广西壮族自治区浦北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）浦刑初字第100号
公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
被告人庞某和，男。于2002年10月28日因犯贩卖毒品罪被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑五年六个月，刑期至2007年9月24日止。于2011年7月29日因犯盗窃罪，被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑一年四个月，刑期至2012年4月21日止。因涉嫌贩卖毒品，于2013年12月16日被浦北县公安局刑事拘留，同月26日被浦北县公安局依法逮捕。现羁押于浦北县看守所。
被告人张某福，男。因涉嫌贩卖毒品，于2013年12月16日被浦北县公安局刑事拘留，同月26日被浦北县公安局依法逮捕。现羁押于浦北县看守所。
浦北县人民检察院以浦检刑诉（2014）73号起诉书指控被告人庞某和、张某福犯贩卖毒品罪，于2014年3月20日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭进行了审理。浦北县人民检察院指派代理检察员仇竹韵出庭支持公诉，被告人庞某和、张某福到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
浦北县人民检察院指控，2013年12月1日，被告人张某福和庞某和在钦州市合资向“四哥半”（姓名不详，在逃）以6200元的价格购买了28.6克的疑似毒品海洛因用于贩卖，并由庞某和打电话给翁某辉（另案处理）联系买家，随后二人携带28.6克疑似毒品及贩卖毒品的工具从钦州市搭车到北海市合浦县常乐镇，后由翁某辉开面包车将二被告人搭至浦北县泉水镇找联系好的买主，当车行驶至浦北县泉水镇解放北街与解放东路交叉路时被公安机关查获，并当场从张某福身上搜出一包疑似毒品（净重28.6克）及电子秤一把、铁制工具等贩卖毒品的工具。经鉴定，从张某福身上搜出的疑似毒品中检测出海洛因成份。
公诉机关提供了相应的证据支持其指控，认为被告人庞某和、张某福的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，构成贩卖毒品罪。被告人庞某和被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人庞某和因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人庞某和、张某福对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。二被告人辩称：1、向钦州的“四哥半”购买的毒品是因被告人庞某和过生日而购买，购买的用途是自己吸食，是非法持有毒品，而不是贩卖。2、到浦北县泉水镇是找翁某辉带去买狗药，不是去贩卖毒品，后来被翁某辉带到派出所才被抓获的。综上，二被告人只是非法持有毒品犯罪而不是贩卖毒品犯罪，请求法院以非法持有毒品罪对其定罪处罚。
经审理查明，2013年11月30日，被告人庞某和打电话给翁某辉联系是否有购买毒品的买家，翁某辉答复被告人庞某和后，当日，被告人张某福和庞某和在钦州市合资向“四哥半”（姓名不详，在逃）以6200元的价格购买了28.6克的疑似毒品海洛因用于贩卖。2013年12月1日，被告人庞某和、张某福携带28.6克疑似毒品及贩卖毒品的工具从钦州市搭车到北海市合浦县常乐镇，后由翁某辉开面包车将二被告人搭至浦北县泉水镇找翁某辉联系好的买主，当车行驶至浦北县泉水镇解放北街与解放东路交叉路时被公安机关查获，并当场从张某福身上搜出一包疑似毒品（净重28.6克）及电子秤一把、铁制工具等贩卖毒品的工具。经鉴定，从张某福身上搜出的疑似毒品中检测出海洛因成份。
另查明，庞某和于2002年10月28日因犯贩卖毒品罪被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑五年六个月，刑期至2007年9月24日止；于2011年7月29日因犯盗窃罪，被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑一年四个月，刑期至2012年4月21日止。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
