广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）青民一初字第2572号
原告（反诉被告）：黄巧凤，女，壮族。
委托代理人：崖立明，广西南国雄鹰律师事务所律师。
委托代理人：黄刚，广西南国雄鹰律师事务所实习律师。
被告（反诉原告）：南宁筑耐建筑材料有限公司。
法定代表人：向克清，经理。
委托代理人：李金晟，广西万益律师事务所律师。
被告（反诉原告）：向克清，女，土家族。
委托代理人：李金晟，广西万益律师事务所律师。
委托代理人：王越，男，汉族，南宁筑耐建筑材料有限公司股东。
原告（反诉被告）黄巧凤诉被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司、向克清装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告黄巧凤及其委托代理人崖立明、黄刚，被告南宁筑耐建筑材料有限公司的委托代理人李金晟，被告向克清及其委托代理人李金晟、王越到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）黄巧凤诉称：2011年7月8日，原告与被告法人代表向克清签订施工承包合同，约定以包工的形式承包荣和大地X#、XX#楼外墙涂料工程，工程量按实际测量为准，单价：拉花每平方米9.2元，平涂每平方米8.2元，水管和刮腻子每平方米4.2元，验收达标后结算支付全部劳务费的90%，余下10%待交房时有修补的修补完后结算。现工程早已完工，并验收合格交付开发商，开发商已于2012年2月份组织交房入住。经实际测量X#、XX#楼外墙施工总面积为34000平方米，分为拉花22110平方米，平涂10890平方米，水管1100平方米，累计劳务费297330元，被告于2012年1月17日验收后支付原告189896元，余款107434元至今未付，已支付部分占总费用64%。原告多次催促，被告均拖欠不给，严重影响了农民工的家庭经济收入。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、两被告连带支付原告劳务费107437元，并自2012年1月18日起，以107437元为基数，按银行同期贷款利率支付利息直至付清之日止；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司（以下简称XX公司）、向克清共同答辩并反诉称：1、原告在履行合同过程中存在严重的违约行为，根据规定以及约定，被告有权终止合同并要求原告赔偿经济损失。2011年7月8日，被告与原告签订的两份《施工承包合同》对工序做了具体规定，并约定质量等级及标准为优良。但原告未按合同约定进行施工，经业主单位检验，原告不合格施工地方多达数千处，主要是：不刮、少刮一道腻子上涂料；刮完腻子不打磨上涂料；不上底油上涂料；内阳台超大量地方不刮、少刮腻子上涂料，腻子不打磨上涂料，面漆不按规定少上，造成大量内阳台面漆严重透底；做重色的位置乱上浅色，做浅色的位置乱上重色，很多位置胡乱施工。被告多次要求原告进行返工整改，但原告拒绝履行合同义务，至2012年2月21日，完成整改维修率X号楼为29%，XX号楼为21%。2012年6月4日，原告带人损坏被告的办公设备，经派出所出面达成《调解协议》，原告应在2012年6月20日整改完毕并验收合格，但原告没有履行整改达标义务。2、原告要求被告支付劳务费107437元无事实依据，被告与原告双方共同丈量确认的工程量为X#拉毛面积8849.926㎡，平涂4672.391㎡；XX#的拉毛面积为8484㎡、平涂面积为5382㎡，故原告在全部完工、达标、且无工期等违约的情况下劳务费为241918.13元，现原告严重超期X#楼400天，XX#楼414天，合计超期工期814天，按合同约定应当支付被告违约金814天×每超期一天违约金300元=244200元。被告已经支付了原告189896元，加上原告派出所协议赔偿被告的财物损失3000元，被告在原告全面完工且无违约时可向其支付49022.13元，但原告严重违约，导致被告严重经济损失，包括另行聘请他人整改施工费用，及即将面临发包方及小区业主索赔等，49022.13元根本无法弥补上述损失。