四川省丹棱县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）丹刑初字第34号
公诉机关四川省丹棱县人民检察院。
被告人陈治明，男，47岁。因犯非法经营罪于2011年1月21日被眉山市东坡区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，2011年8月29日刑满释放。因本案，于2013年1月25日被丹棱县公安局刑事拘留，2013年2月22日被逮捕，现羁押于丹棱县看守所。
被告人朱某某，男，38岁。因犯寻衅滋事罪于2010年6月17日被四川省丹棱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。因本案，于2013年2月1日被丹棱县公安局刑事拘留，2013年2月22日被逮捕，现羁押于丹棱县看守所。
被告人肖某某，男，26岁。因本案，于2013年2月1日被丹棱县公安局刑事拘留，2013年2月22日被逮捕，现羁押于丹棱县看守所。
被告人刘某某，男，47岁。因本案，于2013年1月25日被丹棱县公安局刑事拘留，2013年2月22日被逮捕，现羁押于丹棱县看守所。
被告人温某某，男，26岁。因本案，于2013年1月25日被丹棱县公安局刑事拘留，同年2月22日被逮捕，同年4月23日被取保候审。
被告人王某某，男，35岁。因本案，于2013年1月31日被丹棱县公安局取保候审。
四川省丹棱县人民检察院以丹检刑诉（2013）27号起诉书指控被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某犯销售伪劣产品罪，被告人陈治明、朱某某犯制造毒品罪，于2013年6月27日向本院提起公诉，本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省丹棱县人民检察院指派检察员黄莺燕出庭支持公诉，被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
四川省丹棱县人民检察院指控被告人陈治明、刘某某、王某某、温某某销售伪劣卷烟，销售金额174639元，货值金额332555.7元；被告人朱某某、肖某某销售伪劣卷烟，销售金额83255元，货值金额21411元；被告人陈治明、朱某某为胡某制造毒品提供资金及场地、住处。
公诉机关提交了相应的证据证明上述事实，认为被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人陈治明、朱某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，应当以制造毒品罪追究其刑事责任。被告人陈治明在销售伪劣产品共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某某、王某某、温某某在销售伪劣产品共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈治明、朱某某在制造毒品过程中已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈治明、朱某某一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人陈治明在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。公诉人当庭建议本院对被告人陈治明犯销售伪劣产品罪在有期徒刑二年至三年幅度内量刑、犯制造毒品罪在有期徒刑六个月至一年幅度内量刑；对被告人朱某某犯销售伪劣产品罪在有期徒刑一年至二年幅度内量刑、犯制造毒品罪在有期徒刑六个月至一年幅度内量刑；对被告人肖某某、刘某某在有期徒刑一年至二年幅度内量刑，可适用缓刑；对被告人温某某单处罚金；对被告人王某某单处罚金或者免予刑事处罚。提请本院依法判处。
被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。
经审理查明：
一、被告人陈治明于2012年3月在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，在丹棱县丹棱镇齐乐大道开设了“中心烟酒行”，陈治明在其女儿吴丽梅的介绍下，通过“娟”（无法查明真实姓名）从广州邮购伪劣卷烟在“中心烟酒行”进行销售。同年5月，陈治明雇请被告人刘某某在“中心烟酒行”帮助其销售、保管伪劣卷烟。至2012年9月，陈治明多次向“娟”购买伪劣卷烟用于销售。2012年12月，陈治明联系在成都销售伪劣卷烟的“成香烟”（无法查明真实姓名），陈治明通过银行汇款、出租车司机捎钱等方式向“成香烟”付款，由出租车司机帮助陈治明从“成香烟”处运回所购买的伪劣卷烟，其中被告人温某某帮助陈治明4次从成都“成香烟”处运回21箱假烟，每次收取运费350元。2013年1月25日，丹棱县公安局侦查人员将正在运送伪劣卷烟的温某某挡获，从其驾驶的川Z931**号牌出租车内查获9箱卷烟，共计50条中华（软）、186条中华（硬），经四川省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。陈治明将所购伪劣卷烟部分存放在“中心烟酒行”旁边的由杜某某经营的“新银钢摩托车行内”。