浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙绍刑终字第270号
原公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某甲，个体经商。因本案于2013年8月31日被刑事拘留，同年10月5日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
原审被告人赵程军，农民。2008年7月9日因盗窃被宁波市劳动教养委员会决定劳动教养一年。2011年2月28日因犯寻衅滋事罪被上虞市人民法院判处有期徒刑二年九个月，2012年7月26日被假释，2013年4月20日假释期满。因本案于2013年12月2日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
原审被告人张某乙，农民。因本案于2013年8月31日被刑事拘留，同年10月5日变更为取保候审。
原审被告人阮卫栋，农民。2009年5月13日因犯寻衅滋事罪被上虞市人民法院判处有期徒刑六个月，2009年6月15日刑满释放；2011年8月15日因犯寻衅滋事罪被上虞市人民法院判处拘役五个月，2011年9月10日刑满释放。因本案于2013年9月13日被刑事拘留，同年10月5日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
原审被告人郭某，农民。2012年3月14日因吸毒被绍兴市上虞区公安局行政拘留五日。因本案于2013年9月5日被刑事拘留，同年10月5日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
原审被告人高晓飞，个体经商。2005年6月23日因犯抢劫罪、盗窃罪被上虞市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元，2007年2月3日刑满释放；2009年12月14日因犯寻衅滋事罪被上虞市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2011年2月13日刑满释放。因本案于2013年9月5日被刑事拘留，同年10月5日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
原审被告人沈某，浙江欧厦建设工程有限公司工作人员。因本案于2013年8月31日被刑事拘留，同年10月5日变更为取保候审。
原审被告人叶挺，个体经商。2009年11月25日因犯故意毁坏财物罪被上虞市人民法院判处有期徒刑三年，2011年8月15日被假释，2012年7月5日假释期满；2013年4月8日因吸毒被绍兴市上虞区公安局行政拘留五日。因本案于2013年8月31日被刑事拘留，同年10月5日被逮捕，2014年6月30日变更为取保候审。
原审被告人朱狄标，曾用名朱特标，无业。2000年6月15日因犯盗窃罪被上虞市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元，2001年1月27日刑满释放；2003年7月14日因犯持有假币罪被安徽省芜湖市镜湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元，2004年9月21日刑满释放；2008年7月30日因犯非法拘禁罪被上虞市人民法院判处有期徒刑一年四个月，2009年6月27日刑满释放；2010年8月27日因犯非法拘禁罪被上虞市人民法院判处有期徒刑一年，2010年11月15日刑满释放；2011年11月1日因犯非法拘禁罪�上虞市人民法院判处有期徒刑十个月，2012年5月18日刑满释放。因本案于2013年8月31日被刑事拘留，同年10月5日被逮捕，2014年6月30日变更为取保候审。
绍兴市上虞区人民法院审理绍兴市上虞区人民检察院指控原审被告人张某甲、赵程军、张某乙、阮卫栋、郭某、高晓飞犯寻衅滋事罪、原审被告人沈某、叶挺、朱狄标犯非法拘禁罪一案，于2014年6月9日作出（2014）绍虞刑初字第229号刑事判决。原审被告人张某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
（一）寻衅滋事
2013年8月25日15时许，因被告人张某甲、沈某与谢金夫在工程项目竞标上存在资质纠纷，三方约定在上虞区沥海镇海滨大道海滨茶楼306包厢进行商谈。为此，被告人张某甲纠集被告人张某乙、赵程军、高晓飞等人，并通过张某乙纠集被告人阮卫栋等人，通过赵程军纠集被告人郭某等人，被告人沈某纠集被告人叶挺、朱狄标，双方赶到现场，谢金夫亦叫来奕金贤、谢明灿到场帮其澄清。后因谢金夫等人拒绝承认在资质问题上有捣鬼行为并否认曾说过是因为沈某未去借资质的原因才使张某甲失去投标资格，被告人张某甲纠集的被告人赵程军、阮卫栋、郭某等人即对谢金夫、奕金贤、谢明灿进行殴打，致三人不同程度受伤。其中谢明灿左侧第九肋骨二处骨折、第十肋骨一处骨折，经法医鉴定，其损伤已构成轻伤。
（二）非法拘禁
