徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0302民初2337号原告张某，女，1973年5月7日出生，汉族，住徐州市鼓楼区。被告徐州某某有限公司。法定代表人李某，该公司董事长。委托代理人马某某，男，1963年12月29日出生，汉族，系该公司职工，住徐州市鼓楼区。委托代理人徐某。原告张某与被告徐州某某有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2017年5月5日公开开庭进行了审理。原告张某、被告徐州某某有限公司的委托代理人马某某、徐某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某诉称：1989年9月，原告与被告建立劳动关系。自2012年11月，被告安排原告一直在家待岗。直到2016年5月，原告从同事处得知被告已解除与原告的劳动关系，期间，被告未曾询问过原告是否愿意到被告的新厂区上班，也未接到被告出具的解除劳动关系的书面通知。此后，原告去被告处核实情况，被告才告知原告已于2014年11月27日解除劳动关系。因被告存在拖欠原告工资以及违法解除劳动合同的情况，原告于2016年5月19日向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。同日，该委员会作出了不予受理的决定。因此，原告诉至法院，请求判令被告：1、支付拖欠工资49940元；2、支付违法解除劳动合同的赔偿金39420元。在案件审理过程中，原告明确其第1项诉请的金额为47552元（计算期间为：2012年11月、2012年12月、2013年1月至2013年4月、2013年6月、2013年8月、2013年11月、2014年1月至2014年11月、2015年1月至2016年11月。计算标准为：截至2014年11月，月工资标准为相应期间的最低工资标准的80%，即1280元/月×80%；2015年1月至2015年12月，月工资标准为相应期间的最低工资标准的80%，即1480元/月×80%；2016年1月至2016年11月，月工资标准为相应期间的最低工资标准的80%，即1600元/月×80%。），原告明确其第2项诉请金额为86400元（按照工作年限为27年，工资标准为1600元/月进行计算）。此后，原告又撤回要求被告支付2013年3月、2013年4月、2013年6月、2013年8月工资的诉讼请求。被告徐州某某有限公司辩称：一、本案已超过仲裁时效。因被告需要搬迁至丰县，原、被告的劳动合同无法继续履行，被告多次电话通知原告到被告处办理解除劳动合同的手续，且被告于2014年10月26日又向原告邮寄了《限期返回公司解除劳动合同通知书》，告知原告应当在2014年10月31前到被告处办理相关手续，否则被告将依法与原告解除劳动合同。原告亦签收了该邮件，只是对经济补偿金的计算标准不认同，才多次信访。此后，原告于2016年5月才提起仲裁，明显超过仲裁时效。二、本案不属于劳动争议的受案范围。依据《徐州市中级人民法院劳动争议案件指导意见（一）》第8条规定，因执行国家、地方政府和行政系统、行业系统政策导致的解除劳动合同、职工待岗、下岗、整体拖欠职工工资、福利待遇等纠纷，不属于劳动争议案件受案范围。对照上述规定，原、被告之间的争议不应当作为劳动争议案件受理。三、被告不存在拖欠原告工资的情况。依据《江苏省劳动合同条例》第30条的规定，劳动合同因不可抗力暂时不能履行的，劳动合同可以中止。劳动合同中止期间，劳动关系保留，劳动合同暂停履行，用人单位可以不支付劳动报酬并停止缴纳社会保险费，中止期间不计算为劳动者在用人单位的工作年限。因此，自2012年11月至解除劳动合同时止，被告可以不支付原告工资。何况，被告已经向原告足额发放了工资。四、被告不应向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告需搬迁至丰县，致使原、被告之间的劳动合同无法履行，原告既不与被告协商继续履行劳动合同，也不与被告协商解除劳动合同，被告才依法与其解除劳动合同。且被告在作出解除与原告劳动合同的决定前，将解除事由通知了工会，听取了工会的意见，并告知了原告解除劳动合同的相关事宜。因此，被告不应向原告支付赔偿金。此外，即便是计发原告的经济补偿金，其工作年限也应当自被告二次改制后重新计算，且扣除劳动合同中止期间，即原告的工作年限为2002年8月至2012年7月，月工资标准为徐州市最低工资标准1280元/月。综上所述，被告请求法院依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明，1989年9月，张某进入徐州化工三厂工作。