河南省信阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫15刑终139号
原公诉机关信阳市平桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周晓龙，男，1964年4月28日，汉族，无业。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年1月9日被信阳市公安局直属分局刑事拘留，同年2月14日被逮捕。
辩护人崔涛，河南××律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）宋远银（又名宋某），男，1972年7月20日，汉族，无业。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年1月9日被信阳市公安局直属分局刑事拘留，同年2月14日被逮捕。
辩护人沈涛、闫艳美，北京××（××）律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵亚楠，女，1987年8月13日，汉族，无业。因涉嫌诈骗犯罪，于2015年1月9日被信阳市公安局直属分局刑事拘留，同年2月14日被逮捕。
辩护人王家明，河南××律师事务所律师。
信阳市平桥区人民法院审理信阳市平桥区人民检察院指控原审被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠犯诈骗罪一案，于2016年3月28日作出（2015）平刑初字第359号刑事判决。原审被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。信阳市人民检察院指派检察员洪克武出庭履行职务，上诉人周晓龙及其辩护人崔涛，上诉人宋远银及其辩护人沈涛、闫艳美，上诉人赵亚楠及其辩护人王家明等到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定：
一、2011年7月份，被告人周晓龙伙同宋远银、赵亚楠冒充济南空军军官身份，以能帮助信阳市××桥区明港镇程某儿子上军校但需要送礼为名，骗取程某40万元。案发后王吉庆退赔程某8万元。
二、2013年9月份，被告人周晓龙冒充军官身份，以能帮助被害人许某承包信阳市平桥区明港机场军用土地为名，骗取许某支付定金10万元。案发后周晓龙全部退赔被害人损失，并取得许某谅解。
三、2011年9月份，被告人周晓龙、赵亚楠冒充军官身份，以帮助被害人方元顺承包信阳市平桥区明港机场94852部队经济适用房建设项目需要活动经费为名，骗取方某20万元。收到钱后给被告人宋远银10万元，让他协调此事，宋远银收到钱后找到明港机场场站政治处主任李某甲打听，得知不能办后仍然虚构事实、隐瞒真相，并拒收李某甲的退款。在方某多次催要后，二被告人拒绝退还方某的20万元钱。案发后李某甲退赔方某5万元。
四、2012年，被告人周晓龙、宋远银冒充军官身份，谎称信阳市明港机场准备扩建，可以让被害人方某在机场扩建项目过程中建设一座混凝土搅拌站提供施工所需混凝土，以需要找关系送礼为由，骗取被害人方某180万元。搅拌站的土地租下之后，明港机场一直没有开工。
五、2012年上半年，被告人周晓龙谎称可以帮助被害人方某承包河南省正阳县境内的2200亩军用土地，在信阳市××桥区明港镇骗取被害人方某支付承包费29万元。
六、2012年，被告人周晓龙伙同赵亚楠以帮忙承包济南空军456医院弱电工程需要疏通关系送礼为由，在信阳市××桥区明港镇骗取被害人方某30万元。
七、2012年下半年，被告人宋远银对被害人方某谎称济南空军许昌机场现已关闭，可以帮被害人方某承包可耕地5千多亩，以需要疏通关系送礼为由，在信阳市××桥区明港镇骗取被害人方某人民币30万元。
上述事实，有户籍信息、谅解书、94582部队证明等书证，证人李某乙、谭某等人的证言，被害人程某、方某、许某等人的陈述，被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠的供述和辩解等在卷证据予以佐证。
原审认为，被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠冒充军官身份，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，以非法占有为目的，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。周晓龙、宋远银在犯罪过程中相互配合，均系主犯。赵亚楠在共同犯罪过程中，起辅助作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。判决被告人周晓龙犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金50000元；被告人宋远银犯诈骗罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金50000元；被告人赵亚楠犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元；责令被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠共同退赔程某损失32万元，责令周晓龙、宋远银共同退赔被害人方某损失180万元；责令周晓龙退赔方某损失29万元；责令周晓龙、赵亚楠共同退赔方某损失40万元；责令宋远银退赔方某30万元；责令周晓龙、宋远银、赵亚楠共同退赔方某5万元。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。二审庭审期间，被告人宋远银的辩护人向本院提供银行转款凭条2份、信阳晚报一份、电话录音光盘一张及录音内容书面材料一份。本院将银行转款凭条及电话录音光盘、录音内容材料移送信阳市人民检察院补充侦查，信阳市人民检察院提供由信阳市公安局刑警支队出具的情况说明一份，证明宋远银银行账户已注销，无法查明2011年至2014年宋远银通过中国银行、中国工商银行退还方某款项。宋远银提供的2012年10月和2013年1月退款给被害人方某5万元和3万元的真实性，因无法联系方某亦无法核实。电话录音因技术原因亦无法查实。
