重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝05民终2066号
上诉人（原审原告）：胡勇贵，男，1972年3月7日出生，汉族。
委托诉讼代理人：张云祥，重庆兴胜律师事务所律师。
上诉人（原审被告）王文顺，男，1992年12月11日出生，汉族。
委托诉讼代理人：罗劲松，重庆市綦江区通惠法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：南岸区兴欣体育用品经营部，住所地重庆市南岸区南坪花园五村6栋5单元6-2号，统一社会信用代码92500108MA5UNYWG6P。
经营者：肖洪，女，1974年3月19日出生，汉族。
上诉人胡勇贵、王文顺因与被上诉人南岸区兴欣体育用品经营部身体权纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2017）渝0104民初939号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月4日立案后，依法组成合议庭对本案进行了询问审理。上诉人胡勇贵的委托诉讼代理人张云祥、上诉人王文顺及其委托诉讼代理人罗劲松、被上诉人南岸区兴欣体育用品经营部的经营者肖洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
胡勇贵上诉请求：1.撤销一审判决，改判南岸区兴欣体育用品经营部、王文顺赔偿胡勇贵的各项损失共计140518元；2.一、二审案件诉讼费用由南岸区兴欣体育用品经营部、王文顺承担。事实及理由：南岸区兴欣体育用品经营部临时雇佣胡勇贵做搬运工，雇佣王文顺作司机，并使用王文顺的货车运货。在搬运货物上车过程中，南岸区兴欣体育用品经营部要求胡勇贵在货车车厢内扶货，在胡勇贵未做好启动准备时，王文顺启动货车导致货物掉落砸到胡勇贵身上，导致胡勇贵受伤。王文顺直接致使胡勇贵受害，应承担侵权赔偿责任。南岸区兴欣体育用品经营部作为王文顺、胡勇贵的雇主，亦应承担赔偿责任。南岸区兴欣体育用品经营部在搬运现场安保及选任司机上存在明显过失。胡勇贵作为个体搬运工，自行承担40%的责任过重，请求二审法院适当调低。
南岸区兴欣体育用品经营部辩称，其和胡勇贵并非雇佣关系，且从未指示胡勇贵上车扶货，因此南岸区兴欣体育用品经营部不应承担责任。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。
王文顺辩称，胡勇贵应当承担一审判决的责任，南岸区兴欣体育用品经营部也应当承担主要责任，王文顺承担次要责任。
王文顺上诉请求：1.撤销一审判决，改判南岸区兴欣体育用品经营部、肖洪承担60%的赔偿责任；2.一、二审诉讼费用由胡勇贵、南岸区兴欣体育用品经营部承担。事实及理由：1.一审认定事实错误。王文顺并未要求车上需要有人扶住货物，而是南岸区兴欣体育用品经营部的工作人员为了车上货物安全，要求胡勇贵到车上扶住货物，王文顺基于货车车厢不能载人的规定，还进行了制止，并明确表示发生安全事故由其自行负责。2.一审判决认定的赔偿主体漏项。南岸区兴欣体育用品经营部的工作人员在明知货车车厢不能载人的情况下，安排胡勇贵在车上扶住货物，与胡勇贵的受伤具有直接因果关系。肖洪作为南岸区兴欣体育用品经营部的经营者，应对其工作人员履职造成的不利后果承担赔偿责任。3.一审判决确定的责任比例不当。南岸区兴欣体育用品经营部、肖洪应承担不低于总赔偿额度60%的赔偿责任。
胡勇贵辩称，因其受伤当时短暂昏迷，对谁让其上车扶货不清楚，但确定有人让他上车扶货。本案是第三人侵权，应适用《最高法院关于审理人身损害赔偿若干解释》第十一条规定，由南岸区兴欣体育用品经营部与王文顺承担不真正连带责任，胡勇贵自身不承担责任。
南岸区兴欣体育用品经营部辩称，其与王文顺是运输合同关系，王文顺明知货运车厢不能载人，还让胡勇贵上车扶货且启动车辆时加油过猛导致事故发生，应当承担主要赔偿责任。
