广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤52刑终146号
原公诉机关广东省普宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）江松壕，男，1993年2月3日出生，汉族，广东省普宁市人，初中文化，住普宁市。因本案于2016年12月3日被羁押，次日被刑事拘留，同月14日被逮捕。现押于广东省普宁市看守所。
普宁市人民法院审理普宁市人民检察院指控原审被告人江松壕犯贩卖毒品罪一案，于2017年6月23日作出（2017）粤5281刑初332号刑事判决。原审被告人江松壕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年12月3日1时许，被告人江松壕在普宁市流沙南街道里宅村其住所楼下，以人民币（下同）150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）1克给吸毒人员陈某，从中牟利50元。同日江松壕被抓获时，公安机关从其身上查获到甲基苯丙胺10.23克。
上述事实，有证人证言，现场相片，提取笔录及扣押清单，理化检验报告，转账记录及被告人的供述等证据予以证实。
原判认为，被告人江松壕明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第五十三条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人江松壕有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
宣判后，原审被告人江松壕上诉称其只贩卖过1克冰毒给陈某，从其身上查获的10.23克冰毒是自己吸食的；一审量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，2016年12月3日1时许，上诉人江松壕在普宁市流沙南街道里宅村其住处楼下，以150元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺1克给吸毒人员陈某。同日，江松壕被公安机关抓获，从其身上查获到甲基苯丙胺10.23克。
上述事实，有经原审庭审质证，本院查证属实的下列证据予以证明：
1.破案经过等证实材料。载明2016年12月3日15时许，普宁市公安局城北派出所民警根据掌握的线索，在普宁市流沙华侨医院东门旁抓获吸毒人员陈某，后将陈某传唤至派出所接受调查。陈某交代了于2016年10月底的一天19时许和12月3日13时许，先后2次向江松壕购买冰毒的事实，并带民警到流沙南里宅村将江松壕抓获，在江松壕身上查获冰毒3小包，净重10.23克。经审查，江松壕交代了于2016年12月3日贩卖150元冰毒（重约1克）给陈某的事实；但否认2016年10月底贩卖毒品给陈某的事实。
2.现场照片。公安机关对贩卖毒品的现场拍摄照片，并经上诉人江松壕辨认，确认无误。
3.提取笔录、扣押物品文件清单。载明公安机关从江松壕身上提取并扣押用透明塑料封口袋装的颗粒状白色晶体3小包；从陈某身上提取用透明塑料封口袋装的颗粒状白色晶体1小包、白色华为手机1部（号码为159××××5073）、上述手机微信内提取到陈某与江松壕（微信昵称：假如）的聊天记录及转账记录截图4张。公安机关对上述扣押物品拍摄照片，并分别经上诉人江松壕及陈某辨认，确认无误。
4.称重照片等材料。载明上述扣押的颗粒状白色晶体3小包净重10.23克。公安机关对称重过程拍摄照片，并经上诉人江松壕辨认，确认无误。
5.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字[2016]12039、12040号理化检验报告。载明公安机关将上述从上诉人江松壕身上扣押的10.23克白色晶体及陈某身上扣押的白色晶体0.83克取样送检，检验意见：均检出甲基苯丙胺成分。
6.转账记录、微信二维码及微信聊天记录截图相片。载明陈某通过上诉人江松壕提供的微信二维码向江松壕支付毒资150元的事实，上述照片经上诉人江松壕及陈某辨认，均确认无误。
7.中国移动通信客户详单。载明上诉人江松壕使用的手机号码137××××1400与吸毒人员陈某使用的手机号码159××××5073的通话情况，其中2016年12月3日13时34分，江松壕与陈某有通话。
8.上诉人江松壕的身份证实材料。
9.证人陈某的证言。陈证实：我从2016年9月份开始吸食毒品冰毒，我经常和陈尚昆一起在我父亲的工厂宿舍吸食冰毒。我吸食的冰毒除了陈尚昆带来的之外，我还向江松壕购买过2次冰毒。第1次是2016年10月底的一天19时许，我用手机（号码为159××××5073）打电话给江松壕的手机（号码为137××××1400）说要向他购买毒品，当时我跟他购买150元（重约1克）的冰毒，我通过微信红包的方式将钱转给他，之后我们约定在江松壕位于流沙南街道里宅村的家楼下交易，交易完后我就回到我父亲工厂宿舍和陈尚昆一起吸食。第2次是2016年12月3日13时许，我再次打电话给江松壕说要购买150元的毒品，然后还是约好在江松壕家楼下交易，14时许，我到江松壕家楼下，江松壕将1小包冰毒交给我，并在微信上发了一张收款的二维码给我，我就用微信面对面付款的方式扫了150元给江松壕，之后我就离开了。随后，我在普宁市华侨医院附近被民警查获，民警在我身上提取到我刚购买的1小包冰毒，经民警当面称量，该1小包冰毒净重0.83克。我的微信号是：×××，江松壕的微信号是：×××,昵称是“假如”。
陈从多张不同照片中辨认出上诉人江松壕就是贩卖冰毒给其的人。
10.上诉人江松壕的供述。江供述：2016年11月许，我向一个外号叫“蝎子”的男子购买了1500元的冰毒。2016年12月3日13时许，我之前认识的一个叫“阿弟”的男青年（电话号码是159××××5073）打电话给我（我的电话号码是137××××1400）说要购买1只（重约1克）的冰毒，我当时说好，并跟他说要150元，14时许，“阿弟”打电话说他到我家楼下了，我就将1小包冰毒拿到楼下交给他，当时我在微信上制作了一张收款二维码给“阿弟”，“阿弟”通过面对面转账的方式当面将150元付给了我，之后“阿弟”就离开了。我的微信号是：×××，微信昵称是“假如”。“阿弟”的微信号是：×××。公安机关抓获我的时候，从我身上提取到3小包冰毒，是用透明塑料封口袋装的，经公安同志当面称量，净重10.23克。
江从多张不同照片中辨认出陈某就是向其购买冰毒的“阿弟”。
本院认为，上诉人江松壕无视国法，明知是毒品而贩卖，且数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。江松壕上诉称其只贩卖过1克冰毒给陈某，从其身上查获的10.23克冰毒是自己吸食的，经查，贩卖毒品数量应当按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定，从江松壕身上查获的毒品数量也应当认定为贩卖的数量，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。江松壕上诉称一审量刑过重，请求从轻处罚，经查，原审判决根据江松壕的犯罪事实、性质、情节等对其在法定量刑幅度内量刑，量刑并无不当，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁 鸣
审 判 员 林东雄
代理审判员 黄桥镇
二〇一七年八月二十八日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。