浙江省缙云县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）丽缙商初字第434号
原告：缙云××××溪水电有限公司，住所地：缙云县××镇××庙。
法定代表人：樊××。
委托代理人：李甲。
被告：缙云县××水电有限公司，住所地：缙云县××镇××庙。
法定代表人：杜××。
委托代理人：李乙。
被告：缙云××××溪水电站清算小组，住所地：缙云县××××号。
诉讼代表人：吕××。
委托代理人：刘××。
委托代理人：柯×。
原告缙云××××溪水电有限公司（以下简某好××公司）为与被告缙云县××水电有限公司（以下简某大××公司）、缙云××××溪水电站清算小组（以下简某清算××）合同纠纷一案，于2009年5月6日向本院起诉，本院同日立案受理后，依法组成合议庭，于2009年9月10日公开开庭进行了审理。原告好××公司的法定代表人樊××及其委托代理人李甲，被告大××公司的委托代理人李乙，被告清算××的委托代理人刘××、柯×到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告好××公司起诉称：被告大××公司与被告清算××的前身为原缙云县好溪水电站（简某好溪电站），原告是好溪电站增容扩建于1996年8月成立的新电站，好溪新老电站分属不同的投资主体。被告大××公司系好溪电站的改制企业，是由杜××中标受让好溪电站55%股权及该电站部分自然人股份而成立，受好溪电站55%股权拍卖须知附件内容约束，且在杜××受让股权时与转让方订立的《丽水地区产权交易所合同书》中约定：好溪新老电站的关系按原董事会会议纪要约定的办法执行。1996年6月17日，新老站在当时的水电主管部门缙云县水电局主持下协商达成《关于某某好溪新老电站关系的纪要》（简某《96纪要》），1997年7月19日好溪电站董事会根据《96纪要》的约定制订了《缙云县好溪电站财务管某某定》（简某《97财务规定》），新老站双方均实际履行无异议。《96纪要》的合同效力，经（2007）浙民二终字第172号判决依法确认有效。清算××和大××公司对外系同一主体的两个身份表现，对外部债权人承担共同连带责任，《96纪要》和《97财务规定》对两被告均有法律约束某。
两被告合同违约行为表现：被告清算××于2000年7月5日由好溪电站负责人与董事人员等关闭了原告的进水闸门。同年8月13日，好溪电站进行改制，将其55%股权拍卖转让。因在股权拍卖转让过程中，原告的进水闸门一直关闭，被告大××公司就以《96纪要》合同无效为由，强某某止原告开闸取水发电经营，独占水源发电收益，未按《96纪要》约定进行分配。虽然（2004）浙民二终字第43号判决确定，由本案原告自行开启闸门发电经营，但被告于2004年7月7日阻止原告开启闸门，用铲车堆积泥石堵住原告进水闸口。直至（2007）浙民终字第172号案件审理期间的2008年3月20日，在法院工作人员到现场主持下，才开启了关闭长达8年之久的进水闸门。
在2000年7月至2008年7月15日的8年时间里，被告存在违约和侵权的竞合。原告针对2004年7月16日之前被告的行为选择侵权之诉已获得赔偿。从2004年7月16日起，被告应继续履行合同义务，原告一直主张依合同规定分配发电费用，并依据合同追究被告的违约责任。根据（2007）浙民二终字第172号判决确认被告承担侵害损失赔偿责任的时间到2004年7月15日止。原告开启闸门时间为2008年3月20日，因原告对腐烂损坏的发电设备进行维修更换，直至2008年8月恢复发电。故被告承担违约责任的时间应从2004年7月16日起至2008年7月15日。
被告在此四年期间故意不让原告发电，属于违约，被告应将违约期间所独占的实际发电量按照《96纪要》约定的发电量分配比例230∶500进行分配，被告应付原告的电量电费为195.136万元，因被告违约造成原告不能发电经营的电费损失为116.0384万元。根据相关的司法解释以及生效判决的认定，两被告应共同连带支付给原告相关的电费并赔偿相应的损失。原告起诉要求两被告支某某告电费195.136万元，赔偿原告电费损失116.0384万元，合计311.1744万元，并由两被告承担共同连带赔偿责任。
