辽宁省锦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）辽07刑终105号
原公诉机关辽宁省黑山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马文秀，女，汉族，1977年1月14日出生，半文盲，无业，户籍所在地内蒙古自治区通辽市开鲁县，捕前住河北省唐山市。因本案于2016年7月14日被刑事拘留，同月29日被依法逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辩护人韩耀邦，辽宁名崛律师事务所律师。
辽宁省黑山县人民法院审理黑山县人民检察院指控原审被告人马文秀犯运输毒品罪一案，于2017年3月23日作出(2016)辽0726刑初214号刑事判决，于同年4月3日作出（2016）辽0726刑初214号刑事裁定。宣判后，原审被告人马文秀不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年7月18日公开开庭审理了本案。锦州市人民检察院指派检察员高凤秋、代理检察员姜岩出庭履行职务，上诉人马文秀及其辩护人韩耀邦到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人马文秀与郝某某系母女关系，董晓锋与郝某某系朋友关系。2014年7月1日，郝某某在黑山镇搭乘出租车载其母亲被告人马文秀及两名邻居去锦州市火车南站。马文秀让出租车司机从凌海上高速公路先到塔山高速服务区，然后再去锦州市火车南站。当出租车行至葫芦岛市塔山高速服务区时，马文秀换乘在服务区西口等待的一辆黑色轿车。该车上一名姓杨的男子递给郝某某一个装有甲基苯丙胺（冰毒）的塑料袋，马文秀让其将该物带回黑山，该男子又给郝某某500元打车钱。随后，郝某某搭乘出租车将两名邻居送到锦州南站后，乘出租车返回黑山。期间，马文秀联系董某某让其帮助运输郝某某携带的冰毒。董某某随即联系郝某某，让其在北镇市医院等待。董某某从黑山乘坐出租车到北镇市医院接到郝某某，郝某某上车后把携带的装有冰毒的塑料袋交给董某某，二人一起坐车往黑山方向行驶。出租车行至黑山县拉拉屯附近时，董某某让郝某某下车并搭乘客车返回黑山，董某某继续搭乘出租车携带冰毒向黑山行驶。当出租车行驶至马屯立交桥时，董某某发现民警设卡，立即把携带的装有冰毒的塑料袋扔出窗外，随后被民警抓获并起获其扔掉的塑料袋。经检定称重及检验，该塑料袋内白色晶体净重为51.66克，该白色晶体中检出甲基苯丙胺（冰毒）成分。
2016年7月13日16时许，被告人马文秀在河北省唐山市路南区国防道一足疗按摩店内被黑山县公安局民警抓获。
原审法院认为，被告人马文秀指使他人非法运输甲基苯丙胺51.66克，其行为已构成运输毒品罪。被告人马文秀与董某某系共同犯罪，马文秀系主犯。公安机关扣押的甲基苯丙胺（冰毒）净重为51.66克，未随案移送，依法应由扣押机关负责处理；所扣押的郝某某的白色苹果iphone4s手机做为证据由法院依法予以封存。原审法院经公开开庭审理，对本案涉案证据进行了庭审质证，并根据原审被告人马文秀的具体犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条、第二十六条之规定，判决：“被告人马文秀犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币3万元。”
上诉人马文秀的上诉理由是：其没有参与运输毒品，其行为不构成运输毒品罪。
其辩护人的辩护意见是：原审判决认定上诉人马文秀运输毒品的事实不清，证据不足，其行为不构成运输毒品罪。
经本院审理查明，原审查明的上述事实清楚，有以下证据予以证明：（1）案件来源及抓捕经过证明案件的侦破情况及上诉人马文秀被抓捕到案；（2）常住人口详细信息证明马文秀具有完全刑事责任能力；（3）黑山县人民法院刑事判决书证明，同案犯董某某因运输毒品罪已被黑山县人民法院另案依法判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5万元，该判决已发生法律效力；（4）扣押清单证明同案犯董某某所携带的冰毒及案发时郝某某所使用的白色苹果iphone4s手机已被公安机关依法扣押；（5）提取笔录证明公安机关利用技术手段将案发时郝某某所使用的白色iphone4s手机内通讯信息记录依法予以提取；（6）证人郝某某的手机内通话、短信记录证明，马文秀案发前给郝某某打电话、发短信指使郝某某将涉案毒品保管好，在北镇下车，让“小龙（郝某某的对象）”去接并去查看洋长河附近有无公安