安徽省青阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一初字第00501号
原告：舒洪越，男，住辽宁省抚顺市望花区。
原告：周志阳，男，住安徽省霍邱县。
舒洪越、周志阳的共同委托代理人：周文广，安徽始信律师事务所律师。
被告：马鞍山天立池州市政建筑工程有限公司，住所地安徽省池州市。
负责人：蒋化平，系该公司经理。
委托代理人：刘毅辉，安徽安贵律师事务所律师。
被告：马鞍山天立建设有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市。
法定代表人：刘炳树，系该公司董事长。
委托代理人：王志平，系该公司法务部主任。
原告舒洪越、周志阳与被告马鞍山天立池州市政建筑工程有限公司（以下简称天立池州公司）、马鞍山天立建设有限责任公司（以下简称天立公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月25日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月30日、2015年10月27日公开开庭进行了审理，原告舒洪越、周志阳及委托代理人周文广，被告天立池州公司的委托代理人刘毅辉、被告天立公司的委托代理人王志平等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
舒洪越、周志阳诉称：天立池州公司与安徽某公司签订合同从该公司处承包了某寺修缮工程项目，工程造价约7000万元。2014年11月7日，天立池州公司与我们签订了《土石方及围墙工程承包合同》，约定池州公司将某寺修缮工程中的土石方工程等发包给我们施工，由我们向天立池州公司支付施工履约保证金500000元。我们按约定向天立池州公司支付500000元保证金。天立池州公司通知我们进场修便道，后又通知停止施工。截至目前，天立池州公司尚欠我们机械损失费用计10000元、工程款87599.11元。
由于天立池州公司不具有建筑企业资质，其注册资金仅十万元（建筑企业施工承包资质最低三级净资产应达八百万元），未达到建筑企业注册资本条件，天立池州公司不具有独立法人资格，实际是天立公司的分支机构；且天立池州公司的负责人蒋化平系天立公司委托任命的，其行为属职务行为。因此，天立池州公司的股东天立公司滥用公司法人独立地位和股东有限责任，损害了公司债权人的利益，应对天立池州公司的债务依法承担连带责任。
现诉至法院请求判令解除我们与天立池州公司签订的《土石方及围墙工程承包合同》；判令天立池州公司、天立公司立即返还我们缴纳的保证金500000元，并判令天立池州公司、天立公司从2014年11月7日起按每日1000元标准向我们支付违约金，直至付清为止；判令天立池州公司、天立公司立即支付我们机械损失费用10000元、修便道工程款80000元。
舒洪越、周志阳为支持其主张，向本院提供如下证据：
1、身份证各一份，证明舒洪越、周志阳具有诉讼主体资格。
2、合同一份、收据一份，证明舒洪越、周志阳签订了《土石方及围墙工程承包合同》，双方存在承包关系，合同第七条第（一）款第1项约定了天立池州公司的违约责任，合同第二条约定了工期为90天，因为天立池州公司的原因导致该合同无法继续履行下去，舒洪越、周志阳享有依法解除合同的权利；舒洪越、周志阳向天立池州公司缴纳了500000元工程保证金。
3、天立池州公司出具给舒洪越、周志阳的材料一份，证明天立池州公司于2014年12月10日方通知舒洪越、周志阳做前期施工准备。
4、工程联系函一份及机械损失的材料一份、银行卡明细一份，证明天立池州公司存在违约行为，不能正常开工，并承诺赔偿舒洪越、周志阳机械损失费用30000元。
5、池州市外来建筑企业备案登记证一份、天立公司安全生产许可证、法人营业执照、资质证书各一份、天立公司任命通知及法人授权委托各一份，证明天立池州公司与舒洪越、周志阳签订合同时，向舒洪越、周志阳出具了上述证件；天立池州公司不具有独立的法人资格和资质条件，天立公司对其民事行为承担责任。
6、周志阳与天立池州公司法人代表蒋化平的通话详单一组、短信一组，证明天立池州公司法人代表认可赔偿舒洪越、周志阳机械损失，并承诺开工。
