安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖02民终568号
上诉人（原审被告）：上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司，住所地上海市黄浦区打浦路15号3701B室，统一社会信用代码913101011345524254。
法定代表人：黄晨，总经理。
委托诉讼代理人：汤晓明，公司法务。
被上诉人（原审原告）：李莲霞，女，1962年1月24日出生，汉族，保洁员，住安徽省芜湖市镜湖区，
委托诉讼代理人：叶慧明，安徽兴皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：皖南医学院第一附属医院（皖南医学院弋矶山医院），住所地安徽省芜湖市镜湖区赭山西路2号，统一社会信用代码12340000485123497P。
法定代表人：朱向明，院长。
委托诉讼代理人：刘虹，安徽纬纶律师事务所律师。
上诉人上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司（以下简称吉晨公司）因与被上诉人李莲霞、皖南医学院第一附属医院（皖南医学院弋矶山医院）（以下简称弋矶山医院）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省芜湖市镜湖区人民法院于2016年10月10日作出的（2016）皖0202民初4032号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月24日立案后，依法组成合议庭，因各方当事人均未提出新的证据与事实，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
吉晨公司上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项。2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：李莲霞系退休人员，在弋矶山医院工作，与吉晨公司不存在劳务关系，一审判决吉晨公司承担赔偿责任不符合事实，也缺乏法律依据。一、吉晨公司与李莲霞之间不存在劳务关系。吉晨公司与弋矶山医院的《物业管理服务合同》期间为2014年3月1日至2016年3月1日。后因弋矶山医院物业招标工作的迟延，吉晨公司处于留守状态，仅对后勤服务人员代发工资或代缴社保，我公司不再参与管理和劳动人事管理，平时的工作安排和日常管理均由弋矶山医院组织实施。二、弋矶山医院是损害发生的责任人。首先，如弋矶山医院与李莲霞之间不存在劳务关系，弋矶山医院指使吉晨公司员工从事保洁工作，滥用权力造成损害的，就应当承担赔偿责任；其次，根据吉晨公司与弋矶山医院签订的“物业管理服务合同”第67条规定：对于甲方或其员工的过失行为或疏忽给乙方及其员工所造成的所有损失，由甲方全部承担。事发当天系46病区护士长指使李莲霞登高摘取福结，导致其摔下受伤，且弋矶山医院保有现场监控录像，吉晨公司留守经理多次要求查看该视频，均被院方借故推诿拒绝，故弋矶山医院隐匿本案主要证据，隐瞒事实真相，导致一审法院作出对吉晨公司不利的裁判结果。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十八条规定：损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。
弋矶山医院委托诉讼代理人刘虹答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确。1、弋矶山医院与吉晨公司合同终止时间实际应是2016年9月30日。2、物业合同约定吉晨公司属于全包性质，工具设备由物业准备。3、双方对李莲霞受伤事实无异议，录像与本案无关，且监控录像也有拍摄不到的地方，且具有一定的保存时限。
李莲霞委托诉讼代理人叶慧明答辩称：弋矶山医院与吉晨公司之间的物业合同与本案无关，李莲霞在雇佣活动中受伤，应由雇主承担责任，答辩意见同一审。
李莲霞向一审法院起诉请求：1、吉晨公司支付李莲霞因受伤造成的损失273293.57元（具体为医疗费59153.77元、矫形器2000元、复查费109元、营养费2700元、住院伙食补助费600元、鉴定费、检查费2547元、残疾赔偿金161616元、精神损害抚慰金15000元、交通费160元、护理费9392.4元、误工费9600元、营养费2700元、二次手术费10000元、二次手术护理费1565.4元、二次手术误工费1600元、二次手术营养费450元）；2、弋矶山医院对上述债务承担连带赔偿责任。
一审法院查明：2014年3月1日，弋矶山医院与吉晨公司签订物业管理服务合同，吉晨公司为弋矶山医院提供后勤管理服务，服务范围包含保洁、保安、电梯等。李莲霞受吉晨公司雇用，在弋矶山医院从事保洁工作。2016年4月15日早上约8时15分，李莲霞在弋××医院××病区拆除挂件过程中，从凳子上跌落摔伤。当日李莲霞于弋矶山医院住院治疗，同年5月5日出院，住院20天，伤情经诊断为：1、腰1、2椎体压缩性骨折；2、高血压病；3、左侧小腿段部分肌间静脉血栓形成。出院医嘱：暂休6个月、腰部支具保护3个月、加强营养和护理、注意脊柱保护、定期复查、定期就诊、不适随诊。李莲霞入院当日门诊治疗产生医疗费336元，住院治疗产生医疗费58817.77元，另购置矫形器支出2000元。2015年8月17日，经安徽广济司法鉴定所鉴定，依照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》，鉴定意见为：1、李莲霞腰1、2椎体压缩性骨折，伤残等级评定为八级；2、二次手术拆除内固定物治疗费用约需壹万元，或根据实际发生情况进行赔付；3、结合其伤情，自受伤之日起酌情给予休息期180日，护理期90日，营养期90日；二次手术拆除内固定物时，酌情给予休息期30日，护理期15日，营养期15日。为此鉴定李莲霞于芜湖市第一人民医院支付诊查费109元，支付鉴定机构鉴定费2400元、诊查费147元。
