山西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋刑终311号
原公诉机关山西省晋城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）司青云，男，1976年1月3日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地山西省泽州。2015年7月9日因犯诈骗罪被晋城市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现司青云在判决宣告以前还有其他罪没有判决。2016年8月5日，泽州县公安局将司青云从山西省临汾监狱解回后羁押于山西省泽州县看守所。
指定辩护人卫海霞、李军义，山西圣哲律师事务所律师。
山西省晋城市中级人民法院审理晋城市人民检察院指控原审被告人司青云犯诈骗罪一案，于2017年7月28日作出（2017）晋05刑初13号刑事判决。宣判后，原审被告人司青云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过查阅案卷、审查上诉状、讯问被告人，认为本案事实清楚，不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年上半年，被告人司青云以帮他人安排工作为由，通过嵇某骗取王某人民币8万元，骗取嵇某人民币3.4万元，共计11.4万元。
原判认定上述事实采信的证据有证人证言、辨认笔录、被害人陈述、被告人供述等。
原判认为，被告人司青云以非法占有为目的，以为他人安排工作为由，采用虚构事实隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。被告人司青云在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在前罪判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪行作出判决，与前罪所判处的刑罚依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十条、第六十九、第六十四条之规定，判决如下：（一）被告人司青云犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元；与前罪所判无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产并罚；决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。（二）被告人司青云诈骗所得11.4万元退赔被害人。其中退赔王某8万元，退赔嵇某3.4万元。
上诉人司青云的上诉理由是：请求二审法院查明本案是否属于漏罪，对其要求晋城市人民检察院检察员回避一事作出合理解释，给上诉人一个公平公正的判决。
其辩护人的辩护意见是：一审法院认定的诈骗8万元部分的事实不清，证据不足，请求二审法院进一步查清诈骗数额，改判司青云较轻刑罚。
经二审审理查明，2013年上半年，上诉人司青云以帮他人安排工作为由，通过嵇某骗取王某人民币8万元，骗取嵇某人民币3.4万元，共计人民币11.4万元。
认定上述事实的证据有：
1.嵇某的报案材料证明：2014年11月19日嵇某报案称，2013年3月至2013年5月，司青云以为其亲戚找工作为由诈骗了其11.4万元。
2.到案经过证明：2016年8月5日15时许，泽州县公安局大东沟镇中心派出所民警从山西临汾监狱将司青云带回并羁押于泽州县看守所。
3.收条、中国银行客户回单证明：
2012年12月12日，司青云收到嵇某5万元。
2013年4月26日，司青云收到嵇某5万元。
2013年4月26日，司青云收到嵇某2.4万元。
2013年4月26日，司青云收到嵇某8万元。
2013年5月8日，张晔账户存入1万元。
