浙江省台州市椒江区人民法院
民 事 判 决 书
（2009）台椒商初字第435号
原告：中国工商银行股份有限公司××州××行，住所
地台州市市府大道××号。
代表人：王乙。
委托代理人：周××。
被告：台州××钢铁贸易有限公司，住所地台州市××
山港（五星货运装卸公某内）。
法定代表人：郑××。
委托代理人：蒋××。
被告：王甲。
委托代理人：钱××。
原告中国工商银行股份有限公司××州××行（以下简
称工行××州××行）与被告台州××钢铁贸易有限公司（以
下简称新日××）、王甲金融借款合同纠纷一案，于2009年2
月6日向本院提起诉讼。本院于当日立案受理后，依法组成合
议庭，分别于同年3月30日、6月19日两次公开开庭进行了审理
，上列原、被告的委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理
终结。
原告工行××州××行起诉称：自2006年10月13日开始
，被告王甲开办的椒江娱乐城以座落在椒江区××号的房屋（
台椒字第074390号房某某和椒国用（2006）第002840号国有土地使用证项下房地产）作为抵押物，为被告新日××向原告的
借款在5100000元的最高余额内提供抵押担保。据此，被告新
日××曾向原告多次借款。2007年11月15日，被告王甲开办的
椒江娱乐城又与原告订立《最高额抵押合同》1份，约定：椒
江娱乐城以座落在椒江区××号的房屋（台椒字第074390号房
某某和椒国用（2006）第002840号国有土地使用证项下房地产
）作为抵押物，担保的主债务为自2007年11月5日起至2008年1
1月15日止，在5100000元的最高余额内，原告依据与被告新日
××的借款合同而享有的对债务人的债权；抵押担保范围包括
：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及
实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等
），实现抵押权的费用首先从抵押物变现所得中扣除，不包括
上述最高余额内。被告王甲本人在该合同上签字生效。依据合
同第二条约定，双方在台州市椒江房管处办理了抵押物登记，
原告于2007年11月16日取得了台椒第07001125号他项权证。20
08年5月22日，被告新日××与原告订立2008年本级字第0224
号《流动资金借款合同》，约定：被告新日××向原告借款50
00000元，期限为2008年5月22日起至2008年11月20日止；按月
结息，结息日为每月20日，年利率固定为6.57%，借款到期，
利随本清；一次还本，被告新日××应于2008年11月20日前偿
还全部借款本金；合同项下担保为2006年本级（抵）字0053号
《最高额抵押合同》。合同还约定，被告新日××授权原告扣
收开立在中国工商银行及其所××号中的资金以抵偿合同项下
的债务；同时，原告对被告新日××逾期借款按合同利率加收50%的罚息，并对未付利息按合同利率加收50%复利。合同订立
后，原告于2008年5月22日依约向被告新日××发放贷款50000
00元，依据合同约定，2008年11月20日贷款到期，被告至今仍
未归还贷款。要求判令：1被告新日××归还借款5000000元及
利息（截止2008年12月5日的利息为42233.31元，2008年12月6
日起至判决确�付款之日止按合同约定的利率计算），并支付
实现债权的费用（律师费）39200元；2、原告对被告王甲所有
的座落在椒江区××号的房屋（登记在椒江娱乐城名下，房某
某为台椒字第074390号、国有土地使用证为椒国用（2006）第
002840号）享有优先受偿权，以抵押财产折价或者以拍卖、变
卖所得价款偿还本金、利息及费用；3、案件诉讼费由被告承
担。
原告为证实其主张当庭宣读并出示了下列证据：
1、企业信用资料、门牌××份，证明椒江休闲娱乐城
为王甲个人经营，门牌变迁至金海西巷××号及该娱乐城于20
07年7月16日被注销的事实；
2、最高额抵押合同及抵押物清单各1份，证明2007年11
月15日被告王甲开办的椒江娱乐城与原告订立最高额合同的事
实；
3、台椒字第074390号房某某、椒国用（2006）第002840
号国有土地使用证及台椒第07001125号他项权××份，证明
最高额抵押合同项下的抵押的房地产的情况及抵押情况，原告
取得抵押他项权证的事实；
4、2008年本级字0224号流动资金借款合同1份，证明2008年5月22日被告新日××与原告订立借款合同的事实；
5、2008年5月22日的借款借据1份，证明原告向被告新日
××发放贷款5000000元的事实；
6、利息清单1份，证明截止2008年12月5日欠息42233.31
元；
7、浙江省服务业统一发票1份，证明原告支付律师代理
费39200元的事实。
8、2007年本级字0555号流动资金借款合同1份，证明200
7年11月19日被告新日××与原告订立借款合同的事实；
9、2007年11月19日的借款借据1份，证明原告于该日向
被告新日××发放贷款5000000元的事实；
10、2008年5月15日的特种转帐贷方凭证1份，证明该日
被告新日××归还原告贷款5000000元的事实；
11、中国工商银行客户存款对帐单1份，证明2008年5月1
6日被告新日××向原告归还贷款5000000元，2008年5月22日
原告向被告新日××发放贷款5000000元，不存在以贷还贷的
事实。
被告新日××答辩称：对原告诉称均无异议，本案的借
