湖南省平江县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0626民初1512号
原告：孙福兰，女，1959年8月1日出生，汉族，居民，住湖南省长沙市岳麓区。
委托代理人：王艺菲，湖南湘晟律师事务所律师，特别授权代理。
被告：湖南亚马逊旅游投资有限公司，住所地：湖南省平江县安定镇安永村，组织机构代码：39619167-4。
法定代表人：余朝辉，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：刘大好，湖南汉昌律师事务所律师，特别授权代理。
第三人：中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地：岳阳市岳阳大道经济技术开发区管委会后勤综合服务楼，组织机构代码：78086281-5。
负责人：伍晖，系该公司经理。
委托代理人：黄兴，平江县弘正法律服务所法律工作者。
原告孙福兰诉被告湖南亚马逊旅游投资有限公司（以下简称亚马逊旅游公司）公共场所管理人责任纠纷一案。本院于2016年7月27日立案受理，根据被告亚马逊公司的申请，依法追加中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司（以下简称中华财险岳阳中心支公司）为本案的第三人。在诉讼过程中，被告亚马逊旅游公司向本院提出对原告孙福兰的伤残等级进行重新鉴定，2016年9月10日湖南省人民医院司法鉴定中心对原告孙福兰的伤情重新进行了鉴定，审理中原告孙福兰的委托代理人王艺菲、被告平江县亚马逊水上乐园的委托代理人刘大好、第三人中华联合财险岳阳中心支公司的委托代理人黄兴到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告孙福兰诉称：2015年8月2日，原告与多名好友前往被告所经营的亚马逊水上乐园游玩，下午1点30分左右，原告游玩大西洋海啸池项目时正值游玩高峰期且池内非常拥挤，娱乐场广播无法听清，冲浪池周边也未见相关安全提示说明，原告站在墙边踩水玩耍，突然被迎面而来的大浪拍打致左膝严重受损。事发后，原告被送往平江县医院进行救治，后转入浏阳市骨伤科医院治疗，出院后被诊断为左膝后交叉韧带断裂，左膝外侧带回副韧带损伤，左膝前交叉韧带损伤，左胫骨平台撕脱骨折。后经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定，原告构成一个八级伤残和一个九级伤残。被告作为亚马逊水上乐园的所有者和管理者，明显未尽到合理限度范围内的安全保障义务，被告应对原告的损伤承担全部赔偿责任。在诉讼过程中，原告增加诉讼请求，增加医疗费用37542.2元。
被告亚马逊旅游公司辩称：1、在本案中，答辩人尽到了合理的安全保障义务。答辩人在园区门口张贴入园须知尽告知义务，对原告游玩的大西洋海啸池项目入口处明确提示安全注意义务；2、原告对自身受到伤害存在重大过错，原告受伤与答辩人的游乐设施没有关联。2015年8月2日原告到答辩人处游玩时没有注意答辩人游玩须知，选择从海啸池的侧面进入并靠在墙边踩水玩耍被人工造浪冲倒致使身体受伤，可见原告对自身受伤存在重大过错；3、答辩人为救治受伤的原告已垫付37542.2元医疗费用，答辩人因此垫付的费用开支应由原告承担；4、答辩人的经营向第三人中华财险岳阳中心支公司投保了“风景名胜区责任保险”，依法应先由第三人中华财险岳阳中心支公司在保险责任限额内对原告予以赔偿。
第三人中华财险岳阳中心支公司辩称：一、本案原告在被告亚马逊水上乐园游玩时发生事故，答辩人对这一事实没有异议；二、被告亚马逊旅游公司在游乐场就游乐风险和要求进行公示，且现场广播及安保人员即时救助旅客，被告亚马逊旅游公司已就风险向原告进行了告知，原告作为具有行为民事行为能力人，在明知游乐存在一定风险却仍继续参与的行为所造成其损害的后果，原告理应承担相应的责任。三、被告亚马逊旅游公司曾在答辩人处投保了一份风景名胜区责任保险，保险金额为累计赔偿限额为300万元，每次事故赔偿限额50万元，其中每次事故每人人身伤亡10万元、每次事故每人医疗费用赔偿限额5万元、每次事故绝对免赔额500元，在扣除绝对免赔后再按80%的比例给付保险金。原告在上述保险期内发生意外，答辩人愿意依据保险合同约定对原告的合理损失在保险责任限额内依法承担保险义务，但根据保险合同的约定，原告的精神损失以及间接损失答辩人依合同约定不承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据：对原告所提供的证据，被告亚马逊旅游公司及第三人中华财险岳阳中心支公司对原告提供的司法鉴定结论提出异议，要求以重新鉴定后的结论为准。本院认为原告所提供的司法鉴定结论其伤残评定标准参照适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》不符合现行司法惯例，应当参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》，因此被告亚马逊旅游公司申请重新鉴定，应当以重新鉴定结论作为本案定案依据；对原告所提供的证据，被告中华财险岳阳中心支公司对街道办证实的有5个子女赡养提出异议，认为还应补强相关证据，本院认为街道办事处所提供的证明可以证实原告赡养人数，本院予以采信；对诊所开具的1800元的收条有异议，本院认为原告所提供的票据存在瑕疵，应当提供正式的票据，因此对该票据本院不予以采信；对两张交通费收条的真实性有异议，本院认为该票据存在瑕疵，本院将酌情予以认定。