河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫02民终3769号上诉人（一审原告）北京汇源集团开封有限公司，住所地开封市宋城路以南、二号路以西。统一社会信用代码91410200758395309N。法定代表人李家莹，总经理。委托诉讼代理人孙国福，该公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人雷智慧、苏国省，河南王松华律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（一审被告）庞金保，男，汉族，1962年9月7日生，住开封市顺河回族区。委托诉讼代理人郭海，开封市高新法律服务所法律工作者，代理权限为特别授权。上诉人北京汇源集团开封有限公司（以下简称汇源开封公司）因与被上诉人庞金保庞金保劳动争议纠纷一案,不服开封市金明区人民法院（2016）豫0211民初3062号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开进行了审理。现已审理终结。汇源开封公司上诉请求，撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与事由：一审认定加班基数由基本工资、岗位补贴、工龄工资构成，与事实不符，汇源开封公司不应向庞金保支付2014年8月至2016年7月加班工资差额。加班费计算基数应以基本工资为基数。庞金保对单位工资制度非常清楚，庞金保在向劳动仲裁部门申请仲裁前未就工资发放向公司提出过任何异议，对工时、工资构成及发放均认可。综上，庞金保与公司签订的劳动合同、开封工厂考勤管理规定中均对加班工资基数做了约定，且不低于最低工资标准，庞金保每月在领取工资条后未提出任何异议，均在工资条领取台账上签名，故庞金保主张支付加班工资差额部分无依据。庞金保解除劳动合同的理由为增加工作量，不增加工资，故不符合支付经济补偿金的规定。现庞金保又称解除合同的原因为未足额支付加班工资，前后不一致，不应支持经济补偿金。庞金保答辩，请求驳回上诉，维持原判。仲裁及一审判决是按最低工资标准认定的加班费。庞金保在上班期间未见到过公司称的文件、通知、说明，合同中亦未约定，依据开封市的标准计算加班费正确，解除劳动合同后，每年支付一个月工资，10年支付10个月工资，符合法律规定。汇源开封公司向一审法院起诉请求：判令不支付庞金保于2014年8月至2016年7月的加班工资差额21436.53元；不支付庞金保经济补偿金46250元；无须支付庞金保于2016年7月至8月份的工资4328.56元，一审法院认定事实，庞金保自2006年9月起至汇源开封公司工作，任司炉工。2012年1月1日起，双方签订无固定期限的劳动合同，汇源开封公司为庞金保办理缴纳各项社会保险费，劳动合同中约定综合工时制（已经开封市人力资源和社会保障局劳动关系科审批），即：实行综合计算工时制，每月超出国家规定标准工作时间为延长工作时间加班……汇源开封公司支付庞金保加班工资的计算基数按汇源开封公司规章制度中的相关规定执行。汇源开封公司于2013年1月8日起开始实施的《开封工厂考勤管理规定》中关于工资计发办法一项中规定：职工薪资结构：基本工资+岗位补贴+绩效工资+计件工资+加班工资+工龄补贴+补贴或奖励+其它；基本工资即本地区最低工资标准；加班工资：基本工资/21.75*加班出勤天数*1.5倍。法定节假日加班工资：基本工资/21.75*法定节假日出勤天数*3倍。庞金保阅读并了解该规定。2014年8月至2015年6月庞金保的基本工资为1250元、岗位补贴300元、工龄工资240元，汇源开封公司日平均工资为82.29元，2014年8月至2015年6月庞金保延时加班天数为：26.13天、19.75天、24.63天、21.75天、21天、23.75天、20.50天、25.50天、23天、27.50天、23天，庞金保共计加班256.51天，汇源开封公司实际为其发放加班费22112.94元，法定节假日加班10天，汇源开封公司实际为其发放法定节假日加班费为1724.10元。2015年7月至2016年8月庞金保的基本工资为1450元、岗位补贴300元、工龄工资240元，庞金保的日平均工资为91.49元，2015年7月至2016年7月延时加班天数分别是：23.50天、25天、22天、24天、20天、19.50天、25.50天、18.75天、20.50天、24天、20.50天、21.50天、22.50天，共计加班287.25天，汇源开封公司实际为其发放加班工资28725元，法定节假日加班6天，汇源开封公司实际为庞金保发放加班工资1200元。庞金保工资由银行代发，庞金保每天工作12小时。2016年7月15日，庞金保以汇源开封公司未足额支付加班工资、支付经济补偿金、解除劳动关系为由向开封市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，汇源开封公司于2016年8月2日向庞金保送达解除劳动合同通知，同意庞金保解除劳动合同。开封市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月25日做出汴劳人仲案字（2016）第215号仲裁裁决书，并已送达汇源开封公司、庞金保。汇源开封公司不服该仲裁裁决，诉至一审法院，要求解决。另查明，庞金保2015年度月平均工资为4625元。