款合同与最高额抵押合同均有效。新日××愿意承担相应责任
，王甲应承担担保责任。
被告王甲答辩称：对原告提出承担律师费无异议，但1、
被告王甲曾于2006年11月13日设定抵押登记，为被告新日××
2006年11月13日至2007年11月13日向原告贷款5100000元的金
融借款合同关系提供抵押担保，且该抵押担保已随被告新日××于2007年11月15日归还了上述借贷而予以注销解除。2、王
甲曾于2007年11月15日设定抵押登记，为被告新日××自2007
年11月15日至2008年11月15日期限向原告借贷5100000元的金
融借款合同关系提供抵押担保，但被告新日××并未与原告达
成存续于该合同期间的金融借款合同关系。故根据原抵押担保
合同所发生的权利与义务关系已经终结。3、2008本级字第022
4号流动资金借款合同是原告与新日××自行确定的新独立之
金融借款合同。该合同所涉及的是一项5000000元的限期借贷
事实，借款期间自2008年5月22日至2008年11月20日。该合同
成立时，原告与被告新日××均未以任何方式通知王甲，并要
求王甲为该借贷关系�成立提供抵押担保。王甲从未就该借贷
合同事实提供过抵押担保，并为此办理过相关手续。被告王甲
与原告签订的最高额抵押合同明确了担保的主债权为自2007年
11月15日到2008年11月15日期间，但原告与被告新日××签订
的0224号流动资金借款合同约定了新日××应于2008年11月20
日偿还全部借款，超过了原主债权确定的2008年11月15日的结
（决）算期时间，原告与被告新日××变更延长主合同借款决
算期的条款，意味着对担保人的担保责任亦往后延续，明显加
重了担保人的责任，所以未经我方同意，是无效的，王甲不应
当承担担保责任。4、借款合同性质有异议，本案借款采用以
新还旧的形式，根本没有进入被告新日××的帐户。5、2008
年5月22日被告新日××与原告签订的借款合同中的借贷用途
是用于购物及费用支出，这些应当是公某正常的贸易结算和流
转。但本案借款并未进入被告新日××的帐户，而是全额用于偿还李某某的借款。其借贷用途与实际用途完全不符合，完全
脱离了公某经营贸易的事实前提。说明原告在贷款审查和资金
流向的监察上是疏忽的。由于被告新日××经营状况发生恶化
，5000000元款项已不能偿还。又由于被告新日××及其法定
代表人的行为，原告的信贷资金没有得到追偿，被告新日××
的行为符合贷款诈骗的特征，损害了担保人的权益。本案存在
贷款诈骗犯罪，要求法院依法移送公安机关。故要求驳回原告
对王甲的诉讼请求。
双方的争议焦点为：一、本案是否属于以贷还贷；二、
本案是否存在�款诈骗；三、被告王甲应否承担担保责任。
经法庭质证，被告新日××对原告提供的证据的真实性
、关性性、合法性均无异议。
被告王甲对原告的证据8、9、10无异议，对证据11亦无
异议，但认为，被告新日××2008年5月22日的借贷并非用于
公某购货及费用支出，而是全额用于偿还李某某的借款，说明
被告借贷与实际用处完全不符，其2008年5月22日的借贷完全
不同于某某的二个借贷合同，这是一个用于偿还债务的新的借
贷合同事实。对原告提供的其他证据的真实性均无异议，但对
合法性与关联性有异议。根据最高额抵押合同约定，原告与主
债务人协议变更主合同，不加重我方担保责任的，无需经我方
同意，我方仍继续按照合同约定履行担保责任，但原告未经我
方同意将担保的期限扩张，加重了我方的担保责任。故上述证
据是原告与被告新日××的争执，与我方无关。
本院认证如下：鉴于两被告对原告提供的证据的真实性均无异议，故本院对其真实性予以确认，并作为认定本案事实
的依据。
据此，本院认定本案事实如下：台州市椒江休闲娱乐城
（以下简称娱乐城）系被告王甲经营的个体工商户，于2007年
7月16日被注销。自2006年10月13日开始，娱乐城以座落在椒
江区××号的房屋（台椒字第074390号房某某和椒国用（2006
）第002840号国有土地使用证项下房地产）作为抵押物，为被
告新日××在5100000元的最高余额内向原告的借款提供抵押
担保。被告新日××曾向原告多次借款，并均已归还。
2007年11月15日，被�王甲又以娱乐城名义与原告订立
最高额抵押合同1份，约定：娱乐城以座落在椒江区××号的
房屋（台椒字第074390号房某某和椒国用（2006）第002840号
国有土地使用证项下房地产）作为抵押物，为被告新日××在
5100000元的最高余额内向原告借款提供担保，担保的主债务
为自2007年11月15日至2008年11月15日期间，抵押担保范围包
括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及
实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等
），实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，不包
括上述最高余额内。后双方在台州市椒江房管处办理了抵押物
登记，原告于2007年11月16日取得了台椒第07001125号他项权
证。
2007年11月19日，原告与被告新日××签订了2007本级
字0555号流动资金借款合同，借款金额为5000000元，借款用
途为生产经营费用支出，借款期限至2008年5月15日止。该笔借款期限届满，被告新日××向李某某借款5000000元，并于2
008年5月16日还清了上述借款。
2008年5月22日，被告新日××又与原告签订流动资金借