2013年6月18日，嵇某取到王某10万元。
2013年4月20日，嵇某取到周乱孩11万元。
2016年11月3日，周乱孩收到嵇某11.5万元。
4.个人客户关联合约信息、中国农业银行卡交易明细（户名李某）证明：
2012年2月16日，存入5万元。
2012年2月16日，存入2万元。
2012年3月26日，分5笔现支1万元。
2012年6月13日，现支2万元。
2013年4月13日，现存2万元。
2013年4月26日，分2笔现支5万元。
2013年6月19日，现支1万元。
5.户籍证明证明：李某和刘刚龙系夫妻关系。
6.证人秦某的证言证明：我是2012年左右通过司青云认识嵇某的。嵇某让我帮他找过工作，具体时间记不清了，我记得是2013年3、4月份的事，司青云给我打电话和我在南村镇四季花城的一个饭店见了面，见到了司青云、闫万青、嵇某，这是我第一次见到嵇某，嵇某说想让我帮其找个工作，当时说好找好一个工作是10万元钱，嵇某说先给5万元，由于我和嵇某不熟，嵇某把5万元给了司青云，司青云给其打了5万元收条，然后司青云把这5万元钱给了我，我给司青云打了5万的收条。十多天后，我帮嵇某跑好了去王坡煤矿的工作。我多次要剩余的5万元，嵇某老是以各种理由拖，后来嵇某说办王坡煤矿那个工作不合适，人家不给钱，要我退那5万元钱，最后我退给了嵇某3万元。嵇某通过司青云让我帮他找过两个工作，一个是去王坡煤矿的，一个是去沁水的。我给司青云打过一个5万元的收条，就是去王坡煤矿的，没有给嵇某打过条。我不认识王某。
7.证人闫某的证言证明：我让嵇某给我的一个朋友李广瑞的儿子找过王坡煤矿的一个工作，具体时间记不清了。我只知道是嵇某找那个人叫”小秦”。嵇某和李广瑞谈好了找工作的钱是12万元，李广瑞说先给5万元，找好了工作再给另外的7万元。后来李广瑞拿了5万元钱，叫上我去到嵇某西马匠的家里把钱给了嵇某，嵇某给我打了一张收条，我又给李广瑞打了一张收条。当天嵇某叫上我去给办工作的人送钱，我和他一起去到南村镇四季花城附近的一个饭店。去了以后见到三个人，嵇某把那5万元给了其中一个叫”小秦”的人，”小秦”也答应嵇某办好王坡煤矿上班这件事。又过了几天，我去嵇某西马匠的家里，嵇某让我和他去时家岭走一趟。我问他干什么去，他说去拿点钱，我们到了那儿见到一个男子，这个男的给了嵇某钱后，我就和嵇某走了。在路上我问嵇某拿钱干什么呢，嵇某说还是办工作。在四季花城饭店当时是我、嵇某、”小秦”、”小秦”老婆，还有一个男的我不认识，当时打条来没有我记不清了。和嵇某去时家岭村拿钱的那个男的具体给了嵇某多少钱不知道，好像安排到沁水的一个单位，安排好了没有我就不知道了。我们拿上钱就去了四季花城那个饭店，把钱给了”小秦”，这个事我不敢确定，只能说是好像是这么回事。
8.证人周乱孩的证言证明：我让嵇某给我儿子周鹏找过沁河能源煤矿的工作，先后给了他11.5万元，他没有给周鹏找上工作，至今（2016年8月9日）只退给我1.5万元。2012年4月左右，我在晋城市××区附近给了嵇某5000元钱，2012年10月份左右，我在晋城市××区我的暂住处给了嵇某6万元钱。2013年4月份，还是在城区时家岭村我的暂住处给了他5万元。第一次嵇某去我家拿钱时是和闫某一起去我家拿的，第二次是他一个人去我家拿钱的。2016年8月份，公安机关找我调查后，嵇某和我说给我退钱。2016年11月3日，嵇某在他家里把10万元钱退给了我，我给他写了收条。
9.证人张某的证言证明：我只记得我和嵇某、秦某、闫某、司青云在南村镇四季花城附近一个饭店吃过一次饭，什么时间记不清了。
10.证人李某的证言证明：我姨姨王某给我丈夫刘刚龙介绍过工作，但是让骗了。2012年的一天，具体时间记不清了，我和王某说能不能给刘刚龙找个工作。过了几个月，王某说嵇某有门路一直给别人介绍工作，还说嵇某说上班前先交10万元，上班后再交3万元，我说行。我一共给了王某9万元，王某没有给我写手续。王某和我说给了嵇某10万元钱，里面有我给王某的9万元和她本人的1万元。王某没有给我退了那9万元钱。
