四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）攀民终字第50号
上诉人（原审被告）盐边县金谷煤业有限责任公司。住所地：四川省盐边县红果乡三滩村。
法定代表人谷万全，该公司董事长。
委托代理人林金国，男，1983年9月15日出生，汉族，该公司职工。
被上诉人（原审原告）张启彪，男，1975年1月14日出生，汉族。
委托代理人张立民，攀枝花市东区法律服务所法律工作者。
上诉人盐边县金谷煤业有限责任公司（以下简称金谷公司）因与被上诉人张启彪工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省盐边县人民法院（2014）盐边民初字第625号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2015年1月20日公开开庭审理了本案。上诉人金谷公司委托代理人林金国，被上诉人张启彪委托代理人张立民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，双方于2009年3月建立劳动关系，金谷公司已为职工参加工伤保险，为张启彪缴纳工伤保险费。2011年11月4日上午10时左右，张启彪在金谷公司型煤厂上班时，被谷加祥驾驶的金谷公司所有的川DXXX**号普通货车撞伤。当日被送往盐边县人民医院住院治疗，经诊断为：“1.左足骰骨闭合性粉碎性骨折；2.左足第三楔骨粉碎性骨折；3.左足第2、3跖趾关节脱位；4.左足舟骨撕脱性骨折；5.左足骨筋膜室综合症。”2012年2月7日出院。因伤情严重，金谷公司于2012年6月21日将张启彪送至攀枝花市中西医结合医院住院治疗，经诊断为：“左足骰骨，距骨，胫骨远端慢性骨髓炎伴窦道形成。”在该院治疗至2012年7月24日出院。同年7月22日，金谷公司又将张启彪送往平地赵春中医诊所治疗，诊断为：“1.左足骰骨、距骨陈旧性骨折；2.慢性骨膜炎。”于2013年7月15日从该诊所出院。2012年7月14日经攀枝花市人力资源和社会保障局认定，张启彪构成工伤，2013年2月4日经攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定为：工伤致残玖级。张启彪不服，申请四川省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，该委于2013年6月25日作出鉴定结论，张启彪为工伤致残玖级。2013年8月14日，张启彪以劳动争议为由要求金谷公司支付工伤保险待遇及解除劳动关系的经济补偿金，同年10月29日撤诉。于2013年12月11日以机动车交通事故责任纠纷为由，将金谷公司及中国太平洋财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司起诉至法院。经判决，由中国太平洋财产保险股份有限公司攀枝花中心支公司在川DXXX**号货车投保范围内赔偿张启彪残疾赔偿金87400元、医疗费1694.6元、护理费32458.67元、住院伙食补助费7260元、交通费1500元、误工费68866.3元、精神抚慰金6000元，合计205179.57元。该判决已履行完毕。双方就张启彪的工伤保险待遇问题协商未果，张启彪遂起诉至法院，要求解除与金谷公司的劳动关系并判令金谷公司赔偿各项损失合计300789元。
另查明：攀枝花市（统筹地区）2012年度在岗职工平均月工资为3403元，2013年度为3685元。四川省2012年度居民服务业年工资为23664元即月工资为1972元，张启彪在受伤前12个月平均工资为2259元。
原审法院认为，劳动法律、法规规定，劳动者因工作遭受事故伤害，应有获得工伤保险待遇的权利。本案中，虽然张启彪已就交通事故获得了相应的赔偿，但张启彪在工作过程中身体受到伤害，经攀枝花市人力资源和社会保障局认定，张启彪构成工伤，其伤情经攀枝花市劳动能力鉴定委员会评定为工伤致残玖级，金谷公司未提出异议，依法予以确认。因此，张启彪提出解除与金谷公司的劳动关系并计算一次性工伤保险待遇的请求，不违反法律、法规的规定，依法予以支持。根据《工伤保险条例》的规定，参加工伤保险的职工因工伤引起的鉴定费、医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付。金谷公司已为张启彪缴纳了工伤保险费，张启彪因工伤产生的上述费用，应由工伤保险基金按规定予以支付，因此，对上述工伤保险待遇不作审理。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，张启彪被评定为工伤致残玖级，其提出解劳动关系，应由用人单位支付一次性伤残就业补助金。依照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改工伤保险条例决定的通知》的规定，按统筹地区（攀枝花市）2012年度职工月平均工资3043元计算10个月，金谷公司应向张启彪支付一次性伤残就业补助金30430元；《工伤保险条例》第三十三条规定，用人单位应向工伤职工支付停工留薪工资，由于张启彪在各诊疗机构治疗时间达21个月（2011年11月至2013年7月），其主张按21.5个月计算停工留薪工资，符合实际，依法予以支持。但应当按张启彪本人工资计算，即48568.5元（2259元／月×21.5个月＝48568.5元）。张启彪因工受伤，因治疗及办理工伤等所产生的交通、住院伙食补助费、护理费等应当由金谷公司承担。张启彪主张要求金谷公司支付住院伙食补助费7260元、护理费32458.67元、交通费1500元，其计算标准及方式未违反法律规定，依法予以支持。张启彪要求解除劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，金谷公司应向张启彪支付经济补偿金，因此张启彪主张经济补偿金11295元，即按工作年限5年，以本人工资2259元／月计算5个月的诉讼请求符合法律规定，依法予以支持。张启彪向金谷公司借支29924元，张启彪在庭审中同意扣除，依法予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改工伤保险条例决定的通知》第二条（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，判决：一、解除张启彪与盐边县金谷煤业有限责任公司的劳动关系；二、由盐边县金谷煤业有限责任公司支付张启彪一次性伤残就业补助金30430元、停工留薪工资48568.5元、住院伙食补助费7260元、护理费32458.67元、交通费1500元、解除劳动合同的经济补偿金11295元，合计131512.17元，扣除张启彪借支款29924元，尚余101588.17元，限盐边县金谷煤业有限责任公司于判决生效后10日内付清；三、驳回张启彪的其他诉讼请求。
