河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）冀01刑终94号
原公诉机关河北省辛集市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，男，1991年9月19日出生，汉族，初中文化，住河北省辛集市。
委托代理人冯青涛，河北建兴人和律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李瑟，男，1988年1月6日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地：河北省辛集市，住。2015年1月23日因涉嫌故意伤害罪被辛集市公安局取保候审，2015年7月8日经辛集市人民法院决定逮捕，同日由辛集市公安局执行逮捕。
原审被告人李锰，曾用名李猛，男，1985年2月25日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地：河北省辛集市，住。2015年1月23日因涉嫌故意伤害罪被辛集市公安局取保候审，2015年7月8日经辛集市人民法院决定逮捕，同日由辛集市公安局执行逮捕。
河北省辛集市人民检察院指控原审被告人李锰、李瑟犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事诉讼一案，河北省辛集市人民法院于2015年12月4日做出（2015）辛刑初字第151号刑事判决，原审附带民事诉讼原告人刘某某、原审被告人李锰、李瑟均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月17日23时许，在辛集市泡泡堂歌厅三楼厕所，因被害人刘某某碰了被告人李瑟一下，双方在厕所内发生争执。被害人刘某某离开厕所后叫人返回与二被告人理论，二被告人与被害人刘某某在走廊内发生打斗，被告人李瑟用啤酒瓶殴打刘某某，被告人李锰用脚踹刘某某，致被害人刘某某受伤。案发后，辛集市公安局于2014年11月20日，委托辛集司法医学鉴定中心鉴定，2014年11月27日辛集司法医学鉴定中心作出鉴定意见：被害人刘某某背部伤口长8cm，四肢伤口长合计19cm，构成轻伤二级，其左手功能视治疗情况另行鉴定。2014年11月28日，辛集市公安局以故意伤害罪对被告人李锰、李瑟立案侦查。2015年7月8日，辛集市人民检察院向本院提起公诉。审理中，被害人刘某某于2015年7月16日，申请对其伤情和残疾程度进行鉴定，2015年9月7日辛集司法医学鉴定中心作出鉴定意见：被害人刘某某左手拇指拇长肌腱断裂，左手拇指拇长伸肌腱粘连术后，左手拇指掌指关节脱位致左手功能丧失13%，体表瘢痕合计29.4cm，构成一个轻伤二级，并造成十级伤残后果。
上述事实有如下证据予以证明：
1、受案登记表、立案决定书、到案经过，主要内容：2014年10月18日0时25分，辛集市公安局接到刘某某报案，称在辛集市泡泡堂发生打架。辛集市公安局于2014年11月28日立案侦查，2015年1月15日，被告人李锰、李瑟被辛集市公安局传唤到案。
2、现场勘验检查笔录、照片、视频光盘，主要内容：2014年10月18日0时35分，辛集市公安局辛集派出所工作人员来到辛集市辛中路与束鹿大街交叉口东南角泡泡堂歌厅内，对现场进行了勘验检查并拍照。中心现场位于三楼南侧走廊里，地面有一片滴落血迹和碎酒瓶渣。并调取了三楼走廊内的视频录像，录像内容显示被告人李锰、李瑟在走廊内殴打被害人刘某某的过程。
3、被害人刘某某在侦查机关的陈述，主要内容：2014年10月17日晚上22时许，他和宋某、魏某等人到辛集市泡泡堂唱歌，期间他出来上厕所，有几个小伙子碰了他一下，跟着进了厕所。他跑回包间门口，叫人出来拦他们，在包间走廊里，这些人把他打倒在地，还拳打脚踢，用啤酒瓶砸他，他头部，后背，右肩膀、左手拇指根部外侧都有伤。
4、被告人李锰在侦查机关的供述，主要内容：2014年10月17日晚上11点左右，他和李瑟、马某、安某去泡泡堂唱歌，当时他和李瑟、马某在歌厅走廊说话，一个年轻人过来碰了李瑟一下，双方发生口角，这个年轻人去了厕所，他们也跟了进去。这个小伙子走后，又带几个人回来，李瑟从包间内拿了一个啤酒瓶打这个小伙子，小伙子被打倒在地，他踹了几脚。当时地上有很多碎啤酒瓶玻璃，看到小伙子大拇指部位流血倒在地上，身下有许多碎啤酒瓶玻璃渣。
