上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初31926号
原告：杨华玲，男，1988年5月8日生，汉族，住河南省。
委托诉讼代理人：徐文淑，上海申恒律师事务所律师。
委托诉讼代理人：房超建，上海申恒律师事务所律师。
被告：上海欧宙货运代理有限公司，住所地上海市宝山区。
法定代表人：宗爱萍，总经理。
委托诉讼代理人：闻振健，男。
委托诉讼代理人：王惠燕，女。
被告：众诚汽车保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
主要负责人：刘兆军，总经理。
委托诉讼代理人：张景文，男。
原告杨华玲与被告上海欧宙货运代理有限公司(以下至判决主文前简称欧宙货运公司)、众诚汽车保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称众诚汽车保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年4月24日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年5月8日公开开庭进行了审理。原告杨华玲的委托诉讼代理人徐文淑，被告欧宙货运公司的委托诉讼代理人闻振健，被告众诚汽车保险公司的委托诉讼代理人张景文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨华玲向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费54,680.25元(人民币，下同)、住院伙食补助费200元、营养费1,800元、护理费5,475元、误工费29,106元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、残疾辅助器具费2,996元(腋拐196元、下肢支具2,800元)、车辆修理费1,800元、衣物损失费300元、鉴定费2,850元、律师费5,000元，上述费用由被告众诚汽车保险公司在交强险范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出及不属于交强险部分由被告众诚汽车保险公司在商业三者险范围内承担，超出或不属于保险范围部分由被告欧宙货运公司承担。事实和理由：2016年9月28日10时05分许，被告欧宙货运公司的驾驶员葛红波驾驶牌号沪D4XX**重型半挂牵引车(牵引沪G1X**挂重型集装箱半挂车)行驶至上海市浦东新区日樱南路、五洲大道北约2米处时，因未确保安全，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，致原告车损人伤。经交警部门认定，葛红波承担事故全部责任，原告不承担事故责任。另肇事车辆登记在被告欧宙货运公司名下，在被告众诚汽车保险公司处投保了交强险和商业三者险，事发时在保险期间内。因原、被告就赔偿事宜无法协商一致，故提起本案诉讼。
被告欧宙货运公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事驾驶员葛红波是被告欧宙货运公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，相应赔偿责任由被告欧宙货运公司承担。对于具体赔偿项目，非医保部分的医疗费由法院依法判决，律师费同意承担5,000元，其余赔偿项目同保险公司意见一致。事发后，被告欧宙货运公司支付原告现金20,000元，要求在本案中一并处理。
被告众诚汽车保险公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事车辆沪D4XX**重型半挂牵引车的交强险及商业三者险投保在本公司，事故发生在保险期间内，同意在保险范围内承担赔偿责任。对于具体赔偿项目，对原告发生的医疗费54,680.25元金额无异议，但要求扣除非医保部分以及原告在中国平安人寿保险股份有限公司获理赔的部分，对住院伙食补助费200元、精神损害抚慰金5,000元、车辆修理费1,800元无异议。营养费按30元/天计45天，护理费按40元/天计75天，根据原告提供的营业执照，误工费按相近行业即批发和零售业中集体单位职工平均工资标准29,851元/年计6个月，对原告的伤残等级无异议，残疾赔偿金按农村居民标准计算，残疾辅助器具费中对下肢支具费2,800元无异议，腋拐费不予认可，交通费、衣物损失费、鉴定费由法院依法判决，律师费不属于保险公司赔偿范围。
本院经审理认定事实如下：2016年9月28日10时05分许，被告欧宙货运公司的驾驶员葛红波驾驶牌号沪D4XX**重型半挂牵引车(牵引沪G1X**挂重型集装箱半挂车)行驶至上海市浦东新区日樱南路、五洲大道北约2米处时，因未确保安全，与驾驶电动自行车的原告发生碰撞，致原告车损人伤。经交警部门认定，葛红波承担事故全部责任，原告不承担事故责任。
事发后，原告为疗伤共发生医疗费54,680.25元(已扣除住院伙食费)。原告购买腋拐支出196元、下肢支具支出2,800元，维修受损车辆支出车辆修理费1,800元，为本次诉讼聘请律师支出律师费5,000元。此外，被告欧宙货运公司支付原告现金20,000元。
经上海市东方医院司法鉴定所对原告的伤残等级和三期期限作鉴定，于2017年3月1日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告因车祸致左侧胫腓骨远端骨折，经手术治疗，现仍疼痛，活动受限，日常生活能力轻度受限，经测左下肢丧失功能10%以上，已构成道路交通事故XXX伤残，酌情给予治疗休息期180天，营养期45天，护理期75天(含取内固定物所需时间)。附注：原告取内固定物，遵医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。原告因鉴定支付了鉴定费2,850元。
另查明，1、事发时，肇事车辆沪D4XX**重型半挂牵引车在被告众诚汽车保险公司投保了机动车交强险及商业三者险(责任限额1，000,000元，不计免赔险)。2、原告自2012年8月29日起至2016年11月1日止居住在上海市浦东新区赵高公路XXX号-
