汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汕阳法刑二初字第362号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人吴某甲，男，于广东省汕头市，身份证号码×××5850，汉族，初中文化，无业，住汕头市潮阳区和平镇下厝新乡。因涉嫌犯非法经营罪于2014年12月15日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕，同年12月24日被取保候审。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉（2015）637号起诉书指控被告人吴某甲犯非法经营罪，于2015年12月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员肖明槟出庭支持公诉，被告人吴某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2013年11月中旬，被告人吴某甲与福建人“阿坤”（另案处理）合伙开办假烟包装工场，被告人吴某甲提供其位于潮阳区和平镇下厝居委新乡老寨一巷的二层楼房作为场地，同案人“阿坤”负责雇佣工人及提供假烟外包装标识和原料。2013年11月20日，该假烟加工工场被公安机关查处，现场查扣假冒“万宝路”散支香烟38件，假冒“万宝路”（硬红）香烟7件，假冒“万宝路”（硬白）香烟8件，假冒“双喜”（硬）香烟2件，假冒“万宝路”包装盒、锡箔纸一批及简易香烟膜包机一台。经估价，该批假冒卷烟的价值共计394610.55元。2014年12月15日，被告人吴某甲到公安机关投案。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了证人吴某乙、吴某丙的证言及辨认笔录，被告人吴某甲原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，检查笔录，扣押清单，检验报告，估价意见书，证明书，刑事相片和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人吴某甲的行为构成非法经营罪，情节特别严重，有自首情节，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定判处。
被告人吴某甲对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2013年11月中旬，被告人吴某甲与福建人“阿坤”（另案处理）合伙开办假烟包装工场，由被告人吴某甲提供其位于潮阳区和平镇下厝居委新乡老寨一巷的二层楼房作为场地，同案人“阿坤”则负责雇佣工人及提供假烟外包装标识和原料。2013年11月20日，该假烟加工工场被公安机关查处，现场查扣假冒“万宝路”散支香烟38件，假冒“万宝路”（硬红）香烟7件，假冒“万宝路”（硬白）香烟8件，假冒“双喜”（硬）香烟2件，假冒“万宝路”包装盒、锡箔纸一批及简易香烟膜包机一台。经估价，该批假冒卷烟的价值共计394610.55元。2014年12月15日，被告人吴某甲主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、证人吴某乙的证言及辨认笔录，证明吴某甲在下厝新乡老寨一巷有一座厝包地修建的二层楼房，该楼房在2013年11月20日被有关部门查获有一个假烟手包工场，他有配合检查。该假烟手包工场应该是2013年11月中旬才开设的，因为他居委会于2013年11月8日有配合派出所对该村新乡一带进行检查，当时对吴某甲的楼房检查时，该楼房还是空置的。并对吴某甲的相片辨认无误。
2、证人吴某丙的证言及辨认笔录，证明2013年11月20日，有关部门在和平镇下厝新乡老寨一巷一二层楼房查获一假烟手包工场，他有配合参与检查。该假烟手包工场才开办几天，因为他居委会于2013年11月8日有配合派出所对该村新乡一带进行检查，当时没有发现该假烟手包工场存在。该楼房是村民吴某甲的。并对吴某甲的相片辨认无误。
3、被告人吴某甲原在公安机关的供述，证明他于2013年5、6月份认识福建人“阿坤”。2013年11月中旬，“阿坤”找他时说其在做假烟生意，要他将一栋二层楼房租给其搞一个手包工场，他开始不同意，后“阿坤”说跟他合伙，他出场地，“阿坤”出人、出原料，利润他占三成，他便答应。第二天，“阿坤”带了几个工人并运来一些散支香烟、烟壳进行包装。几天后，他到该工场看时，见包装的基本是“万宝路”香烟。至2013年11月20日，该手包工场被公安机关查获。
4、“受案登记表”、“抓获经过”和“检查笔录”，证明2013年11月20日，汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队根据举报线索，汇同潮阳区烟草专卖局，联合和平派出所对和平镇下厝居委新乡老寨一巷一二层楼房进行检查，捣毁一假烟手包工场，现场查扣涉假“万宝路”牌、“双喜”牌成品、散包香烟、白条香烟共计55件，“万宝路”牌卷烟标识，铝箔纸一批，简易卷烟膜包机1台，现场无发现有关人员。查扣的涉假卷烟产品经潮阳区烟草专卖局初步估值，价值542250元。2014年12月15日，犯罪嫌疑人吴某甲到汕头市公安局潮阳分局经济犯罪侦查大队第三中队投案自首。
5、扣押清单，证明公安机关扣押吴某甲的“万宝路”（硬白）牌卷烟8件、“双喜”（硬）牌卷烟2件、“万宝路”（硬红）牌卷烟7件、“万宝路”牌卷烟38件（散支）、“万宝路”（红）卷烟外标识0.245万张、“万宝路”（红）卷烟内标识14.1万张、铝箔纸23公斤、简易卷烟膜包机1台。
6、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明被查扣的卷烟属假冒注册商标且伪劣卷烟。
7、汕头市烟草专卖局估价意见书，证明被查扣的卷烟价值估算总计394610.55元。
8、汕头市潮阳区和平镇下厝社区居民委员会出具的“证明书”，证明2013年11月20日被潮阳区公安及烟草局查获假冒香烟手包工场，该地方是吴某甲所有。
9、刑事相片，证明被查获的制假现场的有关情况。
10、“户籍证明”材料，证明被告人吴某甲于1980年7月29日出生，身份证号码××。
上述证据，均经当庭质证核实，且能够相互印证，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人吴某甲无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，结伙非法经营烟草专卖品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。鉴于被告人吴某甲案后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，且能积极预交罚金，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金六万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、随案移送的简易卷烟膜包机1台（寄放在汕头市潮阳区烟草专卖局），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 吴泽鸿
二〇一六年三月一日
书 记 员 郑溦汾
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。