甘肃省山丹县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）山民初字第1394号
原告铜川市万方劳务服务有限公司。
法定代表人闫云朝，男，该公司经理。
委托代理人孙平均，该公司副经理。
委托代理人靳建萍，甘肃瑞雪律师事务所律师。
被告梁智，山丹县居民。
原告铜川市万方劳务服务有限公司与被告梁智劳动争议纠纷一案，本院于2015年9月11日受理，2015年10月23日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告铜川市万方劳务服务有限公司的委托代理人孙平均、靳建萍，被告梁智均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告铜川市万方劳务服务有限公司诉称，原告于2014年11月28日将被告派遣至江苏矿业第四工程处山丹县花草滩煤矿工作，约定试用期每天工资70元，同年12月8日因被告在工作过程中疏忽大意、违反工作安全操作规章，在从事矿车链接时盲目开动推车机，致使自己左脚受伤。事故发生后原告积极给被告治疗，在被告住院期间派人专门护理。
2015年7月14日被告向山丹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会裁决由原告支付被告一次性伤残补助金33081.75元、一次性工伤医疗补助金33081.75元、一次性就业补助金33081.75元、停工留薪期工资18378.75元、护理费5577元、住院伙食补助费2426元。原告认为，被告在原告处工作时间是2014年11月28日，在12月8日就发生受伤事故，且事发原因是被告自身疏忽大意，试用期双方约定的工资是每天70元，仲裁委员会仲裁的各项工资标准都远远高于约定的工资标准，因此仲裁委裁决的以上项目及标准显属错误。另外，将被告的停工留薪期认定为5个月更是于法无据，盲目裁决。同时，在被告住院期间原告派专人护理，而仲裁委认定未完全护理，又裁决让原告给被告支付护理费5577元，这明显是在故意偏袒被告，枉法裁决。为此，原告认为山丹县劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，导致错误裁决，已严重侵害了原告的合法权益，故诉讼人民法院，要求依法裁判。
被告梁智辩称，1.对山丹县劳动人事争议仲裁委员会作出的山劳人仲字（2015）29号仲裁裁决无异议；2.被告持有的劳动合同书上约定的工资是每天150元，而原告持有的劳动合同书上约定的工资是每天70元，但仲裁部门对双方的劳动合同都没有采纳，而是按甘肃省在岗职工月平均工资3675.75元进行了仲裁，符合法律规定；3.被告在2014年11月份工作了三天的工资456元原告在2015年1月8日发放了，2014年12月份工作了八天的工资1216元，原告在2015年2月3日也发放了。在我发生事故后，仲裁委仲裁的停工留薪期5个月我认可，在这期间原告陆续给我发了部分工资8252元，其余的工资没有发放；4.在我住院期间原告确实派了人护理，但原告派的人只是部分护理，而不是完全护理，所以仲裁委认定原告赔偿护理费5577元属实；5.关于工伤伤残鉴定的问题，我多次找原告要进行伤残鉴定，但原告的工作人员不配合，持消极态度，无奈，我向劳动部门申请了伤残鉴定，劳动部门并于2015年6月19日向原告送达了张掖市劳动能力鉴定结论书，明确告知对本鉴定结论不服的，自收到鉴定结论书之日起15日内向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，而原告收到鉴定结论书后未提出重新鉴定，现在原告提出重新鉴定，不符合法律规定，我不同意重新鉴定。
经审理查明，2014年11月下旬，原、被告签订劳动合同各一份。原告持有的一份劳动合同的签订时间为2014年11月25日，合同期限为2014年11月25日起至2014年12月31日止；试用期为2014年11月25日至2015年2月25日；约定每天工资为75元。被告持有的劳动合同的签订时间为2014年11月27日，合同期限为2014年11月27日起至2014年12月31日止；未约定试用期；约定每天工资为180元。2014年11月28日，原告派遣被告到江苏矿业第四工程处山丹县花草滩煤矿工作。2014年12月8日22时被告在工作过程中受伤。2014年12月9日原告在山丹县人民医院住院治疗，住院33天，诊断为：入院为左侧内踝骨折，出院为左侧内踝骨折术后，出院医嘱：1.继续康复治疗，避免患肢负重；2.3月后弃拐行走；3.定期复查；4.不适随诊。花医疗费12932.4元，全部由原告支付。被告在住院期间由被告家人和原告派人进行了护理。被告在出院后复查花医疗费60元。2015年4月3日张掖市人力资源和社会保障局认定被告为工伤。2015年6月3日张掖市劳动鉴定委员会对被告的伤势进行了鉴定，鉴定为伤残九级。为此产生鉴定费465元。产生交通费40元。2015年6月19日张掖市劳动鉴定委员会向原告送达了鉴定结论书，原告在法定的15日内未向甘肃省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。
2015年7月24日，被告向山丹县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原、被告之间的劳动关系；要求原告支付被告工伤赔偿：1.一次性伤残补助金48600元；2.一次性工伤医疗补助金48600元；3.一次性伤残就业补助金48600元；4.停工留薪期工资32400元；5.住院期间的护理费5577元；6.住院伙食补助费2426元；7.医药费10060元；8.交通费588元；9.鉴定费465元；10.入职押金500元。