被告大××公司答辩称：一、原告有关2005年12月31日前的电量分配及损失赔偿之诉讼主张违背一事不再理的诉讼原则，对该部分诉请，法院不应再予以审理判决。
原告称原被告之间在2000年7月起至2007年7月15日的8年时间里，被告存在违约和侵权竞合，原告虽然可依法选择侵权之诉，也可选择违约之诉，但原告只能选择其一进行起诉。2006年11月13日，原告向某某市中级人民法院提起诉讼，请求判令大××公司与清算××赔偿原告2000年7月至2005年12月31日的经济损失。通过法院审理，已认定原告遭受侵害的时间为2000年7月5日至2004年7月15日，原告要求大××公司与清算××承担2004年7月16日至2005年12月31日期间的损失无事实依据，并对此作出了判决。
原告曾以被告侵权为由将2000年7月至2005年12月31日的所有经济损失已诉诸某某解决，法院亦作出了相应的判决。现原告又以被告违约为由将其2004年7月16日至2008年7月15日的损失提起诉讼，原告对2004年7月16日至2005年12月31日这一期间的损失再次主张赔偿，显然违背了一事不再理的诉讼原则，法院不应再予以审理解决。
二、原告主张2005年12月31日后的电量分配及损失赔偿无事实依据，应驳回其诉讼请求。原告以违约之诉要求分配电量及损失赔偿，而原告所谓的违约行为已由原告作为侵权事实在2006年11月13日起诉的案件中向法院提起了侵权赔偿之诉，法院已作出了认定和判决。原告再次提起诉讼，无论选择侵权之诉还是违约之诉，均应有新侵权行为或违约事实的发生。浙江省高级人民法院生效判决已确认好××公司遭受侵害的时间截至2004年7月15日止，好××公司诉称的2004年7月16日至2005年12月31日的损失无事实依据。大××公司在2004年7月15日后确无任何侵权或违约行为，原告也没有这方面的证据。
三、原告于2004年7月16日至2008年7月15日所造成的损失应由其自负。原告诉称的被告关闸的违约行为，通过浙江省高级人民法院二审判决，于2004年6月1日作出（2004）浙民二终字第43号判决，判令好溪水电公某在判决送达之日起一个月内自行开启新站进水闸门。在该判决书送达各当事人之后，原告不自行开启新站进水库闸门，其行为只能视为其没有采取适当措施致使损失扩大，原告依法不得就此扩大的损失要求赔偿综上，要求驳回原告的诉讼请求。
被告清算××答辩称：一、清算××不是本案适格的被告1、清算××与大××公司是好溪电站不同时段的二个所有权人。
好溪电站是缙云县水利局、缙云县东渡镇政府及部分农民个人共同投资建立的，建立时间是1986年。2000年8月13日，好溪电站55%国有股权拍卖，由杜××等人竞价取得，合同签订日，电站资产及生产经营权全部移交给新股东，后杜××与未随国有股一起转让的原个人股东共同注册成立了大××公司，该企业成为好溪电站新的所有权人，并依法在营业执照登记核准的经营范围内，经营好溪电站水力发电供电业务。好溪电站在2000年8月13日即已歇业并被吊销营业执照，既不具有可经营的资产，也没有经营的资格。此后成立的清算××只是清理2000年8月13日拍卖前的债权债务，为注销前作一些善后工作，清算××已完全丧失经营权，没有经营的事实2、清算××早已不是合同中的责任人，不应承担合同义务。
《96纪要》、《97财务规定》、《丽水地区产权交易所合同书》三份资料，只涉及关于某某好溪新老电站关系内容，包括共用电站资产发生的电量分配、资产的经济利益某调问题。现老电站资产中的大坝、房屋、库水等资产使用人是原告与大××公司，利益关系的冲突与协调也发生在该二者之间，清算××已不是上述资产的所有人与利某某有人，既不是《96纪要》和《97财务规定》中老站一方500万度电的生产者，也不是500万度电的受益人，当然不能是新老二站就发电量必须按230∶500比例进行分配的利益某某者。根据权某与义务对等原则，清算××不享有上述权某，也不承担义务。
