河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫01民终7756号
上诉人（原审第三人）：河南培瑞建筑劳务有限公司。
法定代表人：杨清银，总经理。
委托代理人：陈森，河南时代律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：邢民生，男，1951年5月5日出生，汉族。
委托代理人：朱俊彪，河南金苑律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国建筑第七工程局有限公司。
法定代表人：陈颖，董事长。
委托代理人：胡岳朋，该公司员工。
委托代理人：齐笑宇，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：河南吉利房地产开发有限公司。
法定代表人：张跃亭。
委托代理人：韩振，河南良承律师事务所律师。
委托代理人：王振勇，河南良承律师事务所实习律师。
上诉人河南培瑞建筑劳务有限公司（以下简称培瑞公司）因与被上诉人邢民生，被上诉人中国建筑第七工程局有限公司（以下简称中建七局公司）、河南吉利房地产开发有限公司（以下简称吉利公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市管城回族区人民法院（2015）管民初字第1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月13日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人培瑞公司的委托代理人陈森，被上诉人邢民生及其委托代理人朱俊彪，被上诉人中建七局公司的委托代理人胡岳朋，被上诉人吉利公司的委托代理人韩振、王振勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
培瑞公司不服原审判决，上诉称：1、请求法院依法改判邢民生返还其1772.66元，即不服金额共计99830.61；2、一、二审诉讼费用由邢民生负担。事实与理由：1、原审适用法律错误，认定事实不清，邢民生自身存在较大过错，原审认定其承担全部赔偿责任没有法律和事实依据，其至多承担邢民生60%的赔偿责任；2、伤残鉴定意见适用工伤伤残鉴定标准明显错误，一审伤残赔偿金适用的赔偿计算方式、标准也存在明显错误。其认为河南司法警院出具的伤残鉴定意见不能作为认定依据，伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费均不应以支持；3、原审认定邢民生护理费适用标准错误，邢民生护理费应当计算为3120.22元。综上，依据事实和法律，根据原审认定其点付款及已扣除部分，其认为邢民生损失数额应为44558.02元，根据过错责任比例其仅应承担60%，即应承担26734.81元，鉴于其已实际垫付28507.47元，邢民生应予返还其1772.66元，请求二审法院予以支持。
邢民生辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应当维持。上诉人的上诉没有事实及法律依据。
中建七局公司辩称：请求法院依法查明事实，依法判决。
吉利公司辩称：一审认定事实清楚，使用法律正确，上诉人的上诉无事实及法律依据。请求驳回上诉。
邢民生向一审法院起诉请求：1、中建七局公司、吉利公司、培瑞公司赔偿邢民生交通费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计191381.3元；2、中建七局公司、吉利公司、培瑞公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：2014年10月份，邢民生经人介绍在位于紫荆山路西、陇海××南的紫龙苑小区工地上打杂工。2014年11月18日下午四点多因工地停电，邢民生受工头指派到地下室通知其他工人出来，由于楼梯无照明设施，其走到地下二层时从楼梯上摔下受伤。同年11月19日下午，邢民生感觉腹痛加重，被120救护车送往郑州市第一人民医院住院治疗，被诊断为：1、脾破裂；2、肺挫伤。同年11月20日，该院对其实施了“脾切除术”手术治疗。同年12月16日，邢民生出院。此期间住院27天。住院期间医疗费用由培瑞公司支付。