5、被告人李瑟在侦查机关的供述，主要内容：2014年10月17日晚上，他和李锰、安某、马某一起到泡泡堂唱歌。凌晨，他去三楼厕所与一个年轻人碰了一下，接着他俩动手打起来。年轻人叫人过来，他便回包间拿了二个空啤酒瓶，拿着啤酒瓶朝那个年轻人身上打，那人被打倒在楼道的地上，当时场面很乱。打完架后，看到那个年轻人用手握着另外一只手，流血了。
6、证人安某在侦查机关的证言，主要内容：2014年10月17日晚上11点左右，他和马某、李锰、李瑟去泡泡堂唱歌，李瑟和李锰去上厕所，后来李瑟说厕所里有人找事，他和马某就去了厕所。一会，有五、六个人进到厕所，李瑟就和那些人打起来，出来后，看到李瑟和李锰把那个年轻人打倒在地，当时地上有很多碎啤酒瓶玻璃，年轻人说自己左手指断了。
7、证人马某在侦查机关的证言，主要内容：2014年10月17日晚上11点左右，他和安某、李瑟、李锰去泡泡堂唱歌，他和李瑟、李锰在歌厅门口说话，一个年轻人过来碰了李锰、李瑟一下，李瑟说碰他干什么，这年轻人去了厕所，他们一起去了厕所。一会，这个年轻人带着几个人进了厕所，双方打起来。在走廊里，双方继续打，听到有酒瓶子破碎的声音。
8、证人魏某在侦查机关的证言，主要内容：2014年10月17日晚上22时许，他和宋某、刘某某到泡泡堂唱歌，刘某某出来了一下。一会，刘某某回到包间门口，喊了一声，他们就一起出了包间到厕所里，看到几个年轻人和刘某某打起来，接着到了走廊里，从隔壁包间跑出来拿瓶子的小伙，上来就打刘某某，刘某某就倒了，刘某某左手大拇指、头部、后背、右肩膀受伤流血了。
9、证人宋某在侦查机关的证言，主要内容：2014年10月17日晚上22时许，他和魏某、刘某某等人到泡泡堂唱歌，刘某某去了一下厕所。一会，刘某某回到包间门口喊了一声，他们就一起出了包间，他到厕所里，看到有几个年轻人和刘某某打架，在走廊里，一个年轻小伙拿瓶子上来就打刘某某，刘某某就倒地了，刘某某双手抱着头，接着拿瓶子的小伙有用瓶子打，还有拳打脚踢的，刘某某的手大拇指、头部、后背、肩膀受伤流血了。
10、辛集司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定费收据，主要内容：2014年11月20日，辛集司法医学鉴定中心受辛集市公安局委托，对刘某某的伤情进行鉴定。2014年11月27日作出鉴定意见，查体见：右上臂外侧三角肌处可见10.5cm、4.5cm二处伤口瘢痕，右背肩胛骨处8.0cm伤口瘢痕，左手拇指背侧至虎口处4.0cm伤口瘢痕，左拇指活动受限。刘某某背部伤口长8.0cm，四肢伤口长合计19cm，损伤位置、特征和送鉴材料记载一致。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.9.4l条之规定，刘某某伤情构成轻伤二级，其左手功能视治疗情况另行鉴定。2015年8月14日，辛集司法医学鉴定中心受辛集市人民法院委托，对刘某某的伤情进行鉴定，2015年9月7日作出鉴定意见：刘某某左手拇指拇长肌腱断裂，左手拇指拇长伸肌腱粘连术后，左手拇指掌指关节脱位致左手功能丧失13%，体表瘢痕合计29.4cm。损伤位置、特征和送检材料记载一致。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.10.4a条之规定符合轻伤二级鉴定标准，构成一个轻伤二级，并符合十级伤残标准，构成十级伤残。共计花去鉴定费2000元。
11、户籍证明，主要内容：被告人李锰出生于1985年2月25日，户籍所在地：河北省辛集市田家庄乡东刘家庄村建基胡同28号。被告人李瑟出生于1988年1月6日，户籍所在地：河北省辛集市田家庄乡东刘家庄村建基胡同28号。
又认定：2014年10月18日2时36分，被害人刘某某被送至河北医科大学第三医院，经检查背部、右肩部可见多发锐器伤，右手拇指背侧多处皮裂伤，左手拇指拇长伸肌腱断裂，住院23天，2014年11月10日出院。2015年1月25日，被害人刘某某再次到河北医科大学第三医院行左手拇指掌指关节脱位复位内固定伸肌腱松解术，住院3天，2015年1月28日出院。被害人刘某某两次住院共花去医疗住院费9103.09元。又查明刘某某住河北省辛集市辛集镇商场街52号，系城镇居民。以上事实有诊断证明、医疗费单据、户籍信息予以证实。
