陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宝中刑一终字第00072号
原公诉机关千阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）倪崇岗，男，30岁，1984年1月12日出生于陕西省千阳县，汉族，农民，初中文化，住千阳县草碧镇。2006年2月22日因犯敲诈勒索罪被千阳县人民法院判处有期徒刑一年两个月；2008年2月22日因赌博被千阳县公安局行政拘留十日并处罚款1100元；2009年5月11日因故意伤害被千阳县公安局行政拘留十日并处罚款500元；2009年10月26日因故意伤害被宝鸡市劳动教养管理委员会裁定劳动教养一年，所外执行。2014年1月5日因涉嫌犯故意伤害罪被千阳县公安局刑事拘留，同年1月27日被逮捕，现羁押于千阳县看守所。
辩护人李晓春，陕西宝吉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）倪林杰，曾用名倪杰，男，27岁，1986年9月26日出生于陕西省千阳县，汉族，农民，高中文化程度，住千阳县草碧镇董坊村*组**号。2014年2月25日，被西安铁路公安处拓石车站公安派出所抓获，次日，被送往西安铁路公安处看守所羁押。2014年2月27日，因涉嫌犯故意伤害罪被千阳县公安局刑事拘留，同年3月6日被逮捕。2014年6月23日被千阳县人民法院取保候审。
千阳县人民法院审理的千阳县人民检察院指控原审倪崇岗、倪林杰犯故意伤害罪一案，于二0一四年六月十七日作出（2014）千阳刑初字第00016号刑事判决。一审宣判后，原审被告人倪崇岗、倪林杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人倪崇岗、倪林杰，听取原审被告人倪崇岗辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年5月22日23时许，受害人张飞与陈嘉等人前往千阳县城关镇中草堂KTV唱歌。在中草堂KTV吧台处陈嘉与前来唱歌的被告人倪崇岗因琐事发生争执，张飞与被告人倪崇岗正在交涉时，遭到被告人倪林杰殴打，引起被告人倪崇岗、倪林杰与张飞、陈嘉等人发生厮打。被告人倪林杰与受害人张飞厮打至中草堂KTV4号包间内，被告人倪崇岗随后也进入包间，在包间里，被告人倪林杰用拳头殴打张飞，被告人倪崇岗用断茬的啤酒瓶数次戳张飞的脸部、头部，致张飞受伤。此后，被告人倪林杰用楼道的灭火器要再次殴打张飞时，被他人夺下灭火器而未遂。在中草堂KTV巷子口的马路上，被告人倪崇岗等人再次对陈嘉进行了殴打。此后，张飞被送往千阳县人民医院，陈嘉也自行前往千阳县人民医院治疗。同年5月23日，受害人张飞、陈嘉前往宝鸡市中医医院住院治疗。张飞住院治疗16日，诊断为轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡，多处头皮裂伤，头皮血肿，颜面部皮肤裂伤，右上臂皮肤裂伤，多处软组织损伤，右眼钝挫伤、结膜充血。先后支付医疗费16921.83元；陈嘉住院治疗15日，诊断为头皮擦伤，左眼钝挫伤、结膜充血，背部软组织损伤。先后支付医疗费3858.28元。经宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，张飞受外力作用致面部损伤遗留明显条状增生性瘢痕，容貌损毁，属重伤；陈嘉系钝性外力作用致左眼挫伤属轻微伤。附带民事部分，经本院主持调解，双方当事人自愿达成调解协议并于2014年5月30日履行清结，民事原告人张飞、陈嘉对被告人倪崇岗、倪林杰的犯罪行为表示谅解。据此原审法院认为，被告人倪崇岗、倪林杰故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立，应依法追究二被告人的刑事责任。二被告人在犯罪过程中，均积极实施了殴打被害人的行为，系简单共同犯罪。