陕西省旬邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕0429刑初63号
公诉机关旬邑县人民检察院。
被告人刘某某，绰号雷某、某姐，女，汉族，19XX年X月XX日出生，初中文化，户籍所在地四川省眉山市，住西安市碑林区，居民身份证号码：51112819XX********，无业。2016年11月6日因涉嫌非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，被旬邑县公安局决定刑事拘留；同年12月7日被旬邑县人民检察院批准逮捕，次日由旬邑县公安局依法执行逮捕。现羁押于咸阳市渭城区看守所。
辩护人闫玲娣，陕西金镝律师事务所律师。
旬邑县人民检察院以旬检公诉刑诉（2017）24号起诉书指控被告人刘某某犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2017年7月14日向本院提起公诉，本院受理后依法适用普通程序，分别于2017年8月4日、9月1日公开开庭进行了审理，旬邑县人民检察院指派检察员刘小康出庭支持公诉，被告人刘某某及其辩护人闫玲娣均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
旬邑县人民检察院指控，2015年9月份，被告人刘某某前往重庆市，通过中间人赵某某购买冰毒200克用于自己吸食。同时又于2016年6月26日再次前往重庆通过中间人赵某某购买冰毒200克用于自己吸食，并且两次卖给高某冰毒合计7克。2016年11月6日凌晨，旬邑县公安局侦查人员在其住处现场查获疑似冰毒晶体净重92.75克，后经咸阳市公安司法鉴定中心鉴定，现场所查获疑似冰毒晶体为甲基苯丙胺，即冰毒。公诉机关指控认为，被告人刘某某行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条之规定，应以非法持有毒品罪、贩卖毒品罪追究被告人刑事责任。鉴于被告人具有坦白情节，建议以非法持有毒品罪判处其十年以上有期徒刑，并处罚金；以贩卖毒品罪判处其一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金。
庭审中，被告人刘某某对公诉机关指控其犯非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名予以认可，对指控其犯贩卖毒品罪的犯罪事实提出异议，称自己并未贩卖毒品给高某；其辩护人辩称：1、本案查获的毒品系身份不明人员所搜出，且搜查时无证人到场，还将被告人隔离，故对毒品数量不能确定；2、指控被告人刘某某犯贩卖毒品罪的证据不充分，不应认定；3、刘某某有立功表现，虽不构成立功，但可作为酌情从轻处罚情节考虑；4、刘某某有吸毒史，其持有的毒品是用于自己吸食，危害性小，且其具有坦白情节，自愿认罪，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2015年9月、2016年6月，被告人刘某某两次前往重庆市，通过中间人赵某某分别购买冰毒200克共计400克用于自己吸食，且曾与其朋友高某一起在家中吸食。2016年11月6日凌晨，旬邑县公安局侦查人员在其刘某某住所现场查获疑似冰毒晶体净重92.75克，后经咸阳市公安司法鉴定中心鉴定，从现场所查获疑似冰毒晶体中均检出甲基苯丙胺，未检出海洛因及氯胺酮。
上述案件事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
（一）物证。自制冰壶、电子口袋秤、圆形杯、铁盒各一个，证明被告人刘某某吸食毒品工具情况。
（二）书证。
1、受案登记表，证明2016年11月3日，旬邑县公安局禁毒大队侦查人员根据特情举报：有吸毒人员持有大量毒品，并且有可能存在贩卖行为，后对该案进行侦查。
2、抓获经过，证明对被告人刘某某抓捕过程。2016年11月5日，旬邑县公安局禁毒大队接特情举报，有旬邑籍吸毒人员在西安市碑林区一带购买毒品，旬邑县公安局禁毒大队民警于11月6日凌晨2时许在西安市碑林区太白北路西荷花园小区2号楼1910室抓获四川籍犯罪嫌疑人刘某某，当场缴获冰毒净重92.75克。
3、户籍证明，证明被告人刘某某身份信息。
4、扣押清单，证明在被告人刘某某住所扣押用于吸食毒品的物品自制冰壶、电子口袋秤、圆形杯、铁盒各一个。
5、指定管辖批复文件，证明该案由陕西省公安厅、咸阳市公安局指定旬邑县公安局管辖侦查。
6、办案说明，证明侦查人员所使用执法记录仪时间未设置，显示有误，正确时间为2016年11月6日凌晨5时至6时。
7、通话单，证明高某与刘某某通话情况。
8、鉴定委托书、鉴定机构及鉴定人证书，证明本案由旬邑县公安局2016年11月14日委托咸阳市公安司法鉴定中心对涉案物品进行鉴定及鉴定机构、鉴定人资质情况。
9、情况说明，证明侦查机关对查获涉案物品经过进行说明情况。
10、现场勘验检查工作记录复印件，证明侦查人员于2016年11月6日15时30分至16时对刘某某住处搜查情况与原件一致。
（三）证人证言。
