营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽08民终962号
上诉人（原审被告）：张广伟，男，1974年05月20日出生，汉族，黑龙江省依安县人，车主，住黑龙江省依安县
委托诉讼代理人：李荣，营口经济技术开发区芦屯法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：杨亮，男，1979年08月08日出生，汉族，黑龙江省绥棱县人，工人，住黑龙江省绥棱县绥棱农业局红星区
委托诉讼代理人：王军威，系辽宁维典律师事务所律师。
原审被告：营口嘉泓源运输有限公司，住盖州市沙岗镇新兴村。
法定代表人：陈光祥，男，1974年1月1日出生，汉族，黑龙江人，系经理，住鲅鱼圈区红旗小区**号楼*单元601。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司依安支公司，住黑龙江省齐齐哈尔市
负责人：田刚，系该公司经理。
上诉人张广伟因与被上诉人杨亮，原审被告营口嘉泓源运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司依安支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服盖州市人民法院（2017）辽0881民初3462号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人张广伟上诉请求：1.依法改判（2017）辽0881民初3462号民事判决;2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：1、原审法院认定杨亮误工期为269天是错误的，因为杨亮委托吉林津科司法鉴定中心作出吉津司鉴中心（2017）法临鉴字第185号司法鉴定书的时间是2017年7月11日,虽然张广伟对该鉴定意见不服,申请重新对伤残等级鉴定,营口市中级人民法院委托辽宁正大司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定,该中心于2017年11月10日作出辽正(法临)鉴字(2017)0678号司法鉴定意见书,但是两个鉴定意见书对杨亮评定伤残的等级是一致的,都是10级伤残。所以,法院在依据人身损害赔偿司法解释的规定,误工时间计算至定残日前一天,应是第一次评残时间间2017年7月11日的前一天,即杨亮的误工时间应从2017年2月15日起计算至2017年7月10日止,共计145天,误工费应为15596.2元。所以,原审法院将误工时间计算至第二次的鉴定时间2017年11月10日的前一天,误工时间计算为269天是完全错误的。2、根据人身损害赔偿司法解释的规定,本案计算残疾赔偿金和被抚养人生活费依据的上一年度城镇居民人均可支配收入和上一年度城镇居民人均消费性支出,应按受诉法院所在地标准计算。经查辽宁省2016年度城镇居民人均可支配收入和城镇居民人均消费性支出分别为23223元和和16594元,原审法院把这两个标准确认为为32876元和24996元是错误的,导致计算出的赔偿数额也是错误的。3、一审认定事实错误。（1）、上诉人在一审法院庭审之前从未见过被上诉人杨亮,上诉人也不知道司机王富贵雇佣了杨亮做所谓的押车工作,即使杨亮是王富贵雇佣押车的人员,一审法院未查明王富贵和杨亮的关系就作出判决,显然使王富贵逃避了应当承担的雇主责任。应当在查清王富贵和杨亮之间的法律关系之后,再作出判决。(2)、王富贵作为雇佣司机,违章驾驶车辆负事故全部责任,对本案损害后果存在重大过失,应当首先承担赔偿责任。一审未对该事实予以认定是错误的。4、一审适用法律错误。如果王富贵和杨亮之间是雇佣关系,作为雇主的王富贵首先应当对杨亮承担赔偿责任,上诉人只是承担补充的连带责任,或者在承担赔偿责任后可以向王富贵追偿。一审虽然适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第九条之规定,但未适用用该条中关于雇员因重大过失致人损害应当与雇主承担连带赔偿责任,雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿的规定是错误的。5、一审未追加王富贵为本案被告属于审判程序违法。杨亮是被王富贵找来乘坐在事故车辆上,杨亮和王富贵到底是何种法律关系,是认定本案事实和确定责任归属的重要依据,且在二人之间存在雇佣关系的情况下,王富贵自然应当承担连带赔偿责任。一审法院未依法追加王富贵为本案被告是错误的。
