河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫96民终588号
上诉人（原审原告）：贾年凯，男，1951年3月20日出生，汉族，住济源市。
委托诉讼代理人：周兴，河南俊卿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：济源市东城悦丽怡景餐厅，住所地：济源市南街百货大楼南侧二楼。
经营者：李科，男，1982年4月7日出生，汉族，住济源市。
委托诉讼代理人：马换玲，河南艳阳天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：济源东城温莎歌厅，住所地：济源市关帝庙街百货大楼南邻346号。
经营者：李江岩。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ珲，男，1965年10月10日出生，汉族，住济源市。
上诉人贾年凯与被上诉人济源市东城悦丽怡景餐厅（以下简称怡景餐厅）、济源东城温莎歌厅（以下简称温莎歌厅）、ＸＸ珲生命权、健康权、身体权纠纷一案，贾年凯于2015年12月22日向济源市人民法院提起诉讼，济源市人民法院于2016年6月12日作出（2015）济民小字第460号民事判决，贾年凯、怡景餐厅不服该判决，向本院提起上诉，本院于2016年11月10日作出（2016）豫96民终778号民事裁定，裁定撤销原判、发回重审。发回后，济源市人民法院另行组成合议庭，开庭进行了审理，并于2017年6月1日作出（2016）豫9001民初6766号民事判决，贾年凯不服该判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月5日受理后，依法组成合议庭，开庭进行审理，上诉人贾年凯及其委托诉讼代理人周兴，被上诉人怡景餐厅的委托诉讼代理人马换玲到庭参加诉讼，被上诉人温莎歌厅、ＸＸ珲经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
贾年凯上诉请求：撤销原判，改判支持贾年凯的诉讼请求，一、二审案件受理费由怡景餐厅、温莎歌厅、ＸＸ珲负担。事实和理由：1、一审法院认定其损失数额有误。一审法院认为其年龄已超60岁，未提供证据证明误工损失，对误工费不予支持，但是根据其提供的证据可以看出其因捡废品受伤，受伤期间无法工作，存在损失，其为城镇居民，即使不按职工平均收入计算，也应按城镇居民人均纯收入计算误工费；2、其系××人，并因本次事故受伤住院，在受伤后，为了收集证据多次前往工商局、房管局等部门查询相关信息，且至今未获得补偿，给其增加了诉累并造成精神伤害，怡景餐厅、温莎歌厅、ＸＸ珲应支付其精神损害抚慰金；3、一审判决温莎歌厅和ＸＸ珲不承担补偿责任错误。一审法院认为ＸＸ珲虽为涉事房屋的所有权人，但将房屋租赁给怡景餐厅和温莎歌厅使用，ＸＸ珲本人并非房屋的实际使用人，认定其要求ＸＸ珲承担责任无事实和法律依据。同时，一审法院查明温莎歌厅成立于2015年8月17日，其受伤时间为2015年6月11日，其要求温莎歌厅承担责任无事实依据，上述认定事实部分明显存在矛盾之处，没有指出其受伤时三楼房屋具体使用人为谁。依照《侵权责任法》第八十七条“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿”之规定，一审中已查明ＸＸ珲系房屋所有权人，房屋也一直在使用中，ＸＸ珲与温莎歌厅的经营者李江岩是在2015年7月3日签订的房屋租赁协议，ＸＸ珲虽然提供了其与程红伟签订的租赁协议，但未提供程红伟的身份信息，在此情况下，ＸＸ珲作为房屋的所有权人应为房屋使用权人，应当对其损害承担补偿责任。
怡景餐厅辩称：1、一审中，贾年凯并未充分举证证明其为本案的侵权行为人，原审法院判令其承担责任的依据为《侵权责任法》第八十七条之规定，该条规定适用于不能查明实际侵权人时，对于受害人的损失，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。一方面是基于对受害人的特殊保护，另一方面是督促建筑物使用人在日常生活中提高警惕，针对建筑物存在的风险采取防范措施，履行对建筑物及相关物品的保管、维护和注意义务，预防可能发生的损害，但不能认定其即是本案的侵权人，对于误工费和精神损害抚慰金，其不应承担；2、贾年凯已超过60周岁，且无工作收入，原审中也未提供证据证明其实际误工损失，故贾年凯的误工费不应支持；3、其同意贾年凯要求温莎歌厅承担责任的上诉请求，原审依据工商登记信息上显示的核准登记日期认定温莎歌厅不承担责任错误，应当按照实际经营期间确定房屋的具体使用人。
温莎歌厅、ＸＸ珲未到庭答辩。
贾年凯向一审法院的起诉请求：依法判令怡景餐厅、温莎歌厅、ＸＸ珲赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、复印费、交通费、精神损害抚慰金等各项人身损害赔偿费用共计7334.9元。
一审法院认定事实：2015年6月11日早上6点30分许，贾年凯在南街风云美术高考培训中心院里拣塑料瓶，在怡景餐厅和温莎歌厅的后门楼梯下拣塑料瓶时，从后门处有人往楼下扔东西，砸到贾年凯头部，致使贾年凯头部受伤。后贾年凯在济源市人民医院住院治疗，住院2天，共支出医疗费2075.9元。住院期间由一人护理，出院医嘱注意休息两周。贾年凯系城镇居民。
