四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川11民终238号
上诉人（原审被告）：乐山市沙湾银辉粘土矿厂（系个人独资企业），住所地：四川省乐山市沙湾区牛石镇朝山村*组。
投资人：向富银，厂长。
委托诉讼代理人：万才林，四川川乐宁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：梁小荣，四川川乐宁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡永怀，男，1967年4月2日出生，住四川省乐山市沙湾区。
委托诉讼代理人：杨力，四川印诺律师事务所律师。
上诉人乐山市沙湾银辉粘土矿厂（以下简称：银辉粘土矿）因与被上诉人胡永怀劳动争议一案，不服四川省乐山市沙湾区人民法院（2016）川1111民初224号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人银辉粘土矿的委托诉讼代理人梁小荣、被上诉人胡永怀及其委托诉讼代理人杨力到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
银辉粘土矿上诉请求：1、撤销原判；2、银辉粘土矿支付胡永怀伤残补助金22016.19元，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金31451.7元，停工留薪期工资4717.76元、鉴定费300元、护理费1936元；3、驳回胡永怀的其他诉讼请求；4、一、二审诉讼费用由胡永怀承担。
事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。首先，胡永怀的工资应为每月3145.17元，故其停工留薪工资应为4717.76元（3145.17元/月×1.5个月），一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应为31451.7元（3145.17元/月×10个月）。其次，工伤赔付与经济补偿金及失业保险损失适用法律不同，两者系不同的法律关系，不能在本案中一并处理，应当撤销一审判决中关于经济补偿金13500元及失业保险损失3767.4元的判项。第三，本案是因机动车交通事故纠纷引起的，胡永怀基于机动车交通事故责任纠纷获得的赔偿如果低于工伤保险待遇的，才由银辉粘土矿厂补差。
胡永怀辩称，一、工伤保险待遇与经济补偿金的支付等，都是因劳动关系所引发的纠纷，应当在一个案件中合并审理。二、根据最高人民法院的相关规定，在交通事故纠纷中获得赔偿后，除医疗费用外的其他赔偿项目，在工伤保险待遇中均可获得赔偿，在本案中，胡永怀并未主张医疗费用的赔偿，故其请求应当得到支持。三、一审判决确定的工资标准正确，应予维持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
胡永怀向一审法院起诉请求：1、银辉粘土矿支付胡永怀一次性伤残补助金37800元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金34317.5元、停工留薪期待遇8100元、鉴定费300元、交通费500元、护理费1936元、住院伙食补助费240元等共计83193.50元；二、银辉粘土矿支付胡永怀经济补偿金13500元及失业保险损失5838元。
一审法院认定事实：胡永怀从2012年9月起到银辉粘土矿处从事采矿工作。2013年3月10日，胡永怀、银辉粘土矿签订了一份固定期限的《劳动合同书》，期限为自2013年3月10日起至2014年3月10日止；2014年2月8日，双方续签了一份固定期限的《劳动合同书》，期限为自2014年2月8日起至2015年2月8日止。胡永怀在银辉粘土矿处工作期间，银辉粘土矿未为胡永怀购买社会保险。2014年7月16日，案外人李某敏驾驶川L570**号重型货车，行驶至牛石镇邓坪村6组路段处时，与下班途中驾驶川LCZ3**号普通二轮摩托车的胡永怀相撞，造成胡永怀受伤、两车、财物受损的交通事故。该事故经乐山市公安局沙湾区公安分局交通警察大队认定胡永怀不承担责任。胡永怀2014年7月16日受伤后入乐山市沙湾区人民医院住院治疗至2014年8月1日出院，出院医嘱建议其休息1月。胡永怀住院期间，银辉粘土矿未派人护理，由胡永怀家人护理。胡永怀2014年8月1日出院后，按医嘱休息一个月后，未回银辉粘土矿处上班，也没有向银辉粘土矿办理相关请假手续，银辉粘土矿也未再向胡永怀支付工资。在胡永怀未请假未上班的情况下，银辉粘土矿也未采取有效措施通知胡永怀上班。胡永怀在2013年6月至2014年7月期间的月平均工资为5400元。胡永怀于2015年5月22日向乐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年7月21日以乐人社工伤决定（沙湾区）[2015]0228号作出了工伤认定。2015年11月13日，乐山市劳动能力鉴定委员会对胡永怀的伤残进行了鉴定，鉴定结论为伤残十级。2015年12月28日，胡永怀向乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁请求依法裁决：1、银辉粘土矿支付胡永怀一次性伤残补助金37800元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金34317.5元、停工留薪期待遇8100元、鉴定费300元、交通费500元、护理费1936元、住院伙食补助费240元等共计83193.5元；二、银辉粘土矿支付胡永怀经济补偿金13500元及失业保险损失5838元，合计102531.5元。该委员会于2016年1月4日以乐沙劳人仲案字［2016］第4号受理案件通知书决定予以受理，该通知书载明该案在2016年3月1日前结案。乐山市沙湾区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出裁决，胡永怀遂诉至该院，诉讼请求与仲裁请求相同。
