山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋03刑终83号
抗诉机关阳泉市矿区人民检察院
原审被告人袁菊花,女，汉族，初中文化，无业,户籍所在地辽宁省盖州市,暂住阳泉市矿区,曾因犯容留卖淫罪于2010年5月17日被本院判处有期徒刑五年。2013年5月24日刑满释放。因涉嫌犯容留卖淫罪于2015年12月10日被阳泉市公安局矿区分局刑事拘留，2015年12月25日被逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
辩护人吴智泉，山西春雷鑫律师事务所律师。
阳泉市矿区人民法院审理阳泉市矿区人民检察院指控原审被告人袁菊花犯容留卖淫罪一案，于2016年12月5日作出（2016）晋0303刑初100号刑事判决。宣判后，原审被告人袁菊花未提出上诉，阳泉市矿区人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年5月16日公开开庭审理了本案。阳泉市人民检察院指派检察员郭云丽、杨钢出庭履行职务，原审被告人袁菊花及其辩护人吴智泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定：
2015年4月与11月期间，被告人袁菊花将其实际占用的阳泉市矿区河神庙街厕所旁17号商铺多次提供给鞠某某、伍某某、汤某、陈某某等人用于从事卖淫活动，并从每名卖淫女每次非法所得中抽利10元。
原审认定上述事实有下列证据证实：
1、金某某的陈述笔录，证实被告人袁菊花在阳泉市矿区河神庙街厕所旁17号商铺容留小姐卖淫，袁菊花让自己从事卖淫活动，因房子冷自己不想干，于是袁菊花就骂自己。
2、卖淫人员鞠某某的陈述笔录，证实经人介绍认识袁菊花，2015年4月初来到阳泉河神庙袁菊花处当小姐，接待一个客人收30元，给袁菊花10元，大概给了2000多元，4月中旬被公安机关抓获。2015年10月在临汾认识了陈某某，11月29日和陈某某一起来到阳泉矿区河神庙，找到袁菊花从事卖淫活动，还是接待一个客人收30元，给袁菊花10元，自己共接待了12个客人收了360元，给了袁菊花120元。
3、卖淫人员陈某某的陈述笔录，证实2015年10月在临汾市尧都区尧庙村认识了鞠某某，11月29日和鞠某某一起来到阳泉矿区河神庙，找到袁菊花从事卖淫活动，接待一个客人收30元，给袁菊花10元，自己共接待了10个客人，每次接待完客人老板进来收钱，总共收了100元。
4、卖淫人员汤某的陈述笔录，证实2015年11月12日来到阳泉市，经人介绍找袁菊花从事卖淫活动，接待一个客人收30元，给袁菊花10元，共与三个客人发生了关系，共收了90元。
5、卖淫人员伍某1的陈述笔录，证实2015年4月的一天在太原火车站找工作，被一个老头拉到阳泉矿区河神庙，和一个中年妇女谈好接待客人，每次接客收30元，老板提10元，自己只接待了一个客人，准备第二次接客时被公安机关抓获。
6、王某的陈述笔录，证实2015年4月15日，在矿区河神庙准备与卖淫女发生关系时被公安机关抓获。
7、焦某某的陈述笔录，证实2015年4月15日，在矿区河神庙附近的一个小屋子里，与一个中年妇女发生了性关系，准备穿衣服时被公安机关抓获。
8、被告人袁菊花的当庭供述，证实公诉机关指控的容留他人卖淫的事实存在。
9、行政处罚决定书，证实王某因嫖娼被行政拘留五日，焦某某因嫖娼被行政拘留十五日，鞠某某因卖淫被行政拘留十五日，伍某1因卖淫被行政拘留十日。
10、辨认笔录，证实鞠某某、伍某1、汤某、陈某某从12张不同女性照片中辨认出容留卖淫的老板是袁菊花。
11、电子数据(光盘3张)，证实被告人袁菊花与卖淫人员鞠某某联系卖淫事项的情况。
12、张某某的陈述笔录，证实与袁菊花是一般朋友关系，听袁菊花说租赁着神庙街厕所旁的一个房子，具体干什么不清楚。
13、刑事判决书，证实被告人袁菊花曾因犯容留卖淫罪被阳泉市中级人民法院判处有期徒刑五年。
14、常住人口详细信息证实了被告人袁菊花自然身份情况。
