河南省郑州市二七区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0103刑初字747号
公诉机关郑州市二七区人民检察院。
被告人汤金宝，男，1963年6月6出生于陕西省西安市，汉族，小学文化程度，无业，住郑州市。曾因犯盗窃罪于2008年6月23日被河南省郑州市金水区人民法院判处有期徒刑二年零六个月，并处罚金人民币2000元；因犯盗窃罪于2011年4月6日被河南省郑州市管城回族区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元；因犯盗窃罪于2012年1月10日被郑州市管城回族区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币2000元,于2012年6月2日刑满释放。因涉嫌盗窃于2016年4月4日被郑州市公安局大学路分局刑事拘留，于2016年4月5日被郑州市公安局大学路分局取保候审，因涉嫌犯盗窃罪于2017年5月11日被郑州市公安局大学路分局执行逮捕。
被告人闫炳，男，1972年2月25日出生于河南省郑州市，汉族，高中文化程度，无业，住郑州市。曾因犯抢劫罪于1994年4月25被郑州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，服刑期间犯故意伤害罪于1997年10月23日被河南省新郑市人民法院判处徒刑二年，合并没有执行完毕的五年零十二天，决定执行六年，于2011年4月14日刑满释放；因犯盗窃罪于2010年9月16日被郑州市管城回族区人民法院判处拘役五个月，并处罚金1000元；因犯盗窃罪于2013年4月9日被本院判处拘役五个月，并处罚金人民币3000元；因犯盗窃罪于2014年1月13日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，于2014年4月23日刑满释放。因涉嫌盗窃于2017年2月10日被郑州市公安局大学路分局刑事拘留，因涉嫌犯盗窃罪于2017年3月17日被郑州市公安局大学路分局执行逮捕。
郑州市二七区人民检察院以郑二检公诉刑诉[2017]218号起诉书指控被告人汤金宝、闫炳犯盗窃罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。郑州市二七区人民检察院指派助理检察员朱凡出庭支持公诉，被告人汤金宝、闫炳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郑州市二七区人民检察院指控：
2015年12月21日12时许，被告人汤金宝、闫炳在郑州市二七区医学院家属院东门口向南10米路西公交站牌处，趁被害人齐某在车旁打电话不备之机，由被告人闫炳望风，被告人汤金宝将车内的包盗走后二人骑车离开。被害人齐某被盗的包内，有丹尼斯购物卡48000元（其中挂失21073.60元）、现金5000元、金色苹果5S手机一部、移动电话充值卡2000元、辰家超市购物卡1900元、龙继石斑鱼饭店充值卡2000元、中国石化油卡1300元（挂失500元）、洗车卡398元、借书卡100元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了被害人陈述、被告人供述、证人证言、指认照片等证据。认为被告人汤金宝、闫炳的行为已构成盗窃罪；二被告人系共同犯罪，其中汤金宝系主犯、闫炳系从犯；被告人汤金宝、闫炳均系累犯。提请本院依法惩处。
被告人汤金宝辩称：其对指控其犯盗窃罪的罪名及盗窃事实无异议，但盗窃物品是2700元的现金、两万多元的丹尼斯购物卡、两张50元的电话充值卡、700多元的加油卡及一部苹果手机。
被告闫炳辩称：其对指控其犯盗窃罪的罪名及盗窃事实无异议，但盗窃的物品是2700元的现金、两万多元的丹尼斯购物卡、两张50元的电话充值卡、700元的几张加油卡及一部手机。
经审理查明：
2015年12月21日12时许，被告人闫炳骑电动车带被告人汤金宝至郑州市二七区医学院家属院东门口向南10米路西公交站牌处，发现被害人齐某驾驶的轿车的一个车门未关。二被告人趁被害人齐某在车旁打电话不备之机，由被告人闫炳望风，被告人汤金宝将被害人放在车内的手提包盗走。后被告人闫炳骑电动车带被告人汤金宝离开。被害人齐某被盗的包内，有丹尼斯购物卡48000元（其中挂失21073.60元）、现金2700元、金色苹果5S手机一部、移动电话充值卡100元、中国石化油卡800元。
公安机关接报案后于2016年4月3日将被告人汤金宝抓获，于2017年2月9日将被告人闫炳抓获。
另查明：在本案审理过程中，被告人闫炳的家属代其退赔人民币10000元。
上述事实，有下列经当庭查证属实的证据予以证明：
被告人汤金宝的供述证明：案发时，闫炳骑电动车带其至医学院家属院南边时，二人发现路边停了一辆白色轿车，右面的一个车门未关，女车主在路边站着。二人看到车内有一个花布包，觉得是一个下手的机会。闫炳把电动车停下来望风，其趁机把车内一个花色的手提包掂出，后闫炳骑车代其离开。二人经清点，发现包内有现金2700元、价值24000元的丹尼斯购物卡、700元的汽油卡、50元的手机充值卡二张、金色苹果5手机一个。其分了1350元的现金、10500元的购物卡、还有手机卡。第二天，其和闫炳在花园路东风路的丹尼斯，闫炳用购物卡买了香烟。其把分的手机充值卡、购物卡送给其老婆张某了，现金自己花完了。
2、被告人闫炳的供述证明：案发时，其骑电动车带着汤金宝至医学院大门口附近时，看到路标停了一辆白色的轿车，车右面的一个门没关，当时女车主站在路边。二人看到车内放了一个花布包，觉得是一个下手的机会。其把车停了下来，站在旁边看人，汤金宝趁机把花布包掂了出来，后其骑车带汤金宝离开。经二人清点，包内有2700多元现金、两万多元的丹尼斯购物卡、700元的汽油卡、手机充值卡、一部金色苹果手机。第二天，二人到东风路花园路的丹尼斯，其用购物卡买了香烟。其将电话充值卡给其爱人充了50元，现金自己花完了。
