安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）合民一终字第03436号
上诉人（原审原告）：李志刚。
委托代理人：汪观利，安徽徽达律师事务所律师。
委托代理人：方正，安徽徽达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：合肥坤龙广告传媒有限公司，住所地安徽省合肥市政务区绿地蓝海国际大厦-2106室，组织机构代码59867402-5。
法定代表人：詹佳平，经理。
委托代�人：石有清，安徽弘启律师事务所律师。
委托代理人：史静，安徽弘启律师事务所律师。
上诉人李志刚因与被上诉人合肥坤龙广告传媒有限公司（以下简称坤龙公司）劳动争议一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2015）蜀民一初字第00076号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：李志刚与坤龙公司于2013年10月11日签订了《劳动合同书》，双方约定：合同期为2013年10月5日至2014年10月4日；李志刚工作岗位为销售，工作地点在合肥，每月15日为发薪日，工资标准为1500元／月，绩效工资（奖金）等按照单位工资分配制度和李志刚实际劳动贡献确定。双方另签订《保密协议》一份，协议载明：李志刚因正在为坤龙公司提供服务和履行职务，知悉公司的商业秘密，为保密义务人，坤龙公司向保密义务人支付�报酬或工资已含保密费，不再重复支付；保密协议期限为聘用，合同期内和合同期后2年内；保密义务人在履行职务期间不组织、参加或计划组织、参加任何竞争企业，或从事任何不正当使用公司商业秘密的行为，不得到与坤龙公司相一致或相近业务有竞争关系或利益关系的其他公司兼职，有竞争关系或利益关系的公司包括房地产营销策划行业的相关公司可利用坤龙公司软硬件核心技术的相关公司、可利用坤龙公司客户资料及销售网络渠道的相关公司；李志刚违反保密义务，应承担违约责任，并支付至少相当于其工作报酬或一年工资的违约金，同时坤龙公司有权无条件解除聘用合同，并取消或收回有关待遇。李志刚如将商业秘密泄露给第三人或使用商业秘密使公司遭受损失的，应对坤龙公司进行赔偿，损失赔偿额首先按坤龙公司实际损失计算，实际损失难以计算的�李志刚因违约行为获得的全部利润计算，如果损失按前述方法仍难以计算的，李志刚同意赔偿不少于300000元。
坤龙公司支付了李志刚2014年5月前工资。坤龙公司全体员工2014年春节放假共15天。2014年7月16日，坤龙公司以李志刚违反劳动合同法第三十九条规定为由，解除双方劳动合同，并向李志刚出具《解除劳动合同通知书》，后又以李志刚、合肥有信文化传媒有限公司（以下简称有信公司）为被申请人向合肥市蜀山区劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决：解除其与李志刚劳动关系；李志刚支付其竞业限制违约金300000元，有信公司对李志刚的赔偿承担连带责任。李志刚提出反仲裁请求：确认其与坤龙公司签订的《保密协议》中竞业限制条款无效；坤龙公司向其支付违法解除劳动合同赔偿金9000元、业务提成17712元及2014年6月、7月工资4500元、2200元。该委员�作出蜀劳裁字（2014）第510、531号《仲裁裁决书》，裁决：坤龙公司与李志刚于2014年7月16日解除劳动关系；李志刚赔偿坤龙公司违约金54000元；坤龙公司支付李志刚工资6750元；驳回坤龙公司的其他仲裁请求；驳回李志刚的其他反仲裁请求。李志刚不服裁决结果，起诉至原审法院，请求判令如仲裁所请，并由坤龙公司承担本案诉讼费用。
原审法院另查明：坤龙公司成立于2012年6月18日，经营范围为广告设计、制作、代理；计算机技术服务、技术咨询；经济信息咨询、投资咨询；房地产营销策划、中介服务；通讯设备销售。有信公司成立于2013年10月21日，经营范围为文化艺术交流活动策划；公关策划；企业营销策划；会务会展服务；企业管理及商务信息咨询；国内广告设计、制作、代理、发布；电脑图文设计、制作；动漫设计、产品设计；计算机技术开发、服务、技术�询；网络工程：通讯设备。办公设备、家用电器销售、维修。有信公司股东为刘二阳与袁丹丹，注册资本为500000元。2014年7月3日，李志刚与刘二阳、曹思涵、俞庆、范琳琳、乙飞、李斌7人签订《出资协议书》，约定：协议当事人以有信公司为联营组织达成本投资合作协议；公司原注册资本为500000元，现拟增加（变更）投资情况为刘二阳持有公司30%股份、曹思涵持有公司17%股份、俞庆持有公司12%股份、范琳琳持有公司12%股份、乙飞持有公司12%股份、李志刚持有公司12%股份、李斌持有公司5%股份；经营形式为：刘二阳为公司总负责人，其余股东配合共同负责公司的一切经营事务，公司实行定期结账、清账，公司的盈亏共同按照比例分担责任及股东的权利义务、股东会职责、股东会表决方式、税后利润分配等。同日，七人又签订有信公司章程，章程载明该七人为有信公司股东及各自股权比例，公司注册资本500000元，各方认缴出资额并实缴，股东权利义务及公司组织管理方式等。