另查明，2012年12月16日，吉利公司（××）与中建七局公司（××）签订《合同协议书》一份，主要约定：工程地点：紫荆山路西、陇海××南；工程名称：紫龙苑小区（紫龙苑1#楼、2#楼、地下车库）；××应按照法律规定安全施工，施工过程中做好各项安全防护设施。2014年5月7日，中建七局公司中原建筑事业部（工程××、甲方）与培瑞公司（劳务分包人、乙方）签订《紫龙苑住宅小区工程施工主体劳务分包合同》及相关附件，主要约定：分包工程承包范围：紫龙苑住宅小区工程1#、2#楼、1#商铺及地下车库的钢筋、模板、混凝土工程（包现场安全文明施工、辅材、机械）；在劳务分包范围内发生安全事故，由乙方承担赔偿责任。
邢民生称：1、吉利公司虽将工程发包给中建七局公司，但其作为劳务的受益方，应承担赔偿责任；2、邢民生受培瑞公司雇佣在该工地上受伤，中建七局没有对培瑞公司的安全教育尽到义务，因此应当对邢民生的损失承担一定的责任；3、邢民生受培瑞公司雇佣，并受其指示到地下室导致摔伤，培瑞公司也垫付了邢民生住院期间的医疗费及护理人员邢保民的护理费用，因此应就邢民生的受伤承担赔偿责任。
吉利公司对此不予认可，称其将工程发包给具有建筑资质的中建七局公司，其公司对邢民生的损失不承担赔偿责任。中建七局公司对邢民生的陈述不予认可，称其作为涉案工地的劳务工程分包给具有建筑劳务分包资质和建筑施工安全生产许可证的培瑞公司，并对劳务××员进行了安全管理和教育，对劳务分包单位尽到了安全管理和教育义务，故其公司不承担赔偿责任。培瑞公司称其公司有建筑劳务分包资质，但不能证明其公司没有尽到安全管理和教育义务，其公司为邢民生垫付医疗费及护理费，也不能当然认为邢民生受其公司雇佣，故其公司不承担赔偿责任。
在诉讼过程中，邢民生申请对其伤残等级、误工期限、护理人数、护理时限、营养期限进行鉴定。该院委托河南司法警院司法鉴定中心进行鉴定。该司法鉴定中心2015年10月26日出具司法鉴定意见书，载明邢民生损伤已构成七级伤残，误工期限为伤后120日，伤后60日内需一人护理并加强营养。培瑞公司对该鉴定意见书有异议，认为该鉴定意见书依据的标准有误，应依据《道路交通事故人员伤残评定》或者最高人民法院《人体损伤伤残程度鉴定标准（试行）》的标准进行鉴定。河南司法警院司法鉴定中心2016年3月9日向本院出具答复函，载明：目前河南省内鉴定机构进行司法鉴定时，××致残程度鉴定标准》进行评定。因本案系民事案件，在法院系统审理，参照2009年9月25日《河南省高级人民法院关于法医临床学鉴定中常见争议问题的指导意见（试行）》的规定，××致残程度鉴定标准》进行评定并无不当。由于最高人民法院《人体损伤残疾程度鉴定标准（试行）》不是国家鉴定标准，且该标准未经河南省高级人民法院、河南省司法厅转发使用，故其鉴定时未予采用。
邢民生要求赔偿的具体数额如下：住院伙食补助费1350元，按照住院27天，每天50元计算；误工费11280.3元，按照误工120天，2014年建筑行业年平均工资34311元计算；护理费4680.3元，邢民生住院期间由其妻子和邢保民护理，按照护理期限60天，上年度服务行业的平均年收入28472元计算；营养费540元，按照住院27天，每天20元计算；残疾赔偿金146348.7元，按照上年度城镇居民收入标准，邢民生构成七级伤残，受伤时为64岁计算；交通费500元，未提供票据；精神损害抚慰金25000元；鉴定费1600元，依据是鉴定费票据；检查费82元，依据是鉴定时检查的费用票据。邢民生还称其残疾赔偿金的标准应适用城镇标准，并提供其与梁玲签订的房屋租赁合同及房屋所有权人为邢建立的房屋所有权证书一份，证明其自2012年12月租住位于河南省××颍县××北段西侧一单元3楼西户的房屋使用。
培瑞公司称邢民生住院期间由邢保民护理，其向邢民生支付了护理费、伙食费5500元，并向医院食堂饭卡上充值1000元作为住院伙食费用。邢民生对此不予认可，称邢保民在医院对其护理了20天，工地将护理费用直接支付给了邢保民，其不清楚，其也不认可培瑞公司曾为其充值食堂饭卡的事实。邢保民出庭作证称其为邢民生的工友，其在医院护理邢民生20天，培瑞公司将其之前在工地上干活的劳务费与医院的护理费一起支付给他了。培瑞公司还称邢民生主张误工费、住院伙食补助费、交通费过高，精神损害抚慰金不应得到支持，护理费应当按照护理人员的实际损失计算，原告没有对护理人员实际损失进行举证，不能当然按照服务行业标准来进行计算，另外邢民生为农村户口，应按农村标准计算残疾赔偿金。
以上事实，有当事人提供的证据、庭审笔录等在案佐证。
