广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终1171号
上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司湛江中�支公司，住所地：湛江市开发区观海路183号荣基国际广场商务公寓13A层11-16号。
主要负责人：刘志刚，该公司总经理。
委托诉讼代理人：蔡群，该公司员工。
被上诉人（原审原告)：颜小英，女，1972年2月5日出生，汉族，住广东省雷州市，
委托诉讼代理人：崔世杏，广东金桥百信律师事务所律师。
原审被告：刘王伟，男，汉族，1987年7月2日出生，住广东省雷州市，
原审被告：何小英，女，1972年12月9号出生，汉族，住广东省雷州市，
上诉人中华联合财产保险股份有限公司湛江中心支公司（以下简称中华联合保险湛江公司）因与被上诉人颜小英、原审被告刘王伟、何小英机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省雷州市人民法院（2017）粤0882民初384号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中华联合保险湛江公司委托诉讼代理人蔡群，被上诉人颜小英委托诉讼代理人崔世杏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中华联合保险湛江公司上诉请求：1、依法撤销一审判决；2、对被上诉人的伤残等级进行重新鉴定后再依法判决；3、依法查清被上诉人的各项损失数额，并对上诉人的赔偿作出正确判决；4、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、鉴定时夸大左肩关节伤情情况，鉴定不合理，一审法院认定被上诉人为十级伤残明显不当，为慎重起见，也为公平起见，请二审法院根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十七条，依法批准上诉人重新鉴定的要求。2、根据最高法院司法解释第20条，被上诉人是农业户口，误工费应按农业标准28812元/年计算。3、根据最高法院司法解释22条，被上诉人没有提供任何与本次事故相关的交通票据，一审法院全部支持被上诉人请求的交通费错误。4、刘王伟已垫付医疗费21800元，应当在被上诉人赔偿金额中扣减。5、被上诉人住院期间，上诉人多次与其联系，提出出院后可进行调解，但被上诉人并未与上诉人进行任何协商就进行诉讼，从而产生诉讼费，应由被上诉人承担，且诉讼费不属保险赔偿范围，不应由上诉人承担。
颜小英答辩称：一审判决合情合理，上诉人提出重新鉴定伤残等级不合理合法，一审时上诉人也提出过但是已被驳回，理由是已超过举证期限，那么二审也应该以该理由驳回；另，上诉人没有证据证明我方的伤残不合理，作出鉴定的中心有合法的资质，程序上并无不当的地方，所以上诉人提出重新鉴定的申请不合理；关于误工费的计算按农林牧业计算是合理的；关于垫付医疗费的问题，一审时上诉人并�有提出垫付的依据，上诉人也不是垫付的主体，上诉人提出要扣除刘王伟垫付的钱是不对的，应由刘王伟提出。请法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告刘王伟、何小英没有到庭亦没有提交答辩意见。
原审原告颜小英向一审法院起诉请求：1、请求判令中华联合保险湛江公司在交强险和第三者责任险范围内赔偿损失97814.3元；2、中华联合保险湛江公司赔偿不足部分，由刘王伟和何小英承担连带赔偿责任；3、本案的诉讼费由中华联合保险湛江公司、刘王伟、何小英共同承担。
一审法院认定事实：2016年8月1日20时00分，刘王伟驾驶悬挂粤Ｇ×××××轻型普通货车沿省道S373线从雷州市杨家镇方向往企水路口（国道G207线）方向行驶，行至373省道110KM+370M雷州杨家道班附近路段左转弯靠左侧（西侧）公路外停车小便后，在驾车左转弯往企水路口方向行驶的过程中与从企水路口往杨家方向靠右侧公路正常行驶的颜小英驾驶的悬挂前排5D109号牌二轮摩托车发生碰撞，导致两车损坏及颜小英受伤的道路交通事故。雷州市公安局交警大队于2016年9月2日作出雷公交认字〔2016〕第00409号《道路交通事故认定书》，认定刘王伟承担事故的全部责任，颜小英不承担责任。事故发生后，颜小英被送往到雷州骨科医院住院治疗至2016年11月15日共计106天，花去医疗费21808.68元，其间，颜小英于2016年9月30日自行到广东医学院附属医院作左肩关节磁共振检查，花去医疗费858元。颜小英的伤情被诊断为：1、左腓骨小头骨折；2：全身多处软组织挫伤。颜小英于2016年11月15日委托广东中鼎司法鉴定中心对其伤残程度评定，该所于2016年12月2日作出粤中鼎司鉴中心[2016]临鉴字第629号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人颜小英左肩�损伤评定为X（十）级伤残。颜小英用去鉴定费1800元。
另查明，刘王伟驾驶的粤Ｇ×××××轻型普通货车所有人系何小英，该车在中华联合保险湛江公司投保了交强险和商业三者险（赔偿限额100万元，并不计免赔），本次事故发生在保险期间内。
又查明，颜小英，1972年2月5日出生，农业户口。
一审法院认为，本案属机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任承担本案民事责任。本案中，交警部门认定刘王伟承担该起事故的全部责任，颜小英无责任，事实清楚，程序合法，予以采信。关于中华联合保险湛江公司书面申请对颜小英伤残等级重新鉴定的问题。本案中，向中华联合保险湛江公司送达的举证通知书确定举证期限为15日，而中华联合保险湛江公司在举证期限届满后才提出重新鉴定申请。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第一款“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。……”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百二十一条第一款“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。……”之规定，对中华联合保险湛江公司在举证期限届满后提出鉴定申请，不予准许。根据颜小英提交的证据，依据《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》规定的条件和范围，对颜小英的损失认定如下：
