青海省西宁市城北区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）北行初字第15号
原告：中国某某工程第七建设公�劳务服务公司。
法定代表人：杨某某，该公司总经理。
委托代理人：马某某甲，青海辉湟律师事务所律师。
被告：西宁市人力资源和社会保障局。
法定代表人：郭某某，该局局长。
委托代理人：李某某，该局工伤医疗保险处副处长。
第三人：马某某乙，女，回族，1967年11月29日出生,系死者马某某丙之妻。
委托代理人：陈某某，青海凡圣律师事务所律师。
原告中国某某工程第七建设公司劳务服务公司（以下简称“某某劳务公司”）不服西宁市人力资源和社会保障局（以下简称“西宁人社局”）于2014年某月某日作出的宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》劳动和社会保障行政确认一案，于2015年2月2日向本院提起行政诉讼。本院受理后于2015年2月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。依法组成合议庭，于2015年4月8日公开开庭进行了审理。原告某某劳务公司的委托代理人马某某甲，被告西宁人社局的委托代理人李某某、第三人马某某乙的委托代理人陈某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
被告西宁人社局于2014年11月13日重新作出宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》认定。2014年4月2日19时30分许，某某劳务公司的工人马某某丙驾驶无号摩托车由南向北去某某化工公司上班途中，当行驶至西宁某某园区某某路某某村北侧1.3公里处时与一辆由北向南的无号摩托车相撞。致使马某某丙经青海省人民医院抢救无效死亡。马某某丙受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定工伤。认定为因工死亡。
被告西宁人社局在法定期限内向本院提交了作出被诉具体行政行为的证据：
一、工伤认定申请表；
二、马某某丙、马某某乙身份证、户口薄复印件及授权委�书、原告公司的出入证复印件各一份；
三、2014年5月10日由第三人代理人对马某某丁、2014年11月11日被告对马某某丁的调查笔录复印件两份及其身份证复印件一份；
四、2014年7月29日被告对谭某某的调查笔录一份、2014年6月16日和2014年11月11日对马某某戊的调查笔录两份，2014年5月10日第三人代理人对马某某丁调查笔录一份及身份证复印件一份；
五、西宁市公安局某某园区公安局交通警察大队出具的宁公甘交认字（2014）第14***号交通事故责任认定书一份、路线图一张；
六、居民死亡医学证书、居民死亡殡葬证一份；
七、2014年5月26日中国某某工程第七建设有限公司出具的复函、青海某某某某化工有限公司聚氯乙烯一体化项目烧碱、锅炉房装置机械设备生产运行保障内部分包合同、企业法人营业执照、组织机构代码证、内部承包施工协议书、考�表一份；
八、2014年6月6日中国某某工程第七建设公司劳务服务公司出具的复函、内部承包施工协议书、考勤表、工资发放表、说明各一份；
九、西宁人社局工伤认定举证通知书；
十、西宁市人力资源和社会保障局告知权利通知书；
十一、送达回证
十二、特快专递邮寄送达凭证；
适用法律有：《工伤保险条例》第十四条第六项、《工伤认定办法》、劳动部《关于确定有关事项的通知》。
上述证据，拟证明马某某丙与某某服务公司存在劳动关系，马某某丙是因上班途中发生非本人主要责任的交通事故受到伤害，经抢救无效死亡的事实；工伤认定程序合法及其适用的法律正确。
