河南省确山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1725刑初6号
公诉机关确山县人民检察院。
被告人肖红丽，女，1969年4月20日出生于河南省确山县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地确山县，现住河南省驻马店市。因涉嫌犯盗伐林木罪于2016年8月17日被确山县森林公安局刑事拘留，经确山县人民检察院批准，2016年9月1日被确山县森林公安局执行逮捕。
辩护人符明理，河南豫上律师事务所律师。
确山县人民检察院以确检公诉刑诉（2016）402号起诉书指控被告人肖红丽犯盗伐林木罪，于2017年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。确山县人民检察院指派检察员张湘华、王瑞出庭支持公诉，被告人肖红丽及其辩护人符明理到庭参加诉讼。现已审理终结。
确山县人民检察院指控，被告人肖红丽以非法占有为目的，将蒋某2承包的猴庙村委林场“大沙地”上的杨树以7000元的价格卖给周某等人，周某等人未办理林木采伐许可证对“大沙地”上的杨树进行砍伐，经鉴定，“大沙地”被砍伐的杨树林木立木蓄积为17.325立方米。就上述指控，公诉机关当庭出示并提交了被告人肖红丽的供述，被害人蒋某2的陈述，证人李某、肖某、徐某1等人的证言，林某，情况说明，鉴定意见，户籍证明及到案经过等证据。公诉机关认为，被告人肖红丽的行为构成盗伐林木罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款的规定予以判处。
被告人肖红丽辩称涉案的树木是其种植，土地是其使用，其行为不构成盗伐林木罪。
被告人肖红丽的辩护人符明理提出的辩护意见是：被告人肖红丽的行为构成滥伐林木罪，而不构成盗伐林木罪。辩护人提交下列证据：肖红丽与周某电话录音一份，证明二人处理伐树、付款的情况。
经审理查明，2016年2月，被告人肖红丽将被害人蒋某2承包的确山县任店镇猴庙村委林场“大沙地”上的杨树以7000元的价格卖给周某等人，周某等人未办理林木采伐许可证对“大沙地”上的杨树进行砍伐，经鉴定，“大沙地”被砍伐的杨树林木立木蓄积为17.325立方米，价值人民币7450元。
上述犯罪事实，有下列证据证实：
1、被害人蒋某2陈述：我在确山县任店镇猴庙村承包了3000多亩荒山，已经16年了，2001年我在承包的“大沙地”上栽植了杨树，基本已经成材。2016年2月29号早上我听见东边有油锯响的声音，像是有伐树的，我就过去看了，发现任店镇猴庙村毛庄组赵某和三个我不认识的人在大沙地伐我栽的杨树，我就过去问他们为什么伐我的树，他们说树是猴庙村碾盘沟组的肖丽卖给他们的，我就报警了。这些杨树是我找我们老家新安店镇申河村的蒋某3、陈某1、程某1等十几个人给我栽的，当时我一雇他们都是几个月在我山上栽树，栽树的这个地块是我承包的，我有合同办的有林某。
我是2000年7月份从确山县林业局袁某那里转包了任店镇猴庙村林场，2001年春我在林场内荒地“大沙地”栽上了杨树苗，栽上树后当年大旱，栽的杨树苗基本干死了，沟边还有土质好的地方活的有几棵。2002年秋给我放羊的陈某2在“大沙地”种了一季麦。2003年春我又全部栽上了杨树，2003年秋修任石公路还把“大沙地”北边占了一部分，树也毁了一部分。2003年底我去平舆县包板厂，2004年年底回来的。修路毁了一部分树，现在的电线杆以南保留的多，以北毁的比较多。2005年春我又把树补齐了。2001年我栽的品种是南抗，是从南阳买的。2003年和2005年品种都是108，树苗是我自己育的。我是2002年育的杨树苗，育了两年，用的是肖红丽他们的地。
