广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终7140号
上诉人（原审原告）：吕芝培，住广东省揭东县。
被上诉人（原审被告）：广东粤微食用菌技术有限公司。住所地：广东省广州市萝岗区。
法定代表人：李良秋，该公司董事长。
委托代理人：张智，该公司职员。
上诉人吕芝培因与被上诉人广东粤微食用菌技术有限公司买卖合同纠纷一案，不服广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初5962号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2015年5月26日，上诉人通过天猫网上购物平台在被上诉人（昵称：粤微旗舰店）处购买了“粤微牌灵芝淫羊藿胶囊”12盒，共支付货款2016元。订单信息显示：订单编号：106521027469514，成交时间：2015-05-26，付款时间：2015-05-26，确认时间：2015-06-06，支付宝交易号：2015052621001001190216659588。
被上诉人于2015年5月27日发货，运送方式为快递，物流公司为圆通快递，运单号600052198886。上诉人查询物流情况显示上述单号的货物于2015年5月27日16：15：18由广东省广州市科学城公司已收件，于同日19：45：46由广东省广州市科学城公司揽收。
被上诉人称其于2015年6月12日接到广州市工商行政管理局萝岗分局联和工商所的申诉通知才知道被上诉人未收到上述涉案货物，并于同日通过粤微导购2答复上诉人：经查询，发给您的货物已被快递公司丢失，为了保障您的权益，请申请退款，我们会追究快递对本店进行赔偿。
原审庭审后，被上诉人提交了上诉人于2015年9月29日向广州市公安局天河区分局石牌派出所报案后，石牌派出所对上诉人、圆通快递公司快递员马某、被上诉人电子商务主管黎汝汛的询问笔录，其中马某分别于2015年12月7日和12月23日进行两次询问，12月7日询问马某确认2015年5月底从被上诉人收了一批货物后，回到公司扫单，等待发货给收货人，后发现货物找不到，其被快递公司扣工资，快递公司向被上诉人赔偿货款8000多元，12月23日的询问中马某则表示2016年6月上旬，公司客服向其了解有四单货物买家没有收到，马某答复当时只是扫了快递单，并没有收到被上诉人货物，后被上诉人的人员核实该四单货的情况，经努力回想也记不得了，对是否收到被上诉人四笔货表示记不得了，被上诉人的货比较紧张，通常会先扫单，再其收货并发出去，对买家为何没有收到货，表示不知道。黎汝汛在笔录中确认买家下单某后通知快递公司扫描单号，并将要贴在货物上的邮递单留底，由邮递员上传到天猫，5月28日最后一次扫描货单时，可能被快递员不小心将贴在货物上邮递单拿走，故认为已发货，导致买家没有收到货物，对本案上诉人没有收到货物是6月12日接到工商所通知才知道，并通知买家货物丢失。请申请退款。对此，被上诉人也出具了广州市天河区人民法院（2016）粤0106民初7042号民事判决书，上诉人在2015年5月23日在天猫购物平台购买被上诉人粤微牌灵芝淫羊藿胶囊12盒，单价168元，货款2016元，收到货物后以产品上没有告知不适宜人群标识，导致购买后无法食用和使用，要求退还货款和支付三倍价款，广州市天河区人民法院2016年7月5日作判决，判决驳回上诉人的诉请。该案上诉人已提起上诉，被上诉人以此证实上诉人在被上诉人处购买多单“粤微牌灵芝淫羊藿胶囊”，部分已顺利收货，涉案货物遗失纯属意外，另证实本案上诉人为职业打假人，恶意取得巨额赔偿。上诉人另出具国家食品药品监督管理局总局查询信息，以证明涉案产品外包装与国家局网上不相符，产品上不适宜人群只有少年儿童，而官网上不适宜人群是少年儿童、孕妇。被上诉人称上诉人购买的是旧包装，信息内容是新批文信息。