原告化建服务公司诉称，2014年6月26日，被告作出宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》。经法院判决撤销后，被告于2014年11月13日再次作出宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书�认定马某某丙因公死亡。本案中，马某某丙在原告承包的甘河工业园某某项目保运班组从事普工，马某某丙一直上的是白班。2014年3月26日、3月31日，马某某丙两次向保运班组负责人郑某某甲及白班班长胡某某提出申请，要求将他调到夜班，这样可以在家务农、晚上上班。郑某某甲、胡某某当场明确拒绝，没有同意。并告诉他要么继续上白班、要么专心回家务农不要来上班。马某某丙在2014年3月31日下班后，4月1日、4月2日就没有来上班。马某某丙在2014年4月2日晚上19时30分许发生的交通事故，不是在上下班途中。另外，马某某丙无证驾驶无号牌摩托车发生交通事故，其行为违反了道路交通安全法的规定，具有重大过错。故本案情况不属于工伤认定范围，马某某丙不属于因工死亡，特请求法院依法撤销被告作出的宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》，并承担案件�理费。
原告向法庭提交的证据为：
证据一、认定工伤决定书一份，证明被告作出认定为工伤具体行政行为的事实；
证据二、2014年1月至4月烧碱装置保运人员考勤表四份，证明：1、在2014年1月至3月马某某丙在中化七建甘河工业园某某项目保运班组上班；2014年4月（具体为4月1日、4月2日）马某某丙没有上班；2、在2014年1月至3月马某某丙上班期间，马某某丙一直上的是白班；3、保运班组考勤表有业主即青海某某化工有限公司相关责任人签字确认的事实；
证据三：说明（由青海某某化工有限公司出具），证明：1、保运班组工人考勤表由某某公司烧碱装置车间的负责人签字确认的事实；2、保运班组工人的考勤实行双考核制，即由某某服务公司保运班组带班负责人、值班班长先考勤后，报某某公司车间负责人核实、确认；3、在保运班组工人上班期间，某某公司会派人�车间核定上班人数、进行考勤核对。
证据四：保运人员上班时间安排表，证明：在2014年1月、2月、3月马某某丙上班期间，马某某丙一直上的是白班。从2014年4月1日开始马某某丙没有上班。
证据五、六、七：律师调查笔录三份（保运班组带班负责人郑某某甲、保运班组白班班长胡某某、保运班组夜班班长任某某），证明：1、马某某丙一直上的是白班、没有上过夜班；2、保运班组考勤实行双考核制；3、在保运班组工人上班期间，某某公司会派人到车间核定上班人数、进行考勤核对；4、保运班组白班、夜班人员分派是由他确定后，报某某公司核实备案，并按某某公司核实同意的安排表执行；5、马某某丙于2014年3月26日、3月31日，两次申请将其从4月1日开始调到夜班以便白天务农，郑某某甲和胡某某当场明确拒绝、没有同意，并告诉马某某丙要么继续上白班、要么专心回家务农不要来上班；6、马某某丙2014年3月31日下班后，2014年4月1日、4月2日没来上班；7、保运班组从来没有出现过安排好的白班夜班人员后私自调换的现象，公司也坚决不同意这样做。
证据八：最高人民法院（2010）行他字第1**号答复，证明：职工在上下班途中，因无证驾驶机动车、驾驶无牌机动车或者饮酒后驾驶机动车发生事故导致伤亡的，不应认定为工伤。
证人郑某某甲、胡某某出庭的证言，证明马某某丙一直上白班，没有上夜班。出事前曾要求换夜班被拒绝，没有到单位上班。
被告西宁人社局辩称，原告在诉状中所称的理由不能成立。2014年6月26日，被告作出宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》。经法院判决撤销后，按照《工伤认定办法》规定于2014年10月20日向原告下发了举证通知书、告知权利通知书。原告在举证过程中提交的证据不能证明马某�丙所受伤害属非因公死亡，通过证人证言以及宁公甘交认字（2014）第14***号《道路交通事故认定书》证实马某某丙是在上班途中发生非本人主要责任的交通事故，原告应承担马某某丙的工亡责任。根据《工伤认定办法》、《工伤保险条例》的相关规定、依据劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）相关规定，于2014年11月13日重新作出的宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》，认定马某某丙所受伤害为因工死亡事实清楚，程序合法，适用法规适当，应予以维持。
