宁夏回族自治区灵武市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）灵刑初字第8号
公诉机关宁夏回族自治区灵武市人民检察院。
被告人马美琴，曾用名马梅琴，女，1972年3月2日出生，回族，小学文化，无业，住宁夏灵武市。2013年6月29日，因吸食毒品被灵武市公
安局决定行政拘留五日。2013年7月3日因涉嫌贩卖毒品罪被灵武市公安局刑事拘留，同年8月6日经灵武市人民检察院批准，被灵武市公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人马红香，宁夏迪通律师事务所律师。
宁夏回族自治区灵武市人民检察院以灵检刑诉（2013）169号起诉书指控被告人马美琴犯贩卖毒品罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵武市人民检察院指派代理检察员马晶晶依法出庭支持公诉。被告人马美琴及其辩护人马红香到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控，被告人马美琴明知是毒品而多次向多人非法销售，共计销售毒品海洛因7.15克。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
适用的证据有：被告人供述、证人证言、毒品检验鉴定报告、辨认笔录等证据。
被告人马美琴辩称，其贩卖过毒品，但是没有起诉书指控的那么多。
被告人马美琴的辩护人马红香的辩护意见，对公诉机关指控被告人马美琴的行为构成贩卖毒品罪的罪名无异议，但对公诉机关指控被告人马美琴贩卖毒品的克数有异议。
经审理查明，被告人马美琴系吸毒人员，长期向他人贩卖毒品海洛因零包。至2013年6月28日共向他人贩卖毒品海洛因约4.25克。其中：
1.2013年2月至6月，被告人马美琴在其家中先后向吸毒人员杨某甲贩卖价值50元的毒品海洛因零包2个，计约0.1克。
2.2013年4月至6月，被告人马美琴在其家中先后向吸毒人员王某贩卖价值100元的毒品海洛因零包17个，计约1.7克。
3.被告人马美琴在其家中先后向吸毒人员杨某乙贩卖价值50元的毒品海洛因零包13个，计约0.65克。
4.2013年3月至6月，被告人马美琴在其家中先后向吸毒人员杜某某贩卖价值50元的毒品海洛因零包5个，计约0.25克。
5.2013年4月至6月，被告人马美琴在其家中先后向吸毒人员马某甲贩卖价值100元的毒品海洛因零包13个，计约1.3克。
6.2013年3月，被告人马美琴在其家中向吸毒人员马某乙贩卖价值50元的毒品海洛因零包1个，计约0.05克。
2013年6月28日，灵武市公安局民警对其他贩毒人员进行布控侦查时，将前去购买毒品的被告人马美琴抓获。并从其身上查获净重为0.2克的毒品海洛因零包一个。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍信息，证实被告人马美琴犯罪时已满十八周岁，系成年人，具有完全刑事责任能力。
2.检查笔录、扣押物品清单、称量笔录、毒品检验鉴定报告，证实2013年6月28日，灵武市公安局民警对被告人马美琴的身体进行检查时，在其座位下部发现一枚白色塑料纸包裹的毒品疑似物，并扣押。经称量，重0.2克。经检验，其中含有海洛因成分。
3.工作说明，证实2013年6月11日，灵武市公安局梧桐树派出所民警在抓捕贩毒人员温某某的同时，抓获了正在从温某某处购买毒品的被告人马美琴。并发现马美琴随身携带毒品零包一枚。
4.人体尿样毒品检测报告，证实2013年6月28日，尿检结果显示被告人马美琴系吸毒人员。
5.公安行政处罚决定书，证实2013年6月29日，被告人马美琴因吸食毒品被灵武市公安局决定行政拘留五日。
6.辨认笔录，证实2013年7月9日，经杨某甲、王某、杨某乙、杜某某辨认出龙凤佳苑X号楼X单元XXX室系其购买毒品零包的地点。2013年7月1日，吸毒人员杨某乙辨认出马美琴和吴某某系出售给其毒品的人。2013年7月5日，吸毒人员杜某某辨认出被告人马美琴和吴某某系向其出售毒品零包的人。2013年7月5日，吸毒人员马某甲辨认出被告人马美琴系向其出售毒品的人。2013年11月8日，被告人马美琴辨认出其曾向吸毒人员王某、杜某某、马某乙出售过毒品。
7.通话记录、固定电话客户资料，证实2013年5月2日至6月2日期间，吸毒人员王某与被告人马美琴139XXXX****的号码共通话17天39次。2013年5月5日至同年5月30日吸毒人员马某甲与被告人马美琴139XXXX****的号码共通话13天34次。2013年4月13日至5月31日期间，被告人马美琴使用的139XXXX****的号码接到来自灵武市的公用电话，共通话9天9次。
8.公安行政处罚决定书三份、强制隔离戒毒决定书三份，证实2013年5月30日，吸毒人员马某甲因吸食毒品被灵武市公安局决定行政拘留十五日，并于当日决定强制隔离戒毒二年。2013年6月4日，吸毒人员王某因吸食毒品被灵武市公安局决定行政拘留十五日，并于当日决定强制隔离戒毒二年。2013年6月7日，吸毒人员马某乙因吸食毒品被灵武市公安局局决定行政拘留十五日，并于当日决定强制隔离戒毒二年。