被上诉人杨亮辩称：一审认定事实正确请求维持原判。1、原审误工日期计算正确，第一次是十级伤残，第二次也是十级伤残，上诉人诉请按照第一次时间计算误工时间无理，第一次鉴定确实存在程序瑕疵，且属于我方单方委托，且由上诉人提出重新鉴定，理应以第二次鉴定结论前一日为误工确定的时间，被上诉人杨亮至今无法工作，依据最高院关于人身损害的解释，一审判决正确。2、上诉人在第二点上诉理由中，提到的人身伤残赔偿标准中没有正确理解年度的含义，应以新的统计数据公布之日起计算，一审判决是正确的。3、（1）王富贵找到我和我说车主托他找人做押车工作，第二天我就和王富贵上车去黑龙江了，我和车主张广伟见过一面，是张广伟不记得了。出事时车主张广伟和张永臣（车队负责人）去医院看过我并给我拿了2000元钱，一审时他们已经承认。雇佣公司的大型货车必须是2人，且押车人均由司机本人找，这符合行业惯例。（2）由于本案涉及到保险合同，保险公司赔偿后是否追偿属于另一个法律关系，该上诉理由不当。4、只要当事人所说属实雇主不应为王富贵而应是实际车主张广伟，则适用法律错误的观点不正确。5、第五点上诉理由不成立，关于王富贵的诉讼地位上诉人张广伟应该清楚，该情形下张广伟未提出追加被告，证明一审其对诉讼主体的认可，即便王富贵对该事故的发生有相应的责任，那么上诉人张广伟也可以在本案审结之后以雇主身份追究雇员的责任，与交通事故保险理赔没有直接法律关系。
原审被告营口嘉泓源运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司依安支公司未发表意见。
杨亮向一审法院起诉请求：1、要求三被告互负连带责任，赔偿原告各项经济损失共计467244.08元。2、诉讼费用由三被告承担。
一审法院认定事实：2017年2月14日12时许，被告张广伟雇佣的司机王富贵驾驶辽HXXX**号重型半挂货车由东向西行驶至公伊公路伊通县大孤山镇酒精厂东侧，因操作不当车辆驶入道路北侧沟内同树木相撞，致使车辆损坏，树木损坏，吉视传媒电缆损坏，驾驶员王富贵及乘员原告杨亮受伤住院。本起交通事故经伊通满族自治县公安局交通警察大队认定，王富贵负本起事故的全部责任。原告受伤后，被送往伊通满族自治县第一人民医院住院治疗1天，诊断为胫骨骨折，花医疗费13677.06元及门诊收费专用票据660.00元。该医院出据诊断书，避免外伤，转入上级医院治疗。2016年2月16日，原告转至吉林大学中日联谊医院住院治疗42天，诊断为颅脑损伤、外伤性蛛网膜下腔出血、左侧胫、腓骨骨折、右侧下肢清创缝合术后、右手清创缝合术后、肺炎、全身多处软组织挫裂伤，花医疗139628.28元、挂号费6元、门诊西药费364.33元。该医院出据诊断书，1、继续预防感染及对症治疗；2、隔日换药，密切观察切口变化；3、注意休息全休三个月，加强饮食及护理；4、在专业医生指导下功能锻炼；5、根据骨质愈合情况决定是否行内固定物取出术；6、定期复查（1、3、6、12个月）来院复查；7、病情变化随诊。原告于2017年3月28日在吉林省赢康医疗器械有限责任公司购买医疗用品花费210.20元。原告于2017年2月21日在长春市二道区康乐泰辅助康复器械经销处购膝踝足辅助固定支具费800.00元。2017年4月10日原告入住吉林大学中日联谊医院住院治疗7天，诊断为左侧胫腓骨骨折术后，花医疗费3371.95元。该医院出据诊断书，医嘱转入手外科继续治疗。原告于2017年4月17日入住吉林大学中日联谊医院住院治疗35天，诊断为下肢皮肤缺损、左下肢骨折术后、左下肢皮肤缺损、左踝关节钢板外露，花医疗费88328.22元。该医院出据诊断书，1、全休壹个月，患处避免遭受剧烈暴力。2、缝线已全部拆除，无需换药。钢板取出时间及注意事项依照骨科医师意见处置。3、适当功能联系，以预防粘连。4、继续对症支持治疗，如出现感染复燃，皮肤坏死深部组织外露等情况，必要时需再次入院治疗。5病情变化随诊。原告自己委托吉林津科司法鉴定中心对其伤残、后续治疗费、护理期限及营养期限进行鉴定，该鉴定所于2017年7月11日作出吉津司鉴中心（2017）法临鉴字第185号司法鉴定意见书，鉴定意见为1、杨亮此次外伤达2个十级伤残。2、杨亮此次外伤后续治疗费2.75万元人民币。3、杨亮此次外伤护理期限为90天。4、杨亮此次外伤营养期限为90天（费用参照伙食补助相关规定）。被告张广伟不服该鉴定，向本院申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，营口市中级人民法院委托辽宁正大司法鉴定中心对原告的伤残等级进行鉴定，该中心于2017年11月10日作出辽正（法临）鉴字（2017）0678号司法鉴定意见书，鉴定意见为，被鉴定人杨亮左胫腓骨骨折伴内外踝骨折致左下肢功能丧失的伤残程度应为道路交通事故X级（十级）伤残。被告张广伟支付鉴定费1525.00元。被告张广伟所有的辽HXXX**号货车，挂靠在被告被告营口嘉泓源运输有限公司，并以被告营口嘉泓源运输有限公司为被保险人在被告中国人民财产保险股份有限公司依安支公司投保了车上人员责任险（乘客）20万元。在诉前，被告张广伟为原告垫付2000.00元。另查，原告杨亮系非农业家庭户口。长子杨旭荻，2004年11月13日出生，系非农业家庭户口。
