广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤03民终10682号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司夹江支公司，住所地四川省乐山市夹江县漹城镇和平路54号。
负责人：刘豫，该公司经理。
委托诉讼代理人：蔡东宾，广东深天成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖圣俊，广东深天成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杜英杰，女，1993年12月3日出生，汉族，住武汉市武昌区。
委托诉讼代理人：兰易易，广东俭德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李伟，男，1983年7月14日出生，汉族，住四川省乐山市夹江县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司夹江支公司（以下简称人保夹江支公司）因与被上诉人杜英杰、李伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2016）粤0307民初1831号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了该案，现已审理终结。
上诉人人保夹江支公司上诉请求：1、撤销原判决第一项判决、第二项判决，改判上诉人在交强险限额内赔偿113645元（较原审减少14843.61元）并保留向侵权人追偿的权利。2、判决被上诉人承担一、二审诉讼费。事实与理由：一、被上诉人李伟涉案交通事故是因饮酒后驾驶行为造成的，属于中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款第六条（五）约定的责任免除事由，根据保险合同约定，上诉人不应负责商业保险赔偿，另对于在机动车交通事故第三者强制责任保险限额内的赔偿有保留向侵权人追偿的权利。原审判决上诉人赔偿属于适用法律错误。第一，根据中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款第六条的约定，“下列情况下，无论任何原因造成的对笫三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……（五）驾驶人饮酒后使用被保险机动车”。庭审质证时，被上诉人李伟对上诉人提供的《投保单》的证据三性没有异议，故《投保单》可以证明保险人已经履行提示和明确说明义务。该条款内容明确约定了驾驶人饮酒后使用被保险机动车，无论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿。即本案上诉人杜英杰的损失超出机动车交通事故第三者责任保险限额部分，上诉人依法根据商业险合同约定不负责赔偿，而应由侵权责任人承担赔偿。第二，被上诉人李伟属于醉酒驾驶，该行为对交通事故责任划分认定和损害结果起了关键作用，是主观故意且具有严重的社会危害性。众所用知，醉酒驾驶是严重违法行为，造成社会危害，构成危险驾驶行为，是我国道路交通安全法律法规规定的禁止性行为，是我国刑法规定为危险驾驶罪予以处罚的情形。据了解，在本案中，李伟因醉酒驾驶已经判决危险驾驶罪并执行拘役二个月的刑罚。第三，根据贵院审理保险合同纠纷案件的裁判指引，醉酒后驾驶车辆的免责条款，保险人已经履行提示义务，被保险人主张保险人未履行明确说明义务而不生效的，人民法院不予支持。对应保险法司法解释（二）第十条规定，保险人将法律、行政法规禁止性规定作为保险合同免责条款的免责事故，保险人对该条款做出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。第四，如果上诉人对本案商业保险予以赔偿，则致使事故当事人无视法律禁止性规定，无视酒后行为的危害，导致机动车驾驶违法成本下降，那么势必造成被保险人误以为国家和政策在放松对驾驶行为的约束，这与当前国家的法律和政策方向是相违背的。二、被上诉人杜英杰的医疗费（含后续治疗费）3645元在1万元的交强险医疗限额内赔偿，在交强险伤残限额赔偿110000元，应赔偿数额为113645元。三、保险人不应当承担案件的诉讼费。综上，请求二审法院依法改判，充分维护公平正义。
