安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖01刑终204号
抗诉机关安徽省肥东县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄家荣，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月20日被福建省莆田市公安局笏石派出所抓获归案，同日羁押于莆田市第二看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人李丰升，安徽李丰升律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）戴智超，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人张春宇，安徽凯安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张杰明，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人黄发蒙，安徽黄发蒙律师事务所律师。
辩护人吴晴川，安徽经合律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）曾文靖，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人王义水，肥东县法律援助中心律师
上诉人（原审被告人）徐新伟，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人黄维，安徽天瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陈志兴，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人陈立祥，安徽健友律师事务所律师。
辩护人吴子健，安徽健友律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王智呈，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人袁靳，安徽天瑞律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）林峰，男。因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留，同年11月26日被肥东县人民检察院批准逮捕，次日由肥东县公安局执行逮捕。现羁押于肥东县看守所。
辩护人李小凤，安徽徽都律师事务所律师。
安徽省肥东县人民法院审理肥东县人民检察院指控原审被告人黄家荣、戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰犯诈骗罪一案，于2017年1月13日作出（2016）皖0122刑初246号刑事判决。宣判后，原公诉机关肥东县人民检察院提出抗诉，原审被告人黄家荣、戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年5月8日公开开庭审理了本案。合肥市人民检察院指派检察员孙青云、代理检察员魏庆倩出庭支持抗诉，八名上诉人及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：被告人黄家荣于2015年4月利用事先搭建好的假彩票网站平台（www.5aifc.com/cn、www.caip8585.com、优博国际投资平台）在互联网上以销售重庆时时彩、五分彩、分分彩等彩票为名骗取他人财物，并在租赁房成立工作室招募成员。最初该工作室成员包括黄家荣、陈志兴、黄林党（另案处理）三人，后被告人徐新伟、张杰明、王智呈、林峰于2015年9月27日加入，李志敏、黄敏（均已另案处理）于2015年10月15日经由58同城应聘加入。
被告人黄家荣承诺工作室成员每月1500元至2200元基本工资，另从作案成功的资金中提成4%至20%不等。由张杰明负责租赁房屋及工作室成员日常生活管理，由戴智超负责对所有作案电脑进行控制，其他人员充当计划员或者托儿，负责向QQ群里的人进行彩票购买推广，并发布彩票的购买信息及虚假的彩票中奖信息吸引他人前来虚假的网站充值投注，再通过黄家荣和戴智超在后台操控中奖结果，声称投注人员并未中奖将其财物骗走。涉案金额总计人民币（以下币种同）259428元。具体如下：
1、2015年5月，黄家荣、黄林党共同骗取被害人程某财物共计64675元。
2、2015年7月，黄家荣、戴智超、陈志兴、曾文靖共同骗取被害人张某财物共计38187元。
3、2015年9月至10月期间，本案八名被告人共同骗取被害人李某3475元。
4、2015年8月至10月期间，本案八名被告人共同骗取被害人罗某共计144091元。其中黄家荣、戴智超、陈志兴、曾文靖的犯罪数额为144090元，张杰明、徐新伟、王智呈、林峰的犯罪数额为13100元。
5、2015年9月至10月期间，本案八名被告人共同骗取被害人石某共计3195元。其中黄家荣、戴智超、陈志兴、曾文靖的犯罪数额为3195元，张杰明、徐新伟、王智呈、林峰的犯罪数额为2895元。
6、2015年10月，本案八名被告人共同骗取被害人余某共计5805元。其中黄家荣、戴智超、陈志兴、曾文靖、张杰明、徐新伟、王智呈、林峰的犯罪数额为2895元，李志敏的犯罪数额为5505元。
被告人黄家荣、陈志兴全程参与，诈骗数额为259428元；被告人戴智超、曾文靖诈骗数额为194753元；被告人张杰明、徐新伟、王智呈、林峰诈骗数额为156566元。
另查明：被告人林峰归案后能如实供述上述犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的主要证据证实：物证电脑，手机等，报案材料，银行流水明细表，支付宝转账记录，抓获经过，户籍证明，前科查询，辨认笔录，电子物证检查报告，被害人陈述，证人证言，同案人的供述等证据证实。
原判认为：被告人黄家荣、戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法利用网络多次骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人黄家荣、戴智超系主犯；被告人张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法均应当从轻处罚。被告人林峰能如实供述上述犯罪事实，系坦白；八名被告人利用网络对不特定多数人进行诈骗，具有从严处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人黄家荣犯诈骗罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人戴智超犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十五万元。三、被告人张杰明犯诈骗罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十万元。四、被告人曾文靖犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币十五万元。五、被告人徐新伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十万元。六、被告人陈志兴犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币二十万元。七、被告人王智呈犯诈骗罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十万元。八、被告人林峰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币十万元。九、责令八被告人退赔被害人经济损失259428元；对扣押在案的十部手机，予以没收。
