陕西省西安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）陕01民终7176号上诉人（原审被告）英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市高新区沣惠南路华晶广场B座22楼。负责人朱建文，系该公司经理。委托诉讼代理人原本，陕西金镝律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王熊艳，女，1963年5月19日出生，汉族，农民，住户县。委托代理人：张亚军，陕西博义律师事务所律师。被上诉人（原审被告）张向郁，男，1969年9月7日出生，汉族，农民，住渭南市富平县。被上诉人（原审被告）翟柏林，男，1967年4月15日出生，汉族，农民，住户县。上诉人英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称英大泰和财险陕西分公司）因与被上诉人王熊艳、张向郁、翟柏林机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省户县人民法院（2017）陕0125民初758号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。英大泰和财险陕西分公司向本院提起上诉请求：1、请求将原审判决第一项“误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费计70275.8元”改判为“误工费12000元、护理费4800元、残疾赔偿金19115.8元、交通费1000元”。（不服一审判决为33360元）二、本案二审诉讼费由王熊艳承担。事实及理由：一、原审法院对本案误工期、护理期的认定错误。本案经司法鉴定，王熊艳的误工期为150日，护理期为60日，我公司认为司法鉴定机构的关于误工期、护理期的鉴定意见是根据王熊艳的所受伤情况充分考虑到整个医疗、休养过程后作出的。一审法院错误的将该误工、护理期认定为出院后所需的误工、护理天数，明显与事实相悖。二、原审法院对护理费认定过高。原审法院认定的护理费为每天100元标准过高，我公司建议以每天80元认定护理费。王熊艳辩称，一、原审法院对本案误工期、护理期的认定正确。王熊艳交通事故受伤后，先后在西安红十字会医院、户县医院住院治疗四次，共计住院治疗212天。其中西安红会医院时间为2015年11月28日至2015年12月25日，住院28天；户县医院2015年12月25日至2016年6月20日，住院175天、2016年9月27日至2016年10月7日住院10天；2016年6月21日至2016年9页26日为治疗恢复观察期，有户县医院出院证，医嘱“术后三个月内患肢避免剧烈运动”。2016年10月21日，答辩人前往户县医院拆除缝线。根据答辩人王熊艳治疗情况，及治疗恢复观察期，又因答辩人出院后还需要恢复修养一段时间。结合本案的实际情况，鉴定结论的误工期为150天，与答辩人住院治疗期间的事实不符。结合答辩人住院天数，出院医嘱，及治疗恢复情况。一审法I皖确定的误工期限为362灭，完全合法、合情、合理，并无不当之处。答辩人住院治疗212天，该案护理期212天，即为住院治疗期间也无刁张向郁、翟柏林经本院传票传唤未到庭，未发表答辩意见。王熊艳向一审法院提出诉讼请求：1、医疗费101147.61元；2、伙食补助费212天×30元=6360元；3、营养费212天×20元=4240元；4、误工费362天×120元=43440元；5、护理费272天×150元=40800元；6、交通费2000元；7、后续治疗费12000元；8、精神损害抚慰金2000元；9、残疾赔偿金8689元/年×20年×11%=19115.80元，以上共计231103.41元，另外本案诉讼费由英大泰和财险陕西分公司、张向郁、翟柏林承担。事实与理由：2015年11月28日7时许，张向郁驾驶陕Ｇ×××××号重型普通货车沿东西七号路由西向东行驶至该路四府村出村路口，适逢我驾驶电动自行车沿四府村出村路由北向南行驶至该处右转弯，发生碰撞，致车辆受损，我受伤，造成交通事故。