云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云06民终2362号
上诉人（原审被告）葛荣固，男，生于1963年7月29日，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。
上诉人（原审被告）郭宗云，男，生于1972年9月13日，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。
被上诉人（原审原告）葛贞高，男，生于1967年9月8日，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。
被上诉人（原审被告）王正奎，男，生于1978年3月5日，汉族，云南省盐津县人，农村居民，住盐津县。
上诉人葛荣固、郭宗云因与被上诉人葛贞高、王正奎提供劳务者受害责任纠纷一案，不服盐津县人民法院(2017)云0623民初1073号民事判决，向本院提出上诉。本院�理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理确认的法律事实是：葛荣固经他人介绍得知王正奎家需要粉糊墙面。之后，葛荣固与王正奎联系约定，由王正奎提供粉糊材料（子粉）和吃住条件，自带粉糊工具，以每平方面积14元工价,为王正奎家粉糊墙面。随即，葛荣固将此事告知郭宗云、葛贞高，并表明完工后三人按工天均摊工程钱，三人均表示认可。2016年4月9日，葛贞高在三人共同搭建的脚架上为王正奎家粉糊墙面时，因脚架滑脱，致葛贞高摔落。葛贞高伤后在盐津黄葛槽医院住院治疗33天，诊断为右跟骨骨折，右肘软组织擦挫伤，好转患者要求出院，王正奎支付了医药费8800.00元，护理费3300.00元，交通费800.00元，共计12900.00元，患者出院时右跟部伤口未拆线，伤口疼痛能忍，同时医嘱：继续行有效治疗，术后14天视伤口情况�线，伤后1月半来院复查右足DR片，近期患肢禁止负重。葛贞高出院后请民间医生治疗，后因右足伤口感染和取出内固定物于2017年3月13日在宜宾市第一人民医院住院治疗15天，诊断为右跟骨骨折内固定术后骨愈合，右足伤口感染伴窦道形成，右踝关节僵硬，右踝关节创伤性骨关节炎，用去医药费10844.00元。经鉴定，葛贞高之右跟骨粉碎性骨折属十级伤残，右踝关节创伤性骨关节炎属十级伤残，右踝关节僵硬活动功能障碍属九级伤残，后续费4000.00元。2017年7月24日，葛贞高诉至原审法院，请求判令：原审三被告赔偿葛贞高医药费12000.00元，误工费4800.00元，护理费4800.00元，住院伙食费4800.00元，残疾赔偿金37884.00元，交通食宿费1500.00元，精神损失费5000.00元，鉴定费1300.00元，共计72084.00元。
原审法院经审理认为：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：�承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“从事雇佣活动，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”。本案葛荣固、郭宗云、葛贞高在王正奎提供建筑材料和吃住条件并在王正奎指定的工作范围（确定地点粉糊房屋墙面）以每平方14.00元价款核计工钱，为王正奎实施房屋墙面粉糊工作，应属劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的根据双方各自的过错承担相应的责任”。葛贞高在有安全隐患的脚架上工作，脚架木板滑脱跌落受伤，对其损害自身存在过错，应承担相应的责任，但该脚架的不�全隐患是葛荣固、郭宗云、葛贞高共同搭建时的粗心大意造成的，因此，葛贞高应承担的损失，应由三人分担。葛贞高在从盐津黄葛槽医院出院后，未遵医嘱，行有效治疗，而是邀请民间医生医治创伤，造成感染，致其损失扩大，在分担责任时，葛贞高应适当多分担责任。王正奎对葛贞高损失虽无过错，但属其粉糊房屋的实际受益者，应对葛贞高的损失给予补偿。为此，王正奎此前支付的各种费用12900.00元，不再退还；二、葛贞高损失的计算问题。葛贞高主张的误工费4800.00元、住院伙食费4800.00元、残疾赔偿金37884.00元、精神损失费5000.00元、鉴定费1300.00元，合法有据，予以支持；医药费12000.00元，支持有据的10844.00元；护理费4800.00元，扣减王正奎已支付的3300.00元，支持1500.00元；交通食宿费1500.00元，酌情支持1000.00元，共计支持67128.00元。该损失葛贞高分担40%，葛荣固、郭宗云各分担30%，即20138.00元。原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，判决：一、郭宗云、葛荣固各赔偿葛贞高各种损失20138.00元，限判决生效后10日内给付；二、王正奎不再承担葛贞高的损害赔偿责任；三、驳回葛贞高的其他诉讼请求。本案诉讼费1600.00元，郭宗云、葛荣固各480.00元，葛贞高承担640.00元。