抗诉机关肥东县人民检察院认为：1、原判认定的第一起犯罪事实与起诉书指控的不一致，即原判未认定陈志兴参与该起共同犯罪，但又将该起犯罪数额计入陈志兴的诈骗总数额之中，属认定事实错误，应予纠正；2、原判认定张杰明、徐新伟、王智呈、林峰的诈骗数额有误，据以对其处刑不当。
合肥市人民检察院出庭支持抗诉机关安徽省肥东县人民检察院的意见，还认为原判对各上诉人先行羁押的时间未折抵，应予纠正。
原审被告人黄家荣上诉提出：1、原判认定部分事实不清；2、原判对其量刑过重。黄家荣的辩护人亦提出了相同的辩护意见。
原审被告人戴智超上诉提出：1、原判对其先行羁押的时间未折抵；2、其行为构成坦白；3、其不构成主犯；4、原判对其处刑过重。戴智超的辩护人亦提出了相同的辩护意见。
原审被告人陈志兴上诉提出：1、原判认定部分事实不清；2、其行为构成坦白；3、原判对其量刑过重。陈志兴的辩护人亦提出了相同的辩护意见。
原审被告人张杰明、徐新伟、曾文靖、王智呈、林峰上诉提出：1、原判认定的诈骗数额有误；2、其行为构成坦白；3、原判对其量刑过重。各上诉人的辩护人亦提出了相同的辩护意见。
经审理查明，上诉人黄家荣、戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰等人利用网络多次骗取他人财物的事实，有经一审、二审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。其中黄家荣、陈志兴参与包括骗取被害人程某在内共六起诈骗事实，诈骗数额为259000余元，戴智超、曾文靖参与五起诈骗事实，诈骗数额为194000余元，张杰明、徐新伟、王智呈、林峰参与四起诈骗事实，诈骗数额为25000余元。
另查明：黄家荣因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月20日被福建省莆田市公安局笏石派出所抓获归案，同日羁押于莆田市第二看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留；戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰因涉嫌犯诈骗罪于2015年10月21日被福建省仙游县公安局刑侦大队抓获归案，同日羁押于仙游县看守所，同年10月24日被肥东县公安局刑事拘留。此节事实有各上诉人的归案经过予以证实。
本院认为：上诉人黄家荣、戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法利用网络多次骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪。其中：黄家荣、陈志兴参与六起诈骗事实，诈骗数额为259000余元，戴智超、曾文靖参与五起诈骗事实，诈骗数额为194000余元，均属数额巨大；张杰明、徐新伟、王智呈、林峰参与四起诈骗事实，诈骗数额为25000余元，均属数额较大。抗诉机关及合肥市人民检察院认为原判未认定陈志兴参与第一起诈骗事实，以及对张杰明、徐新伟、王智呈、林峰的诈骗数额认定有误的意见成立，予以支持，故予改判。在共同犯罪中，黄家荣、戴智超系主犯；张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰起次要作用，系从犯，依法均应从轻处罚。曾文靖、徐新伟、陈志兴、王智呈、林峰归案后能如实供述犯罪事实，且在一审庭审中自愿认罪，系坦白，依法可从轻处罚。各上诉人利用网络对不特定多数人进行诈骗，可酌情对其从严处罚。黄家荣、陈志兴、曾文靖上诉提出原判认定部分事实不清的意见，经查，于事实、法律相悖，不予采信。原判根据本案查明的事实，对黄家荣、戴智超的定罪量刑并无不当，故二人及其辩护人提出量刑过重的意见不能成立。黄家荣先行羁押四日，戴智超、张杰明、徐新伟、陈志兴、曾文靖、王智呈、林峰先行羁押三日，均应折抵刑期，故原判对各上诉人刑期起止日期认定有误，应予纠正，其中黄家荣刑期应改为自2015年10月20日起至2023年6月19日止，戴智超刑期应改为自2015年10月21日起至2022年4月20日止。原判定罪准确，审判程序合法。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122刑初246号刑事判决中第一、二、九项，即：被告人黄家荣犯诈骗罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币二十万元；被告人戴智超犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币十五万元；责令八被告人退赔被害人经济损失259428元；对扣押在案的十部手机，予以没收。
二、撤销安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122刑初246号刑事判决中第三、四、五、六、七、八项，即：被告人张杰明犯诈骗罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十万元；被告人曾文靖犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币十五万元；被告人徐新伟犯诈骗罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十万元；被告人陈志兴犯诈骗罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币二十万元；被告人王智呈犯诈骗罪，判处有期徒刑四年一个月，并处罚金人民币十万元；被告人林峰犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币十万元。
三、上诉人张杰明犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月21日起至2017年7月20日止。）
四、上诉人曾文靖犯诈骗罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月21日起至2020年6月20日止。）
五、上诉人徐新伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月21日起至2017年7月20日止。）
六、上诉人陈志兴犯诈骗罪，判处有期徒刑五年四个月，并处罚金人民币二十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月21日起至2021年2月20日止。）
七、上诉人王智呈犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月21日起至2017年7月20日止。）
八、上诉人林峰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2015年10月21日起至2017年7月20日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 胡宏林
审 判 员 汪 蕾
代理审判员 杨 静
二〇一七年六月二十一日
书 记 员 刘佳慧
附引用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（三）项
原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。