山西省临猗县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）临刑初字第4号
公诉机关临猗县人民检察院。
被告人李永峰，男，1974年8月7日出生，汉族，初中文化。2013年11月15日至今担任临猗县承益物流有限公司总经理。2001年3月23日曾因犯强奸罪被临猗县人民法院判处有期徒刑五年。2012年5月21日因犯故意伤害罪被临猗县人民法院判处有期徒刑三年，2012年7月4日因患严重疾病被暂予监外执行。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年1月24日被临猗县公安局刑事拘留，同年1月28日被逮捕，2月27日因患严重疾病被临猗县公安局依法取保候审。
辩护人罗玖娟，山西郇都律师事务所律师。
临猗县人民检察院以临检公诉刑诉（2014）153号起诉书指控被告人李永峰犯职务侵占罪，于2014年12月2日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。临猗县人民检察院指派检察员程世鹏出庭支持公诉，被告人李永峰及其辩护人罗玖娟等到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年12月，被告人李永峰和张x合伙为阳煤丰喜临猗分公司（以下简称临猗丰喜）运送煤炭，两人以临猗县晋通货运有限公司（以下简称晋通货运）名义同阳煤丰喜临猗分公司签订运输合同并结算。2013年11月15日，张x在临猗县东环路成立了临猗县承益物流有限公司（以下简称承益物流），由张x任董事长，李永峰任总经理，二人仍以临猗县晋通物流有限公司名义同阳煤丰喜签订合同并结算运费。2013年12月19日，李永峰从临猗县晋通物流有限公司领取空白收据将运费1347560元（3张承兑汇票）从阳煤丰喜供应公司财务处领走，并将其中的47500元予以侵占。案发后，赃款已全部追还公司。
公诉机关当庭出示了书证、证人证言等证据，提请法庭以职务侵占罪追究被告人李永峰的刑事责任。
被告人李永峰辩称，我对案件的基本事实没有异议，但是我认为不是职务侵占，而是一般侵占。
辩护人的辩护意见是，被告人李永峰的行为并没有利用职务便利；李永峰没有侵占承益公司的财物，其从临猗丰喜领取走的是二人合伙收入；本案指控李永峰犯职务侵占罪证据不足，李永峰的行为不构成职务侵占罪。
经审理查明，2012年12月被告人李永峰开始与被害人张x合伙做供煤生意。2013年9月28日，张x与李永峰协商，以临猗县晋通货运的名义（合同中为乙方），由李永峰作为（乙方）代表，与临猗丰喜签订了气化煤运输合同。2013年12月16日，李永峰从临猗丰喜以三张汇票的形式将1347560元运输款领走，扣除各项合理开支后，将其中的47500元予以侵占。案发后，被告人李永峰已将所侵占款项47500元退还给被害人张x，并获得了被害人的谅解。
另查明，2013年11月15日，被害人张x成立了承益物流公司，张x担任董事长，李永峰担任总经理。承益物流自成立以来未与临猗丰喜开展过业务。
上述犯罪事实，有公诉机关当庭提交，经过质证、认证的下列证据予以证实：
书证
1、报案材料，证实2014年1月14日，临猗县承益物流有限公司法定代表人张x到临猗县公安局报案称，其公司业务人员李永峰领走该公司承兑汇票3张，合计1347560元。
2、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证复印件，证实临猗县承益物流有限公司于2013年11月15日成立，公司法定代表人为张x。
3、临猗丰喜物资收料单复印件两份，证实晋通公司给临猗丰喜送气煤，经手人是李永峰。
4、银行承兑汇票、临猗丰喜应收票据领用回单复印件，证实李永峰从临猗丰喜领走三张承兑汇票，票面金额合计1347560元。
5、气化煤运输合同复印件，证实2013年9月28日李永峰代表临猗县晋通货运有限公司与临猗丰喜签订了气化煤运输合同。
6、算账单，证实2014年4月5日，李永峰与张xx（即张xx，系张x哥哥）经过算账，李永峰欠款为47500元。
7、临猗县承益物流有限公司领导组织机构牌匾照片，证明临猗县承益物流有限公司董事长是张x，总经理是李永峰，出纳是张xx。
8、谅解书及张x手写材料两份，主要内容：关于我和李永峰经济纠纷一案，李永峰从看守所出来后，我两人把账算了一下，实际李永峰所侵占金额为47500元，算完账后李永峰已将所欠47500元还清，我本人决定不再追究。现在我们两人还在一起合伙做生意，希望政府给李永峰一次重新做人的机会。
我了解到李永峰的主要经济收入是靠微薄的农业收入和进城打工，亲人非常需要他的扶助，我本人对李永峰的行为表示谅解，希望司法机关本着“教育为主，惩罚为辅”的原则，对其从轻处罚。
9、户籍证明，证实李永峰，男，1974年8月7日出生，汉族，农民，住址临猗县北景乡北景村第十四居民组。
