山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋04民终673号
上诉人（原审被告）山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司。
法定代表人牛瑞峰，职务董事长。
委托代理人张福俊，系山西瀛谷律师事务所律师。
委托代理人贾旭云，系山西瀛谷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵ＸＸ，男。
上诉人山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司因房屋买卖合同纠纷一案，不服山西省壶关县人民法院（2015）壶民初字第600号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司的委托代理人张福俊、贾旭云，被上诉人赵ＸＸ到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2013年，买受人（原告）在出卖人（被告）位于壶关县龙泉镇古城路开发修建的“金豪世纪”住宅小区，认购商品房一套（6号楼1单元11层1102室），该商品房是原告与2012年购买该住宅小区6号楼2单元5层503室的商品房互换得来，交房违约按原协议执行。房用途为住宅，属框剪结构，建筑面积132.62平方米，2881.59元/平方米，总价款382157元。原告依约支付了87.95%的房款，计334735元。买受人（原告）选择阶段性分期付款方式向出卖人（被告）支付总房款，即付款在签订本协议时，买受人（原告）支付全部房价款的87.59%，计334735元。后须在房屋交付使用前，支付全部房价款的12.41%，计47422元。房屋的交付期限，双方约定为出卖人（被告）应当在2013年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，并符合本协议约定的商品房质量交付买受人（原告）使用；出卖人逾期交房的，买受人要求继续履行协议的，协议继续履行，自本协议规定的最后交付期限的第二天至实际交付之日止，出卖人（被告）按日向买受人（原告）支付已交房价款万分之贰的违约金。原告依约支付了87.95%房款，计334735元。被告于2015年7月2日在壶关县电视台播出滚动广告，告知买房户交付房屋。在交房时，因违约金的多少及房屋配套费应否缴纳等问题双方发生争执，原告提起诉讼在案。另查明，该6号楼现尚未进行质量验收。以上事实有原告提供的购房协议、交款手续、被告提供的壶关县恒久影视文化传媒有限公司的发票，五份关于壶关县粮食中心小区项目工程进展汇报，一份关于壶关县新建粮食中心小区的延期交房的报告，及庭审笔录在案为凭。
原判认为：原、被告双方签订的商品房买卖合同，是双方的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。在本案中，争议的第一个焦点是，一、交房延期的原因及法律责任。被告辩称，房屋延期系不可抗力所致，其列举原因七点，1、本案所涉开发建设项目占地面积为5.8万平方米，而壶关发改局的审批权限为3万平方米，导致分两次进行审批，影响建设项目进程。2、受到大量降雨天气等恶劣气候影响，建筑施工作业无法正常进行，导致工期延误。3、2011年老体2月6-7号楼、8-9号楼开始施工，受到周边居民阻挠累计耽误工期5个月。4、本工程6-9号楼地下存在大量地道，给工程进度带来很大影响。5、2012年项目6-9号楼开工建设，周边几十户居民阻挠施工，累计停工近5个月。6、2012年项目1-3号楼开工建设，法院家属阻挠施工，整个过程涉及变更规划和图纸，此事延误工期一年。7、2013年4-5号楼开工建设，其前后8户居民阻挠施工，历时6个月。8、2014年开始至2015年10月，马家巷的居民在6-7号楼入口长期倾倒生活垃圾，延误了工期。本案被告委托代理人特别提出，被告是根据壶关县委、县政府“深入推进四五战略，加快转型跨越发展”的总体要求，作为招商引资企业，参加旧城项目改造。原告认为以上事实，不能成为合同违约的原因。本院认为，以上事实，虽然客观存在，但在本案中并不属于《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定；“因不可抗力不能履行合同，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任。”其提到的第2点，和不可抗力有关，但是被告并未提供近几年壶关县气候异常、遭受洪涝灾害的依据，本院不予认可。其第1点、第4点理由，应当是被告在正常经营活动中自己应当的注意事项，不能成为其不构成违约的抗辩。其余几点，系周边居民因种种理由阻挠施工，造成工期延误，事实虽然存在，这反映出我们的经济生活，经营环境还有许多不尽如人意的地方，被告也应拿起法律武器去维护自己的合法权益，虽然曾和壶关县委、县政府多次进行协商，但是并没有取得原告的谅解，上述法律关系应是一种侵权行为，被告虽也是侵权行为的受害者，但是显属另外一种法律关系，其中原告没有任何过错，不应为此承担任何责任。本案争议的第二个焦点是：违约金比例是否过高的问题。被告提出每日万分之二向原告支付违约金过高，应当以该房屋的实际市场租金价格为标准作为确定原告实际损失。