浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙金民终字第1022号
上诉人（原审原告）周某某。
被上诉人（原审被告）浙江××时代对外××有限公司
，住所地金华市××××楼。
法定代表人朱某某。
委托代理人（特别授权）叶某某。
委托代理人（特别授权）杨某。
上诉人周某某因劳动合同纠纷一案，不服浙江省金华市
婺城区人民法院（2010）金婺民初字第579号民事判决，向本
院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案
现已审理终结。
原审原告周某某起诉称，1、时代日语培训中心（以下简
称培训中心）的学员来自全省各地，每期培训三个月，中心实
行封闭式管理，配有日语老师和一名生活指导员（负责对学员
的日常某某）。培训中心第一周不放假，第二周周五中午放假
，周乙下午返回，以此循环。生活指导员第一周周甲和周乙休
息一天，第二周周甲、周乙休息两天，以此循环。生活指导员
休息由其顶岗管理值班（24小时）。浙江××时代对外××有
限公司（以下简称时代××）的电子考勤卡只能证明其在时代
××的上班时间。培训中心单独考勤，其去培训中心上班和顶
岗值班，考勤表和签到均不能反映。培训中心的考勤表和签到本，均由时代××保存，应由时代××提交。2009年12月11日
仲裁开庭时周某某提交培训学员出具的二份证明（附书证2、3
），仲裁庭不收。时代××开庭提交的答辩状和书证，其来不
及细看，后于12月17日以书面形式质证（附书证4、5）。仲裁
裁决书对其在培训中心装修加班顶岗值班的事实未认定。按国
务院514号令，服务一年以上，公休假5天（被告规定7天），
但时代××未安排其公休。2007年10月6、7日是国庆假期，其
于6日开始正常在时代××上班，其上班时，无电子考勤卡。
下午才做卡，才有打卡记录。7日上班有其打卡记录，下班其
未刷卡。2008年2月7日至13日春节。9日、10日其值班，11日
开始上班，裁决书仅认定其9日加班。同年4月4日清明节，6月
18日端午节，9月14日中秋节，均是国家法定假日，裁决书也
未认定其加班。同年“十一”期间，其值班2天（9月30日、10
月1日），裁决书仅认定加班1天。5月6日上班（假期），裁决
书未认定。2008年1月1日17点至2日14点其值了近3个班，裁决
书仅认定加班1天。2009年春节25日和26日晚、27日全天24小
时、28日白某、31日全天24小时其均值班，裁决书认定加班3
天。裁决书认定1月31日“周乙调休”有误。以上节假日，其
在时代××值班、上班，在培训中心加班，顶岗值班详见《劳
动争议仲裁申请书》事实和理由2第3项，只要时代××提供培
训中心的考勤记录和签到本，完全可以证实。时代××《管理
规定实施细则》明确规定有全勤奖，年终奖、提成奖等，详细
发放金额应由时代××提供。双方签订的《劳动合同》第三条
（五）约定：有关补贴，奖金按甲方规定执行。夜餐费国家有规定。裁决书不予认定缺乏依据。2、2007年10月6日双方签订
的《劳动合同》期限为四年六个月，年薪五万元（月平均工资
4166.70元）。2009年春节后时代××的法定代表人称因其工
资高，公某领导层有些人有情绪，要求与其另签合同做样子，
故书面合同约定其工资2500元，时代××的法定代表人口头承
诺年底给其补足。其签字后，时代××一直未将合同给其。其
认为其是被时代××辞退的，根据《民事诉讼法》和最高人民
法院《关于民事诉讼证据的若干规定》以及仲裁举证通知书，
时代××应承担其出勤情况的举证责任，现时代××不提供，
应当承担不利后果。故请求判令：1.时代××支付违约解除劳
动合同的赔偿金16666.70元；2.时代××应某某工资13500元
；3.时代××应某某加班工资116087.50元；4.时代××应某
某2008年度满某奖、年终奖、提成奖；5.时代××应补交一年
九个月的社会保险金；6.时代××应按国家有关某某补发夜间
值班夜餐补贴费。
原审被告时代××答辩称，1、时代××系依据劳动合同
及法律规定辞退周某某，不存在违法情形，故无需支付所谓的
赔偿金。周某某受聘时代××担任办公室主任一职，任职后存
在经常旷工、迟到早退等严重违纪的情形，有考勤卡记录为证
，由于周某某的工作表现严重扰乱公某的日常某某，在公某内
造成极坏的影响，也给公某造成重大的经济损失，经多次警告
无效，故而作出辞退的决定，时代××的行为符合国家法律和
劳动合同的规定，无任何违法行为。2、时代××已足额支付
周某某的劳动工资。双方于2007年10月6日签订的劳动合同，约定每月工资4166.70元。双方于2009年2月1日重新签订劳动
合同，其工资调整为每月2500元。因此，2007年10月份至2009
年1月份的工资总额为16个月乘以4166.70元／每月等于66667.
