安徽省无为县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）无民重字第00010号
原告：无为县金元典当有限公司，住所地安徽省无为县。
法定代表人：赵铜铁，该公司董事长。
委托代理人：万长玲，安徽万长玲律师事务所律师。
被告：肖红军，男，汉族，无为县人，住安徽省无为县。
被告：利萍，女，汉族，无为县人，住安徽省无为县。
共同委托代理人：唐尚平，安徽伟明律师事务所律师。
原告无为县金元典当有限公司（以下简称“金元公司”）与被告肖红军、利萍典当纠纷一案，本院受理后，于2012年6月4日作出（2012）无民一初字第00233号民事判决。被告肖红军、利萍不服判决，提起上诉。2013年3月17日，芜湖市中级人民法院作出（2012）芜中民一终字第00990号民事裁定，依法撤销本院原审判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告金元公司的委托代理人万长玲，被告肖红军、利萍及其共同委托代理人唐尚平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金元公司诉称：2010年9月20日，肖红军和利萍以其位于无为县福渡镇福渡社区建筑面积为503.35平方米的营业住宅房作为当物抵押给我公司，共同取得当金100万元，并约定当期为三个月，但现当期已过，肖红军、利萍拒不归还当金，也不支付当金息费。为此，诉请人民法院依法判令肖红军、利萍归还当金100万元，并承担该当金自2011年8月18日起至实际付清当金之日止，按月利率3.9%计算的各项约定息费及违约金3万元；依法拍卖、变卖抵押物，以所得价款优先支付上述当金、息费、违约金及实现抵押权的一切费用。
肖红军、利萍辩称：我们向金元公司借款100万元属实，但双方间并非典当关系，而系商业借贷行为。金元公司向我们发放贷款系违法经营，双方的借贷关系应当无效，从合同抵押行为也应当无效。此外，金元公司给付我们借款时已预扣了利息款11.7元，我们实际仅拿到借款本金88.3万元，此后截止2011年8月19日已分批向金元公司支付了共计46万元的利息款。故此，金元公司的诉讼请求与事实不符且无法律依据，请求法院据实依法判决我们承担相应的法律责任。
金元公司为支持其诉讼请求及主张的事实和理由，向法庭提交了下列证据材料：
1．企业法人营业执照复印件、典当经营许可证复印件、特种行业许可证复印件各一份。证明（1）金元公司系典当行，属于特种行业，其中房地产抵押典当业务属于其被许可经营项目之一；（2）金元公司于2010年4月30日成立并领取企业法人营业执照，由于刚成立不久，2010年9月办理的涉案房地产抵押典当业务有失规范，没有使用行业标准的当票形式，而是使用借款合同及收据形式表达了房地产抵押典当业务。
2．《借款合同》、《抵押合同》、借据、房地产权证、房地产他项权证书各一份。证明（1）2010年9月20日，金元公司与肖红军、利萍签订了实为房地产抵押典当业务的《借款合同》，约定以肖红军所有的房地权陡沟镇字第000205号座落无为县福渡社区，建筑面积503.35平方米的营业住宅房作抵押担保，金元公司给付肖红军、利萍当金100万元，月利息率为0.6%，月调查、工本费率为0.6%，月综合费率为2.7%，违约责任项下规定，逾期归还借款，除支付利息和月综合费外，还需支付当金总额3%的违约金；（2）同日，金元公司与肖红军、利萍签订借款合同约定的抵押合同，在该抵押合同中明确实现抵押权的方式及抵押人应承担的费用，双方对抵押物进行了登记；（3）双方抵押借款合同签订当日，肖红军、利萍即获得金元公司向其支付的当金100万元。
3．肖红军和利萍的户口簿、身份证、结婚证复印件各一份。证明肖红军、利萍是夫妻关系。
肖红军、利萍对金元公司的上述证据的真实性、合法性及关联性不持异议，但不认可金元公司的证明目的，认为双方的《借款合同》和《抵押合同》不能证明双方间系典当关系，而是非法的企业向公众发放贷款行为。
肖红军、利萍就其抗辩主张的事实和理由，向法庭提交了下列证据材料：
1．肖红军、利萍的身份证。证明被告的身份信息及诉讼主体资格。
