广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院行 政 判 决 书（2016）桂0107行初2号原告杜国同，男，1961年7月28日出生，汉族。委托代理人刘源,广西创和律师事务所律师。被告南宁市江南区城市管理综合行政执法局，所在地南宁市壮锦大道19号。法定代表人贺为民，局长。委托代理人胡贵桓，南宁市江南区城市管理综合行政执法局工作人员。委托代理人滕黄铁，广西谦行律师事务所律师。原告杜国同不服被告南宁市江南区城市管理综合行政执法局（以下简称江南区城管局）房屋拆除行政强制及行政赔偿一案，本院于2016年1月5日立案受理，并于2016年1月8日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2016年3月1日公开开庭审理了本案。原告杜国同的委托代理人刘源，被告江南区城管局的委托代理人胡贵桓、滕黄铁到庭参加诉讼。本案已办理相关延长审理期限手续，现已审理终结。2015年11月30日被告江南区城管局将原告位于南宁市××区××镇××村××渡口西侧建设的一栋砖混结构的房屋进行了强制拆除。被告向本院提交了以下证据、依据。证据有：1、《家庭情况说明》及照片，证明原告在没有得到审批手续的情况下违规建房的行为违反法律规定，依法应予以处罚；2、《综合执法检查通知书》、《责令停止违法建设通知书》及照片，证明被告进行执法检查，送达法律文书，已通知原告停止建设，并于2015年11月22日前提交相关证明材料，但原告一直没有提供相关证明材料；3、《责令限期拆除决定书》、《限期拆除催告书》及照片，证明被告就原告的违法行为进行行政处罚，告知其申辩权利，并催告杜国同自行拆除违法建（构）筑物，送达相关法律文书；4、《强制拆除决定书》及照片，证明原告未按行政处罚决定执行的情况下，江南区城管局就作出强制拆除决定，并向原告送达法律文书，实施强制拆除。依据有：《中华人民共和国行政处罚法》第十六条；国发[2002]17号《国务院关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》；《广西壮族自治区人民政府关于同意调整南宁市城市管理综合行政执法范围的批复》；《中华人民共和国城乡规划法》；《广西壮族自治区实施办法》；《中华人民共和国行政强制法》。原告杜国同诉称，原告是××村××街村民，在村内没有任何属于自己的房屋和宅基地。2015年3月原告获得××街村集体和××村委会同意后，利用拆除父母位于临江街9号的一间旧屋后的宅地和紧连着该宅地后面属于原告高祖买下的部份宅地来建设农村住宅一座。当该房屋准备封顶时（面积约240平方米），被告于2015年11月23日在该房屋墙上贴出一张《责令限期拆除决定书》，限令原告于2015年11月26日前拆除该房屋。在原告考虑是否申请复议或者起诉时，被告从2015年11月30日开始，用了十多天时间将该房屋强制拆除完毕，给原告造成了巨大损失。原告认为被告强制拆除原告房屋的行为是违法的，因为：1、被告在申请复议或者起诉的法定期限内（该决定书写明分别是60天和3个月）拆除原告的房屋，违反了《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的特别规定;2、被告采用张贴方式向原告送达法律文书违法;3、被告没有向原告送达《催告书》等有关法律文书违法;4、被告的《责令限期拆除决定书》中适用法律错误，依法应该撤销，该决定书上所列的《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、第六十四条和《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第三十一条的规定只适用于城镇，不适用于农村。对于原告（农民）在农村建住宅的行为，应该适用的是《中华人民共和国城乡规划法》第四十一条、第六十五条和《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》第三十八条的规定。对于原告在农村建住宅违反《中华人民共和国城乡规划法》的行为，根据该法第六十五条的规定，应该由乡、镇政府给予处罚，被告无处罚权，其处罚行为违法无效。另外，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条的规定，原告收到的应该是“责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除”的处罚，所以原告就有“改正”的机会，从而避免或者减少损失，现在由于被告错误地适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条来处罚原告，违法拆除了该房屋，给原告造成了损失，故应该由被告赔偿。综上所述，由于被告拆除原告房屋的行政行为违法，并且已给原告造成损失，故按照《中华人民共和国行政处罚法》第六十条，《中华人民共和国行政强制法》第六十八条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项等等法律的规定，被告应该赔原告的损失，请求人民法院判决：一、确认被告拆除原告房屋的行为违法；二、判令被告赔偿原告经济损失共计223635元；三、由被告承担本案全部诉讼费用。原告向本院提交了以下证据：1、申请书，证明原告用地和建房获得批准；2、土地证，证明建房用地有部份是使用属于原告父母的宅地；3、《买卖契约》，证明建房用地有部份是使用属于原告高祖杜恒春在民国初年买下的土地；4、《责令限期拆除决定书》，证明被告决定拆除原告的房屋，原告被拆除房屋的建筑面积为240平方米，当被告送达该文书的时候，原告已经停止建设了；5、照片，证明原告房屋被拆除前的情况；6、照片，证明原告的房屋已经被被告拆除；7、原告建房费用单据；8、证人证言。以上证据7-8共同证明证明原告受到的损失额；9、南宁市规划管理局与江南区举行农村住宅行政许可权审批下放交接仪式，证明原告房屋是在农村，原告适用规划法中关于农村规划的法律条文；10、南宁市江南区城市管理局主要职责，证明被告没有拆除原告房屋的职责和权利。被告江南区城管局辩称，一、江南区城管局具有实施本案行政行为的主体资格。