安徽省池州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）池刑终字第00028号
原公诉机关安徽省东至县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨自力，男。2013年5月30日因涉嫌犯贪污罪经东至县人民检察院决定被指定居所监视居住，6月6日经该院决定被取保候审，经东至县人民法院决定于2014年1月26日被执行逮捕，现羁押于东至县看守所。
辩护人方早春，安徽宏达律师事务所律师。
安徽省东至县人民法院审理东至县人民检察院指控原审被告人杨自力犯贪污罪一案，于2014年1月26日作出（2013）东刑初字第00140号刑事判决。宣判后，原审被告人杨自力不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。池州市人民检察院指派代理检察员朱晨帆出庭履行职务。上诉人（原审被告人）杨自力及其辩护人方早春到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院经审理查明：2012年1月，安徽省电力公司实施第五批输变电工程，其中过境东至县的第三标安徽官山变至观牛变改接菊江变220千伏输电线路工程由安徽宏源电力建设投资有限公司中标。2012年4月，安徽宏源电力建设投资有限公司成立安徽官山变至观牛变改接菊江变220千伏输电线路工程施工项目部。安徽送变电工程公司送电分公司委派被告人杨自力任该项目部线路施工协调员，主要负责联系当地政府及相关单位，线路工程沿线的土地、房屋的处理与补偿等工作。2012年9月，杨自力联系东至县张溪镇政府负责该镇线路工程的章某某，以解决项目部待处理的费用为由，提出在东至县张溪镇虚报房屋拆迁补偿款。2012年11月29日，杨自力将自己制作的增补（每平米由1000元增补至1200元）146178元虚假房屋拆迁补充协议交给章某某，章某某在协议上加盖东至县张溪镇政府印章，后杨自力将该房屋拆迁补充协议交给项目部上报。2012年12月18日，安徽宏源电力建设投资有限公司将此款汇入张溪镇农村集体三资委托代理服务中心。2012年12月26日，东至县张溪镇兰田村民委员会开具一张收款144178元的收据。2013年1月10日杨自力通过张溪镇兰田村报账员江某某及文书张某某，从张溪镇农村集体三资委托代理服务中心经江某某账户将126178元（144178元扣除虚构的线路塔基工程款所缴税费6561.36元，兰田村相关人员扣下的1438.64元，支付兰田村10000元）转入杨自力银行卡。当天杨自力从银行卡中支取20000元现金，作为安排张溪镇线路工程沿线村有关人员旅游费用，存入安徽省青年国际旅行社东至营业部经理胡某某的账户。杨自力实际得款106178元。后杨自力给自己母亲20000元，以其妻子名义存入光大银行70000元，余款零星用于开支。
2013年3月30日，章某某得知东至县纪检部门在调查张溪镇兰田村的经济问题，在合肥天鹅湖酒店将用于旅游的费用20000元退还给杨自力。2013年4月24日，安徽送变电工程公司送电分公司民事科科长奚某某在听说当地纪检部门可能要找杨自力后，就打电话询问杨自力。4月25日，杨自力赶回合肥，向奚某某汇报称自己身上有一笔张溪镇政府退给他的10万余元补偿款，问钱往哪里交，奚某某让其交到项目部财务上。2013年5月3日，杨自力将套取的房屋拆迁补偿款146178元交到工程施工项目部，并出具了一份内容为：“为建设220KV菊江变线路工程，按设计要求，需要对张溪镇境内线路路径房屋进行拆迁。通过政府协商给予房屋拆迁增补款146178元，后来经过张溪镇政府多次努力协调，未将增补款给予拆迁户，现将此款退还给池州地区项目部”的退款说明。
一审认定的上述事实有东至县人民检察院扣押赃款物专用清单，安徽官山变至观牛变改接菊江变220千伏输电线路工程施工合同，安徽宏源电力建设投资有限公司转账凭证、电汇凭证、输电线路工程建场费结算付款单、房屋拆迁补充协议、建场费明细表，东至县张溪镇人民政府出具的证明，东至县张溪镇农村集体三资委托代理服务中心记账凭证、专用收款收据、乡镇代理中心资金转账报告单、兰田村支出报销封面、出具的证明，池州市地方税务局建筑业统一发票，安徽东至农村合作银行张溪支行贷方记账凭证、进账单、个人业务凭证、对私活期明细，安徽东至农村合作银行营业部对私活期明细，中国农业银行（皖）银行卡存款凭条，中国光大银行储蓄整存整取存单、个人销户凭证，收条，退款说明，安徽农村合作金融客户回单，中国农业银行银行卡取款业务回单，东至县张溪镇人民政府出具的情况说明，东至县人民检察院出具的情况说明，安徽送变电工程公司送电分公司营业执照，安徽送变电工程公司送电分公司出具的关于杨自力基本情况、项目部民事科职责、宏源公司性质等情况说明，安徽宏源电力建设投资有限公司企业法人营业执照，安徽宏源电力建设投资有限公司皖宏源送项目（2012）26号文件，安徽宏源电力建设投资有限公司出具的关于杨自力用工情况的说明，企业法人申请开业登记注册书，公司变更登记申请书等书证；证人奚某某、章某某、赵某某、胡某某、江某某、张某某、施某某等人的证言；被告人杨自力的供述等证据予以证实。
