浙江省龙泉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽龙刑初字第211号
公诉机关龙泉市人民检察院。
被告人林某某，农民。曾因吸食毒品于2010年4月18日被浙江省乐清市公安局处以行政拘留十五日，因本次吸食毒品系在社区戒毒期间于2010年4月23日被浙江省乐清市公安局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2015年3月31日被龙泉市公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押在龙泉市看守所。
辩护人邹维菊，浙江南明律师事务所律师。
龙泉市人民检察院以龙检公诉刑诉（2015）208号起诉书指控被告人林某某犯贩卖毒品罪，于2015年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。龙泉市人民检察院指派检察员林晶出庭支持公诉，被告人林某某及其辩护人邹维菊到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙泉市人民检察院指控：1.2015年3月18日，项某通过电话联系被告人林某某购买300元甲基苯丙胺，林某某让其向卡号为62×××71的银行卡中汇款300元，后项某在林某某的指示下在棋盘山公墓附近找到林某某事先藏匿的l克左右甲基苯丙胺。
同年3月21日，项某又通过电话向被告人林某某购买200元甲基苯丙胺，林某某让其向卡号为62×××71的银行卡中汇款200元，后项某在林某某的指示下在棋盘山公墓附近找到林某某事先藏匿的0.7克左右甲基苯丙胺。
2.2015年3月30日晚，被告人林某某在龙泉市金狮路处被民警抓获，在其租住的4楼出租房内查获扣押了甲基苯丙胺17包，共计125.03克。
为证明上述指控事实，公诉机关当庭出示了相关证据材料。据此，公诉机关认定被告人林某某的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定判处。
被告人林某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。辩称其未实施贩卖毒品的行为，查获的毒品系林某乙放在其出租房。其与林某乙系好朋友，其和其女友杨某及林某乙一起居住在出租房，但其不清楚林某乙的联系方式。其女朋友杨某于2015年3月30日来到龙泉，并不清楚冰毒（甲基苯丙胺）之事。扣押的号码为188××××3928三星手机系林某乙的，蓝色手机也是林某乙的，卡号为62×××13、62×××71系林某乙使用，其帮林某乙用该两张卡各取过一次款。
辩护人的辩护意见是：1.公诉机关指控被告人林某某犯贩卖毒品罪的证据不足，被告人林某某的行为不构成贩卖毒品罪，查获的毒品应认定为非法持有毒品罪。2.被告人林某某与林某乙一起分装过冰毒，即使被告人林某某构成贩卖毒品罪，也应认定为从犯。
经审理查明：1.2015年3月18日，项某通过电话（号码为135××××6119）联系被告人林某某（号码为188××××3928）购买300元甲基苯丙胺（冰毒），林某某让其向卡号为62×××71的银行卡中汇款300元，后项某在林某某的指示下在龙泉市剑池街道棋盘山公墓附近找到林某某事先藏匿的1克左右甲基苯丙胺。
2.2015年3月21日，项某又通过电话（号码为135××××6119）向被告人林某某（号码为188××××3928）购买200元甲基苯丙胺，林某某让其向卡号为62×××71的银行卡中汇款200元，后项某在林某某的指示下在龙泉市剑池街道棋盘山公墓附近找到林某某事先藏匿的0.7克左右甲基苯丙胺。
3.2015年3月30日晚上，被告人林某某在龙泉市剑池街道金狮路处被民警抓获，民警在林某某租住的4楼出租房内查获扣押了甲基苯丙胺17包，共计125.03克；并在该出租房内查获扣押了黑色联想手机（号码为152××××1523）一部，蓝色YEPEN直板手机（号码为156××××9378）一部、黑色三星直板按键手机（号码为188××××3928）一部；银行卡三张，其中一张农业银行卡卡号为62×××13；电子秤一台；塑料分装袋若干个等。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1.物证：甲基苯丙胺（冰毒，已上缴）、电子秤、银行卡、手机三部、分装袋等。
2.书证
（1）扣押物品、文件清单证实：被告人林某某所持有的疑似冰毒（甲基苯丙胺）晶体、分装袋、农业银行卡62×××13、邮政银行卡、电子秤、百元面值人民币、手机等物品于2015年3月31日被依法扣押。
（2）浙江省公安机关毒品上缴清单证实：龙泉市公安局小梅派出所于2015年4月3日将本案中查获并扣押的125.0323克冰毒（甲基苯丙胺）上缴至龙泉市公安局禁毒大队。
（3）中国农业银行综合应用系统及银行明细账
①中国农业银行综合应用系统（卡号62×××71、中文姓名：杨某）证实：62×××71的开户姓名为杨某，手机为156××××9378，开卡日期20150303。
②卡号62×××71的银行明细账证实：该卡在2015年3月份的资金往来情况。该账户交易金额往来比较频繁但额度都比较小，大多数为200元、300元。
③中国农业银行综合应用系统（卡号62×××13、户名：杨某）证实：62×××13的开户姓名为杨某，手机为156××××9378，开卡日期为20111114。
④卡号62×××13的银行明细账证实：该卡在2014年9月份起的资金往来情况。该账户在2014年9月21日至2015年2月14日期间，交易金额往来情形很少，从2015年2月15日起该账户交易金额往来非常频繁但额度都比较小，大多数为1000元以下。
⑤中国农业银行综合应用系统（卡号62×××78、户名：方某）证实：62×××78的开户姓名为方某，手机为135××××0785，开卡日期为20140402.