本院认为，根据《商品房买卖合同解释》第十六条的规定：“当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30%为标准适当减少。”本案中，被告并未提出原告实际损失的数额，故违约金是否过高，证据不足，其理由本院不予采信。本案争议的第三个焦点是：原告尚有47422元未予支付，也应当承担违约责任，本院认为双方协议约定，买受人（原告）须在房屋交付使用前支付房屋总价款，现双方所争议的标的，即6号楼1单元11层1102室尚不具备完全法律意义上的交付条件，故原告不存在违约行为。本案争议的第四个争议焦点是：如何认定房屋的实际交付日期，以及现在房屋能否交付使用的问题。根据《建筑法》第六十一条的规定，“建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或验收不合格的，不能交付使用。”在本案中，被告称内部验收合格，正在积极组织质量验收，房屋可以交付。原告认为，房屋有基本交付的条件，被告应该交付房屋的钥匙。本院认为，被告有及时组织商品房质量验收的义务，以保证该商品房的及时交付，这样既减少了双方的经济损失，也是唯一的双赢之举。鉴于，双方合同中约定的房屋已经建成，双方当事人都没有解除合同的意向，在现行经济状况下，房屋不能交付，必将给原告带来经济上的损失和精神上的不安，故本案中，双方签订的合同应当继续履行。对双方争执的交房时间及违约金计算时间，本院认为以2015年7月2日被告在壶关县恒久影视文化传媒作广告时，确定为房屋可以实际交付之日。即计算违约金的时间为2013年7月1日起至2015年7月2日。且在房屋如验收不合格或有质量瑕疵时，原告依然有再次起诉的补救措施。综上，本案中被告在合同中确定的商品房交付最后期限2013年6月30日未能交房，显然违约，应当按照合同约定支付原告违约金，原告的此项诉求，本院予以支持。且被告应积极组织该商品房的质量验收，以保证该商品房的交付符合法律要件，也使原告的权益得以切实保护。经组织双方进行调解，达不成调解协议，故依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国建筑法》第六十一条之规定判决如下：一、被告在本判决生效后十日内向原告支付违约金49005.2元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1021元由被告山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司承担。
判后，山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司不服向本院提起上诉，山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司上诉称：一审法院认定事实不清，片面适用法律，判决违约金数额过高。
被上诉人辩称：原审认定事实清楚，判决正确，应予维持。
经二审审理查明的事实与原审查明的事实基本一致。
另查明，被上诉人在原审起诉时请求的违约金数额为48871元。
本院认为：本案的争议焦点在于被上诉人主张的违约金是否过高，一审判决违约金数额是否适当。买卖合同中，违约一方应当承担违约责任。本案被上诉人按照房屋买卖协议约定向上诉人阶段性分期支付了87.59%的房款，总计334735元，上诉人于2015年7月2日在壶关县电视台播出滚动广告，告知买房户交付房屋。根据双方签订的买卖协议，上诉人逾期交房构成违约，依法应承担相应违约责任。而买卖协议中明确约定了违约金的承担方式，即每天以已付房款的万分之二计算违约金。上诉人主张违约金过高，超过同地段住宅房屋年租金数额，却未能提供相应证据予以佐证，本院不予采信。被上诉人在原审起诉时请求的违约金数额为48871元，一审法院判决的违约金为49005.2元，超出了当事人的诉讼请求，违背了不告不理原则，因此，本院对一审法院判决的违约金数额予以纠正，即本案的违约金数额应变更为48871元。综上，一审法院判决超出当事人诉讼请求计算违约金不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百七十条第一款第（三）项、《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决如下：
一、撤销山西省壶关县人民法院（2015）壶民初字第600号民事判决；
二、山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司于本判决生效后十日内支付赵ＸＸ违约金48871元。
三、驳回赵ＸＸ的其他诉讼请求。
如果山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1021元，由山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司承担；二审诉讼费1021元，由山西金豪玉翔房地产开发有限公司长治分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 程 琼
审判员 杨利兵
审判员 闫明先
二〇一六年六月二十七日
书记员 王琳峰