事故发生后，我先后被送往户县医院、西安市红会医院治疗，经诊断为左侧上颌骨多发骨折、鼻口腔上颌窦穿通伤、左足开放性骨折等，住院212天，共花去医疗费10万余元，其中翟柏林垫付36339.85元.后张向郁被认定负事故主要责任，我负事故次要责任。因张向郁系翟柏林雇佣之司机，该车辆在英大泰和财险陕西分公司投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），故起诉要求英大泰和财险陕西分公司、张向郁、翟柏林赔偿我上述损失。英大泰和财险陕西分公司辩称：发生交通事故属实，对事故责任划分无异议，张向郁驾驶之车辆在我公司投保交强险和商业三者险30万元，且投保不计免赔险，事故发生在保险期限内，我公司同意在交强险分项限额内先行承担赔偿责任，不足部分按事故按80%责任在商业险范围内赔偿。医疗费以结算票据数额为准；伙食补助费无异议；王熊艳诉称的营养费期限过长，建议以鉴定的护理期限为准，每天20元；鉴定意见书所载明的误工期限和护理期限是针对整个治疗过程，并非王熊艳所理解的扣除住院期间以后的误工和护理期限，王熊艳所提供的误工和护理的工资证明均不认可，王熊艳应提供劳动合同及工资表，误工和护理证明系两家公司出具，是两个不同的主体，但其内容类似，不排除虚假的可能性，故误工费以鉴定的150天为准，每天80元，护理费以鉴定的60天为准，每天80元；伤残赔偿金、后续治疗费无异议；精神抚慰金按1000元赔偿；交通费过高，请法庭酌情判决；诉讼费、鉴定费不由保险公司承担。翟柏林辩称，王熊艳所述交通事故事实、住院情况、事故责任划分、我垫付的医疗费数额及保险公司所述保险情况属实，王熊艳的损失应由保险公司承担赔偿责任，具体同保险公司意见。本案的鉴定费和诉讼费应由王熊艳承担，另外我垫付的医疗费36339.85元，要求保险公司返还于我。张向郁缺席无辩称。一审法院经审理认定事实如下：2015年11月28日7时许，张向郁驾驶陕Ｇ×××××号重型普通货车沿东西七号路由西向东行驶至该路四府村出村路口，适逢王熊艳驾驶电动自行车沿四府村出村路由北向南行驶至该处右转弯，发生碰撞，致车辆受损，王熊艳受伤，造成交通事故。后该事故经户县公安局交通警察大队作出事故认定书认定，张向郁负事故主要责任，王熊艳负事故次要责任。事故发生后，王熊艳先后入住西安市红会医院、户县医院治疗，其中于2015年11月28日入住西安市红会医院耳鼻喉头颈外科治疗，经诊断为左侧上颌骨多发骨折、鼻口腔上颌窦穿通伤、左足开放性骨折等，住院22天，出院医嘱：1、出院后避免患处再受外力冲击；2、出院后尽早我院足踝外科就诊，行左足部进一步治疗；3、1周后门诊复查；4、定期我科门诊复查，不适随诊；5、门诊病历、出院记录、诊断证明已交病人，不遵医嘱可能造成不良后果。王熊艳于2015年12月20日入住西安市红会医院足踝外科治疗，经诊断为左足开放性骨折术后、左侧上颌骨骨折术后等，住院5天，出院医嘱：1、继续换药，患肢不负重卧床功能锻炼，出院后继续治疗；2、出院后按时门诊复查；3、出院后2周门诊复查，门诊指导进一步治疗方案；4、不适随诊；5、门诊病历、出院记录、诊断证明已交病人，不遵医嘱可能造成不良后果。王熊艳于2015年12月25日入住户县医院治疗，经诊断为足开放性骨折术后（左）、足背皮肤撕脱伤术后（左）、足踇趾末节部分坏死（左）、上颌骨骨折术后（左）、颌面部外伤术后等，住院178天，出院医嘱：1、门诊定期复诊，1月后门诊复查X线；2、术后3月患肢避免剧烈活动；3、加强营养促进骨折愈合；4、定期内科门诊调整血压治疗；5、左足踇趾远端骨外露，需再次行手术治疗；6、不适随诊。于2016年9月27日入住户县医院治疗，经诊断为踇趾末节坏死、足多发陈旧性骨折，住院10天，出院医嘱：嘱其术后每3日换药一次，术后14日拆除缝线，不适门诊随诊，继续抗骨质疏松治疗。王熊艳上述四次住院及门诊治疗共产生医疗费100696.86元，其中翟柏林垫付36339.85元。王熊艳起诉后，经西安市中级人民法院委托，陕西西安中恒法医司法鉴定所作出陕中恒司鉴所[2016]临鉴字352号司法鉴定意见书评定，王熊艳之伤情为两个十级伤残，其后续治疗费为12000元，上述事实及王熊艳提供的道路交通事故认定书，户县医院、西安市红会医院门诊病历、住院病案、诊断证明书、出院证、医疗费票据、费用清单，双方当事人没有争议，本院予以确认。