宁城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第00154号
原告宁城田艺种业有限责任公司。住所地宁城县天义镇大宁路。
法定代表人李树范，系董事长。
委托代理人韩波，系公司职工。
委托代理人董春阳，内蒙古大宁律师事务所律师。
被告崔友文，男，汉族。
委托代理人王海豹，内蒙古红城律师事务所律师。
原告宁城田艺种业有限责任公司诉被告崔友文种植、养殖回收合同纠纷一案，本院于2014年12月30日立案受理后，依法由审判员宁素梅适用简易程序于2015年2月6日、3月4日公开开庭进行了审理。原告宁城田艺种业有限责任公司委托代理人韩波、董春阳，被告崔友文及其委托代理人王海豹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁城田艺种业有限责任公司诉称，2014年3月22日，原告与被告签订种子生产收购合同。合同约定被告代原告繁育冀杂5高梁种子200亩，交种量为4万公斤，收购价格为每公斤8.6元，合同总价款34.4万元。同时约定如被告自销、拒交、掺杂掺假、未完成合同规定数量，由被告向原告支付种子总价款50%的违约金。收获前，被告未提出完不成产量，并表示可以完成。收获后，原告多次要求被告交付种子，但被告均以未完成产量为由予以拒绝。原告本着保护生产者利益的角度，经多次磋商，于2014年11月3日达成变更协议。该协议约定，由被告向原告交付种子2万公斤，原告向被告支付预付款10万元，在变更协议履行完后，原种子生产收购合同作废。变更协议签订后，原告向被告交付预付款10万元，被告给原告出具收据一枚。但在原告要求被告交付种子时，被告拒绝交付。原告认为，在签订变更协议后被告拒不履行变更协议，2014年11月3日所签合同未实际履行，根据约定原2014年3月22日签订的种子生产收购合同仍然有效，应当按照该合同执行。被告与原告签订种子生产收购合同，因种子价格的变化，被告私自销售谋取利益，拒不交付种子已经严重违反了合同的约定，严重损害了原告的合法权益。综上，原告请求依法判决解除合同，被告支付原告违约金17.2万元并返还种子收购预付款10万元，诉讼费由被告承担。
被告崔友文辩称，一、被告与原告于2014年3月22日签订的《种子生产收购合同》已经废止。（一）原告未履行提供亲本种子的义务，违约在先。（二）发生不可抗力使合同无法履行。宁城地区2014年全年降水量创1961年以来的新低，遭遇严重伏旱，农田大面积绝收或减产，遭遇自然灾害，使合同无法实际履行。（三）2014年11月3日，被告与原告达成新的协议，明确废止了原合同。二、被告已经备足种子，原告嫌价高而拒收，是原告违约。被告已经按与原告2014年11月3日签订的《种子收购协议》，收足了2万公斤冀杂5号高梁种子准备交付。原告得知价格升高后，拒绝按合同收货，是原告违约。三、要求原告继续履约，按市场价格回收被告已经备足的种子。因为宁城地区2014年发生五十年一遇的旱情，致使农田大面积绝收或减产，冀杂5号高梁种子收购价格也大幅升高。由于不能按2014年3月22日双方签订的《种子生产收购合同》时预定的价格从农户手中收购种子，也不能收足4万公斤种子，所以2014年11月3日双方又重新签订了《种子收购协议》。约定：（原告）在乙方（被告）处订冀杂5号高粱种子2万公斤，原告先预付给被告种子款10万元，并口头约定按市场价格收购。合同签订后，被告立即着手进行筹集，被告备齐种子后，原告见种子价格已经升到每公斤16元钱，价格较高已无利可图，遂不履行回收义务，并想要回已支付的10万元预付款，被告不同意原告的无理要求，被告要求原告继续履约。四、请求法院驳回原告的诉讼请求。被告没有违约，所以不存在支付违约金的事实依据，并且原告要求支付违约金的依据是已经废止的《种子生产收购合同》的约定，其逻辑也是自相矛盾的，原告要求返还种子收购预付款10万元，更是无理取闹。原告应当继续履行合同义务，支付收购种子的余款22万元。五、证人的误工费、差旅费、伙食费应当由原告支付。两位证人的误工费每人每天200元，差旅费每人每天100元，伙食费每人每天40元，总计680元。
