湖南省沅江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0981民初813号
原告沅江市龙飞造船有限公司，住所地沅江市三眼塘镇沈家湾村三组。
法定代表人王霞晖，系该公司董事长。
委托代理人殷绍怀，沅江市琼湖法律服务所法律工作者，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书、代收执行款项。
被告陈鸿，男
委托代理人余中俊，重庆市涪陵区敦仁法律服务所法律工作者，代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。
原告沅江市龙飞造船有限公司与被告陈鸿劳动争议纠纷一案,本院于2016年05月16日受理后，依法适用简易程序，由审判员李婧婧独任审判，公开开庭进行了审理。原告沅江市龙飞造船有限公司委托代理人殷绍怀、被告陈鸿及其委托代理人余中俊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告沅江市龙飞造船有限公司诉称，被告于2014年2月17日到原告处从事电焊工作未与原告签订劳动合同，2014年6月19日发生事故时被告在原告处仅工作了4个月。因被告在申请劳动能力鉴定的同时没有向签定服务协议的治疗的工伤机构提出休息休假的证明，也没有对停工留薪期间进行鉴定确认，原、被告的劳动关系自被告发生事故后已经解除，故不存在计算12个月的停工留薪期间的工资。同时，该案仲裁裁决书对被告停工留薪期间的工资计算标准也是错误的，应按受伤前一年即2013年的2118元计算；对被告一次性就业补助金计算标准错误也应按2118元/年计算为21180元；对被告在住院期间的护理费问题，如果有证据证明有需要护理的也只能按上年度本益阳市职工每月平均工资3156元的百分之三十进行计算为315630%*30121=3818.56元。因原告实际已支付给被告36200元（含被告在原告处借支20000元），减去（21180元+3818.56元）24998.56元，原告还已多支付给被告11201.44元。如果根据被告受伤的实际情况原告放弃要求返还此款考虑将此款作为被告停工留薪期间的工资，原告也不再向被告进行支付也不要求被告返还多余款项。综上所述，原告认为，沅江市劳动人事争议仲裁委员会对此案认定事实不清，适用法律错误，计算标准错误，导致裁决错误。为此，原告为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求人民法院判令原告不再支付被告工伤待遇38273.1元，并由被告承担诉讼费用。
原告为支持自己的诉讼主张，向本院提供了以下证据:
1、仲裁裁决书，证明双方争议经过劳动仲裁前置程序；
送达回证，证明仲裁裁决书的送达时间；
工伤认定结论书，证明原、被告之间存在劳动关系，被告的受伤为工伤；
鉴定文书，证明被告的损伤构成8级伤残；
企业登记信息表，证明原告身份情况；
护理费收条，证明原告已支付护理费16200元。
被告陈鸿对原告提供的证据1、2、3、4、5没有异议；对证据6的真实性有异议，无法核实真实性。
被告陈鸿辩称，1、陈鸿于2014年2月17日到原告处工作，双方未签订劳动合同，每月工资6000元。2014年6月19日上午9时许，陈鸿在沅江市龙飞造船有限公司船舶甲板上从事焊接工作时不慎摔伤。事故发生后，被送往益阳南方骨伤医院住院治疗90天，2015年6月22日再次入院治疗31天。2014年7月24日经沅江市人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年11月19日经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。2015年12月5日陈鸿申请解除劳动关系；2、被告请求支付一次性就业补助金30577元和停工留薪期间工资43893元；3、陈鸿虽实际只工作了几个月，并在受伤后解除劳动合同，不影响停工留薪期间的计算。停工留薪期间的工资计算标准为湖南省益阳市2013年非私有企业职工工资标准。护理人员是由原告自行聘请，护理费用亦是由原告自行支付，被告没有参与，所以护理费多少、如何支付与陈鸿无关。
被告陈鸿为支持其抗辩，向本院提供了以下证据：
1、工伤认定结论书，证明原、被告之间存在劳动关系，被告的受伤为工伤；
鉴定文书，证明被告的损伤构成8级伤残；
出院诊断书两份，证明被告的停工留薪期间，2014年9月17日被告的出院医嘱第4项载明:内固定于术后1年--1年半来院复查拆除；
解除劳动关系备案表，证明原、被告劳动关系于2015年12月8日解除。
原告沅江市龙飞造船有限公司对被告陈鸿提供的证据1、2没有异议；对于证据3的真实性无异议，对于2014年9月17日的出院医嘱第1项载明休息时间为3个月，停工留薪期间应为3个月；对证据4的真实性无异议，但对证据内容和证明目的有异议，被告的工作性质是做一天事算一天工资，被告受伤后就没有在原告处工作了，说明自事故发生时起原、被告的劳动关系便已解除。
本院对原、被告提供的证据经审核认为,原、被告提供的全部证据均具有合法性、真实性、关联性，其证明效力本院予以确认。
经审理查明，陈鸿于2014年2月17日经人介绍与沅江市龙飞造船有限公司建立劳动关系，主要从事焊工工作，双方未签订书面劳动合同。2014年6月19日上午9时许，陈鸿在船舶甲板上进行焊接工作，不慎摔伤，事故发生后，被送往益阳南方骨伤医院住院治疗90天，出院医嘱：“1、术后卧床休息3个月不负重行走，加强腰背肌锻炼，4、内固定于术后1年