20元，2009年2月份至6月份工资总额为5个月乘以2500元／每
月等于12500元，合计79167.20元，实际已支付了74000元，两
者相差5167.20元。但由于周某某经常旷工，旷工天数高达到1
71.50天，应扣除171.50天＊200元／每天=34300元，所以，时
代××支付的工资以周某某的工作时间计算是多的，不存在少
付工资。3、周某某要求支付加班工资不能成立，因为节假日
值班的事实与周某某陈述不符；周某某提出顶岗，缺乏真实依
据，周某某提出证据不符合证据形式，缺乏证明力；公休假已
安排其休假。4、周某某要求给付2008年满某奖、年终奖、提
成奖和夜餐补贴缺乏依据。5.在签订劳动合同时，时代××曾
提出为周某某缴纳社会保险金。但其要求将社保金以工资形式
发放个人，由自行参保。故时代××将社保金以工资形式发放
给其，其每月工资中包含社会保险金。事实上周某某也已实际
参保，周某某要求自行参保而非由时代××缴纳是因自行参保
可享受下岗工人三年的社会保障福利。事实上周某某也已通过
新狮街道柳湖社区领到34个月的保险金。现周某某要求时代×
×再支付社会保险金，属双重支付，不应支持。综上，请求驳
回周某某的诉讼请求。
原判认定，2007年10月6日周某某受聘于时代××从事办
公室主任一职，双方签订《劳动合同》1份，约定合同期限四
年零六个月，试用期三个月，年薪50000元，每月预付3500元，相关补贴、奖金按被告单位规定执行，工资于次月12日前发
放。2009年2月1日双方某某签订《劳动合同》1份，约定合同
期限，周某某的工资由年薪制变为岗位技能工资制，月薪为25
00元。2009年6月25日时代××以周某某无法胜任某作为由提
前解除劳动合同。同年11月2日周某某向金华市劳动争议仲裁
委员会申请仲裁，要求时代××支付赔偿金16666.70元、补发
工资13500元、加班工资116087元、补发年满某奖、年终奖、
提成奖、补交2007年10月至2009年6月的社会保险、夜餐补帖
费等，2010年2月10日金市劳某某办案字（2009）第71号仲裁
裁决，双方于2009年6月25日解除劳动合同，由被申请人时代
××支付申请人周某某违法解除劳动合同赔偿金15000元。被
申请人时代××赔偿申请人周某某2007年10月至2009年6月期
间城镇职工基本养老保险费单位部分3432元，为申请人周某某
补缴该期间的城镇职工基本医疗保险费。被申请人时代××支
付申请人周某某工资差额5166.67元，加班工资4214.54元，于
收到裁决书之日起5日内履行完毕。周某某不服仲裁裁决而诉
至法院。另查明，周某某从2007年10月至12月领取工资9000元
，2008年1月至12月领取42000元，2009年春节前领取8000元，
2009年1月至6月领取15000元。原告在法定节假日2008年2月9
日、2008年10月1日、2009年1月1日、2009年1月25日、26日、
27日加班，公某某2008年2月10日、2009年1月31日加班。
原审法院认为，诉争双方成立劳动关系事实，双方也签
订了《劳动合同》，后经协商双方某某签订《劳动合同》，故
双方相关的权利义务应按变更后的劳动合同内容履行。周某某在2007年10月至2009年6月的工资为79166.67元，时代××己
支付74000元，尚欠5166.67元。周某某要求时代××补发2008
年度满某奖、年终奖、提成奖、夜餐补贴费，因无相关证据证
明，无法支持。根据周某某的实际加班时间，时代××应按法
定节假日三倍、公某某二倍的工资标准支付周某某加班工资，
合计4214.54元。周某某自称的加班时间，因其未提交证据证
明，无法支持。时代××无正当理由提前解除劳动合同，系应
依法支付周某某赔偿金。时代××在周某某劳动期间未依法为
其缴纳社会保险费及养老保险费中单位应缴纳的部分，应依法
予以赔偿。时代××还应为周某某补缴在此期间的医疗保险金
。据此，依据《中华某某共和国民事诉讼法》第六十四条、《
中华某某共和国某动法》第四十四条、第七十二条、《中华某
某共和国某动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第三十
一条、第四十八条、第八十七条、《社会保险费征缴暂行条例
》第四条第一款、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第
三条及《中华某某共和国某动争议调解仲裁法》第四十七条之
