呼和浩特市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内01民终2032号
上诉人（原审第三人）：于璐璐，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：包春丽，内蒙古蒙银律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王红梅，内蒙古蒙银律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘元庆，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：董春雷，北京市中洲（呼和浩特）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司，住所地：呼和浩特市金桥开发区世纪五路南（呼市检察院对面万豪名园小区一排平房）。
法定代表人：石万永，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘志勇，慧聪律师事务所律师。
上诉人于璐璐因与被上诉人刘元庆、被上诉人呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司（以下简称永华房地产公司）确认合同效力纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院内0105民初2135号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人于璐璐及其委托诉讼代理人王红梅、被上诉人刘元庆及其委托诉讼代理人董春雷、被上诉人永华房地产公司的委托诉讼代理人刘志勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
于璐璐上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判；一、二审诉讼费由刘元庆、永华房地产公司承担。事实和理由：于璐璐提交的李瑞刚出具的证人证言证明，刘元庆委托李瑞刚代刘元庆、于璐璐签订本案所争议的《商品房买卖合同》，签字行为是刘元庆、于璐璐真实意思表示。合同签订后，永华房地产公司交付了房屋，于璐璐也支付了部分首付款并按月偿还房屋按揭贷款。直至刘元庆与于璐璐离婚时，刘元庆才诉至法院请求确认合同不成立，刘元庆是想将房屋占为己有。本案应适用《中华人民共和国合同法》第三十六条规定，判令合同成立，一审法院适用法律错误。
刘元庆辩称，刘元庆未委托李瑞刚办理网签合同手续，李瑞刚的行为不能代表刘元庆，该《商品房买卖合同》的签订并非刘元庆真实意思表示。刘元庆与永华房地产公司之间的履行行为是对网签合同之前双方所签订的合同的履行，对本案所涉的网签合同刘元庆并不认可，本案不应适用《中华人民共和国合同法》第三十六条的规定。
永华房地产公司辩称，本案争议的《商品房买卖合同》中刘元庆、于璐璐的签字和手印不是其本人所为。是否是李瑞刚代二人签字、捺印永华房地产公司工作人员已记不清楚了。第一份合同是刘元庆在婚前与永华房地产公司签订的，并交纳了首付款。如果法院认定该网签合同上的签字和手印无效，永华房地产公司也可配合重新签订新的网签合同。
刘元庆向一审法院起诉请求：1、确认刘元庆与永华房地产公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）未成立；2、判令永华房地公司为刘元庆重新办理《商品房买卖合同》网签手续以及房屋登记手续；3、本案的诉讼费用由永华房地公司承担。
一审法院认为，刘元庆及于璐璐承认《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）购房人处的”刘元庆”及”于璐璐”签字与手印都不是本人所为的事实，故对于刘元庆主张经过网签备案的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）购房人处的签字与手印都不是刘元庆本人的事实予以确认。依据相关法律规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。合同是否成立属于事实判断的范畴，而判断的依据就是是否有证据证明当事人作出了相应的意思表示。司法实践中，真实的签字是进行该事实判断的基本依据。如有其他证据充分证实非本人的签字系本人真实意思的情况下，也能对当事人的意思进行法律推定。本案中，刘元庆与于璐璐均认可网签合同上签字与手印非本人真实所为。刘元庆与于璐璐因感情破裂起诉离婚，在针对争议财产定性这一问题上，双方处于对立的位置。双方均不认可网签合同上签字及按捺手印的真实性，这足以证明网签合同上的签字与手印确非双方所完成。对于于璐璐所称系双方委托第三方代签，由于没有相关证据佐证，因此无法予以认可。对于永华房地产公司辩称系刘元庆与于璐璐真实签章，也不予认可。刘元庆、于璐璐与永华房地产公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）上买受人处的签字与手印不是刘元庆及于璐璐本人的签字与手印，不能代表刘元庆、于璐璐的真实意思表示。在没有其他证据证明该签字系委托第三方完成的情况下，无法证明涉案的网签合同系刘元庆、于璐璐所作出的意思表示。由于该网签合同只有永华房地产公司一方的意思，因此，该合同并不成立。永华房地产公司在没有买受人在场且没有相关委托手续的情形下办理了该网签合同存在法律上的过错，损害了刘元庆的合法权益。因此，刘元庆的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条规定，判决：一、确认原告刘元庆、第三人于璐璐与被告呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）未成立；二、被告呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内为原告刘元庆重新办理《商品房买卖合同》网签手续以及房屋登记手续。