辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 行 政 判 决 书
（2017）辽02行终575号
上诉人（原审第三人）大连天鸿中天房地产开发有限公司，住所地大连市金州区中长街道中长村5-140号平层。
现登记备案法定代表人蔺延峰，系该公司执行董事。
委托代理人张雁，系辽宁盛民律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨国江，男，1972年4月23日生，汉族，系大连天鸿中天房地产开发有限公司股东，住长春市绿园区。
被上诉人（原审原告）麻孔育，女，1987年1月5日生，汉族，系大连天鸿中天房地产开发有限公司监事，住哈尔滨市南岗区。
二被上诉人共同委托代理人宋大勇，系辽宁见达律师事务所律师。
二被上诉人共同委托代理人苏华君，系辽宁王善忠律师事务所律师。
原审被告大连金普新区市场监督管理局（原大连金州新区市场监督管理局），住所地大连市金普新区斯大林路406号。
法定代表人杨军，系该局局长。
委托代理人韩晓宇，系该局工作人员。
委托代理人董海涛，辽宁碧海律师事务所律师。
原审第三人辽宁天鸿实业集团有限公司，住所地营口市鲅鱼圈区世纪家园7号楼-312号。
法定代表人于杰，系该公司执行董事。
上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司因工商行政登记一案，不服大连市金州区人民法院（2016）辽0213行初37号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司的委托代理人张雁，被上诉人麻孔育、杨国江的共同委托代理人宋大勇、苏华君，原审被告大连金普新区市场监督管理局的委托代理人韩晓宇、董海涛到庭参加诉讼，第三人辽宁天鸿实业集团有限公司经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定，2016年5月20日第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司向被告提交公司登记（备案）申请书、法定代表人信息、董事监事经理信息、联络员信息、指定代表或者共同委托代理人授权委托书、承诺书、股东会决议、大连天鸿中天房地产开发有限公司章程修正案、关于大连天鸿中天房地产开发有限公司法定代表人的任职文件、免职文件、聘用经理文件，申请法定代表人变更登记。其中，关于大连天鸿中天房地产开发有限公司法定代表人的任职文件内容为：根据《公司法》和公司章程有关规定，经全体股东选举蔺延峰为有限公司执行董事，其为公司法定代表人，享有公司法定代表人的职权，并承担相应义务；该法定代表人的任职条件符合《公司法》的有关规定。关于大连天鸿中天房地产开发有限公司法定代表人的免职文件内容为：根据《公司法》和公司章程有关规定，经全体股东研究决定，一致同意免去李明的公司执行董事及法定代表人职务。同时在上述任职、免职文件的全体股东签字（印章）处，显示有杨国江、麻孔育的签名及盖有辽宁天鸿实业集团有限公司的印章。同日，被告作出（金市监）工商登记内变字（2016）第2016024496号准予变更登记通知，将第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司的法定代表人由李明变更为蔺延峰。另查，原告提交的大连天鸿中天房地产开发有限公司股东会决议内容为：2016年5月19日全体股东出席股东会，一致同意免去李明原公司执行董事、法定代表人职务，公司执行董事、法定代表人变更为蔺延峰；聘用蔺延峰为经理；同意对公司章程的第十章第二十七条做相应修改；并承诺本次工商变更登记提交材料真实、准确，签字确为本人所签。庭审中，第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司认可递交给被告的股东会决议、任职文件、免职文件三份材料中的签字确实不是二原告签字。又查，在本案审理过程中，第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司于2016年9月向本院申请，以本院已受理大连天鸿中天房地产开发有限公司起诉杨国江、麻孔育确认股东资格纠纷为由，申请中止审理本案。该院于2016年10月28日作出（2016）辽0213行初37号行政裁定，本案中止诉讼。2017年5月2日，大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终2706号民事裁定，驳回大连天鸿中天房地产开发有限公司的起诉。2017年5月26日，第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司又向该院申请，以该院已受理大连天鸿中天房地产开发有限公司起诉杨国江、麻孔育股权确认纠纷为由，再次申请中止审理本案。
原审法院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关。因此，被告具有公司登记的法定职权。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第六十四条规定提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。登记主管机关不仅对申请人提交的的材料是否符合登记管理规定负有审查义务，同时对申请材料的真实性，依法在专业范围内负有尽可能的核实义务。对不符合变更登记条件的，被告应依据法律、法规的相关规定进行处理。原告起诉认为第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司于2016年5月20日向被告提交的大连天鸿中天房地产开发有限公司股东会决议、免职文件、任职文件中的签字，并非是其二原告书写，第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司在庭审中认可上述签字确实不是二原告的签字，被告对此未提出异议，亦未提出司法鉴定，二原告主张股东会决议、免职文件、任职文件中的签字不是自己的签字的主张，该院予以采纳。