河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫17民终4438号
上诉人（原审原告）：王晓曼，女，汉族，2000年9月10日出生，住河南省西平县。
委托诉讼代理人：吕彦军，河南汇恒律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司，地址驻马店市开发区置地大道西段。
法定代表人：张秋玲，该公司总经理。
委托代理人：冯新平，河南新义律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：齐林山，男，汉族，1959年2月28日出生，住河南省西平县。
被上诉人（原审被告）：张飞，男，汉族，1991年10月20日出生，住河南省。
被上诉人（原审被告）：西平县柏城出租车有限公司，地址西平县新洪路南段路西。
法定代表人：祁惠亭，该公司总经理。
上诉人王晓曼、上诉人中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司因与被上诉人齐林山、张飞、西平县柏城出租车有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省西平县人民法院（2017）豫1721民初1854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王晓曼上诉请求：1、依法改判被上诉人赔偿王晓曼损失共计34961.78元；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决未支持上诉人住院期间营养费、护理费，明显错误；2、一审判决关于上诉人住院期间的交通费认定过低；3、上诉人住院期间的门诊检查费，由被上诉人张飞垫付，相关票据在张飞处，不在一审起诉范围内，一审判决在上诉人起诉的理疗费内扣除属认定事实不清。
中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司辩称，因王晓曼未构成伤残，说明伤势较轻，原审法院未支持营养费及护理费是合适的。交通费和医疗费认定正确。
齐林山未就王晓曼的上诉请求答辩。
张飞未就王晓曼的上诉请求答辩。
西平柏城出租车有限公司未就王晓曼的上诉请求答辩。
中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司上诉请求：1、依法改判西平县人民法院（2017）豫1721民初1854号民事判决第一项，改判上诉人支付赔偿款10200元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：事故车辆驾驶员张飞不具有出租车驾驶员从业资格证。西平柏城出租车有限公司与上诉人签订的保险条款中，此为上诉人免责条款，在商业第三者险内不承担赔偿责任。
王晓曼辩称，保险合同为格式条款，因被上诉人未到庭，无法证明保险公司履行了告知义务，保险公司应当赔偿。即使保险公司不赔偿，也应有被上诉人赔偿。
齐林山未就中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司的上诉请求答辩。
张飞未就中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司的上诉请求答辩。
西平柏城出租车有限公司未就中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司的上诉请求答辩。
王晓曼向一审法院起诉请求：法院判令张飞、西平柏城出租车有限公司、齐林山、中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司赔偿王晓曼医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等共计59797.26元，本案诉讼费由张飞、西平柏城出租车有限公司、齐林山、中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司机承担。
一审法院认定事实：2017年1月28日2时30分许，张飞驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车由西向东行驶至西平柏城大道喜盈门路口时，与齐林山驾驶由北向南行驶的无号牌三轮摩托车相撞后，又与刘威停放路边的豫Ｑ×××××小型客车相撞，造成三轮车驾驶人齐林山及乘坐人杜永丽、王晓曼及出租车乘车人徐二勇、张伟、徐勇伟受伤，三车损坏的交通事故。事故发生后，王晓曼被送往西平县人民医院住院治疗88天，支付医疗费27819.03元（张飞垫付13300元）。该事故经西平县公安局交通警察大队作出公交认字【2017】第045号《道路交通事故认定》认定，张飞负该事故的主要责任，齐林山负次要责任，王晓曼无责任；2017年8月3日，根据王晓曼申请一审法院委托漯河冠东法医临床司法鉴定所对王晓曼的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，结论为王晓曼的损伤不构成伤残，后续治疗费需4000元左右。王晓曼支付鉴定费700元。经查张飞驾驶的豫Ｑ×××××号出租车登记所有人为西平柏城出租车有限公司，该车在中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司投保有交强险和50万元三责险及不计免赔特约险，且事故发生在保险期间内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依法应承担赔偿责任，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张飞驾驶豫Ｑ×××××号小型轿车与齐林山驾驶的三轮摩托车相撞造成王晓曼受伤，经西平公安交通警察大队认定，张飞负该事故的主要责任，齐林山负次要责任，王晓曼无责任，一审法院对以上交通事故责任认定予以采信。豫Ｑ×××××号车在保险公司入有交强险及第三者责任险，该车辆在保险期间发生交通事故，造成王晓曼人身损害，依照法律规定原告的损失应由保险公司在交强险赔偿范围内予以赔偿，超过交强险赔偿范围内的部分应按责任划分承担赔偿责任，故王晓曼要求张飞、西平柏城出租车有限公司、齐林山、中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司对其合理损失进行赔偿本院应予支持。