云南省江城哈尼族彝族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0826民初463号原告：广西建工集团第一安装有限公司，住所：广西壮族自治区南宁市西乡塘区秀安路4号，统一社会信用代码：914500001982216920。法定代表人：唐农生，男，1961年10月1日出生，汉族，系该公司董事长、法定代表人。委托诉讼代理人：覃卓君，女，系广西建开律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被告：普洱江城力量生物制品有限公司，住所：云南省江城县康平镇勐康村，统一社会信用代码：91530826218490364E。法定代表人：李红伟，男，1964年6月19日出生，汉族，系该公司执行董事、法定代表人。委托诉讼代理人：阿贵忠，男，系云南创泰律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。原告广西建工集团第一安装有限公司(以下简称广西建工第一公司)与被告普洱江城力量生物制品有限公司(以下简称江城力量公司)建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，本案当事人和诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广西建工第一公司向本院提出诉讼请求：1、判令江城力量公司支付尚欠工程款4400000元及截至2016年8月20日的违约金1815820元，二项共计6215820元；2、判令对江城力量公司位于云南省普洱市江城县康平镇勐康村大庙糖厂内的“制糖废水深度治理+资源综合利用”项目工程折价、变卖或拍卖后，由广西建工第一公司在债权范围内对所得价款优先受偿;3、案件受理费由江城力量公司负担。事实和理由：2014年9月5日，原、被告双方签订《制糖废水深度治理+资源综合利用项目工程承包合同》（以下简称《合同》），双方约定由广西建工第一公司承包江城力量公司位于云南省普洱市江城县康平镇勐康村大庙糖厂内的“制糖废水深度治理+资源综合利用”项目工程，工程计价方式为总价包干，合同金额5400000元，分六次支付，分别为：合同生效后10个工作日内支付总金额的10%、广西建工第一公司入场后10个工作日内支付总金额的20%、第一次验收合格后10个工作日内支付总金额的20%、第二次验收合格后10个工作日内支付总金额的20%、第三次验收合格后10个工作日内凭施工发票支付总金额的20%、第四次验收合格后10个工作日内支付剩余10%。若不按约定时间付款，每延误一天支付合同总金额1‰的违约金。《合同》签订后，广西建工第一公司于2014年10月15日进场施工，2015年5月30日第一次验收合格、2015年7月14日第二次验收合格、2015年7月14日第三次验收合格、2016年6月4日第四次验收期满。2016年6月16日，原、被告双方对账确认江城力量公司尚欠广西建工第一公司工程款4400000元。广西建工第一公司认为江城力量公司拒不履行付款义务的行为已经构成违约，遂起诉来院。江城力量公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，1、违约金的金额过高,请求法院按银行利率调整，同时对于已支付的工程款因广西建工第一公司未在合同约定的7天内要求江城力量公司承担违约责任，该部分的违约金不应当得到支持；2、广西建工第一公司主张的优先受偿权已经超过法定的6个月期间，请求驳回该项诉讼请求。本院认为，江城力量公司承认广西建工第一公司在本案中所主张的事实，故对广西建工第一公司主张的事实予以确认。另查明，该工程已于2015年5月20日建成投运。双方约定的六次付款共计产生七次逾期，分别是：1、2014年9月19日至2015年1月20日共计123天，金额540000元；2、2014年10月29日至2015年1月20日共计83天，金额1080000元；3、2015年1月20日至2016年8月20日共计578天，金额620000元；4、2015年6月12日至2016年8月20日共计435天，金额1080000元；5、2015年6月12日至2016年8月20日共计435天，金额1080000元；6、2015年10月22日至2016年8月20日共计303天，金额1080000元；7、2016年6月17日至2016年8月20日止，共计64天，金额540000元。诉讼过程中，本院于2016年10月25日委托中国农业银行江城县支行协助计算本案涉及的逾期付款违约金，中国农业银行江城县支行于2016年10月25日向本院出具《中国农业银行江城县支行协助计算利息回函》，上述七项逾期付款的逾期付款违约金合计算为260645.33元。原、被告双方均未在法庭指定质证日到庭对该《回函》进行质证，视为放弃质证权利。本院认为，该回函系相关金融部门出具，来源合法，内容客观真实，本院予以采信。对于原告诉讼请求部分，现分述如下：一、所欠工程款及违约金。根据《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”、第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”、第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”本案中，原、被告双方签订的《合同》属于建设工程合同，该合同合法有效，双方都应当按照约定履行自己的义务。现双方约定的六次付款期限均已届满，故，广西建工第一公司要求江城力量公司支付尚欠4400000元工程款的诉讼请求有法律和事实依据，本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”。本案中，江城力量公司未按双方约定的期限支付工程款，已经构成违约，应当对广西建工第一公司承担违约责任，对于广西建工第一公司要求江城力量公司支付违约金的诉求理由部分成立，本院予以部分支持。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，广西建工第一公司未能向本院提交因江城力量公司违约行为造成其实际损失的证明材料，且原告主张的违约金过高，故，根据《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》：“对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金。中国人民银行调整金融机构计收逾期贷款利息的标准时，人民法院可以相应调整计算逾期付款违约金的计算标准。”本院参照同期中国农业银行江城县支行计算逾期贷款利息的标准，计算逾期付款违约金为260645.33元。江城力量公司以《合同》第十二条第七项约定的：“甲方（江城力量公司）不按约定付款，乙方（广西建工第一公司）在约定付款时间7天后向甲方发出要求付款通知，甲方收到通知后仍不能按要求付款，乙方可在发出通知后7天停止施工，甲方为此承担违约责任”对抗广西建工第一公司对于违约金的请求权，因工程已全部竣工，付款期限已经逾期，该抗辩理由没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于广西建工第一公司的优先权。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算”。本案中，根据广西建工第一公司提交的第二组证据《江城县环境保护局文件》中附件1第二页第六行：“项目于2014年10月开工建设、2015年5月20日建成投运”，确定2015年5月20日为该项目工程的实际竣工日期，故，广西建工第一公司行使优先权的时间为自2015年5月20日至2015年11月20日止。广西建工第一公司于2016年9月12日向我院起诉要求行使优先权，已经超过行使期限，故，对于该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条，《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，判决如下：一、被告普洱江城力量生物制品有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告广西建工集团第一安装有限公司尚欠工程款4400000元、截至2016年8月20日止的逾期付款违约金260645.33元，二项合计4660645.33元；二、驳回原告广西建工集团第一安装有限公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55310元，由被告普洱江城力量生物制品有限公司负担41472元，原告广西建工集团第一安装有限公司负担13838元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于普洱市中级人民法院。审判员  张艺钟二〇一六年十一月二日书记员  施 影