3、清算××与大××公司之间不是同一主体的两个身份表现。大××公司是以货币形式验资，依法登记成立的有限公某。清算××则是为负责善后清理债权债务才组建成立，二者完全某某，不具相关性，各主体的投资人、经营人完全某某，大××公司的资产利益与清算××无关，责任、义务也与清算××无关。
二、原告要求清算××履行《96纪要》、《97财务规定》的义务，并承担赔偿责任没有事实与法律依据。1、原告主张某某合同义务从2004年7月16日开始计算，清算××在该时段已不是《96纪要》与《97财务规定》中原告的相对方。
2、根据《丽水地区产权交易所合同书》约定，好溪水电站老业主（清算××）与新业主（大××公司）就好溪水电站资产与债务约定以合同成交日（2000年8月13日）为截止日区分，此后的债权债务由新企业承担。
3、本案企业如可以确定为改制企业，相关的法律法规只有原企业债务由新企业承担的规定，没有新企业债权由原企业承担的规定。
三、原告对《96纪要》、《97财务规定》和《丽水地区产权交易所合同书》存在误解。
上述三个文件不能成为一个完整的合同，《96纪要》作出时原告尚某某立，《97财务规定》是清算××的内部文件，不是与原告签订的合同，均不属于合同范畴。《丽水地区产权交易所合同书》中约定有关国有股买受人对“新老站关系按原董事会会议纪要办法执行”，只对好溪电站股权转让与受让人有效。
综上所述，清算××已不是三份文件的责任主体，对好溪电站不享有权某，也不能履行义务，更不能承担所谓的违约赔偿责任。要求驳回原告的诉讼请求。
为证明自己的主张，原告好××公司提供了以下证据材料：1、（2007）浙民二终字第172号民事判决书一份，证明好溪电站在同一时段内有清算××、大××公司两个不同形式主体存在，以及两被告关闸、阻止开闸的时间和原告开启闸门时间，被告大××公司阻止原告自行开启闸门的行为，构成侵权的事实。
2、《96纪要》和《97财务规定》各一份，证明经（2007）浙民二终字第172号判决认定《96纪要》合法有效，《96纪要》对两被告有法律约束某。
3、丽经评字（2008）202号资产评估报告书（简某《评估报告书》）一份，证明从2004年7月16日起至2008年7月15日期间，原告依法享有分配所得电量电费评估值的195.136万元，因被告不履行合同义务，造成好溪新站不能发电经营损失的电量电费评估值为116.0384万元，合计311.1744万元。
4、好溪新老电站建设设计书各一份及黄某水某站逐日平均流量表五份，证明年均发电量好溪老站520万度，新站288万度，合计808万度，按照合同约定电量分配比例500／230分配新站享占电量254.526万度，按单价0.45元／度计算，年电费114.559万元。《评估报告书》依据流量表测算2004年7月至2008年7月的本来可供原告发电的水，及因不能发电造成浪费的水流量。
5、大××公司2004年7月至2008年7月上网电量电费结算单一份，证明大××公司四年发得上网电量2006.483万度，年均发电量501.6207万度，占设计年均发电量96.465%。
6、好××公司并网协议书、缙云县电力工业局电价证明书各一份，证明《评估报告书》中的电量电费计算依据。7、缙计发（1995）104号文件一份，证明好溪电站增容扩建工程项目经批复完成后可新增年发电量288万千瓦时，可实现年产值112.32万元。
8、好溪电站发电分配结算单、分摊表52份，证明好溪电站1997年至1999年间电量、电费和费某某本。
9、好××公司的企业法人营业执照一份，证明该公某的经营范围是水力发电供电。
为证明自己的主张，被告大××公司提供了以下证据材料：1、（2004）浙民二终字第43号民事判决书一份，证明原告就关闸事件提起诉讼；法院判决原告应当自2004年7月15日前自行开启闸门。
2、（2006）丽中民初字第178号民事判决书一份，证明原告曾于2006年11月13日以侵权之诉要求两被告赔偿2000年7月至2005年12月31日的经济损失，原告在该案中诉请所依据的事实、证据与本案完全相同。浙江省高级人民法院针对该一审判决作出（2007）浙民二终字第172号判决。
