安徽省岳西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第00044号
公诉机关安徽省岳西县人民检察院。
被告人闵某，男，1964年5月1日出生，汉族，安徽省岳西县人，大专文化，中共党员，农民。2004年起任岳西县××桥梁村副书记兼报账员，2011年起任该村副书记、副主任、文书××报账员。被告人闵某因涉嫌犯贪污罪，于2013年6月18日被岳西县人民检察院取保候审，2014年3月13日经本院决定取保候审。
辩护人刘俊峰，安徽××律师事务所律师。
岳西县人民检察院以岳检刑诉（2014）25号起诉书指控被告人闵某犯贪污罪，于2014年3月13日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法适用普通程序组成合议庭，于2014年4月24日公开开庭审理了本案。岳西县人民检察院指派检察员汪红菇出庭支持公诉，被告人闵某及其辩护人刘俊峰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
岳西县人民检察院指控：2009年11月份，岳西县白帽镇人民政府实施建设用地置换复垦项目，桥梁村委会以村集体所有的老油坊屋基申报了复垦项目，并决定由被告人闵某顶名领取该复垦补助资金。2010年6月23日，白帽镇财政所将复垦补助资金2946元打入闵某在安徽农村合作银行白帽支行涉农帐户。被告人闵某隐瞒此笔收入，未交财政所入账，据为己有至案发。
2010年7月份，岳西县委组织部、岳西县财政局、岳西县扶贫办决定拨付第四批选派干部村级集体经济发展专项资金，其中拨付白帽镇桥梁村5万元。2010年12月份，桥梁村村委会决定：将5万元选派专项资金投资3万元到本村“光明茶厂”，并与该茶厂负责人徐光明签订了投资合同，剩余2万元作为村工作经费。2010年12月10日，白帽镇人民政府通过白帽镇财政所将5万元选派资金拨付至徐光明帐户。闵某经手收回2万元选派资金后，未交财政所入账，据为己有至案发。
2011年6月份，岳西县扶贫办、岳西县财政局将白帽镇桥梁村“闵坳公路2.5公里拓宽工程”确定为2011年整村推进村扶贫项目。桥梁村委会将此工程承包给岳西县金胜路桥工程有限公司刘某乙承建。2011年12月28日，岳西县乡财中心将财政扶贫资金30万元的工程款拨付至刘某乙帐户。刘某乙扣除道路路基工程款和税款外，将剩余的47155元现金交给桥梁村主任徐某甲。徐某甲将此款交给闵某，闵某未将此笔收入交财政所报账。2012年11月份，闵某将闵坳路修路费用31993元报销后，仍将上述47155元收入未交财政所入账，据为己有至案发。
以上合计，被告人闵某利用职务上的便利，隐瞒70101元�款未报账，据为己有至案发。公诉机关当庭宣读并出示了岳西县委组织部、财政局、扶贫办拨付专项资金通知、白帽财政所拨付资金说明、记账凭证、收条、合同、白帽镇土地复垦文件、闵某农村合作银行帐户、退赃情况、闵某任职文件、白帽镇纪委情况说明、检察机关扣押的闵某流水账账本、到案情况说明、闵某户籍资料、证人证言、被告人闵某供述等相关证据，认为被告人闵某的行为已构成贪污罪，提请本院依法判处。
被告人闵某对起诉书指控的第一笔事实无异议，但认为第二笔和第三笔的款项由其经手收到，未入村级帐户。但其未据为己有，而是垫支了村里开支。
被告人闵某的辩护人提出闵某保管和使用2万元选派资金和47155元工程款是对集体经济管理和使用的行为，不是从事公务的行为，不构成贪污罪的主体；闵某对于这两笔钱没有占有的故意，客观上�里其他村干也知道这两笔钱，闵某不可能隐瞒占有；闵某一直为村里垫付开支，经村里算账后，村里实际还差闵某的钱；闵某不构成犯罪。辩护人当庭提交了桥梁村收入、支出登记表及相关账据等证据。
