四川省崇州市人民法院民 事 判 决 书(2017)川0184民初403号原告：四川银升建设工程有限公司，住所地：四川省成都市武侯区龙爪村4组双楠所有阳光1栋2单元902号。法定代表人：熊浩，总经理。委托诉讼代理人：何朋成，四川豪俊律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴映兵，四川豪俊律师事务所律师。被告：毛思义（曾用名毛建清），男，1974年8月16日出生，汉族，住四川省崇州市。被告：崇州市广益建筑工程有限责任公司，住所地：四川省崇州市崇阳街道大北街67号。法定代表人：舒洪全，总经理。原告四川银升建设工程有限公司与被告毛思义、崇州市广益建筑工程有限责任公司（以下简称广益公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年1月22日立案后，依法适用简易程序，后于2017年5月17日转为普通程序公开开庭进行了审理，原告向本院申请财产保全，本院作出裁定查封被告毛思义所有的号牌为川Ａ×××××�迪牌汽车一辆。原告的委托诉讼代理人何朋成、被告毛思义、广益公司的法定代表人舒洪全到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告毛思义、广益公司连带向原告支付工程款120000元及资金占用费2000元（每月按银行同期同类贷款利率的四倍计算至被告广益公司实际支付全部工程款之日）。事实和理由：2015年3月10日，原告同广益公司签订《工程承包合同》，被告广益公司的实际施工人是毛思义。原告依约完成了全部合同义务，2015年11月14日，经原被告双方结算工程款为68万元，现毛思义、广益公司仍欠原告工程款12万元，经原告多次催收未果，遂提出上述请求。被告毛思义辩称，欠原告的工程款数额无异议，我挂靠的是广益公司，应该由广益公司承担给付工程款的责任。被告广益公司辩称，欠原告的工程款数额无异议，合同虽然是广益公司与原告签订的，但毛思义是实际施工人，广益公司已为毛思义垫付了31万元的工程款，并和原告签订了协议，原告自愿放弃向广益公司索要剩余工程款的权利，剩余的工程款应该由原告向毛思义收取，广益公司仅是配合原告诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：原告与被告广益公司于2016年9月29日签订的《协议书》，原告认为系复印件对真实性不予质证，但认可该证据证实被告广益公司与原告协商，在承认毛思义是实际施工人的前提下才签订该份《协议书》，双方对责任承担从两个层面进行了协商。法律层面是被告毛思义承�责任。事实层面是如果判决被告广益公司承担相应责任，原告按照本协议处理，此协议进一步证明了毛思义才是涉案工程的实际责任人，同时还认可收到了协议书中约定的31万元工程款。被告毛思义质证后认为其对该协议不知情，并没有在协议上签名。本院认为，虽然被告广益公司当庭出示的是复印件，但休庭后提交了原件，且被告广益公司已按协议书的约定，向原告指定的账户支付了31万元工程款，原告也认可该协议中约定的内容，故本院对该证据的三性予以确认。根据上述证据以及原被告的当庭陈述，本院查明以下事实：2014年4月23日广益公司作为甲方，毛思义作为乙方签订一份《承包责任协议》，约定“一、乙方请求在甲方公司下设一个项目部，对该项目部�直接责任。二、甲方愿意接受乙方的请求，在广益公司下设项目部，独立承包工程。四、甲方责任：1、联系业务向乙方出具企业营业执照、企业安全生产许可证、税务登记、组织机构代码、建筑施工总承包二级资质证书等其他相关手续复印件；2、对项目的实施授权企业法人委托书，协助乙方对外洽谈签订施工承包合同，负责签章。3、督促乙方在施工过程中对工期、质量、安全、经济等方面的全面履约。定期或不定期对工程项目进行全面大检查，发现问题或工程质量安全隐患提出补救措施或整改意见，发生事故有权向有关部门反映，追究责任。五、乙方责任：1、负责对外联系，承揽工程业务，并全面负责该项目的实施和保修，并对施工合同承担全面责任。2、必须全面履行施工合同，对所承包的项目按建筑法相关规定对该项目的工期、质量、安全、经济核算、保修�方面负终身责任，不得将责任转嫁给甲方。3、对所承包的成都美仑度家居有限公司综合楼项目，按合同价款总额计算，向公司上缴1%综合费。上缴时间为签订协议时付/元，随工程拨款进度扣除，竣工结算时一并结清综合费。……”。