广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤20民终3433号
上诉人（原审原告）：董三法，男，1962年2月25日出生，汉族，住湖南省常宁市。
委托诉讼代理人：欧献强，中山市火炬开发区法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）：中山新地木制品有限公司，住所地广东省中山火炬开发区大环工业区环茂路13号，统一社会信用代码91442000791211671G。
法定代表人：陈应权，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：张玉香，广东中元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：周颖俊，广东中元（中山）律师事务所律师。
上诉人董三法与上诉人中山新地木制品有限公司（以下简称新地公司）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初2596号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月23日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或者理由，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
董三法上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.改判新地公司支付董三法停工留薪期工资38980.13元（2014年10月21日-2015年9月25日，3500.97元/月*11个月+3500.97元/月*4天=38980.13元）；3.本案诉讼费由新地公司承担。事实与理由：《工伤保险条例》第33条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。目前并没有工伤职工在停工留薪期内重新工作获得待遇的禁止性法律规定，因此，董三法应享受停工留薪期工资为38980.13元。
新地公司辩称，一审判决第二项正确，新地公司已经支付董三法停工留薪期的正常出勤工资，在计算其停工留薪期工资时，应扣除新地公司已经支付的正常出勤工资，只需支付差额部分。
新地公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法改判驳回董三法该项诉讼请求；2.判决董三法承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：1.新地公司依法只需按月向董三法支付伤残津贴差额。新地公司已为董三法参加社会保险，董三法是四级伤残，其从2015年12月起向社会保险基金管理局每月领取伤残津贴1660元至丧失享受待遇条件为止。即使用人单位因少报职工工资、未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低，需补足工伤保险待遇差额部分，其支付方式也应与社保局的支付方式一致，即新地公司每月向董三法支付伤残津贴差额。一审法院判决新地公司向董三法一次性支付十年的伤残津贴差额属适用法律错误。2.不管董三法与新地公司之间是否终止劳动关系，董三法只有享受伤残津贴的权利，即使2015年12月1日至2016年8月18日期间董三法还在新地公司上班，但同一时间也只能产生一份收入，伤残津贴与正常出勤工资不能重复领取，因此新地公司从2015年12月1日至2016年8月18日已经支付给董三法的17785.25元应从新地公司需承担的伤残津贴差额中予以抵扣。
董三法辩称，1.正常出勤工资是其在带病期间通过正常工作获得的，不应在停工留薪期工资及伤残津贴中扣除；2.工伤保险条例规定用人单位应一次性支付伤残津贴，其不同意按月支付，且一次性支付更有利于保护劳动者。
董三法向一审法院起诉请求：1.新地公司一次性支付董三法伤残补助金差额34250.37元（3500.97元/月×21个月-
社保39270元）；2.新地公司一次性支付董三法十年的伤残津贴差额115887.30元（3500.97元/月×12个月/年×10年×75%-社保1660元/月×12个月/年×10年）或判决由新地公司每月支付董三法伤残津贴差额965.72元直至其百年（去世）为止；3.新地公司支付董三法一次性工伤医疗补助金差额19571.64元（3500.97元/月×12个月-
参保1870元/月×12个月）；4.新地公司支付董三法停工留薪期工资38980.13元（2014年10月21日—2015年9月25日，3500.97元/月×11个月+3500.97元/月×4天=38980.13元）。
一审法院认定事实：2006年11月，董三法入职新地公司，从事木工工作。2014年10月21日，中山市疾病预防控制中心出具职业病诊断证明书确诊董三法为矽肺贰期。新地公司对鉴定结论有异议，申请广东省职业病诊断鉴定委员会作最终鉴定。2015年7月24日，该鉴定委员会出具职业病鉴定书，鉴定结论为矽肺贰期。2015年9月11日，中山市人力资源和社会保障局认定董三法经诊断为矽肺贰期的职业病为工伤。新地公司于2015年11月26日向一审法院提起诉讼，要求判决撤销该工伤认定决定。一审法院经审理后，于2016年4月18日出具（2015）中一法行初字第427号行政判决：驳回新地公司的诉讼请求。新地公司不服该判决，向本院提起上诉，本院于2016年7月4日作出（2016）粤20行终177号行政判决：驳回上诉，维持原判。2015年11月4日，中山市劳动能力鉴定委员会评定董三法的伤残等级为四级。新地公司不服该鉴定结论，申请复查。中山市劳动能力鉴定委员会于2015年12月28日经过复鉴定，评定董三法的伤残等级仍然为四级。新地公司不服该鉴定结论，向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。该委员会于2016年5月20日作出省级劳动能力鉴定结论，再次鉴定董三法的伤残等级为四级。