原告为支持其诉讼请求所依据的事实，向本院提供的的证据及被告的质证意见如下：
1、原、被告于2014年3月22日签订的种子生产收购合同一份，证明双方签订的合同有效并约定了违约金及原告不对因自然灾害造成的减产负责。
被告质证认为，被告持有的该份合同没盖原告公司的印章且该合同已经废止。
2、原、被告于2014年11月3日签订的种子收购协议一份，证明被告认可2014年3月22日所签的种子生产收购合同并履行了该合同；被告完成了种子生产，且至少完成了2万公斤；双方对交付种子的数量进行了变更；双方约定该协议履行完后春季签订的种子生产收购合同废止；11月份的变更协议未实际履行，所以3月份所签的种子生产收购合同仍然有效。
被告质证认为，对协议本身无异议，对证明目的有异议。合同主体是韩波和崔友文，是一份涉他合同；此合同与2014年3月22日签订的合同是相互独立的；被告与原告签订的合同未实际履行已经废止。
3、被告出具的借据1枚，证明被告收到原告的预付款10万元。
被告质证认为，这是一枚借据，并未说明是预付款，也没有出借主体，不能证明被告已收到预付款。
4、原、被告于2012年、2013年签订的种子生产收购合同，证明合同均未对种子交付时间进行约定。
被告质证认为，这两份合同与本案没有关系，不能作为本案的定案依据。
5、2008年、2010年、2012年的种子检斤凭证及2013年被告的支款收据，证明按种子交易习惯种子交易时间应在11月中上旬。
被告质证认为，支款和检斤单不能作为被告应交付种子的时间凭证。
6、种子生产许可证1份，证明原告具备生产销售种子的资质，不存在终止业务情况。
被告质证认为，对证据本身没有异议，对证明目的有异议。根据自治区文件规定，要求公司注册资本是3千万，所以原告现处于歇业状态，没有进行生产经营。
7、证人孙井国出庭证实，2014年证人在原告处预订的高梁种子，证人已经提前与老百姓签订订单，证人在春节前要预售种子，因为原告没能给证人提供种子，所以给证人造成了损失。证人在原告处订了1万公斤种子，约定价格比市场价格低两元钱。
原告质证无异议。
被告质证认为，证人的证言不能证明原告有实际损失，如果有损失也是间接损失；原告的损失不是被告造成的，
被告为支持其答辩意见所依据的事实，向本院提供的证据及原告质证意见如下：
1、2014年11月3日，被告与韩波签订的种子收购协议1份，证明原、被告于2014年3月22日签订的种子生产收购合同已经解除，种子数量已变更为20000公斤，双方口头约定按市场价格进行交易。
原告质证认为，对证据本身无异议，对证明目的有异议。该协议约定履行完后2014年3月的协议废止，因该协议未实际履行，所以2014年3月的协议仍然有效；被告说口头约定按市场价格交易与实际不符，双方变更的只是种子数量，对2014年3月的协议无争议内容未变更，且按常识推断如按市场价交易原告将没有任何获益，显然其证明目的不能成立。
2、被告自行购买亲本种子的收据一枚，证明原告未提供亲本，违约在先。
原告质证认为，原告认可该事实，但并不能说明其证明目的。2012年、2013年原告也未提供亲本，且被告通过自己的履行行为认可2014年3月份所签订的协议，同时被告通过自己的行为确认了合同的效力，双方发生争议后，被告才以此来抗辩，有悖于诚实信用原则。
3、照片三张，证明被告已备齐种子待交付。
原告质证认为，按合同约定被告即使备齐种子仍应通知原告到场验货，但被告未通知，且照片仅为袋子的外观不能证明是被告待交的种子。
4、证人闫奎出庭证实，证人给被告制种子，70亩地产了2450公斤，每公斤14元钱卖给被告了。
