湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂02民终692号上诉人（原审原告）：湖北蒙牛乳业销售有限公司黄石分公司,住所地黄石市下陆区老下陆肖家铺66号楼综合楼。代表人：熊敏，系该分公司的总经理。委托诉讼代理人：金营，湖北磁湖律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：胡燕，女，1986年8月10出生，汉族，住黄石市黄石港区，上诉人湖北蒙牛乳业销售有限公司黄石分公司（以下简称蒙牛黄石分公司）因与被上诉人胡燕劳动争议一案，不服黄石市下陆区人民法院（2016）鄂0204民初1050号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。蒙牛黄石分公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判其不向胡燕支付工资和赔偿金6597.40元。事实和理由：1、其与胡燕之间建立了事实劳动关系，因胡燕存在违反劳动纪律的旷工行为，其作为用人单位有权解除与胡燕之间的劳动关系，依法不负有支付胡燕旷工期间的劳动报酬和赔偿金的义务；2、其与内蒙古蒙牛乳业（集团）股份有限公司（以下简称蒙牛集团公司）之间不存在上下级隶属关系，其通知胡燕解除劳动关系无需取得蒙牛集团公司的授权，故原审判决认定其行使劳动合同解除权需经蒙牛集团公司追认或授权没有事实和法律依据。胡燕辩称，2016年7月25日晨会时，其与蒙牛黄石分公司总经理熊敏发生争吵，熊敏让其回家休息。同年7月30日左右，其到熊敏办公室解释当天争吵的事情，并要求工作，但还是让其回家休息。从8月1日起，其每天到公司打卡考勤，直到8月30日，部门经理刘某通知其要求其自行解除劳动合同，签订辞职报告，但其不同意。直至同年9月5日，刘某通过微信的方式向其发送解除劳动合同通知书。由于蒙牛黄石分公司未支付2016年9月1日至5日期间的工资以及违法解除与其之间的劳动关系，故应当向其支付差欠的工资和赔偿金。蒙牛黄石分公司向原审法院起诉请求：判决其不支付胡燕2016年9月1日至9月5日共计4个工作日的工资555.56元及赔偿金6041.84元。原审法院认定事实：2015年9月25日，蒙牛集团公司与胡燕签订劳动合同，约定:合同期从2015年9月25日起至2017年9月24日止，双方约定试用期为2个月,即从2015年9月25日起至2015年11月24日止。胡燕在蒙牛黄石分公司处从事行销主管工作。工作期间，胡燕通过打卡的方式考勤，后以晨会形式安排当日的工作。2016年7月25日，胡燕因与蒙牛黄石分公司总经理熊敏在晨会上发生矛盾，随即离开会场。2016年9月5日，蒙牛黄石分公司以微信形式向胡燕发出解除劳动合同通知书,载明：“胡燕于2015年11月19日至2016年5月16日工作期间，对市场生动化制作投入的管理、核准、汇总、报账出现严重失职，导致蒙牛黄石分公司期间费用近322183.8元无法与湖北大区核算结回。严重违反《中华人民共和国劳动法》第三十九条：严重失职，给用人单位造成重大损害的。经管理层讨论决定，胡燕与蒙牛集团公司签订的劳动协议于2016年8月31日予以解除”。2016年11月4日，蒙牛集团公司向胡燕发出催岗通知书，载明“自2016年9月1日起，在未办理请假手续的前提下，离岗长达55日，请胡燕在2016年11月8日之前履行劳动合同或前往公司办理离职手续，否则公司将于2016年11月8日视为胡燕自行离职”。2016年9月7日，胡燕向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年11月15日，该仲裁委作出黄劳人仲裁字[2016]第910号仲裁裁决书，裁决：一、由蒙牛黄石分公司支付胡燕2016年9月1日至9月5日共计4个工作日工资555.56元；二、由蒙牛黄石分公司支付胡燕赔偿金6041.84元；三、驳回胡燕的其他仲裁请求。因蒙牛黄石分公司不服该裁决，故而成讼。另认定，蒙牛黄石分公司是蒙牛集团公司的下属分支机构。湖北大区是蒙牛集团公司在湖北的办事处。胡燕的月均工资为3020.92元，日均工资为138.89元。胡燕的社会保险费已缴纳至2016年8月。原审法院认为，1、用人单位应向劳动者及时足额支付劳动报酬。在2016年9月1日至2016年9月5日期间，胡燕虽未参加蒙牛黄石分公司的晨会，但双方劳动关系在此期间内尚未解除，故蒙牛黄石分公司应向胡燕支付该期间的工资。胡燕日平均工资为138.89元，蒙牛黄石分公司应向胡燕支付工资555.56元（138.89元×4天）。2、根据《最高人民法院》第十三条之规定，“因用人单位作出的……解除劳动合同……等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，结合本案，庭审中蒙牛黄石分公司提交了广告制作费清单、明细清单、发票、费用申报所需结案资料的内容规定，以及证人刘某出庭证言等证据，但不能证实胡燕在工作中存在失职的事实。