湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘11刑终36号
原公诉机关：湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：周某甲，男，1985年8月25日出生，湖南省道县人，汉族，初中文化，农民。因犯抢劫罪，于2004年10月11日被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元，2008年8月11日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年4月10日被道县公安局刑事拘留，同年4月22日经道县人民检察院批准逮捕，当日被道县公安局执行逮捕，现羁押于道县看守所。
辩护人：张波，湖南濂溪律师事务所律师。
原审被告人：蒋某甲，男，1982年11月16日出生，湖南省道县人，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯容留他人吸毒罪，于2016年4月10日被道县公安局刑事拘留，同年4月22日经道县人民检察院批准逮捕，当日被道县公安局执行逮捕，2017年1月9日刑满释放回家。
湖南省道县人民法院审理湖南省道县人民检察院指控原审被告人周某甲、蒋某甲犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○一六年十二月二十一日作出（2016）湘1124刑初675号刑事判决。原审被告人周某甲不服，提出上诉。道县人民法院于2017年1月21日将案卷材料移送本院，本院于2017年1月21日立案受理。2017年2月3日将案卷材料移送永州市人民检察院查阅案卷，永州市人民检察院于2017年3月28日阅卷完毕。本院依法组成合议庭于2017年3月28日在道县人民法院公开开庭进行了审理，永州市人民检察院指派检察员丁思宇出庭履行职务，原审被告人周某甲及其辩护人张波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：一、非法持有毒品罪
被告人周某甲从广东购买毒品后租车返回道县，2016年4月10日3时许在其道县上关乡零公里路段下车，随后坐上由其朋友黄某甲前来接其的一辆红色福特轿车上，刚上车，就被道县公安局民警查获，公安民警从被告人周某甲身上及所乘侍车辆上查获毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）疑似物、毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）疑似物、毒品大麻疑似物等物品，上述毒品疑似物均被公安机关依法扣押，经鉴定上述毒品疑似物中分别检出甲基苯丙胺、咖啡因、四氢大麻酚等成份，均系毒品，其中冰毒95.5克，麻古11.36克。
另查明，被告人周某甲于2004年10月11日因犯抢劫罪被广东省惠东县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二千元。
证明上述事实的证据有：
证人黄某甲的证言，证明2016年4月10日凌晨1时许，“老九”打电话给其，叫其到道县上关零公里处接他，其就从蚣坝家中开着湘M5H***的红色福特车接老九，老九刚上车就被道县公安局民警抓获，并从“老九”的身上搜出一包毒品的事实。
道县公安局勘验、检查笔录及照片，证明公安机关对涉毒车辆湘M5H***红色福特小车进行检查，并在该车前挡风玻璃下靠副驾驶位置发现一双喜牌烟盒，该烟盒内发现一包透明塑料薄膜包好的红色颗粒状可疑物的事实。
道县公安局扣押物品、文件清单，证明从被告人周某甲身上和车上缴获的毒品疑似物均被扣押。
道县公安现场缴获毒品疑似物称重照片，证明在被告人周某甲身上缴获甲基苯丙胺白色晶体、甲基苯丙胺红色颗粒、棕色大麻和黄某甲车内挡风玻璃下缴获的毒品的称重情况。
永州市公安局司法鉴定中心物证检验报告，证明被告人周某甲非法持有的白色晶体可疑物1包、颗粒状可疑物2包、棕色块状可疑物1包，其中编号为04201604300001号检材中检出甲基苯丙胺成分、04201604300002号、04201604300004号检材中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分、04201604300003号检材中检出四氢大麻酚成分。
湖南省毒品收缴专用收据，证明被告人周某甲非法持有的毒品甲基苯丙按晶体95.5克、甲基苯丙胺颗粒11.36克，大麻毒品因数量较少，在鉴定时提取了部分样品后，电子称无法显示重量，禁毒支队不予收缴，被道县公安局白芒铺派出所销毁。
抓获经过，证明被告人周某甲于2016年4月10日3时被道县公安局抓获归案。
广东省惠东县人民法院（2004）惠东法刑初字第257号刑事判决书，证明被告人周某甲原被判处刑罚的情况。
9、户籍证明，证明被告人周某甲的身份情况。
10、被告人周某甲的供述和辩解，供述了2016年4月4日其到蒋某甲处购买毒品冰毒时，与蒋某甲商量到广州那边购买毒品，次日其就去广州市购买毒品，到广州后蒋某甲多次打电话催问，并通过微信转了1000多元给其，其收到钱后就联系一个广州的一个朋友“小五仔”，喊“小五仔”卖点毒品给其，后其多次追问，“小五仔”同意介绍一个姓杨卖毒品的人，2016年4月9日其以1800元从姓杨那人购买一大二小包毒品，“小五仔”在交给其毒品时讲“稍大那包是其购买的冰毒、另一小包麻古是送给其的。当日其就返回道县，并打电话叫黄某甲到上关零公里处来接其，次日3时许，其在上关零公里刚上黄某甲的车红色福特轿车，就被告公安民警查获，同时从其牛仔裤左侧袋子里搜出毒品“冰毒、麻古”，从黄某甲车内挡风玻璃下红色双喜烟盒内搜出的麻古是蒋某甲与姓杨那人联系购买的帮蒋某甲带回来的。