2、证人赵某证实：崔某给周某说大沙地的树要卖，周某让我给他看看值多少钱。我去大沙地时肖丽、崔某、周某1、余某、芦某他们五人都在那里。肖丽说她家人张某2在住院需要用钱，把树卖了。然后肖丽指了边界，我数了数不算小树也就100棵树，我就给肖丽说大小一共7000元钱，肖丽同意了，我说来时都没带钱，伐了树给钱。肖丽说到时把钱给小宝（崔某）就行。上午说的这事，下午我们四人就去把树伐了，第二天早上我们又去伐树时蒋某2说是他的树，就没再伐了。当天下午伐了4农用三轮车，第二天早上又去伐刚伐几棵蒋某2就去了，具体伐了多少棵不清楚。树卖给遂平开汽车买树的，他们收的是500元一吨，当时是9吨半，卖了4750元。我知道那里南边山是蒋某2承包的，这块地的杨树我不知道是谁的，肖丽说是她家的，我们都认识，谁想会卖别人的树，也就没问。
3、证人周某证实内容与证人赵某证实内容基本一致。
4、证人崔某证实：肖红丽让我给她联系卖大沙地的杨树，我给周某1说了。周某1当时就给肖红丽打电话了，第二天早上肖红丽直接从驻马店到我家，然后周某1、余某、芦某等人到我们家接着我和肖红丽到了大沙地杨树那里。周某1给赵某打电话让赵某看看树值多少钱，赵某过去后说值7000元。肖红丽说她得回驻马店，让周某1把钱给我后伐树，然后肖红丽回驻马店了，下午肖红丽把银行账号给我发到手机上，说钱给我后让我给她打过去。第二天早上肖丽给我打电话问钱给我没有，我就去周某1家找周某1，周某1没在家他爱人在家里，我就回来了给肖丽说钱还没拿来。快晌午时周某1、余某、芦某来我家说他们伐树蒋某2说是他的树不让伐，我就给肖红丽打电话说周某1伐树蒋某2说树是他的不让伐，肖红丽说她回来。大沙地的杨树是谁栽的我不知道，但是那块地20多年前我给肖红丽犁过田割过稻谷，后来她给她公公和兄弟们生气，她就去驻马店做生意地就不种了。
5、证人汪某证实：10多年前我们承包过猴庙村林场，是以袁某的名义给猴庙村委签的合同。承包的大概有两三年就转包给电业局退休职工蒋某2。边界就我知道的清，当时我在那里的木材检查站。猴庙村林场内有猴庙村鄢庄组的土地，鄢庄组的地不在承包范围。当时承包村林场时，村委说“大沙地”之前育过苗，群众也种过地，现在没人种你们种吧。张某3说“大沙地”是他的地，然后他就给村委说，第一次说这事村里也没解决，我们转给蒋某2时张某3家第二次又说“大沙地”的事，村委在我们转让给蒋某2时专门说了“大沙地”的事，把“大沙地”的事处理了，之前合同中没有提到“大沙地”，当时处理时说的就是“大沙地”归鄢庄组。我们转包给蒋某2之后，“大沙地”谁在种着我不知道，那时我已经退休了。
6、证人李某（确山县任店镇猴庙村原村委主任）证实：我是1984年进入猴庙村委工作，1994年至2014年（其中2009-2011任村委副主任）任猴庙村委主任。猴庙村林场是1997年我任村委主任时承包给了当时林业局的袁某，后来袁某把承包合同转让给了确山县电业公司职工蒋某2，以后都是由蒋某2经营。当时我们村委会开会研究承包村林场，经过公开发包，承包给了袁某。大沙地属于猴庙村林场所有。当时那就是块地，有时有人种有时没人种。当时承包时还没有修任石公路，修任石公路时林场已经是蒋某2承包的，然后修路占了一部分，还剩现在的一个地角了。修路时那块地我记得已经栽上树了，是蒋某2栽的树，我们那里是蒋某2先栽杨树，在他的带动下群众才开始栽树。杨树应该是2003年栽的，具体时间我也记不清了，因为我们是2004年开始搞退耕还林，那时已经栽上树了。猴庙村林场转给蒋某2那是经过我们村委同意的，实际上就是山林承包合同的转让，袁某把承包的林场整体转给蒋某2了。
袁某把山林转让给蒋某2需要村委同意，我记得他们的合同就是以原来村委给袁某签的合同为基础，边界没变，就是承包年限增加了10年，提到了“大沙地”，我记的是“大沙地”以西属于村林场的范围。在我任村主任期间和袁某、汪某等人承包村林场期间，张某3没有向村里提到过“大沙地”的事情，我也没有处理过“大沙地”的问题。
7、证人肖某（2014年任猴庙村村委主任）证实：大概2016年7月23日，林场承包人蒋某2来找我们村委，要求确认“大沙地”在林场的承包范围，我们村委找到原村委发包人李某、李某2等人，经过调查“大沙地”在村林场承包的范围以内。“大沙地”原来就属于村林场的荒地，一并随着林场承包了。调查后我们村委根据调查情况给蒋某2出具了一份权属证明，内容是：“大沙地”属村委林场所有，属村委发包林场随山荒地范围之内。在承包之前，“大沙地”一直是碾盘沟组群众在种地，具体都谁在种我也不清楚。碾盘沟组和鄢庄组两个是同一个村民组，只是称呼不一样
