江苏省连云港市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）连刑二终字第00040号
原公诉机关江苏省灌云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯正洲，个体户。曾因犯盗窃罪，于2002年12月被江苏省常州市戚墅堰区人民法院判处有期徒刑一年二个月；因犯盗窃罪，于2006年3月13日被江苏省常州市武进区人民法院判处有期徒刑一年，刑期至2007年1月16日。因本案于2012年7月12日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于灌云县看守所。
辩护人杜家迁、葛绍山，江苏念黎律师事务所律师。
江苏省灌云县人民法院审理江苏省灌云县人民检察院指控原审被告人冯正洲犯合同诈骗、诈骗罪一案，于2014年4月27日作出（2014）灌刑初字第0046号刑事判决。原审被告人冯正洲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年8月15日公开开庭审理了本案。江苏省连云港市人民检察院指派检察员张春雷出庭履行职务，上诉人冯正洲及其辩护人杜家迁到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）2011年3月20日、22日，被告人冯正洲租用被害人任某G×××××银灰色桑塔纳2000型、苏G×××××黑色桑塔纳2000型两辆轿车，双方签订了租赁合同。在合同履行过程中，因被告人冯正洲欠他人债务，便将租用的苏G×××××银灰色桑塔纳2000型轿车抵押给了他人。2011年4月中旬，被告人冯正洲将从被害人任某处租用来的苏G×××××黑色桑塔纳2000型轿车抵押给张××用于个人借款，被害人任某催要车辆后，被告人冯正洲采用变换手机号码的方式潜逃。经认定，涉案两辆轿车共计价值人民币46000元。两辆轿车后被任某追回。
（二）2010年6月26日，被告人冯正洲通过签订协议书的形式，约定以人民币137600元的价格，购买李某乙钢管、塔吊等材料，在取得该材料后，被告人冯正洲将该材料卖与他人，后采取关闭手机或变换手机号码的方式潜逃。
（三）2009年6月26日，被告人冯正洲称其在灌云县燕尾港镇有工程，以与连云港市××公司签订租赁合同的方式，先支付人民币20000元保证金，在取得该公司信任后，租用该公司钢管14896.9米、扣件12685个，后因被告人冯正洲无钱支付运费，将该公司价值约人民币31500元的7000余个扣件抵偿个人债务，后被告人冯正洲采取关闭手机或者变换手机号码的方式潜逃。
（四）2011年春节前，被告人冯正洲以做工程需要资金为名，在无实际履行能力的情况下，以支付高额利息为诱饵，向杨某借款人民币50000元，并签订借款合同，让王某某、孙某、潘某作担保。该款项到手后即被被告人冯正洲用于偿还个人债务，后被告人冯正洲采取关闭手机的方式逃避债务。后杨晴通过诉讼、执行程序，由保证人偿还了该款。
（五）2011年2月份，被告人冯正洲以在灌云县燕尾港污水处理厂做工程需要资金为名，在无实际履行能力的情况下，以支付高额利息为诱饵，签订借款合同，通过连云港××公司向武某借款人民币70000元，并让杨某甲、孙某作担保。被告人冯正洲得款后，采取关闭手机的方式潜逃。连云港××公司已将人民币70000元还给武某。
上述事实，有经原审庭审质证并确认的下列证据予以证实：被告人冯正洲的供述与辩解，被害人任某、钱某、李某乙、杨某乙等人的陈述笔录，证人韩某、何某、颜某、李某甲、王以忠、席某、孙某、潘某、武某、杨某甲、顾某某等人的证言笔录，汽车借用合同及车辆信息、价格鉴定结论书、协议书、租赁合同、借款合同、户籍资料、发破案经过、刑事判决书等。
原审法院认为，被告人冯正洲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。被告人冯正洲属累犯，依法予以从重处罚。被告人冯正洲归案后如实供述部分罪行，对其如实供述部分依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人冯正洲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；责令被告人冯正洲退赔违法所得给被害人。
上诉人冯正洲及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是：原审判决认定的第四、五起事实属于正常的民间借贷，不构成合同诈骗罪。
