湖南省韶山市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0382民初480号原告：黄定阳，男，汉族，1969年9月15日出生，汨罗市人，住湖南省汨罗市川山坪镇。委托诉讼代理人：何长春，湖南唯楚律师事务所律师。被告：湖南省东方红文化产业有限公司，住所地韶山市南环线韶山旅游服务中心A1栋208房。法定代表人：毛敏，该公司经理。委托诉讼代理人：周亮，男，汉族，1987年10月2日出生，湘乡市人，住湖南省湘乡市育塅乡。原告黄定阳诉被告湖南省东方红文化产业有限公司（以下简称东方红公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月3日立案受理后，依法由代理审判员刘毅适用简易程序，于2016年12月6日公开开庭进行了审理，代理书记员杨思担任法庭记录。原告黄定阳及委托诉讼代理人何长春，被告东方红公司的委托诉讼代理人周亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄定阳向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款2252168元，利息3625263.96元(自2011年2月6日起至2016年10月8日止)及之后按月息2%计算至还清之日止的利息；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年7月8日、7月31日，原、被告先后签订《石材供货合同》、《合同》，两份合同约定由原告向被告提供符合规格的石材并约定标的规格、价格、质量标准、货款结算时间、违约责任等。合同签订后，原告严格依照合同约定履行了合同义务，经被告确认货款为3842168元，但被告截止2015年12月30日仅支付货款1590000元，至今尚欠2252168元未付清，原告多次向被告催款被拒，遂诉至法院。被告东方红公司辩称，原告主体不适格，被告从未与原告签订过任何合同，原告一直以汨罗市东南石材装饰有限公司签订合同，盖章时盖的又是另外一家公司，结算书中原告也是以汨罗市隆兴石材有限公司名义，因此原告不能以个人名义起诉；双方共计欠款金额为185.8万元，而非原告所述220多万元；双方签订合同无效，且原告存在欺诈行为，其违约金主张不能得到支持。经审理查明：2010年7月8日，韶山东方红文化产业有限公司（甲方）与汨罗市东南石材装饰有限公司（乙方）签订《石材供货合同》，合同约定：甲方将4颗圆柱的材料承包给乙方。具体材料规格及要求如下……承包方式为乙方只承包材料和运输、安装等不包括钢材。双方一旦签订合同，甲方须向乙方支付总价30%的订金，货到工地即付款。供货期定为30天，安装为20天，余款在10月1日开业后三个月内付清，逾期未付清货款每月按3%支付利息给乙方……另约定双方权利和义务及争议解决方式等，合同尾部由东方红公司在甲方处盖章、喻才军在甲方代表处签名，由湖南汨罗市东南石材装饰有限公司在乙方处盖章、黄定阳在乙方代表处签名。2010年7月31日，韶山东方红文化产业有限公司（甲方）与汨罗市东南石材装饰有限公司（乙方）签订《合同》，合同约定：甲方将韶山大剧院前踏步和地面和大厅地面承包给乙方，具体材料规格及要求如下……承包方式为乙方只承包材料和运输安装等不包括水泥和沙子，双方一旦签订合同，甲方须向乙方支付总价30%的货款，货到工地即付款。供货期定为30天，安装为20天，余款在10月1日开业后二个月内付清，逾期未付清货款每月按5%支付利息给乙方……另约定双方权利和义务及争议解决方式等，合同尾部由东方红公司在甲方处盖章、喻才军在甲方代表处签名，由湖南汨罗市东南石材装饰有限公司在乙方处盖章、黄定阳在乙方代表处签名。合同签订后，黄定阳组织施工人员按照约定履行了合同义务。2010年12月6日，东方红公司及其代表喻才军与湖南汨罗市东南石材装饰有限公司、汨罗市隆兴石材有限公司及两公司其代表黄定阳签订韶山东方红大剧院验收计算单，双方认可结算总金额为384.2168万元，验收计算单尾部分别由东方红公司、湖南汨罗市东南石材装饰有限公司、汨罗市隆兴石材有限公司盖章，喻才军、黄定阳分别在验收计算单上签名。工程结算后，被告仍拖欠部分工程款未付。为此，2014年1月13日，东方红公司与汨罗市东南石材装饰有限公司就剩余部分款项签订债务清偿协议书，并办理了公证手续，但实际清偿协议并未履行。2015年2月17日，黄定阳从东方红公司财务部门领取现金4万元。2015年7月21日，东方红公司与汨罗市东南石材装饰有限公司经协商达成新的债权债务清偿协议，但仍未履行。汨罗市东南石材装饰有限公司，住所地汨罗市川山坪镇，法定代表人李四清，公司成立于2001年10月17日，因当事人开业后自行停业连续6个月以上，于2015年6月23日被吊销营业执照。汨罗市隆兴石材有限公司，住所地汨罗市川山坪镇芭蕉村月形组，法定代表人龙建新，公司成立于2010年1月21日。湖南汨罗市东南石材装饰有限公司经汨罗市市场和质量监督管理局证明并未在汨罗市登记注册。汨罗市东南石材装饰有限公司已于2008年全部转让给汨罗市隆兴石材有限公司，黄定阳借用汨罗市东南石材装饰有限公司、汨罗市隆兴石材有限公司名义，与东方红公司签订合同及结算的行为，与汨罗市东南石材装饰有限公司、汨罗市隆兴石材有限公司无任何关系，属黄定阳的个人行为。