福建省莆田市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莆民初字第592号
原告：福建华鸿建设工程有限公司，住所地福建省莆田市荔城区镇海办英龙居委会八二一街319号912室，组织机构代码证代码67400409-1。
法定代表人：林永田，董事长。
委托诉讼代理人：郑祎宁，男，1984年1月17日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区，委托权限特别代理。
被告：莆田市正大房地产开发有限公司，住所地福建省莆田市荔城区黄石水南村，组织机构代码证代码72792848-3。
法定代表人：翁素英。
委托诉讼代理人：王乘波，福建兆恩律师事务所律师，委托权限特别代理。
委托诉讼代理人：沈立霞，福建兆恩律师事务所律师，委托权限特别代理。
原告福建华鸿建设工程有限公司（以下简称华鸿建设公司）与被告莆田市正大房地产开发有限公司（以下简称正大房地产公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，于2015年8月3日公开开庭进行了审理。原告华鸿建设公司的委托诉讼代理人郑祎宁到庭参加诉讼，被告正大房地产公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案双方当事人申请对涉及工程造价问题自行结算，本院于2016年5月16日再次公开开庭进行了审理。原告华鸿建设公司的委托诉讼代理人郑祎宁及被告正大房地产公司的委托诉讼代理人王乘波到庭参加诉讼。本案现已审终审理。
原告华鸿建设公司向本院提起诉讼请求：1、判令被告立即偿还拖欠原告的工程款人民币38156055元；2、判令被告支付因未及时支付工程款而产生的违约金（暂计至2015年5月20日为5295470元）；3、判令被告赔偿原告因工程停工造成的直接经济损失人民币10146723元。事实和理由：2014年3月21日，原告与被告就“正大•锦城一期工程（PS拍2010-13号地块D1#-D6楼）”工程项目签订《建设工程施工合同》，至2015年5月18日，原告依照合同约定履行承建义务，经结算，该工程造价已达76156055元。被告于2014年11月27日、11月28日分别支付给原告工程款1800万元、2000万元，共计3800万元，尚欠工程款38156055元。在合同履行期间，原告多次向被告催讨工程款，但被告依旧不按期付款，由此产生的违约金暂计至2015年5月20日共计人民币5295470元。同时，由于被告未能支付工程款，原告被迫停止施工，致使该工程项目停工223天，不仅严重影响了原告的社会信誉，而且造成原告直接经济损失达10146723元。
被告正大房地产公司辩称，原告完成的工程造价，应以双方无异议的福建建发工程咨询有限责任公司2016第89号建设工程结算审核意见书为准，即原告完成的工程价款为68478786元。除原告自述支付的工程款3800万元外，被告还支付工程款622万元，且原告发票尚未开具该部分工程款的发票。被告不存在违约，原告要求被告承担违约金并赔偿经济损失没有法律依据。综上，被告同意原告向被告移交工程后向原告支付工程款，并请求驳回原告的其他诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并据此确认如下无争议事实：一、合同的签订时间及条款、效力。二、原告已经完成的工程造价为6847.8786万元。三、被告已经支付的工程款为4422万元。四、工程已于2015年4月13日停工至今。五、工程尚未交付被告。
对有争议的证据和事实，本院将在争议焦点中予以分析认定。
根据各方诉辩主张及其所提供的证据，经征询各方当事人意见，本院归纳本案的争议焦点为：一、被告是否违约，是否需要支付违约金的问题，二、被告是否应该赔偿停工损失。对此，本院分析认定如下：
被告是否违约，是否需要支付违约金的问题
原告华鸿建设公司主张，原告提供的工程款支付证书证实被告有六笔应付进度款逾期支付，根据合同约定，被告拖欠的款项，应在逾期之后按日千分之一计算利息。
被告正大房地产公司主张，原告完成的工程量，直至2016年3月16日才最终确认，因为只有违约事实确定后，才存在计算违约金情况。因此，原告在诉状中主张违约金没有事实依据；若确存在违约金，应付款按日千分之一计算违约金，超过法律规定的范围，应予以调整。
本院认为，原告华鸿建设公司主张的违约金根据其起诉状及庭审陈述、庭后情况说明，包括两个部分，其一为2015年5月20日之前的逾期违约金。对该部分应根据合同对工程进度款的约定，对工程进度款履行情况进行审查。原告所提供的6份工程款支付证书有监理单位的审核意见及被告现场代表唐国璋的签字认可，可作为被告应支付工程进度款的依据。原告所提供的中国光大银行进账单2份因被告没有异议，可作为被告实际支付工程进度款的依据。对照上述两组证据，可认定截止2015年5月20日时，6笔应付工程进度款情况如下：1、2014年8月20日应付款2964万元，于2014年11月27日支付；2、2014年10月29日应付工程款836万元，于2014年11月27日支付；3、2014年10月29日应付工程款230万元，尚未支付；4、2014年10月29日应付工程款118万元，尚未支付；5、2014年12月5日应付工程款743万元，尚未支付；6、2015年2月21日应付工程款146万元，尚未支付。根据专用合同条款第15.1.2（7）“发包人不按期付款的，应当在逾期应付款之日的一个月后，按应付款金额为基数按日1‰支付违约金给承包人”的约定，逾期付款违约金的计算起点是逾期一个月后，被告主张按日1‰计算违约金过高，应予调整。本院经审查认为应调整为日0.5‰计算。故对6笔应付工程进度款的违约金分别是1、2964万元×70天×0.5‰＝103.74万元，2、不计违约金，3、230万元×174天×0.5‰＝20万元，4、118万元×174天×0.5‰＝10.27万元，5、743万元×137天×0.5‰＝50.90万元，6、146万元×59天×0.5‰＝4.31万元，故截止2015年5月20日止，上述应付工程进度款的违约金总计189.22万元。