上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初2111号
原告：刘金栋，男，1951年6月22日出生，汉族，住上海市徐汇区。
委托诉讼代理人：梁莉，上海富勤律师事务所律师。
被告：宋喆夫，男，1965年1月13日出生，汉族，住上海市徐汇区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理�：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告刘金栋与被告宋喆夫、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年2月3日立案后，依法适用简易程序，于2017年3月30日公开开庭进行了审理。原告刘金栋的委托诉讼代理人梁莉、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。被告宋喆夫经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。庭审后，原告刘金栋与被告平安产险公司申请庭外和解至2017年6月30日。本案现已审理终结。
【刘金栋诉称】
交通事故基本事实
时间
2015年8月15日10时10分许
地点
上海市徐汇区龙川北路进百色路北约500米处
事故的当事方
刘金栋
骑行自行车
宋喆夫
驾驶车牌号为XXXXX**的昊锐牌小型轿车（以下简称肇事轿车）
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事轿车在事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和150万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）承保人
交警部门责任认定
刘金栋与宋喆夫均承担本起事故的同等责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
刘金栋左上肢功能障碍，属XXX级伤残
三期期限
休息150日、营养90日、护理90日
刘金栋向本院提出诉讼请求：平安产险公司在保险范围内按责赔偿下列损失合计123,863.90元，其中超出交强险范围的部分除律师代理费外均按照60%的比例计算，律师代理费5,000元由宋喆夫承担。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
86,538元
按2016年度上海市城镇居民标准
精神损害抚慰金
5,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
22,500元
按每月4,500元计算5个月
护理费
6,570元
按每月2,190元计算3个月
交通费
500元
酌情主张，为就医时代步所用
医疗费
1,790.10元
凭据主张，含高分子夹板费用
营养费
3,600元
按每日40元计算90日
衣物损失
500元
酌情主张
车辆损失
185元
业经平安产险公司定损
伤残鉴定费
2,000元
凭据主张，为伤残程度鉴定支出
律师代理费
5,000�
凭据全额主张，为诉讼聘请律师支出【宋喆夫、平安产险公司辩称】
关于刘金栋诉称
宋喆夫
平安产险公司
交通事故基本事实
未作答辩
无异议
交警部门责任认定
涉案车辆投保情况
鉴定机构鉴定意见
对伤残程度持有异议
具体赔偿责任承担
同意在保险范围内对刘金栋合理损失按责承担赔偿责任
为刘金栋垫付费用
无
关于刘金栋主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
未作答辩
若协商不成则不予认可
精神损害抚慰金
误工费
刘金栋已退休，且举证并无法反映系劳务收入，故不予认可
护理费
认可按每日40元计算90日
交通费
酌情认可200元
医疗费
凭据扣除无医嘱的高分子夹板费用后，在医疗保险可报销范围内承担；自费和分类自负部分，按约并不属于保险范围
营养费
认可按每日30元计算90日
衣物损失
酌情认可200元
车辆损失
无异议
伤残鉴定费
商业三者险范围内按责承担
律师代理费
不属于保险范围【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
时间
2015年8月15日10时许
地点
上海市徐汇区龙川北路进百色路北约500米
事发经过
刘金栋
由南向北逆向骑行自行车
宋喆夫
驾驶肇事轿车由西向南右转未确保安全
事故后果
刘金栋人伤车损�肇事轿车车头右角损坏
肇事轿车投保情况
平安产险公司承保肇事轿车在事故发生时的交强险和150万元不计免赔商业三者险
诊疗情况
治疗经过
刘金栋受伤后即被送至上海市第六人民医院（以下简称市六医院）急诊检查，诊断为左肘关节假体周围骨折，予以石膏托固定制动、对症配药等处理；后刘金栋在市六医院骨科门诊复查七次至2015年11月9日，予以继续石膏固定并建议手术治疗；2015年12月8日至2016年3月21日，刘金栋又至上海长征医院门诊复查四次，建议行左肘人工关节翻修术、左肘关节融合术，但告知存在手术风险
医疗支出
门急诊医疗费1,790.10元（含高分子夹板190元）
鉴定经过
鉴定机构
复旦大学上海医学院司法鉴定中心
鉴定意见
刘金栋左肱骨近肘关节假体处骨折，构成XXX级伤残，可予以休息150日、营养90日、护理90日
鉴定费用
2,000元（2016年7月20日）
户籍身份
刘金栋系上海市非农业家庭户口，伤残评定时未满66周岁
劳务情况
刘金栋与上海圣约客食品贸易有限公司签订有2014年1月1日起的退休返聘协议书，约定刘金栋担任该公司财务经理，每月劳务报酬4,500元，于每月10日支付；该公司于2016年5月30日出具误工证明称，刘金栋每月收入以银行卡方式发放，因本起事故受伤在家休息，该公司根据规定在休息期内停发工资待遇；刘金栋账号尾号为XXXX的中国农业银行账户显示：2014年7月至2015年8月期间每月10日左右均有一笔四千余元的转账收入，平均每月金额为4,420.92元，之后无收入
车损情况
平安产险公司在事故发生后对刘金栋的自行车�估定损185元
诉讼支出
2016年12月13日刘金栋为本案诉讼支出律师代理费5,000元
（二）当事人的一致意见
庭审后，刘金栋与平安产险公司协商确认：残疾赔偿金计43,269元，精神损害抚慰金计3,000元，平安产险公司不承担刘金栋后续医疗费用。【本院认为】
刘金栋主张的赔偿主体、顺序及项目无误，本院予以采纳；平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对刘金栋主张除律师代理费以外的损失按责予以赔偿；律师代理费系刘金栋为充分实现司法救济的间接损失，按约不属于保险范围，应由机动车侵权人一方即宋喆夫按责承担。
赔偿项目
认定意见
支持金额
相应保险范围
残疾赔偿金
当事人意�达成一致
43,269元
合计72,473.60元均属交强险范围
精神损害抚慰金
3,000元
误工费
误工损失的主张权利并不以未达退休年龄为限，刘金栋的举证材料可相互印证，本院予以采信，确定按每月4,420.92元为标准计算鉴定意见休息期5个月
22,104.60元
护理费
根据刘金栋受伤部位所致活动受限程度，本院采纳平安产险公司意见
3,600元
交通费
依据伤情程度及复诊次数，主张金额尚属合理
500元
医疗费
凭据确认均属必要支出
1,790.10元
合计4,490.10元均属交强险范围
营养费
采纳平安产险公司意见
2,700元
衣物损失
主张缺乏直接依据，酌情考虑事故冲击力情况
200元
合计385元均属交强险范围
车辆损失
当事人达成一致
185元
伤残鉴定费
凭据属诉讼必要支出
2,000元
商业三者险按责承担1,200元
律师代理费
综合标的金额、垫付费用、争议程度以及上海市律师行业民事案件的收费标准等各因素考量
5,000元
不属于保险范围,按责承担3,000元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿刘金栋损失77,348.70元（含精神损害抚慰金3,000元），在商业三者险范围内赔偿刘金栋伤残鉴定费1,200元，合计承担78,548.70元；宋喆夫应按责赔偿刘金栋不属于保险范围的律师代理费3,000元。
宋喆夫经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿刘金栋损失78,548.70元；
二、宋喆夫于本判决生效之日起十日内赔偿刘金栋律师代理费3,000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,002.80元，减半收取计1,001.40元（刘金栋已预交），由刘金栋负担81.40元，宋喆夫负担920元。
�不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年八月二日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权�对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订�保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公�在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。