7、施工照片一组，单位工程造价汇总表一份，证明舒洪越、周志阳为天立池州公司修便道的费用为87599.1元。
8、池州市贵池区市场监督管理局有关设立天立池州公司的有关工商材料，证明天立池州公司没有独立财产，办公场所为租赁，不具有独立承担民事责任的能力；
9、天立池州公司办公标识（照片），证明天立池州公司所使用的是天立公司标识，证明天立池州公司以天立公司的名义进行经营活动；
10、承诺函一份，证明经天立池州公司确认修便道的费用为人民币80000元。
天立池州公司辩称：1、2014年10月31日，我公司与安徽某公司签订《某寺工程总承包合同》，同年11月7日，我公司与舒洪越、周志阳签订了《土石方及围墙工程承包合同》，并于2014年11月10日收到舒洪越、周志阳的工程保证金500000元，但是由于安徽某公司至今没有开工建设，导致总包合同未履行，现不同意解除我公司与舒洪越、周志阳的分包合同；2、我公司与安徽某公司签订合同后，也向安徽某公司缴纳保证金，至今未退还，我公司也无法退还保证金；3、合同未能履行的责任不在我公司，所以我公司不同意支付违约金；4、舒洪越、周志阳机械损失30000元，我公司已支付20000元，该30000元就是作为对舒洪越、周志阳经济损失的补偿的；5、便道工程于2014年12月15日开始施工了，但是没有经过决算验收，其主张我公司不认可。
天立池州公司为支持其主张，向本院提供如下证据：
1、总承包合同，证明天立池州公司与安徽某公司签订了总承包合同，另证明分包合同未履行系业主原因；
2、收款收据，证明天立池州公司也向福德文化公司缴纳了500000元保证金。
天立公司辩称：舒洪越、周志阳对我公司的诉请缺乏事实和法律依据。1、天立池州公司系独立法人，依法对外独立承担民事责任。2、根据合同相对性，舒洪越、周志阳与天立池州公司签订合同，保证金也是交与天立池州公司，舒洪越、周志阳应当向天立池州公司主张自己的损失，与我公司无任何关联性。3、舒洪越、周志阳认为天立池州公司不具备承包涉案工程项目的资质条件，我公司作为控股股东和关联公司应当对舒洪越、周志阳损失承担责任。我公司认为天立池州公司是否具有承包该工程的资质条件与本案不属于同一法律关系，与舒洪越、周志阳诉请无关。综上，请求法院依法驳回舒洪越、周志阳对我公司的诉讼请求。
天立公司未向本院提供证据。
经当庭举证，天立池州公司对舒洪越、周志阳提供的证据质证意见为：对证据1无异议。对证据2合同与收据真实性没有异议，但是对其证明目的有异议，天立池州公司认为因舒洪越、周志阳无建筑资质，该分包合同实际上是无效合同，天立池州公司不存在支付违约金。对证据3无异议。对证据4真实性没有异议，对其合法性、关联性有异议。证据5与本案无关联性。对证据6有异议。对证据7现场照片无异议，但是该证据不能达到舒洪越、周志阳的证明目的。对8没有异议，恰恰证明天立池州公司是具有独立法人资格的子公司。对证据9、10有异议，该真实性无法确认，来源不清，天立池州公司在7日内向法院提出对证据10的真实性进行鉴定，逾期视为放弃。
天立公司对舒洪越、周志阳的证据质证意见为：对证据1无异议。证据2恰恰证明了舒洪越、周志阳与天立池州公司签订了合同，证明不了舒洪越、周志阳与天立公司存在关系；保证金与天立公司无关。对证据3真实性无异议，但与天立公司无关。证据4与天立公司无关，机械损失与本案不属于同一法律关系。证据5与天立公司无关，天立池州公司是依法成立的，是天立公司的子公司。天立池州公司系天立公司的子公司，天立公司有权任命有关人员，与本案无关联性，另营业执照恰恰证明天立池州公司具有法人资格。证据7与天立公司无关。对8没有异议，恰恰可以证明天立池州公司是具有独立法人资格的子公司；对9真实性不清楚，即使是真实的，也与本案没有关联性，天立池州公司挂总公司的标识完全正常，不能证明其证明目的；对10的真实性不清楚，无论真实与否，与天立池州公司没有关系。
舒洪越、周志阳对天立池州公司的证据质证意见为：对该两份证据真实性无异议，该证据的合法性由法院审查，对该证据与本案的关联性有异议。
天立公司对天立池州公司的证据质证意见为：该两份证据与天立公司无关。
