山西省运城市盐湖区人民法院民 事 判 决 书（2012）运盐民初字第1422号原告张明勤，男，1960年6月19日出生，汉族，河南省渑池县居民，现住河南省义马市。委托代理人邓荣艳，女，河南省永兴律师事务所律师。被告张汉平，男，1968年1月5日出生，汉族，四川省南江县居民，现住运城市盐湖区。被告山西万荣中鑫建筑有限公司。法定代表人李恩荣，职务总经理。委托代理人ＸＸ，男，山西淳正律师事务所律师。原告张明勤与被告张汉平、山西万荣中鑫建筑有限公司（以下简称万荣中鑫公司）提供劳务合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张明勤委托代理人邓荣艳、被告万荣中鑫公司委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼，被告张汉平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告张明勤诉称，2011年9月16日原告到被告张汉平承包的位于运城市盐湖区曹允村的工地打工，从事搭建制作模子工作，该工地系第二被告的工地，2011年12月30日早9点多，原告在干活期间用锤子将卡具向外敲出时，突然被飞溅起的铁屑扎进眼睛，将眼睛扎伤。事发后原告被工友送往医院进行救治。为治疗伤情，原告先后在运城卫校附属医院和第四军医大学西京医院进行治疗。花费了大量的费用，被告仅支付了医疗费，其余费用即不再支付。原告的伤情经鉴定为七级伤残。原告事后得知第一被告是从第二被告处承包的工程。根据相关法律规定二被告应为本案承担连带赔偿责任。故请求判令二被告承担原告误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、残疾赔偿金等各项损失共计194508.22元。原告就自己的主张提供了以下证据：1、杜重良、李旭奎、的两份调查笔录，证明张明勤受张汉平雇佣在被告万荣中鑫的工地打工，2、张汉平向西京医院支付张明勤的医疗费的银行打款回执单，证明原告受伤后被告张汉平向原告支付了7000元医疗费；3、山西卫校附属医院住院病历及出院证各一份、西京医院门诊病历、诊断证明书、住院病历、出院证各一份，证明原告受伤后先后在运城卫校医院和西京医院住院治疗17天，并被诊断为右眼球贯通伤，住院后右眼贯通伤和右眼眶内异物未治愈；4、医疗费及复印费票据13张，证明原告受伤住院花费医疗费11077.32元，复印费9元；5、交通住宿费票据，证明原告单行住院交通住宿费为2826.5元；6、河南省义马市福利煤矿专用设备厂证明一份，证明原告受伤前2006年6月至2011年8月在该厂工作；7，租房协议、义马矿务局公有住房买卖合同一份、蔡海丽身份证复印件、义马市千秋路办事处兴苑社区居民委员会证明一份，证6和证7证明原告收入、居住均在城镇的事实，各项赔偿均应按城镇标准计算；8、张沟村委会证明、身份证、户口本复印件各一份，证明原告需要赡养的人员；9、司法鉴定书一份，证明原告伤残为七级；10、鉴定费票据一张，证明原告支付鉴定费为1000元。被告张汉平未出庭亦未答辩，未提供相关证据。被告山西万荣中鑫建筑有限公司辩称，原告与我公司无任何法律关系，原告在诉状中已明确说明其与张汉平之间系雇佣关系，且在原告受伤后，作为雇主的被告张汉平向原告张明勤支付了医疗费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，我方既不是雇主也不是侵权人，故原告无权起诉我公司，依法应驳回原告对我公司的起诉。被告山西万荣中鑫建筑有限公司未提供证据。对原告张明勤提供的证据，被告万荣中鑫公司对证据1质证认为：根据证据规则，证人应出庭作证，不出庭的证言不应采纳；对证据2质证认为：张汉平的银行打款回执可以证明张明勤受雇于张汉平，不能证明原告和被告万荣中鑫的关系。对证据3、4、9、10质证没有异议；对证据5质证认为：有部分汽车票据未加盖财务公章，根据法律规定，就医地点、人数的花费应酌情认定；对证据6和7质证认为：这两份证据不能证明原告长期居住在城镇，这不是国家有关单位出具的证明，不能排除原告和这些人存在裙带关系，原告应按照农村标准计算各项费用；对证据8质证认为：原告没有提供相关的劳动能力鉴定，其并未丧失劳动能力，该项抚养费不应支持。经审理查明，2011年9月16日被告张汉平雇佣原告张明勤到其承包的位于运城市盐湖区曹允村的工地施工，从事搭建模子工作。