甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终1675号
上诉人（原审原告）：兰州天龙东乡手抓有限责任公司硷沟沿店，住所地：兰州市七里河区。
负责人：马国海，该公司经理。
委托诉讼代理人：冯国旭，甘肃正天合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）马某某，女，1976年6月11日出生，东乡族，住甘肃省东乡族自治县。
委托诉讼代理人：赵强，甘肃得舍律师事务所律师。
委托诉讼代理人：孙泽华，甘肃得舍律师事务所律师。
上诉人兰州天龙东乡手抓有限责任公司硷沟沿店（以下简称：天龙手抓硷沟沿店）因与被上诉人马某某劳动争议一案，不服兰州市七里河区人民法院（2017）甘0103民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。天龙手抓硷沟沿店的委托诉讼代理人冯国旭，马某某的委托诉讼代理人赵强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天龙手抓硷沟沿店上诉请求：1、撤销兰州市七里河区人民法院（2017）甘0103民初7号民事判决，发回原审人民法院重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：原审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系证据不足且事实不清。首先，双方是否存在事实劳动关系，应当由被上诉人提供相应证据予以证明。庭审中，被上诉人并未向法庭提交任何证据来证明双方之间存在事实劳动关系，原审法院在证据不足的情形下，认定被上诉人是上诉人员工，与事实不符。其次，原审法院仅凭上诉人提交的工资（含承包费）记录，就认定双方存在事实劳动关系主观臆断性较强。庭审中，被上诉人向法庭陈述，从事面点工作的还有张倩、马努给、唐珊珊、马兰等员工，但均未提供相应证据证明这些员工为上诉人所雇佣。上诉人为了证明其与被上诉人是承包关系，向法庭提交了工资发放记录表及张倩的工资证明，这两份证据均证明张倩等人是被上诉人雇佣的，她们的工资由被上诉人从承包费中发放，与上诉人无关。而且，上诉人提供的工资表中，从来没有被上诉人雇佣的上述人员领取工资的记录。但原审法院却主观认为，工资记录中有被上诉人的名字、有被上诉人领取欠款的记录就能证明该笔款项是上诉人应当支付给被上诉人的工资，从而证明双方之间存在劳动关系。原审法院在现有证据达不到证明标准的情况下认定双方存在劳动关系不当。
马某某辩称，一、被上诉人与上诉人之间存在合法的劳动关系。2011年初，被上诉人到上诉人处工作，双方未签订书面劳动合同。被上诉人专门负责面点制作，遵守上诉人公司的规章制度、服从上诉人公司管理，按上诉人规定时间上下班、并按月领取5000元劳动报酬。一审庭审时，上诉人承认被上诉人在该公司上班并向法庭提交工资表，显示被上诉人按月领取劳动报酬，且被上诉人受伤后，上诉人支付3万元左右的医疗费，以上事实表明双方劳动关系明确。二、关于举证责任问题。虽然上诉人在一审时未提供充分证据证明其与上诉人存在事实劳动关系，但上诉人向法院提交的“工资发放记录”已经充分证明了双方的劳动关系。三、被上诉人向法院起诉时已经超过了起诉时间，应依法驳回上诉人的诉讼请求。
天龙手抓硷沟沿店一审诉讼请求：1.请求确认其与马某某之间不存在劳动关系；2.本案诉讼费由马某某承担。
原审法院经审理查明：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。2011年1月，被告马某某至原告天龙手抓硷沟沿店，从事面点师工作。审理中，原告称：当时与被告口头约定其将面点房以每月7000元承包费承包与被告，并约定面点房的其他雇佣人员由被告自行雇佣，工资由被告支付，与其无任何关系。为此原告提供了其“工资发放记录”，该证据显示：2012年元月由马某某签名领12月份工资7000元；2013年3月15日至2015年11月7日期间每月15日，由马某某签字载明领取的为“工资”，且该证据中除2013年6月、9月、11月、12月、2015年3月、9月、11月工资有变化外，其余马某某月工资均为7000元；该证据还显示：2014年7月15日和2015年4月15日由马某某签字领取的7000元工资中，有“代”领的记载。为此，马某某认为其与原告并非承包关系，原告向其支付的是工资而非承包费。该“工资发放记录”中，除有支付马某某工资的记载外，另还包括原告公司“马晓花”、“易伟”、“张喜平”等多人的工资发放情况，庭审中，原告认可“马晓花”、“易伟”均为其职工，且上述二人的工资支付形式和工资发放记录的制作均与马某某的一致。2015年9月29日，马某某称：其在工作中抬面包时受伤，当日被送至甘肃省中医院治疗，其医药费用由原告支付，自此其再未到单位上班。原告对马某某未到单位上班的时间予以认可，但对马某某是在工作时受伤的事实不予认可，并称医药费由其支付属实，是马某某以借款方式支付。但未提供相应证据。