福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云刑初字第192号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人黄某甲，男，1990年8月出生于福建省云霄县，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地址福建省云霄县，现住云霄县。因涉嫌犯非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪于2013年11月12日被云霄县公安局取保候审。2014年8月21日由云霄县人民检察院决定取保候审。现在家。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2014）1054号起诉书指控被告人黄某甲犯销售非法制造的注册商标标识罪，于2014年8月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派代理检察员汤启慧出庭支持公诉，被告人黄某甲到庭参加诉讼。在本案审理过程中，经公诉机关建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，被告人黄某甲向他人购买了假冒“黄山”、“芙蓉王”牌香烟硬内、外盒标识共44箱计132000张，并运至云霄县云陵镇云河路3-3号吴某甲家门前，欲转运销售。正准备卸货时被云霄县公安局民警当场查获。经鉴定，上述被查获的标识总价值计人民币52800元。
案发后，被告人黄某甲于2013年11月10日自动到云霄县公安局投案。
认定上述事实，有书证、证人证言、鉴定意见、现场勘验、检查笔录、被告人的供述和辩解等证据。被告人黄某甲的行为构成销售非法制造的注册商标标识罪（未遂），情节特别严重。请求根据《中华人民共和国刑法》第二百一十五条、第二十三条的规定，依法判处。
被告人黄某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名没有异议，当庭自愿认罪。
经审理查明，2013年11月10日凌晨2时许，被告人黄某甲为销售牟利，驾驶一辆向别人借用的白色丰田面包车，运载向他人购买的假冒“黄山”牌香烟硬内盒标识17箱（5000张／箱），硬外盒标识17箱（1000张／箱）；假冒“芙蓉王”牌香烟硬内盒标识5箱（5000张／箱），硬外盒标识5箱（1000张／箱），总计132000张（件），至云霄县云陵镇云河路3-3号吴某甲家门前，正准备卸货时，被云霄县公安局民警当场查获，被告人黄某甲闻讯逃离现场。经云霄县价格认证中心鉴定，上述被查获的假冒香烟标识总价值计人民币52800元。
案发后，被告人黄某甲于2013年11月10日自动到云霄县公安局投案。
另查明，在本案审理过程中，被告人黄某甲向本院预交罚金人民币100000元.
上述事实，公诉机关向法庭提供了由侦查机关依法收集的下列证据予以证实：
（1）云霄县公安局城关派出所扣押物品清单，证实该所民警于2013年11月10日向被告人黄某甲扣押动机号为2071426面包车一辆。
（2）云霄县公安局出具扣押物品、文件清单，证实2103年11月10日，云霄县公安局向被告人黄某甲扣押了假冒“黄山”牌香烟硬内盒标识17箱（5000张／箱），硬外盒标识17箱（1000张／箱）；假冒“芙蓉王”牌香烟硬内盒标识5箱（5000张／箱），硬外盒标识5箱（1000张／箱）。
（3）云霄县整顿市场经济领导小组办公室出具的涉假物品验收入库清单，证实2013年11月11日，该办公室验收入库假冒“黄山”牌香烟硬内盒标识17箱（5000张／箱），硬外盒标识17箱（1000张／箱）；假冒“芙蓉王”牌香烟硬内盒标识5箱（5000张／箱），硬外盒标识5箱（1000张／箱）。
（4）云霄县公安局城关派出所出具的机动车车辆信息表，证实查扣在案的动机号为2071426车辆登记的号牌为闽C13K**，所有人系住址为泉州南安市霞美镇山美村山美2244号的王顺炎，该车未有被盗抢的信息记录。
（5）云霄县工商行政管理局出具的商标的详细信息，证实芙蓉王、黄山牌香烟标识的注册登记情况等详细信息。
（6）漳州市常山民兴贸易有限公司停车场车辆暂寄凭证，证实涉案被扣押的动机号为2071426的金冠白色面包车，于2013年11月11日由云霄县公安局城关派出所暂寄入场。
（7）扣押面包车的动机号提取笔录及照片，证实云霄县公安局民警在漳州市常山民兴贸易有限公司停车场提取了涉案面包车的动机号码为2071426。
（8）云霄县公安局城关派出所出具的情况说明，证实经勘验，涉案面包车的车架号码已灭失。
（9）户籍证明、个人信息情况表，证实被告人黄某甲及相关证人吴某甲、陈某甲、蔡某甲、陈某乙等人出生时间、住址等身份的基本情况。案发时，被告人黄某甲已达完全刑事责任年龄。
（10）机动车驾驶证，证实案发时，被告人黄某甲具有准驾车型为C1的有效机动车驾驶资格。
（11）云霄县公安局出具的到案经过，证实被告人黄某甲于2013年11月10日在其姐夫陈某乙的陪同下到云霄县公安局城关派出所投案的事实。
（12）云霄县公安局出具的前科（劣迹）查询表，证实经查询，被告人黄某甲无前科劣迹。
（13）证人吴某甲、蔡德春、陈长宁的证言，证实2013年11月10日凌晨2时20分许，他们三人在吴某甲家中二楼客厅聊天时，被告人黄某甲找吴某甲帮忙从停在吴某甲家门口的一辆白色丰田面包车上搬卸一批假烟标识。他们三人同意并走到家门口时，看到黄某甲匆匆往小巷跑去，后来他们就看到警察，并被传唤至派出所接受调查。
