福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽05民终2158号
上诉人（原审原告）陈君海，男，汉族，1949年11月06日出生，住福建省泉州市鲤城区。
被上诉人（原审被告）王金福，男，汉族，1970年11月04日出生，住福建省泉州市丰泽区。
被上诉人（原审被告）欧阳培英，女，汉族，1973年10月01日出生，住泉州市丰泽区。
被上诉人（原审被告）福建高信融资担保有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区丰泽街南侧兴业银行泉州大厦22层C单元。
法定代表人陈天成，该公司执行董事。
被上诉人（原审被告）陈天成，男，汉族，1967年01月15日出生，住福建省泉州市鲤城区。
被上诉人（原审被告）伍维国，男，汉族，1971年1月28日出生，住福建省泉州市鲤城区。
上诉人陈君海因与被上诉人王金福、欧阳培英、陈天成、福建高信融资担保有限公司（下称高信公司）、伍维国民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2014）丰民初字第5072号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审判决查明：2011年11月16日，王金福向陈君海出具借条一份，该借条载明：“兹向陈君海借款人民币叁佰伍拾万元正（3500000），月利率为3.3%（备注：借款期间超过一个月的，应按月结清利息；借款期间未超过一个月的，应利息随借款本金结清）。借款期限，自2011年11月16日至2012年11月15日止，若借款人不能按时还清借款本金及利息的，应自延期支付之日起，每日按迟延支付的借款本金及利息的万分之一向贷款人支付违约金。担保人自愿为上述主债务本金及由此产生的利息、违约金提供连带责任保证，保证期间为上述主债务履行期届满之日起两年。特别提示：借款人在落款处签字或盖章，即视为已全额领到本笔借款”，王金福在借款人处签名，陈天成、高信公司分别在两处的担保人处签名盖章。借条的下方同时备注：“1、本借款合同在福建省签订，如有发生纠纷，由泉州市人民法院管辖，所产生的费用：包括法院受理费、执行费、出借方的律师代理费、差旅费等均由借款方承担。2、借款人指定将本笔借款汇入农行泉州营业部以下账户：户名：王衍习、账号：62×××14”。陈君海于上述借条签订的当日向王衍习的账户汇入3384500元，陈君海同时提供其于当日取款20万元的银行取款记录，称该款用于支付上述借款的差额。款项交付后，陈君海称借款一个月后经协商利率调整为2.3%,王金福并按该约定月利率2.3%支付利息至2012年11月15日。因王金福未能还款，2014年8月18日，作为高信公司的股东之一泉州市汇中经济发展有限公司与陈君海达成协议，由泉州市汇中经济发展有限公司自愿代王金福向陈君海的借款承担部分连带偿还责任，同意分期支付陈君海共计200万元，其中借款本金150万元、利息50万元，上述分期付款期限至2014年12月31日止。对此协议，泉州市汇中经济发展有限公司的法定代表人吴萍艺到庭予以确认并认可陈君海的抵付陈述，陈君海于庭审时调整借款利息的起算时间由诉求的2012年11月16日变更为2015年1月1日起计算。另查，高信公司的股东为泉州市汇中经济发展有限公司与陈天成、伍维国，2013年1月10日经福建省经济贸易委员会闽经贸中小[2013]20号批复，同意高信公司申请的注销申请；其外，王金福、欧阳培英系夫妻关系，两人于2014年7月25日登记离婚，上述债务发生于两人夫妻关系存续期间。陈君海为本案诉讼支出律师代理费用34000元。
原审判决认为：王金福以出具借条的形式表明向陈君海借款350万元，陈君海提供借条出具当日其依借条上载明指定收款人王衍账号汇入款项为3384500元，与借条出载明的350万元的差额为115500元，该数额结合陈君海主张债权凭证借条上约定月利率3.3%计算可得为350万元的一个月利息，陈君海虽提供其于借条当日取款20万元另行支付，但该取款行为并不必然系用于支付本笔借款且不符常理，根据相关规定，在出借时直接予以扣除利息的，其借款数应以实际给付的款项予以认定，因此，王金福实际向陈君海借款的数额为3384500元；伍维国辩解意见中关于本案实际借款数额为3384500元可以成立，予以采纳；借款期限届满后，王金福未能偿还借款本息，泉州市汇中经济发展有限公司自愿与陈君海达成协议，并代王金福偿还借款本息200万元，该行为系泉州市汇中经济发展有限公司单方行为，对其余被告不具有抗辩力，其同意代为偿还本金150万元及利息50万元应从本案的3384500元予以扣除，即王金福尚欠陈君海借款本金为1884500元（3384500元-150万元）；关于2015年1月1日之前的利息是否超出中国人民银行同期贷款利率的四倍，鉴于其余未到庭的被告未提出反驳意见且泉州市汇中经济发展有限公司亦已自愿代为偿还利息至2014年12月31日，故法院对陈君海请求自2015年1月1日起至实际偿还之日止按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计算利息的请求予以支持；伍维国关于他人已付利息是否超出法律保护范畴的辩解意见法院不作审查；本笔借贷关系发生时，欧阳培英与王金福尚未解除婚姻关系，欧阳培英未能举证证明本笔借款系王金福的个人债务，因此欧阳培英应与王金福承担共同偿还责任；陈天成与高信公司在借条上的担保