河南省鲁山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫0423民初1456号
原告平顶山太澳高速公路有限责任公司。住所地平顶山市建设路东段***号。统一社会信用代码：914104037765170313。
法定代表人李喜朋，董事长。
委托诉讼代理人阎松林，该公司法律顾问。一般授权。
委托诉讼代理人郑向东，北京市法拓律师事务所律师。特别授权。
被告招商银行股份有限公司西安分行，住所地陕西省西安市高新区高新二路1号招商银行大厦。统一社会信用代码：916100009205556XE。
法定代理人任莉，行长。
委托诉讼代理人王大江，该公司法律顾问。
委托诉讼代理人高远，该公司员工。
原告平顶山太澳高速公路有限责任公司（以下简称太澳高速）诉被告招商银行股份有限公司西安分行（以下简称招商银行）保证合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告太澳高速的委托诉讼代理人阎松林、郑向东、被告招商银行的委托诉讼代理人王大江、高远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告太澳高速向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告无条件支付4389043.95元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与承包人核工业西北工程建设总公司签订施工合同，被告向原告出具履约银行保函，担保金额为4389043.95元，保函的义务是：“我行在接到业主提出的因承包人在履行合同过程中未能履约或违背合同规定的责任和义务而要求索赔的书面通知和付款凭证后的7日内，在上述担保金额的限额内向业主支付任何数额的款项，无须业主出具证明或陈述理由。在向我行提出要求前，我行将不坚持要求业主应首先向承包人索要上述款项，我们还同意，任何对合同条款所作的修改或补充都不能免除我行按本保函所应承担的义务。本保函有效期自业主与承包人签订合同协议书开始起直至发放缺陷责任证书以后28天内一直保持有效。”在合同履行过程中，因承包人核工业西北工程建设总公司未能履约及违背合同规定的责任和义务，缺陷责任证书没有发放，保函仍在有效期之内。原告向被告发函索赔，要求在担保金额内支付4389043.95元，但被告无正当理由一直拒不履行支付义务，原告为维护合法权益，提起诉讼。
被告招商银行辩称，1、原告要求被告承担履约银行保函义务应当以承包人未履行施工合同的义务为基础和前提。2、据被告和承包人沟通得知，施工合同的道路已通车近十年，由于原告的原因，造成部分文件迟迟未予交付。根据合同法相关规定，应当视为合同已成就，因此原告道路通车的事实说明合同已经履行完毕。3、原告曾于2015年向被告发出索赔通知，被告于2015年12月25日收到承包人的情况说明，承包人明确提到履约保函对应的工程已经原告验收合格，原告提出的履约保函失去了存在的基础。综上，要求驳回原告的诉讼请求。
本院依据有效证据和庭审调查，可以确认以下案件事实：
被告招商银行于2005年11月1日向原告出具“履约银行保函”，载明：致：平顶山太澳高速公路有限责任公司鉴于核工业西北工程建设总公司下称“承包人”与平顶山太澳高速公路有限公司“下称业主”签订洛阳至南阳高速公路寄料至分水岭段土建工程施工第17合同段合同协议书，并保证按合同规定承担该合同段工程的实施和完成及其缺陷修复，我行愿意出具保函为承包人担保，担保金额为人民币（大写）肆佰叁拾捌万玖仟零肆拾叁元玖角伍分整（4389043.95元）。本保函的义务是：我行在接到业主提出的因承包人在履行合同过程中未能履约或违背合同规定的责任和义务而要求索赔的书面通知和付款凭证后的7天内，在上述担保金额的限额内向业主支付任何数额的款项，无须业主出具证明或陈述理由。在向我行提出要求前，我行将不坚持要求业主应首先向承包人索要上述款项。我们还同意，任何对合同条款所作的修改或补充都不能免除我行按本保函所应承担的义务。本保函有效期自业主与承包人签订合同协议书开始起直至发放缺陷责任证书以后28天内一直保持有效。担保银行：招商银行西安分行（印章）法定代表人或其授权的代理人盖章（签字）05年11月1日。