（14）证人王某甲的证言，证实牌照为闽C13K**面包车不是他所有的车辆，他未曾登记过该车辆，也未曾在该车所登记的泉州南安市霞美镇居住过。另外，他未曾到过云霄和参与制假，也没有出借过身份证件给别人。
（15）证人陈某乙的证言，证实2013年11月10日上午10时，他的小舅子黄某甲找他，说是其于当天凌晨2进30分许用白色丰田面包车运载一批假烟标识至帝豪酒店对面的巷子时，发现有警察而弃车逃离。经动员，他于当天晚上带黄某甲到云霄县公安局城关派出所投案。
（16）被告人黄某甲的供述与辩解，供认2013年11月9日晚，他到广东汕头火车站附近向一名叫“阿九”的汕头男子以人民币15000元购买了一车假烟外壳想要卖给一些做假烟的人，从中赚取差价。回来后，他将车开到了朋友吴某甲位于云陵镇云河路3-3号的家门口，并叫吴某甲等三人帮忙搬卸，准备转运至莆美镇阳下村的租住处。当他将车辆停放在吴某甲家门口时，发现对面跑来几个人，他想可能是警察来了，就逃跑了。
那辆运载假烟的面包车是当天上午跟一个叫猪的朋友借的，因手机号码丢失，现在无法联系了，那个叫猪的朋友也没有向他讨要过该车。
他车内运载的货物总共44件（箱），有黄山硬内盒17件（5000张／件），硬外盒17件（1000张／件），芙蓉王硬内盒5件（5000张／件），硬外盒5件（1000张／件）。
（17）云霄县价格认证中心云价鉴（2013）第0343号价格鉴定结论书，证实经该中心鉴定，查获的44箱标识价值计人民币52800元。
（18）现场勘验、检查笔录及照片，证实证实本案查获现场位于云霄县云陵镇云河路3-3号门前的地点、方位及概貌。
上述各证据之间能相互印证，并经庭审查证、质证属实，具有证据效力，足以认定。
本院认为，被告人黄某甲明知是非法制造的香烟注册商标标识而予以购买，伺机销售牟利，数量计132000件（张），情节特别严重，其行为构成销售非法制造的注册商标标识罪。公诉机关指控被告人黄某甲犯销售非法制造的注册商标标识罪的事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，依法应当追究被告人黄某甲的刑事责任。因被告人黄某甲意志以外的原因，非法制造的注册商标标识尚未销售即被查获，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。案发后，被告人黄某甲自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。归案后，被告人黄某甲在法庭上自愿认罪，又能积极预交罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被告人黄某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。被告人黄某甲必须依法接受社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十五条、第二十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款第（二）项、第十二条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条第二款第（二）项，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人黄某甲犯销售非法制造的注册商标标识罪（未遂），判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币100000元。罚金限于本判决生效之日缴纳（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、查扣在案的假冒“黄山”、“芙蓉王”牌香烟硬内、外盒标识共44箱，及白色丰田面包车一辆，予以没收
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林国清
人民陪审员 蔡国伟
人民陪审员 黄荣生
二〇一四年十一月十日
书 记 员 朱丽敏
附本案适用的相关法律及司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第二百一十五条伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权
刑事案件具体应用法律若干问题的解释（一）
第三条第二款具有下列情形之一的，属于刑法第二百一十五条规定的“情节特别严重”，应当以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（二）伪造、擅自制造或者销售伪造、擅自制造两种以上注册商标标识数量在五万件以上，或者非法经营数额在十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
第十二条第三款本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部
关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见
九、关于销售他人非法制造的注册商标标识犯罪案件中尚未销售或者部分销售情形的定罪问题
销售他人伪造、擅自制造的注册商标标识，具有下列情形之一的，依照刑法第二百一十五条的规定，以销售非法制造的注册商标标识罪（未遂）定罪处罚：
（二）尚未销售他人伪造、擅自制造的两种以上注册商标标识数量在三万件以上的；
最高人民法院关于处理自首和立功
具体应用法律若干问题的解释
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。