福建省宁德市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）宁民终字第811号上诉人（原审原告）福建省宁德市丰源拍卖有限公司，住所地福建省福鼎市南大路太姥商厦A幢二层，组织机构代码70532213-0。法定代表人陈振雄，总经理。委托代理人李剑锋，福建民哲律师事务所律师。被上诉人（原审被告）福建省东联房地产有限公司，住所地福建省福鼎市桐城办事处富民城加油站后面，组织机构代码59786905-8。法定代表人丁思奇，董事长。委托代理人董帝銮，廖云坚，福建惠尔律师事务所律师。原审被告许明建。上诉人福建省宁德市丰源拍卖有限公司（以下简称丰源拍卖公司）因与被上诉人福建省东联房地产有限公司（以下简称东联房地产公司）及原审被告许明建拍卖合同纠纷一案，不服福建省福鼎市人民法院（2013）鼎民初字第1436号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审查明，2011年10月10日，丰源拍卖公司受福鼎市国土资源局委托，公开拍卖座落福鼎市山前技校改造片区地块。许明建报名参加公开拍卖，2011年11月10日签字确认“1105地块国有建设用地使用权特别规定”（约定个人竞得地块后，应注册成立相应资质的公司来办理用地审批手续，竞得人必须在2011年11月16日按约定的阶梯式累进比例交纳拍卖佣金），交纳竞买保证金2千万元（拍卖成交后转作土地出让金），2011年11月11日以9.42千万元成交价拍得该地块，佣金为158.2万元。因许明建未按时缴交拍卖佣金，丰源拍卖公司分别于2011年11月24日、2011年12月22日、2012年9月5日致函向许明建催款拍卖佣金。2011年11月16日，许明建与福鼎市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》。福鼎市国土资源局分别于2011年6月18日、2011年11月24日向许明建催缴土地出让金。2011年12月30日，“福建建都地产集团公司（许明建）”向福鼎市国土资源局申请延迟缴纳。2012年5月30日，许明建为合作开发该地块，与福建联信集团有限公司、丁思奇成立东联房地产公司（成立时间2012年6月13日，注册资本1千万元，许明建出资50万元占5%的股权，福建联信集团有限公司出资800万元占80%，丁思奇出资150万元占15%）。被告东联房地产公司于2012年6月14日与许明建签订《协议书》，约定地块拍卖佣金由许明建承担，于2012年6月15日与福鼎市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同变更协议》，约定许明建同意将竞得地块的受让人名称变更为东联房地产公司。其后分别于2012年8月23日交纳土地出让金8.42千万元（其中2千万元由竞买保证金转交），2012年9月3日交纳土地出让金1千万。2012年9月23日，许明建、丁思奇将东联房地产公司的股权转让给福建联信集团有限公司、福州思奇嘉贸易有限公司。原审认为，依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。许明建与丰源拍卖公司间的拍卖合同依法成立、生效。许明建应当履行自己的义务，支付拍卖佣金。丰源拍卖公司主张许明建是东联房地产公司的创始人，同时东联房地产公司是为了合作开发拍卖竞得的地块而成立，因此东联房地产公司也应当承担支付拍卖佣金的义务。但许明建的拍卖行为不是为设立公司以自己名义对外签订合同的行为，同时东联房地产公司不是竞买人，也不是拍卖合同的相对当事人，因此东联房地产公司无需承担支付拍卖佣金的义务。据此，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、《中华人民共和国拍卖法》第三十二条、第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，作出判决：（一）许明建应于判决生效之日起七日内支付丰源拍卖公司拍卖佣金158.2万元；（二）驳回丰源拍卖公司的其他诉讼请求。一审案件受理费19038元，由许明建负担。一审宣判后，原告原告丰源拍卖公司不服，向本院提出上诉称，1、福鼎市国土资源局与东联房地产公司签订的《国有建设用地使用权出让合同变更协议》第一条明确约定：“受让人（东联房地产公司）以许明建名义于2011年11月11日竞得位于福鼎市山前技校片区1105号地块（以下简称1105号地块）14958平方米国有建设用地使用权。为方便项目的监管，许明建等人共同出资成立‘东联房地产公司’。出让人同意将上述地块的受让人名称变更为‘东联房地产公司’”。同时，相关的招标文件均约定，中标人可以在中标后组建相应的资质公司，开发上述地块。因此，丰源拍卖公司要求东联房地产公司与许明建共同支付拍卖佣金依据充分。2、东联房地产公司与许明建签订的关于拍卖佣金由许明建承担的协议书属于东联房地产公司与许明建之间的约定，不能对抗丰源拍卖公司。3、许明建、福建联信集团有限公司、丁思奇在竞得1055号地块后共同组建成立东联房地产公司，现该地块已登记在东联房地产公司名下，东联房地产公司作为1105号地块的实际受益人，应当与许明建共同支付1105号地块拍卖佣金。综上，请求判决东联房地产公司与许明建共同支付丰源拍卖公司拍卖佣金158.2万元。被上诉人东联房地产公司辩称，1105地块国有建设用地使用权特别规定及拍卖成交确认书中的买受人均为许明建而非东联房地产公司，根据合同相对性的原理，拍卖佣金应当由许明建负担而非东联房地产公司，丰源拍卖公司要求东联房地产公司返还佣金没有合同依据。请求驳回上诉，维持原判。原审被告许明建未作答辩。双方当事人对原审法院经审理查明的事实没有异议，本院予以确认。双方当事人的争议焦点为：东联房地产公司是否应当与许明建共同偿还丰源拍卖公司佣金158.2万元的问题？对此，本院予以分析、查明并认定如下：本院认为，公司法司法解释第二条中关于：“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持”规定的立法本意在于发起人在成立公司前期准备过程中，为了公司的利益而对外行为所产生的债权债务，理应由公司承受。而在本案中，虽然东联房地产公司是1105号地块的最终受益人，但许明建在竞买地块时并非是为了东联房地产公司的利益而参与竞买，故不能适用上述司法解释的规定由东联房地产公司承担偿还佣金的责任。通过涉案的竞买申请书、1105地块国有建设用地使用权特别规定、福建省拍卖成交确认书等证据可以证实，竞买人均为许明建，根据合同相对性的原则，许明建作为合同相对人，其应当对本案佣金承担责任。经庭审质证、认证，对本案事实与一审法院的认定基本一致。综上所述，本院认为，丰源拍卖公司与许明建之间作为合同的相对方，本案的拍卖合同法律关系仅约束丰源拍卖公司与许明建，东联房地产公司非合同的相对人，无需承担承担偿还佣金的责任。上诉人丰源拍卖公司上诉主张，依据不足，不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9519元，由福建省宁德市丰源拍卖有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶庆兴代理审判员  周 琼代理审判员  王晓锋二〇一四年十一月十一日书 记 员  刘为河附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行（包括案件受理费）。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。