甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民一终字第612号
上诉人（原审被告）豆某某，男，汉族，1970年5月2日出生，住兰州市七里河区。
被上诉人（原审原告）张某某，男，汉族，1996年11月28日出生，住兰州市七里河区。
法定代理人张某甲，男，汉族，1970年12月29日出生，住兰州市七里河区。
被上诉人（原审被告）张某乙，男，汉族，1986年5月1日出生，住甘肃省秦安县。
被上诉人（原审被告）兰州宝来商贸有限公司，住所地兰州市七里河区。
法定代表人叶军，该公司总经理。
委托代理人杨某某，男，汉族，1957年8月31日出生，该公司经理，住兰州市七里河区。
被上诉人（原审被告）都邦财产保险股份有限公司甘肃分公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人金某，该公司总经理。
委托代理人周某，女，汉族，1969年4月27日出生，该公司职员，住兰州市七里河区。
上诉人豆某某因与被上诉人张某某、张某乙、兰州宝来商贸有限公司（以下简称宝来公司）、都邦财产保险股份有限公司甘肃分公司（以下简称都邦保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省兰州市七里河区人民法院（2014）七民初字第11021号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2013年7月3日18时20分，被告豆某某驾驶登记在被告宝来公司名下的甘AC47**号的小型普通客车，沿国道212线由南向北行驶至3公里＋750米处时，车辆右前部与原告驾驶同方向在前行驶的普通二轮摩托车碰撞，导致原告受伤，两车受损的交通事故。事故发生后，兰州市公安局交警支队龚家湾大队作出兰公交认字（2013）00037号交通事故认定书，认定被告豆某某负事故的主要责任，原告负事故次要责任。事故发生后，原告被送往医院接受治疗，共计住院64天，出院诊断为1、左胫骨中上段粉碎性骨折外固定术后；2、多发性肋骨骨折（4-6）；3、脾切除术后；4、胸腔闭式引流术后；5、面部皮肤组织裂伤；6、左下颌骨骨折术后；7、左侧腓肠肌外侧头皮瓣转移术后；8、左胫骨上端慢性骨髓炎。花费医疗费219648.97元。治疗结束，原告伤情经伤残等级鉴定，三个受伤部位分别评定为八级、九级及十级，生活部分护理依赖。原告现诉至法院，要求赔偿医疗费、误工护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金及鉴定费，共计457178.82元，被告都邦甘肃分公司应在交强险责任限额内赔偿120000元。被告豆某某负事故主要责任，应与被告宝来公司连带赔偿剩于金额的70%，即人民币236925元；另二被告还应连带赔偿原告精神损害抚慰金20000元，故二被告应连带赔偿原告人民币256925元。被告张某乙在2010年11月14日向被告宝来公司购买甘AC47**小客车，未办理车辆过户手续。2013年5月25日被告豆某某从仲文成手中购买甘AC47**小客车，被告张某乙与仲文成之间是否有关联，因被告张某乙未到庭，无法查证。事故发生后，被告豆某某向原告支付医疗费41000元，被告保险公司向原告支付医药费10000元。甘AC47**车辆在都邦保险公司投保了交强险，保险期间从2012年12月28起日至2013年12月27日止。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，他人由于过错侵害公民人身权的，应当承担民事赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，以及伤残补助金、精神抚慰金，赔偿义务人应当予以赔偿。故原告要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、伤残补助金的诉讼请求于法有据，本院予以支持。原告张某某无证驾驶无牌车辆上路，未戴安全帽，且尚未成年，对该事故的发生负有一定责任，违反了《道路交通安全法》，本院对兰州市公安局交警支队龚家湾大队作出兰公交认字（2013）00037号交通事故认定书，认定被告豆某某负事故的主要责任，原告张某某负责事故次要责任的事实予以采信。被告豆某某为甘AC47**号的小型普通客车实际车主，应对此次事故承担主要赔偿责任。被告宝来公司与被告张某乙签订的机动车落户、挂靠协议中约定发生交通事故不承担赔偿责任，该协议不违反国家强制性规定，且对该车辆的运营没有支配权，故宝来公司不承担责任。被告张某乙已将该车出售，最后所有权人为被告豆某某，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》“被多次转让但未办理转移登记的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由最后一次转让并交付的受让人承担赔偿责任的，人民法院应予支持，被告张某乙不是最后转让该车辆的人，对此次事故亦不应承担赔偿责任。