3、丽经评字（2006）170号资产评估报告书一份，证明原告于2006年11月13日起诉的案件与本案虽在案由上有所不同，但两案确定损失的计算依据及方法完某某致。
为证明自己的主张，被告清算××提供了以下证据材料1、清算××成立文件、缙云县工商处罚决定书各一份，证明清算××负责人身份及好溪电站被吊销营业执照的事实。2、《丽水地区产权交易所合同书》、鉴证书各一份，证明⑴买卖合同成立后，新业主成甲的企业法人，即大××公司；⑵好溪电站新老业主就好溪电站资产与债务约定以合同成交日（2000年8月13日）为截止日进行区分，此日之后发生的债权债务由新企业法人承担；⑶合同签订后，好溪水电站的职工管理权、生产管理权、实物资产所有权均移交给新业主，老业主失去好溪电站资产所有权、人事决定权、生产经营权；⑷《96纪要》和《97财务规定》中涉及的发电权某与义务均已不由老业主享有和承担，原告提出合同之诉所谓的合同一方当事人主体已发生变更，权某义务也已由大××公司承继。
3、浙江省高级人民法院（2007）浙民二终字第172号民事判决书一份，证明⑴原告成立的时间是1996年12月及《96纪要》形成的时间；⑵2005年5月8日，原告已向某某市中级人民法院提出与本案相同的诉讼，并于2006年11月23日撤回诉讼；⑶新业主大××公司自2000年8月13日成乙，即是好溪电站的所有权人；⑷清算××自国有股拍卖后对好溪电站不再拥有所有权、生产经营权及因此产生的收益权。
4、民事起诉状及证据目录二份，证明原告就与本案相同的请求曾于2005年5月8日向某某市中级人民法院起诉，一年半后撤诉，并于2006年11月10日以侵权之诉提起诉讼的事实。
被告大××公司对原告提供的证据材料质证认为：证据1无异议，但认为原告提供的证据2-9，均与（2006）丽中民初字第178号案件的证据一致，并已经生效的民事判决所认定，上述证据的待证事实均是原告诉称的损失，而该损失与（2006）丽中民初字第178号案件原告所主张的损失没有本质区别，应由原告自负。
被告清算××对原告提供的证据材料质证认为：证据1、真实性没有异议，但对待证事实有异议，认为该判决书可以证实本案原告主张的2004年7月16日至2005年12月31日的损失，与（2007）浙民二终字第172号案件所审理的部分请求内容相重复，两案原告提供的证据也相同，且人民法院已对这期间的损失作出判决；对证据2、9没有异议；证据3、已过有效期，不具法律效力；对证据5、6无异议；证据4、7、8，认为与本案争议没有关联性。
原告对被告大××公司提供证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但对待证的对象提出不同观点：证据1，虽然法院判决由原告自行开闸，但2004年7月以后《96纪要》中有关可以按电量分配的条款一直有效，因为关闸是一种特别侵权，当事人的主张与本案诉讼的分配电量没有矛盾；证据2，待证的对象不成立，不是针对诉请，而是针对联合发电。原告可以提起合同之诉或侵权之诉；证据3，恰恰印证了本案原告诉称的事实有依据，两案评估的对象、内容不同，评估报告有效原告对被告清算××提供证据的真实性没有异议，但对其证明对象有不同意见：证据1，清算××被吊销营业执照，但并没有被注销，所以清算××是适格的被告；证据2，企业主体变更的内部规定，对外没有约束某。而企业改制是一种企业变更形式，不管财产怎么移交，改制后的企业，对改制前发生的债务要承担相应的义务；证据3，原告起诉后又撤诉，是因为原告处于弱者地位，并非因为撤诉就是不主张权某。
被告清算××对被告大××公司所提供证据均无异议。
被告大××公司对被告清算××所提供证据均无异议。