本院经审理查明：
1、2011年3月20日和3月22日，上诉人冯正洲分别租用被害人任某的苏G×××××银灰色桑塔纳2000型轿车、苏G×××××黑色桑塔纳2000型轿车，并签订了租赁合同。因冯正洲欠他人债务，便将苏G×××××桑塔纳2000型轿车抵押给他人。2011年4月中旬，冯正洲将苏G×××××桑塔纳2000型轿车抵押给张某某用于其个人借款。当任某向冯正洲催要车辆后，冯正洲更换手机号码并逃匿。后任某将上述两辆轿车追回。经价格鉴证，涉案两辆轿车共计价值人民币46000元。
上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证，本院依法予以确认的下列证据证实：
（1）上诉人冯正洲的供述与辩解，证明2011年3月，其在任某处租了苏G×××××、苏G×××××两辆轿车，并签订租赁合同，留下其三个电话号码。因其欠李强3万元，银灰色轿车被李某的弟弟“小李二”扣下，其写了一份买卖合同，内容是一个月不还钱就将该车抵押给李某；2011年4月，其将租用的黑色轿车抵押给张某某借款7000元。当任某打电话向其要车时，其没有告知两辆车均已都被其抵押给别人的事实，后来其更换手机号码进行躲避。
（2）被害人任某的陈述笔录，证明2011年3月，冯正洲租用其家黑色苏G×××××、灰色苏G×××××两辆桑塔纳轿车，租期一个月，快到期时其打冯正洲电话要车，冯正洲说第二天还车，但第二天打电话再也不接，车子也未归还，后来电话停机就联系不到冯正洲了。2011年8月其发现黑色轿车后将车拖回，灰色轿车是其于2011年12月用5000元从一个理财公司赎回。
（3）被害人钱某的陈述笔录，证明2011年3月20日和22日，冯正洲租其家苏G×××××、苏G×××××两辆轿车，过了一个月时间联系冯正洲还车，冯正洲说第二天还车，但没有归还，第二天冯正洲的手机就停机了。
（4）证人韩某的证言笔录，证明2011年三四月份，冯正洲开一辆黑色桑塔纳2000型轿车到帮客达理财咨询信息有限公司，将该车抵押给公司借款，张某某与冯正洲签订抵押合同，其不清楚抵押了多少钱、冯正洲还没还钱。
（5）汽车借用合同及车辆信息、上诉人冯正洲身份证复印件等书证，证明冯正洲于2011年3月20日租用苏G×××××轿车、2011年3月22日租用苏G×××××轿车。
（6）灌云县价格认证中心出具的灌价认字（2012）第2145号《关于桑塔纳2000型轿车价格鉴定结论书》，证明涉案轿车共计价值人民币46000元。
（7）灌云县公安局经侦大队出具的《情况说明》，证明公安机关经多次查找，未找到李某、“小李二”等人。
2、2010年6月26日，上诉人冯正洲经与被害人李某，约定以人民币137600元的价格购买钢管、塔吊等材料，并签订了协议书，在取得该材料后，上诉人冯正洲将该材料转卖他人后逃匿。
上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证，本院依法予以确认的下列证据证实：
（1）上诉人冯正洲的供述与辩解，证明2010年7月，其向李某购买钢管、塔吊等建筑材料，并签订了协议，但当时没有给钱，其向李某出具欠条，后其将上述建筑材料卖给他人用于归还其欠款，为了躲避李某，其关机并更换手机号码。
（2）被害人李某的陈述笔录，证明2010年6月，冯正洲向其购买塔吊、搅拌机、木材、钢管等材料共计13.76万元，冯正洲称资金周转困难，其就与冯正洲签订协议，冯正洲出具欠条，约定半年内还清，到期后其多次向冯正洲催款，但冯正洲未还钱，打冯正洲的电话也不接，后冯正洲更换手机号码，并将材料低价转卖给他人。
（3）证人何某的证言笔录，证明2010年6月26日，冯正洲向李某购买塔吊、木材等材料共计8万元；2010年6月28日，冯正洲又买李某乙的钢管共计5.7万元。当时冯正洲称资金周转困难，就和李某签协议并出具两张欠条共13.7万元，其作为担保人在欠条上签了字，约定半年内还清。到期后冯正洲没有还钱，其和李某找冯正洲要钱，但是冯正洲没有钱给，并将7万元的塔吊以3万元卖给他人。
（4）证人颜某的证言笔录，证明其二儿子黄某某从冯正洲处买过一个塔吊，但不清楚花了多少钱，后黄铁成又将塔吊卖给他人。
（5）证人李某甲的证言笔录，证明冯正洲以13.5万元购买李某乙的钢管和塔吊，并运到其工地上干活，但后来都被冯正洲卖给了他人。
（6）协议书及欠条等书证，证明上诉人冯正洲分别于2010年6月20日、2010年6月28日购买李某塔吊、木材、钢管等材料共计137600元，约定还款期限为六个月，并由何某作为担保人签名。
