浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）浙嘉刑初字第36号
公诉机关浙江省嘉兴市人民检察院。
被告人邹晓霞。因本案于2009年11月23日被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现押于嘉善县看守所。
辩护人凌巧荣、朱丽清。
浙江省嘉兴市人民检察院以嘉检刑诉（2010）36号起诉书指控被告人邹晓霞犯诈骗罪，于2010年6月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年6月30日公开开庭审理了本案。嘉兴市人民检察院指派检察员程燕、代理检察员孔晓曼出庭支持公诉。被告人及其辩护人到庭参加诉讼。审理期间，经公诉机关建议，本院于2010年7月2日决定对本案延期审理，并于8月2日恢复审理。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2005年10月份，被告人邹晓霞通过抵押贷款和向他人借款等方式筹集资金成立了嘉兴市金水湾酒业有限公司，嘉兴市金水湾大酒楼作为该公司的下设非独立分支机构开始营业。2007年5月份，金水湾大酒楼局部装修，投入约50万元，再加上要归还公司成立之初的借款，邹晓霞手头资金周转困难。2007年6月份开始，被告人邹晓霞向他人高利息借款，致使个人资金亏空，资不抵债。2008年1月至2009年10月间，被告人邹晓霞虚构了在丽水投资矿产、温州投资连锁快餐、昆山投资超市、水电站事故赔偿、酒楼缺乏资金周转、银行归还贷款等理由，骗取张某等人借款，所得款项大部分用于归还高额利息，致使张某等人损失6398150元。
为证实上述指控，公诉人当庭宣读、出示了被害人陈述、证人证言、借据、审计报告等证据。
公诉机关认为，被告人邹晓霞的行为已构成诈骗罪。被告人邹晓霞有自首情节，可以从轻或减轻处罚。据此，诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条之规定对被告人予以惩处。
被告人邹晓霞当庭对借款事实没有异议，但提出自己没有非法占有故意，其行为不属于诈骗。其辩护人提出：1.邹晓霞主观上没有诈骗故意，客观上也没有虚构事实、隐瞒真相，借款理由确实是为了酒店经营，所借钱款也全部用于酒店经营，即使是高利贷也是为了酒店更好经营、正常经营才借，没有用于自己占有和挥霍。故本案是一起民间借贷纠纷，被告人邹晓霞的行为不符合诈骗罪的构成要件。2.邹晓霞有自首情节。3.即使认定邹晓霞构成诈骗罪，对其犯罪数额应减去非法获取高额利息的借款和亲朋好友的借款，酌情从轻处罚。
经审理查明：
2005年9月，被告人邹晓霞出资30万元、何某出资20万元分别受让嘉兴市德尔酒业有限公司60%和40%的股份，并将公司名称变更为嘉兴市金水湾酒业有限公司，于2005年10月11日经嘉兴市工商行政管理局登记注册，领取企业法人营业执照，公司性质为有限责任公司，注册资本人民币50万元，法定代表人为邹晓霞。
嘉兴市金水湾酒业有限公司下设非独立分支机构嘉兴市金水湾大酒楼，于2005年10月中旬开始营业，被告人邹晓霞全权负责酒楼经营管理。同时，被告人邹晓霞通过自有住房抵押贷款和向他人借款的方式筹集资金200多万元用于酒楼经营。开业以来，酒楼营运正常。至2007年5月，被告人邹晓霞趁经营淡季，对金水湾大酒楼进行局部装修，投入约50万元，再加上要归还公司成立之初的借款和利息，邹晓霞手头资金周转困难。为此，被告人邹晓霞于2007年6月份开始向他人借高利贷，并以后贷还前贷，逐渐导致公司资金链断裂，资不抵债。2008年1月至2009年10月间，被告人邹晓霞虚构了在丽水投资矿产、温州投资连锁快餐、昆山投资超市、水电站事故赔偿、银行归还贷款等理由，隐瞒了个人和酒楼真实资金状况，骗取张某等人的借款，将所得款项大部分用于归还所借高利贷本息，致使张某等人损失6258150元。具体如下：
1.2008年1月22日至2009年6月1日间，被告人邹晓霞虚构投资连锁餐饮店、投标食堂等理由，隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以资金周转等为由，多次骗取张某借款共计191万元。
2.2008年3月24日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，骗取曹某借款8万元。
3.2008年4月28日至2009年5月15日间，被告人邹晓霞虚构酒楼归还贷款、投资电厂发生事故要赔偿等事实，隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以资金周转等为由，多次骗取潘某、来莉莉夫妻及来龙龙借款共计48万元。
4.2008年9月、2009年8月，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，骗取袁某借款共计50万元。
5.2008年10月8日、2009年9月9日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼付货款、资金周转为由，骗取尹秀云借款共计8万元。
6.2009年4月1日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼要归还银行贷款的事实，骗取黄炳山借款50万元。
7.2009年4月10日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，向黄道平借款15万元，归还102250元，骗取余款47750元。
8.2009年3月至2009年10月间，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转、发员工工资、酒楼装修等为由，骗取钱正荣借款共计22万元。
9.2009年4月23日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，向杨国勇借款75000元，归还45600元，骗取余款29400元。
10.2009年4月26日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼支付货款为由，骗取杨为中借款6万元。
11.2009年5月20日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金短缺、发员工工资为由，骗取吴金根借款10万元。