2016年8月1日，中山市劳动能力鉴定委员会确认董三法的停工留薪期为2014年10月21日至2015年9月25日。董三法被认定工伤后，其于2014年10月21日至2015年9月25日期间在新地公司正常上班，新地公司向董三法支付了工资24441.98元。2016年8月18日，董三法以个人原因向新地公司提出解除劳动合同。2016年11月8日，董三法（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求新地公司（被申请人）支付：一、一次性伤残补助金差额69930元；二、一次性伤残津贴差额268800元；三、一次性工伤医疗补助金差额62400元；四、停工留薪期工资57720元；五、2015年9月25日至同年11月30日期间患病或非因工负伤期间待遇2609元；六、解除劳动合同的经济补偿金52000元。2017年1月23日，该会出具中劳人仲案字[2016]5340号仲裁裁决（终局）：“一、被申请人须于本裁决生效后支付申请人：（一）一次性伤残补助金差额34250.37元；（二）停工留薪期工资差额14553.15元，以上合计48803.52元。二、驳回申请人其余仲裁请求。”董三法（申请人）不服该裁决，向一审法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。新地公司（被申请人）在法定期限内未向本院提出撤销该裁决的申请。另，中山市社会保险基金管理局已核发董三法一次性伤残补助金39270元（1870元/月×21个月），并自2015年12月起由社保经办机构在工伤保险基金按月计发伤残津贴1660元至董三法丧失享受待遇条件为止，自2015年7月起按期计发生活护理费1470.6元给董三法至本人死亡为止。董三法未向中山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金。诉讼中，双方一致确认：1.董三法与新地公司的劳动关系已于2016年8月18日解除；2.董三法被诊断为职业病前12个月的平均工资为3500.97元/月；3.新地公司2014年10月21日至2015年9月25日期间已支付董三法劳动所得工资24441.98元；4.新地公司2015年12月至2016年8月期间已支付董三法劳动所得工资17785.25元。
一审法院认为，本案系工伤保险待遇纠纷。董三法自愿放弃一次性伤残补助金差额34250.37元的诉求，不违反法律法规的规定，予以准许。因董三法未向中山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金，无法核实相关金额，故对董三法要求新地公司支付一次性工伤医疗补助金差额的诉求不作处理，董三法在向中山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金之后，可以向新地公司另行主张权利。双方争议焦点有：一、董三法要求新地公司支付伤残津贴差额是否有依据；二、新地公司应向董三法支付停工留薪期工资差额的金额问题。关于焦点一。因董三法与新地公司的劳动关系已经终止，新地公司也停止为董三法参加社会保险，结合实际中的通用做法和《广东省工伤保险条例》第三十一条第二项的规定，新地公司应向董三法支付一次性伤残津贴差额115887.30元[（3500.97元/月×75%－1660元/月）×12个月/年×10年]。由于新地公司在2015年12月至2016年8月期间支付董三法的17785.25元为劳动所得工资，而非津贴，新地公司主张在伤残津贴差额予以扣除，缺乏事实依据，不予采纳。关于焦点二。中山市劳动能力鉴定委员会确认董三法的停工留薪期为2014年10月21日至2015年9月25日，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，新地公司应向董三法支付该期间的停工留薪期工资38980.13元（3500.97元/月×11个月+3500.97元/月÷30天/月×4天）。由于董三法在该期间实际在新地公司上班，该公司已支付其该期间正常出勤工资共24441.98元，董三法在同一期间只能产生一份工资收入，故其停工留薪工资与正常出勤工资不能重复领取，新地公司只需支付董三法停工留薪期工资差额14538.15元（38980.13元－24441.98元）。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十九条、第三十一条、第五十八条、第六十六条的规定，判决：一、新地公司于本判决生效之日起三日内向董三法支付一次性伤残津贴差额115887.30元；二、新地公司于本判决生效之日起三日内向董三法支付停工留薪期工资差额14538.15元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由董三法负担2元，由新地公司负担3元。
二审中，当事人没有提交新证据。董三法提出，社保经办机构并没有计发生活护理费给董三法。经查，一审认定社保经办机构自2015年7月起按期计发生活护理费1470.6元给董三法至本人死亡为止的事实没有证据支持。双方对一审判决的其他事实认定均无异议，本院予以认定。
本院认为,停工留薪期工资虽为法定工伤待遇，但其与正常出勤工资不能重复领取，停工留薪期工资与正常出勤工资二者择其高者，也符合工伤保险条例设立停工留薪期工资以保障劳动者遭受工伤后收入的立法本意。一审法院判令新地公司支付董三法停工留薪期工资差额并无不当，本院予以维持。另，董三法为户籍不在统筹地区的四级伤残职工，其与新地公司已终止劳动关系，一审法院结合实际中的通用做法及《广东省工伤保险条例》第三十一条第二项的规定判令新地公司一次性计发十年伤残津贴差额并无不当，本院亦予以维持。新地公司上诉主张在该津贴差额中扣除其已支付的2015年12月至2016年8月期间董三法的正常出勤工资缺乏法律依据，本院不予采纳。
综上所述，董三法、新地公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由董三法、中山新地木制品有限公司各承担5元。
本判决为终审判决。
审判长 李桂兰
审判员 苏代平
审判员 葛贻环
二〇一七年九月一日
书记员 谭俏芬