一、物证、书证
1、庞某和的户籍证明，证明庞某和出生于1974年3月5日，被告人庞某和符合本罪的主体要件。
2、张某福的户籍证明，证明张某福出生于1977年6月17日，被告人张某福符合本罪的主体要件。
3、现场抓获被告人张某福时其持有的物品的照片、被告人张某福指认从其身上扣押的饼干袋的照片、饼干袋内的疑似毒品海洛因的照片、被告人张某福指认从其身上扣押的疑似毒品海洛因及其称量的照片、疑似毒品海洛因称重的照片（净重28.6克）、缴获的贩卖毒品的工具及包装袋的照片、张某福指认毒品包装的照片、送检的毒品包装照片，证明被告人张某福被现场抓获时身上携带有毒品海洛因28.6克及贩卖毒品的工具。
4、扣押清单，证明公安机关扣押了被告人张某福用达利园瑞士卷袋包装的疑似毒品海洛因28.6克、白色电子秤1把、铁质吸管2根、黑色圆形塑料包装袋16张、无规则锡纸4张、五菱牌面包车1辆。
5、（2002）钦北刑初字第205号刑事判决书、（2011）钦北刑初字第111号刑事附带民事判决书，证明被告人庞某和于2002年10月28日因犯贩卖毒品罪被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑五年六个月，刑期至2007年9月24日止。于2011年7月29日因犯盗窃罪，被钦州市钦北区人民法院判处有期徒刑一年四个月，刑期至2012年4月21日止。
6、抓获经过，证实浦北县公安局刑侦大队及泉水派出所民警于2013年12月1日巡逻时查获被告人庞某和、张某福，并从张某福缴获毒品。
7、泉水派出所证明一份，证明翁某辉是泉水派出所的特情耳目。
二、证人证言
翁某辉的证言，证明2013年11月30日10时许，“阿宝”（“阿十”）打电话给其，问其是否有人要货（指毒品海洛因），其说有一个人要30克。2013年12月1日7时许，“阿宝”（“阿十”）打电话告诉其，他已经有毒品海洛因了，正准备过来找其。当日14时许，“阿宝”又打电话给其，告知其已经到了合浦县，叫其带买主（指买毒品的人）去合浦交易。其叫“阿宝”来到合浦县常乐镇交易，并对“阿宝”说买主是残废的，去不了合浦县，后来“阿宝”同意带毒品来常乐镇。当日16时许，“阿宝”打电话告诉其，他已经到常乐镇，叫其过去，于是其就开自己的面包车到常乐镇去接“阿宝”。其去到常乐镇街上见“阿宝”时，才知道“阿宝”是和另外一个同伙（不认识）一起来的。其计划带“阿宝”和他的同伙去把毒品贩卖给“三十哥”，于是其便开车搭“阿宝”和他的同伙往浦北县泉水镇方向走。刚过泉水界，其就停下车来，“阿宝”就拿点毒品出来叫其试，但其没有吸试。“阿宝”试了毒品之后，其就搭他们继续去找“三十哥”，但当其车经过泉水街时，就被泉水派出所的民警查获了，并在“阿宝”的朋友身上搜出一包用蛋卷包装袋包装的疑似毒品、一把用于称量毒品的电子称及一些分毒品的工具。其实“三十哥”这个人是其自己编的，这个人不真实存在，其介绍“阿宝”带毒品到泉水镇贩卖这件事，实际上是协助派出所办贩毒案件的。
翁某辉的辨认笔录，证明翁某辉经辨认，指出庞某和就是“阿宝”。
三、广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心桂公（刑）鉴（理化）字（2013）0757号检验报告，证明从被告人张某福身上缴获的可疑毒品中检出海洛因成分。
四、现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明案发现场概貌。
五、被告人的供述
1、被告人张某福于2013年12月1日、6日的供述，证明2007年11月11日，其因吸食毒品在钦州市戒毒所强制戒毒8个月。因为其没钱再吸食毒品，于2013年3月初开始在钦州市贩卖毒品，以贩养吸。其贩卖的毒品都是用其随身带的塑料胶纸包装，用随身带的电子称来称重量，零包贩卖。其和“阿十”一起贩卖的毒品是钦州市一个叫“四哥半”的人提供的，贩卖毒品得来的利润由其和“阿十”平分。其和“阿十”的分工是“阿十”负责联系吸毒人员，并谈好价钱，选好毒品交易地点，而其负责送毒品给吸毒人员。
2013年11月30日，其和“阿十”（“阿宝”，指庞某和）凑钱向“四哥半”以6200元的价格购买了30克的毒品（连同包装一起称），当时其只给了“四哥半”4200元，其中“阿十”出资800元，剩下的其出，还欠2000元没给。