11.被害人嵇某的陈述证明：我和司青云20**年左右才开始打交道。让他帮我找工作是在2013年3月份左右，具体时间记不清了。2013年3月份的一天，司青云给我打电话说长平煤矿有指标，准备体检，让我准备10万元钱。第二天我就给王某打电话让她准备10万块钱。3月份的一天，在××县境内的公路上，我开着车拉着司青云，司青云在车上和我说他的小舅子要交保险，让我先给他拿2万多元，就抵帮我找工作先给他的。当时我车上正好有钱，就给了司青云240**元，当时没打收据。没过多长时间，司青云给我打电话说让我们准备8万元钱。2013年4月26日，在我段都的家，我给了司青云8万元现金，司青云给我写了收据，还补了一张2.4万元的收据。2013年5月7日，司青云给我打电话说他和他妻子张晔在高平办事，让我再给他汇1万块钱，让我把钱打到他妻子张晔的卡上。第二天我给张晔的银行卡里汇了1万元钱。后来我给司青云多次打电话，他就找理由推脱我，再后来我就联系不住司青云了。2013年6月份，我才知道司青云被抓了，我去北石店问了问情况，当时没有报案。现在王某和我要那10万元钱，我没办法就报案了。
我通过司青云认识的秦某，我让秦某帮我办过两个煤矿的工作，但是秦某只帮我办好一个。2013年三四月份，我和司青云打开交道以后，有一次司青云打电话说他有个朋友能安排王坡煤矿的合同工。我给我的朋友闫某说了这事，闫某说他有个朋友想去。我和司青云说了，司青云就联系我去到南村镇四季花城附近一个饭店，带我见了秦某，这是我第一次见到秦某，秦某说能安排两个工作，一个王坡煤矿的合同工，一个是沁水一个单位的正式工，我当时问秦某办这两个工作多少钱，秦某说一个需要10万元。后来我给闫某、周乱孩打了电话，他们也同意这件事。过了几天，闫某到我西马匠社区的住处给了我6万元，然后我和司青云约好在四季花城那个饭店见面，我带着闫某去到饭店和司青云、秦某、秦某妻子见了面，我给了秦某5万元让他给我跑去王坡煤矿工作的事，剩下5万元等他跑好了再给他。没过几天，秦某就跑好王坡煤矿这个工作了，我也相信秦某有能力找好工作，我就让周乱孩给我准备5万元钱，我去到周乱孩住处拿上钱后，和闫某又约秦某在四季花城那个饭店见了面，这次我、闫某、司青云、秦某和秦某妻子都在来，我就给了秦某5万元钱，让秦再跑沁水一个单位的正式工，秦某当时就答应了。过了一段时间，周乱孩又给了我6万元钱，还是去办沁水单位的正式工。因为办好王坡煤矿那个工作后，闫某这个朋友还有4万元钱没有给我，我让闫某去要，闫某说王坡煤矿那个人说工作和其他的合同工不一样，剩下的4万元不给我了。我当时就和秦某说了这事，秦某说他不管，他收够10万元钱了，沁水那个单位的正式工不给办了。后来我一直找那家把剩下的4万元补上，那家人也不给我，我就去找秦某，秦某说只当5万元给那家办了一个工作，把沁水的那个钱先给我退3万元，剩下的2万元过段时间再退。后来秦某先退给我3万元。没过多久秦某就被抓了。
帮周某子找工作周乱孩给了我11.5万元，我给他打了11万元的收条，因为我没有帮周某子找好工作，我和他协商给其5万元，后来我给了他15000元。在周乱孩时家岭村我拿过两次钱，一次6万元，一次5万元。第一次我和闫某一起去到周乱孩家，周乱孩给了我5万元，我拿上后和闫某去到四季花城附近的一个饭店给了秦某。
8万元收据是当天在我家里，我给的司青云8万元钱，他当场给我写的。5万元收据是我通过司青云让秦某帮周乱孩办去沁水的工作，当时这个条破了，我让司青云帮我补的，司青云当时在我家里把破了的条撕了。我帮王某办工作，她给了我10万元钱。是分四次给的。2013年3月份左右，王某先后分两次给了我3万元，当时未写收据。2013年4月26日，在晋城市城区政府对面的中国农业银行门口，王某给了我5万元，当时我拿着这5万元和司青云一起回到段都村我家里，我又从家里拿了3万元共8万元给了司青云，他给我写了8万元的收据。后来在泽州县妇幼院门口，王某给了我2万元，具体时间记不起了，我给王某一并写了10万元的收条。
