山东省莘县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）莘民一初字第64号
原告关敬奎，男，农民，住莘县。
委托代理人马居英。
被告刘相彭，男，农民，住山东省巨野县。
被告刘相传，男，农民，住址。
被告梁山北方巨擘运输有限公司，住所地，梁山县水泊中路139号。
法定代表人韩斌，该公司经理。
以上三被告委托代理人王心田，山东求胜律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司。住所地，梁山县交通路**号。
负责人李瑞庆，该公司经理。
委托代理人宋广凯，山东公明政和律师事务所律师。
原告关敬奎诉被告刘相彭、刘相传、梁山北方巨擘运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人马居英，被告刘相彭、刘相传、梁山北方巨擘运输有限公司的委托代理人王心田，被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司的委托代理人宋广凯到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告关敬奎诉称：2013年12月22日凌晨，被告刘相彭驾驶鲁H×××××号货车在省道333自西向东行驶至282KM＋500M处时，与同向行人关敬奎发生交通事故，导致关敬奎全身多处骨折，已危及生命。事故发生后，关敬奎被送往莘县中日友好医院治疗，后被转到聊城市中医医院治疗，现已花费10万余元，本次事故经莘县交警大队认定被告刘相彭承担事故主要责任。但其拒不支付医疗费，另查明，该车的登记车主为梁山北方巨擘运输有限公司，且在中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司投保了交强险和商业第三者险，为维护原告的合法权益，要求被告赔偿医疗费447140.29元、住院伙食补助费7860元、营养费5240元、护理费185325.6元、残疾赔偿金90444.8元、交通费4746元、买护理用品费1038元、住宿费7160元、鉴定费2400元、精神损害抚慰金8000元、残疾辅助器具费600元、康复费4800元共计764754.69元，最终要求被告赔偿700279元。
被告刘相彭辩称：发生交通事故属实，对事故认定书无异议，刘相传是车主，我是他雇佣的司机，该车在中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司投保了交强险和商业第三者险，要求保险公司先行赔偿，对保险公司不赔偿的原告合理合法的损失，我不同意赔偿。
被告刘相传辩称：发生交通事故属实，对事故认定书无异议，我是车主，刘相彭是我雇佣的司机，我的车在中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司投有交强险一份和100万元商业三者险，事故发生在保险期间。原告的损失应由保险公司在交强险和商业第三者险保险范围内先承担赔偿责任，对保险公司不赔偿的原告合理合法的损失，我方同意赔偿。我不同意保险公司审核非医保用药，投保时保险公司没有告之我方非医保用药的标准、范围、保险公司也不能举证原告的医疗费哪些属于非医保用药，再说对非医保用药鉴定无法律依据。
被告梁山北方巨擘运输有限公司辩称：肇事车辆在保险公司投保有交强险和100万元商业第三者险，事故发生在保险期间，本案涉案金额不超过保险数额，请法院在保险限额内依法判决，事故发生后，实际车主刘相传已向法院缴纳了20万元保证金，请法院判决时扣除已支付给原告的实际数额。我公司不同意保险公司审核非医保用药，投保时保险公司没有告之我方非医保用药的标准、范围、保险公司也不能举证原告的医疗费哪些属于非医保用药，再说对非医保用药鉴定无法律依据，实践中也不具有这样的鉴定机构。
被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司辩称：对事故发生的事实无异议，经审核肇事车辆的行驶证、营运证、驾驶人的驾驶证、和上岗证之后如不存在保险合同所约定的免赔情形，我公司同意按照保险合同的约定在交强险及商业第三者险范围内承担责任。根据保险合同的约定对于医疗费，保险公司按照国家基本医疗标准进行赔付。诉讼费、鉴定费等间接损失不属于我公司的赔偿范围。我公司提出按照80%审核医保用药进行赔付，如其他各方不同意我公司要求进行医保鉴定。
