湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终6443号
上诉人（原审原告）：付利荣，女，1965年11月12日出生，汉族，住武汉市硚口区，
委托诉讼代理人：陈新，湖北九通盛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：北京汇源集团黄冈有限公司武汉分公司，营业场所武汉市江汉区建设大道478号虹能大厦11楼01、02号房。
负责人：周济，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：马娜，该分公司员工。
被上诉人（原审被告）：北京汇源食品饮料有限公司武汉分公司，营业场所武汉市江汉区世界贸易大厦41层7-10室。
负责人：李家莹，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：马娜，该公司员工。
上诉人付利荣为与被上诉人北京汇源集团黄冈有限公司武汉分公司（下称汇源黄冈公司）、北京汇源食品饮料有限公司武汉分公司（下称汇源武汉公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市武昌区人民法院（2017）鄂0106民初1105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日受理案件后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
付利荣上诉请求：撤销原判，并改判汇源黄冈公司、汇源武汉公司支付经济补偿金43700元、未休年休假工资5241元、2012年9月至2015年9月工龄工资差额14400元。二审期间，付利荣撤回关于工龄工资差额、未休年休假方面的上诉请求。事实和理由：1、原判认定劳动合同因付利荣于2015年11月15日达到法定退休年龄而终止，是错误的。汇源黄冈公司于2015年9月16日即通知付利荣不用再上班，实际上已经辞退付利荣，双方劳动合同此时起即已解除。2、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的……”，其立法意义在于，劳动者达到法定退休年龄后有申请退休并享受养老保险待遇的权利，没有达到法定退休年龄必须退休的义务。付利荣于2015年11月12日达到法定退休年龄，但其劳动合同到期日为2016年9月30日，汇源黄冈公司在付利荣还没有达到法定退休年龄时提前予以辞退，并未为付利荣办理退休手续，付利荣无法享受养老保险待遇。因此，汇源黄冈公司的单方辞退行为构成违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。
汇源黄冈公司、汇源武汉公司共同辩称，一审认定事实清楚，适用法律得当。请求驳回上诉，维持原判。
付利荣向一审法院起诉请求：判令汇源黄冈公司、汇源武汉公司连带支付经济赔偿金87400元、未休年休假工资5241元、2012年9月至2015年9月工龄工资差额14400元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额41800元。
一审法院认定事实：2009年8月1日，付利荣入职汇源黄冈公司从事销售工作，双方签订劳动合同期限至2016年9月30日，双方约定实行不定制工时制。付利荣入职时已详细阅读并理解了员工手册及相关规章制度。付利荣于2012年2月20日至2012年5月28日期间连续休病假。付利荣在武汉市硚口区社会保险处流动人员专户自行缴纳了2005年10月至2006年3月期间的基本养老保险，费用共计834元，武汉汇源洪菠营销有限公司（下称汇源洪菠公司）为付利荣缴纳了2006年4月至2009年7月期间的社会保险，汇源黄冈公司为付利荣缴纳了2009年8月至2015年1月期间的社会保险，汇源武汉公司为付利荣缴纳了2015年2月至2015年11月期间的社会保险。2015年5月5日至2015年5月9日期间，付利荣享受了2014年期间的年休假。2015年11月12日，付利荣达到法定退休年龄，付利荣与汇源黄冈公司的劳动合同终止。
一审法院另查明，2006年4月至2009年7月期间，付利荣与汇源洪菠公司存在劳动关系，有双方签订的书面劳动合同为证。但付利荣主张于2004年6月15日入职汇源洪菠公司，未提供任何证据予以证明。根据付利荣提交的银行流水明细计算，其离职前12个月平均工资为3396.3元。
付利荣向武汉市武昌区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令汇源黄冈公司、汇源洪菠公司、汇源武汉公司共同支付：1、解除劳动关系经济赔偿金43700元，并支付违法解除劳动关系赔偿金43700元；2、2014年未休年休假工资5241元；3、2013年9月至2015年9月期间加班费53544元；4、2015年7月绩效奖1500元；5、2012年9月至2015年9月工龄工资差额14400元；6、2010年6月至2014年8月期间高温补贴4200元；7、2005年10月至2006年3月自行缴纳的社会保险费用5040元。该委于2016年11月17日作出昌劳人仲裁字[2016]第533号仲裁裁决：驳回付利荣全部仲裁请求事项。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。付利荣主张2004年6月入职汇源洪菠公司，却未提供任何证据予以证明，且付利荣提交了汇源洪菠公司与其签订的书面劳动合同，并认可该公司为其缴纳社保的时间为2006年4月至2009年7月，以上均显示付利荣与该公司在2006年4月至2009年7月期间存在劳动关系，故一审法院对付利荣关于2004年6月入职汇源洪菠公司的陈述不予采信。且付利荣未能举证证明存在2012年9月至2015年9月期间工龄工资差额14400元的事实，一审法院对该项诉讼请求不予支持。