1、关于医疗费的计算。依据《解释》第十九条第一款规定，根据颜小英举证的住院收费发票、住院收费明细汇总清单，证实颜小英在雷州骨科医院住院治疗花去医疗费21808.68元。颜小英于2016年9月30日在没有医嘱的建议下，自行到广东医学院附属医院作左肩关节磁共振检查，花去医疗费858元，对该笔医疗费，不予认可。故颜小英的医疗费为21808.68元。
2、关于住院伙食补助费的计算。依据《解释》第二十三条规定，本案中，颜小英住院治疗106天。即住院伙食补助费为10600元（106天×100元/天）。
3、关于护理费的计算。依据《解释》第二十一条规定，本案中，颜小英因本次事故住院治疗共计106天，1人陪护，故颜小英的护理费为10600元（106天×100元/天）。
4、关于营养费的计算。依据《解释》第二十四条规定，本案中，颜小英出院证医生建议加强营养，且颜小英的伤情构成十级伤残，故颜小英主张营养费，予以支持。营养费按30元/天计算，即颜小英的营养费为3180元（30元/天×106天）。颜小英主张3000元，是自行处分自己的民事权益，予以准许�
5、关于误工费的计算。依据《解释》第二十条规定，本案中，颜小英因本次事故受伤并持续误工，计至定残前一天即2016年12月1日共122天。颜小英是农业户口，其没有固定收入又无法举证证明其最近三年的平均收入，为平衡双方当事人的利益，误工费可按农、林、牧、渔业标准计算。即误工费为10426.82元（31195元/年÷365天×122天）。
6、关于残疾赔偿金的计算。依据《解释》第二十五条规定，本案中，颜小英系农村镇居民，因本次交通事故致构成十级伤残。颜小英定残时（2016年12月2日）未满60周岁，故残疾赔偿金为26720.8元（13360.4元/年×20年×10%）。
7、关于颜小英主张司法鉴定费用1800元。根据颜小英提供的司法鉴定费票据及收据，证明颜小英因本次交通事故受伤进行伤残程度鉴定，用去司法鉴定费1800元。故颜小英该项主张，予以支持�
8、关于交通费的计算。依据《解释》第二十二条规定，本案中，颜小英住院治疗106天，1人陪护。颜小英虽未能举证交通费的正式票据，但交通费确实发生，故颜小英主张交通费，予以支持。根据颜小英住院就医地点时间、人数、次数等因素，并结合本案的具体实际，颜小英主张交通费2000元合乎情理，予以支持。
9、关于精神损害抚慰金的计算。依据《解释》第十八条规定，本案中，本次交通事故导致颜小英损伤，并构成十级伤残，确实给颜小英在精神上遭受损害，其主张精神抚慰金，于法有据，应予支持，颜小英主张精神抚慰金10000元偏高，根据本案的具体实际，酌情支持精神损害抚慰金5000元。
综上，颜小英在本次交通事故中的实际损失为：1、医疗费21808.68元；2、住院伙食补助费10600元；3、护理费10600元；4、营养费3000元；5、误工�10426.82元；6、残疾赔偿金26720.8元；7、鉴定费1800元；8、交通费2000元；9、精神损害抚慰金5000元，合计91956.3元。
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照过错责任承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条和《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，交强险的责任限额包括死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元（被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额11000元，医疗费用赔偿限额1000元，财产损失赔偿限额200元）。死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾�偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人按照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费用、整容费、营养费。本案交通事故造成颜小英的损失共计91956.32元，属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费10600元、误工费10426.82元、残疾赔偿金26720.8元、鉴定费1800元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，合计56547.62元，未超过限额110000元，由中华联合保险湛江公司在限额110000元范围内赔偿；属于医疗费用赔偿限额项下包括医疗费21808.68元、住院伙食补助费10600元、营养费3000元，合计35408.68元，已超过限额10000元，先由中华联合保险湛江公司在限额10000元范围内向颜小英赔偿，超出医疗限额部分的损失为25408.68元（35408.68元－10000元），刘王伟承担事故100%责任，应负担25408.68元。对于刘王伟负担的25408.68元，由于肇事车辆粤Ｇ×××××轻型普通货车在中华联合保险湛江公司投保了商业三者险（赔偿限额100万，不计免赔），故应由中华联合保险湛江公司负责赔偿。综上，颜小英的实际合理损失合计91956.3元，由中华联合保险湛江公司赔付。颜小英请求何小英赔偿没有事实与法律依据，不予支持。关于诉讼费的负担问题，本案系涉及交强险及商业三者险的案件，虽然中华联合保险湛江公司不是侵权人，但中华联合保险湛江公司应当赔偿颜小英91956.3元而未予赔偿，应承担败诉责任，故中华联合保险湛江公司应当承担赔偿总额91956.3元相应的案件受理费。刘王伟、何小英经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十�条、《中华人民共和国道路安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限中华联合财产保险股份有限公司湛江中心支公司十日内赔偿颜小英医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金合计91956.3元。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间�债务利息。案件受理费2245.36元，由颜小英负担134.47元，中华联合财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担2110.89元。
