湖北省武汉市武昌区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂武昌刑初字第00331号
公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。
被告人曾某，无职业。2013年12月12日因本案被武汉市公安局武昌区分局抓获，次日被决定取保候审。
辩护人朱建刚，湖北九通盛律师事务所律师。
被告人刘某，无职业。2013年12月12日因本案被武汉市公安局武昌区分局抓获，次日被刑事拘留，2014年1月16日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。
湖北省武汉市武昌区人民检察院以昌检公诉刑诉（2014）128号起诉书指控被告人曾某、刘某犯盗窃罪，于2014年3月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月13日开庭，公开审理了本案。湖北省武汉市武昌区人民检察院指派检察员陈锐出庭支持公诉，被告人曾某及其辩护人朱建刚、被告人刘某等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
湖北省武汉市武昌区人民检察院指控：被告人曾某于2013年11月20日22时许，与徐某某相约在武汉市武昌区水岸星城小区附近见面聊天。其间，被告人曾某以借用徐某某的银行卡接收汇款为由，骗得徐某某的中国银行储蓄卡1张及密码，随即趁机在附近的银行自动取款机上提取徐某某的存款共计人民币7000元。
被告人曾某、刘某经合谋，于2013年12月9日18时许，以吃饭聊天为由，将阿某某邀约至武汉市武昌区水岸星城小区A区G18栋3805室被告人刘某的住所，被告人曾某趁阿某某上厕所之机，盗得其包内的人民币900元、苹果牌5S型手机1部（价值人民币4400元）及中国银行卡、中国农业银行卡各1张。随后，被告人曾某持阿某某的中国银行卡在武汉市洪山区街道口的银行自动取款机上提取卡内存款人民币100元。事后，被告人刘某将所盗的苹果牌5S型手机变卖。
被告人曾某、刘某经合谋，于2013年12月11日0时许，在武汉市武昌区水岸星城小区A区G18栋3805室被告人刘某住所，采取上述相同方式，盗得邓某某的苹果牌5型手机1部（价值人民币3000元）、铂金项链1条及千足金项链1条、千足金挂坠1个（价值人民币3232元）。2013年12月12日，被告人曾某、刘某在武汉市江汉区红旗渠路将所盗的苹果牌5型手机变卖后，被公安机关查获归案。
对指控的上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了公安机关出具的抓获、破案经过；被害人的报案材料及陈述；物证；书证；证人证言；辨认笔录；被告人曾某、刘某的供述及辩解；价格鉴证结论书等证据材料。
公诉机关认为，被告人曾某、刘某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已经触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控其犯盗窃罪的事实作了供述，无申辩意见。被告人曾某否认公诉机关的第一笔指控即盗窃徐某某人民币7000元的事实，申辩其为借款行为，对其他的指控予以供认。其辩护人提出：被告人曾某系初犯，愿意退赃，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
经审理查明，2013年11月20日22时许，被告人曾某与徐某某相约在武汉市武昌区水岸星城小区附近见面聊天时，以自己身上没有银行卡，需借用徐某某的银行卡接收他人的汇款为由，取得徐某某的中国银行储蓄卡1张及密码，并到附近的银行自动取款机上提取徐某某的存款共计人民币7000元。徐某某回家发现款被提取后，被告人曾某拒不接听电话，后失去联系。
2013年12月9日18时许，被告人曾某约阿某某到武汉市武昌区水岸星城小区A区G18栋3805室被告人刘某的住所吃饭聊天，被告人刘某陪吃了一会儿后故意到房间里玩电脑，留下被告人曾某与阿某某继续吃饭。其间，被告人曾某趁阿某某上厕所之机，盗得其包内的人民币900元、苹果5S手机1部（价值人民币4400元）、中国银行卡、中国农业银行卡各1张等钱物后离开上述住所。阿某某从洗手间出来后，发现被告人曾某不见了，即到房间里询问被告人刘某。被告人刘某佯装不知情，并谎称自己的钱物也被盗走。事后，被告人曾某持阿某某的中国银行卡在武汉市洪山区街道口的银行自动取款机上提取卡内存款人民币100元，并由被告人刘某将上述盗窃的苹果5S手机变卖。
2013年12月11日0时许，被告人曾某以上述相同方式，将邓某某约至武汉市武昌区水岸星城小区A区G18栋3805室被告人刘某住所后，盗得邓某某的苹果5手机1部（价值人民币3000元）、铂金项链1条及千足金项链1条、千足金挂坠1个（价值人民币3232元）。
2013年12月12日，被告人曾某、刘某在武汉市江汉区红旗渠路将上述窃得邓某某的苹果5手机变卖后，被公安人员查获归案。赃物苹果5S手机1部、苹果5手机1部、铂金项链1条、千足金项链1条、千足金挂坠1个等物品已追回并发还被害人。被告人曾某亦于本案审理过程中退出赃款人民币8000元。
认定上述事实的证据有：1、公安机关出具的抓获、破案经过。2013年12月12日15时许，被告人曾某、刘某在武汉市江汉区红旗渠路双华苑小区重庆鲜鱼馆吃饭时，被追踪而至的公安人员抓获归案。
2、被害人徐某某的报案材料及陈述、辨认笔录。证明：2013年11月20日晚上9时许，小雅（经辨认即被告人曾某）约我在武昌区秦园路的水岸星城门口见面逛街聊天，我们逛到水岸星城里面后，小雅对我说有人要汇款给她，但是她没有银行卡，要我将银行卡借她一下，她好将别人打给她的钱取出来。大概20分钟后她回来了，接着又逛了大约5分钟后她说男朋友找她有事，就走了。我回家后，发现手机上面有两条取款信息，一条5000元，一条2000元，时间是当晚22时30分左右，余额只剩200多元了。我怀疑钱肯定是小雅取走了。