庞金保自认汇源开封公司已向其全部支付了2016年7月及2016年8月份的工资共计4328.56元。一审法院认为，关于加班工资基数,汇源开封公司诉求应按照基本工资作为加班工资基数，但根据汇源开封公司提供的“职工薪资结构”中显示，庞金保的工资由多项组成，其中基本工资、岗位补贴及工龄补贴均属固定工资部分，应以上述三项作为加班工资基数，汇源开封公司仅以基本工资一项计算加班工资，于法无据，不予支持；关于汇源开封公司是否应向庞金保支付加班工资问题：汇源开封公司、庞金保双方约定实行综合计算工时制，结合汇源开封公司提供的开封工厂职工类薪资表所载明的内容，可以认定庞金保于2014年8月至2015年6月期间延时加班共计256.51天、法定节假日加班共计10天，庞金保于2015年7月至2016年7月延时加班共计287.25天、法定节假日加班6天，故汇源开封公司应向庞金保支付加班工资，其中2014年8月至2015年6月的延时加班工资为：256.51乘以82.29乘以150%，共计31662.30元，扣除汇源开封公司已向庞金保支付的22112.84元，汇源开封公司仍需向庞金保支付9549.46元；2014年8月至2016年7月法定节假日加班工资：10乘以82.29乘以300%，共计2468.70元，扣除汇源开封公司已向庞金保支付的1724.10元，汇源开封公司仍需向庞金保支付744.60元；2015年7月至2016年7月的延时加班工资为：287.25乘以91.49乘以150%，共计39420.75元，扣除汇源开封公司已向庞金保支付的28725元，汇源开封公司仍需向庞金保支付10695.75元；2015年7月至2016年7月法定节假日加班工资为：6乘以91.49乘以300%，共计1646.82元，扣除汇源开封公司已向庞金保支付的1200元，汇源开封公司仍需向庞金保支付446.82元。关于经济补偿金部分，本案中，汇源开封公司未足额支付庞金保加班工资，庞金保可以解除合同，并要求汇源开封公司支付经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，汇源开封公司自2006年10月份至2016年8月份在庞金保处工作，其经济补偿金应按照月平均工资计算10个月，共计46250元。故汇源开封公司诉求不应向庞金保支付经济补偿金的诉讼请求，依法不予支持，据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决：一、驳回北京汇源集团开封有限公司的诉讼请求；二、北京汇源集团开封有限公司于判决生效后十日内支付庞金保加班工资21436.53元；三、北京汇源集团开封有限公司于判决生效后十日内支付庞金保经济补偿金46250元。一审案件受理费10元，由北京汇源集团开封有限公司承担。本院二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，庞金保与汇源开封公司在平等自愿、协商一致的基础上订立的劳动合同，不违反法律、行政法规规定，依据《中华人民共和国劳动法》第十七条规定，具有法律约束力。汇源开封公司安排庞金保加班工作，应依照双方约定及《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定支付加班费。双方在劳动合同中约定，汇源开封公司支付庞金保加班工资的计算基数按汇源开封公司规章制度中的相关规定执行、汇源开封公司开封工厂考勤管理规定12.3基本工资即本地区最低工资标准、12.12加班工资即基本工资／21.75×加班出勤天数×1.5倍、12.13法定节假日加班工资即基本工资／21.75×法定节假日出勤天数×3倍，庞金保签字确认本人已完全阅读并了解该管理规定。原劳动部劳办发[1994]289号文件第四十四条规定，用人单位安排劳动者在工作时间以外工作，实行计时工资的，以用人单位规定的劳动者本人基本工资为基础计算加班工资，对此河南省劳动厅关于转发劳动部《关于印发的通知》的通知亦予以了明确。基于上述约定及规定，汇源开封公司已向庞金保足额支付加班费，支付完毕后庞金保未提出异议，视为认可加班费支付标准，且汇源开封公司支付庞金保的基本工资不低于本地区最低工资标准，故庞金保在本案中再行主张加班费于法无据，本院不予支持。一审判决认定加班费适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定，汇源开封公司应按照约定及时向庞金保足额支付劳动报酬，汇源开封公司未及时支付庞金保2016年7月至8月期间的工资，庞金保依照上述法律第三十八条第一款第二项规定，可以解除劳动合同，汇源开封公司应依照上述法律第四十六条第一项、第四十七条规定向庞金保支付经济补偿，故一审判决认定经济补偿金并无不当，本院予以确认。欠付工资一审诉讼期间已支付庞金保，本案中不再处理。综上所述，汇源开封公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持开封市金明区人民法院（2016）豫0211民初3062号民事判决第三项；二、撤销开封市金明区人民法院（2016）豫0211民初3062号民事判决第一项、第二项；三、驳回北京汇源集团开封有限公司的其他诉讼请求及其他上诉请求。一、二审案件受理费各10元，均由北京汇源集团开封有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张保林审判员  张 震审判员  胡朝勇二〇一七年十二月十三日书记员  杨浩雨