第三人述称，原告与马某某丙存在劳动关系，马某某丙是在上班途中受到的伤害，被告作出的工伤认定，事实清楚、程序合法，适用法律正确，应予以维持。请求法院驳回原告的诉讼请求。
经当庭质证，原告对被告提交的证据一、证据二、证据六、证据七、证据八、证据九、证据十、证据十一、证据十二的真实性无异议。对证据三、证据四，不予认可，认为证人应出庭作证，并认为马某某丁、马某某戊、谭某某的证言不真实，其对马某某丙4月1日、2日没来上班的情况不应知情，与所述马某某丙和谭某某换班的证言相互矛盾。对证据五有异议，认为马某某丙无证驾驶无号牌摩托车不应认定工伤。
第三人对被告的提交证据均无异议。
被告、第三人对原告提交的证据一无异议，对其余证据均不予认可。认为证据二考勤表不真实，2014年4月份的考勤表没有马某某丙的名字不符合常规，相反证明原告公司承认马某某丙系该公司职工。证据三、四只能证明公司的工作管理情况，不能证明马某某丙4月没有上班。证据四调查笔录反映出马某某丙曾要求调班被拒绝后他私自调班并不影响在上班途中发生交通事故的事实。对证人郑某某甲、胡某某出庭所做的证言，通过证人证言可以看出2014年4月的考勤表不真实。证人系原告的职工，与原告有利害关系，其证言有意回避马某某丙上班的事实。故对其证言不予认可。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：被告提交的证据一、二、六、七、八、九、十、十一、十二，原告、第三人对其真实性均无异议，予以确认；对证据三、四，原告虽不认可，但不能提交反驳证据，对其证明力予以确认；对证据五，原告认为马某某丙无证驾驶无牌机动车发生事故导致伤亡，不应认定为工伤，但并无司法机关对马某某丙的行为是否属于故意犯罪作出认定，原告的主张不符合工伤保险条例的规定，故对证据五予以确认。
对原告提交的证据一，被告及第三人均无异议，予以确认；对证据三、四、被告及第三人对其证明方向持异议，该证据结合其他证据能证实原告公司工作管�情况，应予采信；对证据五、六、七及其证人出庭证言，对其相互一致的部分予以采信；对证据二2014年4月考勤表被告及第三人持异议，与证人证言相互矛盾，不能印证其客观性，故不予采信。
根据以上证据的认证，结合双方当事人的陈述，确认如下事实：2013年12月26日，中国某某工程第七建设有限公司将其承包的青海某某化工有限公司聚氯乙烯一体化项目烧碱、锅炉房装置机械设备生产运行保障分包给化建服务公司，某某服务公司又将该项目承包给郑某某乙。郑某某乙委派郑某某甲作为该项目的负责人，郑某某甲于2013年3月招用马某某丙为该公司管道工，每日工资110元，每月支付。为加强管理，发包方和承包方对上班工人的出勤进行严格考核，每月都制作考勤表。白班时间为上午八点上班，下午六点下班，夜班时间为晚上八点上班至次日早晨6点下班。2014年1-3月�某某丙一直上白班，3月底，马某某丙因家务事向负责人郑某某甲及班长胡某某要求4月份调换上夜班，郑某某甲和胡某某未同意。2014年4月1日全天和2日白天马某某丙未到公司上班，但郑某某甲和胡某某并没过问，也未在考勤表作记录。2014年4月2日19时30分许，驾驶人王某某驾驶无号牌“宗申”牌两轮摩托车沿某某园区经二路由北向南行使至距某某村北侧1.3公里处时，与由南向北行使的马某某丙驾驶的无号牌“奔马”牌摩托车相撞，致使马某某丙、王某某受伤，马某某丙经青海省人民医院抢救无效死亡。2014年5月26日，马某某丙的亲属马某某乙向被告提交工伤认定申请书，被告于2014年6月26日作出宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》，认定马某某丙为因工死亡。原告不服向本院起诉，本院经审理，于2014年10月15日作出（2014）北行初字第**号行政判决书，判决一、�销被告作出的宁人社认字（2014）**号《工伤认定决定书》，二、责令被告在判决生效后60日内重新作出具体行政行为，案件受理费由被告承担。