河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终2627号
上诉人（原审原告）：姚东伟，男，1984年10月15日出生，汉族，住河南省西华县。
委托诉讼代理人：杨文利，河南修谨律师事务所律师。
委托诉讼代理人：高阳，河南修谨律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：毛海鑫，男，1993年6月29日出生，汉族，住河南省原阳县。
委托诉讼代理人：杜国润、李波，河南国基律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：朱永峰，男，1982年12月23日出生，汉族，住郑州市惠济区。
委托诉讼代理人：杜国润、李波，河南国基律师事务所律师。
原审被告：邵元坤，男，1986年12月6日出生，汉族，住郑州市惠济区。
委托诉讼代理人：杜国润、李波，河南国基律师事务所律师。
上诉人姚东伟因与被上诉人毛海鑫、朱永峰及原审被告邵元坤追偿权纠纷一案，不服河南省郑州市惠济区人民法院（2016）豫0108民初3205号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人姚东伟的委托诉讼代理人杨文利，被上诉人毛海鑫、朱永峰及原审被告邵元坤共同委托诉讼代理人杜国润于2017年3月13日到庭接受了询问。本案现已审理终结。
姚东伟上诉请求：一、请求撤销原判，依法改判支持姚东伟一审全部诉讼请求或将本案发回重审；2、由被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清、证据不足。1、一审法院对案外人杨丙林遭受人身损害的过程认定错误、证据严重不足。2015年3月3日，毛海鑫在操作吊车时，吊起隔离墩放到地面过程中，吊车臂晃动导致隔离墩侧翻砸到杨丙林的脚，致其受伤。案外人杨丙林的工作系打旗保通，并非是打旗指挥吊车起落，一审法院在没有任何证据的情况下径行认定“原告指派案外人杨丙林负责打旗，指挥所吊石墩着落位置”显然不当。同样，原审法院认定“在吊卸过程中，因杨丙林指挥存在一定过失等原因，导致石墩侧翻”，该认定没有任何证据证明，系主管推断。2、已生效的郑州市惠济区人民法院（2015）惠民初字第1993号民事判决并未对证人李某、周某的证人证言予以认定和采纳，本案一审法院直接采信，于法无据。法院在审理案外人杨丙林人身损害一案中，适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十一条之规定，认定雇员从事雇佣活动过程中受到人身损害，雇主应当承担赔偿责任。3、姚东伟与朱永峰之间系承揽合同关系，毛海鑫与朱永峰系雇佣关系。本案中，姚东伟与朱永峰口头达成一致意见，使用其吊车进行吊卸隔离墩工作。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成的损害或自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”在与朱永峰建立承揽关系时，姚东伟已经完全尽到充分审查义务，不存在指示或选任过失。案外人受伤系毛海鑫操作不当所致，一审法院认定姚东伟未尽到安全管理职责，事实不清，证据不足。二、一审判令朱永峰仅承担20%的赔偿责任，于法无据，且有违公平公正的基本原则。姚东伟依照判决书主动履行了相应的雇主垫付责任，但最终的赔偿责任应由侵权人毛海鑫的雇主朱永峰承担。姚东伟与朱永峰系承揽合同关系，是相对平等的主体，姚东伟承担雇主赔偿责任后行使追偿权时，应依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”及《合同法》第二百六十二条规定：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”作出判决，一审法院判令朱永峰仅承担姚东伟赔偿数额的20%，显然于法无据，且违背公平公正的基本原则。
毛海鑫辩称，一审法院在庭审中调取相关证据材料对当事人进行调查询问，认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