被上诉人杜英杰答辩称，一、第三者责任保险条款中虽然有免责事由，但该条款既无双方签字，也无人保夹江支公司盖章，且投保单为订立保险合同的依据，理应由双方签字盖章才生效，但人保夹江支公司就上诉人提供的投保单并无盖章，故李伟和上诉人之间只有投保和承保的事实行为，而保险条款并未生效，该条款也为格式条款，且李伟投保的商业第三者险为不计免赔，故人保夹江支公司理应在交强险和商业第三者险承担责任。二、至于追偿权问题，为人保夹江支公司与李伟之间的另案纠纷，与本案无关。三、本案中医疗总花费为11533元，后续治疗费2122元，人保夹江支公司应在交强险范围内赔偿1万元的医疗费，剩余3145元，由人保夹江支公司在商业第三者险中赔付。至于李伟已支付的1万元理应在人保夹江支公司超额范围内抵付。四、诉讼费理应由败诉方根据败诉比例承担。六、即使在交强险范围内人保夹江支公司也应承担122000元的费用。
被上诉人李伟未到庭参加诉讼，未作答辩。
被上诉人杜英杰向一审法院起诉请求：1、人保夹江支公司在保险责任范围内赔偿杜英杰143176.1元，且精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足部分由李伟依法赔偿。2、由人保夹江支公司、李伟连带承担本案的诉讼费。
原审法院查明，2016年10月18日22时26分许，李伟驾驶川Ｌ×××××号车行驶至坂田马鞍塘路段时，与杜英杰发生碰撞，造成杜英杰受伤的道路交通事故。事故发生后，深圳市公安局交通警察局经简易程序作出No.龙岗201614911号道路交通事故认定书，认定李伟饮酒后驾驶机动车，负事故的全部责任，杜英杰不负责任。事发后，杜英杰被送往深圳坂田医院住院治疗，住院期间为2016年10月19日至2016年11月6日，共计18天。出院记录内容为：“出院医嘱：1、全休三个月，加强营养。2、继续巩固治疗，出院后每月复查脑颅CT。3、门诊随诊。证明：住院期间陪护一人。”2016年12月29日，广东南天司法鉴定所出具粤南[2016]临鉴字第4336号法医学司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1、杜英杰的伤残等级为拾级；2、杜英杰伤后误工期为90日，护理期为30日，营养期为45日。杜英杰为此支付鉴定费用2800元。
杜英杰主张其在深圳工作三年多，曾经办理过居住证，但深圳经济特区居住证出来后，原本的居住证自动失效，且提交了深圳市万普拉斯科技有限公司劳动合同、招商银行股份有限公司深圳布吉支行户口历史交易明细表及坂田街道马安堂社区于2016年10月24日出具的居住证明予以证明杜英杰在深圳居住时间一年以上，居住证明内容如下：“兹有居民杜英杰（女，身份证件号码：412721199312033821）。根据人口信息登记卡显示，其现居住在广东省深圳市龙岗区坂田街道马安堂社区新河九巷11号704。居住时间从2015年04月14日至今。特此证明！手写内容：情况属实，黄燕玲。”被告表示居住证明应当由居住地出具人口信息采集表，或者提供相关客观证据予以佐证。杜英杰主张月平均工资为4500元，并提交《深圳市万普拉斯科技有限公司》、深圳市劳动合同及深圳市网企动力科技有限公司8月-10月工资表予以佐证，《深圳市万普拉斯科技有限公司》的期限为2014年12月12日至2016年3月15日，该期间的平均工资在5000元以上，杜英杰离职后于2016年8月8日，入职深圳市网启动力科技有限公司并签订了《深圳市劳动合同》，该合同期限是2016年8月8日起至2017年8月7日止。另，杜英杰未婚且父母均未满60周岁。
李伟为肇事车辆川Ｌ×××××号轿车在人保夹江支公司处投保机动车交通事故责任强制保险（死亡伤残赔偿限额11万元，医疗费用赔偿限额1万元，财产损失赔偿限额2000元）与赔偿限额100万元的商业第三者责任险及不计免赔条款。交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的保险期间均为自2015年12月14日始至2016年12月14日止。事故发生在保险期间内。
原审法院认为，被侵权人的生命健康权受法律保护，机动车驾驶人未遵守道路交通安全法律、法规的规定，不按照操作规程安全驾驶，使公民身体遭受伤害的，应当赔偿损失。本案交通事故发生后，深圳市公安局交通警察局出具的No.龙岗201614911号道路交通事故认定书认定被告李伟负事故全部责任，杜英杰不负事故责任。有杜英杰提交的道路交通事故认定书为证，程序上符合法律规定，实体处理上对事故的基本事实、成因分析合理合法，因此法院对此予以确认。
杜英杰因本案交通事故造成损失包括：
一、残疾赔偿金89266.6元。杜英杰为城镇户口，根据其所提交的证据，亦足以证明其在深圳市已居住满一年以上，应按照城镇标准计算残疾赔偿金。杜英杰主张残疾赔偿金的计算标准应按2016年的标准即48695元/年，但该标准仅是统计局统计的数据，尚未通过广东省高级人民法院和广东省公安厅发布，法院不予支持。杜英杰经鉴定构成伤残为拾级，伤残赔偿指数为0.1，因此残疾赔偿金为89266.6元（44633.3元/年×20年×10％）。
