重庆市云阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）云法民初字第00084号
原告黄川东，男，1994年2月20日出生，汉族。
委托代理人李钦白，重庆龙脊律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告�阳县新县城超速网吧，企业住所：云阳县双江镇青龙路***号，注册号：500235200004012。
投资人岳晓林，女，1969年4月30日出生，汉族。
被告岳晓林，女，1969年4月30日出生，汉族。
以上二被告共同委托代理人林雄，重庆四正律师事务所律师。代理权限：特别授权。
以上二被告共同委托代理人张德伦，男，1966年5月3日出生，汉族。代理权限：特别授权。
原告黄川东与被告云阳县新县城超速网吧、岳晓林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年12月26日受理后，依法由代理审判员徐巧独任审判，适用简易程序并于2014年1月22日公开开庭进行了审理。原告黄川东的委托代理人李钦白、被告云阳县新县城超速网吧的委托代理人林雄、张德伦到庭参加诉讼。审理过程中，被告云阳县新县城超速网吧申请对原告的伤残等级重新鉴定。2014年9月11日，本案适用简易程序再次开庭�原告黄川东的委托代理人李钦白、被告云阳县新县城超速网吧的委托代理人林雄到庭参加诉讼。庭审中，原告当庭申请第二次司法鉴定人员出庭接受质询。2014年11月7日，本案适用简易程序第三次开庭，原告黄川东及其委托代理人李钦白、被告云阳县新县城超速网吧的委托代理人林雄到庭参加诉讼。庭审结束后，原告追加岳晓林为本案被告。本院追加被告岳晓林后于2014年12月3日再次开庭，原告黄川东的委托代理人李钦白、被告云阳县新县城超速网吧、被告岳晓林的共同委托代理人林雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄川东诉称，被告属于个人独资企业，经营网吧。原告于2012年12月开始到被告经营的网吧上班，工作职务为网管。2013年1月15日，蒲自林没有携带身份证却要求在被告网吧上网，原告在制止蒲自林上网过程中不慎致自己肱骨下端骨折，后在云阳县双江中心卫生院和万州立民医院住院治疗10天，共计支付治疗费12798.84元。原告经司法鉴定，确认为十级伤残，需后续医疗费10000.00元，住院时间为三周，营养时限为3个月。原告受雇于被告，在从事雇佣活动中因维护被告的利益而受伤，被告应赔偿原告的损失。故原告诉至法院要求：1、判令被告赔偿原告医疗费12798.84元、护理费2170.00元、住院伙食补助费465.00元、后续治疗费10000.00元、残疾赔偿金45936.00元、营养费1350.00元、交通费200.00元、鉴定费2100.00元，合计75019.84元。2、本案诉讼费由被告承担。庭审过程中，原告增加误工费5400.00元，原告损失合计80419.84元；并变更诉讼请求为：要求被告云阳县新县城超速网吧及其投资人岳晓林连带承担赔偿责任。
被告云阳县新县城超速网吧辩称，原告于2012年12月在被告处当网管是事实，对原告于2013年1月15日在网吧履行网管职责时�伤一事，被告不知情。原告受伤并不是在履行网管职责时造成的，而是2013年1月15日前原告与他人发生纠纷造成的。如果原告所述属实，原告应按照工伤保险条例的规定，向劳动部门提起工伤程序。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
被告岳晓林的答辩意见同被告云阳县新县城超速网吧。
经审理查明，原告于2012年12月起在被告云阳县新县城超速网吧从事网管一职。2013年1月15日凌晨，因蒲自林上网未带身份证，原告与蒲自林发生争吵，争吵过程中，原告用右手打蒲自林头部一下，致原告右手受伤。同日上午，原告到云阳县双江街道中心卫生院治疗，花费764.60元。该院诊断为：右肱骨下段骨折。2013年1月16日，原告转院到重庆万州区立民医院住院治疗9天，花费11744.24元。该院诊断为：右肱骨中下段骨折内固定术后等。出院医嘱：1、注意休息，注意饮食。2、加强患肢康复训练。3、3个月内患肢勿负重及剧烈运动。4、2-3天换药1次，术后12-14天拆线。5、术后前臂吊带悬吊患肢3-4周，每1、3、6个月复查X线片。6、门诊随访。7、骨折愈合后取出内固定物。治疗期间，原告门诊治疗花费330.00元。2013年9月23日，原告经重庆市云阳司法鉴定所鉴定确认：1、原告系十级伤残。2、原告后期取出内固定物需10000.00元，住院时间3周。3、原告营养时限为三个月。花费鉴定费2100.00元。2014年9月2日，原告经重庆市渝东司法鉴定中心重新鉴定确认：1、原告右肱骨中下段骨折未构成伤残。2、原告后续治疗费需10000.00元，住院时间约三周。被告垫付鉴定费1000.00元。事发前，原告在被告网吧工作的工资为每月900.00元。
另查明，2013年6月7日，云阳县公安局作出不予立案通知书，告知原告于2013年4月25日提出控告被他人故意伤害一案，云阳县公安局经审查认为没有犯罪事实，决定不予立案。2013年7月17日，原告向云阳县人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局审查后发现缺少“在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害，需提交公安部门的证明或者其他相关证明。”，故于2013年7月31日向原告下发了工伤认定申请补正材料通知书。原告于2013年8月7日收到该通知书后，在规定的时间内未向该局提交任何补正材料，故云阳县人力资源和社会保障局于2013年8月27日对原告作出工伤认定申请不予受理决定书。
还查明，云阳县新县城超速网吧系个人独资企业，成立于2005年12月30日，投资人系岳晓林。诉讼过程中，岳晓林将网吧转让给张佑清。原告的父亲黄秀清于2002年8月起租赁陈兵位于云阳县双江粮油工贸公司综合楼下面715号门市，经营大理石、花岗岩零售。