依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，其情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的用人单位应当支付违法解除劳动关系经济赔偿金的法定条件，故付利荣要求向其支付解除劳动关系经济赔偿金87400元的诉讼请求，没有事实与法律依据，一审法院不予支持。
《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条第一、二款规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。因未休年休假工资的法律属性是劳动报酬，应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”的规定，又根据原劳动部《工资支付暂行规定》第六条第三款“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”规定，用人单位对两年内支付过年休假工资或安排员工休年假的证据有保管义务，故一审法院认定付利荣可以主张2015年11月12日终止劳动关系前两年内未休年休假工资。付利荣与汇源黄冈公司于2009年8月1日建立劳动关系，付利荣在终止劳动关系前两年内应享受10天年休假，因双方均认可其在2015年5月5日至2015年5月9日期间享受了年休假，故付利荣还应享受5天的带薪年休假，汇源黄冈公司未举证证明其安排了这5天的年休假或支付了未休年休假工资，应支付未休年休假工资1561.5元（3396.3元/月÷21.75天×5天×200%）。
因付利荣与汇源黄冈公司已经签订了书面劳动合同，现付利荣主张未签书面劳动合同二倍工资差额41800元，没有事实依据，且在程序上未在仲裁阶段提出该项申请事项，未经过仲裁前置程序，一审法院不予支持。
关于付利荣在仲裁期间主张的经济补偿金43700元、加班费、绩效奖、高温补贴、社保费用等请求事项，因付利荣在法律规定的期间内未向人民法院起诉，视为认可仲裁裁决不支持上述几项仲裁申请的结果，故一审法院对上述几项仲裁事项不予处理。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、汇源黄冈公司在判决生效之日起十日内向付利荣支付未休年休假工资1561.5元；二、驳回付利荣的其他诉讼请求。案件受理费10元，应减半收取5元，予以免收。
经查，原判认定事实属实，本院予以确认。本院二审另查明：1、2015年10月22日，汇源黄冈公司按与付利荣提供劳动期间的相同方式，向付利荣支付了9月工资4223.06元。2、付利荣陈述：2015年9月，单位以其快达到法定退休年龄为由，通知其不再继续上班，等达到法定退休年龄再来单位办退休手续；其年满50周岁后，到单位办退休手续，单位却不予办理。
付利荣二审期间撤回关于未休年休假工资和关于工龄工资差额方面的上诉请求，是对其自身权利的处分，本院予以照准。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本案二审主要针对付利荣主张解除劳动合同的相关后果进行审理。
本院认为，汇源黄冈公司2015年9月通知付利荣，付利荣于2015年11月12日达到法定退休年龄，其间相隔不足两个月。汇源黄冈公司通知付利荣不再继续上班，可能形成两种法律效果，一是解除双方劳动关系，双方只能就解除前的劳动关系而产生权利义务关系（比如经济补偿金或赔偿金、欠付工资、未休年休假等），在未来时段内不形成劳动关系，不产生新的权利义务关系；二是保留双方劳动关系至付利荣达到法定退休年龄时止，双方因未来时段的经过而产生新的权利义务关系。本院按照双方当事人之间的行为就此进行分析：1、汇源黄冈公司通知付利荣不再上班时，还向其告知了达到法定退休年龄后到单位办理退休手续。付利荣曾到单位办理退休手续，可以印证汇源黄冈公司确有以上通知；2、汇源武汉公司继续为付利荣缴纳社会保险至2015年11月止。上述行为是双方对2015年9月通知之后产生的关系进行约定和履行，属于对未来时段的安排，不是对过去劳动关系权利义务进行的总结和处理，构成保留劳动关系至2015年11月止的合意：该期间（2015年9月至11月）内，付利荣不必提供劳动，汇源武汉公司为付利荣缴纳社会保险。因此，汇源黄冈公司2015年9月的通知，不产生解除劳动关系的后果。付利荣以汇源黄冈公司于2015年9月通知解除劳动关系为由，要求汇源黄冈公司支付违法解除劳动合同赔偿金，没有事实和法律依据。
综上，付利荣的上诉请求和理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由付利荣负担，免予收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 何义林
审 判 员 蒋劢君
审 判 员 褚金丽
二〇一七年十一月三十日
法官助理 刘 青
书 记 员 丁 洁