江西省抚州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）赣10刑终96号
原公诉机关抚州市临川区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈敬岗，男，1989年10月21日出生于江西省瑞昌市，汉族，初中文化，无业，家住江西省瑞昌市。2009年7月20日因犯盗窃罪被处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六千元；2012年1月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；2012年8月2日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。2016年12月10日因涉嫌犯盗窃罪被抚州市公安局高新分局刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于抚州市看守所。
抚州市临川区人民法院审理抚州市临川区人民检察院指控原审被告人陈敬岗犯抢劫罪一案，于2017年5月22日作出（2017）赣1002刑初78号刑事判决。原审被告人陈敬岗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月3日公开开庭审理了本案。江西省抚州市人民检察院指派检察员林艳丽出庭履行职务，上诉人陈敬岗到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年12月10日凌晨1时30分许，被告人陈敬岗来到抚州市高新区钟岭街办白岭新村上曾组，通过未锁的防盗门进入被害人曾某1和二楼家中，窃得银手镯一个。后被曾某1和的妻子邓某发现，被告人陈敬岗欲逃离，曾某1和上前拦截，用手夹住陈敬岗，陈敬岗欲挣脱控制，两人发生扭打，在扭打过程中，被告人随手拿起旁边的酒瓶等物砸曾某1和，后曾某1和将被告人扳倒压在地上，在邻居等人的帮助下，将被告人陈敬岗抓住并报警。被害人仅受一点皮某。
2016年12月10日，公安机关当场扣押了涉案的银手镯。经鉴定，被盗银手镯价值为人民币75元。2017年2月6日公安机关将银手镯归还被害人。
另查明，被告人陈敬岗于2009年7月20日因犯盗窃罪被福建省古田县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币六千元；于2012年1月4日因犯盗窃罪被福建省福清市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；于2012年8月2日因犯盗窃罪被福建省长乐市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。
认定上述事实的证据有：
1、书证、物证
（1）常住人口信息及福建省古田县人民法院（2009）古刑初字第164号、福建省福清市人民法院（2012）融刑初字第2号、福建省长乐市人民法院（2012）长刑初字第416号刑事判决书等前科证明证实，被告人陈敬岗案发时系具有完全刑事责任能力人，具有多次盗窃情节，且系累犯。
（2）受案登记表证实，2016年12月10日3时15分，被害人曾某1和向公安机关报警，称当场抓住一小偷，被盗银手镯一个。
（3）归案情况说明证实，被告人陈敬岗于2016年12月10日3时许在钟岭街办白岭新村曾某1和家中实施盗窃时被曾某1和及周边村民抓获并报警而归案。
（4）现场照片一套证实，案发现场情况以及被告人陈敬岗指认现场的情况。
（5）扣押及发还清单证实，2016年12月10日，高新分局扣押陈敬岗持有的一个银手镯等物品；并于2017年2月6日将银手镯发还给被害人邓某。
2、现场勘验检查笔录证实，高新分局刑警大队于2016年12月10日8时50分至9时35分对案发现场高新区钟岭街办白岭村上曾组曾某1和家进行勘验检查的情况。
3、临价认字（2017）第10号鉴定意见证实，涉案手镯鉴定价值为人民币75元。
4、辨认笔录
（1）曾某1和的辨认笔录证实，曾某1和辨认出陈敬岗就是2016年12月10日凌晨到其家中盗窃的男子。
（2）邓某的辨认笔录证实，邓某辨认出陈敬岗就是2016年12月10日凌晨到其家中盗窃的男子。
5、证人证言
（1）高某的证言证实，她是被害人曾某1和的妈妈，2016年12月10日凌晨，她听到儿媳喊“抓贼”，就立马上楼，看见他儿子和一个二十几岁的小伙子在打架，那个小伙子用酒瓶还有玩具砸在曾某1和身上，最后她抱着那个人的腰，曾某1和才把那小伙子扳倒压在地上，后来隔壁邻居都赶来了才一起制服那个人。
（2）曾某2的证言证实，他是曾某1和的邻居。2016年12月10日凌晨快1点时，他接到曾某1和老婆的电话，说家里有贼，叫他去帮忙。他赶到曾某1和家中时，看到那个贼正在和曾某1和打架，曾某1和把那个人压在了地上，客厅的酒瓶都碎了，地砖也碎了一块。于是他就去帮忙把贼抓住。曾某1和有点皮某。
