新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2017）新40民终1544号
上诉人（原审被告）：新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司。住所地：察布查尔县中小微企业创业园区。
法定代表人：郭振清，该公司总经理。
委托代理人：唐江兰，察布查尔县平信法律服务所法律工作者。
委托代理人：周晓明，察布查尔县平信�律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：韦席荣，男，1969年5月11日出生，汉族，系甘肃省文县人，现住四川省蓬安县。
法定代理人：韦超（系韦席荣之子），男，1998年5月11日出生，汉族，四川省蓬安县村民。
委托代理人：边东升，新疆邦达律师事务所律师。
原审第三人：南通市通州区森淼设备安装有限公司伊犁分公司。住所地：伊宁市汉宾乡汉宾村*组。
法定代表人：龚富生，该公司经理。
委托代理人：杨苏杰，该公司员工。
委托代理人：张静，新疆同济律师事务所律师。
上诉人新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司（下称”锡源鑫业公司”）因与被上诉人韦席荣、原审第三人南通市森淼设备安装工程有限公司伊犁分公司（下称”森淼公司伊犁分公司”）确认劳动关系纠纷一案，不服察布查尔县人民法院（2017）新4022民初102号民事判决，向本院提出上诉，本院于2017年7月27日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月22日公开开庭进行了审理，上诉人锡源鑫业公司的委托代理人周晓明、唐江兰，被上诉人韦席荣的委托代理人边东升，原审第三人森淼公司伊犁分公司的委托代理人杨苏杰、张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人锡源鑫业公司的上诉请求：1、驳回被上诉人韦席荣的一审请求，依法改判上诉人与韦席荣之间无劳动关系；2、由被上诉人韦席荣承担本案的涉诉费用。事实及理由：一、被上诉人并非上诉人的员工，其与上诉人之间不存在劳动关系，一审法院认定被上诉人与上诉人之间存在劳动关系属认定事实错误，证据不足。被上诉人与上诉人不存在劳动关系。上诉人系高广集团的子公司，集团公司自2011年就与当事人合作，将各子公司的厂房、钢构交由第三人承建。2016年4月28日，被上诉人与第三人签订了承包合同，约定将上诉人车间内的钢构事项交由第三人完成，该工程负责人为第三人公司的施工人员郜某某、姜某某。工程完工后，因上诉人出还有一些零星工程，故与第三人协商由第三人完成剩余零星工程，第三人安排郜某某、姜某某及被上诉人等组织施工，故被上诉人系第三人雇佣派遣至上诉人处劳务，并非上诉人员工。二、上诉人企业营业执照的经营范围无钢结构的安装与焊接，上诉人已向一审法院提供了与第三人承包合同，可证明上诉人将钢结构的安装与焊接事宜承包给第三人完成，一审法院认定被上诉人在吊车司机辅助下从事的工作系上诉人工地业务的主要组成部分属认定事实不清。三、一审法院以被上诉人提供的笔录作为定案的依据�其明显证据不足，且相互矛盾。
被上诉人韦席荣辩称：一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。理由如下：被上诉人韦席荣在2016年6月11号在上诉人锡源公司院内从事厂棚大梁的焊接工作，建设方和施工方都是上诉人锡源公司，韦席荣和其他几个工人都是从内地来的农民工，没有承包工程的资质，事实上是被上诉人雇佣的，上诉人称是由姜某某承包，无事实和法律依据。2、上诉方没有证据证实将工程承包给了第三人森淼公司，森淼公司也不认可。3、上诉人超出了经营范围，厂棚大梁焊接工程，上诉人既是发包方也是施工方。韦席荣被吊车撞倒受伤后，现在已经完全丧失民事行为能力，韦席荣的受伤是在上诉方的工地从事厂棚大梁焊接工作时受伤的，和上诉方已经存在事实劳动关系。
原审第三人森淼公司伊犁分公司辩称：一审判决正确，应驳回上诉，维持原判。1、上诉方所诉与事实不符，韦席荣与第三人之间不存在劳动关系，韦席荣受伤的工地是上诉人的厂区，且该工程不属于第三人业务组成部分，第三人对韦席荣也无支配能力，双方之间不存在隶属关系。2、该工程不属于零星工程，第三人公司管理规范，遵从凡有工程必有合同，凡有工程款必走公帐，该工程中双方不存在任何合同也无工程款来往，据此双方对此工程不存在任何承包关系。3、第三人公司有自己的吊车装置及司机，在与被上诉人之前的合作中一直使用自己的吊车装置及司机，在该涉案工程中吊车装置及司机均属于上诉人管辖。4、姜某某不是第三人的员工也不是第三人委派到上诉人处工作，龚某某是以个人名义，应上诉人经理的请求，介绍姜某某到上诉人处工作。5、上诉人的营业范围并不影响其实际的营业范围。
被上诉人韦席荣在一审法院起诉请求：依法确认韦席荣与锡源鑫业公司之间存在劳动关系。
一审法院查明，2016年6月11日，原告韦席荣在被告新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司喷染车间从事厂棚的梁焊接工作时，因吊车司机操不当致使钢梁与立柱对接缝断裂引起钢梁大幅摆动导致待作业的原告坠地受伤，韦席荣于2016年10月向察县劳动争议仲裁院申请确认原、被告及第三人之间存在劳动关系，2016年12月30日察布查尔县劳动争议仲裁委员会作出了（2016）察劳仲案字第048号仲裁裁决书，驳回了韦席荣的仲裁申请。为此韦席荣诉至法院，请求依法确认原告与被告之间存在劳动关系。
一审另查明，吊车系被告新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司雇佣。