一审法院认为：本起事故系被告张广伟雇佣的司机王富贵的单一过错造成原告受伤残的后果，对原告因该事故所造成的合理损失，应由被告张广伟承担民事责任。被告张广伟所有的辽HXXX**号货车在在被告中国人民财产保险股份有限公司依安支公司投保了车上人员责任险（乘客）20万元，对原告的合理损失，应先由被告中国人民财产保险股份有限公司依安支公司在车上人员责任险（乘客）限额内予以赔偿，不足部分，由被告张广伟予以赔偿。张广伟所有的辽HXXX**号货车挂靠在被告营口嘉泓源运输有限公司，故被告营口嘉泓源运输有限公司承担连带给付责任。一审法院采信伊通满族自治县公安局交通警察大队的道路交通事故认定、辽宁正大司法鉴定中心的鉴定意见。原告系非农业家庭户口，伤残赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算；对原告的误工费，按居民服务业标准计算至伤残鉴定前一日；原告的护理费，按居民服务业标准计算。按对原告主张的交通费，结合原告住院天数及实际伤情，酌情给付2000.00元为宜；对原告主张的精神抚慰金，因原告因本起交通事故致残，受到一定的精神痛苦，一审法院酌定给付3000.00元为宜。原告主张的住宿费，一审法院酌定给付2000.00元为宜。原告主张的后续治疗费用，待实际发生后，可另行主张权利。原告主张的营养费，于法无据，一审法院不予支持。关于被告中国人民财产保险股份有限公司依安支公司提出免责部分，保险公司应向被保险人履行告知义务，现没有证据证明保险公司向被保险人履行告知义务，对保险公司的抗辩理由，一审法院不予采纳。关于被告张广伟辩称原告杨亮不是其雇佣的人员，其不应承担赔偿责任一节，本起交通事故系被告张广伟雇佣的司机王富贵负全部责任，王富贵在从事雇佣活动中致人损害的，张广伟作为雇主应承担赔偿责任，故对被告张广伟的抗辩理由，一审法院不予采信。故对原告的部分诉讼请求，一审法院予以支持。
一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司依安支公司于本判决生效后十日内在车上人员责任险（乘客）限额内赔偿原告杨亮各项经济损失200000.00元。二、被告张广伟于本判决生效后十日内赔偿原告杨亮经济损失168373.28元，已给付2000.00元，尚应赔偿原告杨亮经济损失166373.28元。三、被告营口嘉泓源运输有限公司对被告张广伟赔偿原告杨亮的赔偿款承担连带给付责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费1525.00元，由被告张广伟承担。案件受理费6826.00元，由被告张广伟承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对一审法院采信的证据和查明的案件事实，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人提出应以第一次评残鉴定前一日计算误工时间的主张，经审查，被上诉人杨亮曾单方委托吉林津科司法鉴定中心进行伤残鉴定，上诉人张广伟不服该鉴定并申请对伤残等级重新鉴定，经法院委托辽宁正大司法鉴定中心对杨亮的伤残等级进行二次鉴定，一审法院采信第二份鉴定意见,并依据该份证据定残前一日计算受害人的误工时间并无不当，故对该项上诉请求本院不予支持。
关于上诉人提出应以2016年度标准计算被上诉人残疾赔偿金和被抚养人生活费的主张，本院认为，残疾赔偿金应以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入为标准计算；被抚养人生活费以受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出为标准计算，这里的上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。本案一审辩论终结的时间为2017年11月28日，一审法院按照2017年度公布的上一年度辽宁省道路交通事故损害赔偿标准，即城镇居民人均可支配收入32876元，城镇居民人均生活消费支出24996元计算伤残赔偿金和被抚养人生活费于法有据，故对上诉人该项上诉请求本院不予支持。
关于上诉人提出的系司机王富贵雇佣了被上诉人，应当追加王富贵被本案被告，由王富贵承担雇主责任的主张，经审查，本案交通事故系上诉人张广伟雇佣的司机王富贵在从事雇佣活动中导致被上诉人杨亮伤残后果，因雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，故对被上诉人杨亮因该事故造成的合理损失由雇主张广伟承担并无不当。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款之规定“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案如若司机王富贵存在故意或重大过失的情形，在上诉人张广伟承担赔偿责任后可行使该追偿权，故对上诉人该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，张广伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3627元，由上诉人张广伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 红
审 判 员 宋福田
审 判 员 盖国林
二〇一八年三月二十六日
法官助理 张晓晶
书 记 员 宋明洁