以上事实有当事人陈述、石材供货合同、合同、韶山东方红大剧院验收计算单、内资企业登记情况表、个人活期明细账查询、借据、公证书、债权债务清偿协议、证明等证据证实，本院予以确认。本院认为,一、本案以买卖合同纠纷立案，买卖合同是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。而本案查明的事实表明，实际施工方黄定阳按照合同要求，不仅提供施工材料，同时也负责组织工人将材料安装到位，符合承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的承揽合同的性质，本案以承揽合同纠纷结案更为恰当。二、关于双方签订合同效力及原告黄定阳诉讼主体是否适格？经审查《合同》及《石材供货合同》，虽然合同上甲、乙方分别为：东方红公司与汨罗市东南石材装饰有限公司，但有事实表明汨罗市东南石材装饰有限公司对与东方红公司签订合同事宜并不知情，实际情况是黄定阳未经汨罗市东南石材装饰有限公司准许，私自借用其名义与被告签订合同，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任的规定,行为人黄定阳未经被代理人汨罗市东南石材装饰有限公司同意对外以其名义签订合同，应由黄定阳承担责任。现工程完工后进行了验收结算，黄定阳按约定履行了合同义务，已成为合同实际履行方，被告东方红公司辩称原告存在恶意欺诈及私刻公章行为导致双方签订合同无效的意见，因被告未在规定时间内向相关机构申请变更或撤销双方的签订的合同，因此对被告的辩解意见本院不予采信，《合同》及《石材供货合同》对原告黄定阳与被告东方红公司产生约束力,黄定阳具备原告诉讼主体资格。三、本案被告东方红公司实际已支付给原告黄定阳的工程款是多少？原告黄定阳在庭审中主张，被告已支付的具体金额为159万元，工程总价384.2168万元，剩余未付225.2168万元；被告辩称根据债务清偿协议，剩余未付185.8万元，即已支付金额为198.4168万元（384.2168万-185.8万=198.4168万）。对已支付金额，被告主张比原告多出39.4168万元（198.4168万-159万=39.4168万），即双方对已支付金额159万元没有异议，争议部分在于39.4168万元，被告对自己主张多支付的部分依据为其提交的债务清偿协议书，但该协议书第一条写有，如果甲方没有在规定的时间内支付拖欠乙方货款，则本协议书不产生法律效力，从上述约定来看本协议是附条件的合同，因协议方并未按约履行，本协议不产生法律效力。因此，被告主张自己多支付的部分没有提供证据证实，应承担不利的后果。对双方没有异议的部分，本院予以认定，即被告实际已支付工程款为159万元，剩余未付为225.2168万元。四、被告拖欠工程款未付是否应当支付利息？原告主张由被告向其支付利息362.5164万元及之后至清偿之日止按月息二分标准计算的利息；被告辩称双方签订合同无效，且原告存在欺诈行为，其违约金主张不能得到支持。本院认为，《合同》及《石材供货合同》对原告黄定阳与被告东方红公司产生约束力的情况下，原告依约完成工作成果并交付，被告未按约定支付工程款已构成违约，应当承担相应的违约责任，但原告主张被告向其支付利息362.5164万元及之后的利息，已超过整个工程价款，根据相关规定当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。对于约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。根据第二十九条，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本院考虑到本案原告的损失主要是，资金被占用期间的利息损失，且2014年1月13日，黄定阳借用汨罗市东南石材装饰有限公司名义与东方红公司签订债务清偿协议，协议中就剩余部分款项的支付并未约定利息，但该协议因未按规定时间履行而不产生法律效力，因此本院酌情认定原告的利息损失也应从此时开始计算，但不应超过中国人民银行同期同类人民币贷款利率。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十八条、第一百一十四条第二款、第二百五十一条，第二十九条，第九十条之规定，判决如下：一、限被告湖南省东方红文化产业有限公司在本判决生效后十五日内向原告黄定阳支付工程款人民币225.2168万元，并支付自2014年1月13日起至清偿日止按中国人民银行同期同类人民币贷款利率标准计算的利息。二、驳回原告黄定阳的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费52942元，减半收取26471元，由被告湖南省东方红文化产业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。代理审判员  刘毅二〇一七年一月十五日代理书记员  杨思附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。