胡勇贵向一审法院起诉请求：1.判令南岸区兴欣体育用品经营部、王文顺支付胡勇贵赔偿医疗费55715.80元、误工费12600元、交通费600元、住院伙食补助费1750元、营养费500元、护理费21500元、精神抚慰金8000元，残疾赔偿金118440元、续医费2000元、鉴定费2200元，共计223305元；2.判令南岸区兴欣体育用品经营部、王文顺承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年6月2日，包括胡勇贵在内的三人经人介绍，到大渡口区石棉厂工业园区库房为南岸区兴欣体育用品经营部搬运货物，口头约定搬运费为70元。同日，王文顺也受南岸区兴欣体育用品经营部工作人员之请到大渡口区石棉厂工业园区库房为该经营部运输货物，双方约定了运费，车辆由王文顺自己提供。事发当时，胡勇贵等负责搬运的人员将健身器材等货物从仓库搬出，装车完毕后，因还要到另一处仓库装卸货物，驾驶车辆的王文顺要求车上需要有人扶住货物，胡勇贵便上车去扶住货物。当车辆启动时，车上堆放的货物倾倒将胡勇贵砸伤。胡勇贵受伤后被当即送往重庆市大渡口区第二人民医院茄子溪街道社区卫生服务中心进行治疗，在该中心住院治疗4天后转院至重钢总医院进行治疗。胡勇贵在重钢总医院住院治疗31天后出院，出院主要诊断为急性颈椎间盘突出伴颈髓损伤、头面部挫裂伤。胡勇贵自行结算医疗费共计55830.41元。南岸区兴欣体育用品经营部垫付胡勇贵医疗费1389.73元，并另行向胡勇贵支付600元医疗费以及2000元现金。胡勇贵自行结算的医疗费中，包含王文顺预付的500元医疗费，此外王文顺另行垫付了医疗费128元。胡勇贵之伤情经重庆法正司法鉴定所鉴定为：1.胡勇贵目前颈部活动障碍后遗症构成九级伤残；2.胡勇贵后续医疗费约为2000元；3.胡勇贵误工时限综合评定以伤后180日认定为宜；4.本次外力与胡勇贵的伤残等级等存在共同因果关系；5.续医费和误工时限与本次外力具有直接因果关系。胡勇贵受伤后就其损失未能与南岸区兴欣体育用品经营部达成赔偿协议，故胡勇贵诉至一审法院。
一审法院另查明，胡勇贵系重庆市江津区贾嗣镇民福村1组村民，自2014年3月起在重庆市大渡口区茄子溪街道后街17号居住至今。
一审法院认为，本案中胡勇贵为南岸区兴欣体育用品经营部搬运货物，双方口头约定了明确的报酬，因此双方之间形成了劳务关系。王文顺自备车辆，为南岸区兴欣体育用品经营部运输货物，双方并约定了运费，因此双方之间形成运输合同关系。胡勇贵在为南岸区兴欣体育用品经营部提供劳务的过程中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”因此，胡勇贵受伤应根据过错责任原则来判定责任的承担。胡勇贵并未提供充分证据证明其在搬运货物过程中，该经营部及其相关人员存在指示及其他过错行为导致胡勇贵受伤，因此对胡勇贵主张由南岸区兴欣体育用品经营部承担侵权责任的请求，该院不予支持。胡勇贵一直从事搬运工作，应当明知货车车厢不能载人，且在运输过程中仅凭自身体力去支撑车厢内货物是存在相应危险的，但其仍进入车辆货箱，被倒塌货物砸伤。因此胡勇贵自身行为对损害的发生存在相应的过错，其应承担相应责任。王文顺为南岸区兴欣体育用品经营部运输货物，在货物装车完毕后，虽然没有直接要求胡勇贵上车在车厢内扶住货物，但其在启动车辆时未对车辆进行安全检查，确定是否存在安全隐患，继而在车辆启动后导致车厢内的货物倒塌砸伤胡勇贵。因此王文顺对胡勇贵受伤存在一定过错，应当承担相应的侵权责任。王文顺与南岸区兴欣体育用品经营部之间系运输合同关系，因此王文顺的行为所产生的法律责任，应由其自行承担，南岸区兴欣体育用品经营部不承担责任。综上所述，胡勇贵之损失应由胡勇贵自己以及王文顺共同分担。结合胡勇贵及王文顺各自的过错程度，王文顺承担60%的责任，胡勇贵承担40%的责任。
胡勇贵相应损失认定如下：
1.胡勇贵主张的医疗费根据已经查明的事实，胡勇贵自行结算医疗费共计55830.41元，其中包含王文顺预交的500元医疗费。此外，南岸区兴欣体育用品经营部垫付医疗费1389.73元，王文顺垫付128元。因此胡勇贵医疗费共计55830.41元+128元+1389.73元=57348.14元。
2.胡勇贵主张住院伙食补助费35天×50元/天=1750元，其主张属实，计算无误，该院予以支持。
3.胡勇贵主张护理费100元/天×（35天+180天）=21500元。由于胡勇贵仅住院35天，因此其护理期限应以住院期限为准。其护理费应为100元/天×35天=3500元，超出部分该院不予支持。
4.胡勇贵主张误工费70元/天×180天=12600元。胡勇贵主张之标准未超过法定标准，误工时限有司法鉴定意见书予以确定，其计算无误，该院应予支持。