上诉人周晓龙及其辩护人上诉及辩护称，一、第四起事实不应认定为诈骗，明港机场的改建扩建项目客观存在，其与宋远银已经为方某办理了搅拌站的手续。二、第五起犯罪事实中，上诉人从方某处收取的费用是20万元，不是29万元，并已将20万元退还给了方某。三、周晓龙在实施犯罪中是帮人办事获取一定好处，其接收请托人的财物大部分也交给了他认为能办事的人。在该案中应当认定宋远银为主犯，周晓龙为从犯。四、一审量刑过重，周晓龙系初犯，有坦白情节，认罪悔罪，积极退赃，取得许某的谅解。
上诉人宋远银上诉称，一、第四起不应认定为诈骗，明港机场扩建项目客观存在，自己通过找关系为方某办理了搅拌站的手续。二、第三起事实中，其收取周晓龙支付的款项后，已经用于向李某甲协调关系，不构成犯罪。三、原审认定上诉人参与第一起犯罪不当，其并未收到周晓龙汇入的35万元。
宋远银的辩护人提出：第一、三起事实中，宋远银应当认定为从犯。
上诉人赵亚楠及其辩护人上诉和辩护称，上诉人不构成犯罪，其没有非法占有他人钱财的故意，与周晓龙、宋远银没有共同犯罪的故意。军装是宋远银给的，上诉人一直认为周晓龙和宋远银为其办好当兵的事，其不知道周晓龙和宋远银利用军人身份骗取他人财务。
关于上诉人周晓龙、宋远银及其辩护人提出的第四起事实不应认定为诈骗的上诉理由及辩护意见，经查，被告人周晓龙和宋远银冒充军人身份，利用明港机场的改建扩建项目客观存在的事实，骗取被害人方某信任。二被告人明知部队要收回证明原件，不能保证优先使用被害人混凝土的情况下，仍编造谎言骗取钱财。二被告人表面上积极走动联络相关人员，目的就是要进一步获取被害人的信任，达到掩盖骗取财物的目的。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人周晓龙及其辩护人提出的第五起犯罪事实中，上诉人从方某处接收的费用是20万元，不是29万元，并已将20万元退还给了方某的上诉理由及辩护意见，经查，银行交易记录显示2012年3月19日被害人方某给周晓龙转款29万元。周晓龙及其辩护人称已退还20万元给方某并无证据予以证实。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人周晓龙及其辩护人提出的周晓龙系从犯的上诉理由及辩护意见，经查，被告人周晓龙、宋远银在犯罪过程中相互配合，作用相当，均系主犯。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人周晓龙及其辩护人提出的一审法院量刑过重的上诉理由及辩护意见，经查，一审法院已充分考虑周晓龙的情节量刑，并在法定幅度内适用刑罚。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人宋远银提出的其在第三起事实中不构成犯罪的上诉理由，经查，被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠共同利用假军人身份获取被害人的信任，骗取其钱财。宋远银在知道其不能操办经济适用房建设项目时仍不退还骗取款项，非法占有的目的明显，应当与周晓龙、赵亚楠成立共同犯罪。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人宋远银提出的一审法院认定其参与第一起犯罪不当，犯罪金额不清的上诉理由，经查，被告人宋远银、周晓龙、赵亚楠冒充军人身份共同骗取被害人程某的信任，明知不具有操办程某儿子上军校的能力，仍然收取被害人的钱财拒不退还，三被告人应当对该起事实的全部犯罪数额负责。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于宋远银的辩护人提出的被告人宋远银在第一、三起事实中应当认定为从犯的辩护意见，经查，被告人周晓龙、宋远银在共同犯罪中相互配合，作用相当，均构成主犯。故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人赵亚楠及其辩护人提出的上诉人不构成犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，被告人赵亚楠明知其不具有军人身份而穿着军装与周晓龙、宋远银一同会见被害人，加强了被害人对周晓龙、宋远银军人身份的确信，对取得被害人的信任起到帮助作用。在被告人周晓龙、宋远银行骗过程中赵亚楠并未阻止，而是放任被害人钱某被骗这一危害结果的发生。故赵亚楠应当在其参与的犯罪中与周晓龙、宋远银成立共同犯罪。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人周晓龙、宋远银、赵亚楠以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真像的方法骗取他人财物，数额特别巨大，三人的行为均已构成诈骗罪。被告人宋远银提供的信阳晚报仅能证明明港机场工程项目客观存在，对其定罪量刑并无影响，其提供的与周晓龙的电话录音资料及转账凭条缺乏相应证据印证，不予采信。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，应予维持。三被告人及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 鑫
代理审判员 刘 斌
代理审判员 张 伟
二〇一六年九月五日
书 记 员 张海龙