汕头市潮阳区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0513刑初532号
公诉机关汕头市潮阳区人民检察院。
被告人张松君，男，1974年8月13日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，做工，住云霄县。因涉嫌犯非法经营罪于2017年2月22日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
汕头市潮阳区人民检察院以潮阳检诉刑诉[2017]500号起诉书指控被告人张松君犯非法经营罪，于2017年8月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市潮阳区人民检察院指派检察员蔡健生、张耿涛出庭支持公诉，被告人张松君到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕头市潮阳区人民检察院指控，2017年2月20日下午3时许，被告人张松君在福建省云霄县城遇到一外号为“阿豪”的男子（另案处理），双方约定在2月21日晚11时，由被告人张松君在福建省云霄高速路出口天桥下运载一车假烟到汕头市潮南区胪岗镇港头村。2月21日晚11时许，一名身份不明的男子（另案处理）驾驶一车装有假烟的悬挂车牌为粤Ｂ×××××的柳州五菱小货车到云霄高速路出口处，并给了被告人张松君400元作为费用。随后，被告人张松君驾驶车辆沿324国道行驶，经饶平县钱东镇高速路口往汕头方向行驶。2月22日凌晨1时40分许，被告人张松君驾车途经汕头市潮阳区324国道广汕公路大峰路口附近时被公安机关查获。公安机关在被告人张松君驾驶的小货车内查获手机两部、联系使用的Mgone对讲机一部、PHILIPS蓝色手机一部、SAMSUNG黑色手机一部、iphone6手机一部、黄鹤楼牌白条香烟97件，共计2004370支。经鉴定，上述黄鹤楼牌白条香烟价值580248.60元。
检察机关对指控的事实向法庭宣读出示了被告人张松君原在公安机关的供述，受案登记表，抓获经过，检查笔录，现场勘验笔录，扣押清单，检验报告，广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，价格证明，高速收费信息资料，手机通话记录，证明，刑事相片和户籍证明等证据。
检察机关认为被告人张松君的行为构成非法经营罪，情节特别严重，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条和第二十五条的规定判处。
被告人张松君对被指控的事实作了供认。
经审理查明，2017年2月20日下午3时许，被告人张松君在福建省云霄县城遇到一外号为“阿豪”的男子（另案处理），双方约定在2月21日晚11时，由被告人张松君在福建省云霄高速路出口天桥下运载一车假烟到汕头市潮南区胪岗镇港头村。2月21日晚11时许，一名身份不明的男子（另案处理）驾驶一车装有假烟的悬挂车牌为粤Ｂ×××××的柳州五菱小货车到云霄高速路出口处，并给了被告人张松君400元作为费用。随后，被告人张松君驾驶车辆沿324国道行驶，经饶平县钱东镇高速路口往汕头方向行驶。2月22日凌晨1时40分许，被告人张松君驾车途经汕头市潮阳区324国道广汕公路大峰路口附近时被公安机关查获。公安机关在被告人张松君驾驶的小货车内查获手机三部、联系使用的Mgone对讲机一部、黄鹤楼牌白条香烟97件，共计2004370支。经鉴定，上述黄鹤楼牌白条香烟价值580248.60元。
上述事实，有检察机关提交的下列证据予以证明：
1、被告人张松君原在公安机关的供述，证明2017年2月20日15时许，他在云霄县城碰到“阿某”。他问“阿某”说他现在没事干，有没有叫开车的，有就介绍一下。“阿某”说“明晚11时，你到云霄高速出口天桥下等待，有人会开一部车过去让你开，送一车香烟到港头”。2月21日23时，他在福建省云霄县高速路出口处的天桥下等待，有一男子开着一辆柳州五菱车到他身边下车对他说“把这车香烟开到胪岗港头”，并拿了400元及一部蓝色手机给他说“你认不认识港头”。他说导航一下就知道了。该男子又说“到了港头半个小时后会有人跟你联系”。于是他就上了柳州五菱车，上了高速往汕头方向开。2017年2月22日零时许，他在汕头达濠澳头高速出口处下高速往潮南区胪岗镇方向开去。至2017年2月22日凌晨1时40分许，他开到潮阳区和平镇大峰路口附近公路时被公安机关现场查获，并被带到派出所接受审查。
2、“受案登记表”、“抓获经过”、“检查笔录”和“现场勘验笔录”，证明2017年2月22日凌晨1时40分，汕头市公安局潮阳分局和平派出所根据线索在324国道广汕公路大峰路段查获一悬挂粤Ｂ×××××柳州五菱小货车，现场抓获运载假烟司机张松君。经审查，犯罪嫌疑人张松君交代其于2017年2月21日在云霄县高速路口与一男子接洽后，驾驶柳州五菱小货车（内装白条假香烟黄鹤楼97箱）至324国道广汕公路大峰路段被该所现场查获的犯罪事实。
3、扣押清单，证明公安机关扣押被告人张松君的手机3部、对讲机1部、柳州五菱汽车（悬挂粤Ｂ×××××）1辆、白条香烟（黄鹤楼散装，每件17市斤）97件、现金350元。
4、广东省汕头市潮阳区公安司法鉴定中心汕潮阳公司鉴（痕）字【2017】044号检验报告，证明送检的悬挂粤Ｂ×××××小货车的车架号码和发动机号码均未发现凿改痕迹。
5、广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，证明涉案的黄鹤楼84mm散装烟支为假冒注册商标且伪劣卷烟。
6、汕头市烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明，证明涉案黄鹤楼散装烟支金额为580248.60元。
7、高速收费信息资料，证明涉案柳州五菱小货车高速入口时间为2017年2月22日0时16分14秒，出口时间为2017年2月22日1时04分36秒；收费金额为50元。
8、手机通话记录，证明被告人张松君的手机（号码133××××0808）的通话情况。
9、汕头市公安局潮阳分局出具的“证明”材料，证明经查询全国机动车驾驶人信息库，查无粤Ｂ×××××的相关车辆信息，该车牌为套牌车。
10、刑事相片，证明被查获的涉案车辆、假烟、手机对讲机等的情况。
11、“户籍证明”材料，证明被告人张松君于1974年8月13日出生，身份证号码。
上述证据，均经当庭质证核实，对能够相互印证部分，本院予以确认，作为定案的依据。
本院认为，被告人张松君无视国家法律，为牟取非法收入，明知是烟草制品仍帮助他人运载烟草制品，妨害国家对专营专卖烟草制品的管理制度，其行为已构成非法经营罪。属共同犯罪。情节特别严重。在共同犯罪中起次要作用，是从犯。公诉机关指控被告人张松君犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。鉴于被告人张松君是从犯，能如实供述自己的罪行，且能积极预交罚金，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，故依法予以减轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第九条之规定，判决如下：
一、被告人张松君犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、随案移送的手机3部、对讲机1部、五菱汽车1辆（暂扣于汕头市公安局潮阳分局和平派出所）、现金350元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭汉隆
审 判 员 钟泽珍
人民陪审员 林秀华
二〇一七年九月十二日
书 记 员 郑佩群
附：相关法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条第二款具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的。
第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：
（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；
第九条本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
本解释所称“卷烟辅料”，是指卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束。
本解释所称“烟草专用机械”，是指由国务院烟草专卖行政主管部门烟草专用机械名录所公布的，在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成一项或者多项特定加工工序，可以独立操作的机械设备。
本解释所称“同类烟草专用机械”，是指在卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束的生产加工过程中，能够完成相同加工工序的机械设备。