12.2009年1月至6月间，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，向施月明借款16万元，归还2万元，骗取余款14万元。
13.2009年6月4日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼要还贷款的事实，向洛克化学工业有限公司借款20万元，归还10万元，骗取余款10万元。
14.2009年6月间，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，向毛传瑛借款74万元，已用房子折抵借款20万元，骗取余款54万元。
15.2009年6月17日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，骗取李再平、李再东借款16.1万元。
16.2009年6月至8月间，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，骗取曾苏香借款15万元。
17.2009年7月15日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼要归还银行贷款的事实，骗取全其根借款60万元，致全其根损失45万元、担保人陈某损失15万元。
18.2009年8月份，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼要还贷款的事实，骗取王水法借款10万元。
19.2009年8月间，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼要付货款和归还银行贷款的事实，骗取杨曹园借款20万元。
20.2009年9月11日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼贷款到期的事实，骗取金立海借款15万元。
21.2009年9月11日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，虚构酒楼贷款到期的事实，骗取陈连山借款2万元。
22.2009年10月6日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼应收款不到位、资金周转为由，骗取李荣根借款5万元。
23.2009年10月8日，被告人邹晓霞隐瞒其个人和酒楼的真实资金状况，以酒楼资金周转为由，骗取朱育才借款4万元。
综上，被告人邹晓霞骗取他人借款共计6258150元。
案发后，被告人邹晓霞于2009年11月23日投案自首。
以上事实，有经庭审举证、质证的以下主要证据予以证实：
1.被害人张某、曹某、潘某、袁某等人陈述及相关借据，证实被告人邹晓霞分别向其借款的理由及数额。
2.金水湾大酒楼会计陈利、总经理助理郑爱平证言，证实金水湾大酒楼的基本运作情况，酒楼的货款、营业额进出都由邹晓霞负责。从公司的账目反映，2006年利润13711.04元，2007年利润40959.13元，2008年利润12928.78元，2009年1至9月亏损20146.48元。
3.证人何某证言，证实其入股嘉兴市金水湾酒业有限公司及借款给邹晓霞的情况，其不参与金水湾大酒楼的经营管理。
4.证人刘某、蒋某证言，证实邹晓霞从2007年12月起多次向其高利息借款。
5.证人陈某、沈某、姜某、姚某等人证言，证实曾在邹晓霞向他人借款时帮助担保。
6.《关于嘉兴市金水湾酒业有限公司的司法鉴定报告》，证实经审计：嘉兴市金水湾酒业有限公司2005年10月-2009年9月的经营情况为业务收入23538197.00元，业务成本16040408.01元，税金及附加1330073.01元，期间费用6583910.83元，亏损450699.77元；截止2009年6月12日邹晓霞欠嘉兴市金水湾酒业有限公司借款436400.00元。
7.银行存、取款清单等书证，证实邹晓霞归还部分欠款的情况。
8.被告人邹晓霞供述，证实其酒楼的成立和经营情况、个人资金状况、向他人无息、低息及高利息借款情况等。
起诉还指控2009年4月至9月间，被告人邹晓霞以酒楼资金周转为由，多次骗取其弟邹建秋借款共计14万元。本院认为，近亲属之间的借款，被告人虽无力偿还，但有其特殊性，骗取的主观故意不明显，不宜以诈骗罪论处。
本案事实清楚，证据确实、充分。
关于被告人及辩护人对本案定性所提的异议。经查，被告人邹晓霞负债经营金水湾大酒楼，且在中途又举债装修，欠下巨额高利贷本息。在这种情况下，邹晓霞为了填补高利贷黑洞，向他人借款，其明知该款客观上已无归还可能，因此，其骗钱还债的故意明显，符合诈骗罪基本特征。被告人及辩护人认为邹晓霞不构成诈骗罪的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人邹晓霞以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人钱款共计人民币6258150元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人邹晓霞自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。被告人邹晓霞为了酒楼的经营欠下高利贷，又为还高利贷而骗取他人钱财，在犯罪起因和赃款去向上有别于其他诈骗犯罪，在量刑时酌情体现。辩护意见的合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邹晓霞犯诈骗罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币10万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年11月23日起至2024年11月22日止）。
二、责令被告人邹晓霞退赔犯罪所得赃款。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向浙江省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 陈启清
审 判 员 范 悦
人民陪审员 翁家德
二〇一〇年九月十三日
书 记 员 张 琴