呼和浩特市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）呼刑二终字第00010号
原公诉机关呼和浩特市回民区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张德富，曾用名张仲杰，男，1959年6月18日出生于内蒙古自治区乌海市乌达区，汉族，高中文化，无业，捕前住呼和浩特市回民区。因涉嫌犯诈骗罪于2013年5月4日被呼和浩特市公安局回民区分局刑事拘留，同年6月16日被执行逮捕。现羁押于呼和浩特市第一看守所。
辩护人赵树平，内蒙古典源律师事务所律师。
呼和浩特市回民区人民法院审理呼和浩特市回民区人民检察院指控原审被告人张德富犯合同诈骗罪一案，于2014年2月10日作出（2013）回刑初字第324号刑事判决。原审被告人张德富不服，提出上诉。本院于2014年2月27日立案，依法组成合议庭不开庭审理本案，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，现已审理终结。
原判决认定，1、2012年6月18日，被告人张德富谎称自己挂靠陕西强宇建设工程集团有限公司，在呼和浩特市武川县可可以力更镇承揽蔬菜大棚工程，并冒用陕西强宇建设工程集团有限公司名义与被害人田某某签订了《内部承包工程协议》，收取被害人田某某风险抵押金人民币5万元。
2、2012年8月29日，被告人张德富谎称自己挂靠陕西强宇建设工程集团有限公司，在呼和浩特市武川县可可以力更镇承揽蔬菜大棚工程，并冒用陕西强宇建设工程集团有限公司名义与被害人田某某签订了《内部承包工程协议》，收取被害人田某某风险抵押金人民币15万元。
3、2012年9月4日，被告人张德富谎称自己挂靠陕西强宇建设工程集团有限公司，在呼和浩特市武川县可可以力更镇承揽蔬菜大棚工程，并冒用陕西强宇建设工程集团有限公司名义与被害人魏某某签订了《蔬菜大棚工程协议书》，收取被害人魏某某风险抵押金人民币10万元。
4、2012年9月4日，被告人张德富谎称自己挂靠陕西强宇建设工程集团有限公司，在呼和浩特市武川县可可以力更镇承揽蔬菜大棚工程，并冒用陕西强宇建设工程集团有限公司名义与被害人胡某某签订了《蔬菜大棚工程协议书》，通过介绍人许某某收取被害人胡某某风险抵押金人民币10万元。
被告人张德富将收取的上述钱款全部用于其个人花销。
原判决认定上述事实的证据，有被害人报案材料及陈述、证人证言、书证、被告人供述等。
原判决认为，被告人张德富以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，骗取他人人民币40万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持，但被害人田某某交给张某的2万元好处费不应认定为合同诈骗的数额。被告人张德富提出的相关辩解意见及辩护人提出的指控罪名不能成立的辩护意见与法庭查明的事实不符且无相应证据佐证，不予采纳。辩护人出示的证据材料与本案无涉，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条之规定，判决：被告人张德富犯合同诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四万元。
宣判后，原审被告人张德富不服，以原审判决认定事实错误，其客观上没有虚构事实，主观上也没有非法占有的目的，其与被害人之间是民事纠纷，不构成合同诈骗罪为由，提出上诉。上诉人张德富的辩护人提出了与其上诉理由相同的辩护意见。
经审理查明，1、上诉人张德富谎称其在呼和浩特市武川县可可以力更镇（以下简称可镇）有蔬菜大棚工程，冒用陕西强宇建设工程集团有限公司的名义，分别于2012年6月18日、8月29日与被害人田某某签订了《内部承包工程协议》和《蔬菜大棚工程协议书》，先后收取田某某施工抵押金人民币5万元和风险抵押金人民币15万元，均用于个人花销。
2、上诉人张德富谎称其在呼和浩特市武川县可镇有蔬菜大棚工程，冒用陕西强宇建设工程集团有限公司的名义，于2012年9月4日分别与被害人魏某某和胡某某签订了《蔬菜大棚工程协议书》，向二人各收取风险抵押金人民币10万元，均用于个人花销。
