上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终5514号
上诉人(原审原告)：上海伍缘现代杂货有限公司，住所地上海市普陀区。
法定代表人：时玮康，董事长。
委托诉讼代理人：侯林雄。
被上诉人(原审被告)：叶会飞，男，1976年5月18日出生，汉族，住上海市普陀区。
委托诉讼代理人：丁永莉，上海申蕴和律师事务所律师。
上诉人上海伍缘现代杂货有限公司(以下简称“伍缘公司”)因与被上诉人叶会飞劳动合同纠纷一案，不服上海市普陀区人民法院(2016)沪0107民初20564号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人伍缘公司上诉请求：1、要求伍缘公司不支付叶会飞违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)66,709元；2、要求伍缘公司不支付叶会飞2016年3月31日至2016年4月5日期间工资436元。
事实与理由：1、伍缘公司与叶会飞间劳动合同约定岗位为门店店长，但并没有明确具体的工作地点，由于伍缘公司系连锁超市，根据公司要求安排叶会飞去不同门店是正常的工作安排，且新安排的门店是在合理线路范围之内，叶会飞自2016年3月24日起无故没有到公司门店上班，属于旷工行为，伍缘公司按照公司规章制度于2016年3月30日依法解除与其的劳动合同，无需向其支付违法解除劳动合同的赔偿金；2、叶会飞自2016年3月24日起没有到门店上班，也没有办理任何请假手续，故公司无需向叶会飞支付2016年3月31日至2016年4日期间的工资。
被上诉人叶会飞辩称：叶会飞不存在旷工的情况，从2016年3月23日起叶会飞就与伍缘公司协商工资的问题，根据劳动合同约定就工资岗位、工作地点等问题，都需要经双方协商同意后才可以调整。但最后一次调岗，伍缘公司没有与叶会飞协商过，就强行要求叶会飞去，且安排的新门店离家太远。叶会飞向伍缘公司提出异议后，伍缘公司没有任何回复就直接解除了叶会飞的劳动合同，系违法解除，应承担相应的责任，支付赔偿金及工资。
伍缘公司向一审法院起诉请求：请求判令伍缘公司不予支付叶会飞违法解除劳动合同赔偿金66,709元；2、请求判令伍缘公司不予支付叶会飞2016年3月31日至2016年4月5日期间工资436元。
一审法院认定事实：叶会飞于2007年3月1日进入伍缘公司工作，双方签订了期限自2007年6月1日至2008年5月31日止的劳动合同，约定叶会飞担任店长一职。劳动合同期满后，双方续签劳动合同至2016年5月31日。2016年3月21日，伍缘公司向叶会飞出具调令单，将其调往位于本市工作。2016年3月28日，叶会飞向伍缘公司发出信函，载明：“本人2007年3月应聘进入上海伍缘现代杂货有限公司，……在长宁区香花桥路香花桥店工作，由于没有经过和本人协商，2016年2月25日公司要求办理交接手续，后在2016年3月23日调本人到闵行区龙茗店，本人不愿意接店工作原因：1、路线太远；2、门店店里环境差；3、家里孩子需要照顾，只有五岁，两人都要上班，希望公司领导协商就近安排工作岗位上班，谢谢。期待公司领导回函。”同年4月5日，伍缘公司以挂号信方式向叶会飞出具通知函，载明：“叶会飞同志，你从2016年3月24日起无故不上班，已违反本公司有关规章制度，根据《员工违纪处理细则》之规定并报工会批准，伍缘公司决定与你解除劳动用工合同。请你收到本通知函后与公司人力资源部联系，领取劳动手册和退工单。”伍缘公司为叶会飞办理了2007年6月1日至2016年3月30日的招退工备案登记手续。叶会飞实际工作至2016年3月23日。
嗣后，叶会飞向上海市普陀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求伍缘公司：1、支付违法解除劳动合同赔偿金120,926.07元；2、支付2007年3月1日至2016年3月30日期间的平时超时加班工资89,190.91元；3、支付2007年3月1日至2016年3月30日期间双休日加班工资110,148.99元；4、支付2007年3月1日至2016年3月30日期间法定节假日加班工资9,897.06元；5、支付2007年3月1日至2016年3月30日期间未休年休假折算工资8,959.31元；6、支付抵押金35,000元；7、支付2016年3月31日至2016年4月14日期间工资3,140.73元；8、支付2015年2月至2016年2月期间承包奖金7,000元；9、支付代通金5,368.11元。该会于2016年4月19日立案受理，并于同年7月6日作出普劳人仲(2016)办字第1218号裁决书，裁决伍缘公司应支付叶会飞违法解除劳动合同赔偿金66,709元、2016年3月31日至2016年4月5日期间工资436元、2014年1月至2016年3月期间未休年休假折算工资4,394元，对叶会飞的其他仲裁申请不予支持。伍缘公司不服，现诉至法院请求判决如其诉请。
