�南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫07民终2759号
上诉人（原审被告）：王华信，男，汉族，1991年2月2日出生，住卫辉市。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司，住所地新乡市和平大道（南）22号。
负责人：周学峰，公司经理。
委托诉讼代理人：田长伟，公司员工。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司，住所地濮阳市中原路和开州路交叉口北段。
负责人：李宏伟，公司总经理。
委托诉讼代理人：刘要新，公司员工。
被上诉人（原审原告）：魏爱国，男，汉族，1964年10月26日出生，住新乡市。
委托诉讼代理人：魏新峰，男，汉族，1987年12月13日出生，住新乡市。
委托诉讼代理人：王道均，新乡市红旗区“148”法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：户兵选，男，1973年9月4日出生，汉族，住河南省南乐县。
被上诉人（原审被告）：南乐三兴货运有限公司，住所地县城仓颉路南。
法定代表人：张瑞霞，总经理。
上诉人王华信、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司（以下简称人民财险新乡分公司）、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司（以下简称平安财险濮阳支公司）与被上诉人魏爱国、户兵选、南乐三兴货运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服新乡市红旗区人民法院（2016）豫0702民初1088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王华信，上诉人人民财险新乡分公司委托诉讼代理人田长伟，上诉�平安财险濮阳支公司委托诉讼代理人刘要新与被上诉人魏爱国委托诉讼代理人魏新峰、王道均，被上诉人户兵选到庭参加诉讼，被上诉人南乐三兴货运有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王华信上诉请求：1、撤销（2016）豫0702民初1088号民事判决，依法改判或发回重审。2、驳回魏爱国一审判决中对王华信的诉讼请求。3、判决魏爱国等承担本案一切诉讼费用。事实和理由：一、一审判决对魏爱国的重度颅脑损伤致左侧肢体偏瘫评级鉴定结果在确认时有误，该鉴定违反了相关法律法规规定。交通事故发生在2015年11月7日，魏爱国住院治疗，2016年1月29日出院，2016年3月2日魏爱国再次住院治疗，2016年3月12日出院，说明魏爱国的病情尚未稳定。2016年2月24日，在病情尚未稳定时，魏爱国进行了伤残鉴定，距离交通事故近96天，违反相关法律法规对伤残鉴定时间的要求。关于伤残鉴定时机，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB）对这一问题已经很明确。该规定第3.2规定：评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准。伤残鉴定是在治疗终结后就可以鉴定，终结的判断，就是病情稳定，可以出院。《道路交通事故受伤人员伤残评定》第2.7条规定“治疗终结”是指“临床医学一般原则所承认的临床效果稳定。”由于损伤部位及性质不同，“治疗终结”的时间也不一样。具体如下：1、以原发性损伤后果为依据评残的，在伤后1-3个月进行，如组织、器官、肢体缺损，器官切除、修补，颅骨、颌骨、肋骨缺损及牙齿脱落。2、对于影响容貌，遗留听力与视力障碍，组织器官畸形，脊柱骨折的在伤后3-6个月进行。3、对于遗留肢体功能障碍的宜在伤后6-9个月进行。4、对于颅脑损伤后的智力�损与精神障碍，颅脑损伤致癫痫，语言功能障碍，大、小便失禁，性功能障碍，神经损伤致肢体瘫痪的宜在伤后6-12个月进行。××，因事故而诱发或症状加重的，不应作为评定时机的限定条件。由此可见，魏爱国的伤残鉴定时机应选择在事故发生6-12月后进行，原伤残鉴定违反了相关规定，其鉴定评级过高，其鉴定结果不能采信，由此形成的损害赔偿判决不能信服。二、一审魏爱国要求的其它赔偿项目过高。综上所述，一审认定事实不清，请求二审查明案件事实，撤销一审判决，依法改判或发回重审，以维护公民合法权益。
