山西省忻州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）忻中刑终字第23号
原公诉机关偏关县人民检察院。
上诉人（原审被告人）范X君，男。2014年5月28日因犯非法经营罪被山西省临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二万元。2014年6月11日因涉嫌诈骗罪被偏关县公安局刑事拘留，同年6月24日被逮捕。
辩护人王明洲，山西行直律师事务所律师。
偏关县人民法院审理偏关县人民检察院指控原审被告人范X君犯诈骗罪一案，于2014年12月8日作出（2014）偏刑初字第29号刑事判决。判后，原审被告人范X君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。忻州市人民检察院指派检察员宋志远、王小平出庭履行职务，被告人范X君及其辩护人王明洲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年快过年的时候，被害人秦x旺通过被告人父亲范x国得知被告人范X君在外面挺有本事，便想通过被告人范X君为其儿子秦x圆在电力部门找工作。后被害人秦x旺通过范x国联系上了被告人范X君。被告人范X君以为被害人秦x旺儿子找工作为由，捏造了其认识省电力公司的“卞处长”及忻府区供电公司的“张科长”的事实，并多次冒充“王主任”与被害人秦x旺手机短信息联系，被害人秦x旺信以为真，先后分几次通过银行汇款、转账、现金给付等方式交给了被告人范X君28万元整，被告人范X君收到28万元后并没有给被害人秦x旺的儿子秦x圆办成工作。从案发至今，被告人范X君没有退赔被害人分文。
另查明，被告人范X君因犯非法经营罪于2014年6月2日被临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二万元。偏关县司法局社区矫正中心出具材料证明，在对被告人范X君启动社区矫正程序前，被告人范X君已被偏关县公安局以涉嫌诈骗罪刑事拘留。
以上事实，有公诉机关提供的并经当庭质证的如下证据予以证实：
书证、物证。
1、受案登记表、立案决定书，证实本案的受立案情况。
2、拘留证、逮捕证，证实本案被告人被采取的强制措施情况。
3、国网忻府区供电公司出具的证明，证实该公司注册登记员工中无男性张科长，无人使用1383468****电话号码。
4、国网定襄县供电公司出具的证明，证实该公司注册登记员工中没有叫秦勇的职工，公司没有子弟指标买卖现象。
5、国网山西省电力公司人事董事部出具的证明，证实国网山西省电力公司机关中没有姓“卞”的职工。
6、国网山西省电力公司人力资源部出具的证明，证实该公司新进员工招聘全部公开招聘，统一考试，择优录用，该公司内从事人力资源招聘工作的人员中没有姓“卞”的处长。
7、银行打款凭条，户名为宋x晶的银行账户往来情况，证实被害人秦x旺通过银行给范X君打过钱款的数额。
8、1383468****手机号给1510350****与1393509****两部手机的短信息往来，证实被告人范X君冒充“王主任”诈骗被害人的过程。
9、被告人指认照片、诺基亚手机一部，银行卡两张，证实被告人诈骗被害人所用作案工具。
10、抓获经过，证实被告人范X君于2014年6月11日被临汾市公安局东城分局刑警大队抓获。
11、尧都区人民法院刑事判决书，证实被告人因非法经营罪于2014年6月2日被判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二万元。
12、被害人秦x旺与证人秦x圆、杨冬梅的辨认笔录，皆能证实本案被告人为范X君。
13、被告人的常住人口信息表，证实被告人的基本情况同首部，具有刑事责任能力。
（二）、被害人秦x旺陈述：我和范X君的父亲范x国是朋友关系。2012年12月至2013年12月期间，范X君以能为我儿子安排到电力部门工作为由，先后分几次骗了我28万元。
（三）、证人证言
1、证人秦x圆证言：范X君许诺我父亲说是能给我在山西省电力公司安排工作，于2013年先后骗取了我们28万元。
2、证人杨x梅证言：范X君说能给我儿子秦x圆在电力部门安排工作为由，先后分8次让我丈夫秦x旺和我向范X君的银行账户和他老婆（姓宋）的银行账户内共打入28万元。
3、证人范x国证言：我是范X君的父亲，与秦x旺是朋友关系。秦x旺托我儿子范X君给他儿子办理工作，总共给了我儿子28万元。
