河南省平顶山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫04刑终36号
原公诉机关河南省宝丰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某某，女，1981年1月28日出生。因涉嫌信用卡诈骗罪于2016年8月24日被刑事拘留，同年9月8日被执行逮捕。
辩护人朱更许，河南碧野律师事务所律师。
河南省宝丰县人民法院审理宝丰县人民检察院指控原审被告人朱某某犯信用卡诈骗罪一案，于2016年12月28日作出（2016）豫0421刑初288号刑事判决。一审宣判后，原审被告人朱某某不服，依法提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
河南省宝丰县人民法院经审理查明：2013年9月27日，经被告人朱某某申请，中国银行股份有限公司宝丰支行为其办理了卡号62×××09、信用额度为5万元的白金信用卡。后被告人朱某某开始使用该卡透支、消费。自2015年12月10日至2016年1月10日，该卡的信用额度提升至99600元。2016年1月9日，被告人朱某某使用该卡透支消费98600元，至2016年1月19日到期后未还。自2016年2月19日至2016年4月27日，中国银行股份有限公司宝丰支行工作人员先后八次用人工电话进行催收，并于2016年3月35日、4月27日进行上门催收，被告人朱某某仍未归还。截止2016年8月16日，该卡欠款本金98600元，人民币利息10796.70元，本息共计109396.7元。
另查明，被告人朱某某2016年8月24日接到宝丰县公安局电话通知后，主动到案接受讯问，如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人朱某某在开庭审理过程中亦无异议，且有书证：户籍证明，前科证明，受案登记表，立案决定书，中国银行宝丰支行报案材料，办理信用卡资料，中国银行股份有限公司催收记录，中国银行信用卡历史交易查询（朱某某），中国银行宝丰支行证明，到案经过，发破案经过；证人马某证言；被告人朱某某的供述与辩解；宝丰县杨庄镇杨庄社区居委会证明及请愿书等经过庭审质证的证据证实，足以认定。
根据上述事实和证据，河南省宝丰县人民法院认为，被告人朱某某以非法占有为目的，违反信用卡管理规定，超过规定期限透支信用卡，并且经发卡银行催收后仍不归还，数额巨大，其行为构成信用卡诈骗罪。被告人朱某某接到宝丰县公安局电话通知后，主动到案接受讯问，如实供述了自己的犯罪事实，属自首，依法可减轻处罚；当庭认罪，系初犯、偶犯，在量刑时酌情予以考虑。但被告人朱某某未偿还所透支的款项。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十七条之规定，判决：一、被告人朱某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币2万元。二、责令被告人朱某某退赔被害单位中国银行股份有限公司宝丰支行经济损失109396.7元。
上诉人朱某某及其辩护人提出上诉及辩护意见称，其因法律意识淡薄才导致犯罪，且自首主动到案，认罪悔罪态度好，望二审法院对其减轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与原审相同，原判决所列证据经一审当庭质证、认证，合法有效，本院予以确认。
二审另查明的事实是，上诉人朱某某的亲属退赔中国银行股份有限公司宝丰支行12万元，并积极缴纳罚金2万元。中国银行股份有限公司平顶山分行出具了刑事谅解书，对朱某某的行为予以谅解，并希望法院对其免予追究刑事责任。宝丰县司法局出具了（2017）宝司矫评字17号调查评估意见书，认为其具备适用社区矫正条件。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱某某以非法占有为目的，违反信用卡管理规定，超过规定期限透支信用卡，并且经发卡银行催收后仍不归还，数额巨大，其行为构成信用卡诈骗罪。关于上诉人朱某某及其辩护人所提“因法律意识淡薄才导致犯罪，且自首主动到案，认罪悔罪态度好，望二审法院对其减轻处罚”的上诉及辩护意见，经查，以上情况均属实，鉴于朱某某亲属代为赔偿银行12万元取得银行谅解并积极缴纳罚金2万元，且有宝丰县司法局出具的社区矫正意见书，认为朱某某具备适用社区矫正条件，故本院认为，朱某某认罪悔罪态度好，适用缓刑不致再危害社会，可对其依法适用缓刑。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（四）项、第二款，第五十二条，第六十四条，第六十七条，第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省宝丰县人民法院（2016）豫0421刑初288号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）朱某某犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金2万元；（已缴纳）
三、责令被告人朱某某退赔被害单位中国银行股份有限公司宝丰支行经济损失109396.7元。（已退赔）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 张文钦
审 判 员 李 倩
代理审判员 王俊奇
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 周纳纳
附相关法条
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
(一)使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
(二)使用作废的信用卡的；
(三)冒用他人信用卡的；
(四)恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）犯罪情节较轻；
（1）有悔罪表现；
（1）没有再犯罪的危险；
（1）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。