2．《借款合同》一份。证明（1）双方签订的是借款合同；（2）该合同编号为2010年金元典（借）字第00108号，证明金元公司向社会公众发放贷款，肖红军、利萍是第108位客户；（3）借据是合同附件；（4）金元公司向肖红军、利萍发放贷款当日，预扣了11.7万元，实际向借款人发放借款仅有88.3万元；（5）合同约定借款的担保方式，说明金元公司享有的是抵押权而非典权；（6）合同有关权利义务等约定内容，证明双方的行为是商事借款合同，不是典当合同，更非民间借贷，是诺成性合同而非实践性合同。
3．《抵押合同》一份。证明（1）双方签订的是抵押担保合同，金元公司就本案的借款从事的是抵押贷款业务，而非抵押典当业务；（2）合同编号为2010年金元典（抵）字第00026号，证明金元公司截止2010年9月20日已向社会公众发放抵押贷款有26笔次；（3）双方借款月利率达到3.9%。
4．商业银行借款合同样本及当票样本各一份。证明金元公司提供的格式借款合同是套用商业银行借款合同模式，佐证本案当事人间是商业借贷关系，而非民间借贷，更不是典当关系。
5．金元公司组织机构代码及典当经营许可证各一份。证明金元公司是商事主体，无发放抵押贷款业务，其发放贷款系非法经营。
6．原审开庭笔录。证明借款期限是2010年9月20日至12月19日，肖红军、利萍已支付2011年8月17日前的全部利息。
金元公司对肖红军、利萍的上述证据的真实性、合法性及关联性不持异议，但不认可其证明观点，认为均不能证明其主张的事实。
各方当事人对对方所举证据的真实性、合法性及关联性不持异议，本院予以确认。
根据上述认定的证据，结合当事人的相关陈述，本案经审理查明事实如下：金元公司是依法取得典当经营许可，有资格从事房地产抵押典当业务的企业法人。2010年9月20日，肖红军、利萍夫妻二人与金元公司签订了名称分别为《借款合同》和《抵押合同》各一份。在上述《借款合同》中，载明了《典当管理办法》是双方合同法律依据之一；约定肖红军、利萍的“借款金额（即当金）人民币（大写）壹佰万元整”，“借款期限（当金发放期限）为3个月，自2010年9月20日至2010年12月19日止”；还约定上述款项的月利息率为0.6%，月调查、工本费率为0.6%，月综合费率为2.7%，肖红军、利萍负有按合同约定清偿“借款当金本息及综合费用”义务，享有提前归还借款权利；此外约定肖红军、利萍如逾期归还借款，除应支付前述约定利息和综合费外，还应承担“当金总额3%的违约金”。上述《借款合同》中还约定以肖红军、利萍所有的权证字号为房地权陡沟镇字第000205号，座落在无为县福渡镇福渡社区，建筑面积503.35平方米的营业住宅作为合同借款的抵押担保。为此，双方另行签订了《抵押合同》一份，并办理了抵押物登记。上述《抵押合同》中约定：抵押物由抵押人肖红军、利萍保管、使用；抵押人以抵押物担保主合同的100万元和3.9%的月利息以及违约金的偿还；到期不能履行主合同约定的还款义务，由抵押权人金元公司委托拍卖抵押物以取得优先受偿权；实现抵押权的相关费用均由抵押人承担。上述合同签订当日，金元公司即向肖红军、利萍支付现金100万元，肖红军、利萍出具了借款借据一份，该借据载明：“今借到无为县金元典当有限公司房地产抵押贷款（当金）人民币（大写）壹佰万圆整小写￥1000000.00元”。但此后，肖红军、利萍并未能在双方合同约定的3个月期限届满时履行归还本金100万元的义务，仅履行了给付合同约定的有关息费义务，对此金元公司予以接受并同意延期，后双方经协商又陆续付息延期至2011年8月18日止。但2011年8月18日后，双方未再有延期还款行为，肖红军、利萍也不履行合同约定的还款义务，金元公司遂于2011年12月26日诉到本院。另查明，双方在2011年8月18日之前，按合同约定利率计算的息费共计42.9万元已全部结算清结。
本院认为：合同是平等民事主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，是合同当事人意思表示一致的民事法律行为，合同性质的认定应取决于合同当事人对相互间权利义务关系的真实意思表示，也即取决于合同条款的具体内容，而非取决于合同名称。本案中，金元公司是合法的专门从事典当业务的企业法人，房地产抵押典当是其合法的经营范围之一。被告肖红军、利萍选择金元公司作为获取资金的相对方，并以其房地产作抵押，即应当知道其行为的典当性质。金元公司与肖红军、利萍虽以《借款合同》和《抵押合同》名义签订协议，但是双方在合同中不仅明确约定适用《典当管理办法》，而且合同主要条款内容的约定均符合《典当管理办法》的相关规定，上述合同内容是双方当事人的真实意思表示。