安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖10民终562号
上诉人（原审被告）：文采房地产发展有限责任公司司，住所地安徽省安庆市开发区6号区4片。
法定代表人：吴敬东，执行董事。
委托诉讼代理人：钱寿江，公司职员。
委托诉讼代理人：干方林，安徽干方林律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：胡华庆，男，1950年12月5日出生，汉族，黟县人，本科文化，退休干部，住安徽省黟县。
委托诉讼代理人：吴元华，安徽久安律师事务所律师。
原审被告：陆季，男，1989年6月10日出生，汉族，安庆市人，高中文化，驾驶员，住安徽省安庆市。
委托诉讼代理人：干方林，安徽干方林律师事务所律师。
原审被告：国元农业保险股份有限公司安庆中心支公司，住所地安徽省安庆市湖�北路1号报业大厦裙楼第3、4层。
负责人：徐涛嵘，总经理。
上诉人文采房地产发展有限责任公司（以下简称文采公司）因与被上诉人胡华庆，原审被告陆季、国元农业保险股份有限公司安庆中心支公司（以下简称国元保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省黟县人民法院于2016年7月28日作出的（2016）皖1023民初字149号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月14日进行了公开开庭审理。上诉人文采公司的委托诉讼代理人钱寿江、干方林，被上诉人的委托诉讼代理人吴元华，原审被告陆季的委托诉讼代理人干方林到庭参加了诉讼，原审被告国元保险公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
文采公司上诉请求：1.撤销原判；2.发回重审或改判文采公司赔偿胡华庆损失38144�；3.胡华庆负担一审大部分诉讼费用和二审全部诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定护理期10年不合理，因为胡华庆已65周岁，且健康状况××，合理的护理期应为5年，且护理依赖程度应为大部分护理依赖，后期护理费应为166760元（41690元／年×5年×80%）；二、安徽天成司法鉴定所出具的鉴定结论是无效的，根据胡华庆的病历、出院记录等相关材料可以认定胡华庆的伤残等级（颅脑损伤）应为4级，文采公司在一审的时候提出了重新鉴定的申请，但一审法院既未作出书面裁定，亦未当庭驳回，属于程序错误。因此，胡华庆的残疾赔偿金总额应为282828元（26936元／年×15年×70%），由于胡华庆属于退休人员，其实际收入并没有减少，文采公司应按60%承担残疾赔偿金为169696元；三、因胡华庆的伤残等级为四级，其年龄较大，又存在《安徽省高级人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见》第二十六条的情况，精神损害抚慰金应为30000元；四、胡华庆的总损失应为625764元，因胡华庆属于无证驾驶未经年检和办理交强险的机动车，胡华庆虽然负次要责任，但一审认定胡华庆承担30%的责任不足以体现其过错，其应在交强险责任范围外承担40%的责任，文采公司承担60%的责任即（625764-120000）元×60%=303458元，保险公司在商业三者险限额内已经赔付了200000元，余款103458元由文采公司承担，文采公司已支付了65314元，因此文采公司应赔偿胡华庆38144元。
胡华庆辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
陆季述称：同意文采公司的意见。
国元保险公司未到庭参加诉讼，亦未在答辩期内提交书面意见。
胡华庆向一审法院起诉请求：1、胡华庆因本起�故造成的损失医疗费217624元、后续治疗费80000元、住院伙食补助费2400元、营养费5360元、护理费587700元、残疾赔偿金404040元、精神损害抚慰金50000元、交通费2000元、鉴定费3700元，摩托车损失2000元，上述各项共计1354824元，由陆季、文采公司、国元保险公司承担的赔偿额为：122000元＋（1354824－122000）元×70%即984977元，扣除已付73500元，尚需赔偿911477元；2.陆季、文采公司、国元保险公司负担案件受理费。
一审法院查明：2015年8月11日15时32分许，陆季驾驶皖Ｈ×××××号小型越野客车由黟县碧阳镇宴宾楼沿翼然路往县公安局方向行驶，当行驶至碧阳镇翼然路“辣阿婆”门口路段左转弯往左侧非机动车道行驶准备掉头时，恰遇胡华庆驾驶皖Ｊ×××××号轻便二轮摩托车由黟县碧阳镇公园首府小区出来沿翼然路往宴宾楼方向行驶至该处，两车发生碰撞，造成胡华庆�地受伤、两车受损。本起交通事故经黟县公安局交通警察大队认定，陆季负主要责任，胡华庆负次要责任。事故发生后，胡华庆在黟县人民医院门诊治疗，因伤情严重于当日由救护车送往黄山市人民医院住院治疗、经诊断为特重度颅脑损伤，后于2015年10月26日出院，住院77天，花费医疗费190837.69元。因治疗需要，胡华庆出院当日即转入中国人民解放军第532医院继续治疗，于2015年12月8日出院，住院43天，花费医疗费25072.90元，两次住院共120天，均系护工护理，每日支付护理费150元。期间，文采公司垫付门诊医疗费用1814元。后经胡华庆申请，法院依法委托鉴定机构对其伤残等级、护理期、营养期等进行鉴定。胡华庆的伤情于2016年4月29日经安徽天成司法鉴定所评定为：颅脑损伤导致重度智力缺损；2016年5月6日经安徽清风司法鉴定所评定为：颅脑损伤伤残一级；误工期、护理期、营养期评定至评残前一日，从受伤之日起计算（268天）；护理依赖程度为完全护理依赖；后期医疗费为8万元。本起事故车辆皖Ｈ×××××号小型越野客车登记车主为文采公司，该车在国元保险公司投保了交强险及商业三者险20万元，事故发生时尚在保险期间内。本起事故发生后，文采公司垫付赔偿款63500元，国元保险公司垫付医疗费10000元。
