湖南省吉首市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吉民初字第177号
原告吴家健
委托代理人邓辉，湘西自治州武陵法律服务所法律工作者。
被告湘西自治州东泰联合电子商务有限公司，住所地湖南省吉首市人民南路69号。
法定代表人张选，该公司经理。
委托代理人田维富，湖南广湘律师事务所律师。
被告凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司，住所地湖南省凤凰县沱江镇虹桥东路。
法定代表人张长松，系该公司董事长。
委托代理人廖文岳、
被告石明军
原告吴家健与被告湘西自治州东泰联合电子商务有限公司（以下简称东泰公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月27日受理后，依法组成合议庭审理本案。经原告吴家健申请，本院于2014年4月7日追加凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司（以下简称九品阁公司）为本案被告。本院又于2014年6月17日追加石明军为本案被告。于2014年9月11日公开开庭进行了审理，原告吴家健及其委托代理人邓辉、被告东泰公司的委托代理人田维富、被告九品阁公司的委托代理人廖文岳、被告石明军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴家健诉称，原告接受被告东泰公司临时雇佣。2013年9月20日，原告在被告承包的九品阁公司装修工程做工时从高空坠落，致头颅、胸部受伤。当天经凤凰县人民医院抢救后转院至湘西州人民医院进一步治疗。在治疗期间，被告东泰公司多次拖欠医疗费，经原告家属多次催促，被告东泰公司才支付了原告的基本医疗费。被告九品阁公司明知被告东泰公司不具备施工资质，仍将其装修工程发包给被告东泰公司，被告东泰公司又将部分工程分包给没有资质的被告石明军。三被告的行为违反法律规定，应当对原告承担连带赔偿责任。请求法院依法判决三被告连带赔偿原告误工费10431元、护理费29900元、住院伙食补助费3450元、营养费3450元、精神抚慰金10000元、残疾赔偿金127914元，被抚养人生活费15339.45元，共计200484.45元，并承担案件诉讼费用。
原告为支持其诉请，还向本院提交以下证据材料：
1、入院、出院记录及手术记录等病历资料，拟证明原告受伤治疗的事实。
2、湘西土家族苗族自治州工商行政管理局出具的企业注册登记资料，拟证明被告东泰公司没有从事装修装饰的施工资质。
3、疾病诊断证明书，拟证明原告住院治疗期间需2人陪护。
4、吉首市峒河街道办事处向阳社区居民委员会出具的证明、常住人口登记卡，拟证明被抚养人的基本情况。
5、湘西州擎天司法鉴定中心伤残程度及三期时限鉴定意见书，拟证明原告受伤致八级伤残，误工期、营养期、护理期均为自2013年9月20日至2014年1月13日。
6、司法鉴定专用收费收据，证明鉴定费为1800元。
被告东泰公司的质证意见为：对证据1的真实性、合法性没有异议。对证据2的真实性、合法性没异议，但东泰公司是通过挂靠其他公司进行装修施工。对证据3、证据4、证据5、证据6的真实性、合法性没有异议，但与东泰公司无关。
被告九品阁公司的质证意见为：对证据1没有异议。对证据2没有异议，但是东泰公司是挂靠长沙一家公司，其是有资质进行装修施工。对证据3、证据4没有异议。对证据5、证6据的真实性、合法性没有异议，但与九品阁公司无关。
被告石明军的质证意见为：对证据1、证据2、证据3、证据4、证据5、证据6均没有异议。
被告东泰公司辩称：一、东泰公司不是本案适格的被告主体，东泰公司与原告不存在临时雇佣关系，东泰公司与石明军签订了石明军《装饰装潢施工合同》，石明军雇佣了原告；二、原告没有提供证据支持其诉讼请求，应驳回原告对东泰公司的诉讼请求。
被告东泰公司为支持其辩解，向本院提交的证据材料：
1、法人代表身份证明，拟证明张选为东泰公司的法定代表人。
2、身份证复印件，拟证明张选的身份信息。
3、企业法人营业执照、组织机构代码证，拟证明东泰公司的工商登记情况。
4、装饰装璜施工合同，拟证明东泰公司与石明金签订的合同性质为承揽合同。
5、借据（15份），拟证明石明金从东泰公司借支用于吴家健的医疗费的事实。
原告的质证意见为：对证据1、证据2、证据3、证据4、证据6均无异议。证据5不应是加工承揽合同。
被告九品阁公司的质证意见为：对证据1、证据2、证据3、证据4、证据6均无异议。对证据5有异议，石明军不是东泰公司的员工，东泰公司有私自转包的行为。
被告石明军的质证意见为：对证据1、证据2、证据3、证据4、证据6均无异议。证据5是真实的，石明军与原告都是帮东泰公司做事的，发生安全事故，东泰公司肯定有责任。
被告九品阁公司辩称：九品阁公司与东泰公司签订了装修工程合同，已约定安全生产的责任由东泰公司承担。东泰公司聘用原告，造成原告人身伤害，东泰公司应负责任，九品阁公司不应负责任。原告在作业中没有注意自身的人身安全，直接导致了损害的发生，原告应承担一定的责任。
被告九品阁公司为支持其辩解，向本院提交的证据材料：
东泰公司与九品阁公司签订的装修施工合同，拟证明九品阁公司将其装修工程发包给东泰公司的事实。