根据《南宁市人民政府关于调整城市管理综合行政执法机关行政处罚权范围的通知》第二条第（一）点规定,《中华人民共和国城乡规划法》、《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国城乡规划法〉办法》等城乡规划管理方面法律、法规、规章规定的，对城市规划区范围内未取得建设工程规划许可证进行建设的行政处罚权由城市管理综合行政执法机关行使。本案中，杜国同未取得建设工程规划许可证进行违法建设，违反了《中华人民共和国城乡规划法》和《广西壮族自治区实施办法》的规定，因此，江南区城管局享有对杜国同的行政处罚权，即具有实施本案行政行为的主体资格。二、承认其在没有得到审批手续的情况下违规建房，事实清楚，证据充分，依法应予以处罚。本案中，杜国同在向南宁市江南区城市管理局出具的《家庭情况说明》中，承认其在没有得到审批手续的情况下违规建房，事实清楚，证据充分。依据《中华人民共和国城乡规划法》的规定，应当对杜国同的行为进行处罚。三、在江南区城管局的行政决定未被撤销、变更的情况下，杜国同请求赔偿无事实和法律依据。依据《中华人民共和国行政强制法》第四十一条规定，在江南区城管局据以实施强制拆除的行政决定未被撤销、变更的情况下，原告杜国同请求赔偿无事实和法律依据。且原告杜国同提供的证据不足以证明其“造成损失的事实”。综上所述，原告杜国同主张的请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法审理，公正裁判。经庭审质证，本院对以下证据作出如下确认：原告向本院提交的证据4-6以及被告向本院提交的证据真实、合法且与本案具有关联，可以作为本案定案依据，本院依法予以确认。原告向本院提交的证据1-3、7、8与本案没有关联，本院不予确认。原告提交的证据9、10系互联网报道下载材料，原告未说明来源，本院不予采信。经审理查明，原告杜国同在位于南宁市××区××镇××村××渡口西侧建造一栋砖混结构的房屋。2015年3月27日，原告向南宁市××区××镇国土资源所提交《建房建设用地申请书》，申请在原有住宅地一处30平方米范围内的土地上申请70平方米作为建住宅用地，拟用地地类农村宅基地。南宁市××区××镇××村民委员会对该申请书的意见为：“情况属实，同意申请，请按杨美总规仿古建设。”2015年11月19日,被告江南区城管局对原告发出江执法检在建[2015]第FJ-1795《城市管理综合行政执法检查通知书》，要求原告于2015年11月22日11时前到江南区城管局提交涉案工程项目的用地、规划审批文件或相关证明材料，并可进行陈述、申辩。同日，被告向原告作出江执法停工[2015]JX-1795号《责令停止违法建设通知书》，责令原告停止对涉案项目建设。2015年11月23日，被告向原告作出《责令限期拆除决定书》，责令原告于2015年11月26日前自行拆除涉案违法建设的建（构）筑物,并告知原告可以在收到该决定书之日起60日内向南宁市城市管理综合行政执法局或南宁市江南区人民政府申请行政复议，也可以在3个月内直接向人民法院提起行政诉讼。同月26日，被告向原告作出江执法催[2015]JX1795号《限期拆除催告书》，限原告自收到催告书之日起3个工作日内，自行拆除涉案违法建设的建（构）筑物，逾期不拆除，被告将依法强制拆除。2015年11月30日，被告向原告作出江执法强拆决[2015]JX-1794号《强制拆除决定书》，决定于2015年11月30日对涉案违法建设的建（构）筑物实施强制拆除。2015年11月30日，被告将原告杜国同在位于南宁市××区××镇××村××渡口西侧建造的涉案房屋进行了强制拆除。原告杜国同对该强制拆除行为不服，向本院提起行政诉讼，提出前述诉讼请求、事实和理由，被告遂作出前述答辩。本院认为，原告杜国同建设涉案房屋没有履行任何报批、审核手续，被告根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，向原告发出《责令限期拆除决定书》，认定涉案违法建设无法采取改正措施消除对规划实施的影响，责令原告于2015年11月26日前自行拆除该违法建设的建（构）筑物。《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”本案中，被告在2015年11月23日发出该限期拆除决定书后，于同年11月30日即对涉案房屋进行了强制拆除，该强制拆除行为尚在当事人提起行政复议或者提起行政诉讼的法定期限之内，违反了法定程序。因违法建筑已被强制拆除，不具有可撤销内容，故本院依法确认被告强制拆除行为违法。关于原告主张的经济损失确定问题。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条“国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条“被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求”的规定，因行政机关的行政行为违法且对公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人才能获得行政赔偿。本案中，虽然被告实施的强制拆除行为违法，但由于原告被拆除的建（构）筑物属违法建筑，被告对违法建筑本身实施的拆除行为只影响到原告的非法利益，而未对原告的合法权益造成损害。因此，对原告要求被告赔偿因强制拆除行为造成经济损失223635元的赔偿请求，无相关法律依据，本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）款、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，判决如下：一、确认被告南宁市江南区城市管理综合行政执法局2015年10月30日对原告杜国同在南宁市江南区江西镇杨美村杨美渡口西侧所建的房屋的强制拆除行为违法；二、驳回原告杜国同的赔偿请求。案件受理费50元，由被告南宁市江南区城市管理综合行政执法局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费，逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  陈 实人民陪审员  张小伟人民陪审员  方 微二〇一七年一月四日书 记 员  曹雪莹