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1年半来院复查拆除。”2015年6月22日再次入院治疗31天。2014年7月24日经沅江市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年11月19日经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为捌级伤残。沅江市龙飞造船有限公司已经支付陈鸿护理费16200元，且陈鸿在住院期间从沅江市龙飞造船有限公司处借支20000元。2015年12月28日陈鸿向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除陈鸿与沅江市龙飞造船有限公司的劳动关系，要求沅江市龙飞造船有限公司支付陈鸿一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定费、交通住宿费合计91319元。2016年4月16日沅江市劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）沅劳人仲案字第007号仲裁裁决书，沅江�龙飞造船有限公司对该仲裁裁决书不服，向本院起诉。
另查明，陈鸿工伤事故发生前沅江市龙飞造船有限公司就已为陈鸿缴纳了工伤保险，陈鸿已在工伤保险部门领取了一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。陈鸿受伤前，工伤保险缴费基数月均工资2392元，陈鸿受伤前上年度益阳市社会平均工资3153元。
本院认为，陈鸿在沅江市龙飞造船有限公司处受到事故伤害，并经沅江市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，应依法享受有关工伤伤残待遇，由于陈鸿在工作期间沅江市龙飞造船有限公司已为其办理并缴纳了工伤保险费，陈鸿提出要求解除劳动关系，并由沅江市龙飞造船有限公司支付的一次性就业补助金、停工期间的工资的请求，依法应予支持。本案中，双方均未提供陈鸿受伤前月均工资的有效�据，故陈鸿应享受的工伤待遇标准按受伤前工伤保险缴纳基数月均工资2392元计算，停工期间的工资按照陈鸿受伤前上年度益阳市社会平均工资3153元计算。经审查，原告陈鸿提出符合由用人单位支付的项目为：一次性伤残就业补助金23920元（10个月2392元/月）、停工期间的工资37836元（12个月3153元/月）、住院期间的护理费7260元(60元/天121天)，共计69016元。因沅江市龙飞造船有限公司已经支付护理费16200元，陈鸿已从沅江市龙飞造船有限公司处借支20000元，对于该部分费用应在赔偿总额中予以剔除。对陈鸿提请仲裁要求沅江市龙飞造船有限公司支付劳动能力鉴定费及交通费的请求，由于沅江市龙飞造船有限公司已为陈鸿缴纳工伤保险费，对此项请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条之规定，判决如下：
由沅江市龙飞造船有限公司支付陈鸿一次性伤残就业补助金23920元（10个月2392元/月）、停工期间的工资37836元（12个月3153元/月）、住院期间的护理费7260元(60元/天121天)，共计69016元，扣除沅江市龙飞造船有限公司已支付陈鸿护理费16200元和陈鸿从沅江市龙飞造船有限公司处借支的20000元，沅江市龙飞造船有限公司还应支付陈鸿32816元。限沅江市龙飞造船有限公司于本判决生效十日内付清。
如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由原告沅江市龙飞造船有限公司负担。
�不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 员 李婧婧
二〇一六年七月十九日
代理书记员 聂 敏
附：本案适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次�伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。
《工伤保险条例》
第二条中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。
中华人民共和国境内的�类企业的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。
有雇工的个体工商户参加工伤保险的具体步骤和实施办法，由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认�可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单�支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一�性伤残补助金。
劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。
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