王晓曼的经济损失为：（1）医疗费：31819元（包括后续治疗费）；（2）住院伙食补助费2640元（30元×88天）；（3）交通费酌定支持200元。以上损失合计34659元，保险公司应在交强险限额范围内赔偿王晓曼医疗费用10000元及其他部分200元，医疗费超出部分24459元，保险公司在第三者责任险范围内按责任划分承担70℅的赔偿责任即17121元，保险公司共计应赔偿王晓曼损失27321元（10000元＋200元＋17121元），扣除退还张飞已垫付的13300元，保险公司还应赔偿王晓曼14021元。齐林山承担30℅的赔偿责任即7338元（24459元×30℅）；因王晓曼系未成年人且其损伤不构成伤残，故其主张的误工费、护理费、营养费一审法院不予支持。一审法院判决：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司于本判决生效五日内赔偿原告王晓曼各项经济损失共计14021元，退还被告张飞垫付款13300元。二、被告齐林山于本判决生效五日内赔偿原告王晓曼各项经济损失共计7338元。三、驳回原告王晓曼对被告张飞、西平柏城出租车有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人名共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件适用简易程序减半收取诉讼费373元，原告承担173元，被告张飞承担140元，被告齐林山承担60元。鉴定费700元，被告张飞承担490元，被告齐林山210元。
本院二审中，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司向本院提交投保单及保险条款复印件一份，以证明保险公司就免责条款向投保人进行了提示和说明，保险公司应在商业第三者责任险内拒赔。王晓曼质证意见为，证据未复印件，对真实性不予认可。齐林山、张飞、西平柏城出租车有限公司未有质证意见。本院查明的事实，与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案争议焦点在于：1、一审法院认定医疗费赔偿数额是否正确；2、一审法院对王晓曼请求的营养费、护理费、交通费处理是否正确；3、中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司应否在商业第三者责任险内拒赔。关于医疗费赔偿数额，经查阅原审卷宗，原审法院认定王晓曼医疗费损失是基于王晓曼提交的医疗费票据、经鉴定的后续治疗费以及王晓曼对张飞垫付医疗费用的自认。王晓曼虽称尚有门诊检查费等，但未提交相应证据。原审法院基于当事人提交的证据予以认定，并无不当。关于本案交通费，王晓曼在原审中提交的票据多为连号，原审法院未予认定，酌情支持200元，并不违反法律规定。关于中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司应否在商业第三者责任险内拒赔，本院认为，该条款为免除保险人责任条款，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司提交的投保单及保险条款复印件不足以证明其向投保人作提示和明确说明，其应承担举证不力的后果。对于中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司该上诉主张，本院不予采纳。关于本案的营养费及护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，王晓曼主张赔偿义务人赔偿护理费于法有据，应予支持。但因王晓曼未构成伤残，王晓曼主张的营养费，不应支持。王晓曼在本案中损失为：1、医疗费：31819元（包括后续治疗费）；2、住院伙食补助费2640元（30元×88天）；3、住院期间护理费：33857元÷365天×88天=8162.78元；4、交通费：200元。其中第1、2项共计34459元，应由中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；第3、4项共计8362.78元，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿8362.78元。第1、2项超出限额部分24459元，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司在第三者责任险范围内按责任划分承担70℅的赔偿责任即17121.3元，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司共计应赔偿王晓曼损失35484元（10000元＋8362.78元＋17121.3元），扣除退还张飞已垫付的13300元，保险公司还应赔偿王晓曼22184元。齐林山承担30℅的赔偿责任即7338元（24459元×30℅）。
综上，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；王晓曼的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十四条的规定，判决如下：
维持西平县人民法院（2017）豫1721民初1854号民事判决第二项、第三项；
二、撤销西平县人民法院（2017）豫1721民初1854号民事判决第一项；
三、变更西平县人民法院（2017）豫1721民初1854号民事判决第一项为“被告中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司于本判决生效五日内赔偿原告王晓曼各项经济损失共计22184元，退还被告张飞垫付款13300元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人名共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费373元，王晓曼承担153元，被告张飞承担150元，被告齐林山承担70元。鉴定费700元，被告张飞承担490元，被告齐林山210元。二审案件受理费368元，王晓曼承担60元，张飞承担50元，齐林山承担30元，中国人寿财产保险股份有限公司驻马店市中心支公司承担228元。
本判决为终审判决。
审判长 王东风
审判员 李屹东
审判员 赵 飞
二〇一七年十一月二十九日
书记员 魏 冉