3、对于蒙牛黄石分公司向胡燕出具解除劳动合同通知书的效力问题。首先，劳动合同书的甲乙双方分别是蒙牛集团公司和胡燕，根据合同相对性原则，蒙牛黄石分公司作为蒙牛集团公司的分公司，只有在获得蒙牛集团公司授权的前提下，才有权解除蒙牛集团公司与胡燕签订的劳动合同。结合蒙牛集团公司于2016年11月4日向胡燕送达的催岗通知书可以看出，蒙牛集团公司并未对蒙牛黄石分公司解除劳动合同的行为予以追认，蒙牛黄石分公司也未获得蒙牛集团公司的授权，故蒙牛黄石分公司于2016年9月5日向胡燕送达的解除劳动合同通知书违反法律规定，应承担本案的赔偿责任，故蒙牛黄石分公司应向胡燕支付赔偿金6041.84元（月均工资3020.92元×1个月×2倍）。胡燕与蒙牛集团公司之间仍存在劳动合同关系，鉴于胡燕于2016年9月5日后未再上班，蒙牛集团公司也未向其支付劳动报酬，视为双方协商一致解除劳动合同关系。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条、《最高人民法院》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条的规定，判决：一、驳回蒙牛黄石分公司的诉讼请求；二、解除蒙牛集团公司与胡燕之间的劳动合同关系；三、蒙牛黄石分公司应向胡燕支付工资555.56元，赔偿金6041.84元，共计人民币6597.40元。于本判决生效之日起五日内付清。本院二审期间，蒙牛黄石分公司向本院提交了一份证据，即胡燕2016年7月27日的请假申请表复印件一份，拟证明2016年7月27日，胡燕是因为请假休息，之后没有正常到公司上班，一直持续到9月份。胡燕向本院提交了如下三份证据：证据一，2016年8月份工资单复印件一份，拟证明蒙牛黄石分公司已将2016年8月份的工资发放给其，说明其不存在旷工的行为；证据二，公司内部办公平台打印件一份，拟证明其在蒙牛集团公司的个人账户还未注销，蒙牛黄石分公司无权将其辞退；证据三，公司同事微信往来记录一份，拟证明2016年8月其虽然没有参加晨会，但一直在工作。经质证，胡燕对蒙牛黄石分公司提供证据的真实性没有异议，其是在与蒙牛黄石分公司总经理发生争吵之前已向公司请假，请假的原因是考驾照。蒙牛黄石分公司对胡燕提供证据一的真实性没有异议，对关联性、证明目的有异议，认为该份证据不能证明胡燕没有旷工的事实，其公司自愿向胡燕发放一个月的工资；对于证据二，认为不能证明胡燕的证明目的；对于证据三的真实性、证明目的均有异议，不能证明胡燕的证明目的，与胡燕在一审中陈述的打卡考勤后去公司仓库的说法相矛盾。本院认为，对于蒙牛黄石分公司提供的证据，因胡燕对该份证据的真实性不持异议，故本院予以采信。但该份证据仅能证明胡燕向蒙牛黄石分公司请假一天（2016年7月27日）的事实，对于胡燕在此后未到公司上班是否属于旷工的问题，本院将在论理部分予以阐述。对于胡燕提供的证据一，因蒙牛黄石分公司对该份证据的真实性没有异议，故本院予以采信；对于证据二，因与本案无关联，故本院不予采信；对于证据三，因无其他证据予以佐证，其真实性无法核实，故不予采信。本院经审理查明，原审判决除对蒙牛黄石分公司、湖北蒙牛乳业销售有限公司和蒙牛集团公司之间的关系及性质认定有误外，其余事实认定均属实。另查明，蒙牛黄石分公司系湖北蒙牛乳业销售有限公司的分支机构，湖北蒙牛乳业销售有限公司系蒙牛集团公司的子公司。本院认为，虽然胡燕是与蒙牛集团公司签订的劳动合同，但实际是在蒙牛黄石分公司从事行销主管工作，服从蒙牛黄石分公司的管理，并接受蒙牛黄石分公司的工作安排，以及遵守相应的规章制度，说明胡燕与蒙牛黄石分公司之间存在行政隶属关系，故双方之间存在劳动关系。对该事实，蒙牛黄石分公司亦予认可。作为处于优势地位的管理者，用人单位应当对劳动者的行为进行管理，并根据劳动者行为的具体情况及时作出相应处理。本案中，胡燕自2016年7月25日与蒙牛黄石分公司总经理熊敏发生争吵，蒙牛黄石分公司让胡燕回家休息后，即未给胡燕安排任何工作，也未通知胡燕回单位上班，故蒙牛黄石分公司提出胡燕存在旷工行为的事实不能成立。且胡燕从2016年8月1日起每天早上到蒙牛黄石分公司进行打卡考勤，直至2016年9月5日，蒙牛黄石分公司以微信的方式向胡燕发出解除劳动合同通知书，该通知书中载明由于胡燕严重失职，给用人单位造成重大损害，从而决定解除与胡燕之间的劳动关系。而蒙牛黄石分公司在原审中提供的证据并不能证实胡燕在工作中存在失职的事实，故蒙牛黄石分公司提出因胡燕存在旷工行为从而解除与胡燕之间的劳动关系，其不应向胡燕支付2016年9月1日至2016年9月5日期间的工资及赔偿金的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，蒙牛黄石分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北蒙牛乳业销售有限公司黄石分公司负担。本判决为终审判决。审判长  严云峰审判员  童 威审判员  曹晓燕二〇一七年八月二十八日书记员  彭娇娥