云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终319号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司云南省分公司，住所地：云南省昆明市青年路432号恒大酒店7楼。
负责人：杨智云，公司经理。
委托诉讼代理人：李威，公司员工，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：张铮，男，汉族，1949年6月13日生，云南省昆明市人，现住云南省昆明市五华区，
委托诉讼代理人：张雯，云南领正律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：夏春海，男，汉族，1965年4月23日生，江苏省江都市人，现住云南省昆明市西山区，
委托诉讼代理人：王少寒，女，汉族，1989年6月22日生，现住云南省昆明市西山区，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：昆明万能出租汽车有限公司，住所地：昆明市滇池国家旅游度假区周家社区长竹沟村口。
法定代表人：尚敏，公司经理。
上诉人天安财产保险股份有限公司云南省分公司（以下简称保险公司）因与张铮、夏春海、昆明万能出租汽车有限公司（以下简称出租车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2015）安民初字第167号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：撤销一审判决，改判保险公司不承担张铮的误工费。事实与理由：一、一审认定被上诉人张铮误工费为8667元属于认定事实错误，张铮出生于1949年6月13日，截止起诉时已年满67岁，已经不在工作年龄，且未提交确实工作的依据，保险公司不应该承担该费用；二、一审法院在开庭前未向保险公司送达传票，程序错误，请求二审法院依法改判。
张铮辩称：保险公司的上诉请求与事实不符，张铮虽然年满67岁，但没有享受养老保险，仍然在进行劳动以维持生活。张铮受伤前在昆明健卫水塔厂从事电焊工作，月收入为5000元，张铮向一审法院提交了“误工费证明”，一审法院对该份证明认可其真实性，因张铮所在单位没有为其上税和购买社保，无法提供上诉人所要求的社保和纳税证明。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
夏春海辩称：一审法院认定张铮月收入5000元属于认定事实和适用法律错误，张铮所在的健卫水塔厂没有为其上税和购买保险并不能免除张铮对其收入的举证责任，请求合议庭查清事实并依法改判。
张铮一审起诉请求：一、判令被告夏春海和出租车公司连带赔偿原告因本次事故而支出的医疗费、误工费、鉴定费、营养费等费用54307元；二、判令被告保险公司在保险范围内先行承担赔偿责任；三、被告承担本案诉讼费。
一审法院确认如下法律事实：2014年11月1日，夏春海驾驶登记在出租车公司名下的云Ａ×××××号车由安宁往昆明方向行驶至沪瑞线K2809+100M处时，与张铮骑行的自行车相撞，造成张铮受伤、两车不同程度受损的交通事故。事故经交警认定张铮承担主要责任，夏春海承担次要责任。2014年11月3日至11日，张铮在昆明市第一人民医院住院治疗，住院8天。夏春海支付了治疗所需的医疗费用及护理费，且该费用在保险公司已获得理赔7033.26元（其中医疗费5513.26元）。2014年11月13日，张铮支付医疗费210.4元。2014年11月13日，经昆明法医院司法鉴定中心鉴定，张铮伤情为轻伤一级，还需后期治疗费7000元，张铮支出鉴定费1580元。云Ａ×××××号车在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险（责任限额为500000元），事故发生在保险期内。张铮自2012年起从事电焊工作，月工资为5000元。一审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人，行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”本案系机动车与非机动车相撞发生的事故，依据上述法律的规定，被告保险公司应先在机动车第三者责任强制保险责任限额内对原告张铮承担赔偿责任。对于超出交强险限额外的损失，应由原告张铮承担60%的责任，由夏春海承担40%的责任。……对于原告主张的误工费25000元，一审法院根据原告的伤情酌情考虑误工期限为52天（含住院8天），支持其误工费为8667元【52天×（5000元÷30天）】……原告张铮因本次事故产生的损失为：医疗费210元、后期治疗费7000元、误工费8667元、住院伙食补助费800元、交通费500元、鉴定费1580元，车辆损失2000元，合计20757元。一审法院判决：一、由被告天安财产保险股份有限公司云南省分公司于本判决生效后三十日内在机动车第三者责任强制保险责任伤残亡项下赔偿原告张铮误工费8667元、交通费500元；在医疗费项下赔偿原告张铮后期治疗费4486.74元；在财产损失项下赔偿原告张铮财产损失2000元，合计15653.74元。二、剩余损失医疗费2723.26元、住院伙食补助费800元，合计3523.268元，由被告天安财产保险股份有限公司云南省分公司在机动车商业第三者责任保险限额内承担40%的责任，即1409.3元，其余部分由原告张铮自行承担。三、被告夏春海与昆明万能出租汽车有限公司在本案中不再承担赔偿原告张铮医疗费（含后期治疗费）、住院伙食补助费费、交通费、误工费、财产损失费的责任。四、驳回原告张铮的其他诉讼请求。
二审中，被上诉人张铮向本院提交了由赵家堆股份合作社出具的《证明》一份，欲证明张铮为当地村民，属于失地农民，无退休工资，无正常收入，家庭收入靠外出打工维持。经质证，上诉人对该证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为被上诉人张铮已年满67岁，不应当有误工收入。本院经审查认为，该《证明》载明内容与一审的证据相互印证，张铮虽年满67岁，但仍具有劳动能力，受伤前从事电焊工作，对该证据本院予以采信。二审中，上诉人未提交新证据，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为：一、关于被上诉人的误工费及标准问题，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，被上诉人张铮虽年满60岁，但事实上并未丧失劳动能力，有收入来源，一审中张铮提供了“误工费证明”，证明其受伤前为电焊工，月工资为5000元；关于误工天数的认定，张铮是轻伤一级，一审考虑到伤情和护理天数，酌情认定52天并无不当，上诉人的该项上诉理由不能成立；二、关于一审法院未发传票传唤上诉人是否属于程序违法的问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十五条规定：“下列情形，可以认定为民事诉讼法第一百七十条第一款第四项规定的严重违反法定程序：（一）审判组织的组成不合法的；（二）应当回避的审判人员未回避的；（三）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼的；（四）违法剥夺当事人辩论权利的。”本案不存在上述情形，且上诉人的代理人于开庭当日到庭参加了庭审，一审法院保障了其充分陈述意见的权利，故一审法院不存在程序违法问题，上诉人的该项上诉理由亦不能成立。
综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币1158元由上诉人天安财产保险股份有限公司云南省分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 晏云锋
审判员 熊金华
审判员 宋 婕
二〇一七年三月九日
书记员 黄 佩