双方有争议的事实和证据：1、误工期限和护理期限，鉴定意见书评定王熊艳之误工期限为150天，护理期限为60天，对该两期限，王熊艳称该期限为王熊艳出院后的误工期限和护理期限，其误工期限应按362天，护理期限应按212天计算，张向郁、翟柏林均称该期限应为整个受伤期间的误工和护理期限，因该王熊艳受伤四次住院共计212天，根据医嘱显示王熊艳每次住院治疗均系必要和合理的，王熊艳护理期限应按实际住院212天计算，误工期限，结合王熊艳住院天数、出院医嘱及鉴定情况，王熊艳诉称误工期限362天，应予支持，故对鉴定意见书所载明的误工和护理期限不予采信；3、关于误工费和护理费的标准，王熊艳虽提供护理人员身份证复印件、村委会证明、误工费和护理费证明、证人证言，但均不足以证明王熊艳诉称之误工费每天120元、护理费每天150元，结合王熊艳提供的证据，王熊艳误工费应酌定为每天80元，护理费酌定为每天100元。原审法院认为，双方对交通事故发生的事实、事故责任划分均无异议，本院予以认定。王熊艳医疗费100696.86元、后续治疗费12000元、伙食补助费6360元、伤残赔偿金19115.80元，原、英大泰和财险陕西分公司、张向郁、翟柏林均无异议，本院予以确认；误工费28960元、护理费21200元，应予支持；营养费，王熊艳相关医嘱载明需加强营养，王熊艳住院212天，故其诉称营养费4240元应予支持；交通费，王熊艳虽未提供证据证明交通费的具体数额，但其因交通事故受伤治疗期间，产生交通费，符合客观实际，结合其受伤治疗情况，交通费酌定为1000元；精神损害抚慰金，王熊艳因交通事故身体致残，其精神受到一定痛苦，故其诉称精神损害抚慰金2000元，应予支持。综上所述，王熊艳的损失共计195572.66元，应予支持，由英大泰和财险陕西分公司、张向郁、翟柏林英大泰和财险陕西分公司在交强险分项限额内先行赔偿，再按事故90%责任在商业三者险范围内赔偿，余款由王熊艳自行承担，但告翟柏林垫付的医疗费36339.85元，应由英大泰和财险陕西分公司在王熊艳上述赔偿款中扣减，并直接返还于翟柏林，张向郁作为被雇佣的人员，在本案中不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车第三者责任强制保险之医疗费限额内赔偿原告王熊艳医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费计10000元，在死亡伤残限额内赔偿原告王熊艳精神损害抚慰金2000元，护理费、误工费、伤残赔偿金、交通费计70275.80元，以上共计82275.80元；二、被告英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告王熊艳医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费共计101967.17元，于本判决生效后三十日内给付原告王熊艳65627.32元，给付被告翟柏林36339.85元；三、驳回原告王熊艳其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费4770元，减半收取2385元，由原告王熊艳负担385元，由被告翟柏林负担2000元。本院二审经审理查明，原审法院查明事实属实，双方当事人均无异议。本院认为，英大泰和财险陕西分公司上诉认为原审法院对本案误工期、护理期的认定错误并认为原审法院对护理费认定过高，请求依法改判。因王熊艳受伤四次住院共计212天，根据医嘱显示其每次住院治疗均系必要和合理的，原审法院认定王熊艳护理期限应按实际住院212天计算，误工期限结合王熊艳住院天数、出院医嘱及鉴定情况，王熊艳诉称误工天数362天应予支持，对鉴定意见书所载明的误工天数和护理期限不予采信，并无不当。护理费标准酌定为每天100元，符合本案实际。综上，英大泰和财险陕西分公司的上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理634元，由英大泰和财产保险股份有限公司陕西分公司承担。本判决为终审判决。审判长  焦海林审判员  朱利安审判员  李美红二〇一七年七月十七日书记员  孙 妍