二、精神损害抚慰金10000元。因涉案交通事故杜英杰构成了伤残，杜英杰的精神受到了一定的损害，杜英杰的伤残等级为拾级，法院依法酌定杜英杰可得赔偿的精神损害抚慰金为10000元。
三、误工费13500元。杜英杰提交的粤南[2016]临鉴字第4336号鉴定意见书鉴定意见为误工期90天，根据杜英杰所提交的证明及工资单，其月平均工资为4500元/月，误工费应为13500元（4500元÷30天×90天）。
四、护理费5177.01元。杜英杰提交的粤南[2016]临鉴字第4336号鉴定意见书鉴定意见为护理期30天，杜英杰未提交护理人员的收入证明，法院确认护理费应按照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》中居民服务业在岗职工年平均工资62987元/年计算，护理费应为5248.92元（62987元/年÷12月÷30天×30天），但杜英杰诉求护理费为5177.01元，法院予以支持。
五、住院伙食费1800元。杜英杰住院18天，按每天100元的计算标准，住院伙食补助费应为1800元（100元/天×18天）。
六、医疗费11533元。杜英杰主张所有票据都在李伟处，仅给杜英杰出示一张收据签名。杜英杰确认住院期间的费用11533元，李伟已支付10000元，杜英杰自行垫付1533元，李伟对此予以认可。
七、后续治疗费2112元。深圳坂田医院出院医嘱的内容为需要巩固治疗，出院后每月复查脑颅CT，杜英杰主张后续治疗费10000元，但实际仅发生一次CT费用共2112元，法院仅支持实际发生医疗费用2112元。
八、营养费2000元，杜英杰提交的深圳坂田医院出院医嘱要求杜英杰加强营养，且提交南[2016]临鉴字第4336号鉴定意见书鉴定意见为营养期45天，法院酌定营养费为2000元。
九、交通费300元。杜英杰未提交相关票据，综合杜英杰就医及处理事故的情况，法院酌定杜英杰合理的交通费为300元。
十、鉴定费2800元。杜英杰因涉案交通事故构成伤残，杜英杰为此进行了鉴定，支付了鉴定费2800元，并提供了相应的发票佐证，故法院支持杜英杰的主张。
十一、住宿费。杜英杰主张住院期间护理人员的住宿费3600元，但并未提供相关证据予以佐证，法院不予支持。
综上，杜英杰因本案交通事故造成的损失金额共计138488.61元，其中包括李伟支付的医疗费10000元，杜英杰还应得的赔偿为128488.61元（138488.61元-10000元）。
本案涉肇事车辆川Ｌ×××××号车辆在人保夹江支公司投保了交强险及商业第三者责任险，故人保夹江支公司应在交强险限额内按规定直接向杜英杰承担赔偿责任，交强险的死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元，总计限额为122000元，商业第三者责任险的赔偿限额为100万元。事故发生在保险期内，杜英杰应得的赔偿金额未超出保险限额，即人保夹江支公司应赔偿杜英杰因本案交通事故造成的损失金额为128488.61元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，原审法院判决：一、确认杜英杰因本案交通事故应得的赔偿款为人民币128488.61元。二、中国人民财产保险股份有限公司夹江支公司须于判决生效之日起三日内赔偿杜英杰因本案交通事故应得的赔偿款人民币128488.61元。三、驳回杜英杰的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3162元，因适用简易程序,减半收取1581元（杜英杰已预交），由中国人民财产保险股份有限公司夹江支公司负担。
本院二审审理期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
另查明，一、被上诉人李伟为涉案肇事车辆在上诉人人保夹江支公司投保的商业第三者责任险保险条款第六条第（五）项规定，驾驶人饮酒后使用被保险机动车，对第三者造成的损害赔偿责任，保险人不负责赔偿。被上诉人李伟在涉案交强险、商业第三者责任险投保单上投保人声明一栏已经签字确认保险人已经向其明确解释、说明了免责条款内容，其本人充分理解并接受条款内容。二、涉案商业第三者责任险附加险条款为不计免赔率特约条款，该条款规定，经特别约定，保险事故发生后，按照对应投保的险种规定的免赔率计算的，应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿。