另查明：胡永怀因交通事故受伤后，于2015年3月13日经该院调解由中国太平洋财产保险股份有限公司乐山中心支公司在保险限额范围内支付其医疗费（含门诊费、二次手术费）、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失等共计60065元。
一审法院认为，胡永怀在下班途中受到交通事故而受伤，其所受伤被认定为工伤并被鉴定为伤残十级，胡永怀、银辉粘土矿对此无异议，该院予以确认。本案的争议焦点如下：
一、关于胡永怀工伤认定时间的问题。
行政行为的撤销，是在其具备可撤销的情形下，由有权国家机关作出撤销决定后而使之失去法律效力，并自撤销之日起失去法律效力，撤销的效力可一直追溯到行政行为作出之日。反之，行政行为被有权国家机关维持，其法律效力理应追溯到该行政行为作出之日。根据庭审查明：胡永怀遭受本人无责任的交通事故而受伤，其作为银辉粘土矿的职工向乐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年7月21日认定胡永怀所受事故伤害为工伤；后银辉粘土矿不服该工伤认定以乐山市人力资源和社会保障局为银辉粘土矿提起了行政撤销之诉，经峨眉山市人民法院和乐山市中级人民法院两审审理，由乐山市中级人民法院以（2016）川11行终85号行政判决书于2016年9月15日维持了乐山市人力资源和社会保障局的工伤认定决定，驳回了银辉粘土矿要求撤销胡永怀工伤认定决定的诉讼请求。综上，乐山市人力资源和社会保障局对胡永怀的工伤认定决定自2015年7月21日便生效，即胡永怀工伤认定时间为2015年7月21日，银辉粘土矿抗辩胡永怀的工伤认定时间为2016年9月15日，胡永怀申请劳动争议仲裁及提起的劳动争议诉讼在程序上违法缺乏事实依据，该院不予采信。
二、关于工伤保险待遇支付的问题。
本案是因第三人导致的工伤事故，按《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款”职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”的规定，胡永怀虽然已从交通事故侵权方获得赔偿，但仍有权要求工伤保险待遇，对银辉粘土矿辩称胡永怀已获得交通事故赔偿，工伤保险只能补差的主张，该院不予支持。胡永怀在下班途中受到交通事故而受伤，其所受伤被认定为工伤并被鉴定为伤残十级，依法应享有相应的工伤保险待遇。1、关于一次性伤残补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的可享受一次性伤残补助金，金额为7个月的本人工资。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资为工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，银辉粘土矿未为胡永怀缴纳工伤保险费，导致胡永怀未能及时由工伤保险基金处申领一次性伤残补助金，胡永怀应享受的一次性伤残补助金应由银辉粘土矿承担，该院酌定以胡永怀受工伤时的乐山市上年度职工月平均工资，即2013年度乐山市职工月平均工资3145.17元为基数计算一次性伤残补助金，金额为22016.19元（3145.17元×7个月=22016.19元）；2、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。因胡永怀工作期间，银辉粘土矿未为胡永怀缴纳工伤保险费，导致胡永怀未能由工伤保险基金处申领一次性工伤医疗补助金，胡永怀享受的一次性工伤医疗补助金应由银辉粘土矿予以支付。根据《工伤保险条例》和《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发［2011］28号），职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案胡永怀、银辉粘土矿间的劳动合同于2015年2月9日因期满而终止，双方至此终止工伤保险关系，胡永怀工作期间，银辉粘土矿未为胡永怀缴纳工伤保险，胡永怀享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金由银辉粘土矿支付，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算10个月。该院确定统筹地区上年度为双方劳动合同期满终止时的上年度（即2014年度），2014年度乐山市职工月平均工资为3431.75元。