2016年9月，马某某向兰州市七里河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：“依法确认申请人（马某某）与被申请人（天龙硷沟沿店）存在事实劳动关系；”该委于2016年11月17日作出七劳人仲裁字〔2016〕第114号裁决书，裁决：“申请人与被申请人之间存在事实劳动关系。”天龙手抓硷沟沿店遂于12月5日，向兰州市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，该院于12月30日作出（2016）甘01民特62号《民事裁定书》，以“仲裁委的裁决载明为非终局裁决，且在裁决书裁决的事项亦不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁仲裁法》第四十七条的规定”为由，裁定：驳回天龙手抓硷沟沿店的起诉；之后天龙手抓硷沟沿店遂诉讼本院。
原审法院认为：本案原告天龙手抓硷沟沿店与被告马某某所争议的焦点是双方系承包关系还是事实劳动关系。本案在审理中，天龙手抓硷沟沿店称其以每月7000元承包费将面点房承包给马某某，并主张双方系承包关系。针对天龙手抓硷沟沿店的上述主张，因马某某不予认可，且天龙手抓硷沟沿店又未提供有关承包的相应证据，故本院对该抗辩主张不予采信。对于天龙手抓硷沟沿店与马某某之间双方是否存在事实劳动关系问题。根据法律规定，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。审理中，作为劳动者马某某虽未提供存在事实劳动关系的初步证据，但根据天龙手抓硷沟沿店提供的“工资发放记录”中，已载明其向马某某支付的系“工资”；且该“工资发放记录”中的“马晓花”、“易伟”天龙手抓硷沟沿店均认可系其职工，而上述二人的工资支付形式和工资发放记录的制作均与马某某一致。综上，本院应认定天龙手抓硷沟沿店与马某某之间存在事实劳动关系。对于马某某辩称“天龙手抓硷沟沿店向贵院起诉已超过起诉时间，应依法驳回其诉讼请求”的主张，根据法律规定，中级人民法院应当就用人单位申请撤销的仲裁裁决进行审查，经审查认为该仲裁裁决非终局裁决的，中级人民法院应不予受理，应告知用人单位可以自收到不予受理裁定书之日起15日内向用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院起诉，已经受理的，裁定驳回起诉。兰州市中级人民法院于12月30日作出（2016）甘01民特62号《民事裁定书》，裁定驳回天龙手抓硷沟沿店的起诉。之后天龙手抓硷沟沿店在法定期限内向本院诉讼，并未违反法律的规定，故本院对马某某的上述主张不予采纳。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十三条之规定，判决：原告兰州天龙东乡手抓有限责任公司硷沟沿店与被告马某某存在事实劳动关系。本案诉讼费10元，减半收取5元，由原告天龙手抓硷沟沿店负担。
二审中，天龙手抓硷沟沿店向本院提交了该店后堂2017年2月至6月工资表，说明该店聘用的面点师马英每月工资为4700元，在2012年至2015年间，马某某的工资不可能达到7000元/月，意图证明马某某与天龙手抓硷沟沿店是承包关系。马某某质证认为：仅凭工资表无法证明马英所从事的工种，作为个体的劳动者工资存在差别也属正常，该证据不能证明双方是承包关系。本院认为：该组证据形成于2017年，不能证明2012年至2015年间的工资发放情况，且天龙手抓硷沟沿店也未就马英所从事的具体工种进行证明，因而该组证据与本案缺乏关联性，对该组证据不予采信。
经审理查明，原审判决认定事实正确，二审予以确认。
本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间依法确立劳动过程中形成的权利义务关系。在本案中，天龙手抓硷沟沿店与马某某虽未签订书面劳动合同，但由其提交的2012年至2015年马某某工资发放表中向马某某支付款项的性质明确为工资，马某某亦向该店交纳了押金，该店所登记的马某某工资发放情况与该店其他员工的工资发放情况并无二致。且二审庭审中，天龙手抓硷沟沿店当庭认可面点房的原材料由该店采购、产品也仅在该店销售，面点房的经营处于该店控制之下，马某某对于面点房的经营并无自主权，根据以上事实，足以认定天龙手抓硷沟沿店与马某某存在事实劳动关系。原审判决此项认定正确，本院予以维持。
关于天龙手抓硷沟沿店认为该店与马某某是承包关系而非劳动关系的上诉理由，除天龙手抓硷沟沿店陈述外，该店并未提交其他可以佐证双方是承包关系的客观证据。在一审中虽有该店员工张倩、张阿西也出具证词，但张倩、张阿西也并未出庭就其证词接受交叉询问，故本院对于两位证人出具的证词不予采信。天龙手抓硷沟沿店认为双方系承包关系的上诉理由因无足够的证据予以证明，故对此项上诉理由，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。天龙手抓硷沟沿店的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由兰州天龙东乡手抓有限责任公司硷沟沿店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李志勇
审 判 员 张惠东
代理审判员 李孔攀
二〇一七年八月一日
书 记 员 魏 婕