原审法院认为，被告人袁菊花多次为他人卖淫提供场所，情节严重，其行为已构成容留他人卖淫罪。阳泉市矿区人民检察院的指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人袁菊花曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕未满五年，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。虽被告人袁菊花否认2015年4月在阳泉，但卖淫人员鞠某某及陈某某的陈述笔录可证实来阳泉卖淫是由袁菊花接待，且袁菊花没有充分证据证实自己不在阳泉。被告人袁菊花容留多人多次进行卖淫活动，属于法律规定的情节严重。对被告人袁菊花及其辩护人的辩护意见，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第六十五条第一款之规定，判决：被告人袁菊花犯容留他人卖淫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金8000元。
抗诉机关的抗诉意见是，原审判决对被告人袁菊花量刑畸轻，理由是被告人袁菊花多次为他人卖淫提供场所，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以容留卖淫罪追究其刑事责任，其法定刑为五年以上有期徒刑，并处罚金。同时被告人袁菊花曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，系累犯，应当从重处罚。根据山西省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则关于累犯的相关规定，对于累犯应当综合考虑前后罪的性质及再犯案的时间长短，考虑其量刑情节，增加基准刑的1O%-30%，袁菊花前后两罪均为容留卖淫是同种罪行，且在前罪执行完毕两年内不思悔改继续重操旧业，本次犯罪情节较上次更严重，应当适用较大的从严幅度，原审法院对袁菊花的判处量刑畸轻，应当适度增加其量刑幅度。
阳泉市人民检察院二审出庭支持抗诉机关所提抗诉意见。
庭审，原审被告人袁菊花提出2015年4月15日其回东北老家不在阳泉，出租房是王某1租的，其只是介绍没有容留他人卖淫。其辩护人的辩护意见为：1、一审判决认定被告人袁菊花的行为构成容留卖淫罪存在事实不清，证据不足之处。2、一审判决适用该罪从重处罚情节属于适用法律错误，量刑畸重，抗诉机关认为被告人袁菊花适用累犯应当适用较大从严处罚幅度的理由不能依法认定。
本院经审理查明的事实和证据与一审相同，认定本案事实的证据经一审庭审质证属实，本院予以确认。
对于原审被告人袁菊花及其辩护人所提辩解和辩护意见，经查，袁菊花所提2015年4月15日其不在阳泉无证据印证，在案房屋租赁合同证实河神庙临时商铺17号是王某1向冯某某租赁的，冯某某证言证实王某1告其该房是袁菊花使用，在案无王某1证言印证，现有证据证实该商铺由袁菊花使用证据不充分，但根据相关规定，容留是指行为人为他人卖淫提供场所或者其他便利条件的行为，本案卖淫人员证言均证实在该商铺卖淫是与袁菊花联系并由袁菊花安排，袁菊花为卖淫人员提供卖淫场所及便利条件，且向卖淫人员抽利，其行为符合容留卖淫罪的构成要件，原审判决认定事实清楚，证据确实充分。原审被告人袁菊花及其辩护人所提辩解和辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。
对于抗诉机关所提原判量刑畸轻的抗诉意见，经查，2010年5月17日袁菊花因犯容留卖淫罪被本院判处有期徒刑五年，2013年5月24日刑满释放，其不思悔改在刑满释放后五年内又犯同种罪行，根据其犯罪的事实、情节和悔罪表现，原判量刑偏轻，应予纠正。抗诉机关所提抗诉意见成立。
本院认为，原审被告人袁菊花多次为他人卖淫提供场所及便利条件，情节严重，其行为已构成容留卖淫罪。原审被告人袁菊花曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕未满五年，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审判决认定被告人袁菊花犯容留他人卖淫罪，与刑法规定罪名不符，应予纠正。原审被告人袁菊花及其辩护人所提辩解和辩护意见不成立，不予采纳。抗诉机关所提抗诉意见成立，予以采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百五十九条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、撤销阳泉市矿区人民法院（2016）晋0303刑初100号刑事判决。
二、原审被告人袁菊花犯容留卖淫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月10日起至2021年12月9日止。罚金于本判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一七年七月二十六日
书记员 王惠敏