3、原告要求被告向克清承担支付劳务费无法律依据，虽然被告向克清以个人名义与原告签订合同，但向克清系被告南宁筑耐建筑材料有限公司的法定代表人，其与原告签订的两份《施工承包合同》均属于公司的经营业务范围，合同涉及的内容也是公司与荣和集团签订且付给原告的款项也是由公司通过公司银行账号支付的，因此原告要求向克清承担法律责任没有法律依据。反诉被告未按照合同质量标准完工且拒绝整改，存在超期完工情况，给反诉人带来巨大经济损失，故请求法院判令：1、解除反诉人向克清与被反诉人黄巧凤于2011年7月8日签订的两份《施工承包合同》；2、被反诉人黄巧凤支付违约金244200元给反诉人南宁筑耐建筑材料有限公司；3、被反诉人黄巧凤赔偿反诉人南宁筑耐建筑材料有限公司返工损失95000元；4、本案的全部诉讼费用由被反诉人承担。
经审理查明：原告（乙方）黄巧凤与被告（甲方）向克清于2011年7月8日签订两份《施工承包合同》，分别就荣和大地X号楼、XX号楼外墙涂料工程承包进行约定，载明：“第二条合同承包价款本工程采用固定单价的合同约定拉毛9.2／㎡；平涂8.2／㎡平涂是上三道面漆；水管和刮腻子4.2／㎡（上述单价已含住宿费）（包括：人工、管理、维护、保险、滚筒、利润、分色纸、砂纸、灰刀、内外角器、安全带、安全帽）工程量约，全部质量达标验收后按实际施工面积进行结算。第三条质量等级：优良。第四条工序要求（1）乙方队组进场施工前须认真检查全栋楼整个抹灰质量状况，对全栋楼外墙抹灰每处存在的问题，需作出全部的文字填报交给甲方，乙方队组进场施工后，如继续发现抹灰质量问题的也须当天文字填报抹灰质量问题，以便通知业主抹灰队组迅速整改抹灰质量问题，便于乙方组队外墙涂料的顺利施工。（2）用分色纸将窗台边角沿线、栏杆边角沿线整齐贴分。（3）找平底料必须精细两道满刮均匀，对有凹凸不平部分，需铲平、修补平整，阴阳角必须棱角分明、角线垂直、不可歪扭，滴水线、阳台、窗台内外角线必须垂直、平整、方正、轮廓分明。砂纸打磨必须满打到位，必须将所有批刮痕迹全部磨平看不见，对打磨后还有凹凸不平整的部位必须进行局部第三次修补后再打磨，找平批刮打磨后的墙面绝对不允许有批刮痕和砂纸痕。（4）全部外角一定要用靠尺批刮，全部内角一定要用内角器拉角。（5）用铲刀修直修正批刮打磨后的腻子边边角角使其都形成整齐直线，用分色纸将非滚涂部分及分色界线整齐沿线贴分。（6）用分色纸将窗边、栏杆边等非涂饰面沿线整齐粘贴。（7）精细辊涂一道底漆，每㎡用料0.15公斤。（8）拉毛：精细辊涂两道面漆，每㎡用料0.8公斤，二道拉毛，纹路均匀，没有暗影、没有刷路、颜色整齐，分色线笔直，不互相污染分色线，不许有齿边。（8）平涂：精细辊涂叁道面漆，每㎡用料0.35公斤，叁道都是平涂，纹路均匀，没有暗影、没有刷路、颜色整齐，分色线笔直，不互相污染分色线，不许有齿边。第五条质量标准：优良乙方坚决服从甲方及业主的指挥。第七条施工承包工期全部质量达标施工必须在工期50天全部完成，如逾期不完成，每超一天罚款300元。以进场开工之日计算工期。如遇不可抗拒原因（下雨、停电及甲方原因等）工期顺延。第八条付款方式（1）每天每开工工人生活费叁拾元，每周星期一支付一次。甲方以银行转账至乙方工行账号，甲方的每张转款凭证都是乙方预支工程款的凭证。（2）乙方承包施工的荣和大地X号楼（XX号楼）全部外墙涂料拆架部位按并经甲方验收之后，按实际施工达标完成面积来支付80%进度款，在经业主验收达标后，甲方付给乙方合同总额款到90%，全部交给业主，没有任何需乙方修补的问题及配合业主需要修补的问题后，在业主结算时，甲方即付完合同总额结算款100%给乙方。第九条、合同规定乙方队组施工的熟练工人不得少于35人，如赶工，人手低于45人时，由甲方派工人给乙方，乙方支付甲方派来的工人每工人每天180元。如由甲方先代支付无论是谁请来的零工，甲方只替乙方支付不超过星期，如甲方代乙方支付零工款超过一个星期，乙方则不结算无条件退场。第十一条、（1）凡因施工质量，施工进度，偷盗材料而受到业主罚款的，均由乙方承担全部责任。（2）乙方按协议的质量标准进行施工，如为乙方施工质量产生问题，乙方必须返工，并承担返工所有的材料费用、人工费用。”2012年1月17日，被告员工邹榆在《荣和大地二组团X号楼、XX号楼85%施工进度款单》上签字。该单载明：“（一）施工面积：1、X#楼：拉毛7949㎡，平涂4704㎡；2、XX#楼：拉毛7949㎡，平涂4704㎡。