本院对好××公司、大××公司、清算××提供的证据认证如下：好××公司提供的证据1、2，大××公司、清算××对其真实性无异议，且与本案争议的事实具有关联性，其证明力予以确认；证据3，虽然该评估报告注明的有效期是至2009年7月14日止，好××公司提起本案诉讼的日期为2009年5月6日，并未超过有效期，具有证据效力，清算××对其法律效力提出的异议不成立，但该证据不能证明好××公司主张的事实，对其证明效力不予确认；证据4、5、6，均是形成丽经评字（2008）202号资产评估报告书的测算参考依据，同样不能证明好××公司主张的事实，对其证明力不予确认；证据7、8，与本案争议的事实无关联性，不作有效证据采用；证据9，大××公司、清算××无异议，能够证明好××公司的诉讼主体资格，作有效证据采用。大××公司提供的证据1、2，好××公司和清算××对其真实性、合法性、关联性均无异议，对其证明力予以认定；证据3，与本案事实不具有关联性，不具有证据效力。清算××提供的证据1、2、3，好××公司和大××公司均无异议，对其证明力予以确认。证据4，与本案事实无关联性，不作有效证据采用。
根据采信的证据，结合当事人的当庭陈述，本院认定本案法律事实如下：好溪电站（老站）是于1985年报批成立的股份合作制企业。1995年，好溪电站二期站（新站）以好溪电站增容扩建名义批复立项。1996年6月17日，施岳汀、江某某、樊××三人代表老站，樊××一人代表新站，共同签订了《96纪要》，约定：“一、原好溪电站核定年发电量基数电量500万度，新电站核定年发电量基数为230万度，合计基数电量730万度。当新老站年发电量大于或等于730万度时，老站不足500万度部分由新站弥补；当新老电站年发电量小于730万度时，按基数发电量比例分摊不足部分电量。每四年为一个核定期限，时限内实施分年考核，期满结算，实行以丰补欠。二、新站自发电之日起，老站调整8名职工到新站工作，其待遇由新站列支。三、原好溪电站的大坝及生活用房等共用设施按固定资产原值，由两站的装机容量分别计提折旧（折旧率按6.6％计提）和大修基金（按会计新制度执行）。原好溪老站投资共用的设施，所有权仍属老站所有。新站计提的折旧和大修基金按期支付老站统一管理和使用。如本项某某不足部分按两站装机容量分摊。共用设施按固定资产原值无限期提取二项某某”。
嗣后，两站共用大坝，同用一库水，共同联合发电。同年12月，樊××等人以其在新站建设中的出资为资本金，设立了好××公司，并按《96纪要》约定，对新站进行经营、管理、收益。1997年5月19日，好溪电站（老站）董事会研究通过了《97财务规定》，其中第四条载明“新、老站不论发电量多少，每个月都按230∶500（新站归230、老站归500）的比例划分发电量，年终时再按此比例统一结清电费”。第六条载明“新老电站共用设施和相同事由的费用开支，原则上按机组数由新老电站共同分摊。大坝、职工宿舍等新老站共同使用的老站设施，新站必须按固定资产总值提出七分之三的折旧金额，交给老站管理使用。老站各项政策处理赔损，也按机组台数由新老电站共同分摊”。
2000年4月15日、5月15日，好溪电站部分股东实施了关闭新站进水闸门的行为。后在好溪电站董事长丁某某的干预下，均已开启。2000年7月5日，上述人员再次实施了关闭新站进水闸门的行为。
2000年8月13日，缙云县国有资产管理局、缙云县水利水电局、缙云县东渡镇企业办公室对好溪电站55%股权进行公开拍卖转让，杜××中标，与出让方签定了《丽水地区产权交易所合同书》，就相关问题进行了约定，其中第五条约定资产与负债以成交日2000年8月13日为截止日，在此之前发生的债权、债务由老业主负责结算、清偿。此日开始发生的债权、债务由新企业法人承担。实物资产以截止日厂区范围内现存实物为准。第六条约定，在签定本合同后，出让方将好溪电站的生产管理权和实物资产移交给杜××，生产管理的全部责任归杜××负责。第十条第22项关于电站与外部间的关系约定，好溪新老电站间的关系按原董事会会议纪要约定的办法执行。原好溪电站与外部有关单位、乡、村订立的有关协议，新业主必须无条件地延续履行。此后，好溪电站为了履行《丽水地区产权交易所合同书》对2000年8月13日之前的债权债务的结算和清偿，成立了清算××。此后，杜××等人又向部分个人股东受让了好溪电站（老站）的部分股份，同年10月，杜××等人以购买股份时支付的资金和好溪电站其余股东的股份，共同设立了大××公司，对老站进行经营、管理、收益。在大××公司设立后，虞某某、邓某某成为大××公司的股东，担任大××公司的监事。2000年、2001年间，缙云县水利水电局等相关单位多次协调好溪新站进水闸开启事项，并确定2001年2月6日为开启闸门的最后期限，但2001年2月6日的开启受到聚集在厂区和坝头闸门段的人员强某某止而未能开启。