款合同，约定：被告新日××向原告借款5000000元，期限为2
008年5月22日起至2008年11月20日止，借款用途为购货及其他
费用支出；按月结息，结息日为每月20日，年利率固定为6.57
%，借款到期，利随本清；一次还本，被告新日××应于2008
年11月20日前偿还全部借款本金。合同还约定，被告新日××
授权原告扣收开立在中国工商银行及其所××号中的资金以抵
偿合同项下的债务；同时，原告�被告新日××逾期借款按合
同利率加收50%的罚息，并对未付利息按合同利率加收50%复利
。同日，原告向被告新日××发放贷款5000000元。被告新日
××于2008年5月23日，将上述5000000元全部用于归还李某某
借款。被告新日××至今欠原告借款本息未还。
本院认为：一、关于本案是否属于以贷还贷问题。被告
新日××通过向李某某借款于2008年5月16日归还了与原告签
订的2007年本级字0555号借款合同所确定的到期债务，又于20
08年5月22日与原告重新签订流动资金借款合同，所借款项归
还李某某，不属于以贷还贷。二、关于本案是否存在贷款诈骗
问题。从查明的案件事实看，并不存在被告新日××有贷款诈
骗的情形，被告新日××用2008年5月22日贷款所得全额偿还
李某某的借款，并未违反借款合同所约定的用途，被告王甲主
张被告新日××的行为符合贷款诈骗的特征，但其并未提供证
据证明，本院不予采信。三、关于被告王甲应否承担担保责任问题。娱乐城系被告王甲经营的个体工商户，虽已被注销，但
登记在娱乐城名下的财产所有权人仍是被告王甲，娱乐城对外
所负的担保责任应由被告王甲承担。原告与被告王甲订立的最
高额抵押合同约定，娱乐城所担保的主债权为自2007年11月15
日至2008年11月15日期间，在人民币5100000元的最高余额内
，不论该债权在上述期间届满时是否已经到期，也不论该债权
是否在最高额抵押权设立前已经产生。根据该约定，上述期间
为主债权的发生期间，并非被告王甲所述的主债权结算期间，
本案借款发生在2008年11月15日之前，被告王甲应当承担担保
责任。本案最高额抵押合同和借款合同合法有效，被告新日×
×借款后未依法归还借款本息，应承担违约责任，被告王甲应
承担担保责任。故原告的诉讼请求合法合理，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条
、第二百零七条及《中华人民共和国担保法》第三十三条第一
款之规定，判决如下：
一、被告台州××钢铁贸易有限公司于本判决发生法律
效力之日起十日内返还原告中国工商银行股份有限公司××州
××行借款本金5000000元并支付利息（截止2008年12月5日止
的利息42233.31元，自2008年12月6日起至本判决确定给付之
日止按年利率9.855%计算逾期利息），同时支付�原告中国工
商银行股份有限公司××州××行为实现债权而支付的律师代
理费39200元。
二、原告中国工商银行股份有限公司××州××行有权
以被告王甲所有的（登记在台州市椒江休闲娱乐城名下）座落在椒江区××号的房屋折价或者拍卖、变卖的价款在上述款项
范围内优先受偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费47370元，由被告台州××钢铁贸易有限公司
负担，被告王甲负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省台州市中级人民法院。［在递交上诉状后7日内先预缴上诉
案件受理费47370元（具体金额由浙江省台州市中级人民法院
确定，多余部分以后退还），逾期不交按自动撤回上诉处理。
款汇：台州市财政局，帐号：90×××35，开户银行：
中国农业银行台州市经济开发区支行］。
审 判 长 陈海燕
人民陪审员 何方富
人民陪审员 朱正飞
二〇〇九年九月三日
代书 记员 林 晓
附件：
本案判决所依据的相关法律和法条
《中华人民共和国合同法》
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对
支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一
条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款
时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付
，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对
借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规
定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款
人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应
当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》
第三十三条第一款本法所称的抵押，是指债务人或第三
人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债
权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以
该财产折价或者拍卖�变卖该财产的价款优先受偿。