⑥卡号62×××78的银行明细账证实：该卡在2015年3月1日起的资金往来情况。该账户交易金额往来非常频繁但额度都比较小，大多数为1000元以下。
（4）通话记录查询单
①188××××3928号码的通话记录查询单证实：该号码与项某的135××××6119的联系情况。其中2015年3月30日该号码与项某持有的135××××6119号码多次联系的情况。
②项某持有的135××××6119号码的通话记录证实：2015年3月3日起，项某的该号码与182××××5356的联系情况以及2015年3月13日项某的该号码先与182××××5356联系后又与188××××3928联系，以及之后多次与188××××3928联系的情况。
③龙泉市公安局技术侦查支队提供的通话清单证实：152××××1523与188××××3928在使用时，经纬度经常处于同一位置，系同一人使用。
（5）银行汇款凭证照片证实：该三张银行汇款凭证照片由钟某提供，显示了钟某通过“平常”（项某）、“水龙”向188××××3928持机人购买冰毒（甲基苯丙胺）时所汇款的情况。其中两张汇款账号尾号为8871，金额分别为200元（2015年3月21日）、500元（2015年3月20日），另一张汇款账号尾号为8813，金额为500元，时间为2015年3月24日。
（6）龙泉市公安局尿液提取笔录、现场检测报告书、现场尿液检测照片证实：2015年3月31日3时20分，被告人林某某的尿液经检测呈阳性。
（7）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实：被告人林某某因吸食毒品于2010年4月18日被乐清市公安局决定行政拘留十五日；因本次吸食毒品系在社区戒毒期间于2010年4月23日被乐清市公安局决定强制隔离戒毒二年。
（8）抓获经过证实：林某某于2015年3月30日在其租住的龙泉市剑池街道金狮路处被小梅派出所民警抓获。
（9）户籍证明证实：被告人、证人、见证人等的身份情况。
3.现场勘查、搜查、辨认等笔录
（1）搜查笔录、照片、现场示意图-
龙公搜查字（2015）第19号搜查证证实：民警在龙泉市剑池街道金狮路处截获一名嫌疑男子（林某某），并予以控制。进入四楼南面屋子（林某某的出租房）时有一个穿红衣、拖鞋的女子坐在床沿。在电视柜中部抽屉中发现疑似冰毒（甲基苯丙胺）晶体和一包内有分装袋的黑色塑料袋，旁边地上有一台冰毒电子秤；电视柜后有一个秘制腐乳玻璃瓶，内有分装袋若干；靠玻璃窗边衣架上有一件蓝色棉衣，左上内袋中有五包分装袋包装的疑似冰毒晶体，右侧内袋中有一个软包蓝利群包装着一包分装袋的疑似冰毒晶体、袋内有八包分装袋疑似冰毒晶体（其中两包为红色）；旁边地上格子旅行袋内有一件蓝色西装，右侧内袋中有一黑色塑料袋包裹的一包疑似冰毒晶体；旁边有一只棕黄色挎包，内有人民币现金11000元整，一只黑色钱包，钱包中农行卡两张（卡号62×××11，62×××13）、邮政卡一张（卡号：62×××54）、贵州农村信用社一张（卡号62×××27），身份证两张（周某某，林某某××）；旁边垃圾桶内发现三张便签，上有电话号码若干；靠墙有一张床头柜，上有两只手机，分别是黑色联想手机，蓝色YEPEN直板手机及身份证一张手机sim卡一张；靠北侧墙沿有一张双人床，翻开床垫后发现一面巾纸包裹的分装袋，内有疑似冰毒晶体，翻开床面后地上有一只黑色塑料袋内有彩色吸管和锡纸若干。
（2）现场勘查笔录、照片证实：经勘查，民警在龙泉市剑池街道金狮路往上的木质楼梯上发现一排鞋盒，其中在一双放置在橙色鞋盒上高帮仿皮皮靴，在左脚鞋内发现一部黑色三星直板按键手机，当时为关机状态，在北侧台阶上发现一枚蓝利群烟蒂。
（3）辨认笔录
①柳某的辨认笔录两份证实：柳某在公安机关的安排下，在见证人的见证下，通过照片进行辨认，分别辨认出向其承租金狮路42号靠大门方向的租客林某某的身份；林某某老婆杨某的身份。
②杨某的辨认笔录证实：在公安机关的安排下，在见证人的见证下，通过照片进行辨认，辨认到出租屋内和林某某一起分装白色晶体物质的林某乙的身份。