2015年9月1日山丹县劳动人事争议仲裁委员会作出山劳人仲字（2015）29号裁决书，裁决内容为：一、被申请人（原告）应支付申请人（被告）下列各项工伤赔偿待遇后，双方解除劳动关系；二、被申请人（原告）应支付申请人（被告）以下各项工伤赔偿金：1.一次性伤残补助金33081.75元；一次性工伤医疗补助金33081.75元；3.一次性伤残就业补助金33081.75元；4.停工留薪期工资18378.75元；5.住院期间的护理费5577元；6.住院期间的伙食补助费2426元；7.医疗费60元；8.交通费；9.鉴定费465元。三、被申请人（原告）返还收取申请人（被告）的押金500元。四、驳回申请人（被告）的其他申请请求。以上涉及金额共计人民币126692元扣除被申请人（原告）已支付给申请人（被告）的生活费8252元，下剩118440元，限被申请人（原告）于裁决生效后15日内付清。＋原告不服该仲裁裁决，遂起诉法院，请求处理。
另查明，原告于2015年1月8日支付了被告2014年11月工作三天的工资456元，2015年2月3日支付了被告在2014年12月工作了八天的工资1216元。被告受伤后按停工留薪，原告给被告发放了部分停工留薪的工资，2015年2月3日支付工资892元，2015年3月3日支付工资1472元，2015年4月6日支付工资1472元，2015年5月4日支付工资1472元，2015年6月3日支付工资1472元，2015年7月13日支付工资1472元。以上原告给被告发放停工留薪的部分工资为8252元。
上述事实，由原告提交的山丹县劳动人事争议仲裁委员会作出的山劳人仲字（2015）29号裁决书一份、2014年11月25日劳动合同书一份、山丹县人民医院住院收费票据一张、工资表14份、考勤表两份、江苏矿业集团第四工程处文件一份、仲裁笔录一份。被告提交的张掖市劳动能力鉴定委员会的文件一份、录音资料四份、张掖市人力资源和社会保障局认定工伤决定书一份、2014年11月27日劳动合同书一份、出院证明一份、病历一份、门诊收费票据两张、交通费票据、押金收据一张、鉴定费票据两张以及原、被告在庭审中的陈述等证据，证实了本案的基本事实。
本院认为，被告于2014年11月28日由原告派遣到江苏矿业第四工程处山丹县花草滩煤矿工作、2014年12月8日22时被告在工作过程中受伤以及市劳动局认定被告为工伤，事实清楚，证据确实充分，应予认定。原告应该按照法律规定承担被告的各项工伤保险待遇。原告在庭审中提出对被告伤残等级为九级的鉴定结论有异议，认为鉴定程序不合法、鉴定结论不客观，要求重新鉴定。根据《工伤保险条例》第二十六条规定“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”。本案中，在2015年6月19日张掖市劳动能力鉴定委员会向原告送达了鉴定结论通知书，该通知书明确告知了原告权利救济的途径，但原告在法定期限内未申请再次鉴定，视为原告放弃了此项权利，现原告在诉讼期间要求重新鉴定，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，再加上，并未提交证据证明该鉴定结论程序不合法的证据，故对原告提出要求重新鉴定，不予支持。对于鉴定费465元，票据真实有效，符合法律规定，应予认定。关于被告工资标准的认定问题。本案原、被告向法庭提交了两份不同的“铜川市万方劳务服务有限公司劳动合同”，两份合同对被告的工作岗位、工资标准约定都不同，无法对其两份劳动合同的真实性进行认定，故应认定该两份合同约定的工资条款无效。根据《劳动合同法》第十八条规定：“劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定”，再根据《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》和人社部、住建部、安监总局、全国总工会《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》（人社部发（2014）103号）相关规定：“对相关工伤保险待遇中难以按本人工资作为计发基数的，可以参照统筹地区上年度职工平均工资作为计发基数”。本案中，原、被告各自持有的合同中约定工资不一样，难以确定被告工资的计发基数，故根据以上法律法规的规定，被告于2014年12月8日受伤，应认定被告的工资标准为2013年度甘肃省在岗职工月平均工资3675.75元。关于被告停工留薪期限的确定。根据被告的伤势情况，参照《张掖市工伤职工留薪期管理暂行办法》，被告诊断为左侧内踝骨折，对应的停工留薪期为5个月，故应认定被告的停工留薪期为5个月。关于被告在住院期间护理费的问题。原告认为已派人进行了护理，不应承担护理费。被告认为，原告虽派人进行了护理，但只是部分护理，不是全部护理。根据庭审查明的事实，原告所派的护理人员刘某某在仲裁庭出庭作证，证明自己只是一般护理（包括打开水、买饭、送病人拍片），对于被告的大小便以及晚上的护理由被告家人进行护理。应认定被告在住院期间由原告派人和被告家人共同进行了护理。关于住院伙食补助费的标准问题。原告认为按照每天15元计算，被告认为应按法律规定计算。根据《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第十五条规定“职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付”。本案被告的住院期间的伙食补助费应按照上年度全省职工月平均工资2%的标准计算。对于被告的门诊医疗费60元、交通费40元，经质证，原告无异议，应予确认。关于入职押金500元，庭审中被告认可是山丹县花草滩煤矿向其收取的，而不是原告收取的，故被告应向山丹县花草滩煤矿主张权利，不应该向原告主张。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四条、第十三条、第十五条、第十八条之规定，判决如下：
一、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智一次性伤残补助金33081.75元（3675.75元×9个月）；
二、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智一次性工伤医疗补助金33081.75元（3675.75元×9个月）；