总施工面积：拉毛15898㎡，平涂9408㎡；黄巧凤85%的施工金额：15898㎡×9.2元／㎡×85%＋9408㎡×8.2元／㎡×85%=189896元，黄巧凤已领款183260元；黄巧凤85%的施工进度款余额为：189896元-183260元=6636元”原告黄巧凤在该单下方注明“收条：今收到荣和大地X#、XX#楼85%进度款6636元。”被告XX公司、向克清共同提供荣和大地X号楼施工量记录一份，共28页，每页均有原告黄巧凤的签名，合计施工量为：拉花面积8849.926㎡，平涂面积4672.391㎡；荣和大地XX号楼施工量记录一份，共10页，每页均有原告黄巧凤的签名，合计施工量为：拉花面积8484㎡，平涂面积5382㎡。”双方当事人在庭审过程中均确认水管面积为：550㎡。庭审中，被告XX公司员工梁XX、刘XX出庭作证，并陈述原告施工不合格，但承认涉案工程对应的X#、XX#楼已有业主入住。
再查明：当事人各方对被告XX公司已支付原告工程款189896元的事实予以认可。另经本院依法释明，原告表示不需要对涉案的荣和大地X#、XX#楼外墙涂料工程申请工程量鉴定；被告表示不需要对涉案的荣和大地X#、XX#楼外墙涂料工程申请工程质量鉴定。庭审中，被告XX公司当庭增加第二项反诉请求为：原告应赔偿被告XX公司违约金293400元。
本院认为：一、关于原告与被告向克清于2011年7月8日签订两份《施工承包合同》效力问题。由合同内容来看，双方实际系工程分包关系，根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《中华人民共和国国务院建筑工程质量管理条例》第二十五条规定，“施工单位应当依法取得相应等级的资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程。禁止施工单位超越本单位资质等级许可的业务范围或者以其他施工单位的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，建设工程施工合同认定无效。根据以上规定，由于原告并未取得建筑装饰装修工程资质，其与被告向克清于2011年7月8日签订两份《施工承包合同》，依法应属无效。（二）关于本诉请求部分。因建设工程施工合同承包人的劳动已经物化为建设工程，合同被认定无效，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，建设工程经验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的应予支持。”的规定，承包人原告仅在工程经验收合格后方可向分包人主张工程款项。被告XX公司员工梁XX、刘XX出庭作证，陈述原告施工不合格，但承认涉案工程对应的X#、XX#楼已有业主入住。由此可知，X#、XX#楼已经交付并且也已实际使用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条的规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。”因此，业主方对涉案X#、XX#楼未经工程验收已实际使用应视为涉案装饰装修工程合格。鉴于原告未申请对工程量鉴定，则应以当前双方当事人已确认的工程量作为结算的依据。结合被告XX公司、向克清提供的并有原告签字确认的荣和大地3号、XX号楼施工量记录，载明X号楼施工量为：拉花面积8849.926㎡，平涂面积4672.391㎡；载明XX号楼施工量为：拉花面积8484㎡，平涂面积5382㎡及双方当庭确认水管面积为：550㎡，计算出原告施工完成工程量对应价款为：8849.926㎡×9.2元／㎡＋4672.391㎡×8.2元／㎡＋8484㎡×9.2元／㎡＋5382㎡×8.2元／㎡＋550㎡×4.2元／㎡=244228.1元。扣除被告XX公司已经支付的189896元，则被告XX公司仍应支付的工程款为54332.1元。关于利息损失，因双方未实际结算，则应从原告起诉之日起计算利息，具体为：以54332.1元为基数，从2012年9月25日起计至本案生效判决规定的履行期限届满之日止，按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率分段计付。