湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂05民终1671号
上诉人（原审原告）：陈正虎，男，1971年10月29日出生，土家族，住长阳土家族自治县。
委托诉讼代理人:杜洲，湖北夷陵律师事务所律师。（特别授权代理）
被上诉人（原审被告）：长阳晓麻溪煤炭有限责任公司，统一社会信用代码：91420500767404983K。住所地：长阳土家族自治县大堰乡晓麻溪村。
法定代表人:周其全，该公司董事长。
委托诉讼代理人:杨才平，湖北仁辉律师事务所律师。（特别授权代理）
上诉人陈正虎因与被上诉人长阳晓麻溪煤炭有限责任公司(以下简称晓麻溪煤炭公司)劳动争议纠纷一案，不服长阳县土家族自治县人民法院（2017）鄂0528民初133号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
陈正虎上诉请求：撤销一审判决，改判支持陈正虎的诉讼请求。事实和理由：1、根据法律规定，劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置程序。但为保护劳动者的合法权益，劳动者在工作期间受伤后申请劳动争议仲裁，其请求未获支持时，可以向人民法院提起诉讼主张权益，人民法院有权就劳动者与谁建立劳动关系，劳动者享有哪些合法权益进行审查并作出裁判。2、职业病不同于普通的工伤，职业病人的病情发展和加重是一个长期、潜伏的过程。本案中，陈正虎与晓麻溪煤炭公司解除劳动关系的法律文书刚刚生效，陈正虎即被诊断为煤工尘肺二期，陈正虎的职业病情加重系长期在晓麻溪煤炭公司从事井下采掘工作所致，晓麻溪煤炭公司应支付陈正虎职业病情加重后所应享有的待遇。3、陈正虎目前的职业病等级为煤工尘肺二期，对应工伤致残等级为四级，完全丧失劳动能力，在国家目前尚未建立完善的职业病患者权益保护体系之前，一审法院执意驳回陈正虎的诉讼请求极为不妥。
晓麻溪煤炭公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、司法鉴定不能作为处理工伤案件的依据。陈正虎这次是以职业病加重为由起诉，要求支付伤残四级的相关工伤待遇，根据《工伤保险条例》和《湖北省工伤保险实施办法》相关规定，其应通过劳动能力鉴定委员会鉴定其劳动能力丧失程度，陈正虎以司法鉴定为依据主张工伤待遇没有法律依据。2、陈正虎要求按工伤四级伤残标准由用人单位一次性支付相关工伤待遇，没有法律依据。3、陈正虎的起诉与（2011）长民初字第183号民事判决、（2012）鄂长阳民初字第00118号民事判决相矛盾。该两份判决均为生效判决，且已完全履行。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
陈正虎向一审法院起诉请求：1、判令晓麻溪煤炭公司支付一次性伤残补助金52643.22元（2506.82元/月×21个月）；2、判令晓麻溪煤炭公司支付陈正虎伤残津贴439946.91元（2506.82元/月×75%×234个月）；3、判令晓麻溪煤炭公司支付一次性医疗补助金47828.20元（2391.41元/月×20个月）；4、判令晓麻溪煤炭公司支付陈正虎基本养老保险费用人单位应缴部分87989.38元（自2012年3月至陈正虎达到法定正常退休年龄止，2506.82元/月×75%×20%×234个月）；5、判令晓麻溪煤炭公司支付陈正虎基本医疗保险费用人单位应缴部分30796.28元（自2012年3月至陈正虎达到法定正常退休年龄止，2506.82元/月×75%×7%×234个月）；6、判令晓麻溪煤炭公司支付陈正虎鉴定费800.00元；7、判令晓麻溪煤炭公司支付陈正虎医疗费121.06元。