1999年6月，徐州化工三厂进行政府主导下的企业改制，设立徐州某某有限公司，张某遂进入徐州某某有限公司工作。2002年6月，根据徐州市人民政府作出的徐政复[2002]27号《市政府关于徐州某某有限公司改制方案的批复》，徐州某某有限公司进行了二次改制。二次改制后，张某仍继续在徐州某某有限公司工作。2012年7月底，徐州某某有限公司因搬迁而停产，徐州某某有限公司遂通知张某回家待岗。2014年10月26日，徐州某某有限公司作出《限期返公司的通知书》，内容为：“公司电话通知你于2014年10月17日，回公司就公司整体搬迁到新厂区（丰县）事宜进行告知（原公司将于2014年11月底拆迁完毕，致使原签订的劳动合同无法继续履行）。你于2014年10月17日到原公司人力资源部，告知你到新厂区（丰县）上班。你有两种选择，第一：到新厂区（丰县）上班，第二：协商解除劳动合同。当时你没有给与准确的答复，公司人力资源部让你于2014年10月21日（星期二）之前到公司做出最终答复并办理相关手续，而你至今没有到公司答复。现请你务必在2014年10月31日到本公司办理相关手续，若逾期仍未到公司，本公司则按《徐州某某有限公司》员工手册中相关规定处理，届时本公司将依法与你解除劳动合同。一切责任自负。”且徐州某某有限公司向张某邮寄送达了该通知书。此后，徐州某某有限公司以其与张某订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，双方未能就变更劳动合同内容达成协议为由，于2014年11月27日解除其与张某的劳动合同，但徐州某某有限公司未向张某告知相关事宜，亦未在解除前将事由告知工会。直到2016年5月，张某从同事处知悉徐州某某有限公司已解除与其劳动合同的情况。另查明，徐州某某有限公司向张某发放了2012年11月的工资878.26元、2012年12月的工资804.3元、2013年1月的工资818.3元、2013年2月的工资837.61元。还查明，徐州某某有限公司已搬迁至丰县经济开发区极易路北、东城路西。再查明，2016年5月19日，张某向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，其请求事项包含本案诉请。同日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会以申请人递交的申请材料不具备受理条件为由作出不予受理通知书。本院认为：一、关于该争议是否属于人民法院受案范围的问题。参照《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》的相关规定，只有在政府主导的企业改制下，因企业职工下岗、内退、买断工龄或整体拖欠职工工资引发的纠纷，人民法院不予受理。而原、被告之间的争议不是政府主导的企业改制而产生的争议，属于劳动争议的受案范围。二、关于该争议是否超过仲裁时效的问题。被告抗辩其与原告解除劳动合同的时间为2014年11月27日，而原告申请仲裁的时间为2016年5月19日，已超过仲裁时效。且被告为支持其上述抗辩理由，提供了两组证据：1、《限期返回公司的通知书》及申通快递详情单；2、《人民来访登记表》及信访人员名单（复印件）。即便被告向原告送达了《限期返回公司的通知书》，根据该通知书所载内容看，仅是告知原告限期到被告处办理所谓的“手续”，如逾期将面临的处理后果，并未告知其与原告的劳动合同于2014年11月27日解除。即便包括原告在内的部分职工于2014年9月18日向鼓楼区信访局投诉被告，根据被告提供的《人民来访登记表》复印件所载的投诉内容看，也仅是反映职工对于被告制定的以解除劳动合同为前提的补偿方案不认可，并要求被告暂停解除与职工的劳动合同。而被告提交的其余两份《人民来访登记表》复印件所载来访人、随访人均无原告。鉴于上述情况，本院对于被告申请向鼓楼区信访局调取该信访材料的请求亦不予准许。综上所述，本院对于被告提供的上述证据不予采信。结合原告陈述其于2016年5月从同事处知晓解除劳动合同的情况，本院认定原告申请仲裁时未超仲裁时效。三、关于原告诉请的工资。依据《江苏省工资支付条例》第三十一条的规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，超过一个工资支付周期，且用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费。就本案而言，被告因搬迁于2012年7月底停产，原告亦因此被安排回家待岗，直至被告于2014年11月27日解除与其的劳动合同。因此，被告应向原告支付该期间的工资（即生活费），支付标准为相应期间的徐州市最低工资标准的百分之八十。