安徽省岳西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）岳刑初字第00158号
公诉机关安徽省岳西县人民检察院。
被告人张宜生，中共党员，2003年起任岳西县劳动和社会保障局局长，2010年5月起任岳西县机构编制委员会办公室主任至案发。被告人张宜生因涉嫌犯受贿罪、贪污罪，于2014年8月9日经岳西县人民检察院决定刑事拘留并于同日由岳西县公安局执行拘留，同年8月25日经安庆市人民检察院决定逮捕并于同日由岳西县公安局执行逮捕，同年9月23日经岳西县人民检察院决定取保候审，同年11月11日经本院决定取保候审，2015年3月10日经本院决定逮捕，现羁押于岳西县看守所。
辩护人金岳峰，安徽刘光耀律师事务所律师。
岳西县人民检察院以岳检刑诉（2014）140号起诉书指控被告人张宜生犯受贿罪、贪污罪，于2014年11月11日向本院提起公诉并建议适用简易程序审理本案。本院于当日立案，于2014年12月24日将本案转为普通程序，依法组成合议庭于2015年1月27日公开开庭审理了本案。岳西县人民检察院指派代理检察员王球出庭支持公诉，被告人张宜生及其辩护人金岳峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
岳西县人民检察院指控：
（一）被告人张宜生受贿的犯罪事实
1、2004年5月份，刘某、余某、吴某共同出资，购买了原岳西县五金厂解放岭生产区房产及土地使用权（以下简称五金厂厂房）并将该厂房租赁给县劳动技校。在县劳动和社会保障局开会研究租赁事宜之前，刘某、余某、吴某出资3万元，由刘某于2004年6月初的一天晚上送给时任县劳动和社会保障局局长的张宜生。
2、2009年6月份，岳西县技工学校（2008年由岳西县劳动技校更名）为了办学需要，决定购买该五金厂厂房。在县劳动和社会保障局开会研究购买事宜之前，刘某、余某、吴某出资2.4万元，由刘某于2009年6月初的一天晚上送给时任县劳动和社会保障局局长的张宜生。
综上，被告人张宜生利用职务上的便利，非法收受他人财物5.4万元至案发。
（二）被告人张宜生贪污的犯罪事实
2009年底及2010年5月份，张宜生授意岳西县莲云劳动服务站站长储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲先后提供了14993.6元和2.97万元的发票交给张宜生签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。储某甲取款后，分别交给张宜生1万元和2万元。至此，张宜生伙同他人骗取公款42693.6元（报销款扣除实际招工费用约2000元后），个人分得3万元，非法占有至案发。
案发后，被告人张宜生已退出赃款8.4万元。
庭审中，公诉机关当庭宣读并出示了下列证据：立案决定书，到案情况，被告人张宜生户籍证明及其他身份材料，搜查证及搜查记录，扣押物品决定书、清单，退赃收据，岳西县劳动和社会保障局委托刘某管理岳西县劳动技校的材料，吴某、刘某、余某三人共同购买原县五金厂房地产的材料，县劳动技校租赁、购买原五金厂厂房的材料，刘某、吴某、余某三人虚开发票在劳动技校报销向张宜生行贿3万元的凭证，张宜生银行存单、凭证，县劳动和社会保障局2010年银行存款明细账单、报销凭证，莲云劳动服务站银行账户明细，证人刘某、吴某、余某、储某甲、汪某、储某乙、储某丙、王某的证言，被告人张宜生的供述与辩解。公诉机关认为被告人张宜生的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）、（三）项、第六十九条之规定，应当以受贿罪、贪污罪追究其刑事责任，并实行数罪并罚。同时认定被告人张宜生在检察机关已掌握其受贿、贪污的犯罪线索的情况下，接侦查人员电话通知后到案，如实供述犯罪事实，不构成自首。
被告人张宜生在庭审中对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告人张宜生的辩护人辩称：1、张宜生具有自首情节；2、张宜生系初犯、偶犯，主观恶性及社会影响、危害性较小，认罪态度好，有悔改表现，案发后积极退赃，未造成严重后果，未给国家、集体、个人造成损害。建议对张宜生减轻处罚并适应缓刑。辩护人当庭提交了岳西县医保局证明，证明张宜生长期患有糖尿病。
经审理查明：（一）被告人张宜生受贿的犯罪事实
1、2004年5月份，岳西县劳动技校校长刘某与时任岳西县劳动和社会保障局副局长的余某、吴某共同出资81万元购买了原五金厂厂房。县劳动技校为了办学需要，决定租赁该厂房。为提高房屋租金，在县劳动和社会保障局开会研究租赁事宜之前，刘某、余某、吴某每人出资1万元合计3万元，由刘某于2004年6月初的一天晚上送给时任该局局长的张宜生。2004年6月4日，张宜生主持召开县劳动和社会保障局局长办公会，研究决定县劳动技校以每年租金18.8万元租赁五金厂厂房，并制定文件予以执行，县劳动技校与刘某按上述文件规定签订了租赁协议。张宜生非法收受该3万元至案发。
