河南省项城市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1681民初1883号
原告赵某香，女，1957年1月1日出生，汉族，住商水县。
委托诉讼代理人：李钢，河南平原律师事务所律师。
被告童某群，男，1962年6月15日出生，汉族，住项城市。
被告赵某有，男，1957年12月23日出生，汉族，住商水县。
被告童某林，男，1952年5月31日出生，汉族，住项城市。
委托诉讼代理人：刘玉祥，河南圣凡律师事务所律师。
原告赵某香诉被告童某群、赵某有、童某林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月17日立案，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。第一次庭审原告赵某香及其委托诉讼代理人李钢、被告童某群、赵某有、童某林委托诉讼代理人刘玉祥均到庭参加诉讼；第二次庭审原告赵某香及其委托诉讼代理人李钢、被告赵某有、童某林委托诉讼代理人刘玉祥到庭参加诉讼，被告童某群经传票合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵某香向本院提出如下诉讼请求：1、判决三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费等共计4万元（暂定）；2、案件受理费由被告承担。庭审中将诉讼请求变更为赔偿各项损失共计83875元。事实与理由：原告和被告赵某有是同村，赵某有带着原告跟随包工头童某群为房主童某林盖房子。2016年3月28日，原告在检查打灰机过程中，被告赵某有在没告知原告的情况下，私自推上电闸，正在检查打灰机的原告被机器所伤。事故造成原告手指损伤，三被告都没有支付任何费用，甚至没有关心过问，无奈原告借钱到周口烧伤医院住院治疗。现原告已出院，被告仍以各种理由拒绝赔偿。
被告童某群辩称，一、我将建楼梯的活包给了赵某有，原告的损害是赵某有造成的与我无关。我从房主童某林那接到建房的活后，将建楼梯的活分包给了赵某有，赵某有又雇佣原告进行施工。赵某有在没有看清周围人员安全的情况下，突然推电闸引起搅拌机转动，直接造成原告赵某香受伤。原告的伤情是赵某有所致而非我所致，应由赵某有承担完全赔偿责任。同时，赵某有还是赵某香的雇主，雇主应当承担相应的赔偿责任。二、原告赵某香在本次事故中也有过错，也应该承担相应的责任以减免我的责任，赵某香不是负责搅拌机的人，是负责运送水泥和沙子的人，但却擅自去摸搅拌机的皮带。上述事实说明，原告赵某香有过错，也应承担一定的责任。三、原告鉴定的伤残等级过高。原告的伤情构不成九级伤残。原告的手指仅仅是软组织损伤，指骨并不受到影响，手指功能并没有达到九级伤残的标准，鉴定与事实不符。我并非雇主，原告所受的伤害与我无关，原告请求的不合理的部分应予以扣除，我恳请法庭查清事实真相，以维护我的合法权益�
被告赵某有辩称，我给童某群打工的，他让我找几个人去给童某林盖的房子做楼梯，其中有赵某香，我们总共五个人，我们三个男的去楼上垫保护层了，两个女的在下面打灰。还没有开始干活，赵某香看打灰机启动不起来叫我下去了，里面的灰太多了，我把灰掏出来，我跟赵某香并排站着，去推电闸，我说我去试试拉动拉不动。原告去摸带，就打住她的手了。童某群让我去给她看看，我跟房主借200元去给她看。白马骨科医院让截指，她不愿意，我们包扎以后就走了，又带她去输液。后来我去她家去看她，她丈夫不说她在哪里，我就没有去了。经人管让我拿500元，后来他们反悔又把钱退给我了。
被告童某林辩称，一、我只是房主，且将建房的活承揽给了童某群，原告的损害是第三人造成的与我无关。童某群主要负责主体和粉墙，然后童某群将建�梯的活分包给了赵某有，赵某有又雇佣原告进行施工。我在本案中只是房主的地位，依据周口中院关于印发（关于侵权责任法实施中若干问题的座谈会纪要），没有资格的农村建筑队，与房主之间是承揽关系，根据承揽法律关系的特征，承揽人在工作中受到伤害与定做人无关。我将建房承揽给童某群时，就约定在干活所受到的伤害一切与我无关，同时原告受到的伤害并非因为在提供劳务本身受到伤害，而是第三人赵某有侵权所致，所以应该有直接侵权人赵某有承担赔偿责任而非房主。二、本案中直接侵权人是赵某有，其应在本案中承担主要赔偿责任。1、首先，本案的法律关系应适用《侵权责任法》中一般侵权的法律关系而非提供劳务法律关系。因为司法实践中类似的案例的法律关系的适用是根据原告诉请选择所得。既然原告将直接侵权人赵某有起诉到法院，说明�已经选择了一般侵权的法律关系而非提供劳务法律关系。2、根据《侵权责任法》第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。根据本案事实和原告诉状中陈述可知，赵某有在未确保搅拌机周围人员安全的情况下，擅自将电闸推上引起搅拌机转动，直接造成原告受伤，这就说明原告的伤情是第三人赵某有所致而非我所致，其伤情也与提供劳务活动本身无关，故其应该承担完全赔偿责任。