连云港市新浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第0090号
公诉机关连云港市新浦区人民检察院。
被告人陈某甲，无业。曾因吸食毒品，于2012年5月3日被连云港市公安局新浦分局行政拘留十日，罚款人民币2000元。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年7月16日被连云港市公安局新浦分局刑事拘留，同年12月9日经连云港市新浦区人民检察院批准逮捕，同年12月10日由连云港市公安局新浦分局执行逮捕，同年12月17日被连云港市公安局新浦分局取保候审。2014年5月19日经本院决定逮捕，并于同年5月20日由连云港市公安局新浦分局执行逮捕，连云港市看守所以被告人陈某甲患病为由不予收押，同日被取保候审。
辩护人李阳，江苏顺维律师事务所律师。
被告人徐传安，无业。曾因犯聚众斗殴罪，于2008年4月19日被连云港市连云区人民法院判处有期徒刑二年六个月。2010年2月5日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年10月11日被连云港市公安局新浦分局刑事拘留，同年11月7日经连云港市新浦区人民检察院以涉嫌犯聚众斗殴罪批准逮捕，同日由连云港市公安局新浦分局执行逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人韩善武，江苏公善民律师事务所律师。
被告人黄某，绰号“小陶陶”，无业。曾因吸食毒品，分别于2012年11月3日、2013年3月27日被连云港市公安局新浦分局行政拘留十日、行政拘留十五日，分别罚款人民币2000元；曾因犯寻衅滋事罪，于1998年6月8日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑六个月；又因犯寻衅滋事罪，于1999年1月28日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑一年六个月；又因犯聚众斗殴罪，于2002年1月25日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑五年；再因犯窝藏罪于2011年6月17日被连云港市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年11月6日被连云港市公安局新浦分局刑事拘留，同年12月9日经连云港市新浦区人民检察院批准逮捕，同日由连云港市公安局新浦分局执行逮捕，现羁押于连云港市看守所。
连云港市新浦区人民检察院以新检诉刑诉（2014）120号起诉书指控被告人陈某甲、徐传安、黄某犯聚众斗殴罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。连云港市新浦区人民检察院代理检察员侯亚茹依法出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人李阳，被告人徐传安及其辩护人韩善武、被告人黄某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
2012年1月2日19时许，陈强（已判刑）之友侍平平醉酒，用被害人陈某乙手机给陈强拨打电话，要求其接送。后陈强与被害人陈某乙在电话里发生口角。陈强纠集徐传贤（已判刑）、被告人徐传安、被告人陈某甲，徐传贤纠集田勇（已判刑）、周启明（已判刑）、被告人黄某，分别驾驶黑色帕萨特轿车和黑色别克轿车先后到达连云港市新浦区一千一夜酒店门口，陈强、徐传贤等人到达后对被害人陈某乙、朱某拳打脚踢，周启明、田勇随后到达，并分别从别克轿车上拿出红缨枪、砍刀，后陈强持红缨枪对被害人朱某进行殴打，徐传贤持砍刀将被害人陈某乙砍伤，周启明、田勇对被害人陈某乙拳打脚踢，被告人黄某驾车在现场等候并将周启明、田勇带离现场。
经法医鉴定，被害人朱某躯干部擦挫伤，为轻微伤，被害人陈某乙左顶部刀砍伤致开放性颅脑损伤，硬膜外、下血肿，经开颅手术治疗，为重伤。
2013年7月16日，被告人陈某甲至连云港市公安局新浦分局刑警大队投案，并如实供述自己的罪行。
另查明，在本院审理期间，被告人徐传安已赔偿被害人陈某乙损失人民币30000元，被害人陈某乙对被告人徐传安表示谅解。另保留对徐传安提起民事赔偿的诉权。同时申请撤回对被告人陈某甲、黄某的刑事附带民事诉讼。被害人朱某自愿放弃对被告人陈某甲、徐传安、黄某的刑事附带民事诉讼。被告人黄某因犯窝藏罪于2011年6月17日被连云港市中级人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。
上述事实，被告人陈某甲、徐传安、黄某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证户口证明、接处警登记表、发破案经过、到案经过、辨认笔录、情况说明、连云港市连云区人民法院（2008）港未刑初字第0006号刑事判决书、江苏省连云港市中级人民法院（2011）连刑初字第0029号刑事附带民事判决书、江苏省灌云县人民法院（2002）灌刑初字第47号刑事判决书、本院（2013）新刑初字第0101号刑事判决书，连云港市公安局新浦分局连公（新）决字（2012）第344号、新公（新）行决字（2012）第880号、新公（新）行罚决字（2013）303号公安行政处罚决定书，未出庭证人侍平平的书面证言，被告人陈某甲、徐传安、黄某的供述和辩解，连云港市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。
对被告人陈某甲的辩护人提出的被告人陈某甲系从犯，具有自首情节的辩护意见与本案查明的事实相符，本院依法予以采纳；对被告人徐传安的辩护人提出的被告人徐传安系从犯，认罪态度较好、当庭认罪的辩护意见与本案查明的事实相符，本院依法予以采纳。
本院认为，被告人陈某甲、徐传安、黄某持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，应当依法追究其刑事责任。连云港市新浦区人民检察院指控被告人陈某甲、徐传安、黄某犯聚众斗殴罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院依法予以支持。被告人陈某甲、徐传安、黄某的行为构成共同犯罪。在共同犯罪中，被告人陈某甲、徐传安、黄某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人徐传安在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人黄某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人陈某甲犯罪以后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人陈某甲、徐传安、黄某当庭自愿认罪，量刑时酌情从轻处罚，被告人徐传安赔偿被害人陈某乙的损失并取得了被害人陈某乙的谅解，量刑时酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款、第六十九条第一款、第七十七条的规定，判决如下：
一、撤销连云港市中级人民法院（2011）连刑初字第0029号刑事附带民事判决书中被告人黄某的缓刑判决。
二、被告人徐传安犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人徐传安刑期自2013年10月11日起至2016年1月10日止。）
三、被告人黄某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月；与原判有期徒刑一年合并，决定执行有期徒刑二年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人黄某刑期自2013年11月6日起至2016年2月5日止。）
四、被告人陈某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从实际执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李正美
人民陪审员 胡春德
人民陪审员 李 虹
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 朱飞飞
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条第一款第（四）项：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（四）持械聚众斗殴的。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十九条第一款：判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第七十七条：被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。