本院认为，根据本案交通事故认定书的认定，被上诉人李伟在本案事故中存在酒后驾驶行为，负事故的全部责任。根据被上诉人李伟为涉案肇事车辆在上诉人人保夹江支公司投保的商业第三者责任险第六条第（五）项的规定，上诉人人保夹江支公司对本案事故不负责商业第三者责任险的赔偿。被上诉人李伟亦在投保单投保人声明一栏签字确认上诉人人保夹江支公司已经就免责条款尽到了提示和明确说明义务。因此上诉人人保夹江支公司上诉主张其不应承担商业第三者责任险的赔偿责任，理由成立，本院予以支持。被上诉人杜英杰还主张涉案车辆购买了商业第三者责任险的不计免赔，人保夹江支公司仍应当在商业第三者责任险限额内赔偿。本院认为，不计免赔条款系商业第三者责任险的附加险条款，即不计免赔率特约条款。该条款规定，经特别约定，保险事故发生后，按照对应投保的险种规定的免赔率计算的，应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿。而关于驾驶人酒后驾驶的免责条款中并无免赔率的规定，不属于不计免赔附加险的适用范畴，因此被上诉人杜英杰的上述抗辩理由不成立，本院不予支持。原审判决认定被上诉人杜英杰超出交强险限额部分的损失仍应由人保夹江支公司在商业第三者责任险限额内赔偿错误，本院予以纠正。
双方对被上诉人杜英杰在本案事故中的总损失为138488.61元未提出异议，本院予以确认。上诉人人保夹江支公司应在交强险限额内支付120000元，超出交强险限额的损失为18488.61元，因上诉人人保夹江支公司无需承担商业第三者责任险的赔偿责任，故该损失应当直接由被上诉人李伟承担。被上诉人李伟已经垫付10000元，故李伟尚应赔偿被上诉人杜英杰8488.61元。
综上，原审判决认定事实部分不清，处理不当，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定,判决如下:
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初1831号民事判决第一项；
二、撤销维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初1831号民事判决第三项；
三、变更维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初1831号民事判决第二项为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司夹江支公司应于本判决生效之日起三日内赔偿被上诉人杜英杰人民币120000元；
四、被上诉人李伟应于本判决生效之日起三日内赔偿被上诉人杜英杰人民币8488.61元；
五、驳回被上诉人杜英杰的其他诉讼请求。
如果当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1581元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司夹江支公司负担1423元，由被上诉人杜英杰负担158元。二审案件受理费171元，由被上诉人李伟负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 瑞 香
代理审判员 陈 俊 松
代理审判员 陈 云 峰
二〇一七年八月二十二日
书 记 员 钟文俊（兼）
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干规定的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。
投保人故意隐瞒事实，不履行如实告知义务的，或者因过失未履行如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除保险合同。
投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。
投保人因过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的，保险人对于保险合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但可以退还保险费。
保险事故是指保险合同约定的保险责任范围内的事故。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）
第十条保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。