人民财险新乡分公司上诉请求：1、撤销（2016）豫0702民初1088号民事判决第一项，并驳回魏爱国对人民财险新乡分公司的诉求。2、本案诉讼费由魏爱国等承担。事实和理由：一审判决人民财险新乡分公司在商业三者险承担保险责任违法合�约定和法律规定，人民财险新乡分公司依法不应承担商业三者险责任。1、《商业第三者责任险条款》第六条第六项明确约定：被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或遗弃被保险人机动车逃离事故现场的，保险人不承担保险责任。据此，结合事故认定书认定的王华信发生事故后逃离事故现场的事实，人民财险新乡分公司不应承担商业三者险责任。2、一审认为刑事案件判决未认定王华信逃逸从而认为不适用三责险免责条款并判决人民财险新乡分公司担责是适用法律错误。首先，刑事案件判决并未否认王华信生事故后逃离事故现场的事实；其次，刑事责任中的逃逸是主观逃避刑事处罚，而逃离事故现场是不履行保护现场法定义务，构成逃逸当然构成逃离事故现场，而构成逃离事故现场并不当然构成逃逸，所以，刑事案件判决不认定逃逸并没有否定王华信发生事故后逃离事故现场的事实。而商业三责险的拒赔情形为达到“逃离事故现场”即可，而无需达到更严重的“逃逸”。一审对此认定有误。综上所述，根据《保险法》第四条：“从事保险活动必须遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得损害社会公共利益”。而逃离事故现场违反了《道路交通安全法》要求的现场保护义务，据此，如果对逃离行为也承担保险责任，将是对违法行为的鼓励，也违反了道路交通安全法的宗旨，对公共利益造成危害。
平安财险濮阳支公司上诉请求：1、撤销（2016）豫0702民初1088号民事判决第一项、第二项判决，并改判平安财险濮阳支公司赔偿一审魏爱国90431元。2、本案上诉费由魏爱国等承担。事实和理由：本案交通事故涉及刑事犯罪，对于魏爱国精神抚慰金的诉求不应支持。本案平安财险濮阳支公司与�华信属于同一起交通事故，而王华信因此交通事故被追究刑事责任，依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第138条第2款之规定，对于一审魏爱国主张的精神损害抚慰金的诉讼请求不应当支持。另一审判决平安财险濮阳支公司在商业险项下赔偿精神损害抚慰金适用法律错错误，精神损害抚慰金不适用商业险赔偿范畴。一审针对同一起交通事故，却对精神损害抚慰金的诉求适用不同的规定，明显存在错误，依法应予纠正。综上所述，撤销（2016）豫0702民初1088号民事判决第一项、第二项判决，并改判平安财险濮阳支公司赔偿一审魏爱国90431元。
魏爱国答辩称：对王华信的上诉，请求二审依法驳回王华信的上诉请求，依法维持一审判决。事实与理由：一、魏爱国的鉴定意见书合法有效，一审判决对此鉴定结果采信、认定和支持，于法有据、公平公正的。1：该鉴定是按照法定程序委托有鉴定资质的鉴定机构从程序到实体进行的鉴定。2、该鉴定结论客观科学、公平公正、法律依据充分。3、王华信没有任何证据对该鉴定进行反驳。4、王华信在一审时，没有依法提出重新鉴定的申请，应视为对重新鉴定权利主张的放弃，同时也视为对该鉴定结果认可。5、依据该事实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条、第27条、第28条之规定，请求二审依法不予采信和支持。二、一审魏爱国要求的赔偿项目合理合法，应予支持。综上所述，一审法院认定事实清楚、理由充分、与法有据，请求二审依法驳回王华信的上诉请求，依法维持一审判决。对人民财险新乡分公司的上诉，请求二审依法驳回人民财险新乡分公司的上诉请求，依法维持一审判决。事实与理由：王华信在该交通事故中不存在逃逸行为和事实，理由如下：1、王华信在事发后，仅仅是暂时离开事故现场，而并非逃离现场。此行为不符合《道路交通事故处理程序规定》第85条关于交通肇事逃逸的规定。2、新乡市红旗区人民法院(2016)豫0702刑初字179号刑事判决书，没有认定王华信肇事逃逸的事实和情节，该判决结果的量刑仅是两年零六个月。该量刑明显低于《刑法》第133条关于逃逸的量刑刑罚的规定。由此可以认定，王华信不存在逃逸情节。二、退一步讲，即使王华信存在逃逸行为，商业三者险也应依法理赔。理由如下：1、保险公司与投保人即王华信签订的商业三者险保险合同中约定的免责事由只能约束合同双方当事人，对外不能对抗第三人。2、另外在商业第三者责任保险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务。