机关设卡拦截等情况；（7）物证照片、手机等物证证明，同案犯董某某指认其将随身携带的冰毒从出租车窗扔出的地点、其携带的冰毒情况及案发时郝某某所使用的白色苹果iphone4s手机情况；（8）辨认笔录证明出租车司机张宝龙辨认出郝某某就是案发当天董某某租用其出租车去北镇接的人；（9）情况说明证明，本案由特情举报，公安机关将董某某抓获及当场起获冰毒的经过，马文秀案发后脱逃被列为网上逃犯等情况；（10）测试报告、检验报告证明，同案犯董某某所携带的冰毒净重为51.66克，上述冰毒中检出甲基苯丙胺成分；（11）证人张某某证言证明，案发前董某某租用其出租车去北镇接一个女的回黑山，车开到拉屯附近时，那个女的下车了，等车开到马屯立交桥上被警察截住了，之后董某某就被警察带走了；（12）证人陈某某的证言证明，案发前有3个女的、一个男的租他的出租车先到塔山服务区，再到锦州南站，共支付400元车费。他看见一台车牌是冀开头的黑色轿车在塔山服务区西口附近停着，给他打电话那个女的拿着一个黑色手包和那个穿一身黑色衣服的30多岁的女的在那个车呆了不一会，给他打电话那个女的就又回到他车上，另外那个女的坐着那个黑色轿车走了，他拉着给他打电话的那个女的回黑山，她在北镇大厦附近下的车。（13）证人郝某某的证言证明，案发当天上午她打出租车送马文秀和两位邻居去锦州，路上马文秀和司机说先去塔山服务区，服务区的西口停着一辆黑色的轿车，其帮马文秀拿着行李放到车后排座上后，有个姓杨的男子把一包塑料袋包着的东西塞到她包里并说把这个带回黑山，并给她五百元打车钱。出租车往回走到凌海附近的时候，接到董某某的电话告诉她在北镇下车，她和董某某在从北镇回黑山途中，接到马文秀的电话之后将毒品交给了董某某，是马文秀让董某某去北镇接她运送毒品的，她从塔山高速服务区返回黑山的过程中，分别和马文秀、董某某及她对象郑岩龙都联系过，有的是打电话联系，有的是发短信联系；（14）另案同案犯董某某的供述证明，他的绰号叫“小四”，案发当天下午2点钟左右，马文秀给他打电话让他去北镇接郝某某，在去北镇的路上马文秀给他打电话说：“晚秋岁数小，东西（指冰毒）你帮带黑山去。”他同意后打出租车在北镇县医院门口接到郝某某，郝某某在出租车上接到马文秀的电话，马文秀在电话中说：“四儿，把东西（指冰毒）放你那，晚秋岁数小，有啥事你扛着点。”挂了电话后，郝某某就把一个用橘红色的塑料袋包着的小包递给他了。走到拉拉屯的时候，他让郝某某坐拉拉屯到黑山的小客车回黑山，他继续坐出租车走到马屯铁路桥的时候，看见前面有交警挨个截车，就顺着车窗把用塑料袋包着的冰毒扔到旁边的草丛里面了，后来警察就把他抓住了，并当场把他扔的冰毒查获；（15）上诉人马文秀当庭的供述证明，案发当天唐山一个姓杨男子开车来接她去唐山玩，郝某某打出租车送她到塔山服务区后，姓杨的男子给了郝某某500元打车钱，她就跟姓杨男子去了唐山，郝某某回黑山了。她在去唐山的路上得知姓杨的男子交给郝某某的东西是冰毒并得知回黑山的路上有民警设卡拦截后，给郝某某打电话、发短信让郝某某把东西藏好，并让郝某某找她对象“小龙”去接郝某某，郝某某在电话中说是董某某主动打电话要到北镇去接郝某某的。
上述证据，均经原审庭审举证、质证，本院审理期间未发生变化，依法均予以确认。同时，上诉人及其辩护人在本院审理过程中未提出新的证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人马文秀明知是毒品而指使他人运输，其行为已构成运输毒品罪，应依法惩处。被公安机关扣押的毒品属于违禁品，应由扣押机关依法处理。关于上诉人马文秀提出其没有参与运输毒品，其行为不构成运输毒品罪的上诉理由及其辩护人提出原审判决认定上诉人马文秀运输毒品的事实不清，证据不足，其行为不构成运输毒品罪的辩护意见，经查，依据载卷的证据及上诉人马文秀在一、二审庭审中的供述，可以认定马文秀在明知唐山市姓杨的男子交给郝某某带回黑山的东西是毒品并且公安机关已在黑山县境内设卡拦截后，采取打电话、发短信的方式告诉郝某某将东西藏好，并打电话通知董某某打车到北镇去接郝某某；董某某接到郝某某后，马文秀又在电话中告诉郝某某将东西交给董某某带回黑山；董某某在携带毒品返回黑山的途中被公安机关当场查获，经相关机构依法检验，从被查获的毒品中检出甲基苯丙胺成分，认定上述事实的证据已形成完整的证据链条，足以认定上诉人马文秀指使他人运输毒品的犯罪事实，其行为符合运输毒品罪的构成要件，该上诉理由及辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郭锦昕
审 判 员 熊 杰
代理审判员 李 岩
二〇一七年八月七日
书 记 员 李言蹊