浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温龙开刑初字第214号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人林祥虎。因涉嫌贩卖毒品于2014年3月24日被温州市公安局经济技术开发区分局抓获，次日被取保候审，同年4月10日再因贩卖毒品被浙江省瑞安市公安局刑事拘留，次日被取保候审。
指定辩护人项武峰。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2014）1756号起诉书指控被告人林祥虎犯贩卖毒品罪，于2014年9月9日向本院提起公诉。本院于次日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员林智出庭支持公诉，被告人林祥虎及辩护人项武峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2014年3月24日20时许，被告人林祥虎通过电话与购毒者联系，约定在瑞安市塘下镇陈宅菜场附近进行毒品交易。当日20时45分，林祥虎在陈宅菜场与买家进行毒品买卖交易时被当场抓获；现场共查获四包冰毒及毒资500元。经鉴定，用于交易的两包冰毒重1.86克，身上查获的两包冰毒重1.87克，均检出甲基苯丙胺成分。
同年4月10日16时许，被告人林祥虎通过电话与购毒者联系，约定在瑞安市塘下镇友谊西路89号后面的巷子及其住处楼下进行交易。随后，林祥虎在住处通过窗户用绳子将装有两包毒品的红色帆布袋放下，待购毒者拿出毒品并将500元毒资放进帆布袋后将袋子拉上去，使用这种方式完成了毒品交易。后公安机关立即对其住处进行搜查，查获毒资500元、一部作案手机、一个红色帆布袋、一把镊子、一把勺子、一台电子秤、七包冰毒、塑料袋等，并予以扣押。经鉴定，用于交易的两包冰毒重1.75克，住处查获的七包冰毒重6.29克，均检出甲基苯丙胺成分。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林祥虎的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。公诉机关建议对被告人林祥虎在有期徒刑七年至八年的幅度内量刑，并处罚金。
被告人林祥虎辩称：指控的贩卖毒品的事实经过都属实，但身上或家中查获的毒品，都是因为其病痛自己吸食止痛所用，而非用于贩卖。其辩护人提出：林祥虎没有犯罪意图，是在公安机关控制的购毒者的引诱下犯罪，属犯意引诱，社会危害性小；第2节，是派出所民警自行决定使用诱惑侦查的手段，在林祥虎已经被立案侦查并查明事实后发生的，不应认定为犯罪；林祥虎被当场抓获后，在其身上及住处查获的毒品，系用于止痛，不是用于贩卖，不属于以贩养吸的情形，故本案的犯罪数额应为1.86克；林祥虎归案后能如实供述罪行，系坦白，依法可从轻处罚；林祥虎系初犯、偶犯，且患有重大疾病，综上，建议法庭对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年3月24日20时许，被告人林祥虎通过电话与购毒者联系，约定在瑞安市塘下镇陈宅菜场附近进行毒品交易。当日20时45分，林祥虎在陈宅菜场与买家进行毒品买卖交易时被当场抓获；现场共查获四包冰毒及毒资500元。经鉴定，用于交易的两包冰毒重1.86克，身上查获的两包冰毒重1.87克，均检出甲基苯丙胺成分。
同年4月10日16时许，被告人林祥虎通过电话与购毒者联系，约定在瑞安市塘下镇友谊西路89号后面的巷子及其住处楼下进行交易。随后，林祥虎在住处通过窗户用绳子将装有两包毒品的红色帆布袋放下，待购毒者拿出毒品并将500元毒资放进帆布袋后将袋子拉上去，使用这种方式完成了毒品交易。后公安机关立即对其住处进行搜查，查获毒资500元、一部作案手机、一个红色帆布袋、一把镊子、一把勺子、一台电子秤、七包冰毒、塑料袋等，并予以扣押。经鉴定，用于交易的两包冰毒重1.75克，住处查获的七包冰毒重6.29克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人林祥虎的供述，供认2014年3月24日，其贩卖500元的冰毒给购毒者给公安机关抓获，另外身上扣押的毒品也是打算用来贩卖的事实；供认同年4月10日，其又贩卖500元冰毒，交易完成后被抓获，从住处查获的毒品也拿来卖钱的事实。
2、证人张某的证言及对被告人林祥虎的辨认笔录、照片，证明其获得贩毒线索，向警方检举，并配合警方抓获毒贩林祥虎的事实。
3、证人刘某的证言，证明其协助检举人，在毒品交易完成后抓获被告人林祥虎的事实。
4、搜查笔录二份，证明公安人员在被告人林祥虎的身上及暂住处查获冰毒、作案工具的事实。
5、扣押物品清单及照片，证明涉案毒品及作案工具扣押情况。
6、手机通话记录。
7、理化检验报告、称重记录，证明涉案毒品的重量及成分。
8、被告人林祥虎的病历材料。
9、公安机关出具的被告人林祥虎到案情况的说明。
10、被告人林祥虎的身份证明。
被告人林祥虎辩称另外查获的毒品系其用于止痛而吸食，辩护人提出本案毒品数量应为1.86克，本案系特情引诱。经查本院认为，被告人林祥虎在侦查阶段供述另外查获的毒品系用于贩卖；且以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节；被告人林祥虎在第1节贩卖行为被抓并因病被取保候审后，又实施第2节贩卖行为，可认定其系持有毒品待售，此时，公安机关采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，2节行为均构成犯罪。综上，上述意见，均不予采纳。辩护人提出的量刑意见，亦不予采纳。辩护人提出的其他意见，符合本案事实及法律规定，均予采纳。
本院认为，被告人林祥虎违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺11.77克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人林祥虎归案后能如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。鉴于涉案毒品未流入社会，可对被告人林祥虎酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林祥虎犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币15000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、随案移送的作案工具手机一部、电子秤一台、镊子、勺子等，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 星
人民陪审员 邵建和
人民陪审员 张惠俏
二〇一四年十月三十一日
书 记 员 陈梨洁
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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