上述事实，有经二审审查并经原审当庭举证、质证的下列证据证实，来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
1、被害人田某某、魏某某、胡某某的报案材料及陈述。证实上诉人张德富谎称自己在呼和浩特市武川县可镇有蔬菜大棚工程，冒用陕西强宇建设工程集团有限公司的名义分别与三人签订承包蔬菜大棚工程的内部承包工程协议，并骗取其相应数额施工抵押金和风险抵押金的事实经过。
2、书证。
（1）《内部承包工程协议》、《蔬菜大棚工程协议书》、呼和浩特金谷合作银行厂汉板分理处《客户交易明细对账单》、中国邮政储蓄银行《转账凭单》、收据。证实上诉人张德富冒用陕西强宇建设工程集团有限公司的名义，于2012年6月至9月期间分别与被害人田某某、魏某某和胡某某签订有关武川县可镇承包蔬菜大棚工程的协议，并收取三人施工抵押金和风险抵押金共计人民币40万元的事实。
（2）陕西强宇建设工程集团有限公司出具的《声明》。证实该公司与上诉人张德富无任何关系，也未与呼和浩特市武川县可镇人民政府签订任何关于蔬菜大棚项目的合同。
（3）呼和浩特市武川县可镇人民政府出具的《证明》。证实2012年该镇未与任何个人或单位签订蔬菜大棚承包工程协议。
3、证人张某的证言。证实2012年6月18日，经其介绍，田某某与张德富签订了承包呼和浩特市武川县可镇蔬菜大棚工程的内部承包工程协议，田某某交给其2万元工程好处费，其通过张建中给了张德富。
4、上诉人张德富的供述。证实其在呼和浩特市武川县可镇实际并不存在蔬菜大棚工程的情况下，向张某、许某某称其在武川县可镇有蔬菜大棚施工工程，并分别同经二人介绍的被害人田某某、魏某某、胡某某签订了内部承包工程协议和蔬菜大棚工程协议书，共收取该三名被害人的施工抵押金和风险抵押金40万元，还通过张某向被害人田某某另外收取工程好处费2万元；其所收取的款项均用于其个人开办公司、吃喝消费了，后经被害人催要，其表示没有能力归还。
5、《扣押物品、文件清单》。证实公安机关在破案后从上诉人张德富处依法搜查并扣押了涉案相关收据。
6、呼和浩特市公安局回民区分局刑事侦查大队出具的破案经过和抓获经过。证实上诉人张德富于2013年5月4日在呼和浩特市回民区温州步行街被公安机关抓获。
7、常住人口基本信息。证实上诉人张德富的基本身份情况。
上诉人张德富的辩护人在二审审理期间，向本院提交了《厚墙体温室建造协议书》、《机械设备名称数量清单》、《呼和浩特市人民政府关于呼和浩特市蔬菜基地建设情况的报告》等书证及王某某自书的证明，以支持其辩护意见。经二审审查，辩护人提交的上述证据材料不能证明上诉人张德富无罪，并不足以推翻定案证据，故本院不予采信。
本院认为，上诉人张德富以非法占有为目的，在签订合同过程中，使用虚构事实的方法，骗取他人人民币共计40万元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。关于上诉人张德富及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人张德富明知呼和浩特市武川县可镇没有蔬菜大棚工程项目，其根本不具备履行合同的实际能力，且未获得相关公司同意，其却向被害人谎称自己在呼和浩特市武川县可镇有蔬菜大棚工程，冒用相关公司名义与三被害人分别签订内部承包工程协议和蔬菜大棚工程协议书，骗取共计40万元的施工抵押金和风险抵押金并均用于个人花销，至案发仍拒不归还，据此上诉人张德富的行为符合合同诈骗罪的构成要件，依法应予惩处，故提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨晓光
审判员 赵佳娜
审判员 赛 罕
二〇一四年四月四日
书记员 朱 捷
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应
当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……。