上述事实，有原告提交的原告身份证复印件、户口页�印件、被告云阳县新县城超速网吧市场主体登记注册基本情况、云阳县公安局不予立案通知书、工伤认定申请不予受理决定书、云阳县公安局询问张承东、黄川东、陈登霞笔录、云阳县双江中心卫生院诊断证明书、住院病案及医药费票据、重庆万州区立民医院诊断证明书、病历、用药清单及医药费票据、门诊医药费票据、重庆市云阳司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、云阳县双江街道莲花池社区居民委员会证明、个体工商户营业执照、黄秀清流动人口居住登记薄、房屋租赁合同、被告云阳县新县城超速网吧工商登记查询信息，被告云阳县新县城超速网吧提交的监控视频、重庆市渝东司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票，原、被告及其代理人的庭审陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。
本案争议的焦点为：原告是否在履行工作职责过程中受伤以及原告�否存在过错？原告的损失应如何赔偿？
针对焦点，原、被告均坚持其诉辩意见。
本院认为，雇佣关系是指受雇人在一定或不特定期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇佣人接受受雇人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。本案中，原告在被告云阳县新县城超速网吧任网管一职，每月工资900.00元，故原告与被告云阳县新县城超速网吧之间形成雇佣关系。原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告云阳县新县城超速网吧作为雇主应当承担赔偿责任。二被告辩称原告不是因履行工作职责受伤，而是之前与他人打架已受伤，并向本院提交事发时网吧监控视频。从视频反应的情况看，原告系在工作时殴打他人导致受伤，该视频不能证实原告的右手在事发前已经受伤，被告也未举示其他证据予以佐证。故对二被告的该�称，本院不予支持。但原告在履行工作职责时以暴力殴打他人，导致自己受伤，自身存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告应自行承担40%的责任。原告主张由被告云阳县新县城超速网吧和被告岳晓林连带承担赔偿责任，因被告云阳县新县城超速网吧系个人独资企业，原告在该网吧任网管期间，该网吧投资人系被告岳晓林，虽然诉讼期间被告岳晓林将网吧转让给他人，但根据《中华人民共和国个人独资企业法》第二条“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”的规定，同时为了保护原告作为债权人的权益，应由该网吧的原投资人岳晓林对其投资期间�企业债务承担赔偿责任，即由被告岳晓林承担原告损失的60%。被告岳晓林与网吧受让人对债权债务有约定的，可另案处理。
针对原告主张的各项赔偿费用，本院确认原告的损失如下：原告住院治疗花费12508.84元，门诊治疗花费330.00元，后续医疗费10000.00元，原告医疗费合计22838.84元。原告主张护理费2170.00元和住院伙食补助费465.00元符合法律规定，且被告无异议，故本院予以支持。原告主张残疾赔偿金，因原告经重新鉴定后未构成伤残，故对该主张本院不予支持。原告主张营养费，因出院医嘱未写明需加强营养，故对该主张本院不予支持。原告主张误工费按照6个月计算，未提交相应证据佐证，结合原告伤情及医疗机构的诊断证明，本院酌情确认原告误工时限为3个月；原告主张按照每月900.00元计算误工费，符合法律规定，本院予以支持，故本院确认原告误工费为2700.00元（900.00元／月×3个月）。原告主张鉴定费2100.00元，因重新鉴定后原告的伤残发生变化，且原告没有必要对其营养时限进行鉴定，故第一次鉴定中关于伤残鉴定费700.00元及营养时限鉴定费700.00元由原告自行承担；同时第二次鉴定花费1000.00元，本院确认原告鉴定费为1700.00元。原告主张交通费200.00元，因原告治疗和鉴定伤情必然产生交通费，故对该主张本院予以支持。综上，原告的损失共计30073.84元。
综上所述，原告与被告云阳县新县城超速网吧系雇佣关系，原告作为雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告云阳县新县城超速网吧作为雇主应当承担赔偿责任，但原告自身存在一定过错，应减轻雇主的责任。同时被告岳晓林作为事发时被告云阳县新县城超速网吧的投资人，对其投资期间的企业债务承担赔偿责任。现被告云阳县新县城超速网吧已经转让给他人，应由被告岳晓林对原告的损失30073.84元承担60%的赔偿责任，即18044.30元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告岳晓林在本判决生效之日起十日内赔偿原告黄川东医疗费22838.84元、误工费2700.00元、护理费2170.00元、住院伙食补助费465.00元、交通费200.00元、鉴定费1700.00元等共计30073.84元的60%，即18044.30元。品除被告已经支付的1000.00元后，由被告岳晓林支付原告黄川东17044.30元。
二、被告云阳县新县城超速网吧在本案中不承�责任。
三、驳回原告黄川东的其他诉讼请求。
案件受理费650.00元，减半收取325.00元，由原告黄川东负担130.00元，由被告岳晓林负担195.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。提交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 徐巧
二〇一四年十二月三日
书 记 员 叶欣
王显光