江苏省盐城市亭湖区人民法院 民 事 判 决 书 (2017)苏0902民初2617号 原告：盐城小学，住所地盐城市亭湖区。 法定代表人：杨建斌，校长。 委托诉讼代理人：徐友彬，该学校安保主任。 委托诉讼代理人：孙竹钧，江苏一正律师事务所律师。 被告：蒋仁，男，1969年12月26日生，住盐城市亭湖区。 委托诉讼代理人：凌冲，江苏力海律师事务所律师。 原告盐城小学（下称盐城小学）与被告蒋仁劳动争议纠纷一案，本院于2018年4月28日受理后，依法适用简易程序，于同年6月14日公开开庭进行了审理，后转为普通程序，于2018年10月9日公开开庭进行了审理。原告盐城小学的委托诉讼代理人徐友彬、孙竹钧，被告蒋仁及其委托诉讼代理人凌冲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盐城小学向本院提出以下诉讼请求：1、判令原告不予支付被告违法解除劳动合同赔偿金39270元；2、判令原告不予支付被告2017年5、6月份病假工资2560元。事实与理由：原告没有与被告解除劳动合同，原告多次通过微信、短信催促被告上班，被告既不来上班，也不履行请假手续，是被告自动离职导致劳动合同事实上解除，原告没有过错，仲裁委认定原告违法解除劳动合同没有事实依据。关于被告的工作年限，被告提交的2007年4月19日双方签订的试用期协议书，并不能证明被告与原告签订了正式的劳动合同。被告事实上没有持续在原告单位工作。原告2007年离职，2010年重新回到原告单位工作，被告的工作年限应从2010年起算。综上，请求法院支持原告的诉请。 蒋仁辩称:1、盐城小学于2007年4月19日与蒋仁建立劳动关系，双方签订用工协议。2007年8月6日，原告收取了上岗押金，被告长期在学校做保安工作。后被告患病后，原告于2017年7月31日在被告的医疗期内违法口头解除劳动关系，社会保险费用也缴到2017年7月30日止。被告违法解除劳动关系，停止缴纳社会保险，原告应支付经济赔偿金。2、被告在劳动关系存续期间患病，需要休息，原告应支付被告病假期间的工资。综上，请求法院支持蒋仁的请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经当事人举证、质证，双方陈述的无争议的事实如下： 2007年4月19日，盐城小学（甲方）与蒋仁（乙方）签订协议书一份，载明：“一、甲方职责：为乙方提供值班所需的住房、水、电，工作所需的服装及其它相关保安用品，甲方每月支付乙方750元劳动报酬（含三金费用），另每月发安全责任奖100元，中秋、春节享受本单位职工同等实物福利，年终资金为人民币壹佰元整。二、乙方职责：1……，2、所有工作人员在工作期间不得擅离岗位，并进行24小时保安、巡逻工作，对学校受到人为损坏和盗窃事件负责全额赔偿。同时注意自身形象，穿着、言行要严格要求，不得有损学校形象。……17、为增强乙方的工作责任意识，乙方向甲方缴纳上岗抵押金叁仟元。甲方以银行存单形式为乙方代存。乙方离岗前无违反本协议事件的，押金如数退还（本、利归乙方结算）；三、双方责任。1、……。2、双方签订后，任何一方不得做有违此协议内容的任何事。双方合同期内，如有一方需解除劳动关系，必须提前一个月告知对方，否则视为违约，违约方需赔偿对方参叁仟元的违约金。四、试用期为三个月，从二00七年四月二十日起至二00七年七月二十日止，该用合格后，双方签订正式协议……。2010年1月，盐城小学为蒋仁缴纳养老保险。2017年4月26日，原告因患病毒性××急性黄疸型至盐城市第三人民医院入院治疗，同年5月25日出院，出院诊断为病毒性××戊型急性黄疸型、亚急性肝衰竭、慢性××。同日，蒋仁又在盐城市第三人民医院办理入院手续，同年6月24日出院。2017年7月22日左右，盐城小学与蒋仁协商解除劳动合同，盐城小学向蒋仁提供了解决劳动合同协议书一份。协议书内容为：乙方（蒋仁）在甲方（盐城小学）单位从事保安工作，甲、乙双方签订的最后一期劳动合同期限为2016年8月1日至2017年7月31日。