，以认定原告李贤民的实际投资情况。
三、本案是否适用先刑后民原则。根据《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第十条的规定，本案中并非第三人唐永生向二被告或原告主张权利，即使唐永生与原告存在纠纷，也与本案原、被告之间合伙纠纷分属两个不同的法律关系，因此本案不适用先刑后民原则。
四、原告与被告陈健康所签订的《合作协议》是否应予解除，原告的投资款是否应予退还，应由何人退还，具体金额为多少。本院审查认为，原告李贤民与被告陈健康于2013年6月2日签订的《合作协议》系双方真实意思表示且不违反法律强制性规定，该协议合法有效，对双方当事人都具有约束力。原告在约定的期间内履行了出资250万元的义务，且后期又继续追加投资76万元，先后累计投资326万元。而被告陈健康在未告知原告的情况下，于2016年5月21日利用原告的出资款56万元自岳阳县人民法院处获取的原属宏鑫公司的资产整体出让给案外人谢立飞，导致原、被告签订的《合作协议》的合同目的无法实现，该行为已构成根本违约，原告主张解除与被告陈健康之间签订的《合作协议》，符合《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项的规定，故对原告主张解除《合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。关于原告投资款是否应予返还，应由何人返还，具体金额应为多少的问题。本院审查认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”的规定，在合同解除后，被告陈健康应返还原告投资款326万元，结合原告已从被告陈健康处获取45万元的实际情况，被告陈健康尚应返还原告投资款281万元。被告陈建强并非《合作协议》的相对方，且系受陈健康委托对收购事宜及日常经营进行管理，在完成具体事务过程中的行为及产生的后果应由被告陈健康承担，原告主张被告陈建强承担返还义务的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。
五、第三人宏鑫石英砂矿业公司是否应在其受益范围内承担连带清偿责任。根据田磊与会计徐志平、出纳张婧共同出具的四份对账单，可以认定，作为宏鑫公司会计的徐志平、出纳的张婧对收到李贤民326万元投资款，并用于宏鑫公司厂区改造、添置设备、设备维修等日常开支的事实予以确认。现在原、被告双方合作协议解除，被告陈健康应返还原告李贤民投资款281万元的情况下，对使用李贤民投资款所添置的设备、厂区改造等因此所产生的收益，第三人宏鑫公司无合法理由继续占有和使用，故本院认定被告陈健康应返还的281万元为第三人宏鑫公司的受益范围。根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条的规定，第三人宏鑫公司应在其受益范围内与被告陈健康承担共同偿还义务。
六、原告的利息损失具体为多少。根据《合作协议》第五条约定：被告必须保证在合同约定期限内完成矿业公司股份转让变更手续，采挖船成套设备以及所有收购事宜，逾期3日，乙方可单方解除合同，已经支付的资金甲方应全部返还，并乙方已付资金3%的违约金。现原告主张前期250万元以最后一笔资金到位时间（即2013年6月7日）按银行贷款利率计算利息损失，后期追加的出资从实际出资之日起按银行贷款利率计算利息损失，而未按协议约定标准计算违约金，属原告自行处分自身合法权益，并未侵害他人合法权益，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。根据原告的该项诉求，本院酌定按同期人民银行6个月基准贷款利率标准计算原告的利息损失。依据上述标准，原告历次投资的利息损失分别为：自2013年6月7日至2013年7月28日止的利息损失为19561元（250万元X51天÷365天X5.6%）；自2013年7月29日至2013年8月14日止的利息损失为6382元（260万元X16天÷365天X5.6%）；自2013年8月15日至2013年9月17日止的利息损失为14501元（278万元X34天÷365天X5.6%）；自2013年9月18日至2013年11月10日止的利息损失为24523元（296万元X54天÷365天X5.6%）；自2013年11月11日至2014年1月20日的利息损失为27341元（2013年11月11日原告收取的45万元予以扣除，251万元X71天÷365天X5.6%）；自2014年1月21日至2015年2月28日止的利息损失为174173元（281万元X404天÷365天X5.6%）；自2015年3月1日至2015年5月10日止的利息损失为29243元（281万元X71天÷365天X5.35%）；自2015年5月11日至2015年6月27日止的利息损失为18846元（281万元X48天÷365天X5.1%）；自2015年6月28日至2015年8月25日止的利息损失为22029元（281万元X59天÷365天X4.85%）；自2015年8月26日至2015年10月23日止的利息损失为20894元（281万元X59天÷365天X4.6%）；自2105年10月24日至2017年4月24日止的利息损失为183185元（281万元X547天÷365天X4.35%），上述各阶段原告利息损失共计540678元。
本院认为，根据对各焦点问题的分析，本院确认原告按《合作协议》约定履行了出资义务，而被告陈健康未按约定履行应尽义务，双方约定协议解除条件已成就，故对原告主张解除与被告陈健康于2013年6月2日所签订的《合作协议》的诉讼请求，本院予以支持。同时被告陈健康应向原告返还投资款281万元，并承担自2013年6月7日至2017年4月24日期间经原告造成的利息损失540678元，同时按人民银行同期贷款利率标准承担自2017年4月25日至实际清偿之日止的债务利息。第三人宏鑫公司没有继续占有和使用原告投资款的合法依据，应在其受益的281万元范围内承担共同偿还义务。此外原告主张被告支付律师费损失250000元，但原告没有向本院提交有效证明证实上述事实，故对原告的该项诉求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民法通则》第九十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
解除原告李贤民与被告陈健康于2013年6月2日所签订的《合作协议》；
由被告陈健康在本判决生效后十日内一次性支付原告李贤民投资款2810000元及自2013年6月7日至2017年4月24日期间给原告造成的利息损失540678元，同时以2810000元为基数按人民银行同期贷款利率标准承担自2017年4月25日至实际清偿之日止的债务利息；
第三人岳阳县宏鑫石英砂矿业有限公司在2810000元受益范围内对被告陈健康的以上债务承担共同清偿责任；
逾期履行上述义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
驳回原告李贤民的其他诉讼请求。
本案案件受理费45680元，财产保全费用5000元，两项共计50680元，原告李贤民负担6300元，由被告陈健康、第三人宏鑫公司共同负担44380元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 钟 宁
审 判 员 王宇良
人民陪审员 袁建中
二〇一七年五月二十二日
书 记 员 胡 蓓