9.证人杨某甲的证言，证实2013年2月至6月7日，杨某甲平均每三天从马美琴和吴某某处购买一次50元或者100元的毒品海洛因零包，共花费2000元。杨某甲从马美琴家购买毒品时，碰见过吸毒人员王某、杨某丙。
10.证人王某的证言，证实2013年4月至6月4日，王某每天都从马美琴和吴某某家购买一个100元的毒品海洛因零包，偶尔有几次钱不多的时候购买的是50元的毒品海洛因零包，总共花费7000元。王某去马某某家购买毒品时，碰见过马某乙、杨某甲、杨某丁、崇兴镇的“料子”和农场的“王牛”。
11.证人杨某乙的证言，证实杨某乙从马美琴和吴某某处一共购买过13个50元的毒品海洛因零包。其是听“料子”说吴某某家有毒品出售。其购买毒品时，碰见过杜某某和“料子”。
12.证人杜某某的证言，证实2013年3月开始，吸毒人员杜某某从马美琴和吴某某处共购买过13个毒品零包，其中一半为50元的，一半为100元的，总共花费1500元。其中从马美琴处购买过5、6个毒品零包。因其本人没有手机，在购买毒品时便在街上找一个公用电话，与马美琴使用的139XXXX****的手机号码取得联系。杜某某从马美琴出购买毒品时，碰见过杨某甲。
13.证人马某甲的证言，证实2013年4月15日开始，吸毒人员马某乙一直从吴某某和马美琴处购买毒品，其中5月29日购买过一个50元的毒品海洛因零包。购买毒品时，有时候打电话，有时候直接去家里拿，一共从马美琴处购买过40个100元的毒品零包。其于2013年5月30日在崇兴派出所所做的证言，证实其每个月吸食6次毒品。
14.证人马某乙的证言，证实吸毒人员马某乙至2013年6月7日被公安机关抓获时，已经从马美琴处购买了一个多月的毒品海洛因零包，总共花费了大约3000元。
15.被告人马美琴的供述，证实被告人马美琴向杨某甲出售过两个50元的毒品海洛因零包。2013年2、3月的一天，王某与马某乙共同从马美琴处购买了1个50元的毒品海洛因零包后，共同吸食。之后王某和马某乙因嫌马美琴家的毒品海洛因零包品质不好，就再未与其联系。2013年3月，因杜某某也想贩卖毒品，遂找到吴某某联系毒品来源，当时吴某某提供了一个毒品零包让杜某某吸食的事实。
本院认为，被告人马美琴明知是毒品而多次向多人非法销售，共计销售毒品海洛因4.25克。其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人马美琴的部分犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关指控被告人马美琴贩卖毒品海洛因7.15克，与审理查明的被告人马美琴多次向多人贩卖毒品海洛因4.25克的事实不符，缺乏充足的证据予以证实，应对公诉机关指控被告人马美琴贩卖毒品海洛因的数量予以纠正。其中，公诉机关指控的第四起犯罪事实，为公诉机关单纯根据通话记录所确定，缺乏客观依据，应根据通话记录与证人杜某某的证言综合予以确认，依照有利于被告人的原则，依法认定被告人马美琴向杜某某贩卖50元的毒品海洛因零包5个，计约0.25克。此外，公诉机关指控的第五起犯罪事实，为公诉机关单纯根据证人马某甲的证言予以确认，缺乏客观依据，且证人马某甲的证言前后反复性较大。所以应根据通话记录与证人马某甲的证言综合予以确认，依法认定被告人马美琴向马某甲贩卖100元的毒品海洛因零包13个，计约1.3克。被告人马美琴辩称，其贩卖过毒品，但是没有起诉书指控的那么多。该辩解意见与审理查明的事实相符，本院依法予以采信。被告人马美琴的辩护人马红香的辩护意见，对公诉机关指控被告人马美琴的行为构成贩卖毒品罪的罪名无异议，但对公诉机关指控被告人马美琴贩卖毒品的克数有异议。该辩护意见与审理查明的事实相符，本院依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
被告人马美琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月3日起至2017年7月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张 旭
代理审判员 杨艺凡
人民陪审员 赵爱君
二〇一四年三月六日
书 记 员 王佳轩
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决；
（三）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人无罪的，应当判决宣告被告人无罪；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
（六）被告人因不满十六周岁，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（七）被告人是精神病人，在不能辨认或者不能控制自己行为时造成危害结果，不予刑事处罚的，应当判决宣告被告人不负刑事责任；
（八）犯罪已过追诉时效期限且不是必须追诉，或者经特赦令免除刑罚的，应当裁定终止审理；
（九）被告人死亡的，应当裁定终止审理；根据已查明的案件事实和认定的证据，能够确认无罪的，应当判决宣告被告人无罪。
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
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