对于原告超出上述范围的诉请，本院不予支持。三、关于反诉部分请求问题。（一）关于合同解除问题。因本案系无效合同，不存在解除问题，故对被告的该项反诉请求不予支持。（二）关于涉案工程是否存在质量问题。虽然经被告申请，本院到现场进行实地调查，但由于被告未申请工程质量鉴定，在涉案工程未经相关质检部门现场勘测的情况下，本院无法得出原告所带施工队施工的分项工程存在不合格的结论。同时，被告XX公司提供的《专题会议会议纪要》中也未明确载明X#、XX#楼的涂料工程存在质量问题。故本院对被告主张原告工程存在质量问题的观点，不予采信。（三）关于违约金问题。被告XX公司主张工期存在延误。由于双方当事人均未提供证据证明原告交付工程的时间，结合现有证据也无法确认具体的工程交付时间。被告XX公司主张工程存在质量问题但未申请相关鉴定而无法确认分项工程是否存在不合格，且涉案工程对应的X#、XX#楼已经因业主入住而视为验收合格。因此，被告XX公司主张工期因存在质量问题而一直计算至今的观点，于法无据，本院不予采纳。鉴于此，被告XX公司反诉请求原告赔偿逾期完工的违约金293400元，于法无据，本院不予支持。（四）关于是否存在返工损失的问题。鉴于荣和大地X号楼、XX号楼业已交付并被接受使用，应当视为被告XX公司已经对该装饰装修工程进行竣工验收。被告XX公司主张其于2012年9月聘请他人进行施工，由此造成损失95000元，但未提供相应证据予以证明，故对被告XX公司要求原告黄巧凤支付返工损失95000元的反诉请求，本院不予支持。四、关于本案被告（反诉原告）向克清的责任承担及相关反诉请求问题。企业法人应当对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。本案被告向克清虽以其个人名义与原告签订合同，但被告向克清系被告南宁筑耐建筑材料有限公司的法定代表人，本案涉及两份《施工承包合同》亦属被告南宁筑耐建筑材料有限公司的经营业务范围，其亦自认被告向克清签订合同的行为系职务行为，因此无论原告诉请要求向克清在本案中对被告XX公司之债务承担连带清偿责任，抑或是向克清反诉要求原告承担的各项诉请，均于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司应向原告（反诉被告）黄巧凤支付工程款54332.1元；
二、被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司应向原告（反诉被告）黄巧凤支付工程款利息（利息的计算：以54332.1元为基数，从2012年9月25日起计至本案生效判决规定的履行期限届满之日止，按中国人民银行规定的同期流动资金贷款利率分段计付）；
三、驳回原告（反诉被告）黄巧凤对被告（反诉原告）向克清的诉讼请求；
四、驳回被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司对原告（反诉被告）黄巧凤的全部反诉请求；
五、驳回被告（反诉原告）向克清对原告（反诉被告）黄巧凤的全部反诉请求。
案件本诉受理费1224元，由原告（反诉被告）黄巧凤负担612元，由被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司、向克清共同负担612元。本案反诉受理费3194元，由被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司、向克清共同负担。上述款项各方已预交，本院不再退回。被告（反诉原告）南宁筑耐建筑材料有限公司、向克清应付款项，应在本案判决生效后十日内向原告（反诉被告）黄巧凤一并付清。
上述应付款项，义务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或南宁市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费，逾期不交纳也不提出缓交、减交和免交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审 判 长 钟 凯
人民陪审员 江高鹏
人民陪审员 赖观凤
二〇一三年八月二十三日
书 记 员 陈金刚