上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初23199号
原告：李秀会，男，1965年2月2日出生，汉族，户籍地河南省。
委托诉讼代理人：尚德排，上海卓嘉律师事务所律师。
被告：上海精成餐饮有限公司，住所地上海市徐汇区。
法定代表人：何征，职务不详。
原告李秀会与被告上海精成餐饮有限公司(以下简称精成公司)健康权纠纷一案，本院于2017年9月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李秀会的委托诉讼代理人尚德排到庭参加诉讼，被告精成公司经本院传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
李秀会向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费1,773.80元、营养费1,200元、残疾赔偿金105,924元、误工费14,000元、护理费3,000元、交通费500元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元、律师费3,000元；2.本案诉讼费由被告负担。事实和理由：原告2015年3月起在本市打浦路“金玉兰和记小菜店”工作，至2016年3月因家中有事而辞职。2016年4月23日经朋友介绍再至位于本市徐汇区南丹东路XXX号4楼的“新东亚和记小菜店”工作，从事传菜和杂物。2016年4月24日16时许，原告工作期间，因店内地面刚拖过较湿滑而不慎摔倒受伤，致原告右髌骨粉碎性骨折。由于原告自身无经济能力，被告方又拒绝支付原告手术治疗费用，为此原告只能保守治疗。原告曾以上海和记餐饮管理有限公司为被申请人向劳动仲裁部门提起劳动仲裁，期间被告作为第三人参加仲裁，原告方知晓其为“新东亚和记小菜店”的经营主体。在仲裁案件中上海和记餐饮管理有限公司、被告均否认与原告成立劳动关系，故原告认为其与被告系雇佣关系。现经鉴定，原告伤势构成XXX伤残，伤后并需相应休息、营养及护理。为此诉至法院要求被告承担雇主赔偿责任。
精成公司未答辩。
本院经审理认定事实如下：原告于2016年4月23日至被告精成公司经营的“新东亚和记小菜店”从事勤杂工工作，次日16时许被告门店内进行卫生保洁，原告经过拖地处时不慎摔倒受伤。后门店工作人员陪同原告至上海中医药大学附属龙华医院就诊，诊断为右髌骨骨折，后予石膏及外固定支具治疗。同年5月3日、5月26日、6月1日、6月30日、7月14日、8月1日、9月1日，原告又至该院复诊。上述治疗期间，原告支出包括医疗辅助器具等在内的医疗费用1,773.72元。
2016年12月26日经本院委托，上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见书，评定原告右髌骨粉碎性骨折构成XXX伤残。酌情给予休息期120天、营养期30天、护理期60天。为此鉴定原告支出鉴定费1,950元。
2017年4月，原告以上海和记餐饮管理有限公司为被申请人向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求确认与该被申请人存在劳动关系，并追加了本案被告精成公司作为第三人参加仲裁。仲裁期间，上海和记餐饮管理有限公司辩称“新东亚和记小菜店”为精成公司所在地，其与原告之间不存在劳动关系；精成公司则辩称，原告作为勤杂工确实于2016年4月24日下午在其处提供了半天劳动，但原告与精成公司、上海和记餐饮管理有限公司都不存在劳动关系。同年6月，上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会出具裁决书，认定原告与上海和记餐饮管理有限公司在2016年4月23日至24日期间存在劳动关系依据不足，不予支持。为此，原告再诉至本院要求精成公司承担雇主责任。
本案审理中，经查原告于2013年3月曾因右胫骨平台骨折而接受过内固定手术治疗，与本案其主张的伤势存在关联，为此本院委托上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所进行了损害关联性法医临床鉴定。上海旭正医学科技有限公司司法鉴定所经鉴定，于2018年1月9日出具鉴定意见，认为被鉴定人李秀会既往于2013年3月28日外伤致“右胫骨平台粉碎性骨折，右膝前交叉韧带损伤”，临床行“右侧胫骨平台粉碎性骨折切开复位内固定术、右膝前交叉韧带损伤修复术、石膏外固定术”、“内固定取出术”治疗，本次于2016年4月24日外伤致右髌骨骨折，临床诊断为“右膝外伤，右髌骨骨折，胫骨平台骨折后改变”，现临床治疗终结，体检见右膝关节伸屈活动功能障碍，综合评定髌骨骨折与右膝关节伸直功能障碍存在直接因果关系，同时与右膝关节屈曲功能障碍亦存在次要因果关系，拟参与度为30%-40%为宜。为此鉴定，原告支出鉴定费2,000元。
根据原告提供的其中国建设银行股份有限公司上海市分行银行卡2015年8月至2016年8月交易明细显示，其分别于2015年8月14日、9月15日、10月15日、11月16日、12月15日、2016年1月15日、2月15日、3月15日、4月15日从同一账户收入工资2,709.50元、2,825元、3,006.52元、4,627.32元、3,483.82元、6,513.55元、3,699.05元、4,490.05元、3,435.20元。
根据原告提供的参保个人城镇基本养老保险缴费情况表反映，其于2015年4月至2016年1月由上海星成餐饮有限公司缴纳本市城镇基本养老保险，于2016年4月至8月由精成公司缴纳本市城镇基本养老保险。被告精成公司与上海星成餐饮有限公司、上海和记餐饮管理有限公司法定代表人同一，系关联公司。
原告为委托律师代理本案诉讼，支出律师费3,090元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在雇佣活动中受到损害的，雇主应承担赔偿责任，虽然雇主责任适用无过错归责原则，但雇员自身有过错的，亦应适用过失相抵原则减轻雇主的赔偿责任。本案被告精成公司在劳动争议仲裁时确认与原告存在劳务关系但否认双方系劳动关系，故原告主张与被告系雇员、雇主关系，本院予以认定，现原告在被告处受雇工作期间受伤，被告作为雇主应依法承担赔偿责任。本案事发于被告餐厅正常经营间隙的保洁时间，原告因走过拖地处而不慎摔倒，其自身未尽到注意义务是造成人身伤害的原因，对此原告存在过错，故应适用过失相抵原则减轻被告责任，被告具体赔偿责任比例，本院根据事发情况酌定为60%，其中因经鉴定原告构成伤残等级与其相近部位的旧伤存在因果关系，故根据鉴定意见及被告责任比例，原告主张的伤残赔偿金及相应精神损失，本院酌定由被告按21%比例赔偿。
关于原告主张的具体损失：医疗费用凭据确认为1,773.72元；营养费、护理费，有在案鉴定意见为证，且原告主张数额合理，本院分别确认为1,200元及3,000元；误工费，本院根据原告事发前的收入情况及在案鉴定意见，酌定为13,600元；交通费，本院酌情支持300元；鉴定费，凭据确认为3,950元。上述原告损失合计23,823.72元，由被告赔偿60%计14,294.20元。残疾赔偿金，原告主张数额符合法律规定，确认为105,924元，精神损害抚慰金，依法认定为5,000元，两项合计110,924元，由被告赔偿21%计23,294元。律师费，根据本案纠纷情况，支持3,000元由被告赔偿。综上，被告共计应赔偿原告40,588.20元。
被告精成公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃相应诉讼权利。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
上海精成餐饮有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿李秀会40,588.20元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,026元,减半收取计1,513元(原告已预缴)，由李秀会负担1,106元，上海精成餐饮有限公司负担407元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈强
二〇一八年四月十日
书记员 谢颖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。