河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀05刑终262号
原公诉机关河北省邢台县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄瑞胜，男，1980年6月11日出生，汉族，高中文化，个体，户籍及住所地邢台市桥东区。因犯故意伤害罪于2004年4月28日被河北省任县人民法院判处有期徒刑三年，因犯窝藏罪于2012年6月14日被河北省邢台市桥东区人民法院判处拘役三个月。因涉嫌犯赌博罪于2016年2月23日被邢台县公安局刑事拘留，同年3月7日被邢台县公安局取保候审，2017年2月9日被邢台县人民法院取保候审，同年4月25日被逮捕。现羁押于邢台市第一看守所。
辩护人王顺利、王兰，河北鑫旺律师事务所律师。
河北省邢台县人民法院审理河北省邢台县人民检察院指控原审被告人黄瑞胜犯赌博罪一案，于2017年4月26日作出（2017）冀0521刑初33号刑事判决。原审被告人黄瑞胜不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员武玉英出庭履行职务。原审被告人黄瑞胜及其辩护人王顺利到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年底以来，被告人黄瑞胜多次通过吕某（刑拘在逃）上“分”参与“百家乐”网络赌博，期间黄瑞胜为达到非法盈利的目的，利用从吕某处得到的多个赌博网站账号和密码，多次组织杨某1、“宝马”、李某、贾某在邢台市桥东区高家屯小区北边富辰车行办公室内，通过登录“阳光在线”赌博网站参与“百家乐”网络赌博。黄瑞胜既本人赌博又组织他人参赌，涉案赌资共计28.9万余元，其中黄瑞胜参赌金额20万元，杨某1参赌金额8万余元，“宝马”参赌金额5000余元，李某参赌金额2000余元，贾某参赌金额2000余元。
另查明，被告人黄瑞胜先行羁押时间自2016年2月23日至2016年3月7日，共计14日。
上述事实，有经原审法院庭审举证、质证的被告人黄瑞胜供述、证人杨某1、文某、唐某、李某、贾某证言、河北省任县人民法院（2004）任刑初字第27号刑事附带民事判决书、邢台市桥东区（2012）邢东刑初字第154号刑事判决书、到案证明、在逃证明、“阳光在线”网站界面截图、邢台县公安局治安行动队于2017年1月4日出具的办案说明等证据予以证实。
原审法院认为，被告人黄瑞胜以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。鉴于被告人黄瑞胜在本案案发前有过两次犯罪记录，并分别被判处有期徒刑及拘役，被告人黄瑞胜虽不构成累犯，但上述前科犯罪的事实表明被告人两次在刑满释放后再次犯罪，不能进行严格的自我约束，遵纪守法，屡次进行违法犯罪活动，在量刑时予以考虑。被告人黄瑞胜当庭认罪、悔罪，如实供述其犯罪事实，依法可以酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度对其予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条之规定，判决：被告人黄瑞胜犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。
上诉人（原审被告人）黄瑞胜的上诉理由主要是：其揭发吕某赌博犯罪，经查证属实，具有立功情节；自愿认罪，到案后如实坦白自己的罪行，认罪态度好，有悔罪表现。综上，请求二审法院撤销一审判决，对其从轻处罚并适用缓刑。
上诉人（原审被告人）黄瑞胜的辩护人提出的辩护意见主要是：邢台县公安局出具的《办案说明》证实黄瑞胜具有自首和立功情节，归案后认罪态度好，有悔罪表现，一审判决遗漏决定从轻处罚情节，量刑畸重，请求二审法院对被告人黄瑞胜从轻处罚。
河北省邢台市人民检察院检察员的出庭意见为：本案犯罪事实清楚，证据确实充分，一审法院认定罪名正确，诉讼程序合法；在上诉期间，邢台县公安局出具了办案说明证实，黄瑞胜有坦白情节，并且又为该局另案侦办的张某1涉嫌开设赌场案提供了帮助。综上，原判定性正确，建议法庭根据新的量刑证据对上诉人依法酌定从轻处罚。
