浙江省桐乡市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0483刑初1333号
公诉机关桐乡市人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某1，男，住河南省永城市。
委托代理人闻国良，浙江从典律师事务所律师。
被告人翟某，男，住河南省永城市。2008年10月23日因犯强奸罪被江苏省苏州市吴中区人民法院判处有期徒刑四年六个月，2011年10月21日刑满释放。2016年9月21日因本案被桐乡市公安局刑事拘留，同年9月30日被依法逮捕。现押于桐乡市看守所。
辩护人曹梦逸，浙江百家律师事务所律师。
桐乡市人民检察院以桐检公诉刑诉[2016]1368号起诉书指控被告人翟某犯故意伤害罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人刘某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理，桐乡市人民检察院指派检察员周艳萍出庭支持公诉，附带民事诉讼委托代理人闻国良、被告人翟某到庭参加诉讼。经本院通知，桐乡市法律援助中心指派律师曹梦逸出庭担任被告人翟某的一审辩护人。本案经桐乡市人民检察院建议，延期审理一次。现已审理终结。
桐乡市人民检察院指控：被告人翟某故意伤害他人身体，致一人重伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人翟某系累犯，应当从重处罚。公诉机关为证实其指控，向本院提供了被害人陈述、证人证言、法医学人体损伤程度鉴定书等证据，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条之规定，对被告人翟某予以惩处。
附带民事诉讼原告人刘某1诉称：被告人翟某使用钢管将其打成重伤二级，并致其六级伤残，要求依法判令被告人翟某赔偿医疗费31259.47元、救护车费用300元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、误工费12800元、护理费6780元、残疾赔偿金228660元、被抚养人生活费69436元、鉴定费2100元、交通费500元及精神损害抚慰金25000元，合计379775.47元。
被告人翟某辩称对方先动手打人，自己才抢了钢管打了人，打了被害人腿上，身上有没有打不清楚。针对附带民事诉讼原告人刘某1的起诉，被告人翟某表示残疾赔偿金有点高，民事赔偿应由其与张某1一起承担。
被告人翟某的辩护人提出如下辩护意见：1、在案证据可以证实被告人翟某打刘某1，但也证实了其他人参与了打架，无法排除其他人伤刘某1的可能，故尚无充分证据证实刘某1的重伤系被告人翟某造成；2、刘某1等人寻衅在先，被告人翟某属于正当防卫；3、即使不能认定正当防卫，也应当充分注意刘某1等人存在过错；4、被告人翟某归案后如实供述犯罪事实；5、刘某1因为聊天引发心中不快，通过电话纠集人员，携带钢管赶至现场，与被告人翟某等人发生冲突，导致刘某1受伤，刘某1的行为已经符合聚众斗殴罪的构成要件，应当追究刘某1一方的刑事责任。
经审理查明：
2016年9月19日23时许，被告人翟某与张某1、张某2、孙某在桐乡市濮院镇鑫湖家园附近夜宵摊与被害人刘某1聊天，因相互吹牛使得被害人刘某1心中不快，后被害人刘某1电话联系刘某2等人至现场，被告人翟某与被害人刘某1发生纠纷，被告人翟某夺下被害人刘某1的钢管，用钢管打被害人刘某1，致使被害人刘某1受伤。后经鉴定，被害人刘某1的伤势构成重伤二级，并致六级伤残。
另查明，附带民事诉讼原告人刘某1因本次伤害住院治疗8天，误工期限建议四个月（包括住院时间），护理期限建议二个月（包括住院时间），营养期限建议三个月。造成的损失为：医疗费31259.47元，转院救护车费用300元，住院伙食补助费120元、营养费2700元、误工费12800元、护理费6780元、残疾赔偿金228660元、被抚养人生活费69436元、鉴定费2100元、交通费500元（酌定），合计354655.47元。
以上事实有如下证据予以证实：1、被害人刘某1陈述，证实案发当晚其在夜宵摊遇见“张可”等四人后一起吃夜宵，之后“张可”等人不让其离开，其就打电话让刘某2叫人过来，刘某2拿着一根钢管过来了，刚开始未打架，之后其与张某1吵起来并打起来，之后的事情就记不清了等情况；2、证人刘某3证言，证实其看见“张某3”等三人拿着钢管打刘某1和刘某6，其过去拉“张某3”，“张某3”拿钢管打其头部，其躲过之后转身逃跑但被打倒在地，其哥哥刘某5拦住“张某3”，“张某3”与其哥哥二人争执过程中其看见“张某3”这方的另一人拿钢管在打刘某1，刘某1倒地之后，那个男的用钢管击打刘某1左肋部很多下等情况；3、证人刘某5证言，证实其看见刘某1和对方一男子争夺一根钢管，对方男子夺过钢管往刘某1身上抽了两三下，并用拳头打刘某1眼角，其与刘某3跑过去，另外一个男子就用钢管朝其抽过来，其与另一男子打架过程中看见刘某1一直在挨打，刘某3就让其去帮刘某1，用钢管打其的男子有没有打刘某1不清楚等情况；4、证人刘某2证言，证实其拿钢管到夜宵摊后发现是认识的张某2，就与张某2走到一边聊天，刘某3、刘某5在旁边，刘某1