经审理查明：2011年6月份，岳西县扶贫办、岳西县财政局将白帽镇桥梁村“闵坳公路2.5公里拓宽工程”确定为2011年整村推进村扶贫项目。桥梁村委会将才工程承办给岳西县金胜路桥工程有限公司刘某乙承建。2011年12月28日，岳西县乡财中心将财政扶贫资金30万元的工程款拨付至刘某乙帐户。桥梁村委会与刘某乙商议，将其中茶园道路以5万元价格分包给桥梁村自行实施。刘某乙扣除道路路基工程款和税款后，将剩余的47155元现金交给桥梁村主任徐某甲。徐某甲将此款交给闵某，闵某未将此款缴入桥梁村村集体帐户。茶园道路完工后，2012年11月份，闵某将茶园道路修路�用31993元在桥梁村村集体帐户报销，将此款据为己有至案发。
综上，被告人闵某利用职务上的便利，将本村集体财物31993元非法占为己有。公诉机关指控闵某非法占有47155元数额不当。
认定上述事实的证据有：
一、书证
（1）退赃证明证实闵某退出全部赃款情况；
（2）白帽镇等文件证实闵某任职情况；
（3）岳西县扶贫办、财政局岳扶办（2011）17号《关于下达2011年“整村推进”村财政发展资金项目计划的通知》、岳西县白帽镇财政所整村推进资金入账情况说明证实整村推进资金拨付情况；
（4）闵某经手的桥梁村三年经济收入及支出情况（2011年7月16日桥梁村换届财务公开）证实桥梁村资金收支情况；
（5）白帽镇纪委2013年6月22日证明证实2013年6月19日闵某主动上缴47155元；
（6））相关帐据复印件证实闵某在桥梁村级帐户报销修路款31993元；
（7）到案情况说�证实2013年6月19日，闵某主动将47155元上交至白帽镇纪委。
二、证人证言
1、证人汪某、徐某甲、刘某乙证言证实：刘某乙将47155元工程款交给徐某甲，徐某甲交给闵某。闵某工程完工后在村帐户报销31993元。
2、刘某甲的证言证实：闵某主动到案退赃31993元情况。
三、被告人供述
闵某供述：我在2013年6月19日交47155元钱到白帽镇纪委。徐某甲交给我的47155元我没有交财政所入账，直接支付了闵坳路上的3万多元开支。但在2012年11月份我又将这3万多元的开支条据拿到财政上报销了。
上述证据均经庭审示证、质证，本院予以确认。
另查明：2009年11月份，岳西县白帽镇人民政府实施建设用地置换复垦项目，桥梁村村委会以村集体的老油坊屋基申报了复垦项目，并决定由被告人闵某顶名领取该复垦补助资金。2010年6月23日，白帽镇财政所将复垦补助资金2946元打入闵某在安�农村合作银行白帽支行涉农帐户。被告人闵某隐瞒此笔收入，未交财政所入账，据为己有至案发。
2010年7月份，岳西县委组织部、岳西县财政局、岳西县扶贫办决定拨付第四批选派干部村级集体经济发展专项资金，其中拨付白帽镇桥梁村5万元。2010年12月份，桥梁村村委会决定：将5万元选派专项资金投资3万元到光明茶厂，并与该茶厂负责人徐光明签订了投资合同，剩余2万元作为村工作经费。2010年12月10日，白帽镇人民政府通过白帽镇财政所将5万元选派资金拨付至徐光明帐户。闵某经手收回2万元选派资金后，未交财政所入账。在闵某自己记的村现金流水账上记录“2010、12、2收徐光明交来徐某乙书记挂职带资20000（元）”（该流水账为侦查机关在案发时在闵某家中扣押）。2013年7月1日，桥梁村换届选举时，财务公开收入账目记录“徐书记挂职带资50000（元）”，支出账目记录“投资茶厂30000（元）”。
认定上述事实的证据有：
一、书证
（1）退赃证明证实闵某退赃情况；
（2）岳西县委组织部、财政局、扶贫办2010年7月27日关于拨付第四批选派干部村级集体经济发展专项资金的通知、岳西县白帽镇财政所2013年7月23日对白帽镇桥梁村下派干部发展资金、整村推进资金入账情况说明证实选派资金拨付情况；
（3）50000元选派资金相关记账凭证、收条及合同证实选派资金实际拨付情况；
（4）白帽镇建设用地置换验收方案、关于成立白帽镇建设用地置换工作领导小组的通知、土地复垦地块补助资金登记表证实闵某冒领2946元复垦补助款的事实；
（5）闵某到案情况说明证实闵某在接受询问时，承认2万元选派干部专项资金和2946元土地复垦资金未入账的事实；
（6）闵某安徽农村合作银行白帽支行涉农帐户证实白帽镇财政所将复垦补助资金2946元打入该帐户；
（7）白帽镇财政所证明证实资金一律纳入村级财务专户，进行收支两条线核算，任何单位和个人不得坐支；