其二为2015年5月20日之后应付工程款部分。本院认为，双方一致认可停工时间为2015年4月13日，被告尚欠工程款2425.8786万元。虽然被告主张工程款于2016年3月双方才进行结算，但因停工之后并无新的工程量发生，原告已经完成的工程量在停工之日即已经确认，且停工事由为被告未及时支付工程款。故该部分的工程款2425.8786万元本应自停工之日一个月后起，即2015年5月13日起计算违约金，但因该项违约金有部分（2015年5月13日至2015年5月20日）与原告请求的2015年5月20日之前的逾期违约金重合，为平衡各方利益，应自2015年5月21日起，以工程款2425.8786万元为基数，按日0.5‰计算违约金。
二、被告是否应该赔偿停工损失的问题
原告华鸿建设公司主张，被告逾期支付工程款，已经构成违约，原告根据合同约定进行停工。被告应赔偿原告的停工损失。
被告正大房地产公司主张，现有证据无法证实被告违约导致停工，原告提供的证据与本案不具备关联性，无法证实其停工损失。而且机械租金及误工费用，已在原被告双方自行结算中体现，不能重复计算。
本院认为，对于被告是否违约的问题，在第一个争议焦点中，本院已经认定被告存在逾期支付工程进度款的事实。根据建设工程施工合同专用条款第15.1.1“承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违法行为，发包人收到承包人通知后28天内不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工”的约定，原告华鸿建设公司通知停工符合法律规定及合同规定。而且双方均认可，原告已完成工程量6847.8786万元，被告已支付工程款4422万元。即被告拖欠工程款2425.8786万元属于各方无争议事实，结合工程至今未复工的情况，本院认为，应认定被告拖欠工程款，导致工程停工。对于停工给原告造成的损失问题，原告主张其每日损失为钢管外脚手架租金7000元，模板碗扣式钢管脚手架租金16385元，塔吊租金3733元、施工电梯租金800元，管理人员工资7500元、班组工人工资补贴9450元，水电费333元，套房租金300元，合计45501元，并要求按223天计算。并提供了劳动合同16份、塔吊进场时间确认单、证明、收据、施工电梯进场时间确认单、收据、正大锦城一期工程停工期间班组工人经济补贴及收据、身份证、房屋租赁合同及收据、收条及银行存款明细账以期证实其主张。被告正大房地产公司主张上述证据与本案不具备关联性，但并未提供相应证据证实其主张。本院认为，原告提供的证据与本案具备了紧密的关联性，且大规模建筑行为一旦停工，必然会造成机械设备及施工人员的闲置，给承包人带来损失。但承包人也应采取各种必要适当措施，如分流人员及转租设备等，为发包人及承包人尽量减少损失。本院结合工程规模、合同履行情况及原告采取止损措施的必要时间，酌定其停工损失为每日3万元，停工影响周期为90天。即其停工损失为270万元。
案经庭审举证、质证并认证，结合无争议事实及对争议焦点的分析，本院认定本案主要事实如下：
2014年3月21日，被告正大房地产公司作为发包人，原告华鸿建设公司作为承包人，签订《建设工程施工合同》一份，约定华鸿建设公司承包建设“正大•锦城一期工程（PS拍2010-13号地块D1#-D6楼）”工程项目，工程内容：正大锦城一期土建、安装工程，工程承包范围：建筑施工图内的土建、装饰、水电安装、消防暖通工程，工程总日历天数750天，预算价款为155456507元。通用合同条款第2.6约定“发包人应按合同约定向承包人及时支付合同价款”，专用合同条款第1.1.2.1约定监理单位为福建建发工程咨询有限责任公司，第2.1约定发包人现场代表为唐国璋，发包人对其授权范围为“代表发包人对本工程行使全面协调管理职权，在施工现场履行本合同中约定的发包人的权利、义务和工作、现场签证、工程款签发等职权”，第11.1约定合同价格形式为按实结算。第15.1.1约定因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的，以及因发包人违反合同约定造成暂停施工的情形，属于发包人违约。承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违法行为，发包人收到承包人通知后28天内不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。第15.1.2（5）约定，“因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任：发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误工期，并支付承包人合理的利润”；第15.1.2（6）约定“发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的违约责任：发包人应承担因其违约给承包人增加的费用和（或）延误工期，并支付承包人合理的利润”，第15.1.2（7）约定“发包人不按期付款的，应当在逾期应付款之日的一个月后，按应付款金额为基数按日1‰，由发包人向承包人支付应付款的违约金”；第15.1.3约定“承包人按15.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同”。合同还对其他权利义务进行了约定。