原告的质证意见为：该合同是无效合同，东泰公司没有装修施工资质的。
被告东泰公司对该证据无异议。
被告石明军对该证据无异议。
被告石明军辩称：一、东泰公司不按时发工资，造成工人不安心工作。二、吴家健违反安全操作致损害应负该次损害的主要责任，东泰公司承担次要责任。
被告石明军没有向本院提交证据。
关于本案原、被告提交的证据材料，结合双方当事人的质证意见，全面、客观地审核了上述证据，本院分析认证如下：
对于原告的证据1、2、3、4、5、6，被告东泰公司、九品阁公司、石明军均对其真实性、合法性无异议，且与本案有关联性，本院予以确认。
对于被告东泰公司的证据1、2、3、4、5，被告石明军无异议。原告吴家健以及被告九品阁公司对证据1、2、3、5无异议，均对证据4有异议，原告认为证据4不是加工承揽合同，九品阁公司认为东泰公司有私自转包的行为，但原告吴家健以及被告九品阁公司均未对证据4的合法性、真实性提出异议。本院认为，该证据4形式合法，内容真实，与本案有关联性。因此，本院对被告东泰公司的证据1、2、3、4、5，予以确认。
对于被告九品阁公司的证据装修施工合同，被告东泰公司、石明军无异议。原告吴家健质证认为，该合同是无效合同，但对合法性、真实性未提出异议。本院认为，该证据形式合法，内容真实，与本案有关联性，予以确认。
依据上述本院确认的证据，结合各当事人在庭审中的陈述，可认定以下法律事实：
2013年7月17日，九品阁公司与东泰公司签订《装修施工合同》，九品阁公司将凤凰县虹桥民族风情商业街装修工程发包给东泰公司。东泰公司又将该装修工程中的水电安装转包给石明军，2013年7月27日，东泰公司与石明军（石明军在合同中化名“石明金”）签订了《装饰装璜施工合同》。原告吴家健受被告石明军临时雇佣从事水电安装工作。2013年9月20日，原告在施工中架设木梯时未固定木梯下端，经在场人提醒后，原告仍未在意。当原告站在木梯上施工时木梯滑动，原告坠落致伤。原告受伤后立即被到凤凰县人民医院抢救，后转院至湘西土家族苗族自治州人民医院治疗。在治疗期间（2013年9月20日至2014年1月2日），原告吴家健需2人陪护。被告石明军支付了吴家健医疗费199877.75元（石明军向东泰公司借款18.1万元用于支付医疗费）。
吴家健受伤治愈后，于2014年1月14日，经鉴定其伤残程度为八级伤残，三期时限评定为误工期、营养期、护理期均为自2013年9月2０日至2014年1月13日止。
另查明，吴家健的继女高寒雨生于2003年4月21日，居住在湖南省吉首市峒河社区人民北路10号。
再查明，被告东泰公司没有装修工程的施工资质证书。
本院认为，本案的争议焦点是：原告吴家健的人身损害由谁承担责任。在本案中，被告石明军为完成其承包的水电安装作业而雇佣原告吴家健，吴家健在从事雇佣活动中遭受人身损害，作为雇主的被告石明军应当承担赔偿责任。被告九品阁公司与被告东泰公司签订的凤凰县虹桥民族风情商业街装修施工合同以及被告东泰公司与被告石明军签订的装饰装璜施工合同从性质上说都属于建设工程施工合同。根据我国建筑法第二十六条有关“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”的规定，被告九品阁公司将凤凰县虹桥民族风情商业街装修工程发包给没有相应资质证书的被告东泰公司，九品阁公司对选任承包方有过失。被告东泰公司将其承包的装饰装修工程中的水电安装作业转包给没有相应资质证书的个人石明军，东泰公司对选任承包方亦有过失。建设工程施工合同具有承揽合同的基本属性。根据我国合同法第二百八十七条“本章（即第十六章建设工程合同）没有规定的，适用承揽合同的有关规定”和最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，在东泰公司与石明军的承揽行为中，承揽人石明军在完成工作过程中对吴家健造成了损害，定作人东泰公司对选任承揽人有过失，应当承担相应的赔偿责任。在九品阁公司与东泰公司的承揽行为中，承揽人东泰公司为完成工作将其部分工作转包给石明军，石明军在完成工作过程中对吴家健造成的损害，应视为东泰公司在完成工作过程中对吴家健造成了损害，定作人九品阁公司对选任承揽人有过失，应当承担相应的赔偿责任。九品阁公司作为发包人、东泰公司作为分包人应当知道接受发包的东泰公司以及接受分包业务的石明军没有相应资质，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条第二款的规定，九品阁公司、东泰公司与石明军对吴家健的损害应当相互承担连带责任。原告吴家健系完全民事行为能力人，对自己的人身安全负有保护和防范义务。原告吴家健在施工中经在场人提示注意安全的情况下仍然懈怠注意盲目作业致使损害发生，其应当承担一定的责任，以10％为宜。根据我国侵权责任法第十四条“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任”的规定，本院酌情确定：九品阁公司、东泰公司、石明军分别承担25％、30％、35％的赔偿责任。