另查明，怡景餐厅和温莎歌厅使用的房屋产权属于ＸＸ珲。温莎歌厅于2015年8月17日在济源市工商局登记成立。在开庭日期为2016年４月8日的原一审庭审中，温莎歌厅委托代理人张振飞当庭陈述，之前是程红伟经营的KTV，记不清楚何时转给他们了，现在的经营者是李江岩，其只是KTV的经理，在这干了两年多，其去的时候KTV名字就叫温莎。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十七条规定“从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。”怡景餐厅和温莎歌厅作为房屋使用人，应当对房屋尽到注意、管理义务。孙建珲虽为涉事房屋的所有权人，但将房屋租赁给怡景餐厅和温莎歌厅使用，其本人并非房屋的实际使用人，贾年凯要求孙建珲承担赔偿责任，无法律依据，该院不予支持。温莎歌厅成立于2015年8月17日，贾年凯受伤时间为2015年6月11日，现贾年凯要求温莎歌厅承担责任无事实和法律依据，该院不予支持。怡景餐厅提供的证据不足以绝对排除自己是侵权人，该院确定怡景餐厅对贾年凯的损失给予50%的补偿。贾年凯的剩余损失，如贾年凯可以确定其受伤时的ＫＴＶ实际经营者，可另行主张权利。
本案中，贾年凯的损失有：1、医疗费2075.9元，有贾年凯提供的医疗费单据证明，该院予以支持；2、误工费，因贾年凯已经超过60周岁，现其未提供证据证明其误工损失，对误工费该院不予支持；3、护理费，按照2014年居民服务业标准28472元/年计算2天为156元；4、住院伙食补助费，按每天30元计算为60元；5、营养费，按每天15元计算为30元；6、复印费，系贾年凯的合理支出，该院酌定为40元；7、交通费，系贾年凯住院期间的合理支出，结合贾年凯住院地点、期间、护理人数，该院酌定为20元；8、精神损害抚慰金，贾年凯未能提供证据证明该抛掷物给其造成严重后果，对该请求该院不予支持。综上，贾年凯的各项损失共计2381.9元，怡景餐厅应补偿1190.95元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第八十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、济源东城悦丽怡景餐厅于该判决生效后十日内给付贾年凯1190.95元；二、驳回贾年凯对济源东城温莎歌厅、ＸＸ珲的诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由贾年凯负担25元，济源东城悦丽怡景餐厅负担25元。
本院经审理查明的案件事实与一审查明的案件事实相同。
本院认为：关于温莎歌厅是否应当承担责任的问题，虽然工商登记信息显示温莎歌厅成立于2015年8月17日，即在贾年凯受伤之后，但在开庭日期为2016年4月8日的原一审庭审中温莎歌厅的代理人张振飞当庭陈述“之前是程红伟经营的KTV，记不清楚何时转给他们了，现在的经营者是李江岩，其只是KTV的经理，在这干了两年多，其去的时候KTV名字就叫温莎”，据此，可以认定在贾年凯受伤当时，温莎歌厅虽然未在工商部门进行工商登记，但是已以温莎歌厅的名义对外实际经营，现温莎歌厅不能提供证据证明自己并非侵权人，根据《侵权责任法》第八十七条之规定，温莎歌厅应对贾年凯的损失给予补偿，结合本案实际情况，本院确定温莎歌厅对贾年凯的损失给予50%的补偿。
关于ＸＸ珲是否应当承担责任的问题，孙建珲虽为涉事房屋的所有权人，但将房屋租赁给怡景餐厅和温莎歌厅实际使用，且本案已判决由怡景餐厅和温莎歌厅对贾年凯的损失承担补偿责任，故贾年凯再要求孙建珲承担赔偿责任无事实和法律依据，不应支持。
本案原一审第一次开庭时间为2016年1月21日，按照相关法律规定，贾年凯的各项损失应当按照一审法庭辩论终结时的上一统计年度2015年的标准计算，一审判决确定贾年凯的护理费按照2014年的标准计算不当，但贾年凯并未针对护理费提起上诉，本院予以维持。关于贾年凯主张的误工费损失，虽然贾年凯已经超过60岁，但结合贾年凯是在捡废品过程中受伤的实际情况，可以看出贾年凯在受伤时尚具劳动能力，本次事故必然会导致贾年凯收入减少，贾年凯要求怡景餐厅、温莎歌厅支付其误工费，应当予以支持。贾年凯住院2天，出院医嘱休息2周，共计16天，本院予以认定；关于误工标准，贾年凯主张按照2015年职工收入计算，但其并未提供相关证据，考虑到贾年凯系城镇居民，应按照2015年城镇居民人均可支配收入25576元/年（每天70元）计算为宜，结合上述误工时间，误工费为1120元。关于贾年凯主张的精神损害抚慰金，本案中贾年凯虽然遭受了一定伤害，但依据其提供的医院病历来看，该抛掷物并未给贾年凯造成严重后果，故原审法院对贾年凯主张精神损害抚慰金的请求不予支持，并无不当，应予维持。一审判决确定的贾年凯的医疗费2075.9元、护理费156元、住院伙食补助费60元、营养费30元、复印费40元、交通费20元，双方当事人并未提起上诉，本院予以维持。综上，贾年凯的各项损失共计3501.9元，怡景餐厅补偿1750.95元，温莎歌厅补偿1750.95元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销济源市人民法院（2016）豫9001民初6766号民事判决；
二、济源市东城悦丽怡景餐厅于本判决生效后十日内补偿贾年凯1750.95元；
三、济源东城温莎歌厅于本判决生效后十日内补偿贾年凯1750.95元；
四、驳回贾年凯对ＸＸ珲的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，由济源市东城悦丽怡景餐厅负担25元，济源东城温莎歌厅负担25元；二审案件受理费50元，由济源东城温莎歌厅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段雪芳
代理审判员 段明明
代理审判员 谢高峰
二〇一七年八月一日
书 记 员 李明昊