一审法院另查明：胡华庆系非农户口，退休干部。陆季系文采公司的员工，其在履行职务过程中发生了本起交通事故。除去胡华庆主张的医疗费外，文采公司还另行垫付门诊医疗费用1814元，文采公司请求该部分费用在本案中一并处理，胡华庆、国元保险公司对此无异议。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案中，陆季驾驶皖Ｈ×××××号小型越野客车与胡华庆驾驶皖Ｊ×××××号轻便二轮摩托�发生碰撞，造成胡华庆受伤，本起交通事故经黟县公安局交通警察大队认定，陆季负主要责任，胡华庆负次要责任，双方当事人对责任认定均无异议，法院予以采信。对胡华庆因交通事故造成的损失，陆季应按其过错比例承担70%的赔偿责任。因肇事车辆已在国元保险公司投保了交强险及商业三者险20万元，故对胡华庆请求的损失应先由国元保险公司在交强险的保险限额内赔偿；不足部分由其按70%的比例在商业三者险限额内予以赔偿；国元保险公司赔偿后不足部分，应由陆季赔偿。因陆季系文采公司员工，事故发生时系履行职务行为，故陆季的赔偿责任应由其所在单位即文采公司来承担。
关于胡华庆要求赔偿其医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费的诉讼请求予以支持，具体数额将结合本案事实、证据及法律规定予以认定。关于胡华庆主张的摩托车损失2000元，因未提供证据佐证具体损失的金额，故对该诉求不予支持。关于胡华庆主张的后续治疗费80000元，因该笔费用未实际发生，待实际发生后，可另行提起诉讼，故在本案中不作处理。综上，法院认定本起交通事故造成胡华庆的各项损失为：医疗费217724元、住院伙食补助费2400元（20元／天×120天）、营养费3280元（15元／天×120天＋10元／天×148天）、护理费451804元（150元／天×120天＋41690元／年÷365天×148天＋41690元／年×10年）、残疾赔偿金404040元（26936元／年×15年）、精神损害抚慰金50000元、交通费1000元，共计1130248元，先由国元保险公司在交强险限额内赔偿120000元（已支付10000元），超出交强险部分的损失1010248元，由胡华庆自行承担30%即303074元，另70%即707174元由国元保险公司在商业三者险限额内赔偿200000元，�足部分为507174元由文采公司赔偿（已支付65314元），陆季不承担赔偿责任。对国元保险公司认为其公司不应承担诉讼费和鉴定费的问题，法院认为诉讼费包括鉴定费等其他诉讼费用，虽不属于保险赔偿范围，但法律规定诉讼费由败诉方承担，故保险公司是否需要承担诉讼费和鉴定费，是依其是否承担赔偿责任来决定，故国元保险公司的此辩解意见法院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第八条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告国元农业保险股份有限公司安庆中心支公司赔偿原告胡华庆因本起交通事故造成各项损失共计320000元，扣除已付10000元，尚需支付310000元；二、被告文采房地产发展有限责任公司赔偿原告胡华庆因本起交通事故造成各项损失共计507174元，扣除已付65314元元，尚需支付441860元；三、驳回原告胡华庆的其他诉讼请求。案件受理费12915元，减半收取即6457.50元及鉴定费3700元，共计10157.50元，由原告胡华庆承担1765.50元、被告文采房地产发展有限责任公司负担4937元、被告国元农业保险股份有限公司安庆中心支公司承担3455元。
二审中，双方所举的证据与一审相同，相对方质证意见亦同一审。本院认证意见同一审。
二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，综合双方当事人的举证、质证和诉辩意见，本案二审的争议焦点为：一、安徽天成司法鉴定所和安徽清风司法鉴定所出具的鉴定结论能否作为本案的定案依据；二、一审法院认定的护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金数额是否适当；三、文采公司承担的赔偿责任比例是否合理。
关于争议焦点一。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用�其他情形。本案中，一审法院依法委托安徽天成司法鉴定所和安徽清风司法鉴定所对胡华庆的伤残等级、护理期、营养期及护理依赖等进行了鉴定，符合法律规定；文采公司主张鉴定结论错误应当重新鉴定，但其在一、二审中均未提交申请重新鉴定的书面材料，亦未提供证据证明案涉的鉴定结论存在法律规定的符合重新鉴定的情形，故安徽天成司法鉴定所和安徽清风司法鉴定所出具的鉴定结论可以作为本案的定案依据。
关于争议焦点二。当事人对自己提出的事实主张，应当提供证据加以证明。本案中，关于护理费和残疾赔偿金。文采公司上诉主张一审法院依据安徽天成司法鉴定所和安徽清风司法鉴定所出具的错误鉴定结论，计算出的护理费和残疾赔偿金数额不正确，但其未提交证据推翻一审中的鉴定结论，其应承担举证不能的不利后果；关于精神抚慰金。公民身体权、健康权遭受到伤害已构成伤残等级，精神抚慰金的数额可以结合受害人的伤残等级确定，一般不低于5000元，但不得高于80000元。受害人自身有过错的，可以按其过错程度减少精神抚慰金数额。胡华庆的伤残等级为一级，考虑到其自身存在过错，一审法院酌定精神抚慰金的数额为50000元，并无不当。
关于争议焦点三。交警部门出具的道路交通事故认定书认定陆季在事故中承担主要责任，胡华庆在事故中承担次要责任。陆季系文采公司员工，在履行职务过程中发生事故，其赔偿责任应当由文采公司承担。故一审法院认定文采公司承担70%责任，胡华庆承担30%责任，并不违反法律规定。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7356元，由上诉人文采房地产发展有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 邹有春
审 判 员 宋浩之
代理审判员 余陶然
二〇一六年十一月二日
书 记 员 刘 秀