2、2009年6月份，岳西县技工学校（2008年由岳西县劳动技校更名）为了办学需要，决定购买该五金厂厂房。为提高购买价格，在县劳动和社会保障局开会研究购买事宜之前，刘某、余某、吴某每人出资0.8万元合计2.4万元，由刘某于2009年6月初的一天晚上送给张宜生。2009年6月12日，张宜生主持召开县劳动和社会保障局技校买房专题会议，决定县技工学校以190万元的价格购买该五金厂厂房。张宜生非法收受该2.4万元至案发。
综上，被告人张宜生利用职务上的便利，非法收受他人财物5.4万元至案发。
（二）被告人张宜生贪污的犯罪事实
1、2009年底，张宜生授意岳西县莲云劳动服务站站长储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲在2009年招工宣传实际费用为约0.2万元的情况下，提供了14993.6元发票交给张宜生签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。2010年1月5日，该笔资金报销后转账至莲云劳动服务站账户，储某甲将该款取出后，将其中1万元交给张宜生。至此，张宜生利用职务上的便利，伙同他人非法占有12993.6元公款，个人分得1万元至案发。
2、2010年5月份，张宜生再次授意储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲提供虚开的2.97万元发票交给张宜生签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。2010年5月7日，该笔资金报销后转至莲云劳动服务站账户，储某甲将该款取出后，将其中2万元交给张宜生。至此，张宜生利用职务上的便利，伙同他人非法占有2.97万元公款，个人分得2万元至案发。
综上，被告人张宜生利用职务上的便利，与他人共谋骗取公款42693.6元，个人分得3万元。
以上合计，被告人张宜生利用职务上的便利，非法收受他人财物5.4万元，为他人谋取利益；利用职务上的便利，与他人共谋骗取公款42693.6元，其中个人分得3万元。
案发后，被告人张宜生已退出赃款8.4万元。
2012年4月17日，被告人张宜生接岳西县人民检察院侦查人员电话通知到案接受调查，在第一次问话中未如实供述贪污的主要犯罪事实。
2014年8月8日，被告人张宜生接岳西县人民检察院侦查人员电话通知后到案接受调查，在第一次问话中未如实供述受贿的主要犯罪事实。
认定上述事实的证据有：
（一）书证
（1）立案决定书证明：案发情况。
（2）张宜生户籍证明及岳西县人民政府文件证明：张宜生身份信息及任职经历。
（3）搜查证、搜查记录、扣押清单、退赃收据证实：张宜生退出赃款8.4万元。
（4）岳西县劳动和社会保障局委托刘某管理岳西县劳动技校的材料，吴某、刘某、余某三人共同购买原县五金厂房地产的材料，县劳动技校租赁、购买原五金厂厂房的材料证明：县劳动技校租赁、购买原五金厂厂房情况。
（5）刘某、吴某、余某三人虚开发票在劳动技校报销向张宜生行贿3万元的凭证，张宜生银行存单、凭证证明：张宜生收受刘某等人3万元贿赂情况。
（6）县劳动和社会保障局2010年银行存款明细账单、报
销凭证，莲云劳动服务站银行账户明细证明：张宜生伙同储某甲骗取公款42693.6元的事实。
（7）到案情况证明：2012年4月17日，被告人张宜生接岳西县人民检察院侦查人员电话通知到案接受调查，在4月17日至18日调查笔录中陆续供述贪污的犯罪事实。此次检察机关未刑事立案。
2014年8月8日，被告人张宜生接岳西县人民检察院侦查人员电话通知后到案接受调查，在8月8日至9日调查笔录中陆续供述受贿的主要犯罪事实。
（二）证人证言
（1）证人刘某、吴某、余某的证言：2004年5月份，刘某、余某、吴某共同出资81万元购买了原五金厂厂房，县劳动技校为了办学需要，决定租赁该厂房。为了能把租金提高一点，在劳动和社会保障局开会研究租赁事宜之前，刘某、余某、吴某每人出资1万元合计3万元，由刘某于2004年6月初的一天晚上送给张宜生。
2009年6月份，岳西县技工学校决定购买五金厂厂房。为了多卖点钱，在县劳动和社会保障局开会研究购买事宜之前，刘某、余某、吴某每人出资0.8万元合计2.4万元，由刘某于2009年6月初的一天晚上送给张宜生
（2）证人储某甲的证言：2009年底，张宜生让储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲在2009年招工宣传实际费用为约2000元的情况下，按照张宜生的要求提供了14993.6元发票交给张宜生签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。储某甲将报销款取出后，将其中1万元交给张宜生。
2010年5月份，张宜生再次让储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲提供虚开的29700元发票交给张宜生签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。2010年5月7日，该笔资金报销储某甲将该款取出后，将其中2万元交给张宜生。
