山西省平陆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑一初字第52号
公诉机关平陆县人民检察院。
被告人何某某，男，1961年9月3日出生，汉族，小学文化，住址是山西省平陆县洪池乡，农民。1995年因犯盗窃罪被平陆县人民法院判处有期徒刑六年，2015年7月23日因涉嫌故意伤害罪被平陆县公安局刑事拘留，同年8月6日经平陆县人民检察院批准被平陆县公安局执行逮捕。现被本院取保候审。
辩护人毛转江，山西民友律师事务所律师。
平陆县人民检察院以平检公诉刑诉（2015）90号起诉书指控被告人何某某犯故意伤害罪，由于2015年10月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。平陆县人民检察院指派检察员畅林霞出庭支持公诉，被告人何某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
平陆县人民检察院指控：2015年6月9日早5时许，何某某和王某乙就在王某甲门口等待王某甲出门理论前一天王某乙被王某甲家狗咬一事，在理论中三人发生厮打，在厮打中何某某用王某甲门口的槐木棍将王某甲打伤，王某甲的伤情经平陆县公安局司法鉴定中心鉴定为右第2、3腰椎横突骨折，其腰部损伤程度构成轻伤二级。侦查期间，双方已达成民事调解协议，被告人何某某一次性赔偿被害人45000元，并取得被害人的谅解。鉴于被告人何某某认罪态度较好，已赔偿被害人损失并取得谅解，建议对其在有期徒刑一年以内量刑，并适用缓刑。同时提供被告人的供述和辩解、被害人陈述、证人证言、勘验检查笔录、法医学人体损伤程度鉴定书及户籍证明等证据证实。
被告人何某某对起诉书指控的犯罪事实不持异议，未作辩解。
辩护人的辩护意见是：本案被害人有明显过错，被告人没有伤害被害人的故意，被告人曾因此受到过行政处罚，且事发后积极报警，积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，当庭认罪态度较好，建议对被告人从轻处罚。
经审理查明：2015年6月9日5时许，被告人何某某和其妻子王某乙在被害人王某甲门口，因王某乙被王某甲家的狗咬伤一事和王某甲发生争执进而进行厮打。在厮打过程中，被告人何某某用王某甲家门口的槐木棍将王某甲打伤。后经平陆县公安局司法鉴定中心鉴定，王某甲右第2、3腰椎骨折，损伤程度构成轻伤二级。
2015年10月6日，被告人妻子与被害人达成赔偿协议，被告人一次性赔偿被害人医疗费、误工费、精神损害抚慰金等共计45000元，被害人对被告人的行为表示谅解，并出具了谅解书。
证实上述事实的证据有：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书，主要内容：2015年6月9日早7时许，平陆县公安局接洪池乡村民何某某报警称，其遭到邻居王某甲的棍打和狗咬，遂立案调查。因王某乙被王某甲家的狗咬伤一事和王某甲发生争执进而进行厮打，在厮打中，被告人何某某用王某甲家门口的槐木棍将王某甲打伤，经鉴定王某甲身体所受损伤程度构成轻伤二级，2015年7月22日平陆县公安局决定对何某某故意伤害案立案侦查。
2、到案经过，证实被告人何某某系公安机关传唤到案。
3、被害人王某甲的陈述，其主要陈述：2015年6月8日中午，我村调解员段某某和迎业来我家说是我家狗将邻居王某乙咬伤，我说我没见，不管，村干部就走了。2015年6月9日早上四点多快五点的时候我起床准备出门，刚开门我右手还抓着门边就被一棍（槐木棍，不到两米长）从我左侧打下来，打在我左肩膀上，我扶着门边就溜在地上，何某某和他媳妇王某乙一人拽我一只腿把我从家门口拉到大门外，当时我在王某乙左脸上打了一下，王某乙用脚在我下巴踢了一脚，何某某又横着一棍打在我后背腰上，当时我就有点蒙，后其又在我腰上打了几棍，当时我气都上不来，何某某又用棍棍在我右胸前捣了几棍，打我的棍是从我家门口拿的。我家狗当时就开始咬何某某，隐约看到我家狗在何某某胳膊上咬了一口，过了一会清醒后我就爬着回到了我院门楼下躺着。回到门楼下我感觉浑身疼痛，我打电话喊我师傅段某甲拉我去医院，王某乙不让他拉我，最后我就让段某甲回去了，期间我没有放狗咬他们。
当天我侄子王某丙把我拉去洪池医院检查，腰部拍了两张片都没看出问题，当晚回到家难受的不行，第二天又到洪池医院检查说是我左胸第十根肋骨骨折，然后就在门诊输液。期间我肚子一直疼的不行，洪池医院的医生就说让我到运城或三门峡大医院进行检查，直到6月25日疼的不行，手还一直麻木，就到运城华康医院拍片检查说是腰部第2、3椎体横突骨折。因为当时妻子在家里忙，我一人无法去医院，直到7月6日肚子疼得不行才去洪池医院住院，期间我一直在家养着。我家狗是长毛牧羊犬平时很温顺，别人不打我家狗它就不会咬人，村里人都知道。