此后，因谢金夫等人继续否认自己在资质问题上有捣鬼行为，被告人沈某在商谈未果的情况下，为避免张某甲迁怒于自己，即指使被告人朱狄标、叶挺纠集人员采用强拉硬拽等手段强行将被害人谢金夫、奕金贤从海滨茶楼306包厢带至上虞区百官街道老芳华大酒店旁叶挺开设的当店内。并在当店内以谢金夫等人诬陷其未去借资质为由，强行让谢金夫下跪道歉。直至18时许，在奕金贤答应等工程承包合同签订后再予商议交由何人施工后，才允许谢金夫、奕金贤离开。
2013年12月2日，被告人赵程军在被告人郭某规劝下向绍兴市公安局滨海分局投案。
案发后，被告人张某甲、赵程军、张某乙、阮卫栋、郭某、高晓飞与被害人谢明灿、奕金贤、谢金夫达成赔偿协议，赔偿三被害人经济损失共计人民币25000元，已履行完毕，并取得三被害人的谅解。被告人沈某、叶挺、朱狄标取得被害人奕金贤、谢金夫的谅解。
原判确认了相应证据。
原审根据上述事实和相关法律规定，判决：一、被告人张某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；二、被告人赵程军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；三、被告人张某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；四、被告人阮卫栋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；五、被告人郭某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；六、被告人高晓飞犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；七、被告人沈某犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年；八、被告人叶挺犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月；九、被告人朱狄标犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人张某甲提出：1、其没有动手殴打被害人，也未指使他人殴打被害人；2、其具有自首情节；3、其通过家属积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解；4、其系初犯。综上，请求二审法院改判缓刑。
经审理查明，原判认定被告人张某甲因与被害人谢金夫在工程项目竞标上存在资质纠纷，纠集张某乙、赵程军、高晓飞等人，并由张某乙、赵程军纠集阮卫栋、郭某等人，殴打�金夫、奕金贤、谢明灿，并致谢金夫、奕金贤受伤，致谢明灿轻伤以及被告人沈某指使被告人朱狄标、叶挺等人非法拘禁谢金夫、奕金贤，赵程军在郭某劝说下投案自首以及被害人损失已获赔偿的事实清楚，有经原审庭审质证、认证的被害人谢金夫、奕金贤、谢明灿陈述，证人李勇锋、徐来证言，现场勘验检查工作记录，病历资料，辨认笔录，绍兴市公安局越城分局物证鉴定室越公物鉴（2013）313号法医学人体损伤程度鉴定书，绍兴市公安局越城分局物证鉴定室越公物鉴（2013）314号法医学人体损伤程度鉴定书，刑事判决书、罪犯档案资料、刑满释放证明及行政处罚决定书，赔偿协议书及收款证明，谅解书，郭某寄给徐来转小军的明信片，抓获经过，归案经过，户籍证明等证据予以证实，被告人张某甲、赵程军、张某乙、阮卫栋、郭某、高晓飞、沈某、叶挺、朱狄标�供述在案，所供与上述证据证明的事实相符，本院予以确认。
关于上诉理由，经查：（一）被告人张某甲纠集被告人张某乙、赵程军、高晓飞等人，并经张某乙、赵程军分别纠集阮卫栋、郭某等人，无故殴打谢金夫、奕金贤、谢明灿，在寻衅滋事的共同犯罪中，被告人张某甲起组织、指挥作用，其虽未直接动手殴打被害人，但其应当对寻衅滋事的全部犯罪后果承担罪责。（二）被告人张某甲系到公安机关打听案件时被抓获，不具有自动投案的主动性，且在归案后并未如实供述自己的罪行，其行为依法不能认定为自首。（三）被告人张某甲提出已赔偿被害人经济损失，取得全部被害人的谅解，且系初犯的酌情从轻处罚情节，原判在量刑时已作考量。
本院认为，被告人张某甲、赵程军、张某乙、阮卫栋、郭某、高晓飞共同随意殴打他人，致一人轻伤，二人受伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人沈某、叶挺、朱狄标伙同他人采用强制手段非法剥夺他人人身自由，其行为均已构成非法拘禁罪。被告人赵程军、阮卫栋、高晓飞、叶挺、朱狄标在原有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；被告人赵程军犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首；郭某有立功表现。原判定罪及适用法律正确，并综合考量各被告人的犯罪事实、性质、情节以及认罪、悔罪表现，所作量刑适当。审判程序合法。被告人张某甲提出改判缓刑的理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 应华姿
代理审判员 高晶晶
代理审判员 谢檬杰
二〇一四年七月十八日
书�记员傅莹