商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕1002民初112号
原告闫禹彤，女，汉族。
法定代理人闫利刚，男，汉族，农民。
委托代理人林涛，陕西正义剑律师事务所律师。
被告胡博，男，汉族，居民。
被告中国人民财产保险股份有限公司商洛市分公司，住所地商洛市北新街西段。
负责人刘波，公司经理。
委托代表人田涛，陕西弘达律师事务所律师。
原告闫禹彤与被告胡博、中国人民财产保险股份有限公司商洛市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月13日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告闫禹彤的法定代理人闫利刚、委托代理人林涛、被告胡博、被告中国人民财产保险股份有限公司商洛市分公司（以下简称人保商洛公司）的委托代理人田涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告一直在老家商洛市商州区黑龙口镇秦岭铺村七组由爷爷奶奶照顾抚育，2015年9月26日18时许，原告同奶奶前往菜地，途经312国道边时，被告胡博驾驶陕＊＊＊＊**号小轿车沿312国道由东向西疾驰而来，撞向路边步行的原告，致原告受伤。原告被送往商洛市中心医院急救治疗，诊断为：1、急性闭合性胸部损伤（1）肺挫伤，（2）右侧多发肋骨骨折；2、急性闭合性颅脑损伤、蛛网膜下腔出血；3、右侧耻骨、骶骨、锁骨骨折等严重伤情。2015年11月9日经商洛市公安局交警支队商州大队作出交通事故认定书，被告胡博负事故的主要责任，原告奶奶负事故的次要责任，原告无责任。被告胡博虽然支付了原告住院期间的医疗费，但拒绝赔偿护理费等其他损失。经商洛市交警大队委托陕西省人民检察院司法鉴定中心鉴定，原告构成九级伤残，至今无法正常活动。被告胡博驾驶的事故车辆属胡博所有，该车在被告人保商洛公司投保。要求判令被告赔偿护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计50506元。
被告胡博未书面答辩，庭审中辩称，对交通事故的发生经过及责任划分无异议，其所有的事故车辆在被告人保商洛公司投保有200000元的三责险，事故发生后其积极给原告治疗，对给原告造成的损失及提出的赔偿请法庭公平公正的判决。事发后其给原告垫付的医疗费28888.02元要求在本案中一并处理。
被告人保商洛公司未书面答辩，庭审中辩称，对事故发生经过和责任划分无异议；被告胡博的事故车辆在保险公司投保有交强险及责任限额为200000元的三责险（含不计免赔）属实，若胡博有合法的驾驶资格，保险公司愿意在保险范围内对原告合理损失承担赔偿责任；胡博负事故的主要责任，对原告损失中超出交强险限额部分，保险公司承担70%的责任；同意赔偿原告精神损害抚慰金2000元；诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。
经审理查明：2015年9月26日18时许，被告胡博驾驶其所有的陕＊＊＊＊**号小轿车由东向西行驶至312国道1398km秦岭铺路段，未能确保安全与路上步行的学龄前儿童原告闫禹彤相撞，致原告闫禹彤受伤，车辆受损，造成交通事故。原告被送往商洛市中心医院住院治疗，诊断为“1、急性闭合性胸部损伤：（1）肺挫伤，（2）右侧多发肋骨骨折（第1-3及5-10肋骨）；2、急性闭合性颅脑损伤：蛛网膜下腔出血；3、右侧耻骨骨折；4、右侧骶骨骨折；5、右侧锁骨骨折；6、额部皮肤挫裂伤；7、全身多处皮肤擦伤”。住院治疗46天。出院诊断证明中医嘱“休息一月”。被告胡博支付了原告的门诊费1323.40元、住院医疗费27564.62元。经商洛市公安局交通警察支队商州大队认定，被告胡博负事故的主要责任；原告闫禹彤的奶奶武长娥做为原告的监护人，负事故的次要责任。原告伤情经司法鉴定构成九级伤残。原告支出鉴定费800元。另查明，被告胡博为事故车辆（发动机号码150844552）在被告人保商洛公司投保有交强险和200000元的商业三责险，含不计免赔，本起事故发生在保险期间内。