6、被害人陈述
（1）邓某的陈述证实，2016年12月10日凌晨1点半左右，她发现家里进了贼，后小偷从她儿子的房间里面出来想从客厅逃跑，曾某1和就抓住小偷，用手夹住小偷的脖子，那个小偷就拼命反抗，两个人扭打在一起好久，小偷从客厅捡起酒瓶等物朝她老公身上砸，她也过去拉着小偷，左手手指和左脚膝盖下面也不知道被小偷用什么砸到了，手指和膝盖都有伤口，过了一会儿住楼下的婆婆和隔壁邻居都陆续赶过来了才把小偷制服。她家被偷了一个手镯，这个手镯后来在小偷裤子左边口袋找到了。
（2）曾某1和的陈述证实，2016年12月10日凌晨约一点半的时候，他老婆发现有贼，后小偷就从房间里面蹿出来，想从客厅逃跑，他就用手夹住小偷，小偷就一直挣扎，他和小偷扭打在一起大约有半小时，小偷在他客厅里拿酒瓶、手电什么的往他身上砸，他就牢牢抓住小偷，之后陆续有隔壁邻居到他家楼上来了，才将小偷控制住。从小偷左边裤子口袋里面搜到了一个银手镯。他肩膀上被砸破了皮，肩膀上的骨头还有点疼。
7、被告人陈敬岗的供述与辩解证实，2016年12月9日晚上，他在一栋三层楼房里的二楼房间内实施盗窃，盗得一个银手镯后被房东发现，他就想从房门冲出去，但是房主两个人过来抓他，他就挣扎，一直冲到客厅想从大门逃跑，房主两个人一直抓住他，僵持了一会，挣扎的时候他随手拿起东西就往那个人身上砸，后来好多村民一起把他抓住了，他盗得的一只银手镯被现场抓获他的村民搜出来，并被公安机关扣押了。
原判认为，被告人陈敬岗以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，在被发现后，为抗拒抓捕在户内当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。被告人陈敬岗有未遂情节，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人陈敬岗自2009年开始多次犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，前后罪间隔较短，且系累犯，依法应当从重处罚。被告人陈敬岗当庭认罪态度较好，所盗财物已退还被害人，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一项、第二百六十九条、第二十三条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人陈敬岗犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二千元。
上诉人陈敬岗提出，他没有用酒瓶砸人，只构成盗窃罪。
抚州市人民检察院出庭检察员的出庭意见为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。被害人邓某、曾某1和的陈述清楚地证明了上诉人陈敬岗在抗拒抓捕的过程中，与被告害人曾某1和扭打，并使用酒瓶砸被害人曾某1和，造成被害人皮某。在场的证人高某及曾某2的证言亦对此进行了印证，客观证据现场勘验检查笔录亦证实作案现场的情况，已形成确实充分的证据锁链。上诉人陈敬岗对抢劫的过程也有供述在卷，上诉人陈敬岗翻供不影响其抢劫事实的认定，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明的事实与原判认定的事实相同，并有经一、二审庭审举证、质证的上述证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈敬岗以非法占有为目的，入户窃取他人财物，在被发现后，为抗拒抓捕在户内当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪，且系入户抢劫。上诉人陈敬岗多次因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯（多次），依法应从重处罚。上诉人陈敬岗当场被抓获，既未劫得财物又未造成他人轻伤以上后果，系未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。综上，对上诉人陈敬岗减轻处罚。上诉人陈敬岗提出，他没有用酒瓶砸人，只构成盗窃罪。经查，证人高某、曾某2的证言、被害人曾某1和、邓某的陈述能相互印证，证实上诉人陈敬岗与被害人扭打在一起，上诉人拿起酒瓶等物品砸被害人，造成被害人皮某。上诉人陈敬岗对自己在案发现场挣扎的时候，随手拿起东西往被害人身上砸也有供述在卷，上诉人陈敬岗的行为符合转化型抢劫罪的特征，应以抢劫罪论处。故对上诉人陈敬岗的该上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，抚州市人民检察院出庭检察员的出庭意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈凤英
审判员 武 凌
审判员 张志平
二〇一七年八月八日
书记员 吴慧英