2015年6月11日，太澳高速向招商银行发出索赔函，称在合同履行过程中中核公司施工的工程在交工时存在质量缺陷，至今没有修复，其工程质量也达不到合同约定的“优良”标准。我公司又在平顶山市中级法院提起诉讼请求修复费用27980846.35元，因贵行出具履约银行保函，要求招商银行在担保金额内支付履约保证金4389043.95元。同时发出付款凭证，载明：请将平顶山太澳高速公路有限公司索赔的4389043.95元支付至以下账户。名称：平顶山太澳高速公路有限责任公司，开户行：建行平顶山分行营业部，账号：41×××46。招商银行于2015年7月13日向太澳高速发出通知，要求太澳高速提供履约银行保函原件进行索赔。平顶山市恒信公证处于2015年12月24日出具（2015）平恒证经字第1612号公证书，证明太澳高速于2015年12月23日10时10分向招商银行送交履约银行保函原件，但招商银行未接收。太澳高速向招商银行进行索赔无果，遂引起纠纷，诉至法院。
另查明：一、2005年10月17日，核西北工程建设总公司（2012年7月9日名称变更为中核西安建筑工程有限公司，简称中核公司）中标洛阳至南阳高速公路寄料至分水岭段工程项目第17合同段土建工程项目，2005年11月17日，核西北工程建设总公司与平顶山太澳高速公路有限公司签订《施工合同文件》，约定由核西北工程建设总公司承建洛阳至南阳高速公路寄料至分水岭段工程项目第17合同段，具体内容有：第一篇《合同协议书及附件》：1、第17合同段由K43+300至K61+530，长约18.23km，技术标准为高速公路。有大中桥18座，计长45996.611米，根据工程量清单所列的预计数量和单价或总额价计算本合同总价款为87780879元；…3、本合同工期20个月；…第三篇《投标书及其附录》：1、履约担保金额为合同金额的10%，5%银行票据、5%银行保函；2、缺陷责任期2年；3、保修期5年；4、保留金限额为合同价格的10%；5、未付款额的利率按中国人民银行当期活期存款利率。第四篇《合同条款》，包括《专用条款数据表》、《合同专用条款》、《合同通用条款》，其中《合同专用条款》约定：…3、履约保证金的有效期限应截止到颁发缺陷责任证书之日起28天内。在此后14天内业主应将此履约保证金的余额退还给承包人；4、业主要求本项目工程质量等级必须达到优良工程标准（以河南省交通基本建设工程质量监督站竣工验收质量鉴定结果为准），否则，业主将没收全部保留金并处以合同总价5%的违约金；5、在整个工程缺陷责任期满并发给缺陷责任期终止证书后14天内，监理工程师签发第一次保留金支付证书，将保留金的70%退还承包人，下余30%可用等额的银行保函替换。工程保修期结束后，监理工程师签发工程保修期终止证书后28天内，业主向承包人退还保留金；6、施工过程中有关工程质量方面的纠纷，业主有权决定由河南省交通基本建设工程质量监督站进行裁决或诉至平顶山仲裁委员会仲裁。《合同通用条款》约定：1、缺陷责任期是指投标书附录中写明的缺陷责任期，从工程签发交工证书之日起计算，在缺陷责任期及期满14日内，承包人应完成交工证书中写明的为完成工作及工程缺陷的修复、修补工作；2、在缺陷责任期结束之后，监理工程师签发缺陷责任期终止证书之日，工程进入保修期（注：工程保修期一般为5年，若路基工程（含隧道、桥涵）与路面工程分开招标，5年保修期从最后完工的工程项目开始计算），在保修期内，承包人应对由于施工质量原因造成的损坏进行自费修复。上述《施工合同文件》签订后，2006年7月24日总监理工程师就涉案工程发出开工令，核西北工程建设总公司即组织人员、设备等进行了施工。2008年11月20日，涉案工程进行交工验收，《交工验收证书》主要内容为：该工程圆满完成了建设任务，工程质量合格。无遗留问题，但存在局部缺陷。在缺陷责任期内，要严格按照《施工合同文件》规定及《缺陷责任期维修通知单》的要求，按时保质保量完成维修缺陷任务。2008年11月底，涉案工程通车运营，但至今未进行竣工验收。
2011年7月20日，核西北工程建设总公司与平顶山太澳公司共同就涉案工程工程款进行了清算，并共同出具了《工程清算汇总表》和《工程清算结果确认表》，主要内容为：工程清算总金额为119432883.8元，该数额为涉案工程最终价款，包括施工及清算期间所有问题的商谈处理费用。
二、核西北工程建设总公司向平顶山太澳公司交纳履约保证金4389043.95元、安全风险抵押金200000元。
