.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区库伦旗人民法院民事裁定书（2017）内0524民初1937号原告段连强，男。委托代理人霍岩，内蒙古义源律师事务所库伦分所律师。被告通辽市天健房地产开发有限责任公司,住所地内蒙古通辽市库伦旗库伦镇后府居委（原检察院楼）法定代表人朱俊吉职务董事长委托代理人周勇，重庆百君（合川）律师事务所律师。原告段连强诉被告通辽市天健房地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月3日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告段连强的委托代理人霍岩及被告通辽市天健房地产开发有限责任公司的委托代理人周勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告段连强诉称，2015年8月5日原告与被告之间签订了建筑工程施工承包补充合同，双方在合同中详细约定了双方的权利与义务。2015年11月26日被告为原告出具的一枚欠条中约定：被告若不能按期支付150万元，被告应承担350万元的工程损失费，同时被告愿意用库伦旗远东投资有限责任公司的库国用×号土地及办公楼进行抵押。原被告双方就工程损失费用的给付协商不成，故原告诉至法院：1、要求被告支付拖欠原告的工程损失费350万元及其他费用；2、要求对被告所提供的库伦旗远东投资有限责任公司（库国用×号）土地及办公楼行使抵押权；3、本案诉讼费由被告承担。在庭审中原告补充：第一项诉求中的350万元包括150万元的工程履约保证金和200万元的工程损失；其他费用指利息和诉讼费用，利息以350万元为基数自2015年5月12日起至还清工程损失款之日止按照银行同期贷款利率计算。同时原告方在庭审中明确：因为被告用库伦旗远东投资有限责任公司（库国用×号）土地及办公楼进行了抵押，所以要求被告履行担保责任中的抵押权。被告通辽市天健房地产开发有限责任公司辩称，一、被告已按约定时间在2016年1月5日内多次通知原告提供账号收受150万元，但原告故意以各种理由（如原告账户被冻结）恶意拖延时间至2016年1月8日收受150万元现金，且不退还被告出具的欠条。由于原告不退还欠条，被告于2016年1月8日当天向通辽市河西派出所报案，有派出所出警并有询问记录为据。二、原告段连强不是本适合的诉讼主体，因被告开发的天骄时代项目是与河南开宇建筑有限公司签订的建设工程施工合同，段连强只是本项目的委托代理人，原告并不具有诉讼主体资格。三、如果原告以建设工程施工合同主张权利应驳回原告的起诉，如果原告以欠款主张权利应驳回原告的诉讼请求。本案的争议焦点为：1、原告是否是本案的适格主体？2、原告的诉讼请求是否成立？有哪些事实和法律依据？围绕以上争议焦点原被告进行举证、质证，本院进行了综合认证。围绕争议焦点1原告方出示2015年5月12日的收据一枚、农村信用社回单一份、建筑施工合同补充合同复印件一份、授权委托书复印件一份、被告的民事答辩状一份，证明原告具有起诉被告的主体资格；虽然被告与河南开宇建筑有限公司签订补充合同，但原告作为其法定代表人（项目负责人），并且有授权委托书能够证实原告有权以河南开宇建筑有限公司的名义从事案涉工程的相关事宜；被告收到的工程履约保证金300万元是以原告的名义支付的。综上原告起诉主体适格。被告通辽市天健房地产开发有限责任公司对原告围绕争议焦点1出示的证据的质证意见为：对2015年5月12日的收据一枚和农村信用社回单一份的真实性没有异议。建筑施工合同补充合同因为没有原件，被告方不予质证，从补充合同上看，合同双方的主体为被告和河南开宇建筑有限公司，是公司行为而不是个人行为，同时被告没有这份建筑施工合同补充合同，所以被告要求原告出示补充合同的原件。授权委托书也是复印件，因为是委托给原告的，所以原告应该有授权委托书的原件，同时复印件本身也表明原告只是河南开宇建筑有限公司的代理人，原告的行为所产生的法律后果应当由河南开宇建筑有限公司承担，原告只是一个代理人，这正好证明本案原告既没有签订施工合同的主体资格，也没有本案的诉讼主体资格。被告的民事答辩状只是当事人的陈述，不应作为证据。对以上证据证明的内容均有异议。围绕争议焦点1被告方出示建设工程施工合同一份，证明被告的项目的总承包人是河南开宇建筑有限公司，与原告段连强没有法律上的任何关系。