连云港市新浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）新刑初字第0273号
公诉机关连云港市新浦区人民检察院。
被告人林某，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2012年11月27日取保候审。2013年12月20日经本院决定，并于同日由连云港市公安局新浦分局执行逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人ＸＸ江，江苏云台山律师事务所律师。
连云港市新浦区人民检察院以新检诉刑诉（2013）235号起诉书指控被告人林某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。连云港市新浦区人民检察院指派检察员武洋出庭支持公诉，被告人林某及其辩护人ＸＸ江到庭参加诉讼。现已审理终结。
连云港市新浦区人民检察院指控：
2012年3月份，贺某因在连云港市新浦区军港生态园后面建房与孙波发生纠纷，后该建房工地多次被人阻挠施工。同年3月29日下午15时许，经他人电话纠集，被告人林某纠集了徐洪沙、王亚运（均已判刑）等人，徐洪沙又纠集了刘建（已判刑）等人，共同乘坐面包车至该建房工地上，持棍、红缨枪、刀等工具殴打正在施工的工人，后被害人王某被他人持红缨枪围殴致使直肠破裂、急性弥漫性腹膜炎，评定为重伤。
2012年11月12日，被告人林某至连云港市公安局新浦分局刑警一大队投案。
为证实其指控，公诉机关向法庭提交了相关书证、证人证言、被害人陈述、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录、被告人某
公诉机关认为，被告人林某与他人持械聚众斗殴，致一人重伤，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，被告人林某与他人共同实施的犯罪行为构成共同犯罪。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法惩处。
被告人林某对起诉书指控的犯罪事实提出如下辩解意见：他既没有纠集徐洪沙等人斗殴，达到现场后也没有参与斗殴，但在法庭辩论阶段对起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示自愿认罪。
被告人林某的辩护人对起诉书指控林某构成故意伤害罪不持异议，但对量刑提出如下辩护意见：
1、被告人林某系初犯、偶犯，认罪态度好，积极赔偿被害人损伤，并取得被害人的谅解；2、被告人林某的行为构成自首；3、建议判处被告人林某缓刑。
被告人林某未向法庭提供证据。
被告人林某的辩护人向法庭提供如下证据：
收条、谅解书，证明被告人林某已赔偿被害人损失，并取得被害人谅解。
经审理查明：
2012年3月29日下午15时许，被告人林某经他人电话纠集后，纠集了徐洪沙、王亚运（均已判刑）等人，徐洪沙又纠集了刘建（已判刑）等人，共同乘坐面包车至连云港市新浦区军港生态园后建房工地，持棍、红缨枪、刀等工具殴打正在施工的工人，后被害人王某被他人持红缨枪围殴致使直肠破裂、急性弥漫性腹膜炎，评定为重伤。
2012年11月27日，被告人林某至连云港市公安局新浦分局刑警大队一中队，但称其在途中下车，未到达斗殴现场，亦未纠集他人。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明，本院依法予以确认：
（1）被告人林某的当庭供述，证明2012年3月29日中午他接到“孔二”的电话，说工地上有事，他叫了徐洪沙，还召集了一部分人，徐洪沙也召集了其他人到了现场，但他没有参与打架。
（2）同案犯王亚运的庭前供述，证明2012年3月底的一天，他和林某在一起，林某接了一个电话后就让他把人都叫来，说跟他去有事。他就打电话给王洋。王洋来了以后，刘建、高超、徐洪沙等人也过来了，一共有七八个人。他们上了一辆面包车，林某坐副驾驶的位置。在路上有人问“林某去干吗”，林某说“工地上有点事”。当时他就知道应该是打架的，因为林某没有工地，聚集这么多人，肯定没有好事。在路上他们和一辆丰田越野车会合，林某说丰田车上是”“陆小柱””。他们两辆车到了工地后，丰田车的人先下车，被对方的工人用石头砸回来，他们下车后，也有石头砸他们。他躲到车后，对方很多人拿铁锨等工具围着他们。他们这边有人喊“一起冲”，他们就拿木棍、红缨枪、钢管冲了上去。他拿一根木棍，还看到林某也拿一根红缨枪冲上去。对方就往回跑，后他看到地上趴了一个人，旁边站着丰田车上的人。后来听说报警了，他们就乘车返回。林某还让他们什么都不要说。
（3）同案犯刘建的庭前供述，证明2012年3月底的一天13时许，徐洪沙打电话说林某那边出了点事，让他带人过去。后徐洪沙就开车过来将他和杨杰等人带上。后高超开车，林某坐副驾驶位置，车上还有王亚运、杨杰、徐洪沙、“大高”等人。在路上他们和一辆白色丰田越野车会合后就一起来到军港生态园边的一个工地。刚下车，工地上就冲过来二三十个拿叉子、铁锨和钢管的人。丰田车上的人下来拿了木棍发给他们，后来他听人喊“到面包车上有红缨枪和砍刀”，对方的人拿石头砸他们，这时他们这边就有人喊“一起冲”，他们就冲了过去。他先拿一根木棍，后拿一根铁棍也冲了上去，对方的人被他们冲散了。他看到一个男的趴在地上，周围围着几个人，林某说有人报警了，他们就回去了。
（4）同案犯徐洪沙的庭前供述，证明2012年3月份的一天，他用林某的手机接到“孔二”的电话，说去军港生态园有事。他就联系了刘建，刘建又带了二个人过来。后刘建、王亚运、林某等人坐上他的面包车。到了港城110，他们和“孔二”开的丰田越野车会合后共同来到工地。“孔二”对干活的人说都不要干了，之后对方就有人冲过来，不少拿砖头、铁锨、棍子的人，他看要打架了，就从车里拿出一些红缨枪，孔二从车里拿出木棍，后双方就打了起来。打了一会儿，对方就跑了，他们追了一会就不追了。后他们就离开了现场。