三、中核公司于2015年4月30日以平顶山太澳高速公路有限公司为被告向平顶山市中级法院提起民事诉讼，请求：1、平顶山太澳公司支付剩余工程款15181159.16元（含质保金5632922.81元）及自2008年11月21日起至清付之日的逾期利息（暂计算至2014年12月20日的利息为6339902.2元，质保金从2010年11月21日起计算）；2、平顶山太澳公司返还履约保证金4389043.95元、安全风险抵押金20万及自2008年11月21日起至全部返还之日的逾期利息（按同期中国银行3-5年期贷款利率暂计算至2014年12月20日的利息为1926251.2元），以上两项合计28036356.51元；3、本案诉讼费用由平顶山太澳公司承担。2015年6月19日，中核建设公司增加一项诉讼请求为：平顶山太澳公司赔偿其误工、停工损失16020000元。被告平顶山太澳公司反诉，请求1、中核建设公司支付工程修复费用27980846.35元及未达到优良工程标准违约金4389043.95元，并自2015年5月26日起就违约金按同期银行贷款利率支付利息；2、中核建设公司支付晚交竣工资料赔偿6873000元（暂计算至2015年5月27日），并按每天3000元赔偿至实际交付竣工资料之日；3、中核建设公司支付非法转包分包应承担的违约金60万元；4、反诉费用由中核建设公司承担。2015年12月11日，河南省平顶山市中级人民法院作出（2015）平民初字第92号民事判决书，判决如下：一、平顶山太澳高速公路有限公司应于本判决生效之日起十日内支付中核西北建设集团有限公司下余工程款5896973.29元及利息（利息按照中国人民银行当期活期存款利率标准从2011年7月21日起计算至实际支付完毕之日止）；二、平顶山太澳高速公路有限公司应于本判决生效之日起十日内返还中核西北建设集团有限公司履约保证金4389043.95元、风险抵押金200000元，共计4589043.95元；三、驳回中核西北建设集团有限公司的其他诉讼请求；四、驳回平顶山太澳高速公路有限公司的反诉请求。判决作出后，原、中核集团和太澳高速均提起了上诉，河南省高级人民法院受理后，组织双方进行调解，双方达成一致意见，河南省高级人民法院于2016年9月29日作出（2016）豫民终499号民事调解书，调解书中载明，太澳高速分七次支付欠中核集团的工程款5896973.29元、履约保证金4389043.95元、安全风险抵押金200000元。
本院认为，民事活动应当遵循诚实信用原则。2005年11月17日核西北工程建设总公司与平顶山太澳高速公路有限公司签订《施工合同文件》，为保证该高速公路建设合同的履行，双方约定履约担保金额为合同金额的10%，5%银行票据、5%银行保函。核西北工程建设总公司向原告缴纳了履约保证金4389043.95元（即约定5%银行票据），同时又申请被告招商银行向原告出具“履约银行保函”（即5%银行保函），这两份保证作用一样，都是为履行建设工程合同提供的担保。2008年11月底，虽然工程进行了交工验收，涉案高速公路通车运营，但因双方的原因致使建设工程至今未进行竣工验收。中核公司于2015年4月30日以太澳高速为被告向平顶山市中级法院提起民事诉讼，请求支付剩余工程款15181159.16元及返还履约保证金4389043.95元等，2015年12月11日，河南省平顶山市中级人民法院作出判决，平顶山太澳高速公路有限公司支付中核西北建设集团有限公司下余工程款5896973.29元及利息，返还中核西北建设集团有限公司履约保证金4389043.95元、风险抵押金200000元，共计4589043.95元。双方上诉后河南省高级人民法院于2016年9月29日作出民事调解书，调解书中载明，太澳高速分七次支付欠中核集团的工程款5896973.29元、履约保证金4389043.95元、安全风险抵押金200000元。以上事实足以说明，涉案工程已经基本履行完毕，履约保证使命已经完成，同时太澳高速已经河南省高级人民法院民事调解退回中核西北建设集团有限公司交纳的履约保证金4389043.95元，现原告以被告招商银行于2005年11月1日出具的履约保函为依据请求被告无条件支付4389043.95元，因与调解书载明退回的履约保证金4389043.95元系同一性质，故原告的诉讼理由不成立，其请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第五条、《《中华人民共和国担保法》第五条之规定，判决如下：
驳回原告平顶山太澳高速公路有限责任公司的诉讼请求。
案件受理费41910元，由原告平顶山太澳高速公路有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。
审 判 长 李红军
代理审判员 孙菁华
代理审判员 崔玉超
二〇一七年五月二十七日
书 记 员 万亚娟