3、2009年6月26日至7月4日，上诉人冯正洲与连云港市XX公司签订租赁合同，分三次租用该公司钢管14896.9米、扣件12685个，后上诉人冯正洲将该公司价值人民币31500元的7000余个扣件用于抵偿个人债务并逃匿。
上述事实，有经一审、二审庭审举证、质证，本院依法予以确认的下列证据证实：
（1）上诉人冯正洲的供述与辩解，证明2009年6月，其与连云港市XX公司签订合同，租赁该公司钢管约15000米、扣件约12000件，并出具40800元的欠条。2009年10月，其归还了钢管，但将7000件扣件抵押给他人用于归还其欠款，后其更换了手机号码。
（2）证人王某某的证言笔录，证明2009年6月，冯正洲以在燕尾港有工程为名，分三次在连云港市XX公司租用钢管共计14896.9米，扣件共计12685个，与公司负责人席某签订了租赁合同，冯正洲交了2万元押金，2009年7月9日冯正洲到公司结算并出具40800元欠条，保证在2009年7月29日付清全部押金。2009年7月28日其打电话联系冯正洲，冯推脱未来，后来冯正洲不接电话并停机，公司派人到灌云县燕尾港的工地调查，没有冯正洲的工地。
（3）证人席某的证言笔录，证明2009年6月，冯正洲说在燕尾港有工程，分三次在其连云港市XX公司租用钢管14896.9米、扣件12685个，并签订了租赁合同，2009年7月9日冯正洲交2万元押金，后冯正洲归还部分钢管和扣件。2010年春天，其打电话找冯正洲，冯正洲说过两天就来公司但一直没来，2010年6月冯正洲电话停机，也找不到冯正洲，2011年6月17日公司派王以忠报警。
（4）连云港市XX公司营业执照、授权委托书、报案材料等书证，证明该公司的工商登记情况以及委托王某某以公司名义报案情况。
（5）上诉人冯正洲与连云港市XX公司签订的租赁合同、明细表、出库单、欠条等书证，证明2009年6月26日、6月30日、7月4日，冯正洲三次向连云港市XX公司租赁钢管14896.9米、扣件12685个。
（6）灌云县价格认证中心出具的灌价认字（2013）第2120号价格鉴定结论书，证明扣件价格为每个4.5元。
本案还有经一审、二审庭审举证、质证，本院依法予以确认的下列证据：
（1）上诉人冯正洲的户口证明、江苏省常州市武进区人民法院（2006）武刑初字第199号刑事判决书，证明冯正洲的身份以及曾因盗窃罪被两次判处刑罚的情况。
（2）公安机关出具的发破案报告、抓获经过及羁押证明等，证明本案的案发、侦破以及上诉人冯正洲于2012年7月12日被公安机关抓获的情况。
关于上诉人冯正洲及其辩护人提出“原审判决认定的第四、五起事实属于正常的民间借贷，不构成合同诈骗罪”的上诉理由与辩护意见，经查，上诉人冯正洲在向杨某乙、武某借款时提供了真实的担保，且杨某乙、武某事后也收回了其所出借的款项，原审判决认定该两起事实构成合同诈骗罪不当。故对该上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，上诉人冯正洲以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人冯正洲曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。上诉人冯正洲归案后，能如实供述自己罪行，依法予以从轻处罚。原审判决认定上诉人冯正洲犯合同诈骗罪的部分事实有误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项和《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省灌云县人民法院（2014）灌刑初字第0046号刑事判决。
二、上诉人（原审被告人）冯正洲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币六万元。
（主刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月12日起至2018年7月11日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳）。
二、责令上诉人（原审被告人）冯正洲退赔被害人李某人民币十三万七千六百元、连云港市XX公司人民币三万一千五百元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 伟
代理审判员 张清磊
代理审判员 齐 扬
二〇一四年八月二十二日
书 记 员 徐 敏
附法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。