彰武县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0922民初252号
原告：冯少浦，男，1973年4月20日出生，汉族，农民，住彰武县。
被告：宋宝军，男，1972年5月6日出生，汉族，农民，住彰武县。
委托诉讼代理人：孙长余，彰武县司法局东六镇法律服务所法律工作者。
原告冯少浦与被告宋宝军土地承包经营权纠纷一案，本院于2016年5月12日立案受理后，于2016年9月7日作出（2016）彰民二初字第1179号民事判决书，判决驳回原告冯少浦的诉讼请求。冯少浦不服提出上诉，阜新市中级人民法院于2016年12月19日作出（2016）辽09民终1187号民事裁定书，撤销本院（2016）彰民二初字第1179号民事判决，发回本院重审。本院依法由审判员王吉奎担任审判长，与审判员唐兴权、包玉辉重新组成合议庭。于2017年5月16日公开开庭进行了审理。原告冯少浦、被告宋宝军及委托诉讼代理人孙长余到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
冯少浦向本院提出诉讼请求：1、要求宋宝军返还位于彰武县二道河子乡二道河子村王当铺组西南地17垄，3.56亩；2、要求宋宝军给付占地使用费3.56亩×900元×2年=6408元；3、案件受理费100元，由宋宝军负担。
事实和理由：2015年8月27日，我与杨闯、张静和王淑华签订土地承包合同书一份，约定：三人将以家庭承包方式在本组西南地取得的土地18垄，面积3.77亩转包给我。期限12年，即2015年度至2026年度。承包费46000元，于前日付清。但三人实际交给我土地为17垄，面积3.56亩，2015年度由我经营管理收益。2016年度，该土地由宋宝军耕种并收益，2017年春宋宝军又将该地块耕种。经有关部门处理，宋宝军以杨闯将该地块转包给他为由，拒不退出。
冯少浦为支持自己的诉讼主张向本院提交了以下证据：
土地承包合同书复印件1份及收条2份，证明2015年8月27日，冯少浦与杨闯、张静和王淑华签订土地承包合同书1份。约定：三人将在本组西南地以家庭承包方式取得的土地18垄以及从杨亚茹转包的土地19垄，共37垄，9.5亩土地转包给冯少浦。期限12年，即2015年度至2026年度，现有地上农作物归冯少浦收益。2015年8月22日和2015年8月26日，杨闯、张静和王淑华分别收取冯少浦承包费28000元和44000元。
2、杨闯与杨亚茹签订的土地承包书复印件1份，证明2005年3月16日，杨闯与杨亚茹签订的土地承包合同，约定：将在自己以家庭承包方式取得的土地转包给杨闯，承包期限2005年度至2025年度，承包费800元/年。
3、彰武县二道河子乡人民政府证明1份，证实2016年该乡土地平均产玉米1500市斤/亩。
宋宝军辩称：于2014年12月1日，杨闯从我借款20000元，还款期限为2015年10月1日。如到期未还，将自家承包的西南地36垄，面积9亩，每年445元/亩，归我耕种5年。2015年年末，杨闯变卖家产全家外出下落不明，没有按约定偿还我的借款。故我于2016年春天将杨闯家的承包土地17垄耕种至今。另外，杨闯从杨亚茹处转包来的19垄承包地，被杨亚茹家收回。所以，不同意冯少浦的诉讼请求。
宋宝军为支持自己的答辩意见，向本院提交了以下证据：
1、欠条复印件1份，证明于2014年12月1日，杨闯从我借款20000元，还款期限为2015年10月1日。如到期未还，将自家承包的西南地36垄，面积9亩，每年445元/亩，归宋宝军耕种5年。
2、彰武县二道河子乡二道河子村民委员会证明1份，证实于2015年年末，杨闯变卖家产全家外出下落不明。
为查清案件事实，本院依法调取了了下列证据：
1、彰武县二道河子乡二道河子村民委员会土地台账复印件3份及该村民委员会出具的证明1份。证实杨闯、王淑华和杨金原在本组西南地以家庭承包方式取得的土地18垄,长266m、宽9.44m,面积3.77亩。杨亚茹、杨晓明、周玉珍在本组西南地以家庭承包方式取得的土地19垄,长266m、宽13.38m,面积4.14亩。
2、彰武县二道河子乡二道河子村党支部书记孙刚的询问笔录1份，证实2015年8月27日，杨闯、张静和王淑华将将自家承包的土地转包给了冯少浦，他和村主任邢广军在合同上签字确认，村委会加盖了公章，又由彰武县二道河子乡政府进行了鉴证。