2015年3月10日原告与被告广益公司签订一份《工程承包合同》，主要约定“广益公司作为发包方，原告作为承包方，工程内容为美仑度宿舍欂栌楼幕墙工程（见施工图）内容如下：见清单内容工程性质：包工包料工程单价：570元／平方米。付款方式：1、幕墙工程竣工，发包方在十个工作日内支付承包方总工程款的50%；2、发包方在该单项工程竣工验收后两个月内支付乙方总工程款的47%，剩余3%作为质量保证金，待质保期满后，由发包方一次性支付给承包方。……原告和广益公司在合同尾部加盖了公章，毛思义、杜光龙分别作为甲方委托代理人和乙方委托代理人在合同上签名”，合同签订后，原告进场施工，2015年7月2日双方对工程进行了收方，原告于同日将工程移交给广益公司。2015年11月14日，毛思义出具一份《幕墙工程结算单》，载明“甲方：毛思义乙方：（空白）幕墙工程总计方量和单价最终结算总价为68万元，以前已支付十万元，余伍拾捌万元，现双方约定甲方毛思义于2016年春节前付乙方杜光龙十五万元，余款自2016年6月底前给乙方杜光龙甲方：毛思义（加盖私章）乙方：（空白）2015年11月14日”。2016年9月19日原告向本院提起诉讼，请求判令广益公司支付工程款43万元，本院于同日受理后，原告作为甲方与被告作为乙方于2016年9月29日自行达成协议并签订一份《协议书》，双方约定“鉴于：1、2015年3月10日广益公司与原告签订成都美仑度宿舍楼幕墙施工承包合同。2、广益公司美仑度宿舍楼项目实际施工人毛思义，负责工程全部事宜，并为该项目权利义务的实际享有者；3、2015年11月14日广益公司与原告的项目负责人杜光龙结算该幕墙工程最终总工程款为68万元；4、截止协议签订之日，广益公司已支付工程款25万元，还剩余43万元未付。现甲乙双方在平等协商的基础上，就剩余工程款43万元的支付问题达成如下协议：一、在本协议签订后3日内。由广益公司一次性向原告支付31万元。1、在原告指定账户实际收到甲方广益公司支付的31万元后，由原告向毛思义追诉剩余尾款12万元及相应资金利息，违约金和诉讼费，并由广益公司配合原告向崇州市人民法院追加工程的实际施工人毛思义作为案件的被告参加诉讼，并要求毛思义承担其应当承担的法律责任。2、原告自愿放弃要求广益公司偿还剩余款项权利，剩余款项由原告向毛思义个人主张、收取。广益公�仅是配合原告通过诉讼方式要求毛思义偿还剩余款项。如法院判决文书确定广益公司单独或广益公司、毛思义连带清偿剩余款项，原告均自愿放弃向广益公司收取剩余款项。三、甲乙双方确认，除本协议涉及的内容外，原告与广益公司无其他任何经济关系和纠纷。四、此协议一式两份，甲乙双方各持一份，自双方签章之日起生效。收款账户：62×××71开户名：杜光龙开户行：中国建设银行成都锦城支行。原告和广益公司在合同尾部加盖了公章。”，协议签订后，广益公司于2016年9月30日向《协议书》指定的账户转款31万元。2016年11月3日以已与广益公司和解为由向本院申请撤诉，本院于同日裁定准予原告撤回诉讼。本院认为，本案属建设工程分包合同纠纷，原告与被告广益公司签订的《工程承包合同》是广益公司将玻璃幕墙的工程分包给具有�证的原告施工，是双方真实意思表示，不违反法律的规定，合法有效。被告广益公司应按照合同约定向原告支付工程款，但在前次诉讼期间，原告与被告广益公司在2016年9月29日签订的《协议书》中，约定了广益公司在向原告指定的账户支付了31万元工程款后，原告已经放弃了要求广益公司给付剩余的12万元工程款的权利，故本次诉讼原告要求被告广益公司承担给付12万元工程款不符合《协议书》的约定，毛思义是挂靠广益公司的实际施工人，是以广益公司的名义进行民事活动，并没有直接以个人的名义与原告建立合同关系，毛思义未在《协议书》上签名，事后也未追认，原告向毛思义主张权利的证据不充分，故原告请求由毛思义与广益公司连带向原告支付工程款12万元及资金占用费本院均不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》�八十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告四川银升建设工程有限公司的诉讼请求。案件受理费2740元、财产保全费1170元，由原告四川银升建设工程有限公司负担。如不服本院判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  李 健人民陪审员  雷建军人民陪审员  曾玉英二〇一七年七月三日书 记 员  周 艳