3、在本案中，赵某有除了是直接侵权人外还是赵某香的雇主，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。基于此法律规定，雇主应当承担相应的赔偿责任。三、原告赵某香在本次事故中也具有过错，也应该承担相应的责任以减免赔偿义务人的责任。根据《侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告赵某香明知自己不具有建筑资格仍然接受召集进行施工；明知自己在没有做好安全防护措施的情况下进行施工；明知自己不具有维修搅拌机的能力下仍然去触碰搅拌机的皮带。上述事实说明，原告赵某香未尽到安全注意义务，对本次的事故存在有明显的过错，应减轻侵权人的赔偿责任。四、我出于人道主义已给付原告200元。虽然本案中童某林不是直接的侵权人，但在原告受伤之后，答辩人出于人道主义，及时帮助原告进行治疗，在治疗期间，我给付了原告医疗费200元，请法院予以查明。五、周口三川司法鉴定意见书鉴定的伤残等级过高，“三期”鉴定日前过高应扣除过高的部分。1、原告的伤情构不成九级伤残。因为根据鉴定提供的照片，照片显示原告的中、环指，尤其是中指仅仅是软组织损伤，指骨并不受到影响，手指功能并没有达到十级伤残的标准，鉴定与事实不符，鉴定的客观可靠程度不高。2、“三期”即误工费150天、营养期60天、护理期60天，鉴定时间过高，过高部分应予以扣除。A、中华人民共和国公共安全行业标准（GA/T1193-2014）《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》6.1.12指骨骨折：休息30-60日，护理30日，营养30日。B、同时《规范》A.4多处损伤，不能将多处损伤的“误工费、护理费、营养期”进行简单累加；一般以“误工费、护理费、营养期”较长的损伤为主，并结合其他损伤的期限综合考虑，必要时酌情延长。C、综合上述规定，本案中原告的手指并未达到骨折的程度，即使按骨折并按最长的期限计算，误工期多出30天，营养期多出30天，护理期多出30天，上述多出天数应予以扣除。综上，原告所受的伤害与我无关，原告请求的不合理的部分应予以剔除，我恳请法庭查清事实真相，以维护我的合法权益。
原告赵某香围绕诉讼请求依法提交了如下证据：第一组原告的身份证明，证明原告主体资格；第二组医疗费票据，证明原告住院花费医疗费情况；第三组鉴定费票据以及检查费、伤残报告，证明原告伤情以及三期情况，及检查费、鉴定费情况。第四组证据原告母亲的证据是李方兰的身份证及户口本，证明原告母亲的基本信息。另有两名证人证明与原告等五人是被告赵某有找的工人，被告童某群分包给赵某有建楼梯的活。被告童某林围绕答辩意见提交了一份证据：对童某群的调查笔录，证明事故的发生过程。被告赵某有、童某林在举证期限内未提交证据。三被告对于第一次伤残及三期鉴定结果有异议，合议庭合议同意进行重新鉴定，鉴定结果与第一次相同。对于原、被告无�议的证据本院均予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告医疗费系原告住院疗伤合理支出，虽系复印件但加盖有周口烧伤医院的病案专用章，本院予以确认；原告第一次鉴定系申请后经法院委托鉴定机构进行的，与三被告提出重新鉴定后的第二次鉴定结果相同，本院对第一、二次鉴定结果予以确认；童某林对童某群的调查笔录符合事实的部分本院予以确认；由于原告当庭未提交其与李方兰系母女关系的证明，本院不予认定；对于原告二位证人的证言结合庭审中查明的事实本院予以认定。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告和被告赵某有是同村。房主童某林要建二层楼房，承包给被告童某群，被告童某群又把做楼梯的活分包给被告赵某有，赵某有带领包括原告在内的五人去干活。童某群、赵某有均无建筑资�及安全生产许可证。2016年3月28日，原告在检查打灰机过程中，被告赵某有推上电闸，造成原告受伤，先在项城市白马骨科医院进行治疗，后在周口烧伤医院住院治疗18天。经周口三川法医临床司法鉴定所、漯河文正法医临床司法鉴定所两次鉴定原告均为九级伤残，误工期为150日、护理期60日、营养期为60日。事故发生后被告童某林垫付原告医疗费200元，新农合报销部分5200元。
另查明2015年河南省居民服务业、修理和其他服务业纯收入为30482元/年，2015年河南省农村居民人均生活消费支出7887元/年，2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/年。