上述证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，冯少浦、宋宝军对杨闯与杨亚茹签订的土地承包书、彰武县二道河子乡二道河子村民委员会土地台账及杨闯全家外出下落不明的证据无异议。宋宝军对冯少浦提交的土地承包合同书和村党支部书记孙刚的证实材料及2016年土地收益提出异议，认为土地承包合同书约定的四至不准确，冯少浦实际交给杨闯的承包费与合同约定不符，争议的土地自2016年起由自己经营，玉米产量800斤/亩，0.50元/斤。这三份证据不具有真实性。冯少浦对宋宝军提交的欠条提出异议，认为宋宝军和杨闯之间是民间借贷关系，争议土地系抵押性质，不是土地转包关系。本院对双方无争议的证据和事实，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实认定如下：
冯少浦、宋宝军、杨闯系同村村民。杨闯在本组西南地有家庭承包土地18垄，面积3.77亩。并承包了与之相邻杨亚茹家庭承包土地19垄，面积4.14亩。合计37垄，7.91亩。在杨闯实际经营过程中缺失1垄，实际经营36垄，7.7亩，加上地块两头的磨犁地约9亩。2014年12月1日，杨闯因购买化肥从宋宝军借款20000元。双方约定：还款期限为2015年10月1日，如到期未还，杨闯将自家承包的西南地36垄，面积9亩抵押给宋宝军耕种5年。折算为：每年445元/亩。2015年8月27日，冯少浦与杨闯、张静和王淑华签订土地承包合同书一份，约定：三人将在本组西南地承包的土地37垄，面积9.5亩转包给冯少浦。期限12年，即2015年度至2026年度，地上农作物归冯少浦收益。承包费46000元，已于2015年8月26日全部付清。杨闯、张静和王淑华实际交给冯少浦土地为36垄，面积7.7亩。2015年度，该土地由冯少浦经营管理收益。2015年年末，杨闯变卖家产全家外出下落不明，没有按约定偿还宋宝军的借款。2016年春，宋宝军以与杨闯签订承包土地合同在先为由，将36垄土地耕种。后来杨亚茹将转包给杨闯的自己家土地19垄，面积4.14亩收回。宋宝军实际耕种并收益争议土地17垄，面积3.56亩。2017年春，该争议土地继续由宋宝军耕种。
本院认为，承包人以家庭承包方式取得的土地承包经营权，在承包期的剩余期限内，可以依法采取转包、出租、互换、转让或其他方式流转。流转的转包费、租金、转让费等，应由当事人双方协商确定，流转的收益归承包方所有。但承包方以其土地经营权进行抵押或者抵偿债务的，应当认定无效。虽然，宋宝军与杨闯签订的欠条先于冯少浦与杨闯、张静和王淑华签订土地承包合同书。因该欠条中约定的杨闯到期不能偿还借款，将自家承包的西南地36垄，面积9亩抵押给宋宝军耕种5年，系抵押和抵偿债务条款。由于违反法律，应认定无效。况且，杨闯没有向宋宝军实际交付土地承包经营权，双方没有完全履行该欠条。宋宝军未取得该争议土地的承包经营权。相反，冯少浦与杨闯、张静和王淑华签订土地承包合同书，虽然在宋宝军与杨闯签订的欠条之后。但该合同书中约定的条款，系双方真实意思表示，内容不违反法律，合法有效。并且，杨闯、张静和王淑华将该争议土地的承包经营权及地上农作物亲自交付给了冯少浦，双方已实际履行了承包合同书中约定的义务。冯少浦取得了杨闯、张静和王淑华在本组西南地家庭承包土地17垄，面积3.56亩的承包经营权。宋宝军的抢种行为侵犯了冯少浦的承包经营权。应承担停止侵害、返还土地承包经营权和给付占用土地期间收益的民事责任。参照本乡的土地平均收益标准，还应酌情扣除经营土地的合理支出。
综上所述，冯少浦的诉讼请求合理，本院予以支持。宋宝军的答辩意见不符合法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国农村土地承包》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十七条、最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十五条规定，判决如下：
一、被告宋宝军于2018年1月1日前返还原告冯少浦位于彰武县二道河子乡二道河子村王当铺组西南地17垄，面积3.56亩的土地承包经营权。
二、被告宋宝军给付原告冯少浦2016年和2017年度占地使用费[（3.56亩×1500斤/亩×0.60元）-（3.56亩×300元/亩）]×2年=4272元，于本判决生效后十日内履行。
案件受理费100元，由被告宋宝军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省阜新市中级人民法院。
审判长 王吉奎
审判员 唐兴权
审判员 包玉辉
二〇一七年六月一日
书记员 温 馨