内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内05民终1356号
上诉人（原审被告）：王凤香，女，1962年1月13日出生，蒙古族，农民，现住内蒙古自治区通辽市。
被上诉人（原审原告）：费亚贤，女，1964年4月10日出生，汉族，农民，现住内蒙古自治区通辽市。
上诉人王凤香因与被上诉人费亚贤健康权纠纷一案，不服内蒙古自治区通辽市科尔沁区人民法院（2017）内0502民初1259号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
王凤香上诉请求：1、请求二审法院撤销原审判决，依法发回重审或予以改判；2、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1、原审认定事实不清。原审仅凭公安卷中的证人证言即认定上诉人殴打被上诉人的事实成立违反民诉法的相关规定。上诉人请求原审法院调取现场录像却遭到拒绝，致使事实真伪不明。2、原审判决适用法律错误。上诉人不存在任何殴打被上诉人的行为。被上诉人的受伤与上诉人无因果关系，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人70%的损失无任何事实和法律依据。
费亚贤辩称，上诉人说的是假的，上诉人的上诉理由不能成立，服从一审判决。
费亚贤向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费5024.99元、误工费494.45元、护理费565.00元、住院伙食补助费500.00元、营养费500.00元；2、请求判令被告赔偿原告手机款1400.00元；3、案件受理费由被告承担。
一审法院认定事实：原、被告系同村村民。2016年10月30日，因被告认为其丈夫与原告存在暧昧关系，遂到原告的工作场所找原告理论。在理论过程中原、被告双方发生口角，进而被告殴打了原告，导致原告受伤。原告受伤后被送至某某医院住院治疗5天，经诊断为：头部损伤、腔隙性脑梗死、高血压、冠状动脉粥样硬化性心脏病，支出医疗费5024.99元。因原告受伤，其各项损失共计6092.18元，其中包括医疗费5024.99元、护理费567.19元（按照2016年度内蒙古自治区人身损害赔偿标准中居民服务和其他服务业41405.00元计算，即41405.00元/年÷365天×5天＝567.19元）、住院伙食补助费500.00元（100.00元/天×5天）。一审法院认为，公民的人身权利受法律保护，任何组织和个人不得进行非法侵害。本案被告自认为其丈夫与原告存在暧昧关系，针对该问题双方本应采取积极妥善的办法予以解决，但被告到原告工作场所找原告理论。在理论过程中，双方均没有采取积极妥善的办法避免矛盾激化，而是进行了相互争执的过激行为，进而被告殴打了原告，导致原告受伤。虽被告辩称没有殴打原告，但根据通辽市科尔沁区公安分局某某派出所治安卷宗中格某某的询问笔录记载，格某某在事发现场，其证实被告存在殴打原告的行为，且根据某某医院病历记载原告有头部损伤的诊断，上述两份证据能够形成证据链条，能够证明被告殴打原告的事实，被告的侵权行为与原告受伤存在因果关系。因此被告对原告的损失应当承担赔偿责任。根据格某某的询问笔录记载，原告在发生纠纷时不够克制，与被告互相争吵，激化了矛盾，因此原告自身对损害结果亦存在一定的过错，故应适当减轻被告的赔偿责任。原告关于误工费494.45元（98.89元/天×5天）的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条”误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，根据原告庭审陈述，其系通辽市科尔沁区某某镇某某村某某洗碗厂职工，月工资2000.00元，按上班天数计算工资，其受伤住院5天，单位扣发其5天工资494.45元，对原告的该陈述，首先，原告陈述其月工资2000.00元，按天计算工资，也即每天工资为66.67元，如误工5天，其误工费应为333.35元，并非其陈述的494.45元；其次，原告对其单位扣发工资的事实也未提供证据予以佐证；再次，因原告有固定收入，其应按实际减少的收入计算误工费，但原告庭审陈述其起诉时对误工费是按照2016年度内蒙古自治区农、林、牧、渔业从业人员上一年度职工平均工资计算，该计算方式不符合法律规定。综上，原告对误工费的主张因未提供收入实际减少的证明，因此，其应承担举证不能的法律后果，对其误工费的主张不予支持。原告关于护理费565.00元（113.00元×5天）的主张，因住院病历有陪护一人的医嘱，故原告主张护理费符合法律规定，原告参照内蒙古自治区居民服务和其他服务业的工资标准每年41405.00元计算护理费，计算5天应为567.19元，但原告按565.00元主张系原告处分自己合法权利的表现，予以准许；原告关于住院伙食补助费500.00元（100.00元/天×5天）的主张，其系参照内蒙古自治区国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及住院5天计算，符合法律规定，予以准许。原告关于住院期间营养费500.00元的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条”营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，原告提供的住院病历医嘱中记载住院期间为”低盐低脂饮食”，无增加营养的医嘱，虽原告提供的出院诊断书中有”注意营养”的医嘱，但该医嘱无天数记载，也不是原告主张的住院期间增加营养的医嘱，因此，对原告主张住院期间的营养费因无证据予以佐证，不予支持。原告主张被告抢走其手机，应予赔偿的诉讼请求，因其未提供证据对此予以佐证，不予支持。以上的赔偿请求，应根据双方在此次纠纷中的过错程度确定被告的赔偿数额。依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决：一、被告王凤香赔偿原告费亚贤医疗费5024.99元、护理费565.00元、住院伙食补助费500.00元，合计6089.99元的70％，即4262.99元。此款于判决发生法律效力后立即执行；二、驳回原告费亚贤的其他诉讼请求。案件受理费250.00元，由原告费亚贤负担124.00元，被告王凤香负担126.00元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《侵权责任法》第六条、第二十六条的规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，被上诉人费亚贤、案外人格仁琪木格的公安询问笔录与被上诉人费亚贤提交的住院病历、费用明细清单、住院收费专用收据、出院诊断书等证据相互印证，能够证明双方当事人发生纠纷及上诉人致伤被上诉人的事实。上诉人未采取合法途径化解矛盾，其对被上诉人人身损害后果的发生存在过错，应承担相应的赔偿责任。原审考虑被上诉人未保持冷静克制，对双方矛盾的激化亦存在一定过错，适当减轻上诉人的赔偿责任，判决上诉人对被上诉人的各项损失承担70%的赔偿责任符合法律规定，并无不当。上诉人提出的原审认定事实不清、适用法律错误的主张，依据不足，不予采纳。
综上所述，王凤香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费500元，由上诉人王凤香负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王琳琳
审 判 员 郑旭然
代理审判员 韦青青
二〇一七年八月二十二日
书 记 员 道日娜