根据庭审质证意见，本院对当事人提供的证据经审核认为：
舒洪越、周志阳提供的证据1证实了舒洪越、周志阳具有诉讼主体资格，具有证明力，予以认定。证据2证实了舒洪越、周志阳与天立池州公司签订建筑合同及舒洪越、周志阳向天立池州公司交付保证金的事实，具有证明力，予以认定。证据3证实了天立池州公司通知舒洪越、周志阳进入施工现场，并要求舒洪越、周志阳修便道的事实，具有证明力，予以认定。证据4、6证实了舒洪越、周志阳将便道修通后，天立池州公司通知舒洪越、周志阳停工，要求舒洪越、周志阳将机械设备退出施工场所的事实；天立池州公司愿意赔偿舒洪越、周志阳机械损失30000元及支付20000元的事实，具有证明力，予以认定。证据5系池州市外来建筑企业天立公司在池州市住房和城乡建设委员会备案登记材料，证实了天立公司到池州市从事建筑业活动，并在池州注册设立分支机构名称为天立池州公司，公司登记类型为其它有限公司；同时证实了天立公司授权委托蒋化平为天立公司驻池州行政负责人、任命蒋化平为驻池州机构负责人的事实，具有证明力，予以认定。证据7系舒洪越、周志阳单方面制作的修便道工程结算书，因对方有异议，无相应证据印证，不具有证明力，不予认定。证据8系池州天立公司的企业工商登记材料，证实了池州天立公司注册资金为十万元；同时证实了天立池州公司办公场所是租赁刘某某的房屋，具有证明力，予以认定。证据9证实了天立池州公司办公场所对外所挂公司标识是天立公司的介绍、荣誉奖牌是安徽省工商局、马鞍山市建筑协会等颁发天立公司的，具有证明力，予以认定。证据10系天立池州公司出具的付款承诺书，加盖了天立池州公司的公章，天立池州公司在指定的时间放弃对承诺书进行鉴定，则该证据具有证明力，予以认定。
根据当事人的陈述及认定的证据，审理查明：2014年10月31日，蒋化平代表天立池州公司与安徽某公司签订某寺施工总承包合同，加盖了天立池州公司合同专用章。工程名称为某寺修缮工程，工程地点在池州市青阳县庙前镇，工程造价约7000万，工程时间为2014年11月18日至2016年11月18日。此后，蒋化平代表天立池州公司于2014年11月7日与舒洪越、周志阳（舒洪越、周志阳无建筑施工资质）签订了土石方及围墙工程承包合同，同时加盖了天立池州公司合同专用章。天立池州公司与舒洪越、周志阳签订合同时向舒洪越、周志阳提供了池州市外来建筑企业备案登记证，该登记证载明了天立公司企业基本情况，驻池主要人员情况（注明蒋化平系分公司经理），天立公司的企业法人执照、安全生产许可证及建筑资质证。合同约定天立池州公司将其承包的某寺修缮工程中的土石方工程、场地平整、围墙施工等发包给舒洪越、周志阳承建，工程造价400万元（暂定），由舒洪越、周志阳向天立池州公司支付施工履约保证金500000元；工程期限2014年11月10日至2015年2月9日。合同特别约定了天立池州公司承担的违约责任为：1、若因天立池州公司原因导致舒洪越、周志阳自本合同生效之日起超过30日不能进场施工的，应承担违约责任，除立即退还履约保证金（计息）外，根据合同生效之日至退还保证金之日期间的实际天数，按每天1000元向舒洪越、周志阳支付违约金；2、天立池州公司不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况，应承担违约责任，赔偿因其违约给舒洪越、周志阳造成的经济损失，延误的工期相应顺延。合同还对工程质量、工程款结算方式等作出了约定。合同成立后，舒洪越、周志阳于2014年11月10日按约向天立池州公司支付保证金500000元。2014年12月10日，天立池州公司通知舒洪越、周志阳明日进场修便道，做好前期施工准备，确保顺利施工。舒洪越、周志阳遂组织人员、机械进入工地修便道，且完成了便道工程。2015年1月7日，天立池州公司向舒洪越、周志阳发函通知，其内容为：根据我公司与你方的合同，由你方承包施工某寺海汇阁项目土石方及围墙工程，按甲方12月15日开工通知精神修便道及准备工作，现便道已修通，因我甲方原因造成该项目暂停施工，特通知你方于2日内将进场机械全部暂时退场，自退场之日起，我公司将不再承担相关责任，待业主通知开工时间继续施工。2015年1月15日，天立池州公司与舒洪越、周志阳协商由天立池州公司赔偿周志阳机械损失费用计30000元，在2015年2月1日前支付。此后，天立池州公司支付周志阳机械损失费20000元，余款10000元未付。
