新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新2301民初3035号
原告：赵建明，男，汉族，1981年9月29日出生，现住昌吉市。
委托诉讼代理人：闫勤，新疆百丰天圆律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈晓平，新疆百丰天圆律师事务所实习律师。
被告：昌吉市鲁拓新机械设备制造有限公司。住所地：新疆昌吉州昌吉市乌伊西路光捷石油对面老交通市场（132区1丘*栋）。
法定代表人：穆庆霜，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：穆为通，该公司员工。
委托诉讼代理人：高顺基，昌吉市新华法律服务所法律工作者。
原告赵建明与被告昌吉市鲁拓新机械设备制造有限公司（以下简称鲁拓公司）产品责任纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用简易程序，于2017年6月12日公开开庭进行了审理。原告赵建明的委托诉讼代理人闫勤、陈晓平，被告鲁拓公司的法定代表人穆庆霜及其委托诉讼代理人穆为通、高顺基到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵建明向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告双方脱籽机购销关系，被告退还购买脱籽机款50000元；2、被告赔偿原告损失233479.91元（其中医疗费109292.69元、误工费30987.25元、护理费30987.25元、住院伙食补助费5280元、营养费2700元、交通费1000元、残疾赔偿金40732.72元、精神损害赔偿金5000元、后续治疗费7500元）。事实和理由：2016年8月，原告经人介绍在被告处以6万元的价格购买了一台其生产的脱籽机。当年9月4日，原告在使用过程中，因该脱籽机存在重大质量缺陷，在排除问题时，原告的脚被绞进机器，造成左脚部内踝等多处骨折，血管、神经、离断，肌腱、韧带断裂严重伤害后果。该脱籽机没有按规定标明规格、厂址、厂名等，向被告索要使用说明书等相关凭证未果而向工商部门投诉后，得知该产品既没有合格证书、三包凭证，也没有使用说明书等产品相关证书。原告住院治疗44天，共支出医疗费109292.69元，经鉴定为九级伤残。被告生产销售的脱籽机是三无产品，其产品未经检验合格的情况下，就对外销售，并且没有提供产品说明书，其行为违反了我国《产品质量法》的相关规定。由于产品质量不合格致使原告身体遭受重大损害，经济上遭受巨大损失。根据《消费者权益保护法》第五十五条、第六十二条之规定，要求被告进行赔偿。
鲁拓公司辩称：原告不是从被告处购买，而是委托被告加工的机器。原告说农机市场展销的脱籽机280000元一台，要求被告仿造一台，按照成本价付款，答应如果好用就帮助介绍其他业务，经计算成本价大约60000元，当时就按60000元形成口头协议，双方是委托加工关系并不是购销产品关系。原告要求退回机器没有根据，该机器是定制产品、加工产品而不是在市场上正常流通的商品。原告明知被告不是该产品的正式生产厂家，交货时被告也明确告知并未隐瞒和欺骗，原告并无异议，原告等于认可了该产品不是正式厂家生产的正规产品，绝不是事故发生后才发现没有合格证书。原告不能证明是在使用该机器时造成的损害，事故发生当天原告没有告知被告因操作该机器受伤，也未通知被告到现场核实，直到几个月后才找到被告要求承担责任。原告认为该事故是使用脱籽机造成的损害，也没有到农机监理部门报案和进行责任认定，违背了农机事故处理的程序和法规。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告举证、被告质证及本院认证如下：
1、12315消费者申诉转办单。证实原告以5万元的价格从被告处购买脱籽机，脱籽机不符合国家标准，是三无产品，被告认可原告是使用本案的脱籽机发生的损害，并且和被告之间是买卖合同关系。经质证，被告对此证据的真实性无异议，但是原告只举证了对其有利的部分，其中被告有说明脱籽机是定做的，对原告证明的事实不认可。本院对此证据的真实性予以确认。
2、照片一组。证实被告卖给原告脱籽机的状况。经质证，被告对此组证据的真实性没有异议，但是并不完整，对证明的事实不认可。本院对此组证据的真实性予以确认。
3、鉴定意见书。证实原告因使用被告产品引发事故，原告属九级伤残，后续治疗费7500元，营养期评定为90天。经质证，被告无异议，但是原告主张的误工期、护理期和鉴定意见不一致。本院对此证据的真实性予以确认。
