湖南省桃源县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0725民初1479号原告:黄兰亚，女，1976年6月17日出生，住湖南省桃源县。委托诉讼代理人：肖丕清，湖南凌风律师事务所律师。被告:张志民，男，1975年8月9日出生，住湖南省桃源县。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司，住所地湖南省桃源县漳江镇洞庭宫社区漳江南路锦绣桃源酒店对面。负责人：蒋辉，该公司经理。委托诉讼代理人：杨尚荣，湖南万昌律师事务所律师。原告黄兰亚与被告张志民、中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月5日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月18日公开开庭审理了本案。原告黄兰亚及其诉讼代理人肖丕清，被告张志民，被告保险公司的诉讼代理人杨尚荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄兰亚向本院提出诉讼请求：1.判令张志民赔偿因交通事故造成的各项损失154075.71元，保险公司在交强险和商业三者险内承担赔偿责任；2.本案诉讼费用由张志民、保险公司负担。事实和理由：2015年8月13日，黄兰亚搭乘其丈夫漆祥林驾驶的摩托车从桃源县漳江镇桃花大道沿新石路驶往桃源县青林职业中专北区方向。19时30分许当摩托车行驶至新石路段时，遇张志民驾驶湘×××轿车从漳江北路龙行天下方向沿新石路驶往梦里水乡方向，由于张志民驾车接听手持电话，未确保行车安全，导致湘×××轿车与漆祥林驾驶的摩托车相撞，造成黄兰亚、漆祥林受伤、车辆受损的道路交通事故。事故发生后，黄兰亚因治伤支出医疗费31554.21元，桃源县公安局交通警察大队作出了《道路交通事故认定书》，认定张志民负此事故全部责任，黄兰亚、漆祥林不负此事故责任。黄兰亚的伤情经常德市信源司法鉴定所鉴定，其鉴定意见为“被鉴定人之损伤需住院治疗，需陪护拾周，医疗终结时间为拾壹个月，营养期肆个月，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准，择期取内固定物需捌仟元，休息肆周。”现在黄兰亚的伤并未痊愈需再次手术，2016年8月9日，该司法鉴定所对再次手术费用作出了评估：“再次手术医疗费用35000元左右，休息100天。”黄兰亚认为，黄兰亚受伤是由于张志民违反道路交通法规所致，张志民应当承担赔偿责任；肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业三者险，保险公司应在保险责任限额范围内依法承担赔偿责任，故向本院提起诉讼。张志民辩称，黄兰亚的损失首先由保险公司承担责任，不足部分由自已承担，但对于多垫付的费用要求黄兰亚予以返还。保险公司辩称，黄兰亚的各项损失应依法逐项核实；医疗费应当扣减非医保用药和非交通事故损伤用药，扣除比例为20%，超市购药部分不予认可；后期治疗费用只认可第一次鉴定意见中鉴定的医疗费用，如果黄兰亚需再次手术，其相关费用应另行主张权利；保险公司不承担鉴定费和诉讼费。本院经审理认定事实如下:2015年8月13日晚上，张志民驾驶湘×××轿车从桃源县漳江北路龙行天下方向沿新石路驶往梦里水乡方向。19时30分许，当车辆行驶至桃源县漳江镇新石路段时，遇漆祥林驾驶湘×××二轮摩托车（车上搭载其妻子黄兰亚）从桃花大道沿新石路驶往青林职业中专北区方向，由于张志民驾车接听手持电话，未确保行车安全，导致湘×××号轿车与湘×××号二轮摩托车相撞，造成黄兰亚、漆祥林受伤、二车受损的道路交通事故。事故发生后，黄兰亚在桃源县人民医院住院治疗，共计41天，住院期间雇请护工护理照顾，出院后由漆雪林（系农村居民）护理照顾。同年9月16日，桃源县公安局交通警察大队作出湘公交认字〔2015〕第×××号《道路交通事故认定书》，认定张志民负此事故的全部责任，黄兰亚、漆祥林不负此事故责任。2016年6月15日，常德市信源司法鉴定所对黄兰亚的损伤作出了常信司鉴所（2016）临鉴字第×号司法鉴定意见书，评定黄兰亚未构成伤残，需住院治疗，需陪护拾周，医疗终结时间为拾壹个月，营养期限肆个月，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准，择期取内固定物需捌仟元，休息肆周。同年8月9日，常德市信源司法鉴定所对黄兰亚作出了常信司鉴所（2016）临鉴字第×号司法鉴定意见书，认为黄兰亚右股骨干粉粹性骨折并骨不连存在，需行手术治疗，评估其医疗费用为35000元左右，休息100天，对该补充鉴定意见张志民、保险公司均不认可，庭审中各方一致同意待该项医疗费用实际发生后再行协商处理。事故发生后，张志民向黄兰亚、漆祥林各垫付了18100元，庭审中张志民对多垫付的费用要求黄兰亚、漆祥林予以返还。另认定，张志民持有“C1”型机动车驾驶证，湘×××轿车的登记所有人为张志民，该车检验有效期至2016年11月30日，在保险公司投保了机动车交强险和50万元责任限额的商业三者险（含不计免赔条款），保险期限自2014年11月10日0时起至2015年11月9日24时止。再认定,本起交通事故的另一受害人漆祥林的总损失为185234.45元，其中医疗费53578.7元、后续治疗费6000元、住院伙食补助费2460元、残疾辅助器具费461.2元、残疾赔偿金74978.8元、护理费4733元，交通费300元、误工费31500元、被抚养人生活费2422.75元、精神损害抚慰金6500元。以上事实有道路交通事故认定书、机动车交通事故责任强制保险单、神行车保系列产品保险单、桃源县人民医院疾病诊断证明书及出院纪录、常德市信源司法鉴定所司法鉴定意见书、湖南省医疗住院收费票据、湖南省医疗门诊收费收据、鉴定费发票、交通费发票、支付宝交易记录明细查询单、漆雪林的证明以及当事人的陈述等证据予以佐证。