本院认为，本案的争议焦点为三被告是否应赔偿原告诉请的各项损失及赔偿责任如何划分。根据法律规定并结合原告的诉讼请求，原告赵某香在该事故中所遭受的损失数额如下：一、医疗费8283元。原告在周口烧�医院住院花去医疗费13283元，在项城市白马骨科医院花去医疗费200元，共计花去医疗费13483元，后原告报销新农合5200元。由相应的住院病历、诊断证明、医院收费票据以及原、被告确认的医疗费加以证实，本院予以支持；二、住院伙食补助费540元（30元/天×18天），参照河南省伙食补助每天30元的标准，按实际住院天数18天计算；三、营养费1800元（30元/天×60天），因原告受伤确有必要加强营养，以每天30元的标准，按照鉴定的营养期60天计算；四、护理费5011元（30482元/年÷365天×60天×1人），原告受伤确需人员护理，认定一人护理，按照鉴定的护理期60天计算；五、误工费4460元（10853元/年÷365天×150天），原告为农村户口，按鉴定的误工期150天计算；六、被抚养人生活费，因原告两次庭审中均未提交相关证明，本院不予支持；七、残疾赔偿金43412元（10853元/年×20年×20%），原告经鉴定构成九级伤残，原告系农村户口，应按2015年河南省农村居民人均可支配收入10853元/年计算；八、交通费原告要求1900元，因无相关票据加以证明，本院不予认定；九、伤残鉴定费1300，检查费330元系合理支出，本院予以支持。十、精神损害赔偿金原告要求10000元，原告因本次事故伤残，确实给原告造成了严重的精神损害，本院根据原告受到伤害的程度以及受诉法院所在地平均生活水平等因素，本院酌情认定10000元。以上各项损失合计75136元。原告为完全民事行为能力人，在作业过程中缺乏安全防护意识，未尽到合理的注意义务，自身存在过错，应自负相应责任。被告童某林作为房主把建房事宜发包给无建筑资质及安全生产许可证的被告童某群，存在选任过失，对原告受伤的损失，应承担相应赔偿责任。被告童某群又把做楼梯的活分包给同样无建筑资质及安全生产许可证的被告赵某有，未尽到安全维护和监管的合理义务，对事故的发生存在一定过错，也应承担相应的法律责任；被告赵某有无建筑资质及安全生产许可证而承揽被告童某群分包给其的楼梯活，本身就具有过错，同时作为雇主，依法应对原告负有安全管理和劳动保护的义务而未尽到；且其又是原告受伤的直接致害人，致使原告在提供劳务的过程中致残，对此事故的发生应承担相应的法律责任。综上，本院认为对原告赵某香受伤的损失，由被告童某群承担25%的赔偿责任，被告赵某有承担45%的赔偿责任，被告童某林承担10%的赔偿责任，由原告赵某香自负20%的责任。应由被告童某群赔偿原告赵某香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及检查费共计18784元。应由被告赵某有赔偿原告赵某香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费及检查费等共计33811元。应由被告童某林赔偿原告赵某香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金鉴定费及检查费等共计7513.6元,扣除其已垫付的医疗费200元，应支付原告赵某香7313.6元。被告童某群辩称他已将建楼梯的活分包给赵某有，赵某有是原告的雇主，原告受伤是赵某有造成的，他不应承担责任。不符合相关法律规定，本院不予采信。被告赵某有辩称其与被告童某群系雇佣关系，与原告系合伙关系，不应承担赔偿责任，明显与事实不符，对其答辩意见本院不予采信。被告童某林辩称他只是房主，把建房事宜承包给了童某群，约定了若发生事故与他无关，且童某群又分包给赵某有，是赵某有造成原告受伤，他不应承担责任。于法无据�本院不予采信。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告童某群赔偿原告赵某香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、检查费等共计18784元；
二、被告赵某有赔偿原告赵某香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、检查费等共计33811元；
三、被告童某林赔偿原告赵某香医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、检查费等共计7513.6元,扣除其已垫付的医疗费200元，应支付原告赵某香7313.6元；
四、驳回原告赵某香的其他诉讼请求。
前述第一、二、三项限于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1897元，原告赵某香负担554元，被告童某群负担420元、被告赵某有负担755元、被告童某林负担168元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。
审 判 长 牛凌峰
审 判 员 王 景
人民陪审员 韩明华
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 高璐璐