一审法院认定事实：2004年2月，陈正虎到晓麻溪煤炭公司从事掘进工作。晓麻溪煤炭公司（为甲方）于2008年3月21日与陈正虎（为乙方）签订劳动合同，该合同约定：劳动期限至2013年3月20日止；工资按劳动定额和计件单价另通过经济责任制约定计发；甲方应为乙方办理各项社会保险，但考虑到乙方流动性大的特点（目前没有实行省级和国家级统筹，帐户不易转移），乙方要求甲方办理工伤保险，其余几项保险费用由甲方核算到劳动报酬�工资发给乙方，由乙方自己决定缴纳，甲方不承担任何责任；乙方在甲方工作期间，因工伤残或职业病有关保险福利待遇，按照国家法律规定和当地有关政策规定执行等。合同签订后，晓麻溪煤炭公司于2009年1月为陈正虎在长阳土家族自治县社会保险经办机构申报缴纳了工伤保险费，未申报缴纳其他保险费。2010年7月17日，陈正虎经宜昌市疾病预防控制中心门诊部职业病诊断组诊断为煤工尘肺1期，2010年9月20日，陈正虎经长阳土家族自治县劳动人力资源和社会保障局认定为工伤，2010年11月5日，经宜昌市劳动能力鉴定委员会长阳工作站对陈正虎工伤（职业病）的致残程度鉴定为七级。2010年11月23日，陈正虎以晓麻溪煤炭公司没有按规定落实其工伤待遇为由，向长阳土家族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，在仲裁中，长阳土家族自治县医疗保险局于同年11月30日�照晓麻溪煤炭公司为陈正虎申报的受伤前12个月平均缴费工资基数843元，核定陈正虎一次性伤残补助金10116元，同年12月20日，该委员会作出长劳人仲字（2010）88号《裁决书》，裁决：一、陈正虎于2010年12月解除与晓麻溪煤炭公司的劳动合同，由晓麻溪煤炭公司为陈正虎办理解除劳动合同的相关手续；二、晓麻溪煤炭公司一次性支付陈正虎：1、一次性伤残补助金差额12352.56元（1872.38元／月×12月－10116元）；2、一次性工伤医疗补助金15737.12元（1124.08元／月×14月）；3、一次性伤残就业补助金22481.60元（1124.08元／月×20月），合计50571.28元。三、驳回陈正虎的其他仲裁请求。因陈正虎对裁决不服诉至长阳土家族自治县人民法院。长阳土家族自治县人民法院于2011年12月7日作出（2011）长民初字第183号民事判决书，判决：1、解除晓麻溪煤炭公司于2008年3月21日与陈正虎签订的劳动合同；2、晓麻溪煤炭公司按规定为陈正虎申报缴纳从2004年2月至解除劳动合同之日止的基本养老保险费（其中个人缴纳部分由陈正虎自行承担）；3、晓麻溪煤炭公司在判决生效后十日内支付陈正虎一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金和体检费共计59356.56元。判决后，双方均未上诉，判决发生法律效力。陈正虎因晓麻溪煤炭公司在解除劳动合同时未支付解除劳动合同的经济补偿金于2012年1月10日向长阳土家族自治县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁机构未予受理，陈正虎不服诉至长阳土家族自治县人民法院。长阳土家族自治县人民法院于2012年4月9日作出（2012）鄂长阳民初字第00118号民事判决书。判决：1、晓麻溪煤炭公司在本判决书生效后10日内给付陈正虎解除劳动合同的经济补偿金20054.56元；2、驳回陈正虎的其他诉讼请求。判决后，双方均未上诉，判决发生法律效力。2012年3月8日，宜昌市疾病预防控制中心给陈正虎出具职业病诊断证明书，诊断结论为煤工尘肺贰期。陈正虎于2012年5月24日再次向长阳土家族自治县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，长阳土家族自治县劳动争议仲裁委员会于2012年5月24日作出（2012）长劳人仲字第48号不予受理通知书，对陈正虎的仲裁申请不予受理。陈正虎对仲裁裁决不服，于2013年5月31日向长阳土家族自治县人民法院提起诉讼。因陈正虎在此期间不服长阳土家族自治县人民法院（2011）长民初字第183号民事判决已向宜昌市中级人民法院申请再审，遂于2012年10月22日向长阳土家族自治县人民法院申请撤回了起诉。2013年5月31日宜昌市中级人民法院作出（2012）鄂宜昌中民申字第00061号民事裁定书，裁定驳回陈正虎的再审申请。在宜昌市中级人民法院进行再审审查期间和再审审查结果出来后，陈正虎又先后两次向长阳土家族自治县人民法院递交民事诉状，要求长阳土家族自治县人民法院立案受理，长阳土家族自治县人民法院经审查后多次向陈正虎解释对陈正虎的起诉不予受理的理由，并以书面通知书的形式向陈正虎告知。2016年7月21日，长阳土家族自治县人民法院收到陈正虎的起诉状后，于2016年10月22日作出（2016）鄂0528民初752号民事裁定书，裁定：对陈正虎的起诉，不予受理。陈正虎不服，向宜昌市中级人民法院提起上诉，宜昌市中级人民法院于2016年11月4日作出（2016）鄂05民终2381号民事裁定书，裁定：本案指令长阳土家族自治县人民法院立案受理。陈正虎遂于2017年2月8日诉至长阳土家族自治县人民法院，提出以上诉讼请求。