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院对双方当事人均无异议的本案原告孙福兰在被告亚马逊旅游公司进行游玩遭受人身损害的事实，被告亚马逊旅游公司在被告中华财险岳阳中心支公司投保了“风景名胜区责任保险”，原告本次事故发生在保险合同的有效期内的事实予以认定。另本院对双方存在争议的事实认定如下：被告亚马逊旅游公司是经营从事以玩水为主题的游玩项目公司，2015年8月2日，原告与多名好友前往被告所经营的亚马逊水上乐园游玩，下午1点30分左右，原告游玩大西洋海啸池项目时，原告站在海啸池墙边踩水玩耍，被人工造大浪拍打冲倒致使身体受伤，当日，原告由被告亚马逊旅游公司的工作人员送往平江县第一人民医院治疗，当日被送到浏阳市骨伤科医院住院治疗28天，此后原告又先后在长沙武警医院，湘雅附一医院进行康复性治疗，2016年5月13日原告在湖南师范大学司法鉴定中心对伤情进行了司法鉴定，其鉴定意见认为原告的伤情构成一个捌级和一个九级伤残，建议受伤后休息120天，壹人护理90天，营养期60天；后续医药费贰仟元。在审理过程中，被告亚马逊旅游公司向本院申请，要求对原告孙福兰的伤残等级、后期医疗费、护理期限重新进行鉴定，经本院委托湖南省人民医院司法鉴定中心于2016年9月10日参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》对原告的伤残等级、后期医疗费、护理期限重新进行了司法鉴定，其鉴定意见认为原告的伤残评定为拾级伤残；医疗费按实际发生计算；被鉴定人护理期为玖拾日。在审理过程中，原告向本院提供了浏阳市骨伤科医院的医嘱，证明原告因手术治疗需取出左膝关节内固定物，且需费用壹万元，对此湖南省人民医院司法鉴定中心作出补充说明，认为原告需取出内固定物属实，经原告与被告保险公司到场，双方协商确定后段医药费为7000元。
另查明，被告亚马逊旅游公司向第三人中华财险岳阳中心支公司投保了“风景名胜区责任保险”。该保险单特别约定：保险金额为累计赔偿限额为300万元，每次事故赔偿限额50万元，其中每次事故每人人身伤亡10万元、每次事故每人医疗费用赔偿限额5万元、每次事故绝对免赔额500元，在扣除绝对免赔后再按80%的比例给付保险金。另按保险条款第七条第四、五、六项约定不承担精神损失及间接损失的赔偿。
另查明，原告孙福兰系城镇居民，其父亲孙德先出生于1936年6月30日，其母亲邱仕元出生于1938年1月6日，父母均系农村居民。
事故发生后被告亚马逊旅游公司已经垫付原告医药费共计37542.2元。
原告因人身损害造成的损失经庭审核实为：1、医疗费47815.9元（37542.2元+3273.7元+后段7000元）；2、住院伙食补助费1680元（60元/天×28天）；3、营养费1500元；4、伤残赔偿金59614.2元【57676元（28838元×20年×10%）+计入××赔偿金中的被扶养人生活费父亲969.1元（9691元×5年×10%÷5=3198元）+母亲969.1元（9691元×5年×10%÷5=3198元）】；5、护理费10477.97元（42494元/年÷365天×90天）；6、交通费1000元；7、精神抚慰金4800元；8、鉴定费1600元；合计128688.07元。
其中属事故医疗费用限额为：医疗费47815.9元+住院伙食补助费1680元+营养费1500元=50995.9元；属于事故伤残限额费用为：伤残赔偿金59614.2元+护理费10477.97元+交通费1000元=71092.17元；另有鉴定费1600元、精神抚慰金4800元。
本院认为：本案对于原告在被告亚马逊旅游公司其经营的水上游玩造成的损失应由被告给予赔偿是没有争议的，故本院对原告要求被告赔偿损失的主张予以支持。本案争议的焦点主要有：一是民事责任如何分担；二是原告的损失应当如何审核计算；三是第三人保险公司如何在保险责任限额内承担保险责任。关于第一点，本院认为：依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条之规定：宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。此处的安全保障义务是指特定情况下公共场所的管理人或者群众性活动的组织者所负有的以积极行为的方式尽力保障具有一定关系的当事人的人身和财产关系安全的义务。本案被告亚马逊旅游公司作为旅游景点开发商，同时也是本案“公共场所管理人”，未能尽到积极行为的方式尽力保障游玩游客人身安全的义务，造成原告的人身受到损害应当承担主要民事责任，而原告在游玩过程中存在未尽自身安全注意义务，造成自身损害也应当承担一定的民事责任，本院综合原告与被告亚马逊旅游公司在本次事故的原因力及过错，本院酌情认定由被告亚马逊旅游公司承担本次事故的95%的民事责任，原告自负5%的民事责任。关于第二点，本院认为：原告的损失应当按照现行法律规定进行审核计算。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条:“侵害他人人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成××的，还应当赔偿××生活辅助具费和××赔偿金。”