一审法院认为：公民、法人的合法民事权益受法律保护。本案中，根据双方陈述显示，双方争议的起因是伍缘公司调整叶会飞的工作岗位，将叶会飞由原来位于本市普陀区梅岭北路NO.40门店调到位于本市NO.221门店工作，伍缘公司作为用人单位对叶会飞的调岗应当合理合法，并且进行充分协商。现从双方庭审陈述显示，叶会飞虽于2016年3月23日到龙茗路门店报到，但其当天就多次打电话给人事经理表示不愿意在该门店工作，叶会飞当天亦与伍缘公司人事经理进行协商但并未达成一致，之后叶会飞于3月28日邮寄信函给伍缘公司再次表达了不愿意到龙茗路门店上班的原因，并要求伍缘公司就近安排工作，显然叶会飞对于伍缘公司的调岗行为不予认可，伍缘公司亦未提供相应证据证明其调岗的合理性，且伍缘公司在接到叶会飞信函后并未与叶会飞就调岗事宜进行协商，伍缘公司在此情况下即认定叶会飞自2016年3月24日起旷工，缺乏依据。现伍缘公司据此以叶会飞连续旷工超过五日违反公司规章制度为由与叶会飞解除劳动合同，缺乏事实依据，违反法律规定，应向叶会飞支付赔偿金66,709元，故一审法院对伍缘公司要求不予支付叶会飞赔偿金66,709元的诉请不予支持。鉴于叶会飞系因伍缘公司单方调岗行为而未提供劳动，并非无故旷工，故伍缘公司应向叶会飞支付2016年3月31日至2016年4月5日期间的工资436元，一审法院对伍缘公司要求不予支付叶会飞上述期间工资436元的诉请不予支持。至于仲裁裁决伍缘公司应支付叶会飞2014年1月至2016年3月期间未休年休假折算工资4,394元，伍缘公司对此无异议，一审法院予以确认。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第四十七条、第八十七条之规定，作出判决：一、上海伍缘现代杂货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付叶会飞2014年1月至2016年3月期间未休年休假折算工资4,394元；二、上海伍缘现代杂货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付叶会飞违法解除劳动合同赔偿金66,709元；三、上海伍缘现代杂货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付叶会飞2016年3月31日至2016年4月5日期间工资436元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。本院审理中，伍缘公司补充提供由叶会飞签字确认的证明一份，旨在证明伍缘公司将叶会飞由香花桥店调至梅岭北路NO.40门店实习，是因为叶会飞作为店长的香花桥店经营不善。经质证，叶会飞对证明真实性无异议，但认为其中记载的亏损金额不一定真实，当时是为了拿回抵押金才签字的。本院审理期间，伍缘公司为彻底解决纠纷自愿高于法定标准支付叶会飞经济补偿金和代通金40,000元。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，法律另有规定的除外；当事人未能提供证据或者不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，叶会飞在与伍缘公司因岗位调整产生争议后，可以依法进行平等协商，但在协商期间亦应履行劳动者正常出勤的基本义务，现叶会飞自2016年3月24日起未至任何门店或公司总部出勤，伍缘公司以其旷工为由解除双方劳动关系并无不当，叶会飞要求伍缘公司支付违法解除劳动合同赔偿金及缺勤日的工资缺乏依据，本院不予支持。一审法院关于此节处理不当，本院予以纠正。本院审理中，伍缘公司自愿高于法定标准支付叶会飞经济补偿金及代通金共计40,000元，系当事人对自身权利的合法处分，亦未损害叶会飞的相关利益，于法不悖，本院予以准许。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条之规定，判决如下：
一、维持上海市普陀区人民法院(2016)沪0107民初20564号民事判决第一项；
二、撤销上海市普陀区人民法院(2016)沪0107民初20564号民事判决第二、第三项；
三、上海伍缘现代杂货有限公司应于本判决生效之日起十日内支付叶会飞人民币40,000元。
一审案件受理费人民币5元，二审案件受理费人民币10元，均由上诉人上海伍缘现代杂货有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 樱
审判员 姜 婷
审判员 赵 静
二〇一七年九月五日
书记员 吴艳妮
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
……