广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终11748号
上诉人(原审被告)：王立华,住广州市天河区。
委托代理人：杨继胡，系上诉人的丈夫。
被上诉人(原审原告)：广州市番禺区加拿达外国语学校，住所地广州市。
法定代表人：陈伟垣。
委托代理人：徐阳，该学校人事经理。
上诉人王立华因与被上诉人广州市番禺区加拿达外国语学校（以下简称加拿达学校）劳动争议纠纷一案，不服广东省广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初8468号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审经审理查明：
一、入职时间：王立华于2015年2月26日入职加拿达学校处，任办公室主任。
二、签订劳动合同情况：双方签订了劳动合同，最后一份劳动合同期限从2016年2月26日起至2019年2月25日止。
三、解除劳动关系情况：2016年6月8日，加拿达学校作出《辞退通知书》。该通知书记载如下内容：“员工王立华因工作达不到校方要求，从6月8日起工作岗位调整为图书管理员，于7月8日正式离职。离职工资将在正式离职后的学校工资发放日统一结算。”加拿达学校主张王立华实际从2016年6月8日起旷工，在加拿达学校督促上班后仍未到岗，故视为王立华自动离职。王立华称加拿达学校系单方解除劳动合同，并在2016年6月12日起不再让王立华进入学校上班。为此，王立华提供了被保安以加拿达学校已经被解雇为由拒绝其进入学校的视频录像为证。
四、仲裁请求及结果：王立华认为加拿达学校违法解除劳动关系，于2016年8月2日向广州市番禺区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，提出如下仲裁请求：1、裁决认定加拿达学校于2016年6月12日违法解除劳动关系；2、加拿达学校向王立华支付违法解除劳动关系双倍赔偿金40665.24元、失业保险金1561元、求职补贴12199.57元、2016年招生奖金34055元、高温津贴差额与未付额750元、2015年2月工资差额525元、2016年5月工资和6月离职工资17328.44元、被违法解除劳动关系期间工资145900元；3、加拿达学校为王立华补缴社会保险费26212.7元、住房公积金10622元。
该委于2016年9月9日做出穗番劳人仲案字【2016】第5336号《仲裁裁决书》，裁决加拿达学校向王立华支付2016年招生奖金33655元、2016年5月份工资7350元、2016年6月份工资2672.72元、违法解除劳动合同赔偿金29920.23元；驳回王立华的其他仲裁请求。加拿达学校对此裁决不服，诉至原审法院。王立华未对此裁决提出起诉。
五、诉讼请求：加拿达学校无须向王立华支付2016年招生奖金33655元、解除劳动合同经济赔偿金29920.23元。
六、其他需要说明的问题：
1、加拿达学校主张已经向王立华支付了2016年5月份、6月份工资。王立华予以否认。加拿达学校未能提交已发放上述工资的证据。
2、根据王立华的工资表以及银行流水清单，其2015年5月至2016年4月期间的平均工资为7167.17元/月。
3、王立华主张其在职期间参与加拿达学校的招生工作，加拿达学校尚未向其发放2016年招生奖金33655元。为此，王立华提交了《加拿达外国语招生提成方案》的首页复印件、王立华与加拿达学校校长的谈话录音、招生学生名单等证据。加拿达学校对上述证据均不予确认，并表示加拿达学校没有招生奖励制度，也没有发放过招生奖励。
原审诉讼中，加拿达学校申请了加拿达学校的在职员工邱某某、高某某出庭作证。一审庭审中，邱某某陈述王立华有负责招生工作，且加拿达学校亦曾向王立华发放过招生奖励；高某某陈述招生是加拿达学校安排全员参与的工作，也曾发放招生奖励。
原审法院认为，加拿达学校、王立华建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。
关于2016年5月份、6月份工资问题，劳动仲裁裁决加拿达学校应向王立华支付2016年5月份工资7350元、2016年6月份工资2672.72元，加拿达学校并未针对此项裁决提出诉讼请求，又因王立华未对劳动仲裁裁决提起诉讼，视为双方对此项仲裁裁决无异议，故原审法院确认加拿达学校应向王立华支付2016年5月份工资7350元、2016年6月份工资2672.72元。原审诉讼中，加拿达学校主张已经向王立华支付上述2个月的工资，但未能提供发放凭证予以证明，原审法院对此不予采信。
