贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黔05民终1360号上诉人（原审原告）贵州天伦矿业投资控股有限公司黔西县新仁乡文化煤矿。住所地，贵州省黔西县新仁乡文化村。负责人黄家伦，该公司总经理。委托代理人（特别授权）朱启杰，贵州穹达律师事务所律师。委托代理人漆颜，贵州穹达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）沈存军，男，1965年8月5日出生，汉族，贵州省黔西县人，住黔西县。上诉人贵州天伦矿业投资控股有限公司黔西县新仁乡文化煤矿（以下简称“文化煤矿”）因与被上诉人沈存军劳动争议一案，不服贵州省黔西县人民法院（2016）黔0522民初3242号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告文化煤矿向原审法院诉称，被告于2013年10月到原告处上班而非2013年9月20日，且被告在合同期届满前自动离职，不符合劳动合同法四十六条支付经济补偿的情形，原告不应向其支付经济补偿。其次是仲裁时平均工资认定错误，被告平均工资为3390.00元每月。现请求法院判决原告不向被告支付解除劳动合同的经济补偿7398.00元，本案诉讼费由被告负担。原审被告沈存军向原审法院辩称，1、原告应当支付经济补偿金，在劳动合同期届满前，之所以离职是因为原告停产导致，并非无故离职。2、劳动关系存续期间，原告只为我缴纳工伤保险，未缴纳养老保险，根据相关规定，原告应向我支付经济补偿金。3、我的月平均工资应将总工资除以实际工作月份较为适宜。原审查明，2014年8月1日，原告文化煤矿与被告沈存军签订合同期为一年的书面劳动合同，被告沈存军担任瓦检员职务。劳动合同期届满后，原被告之间未再签订劳动合同，原告也未继续为被告提供劳动。庭审中，原告文化煤矿提供被告沈存军在2014年7月至2015年1月、2015年3月至2015年6月共计11个月的工资明细表，被告沈存军11个月的工资总额为40689.00元。另查明，2013年10月22日，原告文化煤矿造册对参加工伤保险人员增减。原判认为，原告文化煤矿与被告沈存军自书面劳动合同签订时起，原被告之间存在劳动关系。劳动合同期届满后，原被告双方未再续签劳动合同，原告也未继续为被告申请人提供劳动，原被告双方对是自动离岗还是被迫离岗各执一词，但未提供证据证明，对原被告双方的意见不予采信，应视为原被告双方劳动关系解除。庭审中原被告就被告上班起始时间说法不一，就被告沈存军到原告单位上班的具体时间，举证责任在于用人单位，原告未举证证明被告确切上班时间，应承担举证不力的法律后果，从原告文化煤矿提供的工伤保险人员增减明细表中可以知道被告沈存军至少在2013年10月22日之前到原告处上班，工作时间已达在一年零九个月之多，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算……”原告文化煤矿应当支付被告沈存军二个月的经济补偿。关于月平均工资问题，原告仅提供了11个月的被告工资收入，从公平合理的角度，以原被告认可的11个月的工资总额40689.00元除以实际工作时间11个月计算被告的月平均工资较为恰当，即被告的月平均工资为3699.00元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：贵州天伦矿业投资控股有限公司黔西县新仁乡文化煤矿在本判决生效十日内支付原告沈存军的经济补偿7398.00元。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告贵州天伦矿业投资控股有限公司黔西县新仁乡文化煤矿负担。上诉人文化煤矿不服原判，向本院提起上诉称，一、被上诉人在合同期届满前自动离职，不符合劳动法规定支付经济补偿的情形，上诉人不应向其支付经济补偿。二、一审判决认定被上诉人的工资为每月3699元错误，被上诉人工资系计件工资，其平均工资应为每月3390.00元。请求二审法院撤销一审判决，改判上诉人不支付被上诉人沈存军的经济补偿7398.00元。被上诉人沈存军二审未提交答辩。二审审理查明，被上诉人沈存军在2013年10月到上诉人文化煤矿处上班。双方于2014年8月1日签订书面劳动合同，固定期限自2014年8月1日起至2015年7月31日止。劳动合同期届满后，双方未再签订劳动合同，沈存军也未继续在文化煤矿上班。沈存军在文化煤矿工作时间为一年零九个月。一审庭审中，双方认可2014年7月至2015年6月共计11个月沈存军的工资总额为40689.00元，月平均工资为3699.00元。本案二审争议之焦点，上诉人应否支付被上诉人经济补偿7398.00元。本院认为，本案为劳动争议纠纷，系《中华人民共和国劳动合同法》调整的范围。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形”。本案中，被上诉人沈存军与上诉人文化煤矿在劳动合同期届满后双方未续签劳动合同，沈存军也未继续为文化煤矿提供劳动，双方自愿解除劳动关系，根据上述法律规定，上诉人文化煤矿应当向被上诉人沈存军支付经济补偿。因沈存军在文化煤矿工作一年零九个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定，上诉人文化煤矿应当向被上诉人沈存军支付二个月的经济补偿3699.00元／月×2月＝7398.00元，一审判决并无不当，本院予以确认。关于上诉人提出“被上诉人在合同期届满前自动离职，不符合劳动法规定支付经济补偿的情形”的上诉主张，经审查，上诉人提交的证据并不能证明被上诉人在合同期届满前已自动离职，在双方当事人签字捺印确认的一审庭审笔录中，双方当事人均认可2015年7月31日合同期满后未续签劳动合同的事实，上诉人自认被上诉人“于2014年8月至2015年7月12个月间正常工作时间为11个月”、“2015年2月，被告虽未在原告处上班，但均属劳动关系存续期间”，根据上诉人自认的事实，加之双方当事人均不能举证证明合同期届满后未续签劳动合同的原因，一审认定双方自愿解除劳动关系，判决上诉人支付被上诉人经济补偿符合相关法律规定，上诉人的上诉主张不能成立；关于上诉人提出“被上诉人工资系计件工资，其平均工资应为每月3390.00元”的上诉主张，一审庭审中，双方当事人均认可沈存军在2014年8月到2015年7月期间实际工作11个月，工资总额为40689.00元，一审以沈存军实际工作时间11个月计算其月平均工资为3699元并无不当，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人该上诉理由，仅有上诉人的陈述，没有其他证据加以证实，上诉人应当承担不利后果，其上诉理由亦不能成立。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人文化煤矿的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人贵州天伦矿业投资控股有限公司黔西县新仁乡文化煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 肖国勇审 判 员 周 莺审 判 员 田 川二〇一七年七月六日法官助理 丁晓燕书 记 员 周海洋