在诉讼过程中，二被告人自愿认罪，能如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚；其家人配合二被告人全部赔偿被害人的经济损失，并已经取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人倪崇岗实施犯罪的后果严重，故其辩护人关于宣告缓刑的辩护意见不符合法律规定，不予采纳；被告人倪林杰不具有法定减轻情节，其辩护人关于民事原告人具有重大过错、二被告人的地位应有所区别以及建议对被告人倪林杰判处三年以下有期徒刑的辩护意见不符合本案事实和法律规定，亦不予采纳。被告人倪林杰犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险、宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，其辩护人关于宣告缓刑的请求予以采纳。综合全案事实、证据、伤害后果、赔偿情况和被害人谅解等情形，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款，第四十七条之规定，判决一、被告人倪崇岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；二、被告人倪林杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
原审被告人倪崇岗及其辩护人上诉称，原审法院程序违法，调解书没有给被告人倪崇岗、倪林杰送达，故调解书未发生法律效力。上诉人对民事部分已经进行了赔偿，对其量刑过重，请求二审法院依法改判。
原审被告人倪林杰上诉称原审判决认定事实不清，证据不足，被害人的伤情不是被告人所为，不应该承担责任。请求二审法院予以改判。
经二审审理查明，倪崇岗、倪林杰犯故意伤害罪的事实清楚、正确。有下列证据证实：
1、抓获经过证实，2014年1月4日，千阳县公安局民警在千阳县草碧镇寇家河街道将被告人倪崇岗抓获。2014年2月25日21时30分，被告人倪林杰被西安铁路公安处拓石车站公安派出所民警在宝鸡市文理学院附近抓获。
2、在逃人员登记表证实，被告人倪林杰因涉嫌聚众斗殴犯罪被网上通缉。
3、羁押证明证实，被告人倪林杰因涉嫌聚众斗殴犯罪于2014年2月26日被送往西安铁路公安处看守所羁押。
4、调取证据通知书证实，2014年5月23日，千阳县公安局通知中草堂KTV业主师云章，调取中草堂KTV监控视频。
5、调取证据清单证实，2014年5月23日，千阳县公安局从中草堂KTV调取一号、三号、四号摄像头录像各二十五段。
6、宝鸡市中医院诊断证明书证实，附带民事原告人张飞：轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡，多处头皮裂伤，头皮血肿，颜面部皮肤裂伤，右上臂皮肤裂伤，多处软组织损伤，右眼钝挫伤、结膜充血；住院治疗。陈嘉：头皮擦伤，左眼钝挫伤、结膜充血，背部软组织损伤；住院治疗。
7、行政处罚决定书证实，2008年2月22日，被告人倪崇岗（刚）因赌博被千阳县公安局行政拘留十日并处罚款1100元；2009年5月11日，被告人倪崇岗因故意伤害他人被千阳县公安局行政拘留十日并处罚款500元；2009年10月26日，被告人倪崇岗因故意伤害被宝鸡市劳动教养管理委员会裁定劳动教养一年，所外执行。
8、千阳县人民法院（2006）千刑初字第09号刑事判决书证实，，以被告人倪崇岗于2006年2月22日因犯敲诈勒索罪，被千阳县人民法院判处有期徒刑一年两个月。
9、户籍证明证实，案发时，被告人倪崇岗、倪林杰达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
10、证人李红川（千阳县人民医院医生）证实，2013年5月23日凌晨，他在千阳县人民医院值班，医院来了两个伤者。一个穿蓝色短袖大约三十岁左右的小伙脸部皮肤裂伤，当时流了很多血。他就急忙缝针，伤口多长没记清。后来他就报警了。