的规定，依据湖南省统计局发布的2015年湖南省国民经济和社会发展统计公报提供的数据。本案涉及应当赔偿的项目有：医疗费、住院期间伙食费、营养费、××赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费。原告主张的医疗费，其中有正式票据的费用，本院予以支持，对于原告主张的诊所中1800元因未有正式的票据本院不予以支持，原告主张的后段医疗费，因原告的伤情需取出内固定术，经双方当事人同意，本院支持后段医疗费7000元；原告主张的住院伙食补助费，根据当地生活水平及司法惯例，本院支持住院期间60元/天计算；原告主张的营养费，本院酌情予以支持1500元；原告主张的××赔偿金应当以重新鉴定结论的拾级伤残进行计算，本院支持以城镇居民人均收入28838元/年计算，其父母的被扶养人生活费也应当以拾级伤残计算；原告主张的护理费，本院以居民服务业行业平均工资42494元/年计算；原告主张的交通费，原告提供的交通费票据存在瑕疵，但原告因受伤在平江县、浏阳市、长沙等地治疗属实，本院酌情予以支持1000元；原告主张的精神抚慰金，根据原告的伤残、当事人在本次事故中过错及当地生活水平酌情予以支持4800元。
关于第三点，因本案被告亚马逊旅游公司未能尽到积极行为的方式尽力保障在其游玩游客人身安全的义务，造成原告的人身受到损害，因此由被告亚马逊旅游公司对原告所造成的损害按照所应承担的95%民事责任予以赔偿。即在医疗费限额内由被告亚马逊旅游公司赔偿50995.9元×95%=48446.11元，伤亡限额内赔偿71092.17元×95%=67537.56元。因本案被告亚马逊旅游公司在第三人中华财险岳阳中心支公司投保了“风景名胜区责任保险”，根据双方当事人在保险合同中的约定：“保险金额为累计赔偿限额为300万元，每次事故赔偿限额50万元，其中每次事故每人人身伤亡10万元、每次事故每人医疗费用赔偿限额5万元、每次事故绝对免赔额500元，在扣除绝对免赔后再按80%的比例给付保险金。另按保险条款第七条第四、五、六项约定不承担精神损失及间接损失的赔偿。”原告医疗费限额内应当赔偿的损失48446.11元，其伤亡限额内应当赔偿的损失67537.56元，上述两项均未超过医疗费用限额50000元,及事故伤残限额范围内费用100000元。因此由本案第三人中华财险岳阳中心支公司在保险合同约定绝对免赔额500元，在扣除绝对免赔后再按80%的比例范围内赔偿原告孙福兰的损失（48446.11元+67537.56元－500元）×80%=92386.93元。其余48446.11元+67537.56元-92386.93元=23596.74元由被告亚马逊旅游公司赔偿。
另原告主张的鉴定费用1600元，本院认为该费用是作为事故处理的需要而存在的费用，该费用应当由根据各自过错负担民事责任，其中由被告亚马逊旅游公司承担1600元×95%=1520元。原告主张的精神抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条之规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此对原告要求被告承担精神抚慰金的诉讼请求，本院予以支持4800元。对上述赔偿项目，根据被告亚马逊旅游公司与第三人所投保的保险合同保险条款中约定属于责任免赔。因此以上两项损失计1520元+4800元=6320元由被告亚马逊旅游公司赔偿。因此应当由被告亚马逊旅游公司赔偿原告损失计29916.74元（23596.74元+6320元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第七条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第三十七条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定判决如下：
一、由第三人中华联合财产保险股份有限公司岳阳中心支公司在“风景名胜区责任保险”保险合同约定限额范围内赔偿原告孙福兰因漂流事故造成的损失92386.93元；
二、由被告湖南亚马逊旅游投资有限公司赔偿原告孙福兰因游玩事故造成的损失29916.74元，被告湖南亚马逊旅游投资有限公司在事故发生后已垫付原告医疗费37542.2元，与被告湖南亚马逊旅游投资有限公司的赔偿款项相互抵减，原告孙福兰还应当返还被告湖南亚马逊旅游投资有限公司7625.46元（37542.2元－29916.74元）；
三、驳回原告孙福兰的其它诉讼请求。
以上给付内容，限赔偿义务人在本判决发生法律效力之日起十日内履行到平江县人民法院履行款账户（行号：32×××16，收款人：平江县国库集中支付局，账号：28×××02，开户行：湖南平江汇丰村镇银行有限责任公司.或收款人平江县国库集中支付局，账号：43×××03，开户行：建行湖南省平江支行天岳分理处）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5347元、司法鉴定费2620元，合计7967元，由原告孙福兰负担3000元，由被告亚马逊旅游公司负担4967元。
如不服本判决，可在本判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 李永红
审 判 员 严奇志
人民陪审员 方再生
二〇一六年十一月八日
书 记 员 毛湘平