上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2017）沪0117民初10917号原告：王洁龙，男，1988年10月6日生，汉族，住广东省普宁市。委托诉讼代理人：李祥美，上海一凡律师事务所律师。委托诉讼代理人：苟丽琦，上海一凡律师事务所律师。被告：上海松利企业管理有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：王某，总经理。委托诉讼代理人：王建军，男。被告：宋文瑛，男，1979年10月25日生，汉族，住江西省鹰潭市。原告王洁龙与被告上海松利企业管理有限公司(以下简称“松利公司”)、宋文瑛挂靠经营合同纠纷一案，本院于2017年7月5日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员张波独任审判，并于2017年8月18日、10月17日两次公开开庭进行审理。原告王洁龙的委托诉讼代理人李祥美、被告宋文瑛两次到庭参加庭审，原告王洁龙的委托诉讼代理人苟丽琦、被告松利公司的法定代表人王某及其委托诉讼代理人王建军到庭参加第一次庭审。审理中，被告松利公司提出反诉，本院依法予以受理，被告松利公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院裁定本案反诉部分按被告松利公司撤诉处理。本案现已审理终结。原告王洁龙向本院提出诉讼请求：两被告退还原告承包经营费人民币125,000元(以下币种同)。审理中，原告增加诉讼请求：1.确认原告和两被告签订的《365社区便利亭加盟承包经营协议》于2017年3月28日解除；2.两被告赔偿原告律师费损失14,000元。事实与理由：2015年12月，原告和两被告签订《365社区便利亭加盟承包经营协议》一份，约定原告承包经营位于上海市九亭镇九久青年城小区西面的便民亭，协议期限截止2019年8月11日，同时约定因政府原因导致便利亭被撤离的，费用按照已履行经营的月份每月1,000元计算，余额退还原告。协议约定原告向两被告交付承包经营费80,000元外，两被告又以便民亭面积大于其他同类亭子为由，向原告额外收取60,000元作为扩建打点费。2017年3月底，因九亭镇政府环境整改，原告承包的便民亭被政府撤离。后原告要求两被告按约退还承包经营费余款，但两被告拒不履行还款义务。原告多次向两被告催款未果，故诉至法院。被告松利公司辩称：不同意原告的诉讼请求。1.原、被告之间签订的协议合法有效，便民亭被拆除是因为原告违反协议约定，与案外人合作跨店经营夜排档，造成便民亭周围环境脏乱差，引起居民投诉，经过小区物业公司多次告知无果而被政府相关部门拆除。2.原、被告之间没有任何账目上的资金往来。3.被告的设备仍在原告处未取回，原告违反协议，被告有权扣除设备保证金10,000元。被告宋文瑛辩称：不同意原告的诉讼请求。1.2014年，被告承包经营了上述系争便民亭，2015年12月，原、被告达成协议，被告将便民亭的承包经营权转让给原告，原告支付了140,000元转让费，该笔费用包括至2019年8月11日的租金、设备保证金、便民亭内的物品等。被告将便民亭转让后，便民亭的经营盈亏与被告无关，因政府环境改造而带来的搬离风险业与被告无关。2.原、被告之间是便民亭的经营转让关系，原告和被告松利公司是加盟承包关系，便民亭因政府原因不能经营的风险与被告无关。经审理查明，2014年8月12日，原告(乙方)和两被告(甲方)签订《365社区便利亭加盟承包经营协议》一份，约定原告承包经营位于上海市九亭镇青年城西面的便民亭，经营期限为五年，自2014年8月12日起至2019年8月11日止。协议第五条约定，在签订本加盟承包经营协议时，原告向被告交付加盟承包经营费80,000元。第七条约定，被告提供营运所需物品：K820型缴费POS、空调、冷藏柜等经营有关的物品配置(见协议备注物品清单)。原告缴纳的设备保证金10,000元，在加盟承包协议履行结束时与被告结算后，由被告退还原告。第十一条第六款约定，原告不得将加盟承包的“365社区便民亭”经营权转租他人。第十五条约定，本协议到期解除后，被告退还原告设备保证金时间为30天。第十六条约定，应政府部门原因，造成便利亭搬离，双方都不承担违约赔偿责任。原告加盟费按已履行经营的月份计算，每月为1,000元，加盟费余额退还，原告与被告办理中止协议手续(如因原告私自进货，居民投诉造成政府部门干涉处罚便利亭搬迁，原告承诺赔偿被告30,000元)。协议备注内容为：“本人已看过此协议，确认无误加盟期限为伍年，2014.8.12至2019.8.11，中途不退亭王洁龙”。甲方落款处有被告松利公司的印章及其法定代表人王某的签字和被告宋文瑛的签字，乙方落款处有原告王洁龙的签字。