其还陈述，在2015年6月13日早8时许，我和我女婿郭某在家给娃喂药，听见我女儿王某丁在门口和人吵架，郭某先出去，等我出去我看见邻居何某某就拿着一把锄头站在大门口和我女儿、女婿吵架，何某某还嚷着要打人，我就往何某某跟前走，我女儿他们就把我拉回家了。我没有看到我女婿或其他人用砖头砸何某某和何某某的大门。
4、证人王某乙证言，主要内容：2015年6月8日早9时许，我和我丈夫骑车路过邻居王某甲家时被他家门口的牧羊犬咬伤，当时王某甲不在家，村里的赵某某在场。事后找村干部去说事，王某甲说他不管，我自己花了446元钱在洪池医院注射了疫苗。2015年6月9日早5点多，我和我丈夫何某某就站在邻居王某甲家门口等他出来说说我被他家狗咬伤的事，之后王某甲出来了，身后还跟着他家的牧羊犬，我就让他给我看病，他说他不管，我上去抱住他腿不让他走，他就开始用拳头在我头上打叫我放手，打了四拳后一把把我推倒在地，我看到王某甲从他家门口拿了一根棍打在我丈夫腰上，我丈夫何某某就去夺棍，王某甲就让他的狗咬。王某甲就和何某某厮打在一起，然后我就晕过去了，当我醒后，我就看见王某甲坐在他家门前地上往起起，没见何某某，应该追狗去了，王某甲就回家躺在他家门洞下。当时我看到王某甲的脖子上流血，我丈夫腰上和胳膊上被狗咬伤。我是王某甲推打我时左胳膊肘在地上擦伤，还有头部疼。王某甲肋骨上的伤估计是我丈夫用棍在打狗的时候，王某甲护狗时被我丈夫打伤的。
5、证人段某甲的证言，主要内容：2015年6月9日早6点我在地里干活接到王某甲的电话让我送他去医院，然后我就骑电动往他家赶，到他家门口看到王某乙裤子上带土坐在王某甲家的门口，我进门见王某甲躺在他家门洞下，脖子上流着血。王某甲让我到他家箱子里拿了二百元钱送他去医院，我拿钱的时候他丈母娘荆某某也来到了王某甲家，我和荆某某把王某甲扶到大门口，看到王某乙躺在我车上，王某乙说你要行好事就把我一起送到医院，王某甲见没办法就说他不去了，完了我把王某乙赶下车我就回家了。打架过程我没见，后来我在王某甲家问王某甲，他说是何某某用棍打的。
6、证人王某丙证言，主要内容：王某甲是我三叔。2015年6月9日11时左右，我听我妈说我叔王某甲被人打了，让我过去看一下，然后我就去我叔家，到他家大门口看到王某甲躺在他家门洞下，家里只有他一人，我问他怎么了，王某甲就说是他早上刚出门何某某和王某乙就在他门口堵他，王某乙上去抱住他腿，何某某用棍打他，后面他就说不清了。我当时见他脖子和肩膀上有伤，他说他身上疼其他的地方我没有看。我就问他是因为什么何某某打他，他说前一天村干部段某某找过他，说他家的狗咬了王某乙，今天就发生了这事。大概12点左右我就用我叔王某甲的三轮车把他送到了洪池医院。后来他拍片检查，我在帮忙跑腿，检查结果是什么我不清楚，然后我就把他拉回家了。
7、证人荆某某证言，主要内容：2015年6月9日早8时许，我到我女婿王某甲家给他做饭，看到王某乙坐在王某甲家门口，裤子上有很多土，我问她怎么了，她也不说话。我看到门洞口地上有一根一人长的棍，我便捡起来靠在墙上，然后我就看到王某甲躺在他家门洞下，我问他怎么了，他说他被何某某和王某乙打了，我看到他左边脖子上流血，身上疼的起不来，接着段某甲从王某甲家拿了二百元钱出来准备送王某甲去医院，我和段某甲把王某甲连拉带推扶起来，扶到车跟前时，看到王某乙躺在段某甲三轮车上，王某乙说要拉把她一起拉走，王某甲看去不成医院，我和段某甲就把他又扶到门洞下躺着，然后我就进家里做饭去了。出来后段某甲已经走了，王某乙还坐在王某甲家门口，我问她怎么了，王某乙说王某甲家的狗在昨天下午把她咬了，我说让我看看，她也没让我看。去的时候我没有见何某某。
8、证人段某某证言，主要内容：2015年6月8日中午，我在地里干活，我村何某某找到我说王某甲家的狗把他媳妇咬伤了，具体哪里咬伤我也不知道，只听说是腿被咬伤，需要村里管。之后我和我村王迎业一起到王某甲家，王某甲不承认他家的狗咬人了，说他没见不管，我看调解不成就回家了。我不知道他们两家有什么矛盾，只知道他们两家不说话。
9、证人赵某某证言，主要内容：对于2015年6月8日早王某甲家的狗将何某某媳妇咬伤的事我并不在场，也不清楚是怎么回事，我和他们都只是邻居关系。
10、证人张某某证言，主要内容：向侦查人员提供槐木棍一根，并帮王某甲申请法医鉴定。
