吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终5676号
上诉人（原审被告）：安华农业保险股份有限公司长春市德惠支公司，住所地：吉林省德惠市西十道街检察院旁。
负责人：王铁柱，总经理。
委托诉讼代理人：刘惠东，男，1970年11月3日生,汉族，住长春市南关区万晟现代城2栋1916室，系公司职员。
被上诉人（原审原告）：张桂珊，住吉林省德惠市。
被上诉人（原审被告）：德惠市瑞祥公共交通有限责任公司，住所地：吉林省德惠市经济开发区园区内。
法定代表人：张劲岩，董事长。
上诉人安华农业保险股份有限公司长春市德惠市支公司（以下简称安华保险德惠支公司）因与被上诉人张桂珊、德惠市瑞祥公共交通有限责任公司（以下简称瑞祥公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院（2017）吉0183民初4013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
安华保险德惠支公司上诉请求：改判上诉人不承担医疗费中的非医保用药部分1709.61元，营养费3200元，共计4909.61元；2.上诉费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清，证据不足。上诉人对于本次交通事故的经过及责任划分均无异议。根据保险合同约定，对于因交通事故受伤人员的医疗费，应当根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准进行核定。对于不属于医保用药的费用，上诉人不应承担赔偿责任。对于营养费部分，上诉人认为对于被上诉人张桂珊主张的营养费是否应当予以支持，因其对于营养费部分并未提出司法鉴定，因此不宜以其住院天数确定营养费的赔偿标准，并且其也未提出司法鉴定，因此，上诉人认为对于营养费部分不应赔偿。
张桂珊提交书面答辩状辩称，一、保险公司没有证据证明就免责条款向投保人进行了提示和告知，免责条款不生效，因此不论是医保用药还是非医保用药，保险公司均应赔偿；二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，在住院病历中明确记载：需加强营养，原审法院据此判决给付营养费并无不当。
瑞祥公司提交书面答辩状辩称，一、保险公司在投保时没有给付答辩人保险条款，也没有就免责条款向保险人进行了提示及告知；二、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，张桂珊的住院病历中明确记载：需加强营养，原审人民法院根据答辩人的病情、年龄等情况判决给付答辩人营养费并无不当。
张桂珊向一审法院起诉请求：1、医疗费8548.04元；2、伙食补助费3200元；3、护理费3866.24元；4、交通费200元；5、营养费3200元；误工费7490.84元，以上各项合计26505.12元，由被告赔偿。
当事人围绕诉讼请求提提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向该院提供了如下证据：1、道路交通事故责任认定书一份，证明交通事故发生过程及责任划分情况；2、住院病历一份、出院诊断书一份、用药明细表一份、住院票据一枚、门诊票据三枚、门诊手册一份，证明原告治疗的经过及医疗费用数额，病历小结处记载卧床休息一个月，所以原告的误工费应该按照62天计算。瑞祥公司对原告提供的证据均无异议。瑞祥公司提供了保险单抄件一份，原告对该证据予以认可。
一审法院认定事实:2017年3月16日7时20分许，被告瑞祥公司雇佣的驾驶员韩朝乾驾驶×××号大型普通客车沿德惠市德通街由东向西方向行驶，行驶至惠新小区公交车站点处，停车起步时将车上乘员原告晃倒，造成原告受伤的交通事故，该事故经德惠市公安局交通警察大队认定，韩朝乾承担此事故全部责任，原告无责任。事故发生后，原告到德惠市人民医院救治，住院治疗32天。被告瑞祥公司在被告安华保险德惠支公司投保了道路旅客运输承运人责任险及不计免赔率，每人责任限额10万元，保险期间自2016年9月10日起至2017年9月9日止，事故发生在保险期间内。
一审法院认为：德惠公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书并无不当，一审法院予以采信。韩朝乾系本案被告瑞祥公司雇佣的司机，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。因×××号大型普通客车在安华保险德惠支公司投保了道路旅客运输承运人责任险及不计免赔率，对于原告主张的损失，先由保险公司在保险限额内赔偿，不足部分由被告瑞祥公司予以赔偿。经一审法院核定原告的合理损失如下：1、医疗费8548.04元，2、护理费3866.24元（120.82元*32天），3、伙食补助费3200元（100元*32天），4、营养费3200元（100元*32天），5、交通费原告未提供相应的票据，但考虑该费用应实际发生，酌定保护200元为宜，以上合计19014.28元。因误工费是对受害人因被伤害造成误工而实际减少的收入进行补偿，本案原告系退休人员，且其并未提供从事其他工作的证据，无法证明其因误工造成实际收入的减少情况，故对原告误工费的主张不予支持。被告安华保险德惠支公司经一审法院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应该视为其放弃抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安华农业保险股份有限公司长春市德惠支公司于本判决生效之日起赔偿原告各项损失19014.28元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，返还原告250元，减半收取250元，由被告安华农业保险股份有限公司长春市德惠支公司负担；邮寄费336元，返还原告112元，剩余224元，由被告安华农业保险股份有限公司长春市德惠支公司负担。
本院经二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：一、关于医疗费保护问题，安华保险德惠支公司无证据证明此次住院支出的医疗费中含有非医保用药，即使存在非医保用药也是因本次交通事故而支出的实际和合理费用，此外，安华保险德惠支公司未举证证明在保险条款中存在相应的免责条款及对免责条款尽到提示和告知义务，因此其主张不应承担医疗费中的非医保用药部分1709.61元因无事实及法律依据，本院不予支持；二、关于营养费应否予以保护问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案交通事故发生时，张桂珊66岁，根据住院病历记载其因此次交通事故造成左腕部外伤、右前臂外伤、骶尾部外伤、颈部外伤、腰部外伤，头部外伤，共计住院32天，且出院诊断记载出院后注意事项为休息卧床一个月，避免剧烈活动，加强营养，一审法院根据张桂珊的伤情、住院情况及出院诊断记载的实际情况，酌情保护营养费适当，本院不予调整。
综上所述，上诉人安华农业保险股份有限公司长春市德惠支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由上诉人安华农业保险股份有限公司长春市德惠支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 宇
代理审判员 曾范军
代理审判员 吴 丹
二〇一七年十一月十日
书 记 员 杨皓翔