山西省太原市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋01刑终615号
原公诉机关太原市尖草坪区人民检察院。
上诉人（原审被告人）褚维安，男，1973年7月6日出生于山西省交城县，身份证号码：，汉族，半文盲，无业，住山西省交城县。2008年7月2日因犯诈骗罪被交城县人民法院判处有期徒刑九个月；2016年11月15日因犯诈骗罪被文水县人民法院判处有期徒刑七个月，2016年12月29日刑满释放。2017年2月10日因涉嫌犯诈骗罪被太原市公安局尖草坪分局刑事拘留，经太原市尖草坪区人民检察院批准于同年2月21日被依法逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市尖草坪区人民法院审理尖草坪区人民检察院指控原审被告人褚维安犯诈骗罪一案，于2017年6月29日作出（2017）晋0108刑初95号刑事判决。宣判后，原审被告人褚维安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人褚维安，认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，2015年7月1日，被告人褚维安以虚假的名字赵永峰，以和被害人孟某一起做生意，需要其一起投资为由，诈骗被害人孟某现金12000元。
被告人褚维安于2017年2月10日被山西省交城县公安局天宁派出所民警抓获归案，后移交至太原市公安局尖草坪分局汇丰责任区刑警队。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、太原市公安局尖草坪分局汇丰责任区刑警队的侦查终结报告，证实犯罪嫌疑人褚维安涉嫌诈骗一案，由受害人孟某于2015年7月2日报案至太原市公安局尖草坪分局，该局于同年7月6日立案侦查，2017年2月10日，犯罪嫌疑人褚维安被抓获，经依法侦查，查明了犯罪嫌疑人褚维安的犯罪事实，2017年4月14日侦查完毕，建议将此案侦查终结，移送太原市尖草坪区人民检察院审查起诉的事实。
2、被告人褚维安的讯问笔录，证实2015年7月份左右，其在山西老区医学院后门的一个饭店打杂时认识了被害人孟某，有一天其跟孟某说太化集团有废铁生意，而且说太化集团的总经理是其姐夫武晋生，厂里的人都给其姐夫面子，其让孟某和其一起投资倒卖废铁，其说能赚8、9万元，买卖做成后给孟某百分之三十的报酬，孟某同意了，其就以一起做买卖的名义向老孟拿了12000元，其打了两张欠条，其说以”赵永峰”的名字打的62000元的欠条不算数，没有按手印，后又以自己的真名褚维安打了12000元的欠条并按上手印。其拿上钱后就赶快回到饭店，把其的衣服拿上就走了，后来其再也没有回去过，其把电话也关机了，其怕孟某找到其，其就是骗孟某了，其向孟某拿的12000元全花了,其根本没有谈过太化集团的废铁生意的事实。
3、被害人孟某的询问笔录、报案材料，证实2015年6月10日左右的时候，其在山西老区医学院后门附近的一个饭店认识了一个在该饭店打工的男子，该男子说太原平板玻璃厂有铜线和旧变压器，让其和他一起倒卖，该男子说能赚40万元，并说他姐夫就是太原平板玻璃厂的董事长，厂里的人都给他姐夫面子，其相信了，该男子先说需要6000元后说需要1万元，其同意了，2015年7月1日，其和该男子一起去了小东流的信用社取钱，取钱的时候该男子说取上12000元，并说7月2日开始做买卖，承诺给其5万元，然后其取出12000元给了该男子，该男子给其打了条子并在上面签名按了手印，该男子就给其打过一张条子，条子内容是欠其62000元，签名是”赵永峰”，后其二人一起去了10路公交站附近的一个小区，该男子让其在小区门口等着，他回饭店拿东西，其等了一会儿没见该男子，就去了饭店，老板说该男子已经拿上包走了，其一直等到晚上该男子也没有回来，其就回了家，7月2日上午其按照约定到太原平板玻璃厂准备提货，但等了该男子一上午都不见人，其给该男子打手机联系不上，该男子手机号为155XXXX****，到饭店找该男子也不在了，其发现被该男子骗了，就报了案的事实。
4、证人李某的询问笔录，证实其租了被害人孟某家的房子开饭店，一名自称”赵永峰”的男子在其饭店打工，认识了孟某，2015年7月1日，孟某告诉其这个叫赵永峰的男子以做生意为借口骗了他1万多元的事实。