11、现场勘验检查笔录、现场图及照片，主要内容：2015年7月24日10点50分至2015年7月24日11时15分，平陆县公安局洪池派出所技术中队在见证人的见证和被害人王某甲的指认下，对位于平陆县洪池乡岳村王某甲家门前的现场进行勘查，王某甲家为一坐北朝南的农家小院，东为冯玉明家，南隔东西走向的巷道为张文西家，西临何某某家，北为张顺西家。中心现场位于王某甲大门口，受害人王某甲对被打地点进行了指认。
12、法医学人体损伤程度鉴定书，主要内容：经平陆县公安局司法鉴定中心鉴定，被害人王某甲身体所受损伤程度构成轻伤二级。
13、王某甲的病历，主要内容：经平陆县人民医院诊断，被害人王某甲为左侧第10肋骨骨折，腰第2、3椎体右侧横突骨折。
14、狂犬疫苗接种登记簿，证实2015年6月18日平陆县洪池乡卫生院提供王某乙、何某某接种疫苗登记簿一份。
15、受伤照片，证实2015年6月24日何某某向侦查人员提供王某乙、何某某受伤照片一套。
16、接受证据清单，证实2015年6月10日，张某某向侦查人员提交槐木棍一根。
17、物证：槐木棍一根。
18、平陆县公安局行政处罚决定书、平陆县行政拘留执行回执，主要内容：经查，2015年6月9日早5时许违法嫌疑人王某甲从家出门时遇到邻居何某某和王某乙夫妇找王某甲理论王某乙被王某甲家狗咬伤一事，后发生厮打，在厮打中王某甲用左手在王某乙脸上打了一下，将王某乙左脸打肿，平陆县公安局现决定对违法嫌疑人王某甲行政拘留五日并处罚款二百元。被执行人王某甲已于2015年8月19日入所。
19、被告人何某某的供述和辩解，其主要供述：2015年6月8日早上9时许，我媳妇的腿被邻居王某甲家的牧羊犬咬伤，我媳妇被狗咬伤的时候，我们村的赵某某抱着孩子在路边，之后我还找了大队干部去调解说这事，但是王某甲说他不管。在2015年6月9日早5时许左右，我和我媳妇去找王某甲说我媳妇在昨天被王某甲家狗咬伤的事，我媳妇先过去的，我过去后看见我媳妇坐在地上抱着王某甲的腿，我看到王某甲用拳头在我媳妇头上打了一拳，我就上去帮我媳妇，在王某甲胸前打了一拳。当时王某甲的狗（长毛牧羊犬）就开始咬我，咬在了我的左臂上，当时就开始流血。王某甲趁机就从他大门边的墙上拿了一根槐木棍（棍长一米五左右，手腕那么粗）在我左腰上打了一下，我上前从王某甲手中夺下棍，在用棍打狗的同时，无意的用棍在王某甲的脖子和肩膀上打了一棍，狗打跑以后，王某甲就回到他家门洞里躺着休息了。我用棍也是左右乱抡，也没看清具体打着了王某甲身体的什么部位。
2015年6月13日早8点多，我从家准备去地里，大门刚开，就看见邻居王某甲的大女儿和大女女婿站在我家门口，他女婿骂我，还随手到砖头堆里拿了一块半截砖朝我砸过来，我躲过砖头跑向院内，他女婿又拿了一块半截砖砸在我左边铁门上，我站在院里拿了一把锄头吓唬他，这时王某甲就带着他的狗走到我大门外嚷嚷要和我拼死活，嚷了几句被他女儿和女婿拉回家了，我就报了警。我要求王某甲的女婿赔偿我的大门修理费500元。
20、赔偿协议书、收条、谅解书，主要内容：2015年10月6日，被告人妻子与被害人达成赔偿协议，被告人一次性赔偿被害人医疗费、误工费、精神损害抚慰金等共计45000元，被害人对被告人的行为表示谅解，并出具了谅解书。
21、户籍证明，证实被告人何某某的身份情况同起诉书指控的一致。
22、山西省平陆县人民法院刑事判决书，主要内容：1995年8月22日被告人因犯盗窃罪被平陆县人民法院判处有期徒刑六年。
上述证据经庭审质证，被告人及其辩护人均不持异议，本院当庭予以确认。
本院认为：被告人何某某违反《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，故意伤害他人身体致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人有犯罪前科，应酌情从重处罚。本案中被害人有过错；被告人认罪态度较好，有悔罪表现；积极赔偿被害人经济损失，并取得被害人谅解，均可酌情从轻处罚。且经司法行政机关评估，被告人适用社区矫正，故公诉机关对被告人适用缓刑的建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条之规定，判决如下：
被告人何某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向山西省运城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审判长 白卫峰
审判员 杨春云
审判员 毛春芳
二〇一五年十二月二十一日
书记员 王学锋