4.证人证言
（1）证人杨某的证言证实：①其和林某某于三年前在温州乐清认识，并发展为朋友关系。其曾于今年三次来到龙泉，第一次和林某某在龙泉一宾馆入住，第二次到龙泉时刚开始和林某某住宾馆，后来林某某租了房子，二人便住出租房。这次是第三次到龙泉。②其应林某某的要求，把一张在新疆乌鲁木齐办理的卡号为62×××13农业银行卡给林某某使用；过了几天，其又按林某某的要求用自己的身份证在龙泉办理了一张卡号为62×××71的农行卡，绑定手机号码为156××××9378，并将该卡提供给林某某使用。③其在第二次来龙泉住到出租房后两三天的一天晚上，第一次看到林某乙来到出租房，看到林某某和林某乙二人把类似白色晶体的东西分成小包，分好后二人拿出一个瓶子，瓶子上面接一根管子，手中还拿着一张锡纸用打火机在锡纸下面烧，两人轮流吸管子，期间林某某还说可以治头痛叫其吸，其吸了几口就没有吸了。其多次看到林某乙到出租房里与林某某一起用小的包装袋分装类似白色晶体一样的东西，把大包分成小包；其还多次看到林某乙和林某某用垃圾袋装分装好的白色晶体然后出门。④林某某有三个手机，分别是黑色手机、蓝色手机、三星手机。3月30日，其曾看到林某某使用蓝色的手机接电话，其与林某某联系都是打156××××9378号码，但林某某经常不接，再用152××××1523这个号码回打。3月30日，林某某出门前几分钟，随手拿走的那个手机就是三星手机。⑤其已怀孕一个多月。⑥其称出租房内挂在靠窗衣架上的衣服都是林某某的，地上的格子旅行袋及袋内物品也是林某某的。⑦其只知道林某乙是林某某的老乡，另还有一些自称是林某某的老乡会打电话到其的手机（137××××1067）找林某某，其会告知他们打林某某的电话。
（2）证人钟某的证言证实：其了解到188xxxx****持机人在龙泉市贩卖毒品后，为了掌握该持有人的具体情况，其通过一个身高165厘米左右，号码是安仁人“平常”（项某）以汇款的方式两次向该持卡人购买冰毒（甲基苯丙胺），通过一个身高170厘米左右的安仁吸毒人员“水龙”以汇款的方式一次向持卡人购买冰毒。其听龙泉吸毒的朋友说基本上都到该持机人处购买冰毒，该持机人之前使用的号码。该持机人的汇款银行卡账号有：62×××13、62×××71。因188××××3928持机人陌生电话不接，其于2015年3月21日晚上8时许叫“平常”向188××××3928持机人购买毒品，后“平常”将毒品交给其，并把汇款单也交给其。
（3）证人项某的证言证实：①其的吸毒朋友柳某某曾用其的手机135××××6119拨打188××××3928购买冰毒（甲基苯丙胺），之后柳某某因吸毒被治安拘留，其用自己的手机135××××6119拨打188××××3928，并以汇款的方式购买了200元的冰毒，冰毒按对方的指示到棋盘山庙宇一个厕所里拿的货。因188××××3928机主不接陌生电话，之后其又多次帮他人向该号码联系购买冰毒，有两次是在棋盘山公墓附近拿到冰毒。最后一次（2015年3月30日）汇款购买冰毒时，对方叫其到九菇山公共厕所找，找了两个小时没有找到，之后打电话给对方，对方说货已经放在那里，找不到他也不管了。之后其就打电话给对方说他没有给其货，打了几个之后他就把其电话拉黑了。4月初，其打这个号码，对方都是关机。②最早其和柳某某一起吸毒都是柳某某联系购买，开始柳某某是联系182××××5363（尾号可能是5356，显示的是龙泉号码），大概在2月底3月初，柳某某打该号码，对方称不做了，叫联系其朋友188××××3928的号码，之后其和柳某某就一直通过188××××3928号码联系购买冰毒。虽然两个号码不一样，但听电话里的声音好像是同一个人。对方使用的是农业银行账号，有两个账号的尾号好像是8813和8871，存款机上显示户主姓名是什么艳红、什么聪香。
（4）证人柳某的证言证实：林某某和其老婆于2015年3月8日租住其在金狮路靠大门方向的房子，租金每月400元，预交了两个月，其老婆中间回老家一次，刚在3月30日中午11点左右提着旅行包回来。