（3）证人汪某的证言：2010年2月，储某甲让我开了两次发票，一次是6000元，一次是1.72万元。他以前在我这印了1000多张招生简章，只有几百元，因为他帮我拉过很多客户，所以他要求开那么多发票我就开了，没有收钱。
（4）证人储某乙的证言：2010年5月储某甲找我开了一张7200元的发票，实际没有发生业务，他找我开，我碍于面子就开了。
（5）证人储某丙、王某的证言：我不清楚莲云劳务站报销招聘费用的事情，局里没有开会研究过。
（三）被告人张宜生的供述与辩解：县劳动技校为了办学需要，决定租赁原县五金厂厂房。在局里开会研究之前，刘某于2004年6月初的一天晚上送给我三万元钱。
2009年6月份，岳西县技工学校决定购买五金厂厂房。在局里开会研究购买事宜之前，刘某于2009年6月初的一天晚上送给我2.4万元钱。
2009年底，我让储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲提供了14993.6元发票交给我签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。储某甲将报销款取出后，将其中1万元交给我。
2010年5月份，我再次让储某甲以招工宣传的名义虚开发票报销。储某甲提供虚开的2.97万元发票交给我签批后在岳西县劳动和社会保障局账户报销。2010年5月7日，储某甲给了我2万元。
本院认为：被告人张宜生身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，合计5.4万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；被告人张宜生身为国家工作人员，利用职务上的便利，伙同他人采取虚报支出的手段，骗取公共财物，合计42693.6元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张宜生犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人张宜生的辩护人提出张宜生有自首情节的辩护意见，经查：张宜生在检察机关已掌握其贪污、受贿犯罪线索的情况下，于2012年4月17日、2014年8月8日分别接岳西县人民检察院侦查人员电话通知后主动到案，可视为自动投案，但在第一次问话中均未如实供述其贪污、受贿的主要犯罪事实，不应认定为自首，故辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人张宜生坦白全部犯罪事实，庭审中自愿认罪、悔罪，案发后退还全部赃款，可从轻处罚。综合上述情节，对被告人张宜生的辩护人从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）、（三）项、第六十七条第三款、第四十七条、第五十九条第一款、第六十四条、第六十九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张宜生犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处没收个人财产一万元；被告人张宜生犯贪污罪，判处有期徒刑二年；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年六个月，并处没收个人财产一万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月10日起至2020年7月23日止。）
二、被告人张宜生在检察机关退出的赃款八万四千元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王月萍
审 判 员 陈 亮
审 判 员 王志文
二〇一五年三月十日
书记员（代） 刘昭娟
附本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收取他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（二）个人贪污数额在五万元以上十万元以下的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节严重的，处无期徒刑，并处没收财产；
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑；个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十九条第一款没收财产是没收犯罪分子个人所有的财产的一部或者全部。没收财产的，应当对犯罪分子及其扶养的家属保留必须的生活费用。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财产和罚金一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，当时管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌握，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。