湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀中民三终字第21号
上诉人（原审被告）渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地岳阳市金鹗东路18号鑫汇来大厦3楼。
负责人潘金奇，该公司经理。
委托代理人刘忠，系渤海财产保险股份有限公司怀化中心支公司调查员。
被上诉人（原审原告）邓开华。
委托代理人邓开军。
原审被告岳阳君时达货运有限公司，住所地岳阳经济技术开发区巴陵东路时代东风汽车服务公司展厅2楼。
法定代表人杨林，该公司经理。
原审被告包志红。
上诉人渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称渤海财保岳阳公司）因与被上诉人邓开华及原审被告岳阳君时达货运有限公司（以下简称君时达公司）、包志红机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省芷江侗族自治县人民法院（2014）芷民一初字第391号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月5日受理本案后，依法组成由审判员陈利建担任审判长，审判员李艳红、代理审判员龙欣参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年1月8日，原告邓开华驾驶湘N×××××普通摩托车行驶至320国道芷江镇晓坪路口地段时，与停放在路边被告包志红驾驶的湘F×××××挂重型仓栅式半挂车相撞，造成原告身体受伤，摩托车受损的一般公路交通事故。该事故经交警部门以（2014）010号交通事故认定书认定为：被告包志红负本次事故次要责任。2014年11月8日原告入住芷江中医院，伤情诊断为：1、左侧顶骨骨折伴石顶部硬膜外面肿；2、左侧颞顶骨骨折伴左侧颞，顶部硬膜外血肿；3、颅底骨伤；4、脑疝；5、右胫腓骨开放性骨折；6、左锁骨骨折。2014年2月11日出院，住院33天，共花医疗费48252.05元（其中怀化治疗费768元，芷江治疗费47484.05元）。2014年6月14日原告伤情经怀化市沅州司法鉴定所以（2014）临鉴字第56号鉴定为：七级并十级伤残，二期医药费40000元，误工时间一年（自受伤之日起计算），花鉴定费1900元。原告在治疗期间，被告包志红已支付医疗费10000元。原告所驾摩托车因毁损花修理费1990元，因被告包志红驾驶的湘F×××××挂重型仓栅式半挂车为被告君时达公司所有，且湘F×××××及挂湘F×××××分别在被告渤海财保岳阳公司投强制保险122000元（死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元），湘F×××××商业第三者责任保险（不计免赔率）保险金额50万元。湘F×××××挂投商业第三者责任保险（不计免赔率）保险金额20万元。以上各种保险的保险期间均为2013年4月27日至2014年4月26日止。原告就事故后各项损失要求被告方进行赔偿。因三被告未予赔偿，2014年8月原告向法院提起诉讼，请求判令被告方承担财产保责任。审理中因渤海财保岳阳公司对原告伤残等级有异议，要求重新鉴定伤残等级，经法院委托怀化市方正司法鉴定中心进行鉴定，该中心以（2014）临鉴字第452号鉴定意见书认定原告构成七级伤残。另查明以下事实：1、原告于2013年4月10日在芷江镇三里坪党校路口经营土曲酒销售，并进行个体户营业执照登记（注册号：431228600048522），属个体工商户。现居住在芷江镇凯旋花园6栋2单元603号。
2、2013年湖南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准，①城镇居民人均可支配收入18844元，以每日计算为51.63元。②批发零售业33788元，以每日计算为92.57元。③居民服务和其他服务业31488元，以每日计算为86.27元。3、原告于1962年3月15日出生，现年52岁。
原审法院认为：原告驾驶的湘N×××××与停放在320国道芷江镇晓坪路口道边的被告包志红驾驶的湘F×××××及挂车湘F×××××相撞，致原告车损人伤，事故已经交警部门认定：被告包志红负本次事故次要责任。被告驾驶的车辆在被告渤海财保岳阳公司分别投了交强险及第三者商业险，且该事故发生在有效保险期限内，原告就事故后各种损失要求依事故责任由三被告在各自法定责任内进行赔偿，即理应由被告渤海财保岳阳公司在交强险及第三者商业保险范围内进行赔付，不足部分由被告包志红、君时达公司承担。因原告在芷江镇从事个体经营，经常居住地应为芷江镇，故原告应视为城镇居民，造成的各项损失应按城市居民标准计算。原告的各项损失应认定为：1、医药费，按实际发生额确定为：48252.05元；2、误工费，按司法鉴定时间一年并以每日92.57元计算确定为：92.57元／天×365天=33788.05元；3、护理费，按二人护理，住院33天，以每日86.27元计算确定为：33天×86.27元／天／人×2人=5693.82元；4、住院伙食补助费，按住院33天，结合当地实际情况每日30元计算确定为：33天×30元／天=990元。5、残疾赔偿金，按城市居民标准18844元／年，赔偿20年，以七级伤残标准赔付40%计算确定为：18844元／年×20年×40%=150752元。6、营养费，按原告头部伤适当确定为3000元。7、鉴定费，按实际发生额确定为1900元。8、车辆损失，按实际发生额确定为1990元。9、二期治疗费，按司法鉴定确定为40000元。10、精神抚慰金，因原告头部严重损伤，适当确定为10000元。以上共计296365.92元。该损失由被告渤海财保岳阳公司按交强险规定赔付121990元（其中财产损失1990元）。尚余174375.92元。应按原告负此次事故主要责任，由被告包志红承担40%赔偿责任，即174375.92元×40%=69750.37元。亦由被告渤海财保公司在第三者商业险保险限额内进行赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十四条、第十六条之规定，判决：一、由被告渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在交强险责任限额内赔付原告邓开华现金121990元；二、由被告渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在第三者商业险责任限额内赔付原告邓开华现金69750元，其中扣除被告包志红已付现金10000元，由被告渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司直接转付给被告包志红，实际给付原告邓开华现金59750.37元。以上款项限本判决书生效后十日内履行完毕。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4473元，由原告邓开华承担2473元，由被告渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司承担1000元，被告包志红、岳阳君时达货运有限公司承担1000元。
宣判后，渤海财保岳阳公司不服，向本院提起上诉称：1、原审判决被上诉人误工费33788.05元无依据。《根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前1天；2、原审判决上诉人承担40%的赔偿责任不符合法律规定，应按30%的责任承担赔偿责任。请求二审法院依法改判。
被上诉人邓开华辩称一审判决正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
原审被告君时达公司、包志红未予陈述。
二审期间，上诉人渤海财保岳阳公司与被上诉人邓开华及原审被告君时达公司、包志红均未提交新的证据。
本院二审对一审判决所认定的案件事实予以确认。
本院认为：本案一审判决确认的误工费计算期间有怀化市沅州司法鉴定所的（2014）临鉴字第56号鉴定结论为依据，本院予以确认，且一审判决按本次交通事故次要责任方认定渤海财保岳阳公司承担40%的赔偿责任并无不当。综上，上诉人的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，处理正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案案件受理费294元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司岳阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈利建
审 判 员 李艳红
代理审判员 龙 欣
二〇一五年七月三十日
书 记 员 肖丽红