陕西省安康市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕09刑抗2号
抗诉机关（原公诉机关）陕西省旬阳县人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人任某1，男，1975年11月23日出生于陕西省旬阳县，汉族，务工人员，住旬阳县。
诉讼代理人刘某1，女，1972年8月1日出生于陕西省旬阳县，汉族，住址同上。系任某1之妻。
原审被告人任德禄，男，1988年7月22日出生于陕西省旬阳县，汉族，初中文化，农村居民，住旬阳县。
辩护人张某1，男，1958年10月22日出生于陕西省旬阳县，汉族，住旬阳县。系任德禄舅父。
陕西省旬阳县人民法院审理旬阳县人民检察院指控的原审被告人任德禄故意伤害及附带民事赔偿一案，于2016年11月11日作出（2016）陕0928刑初54号刑事附带民事判决书。宣判后，旬阳县人民检察院提出抗诉，本院依法组成合议庭，于2017年4月7日公开开庭进行了审理。安康市人民检察院检察员刘其锋、原审附带民事诉讼原告人任某1、原审被告人任德禄均到庭参加了诉讼。对民事部分进行了调解。现已审理终结。
原判认定，原告人任某1与任某6系亲兄弟关系，其父亲任某3与被告人任德禄父亲任某2以及任某4、任某5系亲兄弟关系。任某1结婚后迁居于妻子刘某1娘家，2008年任某6全家迁居于湖北省随州市曾都区尚市镇星申村。2013年2月2日，原告人任某1在未告知其弟任某6情况下，将其父亲任某3名下的房屋、林扒、承包土地、自留地作价8000元，全部转让给被告人任德禄的父亲任某2居住、经营。之后，被告人任德禄及其父母亲从原居住地搬迁至任某3房屋居住，并经营任某3名下的土地、林扒。2015年5月，任某6得知原告人任某1擅自变卖其父亲任某3财产，遂将原告人任某1和妻子刘某1、被告人任德禄的父亲诉至本院，经本院甘溪人民法庭2015年7月23日调解，三方同意把本主对门0.5亩自留地、26亩林地由任某6经营使用。后因被告人任德禄欲将百年后的父亲安葬于属于任某6经营的自留地内，便委托与任某6一起务工的叔父任某4、任某5捎话、告知，任某6当时既未表示同意，亦未表示反对。同年8月14日，被告人任德禄父亲任某2病世，被告人任德禄以“任某6说安葬地只要不影响其母亲墓地，可以使用该地”为由，决定将其父亲安葬在任某60.5亩的自留地内。8月15日下午，原告人任某1夫妻两人来到被告人任德禄过事事场祭奠其叔父并帮忙。17日零时许，被告人任德禄与其兄任某7为去世的父亲任某2在任某6的自留地挖坟破土时，任某1前往阻拦，并与任德禄发生厮打，在厮打过程中，被告人任德禄用拳头击打任某1面部致其鼻骨骨折，任某1摔至坎下后返回至任德禄家门前，以任德禄兄弟将其砍伤为由，踢翻四张过事桌椅，后被他人劝阻。
当日，任某1被送至安康市人民医院治疗，经诊断为：左手刀砍伤、左食中环指皮肤裂伤、左食指深屈肌腱断裂、左中环指深屈肌腱断裂、头面部多处软组织挫伤、左中指桡侧固有动脉神经断裂、双眼周软组织挫伤、鼻骨骨折、鼻中隔骨折、双侧胸腔少量积液。住院治疗13天，共花去医疗费11841.77元。2015年10月20日，经安康市金州司法鉴定中心鉴定，任某1两侧鼻骨及鼻中隔骨折，损伤程度为轻伤二级。2016年5月9日，经西南政法大学司法鉴定中心鉴定，任某1左手损伤为轻伤二级；双侧鼻骨骨折为轻伤二级。
另查明，2015年度陕西省非私营单位在岗职工年平均工资为56896元（平均每天为155.88元）。在审理过程中，被告人任德禄向本院预交20000元损害赔偿费。后被告人任德禄表示愿意向被告人赔偿各项经济损失4万元。
原审法院认为，被告人任德禄故意伤害他人身体，致被害人任某1鼻部受伤，构成轻伤，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，旬阳县人民检察院指控被告人任德禄犯故意伤害罪事实和罪名成立。关于被害人任某1手部的伤是否由被告人任德禄所致，因案发现场的原告人、证人任某7、被告人三人关于任某1左手的伤如何形成的陈述均不一致，被害人任某1左手损伤虽在案发现场形成，但无证据证明系由被告人任德禄故意伤害所致，故公诉机关指控任某1左手的伤由被告人任德禄所致，因证据不足，不予认定，辩护人提出受害人左手的伤如何形成因证据不足、不能认定系被告人所致的辩护意见，予以采纳。关于辩护人提出被告人任德禄击打被害人的鼻部系正当防卫，经查，原告人任某1意欲阻止被告人任德禄兄弟二人的开穴破土行为，无对被告人人身、财产进行不法侵害的意图，双方在厮打过程中，被告人用拳头击打被害人的面部，此行为不属于制止不法侵害的行为，不属于正当防卫，故辩护人提出正当防卫的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于本案的起因，经查，被告人任德禄安葬其父亲前即委托其叔父任某4、任某5给任某6捎话、告知，任某6未予明确同意，也未明确拒绝，在此情况下，被告人任德禄兄弟仍决定将其父亲安葬于此地有所不妥。但原告人任某1于8月15日下午到被告人任德禄事场祭奠其叔父并帮忙，至事发前，并未就其叔父安葬用地占用任某6自留地一事向被告人任德禄兄弟以及其他叔父提出异议。次日凌晨，当被告人任德禄兄弟在任某6土地内按当地风俗开穴破土时，被害人任某1在饮酒后前去阻拦，并将被告人任德禄兄弟开穴破土带来的公鸡扔到一边从而与任德禄发生肢体冲突，被告人任德禄拳击被害人致原告人鼻骨轻伤，被害人任某1对矛盾激化负有过错和责任。考虑本案系堂兄弟之间因安葬叔父、占用土地而引起，与蓄意伤害有所区别，社会危害性亦较小，同时被告人任德禄在归案后能如实供述自己的罪行，庭审中认罪悔罪，并积极预交损害赔偿费用，在本院组织的多次调解中，均表示愿意赔偿原告人合理的经济损失，仅因原告人提出赔偿请求过高致调解未果，其人身危险性显著降低，依法或酌情可以从轻处罚，且可以对其适用非监禁刑。