被告质证无异议。
原告质证认为，证人说的与实际不符，按最低产量计算亩产也应该200公斤，且制种地是优质地，证人与被告是合作关系，有利害关系，其证言不应采信。
5、证人张景富出庭证实，今年天旱，没收获多少种子。
证人80多亩地产了2000左右公斤，每公斤14元钱卖给被告2000多公斤。
被告质证无异议。
原告质证认为，证人说的价格不能成为被告的免责理由，合同具有相对性，无论被告多少钱收购种子都与原、被告之间的合同无关，其与种植户间的市场风险应该由其自己承担。
本院综合认证认为，原告提供的证据1，虽然被告持有的合同没盖公司印章，但两份合同内容一致，被告亦认可该合同系原告委托其职工殷国忠与被告所签，故本院对该证据予以采信。原告提供的证据2与被告提供的证据1系同一份协议，该证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。原告提供的证据3，能够与证据2互相印证该款系预付给被告的种子款，本院对上述证据予以采信。原告提供的证据4、5，系原告与被告及其他制种户多年的交易习惯且综合考虑被告庭审中的陈述意见和种子销售的时间性，可以认定按交易习惯被告对种子的交付时间不应超过12月末。原告提供的证据6，系国家有权机关颁发的种子生产销售许可证，被告虽持有异议，但未向本院提供反证，故本院对证据4、5、6予以采信。原告提供的证据7，证人证实证人从他人处订购的种子每公斤16元，从证人处订购1万公斤种子，约定价格比市场价格低2元钱。证人证实的内容符合本案实际情况，本院予以采信。被告提供的证据2，能够证实亲本种子系其自行购买，原告亦认可，本院对该证据予以采信，但综合考虑双方庭审中的陈述意见及两份协议的签订和履行情况，本院对被告的证明目的不予采信。被告提供的证据3，尚需其他证据来佐证，本院不予采信。被告提供的证据4、5，证人证实种子价格高的事实与原、被告双方的意见基本一致，本院予以采信。
根据采信的证据及双方的诉辩意见，本院查明如下事实：
2014年3月22日，原告宁城田艺种业有限责任公司与被告崔友文签订《种子生产收购合同》，约定被告为原告繁育冀杂5号高梁种子200亩，交种量为4万公斤，收购价格为每公斤8.6元。同时约定原告为被告提供亲本种子和制种技术方案及如被告自销、拒交、掺杂掺假、未完成合同规定数量，由被告向原告偿付未交付种子价款的50%作为违约金等内容。后因被告履行不能，双方协商后又于2014年11月3日签订了一份《种子收购协议》，协议约定原告在被告处订购冀杂5号高梁种子2万公斤，原告先预付被告种子款10万元；被告把种子备齐后，原告到被告场地取样，检验合格补齐余款后，被告负责送货到原告指定的库房；被告如低于协议规定数量，需按所欠数量价格50%赔偿原告经济损失；该协议履行完后，春季原、被告所签关于冀杂5号高梁代繁协议作废。同日被告从原告处支取10万元并出具借据一枚。协议签订后，被告一直未履约，12月末时，被告通知原告只有种子5000公斤。原告表示交种量未达到约定数量不收购，要求被告赔偿经济损失。
庭审中，被告认可种子正常的交易时间最晚到12月末。
被告要求原告继续履行《种子收购协议》，按市场价每公斤16元收购种子，原告如果按原定价格每公斤8.6元收购种子，被告则拒绝交付。
另查明，证人孙井国从别处订购的高梁种子每公斤16元钱。从原告处订购高梁种子1万公斤，约定比市场价格低2元。
被告从其他植种户采购的高梁种子每公斤14元。
