新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新02民初19号原告：新疆城建（集团）股份有限公司，住所地乌鲁木齐市水磨沟区南湖路133号城建大厦1栋22号。统一社会信用代码×××。法定代表人：刘军，该公司董事长。委托诉讼代理人：安详，新疆西域律师事务所律师。被告：克拉玛依富士德房地产开发有限公司，住所地克拉玛依市胜利路44-6号（南苑小区43号）。统一社会信用代码×××。法定代表人：韩宝雁，该公司经理。原告新疆城建（集团）股份有限公司（以下简称城建公司）与被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司（以下简称富士德公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告城建公司之委托诉讼代理人安详，被告富士德公司之法定代表人韩宝雁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告城建公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令解除原告城建公司与被告富士德公司于2015年6月10日签订的《建设工程施工合同》；2.被告富士德公司支付原告城建公司前期工程款25000000元；3.被告富士德公司支付违约滞纳金1306499元（自2016年12月20日起至起诉之日）；4.被告富士德公司支付其他损失247500元；5.案件受理费由被告富士德公司负担。事实与理由：2015年6月10日，原告城建公司与被告富士德公司签订《建设工程施工合同》，约定被告富士德公司将其建设的”First（富士德）广场”工程发包给原告城建公司施工。按照合同约定，被告富士德公司应当按期支付工程进度款。自原告城建公司施工至今，被告富士德公司未支付任何款项。经原告城建公司多次催促，被告富士德公司出具承诺书，承诺于2016年12月20日前支付原告城建公司工程进度款25000000元。但被告富士德公司至今未付。被告富士德公司的行为已构成根本违约，致使原告城建公司无法实现合同根本目的，故原告城建公司诉至法院。被告富士德公司答辩称，1.涉案工程不符合竣工验收条件，原告城建公司主张的解除合同的条件不成就；2.合同签订后，工程价款一直由被告富士德公司垫付。2016年年底支付农民工工资时确实签订了付款计划，但已实际支付农民工工资1700余万，故不存在欠款行为。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告城建公司向本院提交：第一组证据：《建设工程施工合同》、2016年1月4日情况说明、2016年4月5日承诺书、2016年10月19日承诺书。拟证实被告富士德公司未按期支付工程款已构成违约，原告城建公司有权解除合同。被告富士德公司经质证，对上述证据真实性均予以认可。第二组证据：《克拉玛依FIRST广场水电暖安装建设工程施工合同》《木材购销合同书》《塔吊工劳务合同》2份、《建筑施工物资租赁合同》2份、《工业品买卖合同》《承揽加�合同》《克拉玛依FIRST广场钢结构制作安装建设工程施工合同》《木板购销合同书》《商品混凝土购销合同》。拟证实原告城建公司为履行合同，与第三方签订专业工程分包、劳务分包、加工承揽、材料采购、设备租赁等合同并实际履行。被告富士德公司经质证，对上述合同真实性认可，关联性不认可。第三组证据：克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初569号民事调解书、克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初1504号民事调解书，克拉玛依市克拉玛依区人民法院（2016）新0203民初1585号案传票、民事诉状。拟证实原告城建公司系实际履行涉案合同的主体，系工程施工各项支出的债务主体，因此是施工合同工程款的权利主体。被告富士德公司经质证，对以上证据真实性认可，对关联性不予认可。被告富士德公司为证实其主张，向本院提交：被告富士德公司为原告城建公司垫付资金合同及支付情况表，拟证实其已欠付工程款，不存在欠付工程款的事实。原告城建公司经质证，对被告富士德公司提交的合同中与原告城建公司举证的第二组证据一致的部分予以认可，对其他合同及款项支付情况的真实性、合法性、关联性均不予认可。结合原告城建公司与被告富士德公司的举证质证意见，对双方当事人出示的证据，本院认定如下：原告城建公司提交的《建设工程施工合同》、2016年1月4日情况说明、2016年4月5日承诺书、2016年10月19日承诺书，被告富士德公司对真实性不持异议，且以上证据系双方就涉案工程施工、履行的直接证据，故本院依法予以确认。对原告城建公司及被告富士德公司提交的其他证据，系与第三�签订合同及合同的履行，与本案审理的双方《建设工程施工合同》的履行无关联性，本院依法不予采信。根据以上证据，结合当事人的陈述与辩解，本院认定事实如下：2015年6月10日，原告城建公司与被告富士德公司签订《建设工程施工合同》，约定由原告城建公司承包被告富士德公司开发建设的克拉玛依First广场。工程内容：克拉玛依Frist广场施工设计图纸范围内内容（负一层及一层局部主体，燃气、电梯、玻璃幕墙、弱电及高压配电的设备采购等专业分包不在本合同范围内，由发包人另行招标完成。另钢材由发包人提供）。工程承包内容：包工包料。签约合同价为：暂定价人民币（大写）陆仟柒佰万元（￥67000000.00元）。第二部分通用合同条款16.1.1发包人违约的情形在合同履行过程中发生的下列情形，属于发包人违约：（1）因发包人原因未能在计划开工日期前7天内下达开工通知的；（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的；（3）发包人违反第10.1款（变更的范围）第（2）项约定，自行实施被取消的工作或转由他人实施的；（4）发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定，或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的；（5）因发包人违反合同约定造成暂停施工的；（6）发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承办人无法复工的；（7）发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的；（8）发包人未能按照合同约定履行其他义务的。发包人发生除本项第（7）目以外的违约情况时，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为。发包人收到承包人通知后28天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人。