5、辨认笔录，证实被害人孟某辨认出被告人褚维安就是诈骗其现金12000元的男子；证人李某辨认出被告人褚维安就是诈骗孟某现金12000元的男子的事实。
6、欠条复印件、信用社回单复印件、联通公司发票复印件，证实被告人褚维安以”赵永峰”的名字向被害人孟某出具了欠条；被害人孟某取出12000元现金；被害人孟某提供的骗其钱的男子的手机号户名为褚维安的事实。
7、吸毒现场检测报告书，证实被告人褚维安样本经现场检测，甲基安非他明结果呈阴性，吗啡结果呈阴性的事实。
8、太原平板玻璃厂出具的证明材料，证实该单位没有褚维安、赵永峰二人，该单位董事长也不认识此二人的事实。
9、太化集团出具的证明材料，证实该公司总经理是程彦斌，不是武晋生的事实。
10、抓获经过、归案证明，证实被告人褚维安于2017年2月10日被山西省交城县公安局天宁派出所抓获归案，后移交至太原市公安局尖草坪分局汇丰责任区刑警队，其对自己的犯罪事实供认不讳的事实。
11、刑事判决书、公安网查询信息、释放证明书、违法犯罪嫌疑人基本情况调查表，证实被告人褚维安2008年因犯诈骗罪被交城县人民法院判处有期徒刑九个月；2016年因犯诈骗罪被文水县人民法院判处有期徒刑七个月，2016年12月29日刑满释放的事实。
12、常住人口基本信息，证实被告人褚维安作案时系完全刑事责任能力人的事实。
关于被告人褚维安辩称，金额不是起诉指控的12000元，其拿了8000元，经查，关于被告人的诈骗数额，其在侦查阶段的多次供述均十分稳定，均陈述被害人孟某给其拿了12000元现金，且有被害人孟某的陈述、证人李某的证言、信用社业务回单等证据予以佐证，足以认定被告人诈骗的数额为12000元，故对其辩护意见不予采信。
原判认为，被告人褚维安以非法占有为目的，采用欺骗手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名及适用法律的意见符合事实，予以支持。被告人褚维安庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人褚维安有前科，且前科也均为诈骗犯罪，量刑时应予考虑。关于起诉指控的被告人褚维安系累犯，因被告人本次犯罪系在上次服刑之前发生，并非刑满释放后五年以内又犯新罪，故对被告人系累犯的指控不妥，不予支持。根据现有证据证明被告人褚维安的犯罪事实，综合考虑本案被告人的认罪态度、犯罪性质及其社会危害性、前科等情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人褚维安犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币10000元。二、依法继续追缴被告人褚维安的违法所得人民币12000元，返还被害人孟某。
上诉人褚维安的上诉意见是：其诈骗金额为8000元,原判认定的诈骗金额与事实不符,请求撤销原判，从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人褚维安以非法占有为目的，采用欺骗手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。关于上诉人褚维安”原判认定的诈骗金额与事实不符”的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法,但量刑偏重。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省太原市尖草坪区人民法院（2017）晋0108刑初95号刑事判决第二项，即”二、依法继续追缴被告人褚维安的违法所得人民币12000元，返还被害人孟某”。
二、撤销山西省太原市尖草坪区人民法院（2017）晋0108刑初95号刑事判决第一项，即”一、被告人褚维安犯诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币10000元”。
三、上诉人（原审被告人）褚维安犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月10日起至2018年6月9日止。罚金在本判决生效后一个月内一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 高保民
审 判 员 梁宝成
审 判 员 陆智维
二〇一七年八月十五日
法官助理 韩旭霞
书 记 员 韩俊萍