安徽省宿松县人民法院民 事 裁 定 书（2016）皖0826民特12号申请人：宿松县中小企业融资担保有限公司，住所地安徽省宿松县孚玉镇。法定代表人：余爱国，该公司总经理。委托代理人：刘佩良，安徽松圣律师事务所律师。被申请人：尹新华，男，1971年8月29日生，汉族，居民，安徽宿松县。被申请人：黄艳红，女，1971年9月29日出生，汉族，居民同上。第三人：宿松县兴华商贸有限公司，住所地安徽省宿松县孚玉镇。法定代表人：尹新华，该公司总经理。申请人宿松县中小企业融资担保有限公司（下称担保公司）于2016年4月29日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员周玉峰进行了审查。担保公司申请称：2014年12月18日，其与第三人宿松县兴华商贸有限公司（下称兴华公司）签订《委托担保合同》一份，约定兴华公司委托担保公司为其向安徽宿松农村商业银行（下称宿松农商行）贷款460万元提供担保，合同第二条其他约定事项中（三）约定“乙方代甲方向贷款人偿还债务即构成甲方违约，甲方应承担以下责任：1、偿付乙方为之代偿的全部款项；2、给付乙方全部代偿资金自代偿次日起的占用费（依代偿额和代偿天数按同期银行贷款基准利率上浮100%执行）；3、承担乙方为行使追偿权而产生的全部费用；4、按本合同第三条规定支付违约金”。合同第三条违约责任第1款约定“甲乙双方违反本合同任何一条款应按主合同贷款金额的15%向对方支付违约金”。同日，担保公司与宿松农商行签订《保证合同》，约定担保公司为兴华公司向宿松农商行贷款460万元提供连带责任保证。同日，宿松农商行与兴华公司签订农合行（部）流借字第2595082014129077号流动资金借款合同，约定宿松农商行向兴华公司提供贷款460万元，借款期限一年，自2014年12月18日至2015年12月18日，年利率为7.28%，双方还就违约责任等事项进行了约定。同日，担保公司与被申请人尹新华、黄艳红夫妇签订了四份抵押反担保合同，分别约定二被申请人以其坐落于宿松县孚玉镇XX路的房地权松房证字第XXX号房地产（地号为X-X-X）、坐落于XX路XX号XX幢的证号为房地权证松字第XXX**号（共有证号房地权松字第XXXXXXXX号、地号X-XX-XXX号）、坐落于XX路的房权证（2003）字第XXX号房地产（地号XXXXXXXXXX）和坐落于合肥市瑶海区龙岗开发区XX路XXXX幢XX室的房地权肥东字第X**号房地产为兴华公司向担保公司提供抵押反担保，担保范围为借款本息、罚息、复利、违约金、代偿资金占用费、担保公司实现债权支出的诉讼费、执行费、评估费、律师代理费等。双方当即办理了抵押登记。同日，根据担保公司通知，宿松农商行向第三人发放了460万元贷款。该笔贷款到期后，兴华公司没有偿还贷款。经担保公司反复催促，至今仍未还款。担保公司遂于2016年4月14日代兴华公司向宿松农商行偿还了贷款本息、罚息等共计4853671.60元。因兴华公司不履行偿还贷款的义务，担保公司与二被申请人就以变卖抵押物实现担保物权进行协商不能达成协议，特依法申请人民法院裁定拍卖或者变卖二被申请人用以抵押的上述房地产以清偿申请人向宿松农商行代偿的4853671.60元，并按14.56%支付自2016年4月14日起至实际清偿之日止的资金占用费及违约金，本案申请费用由二被申请人负担。被申请人尹新华、黄艳红、第三人兴华公司收受申请书副本及本院异议权利告知书等文书后，未在法定期限内提出异议。本院审查认为：兴华公司向宿松农商行贷款460万元，担保公司依据其双方订立的《委托担保合同》为兴华公司提供了连带责任保证，尹新华、黄艳红以其所有的四处房地产向担保公司提供了反担保，双方签订的《抵押反担保合同》合法有效，双方已就抵押物依法办理了抵押登记，抵押权自登记时设立。兴华公司不按约定还本付息，构成违约，担保公司依据委托担保合同代兴华公司向宿松农商行清偿了借款本息，其依据抵押反担保合同的约定请求依法裁定拍卖或者变卖尹新华、黄艳红坐落于宿松县孚玉镇XX路的房地权松房证字第XXX号房地产（地号为X-X-X）、坐落于XX路XXX号X幢的证号为房地权证松字第XXX**号（共有证号房地权松字第XXXXXXXX号、地号X-XX-XXX号）、坐落于XX路的房权证（2003）字第XXX号房地产（地号XXXXXXXXXX）和坐落于合肥市瑶海区龙岗开发区XX路XXXX幢XX室的房地权肥东字第X**号房地产，并以拍卖或变卖所得价款清偿其代偿的借款本息及资金占用费、违约金，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。担保公司于2016年4月14日为兴华公司代偿贷款本息4853671.60元，依据《委托担保合同》的约定，兴华公司构成违约，应当自违约之日按照同期银行贷款基准利率上浮100%支付占用费，申请人要求按合同约定年利率7.28%上浮100%即14.56%支付占用费不符合合同约定，不予全部支持。