2013年12月1日11时许，其和“阿十”带了（主要是其携带）30克左右的毒品（净重28.6克，共有三屋塑料胶包装，由里到外分别是白色透明塑料袋、瑞士卷蛋糕塑料袋、达利园瑞士卷袋）从钦州市搭车来浦北县泉水镇找“四哥”（“阿十”联系的），打算通过“四哥”把毒品贩卖给一个叫“三十哥”（“三十”）的人。其与“阿十”先搭车到合浦县常乐镇街上后，再由“四哥”开一辆面包车搭其与“阿十”去找“三十哥”。当其、“阿十”、“四哥”开车到泉水镇二级路时，“四哥”停车与“阿十”试货（指吸食毒品海洛因），但其没有试。他们试了货后，“四哥”又继续开车搭其和“阿十”去找“三十哥”。当其三人来到浦北县泉水镇街上时，就被公安民警抓获了，并从其身上搜出一包毒品。其和“阿十”随身带来的一把电子称、包装毒品用的的黑色和白色塑料袋、锡纸、白色打火机、用于刮毒品用的工具和吸毒品用的铁质吸管也一并被公安机关扣押。
其排行三十九，有人叫其“三哥”，也有人叫其“九哥”，庞某和一般叫其“九哥”。
2、被告人庞某和的供述，证明2013年12月1日上午，其和“阿九”（姓名张某福）一起出资4000元钱（其出资800元，“阿九”出资3200元），去向钦州市里的一个叫“四哥半”的人购买30克的毒品海洛因（用达利园糕点塑料包装，净重28.6克，价值6200元，因此其和张某福还欠“四哥半”2000多元）。购买了毒品之后，其和“阿九”搭车去到合浦县的常乐镇（毒品由张某福一直放在身上），并由其打电话叫“阿四哥”去常乐镇接其二人。到了常乐镇后，“阿四哥”开一辆面包车接其和“阿九”，其在“阿四哥”的车上吸食了一次“阿九”随身带的毒品海洛因，后来“阿四哥”的车经过泉水街上时就被民警查获了。
上述证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告人庞某和、张某福违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人庞某和、张某福犯贩卖毒品罪罪名成立，本院予以支持，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
关于二被告人辩称购买毒品是为庆祝生日而购买，购买的用途是自己吸食，到泉水镇是为了买狗药，不是贩卖毒品，其行为是非法持有毒品犯罪的辩护意见。经查，被告人张某福被抓获归案后于2013年12月1日、6日的供述以及被告人庞某和被抓获后于2013年12月1日的供述与证人翁某辉的陈述相互印证，并有扣押毒品以及贩卖毒品工具、电子称等物品的清单佐证，足以证实被告人张某福、庞某和合伙购买毒品，然后携带毒品28.6克海洛因到泉水镇贩卖。故该辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。
被告人庞某和、张某福是共同贩卖毒品，构成了共同犯罪。在该共同犯罪过程中，二被告人合资购买毒品予以贩卖，分工合作，互相配合，积极实施犯罪，均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。公安机关实施特情诱惑，而将贩卖毒品的二被告人抓获归案，此贩卖毒品的行为应从轻处罚。被告人庞某和因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人庞某和因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，应从重处罚。被告人庞某和、张某福以贩养吸，可酌情从重处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十一条的规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人庞某和犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年十个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月16日起至2025年10月15日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、被告人张某福犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月16日起至2022年12月15日止。罚金限于本判决生效后30日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 韦海澄
审 判 员 易晓霞
人民陪审员 余艳华
二〇一四年六月十六日
书 记 员 陆业辉