河南省南阳市卧龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1303民初464号
原告王磊，。
委托代理人潘广群。代理权限为特别授权。
被告河南四建股份有限公司。社会统一信用代码410000000024192。
住所地河南省开封市宋门关大街**号。
法定代表人黄思亚，任公司董事长职务。
委托代理人谢晓博。
被告孙四虎。
委托代理人裴中国。代理权限为特别授权。
被告湖北华圆建筑劳务有限公司。统一社会信用代码914203226951379181。
法定代表人崔业伦。任公司经理职务。
住所地湖北省郧西县城关镇春桥村*组。
委托代理人刘刚，代理权限为特别授权。
原告王磊与被告河南四建股份有限公司、被告孙四虎提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2016年1月4日向本院起诉，本院于同日依法受理。审理中，原告向本院提交申请，申请湖北华圆建筑劳务有限公司作为本案被告参加诉讼。2016年12月27日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王磊及委托代理人潘广群、被告河南四建股份有限公司的委托代理人谢晓博、被告孙四虎及委托代理人裴中国、被告湖北华圆建筑劳务有限公司的委托代理人刘刚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王磊诉称，原告受雇于被告孙四虎，2015年9月15日，原告在被告所承包的工地上从事雇佣活动中从高处摔落致伤，造成右肱骨骨折，右肩胛骨骨折，左侧腰3、4横突骨折，多发肋骨骨折等。现要求三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计103709元。本案诉讼费、鉴定费由被告承担。
被告河南四建股份有限公司辩称，我公司与原告并无劳动雇佣关系，不应承担责任。我公司与湖北华圆建筑劳务有限公司签订的劳务分包合同及分包安全管理协议中明确指出，在合同履行期内发生的专业分包范围内的一切安全伤亡事故，劳务承包方应自行承担全部责任及经济损失。劳务公司应保障我方不受由于本工程施工造成的任何人员伤亡及人身财产的损失或损坏等原因，而承担任何索赔、诉讼及费用要求。原告在施工现场安全防护齐全的情况下，因个人原因未按照施工现场安全生产管理条例正确佩戴安全带，且在中午休息时间，私自进行施工，最终导致此次事故的发生，其本人应对本次事故承担主要责任。综上，我公司对原告的人身损害赔偿纠纷问题不应承担连带赔偿责任，请求驳回原告的诉讼请求。
被告湖北华圆建筑劳务有限公司辩称，原告不是在上班时间受伤，操作时候也没有系安全带，违反正常操作程序。我公司不应该承担全部赔偿责任。
被告孙四虎辩称，被告与王磊都是同班组作业的农民工，经朋友间的互相介绍到该建筑工地，其劳务收入由劳务公司支付，被告与王磊个人之间不存在雇佣关系，其住院期间该劳务公司也实际为其支付了4万多元的住院费。被告提供劳动于湖北省华圆建筑劳务有限公司承建楼房的施工作业，在该工程项目建筑中做指派的具体工作。
经审理查明，2015年8月初，原告王磊经被告孙四虎介绍在南阳市××北路“卓越·凯越国际小区工程”建筑工地从事钢筋工工作。被告孙四虎系工地钢筋组负责人。2015年9月15日中午，原告与工友赵红林等在工地施工时，原告自施工处摔落约6米左右地面。原告伤后被送入南阳万和医院检查治疗，行CT显示：双肺挫伤。头颅未见明显异常，上腹部平扫未见明显异常，建议赴上一级医院进一步治疗。原告同日被送入南阳市中心医院检查治疗，诊断为：1、右肱骨骨折；2、右肩胛骨骨折；3、右髋部血肿；4、双肺挫伤；5、失血性休克；6、面部挫裂伤；7、头颅外伤；8、全身多发皮肤软组织损伤。于2015年10月12日出院，共住院27天，支付医疗费及门诊检查费共计50198.41元。出院医嘱为：不适随诊。被告湖北华圆建筑劳务有限公司垫支医疗费40198.41元。
2016年6月8日，由本院委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对其伤情进行了鉴定。鉴定结论为王磊的伤情构成伤残九级，右上肢内固定物取出费用约人民币12000元。其误工期为300日、护理期为120日、营养期为150日。
另查，南阳市××北路“卓越·凯越国际小区工程”由被告河南四建股份有限公司中标承建。2013年9月20日，以被告河南四建股份有限公司为甲方，以被告湖北华圆建筑劳务有限公司为乙方签订“劳务施工合同”一份，约定甲方将南阳市张衡路与人民路交叉口金凯悦东方酒店北邻的“卓越·凯越国际小区工程”的劳务部分发包给乙方。其中6.2.1约定：……乙方必须建立安全施工保障体系，设立安全机构和安全管理人员，制定安全施工责任制度，确保本工程实现零伤亡安全事故的安全目标。发生伤亡安全事故全部由乙方承担，并积极处理，不得损害甲方信誉。6.2.6约定：……由乙方原因发生重大安全事故，相应的损失全部由乙方赔偿。6.3约定：对于人身和财产造成的损害，乙方应保障甲方不受由于本工程施工如下损失和索赔：（1）任何人身伤亡；（2）对任何人身财产的损失或损坏。保证甲方不受与此有关的任何索赔、诉讼及费用要求。2015年3月14日，以被告河南四建股份有限公司为甲方，以被告湖北华圆建筑劳务有限公司为乙方签订“分包安全管理协议书”一份，第三条约定，甲方和乙方是专业分包合同关系，乙方与其雇佣的作业人员是劳动合同关系，乙方作为雇佣者是其所雇佣人员的安全生产责任主体。
