湖南省岳阳市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2014）岳中执监字第25号
申请人托福国际贸易（上海）有限公司。住所地，上海市外高桥保税区基隆路*号****室。
法定代表人HONGTIANMENG，公司董事长。
委托代理人王羽中，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师。
被申请人岳阳市永盛油脂化工有限公司。住所地岳阳市君山区林角佬。
法定代表人白雄，公司总经理。
委托代理人李建中，湖南云盟律师事务所律师。
申请人托福国际贸易（上海）有限公司（以下简称托福上海公司）与被申请人岳阳市永盛油脂化工有限公司（以下简称岳阳永盛公司）买卖合同纠纷一案，上海仲裁委员会于2014年6月3日作出（2013）沪仲案字第1323号裁决，因被申请人岳阳永盛公司不履行，申请人托福上海公司于2014年6月27日向本院申请强制执行。被申请人岳阳永盛公司认为本案有不予执行的情形，即向本院提出不予执行仲裁裁决的申请，并提供了证据予以证明。
经听证审查查明，2013年3月22日，以托福上海公司为甲方，岳阳永盛公司为乙方，在上海市签订了一份《菜油销售合同》，合同编号为21300480，合同约定：岳阳永盛公司向托福上海公司购买散装欧洲毛菜籽油6000吨，每吨价9730元，合计人民币58380000元。依合同约定，岳阳永盛公司应于2013年3月29日向托福上海公司支付定金200万元，余款应于船到港后30天内分批付清，并提货完毕，款到发货。交货期限：托福上海公司国外装船期为2013年8月1日至8月31日，岳阳永盛公司在船到港后30天内提货完毕。交货地点为中国华粮物流集团南通粮油接运有限责任公司码头仓库。如岳阳永盛公司对货物质量有异议，应在提货前向托福上海公司提出，否则视为托福上海公司提供的货物符合本合同约定的质量标准。对违约责任约定为：任何一方未按本合同约定履行其在本合同项下的义务，应向守约方承担违约责任并赔偿守约方由此遭受的一切经济损失。因本合同及其所有附件引起的任何争议均应通过协商解决。如协商不成，则应提交上海仲裁委员会仲裁。
合同签订后，岳阳永盛公司于2013年3月29日致函托福上海公司，要求将合同项下的保证金延迟至4月5日前支付。托福上海公司于4月23日复函称，时至今日，贵司仍未支付该笔款项，并要求其在4月25日前支付。同年4月24日，岳阳永盛公司致函托福上海公司称，目前菜油销售市场低迷，造成产品滞销，资金回笼较慢，又因月底银行还贷，特申请将保证金在2013年5月5日前支付50万元，剩余部分将于5月25日前支付。5月6日，岳阳永盛公司又致函托福上海公司：申请将保证金于5月8日支付50万元，剩余部分将于5月份全额付清。6月4日，托福上海公司向岳阳永盛公司发来定金催款函，要求其在6月14日前支付200万元定金至合同指定账户。届时仍不支付该项笔款项，将对该批菜油进行转卖，并通过法律途径追究岳阳永盛公司违约所造成的一切经济损失。6月28日，托福上海公司再次对岳阳永盛公司发出催款函，要求其务必于7月8日前将定金200万元付至公司账户，如岳阳永盛公司仍不履行该项义务，托福上海公司无奈通过必要的法律途径维护自身的合法权益，由此产生的相关费用及因此而扩大的损失亦由岳阳永盛公司承担。7月11日，上海邦信阳中建中汇律师事务所律师王羽中对岳阳永盛公司发出要求履行合同付款义务的律师函，要求岳阳永盛公司在收到本函后3个工作日内向托福上海公司付清欠付的定金200万元；同时要求岳阳永盛公司全面履行合同付款义务，否则，由此产生的相关费用及因此而扩大的损失亦由贵司承担。7月22日，岳阳永盛公司致函托福上海公司，请求将双方合同中数量调整为2000吨，希望签订补充合同。7月25日，托福上海公司复函不同意岳阳永盛公司的请求。10月21日，托福上海公司向岳阳永盛公司发出解除合同通知，通知称：经多次催讨，贵方至今未按双方签订的《菜油销售合同》项下的付款义务，该行为已构成根本违约，为此，我司通知贵司解除合同，并保留追究贵司法律责任的权利；上述合同项下货物于2013年9月26日抵达南通港，现储存于中国华粮物流集团南通粮油接运有限责任公司码头油罐，由于货物市场价格持续下跌，我司正努力寻找买家以免损失扩大，但因市场低迷，目前我司得到初步购买意向价格为人民币每吨7500元收购其中3000吨货物，即便最终能以此价格成交，我司至少也将遭受每吨2230元价差的经济损失。如贵司对该损失有异议，请在3日内告知。
