河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）郑民二终字第562号
上诉人（原审被告）程东森，男，汉族，1969年6月6日出生。
委托代理人李向玲，河南群达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）翟铁敏，男，汉族，1962年12月20日出生。
委托代理人景建和，河南国计律师事务所律师。
上诉人程东森与被上诉人翟铁敏雇员受害赔偿纠纷一案，翟铁敏于2013年7月5日向登封市人民法院提起诉讼，请求：1、依法判令程东森支付其医疗费、误工费、�理费、伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费以及精神损害抚慰金等共计100000元；2、本案诉讼费由程东森承担。登封市人民法院于2014年3月17日作出（2013）登民一初字第1874号民事判决，程东森不服原判，向本院提起上诉。本院2014年5月7日受理后依法组成合议庭，于2014年6月4日公开开庭审理了本案。上诉人程东森及其委托代理人李向玲，被上诉人翟铁敏及其委托代理人景建和到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年12月22日下午1时许，翟铁敏经中间人韩国贤介绍，驾驶三轮车到登封市告成镇范店村受雇于程东森搬运木材，在工作过程中，翟铁敏在丈量木材时，程东森正在截一棵已被伐倒、斜靠在另外一棵树上的树干，截断后该树的上半截落下把翟铁敏砸伤，造成翟铁敏左肩胛骨骨折，左侧第三肋骨骨折、左臂丛神经损伤，后程东森将翟�敏送往登封市中医院进行救治。翟铁敏先后分别在登封市中医院住院治疗11天，在郑州市骨科医院住院治疗6天。经郑州公平法医临床司法鉴定所依法鉴定，翟铁敏的伤残等级为七级。程东森已赔偿翟铁敏3000元。2012年河南省农村居民人均纯收入为7524.94元／年。
原审法院认为，翟铁敏受雇于程东森干活过程中受到伤害，程东森应承担赔偿责任。同时，翟铁敏在从事带有危险性的砍伐搬运树木工作中，未听从雇主给其的分工安排，也未尽到自己应尽的安全注意义务，对伤害结果的发生自身存在过失，可以适当减轻程东森的赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条的规定，对翟铁敏要求程东森对其所受损害予以赔偿的诉讼请求该院予以支持，但超出程东森应承担部分之外的请求该院不予支持；对程东森所辩�双方是加工承揽关系、程东森不应该承担责任、双方已就此事达成了一致意见的抗辩意见不予支持，对程东森所辩翟铁敏存在过失的意见予以支持，但对以该理由要求翟铁敏负主要责任的意见不予采纳，可适当减轻程东森的赔偿责任。依本案案情，该院依法酌定翟铁敏承担25%的责任，程东森承担75%的责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，确定本案各项赔偿费用：1、精神损害抚慰金为8000元；2、医疗费29725.28元，对翟铁敏提供证明请专家做手术费用8000元，因在翟铁敏的出院结算单上已显示手术费用为2216元，同时该8000元凭据不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收据凭证，该证明不是收款凭证，该院对该费用不予支持；3、误工费，因本案双方证据均证明翟铁敏未在嵩阳天河（登封）煤业有限公司上班，事发时受雇于程东森干活，伤好后自己从事收木材工作，也未在该公司上班，故该公司出具的翟铁敏误工281天该院不予认可，该院依据翟铁敏从郑州市骨科医院出院后第一次复查日为2013年5月1日，故确定误工日期应为发生事故至该日，共172天，误工费每日69.5元，所以误工费为172天×69.5元／天=11954元；4、护理费69.5元／天×17天=1181.5元；5、伙食补助费30元／天×17天=510元；6、营养费，因翟铁敏未提供医疗机构出具的加强营养的意见书，该院不予支持；7、交通费，因翟铁敏提供的交通费票据凭证未与翟铁敏就医的地点、时间、人员、次数相符合，该院依法酌定为600元；8、残疾赔偿金为7524.94元／年×20年×40%=60199.52元；9、鉴定费700元，以上各项共计112870.3元。程东森应承担112870.3元×75%=84652.73元，减去程东森已付的3000元，程东森应再向翟铁敏支付81652.73元。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，判决：一、判令程东森在本判决生效后十五日内向翟铁敏支付赔偿款共计81652.73元；二、驳回翟铁敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1000元，由翟铁敏承担245元，程东森承担755元。
程东森上诉称，1、双方系承揽关系，原审认定双方为雇佣关系并判令其承揽75%的责任无事实和法律依据；2、翟铁敏在登封市中医院治疗并在郑州市骨科医院检查后，翟铁敏的伤情已经痊愈，且双方已经达成赔偿�见并执行完毕，翟铁敏2013年3月24日在郑州市骨科医院住院治疗的疾病与其无关，其不应当承担翟铁敏在郑州市骨科医院住院的治疗费用以及残疾赔偿金等费用；3、原审司法鉴定时翟铁敏未提供完整病历，司法鉴定错误，其申请重新鉴定，原审法院未同意，原审程序违法。请求：1、依法撤销登封市人民法院（2013）登民一初字第1874号民事判决，依法改判或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由翟铁敏承担。
翟铁敏辩称，1、双方系雇佣关系而非承揽关系，原审判决认定事实清楚；2、原审判决适用法律正确，判决客观公正；3、原审判决程序合法。请求驳回上诉，维持原判。
程东森二审提交韩国贤、刘夫群出具的证明各一份，拟证明翟铁敏在登封市中医院住院期间去郑州市骨科医院治疗的费用其已经承担，翟铁敏出院基本痊愈的情况下，其已与翟铁敏口头达成和解�并支付翟铁敏1000元作为补偿。
翟铁敏质证称，二证人均未出庭接受质询，且均不属于新证据，不能作为定案的依据。
翟铁敏二审未提交新证据。
程东森二审提交的证人证言，因证人均未出庭接受质询，真实性无法核实，且不属于二审新证据，本院不予采信。
本院经审理查明的事实与原审法院相同。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。程东森上诉称双方系承揽关系，但程东森未提交双方系承揽关系的相关证据支持其主张；程东森自认每天给翟铁敏（含车）250元，且未约定翟铁敏（含车）的工作量，即不是以运送木材的多少为单位而是以天为单位计算报酬，故程东森关于双方系承揽关系的上诉理由证据不足，不能成立。程东森上诉称，翟铁敏在登封市中医院治疗并在郑州市骨科医院检查后，翟铁敏的伤情已经痊愈，且双方已经达成赔偿意见并执行完毕，但未提交证据支持其主张，应当承担举证不利的后果。故程东森关于翟铁敏2013年3月24日在郑州市骨科医院住院治疗的疾病与其无关，其不应当承担翟铁敏在郑州市骨科医院住院的治疗费用以及残疾赔偿金等费用的上诉理由不能成立。
原审时，程东森对郑州公平法医临床司法鉴定所出具的翟铁敏伤残等级为七级的鉴定意见无异议。故程东森关于原审司法鉴定时翟铁敏未提供完整病历，司法鉴定错误，其申请重新鉴定但原审法院未同意，原审程序违法的上诉理由不能成立。
综上所述，上诉人程东森的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。�照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人程东森负担。
本判决为终审判决。
审判长 王燕燕
审判员 柴雅琳
审判员 扈孝勇
二〇一四年六月十六日
书记员 黄宝珠