江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）苏中民终字第04019号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司，住所地江苏省无锡市江阴市延陵路494号401-425室、402-424室。
负责人俞强，总经理。
委托代理人吴斌。
被上诉人（原审原告）陶建明。
委托代理人黄春中，江苏国之泰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄国明。
被上诉人（原审被告）徐红燕。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省张家港市人民法院（2014）张开民初字第0365号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年10月30日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年11月19日10时30分左右，陶建明驾驶电瓶三轮车沿张家港市经济开发区东南大道西侧非机动车道由南向北行驶至东南大道勤星路口避让沿东南大道西侧机动车道由北向南右转弯往西黄国明驾驶的苏E×××××轻型普通货车（所有人系徐红燕）时，电瓶三轮车翻车，造成陶建明受伤，电瓶三轮车损坏。张家港市公安局交通巡逻警察大队根据其掌握的证据，无法认定事故责任，根据《道路交通交通事故处理程序规定》第五十条之规定，出具《道路交通事故证明》。
上述事实，有张家港市公安局交通巡逻警察大队张公交郊证字（2012）第0022号道路交通事故证明书及庭审笔录等证据予以证实。陶建明受伤后，被送往张家港澳洋医院抢救治疗，共产生医药费35288.1元，其中医药费前期27472.73元，经原审法院调解，由人寿保险江阴公司在交强险医疗损失赔偿部分先行赔付10000元，由黄国明、徐红燕先支付17472.73元，均已经履行完毕。
2014年3月18日，张家港市中医医院司法鉴定所对陶建明的伤残程度、误工时限、营养时限、护理时限及护理人数进行了鉴定。2014年4月10日该所出具了司法鉴定意见书，其结论为：1、被鉴定人陶建明的损伤未达到伤残范围；2、建议被鉴定人陶建明的误工时限为210日，营养时限为60日，护理时限为住院期间一人护理，出院后90日内一人护理。
上述事实，有病历、医药费收据、（2013）张开民初字第0093号民事调解书、司法鉴定意见书及庭审笔录等证据予以证实。另查明，黄国明驾驶的苏E×××××轻型普通货车车辆登记所有人为徐红燕。该车在中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司（以下简称人寿保险江阴公司）投保有机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险，商业第三者责任险限额为10万元，没有投保不计免赔条款，本起事故发生在保险期间内。
上述事实，有机动车行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车商业保险单及审笔录等证据予以证实。
在庭审中，人寿保险江阴公司提出苏E×××××轻型普通货车商业三者险没有投保不计免陪，如果黄国明承担事故次要责任，商业三者险应扣除5%、同等责任扣除10%，主要责任扣除15%，全部责任扣除20%；本案中交警部门未能认定事故责任，其认为商业三者险应按照50%的比例进行赔付。黄国明、徐红燕表示确实没有投保不计免赔，愿意按照保险公司的意见作相应的扣除。
原审原告陶建明的诉讼请求为：要求三被告赔付医药费7815元、住院伙食补助费414元、营养费900元、护理费5650元、误工费10710元、交通费500元、鉴定费2510元；诉讼费由被告承担。
原审法院认为，对于陶建明主张的赔偿项目及费用，质证及认证意见如下：
1、误工费
陶建明主张按照1530元／月计算7个月，主张10710元。黄国明、徐红燕没有异议，人寿保险江阴公司认为没有提供误工费的证据材料不予认可。
原审法院认为：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，陶建明未能举证就误工费提供相应的证据证实，考虑到其尚未达到退休年龄，可酌情按照2013年度江苏省最低工资标准1530元／月计算，结合鉴定意见中确定的误工时限210天，认定误工费10710元。
2、陶建明交通费主张500元，未能举证。黄国明、徐红燕没有异议，人寿保险江阴公司认为没有提供交通费的证据材料不予认可。
原审法院认为：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本案中陶建明虽未能提供相应的交通费发票，但交通费实际发生，结合陶建明的治疗情况，酌情认可交通费400元。