规定，判决：一、被告浙江××时代对外××有限公司支某某
告周某某违法解除劳动合同赔偿金15000元。二、被告浙江×
×时代对外××有限公司赔偿原告周某某从2007年10月至2009
年6月期间的城镇职工基本养老保险费单位应交部分3432元，
并补缴期间的城镇职工基本医疗保险费。三、被告浙江××时
代对外××有限公司支某某告周某某工资差额5166.67元，加
班工资4214.54元，合计9381.21元。四、驳回原告周某某的其
他诉讼请求。上述一至三项款于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应
当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定
，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（
原告已预交，己减半收取），由被告浙江××时代对外××有
限公司负担。
宣判后，原审原告周某某不服，向本院提起上诉称，1、
原判颠倒了举证责任。劳动争议调解仲裁法第三十九条规定劳
动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，
仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定
期限内不提供的，应承担不利后果。最高人民法院《关于民事
诉讼证据的若干规定》规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人
单位作出开除、除名、辞退，解除劳动合同，减少劳动报酬，
计算劳动者工作年限，劳动者出勤状况等决定而发生劳动争议
的由用人单位负责举证。但时代××并未提交由其掌握的周某
某在培训中心节假日、休息日顶岗值班的考勤和签到记录，应
由其承担不利后果。此外，周某某还请培训中心工作人员和培
训学员作证（书证），但原判未支持。2、原判对时代××自
编的不实汇总表确认有误。3、其他：考勤卡上没有周某某的
年休记录；满某奖、年终奖、提成奖发放清单只有时代××持
有，如时代××不提供，周某某就无法取证；周某某在培训中
心顶岗位值班属实，并应发夜餐补贴费；2009年2月1日时代×
×以欺骗手段叫周某某在合同上签字后，此合同未备案，也没
给过周某某，该合同不应认定为有效。故请求撤销原判，依法
改判。被上诉人时代××辩称，周某某的岗位是办公室主任，
其并非培训中心负责人；时代××考勤系统只有一套；周某某
休过年休假；双方劳动合同中并无年终奖的约定。故请求驳回
上诉，维持原判。
二审期间，周某某向法庭提交时代××为发文单位的任
职文件一份，证明其是培训中心负责人。时代××对该证据的
真实性无异议，对关联性有异议。经审查，该任职文件载明：
“周某某任办公室主任，负责内勤、后某、采购、协助业务部
善后工作的处理”。故对该证据的证明力，本院不予确认。
经审理查明，本院认定的事实与原判一致。
本院认为，周某某认为本案劳动合同因时代××在签订
时存在欺诈行为而属无效，因其未提供证据证明，本院不予采
信。在时代××已完整提供了本案有关电子考勤记录的情形下
，周某某主张时代××另有其他手工考勤记录未向法庭出示，
因无证据证明，不予采信。时代××的电子考勤记录表明周某
某在工作时间确有缺勤。对此，周某某以其同时兼任培训中心
负责人而不需到时代××考勤，以及其经常在培训中心顶岗值
班及加班等为由，认为其不但未缺勤，并主张时代××应向其
支付有关加班工资等，与劳动合同约定的周某某的工作岗位不
符，亦无证据证明其在培训中心值班及加班等事实。故对周某
某的上述主张，不予采纳。周某某主张时代××应向其支付满
某奖、年终奖、提成奖等，依据不足，不予采纳。结合时代×
×陈述及电子考勤记录所载内容，周某某主张时代××未安排
其休年休假而应支付有关补偿，不予采纳。综上，周某某的上诉请求，不予支持。原审认定事实清楚，审判程序合法，实体
处理和适用法律并无不当。依照《中华某某共和国民事诉讼法
》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人周某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 冯少华
审 判 员 杜月婷
代理审判员 徐 晋
二〇一〇年七月二十一日
代书 记员 温小敏