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，本案的争议焦点为：一、黄兰亚的损失认定;二、责任如何承担。关于争议焦点一,黄兰亚主张的损失如下：医疗费31683.8元，住院伙食补助费4100元（41天×100元／天），营养费12000元（120天×100元／天），交通费1111.50元（诉讼中变更为300元），护理费15000元（40天×150元／天＋9000元），误工费33000元（330天×100元／天），辅助器具（轮椅、拐杖）费329.5元（诉讼中增加的诉讼请求），后续治疗费43000元（8000元＋35000元），后续治疗误工费12800元（28天×100元／天＋100天×100元／天），查询费10元，鉴定费1500元。本院认为，1.医疗费，医疗发票金额共计31683.8元，保险公司主张扣减非医保用药和非交通事故损伤用药，比例为20%，本院认为，医疗机构用药是根据受害人的伤情自主开支，黄兰亚及投保人并不能进行有效控制和审核，基于交强险和商业三者险的设立目的，本院对保险公司主张扣减非医保用药的抗辩意见不予采纳；保险公司对非交通事故损伤用药未提供证据证明，本院对保险公司主张扣减非交通事故损伤用药的抗辩意见亦不予采纳，故本院确认其医疗费为31683.8元。2.住院伙食补助费，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准确定，结合本地经济发展水平，可按照60元／天计算，本院确认其住院伙食补助费为2460元（41天×60元／天）。3.营养费，根据受害人的伤残情况参照医疗机构意见确定，鉴定意见为营养期限肆个月，保险公司认可50元／天，本院确认其营养费为6000元（120天×50元／天）。4.交通费，根据黄兰亚就医及鉴定的情况，本院酌定其交通费为300元。5.护理费，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人…”黄兰亚住院期间雇请护工护理，保险公司认可其劳务报酬标准为100元／天，本院认为与本地护工的劳务报酬标准基本相符，予以认可，黄兰亚住院期间的护理费为4100元（41天×100元／天），出院后由漆雪林护理照顾黄兰亚、漆祥林，工资为2000元／月，故黄兰亚出院后的护理费为967元〔2000元／月÷2人÷30天×(70天－41天)〕。6.误工费，黄兰亚系农村户口，且未举证证明其最近三年的平均收入状况，可参照相近行业上一年度农、林、牧、渔业职工的平均工资计算，故本院确认其误工费为28050元（31191元／年÷365天×330天）。7.后续治疗费、后续治疗误工费（即治疗骨不连手术），保险公司、张志民不认可补充鉴定意见，本院认为，该补充鉴定意见系黄兰亚单方委托鉴定，且庭审中各方均同意黄兰亚治疗右股骨骨折术后骨不连的医疗费用待实际发生后再行协商处理，故本院仅确认黄兰亚取内固定物的费用8000元及相应的误工费2380元（28天×85元／天）。9.辅助器具（轮椅、拐杖）费，根据黄兰亚受伤情况，属于必要合理支出，本院确认其辅助器具费为329.5元。10.鉴定费，鉴定发票金额为1500元，本院予以确认。8.查询费，因缺乏法律依据，本院不予确认。以上共计85770.3元。关于争议焦点二，本院认为，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”和第二十二条规定“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”黄兰亚的损失首先由保险公司在交强险责任限额范围内赔偿，即在医疗费用赔偿限额10000元内赔偿黄兰亚损失4369元[48143.8元÷（48143.8元+62038.7元）×10000元]，在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿黄兰亚损失25308元[36126.5元÷（36126.5元+120895.75元）×110000元]，共计29677元。超过交强险限额的部分54593.3元（85770.3元－29677元-1500元），按照各自过错的比例分担责任，张志民实施交通违法行为造成本起交通事故，负事故全部责任，故应当由张志民承担全部赔偿责任。鉴于张志民将肇事车辆在保险公司投保了商业三者险（含不计免赔），保险公司依法应在商业三者险责任限额内赔偿黄兰亚损失54593.3元。保险不理赔的部分即鉴定费1500元，其中1300元应由张志民负担，补充鉴定费200元应由黄兰亚负担。张志民已经为黄兰亚垫付了18100元，扣除其应承担的1300元外，黄兰亚应当向张志民返还垫付款16800元。黄兰亚治疗右股骨骨折术后骨不连的医疗费用，可以待实际发生后另行起诉。综上所述，对黄兰亚的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司桃源支公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿黄兰亚保险金共计84270.3元，此款限本判决生效后十日内履行（可直接汇入户名：×××；开户行：×××；账号：××××××）；二、黄兰亚从上述保险赔偿款中向张志民返还垫付款16800元；三、驳回黄兰亚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3382元，减半收取计1691元（黄兰亚已垫付），由张志民自愿负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审判员  敬志恒二〇一六年十月十八日书记员  黄 琼附相关法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。第二十二条同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。五、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。