湖南省怀化市鹤城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀鹤民二初字第1526号
原告中国银行股份有限公司怀化分行。
负责人尹仲夏，系该行行长。
委托诉讼代理人王东平（特别授权），湖南闻胜律师事务所律师，执业证号：14301200810588266。
被告舒刚，男，汉族。
被告杨汉明，女，汉族。
委托诉讼代理人梁荣（特别授权），湖南人和人（怀化）律师事务所律师，执业证号：14312200410275469。
被告怀化市金都房地产开发有限公司。
法定代表人孙定军。
原告中国银行股份有限公司怀化分行（以下简称中国银行怀化分行）与被告舒刚、杨汉明、怀化市金都房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2015年12月22日受理后，依法适用普通程序，由审判员袁婷担任审判长，与人民陪审员刘华成、沈红组成合议庭，于2017年2月14日公开开庭进行了审理，代理书记员李翊铭担任庭审记录。原告中国银行怀化分行的委托诉讼代理人王东平，被告杨汉明的委托诉讼代理人梁荣到庭参加诉讼。被告舒刚、怀化市金都房地产开发有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，现已审理终结。
原告中国银行怀化分行诉称，2007年4月12日，原告与被告舒刚签订编号为“怀中银个借合字2007-1752号”的《中国银行个人商铺贷款合同》，双方约定，原告向被告舒刚发放贷款人民币130.7万元整，借款期限10年，自贷款发放次月起，被告于公历每月10日按期归还贷款本息；订立、执行本合同所需有关费用，包括本合同项下的贷款本金、利息、违约金及实现债权的费用等由借款人负责支付；借款人未按时偿还贷款本息，贷款人有权宣布本合同项下的全部贷款提前到期，并向借款人和担保方通过各种方式催收，直至收回全部贷款本息。被告舒刚以其位于怀化市河西滨江路南家俱广场西1栋133、134、135、148、-160、-161号商铺设定抵押担保，担保范围为本合同项下的贷款本金、利息（包括逾期利息及罚息）、违约金、实现债权的费用及其他费用，并办理了抵押预告登记。被告怀化市金都房地产开发有限公司自愿为本合同项下的贷款本金和利息（包括逾期利息及罚息）、违约金、实现债权的费用及其他费用提供连带责任保证担保。合同签订后，原告已依约履行了放款义务，但被告舒刚未依约履行还款义务，截止2015年10月29日，被告已连续拖欠27期，拖欠本金339905.37元，拖欠利息74796.49元，罚息49144.59元。被告舒刚与杨汉明系夫妻关系，对夫妻关系存续期间产生的债务应共同承担偿还责任。原告故诉至法院，请求依法判令：1、终止原告与被告舒刚签订的编号为“怀中银个借合字2007-1752号”《中国银行个人商铺贷款合同》；2、被告舒刚、杨汉明共同偿还原告贷款本金628989.96元及截止2015年10月29日的借款利息74796.49元、罚息49144.59元，并按照合同约定的逾期贷款利率支付自2015年10月29日至借款还清之日止的利息、罚息；3、被告舒刚、杨汉明共同承担原告为实现上述债权所产生的按标的总额10%计提的律师费74409元；4、原告对被告舒刚向原告提供抵押的位于怀化市河西滨江路南家俱广场西1栋133、134、135、148、-160、-161号商铺，在上述借款本息及实现债权的费用范围内享有优先受偿权；5、被告怀化市金都房地产开发有限公司在上述借款本息及实现债权的费用范围内承担连带保证责任；6、被告承担本案的全部诉讼费及其他费用。
被告杨汉明辩称，其不是借款人，该借款系其与被告舒刚离婚之后舒刚的个人债务，其不应当承担任何责任。
被告舒刚、怀化市金都房地产开发有限公司未作答辩。
经审理查明：1986年，被告舒刚与杨汉明登记结婚。1996年1月，被告舒刚与杨汉明经人民法院调解离婚。2007年4月12日，原告与被告舒刚签订编号为“怀中银个借合字2007-1752号”的《中国银行个人商铺贷款合同》，双方约定，原告向被告舒刚发放贷款人民币130.7万元整，借款期限10年，月利率0.66%，利率调整方式为1年调整，自贷款发放次月起，被告于公历每月10日按期归还贷款本息；订立、执行本合同所需有关费用，包括本合同项下的贷款本金、利息、违约金及实现债权的费用等由借款人负责支付；借款人未按时偿还贷款本息，贷款人有权宣布本合同项下的全部贷款提前到期，并向借款人和担保方通过各种方式催收，直至收回全部贷款本息。被告舒刚以其位于怀化市河西滨江路南家俱广场西1栋133、134、135、148、-160、-161号商铺设定抵押担保，担保范围为本合同项下的贷款本金、利息（包括逾期利息及罚息）、违约金、实现债权的费用及其他费用，并办理了抵押预告登记。被告怀化市金都房地产开发有限公司自愿为本合同项下的贷款本金和利息（包括逾期利息及罚息）、违约金、实现债权的费用及其他费用提供连带责任保证担保，保证期间为该合同生效之日开始至借款人办齐房产证和土地使用证之后两年。合同签订后，原告已依约履行了放款义务，但被告舒刚未依约履行还款义务，截止2017年2月13日，被告已逾期43期，尚欠借款本金628989.96元，利息88899.4元，罚息108556.15元。
上述事实，经公开开庭审理，原、被告当庭举证、质证、辩论，本院确认，有下列证据证实：
