福建�漳州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2017）闽06刑终105号原公诉机关福建省漳浦县人民检察院。上诉人（原审被告人）林国龙，男，1990年10月12日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住漳浦县。因犯诈骗罪于2010年9月16日被判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一千元，2011年4月28日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年9月13日被刑事拘留，同月16日被取保候审,2016年12月13日被逮捕。现羁押于漳浦县看守所。辩护人林寿燕、陈潇君，福建梁峰律师事务所律师。原审被告人ＸＸ城，男，1991年1月8日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住漳浦县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年4月11日被逮捕。现羁�于漳浦县看守所。原审被告人ＸＸ鹏，男，1985年10月25日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住漳浦县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月4日被厦门铁路公安处厦门车站派出所抓获并羁押于厦门市第一看守所，同月7日被刑事拘留，同月21日被取保候审。现在家。原审被告人陈伟其，男，1983年12月28日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住漳浦县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年3月25日被逮捕，同年4月12日被取保候审。现在家。原审被告人林秋龙，男，1987年4月7日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住漳浦县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月14日被取保候审。现在家。原审被告人蔡进来，男，1990年6月23日出生于福建省漳浦县，汉族，初中文化，农民，住漳浦县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年10月20日被取保候审。现在家。福建省漳浦县人民法院审理福建省漳浦县人民检察院指控被告人林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来犯寻衅滋事罪一案，于2016年12月29日作出（2016）闽0623刑初552号刑事判决。宣判后，被告人林国龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并依法讯问了被告人。现已审理终结。原判认定，2014年9月12日凌晨3时许，被告人林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来及徐某、胡某1、陈某1、胡某2（均已被判刑）等人在漳浦县绥安镇“玛莎拉蒂KTV”首尔包厢内一起喝酒。期间，徐某与蔡某1因之前矛盾在电话中发生口角，并相约在“玛莎拉蒂KTV”门口理论。徐某将此事告�包厢内的ＸＸ城及胡某1、陈某1等人，后伙同林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来等人一起到KTV门口，胡某1从其停在“玛莎拉蒂KTV”门口的轿车后备箱中拿出一把马刀放在身后，徐某遇见前来理论的蔡某1和黄某1后，即与蔡某1发生口角后互殴，林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来及徐某、胡某1、陈某1、胡某2等人即围殴蔡某1，胡某1持马刀砍中蔡某1右手掌。黄某1见状即拿出一把伸缩棍打中ＸＸ城及胡某2的头部。林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来及徐某、胡某1、陈某1、胡某2等人又围殴黄某1，黄某1在逃跑过程中被持马刀的胡某1砍中背部后倒地，林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来及徐某、胡某1、陈某1、胡某2等人对黄某1拳打脚踢，ＸＸ城从胡某1手中抢过马刀朝黄某1身上砍了几刀。此时，闻讯赶来�黄某2、林某1将受伤的黄某1扶到林某1驾驶的轿车后座上，林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来及徐某、胡某1、陈某1、胡某2等人阻止林某1驾车离开，并强行将副驾驶室的黄某2拉下车，对黄某2拳打脚踢，并持石头对轿车进行打砸，砸伤躲在车内驾驶室的林某1脸部。至公安民警到达现场，林国龙、陈伟其等人才逃离现场。随后，蔡进来与徐某、陈某1等人送ＸＸ城等人到漳浦县中医院包扎伤口，在医院急诊室门口碰到送黄某1到漳浦县中医院治疗的林某1，蔡进来与徐某、陈某1等人又对林某1拳打脚踢。经鉴定，黄某1多部位创构成轻伤一级，左尺神经断裂（肘部以下）、左尺动脉断裂、轻度失血性休克均构成轻伤二级；黄某2第3腰椎左侧横突骨折构成轻伤二级；蔡某1的损伤程度为轻微伤。2015年10月20日、12月14日和2016年4月11日，蔡进来、林秋龙、ＸＸ城�别主动到漳浦县公安局投案，并均如实供述了犯罪事实。2015年12月8日，ＸＸ城及胡某1、徐某与黄某2、黄某1、蔡某1、林某1已达成民事赔偿协议，由ＸＸ城及胡某1、徐某赔偿黄某2、黄某1经济损失计人民币245000元、赔偿蔡某1人民币15000元、赔偿林某1人民币5000元。黄某2、黄某1、蔡某1、林某1对ＸＸ城等人表示谅解。2015年11月16日，林国龙带领涉嫌犯寻衅滋事罪的网上在逃人员陈某4到漳浦县公安局投案。