2013年1月，陈治明让被告人王某某帮助其销售伪劣卷烟，许诺销售差价归王某某。王某某帮陈治明运送了50条云烟（紫）、5条玉溪（硬）、4条云烟（软珍品）、1条中华（硬）到犍为县王某甲处，并代收货款，陈治明付给王某某车费及辛苦费。此后，王某某多次帮陈治明推销伪劣卷烟，但均未销售出去。丹棱县公安局侦查人员从王某甲处追回部份紫云烟、盖玉溪、盖中华和软云烟，经四川省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。2013年1月，陈治明以抵借款利息的方式交给付某某几十条伪劣卷烟。2013年1月25日丹棱县公安局侦查人员将陈治明抓获，从“中心烟酒行”查获娇子（软黄天子）2条、云烟（软珍品）1条、娇子（黄天之娇子）2条、玉溪（硬）2条、玉溪（软尚善）9条、天子（锦绣小天子）9条、红河（V8）17条、玉溪（硬和谐）9条、娇子（蓝）28条、中华（硬）18条及少量零包卷烟，经四川省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。在“新银钢摩托车行”内查获99条娇子（蓝）、117条云烟（紫）、84条玉溪（硬）、43条云烟（软珍品）、87条红河（V8）、169条玉溪（软尚善）、79条云烟（软珍品）、5条中华（大中华）、6条玉溪（硬庄园16支）、9条黄鹤楼（软1916）、11条娇子（黄天之娇子）、5条白沙（和天下）、5条红河（道）、5条南京（九五）、92条中华（硬），经四川省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
被告人陈治明、刘某某销售伪劣卷烟的销售金额174639元，尚未销售伪劣卷烟货值金额84486.5元。
二、被告人朱某某、肖某某于2012年11月决定合伙经营伪劣卷烟，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，找到被告人陈治明让其帮忙购买伪劣卷烟。陈治明收到朱某某、肖某某交来的72480元现金后，先后交给朱某某、肖某某120条中华（盖）、60条红河（V8）、60条娇子（软黄天子）、60条娇子（锦秀小天子）、60条玉溪（硬和谐）、120条玉溪（硬）、60条云烟（软珍品）、600条云烟（紫）等伪劣卷烟，期间朱某某多次用其所有的川ZC18**号长安牌轿车运输伪劣卷烟，朱永均、肖杰文将部分伪劣卷烟销售给朋友和熟人。陈治明在销售伪劣卷烟过程中，从朱某某、肖某某处回购了部分伪劣卷烟用于销售。2013年2月1日，丹棱县公安局侦查人员在朱某某的租住房内查获2条云烟（紫）、1条中华（盖）、1条玉溪（硬）、1条云烟（软珍品）、1条娇子（锦秀小天子），经四川省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。在朱某某姐姐朱某甲的住宅内查获24条玉溪（硬）、8条零5包娇子（软黄天子）、10条娇子（锦秀小天子）、13条中华（硬）、2条红河（V8）、4条玉溪（硬和谐）、5条云烟（软）、9条玉溪（软尚善），经四川省烟草质量监督检测站鉴定：该批卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
被告人朱某某、肖某某销售伪劣卷烟的销售金额83255元，尚未销售伪劣卷烟货值金额7445元。
三、2012年8月，被告人陈治明经被告人朱某某介绍认识胡某（另案处理），胡某提出三人合伙制造冰毒，陈治明同意后交给朱某某3万元用于制造冰毒。朱某某将3万元交给胡某购买制造冰毒的原料。同年11月，胡某提出要在陈治明的住宅居住一段时间，以便将冰毒制造出来。陈治明同意后，胡某遂在陈治明家制造冰毒约30天，期间，胡某叫陈治明购买了5万余元的冰毒加入其熬制的液体中。由于胡某一直没有制造出冰毒成品，陈治明将胡某从家中赶走。同年11月，胡某将其制毒工具及半成品转移到朱某某的租住房内，并在朱某某家继续制造冰毒，后因未制造出冰毒成品，胡某离开朱某某家，并将制毒工具及冰毒半成品存放在朱某某家中。2013年2月1日，丹棱县公安局侦查员在朱某某家中查获制毒工具及冰毒半成品。
经眉山市公安局物证鉴定所鉴定：在朱某某家中查获的冰毒半成品中检出甲基苯丙胺、吡拉西坦成分。
另查明，被告人陈治明因犯非法经营罪于2011年1月21日被眉山市东坡区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元，2011年8月29日刑满释放；被告人朱某某因犯寻衅滋事罪于2010年6月17日被四川省丹棱县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，2012年6月18日缓刑考验期限届满。
在审理过程中，本院委托丹棱县社区矫正工作领导小组办公室对被告人肖某某、温某某进行社会调查，丹棱县社区矫正工作领导小组办公室的调查评估意见是：被告人肖某某、温某某可以纳入社区矫正，建议对被告人肖某某、温某某判处非监禁刑。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