证据1、《中国银行个人商铺贷款合同》1份，证明2007年4月12日被告舒刚与原告签订贷款合同，以购买商铺的贷款用途向原告贷款130.7万元，期限为10年，被告怀化市金都房地产开发有限公司为贷款提供连带责任保证担保，保证期间为该合同生效之日开始至借款人办齐两证之后两年的事实；
证据2、借款借据，证明原告向被告发放借款130.7万元的事实；
证据3、银行对账单2份，证明被告舒刚欠款情况；
证据4、怀化市预购商品房贷款抵押登记备案证明，证明被告舒刚以其位于怀化市河西滨江路南家俱广场西1栋133、134、135、148、-160、-161号商铺为借款提供抵押担保，并办理了抵押预告登记的事实；
证据5、原告组织机构代码、营业执照复印件、被告金都房地产开发有限公司工商登记资料、被告舒刚、杨汉明身份证复印件、结婚证复印件及湖南省怀化市人民法院民事调解书，证明原、被告的诉讼主体资格及被告舒刚与杨汉明于1986年登记结婚1996年1月经人民法院调解离婚的事实；
证据6、庭审笔录1份，证明本案其他事实。
本院认为，原告与被告舒刚签订的《中国银行个人商铺贷款合同》，系双方真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效，双方当事人应当按照合同全面履行义务。原告依约向被告舒刚出借130.7万元，被告舒刚应按照合同约定向原告偿还借款本金及利息。贷款发放后，舒刚未按约归还贷款本息，根据双方签订的合同约定，借款人未按时偿还贷款本息，贷款人有权宣布本合同项下的全部贷款提前到期。故对原告请求终止原告与被告舒刚签订的编号为“怀中银个借合字2007-1752号”的《中国银行个人商铺贷款合同》的诉讼请求，本院予以支持。贷款合同终止后，被告舒刚应偿还剩余的全部贷款本金并支付相应的利息、罚息。根据原告的诉讼请求，被告舒刚应偿还原告借款本金628989.96元及截止2017年2月13日止的利息88899.4元、罚息108556.15元，并按照合同约定支付自2017年2月13日起至借款还清之日止的利息、罚息。被告舒刚在借款时与被告杨汉明已经解除夫妻关系，原告未提交充分的证据证明被告杨汉明应对被告舒刚的上述债务承担共同偿还责任，根据民事诉讼证据规则和合同相对性原则，本院对原告请求被告杨汉明对舒刚的上述债务承担共同偿还责任的诉讼请求不予支持。被告怀化市金都房地产开发有限公司自愿为被告舒刚在原告处的上述借款本息及实现债权的费用等提供阶段性连带责任保证担保，现房产证和土地使用证尚未办理，故被告怀化市金都房地产开发有限公司应对该借款承担连带偿还责任。被告怀化市金都房地产开发有限公司承担保证责任后，有权向债务人被告舒刚追偿。被告舒刚以其位于怀化市河西滨江路南家俱广场西1栋133、134、135、148、-160、-161号商铺设定抵押担保，并办理了抵押预告登记。但抵押预告登记与抵押权设立登记具有不同的法律性质和法律效力。根据《中华人民共和国物权法》等相关法律法规的规定，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。即抵押权预告登记所登记的并非现实的抵押权，而是将来发生抵押权变动的请求权，该请求权具有排他效力。因此，原告作为诉争房屋抵押权预告登记的权利人，在未办理房屋抵押权设立登记之前，其享有的是当抵押登记条件成就或约定期限届满对诉争房屋办理抵押权登记的请求权，并可排他性地对抗他人针对诉争房屋的处分，但并非对诉争房屋享有现实抵押权，故原告请求对被告舒刚位于怀化市河西滨江路德天家俱广场1栋-162、103号商铺拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，本院不予支持。对原告要求本案被告承担原告为实现上述债权所产生的律师费74409元的诉讼请求，原告仅提交了委托代理合同和收据予以证明，未提交相应的发票和转账凭证，不足以证明该费用已实际支付，故对于原告中国银行股份有限公司怀化分行的该项请求，本院不予支持。
根据《中华人民共和国合同法》第五十七条、第六十条、第一百九十六条、第二百零四条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、终止原告与被告舒刚签订的编号为“怀中银个借合字2007-1752号”的《中国银行个人商铺贷款合同》；
二、被告舒刚于本判决生效之日起10日内偿还原告中国银行股份有限公司怀化分行借款本金628989.96元及截止2017年2月13日止的利息88899.4元、罚息108556.15元，并按照合同约定支付自2017年2月13日起至借款还清之日止的利息、罚息；
三、被告怀化市金都房地产开发有限公司在上述第一项债务范围内与被告舒刚承担连带偿还责任，被告怀化市金都房地产开发有限公司在履行还款义务后，有权向被告舒刚追偿；
四、驳回原告中国银行股份有限公司怀化分行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12073元，由被告舒刚、怀化市金都房地产开发有限公司共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。
审 判 长 袁 婷
人民陪审员 刘华成
人民陪审员 沈 红
二〇一七年二月十四日
代理书记员 李翊铭
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零四条办理贷款业务的金融机构贷款的利率，应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。