甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘06民终380号
上诉人（原审原告、反诉被告）开县佳钦装饰装璜有限责任公司武威分公司。
法定代表人李佐兵，系该公司总经理。
委托诉讼代理人陈守安，甘肃纵横律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）甘肃森泰种畜育种有限公司。
法定代表人陆建铭，该公司总经理。
委托诉讼代理人马银兰，女，该公司员工。
上诉人开县佳钦装饰装璜有限责任公司武威分公司（简称佳钦武威分公司）因与被上诉人甘肃森泰种畜育种有限公司（简称甘肃森泰公司）装饰装修合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2015）凉民初字第4395号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，开庭进行了审理。佳钦武威分公司委托诉讼代理人陈守安和被上诉人甘肃森泰公司委托诉讼代理人马银兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
佳钦武威分公司上诉请求：甘肃森泰公司支付佳钦武威分公司工程款35万元及利息。事实及理由：2013年1月13日佳钦武威分公司、甘肃森泰公司签订了装饰工程施工合同，合同约定甘肃森泰公司将其肉类食品深加工车间包工包料承包给佳钦武威分公司进行装修，合同造价为118万元，后佳钦武威分公司按约完成了合同义务，甘肃森泰公司只支付83万元，余款以种种理由拖欠未付，请求甘肃森泰公司支付欠款35万元及利息。
甘肃森泰公司辩称，佳钦武威分公司在施工过程中未按合同约定的质量标准进行装修，停止施工，经甘肃森泰公司催促，仍未施工。甘肃森泰公司将剩余工程及不符合质量工程发包给宋某装修，并支付工程款455000元。请求驳回佳钦武威分公司的上诉请求。
佳钦武威分公司向一审法院起诉请求：甘肃森泰公司支付佳钦武威分公司工程款35万元及利息。事实及理由：2013年1月13日佳钦武威分公司、甘肃森泰公司签订了装饰工程施工合同，合同约定甘肃森泰公司将其肉类食品深加工车间包工包料承包给佳钦武威分公司进行装修，合同造价为118万元，后佳钦武威分公司按约完成了合同义务，甘肃森泰公司只支付83万元，余款以种种理由拖欠未付，故起诉至法院要求甘肃森泰公司支付工程款35万元及利息。
甘肃森泰公司向一审法院反诉请求：佳钦武威分公司支付违约金166000，并赔偿损失455000元。事实及理由:佳钦武威分公司未按合同完工及不符合质量工程，甘肃森泰公司将装修剩余工程发包宋某装修完成，并支付工程款455000元。给甘肃森泰公司造成损失。
一审法院查明事实：2013年1月13日佳钦武威分公司、甘肃森泰公司签订了《装饰工程施工合同书》，合同约定,甘肃森泰公司（甲方）将其肉类食品深加工车间装饰工程承包给佳钦武威分公司（乙方）进行施工（包工包料），工程总造价118万元；施工时间为2013年1月15日至2013年4月15日，乙方不能按期开工或无故中途停工的，工期不顺延；乙方必须执行住宅装饰装修工程施工规范和出口食品生产车间的卫生要求施工要求，确保质量合格；按合同约定乙方提供的材料、设备双方共同验收，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用，若已使用造成的损失由乙方负责；在施工过程中对工程的质量发生争议，可申请由当地的质检部门予以认证；工程竣工后乙方应通知甲方验收，工程竣工验收后，乙方应提交工程结算单及有关资料给甲方，验收不合格，乙方负责返工，甲方不得使用，否则使用房屋视为合格；甲方分四次向乙方支付工程款；因一方原因造成合同无法继续履行时，应及时通知对方，协商合同终止，并由责任方赔偿对方由此造成的经济损失等内容。合同签订后佳钦武威分公司于2013年1月15日派员进入甘肃森泰公司工地开始施工，后双方为工程质量及完工的工程数量发生了争议，佳钦武威分公司称工程已于2013年4月份全部完工，甘肃森泰公司称工程质量不合格且有部分工程尚未完成，为此争执不下，双方也未进行验收和结算。2013年6月佳钦武威分公司的工作人员和设备全部从甘肃森泰公司工地撤离。期间甘肃森泰公司向佳钦武威分公司支付83万元的工程款，后甘肃森泰公司催促佳钦武威分公司继续履行合同，佳钦武威分公司再未继续施工。2013年8月25日甘肃森泰公司将佳钦武威分公司未完成的肉类食品深加工车间装饰工程以40万元的价款承包案外人宋某进行装修，期间甘肃森泰公司给宋某支付工程款375000元。后佳钦武威分公司向被告索款未果故起诉至本院，要求被告支付工程款35万元及利息，甘肃森泰公司提起反诉，要求佳钦武威分公司支付违约金166000元，并赔偿损失455000元。在审理期间，曾组织双方当事人对佳钦武威分公司完成的工程量进行核对，因双方当事人分岐较大而没有结果。
