广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第1261号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人陈某甲，男，1965年5月16日出生，汉族，大学本科文化。因涉嫌犯诈骗罪于2013年7月12日被刑事拘留，同年7月23日被逮捕，于2013年8月15日被佛山市顺德区公安局取保候审，于2014年4月24日被佛山市顺德区人民检察院取保候审，于2014年4月30日被本院取保候审。
辩护人赵万山，广东信孚律师事务所律师。
辩护人刘大川，广东拓孚创展律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检刑诉（2014）829号起诉书指控被告人陈某甲犯诈骗罪，于2014年4月25日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员刘建淳、代理检察员吴洁祯出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人赵万山、刘大川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，2013年3月，被害人钟某某因儿子涉案强奸被刑事拘留，遂通过梁某某等联系到被告人陈某甲。被告人陈某甲假称可以帮钟某某的儿子办理取保候审，收取被害人钟某某现金人民币50000元，后被害人钟某某的儿子一直没有释放。钟某某和梁某某多次联系被告人陈某甲，被告人陈某甲一直拖延躲避。破案后，被告人陈某甲退还被害人钟某某赃款人民币50000元。
针对以上指控事实，公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被告人陈某甲的供述和辩解及其辨认、指认笔录；被害人钟某某的陈述及其辨认笔录；证人梁某某的证言及其辨认笔录；证人陈某乙、黎某某的证言；被告人陈某甲的户籍证明；收条及和解协议；佛山市律师协会出具的证明；刑事判决书及拘留证、逮捕证复印件；情况说明；视听资料等。
公诉机关据此认为，被告人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人在案件审理过程中提出了以下辩护意见：（一）被告人陈某甲的行为不构成诈骗罪，其理由如下：1.本案中没有证据证明被告人陈某甲有刻意隐瞒自己已非执业律师的情况；2.被害人钟某某支付5万元给陈某甲的行为并非缴纳律师费；3.被告人陈某甲具备提供法律服务的能力，且在本案中也为钟某某提供了法律帮助；4.公诉机关指控被告人陈某甲在案中具有非法占有的目的证据不充分。（二）公诉机关指控被告人陈某甲诈骗他人财物数额巨大错误，应为数额较大。（三）被告人陈某甲现为广东道正律师事务所合伙人，公诉机关指控其为无业人员错误。（四）案发后，陈某甲的家属与被害人达成了和解协议，被害人对陈某甲的行为表示谅解。
经审理查明，公诉机关指控被告人陈某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据经当庭质证，确实充分，本院予以确认。另查明案发后被告人陈某甲的家属代替被告人陈某甲与被害人钟某某达成了和解协议，被告人陈某甲向被害人钟某某退赔了人民币50000元，被害人钟某某对被告人陈某甲的行为表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被告人陈某甲的供述和辩解及其辨认、指认笔录，证实2013年3月6日左右，朋友阿梁称他朋友的儿子因涉嫌犯强奸罪被佛山市禅城区公安局刑事拘留，想找其帮忙提前放人。第二天，其和阿梁、阿钟等人去到陈村碧桂花城一楼茗泉茶庄，阿梁介绍其是陈律师，阿钟将他儿子涉嫌强奸被刑拘的事告诉其。商量好后阿钟先后分两次总共给了其人民币5万元要其将阿钟的儿子通过取保候审提前释放出来。其收钱后称一周左右可以帮阿钟的儿子办好取保候审。当时阿钟让其写一张收据，其就在“取保候审申请书”背面写了“阿钟交了5万元人民币给我”的字样。阿钟找其办理取保候审时以为其现在还是律师所以找其利用关系帮忙把他的儿子搞出来，但其没有跟阿钟说清楚其现在已不是律师。其收到5万元后，阿钟有电话联系过其，最初几个电话其有接听，但后来阿钟打的电话其都没有接听，也没有主动联系过阿钟。
被告人陈某甲通过照片辨认，指出上述“阿钟”就是本案被害人钟某某，被告人陈某甲并对作案现场进行了指认确认。
2.被害人钟某某的陈述及其辨认笔录，证实其儿子因涉嫌强奸被佛山市公安局禅城分局羁押在佛山市看守所。2013年2月底，其跟朋友梁某某谈起该事，梁某某称有个律师可能可以帮忙将其儿子搞出来，其就让梁某某帮忙联系。2013年3月初的一天中午，梁某某在陈村碧桂花城大酒店二楼唐宫御膳饭店介绍律师陈某甲给其认识，陈某甲自称是佛山执业多年的律师，说可以一周内将其儿子放出来，但要费用8万元。经讨价还价其和陈某甲最后商定给5万元在一周内将其儿子放出来，之后其先后分两次总共给了陈某甲现金人民币5万元，在其坚持下，陈某甲写了一份收据给其，只不过写在取保候审申请书的背面。一周后，其见儿子还没被放出来，就约陈某甲、梁某某到唐宫御膳饭店，其问陈某甲为何还不行，陈某甲称等他的好消息。又过了三四天，儿子还没出来，其又电话联系陈某甲，陈某甲说再等等。又过了三四天，其见儿子还没被放出来，又电话联系陈某甲，但对方关机。其将此事告知梁某某，梁某某帮忙联系陈某甲但没联系到。后来，其一直电话联系陈某甲但无法接通。其到律师事务所咨询，并通过律师查询陈某甲的情况，发现陈某甲曾在广东道正律师事务所做过，但已被吊销律师执业证三年。其认为陈某甲冒充律师来诈骗，于是报警。2013年7月16日，其与陈某甲的老婆黎某某签订了一份和解协议并收取了退还给其的5万元人民币。
