广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深福法刑初字第447号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人吴映武，男，汉族，高中文化，原深圳碱美生物科技有限公司总经理，户籍所在地：广州市番禺区。曾因犯行贿罪，于2010年7月15日被深圳市福田区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限自2010年7月30日至2013年7月29日）。现因本案于2014年8月16日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年9月12日被逮捕。
辩护人肖林安，湖南承信律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑检刑诉（2015）370号起诉书指控被告人吴映武犯销售伪劣产品罪，于2014年2月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员李然出庭支持公诉，被告人吴映武及辩护人肖林安均到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：2011年1月4日，被告人吴映武注册成立了深圳碱美生物科技有限公司（法定代表人谢某华，住所地址位于深圳市福田区彩田路星河世纪大厦C座2单元2302房，以下简称深圳碱美公司）。被告人吴映武系该公司的总经理及股东，另两名股东为石某、邱某某（上述两人情况均不详，另案处理)。
2011年2月，深圳碱美公司与湖南省长沙市湖南高桥大市场湘大保健品经营部（以下简称长沙湘大保健品经营部）签订“加碱法减肥胶囊”供货合同。同年3月，深圳碱美公司向长沙湘大保健品经营部供应了125箱（每箱60盒，每盒售价为53.5元）假冒陕西东大生化科技有限责任公司生产的“加碱法TM伊美娜·伊人秀胶囊”，并收取了货款人民币40万元。同年4月，长沙湘大保健品经营部发现深圳碱美公司供应的“加碱法TM伊美娜，伊人秀胶囊”生产厂家存在问题后退回了60箱产品。期间，石某、邱某某从深圳碱美公司离职。同年5月，被告人吴映武印制了一批“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”包装盒，将购买的无牌无证胶囊装入包装盒中，冒充咸阳皇家医疗保健品厂生产的“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”，并向长沙湘大保健品经营部供应了40箱该产品作为上次产品退货的补偿。长沙湘大保健品经营部发现该批货又存在问题后，对产品进行了封存。
2012年9月，被告人吴映武又从网上购买了300盒无牌无证的宣称有减肥效果的胶囊，印制了一批“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”的包装盒，将网上购买的无牌无证胶囊装入包装盒中，再用公司的打码机在包装盒上打上生产日期和生产批号，然后将这批胶囊对外销售。2012年11月5日，深圳市药品监督管理局对深圳碱美公司经营地福田区彩田路星河世纪大厦C座2单元2302房进行检查，当场查获了尚未出售的62盒“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”及打码机一台。
经查，涉案“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”不是咸阳皇家医疗保健品厂生产的产品。经深圳市药品检验所检验，深圳碱美公司销售给长沙湘大保健品经营部的“加碱法TM伊美娜·伊人秀胶囊”、“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”以及深圳市药品监督管理局从深圳碱美公司查获的“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”中均检出有害的非食品原料“西布曲明”。
2014年8月16日14时许，被告人吴映武在高铁广州南站被公安机关抓获归案。
公诉机关当庭出示了物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据，并据此认为被告人吴映武的行为已构成销售伪劣产品罪，应依法追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人吴映武称:1、其主要负责公司管理和产品策划，进货、出货、质量、销售由石某和丘某某负责；2、产品出现问题后，其向长沙湘大保健品经营部作出过回退货、退款的表示，并实际退款5万余元，但无法提供收条证明；3、发现供应的40箱假冒“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”有很大的危险性后，主动提出封存产品；4、其主动联系过办案民警，称在出差，月底再回来主动接受处理；5、其愿意缴纳罚款，请求法庭从轻处罚。
辩护人提出以下意见：1、被告人不知减肥产品中含有有毒有害成分西布曲明，不符合销售有毒有害食品的主观构成要件；2、西布曲明成分在2010年10月30日之前一直用于减肥药，且为曲美等大品牌产品的成分，被告人对其危害性完全可能不知情；3、公司发现药品中含有西布曲明成分后即停止了销售；4、大部分减肥产品已被被害单位封存，一部分被深圳市药监局查获，没有流入社会和造成伤亡后果，社会危害性较小；5、被告人认罪悔罪态度良好。综上，请求法庭依法从轻处理。
