云南省普洱市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云08民终377号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司。住所地：四川省成都市崇州市崇阳街道永安中路*****号。法定代表人：张林，系支公司经理。委托诉讼代理人：包智宏，男，云南天溯律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。委托诉讼代理人：郑春丽，女，云南天溯律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被上诉人（原审原告）：李进波，男，彝族，1959年9月2日生，个体户，现住云南省澜沧拉祜族自治县。被上诉人（原审被告）：曾涛，男，汉族，1988年1月6日生，系四川刚毅科技集团有限公司驾驶员，原住四川省成都市崇州经济开发区，现住址不详。被上诉人（原审被告）：四川刚毅科技集团有限公司。住所地：四川省成都市崇州经济开发区宏业大道北段****号。法定代表人：张勇刚，系公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司（以下简称崇州支公司）因与被上诉人李进波、曾涛、四川刚毅科技集团有限公司（以下简称刚毅公司）机动车交通事故责任纠纷纠纷一案，不服云南省澜沧拉祜族自治县（以下简称澜沧县）人民法院（2016）云0828民初1059号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月13日立案后，依法组成合议庭进行审理。因各方当事人在举证期限内没有提出新的事实、证据及理由，本院决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。崇州支公司上诉请求：一、撤销一审判决第一、二项，改判崇州支公司向李进波承担40850元，其余费用不由崇州支公司承担；二、上诉费由李进波、曾涛、刚毅公司承担。事实和理由：认定保险责任及损失大小事实不清、证据不足，增加了崇州支公司赔偿责任：1、存在商业保险合同约定的责任免除情形。一审判决第二项商业三者险赔偿金额74270.17元不承担。2、崇州支公司为保险人，与刚毅公司订立的商业三者险合同特别约定：非营业车辆如从事营业性运输或租赁活动，发生保险责任范围内的事故，不负责赔偿。3、事故发生时，承保车辆车身印有“买刚毅农机”、“售后服务车”的广告字样。该广告证明该车辆属于从事经营活动的车辆，依据合同约定为商业三者险范围不负责赔偿的免除情形；二、李进波损失证据不足，损失金额计算无合理证据支持。1、医疗费不真实：(1)医疗费证据与本案无关。具体为：其于“2015.6.25至2016.9.8在药店购买所需药物开支共计481，票据姓名并非李进波；其“在8”澜中医院接受治疗开支费用共计413.4”，其治疗时间与事故发生时间长达3个月，非事故发生后合理期限内产生；其于“2015.7.4—2016．3．7在诊所开支的医疗费2546元、2015．9—2015．12在卫生院治疗时药费1014.86”、“草药开支15910元”、“2015.3.4—2016.11.7购买所需药物l3054.95”等，均是超出医嘱范围、于院外、自行购买支出的费用，与本案无关；其证明人出具的四份包车费证明，并非事故发生期间产生，与本案无关。综上各项费用，不应认可。(2)鉴定意见结论错误。按李进波损伤标准，误工期限至多计算3个月。(3)误工费标准认定错误。其一，虽然李进波举证了营业执照，但该营业执照为2014年执照，且一直无任何年检信息，因此，该个体业务没有持续经营和收益；其二，李进波出具的运输证，证明其从事维修业务，与经营执照中从事百货业务矛盾；其三，李进波出具的运输证，其落款时间为2016年，已经超出了出院后的误工期，因此，不能依据该运输证，证明其误工期间收入。综上，根据人身损害赔偿司法解释第二十条第三款规定，李进波不能举证证明其最近三年平均收入的，参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度平均工资计算。其实际收入，应参照及实缴纳税金额计算。一审判决认定崇州支公司赔偿责任及李进波损失事实不清、证据不足，请求二审法院依法审查，支持上诉请求。李进波辩称，一审法院查明的事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，应予以维持，请求驳回崇州支公司的上诉请求。李进波向一审法院提出诉讼请求：一、判令三被告赔偿原告人身损害赔偿金及经济损失，共计：432532.2元；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年7月4日经鉴定机构鉴定，李进波因本次交通事故导致十级伤残。曾涛交通肇事行为，造成李进波受伤，并导致其较大经济损失，应赔偿人身损害赔偿金及经济损失：医疗费用33891.2元，住院伙食补助2500元、误工费180000元、营养费20000元、护理费24000元，交通费4418元，餐饮费4755元，后期治疗费30000元，精神损害赔偿100000元，伤残赔偿金32968元。