（5）被害人王某的陈述，证明2012年3月29日中午，经顾某乙介绍他到工地上干活。当天15时许，一辆越野车和一辆面包车开了过来，车上下来十几个手里拿了红缨枪和钢管的人。然后他就听工人说“痞子来打人了，抓紧跑”，在跑的时候他被人打倒，有七八个人围着他打，还有人用红缨枪戳他的背部和臀部，后他就失去知觉。
（6）未出庭证人于某甲的书面证词，证明贺某因盖房子和孙波发生纠纷，孙波的弟弟和儿子过来几次不让他们干活。孙波还找了“陆小柱”，“陆小柱”来了之后让他们工人不要盖了，等协调好再盖。2012年3月29日早上，贺某说已经协调好了，让他继续干。10时许来了一辆丰田越野车和一辆丰田轿车，车上下来六七个男青年，不许他们干活。他说和“陆小柱”说好了，对方就离开了。下午14时许，上午那几个人又过来了，看他们还在盖房子，就拿工地上的铁锨打了他。他报警后那帮人就跑了。16时许，那帮人又带了一些人过来，下车后就拿红缨枪、木棍等打他的工人，有几个工人受伤了。
（7）未出庭证人顾某甲的书面证词，证明2012年3月29日16时许，一帮人乘车过来拿刀、铁棍、红缨枪打工地上的工人，将工人打伤，后他们就报警了。
（8）未出庭证人贺某的书面证言，证明他因建房和孙波发生冲突，孙波就叫了几个社会青年到工地不许他盖房。2012年3月29日上午，孙波的儿子带了几个人过来不许他建房，下午16时许，他接到电话说他的工人被打伤了。
（9）未出庭证人于某乙的书面证词，证明2012年3月29日早上，他找了十几个工人到工地干活。9时许，来了两辆车，车上的人不许他们干活。对方离开后他们又继续干活，下午13时许，上午来的人又过来，还打了于某甲和高勇，然后就离开了。他们就继续干活，不久对方又来了二十几个人，手里拿红缨枪和刀，将人打伤了。
（10）未出庭证人顾某乙的书面证词，证明2012年3月29日下午15时许，他和王某在干活时被一帮社会青年打伤。
（11）户籍证明，证明被告人林某的自然情况；发破案经过、到案经过，证明2012年11月27日，被告人林某主动至公安机关投案；谅解书、收条，证明被害人王某获赔及对涉案某电话码单，证明被告人林某于2012年3月29日通讯情况。
（12）法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人王某因外伤致直肠破裂，急性弥漫性腹膜炎，评定为重伤。
2012年3月29日连云港市新浦区海宁大道等处的路面监控照片，证明苏J×××××号面包车行驶路线及林某抵达现场并乘车返回情况。
辨认笔录，系同案犯王亚运、刘建对案发现场的辨认情况。
另本院（2013）新刑初字第0032号、0090号刑事判决书亦证明本案事实。
对被告人林某的辩解意见，经查，同案犯王亚运、刘建均证明系受被告人林某纠集参与斗殴，2012年3月29日连云港市新浦区海宁大道等处的路面监控照片亦证明被告人林某前往斗殴现场后返回，被告人林某的电话码单证明被告人林某案发当日与同案犯的联系情况，且被告人林某当庭对起诉书指控的犯罪事实予以认可，现有证据足以证明被告人林某纠集他人参与本次斗殴，故对该辩解意见本院不予采纳。
对被告人林某的辩护人提出的第1点辩护意见，与本院查明事实相符，本院依法予以采纳；对其提出的第2点辩护意见，经查，被告人林某虽于2012年11月27日至公安机关，但其到案后均称没有纠集他人，并在中途下车，没有抵达斗殴现场，后在公安机关的多次讯问过程中均作出上述供词，在本院庭审期间又辩称其虽抵达斗殴现场，但没有纠集他人，也没有斗殴行为，不应认定其自动投案并如实供述自己的罪行，其行为不符合自首的构成要件，故对该辩护意见本院不予采纳；对其提出的第3点辩护意见，经查，被告人林某经他人电话纠集后，即纠集徐洪沙、王亚运等人，并通过徐洪沙纠集多人前往斗殴现场，发生致一人重伤的严重后果。根据现有证据，无法查清本案的直接致害人。被告人林某在受他人的指使下，又纠集他人参与聚众斗殴，系二次纠集行为，不宜认定被告人林某为本案首要分子，但被告人林某的纠集行为在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯，对其应以聚众斗殴罪从重处罚。综合全案情节，不宜对其判处缓刑，故对该辩护意见本院不予采纳。
本院认为，被告人林某伙同他人持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人林某构成犯罪的事实清楚，证据确实、充分，但指控的罪名有误，本院依法予以纠正。被告人林某自愿认罪，积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解，量刑时酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款的规定，判决如下：
被告人林某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决生效之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人林某刑期自2013年12月20日起至2016年12月19日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 陈利东
审 判 员 茆 翔
人民陪审员 苏 彪
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 胡维娜
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。