根据《道路交通安全法》第七十六条第一款的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照各自过错的比例分担责任。对原告的具体赔偿数额如下：医疗费为219648.97元，扣除被告豆某某已支付的41000元及保险公司支付的10000元，认定168648.97元。误工费，因原告尚未成年，故不应计算。护理费，参照甘肃省2013年职工平均工资39132元／年计算，陪护64天，陪护费数额为4512元（25733元／年÷365×64）。伙食补助费按住院64天，每天40元计算，计2560元。原告诉讼请求中对伤残赔偿金计算有误，应予更正。伤残疾赔偿金应按照城镇居民人均可支配收入17156.9元／年计算，赔偿20年，8级伤残赔偿指数为30%，9级伤残为20%，10级伤残赔偿指数为10%，，三项合计为205882.80元（17156.9元／年×20年×30%＋17156.9元／年×20×20%＋17156.9元／年×20年×10%），交通费原告未向本院提交证据，但根据原告伤情及住院时间，本院酌情支持500元，营养费按住院64天计算，每天40元，为2560元，住宿费，因原告未向本院提交相关证据，本院不予支持。出院后是否需要专人护理及加强营养，没有医嘱证明，但因原告实际所受伤情，本院酌情支持休养，护理90天，费用为8112元（25733元／年÷365×64＋40×90），鉴定费按实际支出3100元认定。原告要求赔偿精神抚慰金20000元的请求，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款，精神损害抚慰金包括以下方式，“一、致人残疾的为残疾赔偿金”。对原告赔偿的伤残赔偿金已包括在内，故不再重复计算。原告要求赔偿今后治疗费24958.73元的请求，依据司法鉴定本院给予支持。以上合计为420834.50元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定、判决：一、原告张某某的医疗费168648.97元，住院伙食补助费2560元，陪护费4512元，营养费2560元，伤残疾赔偿金205882.80元，交通费500元，鉴定费3100元，出院后护理及营养费8112元，后期治疗费24958.73元，上述共计420834.50元。由被告都帮财产保险股份有限公司甘肃分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内给付110000元；二、剩余310834.50元，由被告豆某某承担70%，为217584.15元；三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。案件受理费1100元，由被告豆某某承担。上述款项在本判决生效后十日内履行完毕。
宣判后，豆某某不服提出上诉称，原审判决认定事实不清。本案交通事故责任划分应当是被上诉人张某某承担主要责任，但由于兰州市公安局交警支队龚家湾大队的工作人员因事故车辆有保险且伤者系未成年人，故给上诉人做思想工作，让上诉人承担了主要责任，交通事故责任认定书的错误最终导致上诉人赔偿数额巨大，无法接受。原判决遗漏当事人，应当裁定撤销原判，发回重审。被上诉人张某某系未成年人，未带头盔、无证驾驶无牌照车辆上路导致事故发生，其父作为法定代理人应当承担相应责任，原判决忽略了对其法定代理人张某甲承担责任的认定。原审判决支持护理费8112元没有法律依据，对伤残赔偿金的计算有异议。赔偿总额应当先进行责任划分后再由都邦保险公司在交强险责任范围内承担，原审判决先减去交强险赔偿数额后再划分责任，加重了上诉人的赔偿义务。请求二审法院依法撤销原判，发回重审。
被上诉人张某某答辩称，当时给上诉人打了31000元的条子，上诉人原审中说是41000元，需要把条子拿来看一下。其余同意一审判决。
被上诉人张某乙经本院合法传唤后未到庭。
被上诉人宝来公司答辩称，同意一审判决。
被上诉人都邦保险公司答辩称，对残疾赔偿金原审判决计算方法有异议，其余同意一审判决。
本案在审理过程中上诉人豆某某提交录音光盘一份，内容是其与张某甲的电话录音，证明张某甲给处理交通事故的交警送礼，导致案件不公。对此被上诉人对谈话内容的真实性无异议，对证明内容不认可。其他被上诉人认为该证据与自己无关。被上诉人张某某提交医疗费票据原件2张（共计4746.12元），证明一审医疗费计算有误，对此上诉人质证表示同意给付，其他被上诉人无意见。