因此，胡永怀可享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为34317.50元（10个月×3431.75元/月=34317.50元），银辉粘土矿应向胡永怀支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金34317.50元；3、关于停工留薪期工资待遇的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过１２个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力。关于停工留薪期工资待遇的问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过１２个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过１２个月。庭审查明：胡永怀从2014年7月16日受伤起至2014年9月1日止处于停工留薪期，共计1.5个月，胡永怀因工作遭受事故伤害前的工资福利待遇为5400元。故胡永怀享受停工留薪工资为8100元(1.5个月×5400元/月=8100元)；4、关于鉴定费、交通费、护理费、住院伙食补助费的问题。根据《工伤保险条例》第十二条的规定，劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。因胡永怀工作期间，银辉粘土矿未为胡永怀缴纳工伤保险费，导致胡永怀未能由工伤保险基金处申领劳动能力鉴定费。故胡永怀为伤残等级评定所支付的鉴定费300元应由银辉粘土矿负担。胡永怀未提供证据证实其因工伤认定、伤残等级支出交通费500元，其对此应负举证不能的不利后果，其主张的交通费500元缺乏事实依据，该院不予支持。按照《工伤保险条例》第三十三条之规定，胡永怀2014年7月16日至2014年8月1日住院期间的护理应由银辉粘土矿负责，但银辉粘土矿并未派人护理，而由胡永怀家人护理，参照2014年居民服务、修理和其他服务业的日平均工资121元，胡永怀住院期间的护理费为1936元（121元/天×16天=1936元）。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条的规定，职工因第三人的原因受到伤害被认定为工伤，第三人已经支付其的医疗费用（含医疗费、住院伙食补助费等）应当在其工伤保险待遇中减扣，结合庭审查明，胡永怀住院期间的伙食补助费已由第三人支付，该院对胡永怀主张住院伙食补助费不予支持。
三、关于胡永怀要求银辉粘土矿支付经济补偿金能否得到支持的问题。
由前述可知：胡永怀、银辉粘土矿间的劳动合同关系已于2015年2月9日因双方间的劳动合同期满而终止，双方间的劳动关系存续期间为2012年9月至2015年2月9日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；上述月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前企业正常生产情况下十二个月的平均工资。经庭审查实，胡永怀在劳动合同解除或者终止前企业正常生产情况下十二个月的平均工资为5400元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项的规定，银辉粘土矿应向胡永怀支付经济补偿金13500元（5400元/月×2.5个月=13500元）。
四、关于失业保险损失的问题。
失业保险是劳动者在失业期间，由国家和社会给予一定物质帮助，以保障其基本生活并促进再就业的一种社会保险制度。《失业保险条例》第十四条规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照失业保险条例，所在单位和本人已按照规定履行缴纳义务满一年的；（二）非本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。《四川省失业保险条例》第二十一条规定，失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险的时间确定：累计缴费时间满1年以上不满2年的为3个月；2年以上不满3年的为6个月；3年以上不满5年的为12个月；5年以上不满8年的为15个月；8年以上不满10年的为18个月；10年以上的为24个月。第二十八条规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满1年、本单位已连续足额缴纳失业保险费1年以上、劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由失业保险经办机构根据其工作时间长短，发给一次性生活补助费。计算补助费的期限，为在该单位累计缴费时间内每满1年工龄发给1个月补助费，但最长不得超过12个月。月补助费标准按照失业保险金标准的65%执行。本案中，胡永怀工作期间，银辉粘土矿未为胡永怀购买失业保险，导致胡永怀不能领取失业保险金，对此给胡永怀造成的损失应由银辉粘土矿来承担，胡永怀应得的失业保险金损失的诉讼请求，该院予以支持。如前所述，原、银辉粘土矿双方间的劳动关系存续期间为2012年9月至2015年2月9日。胡永怀主张失业保险损失时的2016年度乐山市沙湾区职工的月最低工资为1380元。