四川省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川民再304号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：成都百鼎源装饰工程有限公司，住所地四川省成都市郫都区郫筒镇望丛中路795号龙湖弗莱明戈20幢1单元负1层3026号。
法定代表人：汪俊锋，总经理。
委托诉讼代理人：蒲颖，男，该公司工作人员。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：刘建，男，1987年6月29日出生，藏族，住四川省小金县。
再审申请人成都百鼎源装饰工程有限公司（以下简称百鼎源公司）因与被申请人刘建装饰装修合同纠纷一案，不服四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院（2016）川32民终00016号民事判决，向本院申请再审。本院于2016年12月19日作出（2016）川民申3102号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人百鼎源公司的法定代表人汪俊峰及诉讼代理人蒲颖，被申请人刘建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
百鼎源公司申请再审称，1.一、二审法院证据采信错误，致使认定事实错误。原审仅依据四川建业工程咨询公司（以下简称建业咨询公司）作出的的鉴定结论“因当事人双方均未能提供有效合法的全部装修工程造价的主张证据及资料，因此不具备鉴定条件，也无法得出鉴定结论”，认定百鼎源公司无法证明实际已完成的工程量而驳回百鼎源公司的诉讼请求错误。在鉴定机构无法作出鉴定的情况下，原审应该依据百鼎源公司提供的其他证据作出认定；2.二审不准许百鼎源公司申请重新鉴定，存在程序违法情形。请求再审撤销一、二审判决，改判或发回重审，并判令由刘建承担原审诉讼费。
刘建辩称，其已经支付百鼎源公司工程款10万元，是百鼎源公司没有装修完就走了，刘建不应当再向百鼎源公司支付工程款。请求再审维持二审判决。
百鼎源公司向四川省小金县人民法院一审起诉请求：1.依法解除百鼎源公司与刘建签订的装饰工程施工合同，判令刘建向百鼎源公司给付拖欠的工程款226612元，并依约承担10%的违约责任；2.由刘建承担本案的全部诉讼费。
一审法院认定事实：2014年8月26日百鼎源公司法定代表人汪俊峰与刘建在四川省小金县美兴镇后街8号签订了《成都市家庭装饰装修施工合同》，约定：百鼎源公司承建刘建位于小金县××号约200平方米房屋的装修工程，工程总造价为244489元，其中括号备注若要更改施工内容、变更材料，工程造价按实结算。工程有效期限为60天，开工日期为2014年9月1日，竣工日期为2014年10月30日。合同第六条约定：工程项目或施工方式的变更，须由双方协商后签署书面《装饰装修工程变更单》。合同第七条约定：一方供应的材料需经另一方验收。合同第十一条约定：工程款支付方式为合同签订的当日甲方支付1万元定金，材料进场后当日支付5万元，装修至50％的工程量后支付5万元，装修至90％的工程量时支付5万元，完成全部工程后支付2万元，验收合格后10日全部付清款项。合同第十二条约定：一方违约须向另一方支付工程造价10％的违约金。双方并于当日签订了《百鼎源公司2013年装修预算报价表》及《水电改造工程计价表》。合同签订当天刘建支付百鼎源公司定金1万元。2015年9月6日刘建在百鼎源公司制作的《西餐厅小金刘哥装饰工程设计方案》上逐页签字。2014年9月10日百鼎源公司进场施工，同日刘建向百鼎源公司支付工程款7万元，2014年10月1日刘建向百鼎源公司支付工程款2万元。2014年10月6日，百鼎源公司要求刘建支付工程款未果，于10月7日停止施工，并于10月18日书面告知刘建要求支付余款19.5万元。2014年12月11日刘建另外找人并用百鼎源公司提供的材料完成了百鼎源公司余下的装修工程。2015年1月6日百鼎源公司委托四川伊丽达律师事务所律师杜学鹏通过EMS向刘建邮寄《律师函》壹份，要求刘建收到函后三日内按合同履行付款义务。在诉讼中，百鼎源公司提出鉴定申请，要求对其已完工工程的价值进行司法鉴定。2015年6月19日鉴定机构建业咨询公司向法院出具《关于申请人申请鉴定的内容不详和现在送件资料不具备以及尽收鉴定费的函》，要求：1.当事人双方应提供共同鉴定协议及补充合同（其中家庭装饰装修报价表不完整，请提供完整的报价表）；2.当事人应提供设计图、施工图、竣工图以及双方共同签字的现场收方记录以及工程量的材料价格认定表。若以上资料不具备，则无法进行鉴定。2015年7月30日一审法院组织双方当事人对其提供的补充材料进行质证，双方对对方提交的证据均不认可。2015年8月16日建业咨询公司作出了《对小金县人民法院委托的2015小金鉴字第1号退回的函》，其内容为：鉴于当事人各方均未能提供有效合法的全部装修工程造价的主张证据及资料，因此不具备鉴定条件，也无法得出鉴定结论。
