江苏省沛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0322刑初574号
公诉机关江苏省沛县人民检察院。
被告人纪某某，男，1991年2月13日生，汉族，初中文化，个体工商户，住山东省威海市经济技术开发区，户籍地：吉林省通化市通化县。因涉嫌犯销售假药罪，于2016年9月17日被临时羁押于威海市看守所，同年9月20日被徐州市公安局大屯分局押解回监视居住于大屯煤电公司姚桥煤矿招待所，同年9月23日变更为刑事拘留，同年10月28日经沛县人民检察院批准逮捕，同日由徐州市公安局大屯分局执行逮捕。现羁押于沛县看守所。
被告人邓某某，女，1993年3月25日生，汉族，初中文化，个体工商户，住山东省威海市。因涉嫌犯销售假药罪，于2016年9月21日被徐州市公安局大屯分局取保候审，2017年9月21日由本院决定对其取保候审，同日由徐州市公安局大屯分局执行。
江苏省沛县人民检察院以沛检诉刑诉（2017）523号起诉书指控被告人纪某某、邓某某犯销售假药罪、非法经营罪，向本院提起公诉。本院受理后依法适用普通程序，依法组成合议庭，于2017年9月30日公开开庭进行了审理。江苏省沛县人民检察院指派检察员王茹出庭支持公诉，被告人纪某某、邓某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
一、销售假药
2015年至2016年6月期间，被告人纪某某、邓某某通过微信非法销售韩国MeditoxinA型复合肉毒素（粉毒）、MLRACLASH（麦伦斯睫毛增长液）、KOSDAQRASE（溶解酶）、J-CAN膏（黄麻）、Horons抗坏血酸注射剂（VC）、人胎盘水解物GCJBP（莱乃康）、HyLnjection透明智酸钠/Prefillde（海珠水光）、SM麻药膏（白麻）、BotulinumToxinType肉毒杆菌毒素A型（白肉）、儷緻注射剂（丽舒妥）、美使痒丁、NumbsSkinFast!深度麻醉局部麻醉膏（黑色）等境外药品。经徐州市食品药品监督管理局认定，上述产品均系未经国务院药品监督管理部门批准进口的药品，按假药论处。其中被告人纪某某个人销售上述假药合计价值人民币194510元，帮助他人销售假药合计价值人民币148440元；被告人邓某某销售假药合计价值人民币118197元。具体分述如下：
1、被告人纪某某通过微信销售韩国MeditoxinA型复合肉毒素（粉毒）共计价值人民币58500元、MLRACLASH（麦伦斯睫毛增长液）共计价值人民币4590元、KOSDAQRASE（溶解酶）共价值人民币39300元、J-CAN膏（黄麻）共计价值人民币19800元、Horons抗坏血酸注射剂（VC）共计价值人民币12200元、人胎盘水解物GCJBP（莱乃康）共计价值人民币9000元、HyLnjection透明智酸钠/Prefillde（海珠水光）共计价值人民币7800元、SM麻药膏（白麻）共计价值人民币8820元、BotulinumToxinType肉毒杆菌毒素A型（白肉）共计价值人民币34500元，总计销售上述假药价值人民币194510元。同时被告人纪某某以帮助他人管理存放上述药品的库房并帮助他人发货等方式帮助他人销售上述假药合计价值人民币148440元。
2、被告人邓某某通过微信销售韩国MeditoxinA型复合肉毒素（粉毒）共计价值人民币36000元、MLRACLASH（麦伦斯睫毛增长液）共计价值人民币6945元、KOSDAQRASE（溶解酶）共计价值人民币7920元、J-CAN膏（黄麻）共计价值人民币6840元、Horons抗坏血酸注射剂（VC）共计价值人民币4200元、HyLnjection透明智酸钠/Prefillde（海珠水光）共计价值人民币6240元、SM麻药膏（白麻）共计价值人民币540元、BotulinumToxinType肉毒杆菌毒素A型（白肉）共计价值人民币12450元、儷緻注射剂（丽舒妥）共计价值人民币34720元、美使痒丁共计价值人民币1750元、NumbsSkinFast!深度麻醉局部麻醉膏（黑色）共计价值人民币592元，总计销售上述假药价值人民币118197元。
二、非法经营
2015年至2016年6月期间，被告人纪某某、邓某某利用微信销售NeuramisDEEP、NeuramisVOLUME（妞拉美丝）、YVOIREvolume、YVOIREclassicplus(依婉)、DANAE（达那依）、Bellona水某交联透明质酸（贝某）、丽珍细微版交联透明质酸（丽珍大分子）、REVOLAX（维诺丝）、STYLAGEXXL（丝丽xxl）、TEOSYALRedensity（泰奥熊猫）、NCTF135HA（菲洛嘉）、Deimalax（德玛）、水晶多针头20枚装（五针头）等境外医疗器械。经徐州市食品药品监督管理局认定，上述境外医疗器械均系未经国家食品药品监督总局批准进口备案、注册的医疗器械，应认定为需要取得《医疗产品进口注册证》的三类医疗器械。其中被告人纪某某个人销售医疗器械合计价值人民币284830元，帮助他人销售医疗器械合计价值人民币650950元；被告人邓某某销售医疗器械合计价值人民币242840元。具体分述如下：
1、被告人纪某某通过微信销售NeuramisDEEP、NeuramisVOLUME（妞拉美丝）共计价值人民币114000元、YVOIREvolume、YVOIREclassicplus(依婉)共计价值人民币97280元、DANAE（达那依）共计价值人民币3780元、Bellona水某交联透明质酸（贝某）共计价值人民币1800元、丽珍细微版交联透明质酸（丽珍大分子）共计价值人民币4640元、REVOLAX（维诺丝）共计人民币共计价值人民币6630元、STYLAGEXXL（丝丽xxl）共计价值人民币29700元、TEOSYALRedensity（泰奥熊猫）共计价值人民币27000元，总计销售上述医疗器械价值人民币284830元。同时，被告人纪某某以帮助他人管理存放上述医疗器械的库房并帮助他人发货等方式帮助他人销售上述医疗器械合计价值人民币650950元。
