安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）六刑终字第00129号
原公诉机关霍邱县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜家国，男，汉族，1967年11月2日出生，安徽省霍邱县人，文盲，无业，住霍邱县。2003年9月29日因犯盗窃罪被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑二年三个月。2013年10月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被霍邱县公安局刑事拘留，同年11月27日经霍邱县人民检察院批准，次日被霍邱县公安局执行逮捕。现羁押于霍邱县看守所。
霍邱县人民法院审理霍邱县人民检察院指控原审被告人杜家国犯贩卖毒品罪一案，于2014年4月24日作出（2014）霍刑初字第00066号刑事判决。原审被告人杜家国不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、2013年10月21日13时55分，张甲与杜家国联系购买冰毒，公安人员布控在双湖西路抓获杜家国，从其身上查获冰毒五袋共4.43克，在其租住房内搜查出冰毒五袋共1.49克。
二、2013年10月4日20时许，张甲联系杜家国，在中医院门口300元购买一袋冰毒约0.5克。10月12日早上9时许，张甲联系杜家国，在平安驾校路边400元购买一袋冰毒约0.6克。
三、2013年10月份，汪某某联系杜家国购买二次毒品：在双湖西路“王朝汗蒸”里300元购买一袋冰毒约0.5克；在双湖西路“王宫金池”路口，300元购买一袋冰毒约0.5克。
四、2013年9月份，杜某联系杜家国购买二次冰毒：一次以200元购买一袋0.6克冰毒；另一次在平安驾校对面水泥店二楼购买一袋冰毒约1克，当时未付款。
原判依据搜查笔录、扣押清单、称量笔录、鉴定意见、辨认笔录、证人证言、被告人供述和辩解等证据证实上述事实后认为，被告人杜家国多次向多人贩卖冰毒，其行为构成贩卖毒品罪，且系情节严重。鉴于被告人杜家国当庭自愿认罪，对其酌情从轻处罚。经霍邱县人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人杜家国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年六个月，罚金10000元；被告人杜家国违法所得1500元予以追缴，毒资3100元予以没收，均上缴国库。
杜家国上诉称：其给张甲约0.6克冰毒那次没有收钱，给杜某的两次共计约1.6克也没有收钱，对于其没有收钱的冰毒及从其家中搜查出的1.49克冰毒不应计入其贩卖毒品的数量中。故原判认定其贩卖毒品数量有误，量刑偏重，请求二审法院改判三年以下有期徒刑。
经审理查明：
一、2013年10月21日13时55分，张甲与上诉人杜家国联系购买冰毒，后公安人员在双湖西路抓获杜家国，从杜家国身上查获冰毒五袋共4.43克，在杜家国租住房内查获冰毒五袋共1.49克。
上述事实，有下列经过一审庭审举证、质证的证据证实：
1、搜查笔录、扣押清单，证实公安人员对杜家国人身进行搜查，查获黑色“VIVOS7T”型号触屏手机一部、用透明塑料自封袋包装的毒品疑似物五袋；对杜家国租住房进行搜查，查获用透明塑料自封袋包装的毒品疑似物五袋、电子秤两个、透明塑料自封袋若干、吸管若干、玻璃嘴一个、冰壶两个、毒资3100元、手机一部、钱包一个、杜家国身份证一张、银行卡三张、笔记本电脑一部、用杜家国身份证开户的手机号码×××××××××××的中国移动六安分公司电话业务受理单。并证实公安机关对上述物品予以扣押。
2、称量笔录，证实经称量，从杜家国身上查获的五袋用透明塑料自封袋包装的毒品疑似物净重4.43克，从杜家国租住房查获的五袋用透明塑料自封袋包装的毒品疑似物净重1.49克。
3、视听资料，证实对杜家国在霍邱县城关镇的租住房搜查的过程及对在杜家国身上、租住房处查获的毒品进行称量的过程。
4、鉴定意见，证实经六安市公安局司法鉴定中心鉴定，在杜家国身上及租住房查获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
5、辨认笔录，证明经杜家国辨认，郭某某就是在常州卖毒品给自己的男子。
6、辨认笔录，证实经张甲辨认，杜家国就是其联系购买冰毒的人。
7、证人张甲的证言，证实2013年10月21日13时55分，因张某乙要买冰毒，其打电话联系杜家国，杜家国讲有四袋冰毒，一袋约0.5克，共计2000块钱，要买就到双湖西路修路的地方。其把杜家国的手机号码×××××××××××给张某乙，张某乙联系不上，后其打杜家国的电话，电话接通后就挂了，之后其打了七次电话都没有人接。其被抓后，发现杜家国也被抓了。
8、被告人杜家国的供述和辩解，证实其以前一直在常州那边打工，很早就认识郭某某，2013年10月21日下午被抓时，在其身上及家里发现的冰毒都是十一前后到常州找郭某某买的。当时是以每克240元的价格购买了约50克冰毒，其付了11000多元钱，其租住房间里的电子秤、透明自封袋是郭某某给的。其第一次以每克240元的价格买了6000元的共计约十五六克冰毒从常州带回霍邱，一部分自己吸掉，还有一部分没有赚钱甚至贴本卖掉了，一般卖的是400元每克，或者200元0.6克。第二次到常州买了十七克冰毒，自己和朋友吸掉约一半，卖掉约一半。第三次从常州买了8000元约十七克冰毒带回来，自己吸的多，卖的少。其把毒品带回霍邱是想通过毒品认识一些朋友，想办法做点生意。卖过毒品给汪某某、张甲、顾某等人。