第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司向被告申请法定代表人变更登记行为，会引起该公司章程修改的法律后果，属于公司的主要登记事项发生变化，被告应当依据《中华人民共和国企业法人登记管理条例》及其实施细则的规定办理变更登记。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定，被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件；被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。因被告提交的证据中没有第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司的章程、股东会决议，因此该公司依据何条件修改公司章程不清。在待证事实无法证实的情况下，被告应承担因此造成的待证事实不成立的不利法律后果，被告应属认定事实不清。本案在2016年9月20日庭审中，被告在知道股东会决议、免职文件、任职文件不是二原告签字的情况下，至今未自行更正，应视为拒绝更正。被告作出的对第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司的法定代表人变更登记，主要证据不足，原告的诉请，合法有据，应予以支持。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十条第三项明确规定，原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据，不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据。因此，第三人大连天鸿中天房地产开发有限公司再次提出本案中止审理的请求，于法无据，该院不予支持。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决：撤销被告大连金普新区市场监督管理局于2016年5月20日作出的工商登记内变字第2016024496号准予变更登记通知的行政行为。
上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司上诉称，请求撤销原审判决。主要理由是：1.原审法院认定事实不尊重客观事实，认定上诉人提供的虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记是错误的。2.原审法院适用法律错误。二被上诉人已不具备股东资格，因此上诉人在工商局变更法定代表人时不需要二被上诉人签字认可。法律没有规定到工商局变更法定代表人要求股东亲自到场。上诉人于2018年1月17日向本院提出中止审理申请，理由为上诉人与二被上诉人股东资格确认纠纷再审一案已被辽宁省高级人民法院立案审查，请求中止本案审理。2018年1月18日，上诉人向本院提出延期审理申请，理由同上。
被上诉人杨国江、麻孔育辩称，原审判决认定事实清楚、证据采信正确，适用法律正确，请求维持原审判决，依法驳回上诉人的上诉请求。根据《行政诉讼法》第二十九条规定，人民法院判决第三人承担义务，或者减损第三人权益的，第三人有权依法提起上诉，原审判决包括上诉人的上诉请求，没有任何证据证明上诉人在本起案件中作为一个法人有任何承担义务情况，或者有利益权益减损的情况出现，上诉人不具备上诉人的主体资格，更不具备具体的上诉请求的权利。上诉人依据的所谓的股东资格确认已被二审裁定予以驳回的情形下，提起上诉，纯属混淆事实，浪费司法资源，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
原审被告大连金普新区市场监督管理局述称，同意上诉人的上诉请求。对于上诉人与被上诉人之间的相关纠纷，原审被告并不知情，也与原审被告无关，原审被告作为公司登记审批管理部门，对于申请人所提交的变更登记申请，根据《公司法》以及《公司登记条例》的相关规定，只是进行形式审查，即只要申请人所提交的变更登记材料齐全，形式合法，原审被告就应该根据法律规定予以登记，而申请人应该对其所提交的申请材料的真实性负责。因此，原审被告在此次变更登记过程中无论是程序还是实体，均符合法律规定，并无不当之处。
原审第三人辽宁天鸿实业集团有限公司未到庭参加诉讼，未提交书面意见。
本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十四条规定，原审被告大连金普新区市场监督管理局对上诉人提交的的材料是否符合登记管理规定负有审查义务，对申请材料的真实性，依法在专业范围内负有尽可能的核实义务。原审被告在审查上诉人递交的申请时，未对二被上诉人在股东会议、免职文件、任职文件中的签字进行核实，无证据证明对上诉人修改公司章程的条件予以审查，在认定事实不清的情况下作出对上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司的法定代表人变更登记的行为，于法无据，应予撤销。上诉人提出的上诉请求因无事实和法律依据，本院不予支持。对于上诉人提出的中止审理、延期审理的申请，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十条第三项”原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据，不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据。”之规定，再审结果不能作为认定案涉行政行为合法的依据，因此，对其中止、延期审理的申请，本院不予支持。综上，原审判决撤销被告大连金普新区市场监督管理局于2016年5月20日作出的工商登记内变字第2016024496号准予变更登记通知的行政行为正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人大连天鸿中天房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长隋广洲
审判员张国华
审判员许其睿
二〇一八年二月二十三日
书记员刘媛
附：本裁定适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。