关于解除劳动合同的赔偿金问题，从《辞退通知书》可见，加拿达学校要求王立华离职即是向其提出了解除劳动合同的意思表示。随后，加拿达学校以王立华被解雇为由拒绝其再进入学校上班。故原审法院认定系加拿达学校向王立华提出解除双方劳动合同。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，加拿达学校应对其解除与王立华的劳动合同承担举证责任。原审诉讼中，加拿达学校并未提供充分证据证明其解除劳动合同的合法性，应承担举证不能的不利后果，故原审法院确认加拿达学校违法解除与王立华的劳动合同，其应依法向王立华支付解除劳动合同的赔偿金。根据王立华解除劳动关系前平均工资以及其在加拿达学校处的工作年限，加拿达学校应向其支付解除劳动合同的赔偿金7167.17元/月×1.5个月×2=21501.51元。
关于2016年招生提成问题，王立华提供了《加拿达外国语招生提成方案》的首页复印件、学生名单等证据，已提供初步证据证明其主张的招生奖励。从前述两位证人的陈述可见，加拿达学校存在有关招生的奖励办法。加拿达学校并未提交招生奖励计算依据以及2016年招生资料等，导致原审法院无法核实王立华参与招生情况以及应得招生奖励数额等，应承担举证不能的不利后果。故原审法院采信王立华的主张，认定加拿达学校应向王立华支付2016年招生提成33655元。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、加拿达学校于本判决生效之日起五日内向王立华支付2016年5月份工资7350元、2016年6月份工资2672.72元；二、加拿达学校于本判决生效之日起五日内向王立华支付解除劳动合同的赔偿金21501.51元；三、加拿达学校于本判决生效之日起五日内向王立华支付2016年招生提成33655元；四、驳回加拿达学校的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由加拿达学校负担。
判后，上诉人王立华不服，向本院提起上诉称：原审判决对违法解除劳动合同赔偿金的计算有误，月平均应发工资少计算了2016年1月22日、24日已发放的招生奖21196元和年终奖5000元，导致月平均工资少计算了2183元，加上正常月平均工资7167.17元，正确的应发月平均工资应为9350.17元。对原审认定的其他事实及判决事实无异议，同时请求法院依法追究加拿达学校相关责任人在原审时伪造证据的刑事责任。上诉请求：1、判决加拿达学校向王立华支付违法解除劳动合同赔偿金28050.51元；2、依法追究加拿达学校相关责任人在原审时伪造证据的刑事责任；3、本案全部诉讼费由加拿达学校负担。
被上诉人加拿达学校答辩称不同意王立华的上诉请求，同意一审判决。
二审查明：加拿达学校确认王立华主张的2015年招生提成及2015年度年终奖数额，但主张均是以现金形式发放。加拿达学校提交的《费用报销单》显示2015年招生提成的时间为201509-201602。
除以上事实外，本院对原审查明的其他事实予以确认。
本院认为，王立华上诉请求追究加拿达学校相关责任人在原审伪造证据的刑事责任，不属本劳动争议纠纷案的审查范围，本院不予采纳。关于王立华主张加拿达学校于2016年1月向其发放了2015年招生奖21196元和年终奖5000元，加拿达学校二审中对此予以确认，该两笔款项应包含在王立华的工资范畴。原审计算双方解除劳动关系前十二个月的时间段为2015年5月至2016年4月，双方对此均无异议，根据加拿达学校的《费用报销单》所载时间，王立华的2015年招生奖21196元应属解除劳动关系前十二个月的收入，但年终奖5000元为2015年全年奖金，按一审认定的期间计算2015年5月至2015年12月即3333元（5000元÷12个月×8个月），应计入解除劳动关系前十二个月的月均工资，据此，双方解除劳动关系前十二个月王立华的月均工资数额为9211.25元【（3333元＋21196元）÷12个月＋7167.17元】，违法解除劳动关系赔偿金为27633.76元（9211.25元/月×1.5个月×2。
综上所述，王立华的上诉请求部分成立，本院予以支持。原审认定事实部分不清，处理结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初8468号民事判决的第一、三、四项；
二、变更广东省广州市番禺区人民法院（2016）粤0113民初8468号民事判决的第二项为：广州市番禺区加拿达外国语学校于本判决送达之日起五日内向王立华支付解除劳动关系赔偿金27633.76元。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，由广州市番禺区加拿达外国语学校负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹群慧
审判员 陈瑞晖
审判员 黄小迪
二〇一七年九月十九日
书记员 陈嘉慧
姚菲