上述事实有原告出生医学证明及户口本复印件、被告身份证复印件、原告住院病历、诊断证明、医疗费单据、交通费票据、被告驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、事故认定书以及双方当事人的陈述在卷佐证。以上证据已经庭审质证和本院审查，合法、真实，可以采信。
本院认为：本起交通事故发生经过、造成损害后果的事实清楚。交警部门认定原告的监护人负事故的次要责任、被告胡博负事故的主要责任，各方当事人均无异议，可以作为确定当事人民事赔偿责任的依据。被告胡博作为事故车辆所有人和侵权人，对给原告造成的经济损失应当承担相应的民事赔偿责任。事故车辆在被告人保商洛公司投保有交强险和第三者责任保险，故原告损失应首先由被告人保商洛公司在交强险分项赔偿限额内赔偿，不足部分在第三者责任险责任限额内按保险合同的约定及事故责任比例赔偿。原告的各项损失确定如下：1、医疗费：按票据确定为28888.02元。2、护理费：原告住院46天，出院诊断证明书中医嘱休息1月，因原告年幼，休息期间需要护理，因此原告主张护理期限共计60天属合理范围，予以支持。但请求护理费120元／天，依据不足，结合当地一般护工收入标准，护理费按照80元／天计算，确定为4800元。3、住院伙食补助费：原告主张47天，每天35元计1645元，标准过高。按照原告的实际住院天数46天，参照国家机关工作人员出差伙食补助标准30元／天计算，住院伙食补助费确定为1380元。4、营养费：原告主张住院47天，每天15元，没有依据。原告构成伤残，按照原告的实际住院天数46天，10元／天计算，营养费确定为460元。5、交通费：原告主张400元，结合本案实际情况，酌情认定200元。6、鉴定费：原告主张800元，虽然没有票据，但被告胡博予以认可，本院予以确认。7、残疾赔偿金：原告经司法鉴定构成九级伤残，审理中被告对伤残等级予以认可。原告主张残疾赔偿金34756元，被告对赔偿标准及计算办法无异议，本院予以确认。8、精神损害抚慰金：结合侵权人过错程度、损害后果、本地生活水平等因素，确定为2000元。原告其余请求过高和不合理部分不予支持。以上原告损失共计73284.02元，其中鉴定费800元不属于保险赔偿范围，应该由被告胡博按照责任比例承担90%即720元。剩余72484.02元，首先由被告人保商洛公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，在死亡伤残限额内赔偿41756元，超出交强险责任限额部分为20728.02元，由被告人保商洛公司在第三者责任险限额内按责任比例替代被告胡博赔偿90%为18655.22元。被告人保商洛公司辩称，投保人负事故的主要责任时，按照保险条款保险公司承担70%的责任。《陕西省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第六十九条规定，机动车与行人发生交通事故超出机动车交通事故责任强制保险责任限额的部分，机动车一方负主要责任承担百分之九十的赔偿责任，因此被告的该辩解观点不能成立。综上，被告人保商洛公司共计应赔偿原告70411.22元。被告胡博支付原告的费用中超付部分应予返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
1、原告闫禹彤医疗费28888.02元、护理费4800元、营养费460元、住院伙食补助费1380元、交通费200元、残疾赔偿金34756元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费800元，共计73284.02元。由被告中国人民财产保险股份有限公司商洛市分公司赔偿70411.22元，由被告胡博赔偿720元（已支付28888.02元）。
2、原告闫禹彤在收到被告中国人民财产保险股份有限公司商洛市分公司的赔偿款时，返还被告胡博28168.02元。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1785元。由原告负担207元，由被告胡博负担1578元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 杨甲启
代理审判员 王贵珍
人民陪审员 周 杏
二〇一六年三月十五日
书 记 员 赵 艳