浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初1391号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人涂某，男，1970年11月29日生，汉族，初中文化程度，无业，住湖北省黄梅县。因本案于2017年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人陆燕子（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江步新律师事务所律师。
被告人纪某，男，1976年12月5日生，汉族，高中文化程度，公司经理，住江西省九江市彭泽县。因本案于2017年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人唐丹麒、章晓敏，浙江人地律师事务所律师。
被告人杜某，女，1977年11月23日生，汉族，初中文化程度，无业，住江西省九江市彭泽县。因本案于2017年5月13日被刑事拘留，同年6月19日被取保候审。
辩护人宋骁骏（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江诺力亚律师事务所律师。
被告人黄某，男，1970年6月19日生，汉族，高中文化程度，无业，住湖北省黄梅县。因本案于2017年6月23日被刑事拘留，同年7月28日被逮捕，2018年1月22日被取保候审。
辩护人张君（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江奇沁律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]1044号起诉书指控被告人涂某、纪某、杜某、黄某犯赌博罪，于2017年12月18日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员李某出庭支持公诉。被告人涂某及其辩护人陆燕子、被告人纪某及其辩护人唐丹麒、章晓敏、被告人杜某及其辩护人宋骁骏、被告人黄某及其辩护人张君到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
2016年4月至5月间，被告人涂某、杜某、纪某经预谋，在杭州市余杭区乔司街道复地又一城小区30幢2单元801室、该小区一无名棋牌室、乔司大酒店棋牌室等地，组织他人以扑克牌打“小九”的形式聚众赌博约10次，从中抽头获利共计人民币7.3万余元。期间，被告人黄某在赌博场所内负责抽头，参与赌博5场，涉及抽头获利金额共计人民币4.1万余元。
据以指控的证据有证人证言；户籍证明、情况说明等书证；辨认笔录；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人涂某、纪某、杜某、黄某的行为均已构成赌博罪，其中被告人涂某、纪某、杜某系主犯，被告人黄某系从犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定处罚。
被告人涂某、纪某、杜某、黄某对公诉机关的指控均无异议。
被告人涂某的辩护人提出，被告人涂某归案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，又系初犯，主观恶性较小，通过在看守所的学习已经认识到行为的社会危害性，有悔罪表现，请求对被告人涂某从轻处罚。
被告人纪某的辩护人提出，本案虽系共同犯罪，但所涉及的10场聚众赌博均是不同且独立的犯罪行为，被告人纪某仅应就其实际参与的5场承担责任；被告人纪某虽系赌博的组织者，但作用小于被告人涂某；赌博犯罪非暴力犯罪，被告人纪某的犯罪情节较轻，行为的社会危害性较小；被告人纪某归案后如实供述自己的罪行，认罪悔罪态度好，又系初犯、偶犯。综上，请求对被告人纪某从轻处罚。
被告人杜某的辩护人提出，被告人杜某非本案犯意的提出者，虽与被告人纪某系夫妻关系，但是在共同犯罪中系起辅助作用，不应认定为主犯；被告人杜某当庭自愿认罪，认罪态度好，请求对被告人杜某从轻处罚并适用缓刑。
被告人黄某的辩护人提出，被告人黄某系从犯，归案后如实供述自己及同案人员的犯罪事实，系坦白，且当庭自愿认罪，又系初犯，其主观恶性和行为的社会危害性均较小，有悔罪表现，请求对被告人黄某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2017年4月至5月间，被告人涂某与被告人纪某、杜某夫妇经预谋，组织朱某、邵某、余某等多人在被告人杜某、纪某位于杭州市余杭区乔司街道复地又一城小区30幢2单元801室租房、乔司街道复地又一城小区棋牌室、乔司大酒店棋牌室等地，以打“小九”等形式赌博约10场，抽头获利共计约人民币7.3万元。其间，被告人黄某负责抽头约5场，涉及抽头获利共计约人民币4.1万元，个人非法获利约人民币1000元。
另查明，在本院审理期间，被告人杜某退出违法所得人民币7.2万元，被告人黄某退出违法所得人民币1000元，上述款项现均暂存于本院账户。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
证人朱某、邵某、余某、姚某、戴某、刘某、郭某、张某的证言；辨认笔录；现场笔录；受案登记表、抓获、破案经过；情况说明；户籍证明；浙江省法院执行、调解款票据；被告人涂某、纪某、杜某、黄某的供述和辩解等。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人涂某、纪某、杜某结伙以营利为目的，聚众赌博，抽头渔利数额达人民币5000元以上，被告人黄某明知他人聚众赌博，仍提供直接帮助，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人纪某的辩护人提出被告人纪某仅应就其实际参与的5场聚众赌博承担责任，经查，本案系共同犯罪，被告人纪某与被告人涂某等人事先有商议、事后参与分成，其是否实际到赌博现场并不影响其系赌博组织者的地位，上述辩护意见，本院不予采纳。被告人涂某、纪某、杜某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人黄某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄某的辩护人提出被告人黄某系从犯的辩护意见，本院予以采纳。被告人杜某的辩护人所提被告人杜某不应认定为主犯的辩护意见，与审理查明的被告人杜某系赌博的组织者并参与抽头获利的分成的事实以及法律规定不符，本院不予采纳。被告人涂某、纪某、杜某在庭审中自愿认罪，被告人杜某还退出违法所得，被告人黄某归案后如实供述主要犯罪事实、退出个人非法获利并在庭审中自愿认罪，本院均予以从轻处罚，并对被告人杜某适用缓刑。各辩护人所提相关辩护意见，本院予以采纳，但被告人涂某、纪某的辩护人分别提出的被告人涂某、纪某系如实供述的辩护意见，与被告人涂某、纪某归案后未能如实供述主要犯罪事实的表现不符，本院不予采纳。综合全案案情，对被告人黄某不宜适用缓刑，被告人黄某的辩护人请求对被告人黄某适用缓刑的辩护意见，本院不予采纳。各辩护人所提其余辩护意见，本院酌情予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人涂某犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万八千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月13日起至2018年4月12日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人纪某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万五千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月13日起至2018年3月12日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人杜某犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人黄某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月23日起至2018年1月22日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、暂存于本院的被告人杜某退出的违法所得人民币七万二千元、被告人黄某退出的违法所得人民币一千元，均予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏敏诙
人民陪审员 郑也平
人民陪审员 张丽荣
二〇一八年二月十二日
书 记 员 张 欣
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