上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第25537号
原告张念，女，1982年9月10日生，汉族，户籍地安徽省巢湖市，现住上海市浦东新区。
法定代理人王军（系原告丈夫），户籍地安徽省巢湖市。
委托代理人魏元武，上海长策律师事务所律师。
委托代理人杨春敬，上海长策律师事务所律师。
被告金刚，男，1979年4月27日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人李秀华，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
委托代理人谭薇，北京市广盛律师事务所上海分所律师。
原告张念诉被告金刚、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月14日立案受理，依法适用简易程序，于2015年8月3日、11月16日两次公开开庭进行了审理。两次庭审中，原告张念的委托代理人杨春敬、被告金刚、被告平安公司的委托代理人李秀华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张念诉称，2014年9月12日，被告金刚驾驶自有的在被告平安公司投保的闽JHXX**轿车在上海市浦东新区罗山路锦绣路路口与骑电瓶车的原告发生碰撞，造成原告人伤车损的交通事故。经交警部门认定，被告金刚承担事故的次要责任。经鉴定，原告的伤残已构成XXX伤残。原告实际产生如下损失：医疗费人民币（以下币种同）2，125元、住院伙食补助费60元（20元／天×3天）、营养费2，400元（1，200元／月×2个月）、护理费4，040元（2，020元／月×2个月）、误工费13，600元（3，400元／月×4个月）、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、交通费500元、车辆修理费1，800元、鉴定费3，000元、律师费3，000元；现原告诉请要求上述费用由被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）限额范围内先予承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先赔付），超出或不属于交强险范围的费用由被告平安公司在第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业三者险）范围内承担40%的赔偿，剩余费用由被告金刚承担40%的赔偿责任（律师费不区分责任比例）。认可事发后，被告金刚垫付原告医疗费8，713.02元，同意在本案中一并处理。认可被告平安公司预付重新鉴定费5，000元，同意在本案中一并处理，但要求由被告平安公司自行负担。
被告金刚辩称，对事故的经过及责任认定均无异议，现同意承担30%的赔偿责任。事发后，本被告为原告垫付医疗费8，713.02元，要求在本案中一并处理。原告律师费主张金额过高，因本被告购买了保险，故律师费应由被告平安公司承担。对其余费用的意见同意被告平安公司的意见。认可被告平安公司预付重新鉴定费5，000元，同意在本案中一并处理。
被告平安公司辩称，对事故的经过及责任认定均无异议，认可被告金刚驾驶的肇事车辆在本被告处投保交强险和商业三者险，且事发时在保险期间内，同意在保险范围对原告的合理损失承担赔偿责任。对原告的鉴定报告真实性无异议，但对鉴定结论不予认可，原告的伤情不构成伤残。对原告各项损失的意见：医疗费，对原告主张的医疗费2，125元及被告垫付的医疗费8，713.02元的金额均无异议，但仅同意在医保范围内承担赔偿责任，并要求扣除伙食费；住院伙食补助费认可20元／天计算2天；营养费认可按照30元／天计算30天；护理费认可按照40元／天计算30天；误工费认可按照每月2，020元／月计算3个月；残疾赔偿金不予认可，原告不构成伤残，即使构成伤残，也应该按照农村标准计算；精神损害抚慰金，不予认可，若法院支持，应该考虑事故的责任比例；交通费，认可300元；车辆修理费1，800元无异议；鉴定费，属于商业三者险理赔范围，但要求按照事故责任比例承担；律师费，不属于保险理赔范围。重新鉴定费5，000元系本被告预付，要求在本案中一并处理。
经审理查明，原告系安徽省巢湖市农业家庭户，2010年5月至今居住于上海市浦东新区唐镇唐四村孙家后宅XXX-
XXX号XXX室，该地区属于上海城镇地区。2014年9月12日12时许，原告驾驶电动自行车由西向东行驶至上海市浦东新区罗山路锦绣路路口，适遇被告金刚驾驶牌号为闽JHXX**轿车由南向北行驶至此，因原告违反交通信号灯通行，被告金刚未确保安全，致原告受伤及两车受损的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告承担事故的主要责任，被告金刚承担事故的次要责任。肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险，其中交强险限额122，000元，商业三者险限额100万元（购买不计免赔），保险期间均为2014年2月28日0时起至2015年2月27日24时止。