11、证人马兰（千阳县城关镇西关村二组人）证实，2013年5月22日晚八、九点钟，她和李斌、李兴、马超、姚丽倩等人一起到中草堂KTV顶层西边第二个包间唱歌喝酒。一个多小时后，李斌、李兴先出了包间，她和马超随后出来，准备离开，看见有十几个人在过道打架，有男的有女的，场面很乱。她走到楼梯口平台时，一个没穿衣服的胖子倒在她身上，她推开那人发现自己右胳膊上都是血。因嫌那人倒在自己身上就踏了几脚，马超拉着她就下楼了。
12、证人李露（千阳县南寨镇水泉村四组人）证实，2013年5月22日晚贾小龙叫她到中草堂KTV唱歌。她到包间后，看见包间内有贾小龙和他媳妇、黎龙、倪崇岗。她下楼上厕所时，看见一个戴眼镜的胖子在吧台骂人哩，就过去问吧台服务员。吧台服务员说这个胖子跟倪崇岗说的不好了，然后她就进包间去了。没过一会儿，KTV的服务员把她叫出来说，隔壁包间那伙人从宝鸡叫人打倪崇岗，她将倪崇岗叫出来在楼道问怎么办，倪崇岗说没事。然后，倪崇岗就让服务员把隔壁包间的人叫出来说说。当服务员把隔壁包间一个穿蓝色衣服的胖子叫出来时，倪崇岗的弟弟倪杰也过来了。那个穿蓝色衣服的胖子说：“你别走，我从宝鸡叫人呢。”倪杰听见这话，就朝穿蓝色衣服的人脸上打了一拳，朝身上踏了一脚。穿蓝色衣服的胖子进KTV包间拿个酒瓶出来，身后跟着一个没有穿衣服的胖子。两个胖子就和倪崇岗、倪杰打到一起。她也朝那个没穿衣服的胖子背后打了几拳，那个胖子转身就朝她右眼打了一拳，她被打的靠在了墙边。后来双方就互相打起来了，当时场面很乱，她看见倪崇岗、倪杰两个人打穿蓝色衣服的胖子。这时，他们斜对面包间又出来一伙千阳人，自己都认识，但叫不上姓名。他们也打没有穿衣服的胖子，好像给他们帮忙。后来，她和马兰等人下楼时看见楼梯上有血。在中草堂KTV巷子口，她看见倪崇岗一伙人把那个没穿衣服的胖子围着，至于打没打，离得太远，她没有看清楚。
13、证人贾小龙（千阳县城关镇西关村一组人）证实，2013年5月22日晚李露叫他到中草堂KTV唱歌。他就和女朋友宋莎莎去中草堂KTV，在中草堂遇见了倪崇岗。他们在六楼东边第一个包间，里面共有他和女朋友、倪崇岗、黎龙、李露五人。他们刚唱了几分钟，李露叫倪崇岗出去了。他正在唱歌时，倪杰进包间来拿了一个啤酒瓶子气势汹汹地出去了。他刚到门口，看见倪杰和一个他不认识的穿蓝色短袖的小伙打起来了。两人手里都提着酒瓶子打对方，他就赶紧出去劝架。他出去后看见倪崇岗、倪杰兄弟俩和穿蓝色短袖的小伙，还有一个光着膀子的胖子，四个人打到一块了。李露与他在外面劝架，接着隔壁包间的黎龙、马超群、李斌、李鑫、马兰出来了，李斌看见对方两个小伙打倪崇岗兄弟俩，就给倪崇岗兄弟俩帮忙，动手打对方。倪崇岗手里提着啤酒瓶子和倪杰将穿蓝色短袖的那个小伙打进了他们对面的包间，包间门关起来了，他没有看见里面的情况。李斌和光着膀子的胖子就用拳头对打，他们其他人就劝这两人，过了一会儿把双方劝开了。后来倪崇岗和倪杰从对面的包间出来了，没见那个穿蓝色短袖的小伙出来。倪杰不知从哪里拿了一个灭火器要冲进刚才的包间，他把倪杰拦住，后来他们双方陆续下楼了。走到中草堂巷子口，倪崇岗等人又与在楼上发生冲突的人吵起来，倪崇岗和那个光着膀子的胖子相互用拳头打对方的脸、头，他们就劝架。他看见穿蓝色短袖的那个小伙被人搀着往医院去了，他就与宋莎莎回家了。
14、证人李斌（千阳县南寨镇水泉村五组人）证实，2013年5月22日晚八、九点的时候，他和马超、李兴、马兰、姚丽倩一起去中草堂唱歌。在六楼左手第二个包间唱了大概有两个多小时后，马超出去半天不回来，他就去找。一出包间门就看见过道内有好多人，其中有个没穿衣服的胖子和他认识的几个人厮打到一起，看起来他们都喝多了。那个没穿衣服的胖子不知去踏谁的时候，把他踏了一脚，他起来后就冲上去用拳头朝那个没穿衣服胖子的头上乱打，用脚朝腿上乱踢，后他被人拉开。拉开后，刚开始打没穿衣服胖子的那两个人又开始打了，他们双方相互抡着拳头朝对方头上、脸上乱打，相互用脚踢对方。在六楼楼梯口平台，那个胖子朝他左眼打了一拳，他就拿个垃圾桶冲上去准备打那个胖子，半路上被周围的人拦住了。在中草堂北的巷子口他们又把那个胖子围住用拳头打头部、用脚踢腿部，那个胖子就朝东边跑了。他走的时候看见穿蓝色短袖的人被一个人背上朝东去了，穿蓝色短袖的人用手捂着头。在楼上打胖子的那伙人追过去，在快到红绿灯的路边又把那个胖子围住打了一顿。