朱永峰、邵元坤与毛海鑫的意见一致。
姚东伟向一审法院起诉请求：1、毛海鑫、朱永峰、邵元坤支付姚东伟90000元；2、本案诉讼费用由毛海鑫、朱永峰、邵元坤承担。
一审法院认定事实，姚东伟承接了连霍高速K853标段至K853＋500标段及南侧匝道保通工程施工。2015年3月3日，姚东伟通过他人介绍，与朱永峰口头协商，使用朱永峰的吊车对该标段工程的石墩进行吊卸。当日，朱永峰安排毛海鑫操作吊车在该路段吊卸石墩，姚东伟指派案外人杨丙林负责打旗，指挥所吊石墩着落位置，并指派其他工人配合毛海鑫捆绑、吊卸石墩，在吊卸过程中，因杨丙林指挥存在一定过失等原因，导致石墩侧翻，将杨丙林右足砸伤。杨丙林受伤后，朱永峰为杨丙林垫付医疗费3000元。2015年10月26日，杨丙林将姚东伟及河南通达交通设施有限公司起诉至该院。2016年7月30日，该院作出（2015）惠民初字第1993号民事判决书，判令姚东伟赔偿杨丙林各项损失共计114407.93元，河南通达交通设施有限公司承担连带赔偿责任。判决履行中，姚东伟与杨丙林达成和解协议，姚东伟支付杨丙林90000元，杨丙林自愿放弃剩余部分赔偿款项。
该院另查明，毛海鑫驾驶的吊车登记车主系邵元坤，实际车主为朱永峰，毛海鑫系朱永峰的雇员。在该院审理（2015）惠民初字第1993号民事案件中，姚东伟申请的证人李某、周某出庭作证，证人李某陈述：姚东伟是我们的头儿，在高速上吊石墩，杨丙林是打旗的，他胡乱打砸到脚了。证人周某陈述：我和杨丙林一起跟着姚东伟干活，我们七八个人在吊石墩，杨丙林负责打旗指挥吊车往那落，一个墩子掉了砸到脚了，有可能是杨丙林指挥失误。
一审法院认为，姚东伟作为案外人杨丙林的雇员，杨丙林在从事雇佣活动中受伤，姚东伟作为雇主应当承担赔偿责任。但毛海鑫作为雇佣关系以外的第三人，对导致损害的发生存在一定过错，故姚东伟承担赔偿责任后，可以向第三人追偿，但其主张过高部分，该院不予支持。案外人杨丙林受姚东伟的指派在施工现场负责指挥所吊石墩着落位置时存在一定过失，且未注意自身安全，故应承担相应责任。姚东伟在施工中未尽到安全管理职责，亦应承担相应赔偿责任。另外，毛海鑫作为朱永峰的雇员，在吊机操作中未尽到安全注意义务，对导致杨丙林受伤的损害后果，也存在一定过错，应由其雇主朱永峰承担侵权责任。该院根据各方当事人的过错程度，结合本案实际情况，由朱永峰对姚东伟负担的赔偿金额承担20%为宜，共计18000元。邵元坤在本案事故中不存在过错，不应承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民法通则》第六十四条一款之规定，该院判决：一、朱永峰支付姚东伟赔偿款18000元，于判决生效后十日内付清；二、驳回姚东伟的其他诉讼请求。案件受理费2050元，减半收取1025元，姚东伟负担810元，朱永峰负担215元。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：本案的事实是，姚东伟承接了连霍高速K853标段至K853＋500标段及南侧匝道保通工程施工。施工过程中，姚东伟使用朱永峰的吊车对该标段工程的石墩进行吊卸，朱永峰安排毛海鑫操作吊车在该路段吊卸石墩；同时，姚东伟指派杨丙林负责打旗，指挥所吊石墩着落位置，并指派其他工人配合毛海鑫捆绑、吊卸石墩。在吊卸过程中，因杨丙林指挥存在一定过失等原因，导致石墩侧翻，将杨丙林右足砸伤。从上述事实可知，姚东伟是整个工程事务的管理者，姚东伟对其安排杨丙林指挥打旗不持异议，导致事故的主要原因是杨丙林打旗指挥失误所致，而姚东伟并无证据证明杨丙林曾经受过此种危险工作岗位的培训，故姚东伟在对打旗指挥人员的选任与安排上存在较为重大的过错。综上所述，姚东伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2050元，由上诉人姚东伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 童 铸
审判员 刘俊斌
审判员 顾立江
二〇一七年四月二十一日
书记员 王天峰