2014年10月20日，被告向原告送达了举证通知书、告知权利通知书。原告在举证过程中提交了公司的分包合同、情况说明、及对工人的考勤表，证明某某劳务公司将青海买卖化工生产设备保运工程的项目内部承包给了郑某某乙，其工地负责人郑某某甲雇用了马某某丙，公司与马某某丙不存在劳动关系。且马某某丙不是在上下班时间受到的伤害。被告经过调查取证，根据《工伤认定办法》、《工伤保险条例》的相关规定，认为马某某丙是在上班途中发生非本人主要责任的交通事故属于工伤认定范围，于2014年11月13日作出宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》，认定马某某丙因工死亡。原告不服该《认定工伤决定书》，在法定期限内于2015年2月2日向本院提起行政诉讼，要求法院撤销被告作出的宁人社认字（2014）**号《认定工伤决定书》。庭审中，原告表示认可本公司与马某某丙存在劳动关系。
本院认为，我国工伤保险条例规定职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害的属于认定工伤情形。本案的争议焦点是马某某丙所受到的交通事故伤害是否在上下班时间。马某某丙是在2014年4月2日晚上7点30分左右发生交通事故受到伤害。原告提交的考勤表和证人证言证明马某某丙于2014年1-3月一直在上白班，其要求换夜班负责人没同意，但2014年4月的考勤表却没有马某某丙的名字，这与证人郑某某甲、胡某某所述的每月考勤表是在前一个月月底就制作出来的证言相互矛盾，不合常规，原告提交的2014年4月的考勤表并不真实，不予认定。被告提交的三份调查笔录证明了马某某丙与谭某某调换了夜班，是在上夜班的途中发生交通事故的事实，原告虽不认可，但没能提供马某某丙发生交通事故的时候不是去上班途中的相关证据。原告对与马某某丙存在劳动关系予以认可，而保运班组的负责人无权私自解除与马某某丙的劳动关系。马某某丙虽然于4月1日和2日白天没去上班，其在请求调换夜班未经同意的情况下私自与谭某某调换了夜班，属于职工违反工作纪律的情况，并不能以此否定马某某丙在上班途中发生交通事故的事实。因此，原告主张马某某丙发生交通事故并不是在上班途中的证据不足，不予支持。原告根据最高人民法院（2010）行他字第1**号答复，提出职工在上下班途中，因无证驾驶机动车、驾驶无牌机动车发生事故导致伤亡的，不应认定为工伤的主张,由于我国工伤保险条例只规定了故意犯罪属于不予认定工伤的情形，而驾驶人驾驶无号牌机动车或�证驾驶，属于违法行为，且在道路交通事故责任认定书中对此未予认定，也无司法机关对其是否属于故意犯罪的作出认定，因此对原告的以上主张不予支持。综上，马某某丙在上班途中发生交通事故受到伤害，经抢救无效死亡，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项的规定的情形。被告据此认定马某某丙为因工死亡并无不当，被告作出的具体行政行为事实清楚、适用法律、法规适当、符合法定程序，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项、第七十四条之规定，判决如下：
维持被告西宁市人力资源和社会保障局2014年某月某日作出的宁人社认字[2014]**号《认定工伤决定书》。
本案诉讼费100元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。
审 判 长 张育宁
代理审判员 贺众明
人民陪审员 陈 祎
二〇一五年四月十六日
书 记 员 王思颖
附：相关的法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第五十四条人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：
（一）具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。
第七十四条人民法院审理行政案件，应当收取诉讼费用。诉讼费用由败诉方承担，双方都有责任的由双方分担。收取诉讼费用的具体办法另行规定。