15、证人马涛（千阳县张家塬镇南湾岭村人，中草堂服务生）证实，2013年5月22日晚十一点多，他从五楼上到六楼后看见中2包间的一个客人拦住王欢问，是谁刚才骂自己的朋友来。他看那人喝多了，手里提着个酒瓶子晃来晃去，他俩就说不知道，那个人不听，堵着问是不是中1包间的人骂的，后来他就到中1包间问了一个女的，是不是他们骂人来。正问着时女的后面过来一个小伙问是谁问哩，他和王欢都说不知道。后来，那个小伙说他们不打架就是问问，王欢就到中2把刚才那个男的叫出来了。他们两人就站在过道内说话，这时从楼梯上来一个小伙啥话没有说就开始打中2包间的那个人，他们就赶紧拦，结果两帮人就打了起来。他俩人一看拦不住就下楼了。过了一会儿，经理张倩说六楼的人走了，让他们收拾包间，他看见六楼的楼道有血点点，中4包间门上也有血点点，包间内地上有一堆碎酒瓶，茶几下面有一个少半截烟灰缸，垃圾桶旁边也有一摊血。六楼楼梯口放着的灭火器也被扔到五楼与六楼楼梯平台处，灭火器上面也有血。
16、证人王磊（内蒙古巴言卓尔市乌拉特前旗新安镇树林子村人，陕西有色建设有限公司职员）证实，2013年5月22日晚11点多，陈嘉打电话叫他到他中草堂KTV唱歌，他就和妻子郭静到中草堂六楼楼梯右手第二个包间。包间内有陈嘉、张飞等八个人。唱歌喝酒途中，张飞从包间出去了，过了一会儿陈嘉也出去了。大概过了几分钟，他们听见外面的陈嘉和别人吵起来了，他们出去后看见张飞、陈嘉与另一伙十来个人在吵架，他们赶紧去劝将他们分开，但对方有几个人不肯罢休。有两个穿白色短袖的和一个穿黑色短袖的男的又冲上前对张飞和陈嘉拳打脚踢，张飞和陈嘉也还手了。这时，他们包间的对面的两个包间又冲出来几个小伙，手里拎着啤酒瓶子照着张飞的头上乱砸，当时场面很乱，具体怎么打的没有看清。后来张飞进了对方的包间，也不知道张飞是被拉进去的，还是自己进去的。他们的人和KTV的工作人员上前将两拨人分开。他们就赶紧下到五楼找KTV的老板让过来劝一下，在五楼吧台前，他听见楼上还在吵。过了一会儿，对方的人从楼上下来，他就赶紧上楼去，看见张飞站在楼梯口满脸是血。他背起张飞下楼，陈嘉跟在后面。对方的人站在门口叫嚣着要打陈嘉，他没有管那么多，背着张飞就往人民医院走，听见后面的人好像在打陈嘉。在十字路口，他挡了一辆出租车到了医院，后来陈嘉也来了。
17、证人王瑞琼（千阳县草碧镇仰塬村四组人，中草堂服务员）证实，2013年5月22日晚上她在中草堂KTV吧台，大概到11点多，上来一个戴眼镜的胖子，好像喝多了。问有没有包间，她就开了楼上中2包间，没过一会儿就上来男女好多人。大概过了十几分钟，她听见楼上很吵，当时比较害怕，就没敢上楼去，一直在吧台站着。这时，从楼上下来好多人，她看见一个穿蓝色衣服的男子脸上和头上有好多血，就知道打架了。
18、被害人张飞陈述证实，2013年5月22日晚上，他与陈嘉、王磊等大概十人到中草堂KTV六楼靠右手的第二个包间唱歌。唱了一会儿，服务生进来说在过道有人叫陈嘉出去，他想可能是刚才陈嘉说在吧台和人发生了口角，由于陈嘉喝的有点高，就让陈嘉呆在包间别出去，他到外面去说一说。在包间外面，看见过道站着两个小伙，一高一矮，他对那个小伙说有话好好说。穿白色衣服矮个子小伙说：“你谁找我哩？有啥事吗，咋么弄哩。”还没说几句话，站在旁边的高个子小伙朝他头上打了一拳，并一脚把他踏倒在包间门口。他很生气起来后就回到包间拿了一个啤酒瓶子，冲到对方包间门口去，这时大个子小伙从自己包间出来手里也拿个啤酒瓶子，他一瓶子打在大个子的头上，大个子拿啤酒瓶子打在他后脑勺上。