高某证言，高某，男，21岁，住西安市长安区王曲镇。证明曾在刘某某家吸食毒品，在聊天中得知刘某某男友因贩卖毒品被判了无期徒刑，刘某某平时也在卖冰毒，后来自己从刘某某处两次分别买过5克和2克。5克那次价格是300元每克，2克那次算的是每克400元。每次自己都是将赌资转进她提供的银行账户内，具体哪个行和账号记不清了，然后根据她说的地点去取毒品。
（四）被告人供述与辩解。
刘某某的供述与辩解，其2016年11月6日、2016年11月29日、2016年12月8日供述：2015年9月份自己去重庆通过赵某某购买200克冰毒，当时谈好每克70元的价格，自己给了对方14000元现金，然后就包了辆黑车回西安了。第二次是2016年6月26日去重庆，也是通过赵某某买了200克冰毒，给了赵某某14000元现金，然后包了辆黑车回西安；2016年11月6日、2016年11月29日供述：自己把冰毒卖给过高某、“胖子”，还有几个人不知道姓名，都是胖子介绍的熟人，自己从来不给陌生人，从去年9月份他们陆续来买过，他们有时候当面付现金，有些是当面微信转账，有时候以每克300元卖给他们，有些是以400元卖给他们，高某买过多少次不记得了，他是过十多天左右来一次，最后一次是9月份拿的，他每次基本上都是买的一克到二克；2017年2月23日供述：自己未向高某贩卖毒品，他买车是按揭的，借了自己两千多元还贷款，自己找他要时，他给自己转三、五百元，他拿冰毒自己没收过他钱。
（五）鉴定意见及照片。
1、毒品鉴定报告，证明2016年11月17日，经陕西省咸阳市公安司法鉴定中心对从刘某某住宅查获的三包疑似毒品各取少量进行鉴定：从中检出了甲基苯丙胺，未检出海洛因及氯胺酮。
2、检测报告书及照片1张，证明经对刘某某的尿液检测结果呈阳性。
（六）勘验、搜查、提取、称量等笔录及照片。
1、现场勘验笔录及照片8张，证明对刘某某位于西安市碑林区西荷花园2号楼2单元1910号的住所现场勘验情况。
2、搜查笔录及照片4张，证明2016年11月6日3时10分至2016年11月6日4时20分，旬邑县公安局侦查人员王飞、王磊，在见证人陈某的见证下，对刘某某位于西安市碑林区的刘某某住宅进行了搜查，在其卧室内电脑桌一塑料收纳盒内发现一台电子口袋秤，三个塑料袋和一个小玻璃瓶，内有疑似冰毒物品，电脑桌台面上发现一个自制冰壶；在客厅冰箱内发现一塑料瓶和一铁盒，内有疑似冰毒物品。
3、毒品称量笔录及照片7张，证明2016年11月6日，旬邑县公安局侦查人员对从刘某某住处查获的3包疑似毒品进行称重，净重总计92.75克。
4、现场尿液提取笔录，证明对刘某某尿液现场提取情况。
5、提取笔录及照片1张，证明对1号袋提取的毒品疑似物0.32克；2号袋提取的毒品疑似物0.27克；3号袋提取的毒品疑似物0.18克取样送检。
（七）光盘三张。证明提取检测样本、毒品称量及对刘某某的讯问情况。
以上证据，经当庭举证、质证，被告人刘某某对证人高某证言、自己在公安机关供述提出异议，辩称自己被抓获时吸食了毒品，头脑不清晰，公安机关有诱供行为；自己与高某是朋友关系，给他毒品吸食未收过钱，其辩护人对被告人在公安机关供述、毒品鉴定报告、搜查及称量笔录及侦查机关情况说明提出异议，辩称公安机关在讯问被告人时未对其精神状况进行鉴定，所做供述不能作为有效证据认定，应以被告人当庭供述为准；毒品鉴定送检时间超过三日违法，送检过程无出入库记录，无法确定扣押毒品与被鉴定毒品一致性，该份鉴定报告不应作为有效证据使用；搜查时侦查人员未出具搜查证，无见证人在场，搜查程序违法，毒品称量程序违法，见证人签字无法确认，故均不应作为定案依据。审理认为，公诉机关所提供证据，能够相互印证形成证据锁链，能够证明被告人的犯罪事实，均确认为有效证据。
本院认为，被告人刘某某非法持有毒品甲基苯丙胺92.75克，其行为已构成非法持有毒品罪，旬邑县人民检察院指控被告人犯非法持有毒品罪的犯罪事实及罪名成立，依法予以支持；对公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪一节，因证据不足，不予支持。对被告人辩护人辩称公安机关侦查程序违法，涉案毒品数量不能确定之意见，经查，侦查机关对此已做出合理说明，故不予采信；对辩护人辩称指控刘某某犯贩卖毒品罪证据不充分，不应认定，刘某某具有坦白情节，自愿认罪，请求对其从轻处罚之意见，与审理查明事实相符，予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十七条、第五十二条、第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款之规定，经本院审委会讨论，判决如下：
一、被告人刘某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币20000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十一月六日起至二〇二五年五月五日止。罚金限判决生效后十日内缴纳清结）；
二、对吸食毒品工具自制冰壶、电子口袋秤、圆形杯、铁盒各一个，予以没收，移交旬邑县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 健
审 判 员 张 瑜
人民陪审员 樊义平
二〇一七年九月二十五日
书 记 员 姚二朋
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。