原审法院认为：用人单位应在竞业限制期限内给予劳动者经济补偿，保密协议未明确约定经济补偿数额，视为未约定，坤龙公司免除其在竞业限制期内支付经济补偿法定责任，故保密协议竞业限制条款无效，其他条款无法定无效情形，应为有效。坤龙公司未举证证明李志刚在职期间工资，故李志刚平均月基本工资按4500元／月计算，坤龙公司应给付差欠李志刚2014年6月、7月工资4500元、2250元，合计6750元。
李志刚在劳动关系存续期间，组织参加与坤龙公司业务范围相同或相近的单位，违反了保密义务，应向坤龙公司支付一年工资标准违约金54000元（4500×12个月），坤龙公司基于此解除劳动合同，李志刚要求公司支付违法解除劳动合同赔偿金，无事实和法�依据。坤龙公司持有职工工资表及提成报表但无正当理由拒不提供，推定李志刚主张的提成数额成立，即坤龙公司应支付李志刚提成款17712元。据此，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十六条、第三十条第一款、第三十九条第（二）项、第九十条之规定，判决：一、李志刚与合肥坤龙广告传媒有限公司的劳动关系于2014年7月16日解除；二、李志刚赔偿合肥坤龙广告传媒有限公司违约金54000元；三、合肥坤龙广告传媒有限公司支付李志刚工资6750元、提成款17712元，合计24462元；四、驳回李志刚其他诉讼请求。案件受理费10元，由李志刚及合肥坤龙广告传媒有限公司各承担5元。
李志刚上诉称：保密协议中关于违反保密义务违约金的约定违反了劳动合同法强制性规定，应属无效，坤龙公司如认为上诉人违反保密义务，侵犯商业秘密，仅能根据劳动合同法、侵权责任法、反不正当竞争法追究责任，且原判遗漏了上诉人诉请确认保密协议中竞业限制条款无效；坤龙公司在仲裁、原审阶段均未主张违反保密义务违约金，原判违反“不告不理”原则，程序错误；上诉人仅签订了有信公司出资协议及公司章程，并未实际出资，原审认定事实错误。此外，保密协议约定的违约金数额过高，应予调整。请求二审法院撤销原判第二项，判令确认保密协议竞业限制条款无效，上诉人无须支付坤龙公司违约金；坤龙公司承担本案一、二审诉讼费用。
坤龙公司二审答辩称：李志刚在职期间组织参加与答辩人业务相同单位的经营，违反了保密协议，构成违约，给答辩人造成了经济损失，应支付违约金。原审已查明保密协议涉用人单位免除支付经济补偿金条款无效，其余条款有效，未有程序违法。原判违约金数额不过高，李志刚在仲裁和原审均未对数额提出异议，李志刚担任答辩人销售经理，掌管大量客户资料和营销渠道，原判数额不能弥补答辩人全部损失，请求二审法院驳回李志刚上诉。
本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：李志刚与坤龙公司订立了劳动合同及保密协议，李志刚的劳动者权益受相关劳工法律、法规保护，但李志刚亦应诚信履行保密协议义务。保密协议约定的竞业限制期间为劳动合同期限及期满后两年，李志刚在岗工资包含了保密费用，协议虽未明确约定劳动合同期满后两年坤龙公司支付竞业限制补偿金数额，但李志刚仍享有获得该期间补偿金的法定权利，故李志刚上诉称保密协议中竞业限制条款无效，本院不予采信。
李志刚在劳动合同及保密协议期限内，组织、参加与坤龙公司业务范围相同的有信公司出资、经营，违背了应尽保密义务，原审判令�依约承担一年工资标准违约金54000元，有事实及法律依据，本院予以认同。对李志刚上诉的各项理由，本院不予采纳。此外，对双方无异议的原判内容，本院予以确认。
综上，原审法院认定事实清楚、适用法律正确，论述虽有不妥，但处理正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人李志刚承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 勇
审 判 员 马枫蔷
代理审判员 余海兰
二〇一五年九月三十日
书 记 员 胡梦云
附相关法律法规：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上�，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。