8、证人程某证实：2000年蒋某2在任店镇猴庙村承包了林场，2001年找我们老家人给他栽树，2001年春天我们老家人去的有十一、二人。当时蒋某2让我们住在他买的徐某3家的房子，我们在那里住的大概两、三个月，收麦时回来的，收了麦又去了。栽树先栽的“大沙地”那里，然后又栽竹园沟、麻子沟等山，当年栽的都是杨树，杨树都是汽车从外地拉来的。2002年我们继续住在那里给他干活，在山上清理杂木，挖树窑。还给他在稻田里育了杨树苗。2003年还是那样干活，“大沙地”2001年栽的杨树干死了，2002年的时候一个放羊的姓陈的在那里种了一季麦，2003年我们又给他栽上了杨树，这年栽的杨树都是蒋某2自己育的苗子，除了杨树还有猕猴桃、香椿树等。
9、证人蒋某1证实内容与证人程某证实内容基本一致。
10、证人叶某证实：我记不清是2002年还是2003年了，我连续育了两年杨树苗，当年育的苗子第二年春天卖。育了两年后就没再卖苗子了，具体什么品种我也说不清，育苗时是卖杨条的人拉到我们猴庙卖的，买时说是108，我育了后也有人说是107，具体品种我也不认识。我育的杨树苗就在我们当地卖的，都是我们附近庄的人买的。我认识肖红丽，她是张某2的爱人。买树苗的都是我们这的群众，我记不清都是谁买过。
11、被告人肖红丽供述：我们庄“大沙地”之前是我们开荒地，大概在2003年或2004年的时候，我栽上了杨树。前一段时间我家里需要用钱，就想把杨树卖了。卖了后我听买树人说蒋某2说树是他的。大沙地是之前老一辈人开的荒，我是1990年嫁到猴庙村鄢庄组，我婆婆就把那块地给我了，我们就在种地，后来我们村委把村林场承包给了林业局袁某等人，地一直我在种着，在袁某还没承包给蒋某2之前因为这块地我和我们村何庄组付某（音）争执过，当时付某要种那块地我不让种，我们村干部原来书记陈某等村干部给我们调解的，当时也没有调解成，村里就给付某说地是张某2的，他让你种你就种，不让你种你不种。后来地我一直在种，就在林场承包给蒋某2后我还在种。后来在2000年的时候由于孩子小在驻马店上学，地就没种荒了几年。我也记不清是2003年还是2004年我回去在猴庙村叶某（音）那里买了杨树苗我自己拉回家栽上了。我常年住在驻马店市老电视台后院，平时家里有农活了回去干完活就走了，也没在家住过。2016年二、三月份，我给我表妹夫崔某（因）说我想把杨树卖了，他是石滚河镇徐庄的人。然后有一个人我也不知道是谁给我打电话说想看树，我就去了。在大沙地有4个人，一个崔某，其他还有三个人，后来他们又打电话把我们村的赵某叫去看看树值多少钱。赵某说树值7000元，赵某让他们去刘庄拿钱，买树人说等等再说。我就给买树人说明天你把树钱给崔某，钱不给你别伐树。第二天我给崔某打电话说钱给你了吗，崔某说没有，我说没有给钱我就自己办采伐证自己找人伐能多卖点钱，然后我直接从驻马店到确山县林业局办采伐证，林业局人的给我一张表说需要乡政府签字我就拿着表去任店镇政府，在去任店镇政府的路上买树人给我打电话说我们伐树蒋某2说是他的树不让伐。“大沙地”的杨树具体是什么时间伐的我不知道，上午卖的树，卖了我就走了。当时我就给买树人说钱不给我树不能伐，他们钱没给我，伐树也没给我说，他们在我不知情的情况下把树伐了。卖树时没说采伐证的事，他们说7000元钱钱当时也没给我，我也不知道他们到底要不要树，也就没说。树钱是伐了之后一个多月我给他要他才给我。但是第二天买树人给我打电话说蒋某2不让伐树，我才知道树伐了，我就给买树人打电话问他怎么没给钱就伐树，他就说蒋某2不让伐树伐不掉，我就说蒋某2想告谁我管不了，地我可以找人证明是我的。地是我公公分给我的，树也是我自己栽的，我卖的是我自己的树。
12、现场勘验笔录、现场照片载明了砍伐现场情况。
13、蒋某2一方提供的徐某1、徐某2、付某3、李某5、李某、刘某1等人证言证实大沙地属于猴庙村林场。
14、肖红丽一方提供的陈某、付某1、付某2、董某、张某、徐某1、张某3等人证言证实大沙地属于张某2、肖红丽夫妇经营。
15、收条证实肖红丽收到周某的杨树款7000元。