2015年12月4日、12月18日，原告向被告宋文瑛转账支付140,000元。另查明，2017年3月24日，上海市松江区九亭镇人民政府出具《责令限期拆除违法建筑决定书》一份，载明当事人为原告王洁龙，内容为：经查，你在青年城西面擅自搭建建筑物、构筑物的行为，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条的规定，依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条和《上海市拆除违法建筑若干规定》第二十四条的规定，本机关责令你于2017年4月5日16时前自行拆除上述违法建筑。逾期不拆除的，本机关将依法强制拆除。同年3月27日，便利亭被拆除。2017年8月29日，上海市松江区九亭镇依法用地检查办公室出具《证明》一份，载明“兹证明九亭镇九久青年城西侧365社区便利亭与辖区居委相关合同已经到期且未进行续签，为配合环境综合整治，故统一对类似已到期的亭子进行吊离，今后不再予以设置”。以上事实，由原、被告提供的《365社区便利亭加盟承包经营协议》、《责令限期拆除违法建筑决定书》、照片、转账凭证、《证明》等证据及双方当事人陈述等在案予以佐证，本院依法确认。本院认为，原告和两被告之间的挂靠经营关系依法成立，合法有效，双方均应按照协议履行各自的义务。虽然承包经营协议抬头甲方为被告松利公司，但协议落款甲方处有被告松利公司印章、被告宋文瑛及案外人王某的签字，本院注意到，王某系被告松利公司的法定代表人，原告在本案中并未向其主张权利，同时，被告宋文瑛既在协议上签字，又实际收取了原告交付的款项，故本案的协议相对方应为原告和两被告。被告宋文瑛辩称其非协议相对方的辩称意见，本院不予采信。在合同履行过程中，当事人协商一致可解除合同，也可在合同中约定解除合同的条件，条件成就合同即解除。再或，特定情形发生时，当事人也可主张解除。现原告要求确认双方的协议已解除，因双方未协商过解除，亦不符合协议中约定解除条件，故原告的主张成立与否在于法律规定的特定情形是否发生，在本案中，即指原告是否可以实现合同目的。根据上海市松江区九亭镇人民政府出具的《责令限期拆除违法建筑决定书》，系争便民亭属于擅自搭建的建筑物、构筑物的违法建筑，并于2017年3月27日被拆除，故原告签订协议的目的已无法实现，本院确认原告和两被告签订的《365社区便利亭加盟承包经营协议》于2017年3月28日解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。根据协议第十六条约定，因政府部门原因造成便民亭搬离的，双方都不承担违约赔偿责任，加盟费按照原告已履行经营的月份计算，余额退还原告。虽然原告实际向被告宋文瑛支付款项140,000元，但协议约定加盟承包经营费仅为80,000元，至于原告认为其他60,000元的性质也应为加盟承包经营费，但原告对此未提供相应证据予以佐证，故原告的该节意见本院不予采信。同时，被告松利公司辩称原告违约擅自与他人经营夜排档，引起居民投诉导致便民亭被拆除，但被告对此未提供证据，举证不能的法律后果由被告自行承担，故被告松利公司的该节辩称意见，本院亦不予采信。原告自认经营期限自2015年12月18日至2017年3月24日止，共计15个月，按照协议约定的每月1,000元的标准计算，余额65,000元两被告应退还原告。同时，因便民亭内的物品被案外人搬离保管，关于原告认为存在的设备保证金10,000元，原告另案主张，系其自行处分其民事权利，本院予以确认。至于原告主张的律师费损失，双方在协议中并未进行约定，原告主张该笔损失没有事实依据和法律依据，本院对此不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告王洁龙和被告上海松利企业管理有限公司、宋文瑛签订的《365社区便利亭加盟承包经营协议》于2017年3月28日解除；二、被告上海松利企业管理有限公司、宋文瑛于本判决生效之日起十日内退还原告王洁龙承包经营费人民币65,000元；三、驳回原告王洁龙的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2,950元，减半收取人民币1,475元，由原告王洁龙负担人民币722.50元(已付)，被告上海松利企业管理有限公司、宋文瑛负担人民币752.50元(于本判决生效之日起七日内交付本院)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 波二〇一七年十二月四日书记员 宋珣渊附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。