刚毅公司作为肇事车辆所有人，应对本次交通事故承担连带赔偿责任，经查肇事车辆己在崇州支公司投保，其有责任进行理赔，其保险理赔不足部分应由曾涛、刚毅公司进行赔偿。答辩期内，曾涛、刚毅公司未提交书面答辩。一审法院认定事实：2015年6月20日9时许，李进波乘坐罗扎袜驾驶的云Ｊ×××××号皮卡车，当车辆行驶至竹塘乡××坡处，与对向行驶的曾涛驾驶川Ａ×××××号皮卡车发生相撞，导致罗扎袜、李娜倮以及李进波受伤，两车不同程度受损的交通事故。经澜交通警察大队2015年6月20日作出事故认定书，认定曾涛因操作不当、车速较快且占道行驶，对本次交通事故负全部责任。事故发生当日，李进波被送往澜东方医院进行治疗，产生治疗费816元（包含救护车费600元），因伤情较重同日被转至澜第一人民医院住院治疗，诊断为：1、左肱骨骨折；2、双肺挫伤；3、左侧4.5.10肋骨骨折；4、肝挫裂伤。李进波在澜人民共计住院25日后，于2015年7月15日好转出院，期间产生医疗费共计26092.63元。后于2015年9月2日至2015年9月28日在上允镇芒丙一组张正荣草药店进行包草药治疗，产生治疗费共计10710元。出院后李进波先后到澜木嘎乡卫生院、澜中医院进行复查和治疗，并在药店购买药物配合治疗，共计产生医疗费14789.15元。2016年4月5日至2016年4月10日，李进波到澜中医院住院治疗6日，期间产生医疗费3801.87元，新农合报销后实付470.19元。2016年2月29日，云南现代司法鉴定所对李进波受伤情况作出司法鉴定意见书，经鉴定李进波伤残为十级，误工期360日、护理期90日、营养期100日，后续治疗费4000元。经查曾涛驾驶的川Ａ×××××号车辆属刚毅公司所有，曾涛系该公司驾驶员，事故发生时被告曾涛系受刚毅公司安排进行运输货物工作。另肇事车辆川Ａ×××××号在保险公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保额为1000000元，本案事故发生在保险期限内。事故发生后曾涛为李进波垫付医疗费18000元，保险公司为李进波垫付费用10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。根据本案事故认定书关于事故责任的认定，曾涛负事故全部责任，因曾涛在发生交通事故时系受刚毅公司安排公司任务，属于履行职务行为，故应由刚毅公司对本案交通事故承担赔偿责任。现肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险。根据最高人民法院《关于道路交通损害赔偿司法解释理解与适用》第十六条规定，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由刚毅公司予以赔偿。李进波主张损失：1、医疗费主张33891.2元，根据庭审核实确认医疗费用为52532.167元（包含被告曾涛垫付18000元和崇州支公司垫付10000元）。2、住院伙食补助费主张2500元，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天。3、残疾赔偿金主张32968元，未超出规定标准。4、误工费108207元。5、营养费，经鉴定营养期为100天，酌情确定为3000元。6、护理费7200元。7、交通费和食宿费为2160元和1255元。8、后续治疗费为4000元，确认其后续治疗费为4000元。9、精神损害抚慰金为5000元。上述李进波损失共计218822.6元。根据最高人民法院《关于道路交通损害赔偿司法解释理解与适用》第二十二条规定“同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。”按《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定“在中华人民共和国境内，被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元”承担赔偿责任。本案交通事故受害人除李进波外，还有罗扎袜、李娜倮，因此，保险公司在交强险及第三者商业险内进行赔偿时，应将交通事故给三人造成的损失计算在内，依据交通事故给三个受害人造成的损失比例确定保险公司在交强险范围内应对李进波赔偿的数额为116138.9元，即扣除保险公司应在交强险范围内赔偿罗扎袜、李娜倮后，应负担李进波受伤造成的损失中伤残赔偿限额为107010元【110000元×107010元/(171790元+4800元)】，医疗费用限额为9128.9元【10000元×62032.16元/（62032.16元+1077.8元+4874.16元）】。剩余损失117683.26元，加上罗扎袜的损失919.3元，李娜倮损失5967.2元，因未超出保险公司商业险赔偿限额范围，故保险公司应在机动车商业第三者责任保险限额范围内承担赔偿责任，扣除保险公司垫付的10000元以及曾涛垫付18000元后，保险公司应实际向李进波赔付74270.17元，而曾涛垫付的18000元费用则应由保险公司向曾涛予以支付。