原告对被告通辽市天健房地产开发有限责任公司围绕争议焦点1出示的证据的质证意见为：对建设工程施工合同的真实性、合法性没有异议，但对证明力有异议，不能证明原告不具有起诉的主体资格，因为河南开宇建筑有限公司授权原告负责此项目，并且原告曾给被告汇300万元的履约保证金，更为重要的是在这份合同之后，双方达成补充合同，在补充合同中有原告的签字，所以被告不认可与原告有任何法律关系显然是不正确的。围绕争议焦点2原告方出示以下证据：1、复举2015年5月12日的收据一枚和农村信用社回单一份，证明被告收到原告的工程履约保证金300万元。2、2015年11月26日欠条一枚，证明双方在2015年11月26日约定：被告不能在2016年1月5日前支付150万元工程保证金，被告应承担违约责任即350万元的工程损失；同时约定被告不能按期给付，原告对被告提供的库伦旗远东投资有限责任公司（库国用×号）土地及办公楼行使抵押权。3、2016年1月8日收条一枚，证明原告收到被告工程损失费150万元，对原告主张的工程保证金150万元及工程损失200万元，被告应当履行。被告通辽市天健房地产开发有限责任公司对原告围绕争议焦点2出示的证据的质证意见为：对2015年5月12日收据一枚和农村信用社回单一份的真实性没有异议，对被告收到300万元的事实没有异议，但是300万元是否属于工程履约保证金应当以双方的合同为准，原告是代表河南开宇建筑有限公司支付的，虽然是个人转账，实际是河南开宇建筑有限公司的资金。对2015年11月26日欠条一枚的真实性没有异议，欠条记载的内容是事实，但对证明的问题有异议。关于2016年1月8日收条一枚，对原告收到被告150万元没有异议，但该收条载明的收款的目的不是事实，实际就是退还的150万元保证金，原告出示的欠条和收条能够证明被告已经足额的将河南开宇建筑有限公司缴纳的工程保证金全部退回。围绕争议焦点2被告方出示了以下证据：1、2016年1月8日收条一份，证明原告于2016年1月8日收到被告150万元现金。2、报警回执一份、李杰的询问笔录一份、朱俊吉的询问笔录一份、曹乾富的询问笔录一份，证明2016年1月5日被告就通知原告接收150万元，但原告以各种理由拒绝，一直将时间拖延到2016年1月8日，原告不接受转账，要求被告以现金方式支付，被告到银行取出150万元现金交给原告的时候，遭受百般刁难，所以才有了向派出所报警的过程，被告已按照欠条的时间履行了还款义务。原告对被告通辽市天健房地产开发有限责任公司围绕争议焦点2出示的证据的质证意见为：对2016年1月8日收条一份的真实性没有异议，对证明力有异议，在这个收条上明确写明的是工程损失150万元，而双方在2015年11月26日欠条中约定给付的150万元是工程款，不能按期给付的情况下再包括工程损失费，所以此笔钱款并不是工程款。对报警回执一份、李杰的询问笔录一份、朱俊吉的询问笔录一份、曹乾富的询问笔录一份的真实性、合法性和证明力均有异议，因为是否如被告所述2016年1月5日之前就与原告联系要求还款而原告拒绝接收钱款，对于这一事实原告并不认可，同时需要被告出示更有力的证据；被询问的人均是与被告存在利害关系的人员，对其所作的笔录的合法性及真实性均有异议，询问笔录中没有记载询问人和记录人，也没有询问人和记录人的签字；关于证明力，被告强调2016年1月5日想还款，但却在2016年1月8日报案，如果按照合同约定，被告已经违约，所以以上证据不能证明被告所要证明的问题。本院经审查认为，原告方在庭审中称其与河南开宇建筑有限公司之间系挂靠关系，原告段连强是被告通辽市天健房地产开发有限责任公司开发的”天骄时代”小区工程的实际施工人，故在本案中原告按建设工程施工合同关系向被告主张权利。被告对原告所述的上述事实予以否认，并抗辩原告不是本案适格诉讼主体，为此被告向法庭提了其与河南开宇建筑有限公司签订的在库伦旗城乡建设局备案的建设工程施工合同正本。本院认为原告在本案中提供的证据不足以证明其是本案适格诉讼主体。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条（一）项之规定，裁定如下：驳回原告段连强的起诉。案件受理费34800.00元免交。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审判长李玉静审判员ＸＸ美人民陪审员张萍二O一七年十一月十日书记员伙玲玉