浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0282刑初1220号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人黄杭锋，男，1982年5月30日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，原系慈溪市云程车业有限公司驻宁波市北仑区某商场销售员，家住慈溪市。因涉嫌犯职务侵占罪于2017年2月14日被抓获，同月15日被慈溪市公安局刑事拘留，同日被变更为取保候审，经本院决定于同年9月13日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人周丽清，浙江杨柳风律师事务所律师，慈溪市法律援助中心指派。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2017）1157号起诉书指控被告人黄杭锋犯职务侵占罪，于2017年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员朱军路出庭支持公诉，被告人黄杭锋及辩护人周丽清到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2014年至2015年11月期间，被告人黄杭锋利用担任慈溪市云某车业有限公司（以下简称云某车业）驻宁波市北仑区某商场销售员的职务之便，违反规定采用不开票手段，规避商场财务管理，私自将“五羊”、“迷你”、“钟爱一生”等各种品牌电动车108辆销售给他人，将车款共计人民币270050元占为己有。期间，被告人黄杭锋又利用负责售后工作的职务便利，侵占该公司售后服务配件款共计人民币6341.50元。被告人黄杭锋又利用管理库存电动车的职务便利，私拆配件销售给他人，共计侵占整车缺件款人民币7765元。
为证明以上事实，公诉机关向本院提交了相关证据。公诉机关认为，被告人黄杭锋利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定，予以惩处。
被告人黄杭锋辩称，售后服务配件款、整车缺件款其没有侵占。配件款是从其工资里扣的，整车缺件是其打电话给公司要货，但发货要两三天，顾客等不及，公司叫其从车上拆的，拆下的东西最后都发给公司了。其私下卖的车，最多只有起诉书指控的一半左右，另外少的车子，其没有拿，具体为何会少，其也不清楚。
辩护人周丽清辩护，公诉机关指控被告人黄杭锋侵占108辆车的证据不足。除对账记录外，能够证明被告人黄杭锋侵占108辆车的证据均来源于与本案有直接利害关系的被侵占主体云某车业。而对账记录虽有被告人黄杭锋的签字，但该签字并非被告人黄杭锋真实意思表示，因为被告人黄杭锋在对账单签字的同时，在对方的要求下签了多份材料，存在被告人黄杭锋签字但不知晓具体内容的可能性。被告人黄杭锋的供述虽与起诉书指控的事实不一致，但事实上其从侦查阶段至今对其所涉犯罪行为都作了如实供述，被告人黄杭锋自愿认罪，又系初犯，请求对被告人黄杭锋从轻处罚。
经审理查明：
2014年6月至2015年11月期间，被告人黄杭锋利用担任慈溪市云某车业有限公司驻宁波市北仑区某商场销售员的职务之便，违反规定，在销售电动车时，采用不开票直接向顾客收取现金的手段，规避商场财务管理，私自将“五羊”、“迷你”、“钟爱一生”等各种品牌电动车108辆销售给他人，并将车款共计人民币270050元占为己有。期间，被告人黄杭锋又利用负责售后工作的职务便利，侵占该公司售后服务配件款共计人民币6341.50元。被告人黄杭锋又利用管理库存电动车的职务便利，私拆配件销售给他人，共计侵占整车缺件款人民币7765元。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人邹某2的证言，证实：其是云某车业总经理。黄杭锋在三年前来公司工作，公司与他每年签一次劳动合同。开始二年他做装配工，2014年上半年起到宁波市北仑区某商场销售公司生产的电动自行车。按规定，公司发货到商场由黄杭锋签收，销售时，顾客将车款交到商场收银台，收银台出具电脑小票、收款收据给顾客，另一联给营业员（即黄杭锋），公司每月与商场结一次账。在此过程中，黄杭锋直接收了顾客购买电动车款，告知顾客他会帮忙把车款交到收银台，顾客便直接拿车走人，而黄杭锋收到车款后自己用了，并未交到收银台。到2015年11月5日，公司与黄杭锋对账，黄杭锋私自卖掉电动自行车108辆，将货款270050元占为己。此外，黄杭锋还未将顾客购买易损件的现金及三包期间更换的配件上交、退回公司，此二项涉及金额6341.5元；同时，黄杭锋在正常车辆中拆了一些配件出售，款未上交，涉及金额7765元。