同时认定：陈正虎于2012年3月8日被宜昌市疾病预防控制中心检查诊断为煤工尘肺贰期。2014年2月20日宜昌仁和司法鉴定所出具宜仁和司法鉴定所（2014）临鉴字第149号鉴定意见书，鉴定陈正虎目前的伤残等级为四级。
还认定：2014年2月20日，陈正虎交司法鉴定费800元，在三峡大学仁和医院花费检查费121.06元。
一审法院认为，1、享受工伤保险待遇的前提必须是劳动者与用人单位存在劳动关系。陈正虎在2011年1月12日向一审法院提起诉讼，申请解除与晓麻溪煤炭公司的劳动关系并享受相关工伤保险待遇，一审法院根据陈正虎的诉请作出（2011）长民初字第183号民事判决书解除了陈正虎与晓麻溪煤炭公司的劳动关系并依法支持了陈正虎请求的合法的相关工伤保险待遇，此后陈正虎因晓麻溪煤炭公司在解除劳动合同时未支付解除劳动合同的经济补偿金又诉至一审法院，一审法院于2012年4月9日作出（2012）鄂长阳民初字第00118号民事判决书依法支持了陈正虎支付�除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求。前述两个判决均已发生法律效力。陈正虎对（2011）长民初字第183号民事判决书不服，申请再审，宜昌市中级人民法院作出裁定，驳回了陈正虎的再审申请。陈正虎自愿申请解除与晓麻溪煤炭公司的劳动关系并享受相关工伤保险待遇是对自己权利的处分，陈正虎对解除劳动合同后病情可能发生变化的风险是可以预料的，对由此带来的法律后果是应当自己承担的，这是陈正虎对自己权利处分的结果。《湖北省工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第二十一条规定“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工、用人单位或者社会保险经办机构认为伤残情况发生变化的，可以向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力复查鉴定。对鉴定结论不服的，可以按照本办法第十九条、第二十条规定申请再次鉴定。工伤职工与用人单位终止、解除劳动（聘用）合同并按规定领取一次性工伤待遇终止劳动关系后，工伤职工及其近亲属、用人单位就原职工提起劳动能力鉴定申请的，劳动能力鉴定委员会不予受理”。《湖北省工伤职工劳动能力鉴定工作规程》第八条第二款规定“不予受理的情形包括：……⑸工伤职工与用人单位终止、解除劳动（聘用）合同并按规定领取一次性工伤待遇终止劳动关系的”。上述规定都表明解除劳动合同后，再申请劳动能力鉴定，劳动能力鉴定机构按规定应不予受理。由此可见，由于陈正虎自愿解除了与晓麻溪煤炭公司的劳动关系，因此目前陈正虎的职业病诊断为煤工尘肺贰期并以此提起诉讼请求享受相关工伤保险待遇的请求，难于支持。2、职工患职业病后，先进行工伤认定，后进行劳动能力鉴定，再到劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，对劳动争议仲裁委员会作出的仲裁结果不服可向人民法院提起诉讼。劳动能力鉴定是劳动者患职业病，劳动能力鉴定机构根据国家鉴定标准，运用有关政策和医学科学的方法、手段确定劳动者伤残程度和丧失劳动能力程度的一种综合评定。工伤的劳动能力鉴定是由国务院以行政法规的形式授权劳动能力鉴定委员会实施的，根据特别法优于普通法的法律适用原则，涉及劳动能力鉴定的问题应当适用《工伤保险条例》。《工伤保险条例》第二十三条规定：劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。人力资源和社会保障部与国家卫生和计划生育委员会发布的《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第一条规定：为了加强劳动能力鉴定管理，规范劳动能力鉴定程序，根据《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国�业病防治法》和《工伤保险条例》，制定本办法。