报案材料；立案决定书；抓获情况说明；扣押、发还清单，合伙协议；帐本、票据；快递单、银行帐号查询信息；毒品定性鉴定提取笔录、照片；被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某的户籍资料、照片；被告人陈治明、朱某某的前科材料；调查评估意见书、三苏司法所与胜光村村民委员会共同出具的证明；证人聂某某、杜某某、刘某某、王某乙、候某某、郑某某、王某乙、毛某某、王某甲、万某某、周某某、方某某、付某某、伍某某、李某的证言笔录；证人聂某某、杜某某、刘某某、王某乙、候某某、伍某某的辨认笔录；被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某的供述；被告人陈治明、肖某某的辨认笔录；公安机关对朱某甲住宅、朱某某租住的宿舍进行勘查的勘验笔录、照片、制图、提取痕迹、物证登记表；对新银钢三轮摩托车车行、中心烟酒行、陈治明位于康佳苑小区住宅、温某某驾驶的出租车、朱某某租住的宿舍进行搜查的搜查笔录、照片；抽样提取笔录、鉴别检验报告；理化检验意见书等。
本院认为，被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证，非法经营烟草专卖品，情节严重。其中被告人陈治明、刘某某非法经营数额为174639元，被告人朱某某、肖某某非法经营数额为83255元。四被告人所销售卷烟均为假冒注册商标的伪劣卷烟，其行为同时构成销售伪劣产品罪和非法经营罪，应当依照处罚较重的非法经营罪定罪处罚。被告人温某某明知是伪劣卷烟而帮助被告人陈治明运输，被告人王某某明知是伪劣卷烟而帮助被告人陈治明销售，其行为均构成销售伪劣产品罪。被告人陈治明、朱某某利用化学方法加工、配制毒品，其行为构成制造毒品罪。被告人陈治明、朱某某一人犯数罪，应当数罪并罚。
被告人陈治明在非法经营、销售伪劣产品共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人刘某某在非法经营共同犯罪中起次要作用，系从犯；被告人王某某和被告人温某某在销售伪劣产品共同犯罪中起次要作用，系从犯；对从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈治明、朱某某在制造毒品过程中已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈治明、刘某某还储存了以八万余元价格购买的伪劣卷烟，被告人朱某某、肖某某还储存了以七千余元价格购买的伪劣卷烟，酌情从重处罚。被告人陈治明在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人朱某某有前科劣迹，酌情从重处罚。被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人温某某、王某某系初犯且犯罪性质较轻，可酌情从轻处罚。根据被告人陈治明、朱某某、肖某某、刘某某、温某某、王某某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第二百二十五条第一项，第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，第二十六条第一款，第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十九条，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五款，第三条第一款第一项，第四条，第五条，第六条之规定，判决如下：
一、被告人陈治明犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币50000元；犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月25日起至2016年7月24日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人朱某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；犯制造毒品罪（未遂），判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月1日起至2015年7月31日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人肖某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人刘某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人温某某犯销售伪劣产品罪，单处罚金人民币5000元。
（罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人王某某犯销售伪劣产品罪，单处罚金人民币5000元。
（罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
七、供犯罪所用的被告人朱某某的川ZC18**号长安牌轿车一辆予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向眉山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨登台
审 判 员 汪成虎
人民陪审员 宋永富
二〇一三年八月十四日
书 记 员 邹 朕