合同以当事人意思自治为原则，典当行为不仅不为法律所禁止，而且已有相应部门规章予以规范。肖红军、利萍以向金元公司获取100万元资金使用为目的，并提供自已所有的房地产作抵押，双方间权利义务的约定符合《典当管理办法》的规定，意思表示真实，并办理了房地产抵押登记手续，尽管双方没有使用当票这一形式要件，但双方行为的实质要件均符合典当的法律特征，应认定双方间典当合同关系成立且合法有效，作为当物的房地产抵押关系亦符合法律规定，并自登记起生效。肖红军、利萍辩称金元公司系向公众发放贷款行为，双方间是非法的商业借贷关系，证据不足，与事实不符，不予采信。合同应当遵守，当事人应当按照约定全面履行合同义务。肖红军、利萍在合同约定的3个月当期届满时，仅履行了给付约定利息及相关费用义务，而未履行偿还当金并赎当义务，这种行为一直延续至2011年8月18日止，金元公司认可是双方间实际续当行为，对此本院予以确认。但自2011年8月18日后，肖红军、利萍与金元公司间既无续当事实发生，也不偿还当金并赎当，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。金元公司要求肖红军、利萍按双方约定偿还当金并承担当金自2011年8月18日起至付清当日止的按月利率0.6%计算的利息和按月利率2.7%计算的综合费用，符合法律规定，应予支持；但要求肖红军、利萍承担当金按月利率0.6%计算的月调查、工本费，没有事实和法律依据，不予支持。金元公司请求肖红军、利萍承担当金总额3%的违约金即3万元，有双方的约定且符合法律规定，应予支持。被告肖红军、利萍系共同债务人，应对上述债务相互承担连带责任。金元公司要求对肖红军、利萍抵押的房地产当物进行拍卖、变卖，以所得价款优先受偿，符合法律规定，予以支持。审理中，肖红军、利萍辩称从金元公司处实际获取现金仅有88.3万元，另11.7万元作为利息被预先扣除；此外，至2011年8月18日止，实际给付金元公司的各项息费共计46万元，超过金元公司自认的双方合同约定的息费42.9万元，并请求上述预扣和超出的息费应在实际结算时予以扣除，对此，仅有肖红军、利萍的陈述而无任何证据予以证实，金元公司也没有予以认可，故不予采信。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第六条、第八十四条、第八十七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百九十五条，《中华人民共和国担保法》第三十三条、第四十六条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告肖红军、利萍于本判决生效之日起五日内给付原告无为县金元典当有限公司当金100万元及其自2011年8月18日起至付清当金之日止按月利率3.3%计算的息费，并给付原告无为县金元典当有限公司约定违约金3万元；被告肖红军、利萍对上述款项承担连带清偿责任。
二、被告肖红军、利萍逾期不履行本判决第（一）项义务的，以被告肖红军、利萍所有的位于无为县福渡镇福渡社区权证字号为房地权陡沟镇字第000205号建筑面积503.35平方米的营业住宅房拍卖、变卖所得价款优先清偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，由被告肖红军、利萍承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于芜湖市中级人民法院。
附件：本判决引用的法律原文。
审判长 许晓静
审判员 龚亚辉
审判员 汪 涛
二〇一三年十月十七日
书记员 朱双双
附件：本判决引用的法律原文
《中华人民共和国民法通则》第六条民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关第。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第八十七条债权人或者债务人一方人数为2人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。
《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。