根据原、被告的陈述及举证能够确认，被告向原告支付2012年11月至2013年2月的生活费，但被告支付的标准低于同时期本市最低工资标准的80%，应予补足。因此，被告应补发原告2012年11月至2013年2月的生活费差额181.53元（计算方式为：1100元/月×80%×4个月-878.26元-804.3元-818.3元-837.61元=181.53元）。对于2013年11月、2014年1月至2014年11月24日期间的生活费，被告未予支付，原告主张按照1280元/月×80%的标准计发该期间的生活费，符合相关法律规定，本院予以采信。故被告应向原告支付该期间的生活费为12099.68元（计算方式为：1280元/月×80%×1个月+1280元/月×80%×11个月-1280元/月×80%÷21.75天/月×4天=12099.68元）。此外，因原告以被告于2014年11月24日解除劳动合同的行为违法为由，主张违法解除劳动合同的赔偿金，故原告再主张2015年1月至2016年11月的生活费无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，被告应向原告支付生活费12281.21元。四、关于原告诉请的赔偿金。（一）关于被告解除与原告的劳动合同是否违法。首先，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。就本案而言，被告虽提供了其出具的《关于解除劳动合同通知工会函》，但被告未能举证证明已将该通知函送达工会。何况，该通知函也未载明被告将与原告解除劳动合同。其次，用人单位解除劳动合同时，应将解除事由告知劳动者，并将依法将解除劳动合同的通知送达劳动者。就本案而言，被告在其作出解除劳动合同的决定后，并未依法向原告送达解除劳动合同的通知，而是由原告从其同事处得知。再次，被告是依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定与原告解除劳动合同，而《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位前三十日以书面方式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。就本案而言，被告未能举证证明其搬迁必然导致与原告的劳动合同无法履行。即使被告的搬迁相较于原、被告建立劳动关系时的客观情况发生了重大变化，也只有在原、被告就变更劳动合同无法达成协议的情况下，被告才可以依法解除劳动合同。但被告未能举证证明其在作出解除劳动合同决定前，就变更劳动合同与原告进行了协商。综上，本院确认被告解除与原告劳动合同的行为违法。（二）关于赔偿金的计发标准。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。就本案而言，原告主张要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，即不同意与被告继续保留劳动关系，因此，被告应按经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿；且上述月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。就本案而言，虽然原告于1989年9月进入徐州化工三厂（即被告前身）工作，但双方对于被告在2002年6月进行政府主导下的企业改制时，被告就原告此前的工作年限是否给予了相应经济补偿（即买断工龄）存在争议。因政府主导的企业改制所引发的该类争议不属于人民法院的受案范围，故原告在2002年6月前的工作年限是否计入赔偿金的问题不应由人民法院处理，本院从2002年6月计算其赔偿金的工作年限。结合原告在劳动合同解除前十二个月的工资或生活费的发放情况，其月平均发放数额低于相应期间本市最低工资标准，故按照相应期间本市最低工资标准1280元/月计算赔偿金。综上所述，被告应向原告支付赔偿金32000元（计算方式为：1280元/月×12.5个月×2=32000元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《江苏省工资支付条例》第三十一条、《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告徐州某某有限公司于本判决生效后十日内一次性向原告张某支付生活费12281.21元、违法解除劳动合同的赔偿金32000元，合计44281.21元；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  董 某审 判 员  匡 某审 判 员  刘某某二〇一七年五月十六日见习书记员  杨 某