3、保险人以肇事人逃逸为由免除自己的全部�任，违反公平原则，诚实信用原则和保险法的立法目的。4、保险公司提供的保险合同是格式霸王条约，且违反法律的强制性规定，应视为无效合同。5、法律依据《道路交通安全法》第76条，《保险法》第17条第2款，《合同法》第39条，第40条，第41条及第52条第5款之规定。综上所述，一审认定事实清楚、理由充分、于法有据，请求二审依法驳回上诉人的上诉请求，依法维持一审判决。对平安财险濮阳支公司，请求二审依法驳回平安财险濮阳支公司的上诉请求，依法维持一审判决。事实与理由：精神损害抚慰金应依法予以支持，理由如下：1、魏爱国的伤情是重伤二级，肢体偏瘫重度颅脑损伤,伤残程度为一处7级，一处10级，且出院后拟定需护理两年。2、魏爱国因该交通事故造成残疾，已严重影响了正常生活工作，对其本人及家人精神上，心理上造成了极大伤害。3、交�肇事罪的犯罪行为是典型的、严重的侵权行为，受害人因犯罪行为遭受的精神、心理上痛苦远远大于一般民事侵权行为所造成的精神痛苦，这种精神痛苦会伴随终生。法律依据《侵权责任法》第四条规定：“侵权人因同一行为应当承担行政责任或刑事责任的，不影响依法承担侵权责任”；《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定：自然人因民事侵权而遭受精神损害的，可以向人民起诉请求精神损害赔偿。该解释第一条、第八条有明确解释规定。《最高人民法院关于机动车交通事故强制责任保险赔偿限额中物质损害赔偿和精神损害赔偿次序问题的批复》，《机动车交通事故责任强制保险条例》，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第18条，《保险法》第17条、19条、30条。4、《最高人民法院关于刑事诉讼�的司法解释》是最高人民法院的部门司法解释条文，而《侵权责任法》是全国人大常委会制定的，其法律效力远远高于最高人民法院部门司法解释条文的法律效力。5、因此应以全国人大常委会制定的《侵权责任的》作为本案定案的法律依据。魏爱国的精神损害抚慰金应依法予以支持。综上所述，一审认定事实清楚、理由充分、于法有据，请求二审依法驳回上诉人的上诉请求，依法维持一审判决。
人民财险新乡分公司答辩称：对王华信的上诉，认为二审依法认定。应当支持平安保险的上诉意见，王华信已经涉嫌交通肇事罪在服刑期间，根据刑诉司法解释规定，对于另行主张民事诉讼，也不应当支持精神抚慰金。
平安财险濮阳支公司答辩称：对王华信的上诉，认为二审依法核实伤残鉴定的合理性。请求二审法院依法核实王华信是否存在逃逸行为。
户兵选答辩称：其仅是雇佣司机，不应当承担赔偿责任。对人民财险新乡分公司及平安财险濮阳支公司的上诉均没有答辩意见，由法院依法认定。
魏爱国向一审法院起诉请求：1、判令王华信等赔付其医疗费、误工费、护理费等各项经济赔偿款共计349694元；2、诉讼费由王华信承担。
一审法院认定事实：2015年11月7日20时20分许，在新乡市××××村村口，户兵选驾驶豫Ｊ×××××重型半挂牵引车、豫J87**挂在新乡市××××村村口调头时，与魏修胜驾驶电动三轮车发生刮蹭后，户兵选、韩庆喜、魏修胜、魏爱国、窦金富、魏建飞六人正在协商中，王华信驾驶豫Ｇ×××××号小型轿车沿新滑线（张林路）由北向南行驶至案发地与户兵选驾驶停放在道路上的豫Ｊ×××××重型半挂牵引车、豫J87**挂发生碰撞，造成韩庆喜当场死亡，魏爱国、户兵选、窦金�三人受伤，三车受损的道路交通事故。事故发生后王华信弃车逃离事故现场。该事故经新乡市公安局交通管理支队事处理大队处理，于2015年11月19日作出了道路交通事故认定书，认定王华信承担事故的主要责任，户兵选承担事故的次要责任，魏修胜、韩庆喜、魏爱国、窦金富不承担事故责任。在新乡市红旗区人民检察院对王华信提起的刑事诉讼中，红旗区人民法院未认定王华信逃逸。事故发生后，魏爱国在新乡市医学院第三附属医院治疗，门诊诊断为：严重多发外伤。魏爱国经治疗于2016年1月29日出院，实际住院83天,花费住院费146198.54元，支出门诊费2146.64元，医疗费共计148345.18元。2016年3月2日，魏爱国再次在新乡市医学院第三附属医院治疗,门诊诊断为：下尿路梗阻。魏爱国经治疗于2016年3月12日出院，实际住院10天，花费医疗费4161.49元。魏爱国在中国人民解放军第三七一医院支出门诊费390.7元。2016年2月24日，新乡市公安局交通管理支队委托新乡医学院司法鉴定中心对魏爱国的伤残程度和出院后的护理依赖程度、护理期限及护理人数进行鉴定。2016年3月2日，该鉴定机构出具鉴定意见为：被鉴定人魏爱国重度颅脑损伤致左侧肢体偏瘫评为VII（七）级伤残，致颅骨缺损评为X（十）级伤残。