一审法院认为：佳钦武威分公司、甘肃森泰公司签订的装饰合同系双方真实意思表示，且不违反法律规定，属有效合同。但双方在履行合同中为工程质量、数量、验收等问题发生争执后，佳钦武威分公司便撤出工地，甘肃森泰公司将剩余工程又转包他人完成，致使合同无法继续履行。根据双方当事人的陈述和甘肃森泰公司与宋某签订的合同，可证明佳钦武威分公司承包的装饰工程确有部分未完工，佳钦武威分公司在撤出工地前未对其完工的工程量进行确认或保全，致使佳钦武威分公司完成的工程量无法确认，导致欠款数额也无法确定，故佳钦武威分公司以合同总造价118万元为标准，要求甘肃森泰公司支付拖欠的工程款35万元明显不妥，对佳钦武威分公司的诉请可待其与甘肃森泰公司将欠款数额核对清楚或有足够证据可证明欠款数额后另行起诉。佳钦武威分公司已完成的工程量未核对清楚之前被告将剩余工程转包他人，导致佳钦武威分公司完成的工程量无法确定，现反诉要求佳钦武威分公司赔偿损失、支付违约金亦无法确定，故其请求也不予支持。根据法律规定，当事人对自已提出的主张有责任提供证据，如不能举证将会承担举证不利的后果。综上所述，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、驳回佳钦武威分公司的诉讼请求。二、驳回甘肃森泰公司的诉讼请求。案件受理费6550元，由佳钦武威分公司负担，反诉受理费5006元由甘肃森泰公司承担。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于工程量和已完成工程质量如何确定的问题。佳钦武威分公司与甘肃森泰公司为工程质量及完工的工程数量发生争议，在一审审理期间，组织双方当事人对佳钦武威分公司完成的工程量进行核对而未果，佳钦武威分公司又不能提供有效证据证明所完成工程量，造成法院无法确定佳钦武威分公司所完成工程量和是否完成合同规定的工程内容，视为佳钦武威分公司未完成合同规定的工程内容。二审期间，佳钦武威分公司提出工程造价鉴定申请，本院认为，其工程造价鉴定申请不能提供佳钦武威分公司完成的工程量的确认资料和工程验收资料，且在一审审理期间双方当事人对佳钦武威分公司完成的工程量进行核对无果，故不予准许。根据佳钦武威分公司与甘肃森泰公司达成的协商意见书，可确定佳钦武威分公司已完成工程质量不合格。另本案上诉人（原审原告、反诉被告）应为”开县佳钦装饰装璜有限责任公司武威分公司”，一审列为”开县佳钦装饰装璜有限责任公司”错误，予以纠正。
二审认定事实与一审判决认定事实相一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：......(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务......。第九十七条规定合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十一条规定，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。佳钦武威分公司在未将已完成工程向甘肃森泰公司验收交付，在已完成工程存在质量不合格，未完全履行合同义务情况下，将工作人员和设备全部从甘肃森泰公司施工工地撤离，其行为表明不再完全履行合同义务。甘肃森泰公司又将未施工和不合格工程交付第三人完成，并支付了相应价款，可要求佳钦武威分公司减少价款。佳钦武威分公司不能提供已完成工程量的证据，应当承担不利后果。佳钦武威分公司请求支付合同剩余工程价款没有依据。
综上所述，佳钦武威分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6550元，由佳钦武威分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵永忠
审 判 员 沈忠清
代理审判员 蒋辉明
二〇一七年六月五日
书 记 员 张佳蕊