另查明：1、李莲霞于2012年1月退休；2、李莲霞事发前一年月平均收入为1762.8元；3、事发后，吉晨公司按每月1080元支付李莲霞三个月合计3240元。
一审法院认为：一、关于本案责任认定及比例。李莲霞退休后，受吉晨公司雇用在弋矶山医院处从事保洁工作，李莲霞与吉晨公司之间形成劳务合同关系。李莲霞在提供劳务活动中受伤，吉晨公司作为接受劳务的一方，应当承担赔偿责任。李莲霞在工作过程中受伤，无证据表明弋矶山医院系本案的侵权人，故对李莲霞要求弋矶山医院承担连带赔偿责任的诉请，本院不予支持。但李莲霞自身未尽到安全谨慎义务，对损害的发生亦存在过错，综上本院酌定对于李莲霞所受损失，李莲霞自行承担30%的责任，吉晨公司承担70%的责任。二、安徽广济司法鉴定所是具有鉴定资质的专业机构，其按照法律法规规定的方式、方法、标准对李莲霞的伤残等级、二次手术费用等予以鉴定，弋矶山医院虽对该鉴定意见提出异议，但未提交支撑其异议的证据，故对该鉴定意见书本院予以采信，并对弋矶山医院重新鉴定的要求不予采纳。三、对李莲霞损失，一审法院认定如下：1、医疗费及残疾器具费合计61153.77元，有医疗费票据证实，一审法院予以确认；2、住院伙食补助费600元，按照30元/天标准计算住院20天；3、鉴定费及因鉴定而支出的诊查费合计2656元，有鉴定费票据证实，一审法院予以确认；4、残疾赔偿金161616元，李莲霞伤情适用道交伤残评定标准经鉴定为八级伤残，一审法院予以确认，计算方式：26936元/年×20年×30%；5、交通费160元，按李莲霞住院的天数，对李莲霞主张予以支持；6、护理费9392.4元，李莲霞主张护理费标准不高于上年度安徽省“居民服务、修理和其他服务业”在岗职工38091元/年工资标准，结合住院天数及医嘱加强护理的情况，一审法院酌定护理期90天，计算方式：38091元/年÷365天×90天；7、误工费6613.3元，李莲霞诉请误工费1600元/月标准低于李莲霞受伤前一年的实际月平均收入，不违反法律规定，计算至定残前一日合计124天；8、营养费2000元，结合李莲霞受伤及医嘱加强营养的情况，由一审法院酌定；9、吉晨公司和弋矶山医院并非致李莲霞损伤的侵权人，故对精神损害抚慰金的诉请一审法院不予支持；10、二次手术费10000元，李莲霞因伤体内有内固定物需择期取出，后续治疗费属必然发生费用，对该鉴定意见本院予以采纳。11、二次手术误工费1600元，按照前述误工费标准认定误工期30天；12、二次手术营养费300元，一审法院酌定；13、二次手术护理费1565.4元，按照前述护理费标准认定护理期15天。以上损失合计257656.87元。李莲霞自行承担30%即77297元，剩余70%即180359.87元由吉晨公司承担。另事发后，吉晨公司已支付李莲霞3240元，故吉晨公司还需支付李莲霞177119.87元。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、吉晨公司于一审判决生效后十日内赔偿李莲霞各项经济损失177119.87元；二、驳回李莲霞的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取2750元，由李莲霞负担968元，吉晨公司负担1782元(李莲霞已预交，于给付上述款项时将其负担部分一并给付李莲霞)。
各当事人在二审中均未提交新证据。
经阅卷及询问当事人，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。1、关于李莲霞与吉晨公司之间是否存在劳务合同关系的问题。李莲霞于一审中提供了工作牌、考勤卡及工资条，足以证明其与吉晨公司之间存在劳务合同关系。吉晨公司虽上诉称2016年4月15日事发时，其与弋矶山医院的物业合同已经到期，吉晨公司不再参与管理，但从弋矶山医院与吉晨公司在2016年1月28日签订的《皖南医学院弋矶山医院物业管理服务合同补充协议》来看，双方约定了新的物业合同截止日期是以医院书面通知为准，在此期间物业服务人员并未撤离，事发后吉晨公司仍按每月1080元支付了李莲霞三个月合计3240元工资，故对于其该点上诉理由，本院不予采信。一审认定李莲霞与吉晨公司之间存在劳务合同关系正确，本院予以确认。2、关于弋矶山医院是否应当承担赔偿责任的问题。2016年4月15日早上约8时15分，李莲霞在弋××医院××病区拆除挂件过程中，从凳子上跌落摔伤，该事实已经一审法院查明，且李莲霞做为受害人亦无异议，故现场监控视频的有无并不影响对本案事实的认定，对于其该点上诉理由，本院予以驳回。关于吉晨公司认为护士长直接要求李莲霞进行挂件拆除工作是滥用权力，弋矶山医院应承担相应的赔偿责任的上诉理由，本院认为，首先弋矶山医院与吉晨公司签订的“物业管理服务合同”第二章第四条保洁范围中已明确约定了墙面、屋顶等所有卫生保洁工作均由吉晨物业负责，而李莲霞做为病区保洁员，拆除挂件保持屋顶整洁并未超出物业服务合同约定的保洁范围；其次，护士长直接要求李莲霞拆除挂架，符合一般物业服务惯例，吉晨公司认为护士长不能直接安排李莲霞工作，而应先与吉晨公司管理人员联系，再由吉晨公司管理人员通知保洁人员进行清洁工作的辩解既不符合物业服务的即时性要求，也不符合物业服务惯例，故本院对此不予采纳。关于吉晨公司认为李莲霞的损害是弋矶山医院造成，故医院应承担赔偿责任的上诉理由不能成立，本院予以驳回。
综上，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费3842元，由上诉人上海吉晨卫生后勤服务管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邓甲楷
审判员 胡国华
审判员 钱 晨
二〇一七年五月十九日
书记员 米天戈
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。