经审理查明：2013年12月22日2时20分，刘相彭驾驶鲁H×××××号中型货车沿省道333自西向东行驶至282KM＋500M处时，与关敬奎在车行道内逗留发生交通事故，致关敬奎受伤。事故发生后，原告即被送到莘县中日友好医院住院治疗1天，用去医疗费7068.3元（6438.3元＋630元）。经诊断为1、失血性休克，2、颅脑损伤，3、额顶部头皮大面积撕脱伤，4、胸部闭合性损伤，5、左侧液气胸，6、左侧肩胛骨骨折，7、左侧多发肋骨骨折，8、腰椎骨折并脱位，9、脊髓损伤，10、双下肢截瘫，11、右侧股骨粉碎性骨折，12、左侧腓胫骨开放性粉碎性骨折，13、右侧足背大面积撕脱伤。由于病情严重，第二天原告即转到聊城市中医医院治疗260天，用去医疗费428159.39元。经诊断为：1、多发骨折：左侧多发肋骨骨折，左侧肩胛骨粉碎性骨折，左锁骨骨折，T1-6棘突骨折，L1椎体骨折，L2右横突骨折，左髂骨粉碎性骨折，右股骨颈基底部及粗隆下骨折，左胫腓骨开放性骨折。2、失血性休克，3、双肺挫伤，胸腔积液、气胸，4、头外伤并头皮血肿，5、硬膜下积液、腔隙性脑梗塞，6、右足外伤，7、低蛋白血症，8、低氧血症、I型呼衰。出院西医诊断：多发骨折：左侧多发肋骨骨折，左侧肩胛骨粉碎性骨折，T1-6棘突骨折，L1椎体骨折，L2右横突骨折，左髂骨粉碎性骨折，左锁骨骨折，右股骨颈基底部及粗隆下骨折，左胫腓骨开放性骨折。双肺挫伤，胸腔积液、积气，右足外伤皮肤坏死，中度昏迷，褥疮，肺部感染，脑梗塞，硬膜下积液，贫血。出院情况：病人神志清，精神一般，仍时咳嗽、咳痰，痰中带血，卧床，不能行走，右足畸形，部分皮肤坏死，骶尾部褥疮约3×3CM大小溃疡面，不愈合，进食一般，大小便时失禁。出院后因病情需要原告于2014年4月28日购买药品花费97元。原告住院期间被告刘相传为其垫付医疗费8000元。
2014年1月6日聊城市公安局交通巡逻警察支队莘县大队作出第3715224201300818号道路交通事故认定书（简易程序），认定当事人刘相彭违反交通法第42条、38条之规定，观察不当、采取措施不当负主要责任；当事人关敬奎违反交通法第74条第2款行人不准“在车行道内坐卧、停留、嬉闹”负次要责任。
2014年10月30日经原告申请，本院委托聊城法衡司法鉴定所作出聊衡司法鉴定所（2014）临鉴字第646号对关敬奎伤残等级及相关事项司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人关敬奎因交通事故致双下肢肌力下降，生活不能自理，综合评定为五级伤残。2、被鉴定人关敬奎因交通事故致十根肋骨骨折属于九级伤残。3、根据临床表现，被鉴定人关敬奎的护理时间暂定为5年，住院期间属于大部分护理依赖程度，护理人数2人，其余时间属于大部分护理依赖程度，护理人数1人。4、被鉴定人关敬奎有股骨和左胫骨骨折内固定物取出费用9600元人民币。原告花鉴定费2400元。
另查明，肇事车辆鲁H×××××号货车实际车主为被告刘相传所有。被告刘相彭为刘相传的雇佣驾驶员，该车登记车主为被告梁山北方巨擘运输有限公司，该车与被告梁山北方巨擘运输有限公司系挂靠关系。该车在被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司投保了交强险和100万元商业第三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期间。
再查明，原告关敬奎住院期间由其次子关某甲，三子关某乙护理，出院后由三子关某乙护理。两人均在莘县莘亭街道办事处后关庄村从事农业劳动。
上述事实，有原告提供交通事故认定书、诊断证明、病历、医疗费单据、用药清单，身份证、护理人员的户口本及身份证明，交通费单据，聊城法衡司法鉴定所的鉴定书，鉴定费单据、被告的交强险及商业第三者险保单、车辆挂靠合同、被告的驾驶证和行驶证等证据在卷佐证。
本院认为：公民依法享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费，因误工减少的收入，残疾者生活补助费等。本案原、被告对交通事故认定书无异议，故依法确认其法律效力。
本案属于机动车与行人之间发生的道路交通事故，应依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项之规定处理，即机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。原告关敬奎受伤致残与本次交通事故有直接的因果关系，且被告刘相彭在本次事故中承担主要责任，对造成原告的损失，被告理应承担赔偿责任。根据本案案情酌定被告承担90%的责任比例为宜。
被告驾驶的肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司投保了交强险和100万元商业第三者险及不计免赔特约险，事故发生在保险期间。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”该肇事车辆鲁H×××××号中型货车在被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司投保了交强险和商业第三者险及不计免赔特约险，且事故发生在保险期间。故应由被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司在交强险限额范围内对原告进行赔偿。不足部分再由被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司在商业第三者险保额范围内按责任比例进行赔偿。再不足部分再由侵权人被告刘相彭按在本次事故中的责任比例进行赔偿。因被告刘相传是鲁H×××××号中型货车的实际车主，刘相彭系刘相传雇佣的驾驶员，且在本次事故中承担主要责任，事故发生在工作期间。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。……。故对保险公司在交强险和商业第三者险赔偿原告之外的损失，应有被告刘相传承担赔偿责任，被告刘相彭承担连带赔偿责任。