2、被告人邓某某通过微信销售NeuramisDEEP、NeuramisVOLUME（妞拉美丝）共计价值人民币82000元、YVOIREvolume、YVOIREclassicplus(依婉)共计价值人民币47250元、DANAE（达那依）共计价值人民币31500元、Bellona水某交联透明质酸（贝某）共计价值人民币3460元、丽珍细微版交联透明质酸（丽珍大分子）共计价值人民币37260元、REVOLAX（维诺丝）共计共计价值人民币8670元、STYLAGEXXL（丝丽xxl）共计价值人民币8800元、NCTF135HA（菲洛嘉）共计价值人民币10000元、Deimalax（德玛）共计价值人民币10640元、水晶多针头20枚装（五针头）共计价值人民币3260元，总计销售上述医疗器械价值人民币242840元。
被告人邓某某于2016年9月20日自动向公安机关投案，退缴违法所得人民币9万元至侦查机关。
上述事实，被告人纪某某、邓某某在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉人当庭出示并经庭审质证、认证的案发经过、到案经过，户籍证明及照片，（2017）苏0322刑初58号刑事判决书，徐州市食品药品监督管理局文件，徐食药监稽[2016]48号《关于对“儷緻注射剂”产品定性的批复》、徐食药监稽[2016]124号《关于对“美使癢丁注射液”等产品定性的批复》、徐食药监稽[2016]125号《关于对“德玛莱斯交联透明质酸”等产品定性的批复》、徐食药监稽【2016】140号《关于对“韩国MeditoxinA型复合肉毒素”等产品定性的批复》、徐食药监稽【2016】141号《关于对“丽珍细微版交联透明质酸”等产品定性的批复》、徐州市食品药品监督管理局对“维生素C美白针”等产品定性的回复、徐州市食品药品监督管理局对丽珍细微版等10项产品认定为第三类医疗器械的回复，假药、医疗器械照片，发货清单、微信快递单号、销售及进货记录、出账明细，证人马某1、尹某、金某、乔某、马某2、赵某、牟某、李某、姜某的证言，被告人纪某某、邓某某及同案人王某的供述等证据证实，足以认定。
庭审中，公诉人提出被告人纪某某归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯，被告人邓某某案发后自动向公安机关投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，具有从轻或者减轻处罚情节。以上量刑情节经查属实，本院予以确认。
本院认为，被告人纪某某、邓某某明知是假药仍予以销售，其行为均已构成销售假药罪；二被告人未经药品监督管理部门许可，非法经营国家专营的第三类医疗器械，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控二被告人犯销售假药罪、非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以支持。被告人纪某某、邓某某犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人纪某某与他人共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪。
被告人纪某某个人销售假药价值人民币194510元，帮助他人销售假药价值人民币148440元，共计销售假药价值人民币342950元，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，鉴于被告人纪某某系从犯，具有坦白情节，本院决定对被告人纪某某减轻处罚。
被告人纪某某个人非法经营医疗器械价值人民币243200元，帮助他人非法经营医疗器械价值价值人民币650950元，共计非法经营医疗器械价值人民币894150元，依法应当五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。鉴于被告人纪某某系从犯，具有坦白情节，本院决定对被告人纪某某减轻处罚。
被告人邓某某犯销售假药罪，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；犯非法经营罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。鉴于被告人邓某某系自首，山东省威海市经济技术开发区司法局出具社区矫正评估意见表示，被告人邓某某平时表现较好，有悔罪表现，无再犯罪危险，判处非监禁刑对其所居住社区没有重大不良影响，并同意监管，本院决定被告人邓某某从轻处罚并判处非监禁刑。
根据被告人纪某某、邓某某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人纪某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万五千元；犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币五万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月23日起至2019年9月17日止。罚金于判决生效后三十日内一次性缴纳。）
二、被告人邓某某犯销售假药罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元；犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。决定执行有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、禁止被告人邓某某缓刑考验期限内从事化妆品、医疗器械销售及相关活动。
四、被告人邓某某退缴的违法所得人民币九万元依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵新沛
审 判 员 陈兆霞
人民陪审员 王 博
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 魏 源