山东省济南市市中区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁0103刑初384号
公诉机关济南市市中区人民检察院。
附带民事诉讼原告人邹某某，男，1966年8月6日出生于山东省济南市，汉族，大专文化，个体经营者，住山东省济南市，系本案被害人。
诉讼代理人郝晓青，山东聚轩律师事务所律师。
被告人刘进，男，1983年6月17日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，个体经营者，住山东省济南市，因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月3日被取保候审。
辩护人暨诉讼代理人井远宁、张华鹏，山东舜翔律师事务所律师。
济南市市中区人民检察院以济市中检公刑诉［2016］351号起诉书指控被告人刘进犯故意伤害罪，于2016年11月28日向本院提起公诉，本院于当日立案。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人邹某某提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。济南市市中区人民检察院指派检察员王媛媛出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人暨被害人邹某某及其诉讼代理人郝晓青、被告人刘进及其辩护人暨诉讼代理人井远宁到庭参加诉讼。在审理过程中，公诉机关认为需要补充侦查，于2017年2月23日建议本案延期审理。2017年3月23日，本院根据公诉机关提请，恢复了对本案的审理。现已审理终结。
济南市市中区人民检察院指控被告人刘进于2015年1月23日10时许，在济南市市中区井家沟铁路新村十字路口东北角济南益康堂大药店门前，因琐事与被害人邹某某发生争执并打斗，相互用拳头击打对方头面部，邹某某倒地后，刘进用脚踢踹其躯干部数下，致其右眼部挫伤、右侧第4－8肋骨骨折。经法医鉴定，邹某某损伤程度系轻伤。同年3月27日12时，公安人员到市中区井家沟集市西侧刘进经营的水族店内将其抓获。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见、辨认笔录、被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人刘进故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
附带民事诉讼原告人邹某某诉称，由于被告人刘进的犯罪行为，造成其身体受到伤害，要求判令刘进赔偿医疗费4809元、误工费19200元、护理费13500元、交通费1000元、鉴定费1300元、营养费3000元、精神损害赔偿金5万元，共计人民币计92809元。原告人向法庭提交了门诊病历、山东省医疗门诊收费票据、司法鉴定书、发票等证据。
被告人刘进对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但辩解称被害人邹某某对于事情的起因具有一定过错。
被告人刘进的辩护人除坚持被告人的辩解意见外，还提出刘进具有主观恶性较小、如实坦白罪行等轻处情节，建议法庭对其从宽处罚。
被告人刘进及其诉讼代理人对附带民事诉讼原告人的诉讼请求提出异议，辩解称误工费、护理费部分现有证据无法证明原告人及护理人的实际收入损失；营养费部分因原告人未能提供因增加营养而实际花费的证据，同意每天按照30元的标准来计算；交通费部分因原告人未能提供证据，建议法庭酌情支持。
被告人刘进向法庭提交本院开具的山东省资金往来结算票据一份。
经法庭审理查明，被告人刘进的岳母翟某某在济南市市中区七贤街道办事处井家沟铁路新村路口附近经营五金店，邹某某经营的药店与其相邻。2015年1月23日上午，翟某某与邹某某因使用店外空地摆放物品之事发生冲突。当日上午10时许，在刘进与邹某某协商解决冲突未果的情况下，其家人将对方药店的卷帘门落下，邹某某上前予以阻止，双方为此发生厮打。刘进用拳头击打邹某某的面部，用脚踢踹他的身体，致其右眼部挫伤，右侧第4－8肋骨骨折。经法医鉴定，邹某某的损伤程度构成轻伤二级。同年3月27日，公安人员根据被害人报案及掌握的相关线索，到刘进在井家沟集市附近经营的店铺内将其抓获。经讯问，刘进对上述故意伤害的犯罪事实供认不讳。
另查明，附带民事诉讼原告人邹某某受伤当日前往济南市第五人民医院就诊，因上述伤情治疗及检查共计花费3509元。经山东大舜司法鉴定中心鉴定，邹某某伤后误工期限为120日，伤后护理期限为60日，由1人护理，伤后营养期限为60日，其为此支出鉴定费800元。邹某某因伤情鉴定支出鉴定费500元。