因伤进行鉴定产生费用1950元，鉴定费用非保险公司承保范围，该笔费用应由刚毅公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故责任损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司于一审判决生效后十五日内，在机动车交通事故责任强制保险限额范围赔偿李进波损失共计116138.9元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司于本判决生效后十五日内，在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿李进波损失共计74683.26元；三、被告四川刚毅科技集团有限公司于一审判决生效后十五日内，向原告李进波赔偿鉴定费用1950元；四、驳回原告李进波的其他诉讼请求。案件受理费2814元，减半收取l407元，由原告李进波负担732元，原告四川刚毅科技集团有限公司负担675元。本院二审期间，在举证期限内各方当事人均未提交新的证据。一审法院认定的事实，有道路交通事故认定书、住院医疗收费单据等证据在案佐卷，本院予以确认。本院认为，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。本案中，崇州支公司就其与刚毅公司存在商业三者险免责事由的特别约定，其未提供相应证据证实。崇州支公司上诉所称承保车辆车身印有“买刚毅农机”，“售后服务车”字样，亦不足以证实车辆系长期用于营业性运输或租赁活动。崇州支公司的该项上诉主张，证据不充分，本院不予采纳。关于李进波损失证据不足，损失金额无合理证据支持及一审法院对李进波医疗费的判处是否得当的问题。经本院审查，一审庭审质证中崇州支公司已对医疗费用单据提出了异议，一审法院在判决中针对医疗费用单据如何采信进行了认证。其中，诊所开据的2546元非税务机关核准的正规发票，未予采信；草药开支15910元，根据李进波的损伤程度支持必要的草药开支为10710元；在中医院开支413.4元、卫生院治疗药费1014.86元的评判事实清楚，理由得当。故本院对一审法院的上述医疗费用的认定予以确认，上诉人的该项上诉理由不成立。上诉人提交的七张医疗费用单据，合计481.8元，姓名非李进波本人，经审查发票姓名为陈凤英，上诉理由成立，应予从损失中扣减；上诉人提出“2015.3.4.-2016.11.7购买所需药物13056.35”等发票超出医嘱范围与本案无关，有事故发生前的发票。经审查，该部分发票共9份，时间自2015年9月起到2016年11月止，无事故前的发票。但一审判决确认的司法鉴定于2016年7月4日作出，对李进波的后期复查及康复治疗费4000元已作认定支持，故一审中支持的该项费用13056.35元存在重复，应将鉴定之后发生的5份发票费用7338.83元作扣减，该二项上诉主张成立，本院亦予采纳。上诉人提出鉴定意见、误工费标准认定错误的主张，经审查，云南现代司法鉴定所为合法的鉴定机构，崇州支公司上诉无具体的事实否定合法鉴定机构的鉴定，一审法院依据云南现代司法鉴定所的鉴定，结合李进波损伤程度，按鉴定结论确认李进波伤残等级、三期费用，并无不当，对该项上诉主张本院不予采纳。综上，本院确认李进波损失为211001.53元。综上所述，崇州支公司的上诉请求部分成立。对其上诉请求予以部分支持。一审法院认定事实清楚，但判决结果部分错误，应予纠正，本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持云南省澜沧拉祜族自治县人民法院（2016）云0828民初1059号民事判决第一项、第三项。即“一、被告中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司于本判决生效后十五日内，在机动车交通事故责任强制保险限额范围赔偿李进波损失共计116138.9元”、“三、被告四川刚毅科技集团有限公司于本判决生效后十五日内，向原告李进波赔偿鉴定费用1950元”；二、撤销云南省澜沧拉祜族自治县人民法院（2016）云0828民初1059号民事判决第二项、第四项，即“二、被告中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司于本判决生效后十五日内，在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿李进波损失共计74683.26元”、“四、驳回原告李进波的其他诉讼请求”；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司于本判决生效后十五日内，在机动车商业第三者责任保险限额范围内赔偿被上诉人李进波损失共计66862.63元”；四、驳回被上诉人李进波的其他诉讼请求。二审案件受理费2814元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司崇州支公司负担2714元，由被上诉人李进波负担100元。本判决为终审判决。审判长 秦 健审判员 周 鑫审判员 熊西南二〇一七年八月二十二日书记员 姚 瑶