证人证言
1、证人张xx的证言，主要内容：我在我弟弟张x成立的承益物流公司负责管理财务工作。我弟弟2012年12月和李永峰合伙给临猗丰喜供煤。李永峰负责联系车辆，我负责给货车结算运费、汇总煤票、到挂靠公司开具交通运输业发票等工作。2013年8月至今挂靠在晋通货运公司。现李永峰将公司货款拿走后，公司无法正常运转，希望尽快将损失追回。
2、证人岳x的证言，主要内容：我在晋通货运任出纳，主要是开具交通运输业统一增值税专用发票。我公司承揽临猗丰喜从神木拉煤的业务，由于车不够用雇佣承益货运公司的车辆，然后由我公司开具发票到临猗丰喜公司结算。2013年8月张xx把李永峰叫到我公司，说李永峰是他公司老板，李永峰跟我公司老板联系后，给他们开具了5万元的发票。2013年8月以后都是张xx来我公司开票的。2013年11月底，李永峰和一个年轻人来到我公司说要两份空白收据结算运费，我就给了他两张空白收据。
三、被害人陈述
被害人张x的陈述，主要内容：2012年12月开始我和李永峰合伙给临猗丰喜送煤，我负责提供资金，李永峰跟丰喜的人熟负责联系车辆及疏通社会关系。合同是李永峰签的。2013年8月至今我们是用晋通货运的名义签合同。
2013年11月15日，我在临猗县东环路成立了临猗县承益物流有限公司，我是董事长，李永峰是总经理，公司是我一个的独资公司，主要是雇佣社会车辆给临猗丰喜送煤，暂时还没有发生过业务。2013年12月19日，我接到临猗丰喜的领款通知，未及时取款。当天下午2点多我来到临猗丰喜财务处，发现我公司业务员李永峰已将款领走，我立即联系他，他说过几分钟就给我，十分钟以后他手机就关机了。过了几天，李永峰说他在外面欠了赌债，给了我20万后把其余钱还了账。后经多次催要其拒不归还。
李永峰是从晋通货运领的空白收据，自己签好金额后从临猗丰喜财务处将承兑汇票拿走的。
被告人供述
被告人李永峰的供述，主要内容：2012年12月我和张x以个人名义合伙做生意，给临猗丰喜送煤，每次结算都是用我的身份证。由于晋通物流有限公司具有开具增值税发票的资格，我们就用晋通货运的名义跟临猗丰喜签订合同，运费如果是承兑汇票一般都是我或张鹏沛到临猗丰喜领取。
我认为我不构成职务侵占罪，我和张x就是个人合伙做生意，在运煤生意上都是我私人在运作，签合同都是以我个人名义签的，而且在合伙期间一直没有算账，我领的承兑汇票是为了领我的钱，后来经过算账我只多领了47500元，我马上就把多领的钱退了。
我以前做生意欠了别人150万元，我用领取的汇票还账了。
对以上证据综合分析如下：1、承益物流有限公司的营业执照上，公司成立时间是2013年11月15日；被告人李永峰与临猗丰喜签订的气化煤运输合同的时间是2013年9月28日，合同注明乙方是晋通公司，代表人是李永峰。在公司成立之前就已签订了合同，证明煤运合同是李永峰用晋通货运的名义和临猗丰喜签订的，以后结算自然就由李永峰负责，跟其在承益物流的职务无任何关系。
被害人张x的证言和被告人李永峰的供述中都提到他们二人是从2012年12月就开始合伙做生意的。而与临猗丰喜签订合同的时间是2013年9月28日，承益公司成立之前。这证实与临猗丰喜的合同是在张x与李永峰个人合伙期间发生的业务，而不是承益公司的业务。
另外证实，李永峰领走全部结算款后，经张x多次催要拒不归还。
综合以上证据，无法证实被告人李永峰与临猗丰喜签订气化煤运输合同，是为临猗县承益物流有限公司发展业务；亦无法证实李永峰领取汇票时是利用临猗县承益物流有限公司职务上的便利。以上证据仅证实了被告人李永峰2012年12月开始与被害人张x合伙做运煤生意，其领取到二人合伙的收益后，未经合伙结算便将其中的47500元占为己有，经多次催要拒不归还。
本院认为，被告人李永峰目无国法，将代为保管的与他人合伙经营期间的收益，非法据为己有，其行为已构成侵占罪。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以侵占罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人李永峰构成职务侵占罪的证据不足，本院不予支持。被告人在案发后积极赔偿被害人的经济损失，并获得谅解，依法对其从轻处罚。为了保护公民的合法财产不受侵害，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款之规定，判决如下：
被告人李永峰犯侵占罪，判处罚金人民币五千元整（罚金已缴）。
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向运城市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯晓荣
代理审判员 李 奇
人民陪审员 薛伟霞
二〇一五年一月二十二日
书 记 员 罗 博