我给王某写的10万元收据是2013年6月18日，司青云给我写的2.4万元、8万元收据是2013年4月26日。2013年4月26日在段都村我家，我给司青云8万元时和司青云说是给我亲戚办工作，没有说是给王某办工作。这8万元全部是帮王某办工作的钱。
帮周乱孩办沁水的工作给司青云5万元具体时间记不清了，反正是在南村镇四季花城附近的一个饭店内，我给了司青云5万元，司青云给了秦某，当时司青云给我写了5万元的收条，我不清楚秦某是否给司青云写收条了。2013年4月26日，我和司青云一起回到段都村我家里，发现那个条破了，我就让他给我补了一个5万元的收条，然后司青云把破的这个5万元收条撕了。2012年12月12日，司青云给我写的5万元收条是我通过司青云让秦某帮忙办理去王坡煤矿的工作的5万元，也是在四季花城附近的饭店，我给了司青云5万元，司青云把这5万元给了秦某，当时秦某给我写了5万元的收条。这两张5万元的条和那个8万元的条没有关系。给了司青云8万元后，大概过了十几天，司青云给我打电话让去矿务局体检。当天我和王某的亲戚李志成去到矿务局医院领上体检表，之后司青云就过了说矿上随后就会把表带走，让我们先回了。我在给他打了1万元后不久就打不通他的电话了，一直联系不上他，之后听说他被逮捕了。
12.被害人王某的陈述证明：2012年前半年，嵇某给我打电话说到我家坐坐，他来到我家和我说他弄了几个工作指标给别人找工作了。我就让他给我外甥女小香的女婿找工作。2012年10月份的一天，嵇某和我说请兰花集团的领导吃饭让我拿钱，我就在晋城市城区人民政府对面的中国农业银行门口给了嵇某1万元现金。2013年3月份的一天，在我的店铺里，嵇某让我再给他拿两万。他拉着我到晋城市对面的中国农业银行，我给他取了两万元。2013年6月18日上午10点左右，嵇某给我打电话说让我赶紧给他拿7万元，说他认识长平煤矿董事长的弟弟司青云。后来我去城区政府对面的中国农业银行取了7万元，去到泽州县妇幼保健院给了嵇某，让嵇某给我打了10万元的收条。过了十几天，我就和嵇某、刚龙去晋煤集团医院体检了。一直等到9月20日左右，嵇某给我打电话说自己被骗了，说他已经给北石店分局报案了。等到快过年的时候，我找嵇某退钱，嵇某说没钱退给我，我问他为什么公安局不叫我。2014年3月份，我和他到北石店分局问才知道嵇某只报了他被骗的8万元，没有骗我的情况。我当时就傻眼了，想着嵇某把我骗了，我一直给他打电话，他一直不接，我就去泽州县法院起诉了嵇某。我外甥女小香给了我9万元，我自己掏了1万元。
我让嵇某为我的外甥女婿刘刚龙找工作，当时刘刚龙的妻子李某给了我个中国农业银行的银行卡，需要时我从这个卡上取钱。这个卡是谁的名字我记不清了，不是李某的就是刘刚龙的。李某中国农业银行卡记录中的9万余元交易记录就是我为刘刚龙办工作取的9万元。
13.上诉人司青云的供述：我认识嵇某，共给嵇某的两个亲戚办理过工作，共向嵇某收过21.4万元，其中我向嵇某收了10万元给他亲戚找工作已向北石店公安局的工作人员说过了，还有11.4万元没有向公安人员说过。2012年冬季，我向嵇某借了约六七千元钱。2013年三四月份，嵇某跟我说想让我给他一个亲戚找个工作，我说看看。没过多久我就在嵇某的QQ车上又和他借了一部分钱，两次共借了2.4万元，当时没写手续。2013年4月26日上午，我给嵇某打电话说给他的亲戚找工作让他准备8万元钱。当天快中午时，嵇某开车拉着我到他大东沟镇段都村的家，嵇某给了我8万元现金，我写了收据。嵇某要求我把向他借的2.4万元也补写个收据，我就给补了一个。2013年5月7日，我在贵州给嵇某打电话说急用钱让他给我汇1万元，并让他汇到我妻子张晔的卡上。第二天，嵇某给我将这1万元汇了过来。我没有帮嵇某的亲戚找到工作，钱也没有退。钱我都花了。拿嵇某11万多，3万多是我向嵇某借的，还有5万元是嵇某当着我的面直接给了秦某，当时我就是一个中间人。