（8）闵某现金流水账证实2万元选派干部专项资金未缴入村集体帐户但记入了村级收入流水账。
二、证人证言
1、证人徐某乙、汪某、徐某甲、徐光明证言证实选派资金投资徐光明茶厂3万元，村里收回2万元，由闵某经手，闵某未将此款缴入村级帐户；
2、证人汪某、徐某甲、徐某丙证言证实闵某冒领2946元复垦补助款的事实。
三、被告人供述
闵某供述：2010年3月份，徐某乙到我村挂职，任村第一书记，他带了5万元选派资金用于村级集体经济发展，因为村里经济紧张，村两委就决定只投3万元到光明茶厂，收回2万元作为村办公经费。之后由财政上直接将5万元选派资金拨到光明茶厂，钱到位后，我村找徐光明收回2万元现金，钱是我经手收的，当时我开了收据，但没有给徐光明，在你们检察机关调查我村的经济问题后，我才将收据给徐光明。我们村和徐光明重新签订了投资3万元的协议。拿回的2万元，我一直没有向财政报账而是直接用于村里的周转开支了。我一开始将2万元坐支了，垫付了村里开支。后来时间一长，我认为大家都不知道了，我就将这2万元不报入账，自己隐瞒下来想自己得了。这2万元钱是财政上拨付的专项扶贫资金，村里应该入账。
2009年我们白帽镇实施土地复垦项目，各村都分配有任务。我们村将原来集体的老油坊申报了复垦项目。2010年发放复垦补偿时，村里研究决定由我顶名领取油坊复垦的补偿款，让我交财政所入账。之后这笔2946元的补偿款打到了我存折上，我没有报财政所入账，用于我个人家庭生活开支了。
公诉机关据此认定闵某贪污22946元。在庭审中，闵某不认可贪�了其中2万元选派资金，该款虽未入村级帐户，但其未据为己有，而是垫支了村里开支。被告人闵某的辩护人提出闵某对于2万元选派资金没有占有的故意，客观上村里其他村干也知道这两笔钱，闵某不可能能隐瞒占有；闵某一直为村里垫付开支，经村里核算后，村里实际还欠闵某的钱；故认为闵某不构成犯罪。综合上述证据分析，闵某虽供述主观上有想贪污2万元选派资金的故意，但客观上，闵某在现金流水账上记载该款，村里其他村干也知道村里有这笔收入，闵某将此款支付了村级费用开支，2011年7月16日桥梁村换届财务公开中也列出该笔收入（收入账目记录“徐书记挂职带资50000（元）”，支出账目记录“投资茶厂30000（元）”），故闵某贪污2万元选派资金的客观条件尚未成就，故认定闵某贪污证据不足。公诉机关针对该起犯罪指控不予采纳。闵某贪污2948元复垦�助款的事实存在，被告人亦无异议，该笔贪污数额不满五千元且非情节严重，不应认定为犯罪，但该非法所得应予没收。
本院认为：被告人闵某利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控其犯贪污罪罪名不当。被告人闵某利用骗取报销的手段，将修路款31993元在村级帐户中予以报销并非法占有，侵犯了本村集体的财产所有权。被告人闵某在侦查机关尚未掌握该笔犯罪事实的情形下，主动将犯罪所得上缴白帽镇纪委，并交代隐瞒未报账的事实，基于闵某在庭审中对其主观上非法占有的故意未如实供述，辩护人关于闵某有自首情节的辩护意见不予采纳；关于从轻处罚并适用缓刑的辩护意见予以采纳。综合上述情节，参考司法行政机关社区影响评估意见，对被告人闵某从轻处罚并适用缓刑。案经本院审判委员会�定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人闵某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
二、被告人闵某贪污非法所得2948元予以没收；被告人闵某职务侵占非法所得31993元退还白帽镇桥梁村。
审 判 长 陈 亮
审 判 员 王志文
人民陪审员 琚春才
二〇一四年六月三日
书 记 员 吴锦慧
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有�两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上�国库，不得挪用和自行处理。