本院认为，原、被告于2014年3月22日签订《种子生产收购合同》后，被告自行购买了亲本种子进行耕种，原告提供了技术指导，期间双方未提出异议，被告购买亲本种子的行为应视为对《种子生产收购合同》效力的追认和对约定事项的变更。到收获季节时，因被告履行不能，经公司职工韩波多次与被告沟通后，双方又于2014年11月3日签订了《种子收购协议》，该协议虽然是以韩波名义签订的，但该协议对被告交种量减少的约定以及本协议履行完后，《种子生产收购合同》即作废的约定更像是对《种子生产收购合同》部分内容进行变更和补充的约定，且原告对该协议进行了追认。综上，认定《种子收购协议》是对《种子生产收购合同》的变更而不是两份独立的合同更符合本案事实。该两份合同的签订是双方真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效，原、被告应按约定全面履行自己的义务。《种子收购协议》未对种子价格进行约定，庭审中，原告不认可双方在签订《种子收购协议》时曾口头约定按市场价格对种子进行交易，被告亦未向本院提供证据证明双方约定按市场价格进行交易的事实，根据法律规定，应推定种子价格未变更，即每公斤8.6元。被告要求继续履行合同，又拒绝按原定价格交付种子，故应认定被告违约。被告在12月末要求交付部分种子时，原告因交种量不够而拒收，属原告违约，因此被告不应对该部分种子承担违约责任。庭审中被告称有种子7000多公斤，在被告没有向本院提供证据予以证实的情况下，应以原告认可的5000公斤种子量认定原告违约的事实。根据本案被告拒绝履行合同的实际情况，原告要求解除合同返还种子预付款的请求符合法律规定，本院予以支持。因《种子收购协议》是对《种子生产收购合同》部分内容的变更和补充，且两份合同均合法有效，双方在合同中约定了违约责任，在协议中约定了损失赔偿额的计算方法。根据法律规定，当事人可以根据违约情况约定违约金也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法，因此原告选择支付赔偿性违约金的请求符合法律规定，本院予以支持。因双方已对交种量变更为2万公斤，因此被告应按变更后的交种量中未交付的种子量1.5万公斤及按原定价格每公斤8.6元计算违约金，即被告应支付的违约金数额是1.5万公斤×8.6元／公斤×50%=64500元。在《种子收购协议》签订后，原告已预付种子款10万元，故原告以该协议未实际履行因而无效，被告应按《种子生产收购合同》约定的交种量支付违约金的的主张没有事实和法律依据，本院不予支持。在原告未向本院提供证据证实其实际损失的情况下，本院根据认定的事实估算原告的损失为：6万元左右（从孙井国处获得的利润＋从被告处获得的利润-
原告对种子进行筛选、检疫、包衣、包装等成本）。本案原告请求被告支付违约金17.2万元，显然已过分高于造成的损失，因此被告要求调整违约金的请求符合法律规定，本院予以采纳。根据原告的损失及当事人违约情况，本院认为根据双方约定计算出的违约金数额足以补偿原告的经济损失，故本院根据本案实际情况酌定被告因违约赔偿原告违约金64500元。被告证人证实的内容并不能对抗原告主张的事实，所以证人出庭的相关费用由被告自行承担。被告的答辩意见中除原告部分违约及违约金过高的意见成立外，其他的抗辩意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第九十四条（二）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：
一、解除原告宁城田艺种业有限责任公司与被告崔友文签订的《种子生产收购合同》和《种子收购协议》；
二、被告崔友文于本判决生效后十日内返还原告宁城田艺种业有限责任公司种子款10万元；
三、被告崔友文于本判决生效后十日内支付原告宁城田艺种业有限责任公司违约金64500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2690元，由被告崔友文承担2000元，其余690元由原告宁城田艺种业有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。
审判员 宁素梅
二〇一五年三月四日
书记员 霍伶俐