3、被害人阿某某的报案材料及陈述、辨认笔录。证明：2013年12月9日13时左右，小雅（经辨认即被告人曾某）打电话约我吃饭，并且亲自到我男朋友家里面把我接出来。我们到销品茂里面转了一会，晚18时左右，小雅带我到她的一个朋友（经辨认即被告人刘某）在武昌区水岸星城小区A区G18栋3805的房子里吃火锅，我喝了些白酒，那个男的吃了一会儿后就回到房间里玩电脑去了，我和小雅继续在客厅里边吃边聊。中途上厕所，出来后发现小雅已经不见了。我就到房间里问那个男的小雅去哪儿了，他反问我小雅是谁？我觉得十分奇怪。仔细检查发现我包包里的手机、900元现金、银行卡都不见了。那个男的一听，马上冲到客厅翻自己挂在椅子上的衣服，然后骂小雅，说自己的2000元钱和手机也被小雅偷走了。骂了几句后又进房去玩电脑。没办法，我就回家了。
4、被害人邓某某的报案材料及陈述、辨认笔录。证明被告人曾某以上述窃取阿某某钱财的同样方式，在被告人刘某家里窃取其苹果5手机1部、铂金项链1条及千足金项链1条、千足金挂坠1个的事实。
5、证人宋某某的证言、辨认笔录。证明：我在江汉区红旗渠路开了两家手机店。2013年12月12日上午11时许，一名女子（经辨认即曾某）和一名年龄较大的男子（经辨认即刘某）来到店里，先是要求刷机，后又问我收不收手机，因为苹果手机都设置了账号锁定，刷机后对方仍能找到，我不愿意收。随行的男的就帮腔说，是帮朋友卖的，丢我这儿，看能不能刷再说。下午两三点的时候，那个女的一个人来了，反复打消我的疑虑，最后我以1550元收了。
6、证人杨某某的证言、辨认笔录。证明：我在武昌区团结路生鲜市场易达通讯手机店工作。2013年12月11日18时许，一个40多少的男子（经辨认即刘某）来到店内，从口袋内拿出一部苹果5S土豪金手机，说是朋友的，酒喝多了摔破了屏，想卖掉。我表示怀疑，他拍胸脯保证。最后我看到屏破了，外壳也稍微变形，就以2000元收了。
7、物证（扣押、发还物品清单、领条、照片）。证明被告人曾某、刘某窃取的苹果5S手机1部、苹果5手机1部、铂金项链1条、千足金项链1条、千足金挂坠1个等物品均已被公安机关追回并发还被害人的事实。
8、书证（银行卡交易明细单等）。证明被害人徐某某的银行卡于2013年11月20日取款人民币5000元、2000元；被害人阿某某的银行卡于2013年12月9日取款人民币100元的事实。
9、被告人曾某的供述及辩解。在庭审中被告人曾某辩称公诉机关指控的第一笔盗窃案系借款行为。对其他的指控予以供述。关于公诉机关指控的窃取徐某某人民币7000元的事实，被告人曾某曾在公安机关供述：2013年11月下旬的一天，我和徐某某约好在水岸星城附近见面，一起逛街聊天，到了水岸星城里面，我跟徐某某说有人要给我打钱，但是我的卡没带，找她借卡，我把别人打给我的钱取出来后就将卡还给她。她就将身上的一张中国银行卡借给了我并告诉我密码，我就独自一人从水岸星城出来到旁边的建设银行自动取款机上将她卡里面的7000元取了出来，然后返回水岸星城将卡还给了徐某某。后来我随便找了个理由离开了。之后徐某某给我打电话我也没有接，一直都没有再搭理她。
10、被告人刘某的供述。被告人刘某在侦查阶段否认指控的盗窃事实。在庭审中供述其与曾某合谋盗窃钱财的事实。
11、价格鉴证结论书。证明被告人曾某、刘某窃取的苹果5S手机价值人民币4400元、苹果5手机价值人民币3000元；铂金项链、千足金项链、千足金挂坠合计价值人民币3232元的事实。
上述证据均由公诉机关提供，并经庭审举证、质证，证据所证事实能够相互印证、吻合，本院予以确认。
本院认为，被告人曾某、刘某以非法占有为目的，合伙窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人曾某、刘某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名正确，本院予以支持。被告人曾某申辩其系向被害人徐某某借款人民币7000元，并非盗窃。本院审核了被害人徐某某的陈述及被告人曾某在公安机关的供述等证据，查明：发案当晚，被告人曾某提出向徐某某借银行卡使用，并未言明系借钱。徐某某也没有借钱给被告人曾某的意思。从被告人曾某事后的表现来看，其在能联系上徐某某的情况下，拒不与其联系，致使徐某某无奈于两日后报警。综合上述证据及分析，足以认定被告人曾某的行为系窃取，故对其上述辩解意见不予采纳。被告人曾某具有多次盗窃的从重处罚情节，应从重处罚。被告人曾某退出全部赃款，对部分盗窃事实如实供述，故对辩护人提出的对被告人曾某酌情从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人刘某认罪，且考虑本案的赃款、赃物均已追回，可酌情从轻处罚。综合被告人曾某、刘某各自的犯罪金额及犯罪情节，对公诉机关关于被告人曾某在有期徒刑一年至一年十个月、刘某在九个月至一年六个月之间量刑的建议，均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曾某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币2000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵二日）
二、被告人刘某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元（此款于本判决生效之日起三十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2013年12月12日起至2014年10月11日止）
三、被告人曾某退出的赃款人民币8000元，分别发还被害人徐某某人民币7000元、阿某某人民币1000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 韩 野
人民陪审员 王 维
人民陪审员 郭彦君
二〇一四年六月十九日
书 记 员 李允彪