河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终18657号
上诉人（原审被告）：中机（新乡）成套设备有限公司，住所地新乡市新飞大道157号营办楼三楼。
法定代表人：郭学贤，该公司董事长。
委托诉讼代理人：赵记，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：李倩，女，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：上海腾守流体机械设备有限公司，住所地上海市金山区枫泾镇环东一路65弄3号2482室。
法定代表人：何国锋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱锦飘，上海法者律师事务所律师。
上诉人中机（新乡）成套设备有限公司因与被上诉人上海腾守流体机械设备有限公司买卖合同纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8305号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年12月12日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
中机（新乡）成套设备有限公司上诉请求：1.依法撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初8305号民事判决，依法改判或发回重审；2.一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未查清上诉人付款和被上诉人交货的事实情况，导致对被上诉人延迟交货的违约事实认定错误。一审法院认定“中机（新乡）成套设备有限公司未在合同约定的发货期限内向上海腾守流体机械设备有限公司支付发货款”，属于事实认定错误。按照双方合同约定，上诉人支付发货款，是以被上诉人履行提交合同约定的资料文件为前提，实际上被上诉人没有在约定的发货期限内具备支付发货款的条件，导致上诉人发货款支付滞后，故上诉人在发货款的支付上不存在违约。被上诉人延迟提交预付款的资料是导致其延迟交货的主要原因，应由其自行承担延迟交货的违约责任。双方签订的涉案合同约定被上诉人在2013年12月30日交货，实际上截至2014年5月12日被上诉人还未交货，但一审法院认为没有交货的原因在于上诉人未按时支付发货款，但实际是被上诉人怠于履行合同义务导致发货款无法支付。二、一审法院认定“中机（新乡）成套设备有限公司向上海腾守流体机械设备有限公司支付发货款后上海腾守流体机械设备有限公司积极履行了发货义务”，属于事实认定错误。实际上被上诉人违反了按期交货的义务，应当承担相应违约责任。1.被上诉人没有按合同约定如期交货，因此不能认定为积极履行了发货义务，违约责任是严格责任，合同约定的交货时间是2013年12月30日，而被上诉人截止2014年5月12日尚未交货，故不能称之为积极履行了发货义务。2.被上诉人能否如期交货，只有在被上诉人首先按照合同约定履行提交发货款资料的前提下，才会取决于上诉人是否如期付款。实际上，被上诉人在申请付款的环节属于先违约的一方，所以不能将上诉人何时向被上诉人支付发货款作为被上诉人交货的前提条件。三、按照《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件的解释》第四十四条的规定以及双方当事人在涉案合同中的明确约定，上诉人有权在剩余货款中扣减7.9万元的违约金。由于被上诉人延迟交货导致其应依约承担7.9万元的违约金，该违约金上诉人依法、依约均有权从剩余货款中扣减，故被上诉人剩余款项金额应为15.8万元。四、剩余款项按照双方合同约定，尚未满足支付条件。一审中双方争议的20%性能验收款和10%质量保证金的付款条件在合同中均有明确规定，须有业主方签发的验收报告及被上诉人先向上诉人提交相关资料等。合同是双方在协商一致的情况下签订，并不与法律相悖，是真实有效的，双方均应当遵守。但至今上述付款条件尚未成就，一审中被上诉人也没有充足的证据证明付款条件已经具备，故一审法院判令上诉人支付性能验收款和质量保证金，明显有违合同约定及司法的公平公正。另涉案合同中约定“如果业主付款迟延，买方对卖方的付款也相应顺延”，新乡中益发电厂作为业主方，对上诉人的付款发生了迟延，故按照双方合同约定，上诉人对被上诉人的付款义务也暂不应支付。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