2017年4月29日下班后，乙方在家突发××住院治疗。根据保险条例规定，双方一致认为，该次事故不属于工伤范围，故乙方同意放弃工伤认定申请。现因乙方在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由甲方另行安排的工作，根据乙方的申请，双方同意本次合同到期日2017年7月31日，自动解除劳动关系。相关协议内容如下：1、自2017年7月31日起，解除双方签订的劳动合同，双方的权利义务随之终止；2、乙方工资结算至离职之日，支付时间为甲方正常发放工资时间。3、甲方同意向乙方支付补偿及慰问金共计人民币5000元。甲方同意在乙方办理完工作移交手续后三日内一次性支付给乙方。4、甲方为乙方缴纳的社会保险费至2017年8月31日止。……。盐城小学在解除劳动合同协议书的甲方处盖章。蒋仁不同意协议内容，未在协议书上签字。2017年7月24日，盐城小学至社保部门办理了蒋仁的停保手续，变更原因为辞职或解除劳动（自愿）。盐城小学发放蒋仁的工资至2017年4月。 2017年8月4日，徐友彬与蒋仁微信聊天记录内容：徐友彬，在吗？上次通知你8月1号来上班的，怎么不来的。8月5日，双方的微信聊天记录：徐友彬：学校通知你8月7号星期一开始上班。蒋仁：我在休息。九月一号去。8月7日，双方的微信聊天记录：徐友彬：在吗？今天不来上班算旷工一天，连续旷工三天可以无条件解除劳动合同的。蒋仁：是劳动法规定的，就按劳动法解决吧。徐友彬：好的。 2017年8月5日，盐城小学的安保主任徐友彬向蒋仁发信息，信息内容：学校通知你8月7号星期一开始上班。8月7日，徐友彬向将蒋仁发信息一条，内容：今天不来算旷工一天，连续旷工三天可以无条件解除劳动合同的？ 后双方因蒋仁向盐城小学讨要说法发生纠纷，并报警。蒋仁遂向盐城市亭湖区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求盐城小学支付违法解除劳动合同39720元、2017年5月、6月、7月病假工资5610元。盐城市亭湖区劳动人事仲裁委员于2018年4月17日作出亭劳人仲案字[2018]27号仲裁裁决书，裁决被申请人盐城小学于本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人蒋仁赔偿金39720元，病假工资3936元。盐城小学不服，诉至本院。庭审中，盐城小学、蒋仁一致确认蒋仁离职前12个月平均工资为1870元。 本案审理中，双方当事人对以下事实发生争议。 1、蒋仁与盐城小学建立劳动关系的时间发生争议 盐城小学陈述：蒋仁于2010年1月至盐城小学工作，双方于2007年4月签订的是试用合同，试用期满后不合格，未签订正式合同。我单位是2010年1月为蒋仁缴纳社会保险，双方才建立劳动关系。 蒋仁陈述：我于2007年4月20日与盐城小学建立劳动关系，试用期满后，盐城小学向我收取了上岗押金3000元，且2009年，盐城小学就开始为我缴纳保险。为了证明其主张，蒋仁提交了上岗押金收条一份，收条为复印件，收条出具的时间为2007年8月6日，收条金额为3000元。收条下方有盐城小学财务专用章和周遂生签字。盐城小学陈述周遂生当时是盐城小学会计，但盐城小学没有收取过押金。 2、蒋仁与盐城小学解除劳动关系的方式。 盐城小学陈述：盐城小学的安保主任通过微信、短信的方式通过被告上班，但被告拒绝上班，被告是自动离职，离开时间为2017年6月24日。后来蒋仁到学校讨要说法，双方发生纠纷，报了警。 蒋仁陈述：盐城小学在2017年7月24日通知与蒋仁解除劳动关系，蒋仁拒绝在解除劳动合同书上签字。后盐城小学将蒋仁的社会保险停保了，我方认为，盐城上学是违法解除劳动关系。盐城小学的发的通知是在双方解除劳动关系发出的。后蒋仁到学校讨要说法，双方发生纠纷，报了警，110来了之后说盐城小学让蒋仁去仲裁。 