再查，被告湖北华圆建筑劳务有限公司持有模板作业分包一级资质证书，并持有核准的安全生产许可证。
上述事实，有原告提交的住院病历、医疗发票、被告河南四建股份有限公司提交的“劳务施工合同”、“分包安全管理协议书”、南阳溯源法医临床司法鉴定意见书、司法咨询意见书及双方当事人的陈述等证据证实。
本院认为，原告王磊在南阳市××北路“卓越·凯越国际小区工程”建筑工地施工，该工程由被告湖北华圆建筑劳务有限公司具体负责劳务施工，原告与被告湖北华圆建筑劳务有限公司双方构成雇佣关系。原告在被告指定的劳动区域从事劳务工作时受伤。被告湖北省华圆建筑劳务有限公司应对原告的受伤损失承担赔偿责任。原告未持有钢筋工资质证书，施工中未充分注意安全，对于损害结果的发生有一定过错，对于产生的损失，也应承担相应责任。根据双方的过错责任，以原告承担30%、被告承担70%责任为为宜。被告河南四建股份有限公司为该工程的中标单位，但依据其提交的“劳务施工合同”、“分包安全管理协议书”、明确约定了其免责的条款，故被告河南四建股份有限公司在本案中不承担赔偿责任。被告孙四虎仅为施工钢筋组组长，与原告不构成雇佣与被雇佣关系，本案中不承担赔偿责任。现原告王磊的请求，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，被告应赔偿原告的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费等，本院依据当事人提交的证据及法律规定分别确认：
医疗费50198.41元。原告在南阳市中心医院治疗支付医疗费50198.41元。有医院出具发票为证。被告无异议，故应予以支持。原告请求继续治疗费用12000元，因未实际发生，不予支持。原告可在发生后另行主张权利；
2、误工费9474.3元。原告未提交收入证明，可依照上年度建筑业年收入38425元计算误工费。原告的误工时间，原告请求依据南阳溯源法医临床司法鉴定所鉴定误工期300日计算，按照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，原告治疗：1、右肱骨骨折；2、右肩胛骨骨折；3、右髋部血肿；4、双肺挫伤；5、失血性休克；6、面部挫裂伤；7、头颅外伤；8、全身多发皮肤软组织损伤。肢体、腹部、皮肤软组织均有损伤，应以90日计算误工损失。故为38425元/年÷365天×90天=9474.3元；
3、护理费7604.88元。原告住院治疗共计27天，因原告主要是骨伤，故护理期间酌情确定为90天。原告未提交护理证明，应确定为一人护理。原告未提交护理人员收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，结合原告伤情及住院治疗情况，护理费标准参照上年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资30482元计算，护理费为30482元/年÷365天×90天＝7604.88元；
4、住院伙食补助费810元。原告住院27天，每天按30元计，共计为810元；
5、营养费810元。原告住院27天，每天按30元计，共计为810元。原告请求按150天计算误工费，无法律依据；
6、伤残赔偿金43412元。原告伤情经鉴定构成伤残九级，审理中，被告对于原告的伤残等级无异议，本院对其伤残等级予以认定。残疾赔偿金应按2014年度农村居民纯收入10853元，赔偿20年的20%即为43412元；
7、被抚养人生活费17351.4元。根据原告提交户口簿等证据，原告与妻子罗静生育有女儿王欣桐、王欣怡，两女儿均未成年，王欣桐生于2008年11月，王欣怡生于2010年3月至成年分别需10年和12年。原告伤情经鉴定为九级伤残，被告应赔偿并抚养人生活费的20%。依照上年度农村居民人均生活消费支出7887元×{10年+12年}÷2人×20%=17351.4元;
8、鉴定费1900元。经人民法院委托对原告伤情鉴定，支出费用1900元，有鉴定机构出具发票证实，应予以确认；
9、精神损害抚慰金3000元。原告伤情经鉴定为九级伤残，可适当赔偿原告的精神损失费。以3000元为宜。
上述1—8项为131560.99元，根据双方应承担的责任比例，被告应赔偿原告王磊的70%即为92092.69元，原告的损失为95092.69元。被告已垫支40198.41元，故被告应再支付原告54894.28元。原告的其他请求，应予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、本判决生效后十日内，被告湖北省华圆建筑劳务有限公司支付原告王磊赔偿金54894.28元；
二、驳回原告王磊的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2374元，原告负担714元，被告湖北省华圆建筑劳务有限公司负担1660元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长 景 坤
审判员 张芳芳
审判员 马 艳
二〇一七年三月十七日
书记员 王 静