宣判后，葛荣固、郭宗云不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销原判，依法改判。其主要上诉理由是：一、原审判决认定事实错误。鉴定意见中是右跟骨粉碎性骨折，诊断为右跟骨骨折，存在再次摔伤嫌疑，二上诉人请求对葛贞高的伤残进行重新评估鉴定。葛贞高的二次治疗费10844.00元也存在真实性问题。二、原审判决适用法律错误。根据规定，葛贞高在治疗尚未终结的情况下，不遵医嘱，擅自请民间医生治疗，导致伤口感染，耽误了最佳治疗时机，造成了右踝关节僵硬，右踝关节创伤性关节炎。此部分损失应由被上诉人葛贞高自行承担。虽架子是三人搭建，也存在安全隐患，但葛荣固、郭宗云、葛贞高只是为雇主王正奎简单做工，只负责简单粉刷工具，装修用的材料和搭建架子用的材料都是由雇主王正奎负责，在报酬方面也只是商谈了以计件方式按每地面平方14.00元的价格收取报酬，雇主王正奎没有委托任何一人负责安全，也没有给付任何一人安全管理费，雇主理应负责安全管理责任，雇主没有及时发现和处理安全隐患导致发生事故，应负主要责任。在一审中葛荣固、郭宗云并没有重大过错和应当承担相应责任，葛贞高也不是为葛荣固、郭宗云提供劳务，而三人都是为王正奎提供劳务，所以二上诉人不应承担责任。请求撤销原审判决，改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人葛贞高、王正奎未作书面答辩。
在二审中，上诉人葛荣固、郭宗云对鉴定结论意见提出异议，对原审判决由二上诉人承担责任认为不当。各方当事人对原审认定的其余事实未提出异议，对原审认定各方无异议的事实本院予以确认。
归纳各方诉辩主张，本案二审争议焦点是：1.原审采信《司法鉴定意见书》作为本案证据是否合法，上诉人请求重新评估的理由是否成立。2.原审判决由二上诉人承担责任是否正确。
针对本案争议焦点，本院综合评判如下:
焦点1，关于原审采信《司法鉴定意见书》作为本案证据是否合法，上诉人请求重新评估的理由是否成立的问题。上诉人认为，葛贞高之伤经诊断为右跟骨骨折，而鉴定结论意见为右跟骨粉碎性骨折，存在再次摔伤嫌疑，请求重新评估。本院认为，经审理，在一审中，葛�高提交的云南昭通滇东北（乾诚）司法鉴定中心出具的昭滇乾鉴字【2017】07008号《司法鉴定意见书》鉴定机构和鉴定人具备鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定所依据的材料充分，结论意见为右跟骨粉碎性骨折与出院诊断右跟骨骨折并不对伤残等级产生实质性影响，且二上诉人并无证据证明葛贞高存在再次摔伤。原审采信该《司法鉴定意见书》作为本案证据符合法律规定，在二审中，二上诉人也未提交足以推翻该鉴定意见的证据，故二上诉人请求重新评估（鉴定）的理由不能成立，本院不予采纳。
焦点2，关于原审判决由二上诉人承担责任是否正确的问题。上诉人认为，王正奎是雇主，没有委托人员负责安全，应负责安全管理责任，没有及时发现和及时处理安全隐患导致发生事故，应负主要责任。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，王正奎提供建筑材料将自己房屋墙面粉糊工作以每平方14.00元计价交由葛荣固、郭宗云、葛贞高完成，并提供吃住条件，原审认定双方属劳务关系并无不当。王正奎是接受劳务一方，葛贞高、葛荣固、郭宗云是提供劳务一方，葛贞高因在提供劳务过程中受到损害，应当根据各自的过错承担责任。在施工过程中，王正奎也有保障安全施工、提供必要的安全工作环境和对安全设施进行检查的义务，因此王正奎也存在过错，应当承担赔偿责任，原审认定王正奎承担补偿责任不当，应予纠正。而葛贞高、葛�固、郭宗云在施工过程中，未特别注意施工安全，搭建施工脚架不牢固，存在安全隐患，脚架木板滑脱致葛贞高跌落受伤，葛贞高、葛荣固、郭宗云存在重大过错，应当承担主要责任。且葛贞高为三人的共同利益而受到损害，应由三人分担责任。本案葛贞高所受损失原审认定为67128.00元符合法律规定，加上王正奎支付的12900.00元，合计为80028.00元，王正奎已承担了总损失的16.12%，故原审确定王正奎不再承担责任适当。对于二次治疗费10844.00元，虽然系葛贞高擅自请民间医生治疗，导致伤口感染所致，但葛贞高的目的也是为了尽力减轻各自的经济负担，经审查，该费用有四川宜宾市第一人民医院的住院病历佐证，票据真实。葛贞高、葛荣固、郭宗云三人的责任中，葛贞高自己对安全注意方面存在过错，且不遵医嘱，擅自求医，导致伤口感染也有不当，原审判决由其�当多分担责任符合本案实际，故原审判决二上诉人各承担30%的责任的结果正确。
综上所述，本院认为，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1600.00元，由上诉人葛荣固、郭宗云共同负担。
本判决为终审判决。
若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向原审人民法院申请强制执行。
审判长 王荣祥
审判员 宋明涛
审判员 戴红梅
二〇一七年十一月二十七日
书记员 祖维灿