经审理查明，2015年底以来，上诉人（原审被告人）黄瑞胜多次通过吕某（刑拘在逃）上“分”参与“百家乐”网络赌博，期间黄瑞胜为达到非法盈利的目的，利用从吕某处得到的多个赌博网站账号和密码，多次组织杨某1、“宝马”、李某、贾某在邢台市桥东区高家屯小区北边富辰车行办公室内，通过登录“阳光在线”赌博网站参与“百家乐”网络赌博。黄瑞胜既本人赌博又组织他人参赌，涉案赌资共计28.9万余元，其中黄瑞胜参赌金额20万元，杨某1参赌金额8万余元，“宝马”参赌金额5000余元，李某参赌金额2000余元，贾某参赌金额2000余元。
另查明，上诉人（原审被告人）黄瑞胜先行羁押时间自2016年2月23日至2016年3月7日，共计14日。
上述事实，有经二审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人杨某1证言，黄瑞胜是其合作伙伴唐某的一个朋友，其通过唐某认识的黄瑞胜。其知道黄瑞胜经常组织人玩“百家乐”，给玩家上“分”，其也是通过他上“分”玩“百家乐”的。其和唐某合伙开了家车行，位置就在邢台市界家屯小区门口，因为在一起工作的关系其通过唐某认识了黄瑞胜。大概在去年（2015年）年底，具体时间记不清了，有一次唐某带着黄瑞胜来其车行的办公室，他俩开始用其办公室的电脑登录赌博网站玩一种叫“百家乐”的网络赌博游戏，这样其才知道他俩在玩网络赌博。当时出于好奇，其也想试着玩两把，其就给了黄瑞胜5000元现金，让他帮其上“分”。他帮其在电脑上设置好之后，其就通过网站和赌场进行视频联系开始赌博，当时把5000元都输进去了，这是其第一次玩“百家乐”。后来其就开始通过黄瑞胜上“分”玩了起来，每次都是在车行的办公室，中间有时间黄瑞胜和唐某就带人来玩，一直到前段时间被公安局的人查住，目前其个人已经输了有十万左右了。其不知道黄瑞胜通过谁上的“分”，其只是自己玩，不给别人上“分”。其不知道赌博网站的登录账号和密码，每次玩都是黄瑞胜给其在电脑上整好之后，其直接玩，每次玩完之后黄瑞胜给其结账，其都是用的现金，没有转过账。其他参赌的人其不认识，是黄瑞胜和唐某带来的人。李欣是其的司机，他不参与。办公室在车行的西边的平房，有四十平方米，里面有两台台式电脑，一个监控屏幕和一个电视屏幕，还有沙发和茶几。赌博一般用的是办公室里的两台台式电脑，偶尔也用其的笔记本电脑。因为唐某是其的合作伙伴，他们要来玩其也不好说什么。赌博网站其知道叫阳光在线，不知道网址，其没有自己登录过。
2、证人文某证言，其被抓是因为其在汽车修配厂打过麻将，一起打麻将的人其不认识，其是去找杨某1要钱去了，到那里看到别人在玩其就顺便玩了几把。其没有在那里玩“百家乐”，其是取找杨某1要账。
3、证人段某1证言，其和黄瑞胜刚认识，通过朋友在一起吃过两次饭。昨天（2016年2月22日）晚上其的一个朋友把其的车开走了，他给其打电话说让其今天到邢台县交警大队对面的汽车修理厂去开车。其今天下午四点多钟（具体时间记不清了）和其对象打车到的修理厂，其刚进屋拿车钥匙准备走的时候，公安局的人就来了。其对象经常在这家车行打麻将，其偶尔也来这里打麻将。其和其对象来车行都是在北屋打麻将，黄瑞胜他们都是在西屋。其不知道黄瑞胜参与网络赌博“百家乐”，其没有参与。其在修理厂打麻将的时候，黄瑞胜还有几个不认识的找过其说要用其的银行卡转账，出于面子其就让他们用了，他们有时给其现金有时再给其转回来，干什么用的其不知道。
4、证人唐某证言，其到公安局来是说一下关于黄瑞胜玩“百家乐”的事情。其和朋友杨某1合伙经营车行，就在邢台市界家屯小区门口。因为和黄瑞胜关系比较好，一开始他只是带人来车行斗地主、打麻将。2015年底的时候吧，具体时间记不清了，人手不够或者大家玩累的情况下黄瑞胜就用其办公室的电脑上网玩“百家乐”，他玩的比较大，杨某1、外号叫“宝马”的年轻人，另外还有两、三个年轻人是黄瑞胜的伙计，其想不起来叫什么，后来就跟着他一起玩。其在旁边看他们玩过几次，但是其自己从来没有玩过，也没有问过他们，当时感觉就是在一起娱乐，没有意识到问题的严重性，没有收取过手续费、场地费等好处，其不知道黄瑞胜通过谁上的“分”。