其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期限暂定为贰年。中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司已为魏爱国垫付3333元。另查明，王华信驾驶的豫Ｇ×××××号小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司投保有交强险和商业三者险（保险限额200000元），该事故发生在保险期间内。户兵选驾驶的豫Ｊ×××××重型半挂牵引车在中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司投保有交强险和商业三者险（保险限额1000000元），豫J87**挂在中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司投保有商业三者险（保险限额50000元）。又查明，南乐三兴货运有限公司系豫Ｊ×××××号车的挂靠公司。一审确认魏爱国的各项损失为：医疗费152897.37元；住院伙食补助费、营养费均以魏爱国实际住院93天每天15元计算均为1395元；误工费以2015年河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资28849元/年为标准，误工时间以魏爱国发生事故之日起至定残前一日共计115天，误工费为9089.41元（28849元/年÷365天/年×115天=9089.41元）；护理费以2015年河南省居民服务业和其他服务业30482元/年为标准，魏爱国实际住院93天，护理人数为2人，其出院后护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为壹人，护理期限暂定为贰年，护理费为46015.29元（30482元/年÷365天/年×93天×2+30482元/年×2年×50%=46015.29元）；残疾赔偿金以2015年河南省农村居民人均纯收入10853元/年为标准，残疾赔偿金为88994.6元（10853元/年×20年×41%=88994.6元）；因户兵选承担次要责任，故精神损害抚慰金以6000元为宜；根据魏爱国的伤情及住院情况，交通费酌定为1000元；残疾辅助器具费650元；鉴定费2600元。认定上述事实的证据材料有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、医疗费票据、病历、诊断证明、出院证、费用清单、辅助器具费票据、鉴定费票据、交通费票据、保险单以及双方当事人的庭审陈述。
一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民�院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。第三条规定：以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。故因本事故给魏爱国造成的各项损失，应由中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在交强险及商业三者险限额内予以赔偿，不足部分，由王华信承担70%的赔偿责任，南乐三兴货运有限公司承担30%的赔偿责任。魏爱国的各项损失为：医疗费152897.37元、住院伙食补助费1395元、营�费1395元、误工费9089.41元、护理费46015.29元、残疾赔偿金88994.6元、交通费1000元、残疾辅助器具费650元，以上共计301436.67元，另精神损害抚慰金6000元、鉴定费2600元。因本次事故造成韩庆喜死亡，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司的交强险限额已使用完毕，中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在其保险限额200000元的商业三者险限额内已赔付任娟敏、韩冰冰、韩浩业、史凤格、韩进奇95044.49元，且中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司已为魏爱国垫付3333元，故中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司在商业险限额内赔偿魏爱国101622.51元（200000元-95044.49元-3333元=101622.51元），下余的109383.16元（301436.67元×70%-101622.51元=109383.16元）由王华信承担；中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在商业险限额内赔偿魏爱国精神损害抚慰金6000元及90431.00元（301436.67元×30%=90431.00元），以上共计96431.00元。