本院二审期间，双方未提交证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审判决查明的事实清楚，予以确认。
本院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。根据各方当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：一、颜小英的伤残等级如何认定，应否准许上诉人重新鉴定的申请；二、一审法院对颜小英的误工费认定是否正确；三、交通费的认定是否正确；四、上诉人主张的刘王伟垫付费用应否在本案中予以扣除；五、本案的诉讼费应否由上诉人承担。
关于颜小英的伤残等级如何认定，应否准许上诉人重新鉴定的申请的问题。上诉人主张被上诉人自行委托作出的鉴定结论不合理，但其未在举证期限内及时提出重新鉴定的申请，亦未能提供足以反驳被上诉人鉴定结论的证据，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条关于“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，其在二审中提出重新鉴定没有法律依据，一审法院据被上诉人提供的鉴定结论认定被上诉人的伤残等级并无不当，本院予以确认。
关于一审法院对颜小英的误工费认定是否正确的问题。本案中，被上诉人主张其居住在农村，误工费应按农业行业标准28812元/年计算。在被上诉人没有举证证明其从事农、林、牧、渔业的情况下，一审法院以农、林、牧、渔业的标准计算被上诉人的误工费没有事实依据。上诉人主张可按农业标准28812元/年计算，本院予以支持，被上诉人的误工费计算为：9630.31元�28812元÷365天×122天）。
关于交通费的认定是否正确的问题。本案中，被上诉人住院106天，1人陪护，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条关于“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，一审法院根据被上诉人住院及护理人员的情况酌情认定交通费2000元符合实际情况及法律规定，本院予以确认。
关于上诉人主张的刘王伟垫付费用应否在本案中予以扣除的问题。上诉人主张刘王伟存在垫付的事实，但其未能提供相关垫付的依据，刘王伟本人亦未出庭进行抗辩或提供相关垫付依据，上诉人主张的事实未能有证据予以证实，故一审法院根据举证情况不予认定并予以扣减并�不当，本院予以确认。
关于本案的诉讼费应否由上诉人承担的问题。上诉人主张诉讼费不属保险赔偿范围，但其未提交相关合同予以证明，依照《中华人民共和国保险法》第六十六条关于“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，本案诉讼费，除合同另有约定外，由上诉人承担。上诉人上诉称不应承担诉讼费，但没有提交任何证据予以证明，且被上诉人对此不予认可，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条关于“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”的规定，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。
故颜小英在涉案事故中的损失为：1、医疗费21808.68元；2、住院伙食补助费10600元；3、护理费10600元；4、营养费3000元；5、误工费9630.31元；6、残疾赔偿金26720.8元；7、鉴定费1800元；8、交通费2000元；9、精神损害抚慰金5000元。
属于死亡伤残赔偿限额项下的赔偿项目包括护理费10600元、误工费9630.31元、残疾赔偿金26720.8元、鉴定费1800元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元，共计55751.11元，未超过限额110000元，由中华联合保险湛江公司在限额内赔偿；属于医疗费用赔偿限额项下包括医疗费21808.68元、住院伙食补助费10600元、营养费3000元，共计35408.68元，已超过限额10000元，由中华联合保险湛江公司在限额内赔偿10000元，超出医疗费限额部分的金额25408.68元（35408.68元－10000元）由中华联合保险湛江公司在商业险赔偿限额内赔偿。综上，中华联合保险湛江公司共应赔�颜小英91159.79元。
综上所述，中华联合保险湛江公司的上诉请求部分成立，应予部分支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理部分欠妥，应予部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
变更广东省雷州市人民法院（2017）粤0882民初384号民事判决为：限中华联合财产保险股份有限公司湛江中心支公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔付颜小英91159.79元。
如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2245.36元，由颜小英负担134.47元，中华联合财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担2110.89元。
二审案件受理费2245.36元，由中华联合财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨伟玲
审判员 黎振华
审判员 梁 旗
二〇一七年十月十二日
书记员 陈彩华
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定�销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。