上海腾守流体机械设备有限公司辩称：一、2014年7、8月份才收到上诉人所支付的发货款，组织发送货物，并进行安装，在11月份完成了安装调试，后一直使用至今，对于合同所约定的要求对方付款所要求的材料，如验收证明，上诉人至今未给被上诉人，上诉人一直拖延交付验收证明，故被上诉人认为付款材料不齐全的责任在上诉方。二、双方当事人约定的合同确实有要在2013年12月30日交货的表述，但在合同条文中又明确约定了交货日期和顺序要满足工程建设设备安装进度和顺序的要求。该工程的总包方是上诉人，上诉人将其中的搅拌器等环保设备分包给被上诉人，故在合同实际履行过程中，被上诉人是根据上诉人的要求进行发货的。就支付发货款而言，其中的一个付款条件是被上诉人向上诉人开具全额增值税发票，开具发票的具体时间是由上诉人通知被上诉人的，上诉人迟至2014年4月15日前两天通知被上诉人开具发票，被上诉人根据上诉人的要求将相关的付款材料交付给上诉人，故本案迟延交货也是由于上诉人的原因导致的。三、被上诉人认为其没有违约行为，即便上诉人要向被上诉人主张违约金，也应依法提起反诉或另案起诉，上诉人主张的抗辩理由不能成立。
上海腾守流体机械设备有限公司向一审法院起诉请求：1.判令中机（新乡）成套设备有限公司立即支付货款人民币23.7万元；2.诉讼费由中机（新乡）成套设备有限公司承担。
一审法院认定的事实：2013年8月8日，上海腾守流体机械设备有限公司、中机（新乡）成套设备有限公司签订《新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包国产搅拌器供货和服务合同》，主要约定，中机（新乡）成套设备有限公司要求上海腾守流体机械设备有限公司设计、制造、交货、技术服务等新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包所需的国产搅拌器，合同总价款为79万元，交货日期为2013年12月30日。本合同按下列比例支付：合同签订后10日内，上海腾守流体机械设备有限公司提交以下资料，经中机（新乡）成套设备有限公司审核无误后30日内支付给上海腾守流体机械设备有限公司合同总价的10%作为预付款：由上海腾守流体机械设备有限公司开户银行开具经中机（新乡）成套设备有限公司认可的、并经中机（新乡）成套设备有限公司开户农行核实确认后的金额为合同总价10%的、以中机（新乡）成套设备有限公司为受益人的不可撤销的履约保证函及其他经中机（新乡）成套设备有限公司认可或中机（新乡）成套设备有限公司所需要的材料。合同设备全部生产完毕后，上海腾守流体机械设备有限公司提交下列材料，经中机（新乡）成套设备有限公司审核无误后支付给上海腾守流体机械设备有限公司合同总价的60%作为发货款：1.金额为合同总价60%的盖有卖方财务专用章的正式收据（正本一份，复印件四份）；2.金额为合同总价100%的增值税专用发票（发票联、抵扣联正本、发票具体开具时间和金额以中机（新乡）成套设备有限公司通知为准），若上海腾守流体机械设备有限公司不按照中机（新乡）成套设备有限公司要求开具增值税专用发票，则需双倍承担相应税金；3.经中机（新乡）成套设备有限公司代表确认的设备具备发货条件的证明文件；4.设备的产品检验合格证书、安装使用说明书；5.装箱清单6份（1正5副，其中2副随货），装箱清单要按照中机（新乡）成套设备有限公司格式要求填写；6.上海腾守流体机械设备有限公司按照中机（新乡）成套设备有限公司格式提交的支付申请表和付款承诺；7.货物保险单据或相关说明文件；8.根据技术协议需要提交的相关技术资料；9.上海腾守流体机械设备有限公司根据合同设备特性出具的货物包装运输方案；10.中机（新乡）成套设备有限公司或中机（新乡）成套设备有限公司监造代表需要的其他资料。合同设备通过168小时试运行、缺陷处理完毕，性能测试实验达标且业主签发“初步验收证书”后，上海腾守流体机械设备有限公司提交下列资料，经中机（新乡）成套设备有限公司审核无误后30日内支付给上海腾守流体机械设备有限公司合同总价的20%作为性能验收款：1.金额为合同总价20%的盖有上海腾守流体机械设备有限公司财务专用章的正式收据（正本一份，复印件四份）；2.上海腾守流体机械设备有限公司按照中机（新乡）成套设备有限公司格式提交的支付申请表和付款承诺；3.中机（新乡）成套设备有限公司或中机（新乡）成套设备有限公司监造代表需要的其他资料。合同总价的10%作为设备质量保证金，待质保期期满没有问题并取得最终验收证书后，上海腾守流体机械设备有限公司向中机（新乡）成套设备有限公司提交金额为合同总价10%的盖有上海腾守流体机械设备有限公司财务专用章的正式收据（正本一份，复印件四份），中机（新乡）成套设备有限公司在支付货款之前，上海腾守流体机械设备有限公司提供收据，上海腾守流体机械设备有限公司按照中机（新乡）成套设备有限公司格式提交的支付申请表和付款承诺，经中机（新乡）成套设备有限公司审核无误后在60天内向上海腾守流体机械设备有限公司支付质量保证金；本合同质保期致业主对新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包整套脱硫装置签发初步验收证书起一年，且业主向中机（新乡）成套设备有限公司“签发最终验收证书”；如果不是由于中机（新乡）成套设备有限公司原因或中机（新乡）成套设备有限公司没有要求推迟交货而上海腾守流体机械设备有限公司未能按本合同规定的交货期交货的，中机（新乡）成套设备有限公司即可认定为上海腾守流体机械设备有限公司交货迟延或交货不能，在中机（新乡）成套设备有限公司认定上海腾守流体机械设备有限公司交货迟延的情况下，实际交货日期以到达约定地点交货记录为准，若迟延交货4周以上，中机（新乡）成套设备有限公司有权直接收取该套设备合同总价10%的违约金等。