然后陈嘉也从包间冲出来了，看到对方打他就与大个子打在一起。然后，他把大个子推进对面没有人的包间内，就感觉有人在他后脑勺上砸了一酒瓶，酒瓶子也碎了。他回头一看穿白色衣服的小伙手里还拿着酒瓶茬子，大个子在他身上乱踏，小个子拿断茬的酒瓶子朝他脸上、头上打来。他用胳膊拦挡，最后胳膊和脸上都被扎破流血了。这时，他已经没有机会还手了，小个子就从包间内拿了一个反光的东西，好像是烟灰缸，又朝他头上砸了两三下，把那东西都砸破了。他迷迷糊糊感觉到脸上、头上都在淌血，也觉得半面脸伤口太深，脸皮有一种要掉的感觉。然后他到外面洗手间洗了洗，血流不止，脸皮翻张已经掉下来，就赶紧叫一块的王磊将自己送往千阳县人民医院。
19、被害人陈嘉陈述证实，2013年5月22日晚上八点多，他与张飞等八人到宝平路步行街吃饭，共喝了六瓶白酒，此后又到千阳商场对面中草堂KTV唱歌。进包间前，他在吧台看到一个个子不高瘦瘦的小伙，就开了一个玩笑，具体说啥已经不记得了。那个小伙听完后就生气了，指着他的鼻子骂到：“你说啥哩？”他说：“没事、没事，你耍好。”然后那小伙先上六楼了。随后，他们也上六楼中2包间唱歌喝酒。不知过了多长时间，服务员进来说：“刚才那个小伙来找事了。”张飞说出去和他们说说。张飞出去没多长时间，他就出去了，看见走廊上对方有十个人左右。那群人就冲上来打他和张飞，他俩就还手了。后来他看打不过对方，就不打了。由于他喝的太多不记得再发生的事，等再看到张飞时，张飞已经满面是血站在走廊。王磊背着张飞，他也跟着下楼了。从KTV大门出来后看见那伙人站在巷子口，他们说把那个胖子拉住打，他就被那伙人打了一顿。后来他就到千阳县人民医院去了。
20、被告人的倪崇岗供述证实，2013年5月22日晚上李露叫他和黎龙、贾小龙及他媳妇到中草堂KTV唱歌，快晚上11点的时候他们来中草堂。在五楼吧台处，他看见大堂经理张倩和一个戴眼镜的胖子在说笑，就和张倩开玩笑说你上班还在这谝哩，老板还给你发工资呀。谁知那个胖子说：“你是个弄啥的，有你啥事哩。”胖子说完，他们就吵了几句。他看胖子喝多了，就上六楼右手第一个包间了。过了一会儿，李露和KTV的服务员说隔壁包间那伙人从宝鸡叫人打他哩。他就让服务员把隔壁包间的人叫出来问问谁要打他，为啥要打他，这时倪林杰从楼梯上来站在他旁边。隔壁包间出来一个穿蓝上衣的胖子，他就问：“我是把你老婆引走了还是咋么，你凭啥从宝鸡叫人弄我哩”对方不知说了一句啥话，倪林杰突然一拳打在蓝衣胖子头部右侧，然后踹了胖子一脚。那个蓝衣胖子转身回他们的包间拿啤酒瓶子去了，倪林杰也回自己的包间拿啤酒瓶子。蓝衣胖子右手拿着啤酒瓶子从包间冲出来，一下就砸在倪林杰的头上，倪林杰也用啤酒瓶子在蓝衣胖子头上砸。这时，隔壁的包间又冲出来一个光膀子的胖子和蓝衣胖子一起用拳头在倪林杰身上乱打。他就火了，捡起地上一个啤酒瓶看到蓝衣胖子和倪林杰相互厮打到对面包间去了，他手里举着瓶子也跟进去，用酒瓶砸在蓝衣胖子的头顶，然后转身把门关了。从蓝衣胖子手里夺下断了茬的酒瓶，在蓝衣胖子的脸上、头上乱扎了几下。看到茶几上有一个烟灰缸，就把烟灰缸攥在手里对着蓝衣胖子头上砸了几下，烟灰缸也被砸烂了。后来，他出了包间后看见走廊内打的乱成一团，倪林杰提起楼梯口一个灭火器要冲进去打蓝衣胖子，被他拉出来，灭火器被贾小龙夺下了。在过道里，他们和对方骂了一会，被其他人劝下楼了。他们在中草堂巷子口等光膀子的胖子，光膀子胖子出来后，他们围住又打了一顿。这期间蓝衣胖子被朋友背着往人民医院去了。
21、被告人倪林杰供述证实，2013年5月22日晚上11点左右，黎龙叫他到中草堂唱歌，他上六楼时看见自己的哥倪崇岗和一个男的吵架哩，就朝那个男的脸上打了一拳，又踏了一脚。然后就进楼梯右手第一个包间拿了两个空啤酒瓶子出来，刚出包间就被自己打过的男子在头上打了一啤酒瓶，把他打倒在地。他起来后，抓住那个男的厮打着就进了对面的包间，倪崇岗也跟着进来了，他们三个人就在包间内相互厮打对方。厮打中，他被那个男的踏倒在地，起来后看见倪崇岗正拿着个烟灰缸朝那个男的头上、脸上乱打，烟灰缸好像破了。那个小伙脸上全是血，并用手捂着脸，他冲上去还要打被倪崇岗推出包间。他看见旁边有一个灭火器，觉得没有占到便宜，就提灭火器冲进去准备再打，不知被谁拦住了，灭火器也被抢去了。他们劝了一阵，他就回惠民小区家里了。大概半个小时，他给倪崇岗打电话，倪崇岗说人家报警了，叫他跑远一点。随后，他就叫了一辆出租车跑到宝鸡去了。