一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，××、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，吉利公司将工程发包给具有相应资质的中建七局公司，中建七局公司将劳务部分分包给具有相应劳务施工资质的培瑞公司并进行了必要的安全管理和教育义务，邢民生要求吉利公司、中建七局公司承担赔偿责任，理由不足，该院不予支持。邢民生在培瑞公司承包的工地上提供劳务时受伤，培瑞公司在邢民生受伤后也支付了医疗费用及护理人员邢保民的护理费用。因此，该院认定培瑞公司作为劳务接受方应对邢民生的损失承担赔偿责任。培瑞公司辩称邢民生并非受雇于培瑞公司，且邢民生在本次受伤中亦存在过错的意见，未提供相应证据，该院不予采信。
培瑞公司应赔偿邢民生因此次受伤所造成各项损失如下：关于误工费，邢民生受伤前在工地做杂工，其要求参照2014年建筑行业年平均工资34311元计算误工费标准，并无不当，该院予以采信。根据鉴定意见书载明的误工期120天，经计算，误工费为11280.33元；关于护理费，根据鉴定意见书载明的护理期60天，扣除培瑞公司已支付20天的护理费用，培瑞公司还应支付邢民生40天的护理费，邢民生受伤后由其妻子护理，其要求按照上年度居民服务业年平均工资29041元，经计算，护理费为3182.58元，过高部分，该院不予支持；关于交通费，邢民生要求赔偿500元，虽未提供有交通费票据，但根据受伤人员及其必要的陪护人员因就医治疗实际发生的费用，该院酌定交通费为300元，过高部分，该院不予支持；关于住院伙食补助费，邢民生住院27天，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准每日30元，经计算为810元，过高部分，该院不予支持；关于营养费，根据邢民生病情，邢民生住院期间需加强营养，住院27天，按照每日20元，经计算为540元；关于残疾赔偿金，邢民生称其在城镇生活，应按河南省城镇居民人均纯收入标准计算，但未提供相应证据，该院不予采信，故参照2014年度河南省农村居民人均纯收入每年9416.10元的标准计算，邢民生定残时已满64周岁，伤情经鉴定构成七级伤残，经计算，残疾赔偿金为60263.04元（9416.10元×16×0.4），过高部分，该院不予支持；关于精神损害抚慰金，邢民生因此次受伤导致身体健康受到损害，同时给其精神上也带来一定痛苦和伤害，该院酌定培瑞公司支付邢民生精神损害抚慰金20000元；关于鉴定费1682元，邢民生提交有相应票据，该院予以支持。经计算，上述误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费共计98057.95元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及相关法律之规定，作出判决：一、河南培瑞建筑工程有限公司于判决生效后十日内赔偿邢民生误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、鉴定费共计98057.95元。二、驳回邢民生的其它诉讼请求。当事人如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4120元，由邢民生负担2009元，由河南培瑞建筑工程有限公司负担2111元。
二审期间，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，从本案查明的事实来看，被上诉人邢民生在上诉人培瑞公司承包的工地上提供劳务受伤后，上诉人培瑞公司向被上诉人邢民生支付了医疗费用及护理费用，因此作为雇佣方的培瑞公司应对被上诉人邢民生的损失承担赔偿责任。邢民生因事故造成的伤残等级、误工期限等有河南司法警院司法鉴定中心出具的鉴定意见为证，培瑞公司上诉称邢民生的伤残鉴定意见适用标准错误，因该鉴定意见不属于当事人单方委托，且符合法律规定，故原审予以采纳并无不当，本院予以支持。据此，扣除上诉人培瑞公司已垫付的医疗费、护理费，对于邢民生其他损失住院伙食补助费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等上诉人培瑞公司应予以赔偿。综上，培瑞公司的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2111元，由上诉人河南培瑞建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 王胜利
审判员 李剑锋
二〇一六年八月十八日
书记员 候李爽