三、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智一次性伤残就业补助金33081.75元（3675.75元×9个月）；
四、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智停工留薪期工资18378.75元（3675.75元×5个月）；
五、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智住院期间的护理费2788.5元{（3675.75元÷21.75天×33天）×50%}；
六、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智住院期间的伙食补助费2426元（3675.75元×2%×33天）；
七、原告铜川市万方劳务服务有限公司支付被告梁智医疗费60元、交通费40元、鉴定费465元，共计565元；
以上一至七项共计工伤赔偿金为123403.5元，减去原告已支付的停工留薪期部分工资8252元，下剩115151.5元，限于本判决生效后10日内付清。
八、原告铜川市万方劳务服务有限公司将以上工伤赔偿待遇全部支付给被告梁智后，双方解除劳动关系。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告铜川市万方劳务服务有限公司承担，＋限于判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审判员 陈多文
二〇一五年十一月十一日
书记员 马 君
附法律条文：
《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定：劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休；（二）患病；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。
劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。
劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。
劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。
《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定＋：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。
《工伤保险条例》第三十条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条规定：用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。
《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四条规定：工伤保险基金实行省级统筹。
第十三条规定：参加工伤保险的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由工伤保险基金支付；未依法缴纳工伤保险费的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由用人单位承担。申请劳动能力再次鉴定，鉴定结论没有变化的，鉴定费用由申请人承担。
第十五条规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付。
经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市州以外就医，其交通费用从工伤保险基金支付；非住院期间的住宿费，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为5%，省外每天为8%，从工伤保险基金支付。非住院期间的伙食补助费按职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。
工伤职工到市州以外就医，非住院期间的住宿，省内最多不超过3天，省外最多不超过5天。
第十八条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。
《甘肃省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第四条规定：工伤保险基金实行省级统筹。
第十三条规定：参加工伤保险的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由工伤保险基金支付；未依法缴纳工伤保险费的用人单位，其工伤职工劳动能力等鉴定所需费用由用人单位承担。申请劳动能力再次鉴定，鉴定结论没有变化的，鉴定费用由申请人承担。
第十五条规定：职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，省外每天为3%，从工伤保险基金支付。
经医疗机构出具证明，报社会保险经办机构同意，工伤职工到市州以外就医，其交通费用从工伤保险基金支付；非住院期间的住宿费，按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为5%，省外每天为8%，从工伤保险基金支付。非住院期间的伙食补助费按职工住院治疗工伤的伙食补助费标准执行。
工伤职工到市州以外就医，非住院期间的住宿，省内最多不超过3天，省外最多不超过5天。
第十八条规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月；一次性伤残就业补助金标准为：七级伤残13个月，八级伤残11个月，九级伤残9个月，十级伤残7个月。