2013年10月8日，托福上海公司根据合同约定，向上海仲裁委员会申请仲裁，请求裁决，1、解除与岳阳永盛公司签订的《菜油销售合同》；2、岳阳永盛公司赔偿违约损失11580000元；3、本案仲裁费用、保全费用、律师费用均由岳阳永盛公司全部承担。同年12月31日，托福上海公司又向上海仲裁委员会提交《增加仲裁请求金额申请书》，请求将岳阳永盛公司赔偿金额增加至13702100元。并向仲裁庭提交了下列17组证据：1、托福上海公司与岳阳永盛公司签订的《菜油销售合同》；2、托福上海公司与岳阳永盛公司之间的往来函件；3、托福上海公司与案外人南通托福粮油有限公司（以下简称南通托福公司）、上海嘉里食品有限公司（以下简称上海嘉里公司）签订的《菜油销售合同》及银行收款水单；4、财产保全费收据，保全费为5000元。5、货物提单及翻译、中国华粮物流集团南通粮油接运有限责任公司入库证明；6、涉案货物进口合同（英文版）；7、涉案货物的海关进口增值税专用缴款书；8、涉案货物的海关进口关税专用缴款书；9、涉案货物的港口建设费专用收据；10、涉案货物的进口运输险发票；11、涉案货物的中转费发票；12、涉案货物的检验检疫费收据；13、涉案货物的代理费；14、涉案货物的货物运输保险单；15、发件日期为2013年6月28日、7月11日和7月25日的函件的寄发、传真记录；16、网页，拟证明海关进口税则里对所有菜籽油品名规定为初榨的低芥子酸菜子油；17、南通托福公司转卖涉案货物所签订的《菜油销售合同》及网上电银行电子回单。上海仲裁委于2013年10月21日受理了该案，并分别于2014年1月8日、3月29日对该案开庭进行了审理。
上海仲裁委员会经审查查明，托福上海公司与岳阳永盛公司于2013年3月22日签订《菜油销售合同》，合同约定，托福上海公司向岳阳永盛公司供应欧洲毛菜籽油6000吨，单价9730元，共计货款5838万元；对于托福上海公司所交付的货物允许数量有5％的上下浮动范围。货款按实际数量计算；岳阳永盛公司应于2013年3月29日前向托福上海公司支付定金200万元，余款应于船到港后30日内分批付清，并提货完毕，款到发货；交货日期为托福上海公司国外装船期为2013年8月1日至8月31日，岳阳永盛公司应在船到港后30天内提货完毕，如超过30天所引起的仓储费用以每天每吨0.5元支付，从61天起按每天每吨0.9元支付。合同对货物的包装、货物质量、重量检验标准、交货地点、货物验收以及风险／所有权转移、不可抗力等均作了约定。同时，合同还约定了违约责任，即任何一方未按合同约定履行义务，应向守约方承担违约责任并赔偿守约方由此遭受的一切经济损失；如岳阳永盛公司未能按期支付货款应按未付款的0.05％向托福上海公司支付违约金，如违约金不足以弥补实际损失的（包括直接和间接损失）还应按实赔偿。《菜油销售合同》签订后，岳阳永盛公司经托福上海公司一再催促和双方协商，未支付合同规定的定金，又以货物大幅度跌价为由，于2013年7月22日发函至托福上海公司，要求将合同数量6000吨改为2000吨，托福上海公司回函不同意变更合同数量。托福上海公司按照合同约定，向国外购买欧洲毛菜籽油，于2013年8月20日在荷兰鹿特丹装运，在南通进港并入库。托福上海公司按国家的规定和国际交易规则支付了关税、增值税、港建费、检验检疫费等应当支付的各种费用。之后，岳阳永盛公司既未支付货款也未提货履行合同义务。由于货物的市场价格持续下跌，托福上海公司最终于2013年10月21日函告岳阳永盛公司解除合同，并将实际收到的5930吨欧洲毛菜籽油进行转卖。