2.证人黄某,4的证言，证实：其是云某车业财务人员，黄杭锋是云某车业宁波市北仑区某超市的销售员。云某车业在某租有场地，由黄杭锋负责销售电动车，公司发货过去，由黄杭锋签收，购车人付款给某，某开票给购车人，车款入某的账，某每月按销售数将账结清。根据发货数和某显示的销售数，剩下的便是库存，但库存数和实际对不上，黄杭锋承认自己把车卖出去的钱拿了。
3.证人谢某的证言，证实：2015年8月的一天，其在北仑某超市看中了一辆标价2380元的金轮牌电动车，就跟店里的人说2300元能不能卖，对方说可以的。其就给了对方2300元钱，要求对方开发票，对方说现在开票的经理不在，叫其过一星期再来，并给了其一个电话号码。一星期后，其过去要发票，那人说经理去杭州了，让其过几天再去。之后，其打电话给那人，那人电话也不接了，其就直接联系厂方，厂方给其开具了发票。
4.证人钱某2的证言，证实：2015年10月或11月的一天，其骑着电瓶车经过北仑某超市，不小心撞到路边的石阶上，车子坏了，其抬着车走，见某里有一家卖电瓶车的店，就问老板能不能修，老板说这个车子不能修了，还是在他那里买一辆，旧车折几百块钱。其同意了，挑了一辆1600多元的金轮牌电瓶车，给了他1300多元，那老板说这几天忙，开不了票，发票过几天再补给其，其就离开了。之后，其再去找那人索要发票，一直找不到，其就直接联系厂方，厂方给其补了发票。
5.辨认笔录，证实证人谢某、钱某2辨认被告人黄杭锋的情况。
6.刑事控告状、发货及销售盘点明细、发货单、外发零配件结算单、对账结论、北仑某销售资料、销售报表、短缺售后服务回收件清单、领款凭证、北仑某缺件明细，证实：云某车业发现被告人黄杭锋有侵占电动车销售款的情况后，对发往北仑某车辆及配件销售、库存等情况进行盘点，并与被告人黄杭锋核对、确认其侵占的具体金额，在被告人黄杭锋未归还侵占款的情况下，向司法机关进行控告的情况。
7.营业执照、专柜合同，证实：云某车业的工商注册情况及其与某超市母公司康成投资（中国）有限公司签订租用专柜情况。
8.劳动合同、工资发放情况说明，证实：被告人黄杭锋与云某车业签订劳动合同并领取工资情况。
9.抓获经过，证实被告人黄杭锋被抓获的经过情况。
10.被告人黄杭锋的身份证明，证实被告人的身份情况。
11.被告人黄杭锋的供述与辩解，供称：其在云某车业上了五年班，前两年在厂里上班，后三年在宁波市北仑某超市云某车业的销售点负责销售电动车。其与公司每年签一次劳动合同，其每月的基本工资是2800元，每销售一辆电动车可提成40元。其在某的主要工作是，云某车业发到某的电动车及有关零部件经其当场清点，确定数量无误后在送货单上签字确认；负责公司的销售，即客人来买车，其给客人开票，客人去某付款处付钱，然后把付款小票给其，其再把车子给客人。车辆价格是公司定的，其最多能给客人便宜200元以内，如果还要再便宜，就要给老板打电话，经老板同意。2014年6月13日至2015年11月1日，云某车业发到某的34份电动车发货单均是其签字确认的。公司与其对账时说其手上少了108辆车，经其核对，有60辆车其私自卖给了关系比较好的朋友，没有走某的账，这些车款共计146210元都是其私自用于赌博机赌博了，剩下的48辆电动车是少了，但其没有拿，为什么会少，其也解释不清。
本院认为，被告人黄杭锋身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的罪名成立。证人邹某2、黄某,4的证言、发货及销售盘点明细、发货单、外发零配件结算单、对账结论、北仑某销售资料、销售报表、短缺售后服务回收件清单、领款凭证、北仑某缺件明细等证据能相互印证，并已形成证据锁链，足以证实被告人黄杭锋利用职务上的便利，侵占108辆电动车款及售后服务配件款、整车缺件款的事实。被告人黄杭锋未提供证据以佐证其辩解，本院不予采信。辩护人周丽清从被告人黄杭锋的辩解出发，以未经证实的猜测来否认经被告人黄杭锋签字确认的对账结论，理由不足，本院不予采纳。被告人黄杭锋到案后未如实供述自己的罪行，不能认定为坦白，辩护人周丽清的相关辩护意见，不符法律规定，本院不予采纳。被告人黄杭锋违法所得的财物应予以追缴，退赔给被害单位。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄杭锋犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2019年9月10日止。）
二、被告人黄杭锋违法所得的人民币二十八万四千一百五十六元五角，继续予以追缴，退赔给被害单位慈溪云程车业有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 倪 东 海
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 褚 忠 华
二〇一七年九月十三日
书 记 员 邹荷君（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。