对原告吴家健的人身损害，确认如下：1、医疗费为199877.75元；2、误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工费为：43893元／年÷365天／年×116天＝13949.56元，原告只请求10431元，予以确认；3、护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理费为100元／天×105天×2＋100元／天×11天＝22100元，予以确认；4、住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。住院伙食补助费为100元／天×105天＝10500元，原告只请求3450元，予以确认；5、营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。营养费酌情确定为50元／天×116天＝5800元，原告只请求3450元，予以确认；6、残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。残疾赔偿金为：23414元／年×20年×30%＝140484元，原告只请求127914元，予以确认；7、被扶养人生活费，根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至18周岁。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被养人生活费为：15887元／年×30%×7年×50%＝16681.4元，原告只请求15339.45元，予以确认；8、精神损害抚慰金，根据《最高人民发院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，结合本案侵权类型，伤残程度，侵权人的过错程度，侵权人承担责任的经济能力，本地的平均生活水平，酌情确认10000元；以上共计392562.2元。
综上，被告东泰公司、九品阁公司、石明军分别赔偿原告吴家健的损失为117768.66元、98140.55元、137396.77元，三被告相互承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十四条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二百八十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第二款、第十八条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条之规定，判决如下：
一、被告湘西自治州东泰联合电子商务有限公司赔偿原告吴家健损失117768.66元（即医疗费199877.75元、误工费10431元、护理费22100元、住院伙食补助费3450元、营养费3450元、残疾赔偿金127914元，被抚养人生活费15339.45元、精神损害抚慰金10000元，以上共计392562.2元的30%为117768.66元），限于本判决生效后十日内付清；
二、被告凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司赔偿原告吴家健损失98140.55元（即医疗费199877.75元、误工费10431元、护理费22100元、住院伙食补助费3450元、营养费3450元、残疾赔偿金127914元，被抚养人生活费15339.45元、精神损害抚慰金10000元，以上共计392562.2元的25%为98140.55元），限于本判决生效后十日内付清；
三、被告石明军赔偿原告吴家健损失137396.77元（即医疗费199877.75元、误工费10431元、护理费22100元、住院伙食补助费3450元、营养费3450元、残疾赔偿金127914元，被抚养人生活费15339.45元、精神损害抚慰金10000元，以上共计392562.2元的35%为137396.77元），限于本判决生效后十日内付清；
四、被告湘西自治州东泰联合电子商务有限公司、凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司、石明军相互承担连带赔偿责任；
五、驳回原告吴家健的其他诉讼请求。
如果被告湘西自治州东泰联合电子商务有限公司、凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司、石明军未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4307元，由被告湘西自治州东泰联合电子商务有限公司负担1507元，被告凤凰县九品阁民俗餐饮文化有限责任公司负担1293元，被告石明军负担1507元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提出上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 吴宇怀
代理审判员 王振荣
人民陪审员 陈万东
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 王 慧
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。