二、2013年10月4日20时许，张甲联系上诉人杜家国，在中医院门口以300元的价格购买一袋冰毒约0.5克。10月12日早上9时许，张甲联系杜家国，在平安驾校路边以400元的价格购买一袋冰毒约0.6克。
上述事实，有下列经过一审庭审举证、质证的证据证实：
1、辨认笔录，证实经张甲辨认，杜家国就是其联系购买冰毒的人。
2、证人张甲的证言，证实其是通过“阿宝”得到杜家国的手机号码×××××××××××的，当时“阿宝”没说他叫什么。第一次是2013年10月4日晚上，其电话联系好，两人在中医院门口东边一点见面，其给他300块钱，他递给其一袋用透明塑料自封袋包装的冰毒，至少有0.5克。第二次是2013年10月12日早上，其打电话给他，两人约在平安驾校不远的路边见面，他从一个硬中华烟盒子里拿出两袋冰毒，都是用透明塑料自封袋包装，一袋约1克，一袋约0.6克，说多的700元，少的400元，其当时身上钱不够，就买了400元的那袋。第三次就是2013年10月21日下午被抓这次，是因张某乙要买冰毒，其才联系的。
3、被告人杜家国在一审庭审中对该起事实供认不讳。
三、2013年10月份，汪某某联系上诉人杜家国购买过两次毒品，一次是在双湖西路王朝汗蒸里以300元的价格购买一袋冰毒约0.5克，一次是在双湖西路王宫金池路口以300元的价格购买一袋冰毒约0.5克。
上述事实，有下列经过一审庭审举证、质证的证据证实：
1、辨认笔录，证实经汪某某辨认，杜家国就是卖毒品给自己的人。
2、证人汪某某的证言，证实其是从杜某手机里找到杜家国的手机号码×××××××××××的。第一次是2013年10月初的一天下午，其到王朝汗蒸花300元从杜家国处买了0.5克冰毒。第二次是两天左右后，其在王宫金池门口花400元从杜家国处买了0.7克冰毒。第三次是在王宫金池路口花400元从杜家国手里买了0.7克冰毒。
3、被告人杜家国在一审庭审中供述，其卖给汪某某冰毒两次，其中一次是在王宫金池路口以300元的价格卖给汪某某0.5克冰毒。
四、2013年9月份，杜某联系上诉人杜家国购买过两次冰毒，一次是以200元的价格购买一袋冰毒0.6克，一次在平安驾校对面水泥店二楼购买一袋冰毒约1克，当时未付款。
上述事实，有下列经过一审庭审举证、质证的证据证实：
1、辨认笔录，证实经杜某辨认，杜家国就是卖毒品给自己的人。
2、证人杜某的证言，证实2013年9月份一天晚上，杜家国打电话讲他从合肥回来带了点好东西，让其到国美宾馆203房间找他玩。第二天早上，其打车去后，杜家国从卫生间天花板上拿一小袋冰毒给他，至少有1克，然后杜家国和他讲想在霍邱县做这个生意，指卖冰毒，其不想参与，就拿着冰毒走了。四五天后其电话联系杜家国，在国美宾馆门口其给杜家国500元，杜家国给其一袋用透明塑料自封袋包装的冰毒约1克。又过了四五天，其电话联系杜家国，后在平安驾校对面卖水泥的二楼，杜家国给其一袋冰毒约1克，其当时没给钱。十一放假后一天晚上，其跟杜家国联系后，在飞人雕塑边给杜家国500元，杜家国给其一袋用透明塑料自封袋包装的冰毒约1克。
2、被告人杜家国供述和辩解，证实杜某有一次以200元的价格从其手中买了0.6克冰毒，还有一次拿了1克没给钱。
另有下列经过一审庭审举证、质证的综合证据：
1、刑事判决书，证实2003年9月29日杜家国因犯盗窃罪被江苏省宜兴市人民法院判处有期徒刑二年三个月。刑期自2003年7月3日起至2005年10月2日止。
2、江苏省常州监狱狱政科出具的证明，证实2003年10月28日至2005年10月2日期间，杜家国因犯盗窃罪在该监狱服刑。
3、户籍信息，证实杜家国已达到刑事责任年龄。
4、非税收入收据，证实涉案毒资3100元已被收缴入国库。
关于杜家国称给张甲的约0.6克冰毒因没有收钱而不应计入其贩卖毒品的数量中的上诉理由，经查，杜家国在一审庭审中对起诉指控的贩卖冰毒给张甲的事实供认不讳，并有证人张甲的证言及辨认笔录相互印证，足以认定。故杜家国此节上诉理由不能成立，不予采纳。
关于杜家国上诉称给杜某的两次共计约1.6克冰毒因没有收钱而不应计入其贩卖毒品的数量中的上诉理由，经查，对于其以200元的价格卖给杜某0.6克冰毒的事实，杜家国在一审庭审中供认不讳，并有证人杜某的证言及辨认笔录相互印证；对于其没有收取毒资而给杜某1克冰毒的事实，杜家国曾向杜某贩卖冰毒，此次杜某联系杜家国也是为了购买冰毒，是否当场付资，不影响杜家国向杜某贩卖毒品事实的成立。故杜家国此节上诉理由不能成立，不予采纳。
关于杜家国称从其家中搜查出的冰毒不应计入贩卖毒品的数量中的上诉理由，因现有证据证实杜家国有贩卖毒品的行为，对于其家中被查获的1.49克冰毒，依法应计入其贩卖毒品的数量中。故杜家国此节上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为：上诉人杜家国多次向多人贩卖冰毒9.62克，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人杜家国自愿认罪，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 王 欣
代理审判员 李传丽
二〇一四年七月三日
书 记 员 武学谦
附：本案相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；