5、证人李某证言，其听说公安局在调查黄瑞胜赌博的事，其原来和他一起玩过“百家乐”，所以就主动过来说明情况。其是干建筑工程的，和黄瑞胜是普通朋友关系。黄瑞胜是做二手车买卖的，平时特别好赌，打麻将、推牌九、“百家乐”他都玩。因为黄瑞胜和唐某关系不错，所以黄瑞胜好带着其在车行玩，一般都是打麻将、推牌九。大概是2015年底的时候，具体时间其记不清了，人数不够或者玩累的情况下黄瑞胜组织其几人用他的笔记本电脑或者车行办公室的电脑玩“百家乐”。黄瑞胜有赌博网站的账号和密码，能够直接登录进去，也有渠道上“分”。每次黄瑞胜和其几人一起用他的账号上“分”，下注玩“百家乐”，押“庄”、“闲”、“和”，押准就赢，否则就输，黄瑞胜自己在旁边记账，输赢他给结算，其都是给的黄瑞胜现金，其他人不清楚。其一起玩的还有杨某1和贾某，唐某只打麻将，不玩“百家乐”。其自己从黄瑞胜处买过两千“分”，不知道别人买过多少，黄瑞胜通过谁上“分”其不知道，他是挣“洗码”钱。赌博网站叫“阳光在线”，网址其记不清，其不认识绰号叫“宝马”的人。
6、证人贾某证言，其原来和黄瑞胜一起玩过“百家乐”，现主动到公安局说明情况。其和黄瑞胜是普通朋友关系。大概是从2015年底的时候，具体时间记不清了，其开始和黄瑞胜一起陆续玩过三、四次“百家乐”，都是在邢台市界家屯小区门口的一个车行的办公室里面，车行是杨某1和别人合作开的，车行名字其想不起来了，每次都是黄瑞胜带其去的。每次玩“百家乐”都是黄瑞胜带笔记本电脑或者用车行办公室里面的电脑，黄瑞胜有账号和密码，能够登陆进去赌博网站，然后黄瑞胜和其几人一起用他的账号上“分”、下注玩，其实就是押“庄”、“闲”、“和”，操作非常简单。其玩的几次有黄瑞胜、杨某1、李某，其他人其不认识。玩的时候黄瑞胜在旁边记账，其几人都可以用他的账号上“分”和下注，用多少分给他多少钱，一元钱买一“分”。其都是现金给黄瑞胜，其他人大部分也是用现金。其一共通过黄瑞胜买了有两千“分”，黄瑞胜自己玩的大。其不知道黄瑞胜是通过谁上“分”，不知道黄瑞胜如何从中获利。赌博网站叫“阳光在线”，网址其记不清了，其不认识绰号叫“宝马”的人。
7、河北省任县人民法院（2004）任刑初字第27号刑事附带民事判决书，证实被告人黄瑞胜曾犯故意伤害罪，于2004年4月28日被任县人民法院判处有期徒刑三年。
8、邢台市桥东区（2012）邢东刑初字第154号刑事判决书，证实黄瑞胜曾犯窝藏罪于2012年6月14日被桥东区人民法院判处拘役三个月。
9、到案证明一份，证实犯罪嫌疑人黄瑞胜于2016年2月23日在邢台市桥东区高家屯小区附近杨某1车行内被邢台县公安局治安行动队民警抓获。
10、在逃证明一份，证实犯罪嫌疑人吕刚因涉嫌其他犯罪已被邢台县公安局另案刑拘，现刑拘在逃。
11、“阳光在线”网站界面截图一份。
12、邢台县公安局治安行动队于2017年1月4日出具的办案说明两份，其一证实张某2，正名张某1，因涉嫌开设赌场犯罪，现另案刑拘在逃，其二证实办案人员多次对涉案的参赌人员“宝马”进行调查，但至今未找到该人。
13、邢台县公安局治安警察大队治安行动中队出具的办案说明，证实该队办理的黄瑞胜涉嫌赌博案，由群众匿名举报，举报中并未提及黄瑞胜姓名及涉案情况，相关情况由该队民警在处警中通过调查取证发现。当时因案情紧急，该案的受立案信息系由该队民警处警完之后补录，遂在受案登记表中直接引用黄瑞胜姓名。具体情况如下：
2016年2月23日16时许，经市局指定管辖该队在办理吕某涉嫌开设赌场案件时，接到群众匿名举报称吕刚的下线正在邢台市桥东区高家屯小区北边一院落的平房内组织人聚众参与“百家乐”网络赌博。该队民警遂赶到现场进行查处，经现场核验身份发现其中一名叫黄瑞胜的男子涉嫌参与“百家乐”网络赌博，遂将黄瑞胜带回邢台县公安局做进一步调查，期间黄瑞胜主动供述了其利用多个赌博网站账号和密码，多次组织杨某1、“宝马”、李某、贾某等人参与“百家乐”网络赌博的犯罪事实，并主动交待了该队正在侦办的张某1涉嫌参与网络赌博的相关情节，对该队另案侦办的张某1涉嫌开设赌场案提供了帮助（犯罪嫌疑人张某1于2017年3月1日被该局刑事拘留）。