事发后，原告至上海中医药大学附属曙光医院治疗，住院期间2天，产生医疗费10，838.02元（含伙食费22元）。2015年4月29日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该意见书调查材料摘录中记载“据其丈夫王某反映：被鉴定人初中文化，2002年左右来沪打工，在保姆介绍所任钟点工……”；鉴定意见：1、被鉴定人张念于2014年9月12日的交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残。2、给予被鉴定人张念休息期90日，护理期30日，营养期30日。原告为此产生鉴定费3，000元。审理中，被告平安公司对该份鉴定报告的结论提出异议，为此申请重新鉴定，原告及被告金刚均同意启动重新鉴定程序。本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤情进行了重新鉴定，2015年10月20日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见：张念因交通事故致神经功能障碍（脑震荡后综合征），日常活动能力轻度受限已构成XXX伤残。伤后可予以休息120日，营养60日，护理60日。被告平安公司为此预付鉴定费5，000元。
审理中，原告提供其与上海市浦东新区唐镇滕辉橱柜经营部于2013年2月1日签订的劳动合同，合同记载原告工作岗位为销售。2014年9月23日，原告车辆修理花用1，800元。2015年7月，原告诉请至本院，要求判如所请，并支付律师费3，000元。
以上事实，由道路交通事故认定书、保单、驾驶证、行驶证、户口簿、医疗费票据、病历、鉴定意见书及鉴定费发票、重新鉴定鉴定意见书及鉴定费发票、劳动合同、证明、情况说明、房屋租赁合同、修理费发票、律师费发票以及当事人的当庭陈述在案佐证。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告金刚驾驶投保机动车在交通事故中负事故次要责任，故对于原告的合理损失，先由被告平安公司在交强险范围内先予承担赔偿责任，不足部分，由被告平安公司在商业三者险内承担40%的赔偿责任，仍有不足，由被告金刚承担40%的赔偿责任。
本案中，被告平安公司对原告的鉴定报告提出异议，在原、被告一致同意的情况下，本院依法启动了重新鉴定程序，对于重新鉴定的鉴定报告，被告平安公司再次提出异议，但并未提供相关证据予以反驳，故对被告平安公司的抗辩本院不予采信，对相关赔偿项目，应以重新鉴定所形成的鉴定结论为标准予以计算。原、被告就车辆修理费、鉴定费的金额达成合意，无不当，本院予以照准。关于双方争议的其他费用，本院认定如下：1、医疗费，原、被告一致确认票据金额为10，838.02元，无不当，本院予以确认。医疗费均系原告因交通事故产生的合理损失，其中外购药由病历记载为凭，被告要求扣除非医保的医疗费及外购药依法无据，本院不予支持。医疗费所含的伙食费与住院伙食补助费系重复主张，故应予扣除。综上，本院确认原告医疗费10，816.02元；2、住院伙食补助费，原告实际住院2天，故本院确认住院伙食补助费40元；3、营养费、护理费，原告主张金额均过高，本院酌情确定营养费1，800元、护理费2，400元；4、误工费，华东政法大学出具的鉴定意见书中记载的原告丈夫自述的原告工作岗位与原告提供的劳动合同中记载的原告工作岗位存在矛盾，且现有证据无法证明原告的收入情况，故对原告主张的误工费金额本院难以采信；现被告同意按照每月2，020元的标准计算误工费，无不当，本院予以准许；5、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，原告主张金额均无不当，本院予以确认；6、交通费，原告未提供相关证据，结合原告伤情及就诊情况，本院酌情确定交通费300元；7、律师费，系原告为本案诉讼所支出的合理损失，本院予以确认，律师费不属于保险理赔范围，应由被告金刚按责承担；8、重新鉴定费，被告平安公司对华东政法大学出具的鉴定报告结论提出异议，为此申请重新鉴定，但重新鉴定所产生的鉴定结论没有改变原有伤残等级的认定，并增加了三期时间的期限，故被告平安公司提出的异议并未成立，故该笔鉴定费应由平安公司自行负担。原、被告一致同意被告金刚垫付的款项在本案中一并处理，无不当，本院予以准许。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张念医疗费10，000元、护理费2，400元、误工费6，880元、残疾赔偿金95，420元、精神损害抚慰金5，000元、交通费300元、车辆修理费1，800元，合计121，800元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告张念医疗费326.41元、住院伙食补助费16元、营养费720元、误工费480元、鉴定费1，200元，合计2，742.41元；
三、被告金刚于本判决生效之日起十日内赔偿原告张念律师费1，200元；
四、原告张念于本判决生效之日起十日内返还被告金刚垫付款8，713.02元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，712元，减半收取计1，356元，由原告张念负担814元，由被告金刚负担542元；重新鉴定费5，000元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 祝芬
二〇一五年十一月二十日
书 记 员 李超
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。