和刘某6不知道去哪里了，之后看见边上有人打起来了，其看见一白衣男子拿钢管打刘某3，刘某1怎么受伤没有看到等情况；5、证人刘某6证言，证实其只看见一个老乡拿钢管打了刘某1身体侧面肋骨位置，其他人有无动手没有看清等情况；6、证人张某2、孙某证言，证实其与姓刘的老乡一起吃夜宵，该老乡中途离开并叫了两个老乡一起回来，之后看见姓刘的老乡和翟某打了起来，张某1和姓刘的带来的两个老乡发生拉扯等情况；7、证人张某1证言，证实案发当晚其帮忙劝架，并看见翟某拿钢管打伤一起吃夜宵的男子的情况；8、证人高某2证言，证实案发当晚，“张可”等四人在其夜宵摊吃夜宵，之后一男子来买炒面，“张可”那桌的人让这个男子一起吃夜宵，之后一个胖子拿了钢管过来问是谁刺激了买炒面的男子，但不知为什么那个胖子又将钢管扔回电瓶车上，过了一会，其看见“张可”那桌的一个男子用钢管打了买炒面的男子，当时双方其他人去拉架了等情况；9、证人朱某,4证言，证实案发当晚，其知道刘某1被打之后去找张某2、张某1和“培培”，但是三人均不承认打人，说是另外一个人拿钢管打的，之后其听说刘某1人不行了就觉得事情严重不管了等情况；10、证人王某,4证言，证实案发当晚大概四、五人在其超市旁边打架，具体没看清的情况；11、辨认笔录及照片，证实经辨认，刘某1对张某1、张某2、孙某予以确认；刘某3确认翟某系打刘某1的男子；刘某5确认翟某系打刘某1的男子，张某1系打其的男子；刘某2确认张某1系打刘某3并踢自己的男子；刘某6确认张某1、张某2系对方的人，张某1有无打人没看见，孙某系与其抢钢管的人，翟某系拿钢管打伤刘某1的人；高某2确认张某2系其所称“张可”，刘某2系拿钢管挑事的人，刘某1系被打男子；12、现场勘验检查笔录及照片，证实公安机关对案发现场的勘查情况；13、法医学人体损伤程度鉴定书，证实刘某1为脾破裂伴腹腔出血，左侧多发肋骨骨折，损伤程度为重伤二级；14、刑事判决书、释放证明，证实被告人翟某的前科情况；15、被告人翟某的供述与辩解在案。
关于辩护人提出的无法排除其他人致伤刘某1的可能，尚无充分证据证实刘某1的重伤系被告人翟某造成的辩护意见，本院认为，根据在案证据，他人致伤刘某1的证据尚不充分，但被告人翟某致伤刘某1的事实有证人刘某3、刘某6、高某2等人证言、辨认笔录及照片等证据证实，足以认定，辩护人就此所提不予采纳；关于辩护人提出的被告人翟某属于正当防卫，即使不能认定正当防卫，也应当充分注意刘某1等人存在过错的辩护意见，根据在案证据，双方均有故意伤害的主观故意，不属于正当防卫，被告人翟某对本案事态扩大、危害后果形成负有不可推卸的责任，但被害人对矛盾激化起着一定作用，在量刑时予以考虑；辩护人所提其余辩护意见中合理部分，量刑时予以考虑。
关于被告人翟某针对附带民事诉讼提出的张某1应与其共同承担赔偿责任的意见缺乏依据，不予采纳；关于被告人翟某提出的残疾赔偿金有点高的意见，被害人刘某1关于残疾赔偿金计算有据，被告人就此所提不予采纳。
综上，本案事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，被告人翟某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人翟某系累犯，依法予以从重处罚；被告人翟某如实供述基本犯罪事实，依法予以从轻处罚；被害人对矛盾激化起着一定作用，对被告人翟某酌情从轻处罚，并酌情减轻其民事赔偿责任。被告人翟某在承担刑事责任的同时，依法应对被害人受伤致残造成的损失承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人提出的要求被告人赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求无法律依据，不予支持；附带民事诉讼原告人提出的要求被告人赔偿医疗费、转院救护车费用、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费、交通费等合理损失的诉讼请求，于法有据，本院予以支持；依据本案的事实和情节，责令被告人翟某赔偿附带民事诉讼原告人经济损失的90%。据此，本院为维护社会秩序，保护公民人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人翟某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2021年3月20日止）。
二、被告人翟某赔偿附带民事诉讼原告人刘某1319189.9元，于判决生效后一个月内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回附带民事诉讼原告人刘某1其余诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向嘉兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，并按对方当事人的人数提出上诉状副本。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审 判 长 徐陈燕
人民 陪 审员 莫丽芬
人民 陪 审员 姚志霞
二〇一七年六月二十九日
（代）书记员 唐丰燕