其中3000吨由托福上海公司直接卖给上海嘉里食品工业有限公司（以下简称嘉里食品公司），每吨价格为7500元；其余2300吨以7580元、630吨以7530元的价格转卖给托福上海公司的关联企业南通托福粮油有限公司（以下简称南通托福公司），由该公司分别在托福上海公司卖出的价格上每吨增加30元卖给了光明米业（集团）有限公司、厦门同欣诚工贸有限公司等三家公司，买卖的各方均结清了全部货款。经结算，托福上海公司转卖该货物5930吨，共得货款44677900元，按当事人双方订立的欧洲毛菜籽油合同约定的价格计算为57698900元，两者差价损失中绝大部分是托福上海公司因履行合同，从国外购进欧洲毛菜籽油而支付的税费等各种费用而造成的直接损失。
仲裁庭经审理认为：双方订立的《菜油销售合同》出于双方自愿，也不违反法律规定的强制性禁止规定，应认定合同合法有效，双方理应恪守。双方争议焦点一，申请人向国外购进的菜籽油是否是双方所签合同的标的物；被申请人认为申请人没有证据证明其从国外购进了双方合同约定的货物，不存在经济损失。争议焦点二，申请人是否尽到了谨慎的注意义务，避免了经济损失的扩大。被申请人认为，即使申请人从国外购进了双方合同约定的欧洲毛菜籽油，也因其没有在被申请人按约在2013年6月14日前支付200万元定金后的次日至当月30日及时转卖标的货物，按照中国粮油网和饲料网公布的四级菜籽油等价格，申请人不存在损失。关于双方争议一、仲裁庭认为，关税、增值税所列货物名称是海关通关的分类名称，托福上海公司为证明其存在损失，提供了从欧洲毛菜籽油的进口合同、提单、报关、检验、货物的中转、代理、入库，以及对货物的转卖和转卖后收到的货款等证据是连惯的，可以证明托福上海公司实际购进了涉案货物，岳阳永盛公司的推测意见不予支持。
关于双方争议二、仲裁庭认为，托福上海公司于2013年6月4日在信函中向岳阳永盛公司摧讨定金和如岳阳永盛公司仍不支付定金将对涉案货物进行转卖的表述，尚不构成合同法规定的合同解除的法定要式，不能认定为托福上海公司已经向岳阳永盛公司通知解除了合同。在多次要求岳阳永盛公司履行付款义务未遂的情况下，托福上海公司于2013年10月21日发传真至岳阳永盛公司通知解除合同。依据《合同法》第九十六条第一款的规定，《菜油销售合同》自该函件到达岳阳永盛公司时解除。至于岳阳永盛公司举证提出的四级菜油等网上价格，其品种与双方的合同标的不一致，其时间与双方合同解除时间不一致，且网上的价格不一定是实际交易价格。因此，对岳阳永盛公司该抗辩意见不予支持。综上所述，托福上海公司根据双方订立的合同，从国外购进合同标的物，由于岳阳永盛公司不履行合同义务，致使托福上海公司在解除合同后进行转卖。托福上海公司虽积极组织转卖，终因市场价格下降，给托福上海公司造成包括税、费等损失。对此，岳阳永盛公司应当承担违约赔偿责任。据此，上海仲裁委员会依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第二项、第九十六条第一款，第一百零七条、第一百一十三条和《上海仲裁委员会仲裁规则》第五十九条第一款的规定，于2014年6月3日作出（2013）沪仲案字第1323号裁决书：一、托福上海公司与岳阳永盛公司签订的《菜油销售合同》于2013年10月21日解除。二、岳阳永盛公司应赔偿托福上海公司损失人民币13021000元。三、岳阳永盛公司应向托福上海公司支付财产保全费5000元。四、本案仲裁费214408元（托福上海公司已预缴）由岳阳永盛公司承担。上述二、三、四项，岳阳永盛公司应付款项合计人民币13240408元，应在本裁决书作出之日止一次性支付给托福上海公司。