人处分别签章确认对本笔借款承担连带责任的保证责任，对本笔借款承担连带清偿的保证责任内容明确，本院对陈君海请求成天成、高信公司应对上述借款承担连带清偿责任的诉求予以支持；高信公司虽于2013年1月经福建省经济贸易委员会批复同意注销其许可经营证，但该批复并不等同于工商部门的吊销或注销，公司未被工商部门吊销或注销，即不存在着股东必须对公司债权债务及资产进行清算的义务，且高信公司为王金福的借款供担保的时间发生于2012年，本案无证据证明伍维国、陈天成等股东存在由于股东的不作为导致公司资产遭受损失的事实存在，因此陈君海要求伍维国、陈天成以股东的身份对上述借款本息承担连带清偿责任，于法无据，不予支持；陈君海为诉讼而支出的代理费用34000元，有律师事务所出具的相关税票为据，且该费用的承担在借条上亦有约定，故对该项诉求予以支持，款项应由借款人王金福、欧阳培英承担支付责任；王金福、欧阳培英、高信公司、陈天成、伍维国经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十九条第（一）项、第九十条、第一百零八条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、王金福、欧阳培英应于本判决生效之日起十日内偿还陈君海借款1884500元并应自2015年1月1日起至款项还清之日止按人民银行同期同类贷款利率的四倍计算借款利息；二、高信公司、陈天成应对上述借款本息承担连带清偿责任，高信公司、陈天成代为履行后，有权向王金福、欧阳培英追偿；三、王金福、欧阳培英应于本判决生效之日起十日内支付陈君海代理费用34000元；四、驳回陈君海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费27172元，由陈君海负担5412元，由王金福、欧阳培英、陈天成、高信公司负担21760元。
原审判决宣判后，陈君海不服，向本院提起上诉称：原审认定事实不清、适用法律错误。高信公司被注销许可经营证，且连续四年没有年检，是法律强制性注销企业。陈天成、伍维国作为高信公司股东应对王金福、欧阳培英债务承担连带清偿责任。请求撤销原审判决，依法改判。
被上诉人伍维国经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未作答辩。被上诉人陈天成拒收本院传票。被上诉人王金福、欧阳培英、高信公司在原审已经被法院以公告方式送达原审判决书和上诉状副本。
二审期间，上诉人陈君海对原审判决查明事实不持异议，本院依法予以确认。
二审期间，上诉人陈君海提供：行政处罚决定书、工商公示信息、信访事项复查受理情况告知单、信访事项处理答复意见书，证明高信公司于2016年4月21日被吊销营业执照。
本院认为：陈君海二审提供的行政处罚决定书等，可以证实高信公司于2016年4月21日被泉州市工商行政管理局吊销营业执照。泉州市工商行政管理局作出的泉工商处字（2016）22号《行政处罚决定书》认定“当事人（高信公司）于2013年1月10日被福建省经济贸易委员会注销《融资性担保机构经营许可证》后，并未向我局申请办理变更或注销登记，而于2013年底自行停业，公司经营场所也于2014年7月份撤租，至今未再对外从事经营活动”，因此，高信公司本应自停止经营活动后开始进行清算，特别是在出现法定清算情形时，即《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条规定公司被依法吊销营业执照后，公司应当在十五日内组成清算组进行清算，但高信公司自2016年4月21日被吊销营业执照后至今仍未成立清算组，作为股东的陈天成、伍维国等也没有举证高信公司的主要财产仍然存在，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第一款规定：“有限责任公司的股东、有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”，陈君海主张高信公司的股东伍维国、陈天成对本案债务承担连带清偿责任，具有相应的法律依据，依法应当予以支持。由于陈天成同时是本案债务的连带保证人，其已经基于保证人身份对本案债务承担连带清偿责任，没有必要再以高信公司的股东身份对债务承担连带清偿责任。原审判决未认定伍维国对本案债务承担连带清偿责任不当，本院依法予以纠正。综上，因二审出现新证据，上诉人陈君海的上诉请求成立，本院依法予以支持。原审判决认定事实基本清楚，但未判决伍维国承担责任存在不当，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省泉州市丰泽区人民法院（2014）丰民初字第5072号民事判决第一、二、三项；
二、撤销福建省泉州市丰泽区人民法院（2014）丰民初字第5072号民事判决第四项；
三、伍维国对福建省泉州市丰泽区人民法院（2014）丰民初字第5072号民事判决第一项承担连带清偿责任；
四、驳回陈君海的其他诉讼请求。
二审案件受理费27172元，由伍维国负担。一审案件受理费按原审判决收取。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄海清
代理审判员 骆志鹏
代理审判员 陈 琼
二〇一六年九月九日
书 记 员 林嘉锟
速 录 员 金雅琳
一、引用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。