被害人钟某某对被告人陈某甲进行了照片辨认确认。
3.证人梁某某的证言及其辨认笔录，证实2013年3月左右的一天，朋友钟某某说起他儿子因男女关系的问题被拘留，其于是打电话问在佛山做律师的陈某甲能否将钟某某的儿子放出来，陈某甲说没问题。第二天，其和钟某某、陈某甲去到碧桂花城，钟某某将他儿子的事告诉陈某甲，陈某甲听后说没问题，保证十天八天内一定能将钟某某的儿子放出来，并提出要8万元。经双方讨价还价，陈某甲答应收5万元。之后钟某某先后分两次总共给了陈某甲人民币5万元，陈某甲写了一张收据给钟某某，并说等他的好消息。过了约一周，钟某某的儿子还没放出来，陈某甲称迟些时候就放出来了。又过了几天，钟某某的儿子还没放出来，其和钟某某分别电话联系陈某甲，但陈某甲有时不接电话，有时自称在香港或印尼，等他回来再说，一直躲避。他们和陈某甲总共见了三次面，陈某甲每次都向他们保证百分百能搞掂。
证人梁某某对被告人陈某甲进行了照片辨认确认。
4.证人黎某某的证言，证实其系被告人陈某甲的妻子，担任陈某甲取保候审的保证人。
5.证人陈某乙的证言，证实2013年3月，其与梁某某、钟某某一起去到顺德陈村碧桂花城一间茶庄的大堂内与陈某甲见面，当时钟某某称呼陈某甲为陈律师（陈某甲也没有表示反对），并将他儿子的事情告诉陈某甲，希望陈某甲能帮他把儿子搞出来，陈某甲称能帮钟某某将儿子搞出来，但告诉钟某某需要交律师费和其他打通关系的费用，钟某某应允。
6.抓获经过，证实公安机关接到被害人钟某某的报案后，于2013年7月12日上午11时许在陈村碧桂花城翠湖畔小区一路段抓获被告人陈某甲。
7.户籍证明，证实被告人陈某甲的基本身份情况。
8.和解协议、收条，证实2013年7月16日被害人钟某某与被告人陈某甲的家属签订了和解协议，被害人钟某某据此收到了退赔的人民币50000元，并对被告人陈某甲的行为表示谅解。
9.佛山市律师协会出具的证明，证实被告人陈某甲自1995年5月开始律师执业，最后一次年度检查考核时间为2010年度。
10.刑事判决书及拘留证、逮捕证复印件，证实钟某某的儿子钟某某因涉嫌强奸于2013年2月3日被佛山市公安局禅城分局刑事拘留，于2013年3月8日被逮捕，并于2013年9月10日被佛山市禅城区人民法院以强奸罪判处有期徒刑一年零二个月。
11.侦查机关出具的情况说明（一），证实被害人钟某某不愿到公安机关配合侦查，并称涉案取保候审申请书忘记放在何处。
12.侦查机关出具的情况说明（二），证实经公安机关办案人员调查核实，被害人钟某某儿子钟某某犯强奸罪一案的侦查机关佛山市公安局禅城分局同济派出所及公诉机关佛山市禅城区人民检察院均没有收到关于对钟某某取保候审的申请书。
13.视听资料，证实被告人陈某甲被侦查机关依法讯问的过程。
以上证据相互印证，足以认定。被告人陈某甲的辩护人当庭提供了一份从网上下载的载明被告人陈某甲为广东道正律师事务所的合伙人的律师所基本情况信息表，但因该证据材料与被告人陈某甲的定罪量刑无关，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈某甲无视国家法律，以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人陈某甲犯诈骗罪，罪名成立，但公诉机关对被告人陈某甲骗取他人财物系数额巨大的指控与法律规定不符，本院不予支持。被告人陈某甲当庭认罪，认罪态度较好，对其酌情予以从轻处罚；鉴于被告人陈某甲的家属代替被告人陈某甲自行与被害人钟某某达成了和解协议，被告人陈某甲向被害人钟某某退赔了人民币50000元，被害人钟某某对被告人陈某甲的行为表示谅解，对被告人陈某甲酌情予以从轻处罚。对于辩护人提出的被告人陈某甲的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查被害人钟某某的陈述、证人梁某某的证言、证人陈某乙的证言及被告人陈某甲的当庭认罪供述等证据均能相互认证，构成完整的证据链，足以排除合理怀疑，充分证实被告人陈某甲实施了以虚构能帮被害人的儿子办理好取保候审手续的方法，骗取被害人钟某某人民币50000元的犯罪事实，辩护人也没有提供任何证据证明被告人陈某甲为被害人儿子办理取保候审手续提供了实质性的法律帮助，故辩护人提出的第（一）点辩护意见即被告人陈某甲的行为不构成诈骗罪不成立，本院不予采纳；辩护人提出的第（三）点辩护意见因与本案被告人的定罪量刑无关，本院在此不予述论；辩护人提出的第（二）、（四）点辩护意见经查与法律规定、事实相符，本院予以确认和采纳。综合考虑被告人的犯罪事实、情节和对社会的危害程度及其悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款及第三款的规定，判决如下：
被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期从本判决确定之日起计算。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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（本页无正文）
审 判 长 郑丁足
审 判 员 孙庆煌
人民陪审员 麦小莹
二〇一四年六月三日
书 记 员 梁江陵
附本案相关的法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。