本案在审查期间，托福上海公司向本院提供了如下5份证据：1、进口合同的中文翻译件一份，该翻译件经与英文版的进口合同比较，菜油销售合同（中文翻译件）对合同编号、签约时间以及货物买方没有翻译成中文。该英文版进口合同，经岳阳永盛公司委托相关专业人员翻译，并经湖南省岳阳市湘北公证处公证，该进口合同编号为21308590，买方为托福上海公司，卖方为托福国际·亚洲·新加坡有限公司（以下简称托福国际新加坡公司）。2、提单一份，该份提单上的发货人为ADM公司；收货人是凭指示；通知方地址为托福上海公司。3、2013年10月10日中华人民共和国南通海关（以下简称南通海关）进口货物报关单一份，根据南通海关的货物报关单显示，涉案货物的经营单位为托福上海公司，收货单位为河南阳光油脂集团有限公司（以下简称河南阳光公司），合同编号为21308590、签约日期为2013年3月15日、数量为6000吨。4、托福上海公司于2013年10月14日支付中国外运长江有限公司19636550.06元，汇款用途为关税、增值税、港务费，用以证明该涉案货物的关税、增值税、港务费为托福上海公司所支付。5、2013年12月6日境外汇款申请书，申请汇款金额为13691000元。
在本院听证中，岳阳永盛公司在确认托福上海公司的合同编号为21308590的合同系专为岳阳永盛公司进口货物所签且只有这份合同后提出：1、托福上海公司在仲裁庭仅提供了编号为21308590英文版的进口合同，该合同的签约时间为2013年3月15日、数量为6000吨，没有提供中文译本，有违法律规定。2、托福上海公司提供的2013年10月8日向中华人民共和国南通海关进口货物报关单，该报关单未向仲裁庭提供，且单证显示经营单位为托福上海公司，收货单位为河南阳光公司；合同协议号为21308590；签约日期为2013年3月15日。而托福上海公司与岳阳永盛公司所签合同的编号为21300480。因此，没有证据表明托福上海公司为岳阳永盛公司签订进口合同，亦没有为其进口货物，该进口合同是伪造的证据。3、岳阳永盛公司与托福上海公司所签合同的商品名称欧洲毛菜籽油，而托福上海公司签订的进口合同商品名称为初榨的低芥子酸菜子油。4、仲裁庭滥用裁决权，不排除仲裁员存在受贿等违法犯罪行为，仲裁庭的组成及仲裁程序违法。据此，岳阳永盛公司提出不予执行仲裁裁决。
托福上海公司答辩称：1、对在仲裁庭没有提供合同中文译本的事实予以认可。2、合同编号为21308590的进口商品并不是卖给河南阳光公司的，只是以其名义进口，该做法是粮油行业中的通常做法，与河南阳光公司无关。3、欧洲毛菜籽油与初榨的低芥子酸菜子油系同一商品。4、岳阳永盛公司没有按合同约定支付定金，系违约行为，除按合同约定支付200万元定金外，还应按合同约定赔偿实际损失。综上，请求驳回岳阳永盛公司的异议请求。
听证结束后，2014年9月11日，托福上海公司向本院邮寄《补充答辩意见》，该《补充答辩意见》称：1、目前我国粮油自主进口权的获得，要求进口企业在代理进口累计30000吨以上方可向商务部申请。托福上海公司与外商签订涉案货物进口合同时正处于累积代理进口阶段，在此期间托福上海公司采用代理进口方式进口涉案货物，然后在国内销售，因此本案报关材料才会显示托福上海公司和河南阳光公司双抬头名称。2、托福上海公司已向仲裁庭如实提供记载有河南阳光公司名称的双抬头的增值税、关税缴款书，岳阳永盛公司没有提出过任何异议。河南阳光公司具有完全的自主进口权，根本不需要托福上海公司代理其进口。岳阳永盛公司借此称“涉案进口货物是托福上海公司为河南阳光公司进口”是完全不符合客观事实的。3、在仲裁过程中，托福上海公司已提供了涉案货物转卖的全部合同以及最终买家的付款凭证。4、托福上海公司在仲裁程序中，还提供了双方往来函件作为证据。并已告知岳阳永盛公司货物储存于中国华粮物流集团南通粮油接运有限责任公司码头，且由于货物价格持续下跌，托福上海公司正努力寻找意向买家处理货物，并告知了岳阳永盛公司货物意向销售价格及征询岳阳永盛公司对货物的处理意见，但岳阳永盛公司没有派人核实涉案货物的情况，也没有积极参与货物的处理。综上，岳阳永盛公司的不予执行的理由不能成立。
2014年11月4日，本院再次对本案组织调查，在调查过程中，本院要求托福上海公司提供其与河南阳光公司就委托代理进口菜籽油事宜的相关合同及凭证。托福上海公司提出其与河南阳光公司没有签订合同。