因被告人任德禄的犯罪行为给附带民事诉讼原告人任某1造成的经济损失，对合理部分被告人任德禄应承担赔偿责任。关于医疗费，因同时对原告人鼻部及手部的伤进行了治疗，治疗手部损伤的费用无法从中剥离，一并由被告人予以赔偿，原告人因手部损伤再另行起诉时医疗费用不再予以支持；关于误工费、鉴定费、交通费合理部分，予以支持。关于伤残赔偿金、子女抚养费，均不属于《中华人民共和国刑事诉讼法》所规定的应予赔偿的物质损失的范畴，不予支持。因被告人愿意积极赔偿原告人任某1各项损失40000元，已经超出根据法律规定应予以判赔的数额，对于超出的部分，本院予以确认。
综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条、第六十七条三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人任德禄犯故意伤害罪判处管制一年；二、由被告人任德禄向附带民事诉讼原告人任某1赔偿医疗费等各项费用共计40000元；三、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
旬阳县人民检察院抗诉意见，1.原判未认定被害人任某1左手轻伤为被告人任德禄所致，系案件事实认定错误；2.原判对被告人任德禄量刑明显不当，致使罪责刑不一致；3.当事人双方矛盾突出，判处非监禁刑不利于化解社会矛盾。
安康市人民检察院支持抗诉意见，1.原判未认定被告人任德禄致被害人任某1左手轻伤的事实，但结合本案证据足以证实任某1左手轻伤系任德禄所为；2.被告人任德禄造成被害人任某1两处轻伤，在无从轻、减轻处罚的情节下，判处管制一年明显量刑不当。
原审被告人任德禄辩称，任某1手部伤情并非其所造成。原判认定事实清楚，量刑准确，请求二审法院维持原判。
其辩护人辩护意见，1.任某1手部伤情并非任德禄所造成；2.积极超额赔偿任某1经济损失；3.双方具有亲属关系；4.任德禄认罪悔罪。请求二审法院公正处理。
经审理查明，原判认定被告人任德禄因安葬其父任某2事宜与附带民事诉讼原告人任某1发生矛盾，继而厮打，在厮打过程中，任德禄用拳头将任某1鼻骨致成骨折，经鉴定为轻伤二级的事实清楚，有已经原审庭审举证、质证、认证的接处警登记表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、被害人陈述、证人证言、被告人的供述与辩解、扣押笔录及照片、物证砍柴刀、物证检验鉴定报告、安康金州司法鉴定中心伤情程度鉴定意见书、西南政法大学司法鉴定中心司法鉴定意见书、现场辨认笔录及照片、房屋买卖协议书、土地林山转让协议书、（2015）旬阳民初字第000487号民事调解书、任某1的住院病历资料、陕西西韩兴隆煤矿有限公司出具的证明、医疗费、交通费、鉴定费、住宿费、复印费、旬阳县公安局白柳派出所出具的证明、旬阳县人民法院收据等证据证实。上述证据确实、充分，可以作为定案的根据。
二审期间，被告人任德禄自愿向被害人任某1赔偿经济损失1万元。2017年7月24日，旬阳县司法局对任德禄进行了社会调查评估，评估意见为同意实施社区矫正。2017年8月18日，任某1向本院提交谅解书一份，表示鉴于其与任德禄系堂兄弟关系，且二审期间任德禄又能赔偿其经济损失1万元，其对任德禄表示谅解，希望二审法院从轻处罚。该评估意见及谅解书经出庭检察员、被告人及其辩护人进行质证，双方均无异议，本院予以确认。
本院认为，原审被告人任德禄因安葬其父事宜与被害人任某1发生纠纷，遂以拳击打任某1面部，致任某1鼻骨骨折，经鉴定为轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于旬阳县人民检察院抗诉及安康市人民检察院支持抗诉提出原判未认定任某1左手轻伤为任德禄所致系认定事实错误的意见，经查，对于任某1左手部轻伤的事实，被害人任某1的陈述、被告人任德禄的供述、证人任某7的证言均不一致，现有证据不足以证实任某7左手轻伤为任德禄所致，无法达到证据确实、充分的标准，故原判认定事实正确。关于旬阳县人民检察院抗诉及安康市人民检察院支持抗诉提出原判对任德禄判处管制一年量刑明显不当的意见，经查，原判鉴于任德禄具有坦白情节、积极赔偿被害人经济损失，双方又系亲属关系等情节，对任德禄判处管制一年并无不当；且二审期间任德禄又赔偿任某1经济损失1万元，并取得被害人任某1谅解，故原判量刑适当。对于被告人任德禄及其辩护人所提辩解、辩护意见，经查属实，本院予以采纳。综上，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判对被告人任德禄的定罪量刑部分。
本判决为终审判决。
审 判 长 左小宁
审 判 员 李佑会
代理审判员 朱丹丹
二〇一七年九月十三日
书 记 员 尹秋凡