22、宝鸡市公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定意见证实，张飞受外力作用致面部损伤遗留明显条状增生瘢痕，容貌毁损，属重伤；陈嘉系钝性外力作用致左眼挫伤，属轻微伤。
23、指认笔录证实，被告人倪崇岗、倪林杰于2014年3月10日分别指认了中草堂KTV六楼过道及4号包间为其作案地点，附照片8张。
24、千阳县司法局社区矫正办《社区影响评估意见书》证实，被告人倪林杰无不良社会交往，无违法违纪记录，平时表现良好，适合社区矫正。
以上证据，经一审法院公开开庭举证、质证，证据来源合法，内容真实可信，证据确实充分，且证据间可相互印证，本院予以确认。
另经二审查明，千阳县司法局社区矫正办《社区影响评估意见书》证实，被告人倪崇岗具备实施社区矫正条件，适合社区矫正。
本院认为，上诉人（原审被告人）倪崇岗、倪林杰故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。二被告人共同实施了故意伤害犯罪，但在案证据证实被害人张飞之重伤由上诉人（原审被告人）倪崇岗所为，上诉人（原审被告人）倪林杰在共同犯罪中起次要作用，可认定为从犯，依法可减轻处罚。二上诉人（原审被告人）系亲兄弟，在原审法院审理中，其亲属配合二上诉人（原审被告人）全部赔偿被害人的经济损失，并已经取得被害人的谅解，可酌情对其从轻处罚。上诉人（原审被告人）倪崇岗及其辩护人上诉称，原审法院程序违法，调解书没有给上诉人（原审被告人）倪崇岗、倪林杰送达，故调解书未发生法律效力。被害人有过错，上诉人赔偿了被害人的全部损失，取得了被害人的谅解，对上诉人量刑过重，请求二审法院予以改判之上诉理由，经查，在二审审理期间，原审法院已经给二上诉人（原审被告人）送达了千阳县人民法院的（2014）千阳刑初字第00016号刑事附带民事调解书。经委托千阳县司法局对上诉人（原审被告人）倪崇岗进行社区影响评估，认为对倪崇岗宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故对上诉人（原审被告人）倪崇岗可改判缓刑。上诉人（原审被告人）倪林杰上诉称原审判决认定事实不清，证据不足，被害人的伤情不是其所为，不应该承担责任。请求二审法院予以改判之上诉理由，经查，被害人之重伤虽然不是被告人倪林杰直接所为，但其与倪崇岗共同实施伤害犯罪行为，致伤被害人之事实清楚，证据确凿，故其上诉理由不能成立，本院不予支持。但倪林杰在共同犯罪中系从犯，依法可减轻处罚，并可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一、二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、撤销陕西省千阳县人民法院（2014）千刑初字第00016号刑事判决，即“被告人倪崇岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人倪林杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”；
二、上诉人（原审被告人）倪崇岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
三、上诉人（原审被告人）倪林杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 罗莉萍
审判员 齐国胜
审判员 廖晓刚
二〇一四年九月二十九日
书记员 李云英