一审法院判决：一、解除百鼎源公司与刘建于2014年8月26日签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》；二、驳回百鼎源公司要求刘建给付其拖欠的工程款226612元，并按约定承担10％的违约责任的诉讼请求。案件受理费2349.59元，由百鼎源公司承担。
百鼎源公司不服一审判决，向四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院提起上诉，请求：撤销一审判决第二项，依法改判刘建向百鼎源公司给付拖欠工程款人民币226612元，并依约承担10%的违约责任，同时判令刘建承担本案全部诉讼费。
二审法院认定的基本事实与一审相一致。二审庭审结束后，百鼎源公司于2016年1月20日向二审法院寄送《重新进行司法鉴定申请书》一份，要求二审法院委托司法鉴定机构对百鼎源公司装修的案涉房屋装修工程造价进行司法鉴定。二审法院认为，一审时百鼎源公司已申请鉴定，并由双方当事人共同协商由一审法院委托鉴定机构进行鉴定，因双方提交的资料不完整，鉴定机构要求补充材料，双方对对方补交材料均不认可，鉴定机构无法得出鉴定结论，百鼎源公司基于同样事实及材料再次提出鉴定申请，故对该申请不予准许。
二审法院认为，首先，百鼎源公司提出的鉴定申请因资料不齐，鉴定机构无法根据所提交的资料得出鉴定结论，对于百鼎源公司所完成的工程量没有相关证据支撑。根据双方所签订的《成都市家庭装饰装修施工合同》第十一条约定的工程款支付方式及刘建实际支付百鼎源公司的款项情况，不能支持百鼎源公司认为其已完成大部分工程量及刘建构成违约的观点。其次，案涉合同第七条约定了一方供应的材料需经另一方验收，百鼎源公司向一审法院提交的购货清单、费用清单、工资款等相关凭证没有刘建签字确认，该相关凭证不能证明案涉房屋装修的费用，一审法院不予采纳并无不妥。因此，百鼎源公司认为一审法院认定事实错误、判决错误的上诉理由不成立。
二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4699元由百鼎源公司承担。
本院再审查明的基本事实与一、二审相一致。
本院再审认为，双方对案涉装饰装修工程已完工工程价值存在争议，经查，一审审理期间，人民法院依法委托建业咨询公司对争议的已完成工程价值进行鉴定，2015年8月16日建业咨询公司作出了《对小金县人民法院委托的2015小金鉴字第1号退回的函》，其内容为：鉴于当事人各方均未能提供有效合法的全部装修工程造价的主张证据及资料，因此不具备鉴定条件，也无法得出鉴定结论。二审期间，百鼎源公司又申请对案涉工程已完成工程价值重新进行鉴定，由于鉴定不能的原因并未消除，故二审未准许百鼎源公司的鉴定申请并无不当。除了申请鉴定以外，百鼎源公司还向人民法院提交了购货清单、费用清单、工资款等相关凭证，但上述凭证没有刘建的签字确认，该相关凭证也不能证明案涉房屋装修的费用。另外，一审法院工作人员在建业咨询公司无法作出鉴定结论后，与双方当事人一同前往施工现场核实百鼎源公司已完成的实际工程量，并就现场核实情况形成了笔录，但是刘建亦未在笔录上签字。由于案涉房屋装修完工工程价值不能通过鉴定予以证实，也未能通过其他客观的证据或双方共同确认的方式予以证实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”百鼎源公司提供的证据不足以证明其诉讼请求成立，故应由其承担不利的后果。
综上所述，二审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，再审申请人百鼎源公司的再审请求不能成立，应驳回其再审请求。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
维持四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院（2016）川32民终00016号民事判决。
本判决为终审判决。
审判长 甘海涛
审判员 廖 新
审判员 张碧芳
二〇一七年八月二十八日
书记员 张凌燕