本案在审理过程，经本院主持调解，因双方当事人争议较大，致调解未果。 本案的争议焦点：1、蒋仁与盐城小学建立劳动关系的时间；2、原、被告双方劳动关系解除的方式。 本院认为，劳动者的合法权益依法受法律保护。 （一）蒋仁与盐城小学建立劳动关系的时间。 盐城小学与蒋仁于2007年4月19日签订了协议书，协议书约定了三个月试用期满后签订正式合同，缴纳3000元押金。蒋仁虽未提供三个月后的合同，但蒋仁提供的押金收条中的金额与协议书中约定的押金金额一致，收条是在三个月之后出具的，且收条中有盐城小学印章，并有盐城小学会计的签名，故收条虽为复印件，但其内容与协议书相互印证，对该收条的真实性本院予以确认。蒋仁提交的协议书及押金收条可以证明蒋仁于2007年4月20日与盐城小学建立劳动关系。 （二）原、被告双方劳动关系的解除方式。 本案中，蒋仁不同意盐城小学提供的2017年7月24日解除劳动合同协议书，双方未就协商解除劳动合同达成一致意见。在双方协商解除劳动合同未果的情形下，盐城小学于2017年7月24日将蒋仁的社会保险停保，且社保部门登记停保原因为双方劳动关系解除，但蒋仁并未辞职或自愿与用人单位解除劳动关系，应系盐城小学单方解除与蒋仁的劳动关系。盐城小学在与蒋仁解除劳动关系后，以蒋仁拒绝上班为由认定蒋仁自动离职的意见，本院不予采纳。 （三）原告解除劳动关系是否合法。 被告蒋仁患有病毒性××戊型急性黄疸型、亚急性肝衰竭、慢性××，原告在被告蒋仁的医疗期内不可以与其解除劳动关系。另蒋仁在盐城小学连续工作达十年以上，盐城小学也不能单方解除双方的劳动关系。综上，盐城小学的行为系违法解除劳动关系，被告蒋仁要求盐城小学支付违法解除劳动关系的赔偿金的请求，本院予以支持。蒋仁于2007年4月20日至盐城小学上班，截止盐城小学停止缴纳蒋仁社保的时间即2017年7月24日，蒋仁在盐城小学工作10年3个月。根据蒋仁的工作时间，结合其离职前12个月平均工资，盐城小学应支付蒋仁赔偿金39270元（1870元/月×10.5个月×2倍）。 （四）关于蒋仁主张的病假工资问题。 蒋仁在生病及休息期间，盐城小学未发放蒋仁2017年5月、6月、7月的工资，故蒋仁要求盐城小学支付其病假工资的请求，本院予以支持。盐城小学应支付蒋仁病假工资3936元（1600元/月×2个月×80%+1720元/月×1个月×80%） 综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条第一款、第八十七条之规定，判决如下： 一、原告盐城小学应于本判决生效之日起十日内支付被告蒋仁违法解除劳动关系赔偿金39270元。 二、原告盐城小学应于本判决生效之日起十日内支付被告蒋仁病假工资3936元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告盐城小学负担，本院决定免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。 审 判 长  朱庆蓉 人民陪审员  孙 萍 人民陪审员  王 兰 二〇一八年十一月二十九日 书 记 员  万 莉 附录法律条文 1.《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十七条经济补偿金按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资向劳动者支付。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付的，向其支付的经济补偿的年限最高不超过十二年。 劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资向劳动者支付。 第八十七条用人单位违反本法规定，解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。