14、被告人黄瑞胜供述，大概2015年的时候其通过吕某接触的“百家乐”，刚开始玩的时候输了不少。2015年12月（腊月）其开始给别人上“分”，组织人玩“百家乐”，主要地点就是在杨某1的富辰车行的西屋，里面有两台台式电脑和一个电视显示屏，另外杨某1又拿来一台笔记本电脑，其几人主要用这个工具连接互联网后玩“百家乐”。不过大部分时间是组织打麻将或斗地主，一直持续到现在。其的上线是吕某，吕某给其“洗码”钱，按千分之八的比例给其返。其的银行账户主要是农行和建行，赌博网站的名称是“阳光在线”，网址是××，其的账号是57×××13，密码是abc123123，吕某现在哪里其不知道。2015年其知道吕某是专门干网络赌博“百家乐”的，经常在缅甸住着，其就开始通过吕某玩了起来。后来周围朋友也想玩儿，其想着既能帮朋友，又想挣个小钱，于是就开始从吕某那里帮其他玩家上“分”，一直到现在。其是通过唐某介绍认识的杨某1，杨某1开了个汽车行，他那里有麻将牌，每天有好多朋友到他那里玩。其开始是用杨某1的电脑自己玩“百家乐”，时间长了杨某1说想玩一把试试手气，就通过其上了5000元的“分”，后来输了。杨某1先后通过其上了大概八万元的“分”购买筹码，都是给的现金。其玩的都是“阳光在线”网址××，所有账号密码都是缅甸“厅”里控制，每次把钱通过账号转给缅甸赌厅，人家会给一个账号和密码，就可以玩。先拿钱买筹码“分”，然后自己在电脑上，网上画面是“庄”、“闲”，最多下注5000元、10000元，1元1“分”，赢了钱赌厅把钱直接转到玩家账户上。其自己玩“百家乐”输了大概20万左右。因为其自己好赌，平时经常让吕某给其上“分”，其的赌博网站账户上经常存着“分”，玩家想玩的时候就给其转账或现金，然后其让他们用其的账号一起玩。如果其的账号上没有钱的话，其就让玩家把钱先给其，其再转账给吕某或者直接让玩家把钱转账给吕某，然后吕某就会给其上“分”。其不能给玩家设置分账号，只是从吕某那里要来会员账号，通过吕某上“分”，然后组织几个伙计玩，其组织他们玩就两种方式，一种是通过其上好“分”后大家用其的账号一起玩，另一种方式是其从吕某那里要来新的会员账号给他们，他们自己找地方玩。其经常和杨某1、“宝马”用其的会员账号在杨某1的车行玩，并且是其给他们上“分”，所以他们要从其手中买“分”，其三人都是用其的账号下注，其在现场用张纸记下每个人的下注和输赢情况，等玩完了其给他俩结算，都是用现金结算。杨某1通过其上过大概八万“分”，“宝马”玩的小，总共就是五千“分”左右。其和李某、贾某也在杨某1车行一起玩过“百家乐”，他俩玩的少，顶多和其一起玩过两、三次，他俩总共通过其上过三、四千“分”。其给自己上过二十万“分”，都输进去了。算上其自己“洗码”的钱，其一共挣了五千元左右。其印象中没有用过自己的银行卡吸收和周转赌资，一般都是用现金汇款的方式把钱存进吕某提供的银行账户，事先由吕某给其上好“分”，其几人在一起想玩的时候，其就让他们用其账户上的“分”下注玩，如果玩的中间没有“分”了，其就随便找别人一张银行卡帮他们把钱给吕某或者让他们直接把钱转给吕某。其不用自己的银行卡是因为其知道赌博是违法的，怕公安局查。
综上，上述证据相互关联、相互印证，足以证明上诉人（原审被告人）黄瑞胜犯赌博罪的犯罪事实属实，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄瑞胜以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。对于上诉人（原审被告人）黄瑞胜及其辩护人所提黄瑞胜构成自首的上诉理由和辩护意见，经查，邢台县公安局出具的《办案说明》证实，公安机关赶到现场进行查处时，通过调查取证发现黄瑞胜涉嫌参与“百家乐”网络赌博后，黄瑞胜如实供述了相关犯罪事实，黄瑞胜的行为不符合自首的规定，故对黄瑞胜及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不予采纳。对于上诉人（原审被告人）黄瑞胜及其辩护人所提黄瑞胜构成立功的上诉理由和辩护意见，经查，黄瑞胜在二审庭审中供述，其向公安机关提供的参与赌博的人叫张某2，并非张某1，且黄瑞胜并未提供他人具体的犯罪事实，据此不能认定黄瑞胜具有立功表现，故对黄瑞胜及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不予采纳。对于上诉人（原审被告人）黄瑞胜及其辩护人所提黄瑞胜“认罪态度好，有悔罪表现”的上诉理由和辩护意见，经查，原审综合考虑黄瑞胜的犯罪事实和情节对其量刑适当，故对黄瑞胜及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不予采纳。
本案原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 汪义超
审判员 王伟韬
审判员 胡立鹏
二〇一七年七月二十日
书记员 李少艳