本案审理期间，被告人刘进主动向本院预交现金3万元，用于按照判决确定的数额赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被害人邹某某的陈述证明：2015年1月23日上午，由于在门前空地摆放物品之事，其与药店西邻经营五金店的女老板发生争执，并准备去找房东协商解决。此后，女老板的女婿带着两名男子来到药店继续找其理论此事，双方没有谈拢对方就离开了。其又去找房东协商此事，回来后看到店里的卷帘门关着，进店才听说是五金店女老板的家人把店门拉下来了。当日10时20分左右，五金店女老板的女儿拿着铁钩子，与她丈夫又来到了其店门前，试图再将卷帘门拉下来。其上前夺她手中的铁钩子，她的丈夫就打了其右侧眉毛一拳，双方开始厮打，其倒地后有人对其拳打脚踢。其后来到医院检查，诊断有肋骨骨折、头皮血肿等伤情。
2.证人张某某的证言及辨认笔录证明：2015年1月23日上午10时许，其在邹某某经营的药店看店时，五金店女老板的女婿带着人到店里找过邹某某，后让其电话联系邹某某未果，对方离开时就将药店的卷帘门拉了下来。邹某某回来看到之后挺生气，就站在药店门口，这时五金店女老板的女儿和女婿又过来了，他们与邹某某就打起来了。开始是他们三人厮打，对方用拳头打邹某某的头部和胸部，用脚踢踹他的胸部和大腿，邹某某也用拳头向二人还击，后来五金店女老板也去打邹某某，其中打的最凶的是女老板的女婿。打完之后，邹某某就躺在地上起不来了。其能确定参与殴打邹某某的有三人，分别是五金店女老板和她的女儿、女婿。经其辨认照片，确认五金店女老板是翟某某，她的女儿是司某某，她的女婿是刘进。
3.证人司某某的证言证明：2015年1月23日上午，其听说母亲被经营药店的邻居打了，与丈夫刘进赶到现场后看到民警正在了解情况。其在照顾母亲期间，听到刘进在打电话叫人，稍后刘某甲和刘某乙就来了，他们三人一起去找药店的老板理论此事未果。之后，其看到药店老板站在店门口，就上前找其理论，双方发生厮打，刘进就和药店老板打到一起了，他们相互用拳头打对方的头面部，药店老板倒地后，其与母亲翟某某也抓着他的胳膊，不让他从地上起来，刘进还站在药店老板身边踢了他两脚。
4.证人翟某某的证言证明：2015年1月23日上午，由于在店门外面摆放物品之事，其与相邻的药店老板发生争执，后来女儿司某某和女婿刘进到店里来了，就将发生争执的事情告诉了他们。刘进打电话叫来了刘某甲和刘某乙，他们三人一起去找药店老板理论此事，听说对方不在就将他店的卷帘门拉下来了。过了一会儿，刘进和司某某又去药店那边，很短的时间就听到他们吵吵起来了，其过去后看到药店老板坐在地上想起来，就上前抓着他的胳膊不让他起来。
5.证人邵某的证言证明：2015年1月23日是井家沟赶集的日子，当天早上8时许，五金店的女老板“芳姐”与“益康堂”药店的老板因为摆放拖把的事情发生冲突，他们都动手打了对方。当天过了一段时间，司某某站在药店门口的台阶上要拉卷帘门，药店老板将其推倒在地，刘进看到后就上前与药店老板厮打，两个人拳打脚踢，后来就都倒地了。其间具体打架的就是刘进和药店老板两个人，没有看见其他人参与。
6.证人刘某乙的证言证明：2015年1月23日9时许，其在刘进的要求下，与刘某甲一起到他在井家沟附近经营五金店的岳母家，帮他解决与经营药店的邻居的纠纷。其与刘某甲、刘进来到药店里，由于与老板没有谈拢就离开了。过了一会儿，刘进的岳母又给其打电话，称刘进与对方打起来了，让其回去看看。其到达现场后看到药店老板躺在地上情绪很激动，还指认围观的人及刘某甲也打他了，出警的民警现场进行了核实，这些人都没有打他。
证人刘某甲的证言印证了刘某乙证实的二人没有参与殴打邹某某的事实。
7.公安机关出具的（济）公（市中）鉴（伤）字[2015]70号法医学人体损伤程度鉴定书证明：邹某某右眼部挫伤，右侧第4－8肋骨骨折，其损伤程度系轻伤二级。
8.公安机关出具的受案登记表、抓获经过、户籍证明信、现实表现等证明：公安人员根据邹某某报案掌握了刘进故意伤害他人的事实，后于2015年3月27日到其经营地点将其抓获到案及其个人身份情况。
9.济南市市中区司法局出具的调查评估意见书证明：经对刘进所居住社区的影响进行调查评估，认为其具备开展社区矫正条件，建议适用非监禁刑。
10.被告人刘进所供述的犯罪时间、地点及经过与上述证据证实的情况均相吻合。
11.书证济南市第五人民医院门诊病历、山东省医疗门诊收费票据证明：邹某某因伤检查、治疗等支出医疗费3509元。
12.山东大舜司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》证明：邹建强的伤后误工期限为120日，伤后护理期限为60日，由1人护理，伤后营养期限为60日。