16、山林承包合同书、公证书、转让协议证实1997年3月23日袁某与任店镇猴庙村委会签订山林承包合同书，并于1997年3月28日公证；后袁某转让给蒋某2，转让合同约定，承包山林范围内有农田边界，以大沙地以西归受让人管理使用。
17、确山县人民政府确林某字第118号集体林某书、碾盘沟林场位置图证实蒋某2承包的猴庙村林场办理有集体林某，该证载明了林地座落地址、面积、四至边界等内容。
18、确山县任店镇猴庙村委2016年7月23日出具的证明证实鄢庄组西大沙地属于猴庙村委林场所有，大沙地属于村委林场发包林场随山荒地范围之内。
19、确山县林业局《关于蒋某2申请确认“大沙地”林地权属归属问题的情况说明》证实“大沙地”林地在蒋某2林某范围之内。
20、泌阳县人民法院（2016）豫1726行初98号行政裁定书载明泌阳县人民法院经审理查明的事实是：2000年7月26日，蒋某2向确山县林业局申请办理林某，确山县林业局对蒋某2提供的合同书、协议书、公证书进行审核后，认为蒋某2的材料符合办证条件，并对其申请的林地进行了勘界，制作了任店镇猴庙村碾盘沟林场位置图和走向说明，相关权利人徐某3、张某4、崔某1在位置图和走向说明上签字确认边界无异议，于2000年9月22日为蒋某2颁发了林某书。2001年蒋某2在大沙地上种植树木，并一直管理使用。泌阳县人民法院认为，肖红丽认为蒋某2的林某侵犯了其土地承包经营权，但未能提供出其拥有争议土地所有权的有效权属证明。肖红丽的起诉不符合相关法律规定，其没有诉讼主体资格，故裁定驳回肖红丽的起诉。肖红丽不服提出上诉，驻马店市中级人民法院作出（2016）豫17行终273号行政裁定，驳回上诉，维持原裁定。
21、确山县任店镇猴庙村大沙地砍伐林木现场鉴定意见书载明，确山县任店镇猴庙村大沙地被砍伐的林木树种为杨树，共计64棵，伐根直径为10-44厘米，林木立木蓄积为17.325立方米。
22、确山县价格认证中心确价认字（2017）018号价格认证结论书载明，被盗伐林木价值7450元。
23、到案经过证实2016年8月15日16时，确山县森林公安局民警熊某电话通知肖红丽到确山县森林公安局说明情况，肖红丽于2016年8月17日到确山县森林公安局，当日被依法刑事拘留。
24、户籍证明载明了被告人肖红丽的身份。
上述证据均经当庭举证、质证，证人徐某2给蒋某2、肖红丽均出具了内容相矛盾的证言，对其证言本院不予采用。证人汪某、陈某、付某1、付某2、董某、张某、徐某1、张某3的证言与林某、碾盘沟林场位置图、林业主管某出具的情况说明等相关书证相矛盾，本院不予采信。辩护人提交的电话录音资料与本案审理查明的事实无关，本院不予采用。其它证据之间能够相互印证，本院予以采信。
本院认为，被告人肖红丽以非法占有为目的，盗伐他人承包经营管理的林木，数量较大，其行为构成盗伐林木罪。确山县人民检察院指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人肖红丽关于其行为不构成盗伐林木罪，其辩护人关于肖红丽的行为构成滥伐林木罪的辩解、辩护意见，经查，证人李某、肖某、程某等人证言、确山县林业局出具的情况说明、蒋某2集体林某书、林场位置图等证据能够证实“大沙地”林地在蒋某2林某范围之内，林地上的杨树系蒋某2种植管理，故对该辩解、辩护意见本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人肖红丽犯盗伐林木罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。罚金限判决执行之日起三十日内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月17日起至2018年8月16日止。）
二、责令被告人肖红丽退赔被害人蒋某2经济损失7450元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 牛丽珺
审 判 员 路盛平
人民陪审员 闫国顺
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 林 琳