3、被害人齐某的陈述证明：案发当日，其把车停在了医学院家属院东门口向南10米路西后，下车打电话。等其转身时，发现有两人拉开车门，把车里的花色手提包拿走骑电动车逃了。其被盗的有48000元的丹尼斯购物卡、大概5000元的现金、移动电话充值卡2000元、1300元的加油卡、一部苹果5S手机等物品。
4、证人张某的证言证明：其和汤金宝是夫妻。2015年12月21日下午，汤金宝给了其多张丹尼斯购物卡和一张50元的充值卡。其将手机充值卡内的50元充到其手机号158××××2454上了。其拿购物卡在第二天去买了东西。12月24日，其拿购物卡再去买东西时已经不能用了，随后其被民警带走调查。
5、证人蒋某证言证明:其和闫炳是夫妻。其手机号是188××××6664。
6、公安机关出具的丹尼斯棉纺路店、航海路店开出的发票、挂失清单与被害人齐某的证言相互印证，证明了被害人齐某被盗的购物卡共计48000元，其中挂失21073.60元。
7、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司电子商务部出具的《证明》证明：其公司送给被害人齐某卡号为15×××50的50元移动充值卡，及800元的中国石化加油充值卡8张。
8、河南移动通信有限责任公司郑州分公司出具的《证明》证明：经其公司查询，用户158××××2454的姓名为张某，用户188××××6664的姓名为蒋某。15×××50的50元移动充值卡于2015年12月22日充值50元到158××××2454上，充值卡序列15058160343883612于2015年12月22日充值50元到号码188××××6664上。
9、被告人汤金宝、闫炳指认赃物照片、作案现场照片及公安机关受案经过、到案经过、抓获经过、提取经过、扣押及发还物品清单、情况说明，中信银行现金交款单，河南省金诺通信商务有限公司出具的证明，二被告的户籍信息及前科材料证明了本案的相关事实。
本院认为，被告人汤金宝、闫炳以非法占有为目的，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。二被告人系共同犯罪，被告人汤金宝在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人闫炳起次要作用，系从犯。被告人汤金宝、闫炳均曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯。公诉机关指控被告人汤金宝、闫炳的行为均已构成盗窃罪，以及二被告人均系累犯且系共同犯罪，被告人汤金宝系主犯、被告人闫炳系从犯的意见成立，本院予以支持。
关于被告人汤金宝、闫炳认为其二人盗窃的购物卡为两万多元及加油卡700元的辩解意见，应当庭查证，公安机关出具的丹尼斯棉纺路店、航海路店开出的发票、挂失清单、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司电子商务部出具的证明与被害人齐某的证言相互印证，证明了被害人齐某被盗的购物卡共计48000元，其中挂失21073.60元，以及被盗的加油卡为八张800元的事实，且二被告也供认盗窃的物品中有多张丹尼斯购物卡及多张加油卡的事实。综上，扣除挂失的数额后，本院认定二被告人盗窃的丹尼斯购物卡价值26926.40元、加油卡价值800元，二被告的该节辩解意见不成立，本院不予支持。
关于公诉机关指控的被害人齐某被盗物品还有现金5000元、金色苹果5S手机一部、移动电话充值卡2000元、辰家超市购物卡1900元、龙继石斑鱼饭店充值卡2000元、洗车卡398元、借书卡100元的意见，以及二被告人辩解盗窃的还有现金2700元、50元的手机充值卡二张的意见，经当庭查证，二被告人的供述基本一致，且与河南移动通信有限责任公司郑州分公司出具的证明、中国人民财产保险股份有限公司郑州市分公司电子商务部出具的《证明》相互印证，证明二被告盗窃的还有2700元的现金、50元的手机充值卡二张。综上所述，公诉机关的上述指控意见，仅有被害人陈述，无其他证据予以印证，故该节指控意见不成立，本院不予支持；二被告人的辩解意见成立，本院予以支持。
我国刑法规定，盗窃公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人汤金宝、闫炳盗窃他人财物，共计价值30526.40元，属数额较大，依法应在上述量刑幅度内分别判处刑罚。在量刑时，本院同时又考虑了以下量刑情节：1、被告人汤金宝、闫炳归案后，均如实供述主要犯罪事实，可对其二人从轻处罚；2、被告人汤金宝、闫炳系共同犯罪，其中汤金宝系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚，闫炳系从犯，应当从轻处罚；3、被告人汤金宝、闫炳均系累犯，均应当从重处罚；4、被告人闫炳的家属代替主动退赔人民币10000元，可对其酌定从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人汤金宝犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币4000元。
（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。取保候审期间不折抵刑期。即自2016年4月4日起至2019年2月8日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人闫炳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期自判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月10日起至2018年4月9日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。）
责令被告人汤金宝、闫炳退赔被害人齐秀芳经济损失人民币20526.40元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十三份。
审 判 长 陈会阳
人民陪审员 苏志美
人民陪审员 王泽清
二〇一七年八月十四日
书 记 员 李丹云