2014年11月24日，托福上海公司再次向本院补充提供了如下4份证据：1、托福上海公司与河南阳光公司签订编号为11300060-04号的《委托代理进口协议书》复印件一份，该协议以托福上海公司为甲方，河南阳光公司为乙方，协议内容为，甲方受乙方委托，代理乙方进口并和托福国际新加坡公司签订进口合同，合同编号为21308590，品名为脱胶菜籽油，数量为6000吨；甲方收取乙方代理费为每吨10元。同时约定，21308590合同项下的货物所有权属于乙方，未经乙方同意，甲方不得处置该货物，但没有署明签约时间。2、《委托代理进口协议书补充协议》复印件一份、该补充协议为托福上海公司与河南阳光公司于2013年9月9日签订，双方同意取消编号为11300060-04号的委托代理进口协议。3、盖有河南阳光公司印章的《情况说明》一份，内容为我司与托福上海公司签订《委托代理进口协议书》，但双方随后解除了该代理协议，这批货物不是为我公司采购的，我司从来没有就这批货物进口支付任何款项，也没有实际控制或处置这批货物，这批货物的货权始终都由托福上海公司自己享有和控制。4、《对外贸易经营者备案登记表》一份，拟证明托福上海公司于2011年7月8日在上海办理了对外贸易经营备案登记。
经本院查实，托福上海公司未向仲裁机构提供南通海关报关单及《委托代理进口协议书》、《委托代理进口协议书补充协议》。河南阳光公司称《委托代理进口协议书》、《委托代理进口协议书补充协议》没有原件，对盖有河南阳光公司印章的《情况说明》亦是应托福上海公司要求出具的。南通海关提供的报关资料显示，2013年10月8日，托福上海公司对该批涉案货物还是以河南阳光公司的名义报关并进口货物。
本院认为，1、根据申请人托福上海公司的陈述，合同编号为21308590的进口合同系其专为岳阳永盛公司供货而签订的进口合同，托福上海公司只是借用河南阳光公司的名义进口货物且河南阳光公司已与托福上海公司解除了委托代理进口协议。但根据南通海关进货报关资料显示，收货单位及提供报关资料仍为河南阳光公司，故托福上海公司转买涉案货物，至今未提供河南阳光公司的授权，亦没有证据表明编号为21308590的进口合同，系托福上海公司专门为岳阳永盛公司进口货物而签订。《委托代理进口协议书》、《委托代理进口协议书补充协议》和南通海关的报关单系认定托福上海公司是否专为岳阳永盛公司进货及判断托福上海公司因岳阳永盛公司未履约而遭受损失1300余万元的重要证据。托福上海公司在仲裁过程中，并未向仲裁机构提供上述报关单及《委托代理进口协议书》、《委托代理进口协议书补充协议》，且其在本院审查此报关事宜时陈述不一。据此，应认定托福上海公司隐瞒了影响公正裁决的证据。仲裁机构忽视上述证据并根据托福上海公司的请求，认定托福上海公司损失1300余万元存在明显瑕疵，对其裁决结果，本院若强制执行将会无法保障双方当事人的合法权益。故对岳阳永盛公司提出不予执行仲裁裁决的申请，本院予以支持。托福上海公司如确信其合法权益受损仍可依法根据双方达成的书面仲裁协议重新申请仲裁或向人民法院提起诉讼。2、欧洲毛菜籽油与初榨的低芥子酸菜子油是否为同一商品问题，因海关进口税则里对所有菜籽油品名规定为初榨的低芥子酸菜子油，故对岳阳永盛公司提出的欧洲毛菜籽油与初榨的低芥子酸菜子油不是同一商品的理由，本院不予采信。3、岳阳永盛公司提出的仲裁庭滥用裁决权，不排除仲裁员存在受贿等违法犯罪行为以及仲裁庭的组成及仲裁程序违法，因其未提供足够的证据证明，本院不予采信。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十七条第二款（五）项的规定，裁定如下：
对上海仲裁委员会（2013）沪仲案字第1323号裁决不予执行。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 焦 蔚
审判员 曹 波
审判员 欧阳迪明
二〇一四年十二月八日
书记员 贾 慧