鉴定费2600元，由王华信承担1820元，南乐三兴货运有限公司承担780元。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款规定：因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。故本案中，魏爱国主张王华信承担精神损害抚慰金的诉讼请求，不予支持。对于魏爱国的其他诉讼请求，证据不足，不予支持。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第三条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一�四十四条之规定，缺席判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司新乡市分公司于本判决生效后三日内一次性赔偿魏爱国101622.51元；二、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司于本判决生效后三日内一次性赔偿魏爱国96431.00元；三、王华信于本判决生效后十五日内一次性赔偿魏爱国111203.16元；四、南乐三兴货运有限公司于本判决生效后三日内一次性赔偿魏爱国780元；五、驳回魏爱国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6565元，由王华信负担3995元，南乐三兴货运有限公司负担1825元，魏爱国745元。
二审经审理查明事实与原审认定一致。
本院认为：关于一审判决人民财险新乡分公司在商业三者险内�担保险责任是否违反合同约定及法律规定的问题。人民财险新乡分公司上诉称一审判决其在商业三者险内承担保险责任违反合同约定及法律规定，二审应予纠正。经审查，本案中，在新乡市红旗区人民检察院对王华信提起的刑事诉讼中，未认定王华信逃逸。现人民财险新乡分公司主张商业三者险免责缺乏依据。一审判决人民财险新乡分公司在商业三者险内承担保险责任，不违反合同约定及法律规定。所以人民财险新乡分公司的该上诉请求，无事实及法律依据，不予支持。关于一审支持魏爱国精神抚慰金的诉求有无依据的问题。平安财险濮阳支公司上诉称一审支持魏爱国精神抚慰金的诉求不妥，二审应予改判。经查证，本案事故造成多人伤亡，王华信承担事故的主要责任并依法被追究刑事责任，依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条第二款规定，一审未支持魏爱国要求王华信赔偿精神抚慰金符合上述规定。而户兵选在事故中承担次要责任，未被追究刑事责任，魏爱国要求户兵选赔偿精神抚慰金的诉求于法有据。一审部分支持魏爱国精神抚慰金的诉求并无不当。因此平安财险濮阳支公司的该上诉理由不能成立，不予采纳。关于王华信称一审采信对魏爱国所做伤残鉴定得出的意见是否合乎规定的问题。王华信上诉称一审采纳对魏爱国所作伤残鉴定得出的意见不合规定，二审应予纠正。经审查，2015年11月7日本案事故发生，魏爱国受伤住院治疗，病情稳定后于2016年1月29日出院。2016年2月24日应魏爱国申请，新乡市公安局交通管理支队委托新乡医学院司法鉴定中心对魏爱国的伤残程度等进行鉴定。该司法鉴定中心于2016年3月2日，作出魏爱国重度颅脑损伤致左侧肢体偏瘫评为VII（七）级伤残，致�骨缺损评为X（十）级伤残的鉴定意见。王华信虽然辩解当初委托鉴定时魏爱国的病情治疗并未达到终结，但未能向法庭提交相关证据予以证明。一审采纳对魏爱国所作伤残鉴定得出的意见合乎规定。因此王华信的该上诉请求无证据支持，不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4906元，由王华信承担2524元，由人民财险新乡分公司承担2332元，由平安财险濮阳支公司承担50元。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 刘艳利
审判员 高凤娜
二〇一七年九月二十二日
书记员 姜雪云