合同签订后，原告依照合同约定履行承建义务。期间，经原告华鸿建设公司、监理单位福建建发工程咨询有限责任公司、被告正大房地产公司现场代表唐国璋确认应付工程进度款情况，共制作6份《工程款支付证书》。截止2015年5月20日，6笔应付工程进度款情况如下：1、2014年8月20日应付款2964万元，于2014年11月27日支付；2、2014年10月29日应付工程款836万元，于2014年11月27日支付；3、2014年10月29日应付工程款230万元，尚未支付；4、2014年10月29日应付工程款118万元，尚未支付；5、2014年12月5日应付工程款743万元，尚未支付；6、2015年2月21日应付工程款146万元，尚未支付。
2014年9月3日，原告华鸿建设公司向被告正大房地产公司发函，要求马上拨付工程进度款，由被告正大房地产公司工作人员吴梅珊加盖公司工程技术专用章签收。2015年4月13日，原告华鸿建设公司向被告正大房地产公司发出停工告知函，告知全面停工，要求赔偿损失并对已完成工程结算确认。后工程停工至今。
2015年6月24日，原告华鸿建设公司提起诉讼。后双方申请自行结算。2016年3月，双方共同制作《正大锦城一期项目工程量及进度款确认函》，确认原告华鸿建设公司完成工程量价款为6847.8786万元，正大房地产公司实际支付工程进度款4422万元（其中622万元的建安发票未开具），合同执行中涉及的其他事宜由法院裁决。
原告华鸿建设公司与被告正大房地产公司签订《建设工程施工合同》一份，签订主体适格，内容系双方当事人真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。双方均应根据合同约定全面、及时地履行合同义务。原告华鸿建设公司已经根据合同履行了部分建设施工的义务。被告正大房地产公司却未根据合同约定支付工程款（进度款），已经构成违约。且该违约行为一直持续，造成工程停工至今。根据合同约定，原告华鸿建设公司要求被告正大房地产公司支付工程款、违约金、停工损失，于法有据，本院予以支持。拖欠的工程款应以双方结算为准，即被告正大房地产公司尚欠原告华鸿建设公司工程款2425.8786万元。原告主张违约金时，在事实及理由部分注明暂计至2015年5月20日为5295470元。以上表述并未明确表示放弃对该截止日期后的违约金。因债务人清偿债务前，违约状态持续存在，对债权人的不当侵害并未消除，故本院判项应将债务人清偿债务前的违约金进行整体计算，即被告正大房地产公司应支付原告华鸿建设公司截止2015年5月20日的违约金189.22万元，并自2015年5月21日起，以工程款2425.8786万元为基数，按日0.5‰计算违约金。原告主张的停工损失，本院根据案件实际情况，酌情认定为270万元。被告正大房地产公司关于违约金过高的主张可以成立，本院予以支持，其它抗辩理由没有事实及法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百一十九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：；
一、被告莆田市正大房地产开发有限公司应在判决生效之日起十日内支付给原告福建华鸿建设工程有限公司工程款2425.8786万元。
二、被告莆田市正大房地产开发有限公司应在判决生效之日起十日内支付给原告福建华鸿建设工程有限公司截至2015年5月20日止的逾期付款违约金189.22万元以及自2015年5月21日起，以工程款2425.8786万元为基数，按日0.5‰计算的逾期付款违约金；
三、被告莆田市正大房地产开发有限公司应在判决生效之日起十日内支付给原告福建华鸿建设工程有限公司停工损失270万元；
四、驳回原告福建华鸿建设工程有限公司的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费309791元，由被告莆田市正大房地产开发有限公司负担人民币186055元，由原告福建华鸿建设工程有限公司负担人民币123736元。
如不服本判决，可在判决书送达生效之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 郑荔琼
审 判 员 林天明
人民陪审员 陈凯峰
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 余凰丹
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百一十九条当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十六条当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。
建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十六条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》
第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：
（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；
（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；
（三）违反财产报告制度的；
（四）违反限制高消费令的；
（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；
（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。
第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。
人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。
失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。
失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。