5.被告人林某某的供述及辩解证实：①其持有黑色联想手机一部，号码为152××××1523，该手机一直由其使用。②其和杨某于2015年正月向房东承租了龙泉市金狮路靠大门方向的房间，租金每月400元。③蓝色直板手机中的号码156××××9378是其的。
6.鉴定意见
（1）丽水市质量技术监督检测院测试报告证实：送检的17份检材重量分别为0.74g、0.71g、1.49g、1.42g、1.39g、0.82g、2.22g、0.77g、0.77g、0.80g、0.75g、0.71g、0.71g、0.74g、0.51g、60.84g、49.64g.共计125.03克。
（2）丽水市公安局物证鉴定所丽公物鉴（化）字（2015）152号鉴定文书证实：在送检的编号为LH2015152-1-LH2015152-17检材中均检出甲基苯丙胺成分。
7.视听资料
（1）搜查林某某及住所录音录像证实：公安机关对被告人林某某及住所搜查录制的搜查视频。
（2）林某某审讯录音录像证实：公安机关对被告人林某某的审讯过程进行了同步录音录像。
（3）银行卡ATM机自动取款视频监控
①62×××13农行卡在2015年2月24日、3月19日、3月25日的取款视频证实：2015年2月24日12时24分许、3月19日17时36分许、3月25日23时26分许，林某某持62×××13银行卡在自动取款机上取款的情况。
②62×××71农行卡在2015年3月16日、3月19日的取款视频证实：2015年3月16日13时48分许、3月19日23时32分许，林某某持62×××71银行卡在自动取款机上取款的情况。
上述证据，符合刑事证据的“三性”特征，本院予以确认。
被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1.关于被告人林某某对事实与罪名的辩解及其辩护人提出被告人林某某不构成贩卖毒品罪，查获的毒品应认定为非法持有毒品罪的辩护意见。经审查，起诉书指控被告人林某某贩卖毒品的犯罪事实有证人杨某、钟某、项某、柳某等人的证言及银行明细账、通话记录查询单等书证、搜查笔录、辨认笔录、相关物证、鉴定意见、视听资料等证据证实，各证据相互印证，形成完整的证据锁链，证据确实充分，足以认定。根据相关的司法解释，从贩毒人员住处查获的毒品应认定为贩卖的毒品。故对被告人林某某及其辩护人提出的该辩解、辩护意见，本院不予采纳。
2.关于辩护人提出被告人林某某系从犯的辩护意见。经审查，本案购毒人员项某是与手机号码为188××××3928的人联系购买毒品，购毒款汇入的银行卡为62×××71，而本案证据证实手机号码188××××3928为被告人林某某使用，购毒款汇入的银行卡62×××71系被告人林某某持有并使用。辩护人提出被告人林某某系从犯的辩护意见，与查明事实和法律规定不相符，本院不予采纳。
本院认为，被告人林某某以贩卖为目的而非法收买毒品，并非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，证据确实充分。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人林某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币三万元，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月31日起至2030年3月30日止；没收的财产限判决生效后即缴纳）；
二、被告人林某某的违法所得人民币500元予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具手机3部、电子秤1台、银行卡等物品予以没收；扣押在案的甲基苯丙胺125.03克予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 娟
人民陪审员 方争鸣
人民陪审员 游志新
二〇一五年十二月八日
代书 记员 雷雨晴