综上，胡永怀应得的失业保险金损失为3767.40元（1380.00元/月×70%×65%×6个月=3767.40元）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项、第四十六条第（五）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款，《工伤保险条例》（修改后）第十二条第一款、第三十条第一款、第三十三条、第三十七条，《失业保险条例》第十四条，《四川省失业保险条例》第二十一条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、银辉粘土矿于本判决生效之日起十日内支付胡永怀一次性伤残补助金22016.19元、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金34317.5元、停工留薪期工资8100元、鉴定费300元、护理费1936元、经济补偿金13500元、失业保险损失3767.4元，共计83937.09元；二、驳回胡永怀的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（减半收取），由银辉粘土矿负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于银辉粘土矿主张工伤保险待遇与经济补偿金等不应在一个案件中审理的问题。人民法院审理民事案件是依据当事人主张的民事法律关系来确定案由及案件是否能合并审理，在本案中，胡永怀主张的工伤保险待遇及经济补偿金、失业保险损失等均是基于劳动者胡永怀与用人单位银辉粘土矿之间因劳动关系所引发的纠纷，在《民事案由规定》中“工伤保险待遇纠纷”、“失业保险待遇纠纷”、“经济补偿金纠纷”均属于二级案由“劳动争议”项下的四级案由，即本案胡永怀诉讼请求所涉及的法律关系均属于劳动争议，一审判决以劳动争议作为本案案由，对胡永怀的全部诉讼请求进行审理符合法律规定，银辉粘土矿的此项上诉请求不能成立，本院不予支持。胡永怀与银辉粘土矿之间的劳动合同于2015年2月9日期满终止，银辉粘土矿并未提供证据证明存在其维持或提高劳动合同约定条件续订劳动合同，胡永怀不同意续订的情况，故银辉粘土矿应依法支付胡永怀经济补偿金。银辉粘土矿未为胡永怀购买失业保险，导致胡永怀不能领取失业保险金，对此给胡永怀造成的损失应由银辉粘土矿承担。双方当事人对一审确定的经济补偿金13500元（5400元/月×2.5个月）及失业保险损失3767.4元（1380元/月×70%×6个月）的计算标准及金额均无异议，本院予以确认。
关于银辉粘土矿主张本案应当扣除胡永怀已经取得的交通事故赔偿款项的问题。用人单位未依法缴纳工伤保险费，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤，侵权人已经赔偿的，劳动者有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。本案中，银辉粘土矿未为胡永怀依法缴纳工伤保险费，胡永怀因交通事故受到人身损害并已被认定构成工伤，即使其已经获得了侵权人支付的交通事故人身损害赔偿款项，其仍有权要求银辉粘土矿支付除医疗费之外的工伤保险待遇，银辉粘土矿此项上诉请求不能成立。
关于工伤保险待遇计算标准的问题。一审判决银辉粘土矿支付胡永怀伤残补助金22016.19元、鉴定费300元、护理费1936元，双方当事人均无异议，本院予以确认。关于停工留薪期工资计算标准的问题，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故停工留薪期工资应以原工资标准为基数计算。胡永怀于2014年7月16日受伤，其受伤前2013年6月至2014年7月期间的月平均工资为5400元，一审判决以此计算出胡永怀停工留薪期工资为8100元（1.5个月×5400元/月）并无不当。关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准问题，根据《工伤保险条例》第三十七条及《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，四川省人民政府规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算标准为以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。本案中胡永怀与银辉粘土矿于2015年2月劳动合同期满终止，其统筹地区上年度职工月平均工资为2014年乐山市职工月平均工资3431.75元，一审判决以此计算胡永怀可享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金为34317.50元（10个月×3431.75元/月），符合法律规定，本院予以确认。银辉粘土矿主张停工留薪期工资及一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按2013年度乐山市职工月平均工资3145.17元为基数计算，无法律依据，本院不予支持。
综上所述，银辉粘土矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人乐山市沙湾银辉粘土矿厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴维维
审 判 员 黎 琳
代理审判员 荆 勤
二〇一七年三月二十七日
书 记 员 李金楠
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。