重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书（2017）渝0108民初13402号原告王琳，女，汉族，1982年7月26日出生，住四川省沐川县。委托代理人徐婕，重庆联益律师事务所律师。被告南岸区尚美门窗加工厂,住所地重庆市南岸区南山街道泉山村石梯坡村民小组，统一社会信用代码92500108MA5UNF7X4B。经营者胡成浩，男，汉族，1992年10月30日出生，住重庆市渝中区。委托代理人杨坤，重庆富乐达律师事务所律师。原告王琳与被告南岸区尚美门窗加工厂（以下简称尚美加工厂）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，由代理审判员郑亚军担任审判长，与人民陪审员王小保、王昌碧组成合议庭，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告王琳及其委托代理人徐婕，被告尚美加工厂的委托代理人杨坤到庭参与诉讼。本案现已审理终结。原告王琳诉称，原告是被告公司的员工。原告在被告公司上班期间受伤，经鉴定伤残等级为九级。原告多次要求被告支付工伤待遇，但被告置之不理。原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出任何决定。故原告起诉至法院，要求判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付原告医疗费48393.38元；三、被告赔偿原告工伤待遇赔偿款126705.6元（护理费2880元，住院伙食补助费1200元，停工留薪期工资18000元，一次性伤残补助金27000元，一次性工伤医疗补助金22464元，一次性伤残就业补助金50544元，鉴定费617.6元，交通费1000元，营养费3000元）。被告尚美加工厂辩称，我方已支付了医疗费，原被告之间的劳动关系已于2016年7月25日解除；原告的停工留薪期只有4个月，我方已经支付了6000元；我方已支付了护理费1200元，原告要求的护理费计算标准过高，应以80元/天计算。伙食补助费计算应以8元/天；一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应以2015年重庆市社会平均工资计算；营养费无法律依据和医嘱；交通费要求过高且无发票，不应支持；原告的受伤是原告违规操作形成，原告应承担部分责任。经审理查明，2016年3月，原告进入被告公司上班，月工资为3000元。2016年3月25日，原告在工作中受伤，后送至重庆市红楼医院治疗，累计住院24天。2016年9月6日，重庆市南岸区人力资源和社会保障局认定原告受伤属于工伤。2016年11月3日，重庆市南岸区劳动鉴定委员会对原告的工伤作出了劳动能力鉴定结论，诊断为：1、右手背多处皮肤软组织锯裂伤伴撕脱伤及血管神经肌腱内关节断裂伤修复治愈后；2、右手第四掌骨头陈旧性骨折并缺损复位内固定术后；3、右桡侧韧带止点毁损重建术后；4、右手第五掌骨远端骨折内固定术后；5、右手第三掌骨支部分缺损；6、右手环指伸直位强硬无功能。鉴定（确认）结论为：九级伤残，无生活自理障碍。此次鉴定产生鉴定费617.6元，此款已由原告先行垫付。2016年11月21日，原告向重庆市南岸区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：一、终止申请人与被申请人的工伤保险关系；二、被告赔偿原告工伤待遇赔偿款117025.6元。该委逾期未作出任何决定。2016年12月9日，原告起诉至法院，提出前述之诉讼请求。本案另查明，2016年重庆市职工社会平均工资为5616元/月。经本院询问，原告坚持以3000元/月作为一次性伤残补助金的计算标准，以5616元/月计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。在审理中，原、被告确认以下事实：原告从被告处借支6000元，被告全部支付完原告的医药费，被告未为原告购买工伤保险。原告受伤后未再去被告处上班。在审理中，原告陈述双方之间劳动关系的解除时间为2017年6月27日，被告陈述双方之间劳动关系的解除时间为2016年7月25日，原告受伤后未到被告处上班，被告亦未向原告出具解除劳动关系通知书。在审理中，被告的申请证人王子文出庭作证，证人王子文陈述以下内容：原告住院期间，我给了原告亲戚护理费1200元，生活费2500元左右。原告对证人王子文的证人证言质证意见为：原告住院前12天，被告派人进行了护理，并承担了原告住院期间的伙食费用。之后的原告住院期间的护理费、伙食费均有原告自己承担。证人所述的护理费1200元和伙食费1500均是支付给护理人员，并没有支付给原告。被告对证人王子文的证人证言质证意见为被告向原告支付的护理费1200元和生活费2500元均应从工伤待遇赔偿款中扣除，被告认可住院前12天的护理费标准为100元/天，之后原告住院期间的护理费标准为80元/天。本院认为，关于解除劳动关系的时间，原告在诉状中提出解除原、被告之间的劳动关系，原告认为原、被告解除劳动关系的时间为2017年6月27日，本院认为，解除权属于形成权，其意思表示到达对方即生效。原告在起诉（2016年12月9日起诉）时提出解除劳动关系，本院于2017年5月23日向被告公司送达了诉状副本和传票。