原审法院认为，上诉人在被上诉人处购买涉案产品，提供网络交易订单信息予以证实，被上诉人予以确认，双方买卖合同关系依法成立，原审法院对上诉人通过网络平台向被上诉人购买粤微牌灵芝淫羊藿胶囊12盒的事实予以确认。虽然支付涉案产品货款2016元，被上诉人应将涉案产品送交上诉人，被上诉人至今未收到涉案产品，现要求被上诉人退款2016元，被上诉人不持异议，原审法院予以支持。
本案争议焦点为被上诉人不发货是否构成欺诈。根据国家工商行政管理总局《侵害消费者权益行为处罚办法》第五条、第十六条规定，经营者有骗取消费者价款或者费用而不提供或者不按约定提供商品或者服务的行为的，属于欺诈行为。根据石牌派出所调取的笔录可证实被告通过圆通快递公司办理送货，圆通快递公司的快递员确认已到被上诉人的扫描涉案的快递单据，但对是否收到货物表示记不清，被上诉人的经办人员亦确认存在先扫单后发货的情况，但因可能被快递员不小心将贴在货物上邮递单拿走，故认为已发货，导致买家没有收到货物，直至接到工商所投诉才知道上诉人没有收到货物。综上，被上诉人已联系快递公司办理送货给上诉人，但因单据问题导致没有发出货物，无证据证实被上诉人虚构上诉人已签收以骗取涉案货款，结合6月12日被上诉人导购答复货物已被快递公司丢失，请上诉人办理申请退款的情况及上诉人当月其他时间向被上诉人订购的“粤微牌灵芝淫羊藿胶囊”已实际收货的情况，被上诉人并未以骗取上诉人价款为目的不发货，上诉人主张被上诉人不发货欺骗上诉人构成对上诉人欺诈缺乏理据，原审法院不予采信。上诉人诉请判令被上诉人支付三倍赔偿金，缺乏事实依据，原审法院不予支持。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、自判决发生法律效力之日起十日内，广东粤微食用菌技术有限公司退还吕芝培货款2016元；二、驳回吕芝培的其他诉讼请求。一审案件受理费50元，由吕芝培负担25元，广东粤微食用菌技术有限公司负担25元。
上诉人不服原审判决，向本院提出上诉称，一审认定事实不清，判决不公，一审未查清“有没有发货”和“有没有发生货物遗失和赔偿”两个问题，被上诉人对上诉人未收到货的解释前后不一，快递员对事情经过的叙述也前后矛盾。被上诉人收取上诉人的货款后虚构物流信息并未发货，且其并未实际退回货款，被上诉人的行为属于欺诈。故上诉人上诉请求：1、撤销原审判决；2、被上诉人退还货款2016元；3、被上诉人支付三倍赔偿6048元；4、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人提起诉讼的目的是获得巨额赔偿，快递丢失后被上诉人一直积极主动联系上诉人退款，上诉人拒绝配合。被上诉人不存在故意不发货欺诈上诉人的行为，涉案产品的遗失纯属意外。被上诉人未虚构事实，也无非法占有的目的，不存在欺诈的动机和事实。故被上诉人不同意上诉人的上诉请求，请求维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人向被上诉人开设的网店订购产品并支付了货款，双方买卖合同成立。被上诉人在收到货款后，已依约向被上诉人发货的事实，有物流信息、快递员陈述等证据证实。即使存在上诉人所主张的，被上诉人实际没有向其发货，但在接到上诉人投诉后，被上诉人已及时联系上诉人，表示同意退回相应的货款。由此，被上诉人的行为亦只是构成违约，上诉人可据此要求被上诉人承担违约责任。但上诉人以此主张被上诉人的行为构成欺诈，缺乏事实和法律的依据，本院对此不予采信。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人吕芝培负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈瑞晖
审判员 崔利平
审判员 印 强
二〇一七年六月十九日
书记员 费洁瑜
冯晓雯