又因该肇事车辆挂靠在被告梁山北方巨擘运输有限公司名下，与被告梁山北方巨擘运输有限公司系挂靠关系，故对被告刘相传应承担的部分，依法由被告梁山北方巨擘运输有限公司承担连带赔偿责任。
被告对原告医疗费结算单据、病历、诊断证明、住院伙食补助费无异议，故予以确认。被告对原告的门诊票据、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费、住宿费、护理用品单据、残疾辅助器具费、康复费、二次手术费、精神损害抚慰金有异议，但均未提供证据证明。
被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司要求扣减原告133134.5元的非医保用药，如原告和其他被告不同意则要求对原告的非医保用药进行鉴定，或者按医疗费的80%赔偿。原告及被告刘相彭、刘相传、梁山北方巨擘运输有限公司对此主张不予认可，均认为不同意保险公司审核非医保用药，被告刘相彭、刘相传、梁山北方巨擘运输有限公司称投保时保险公司没有告之非医保用药的标准、范围、保险公司也不能举证证明原告的医疗费哪些属于非医保用药，再说对非医保用药鉴定无法律依据，实践中也不具有这样的鉴定机构。其提供的133134.5元的所谓的“非医保用药”，是被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司单方提出的，没有任何法律依据和事实根据，故对此不予认可。本院认为被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司要求扣减所谓的“非医保用药”，其提供的保单中虽有被告梁山北方巨擘运输有限公司的印章，但没有经办人签名，不能证明保险公司已将免责事项、免责条款、已告知投保人或者经办人，保险公司制定的保险合同是格式条款，在格式条款中保险公司也没有告知非医保用药的内容、范围、标准，没有告知或者显示非医保用药的核减比例由投保人承担的字样，保险公司也没有提供对非医保用药给投保人做出释明的证据。故被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司要求对非医保用药进行鉴定没有事实根据和法律依据，其请求本院不予支持。
被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司对聊城法衡司法鉴定所出具的原告的伤残鉴定意见书中取出固定物费用9600元不予认可，但被告未提供足以推翻该鉴定书的有效证据，故对该鉴定书的法律效力予以确认。
被告对原告提供的门诊票据630元，不予认可，认为该票据不是当事人姓名。因当时原告病情严重，急需输血，由该医院大夫孙某以其个人名义从血库领取的血浆，有莘县中日友好医院出具的证明予以证实，故对该医疗花费予以支持。被告对护理费、残疾赔偿金不予认可，认为护理时间过长，护理费和残疾赔偿金应按农村居民收入标准计算，原告除因本次交通事故造成的伤害外，还患有脑梗塞、左肺陈旧性病变、腰椎骨质增生等疾病，这些疾病对护理及伤残都有影响，并认为护理依赖程度为50%。因原告及其护理人员均在莘县莘亭街道办事处后关某丙居住，根据莘县人民政府，莘政发（2009）21号文件，原告居住地划归城镇居民，故应按城镇居民的赔偿标准赔偿其残疾赔偿金。2014年经山东省有关部门统计，我省人均寿命为75岁，故原告的护理时间酌定为3年，3年后原告如尚需继续护理，原告可另行主张权利。原告护理人员在本村从事农业劳动，应按从事农业劳动的人员的收入标准计算护理费用。被告还称原告除因本次交通事故造成的伤害外，还患有脑梗塞、左肺陈旧性病变、腰椎骨质增生等疾病，护理依赖程度应为50%。原告对此不予认可，被告也未提供交通事故发生前原告有此疾病，需要护理的证据，故对被告此项主张本院不予采信。鉴定结论原告需大部分护理，原告要求护理依赖程度为80%，符合法律规定，本院予以支持。
被告对原告住院期间的营养费有异议。没有证明需加强营养，应不予支持。原告要求被告赔偿营养费，因原告的诊断证明中有增强营养的医嘱，应按照实际住院天数及相关规定，酌定20元／天。原告主张交通费4746元，被告对此有异议，因原告提供的车票大部分为定额票据，未有起、止时间、地点，也不能说明每张车票的用途且车票数额较大，但原告住院时间较长，因此事故交通费确已实际发生，根据原告入院、出院、转院、住院时间及距家的远近等情况酌定原告关敬奎交通费为2500元。原告关敬奎要求被告赔偿精神损害抚慰金8000元，被告对此不予认可。因原告关敬奎在本次事故中造成五级伤残，在其身体受到伤害的同时，势必给其精神上造成难以弥补的痛苦，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求应予支持。但因原告在本次事故中负次要责任，有一定过错，其要求被告赔偿精神损害抚慰金8000元过高，根据双方在本次事故中的责任比例，酌定为6000元。