经查，同期（2016年4月15日）中国人民银行一年期贷款基准利率为4.35%，上浮100%即为年利率8.7%，本院确定按年利率8.7%以担保公司为兴华公司代偿的借款本息4853671.60元为基础计付资金占用费。申请人另主张按主合同贷款金额460万元的15%支付违约金69万元，如按一年期计算，则折算其年利率为15%，与资金占用费的计付利率8.7%累计，为年利率23.7%，参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”之规定，上述约定违约金计算比例未超过年利率24%。但如兴华公司或尹新华、黄艳红在一年以内向担保公司偿还了上述借款本息，以15%计算的违约金加上前述的8.7%的资金占用费合计的逾期利息总额有可能超出年利率24%，故本院确定第三人应当承担的违约金为自违约之日即2016年4月15日起至实际偿还借款本息之日止按15.3%（24%－8.7%）计算,以不超过69万元为限。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十七条、第三百六十八条、第三百六十九条、第三百七十一条、第三百七十二条第一款第（一）项、第三百七十四条之规定，裁定如下：准许依法拍卖或者变卖被申请人尹新华坐落于宿松县孚玉镇XX路的房地权松房证字第XXX号房地产（地号为X-X-X）、坐落于XX路XX号X幢的证号为房地权证松字第XXX**号（共有证号房地权松字第XXXXXXXX号、地号X-XX-XXX号）、坐落于XX路的房权证（2003）字第XX号房地产（地号XXXXXXXXXX）和坐落于合肥市瑶海区龙岗开发区XX路XX幢XX室的房地权肥东字第X**号房地产，申请人宿松县中小企业融资担保有限公司对拍卖或者变卖上述房地产所得价款在代偿借款本息4853671.60元及自2016年4月15日起至债权实现之日止按年利率8.7%计付的资金占用费、自2016年4月15日起至实际清偿之日止按15.3%计算的违约金（以不超过69万元为限）以及实现担保物权的费用（其中本案申请费80元）范围内优先受偿。如不服本裁定，可在收到本裁定书之日起十五日内，向安徽省宿松县人民法院提出书面异议。审判员  周玉峰二〇一六年五月十日书记员  程 媛附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十九条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债权人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百六十七条申请实现担保物权，应当提交下列材料：（一）申请书。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由；（二）证明担保物权存在的材料，包括主合同、担保合同、抵押登记证明或者他项权利证书，权利质权的权利凭证或者质权出质登记证明等；（三）证明实现担保物权条件成就的材料；（四）担保财产现状的说明；（五）人民法院认为需要提交的其他材料。第三百六十八条人民法院受理申请后，应当在五日内向被申请人送达申请书副本、异议权利告知书等文书。被申请人有异议的，应当在收到人民法院通知后的五日内向人民法院提出，同时说明理由并提供相应的证据材料。第三百六十九条实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。第三百七十一条人民法院应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。被申请人或者利害关系人提出异议的，人民法院应当一并审查。第三百七十二条人民法院审查后，按下列情形分别处理：（一）当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；（二）当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；（三）当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。第三百七十四条适用特别程序作出的判决、裁定，当事人、利害关系人认为有错误的，可以向作出该判决、裁定的人民法院提出异议。人民法院经审查，异议成立或者部分成立的，作出新的判决、裁定撤销或者改变原判决、裁定；异议不成立的，裁定驳回。对人民法院作出的确认调解协议、准许实现担保物权的裁定，当事人有异议的，应当自收到裁定之日起十五日内提出；利害关系人有异议的，自知道或者应当知道其民事权益受到侵害之日起六个月内提出。