16.1.3因发包人违约解除合同除专用合同条款另有约定外，承包人按第16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，或出现第16.1.1项（发包人违约的情形）第7目约定的违约情况，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。第三部分专用合同条款16.1.2发包人违约的责任发包人违约责任的承担方式和计算方法：（2）因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任：除执行通用条款本条款外，每逾期一天发包人应按约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息。16.1.3因发包人违约解除合同承办人按16.1.1项（发包人违约的情形）约定暂停施工满天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。合同还对其他事项进行了约定。后双方当事人因工程款支付发生争议，故诉至法院。另查明，2016年1月4日，被告富士德公司出具情况说明，载明：”2016年1月底之前我公司（被告富士德公司）拟向贵公司（原告城建公司）支付款项600万元工程款（大写：陆百万元整），用于贵公司支付材料费5340546元，管理人员工资约20万元，另外上交贵公司管理费5.4%约32万元。若以上事项由此产生的一切纠纷全由我公司承担，与贵公司无任何关系。”被告富士德公司到期未付，又于2016年4月5日出具承诺书，载明：”我单位（被告富士德公司）将于2016年6月18日前向贵公司（原告城建公司）支付银行存款1000万元，用于支付材料款534.0546万元，管理人员工资（具体以实际为准），工程管理费300万元。若未按期支付而产生的一切纠纷都由我公司承担，与贵公司无关，特此承诺。”被告富士德公司到期后仍未支付，2016年10月19日，其又向原告城建公司出具承诺书，”我公司郑重承诺于2016年12月20日以银行存款方式向贵公司支付2500万元，用于支付以下费用：（1）贵公司2015年底材料款挂账金额535万元，（2）管理人员2014.8-2016.12月工资16*5*1=90万元，（3）6000万元工程税金管理费6000*5.4%=324万元，（4）案款500万元，（5）工程款1000万元，合计2500万元。若违反此约定，由此产生的一切经济纠纷和法律、税务风险都由我公司承担，和新疆城建（集团）股份有限公司无关。”本院认为，依法成立的合同受法律保护，双方当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务。原告城建公司作为涉案工程承包人，与被告富士德公司签订《建设工程施工合同》，该合同内容不违反法律规定，本院依法予以确认。本案的争议焦点为：1、涉案《建设工程施工合同》是否符合解除条件；2、被告富士德公司是否应当支付原告城建公司工程款25000000元、滞纳金1306499元、其他损失247500元。一、涉案《建设工程施工合同》是否符合解除条件。《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。涉案《建设工程施工合同》约定，发包人明确表示或者以其行为表明不履行�同主要义务的，承包人有权解除合同。被告富士德公司作为涉案工程发包人，根据双方《建设工程施工合同》约定，应当履行的合同主要义务系支付工程款。其于2016年1月4日、2016年4月5日、2016年10月19日三次出具承诺，确认向原告城建公司支付工程款，被告富士德公司主张其代原告城建公司已支付工程款近亿元，但其提交的证据均系向第三方付款的凭证。本院经审核被告富士德公司提交的付款凭证，2016年10月19日被告富士德公司出具承诺书后，虽以代原告城建公司支付劳务费的形式向案外人陕西文通劳务公司多次支付劳务费，但未提交证据证实陕西文通劳务公司与原告城建公司的关系，且原告城建公司对此亦不予认可，故被告富士德公司的辩解意见本院依法不予采信。被告富士德公司以其行为表明不履行合同主要义务，原告城建公司作为涉案工程承包人，通过向法�提起诉讼请求解除双方签订的《建设工程施工合同》，符合合同约定及法律规定，本院依法予以支持。二、被告富士德公司是否应当支付原告城建公司工程款25000000元、滞纳金1306499元、其他损失247500元。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。涉案《建设工程施工合同》已经解除，被告富士德公司亦通过承诺书的形式确认原告城建公司施工工程量及应付工程款的情况，可以确认原告城建公司在涉案工程中实际进行施工，本院依据原告城建公司完成工程量情况、被告富士德公司承诺书内容，依法确认被告富士德公司应当支付原告城建公司工程款25000000元。《建设工程施工合同》专�条款第16.1.2第（2）项约定，发包人逾期付款的，应按约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息，故原告城建公司主张被告富士德公司应支付其滞纳金，实际系对被告富士德公司违约责任的主张，被告富士德公司逾期支付工程款，应当承担违约责任。对违约金的数额，本院认为，应当以双方确认的欠付工程款数额为基数，按中国人民银行公布的同期贷款利率，自被告富士德公司确认给付的2016年12月20日起，计算至原告城建公司主张的本案起诉之日2017年7月6日，故本院依法确认被告富士德公司应当向原告城建公司支付违约金589931.51元（25000000元×4.35%÷365天×198天）。对原告城建公司主张超出的部分，本院依法不予支持。关于其他损失247500元，原告城建公司未提交证据证实其他损失情况，亦无证据证实该损失已实际产生，故对该诉讼主张，本院依�不予支持。综上，原告城建公司的诉讼请求部分成立，对成立部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、九十六条第一款、第九十七条、第一百一十四条、第二百九十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告新疆城建（集团）股份有限公司与被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司于2015年6月10日签订的《建设工程施工合同》于本判决生效之日起解除；二、被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告新疆城建（集团）股份有限公司工程款25000000元、违约金589931.51元，以上合计25589931.51元；三、驳回原告新疆城建（集团）股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费174569.99元，由原告新疆城建（集团）股份有限公司负担6337.92元，被告克拉玛依富士德房地产开发有限公司负担168232.07元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  乔汇涛代理审判员  吴 婷人民陪审员  徐新华二〇一七年十二月二十日书 记 员  郭 骁