二审经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，原审查明上诉人从仲文成手中购买甘AC47**号车辆有误，应当是从仲永成手中购买。甘AC47**号车辆非营运车辆，为上诉人购买后自用，本案交通事故发生后上诉人已将该车转让。涉案车辆在被上诉人都邦保险公司投保交强险的情况：2010年12月至2011年12月投保人为张某乙，2011年12月至2012年12月脱保一年，2012年12月至2013年12月投保人为仲永成。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人提交的证据不能证明被上诉人张某某应当负交通事故的主要责任、交通事故责任认定书错误。二审中提交的录音内容，也不能证明交通事故认定书责任认定有误。且交通事故认定书送达上诉人后，上诉人未在法定期限内提出异议，故对该上诉理由不予采信。关于原判决遗漏当事人的上诉理由，本案被上诉人张某某系未成年人，其父张某甲作为法定代理人参加诉讼符合法律规定。本案系机动车交通事故责任纠纷，张某甲不是本案适格当事人，且在原审中不作为独立的当事人参加诉讼，故原审判决并未遗漏当事人。关于对交强险赔偿是否分责的上诉理由，《中华人民共和国道路安全责任法》第76条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）……”，本案发生交通事故后的损害赔偿，应当由都邦保险公司在交强险责任限额内予以赔偿，对此不区分主次责，超过交强险责任限额的部分，按上诉人与被上诉人各自过错的比例分担责任。原审法院在综合计算被上诉人各项赔偿金后减去都邦保险公司应当承担的交强险责任限额110000元，然后再按主次责计算，符合法律规定。关于上诉人提出原审计算残疾赔偿金有误的上诉理由，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》附录B的规定，被上诉人张某某构成多级伤残，应当计算最高等级的伤残指数，其他的伤残等级不再计算相应的伤残赔偿指数。原审判决对伤残赔偿金按照各级伤残等级分别计算后相加的计算方式错误。多级伤残的赔偿责任系数为几个伤残等级中最高的伤残赔偿指数加伤残赔偿附加指数。被上诉人张某某最高伤残等级为八级，最高伤残赔偿指数为30%，同时构成九级、十级伤残，附加指数则为2%、1%，故张某某的残疾赔偿金为113235.54元（17156.9元×20年×（30%＋2%＋1%）］。关于上诉人对原审判决护理费的异议，被上诉人张某某构成多级伤残，对其生活自理能力有所限制，根据其年龄及健康状况，原审判决酌定出院后90天的护理期限并无不当，但护理费计算有误，应予纠正，出院后护理费为6345.12元（25733元／年÷365天×90天）。对被上诉人二审提出的医疗费4746.12元，上诉人表示同意赔付，对此应予准许。关于被上诉人张某某对上诉人豆某某先行赔付的医疗费数额的异议，经审查，原审中被上诉人张某某自述上诉人豆某某先行赔付了41000元医疗费，与原审上诉人的答辩意见一致，且二审中未提交新的证据予以证实其异议，故本院认定上诉人豆某某先行赔付的数额为41000元。
本案在审理过程中当事人双方对原审判决被上诉人其他各项赔偿费用均无异议。被上诉人的各项赔偿费用为：医疗费224395.09元（219648.97元＋4746.12元）、住院伙食补助费2560元、陪护费4512元、营养费2560元、残疾赔偿金113235.54元、交通费500元、鉴定费3100元、出院后护理费6345.12元、后期治疗费24958.73元，以上被上诉人张某某的各项经济损失共计382166.48元，减去都邦保险公司应当在交强险责任限额内承担的120000元后，上诉人豆某某应当承担剩余的70%即183516.55元。被上诉人都邦保险公司已先行赔付了10000元，故本案实际承担赔偿数额为交强险责任限额内的110000元；豆某某已先行赔付了41000元，故本案实际赔付数额应当减去已先行赔付的部分，为142516.55元（183516.55元-41000元）。
综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持兰州市七里河区人民法院（2014）七民初字第11021号民事判决第三项；
二、撤销兰州市七里河区人民法院（2014）七民初字第11021号民事判决第一项、第二项及案件受理费部分；
三、被上诉人都邦财产保险股份有限公司甘肃分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔付被上诉人张某某各项经济损失110000元；
四、上诉人豆某某赔偿被上诉人张某某各项经济损失142516.55元（包括医疗费、住院伙食补助费、陪护费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、出院后护理费、后期治疗费）。
以上判决所判款项，均于本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1100元由上诉人豆某某承担900元、被上诉人张某某承担200元；二审案件受理费1100元，由上诉人承担900元，被上诉人张某某承担200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秉德
代理审判员 张煜枫
代理审判员 关 涛
二〇一四年十一月十日
书 记 员 任继芳