2016年6月14日，陈伟其带领涉嫌犯寻衅滋事罪的网上在逃人员王某到漳浦县公安局绥安派出所投案。上述事实，被告人林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来在一审开庭审理过程中亦均无异议，并有林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来的户籍证明，漳浦县公安局关于被告人林国龙、ＸＸ城、陈伟其、林秋龙、蔡进来�案经过的说明，厦门铁路公安处厦门车站派出所关于抓获被告人ＸＸ鹏的经过说明，厦门市第一看守所寄押证明，福建省漳浦县人民法院（2015）浦刑初字第258号及（2015）浦刑初字第585号刑事判决书，广东省深圳市南山区人民法院（2010）深南法刑初字第234号刑事判决书，深圳市南山区看守所刑满释放证明书、上网追逃人员信息登记及撤销表，漳浦县公安局立案决定书、拘留证及取保候审决定书，漳浦县公安局关于林国龙带领陈某4投案及陈伟其规劝并陪同王某投案的情况证明，漳浦县司法局出具的审前社会调查评估报告，证人蔡某2、林某2、林某3、胡某1、陈某1、徐某、胡某2、陈某2、陈某3、王某、陈某4的证言，被害人蔡某1、黄某1、黄某2、林某1的陈述，现场平面图、照片及相关辨认笔录和漳浦县公安局法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实。原判认为，被告人林国龙、ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来公然藐视法制和社会公德，结伙在公共场所随意殴打他人，致二人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，属共同犯罪。林国龙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。ＸＸ城、林秋龙、蔡进来案发后能投案自首，林国龙、ＸＸ鹏、陈伟其归案后能如实供述犯罪事实，依法均可以从轻处罚。林国龙、陈伟其能带领网上在逃人员投案，具有立功表现，依法均可以从轻处罚。ＸＸ城等人能共同赔偿被害人黄某2、黄某1、蔡某1、林某1的经济损失并取得谅解，均可酌情从轻处罚。根据ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来的犯罪情节及悔罪表现，结合司法行政机关审前调查情况，对被告人ＸＸ鹏、陈�其、林秋龙、蔡进来适用缓刑确实不致再危害社会。遂依法判决：一、被告人林国龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；二、被告人ＸＸ城犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年;三、被告人ＸＸ鹏犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；四、被告人陈伟其犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年;五、被告人林秋龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年;六、被告人蔡进来犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。上诉人林国龙的上诉理由及辩护人的辩护意见：上诉人不是主犯，有立功情节，归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，请求二审法院改判较轻刑罚。经审理查明，原判认定上诉人林国龙、原审被告人ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来犯寻衅滋事罪的事实清楚，证�确实充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据经一审举证、质证，客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。本院认为，上诉人林国龙、原审被告人ＸＸ城、ＸＸ鹏、陈伟其、林秋龙、蔡进来在公共场所随意殴打他人，致二人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，属共同犯罪。林国龙系累犯，依法应当从重处罚。ＸＸ城、林秋龙、蔡进来具有自首情节，林国龙、ＸＸ鹏、陈伟其归案后能如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。林国龙、陈伟其具有立功表现，依法均可以从轻处罚。ＸＸ城等人能共同赔偿被害人黄某2、黄某1、蔡某1、林某1的经济损失并取得谅解，均可酌情从轻处罚。关于上诉人林国龙及其辩护人提出林国龙不是主犯，有立功、如实供述犯罪事实，认罪态度好，请求二审法院改判较轻刑罚的诉辩理由。经查，林国龙在共同犯罪中行为积极主动，起主要作用，应认定为主犯；林国龙有立功、如实供述犯罪事实、认罪态度好等情节原判在量刑时已予以考虑，二审不宜重复评价。原判根据本案的犯罪事实和情节，对上诉人林国龙所作的量刑并无不当。综上，上诉人林国龙及其辩护人请求二审改判较轻刑罚的诉辩理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当;审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）、（四）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  郭 钰代理审判员  郑荣聪代理审判员  陈生平二〇一七年三月二十七日书 记 员  吴伟艺附本案适用的法律和司法解释条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于�假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成�人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。