2011年12月30日早9点多，原告张明勤在施工过程中用锤子将卡具向外敲打时，突然被飞溅起的铁屑扎进眼睛，将眼睛扎伤。事发后原告张明勤被工友送往运城卫校附属医院进行救治，2012年1月3日出院。同年1月4日转至第四军医大学西京医院进行治疗。2012年1月16日出院，诊断为右眼外伤性玻璃体积积血，右眼外伤性白内障，右眼贯通伤，右眼眶内异物。共住院治疗17天，花费医疗费11068.32元。其间被告张汉平已支付原告张明勤12647元。受法院委托，山西省临猗司法鉴定中心于2012年7月9日作出（2012）临鉴字第169号临床法医司法鉴定书，认为原告损伤评定为七级伤残。同时查明，原告张明勤共有兄弟姐妹四人，其母段凤英出生于1927年1月12日。现住河南省渑池县仰韶乡张沟村十组10号。原告张明勤现住河南省义马市兴苑小区14号楼西三单元四层西户。另查明，被告万荣中鑫公司承建运城佳兆房地产开发公司位于曹允村舜德佳园A区临街商铺和D区1号楼2号楼建筑图纸中的土建及安装工程其中有部分甩项工程，原告庭审中承认其受雇于被告张汉平，但无证据证明其是在被告万荣中鑫公司所承建的工程中受伤。以上事实，有原告张明勤提供的杜重良、李旭奎的两份调查笔录，张汉平向西京医院支付张明勤的医疗费的银行打款回执单，山西卫校附属医院住院病历及出院证各一份、西京医院门诊病历、诊断证明书、住院病历、出院证各一份，医疗费及复印费票据13张，交通住宿费票据，河南省义马市福利煤矿专用设备厂证明一份，租房协议、义马矿务局公有住房买卖合同一份、蔡海丽身份证复印件、义马市千秋路办事处兴苑社区居民委员会证明一份，张沟村委会证明、身份证、户口本复印件各一份，司法鉴定书一份，鉴定费票据一张以及当事人的陈述予以证实，足以认定。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告张明勤受被告张汉平雇佣在其承包的工地施工，双方形成雇佣关系，故原告要求被告张汉平承担赔偿责任的主张本院予以支持。另原告主张被告万荣中鑫公司应和张汉平对原告的损失承担连带赔偿责任。庭审中，被告中鑫公司否认其将所承包工程部分工程转包给张汉平，且否认原告是在其所承包的工程工地受伤，因原告张明勤未提供相关证据证实该主张，故原告要求被告万荣中鑫公司承担赔偿责任的请求，证据不足，本院不予支持。关于具体的赔偿项目及数额，本院认定如下：1医疗费11068.32元；2误工费16617元，原告的损伤已构成伤残，其误工费应自受伤之日起计算至定残日的前一天，即191天，因其从事的是建筑业，根据山西省统计局2011年全省有关统计数据的通知，建筑业年平均工资为31650元，日工资即为31650元÷365天=87元／天，误工费即为87元／天×191天=16617元；3护理费595元，因原告未提供护理人员的误工证明，故确认为每天35元，即35元／天×17天=595元；4住院伙食补助费340元，即20元／天×17天=340元；5营养费340元，即20元／天×17天=340元；6残疾赔偿金145558.4元，原告张明勤虽系农村户口，但其经常居住地在河南省义马市，故应按2011年河南省城镇居民人均可支配收入18194.8元的标准计算，即18194.8元年×20年×40%=145558.4元；7被扶养人生活费2160元，按2011年河南省农村居民人均消费支出4319.95元的标准计算，即4319.95元年×5年÷4=2160元；8鉴定费1000元；9交通费2826.5元；10精神损害抚慰金12000元；11复印费9元。上述赔偿费用共计192514.22元，扣除被告张汉平已支付的12647元，被告张汉平应赔偿原告张明勤179867.22元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条之规定，判决如下：一、被告张汉平于本判决生效后十日内赔偿原告张明勤医疗费、误工费等各项损失共计179867.22元。二、驳回原告张明勤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4190元，由被告张汉平承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。（此页无正文）审判长  张红霞审判员  张永刚审判员  张 军二〇一三年四月十日书记员  郑晓芬