舒洪越、周志阳与天立池州公司为履行双方的合同问题未达成一致，舒洪越、周志阳遂诉至本院，请求：1、判令解除舒洪越、周志阳与天立池州公司签订的《土石方及围墙工程承包合同》；2、判令天立池州公司、天立公司立即返还舒洪越、周志阳缴纳的保证金500000元，并判令天立池州公司、天立公司从2014年11月7日起按每日1000元标准向我们支付违约金，直至付清为止；3、判令天立池州公司、天立公司立即支付舒洪越、周志阳机械损失费用10000元、修便道工程款80000元。案经调解未果。
在诉讼中，舒洪越、周志阳于2015年7月7日向本院提出对其已修建的便道工程的价款进行评估鉴定申请，本院予以准许，并移送有关司法鉴定机构进行工程价格评估。2015年8月8日，天立池州公司与舒洪越、周志阳协商，天立池州公司认可舒洪越、周志阳所施工的便道等工程量造价为80000元，并承诺于2015年8月31日前付清。因此，舒洪越、周志阳于2015年8月18日向本院提出撤回评估申请。
另查明：池州市住房和城乡建设委员会按《安徽省建筑市场管理条例》、《安徽省外来建设工程企业进皖备案管理办法（试行）》等规定，制定《池州市外来建筑施工企业备案管理暂行办法》，该办法第五条规定进池企业应具有一定的承包资质，在本市成立分支机构，并领取工商企业营业执照；第八条规定一个法人企业只能在池设立一个驻池分支机构等等。天立公司注册资本5113.8万元，具有中华人民共和国住房和城乡建设部和安徽省住房和城乡建设厅颁发的房屋工程建筑施工总承包一级和市政公用工程施工总承包二级等资质。为在池州市开展承包建设工程业务，于2013年9月16日到池州市贵池区市场监督管理局设立登记天立池州公司，注册资本十万元，公司类型为其他有限公司，经营范围为市政公用工程施工总承包二级、地基与基础工程专业承包二级、建筑装修装饰工程专业承包二级等。2013年10月23日，天立公司作出法人授权委托书，委托蒋化平为天立公司驻池行政负责人、邰某某为驻池技术负责人、陶某某为财务负责人。2013年12月2日，天立公司按《池州市外来建筑施工企业备案管理暂行办法》到池州市住房和城乡建设委员会办理了池州市外来建筑企业备案登记证，该证注明蒋化平系分公司经理，并对分公司其他人员作出了登记。天立池州公司住所地池州市某地房屋系蒋化平于2013年9月1日租用刘某某房屋，期限3年。天立池州公司成立后，其办公场所公开设有企业简介，简介的是天立公司的基本情况，及安徽省工商行政管理局、马鞍山市建筑业协会等单位授予天立公司的各种荣誉牌照。
根据国家住房和城乡建设部《建筑业企业资质标准》的规定，市政公用工程建筑企业资质二级注册资本为二千万元、地基与基础工程专业承包二级注册资金为八百万元、建筑装修装饰工程专业承包二级注册资金为五百万元。天立池州公司注册资金为十万元，不具有中华人民共和国住房和城乡建设部和安徽省住房和城乡建设厅颁发的建筑资质，其大型工程业务是由天立公司与建设方签订合同后，交由天立池州公司施工。
本院认为：天立公司具有中华人民共和国住房和城乡建设部和安徽省住房和城乡建设厅颁发的房屋工程建筑施工总承包一级和市政公用工程施工总承包二级等资质，为在池州市开展承包建设工程业务，根据池州市住房和城乡建设委员会的相关规定，在池州市设立一个分支机构，天立公司据此规定在池州市设立了天立池州公司，并授权委托公司职工蒋化平为驻池机构负责人；天立公司在池州市外来建筑企业备案登记中，载明天立公司企业基本情况，驻池主要人员情况，注明蒋化平系分公司的经理。由此表明天立池州公司系天立公司的分支机构。
关于本案天立池州公司是否具有独立对外从事建筑活动承担民事责任的法人资格问题。本院认为，根据建筑企业注册资本的相关规定及天立池州公司工商注册经营范围的要求，天立池州公司注册资金应达二千万元，而其注册资金仅为十万元，未达到建筑企业注册资本条件，不具有建筑企业资质，庭审查明天立池州公司也未取得国家住房和城乡建设部或安徽省住房和城乡建设委员会颁发的建筑企业资质。依据我国建筑法的相关规定，从事建筑活动的建筑施工企业，按照其拥有的注册资本、专业技术人员等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。因此，天立池州公司不具有独立对外从事建筑活动承担相应的民事责任的法人资格。