4、昌吉州人民医院住院病案首页、入院记录、出院小结、出院证，新疆医科大学第一附属医院出院证明、住院费发票。证实原告是2016年9月4日因使用脱籽机受伤，受伤后当天去医院就诊，住院共44天，持续误工175天，支出医疗费共计109292.69元。经质证，被告对此证据的真实性认可，对证明的事实不认可，医院的证据没有办法证明原告是因为使用脱籽机受伤的，住院天数和司法鉴定时间不一致，应以司法鉴定为准。本院对此组证据的真实性予以确认。
被告举证、原告质证及本院认证如下：
照片一组。证实被告参考制作的机器原型是石河子开发区蒙丰农业机械制造有限公司生产的”自动捡拾籽瓜类收货取籽机”，这个机器的技术是成熟的，有国家专利，后面是我们自己仿制的机器，机器上有严禁站人、机器保养维修时必须停机检修等警示标识，我们的机器对操作注意都有明确的警示标识。经质证，原告对此证据的真实性认可，石河子生产的机器和本案没有关系，石河子机器是合格的，并不表示被告生产的机器就是标准的，并且应以技术来防止意外产生而不是在各个地方书写警告标识让使用人自己注意，从被告提交的证据可以看出被告自己生产的打瓜机和我方定制的打瓜机是一致的，说明所谓的定作就是按照被告视频中进行选择，恰好说明这是买卖合同。本院对此证据的真实性予以确认。
本院经审理查明如下事实：原告赵建明于2016年7月24日给付被告鲁拓公司50000元，被告鲁拓公司交付原告自己制造的打瓜脱籽机一台。该机器上喷涂有”警告：机器上严禁站人””严重警告：机器出现故障必须停机检修”及被告方联系电话的醒目字样。
2016年9月4日，原告在使用该脱籽机时，发现机器声音有异常，遂将牵引该脱籽机的拖拉机停驶，在未切断动力输出的情况下，爬上该脱籽机查看，在此过程中其左脚不慎滑入进料口，机器运转后致原告脚部受伤。
当日，原告被送往昌吉州人民医院治疗，经检查为左内外踝骨折，左足第1趾骨骨折，左腓骨中段骨折。原告于当月14日转至新疆医科大学第一附属医院住院，至10月11日出院，出院时医嘱：休息三月，住院期间及出院后陪护一人。2016年11月22日至2016年11月27日，原告再次在新疆医科大学第一附属医院住院，出院时医嘱：嘱患者患肢负重，适当功能锻炼，但应避免剧烈活动；休息三月，住院期间及出院后陪护一人。原告共支出住院费109292.19元。
2016年10月10日，原告方向消费者协会投诉，昌吉市工商局延安南路工商所经调查后处理结果为：被申诉方认为申诉方是使用不当造成，也未及时反映等原因不接受申诉方的要求，未达成调解协议，终止调解。
2017年4月14日，新疆天诚司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人赵建明因外伤致：（一）伤残程度评定:左内踝骨折，经手术治疗及恢复遗留左踝关节功能丧失93.75%，属九级伤残。(二)后期医疗费评定：左内踝骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用核定为7500元。（三）误工期评定：从受伤之日起，误工期为120日，二次住院手术取内固定误工期为30日。（四）护理期评定：从受伤之日起，护理期评定为60日，二次住院手术取内固定护理期为20日。（五）营养期评定：从受伤之日起，营养期评定为90日。
本院对原告诉讼请求的认定如下：1、医疗费109292.69元。本院按查实的数额109292.19元予以支持。2、后续治疗费7500元。被告无异议。本院对原告主张的后续治疗费予以确认。3、住院伙食补助费5280元（44天×120元/天）。本院对住院伙食补助费按其住院时间43天参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为1075元（43天×25元/天）。4、营养费2700元（90天×30元/天）。本院根据其受伤情况、伤残等级酌情确定为2000元。5、残疾赔偿金40732.72元（10183.18×20年×20%）。被告认为应按照2015年度的相关标准计算。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条规定：”本解释所称\'\'城镇居民人均可支配收入\'\'、\'\'农村居民人均纯收入\'\'、\'\'城镇居民人均消费性支出\'\'、\'\'农村居民人均年生活消费支出\'\'、\'\'职工平均工资\'\'，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。