XXX号，该地区所属基层组织为上海市浦东新区高东镇先锋居民委员会。事发时原告系上海荣骞实业有限公司的法定代表人，经营范围为电动自行车，摩托车，汽摩配件销售等。3、原告的医疗费在其自身投保的中国平安人寿保险股份有限公司获部分理赔。
以上事实，有道路交通事故认定书(简易程序)、驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆保险单、门急诊病历、医疗费票据、处方笺、出院小结、住院费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、居住证明、房屋租赁合同、营业执照、企业公示信息、本院制作的调查笔录、腋拐发票、下肢支具发票、车辆修理费发票、律师费发票、收条及当事人的庭审陈述等为证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，葛红波驾驶的肇事车辆与驾驶电动自行车的原告相撞，致使原告受伤，车辆受损，经交警部门认定，葛红波承担事故全部责任，原告不承担事故责任。因被告众诚汽车保险公司是肇事车辆的交强险及商业三者险的投保人，而葛红波系被告欧宙货运公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，故被告众诚汽车保险公司应在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任；超出交强险责任限额的部分，由被告众诚汽车保险公司在商业三者险的责任限额内承担赔偿责任，超出或不属于保险赔偿部分由被告欧宙货运公司承担赔偿责任。
对于赔偿项目及金额，本院认为，1、被告众诚汽车保险公司对原告主张的住院伙食补助费200元、精神损害抚慰金5,000元、车辆修理费1,800元没有异议，经审查，无不当，本院予以确认。2、医疗费。原告为疗伤共支出医疗费54,680.25元，有门急诊病历、医疗费票据、出院小结、住院费用清单、处方笺等为凭，系原告实际损失，本院予以确认。至于被告众诚汽车保险公司要求扣除非医保部分的金额，对此，本院认为，虽然被告众诚汽车保险公司在商业三者险合同中列明保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，但合同中未以明示方式具体列明医疗费中非医保部分不属于理赔范围，故本院对被告众诚汽车保险公司的上述主张不予采纳。至于被告众诚汽车保险公司还主张原告的医疗费已在其他保险公司获部分理赔，故理赔部分应予以扣除，对此，本院认为，原告的医疗费已获得部分理赔是基于其自己投保的人身保险合同而享有的保险权利，是特定的保险合同利益，应由原告享有，不应当成为侵权人减轻或者免除赔偿责任的法定理由，故本院对被告众诚汽车保险公司的上述主张不予采信。3、误工费(含二期)。根据原告提供的证据可以确认其事发前从事电动自行车、摩托车、汽摩配件等的销售工作，现原告按照2014年度相近行业即批发和零售业职工平均工资58,211元，结合休息期180天主张误工费29,106元，尚属合理，本院予以确认。4、残疾赔偿金。根据原告提供的证据，可以确认其事发前一年居住在本市城镇地区且主要收入来源来自于城镇，现原告结合其伤残XXX，按2016年本市城镇常住居民人均可支配收入57,692元计算20年主张残疾赔偿金115,384元,符合法律规定，本院予以确认。5、营养费(含二期)。经鉴定，原告伤后给予营养期45天，结合原告的伤情，本院酌定营养费1,350元。6、护理费(含二期)。经鉴定，原告伤后给予护理期75天，结合原告的伤情，本院酌定护理费3,000元。7、残疾辅助器具费。本起事故致原告左侧胫腓骨远端骨折，伤后其购买腋拐、下肢支具以方便行动属合理必要的支出，且有发票为凭，本院据此确认残疾辅助器具费2,996元。8、交通费。原告因交通事故受伤治疗、鉴定等确实发生了一定的交通费，本院酌定交通费300元。9、衣物损失费。考虑到事发时原告倒地受伤，衣服确有污损，本院酌定衣物损失费200元。10、鉴定费。原告因鉴定支出鉴定费2,850元，系原告实际损失，且有发票为凭，本院予以确认。该费用系原告为明确损失范围而支出的必要费用，且在商业三者险保险条款中也未明确约定该损失可不予赔付，故应计入保险责任范围。11、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，被告欧宙货运公司对原告主张的律师费5,000元无异议，同意由其承担，本院自可准许。
综上，根据被告方车辆的交强险责任限额及本案赔偿范围，本院确认被告众诚汽车保险公司在本案中承担的交强险赔偿款为122,000元(其中医疗费用赔偿款10,000元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款2,000元，精神损害抚慰金5,000元在交强险内优先赔付)；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内损失为94,866.25元，由被告众诚汽车保险公司全额承担，故被告众诚汽车保险公司共计应赔偿原告216,866.25元。不属于保险责任范围的损失即律师费5,000元由被告欧宙货运公司全额承担，鉴于被告欧宙货运公司已垫付20,000元，故原告应返还被告欧宙货运公司15,000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第三十四条第一款、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告众诚汽车保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告杨华玲216,866.25元；
二、被告上海欧宙货运代理有限公司应赔偿原告杨华玲5,000元，该款与被告上海欧宙货运代理有限公司已支付的20,000元相抵扣，原告杨华玲于本判决生效之日起十日内返还被告上海欧宙货运代理有限公司15,000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,676元，减半收取计2,338元，由被告上海欧宙货运代理有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一七年六月二十八日
书记员 蒋 蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。