案件受理费100元，由呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明，2009年7月30日，刘元庆与永华房地产公司签订《商品房买卖合同》，合同约定刘元庆购买位于呼和浩特市××区号房屋，建筑面积为113.07平方米，房屋单价为每平方米3945.96元，总金额为446170元，首付款为166170元，余款28万元申请银行按揭交付永华房地产公司。同日，刘元庆交付首付款166170元给永华房地产公司，永华房地产公司为其出具收据。2009年10月27日，招商银行股份有限公司呼和浩特分行作为贷款人、刘元庆作为借款人和抵押人、永华房地产公司作为保证人签订《个人购房借款及担保合同》，约定刘元庆向招商银行股份有限公司呼和浩特分行借款28万元用于支付购房款，共同借款人为刘元庆的父母刘智林、禹鲜花，贷款期限为240个月，即从2009年10月27日起到2029年10月27日止，扣款账号为×××，该偿还房屋贷款的账号是刘元庆的名字。2012年3月14日，刘元庆、于璐璐与永华房地产公司签订网签合同，即编号为YS（2012）00001156的《商品房买卖合同》，在该合同上刘元庆、于璐璐的签字和捺印均非本人所为。于璐璐提供的招商银行自动柜员机客户凭条、银行流水单显示，于璐璐于2013年5月20日、2013年8月20日、2014年5月20日向刘元庆的还款账号内每次打款2000元，共计6000元，用于偿还房屋贷款。刘元庆对于璐璐上述三次偿还房屋贷款予以认可。刘元庆主张购房首付款和房屋贷款还款都是其父母交纳的。于璐璐主张购房首付款中有5万元是于璐璐方出资的，除了上述有证据证明的房屋贷款偿还情况，于璐璐也数次打入刘元庆的还款账号中资金进行还款。
另查明，于璐璐、刘元庆于2009年10月1日登记结婚，婚姻存续期间生育一女，后于璐璐诉至法院请求判令双方离婚。本院于2016年9月26日作出（2016）内01民终1609号民事判决，准予二人离婚。
本院认为，本案的争议焦点为：刘元庆请求确认刘元庆与永华房地产公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）未成立的主张是否能够成立；刘元庆请求判令永华房地公司为刘元庆重新办理《商品房买卖合同》网签手续以及房屋登记手续的主张是否能够成立。
刘元庆及于璐璐对合同编号为YS（2012）00001156的《商品房买卖合同》上”刘元庆”及”于璐璐”签字与手印都不是本人所为的事实均认可。于璐璐主张该合同是刘元庆委托李瑞刚代刘元庆、于璐璐签订的。刘元庆称认识李瑞刚，但对李瑞刚的代理行为不予认可。于璐璐对李瑞刚的代理行为认可。于璐璐提供的李瑞刚的证人证言因其未出庭作证，不予采信。但确实有他人代刘元庆、于璐璐签订了合同编号为YS（2012）00001156的《商品房买卖合同》，刘元庆对该事实不持异议。合同签订的主体可以是合同当事人本人，也可以是合同当事人委托的他人。《中华人民共和国合同法》第四十八条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案中，于璐璐所提交的证据并不能证明代刘元庆签订合同的行为人经过刘元庆的授权，也即代签合同的行为人没有代理权却以被代理人刘元庆的名义订立了该合同，而刘元庆又未追认，故该代理人代理刘元庆所签订的合同对刘元庆不发生效力。《中华人民共和国合同法》第二十五条规定：承诺生效时合同成立。第三十二条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。根据上述法律规定，刘元庆未在上述合同上签字、捺印，亦未委托他人签订上述合同或对无权代其签订合同的行为进行追认，也就是说刘元庆并未与永华房地产公司就订立上述合同达成合意，刘元庆并未作出签订合同的意思表示。故刘元庆请求确认刘元庆与永华房地产公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）未成立的主张能够成立。既然，刘元庆未与永华房地产公司签订合同编号为YS（2012）00001156的《商品房买卖合同》，则其请求永华房地产公司为其重新办理网签手续的诉讼主张能够成立。
本案中，他人以刘元庆名义与永华房地产公司签订的合同编号为YS（2012）00001156《商品房买卖合同》虽对刘元庆不发生法律效力，但他人代于璐璐以于璐璐的名义签订该网签合同，于璐璐对该行为人代签合同的行为又一直认可，故该代理人代理于璐璐签订的该网签合同对于璐璐发生法律效力。在2009年7月30日刘元庆与永华房地产公司签订的《商品房买卖合同》中和在2011年3月14日他人以刘元庆、于璐璐名义签订的《商品房买卖合同》中关于产权登记的约定是一致的，即：出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第三项处理：买受人委托出卖人办理产权证书，其费用由买受人承担。根据合同关于办理房屋产权登记的约定，永华房地产公司的合同义务是将办理权属登记需由永华房地产公司提供的资料报产权登记机关备案，买受人可自行前往产权登记机关办理房屋产权登记手续；如因永华房地产公司的原因致使买受人不能在规定期限内取得产权证书的，买受人可以委托永华房地产公司办理产权登记。刘元庆未举证证明永华房地产公司未将相关资料报产权登记机关备案，也未举证证明其委托永华房地产公司办理产权登记，而永华房地产公司不接受委托。且办理房屋产权登记还涉及合同编号为YS（2012）00001156《商品房买卖合同》的另一方当事人于璐璐，故刘元庆诉请永华房地产公司为其办理房屋登记的诉讼主张不予支持。
综上所述，于璐璐的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院内0105民初2135号民事判决；
二、确认刘元庆与呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司签订的《商品房买卖合同》（合同编号：YS（2012）00001156）未成立；
二、呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内为刘元庆重新办理《商品房买卖合同》网签手续；
四、驳回刘元庆其他诉讼请求。
一审案件受理费100元，二审案件受理费100元，共计200元，由刘元庆负担100元，由于璐璐负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 韬
审 判 员 苏 毅
代理审判员 戴玉英
二〇一七年八月十五日
书 记 员 曹建飞