5.胡勇贵主张营养费500元。因胡勇贵伤情经鉴定为九级伤残，故对胡勇贵主张营养费500元，应予支持。
6.胡勇贵主张交通费600元。根据其实际就医情况，对其主张交通费600元，该院予以支持。
7.胡勇贵主张残疾赔偿金29610元/年×20年×20%=118440元。胡勇贵虽然为农村居民，但已在城镇连续居住一年以上，因此应按城镇人口标准计算其残疾赔偿金。根据本案司法鉴定意见书确定胡勇贵为九级伤残，且本次外力以及胡勇贵自身身体原因等与其伤残等级存在共同因果关系，因此胡勇贵形成伤残是此次外力原因及包括自身身体因素等原因所致。在无法具体确定各种因素参与度的情况下，该院认为本次外力作用应占致残原因的50%。因此其残疾赔偿金应为118440元×50%=59220元。
8.胡勇贵主张精神损害抚慰金8000元。结合胡勇贵受伤致残的伤残等级以及致残原因，该院酌定支持3000元。
9.胡勇贵主张需医疗费2000元。续医费由司法鉴定意见书予以佐证，该院应予支持。
胡勇贵上述损失中，已经产生的医疗费57348.14元、续医疗费2000元、住院伙食补助费1750元、护理费3500元、误工费12600元、营养费500元、交通费600元、残疾赔偿金59220元、精神损害抚慰金3000元，共计140518.14元。结合胡勇贵与王文顺的责任比例，王文顺应当承担胡勇贵各项损失共计140518.14元×60%=84310.88元，扣除王文顺已经垫付的医疗费500元+128元=628元，王文顺应赔偿胡勇贵各项损失共计84310.88元-628元=83682.88元，其余损失由胡勇贵自行承担。
一审判决：“一、王文顺于本判决生效之日起十五日内赔偿胡勇贵医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等共计83682.88元，余下损失由胡勇贵自行承担；二、驳回胡勇贵的其他诉讼请求。案件受理费650元、鉴定费2200元，共计2850元，已由胡勇贵预交，由胡勇贵负担1140元，王文顺负担1710元。王文顺负担之上述费用于兑现上述赔偿款时一并支付胡勇贵。如果王文顺未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。”
本院二审期间，王文顺向本院提交一段录音资料（时间为2018年3月8日），拟证明是南岸区兴欣体育用品经营部的工作人员叫胡勇贵上车厢内扶住货物。南岸区兴欣体育用品经营部质证后对证据的真实性和证明目的不予认可，认为胡勇贵在一审庭审中已经明确承认不是当天出庭作证的南岸区兴欣体育用品经营部三名工作人员让其上车扶货的。胡勇贵质证后对证据的真实性不予认可，未发表其他质证意见。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，胡勇贵为南岸区兴欣体育用品经营部搬运货物，双方之间构成劳务关系；王文顺与南岸区兴欣体育用品经营部之间则构成运输合同关系。
一审中，证人彭公全当庭陈述“是王文顺要求有人扶住货物”，彭公全系事发当天与胡勇贵一起搬运货物的劳务人员，其证言能够客观真实地反映事发当天的发生经过。胡勇贵和王文顺虽都认为是南岸区兴欣体育用品经营部的工作人员要求胡勇贵上车扶住货物才导致胡勇贵受伤，但都未提供相反证据加以证明，应对此承担不利的法律后果。另，胡勇贵和王文顺亦未提供证据证明事发当时南岸区兴欣体育用品经营部未对胡勇贵上车扶货的行为加以制止。南岸区兴欣体育用品经营部对胡勇贵受伤的事实并无过错，不应承担赔偿责任。王文顺作为司机要求有人上车扶住货物，且在启动车辆时未进行安全检查，导致车辆启动后胡勇贵被车厢内货物砸伤，王文顺对胡勇贵受伤存在过错，应承担侵权赔偿责任。胡勇贵一直从事搬运工作，应当明知货车车厢不能载人仍上车扶住货箱，其自身存在过错，应自行承担一定责任。一审根据胡勇贵和王文顺各自的过错程度认定王文顺承担60%的责任、胡勇贵承担40%的责任，本院认为，一审判决责任划分及承担比例恰当，对此予以确认。
综上所述，王文顺和胡勇贵的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，由王文顺负担1300元、胡勇贵负担1300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦 敏
审 判 员 周海燕
审 判 员 倪洪杰
二〇一八年四月二十四日
法官助理 李茜希
书 记 员 梁诗玉