\'\'上一年度\'\'，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”原告按2016年度的相关统计数据主张残疾赔偿金符合上述司法解释的规定，本院予以支持。6、误工费30987.25元（64630÷365天×175天），其中住院44天，2016年9月4日住院到最后一次出院85天，其中有段时间是医嘱要求休息的，最后一次出院后医嘱休息3个月。被告认为误工期应以鉴定意见为准。本院认为，鉴定机构进行误工期、护理期的评定时，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬。本案中，鉴定机构系根据鉴定标准中的各类损伤／事故的一般性期限对误工期、护理期做出鉴定，未顾及临床医嘱。本案中，临床医嘱对原告有明确的休息、护理期限的情形下，本院对误工期、护理期按临床实际发生的期限计算。本院认为原告受伤住院期间存在误工情形，其出院后有医嘱需要休息，原告主张的误工时间符合法律规定，本院对其主张的误工费参照2016年度自治区在岗职工平均工资标准计算为30987元（64630÷365天×175天）。7、护理费30987.25元。本院对原告住院43天期间的护理费参照2016年度自治区在岗职工平均工资标准予以支持，为7613.9元（64630÷365天×43天）。原告出院后有医嘱需护理，相应的护理时间132天，并非生活完全不能自理，本院参照2016年度自治区在岗职工平均工资标准的50%予以支持，为11686.5元（64630元÷365天×132天×50%）。综上，护理费合计19300.4元。8、交通费1000元。被告认为原告未提供票据，不认可。本院认为，原告虽未能提供正式票据，但却有交通费产生的情形，此费用客观上发生，本院酌情确定为300元。9、精神损害抚慰金5000元。被告不认可。本院根据原告自身的过错程度、被告的过错程度、侵权造成的后果、本地平均生活水平等因素酌情确定为1000元。
本院认为，关于原告赵建明与被告鲁拓公司之间是买卖合同关系还是承揽合同关系问题。根据查明的事实，原告向被告支付价款，被告向原告交付打瓜脱籽机一台，双方之间的权利义务关系符合《中华人民共和国合同法》第一百三十条关于买卖合同的界定。被告主张其与原告为承揽合同，但其并未提供证据证实系按原告要求完成工作，交付工作成果，本院对其辩解不予采纳。国家质量监督检验检疫总局、国家工商行政管理总局、农业部、工业和信息化部于2010年3月13日发布的《农业机械产品修理、更换、退货责任规定》第七条第一款规定”生产者应当建立农机产品出厂记录制度，严格执行出厂检验制度，未经检验合格的农机产品，不得销售。”被告作为生产者，并未提供证据证实其生产的打瓜脱籽机系经检验合格的农机产品，应认定为不合格的农机产品，对原告损害的发生具有过错。被告生产的打瓜脱籽机上有明显的警示标志，原告作为该打瓜脱籽机的使用者，在使用过程中，发现机器存在异常情况，未联系被告维修，而是在未切断动力输出的情形下，自行爬上该机器，致使损害发生，其对损害的发生具有重大过失，应减轻被告的赔偿责任。综合本案的情形，本院确定被告应承担40%的赔偿责任，原告自负60%的损失。被告应赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费合计84474.92元[（109292.19元+1075元+7500元+2000元+40732.72元+30987元+19300.4元+300元）×40%]，另需赔偿原告精神损害抚慰金1000元。被告生产的打瓜脱籽机系不合格产品，原告请求解除双方之间的买卖合同关系并返还货款50000元符合法律规定，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条的规定，判决如下：
一、被告昌吉市鲁拓新机械设备制造有限公司赔偿原告赵建明医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金合计85474.92元；
二、解除原告赵建明与被告昌吉市鲁拓新机械设备制造有限公司之间的打瓜脱籽机买卖合同；
三、被告昌吉市鲁拓新机械设备制造有限公司返还原告赵建明货款50000元。
上述款项应于本判决生效后十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5702元，减半收取计2851元，由原告负担1346元,被告负担1505元(本案受理费原告已预交,预交费用在本案执行时按本法律文书确定的数额由被告一并向原告支付)。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审判员 邵立忠
二〇一七年七月三十一日
书记员 朱香玉