13.山东大舜司法鉴定所出具的鉴定费发票、济南市公安局市中区分局刑事警察大队技术中队出具的收据证明：邹某某支出鉴定费共计1300元。
14.身份证明材料证明：邹某某系济南市居民。
15.本院开具的山东省资金往来结算票据证明：刘进向本院交纳现金3万元。
针对被告人刘进及其辩护人暨诉讼代理人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1.关于被告人刘进及其辩护人所提被害人邹某某存在一定过错的辩解和辩护意见。经查，根据在案证据证实，被告人刘进一方无故收放被害人邹某某药店卷帘门的行为，是导致双方发生厮打的直接原因，邹某某对此并无明显过错。被告人刘进及其辩护人的辩解和辩护意见于法无据，不予采纳。
2.关于附带民事诉讼原告人邹某某要求被告人刘进赔偿其医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、营养费、精神损害赔偿金的问题。经查，（1）医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告人伤后到济南市第五人民医院等地进行治疗、检查，实际发生医疗费3509元，上述费用有在案的相关书证予以证明，本院予以认定，对于超出部分不予支持。（2）误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据司法鉴定原告人伤后误工期限为120天，因原告人无固定职业，且未能举证其最近三年的平均收入状况，可参照山东省2016年度城镇居民人均可支配收入来计算，误工费为11182元（34012元÷365天×120天），对于超出部分不予支持。（3）护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇用护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据原告人的伤情情况，司法鉴定其伤后需护理期限为60天，每天需1人陪护，由于原告人未能提供护理人员因此误工导致的收入损失情况，可参照济南市护工从事同等级别护理的劳务报酬标准100元/天/人来计算，护理费为6000元（60天×100元/天/人），对于超出部分不予支持。（4）交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告人伤后多次到医院就诊，虽然未能提供相关证据，但根据其实际伤情、就医地点，可酌情支持交通费200元。（5）鉴定费。原告人提供鉴定的发票、收据等证据证实已经实际发生的鉴定费用1300元，应予支持。（6）营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据原告人的伤情情况，司法鉴定其伤后营养期限为60天，虽然原告人未能提供为此实际花费的相关证据，但被告人同意按照每天30元的标准来计算，营养费为1800元（60天×30元/天），对于超出部分不予支持。（6）精神损害赔偿金不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，本院不予支持。
本院认为，被告人刘进故意伤害他人身体，致一人轻伤，公诉机关指控其犯故意伤害罪成立。刘进的故意伤害行为造成被害人邹某某轻伤的后果，应当承担相应的民事赔偿责任。刘进归案之后能够如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。刘进的犯罪情节较轻，主动履行民事赔偿义务，有悔罪表现，且居住地的司法行政机关认为其对所居住社区没有重大不良影响，符合宣告缓刑的条件。对辩护人的上述辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十六条第一款及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人刘进犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月（缓刑考验期从判决确定之日起计算）。
二、被告人刘进赔偿附带民事诉讼原告人邹某某医疗费3509元、误工费11182元、护理费6000元、交通费200元、鉴定费1300元、营养费1800元,以上合计23991元，于本判决生效后过付。
三、被告人刘进预交的现金6009元发还本人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正副本各一份。
审 判 长 吕 青
人民陪审员 曹洪记
人民陪审员 张联军
二〇一七年六月二十三日
代理书记员 申秋君