被告对原告购买的残疾辅助器具费（轮椅）600元不予认可，但该交通事故造成原告五级伤残，不能行走，购买轮椅是原告的病情需要，故对此项花费应予支持。原告要求被告赔偿康复费4800元，原告并提供了加盖聊城市光明老年康复护理中心印章的票据一支，该单据上有换药、康复、治疗费、（2014年9月7日-11月9日）等记载内容，被告对此不予认可。因原告从聊城市中医医院出院后即又到聊城市光明老年康复护理中心进行康复治疗，至今还在该中心康复治疗中，其要求被告赔偿康复治疗费4800元，符合实际情况，且与出院时病情仍未治愈，尚需继续治疗相吻合，故该项请求应予支持。原告还要求被告赔偿病案材料复印费59元，因原告此项主张于法无据，不符合法律规定，本院不予支持。
原告要求被告赔偿陪护人员的住宿费142天计款7160元，并提供票据三支。因该票据没有住宿人姓名，不是正规票据，不符合法律规定，故对原告此项主张不予支持。
原告还要求被告赔偿购买护理用品费1038元，被告对此不予认可，原告提供的购买护理用品单据没有原告姓名，大部分没有加盖印章，单据不规范，不符合法律规定，故对原告此项主张不予支持。
原告主张鉴定费2400元，因鉴定费属间接损失不属于保险公司的赔偿范围，应有原、被告根据事故责任比例承担。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定及有关统计数字标准，认定原告关敬奎的具体损失及数额为：医疗费435324.69元（6438.3元＋428159.39元＋97元＋630元），住院伙食补助费7860元（30元／天×262天），营养费5240元（20元／天×262天），护理费120458.18元【（110.96元／天×262天×2人）＋110.96元／天×（3年×365天-262天）×1人】×80%，交通费2500元，残疾赔偿金90444.8元（28264元／年×5年×64%），精神损害抚慰金6000元、残疾器具费600元、康复治疗费4800元、鉴定费2400元共计675627.67元。对此，由被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费计10000元。在交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围内，赔偿原告护理费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、康复治疗费计110000元。对于超出交强险之外的原告损失，由被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司在商业第三者险限额内按双方的责任比例进行赔偿。超出交强险之外的原告的剩余医疗费、住院伙食补助费、营养费为438424.69元；超出交强险死亡伤残赔偿限额110000元范围之外的原告护理费、残疾赔偿金、交通费、残疾辅助器具费、康复治疗费为114802.98元合计为553227.67元，按双方在本次事故中的责任比例由被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司赔偿90%为497904.9元。鉴定费2400元不在保险公司赔偿范围，应有被告刘相传按双方的责任比例90%赔偿2160元。因刘相传已赔付原告8000元，被告刘相彭和梁山北方巨擘运输有限公司无须再承担连带赔偿责任。超出部分待保险公司赔付后由原告予以返还。
综上，根据上述法律的规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司在交强险医疗费用和死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告关敬奎医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、康复治疗费、精神损害抚慰金、交通费共计120000元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司在商业第三者险限额内赔偿原告关敬奎在交强险之外的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、康复治疗费、交通费共计553227.67元的90%为497904.9元。
三、原告鉴定费2400元由被告刘相传按双方的责任比例赔偿90%为2160元，超出部分待保险公司赔付后由原告予以返还。
四、驳回原告关敬奎的其他请求。
上述第一、第二、第三项待判决书生效后20日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10803元，财产保全费1520元，合计12323元。由被告刘相传承担11521元，原告承担801元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 李贵春
人民陪审员 朱玉仙
人民陪审员 张喜玲
二〇一五年一月六日
书 记 员 艾 婷