原审宣判后，金谷公司不服一审判决，向本院提起上诉称，张启彪是在上班时被金谷公司所有的川DXXX**号普通货车撞伤，经认定为工伤，侵权人和用工单位均是上诉人金谷公司，本案中不存在第三人侵权，不符合《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》中关于劳动者在工作中因第三人侵权可获得除医疗费外的双重赔偿，故原审判决认定事实不清，适用法律错误，请二审法院依法改判。
被上诉人张启彪在二审中答辩称，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，请驳回上诉，维持原判。
原审法院查明的事实与本院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《工伤保险条例》的相关规定，劳动者在工作期间因工遭受伤害，应享有工伤保险待遇的权利。张启彪在金谷公司工作期间因工受伤，经攀枝花市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经攀枝花市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤致残玖级，用人单位金谷公司对此无异议，故张启彪依法应当享有各项工伤保险待遇。对张启彪要求解除与金谷公司的劳动关系，并享有一次性工伤保险待遇的诉请，依法应予以支持。
对上诉人提出的本案的侵权人和用人单位均是上诉人金谷公司，不存在第三人侵权，故也不存在双重赔偿的上诉理由，由于本案的直接侵权人是金谷公司聘请的驾驶员谷加祥，其在执行工作任务的过程中造成他人损害，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，金谷公司作为谷加祥的用人单位承担的是侵权责任，而非直接侵权人，因此本案仍是由于第三人的原因导致张启彪工伤。因道路交通事故导致的人身损害赔偿的请求权基础是侵权行为，责任主体是肇事方，承担的是民事侵权责任。而工伤保险赔偿请求权的基础是基于当事人之间的劳动关系而产生的，责任主体为社会保险经办机构或者用人单位，承担的是社会工伤保险责任，两者不能相互替代。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条“劳动者在因工伤残或者患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇”的规定，获得工伤保险待遇，是国家法律强制规定，是社会保障机构或用人单位的法定义务，是受害人基于劳动者的身份，依法所应享受的权利。劳动者发生事故并依法认定为工伤的，作为给付工伤保险待遇的工伤保险经办机构或用人单位就应当按照法律的规定支付保险待遇。且最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款也明确规定“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外”，故上诉人提出的本案不存在第三人侵权，不应获得双重赔偿的上诉理由不成立。
根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，参加工伤保险的职工因工伤引起的鉴定费、医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金从工伤保险基金支付。由于用人单位已经为张启彪缴纳了工伤保险费，原审判决将由工伤保险基金支付的住院伙食补助费一并判决由用人单位金谷公司承担不符合法律的规定，对此应予以改判。
综上所述，本案一审判决认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，但将由工伤保险基金支付的住院伙食补助费一并判决由用人单位金谷公司承担不符合法律的规定，依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持四川省盐边县人民法院（2014）盐边民初字第625号民事判决第一项即“解除张启彪与盐边县金谷煤业有限责任公司的劳动关系”；第三项即“驳回张启彪的其他诉讼请求”；
二、撤销四川省盐边县人民法院（2014）盐边民初字第625号民事判决第二项即“由盐边县金谷煤业有限责任公司支付张启彪一次性伤残就业补助金30430元、停工留薪工资48568.5元、住院伙食补助费7260元、护理费32458.67元、交通费1500元、解除劳动合同的经济补偿金11295元，合计131512.17元，扣除29924元，尚余101588.17元，限盐边县金谷煤业有限责任公司于判决生效后10日内付清”；
三、盐边县金谷煤业有限责任公司支付张启彪一次性伤残就业补助金30430元、停工留薪工资48568.5元、护理费32458.67元、交通费1500元、解除劳动合同的经济补偿金11295元，合计124252.17元，扣除29924元，尚余94328.17元，限盐边县金谷煤业有限责任公司于本判决生效后10日内付清”；
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，合计20元，由盐边县金谷煤业有限责任公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐贝贝
审 判 员 衡 心
代理审判员 李淑群
二〇一五年二月二十七日
书 记 员 凌仕宝