4、证人郝x珍证言：我是通过朋友认识范X君，一开始我们是以对象相处的，后来我听别人说他有老婆了，我就和他分开了。我和范X君一起去过忻府区电力公司门口，见过秦x旺父子，当时范X君说是给秦x圆办理工作了。后来范X君就让我在车上等，我不清楚他们谈了些什么。范X君还让其他人冒充了“卞处”说是给我找工作，后来我发现“卞处”其实是假的。
5、证人田x峰证言：我们忻府区供电支公司没有男性张科长，经查找我单位的工作人员电话号码表，我们单位没有人使用1383468****手机号。我们单位进人必须是考试录用，1998年后就没有子弟顶替入职情况。
6、证人王x贤证言：我在忻府区电力公司上班，现已退居二线了。我不认识偏关的范X君。我也没有帮人安排过电力系统的正式工作。
7、证人贾x证言：范X君让我冒充“卞处”骗过郝X珍。
8、证人李x证言：我不认识什么“卞处”，也没有和范X君说过什么我认识在山西省电力公司上班的卞处。
9、证人宋x晶证言：X强是我发小韩X华的老公，我发小的父亲没听说是什么电力公司的领导，从我朋友当中也没有听说过这人。
（四）、被告人供述与辩解
被告人范X君供述：我是托人给秦x旺儿子秦x圆找过工作，我也冒充过王主任，瞎编过张科长骗秦x旺。秦x旺一共给过我28万元钱。
上述证据，均经当庭质证，证据之间能够相互印证，能够排除合理怀疑，可以作为认定本案事实的依据。
据此原审法院认为，被告人范X君以非法占有为目的，用虚构事实的方法骗取被害人秦x旺28万元，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，偏关县人民检察院的指控依法予以支持。被告人范X君犯诈骗罪属于在缓刑考验期内发现的漏罪，应依法撤销其前罪非法经营罪的缓刑执行部分，与其前罪非法经营罪依法实行数罪并罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条、第六十九条，第七十条，第七十七条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、撤销尧都区人民法院（2014）尧刑初字第195号刑事判决中对罪犯范X君宣告缓刑一年的执行部分。二、被告人范X君犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金一万元；与其前罪有期徒刑一年，并处罚金二万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金三万元。三、责令被告人范X君退赔被害人秦x旺二十八万元。
经审理查明：2012年年底，被害人秦x旺通过被告人父亲范x国得知被告人范X君在外面挺有本事，便想让范X君为其儿子秦x圆在电力部门找工作。之后秦x旺通过范x国联系上了范X君。被告人范X君以给被害人秦x旺儿子找工作为由，捏造了其认识省电力公司的“卞处长”及忻府区供电公司的“张科长”的事实，并多次冒充“王主任”与被害人秦x旺手机短信息联系，被害人秦x旺信以为真，先后分几次通过银行汇款、转账、现金给付等方式交给了被告人范X君28万元整。从案发至今被告人范X君没有退赔被害人分文。
另查明，被告人范X君因犯非法经营罪于2014年6月2日被临汾市尧都区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金二万元。偏关县司法局社区矫正中心出具材料证明，在对被告人范X君启动社区矫正程序前，被告人范X君已被偏关县公安局以涉嫌诈骗罪刑事拘留。
二审查明的证据与原判一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）范X君以非法占有为目的，采用虚构事实的方法骗取被害人秦x旺人民币28万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人范X君犯诈骗罪属于在缓刑考验期内发现的漏罪，应依法撤销其前罪非法经营罪的缓刑执行部分，与其前罪数罪并罚。原判认定事实清楚，审判程序合法。上诉人范X君所提应认定诈骗数额26万元的理由，与查明的事实不符，其上诉理由不予采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审 判 长 刘泳江
审 判 员 侯 亮
代理审判员 胡正斌
二〇一五年三月三日
书 记 员 张 宇