二、容留他人吸毒罪
2016年4月4日下午，被告人蒋某甲在自家卧室内容留周某甲、黄某甲、杜某甲吸食毒品甲基容苯丙胺（俗称“冰毒”）；2016年4月9日晚，蒋某甲在自家卧室内容留蒋某甲、潘某甲吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。
证明上述事实的证据有：
证人黄某甲的证言，证明2016年4月4日其与周某甲（老九）到道县蚣坝镇陀仂复村（老九）的老哥家的卧室内吸食毒品冰毒的事实。
证人潘某甲和证言，证明2016年4月9日19时许，其途经道县蚣坝镇某村时到蒋某甲家的卧室内与蒋某甲一起吸食毒品冰毒的事实。
证人蒋某甲的证言，证明2016年4月9日19时许，其途经道县蚣坝镇陀仂复村时到蒋某甲家的卧室内与蒋某甲一起吸食毒品冰毒的事实。
辨认笔录，蒋某甲辨认出4号照片是在其家中吸食过毒品的黄某甲；黄某甲辨认出2号照片是在潘家招呼站卖毒品给其的蒋某甲。
道县公安局现场会检查测报告书，证明周某甲、潘某甲、黄某甲、蒋某甲等人经甲基安非他明检测，结果均呈阳性。
抓获经过，证明被告人蒋某甲于2016年4月10日被道县公安局民警抓获归案。
户籍证明，证明被告人蒋某甲的身份情况。
被告人蒋某甲对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪的事实供认不讳。
道县人民法院认为：被告人周某甲明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人蒋某甲提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人周某甲犯非法持有毒品罪、被告人蒋某甲犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实充分，其罪名成立，予以确认。被告人周某甲的辩护人提出“被告人周某甲认罪态度较好，有悔罪表现，请求从轻处罚”的辩护意见，与审理查明的事实相符，依法对被告人周某甲从轻处罚。被告人周某甲及辩护人又提出“被告人周某甲所持有的毒品是与蒋某甲二人购买的，有一半是蒋某甲，被告人周某甲所持有的毒品应为47.975克，从黄某甲车内挡风玻璃下搜出的毒品，是蒋某甲个人购买的”的辩护意见，经查，被告人周某甲、蒋某甲的供述和辩解，证人证言均证实，公安机关从被告人周某甲身上及黄某甲车内缴获的毒品均系被告人周某甲从广州购买并带回道县，其毒品数量均应认定为被告人周某甲持有毒品的数量，故对该辩护意见，不予采纳。被告人的辩护人又提出“被告人周某甲具有立功表现，检举揭发被告人蒋某甲非法购买毒品和容留他人吸毒的的行为”的辩护意见，被告人周某甲及辩护人均未提供相关证据予以证实，故对该辩护意见，不予采纳。被告人蒋某甲犯罪后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。据此，对被告人周某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人蒋某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人周某甲犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五千元。被告人蒋某甲犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
原审被告人周某甲不服，提出上诉称：1、认罪态度好，有悔罪表现。2、购买的100个冰毒有50个系蒋某甲所有，本人持有45个冰毒和5个麻古，共计47.975克。3、具有立功表现，检举揭发被告人蒋某甲非法购买毒品和容留他人吸毒的行为。
二审审理查明，周某甲购买的毒品冰毒有一部分是帮原审被告人蒋某甲代购的。上述事实有蒋某甲写给周某甲的信件和周某甲的供述，以及在二审审理过程中上诉人周某甲的辩护人向法庭提供的通话详单和蒋某甲与周某甲的支付宝聊天记录证实。
二审审理查明的其余事实和证据与原判认定的事实和证据相同。
本院认为，上诉人周某甲明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人蒋某甲提供场所容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人周某甲提出“认罪态度好，有悔罪表现；购买的100个冰毒有50个系蒋某甲所有；具有立功表现，检举揭发被告人蒋某甲非法购买毒品和容留他人吸毒的行为”等上诉理由，经查，上诉人周某甲认罪态度好，确有悔罪表现；其所持有的毒品中有一部分系替他人代购的事实，也与客观事实相符；从周某甲和蒋某甲被抓获的时间上看，他们被抓获的时间顺序紧密相连，可以印证公安机关根据其检举揭发抓获蒋某甲的事实，但由于公安机关对上诉人周某甲的立功表现未予认定，本院不认定上诉人周某甲立功。综上所述，上诉人周某甲的上诉理由虽有部分成立，但对量刑上不产生影响，对原判确定的刑期还以维持为宜。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐国贤
审判员 杨世清
审判员 黄 宁
二〇一七年五月十二日
书记员 王军华
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。