2001年12月13日，好××公司向某某市中级人民法院提起（2001）丽中民初字第39号案件的诉讼，请求判令好溪电站、大××公司停止侵害，并开启进水闸门恢复原告的生产，赔偿原告电费收入损失及机器设备腐烂损失共计3438355.96元，案经浙江省高级人民法院终审于2004年6月1日作出（2004）浙民二终字第43号民事判决，判令原告在终审判决送达之日起一个月内自行开启新站进水闸门。2004年7月7日，原告组织人员前往现场开启其进水闸门，但遭到大××公司虞某某等人的强某某止而未能开启。对此，原告于2006年11月13日向某某市中级人民法院提起（2006）丽中民初字第178号案件的诉讼，请求判令清算××、大××公司停止侵害、排除妨害，赔偿原告2000年7月至2005年12月31日的经济损失531.4699万元。案经浙江省高级人民法院终审于2008年5月19日作出（2007）浙民二终字第172号民事判决，认定清算××、大××公司存有侵权行为，好××公司遭受侵害的时间为2000年7月5日至2004年7月15日，并认为好××公司主张清算××与大××公司承担2004年7月16日至2005年12月31日期间的损失无事实依据，判决清算××、大××公司于终审判决送达之日起一个月内赔偿好××公司2000年7月5日至2004年7月15日止的经济损失273.84848万元。（2006）丽中民初字第178号民事判决和终审判决还认定，《96纪要》约定的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，且双方当事人意思表示真实，依法确认有效。另查明：2008年3月20日，在法院主持和大××公司的配合下，好××公司已自动开启了新电站的进水闸门。
本院认为：原告针对2005年12月31日之前两被告关闭原告的进水闸门及阻止原告开启闸门，用铲车堆积泥石堵住原告进水闸口等行为，已选择侵权之诉要求被告赔偿，人民法院对此已进行审理并作出了相应的认定和判决，故对原告以两被告违约为由主张的2005年12月31日前电费支付及相应损失赔偿的诉请，在本案中不予审查。《96纪要》、《97财务规定》只对好溪新老电站的管理使用、发电量分配及相关电费、费用的结算、分摊等内容进行了约定，且对所发电量等的分配都是基于新老电站充分发电的情况下进行约定，并未约定在一方不发电的情况下，另一方负有向其分配发电量的义务。虽然《96纪要》、《97财务规定》和《丽水地区产权交易所合同书》合法有效，但清算××成立后既未参与电站的生产、管理，也不是电站发电的受益人，只是负责清理好溪电站2000年8月13日转让之前的债权债务。故2004年7月16日至2008年7月15日期间，上述文件规定的权某义务由大××公司继受，与清算××无关。
当事人对自己的诉讼主张负有举证义务。原告以被告违约为由提起本案诉讼，但对被告在2005年12月31日后是否存在违约行为，未提供相应的证据加以证明。原告关于被告故意不让其发电，构成违约并造成原告损失的事实，缺乏依据，本院不予认定。综上，原告要求两被告支付电费195.136万元，赔偿损失116.0384万元，并由两被告承担共同连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六条之规定，判决如下：驳回原告缙云××××溪水电有限公司的诉讼请求。
案件受理费31694元，由原告缙云××××溪水电有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于丽水市中级人民法院。
审 判 长 赵旭山
审 判 员 李卫文
审 判 员 陈映宏
二〇〇九年十月二十日
代书记员 夏 景