原判认为，被告人李锰、李瑟因琐事与被害人刘某某在公共场所争执打斗，被告人李瑟持啤酒瓶殴打被害人，被告人李锰用脚踹被害人，二被告人的行为致被害人刘某某受伤，经鉴定刘某某为二处轻伤二级并致十级伤残后果。二被告人的行为已构成故意伤害罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人李锰、李瑟犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实充分，罪名成立。辩护人有关被害人挑衅被告人，应负一定责任及被害人身上的锐器伤不是李瑟所为的辩护意见，因并无证据证实被害人有纠集他人意图殴打二被告人的主观故意，也没有证据证实被害人有言语挑衅二被告人的行为，事实上被害人的同伴到场后，也未对二被告人实施暴力行为。被告人李瑟明知用啤酒瓶殴打被害人会造成危害后果，而放任危害后果的发生，对造成被害人刘某某的危害后果，应当承担刑事责任。因此，辩护人以上辩护意见，没有事实和法律依据，不予采信。被告人李锰、李瑟犯故意伤害罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。鉴于二被告人均自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人李锰在共同犯罪中所起的作用相对较轻，可酌情从轻处罚。对被害人刘某某提出的附带民事赔偿请求，根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。二被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某某造成的物质损失包括：医疗住院费9103.09元，住院伙食补助费2600元（26天×100元/天），刘某某的护理费和误工费，因其未举证本人和护理人员所在单位的营业执照、劳动合同及事发前三个月的工资证明等证据以证实本人和护理人员实际减少的收入，故应按当年城镇居民人均年可支配收入计算，护理人员其未提供医疗机构需特殊护理的意见，故应按护理人员一人确定，护理费1719.6元（24141元/365天×26天）。被害人刘某某误工时间，因其未提供医院诊断意见，因此，参照有关人身损害受伤人员误工损失日评定准则的规定，确定从事发之日起至第二次手术出院后延续60日，刘某某误工费为10780.7元（24141元/365天×163天），鉴定费2000元，合计26203.39元，依法应予赔偿并共同承担连带责任。被害人刘某某提出残疾赔偿金请求，于法无据，不予支持，其提出后续治疗费请求，可待实际发生后另行主张，刘某某提出交通费3000元，因未举证就医实际支出的正式票据，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人李瑟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零六个月。二、被告人李锰犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零二个月。三、被告人李锰、李瑟于本判决生效后十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗住院费9103.09元、住院伙食补助费2600元、护理费1719.6元、误工费10780.7元、鉴定费2000元，共计26203.39元。四、驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人刘某某上诉提出：应当支持残疾赔偿金请求。
原审被告人李瑟上诉提出：原判量刑偏重。
经审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定原审被告人李锰、李瑟故意伤害的犯罪事实正确，有经一审庭审质证的相关证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李瑟、原审被告人李锰故意伤害他人身体，并致轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。原判事实清楚，证据充分，定性准确。
关于原审附带民事诉讼原告人刘某某提出赔偿残疾赔偿金的上诉理由，因不符合法律规定，不能成立。
原审被告人李瑟自愿认罪、在共同犯罪中所起的作用相对较轻，上述量刑情节，原判在量刑时均已考虑，并予以从轻处罚。量刑在法律规定幅度内，属适当。故其称量刑重的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王英辰
审判员 裴卫华
审判员 张立新
二〇一六年三月四日
书记员 王 蕾