关于本案建筑施工合同效力及民事责任如何承担的问题。本院认为，天立池州公司将其承包的工程转包给不具有建筑施工资质的个人承建，违反了我国建筑法的强制性规定，则双方签订的施工合同无效。合同被确认无效后，应该合同所取得的财产应返还受损失方；已经履行的造成对方损失的有过错方应予赔偿。则天立池州公司收取舒洪越、周志阳交付的保证金500000元，应予以返还；天立池州公司明知舒洪越、周志阳无建筑施工资质，还要求舒洪越、周志阳进入工地修建便道，显有过错，对所产生的损失机械费10000元应予以赔偿、对便道施工费80000元应予以支付。
由于蒋化平系天立公司的职工，同时又系天立公司授权委托为驻天立池州公司的负责人，其在与舒洪越、周志阳签订建筑施工合同时，向舒洪越、周志阳提供的资料系天立公司的企业法人执照、安全生产许可证、建筑资质证书及池州市外来企业备案登记证，备案登记证上注明蒋化平系分公司经理。且舒洪越、周志阳也向本院提供了天立池州公司办公地点对外介绍的企业是天立公司及其相关信息，作为相对方的舒洪越、周志阳据此有理由相信天立池州公司有权代理天立公司实施发包行为。且天立池州公司系天立公司不具有独立对外从事建筑活动承担相应的民事责任的分支机构，由此所产生的民事法律后果，应由天立公司承担。故天立公司应返还舒越洪、周志阳交付的保证金500000元，赔付舒洪越、周志阳的损失机械费、便道施工费等损失合计90000元。
至于天立池州公司收取舒洪越、周志阳交付的保证金后，是否将该保证金给付天立公司，此系天立公司与其分支机构的内部关系，不影响本案的处理。故天立公司辩称不承担民事责任的理由，与事实和法律不符，本院不予采纳。由于天立池州公司与舒洪越、周志阳签订的施工合同无效，则天立池州公司请求继续履行合同的意见，不符合法律规定，本院不予支持。同理，因天立池州公司与舒洪越、周志阳签订的施工合同无效，则舒洪越、周志阳主张违约金，也不符合法律规定，本院也不予支持。鉴于天立池州公司与舒洪越、周志阳签订的施工合同无效，该施工合同自始无效，本院无需解除。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国公司法》第十三条第一款、《中华人民共和国合同法》第四十九条、第五十二条第一款第（五）项、第五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告马鞍山天立建设有限责任公司于本判决生效后七日内，返还原告舒洪越、周志阳交付的保证金500000元；并支付原告舒洪越、周志阳的损失90000元；
二、驳回原告舒洪越、周志阳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费9776元，由马鞍山天立建设有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。
审 判 长 芮 钧
代理审判员 吴姜鹏
人民陪审员 袁廷书
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 纪智胜
附相关法律条文：
《中华人民共和国建筑法》
第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。
建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。
禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。
《中华人民共和国公司法》
第十三条公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。
《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。