审理中，双方一致确认陶建明医药费35288.1元、住院伙食补助费414元、营养费900元、护理费5650元、鉴定费2520元，不违反法律规定，原审法院照准。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民生命健康权的，作为交通事故的责任人应承担受害人相应的民事责任。本案受害人陶建明在本起交通事故中受伤，其要求赔偿的请求是基于法律的规定，原审法院予以支持。张家港市公安局交通巡逻警察大队道路张公交郊证字（2012）第0022号交通事故证明书内容完整、形式合法，有相应的认定依据，并无不当之处，原审法院对该认定书的内容予以采纳。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。本起事故中，交警部门根据其掌握的证据，无法认定事故责任，根据上述《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款的规定，结合陶建明在本起事故中存在逆向行驶的违法行为，原审法院酌情认定黄国明承担事故的主要责任，陶建明承担事故的次要责任。陶建明驾驶非机动车，黄国明驾驶机动车，故超过交强险部分，依法由黄国明承担80%的赔偿责任。本起事故发生在机动车与非机动车之间，肇事车辆在人寿保险江阴公司投保有机动车交通事故责任强制保险，人寿保险江阴公司应在机动车交通事故责任强制保险分项项目限额范围内直接对受害人进行赔付。不足的部分，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，承保商业第三者责任险的保险公司应根据保险合同的约定对苏E×××××轻型普通货车在投保限额内予以赔偿，仍有不足的，由黄国明、徐红燕按照利益共享、风险共担的原则继续赔偿。黄国明、徐红燕与人寿保险江阴公司就商业三者险未投保不计免赔予以减扣的意见一致，不违反法律规定，原审法院照准。因黄国明承担事故的主要责任，故商业三者险部分可减扣15%。黄国明、徐红燕，人寿保险江阴公司先行垫付的款项可在其赔偿款中一并抵扣。黄国明、徐红燕垫付的款项已经超过其应当赔付的部分，应返还的款项可由被告人寿保险江阴公司在赔付陶建明的款项中直接直接支付黄国明、徐红燕。
综上所述，原审法院遂依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及相关法律的规定，判决如下：中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司应赔付陶建明陶建明22584.95元，支付黄国明、徐红燕13978.08元。均限于判决生效后10日内履行。案件受理费减半收取200元，由黄国明、徐红燕负担。
上诉人人寿保险江阴公司不服原审判决，向本院提起上诉称：陶建明未提供误工费的依据，原审法院按1530元的工资标准进行判决不当；上诉人不应承担超出国家基本医疗保险标准的医疗费用；陶建明驾驶的电动三轮车应为机动车，原审法院认定为非机动车不当。故请求撤销原判，依法改判。
被上诉人陶建明答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人黄国明答辩称：对上诉人的上诉理由没有意见。
被上诉人徐红燕未作答辩。
二审中，黄国明表示，针对原审法院（2013）张开民初字第0093号民事调解书，其尚有4472.73元未支付陶建明。
本院查明的其他事实与原审查明的事实相一致。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。陶建明在本案事故发生时未达到法定退休年龄，应视为其具有劳动能力。陶建明虽未提供其误工费的依据，但根据最高人民法院相关司法解释的规定，其误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。现陶建明主张按江苏省最低工资标准1530元计算其误工费，并不超出法律规定的范围，故原审法院对陶建明误工费的认定并无不妥。对于陶建明的医疗费用，陶建明受伤后入院治疗，其作为受害者并无能力区分医保用药和非医保用药，在上诉人未提供相反依据的前提下，所花医疗费用均应视为医院为治疗陶建明伤情所必需发生的费用，且上诉人在一审时对陶建明的医疗费用并无异议。上诉人认为陶建明所驾驶的电动三轮车应为机动车，但未提供任何依据予以证实。综上，上诉人的上诉理由依据不足，不能成立，本院不予支持，原审判决并无不当，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司江阴市支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾平
审 判 员 孙毅
代理审判员 赵东
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 闻艺