原告解除劳动关系的意思表示在2017年5月23日已到达被告公司，且被告也未举示证据证明被告在此之前已经解除双方之间的劳动关系，故本院确认双方之间的劳动关系于2017年5月23日解除。因被告未给原告购买工伤保险，导致原告不能正常享受工伤保险待遇，被告应当承担工伤保险赔偿责任。关于医疗费48393.38元，因被告已经全部支付原告的医疗费，原告的此项诉讼请求于法无据，本院依法不予支持。根据《工伤保险条例》的规定，职工因公伤残被鉴定为九级伤残的，其一次性伤残补助金为9个月的本人工资。本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告为九级伤残，陈述其月平均工资为3000元，低于统筹地区职工平均工资60%的，故按照重庆市职工社会平均工资的60%计算，一次性伤残补助金为9个月本人工资，但原告坚持以3000元/月计算原告的一次性伤残补助金，此为原告对自己权益的处分，本院予以尊重。故原告的一次性伤残补助金应为3000元/月×9个月=27000元。参照《重庆市工伤保险实施办法》的规定，职工伤残等级为九级的，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为4个月，原、被告解除劳动关系的时间为2017年，2016年重庆市职工社会平均工资为5616元/月。故原告的一次性工伤医疗补助金为5616元/月×4个月=22464元。参照《重庆市工伤保险实施办法》规定，职工伤残等级为九级的，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系的本市上年度职工月平均工资为计发基数，九级为9个月。解除劳动关系时，工伤职工距法定退休年龄10年以上（含10年），一次性伤残就业补助金按全额支付。距法定退休年龄9年以上（含9年）不足10年的，按90%计算。以此类推，每减少1年递减10%。原、被告解除劳动关系的时间为2017年，2016年重庆市职工社会平均工资为5616元/月。故原告的一次性伤残就业补助金为5616元/月×9个月=50544元。原告受伤住院了24天，在原告住院前12天，被告派人进行了护理，并承担了相应的伙食补助。故该段期间本院不再计算护理费和伙食补助费。关于原告住院期间的护理费，因原告未提供有效证据证明对其进行护理的人员有无固定收入，故本院参照重庆市护理人员的月工资指导价，认定原告的护理人员的日工资为80元，被告未派人护理天数为12天，故护理费为12天×80元/天=960元。参照《重庆市人力资源和关于实施有关政策问题的通知》的规定，职工住院伙食补助费，每人每天8元。被告未给予伙食补助的天数为12天，故被告的住院伙食补助费为12天×8元/天=96元。关于劳动能力鉴定费617.6元，此笔费用应由被告承担，但原告已将此笔费用先行垫付，故被告须将此笔费用支付给原告。关于交通费1000元，原告虽未举示相应的票据予以证明，但原告在处理工伤案件中必然要产生交通费用，本院酌定原告处理工伤案件产生的交通费为400元。关于营养费3000元，因工伤保险条例赔付项目中并无营养费，原告的此项诉讼请求于法无据，本院依法不予支持。根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪内，原工资福利待遇不变，由所在单位支付。原告受伤前月工资为3000元/月，停工留薪期是4个月（参照重庆市工伤职工停工留薪期分类目录第S62.3项），故原告的停工留薪期工资为12000元（3000元/月×4个月）。原告的一次性伤残补助金为27000元，一次性工伤医疗补助金为22464元、一次性伤残就业补助金50544元、停工留薪期工资12000元、交通费400元、劳动能力鉴定费617.6元、护理费960元、住院伙食补助费为96元，扣除被告借支给原告的6000元，合计108081.6元。在审理中，被告辩称原告住院期间，被告支付原告护理费1200元，生活费2500元，上述款项应从工伤赔偿款项中扣除，原告陈述被告给予的护理费为1200元，生活费为1300元，但上述费用是被告直接给予原告的护理人员（该护理人员为被告公司职工），并未直接给予原告。本院认为被告并未举示充分证据证明上述费用是被告直接给予原告手中，且上述费用只单独用于原告，此举正不能的不利后果应由被告承担，故对被告的抗辩意见，本院依法不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、六十四条第一款，《工伤保险条例》第三十条、三十三条、三十七条、六十二条、六十四条之规定，判决如下：一、解除原告王琳与被告南岸区尚美门窗加工厂之间的劳动关系；二、被告南岸区尚美门窗加工厂于本判决生效之日起五日内支付原告王琳工伤待遇赔偿款108081.6元；三、驳回原告王琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告南岸区尚美门窗加工厂负担，本院决定予以免收。保全费1420元，由被告南岸区尚美门窗加工厂负担（此款原告王琳已垫付，被告南岸区尚美门窗加工厂于本判决生效后十日内给付原告王琳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 长  郑亚军人民陪审员  王昌碧人民陪审员  王小保二〇一七年八月三十日书 记 员  陈正春