2014年4月15日，上海腾守流体机械设备有限公司给中机（新乡）成套设备有限公司出具《合同变更方式变更申请函》，主要载明《新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包国产搅拌器供货和服务合同》中约定的付款比例为1:6:2:1，因我公司无法提供合同约定的履约保函，现我公司申请将合同付款比例变更为0:7：2:1；对于其他事项，我公司仍严格按原合同约定执行，特此申请。同日，上海腾守流体机械设备有限公司将合同约定货品装箱准备发货。
2015年5月12日，上海腾守流体机械设备有限公司出具《具备发货条件的证明文件》，主要载明上海腾守流体机械设备有限公司与中机（新乡）成套设备有限公司签订的《新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包国产搅拌器供货和服务合同》中约定的货物已成产完毕具备发货条件。
后中机（新乡）成套设备有限公司收到上海腾守流体机械设备有限公司所发货物，并于2014年7月11日向上海腾守流体机械设备有限公司支付70%货款即55.3万元。剩余货款中机（新乡）成套设备有限公司至今未支付，酿成本案诉讼。
一审法院认为，上海腾守流体机械设备有限公司、中机（新乡）成套设备有限公司签订的《新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包国产搅拌器供货和服务合同》系当事人真实意思表示，合法有效，该院予以确认，当事人均应履行合同义务。上海腾守流体机械设备有限公司主张变更付款比例并发货，中机（新乡）成套设备有限公司依据上海腾守流体机械设备有限公司主张的付款比例支付了70%的货款，视为中机（新乡）成套设备有限公司以实际行动认可了合同履行方式的变更。中机（新乡）成套设备有限公司收到货品并使用至今，应向上海腾守流体机械设备有限公司支付20%的性能验收款；中机（新乡）成套设备有限公司无证据证明本案合同尚在质保期限内且上海腾守流体机械设备有限公司提供的货物有质量问题，故中机（新乡）成套设备有限公司应将10%的质保金支付上海腾守流体机械设备有限公司；综上，中机（新乡）成套设备有限公司应向上海腾守流体机械设备有限公司支付货款23.7万元。中机（新乡）成套设备有限公司未在合同约定的发货期限内向上海腾守流体机械设备有限公司支付发货款，中机（新乡）成套设备有限公司向上海腾守流体机械设备有限公司支付发货款后上海腾守流体机械设备有限公司积极履行了发货义务，故中机（新乡）成套设备有限公司主张上海腾守流体机械设备有限公司应承担迟延交货违约金7.9万元的主张该院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：中机（新乡）成套设备有限公司于本判决生效后十日内向上海腾守流体机械设备有限公司支付货款23.7万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4855元，由中机（新乡）成套设备有限公司负担。
本院二审期间，双方均未提交新的证据。
本院经审理查明的事实与一审法院相同。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，中机（新乡）成套设备有限公司与上海腾守流体机械设备有限公司于2013年8月8日签订的《新乡中益发电有限公司2ｘ660MW超超临界机组工程烟气脱硫岛EPC总承包国产搅拌器供货和服务合同》系双方的真实意思表示，合法有效，本院予以认可；双方当事人均应按该合同的约定履行各自的合同义务。后中机（新乡）成套设备有限公司收到上海腾守流体机械设备有限公司交付的货物，使用至今，且至今尚有货款23.7万元未付，故上海腾守流体机械设备有限公司要求中机（新乡）成套设备有限公司支付剩余货款23.7万元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，一审法院予以支持，并无不当。中机（新乡）成套设备有限公司上诉称，上海腾守流体机械设备有限公司在涉案合同的履行过程中存在违约行为，中机（新乡）成套设备有限公司有权扣减违约金7.9万元，且剩余款项也未满足合同约定的支付条件，故一审判决错误；针对该上诉理由，本院认为，中机（新乡）成套设备有限公司在一审中提交的证据并不能证明上海腾守流体机械设备有限公司在涉案合同的履行过程中存在违约行为，也不能证明涉案合同仍在质保期限内且上海腾守流体机械设备有限公司提供的货物存在质量问题，二审中上诉人中机（新乡）成套设备有限公司也未提交任何证据证明其上诉主张成立，故中机（新乡）成套设备有限公司的该项上诉理由因证据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4855元，由上诉人中机（新乡）成套设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔海霞
审判员 常爱萍
审判员 周 金
二〇一八年一月十六日
书记员 张园园