2013年3月份左右，嵇某找我想给别人办工作，我就和嵇某、闫万青、张某在泽州县四季花城的一个饭店见了面，当时我是中间人，嵇某把五万元钱给了秦某，我就没拿这个钱。到了2013年4月份左右，嵇某又让我给他办个工作，我就和他去到段都村他家，嵇某给了我3万元，他说当时给了秦某5万元办工作，秦某没有办成，他不好交代委托他办工作的人，就让我给他写了一张8万元的欠条，等他帮别人找上工作后，再把这张条给我换了，我就给嵇某打了一张8万元的欠条。拿嵇某3万元是嵇某让我帮他的两个亲戚找工作的钱，两个都是他亲戚，具体谁我不知道。
嵇某通过我找秦某办过两个工作，一个是去王坡煤矿的工作，另一个是去沁水的工作。嵇某找秦某办这两个工作，每个工作都先给了秦某5万元。我记得是2012年冬或2013年春季，嵇某想帮人找工作，通过我约秦某在四季花城附近的一个饭店见面，当时有我和嵇某、闫万青、秦某和他妻子张某，嵇某与秦某谈找两个工作，一个是去王坡煤矿，一个是去沁水工作，找好一个是10万元，每个工作先给秦某5万元。当时嵇某说他与秦某不熟悉，就让我当中间人，嵇某当天在饭店给了秦某5万元钱，我给嵇某打了收条，秦某给我打了5万元收条。过了几天，还是在这个饭店，嵇某又给了秦某5万元，说是找第二个工作的钱。当时我还是中间人，我又给嵇某打了5万元的收条，秦某给我打了5万元的收条。还是我和嵇某、闫万青、秦某、张某在场。2013年4月份左右，嵇某又让我给他办个工作，我就和嵇某去到嵇某家，嵇某给了我3万元现金，嵇某说去沁水的工作秦某拿了5万元没有办成，人家一直找他呢，让我给他打8万元条，还说反正我手里有秦某的钱，如果秦某找好这个工作，我少给秦某5万元。我当时把我给嵇某写的一个5万元的条撕了，给嵇某打了一个8万元的收条。
2013年4月26日打的三个条，2.4万元是在嵇某的奇瑞轿车里我向他拿的，2013年4月26日我给他补的收条，8万元是2014年4月26日在段都嵇某家里他给了我3万元现金，当时我把我给嵇某写的一个5万元收条撕掉（这个条是帮嵇某办去沁水的工作的），给他写了8万元的收条，这3万元现金我记不清是嵇某让我帮谁办工作的钱，5万元是我帮嵇某办王坡煤矿的收条，写这三个收条时，只有我和嵇某两个人。我补的两个5万元的收条，当时我把办沁水的5万元的收条撕掉了，忘记撕办王坡煤矿的5万元收条了。第一次讯问时我说在他家里给了我8万元现金是因为当时我想着不可能被判无期徒刑，我就认了。
14.辨认笔录证明：闫某通过照片辨认出”小秦”就是秦某。
15.（2014）晋市法刑初字第25号刑事判决书证明：2015年7月9日，司青云因犯诈骗罪被晋城市中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
16.户籍证明材料证明：司青云的基本身份信息。
上述证据均来源合法，内容客观真实，与案件事实具有内在联系，且已经原审庭审举证、质证，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人司青云以非法占有为目的，以为他人安排工作为由，采用虚构事实隐瞒真相的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人司青云所提上诉理由，经查，原审法院的审理程序符合法律规定，故对该上诉理由，不予采纳。关于辩护人所提辩护意见，经查，嵇某所陈述的2013年4月26日在晋城市城区政府对面的中国农业银行门口，王某给了其5万元，其又从家里拿了3万元共8万元给了司青云，司青云给其写了8万元的收据的内容与嵇某提供的收条显示的2013年4月26日司青云收到嵇某8万元、中国农业银行卡（王某持有）交易明细显示的2013年4月26日分2笔现支5万元的内容能够相互印证，上诉人司青云在第一次供述中也承认于2013年4月26日在嵇某家里收到8万元现金并写了收据，至于之后司青云所作的在嵇某家里只收到3万元现金，对其余5万元有异议的辩解，并无事实依据和证据支持，因此，在案证据可以认定司青云诈骗该8万元的犯罪事实存在，故对该辩护意见，不予采纳。综上，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 虎
审 判 员 杜 幸
审 判 员 郑淑灵
二〇一七年十一月十四日
法官助理 王小娟
书 记 员 乔海博