一审法院认为：被告人杨自力受国有公司委派，利用职务上的便利，以虚构的事实骗取国有房屋拆迁补偿款146178元，实际得款106178元，其行为已构成贪污罪。杨自力如实供述自己的罪行，可从轻处罚；自愿认罪，可酌情从轻处罚。经该院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款，第三百八十三条第一款第（一）项，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第七十四条之规定，认定被告人杨自力犯贪污罪，判处有期徒刑十年。
杨自力上诉主要提出：一、其在检察机关立案前已向其领导奚某某汇报了主要犯罪事实，且已退出全部赃款，依法应认定为自首；二、一审适用简易程序审理错误；三、其是安徽安徽宏源电力建设投资有限公司股东和职工，该公司非国有企业，且其工作仅为处理一般事务，并非从事公务，故其身份不属于可构成贪污罪的主体范围；四、其没有非法占有的主观故意，一审定性错误，量刑畸重，请求二审依法改判。辩护人提出与上诉理由基本一致的辩护意见，并提交了一份民事待处理费用统计表用以证明杨自力是受领导安排处理待处理费用而虚报补偿款。
出庭检察员认为，杨自力不具有自首情节，一审认定事实清楚，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，一审认定杨自力利用职务便利通过伪造房屋拆迁补充协议骗取房屋拆迁补偿款的事实清楚，所列证据均经原审庭审举证、质证属实，本院对一审判决列举的证据予以确认。辩护人二审提交的民事待处理费用统计表上无相关单位人员盖章或签名，且与本案无关联性，本院不予采纳。
对杨自力的上诉理由及辩护人提出的辩护意见，经查，杨自力供述、杨自力退款时出具的说明及证人奚某某、章某某证言均证实杨自力因兰田村相关人员被查，为掩饰犯罪而退出赃款，其并未向其所在单位或相关负责人员如实供述其伪造房屋拆迁补充协议骗取房屋拆迁补偿款的事实，后检察机关将其传唤到案，其仍拒不认罪，直至被采取强制措施后其才如实供述自己的主要犯罪事实，故杨自力并无自愿接受司法机关审查的主观意愿，不具备投案的主动性、直接性，其到案过程不符合构成自首的法定要件，杨自力及其辩护人提出杨自力具有自首情节的诉辩意见无事实依据，不予采纳；杨自力系安徽送变电工程公司送电分公司民事员，受该公司委派到安徽宏源电力建设投资有限公司成立的项目部工作，担任线路施工协调员，从事线路工程沿线的土地、房屋的处理与补偿等管理工作，应认定其为受国有公司委派到非国有公司从事公务的人员，应以国家工作人员论，杨自力及其辩护人提出杨自力的身份不属于贪污罪主体范围的诉辩意见不能成立，不予采纳；杨自力在领取虚报的补偿款后将该款项部分给予其母亲，部分存于其妻子账户或用于生活消费支出，其在侦查阶段亦曾供述：其抱着侥幸心理意图非法占有该笔款项，根据本案事实和证据，足以认定杨自力具有非法占有该款的主观目的。杨自力提出其没有非法占有主观故意的上诉理由与查明的事实不符，不予采纳；一审审理时公诉机关建议适用简易程序，杨自力对其基本犯罪事实及适用简易程序均无异议，一审适用简易程序符合法律规定，杨自力及其辩护人关于一审适用简易程序错误的诉辩意见不能成立，不予采纳。
本院认为：杨自力利用受国有公司委派到非国有公司从事公务的职务便利，虚构事实骗取房屋拆迁补偿款，其行为已构成贪污罪。杨自力及其辩护人提出杨自力行为不构成贪污罪，一审定性错误的诉辩意见不能成立，不予采纳。杨自力被采取强制措施后如实供述自己的罪行，且退出全部赃款，一审当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。一审综合考虑其犯罪事实和情节，对其所作出的量刑并无不当，对上诉及辩护提出一审量刑畸重、请求二审改判的诉辩意见亦不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。杨自力的刑期应自2014年1月26日起至2024年1月21日止（指定居所监视居住八日折抵刑期四日）。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐 学 明
审判员 李 郑 传
审判员 康 启 林
二〇一四年四月二十三日
书记员 陶亮（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；