一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。事实劳动关系指劳动关系双方当事人在建立劳动关系或变更劳动关系时，未按照法律的要求签订书面的劳动合同，但具备下列情形的，劳动关系成立。(一)、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)、用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原告韦席荣在工作期间，在被告公司从事厂棚的梁焊接工作时因吊车司机操不当致使钢梁与立柱对接缝断裂引起钢梁大幅摆动导致待作业的原告坠地受伤，原、被告双方虽然未签订书面劳动合同，但原告在吊车司机辅助下从事的工作是被告公司业务的主要组成部分，结合原告在工作时间、工作场所受伤的事实，原、被告己具备了劳动关系成立的法定要件，建立了事�劳动关系、一审认定原、被告之间存在事实劳动关系。至于被告辩称原告等所干工程是基于2016年4月28日将工程承包给第三人施工，工程完工后增加的零星工程量，且第三人经理组织人员进行施工等，被告并未提供证据予以证实，不予支持。至于被告出示的龚某某、韦某某、郜某某（领）借款单并不能证明原、被告之间不存在劳动关系。原审依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十九条之规定，判决：原告韦席荣与被告新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司存在劳动关系。案件受理费10元，由被告新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：
被上诉人韦席荣在一审提供察布查尔县安监局对绕某某、姜某某、龚某某、李某某、钟某等人作的询问笔录，来证实自己与上诉人之间存�劳动关系。绕某某陈述：自己是跟着姜某某干活，由姜某某发工资；姜某某陈述：给上诉人安装钢棚是在6月9日开始的，由森淼公司龚某某介绍的，工资由上诉人发放；李某某陈述：6月10日与龚某某联系，要求派人安装钢棚，6月11日开始安装；龚某某陈述：6月9日上诉人公司的李某某给其打电话，让介绍工人安装棚子，便介绍姜某某去干活，工资由上诉人发放。
上述证人的陈述可证实：2016年6月9日，经上诉人公司的李某某与第三人公司的龚某某联系，被上诉人韦席荣及其他3名工友到上诉人处安装钢棚，6月11日在安装过程中被上诉人韦席荣从高处跌落受伤。
根据被上诉人在一审提供三份领款单显示：2016年6月12日，龚某某向上诉人借款10万元，借款单上写明：用于支付韦席荣治疗费；2016年7月6日，韦某某向上诉人借款5万元，借款单上写明：南通市�州区森淼设备安装工程有限公司垫付医药费（韦席荣）。2016年8月4日，郜某某向上诉人借款5万元，借款单中借款事由写明：预付工程款，借款人栏中写明：郜某某代南通市森淼安装有限公司。
2016年10月，被上诉人韦席荣到察布查尔县劳动仲裁委员会申请仲裁要求确认其与上诉人及原审第三人存在劳动关系。2016年12月30日，察县仲裁委作出（2016）察劳仲案字第048号仲裁裁决书，裁决韦席荣与锡源鑫业公司或森淼公司伊犁分公司之间不存在劳动关系。
2016年11月17日，经新疆精卫法医精神病司法鉴定所鉴定，被上诉人韦席荣无民事行为能力。
本院认为，本案的焦点是上诉人锡源鑫业公司与被上诉人韦席荣之间是否存在劳动关系。为保证劳动者的合法权益，促进社会和谐稳定，我国劳动社会保障部针对用人单位招用劳动者不签订劳动合同的�况，于2005年下发了《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部[2005]12号），该《通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原审基于以上条款，确认了上诉人锡源鑫业公司与被上诉人韦席荣之间存在劳动关系。但在本案中，双方未签订劳动合同的情况下，韦席荣是否受锡源鑫业公司的管理，遵守锡源鑫业公司的规章制度，从事锡源鑫业公司分配的工作和服从锡源鑫业公司的人事安排，成为锡源鑫业公司的成员，从锡源鑫业公司定期领取劳动报酬和受劳动保护，就成了双方存在劳动关系的前提。根据被上诉人韦席荣提供的证人陈述来看，韦席荣于2016年6月9日与三位工友到被上诉人处为被上诉人安装钢棚，钢棚安装完毕后韦席荣及其工友的工作任务也即完成，并不参加锡源鑫业公司的其他任何业务工作，也不享受锡源鑫业公司的保险、福利等待遇，锡源鑫业公司的各项劳动规章制度也不适用于韦席荣，因此，本案中韦席荣的工作性质是按照锡源鑫业公司的要求提供服务，属于雇用性质，双方之间不符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条第（二）项的规定。另外，依据上诉人在原审提供的三份领款单也可印证，被上诉人韦席荣与上诉人锡源鑫业公司没有劳动关系。因此，一审认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系属认定事实有误，适用法律错误。上诉人锡源鑫业公司的上诉理由成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销察布查尔县人民法院（2017）新4022民初102号民事判决；
二、上诉人新疆锡源鑫业钢塔制造有限公司与被上诉人韦席荣之间不存在劳动关系。
本案一审受理费10元，二审案件受理费10元，由被上诉人韦席荣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 学 珍
审 判 员 古力给娜
代理审判员 李 霞
二〇一七年十月十日
书 记 员 李 慧