经审理查明：2011年1月4日，被告人吴映武注册成立了深圳碱美生物科技有限公司（法定代表人谢某华，住所地址位于深圳市福田区彩田路星河世纪大厦C座2单元2302房，以下简称深圳碱美公司），吴映武系该公司的总经理及股东，另两名股东为石某、邱某某（上述两人情况均不详，另案处理)。
2011年2月，深圳碱美公司与湖南省长沙市湖南高桥大市场湘大保健品经营部（以下简称长沙湘大保健品经营部）签订“加碱法减肥胶囊”供货合同。同年3月，深圳碱美公司向长沙湘大保健品经营部供应了125箱（每箱60盒，每盒售价为53.5元）假冒陕西东大生化科技有限责任公司生产的“加碱法TM伊美娜·伊人秀胶囊”，并收取了货款人民币40万元。同年4月，长沙湘大保健品经营部发现深圳碱美公司供应的“加碱法TM伊美娜，伊人秀胶囊”生产厂家存在问题后退回了60箱产品。期间，石某、邱某某从深圳碱美公司离职。同年5月，吴映武印制了一批“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”包装盒，将购买的无牌无证胶囊装入包装盒中，冒充咸阳皇家医疗保健品厂生产的“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”，并向长沙湘大保健品经营部供应了40箱该产品作为上次产品退货的补偿。长沙湘大保健品经营部发现该批货又存在问题后，对产品进行了封存。
2012年9月，吴映武又从网上购买了300盒无牌无证的宣称有减肥效果的胶囊，印制了一批“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”的包装盒，将网上购买的无牌无证胶囊装入包装盒中，再用公司的打码机在包装盒上打上生产日期和生产批号，然后将这批胶囊对外销售。2012年11月5日，深圳市药品监督管理局对深圳碱美公司经营地福田区彩田路星河世纪大厦C座2单元2302房进行检查，当场查获了尚未出售的62盒“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”及打码机一台。
经查，涉案“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”不是咸阳皇家医疗保健品厂生产的产品。经深圳市药品检验所检验，深圳碱美公司销售给长沙湘大保健品经营部的“加碱法TM伊美娜·伊人秀胶囊”、“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”以及深圳市药品监督管理局从深圳碱美公司查获的“加碱法TM皇鸿牌朵儿胶囊”中均检出有害的非食品原料“西布曲明”。
2014年8月16日14时许，吴映武在高铁广州南站被公安机关抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：涉案胶囊、打码机等物证；被告人的身份材料、营业执照、登记保存物品清单、案件移送函、协查函、复函、情况说明、通话清单、索赔申请书等书证；被告人吴映武的供述和辩解；检验报告；现场检查笔录、辨认笔录。事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，被告人吴映武无视国家法律，以不合格产品冒充合格产品进行销售，其行为已构成销售伪劣产品罪，应依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。经查，办案民警电话通知吴映武接受调查时，其谎称在外出差而无法到案接受调查，但通话清单显示其并未离开广州到山东出差，后公安机关对其网上通缉而将其抓获，其系被动到案且无主动投案配合调查的意愿，不能认定为自首。被告人曾因犯行贿罪被判处缓刑，缓刑考验期内再犯本罪，依法应当撤销缓刑，与本罪进行数罪并罚。被告人归案后及当庭均能基本如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚。被告人及辩护人请求从轻处罚的意见，可予酌情采纳。综合被告人的犯罪事实、情节、认罪态度以及社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条和第七十七条之规定，判决如下：
一、撤销被告人吴映武因犯行贿罪被深圳市福田区人民法院宣告的缓刑三年部分（判处有期徒刑一年六个月）；被告人吴映武犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二十万元；前罪与本罪数罪并罚，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月16日起至2017年10月15日止；罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳完毕。）
二、涉案伪劣产品，依法交相关部门处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 超
人民陪审员 汤云霞
人民陪审员 井 梅
二〇一五年六月十日
书 记 员 杨华鹏
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
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