第二条规定：劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，对工伤职工劳动能力障碍程度和生活自理障碍程度组织进行技术等级鉴定，适用本办法。可见，劳动能力鉴定属于专门鉴定，不是一般意义上的司法鉴定，是由特别法律规则规范的，属于社会保障法范畴，其法律性质应为一种准行政确认行为。司法鉴定主要适用于传统的民事、行政及刑事案件范畴。因此，虽然司法鉴定和劳动能力鉴定都属于鉴定结论，但由于两者属于不同的法律体系，由不同的法律规则予以规范，有不同的管理体系，二者不能通用，不具有相互替代性。本案陈正虎虽然提交了司法鉴定书，但没有劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定书，从这个角度来判断，陈正虎诉请享受相关工伤保险待遇的请求，也难于支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第二十三条的规定，判决：驳回陈正虎的诉讼请求。本案诉讼费10元，由陈正虎负担。
本院二审期间，上诉人陈正虎与被上诉人晓麻溪煤炭公司均未向本院提交新证据。原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，根据《湖北省工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第二十一条关于“自劳动能力鉴定结论作出之日起1年后，工伤职工、用人单位或者社会保险经办机构认为伤残情况发生变化的，可以向劳动能力鉴定委员会申请劳动能力复查鉴定。对鉴定结论不服的，可以按照本办法第十九条、第二十条规定申请再次鉴定。工伤职工与用人单位终止、解除劳动（聘用）合同并按规定领取一次性工伤待遇终止劳动关系后，工伤职工及其近亲属、用人单位就原职工提起劳动能力鉴定申请的，劳动能力鉴定委员会不予受理”的规定，以及《湖北省工伤职工劳动能力鉴定工作规程》第八条第二款关于“不予受理的情形包括：……⑸工伤职工与用人单位终止、解除劳动（聘用）合同并按规定领取一次性工伤待遇终止劳动关系的”之规定，因长阳土家族自治县人民法院根据陈正虎的诉请已经判决解除陈正虎与晓麻溪煤炭公司的劳动关系，并支持了陈正虎的合法的相关工伤保险待遇与经济补偿金，判决已发生法律效力，现陈正虎以职业病诊断为煤工尘肺贰期为由提起诉讼请求享受相关工伤保险待遇的请求，不符合法律规定，一审法院不予支持并无不当。根据《工伤保险条例》第二十三条关于“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料�之规定，以及《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第一条“为了加强劳动能力鉴定管理，规范劳动能力鉴定程序，根据《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国职业病防治法》和《工伤保险条例》，制定本办法”、第二条“劳动能力鉴定委员会根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》国家标准，对工伤职工劳动能力障碍程度和生活自理障碍程度组织进行技术等级鉴定，适用本办法”之规定，劳动能力鉴定应由专门的机构即劳动能力鉴定委员会组织进行鉴定，与司法鉴定不同，二者属于不同的法律关系。享受工伤待遇须以劳动能力鉴定结论为依据，故陈正虎以司法鉴定意见书的鉴定意见为依据请求享受相关工伤保险待遇的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人陈正虎的上诉请求不能成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元（陈正虎已预交），由陈正虎负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鄢 睿
审 判 员 袁红文
审 判 员 胡远亮
二〇一七年七月二十四日
法官助理 蒋红莉
书 记 员 彭泽燕