山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋11民终2155号
上诉人（原审被告）：邢某某。
被上诉人（原审原告）：温某某。
上诉人邢某某因与被上诉人温某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省岚县人民法院（2017）晋1127民初105号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
邢某某上诉请求：撤销山西省岚县人民法院（2017）晋1127民初105号民事判决，改判或发回重审，并由被上诉人负担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一审法院程序违法，2017年3月8日一审法院向上诉人送达了相关法律文书，2017年3月28日开庭审理，2017年8月2日上诉人收到一审判决，但判决上的日期为2017年3月28日，严重违反了法律规定；误工费计算标准和误工期间严重不实。被上诉人提供了在城市居住的证明及雇佣半挂车司机合同等证据，但司机是一种职业，不是特定行业，一审法院参照上一年度全省与其相近行业即交通运输仓储邮电业在岗职工年平均工资64504元计算无依据。被上诉人属于轻微伤，一审判决误工时间100天，不合理；案涉交通事故认定书仅作为证据使用，人民法院应当以事实为依据，在查明事实的基础上决定是否采信案涉交通事故责任认定书。
温某某一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
温某某向一审法院起诉请求：1、要求被告赔偿医疗费6319.2元，误工费28000元，陪侍费1400元，营养费1000元，交通费2000元，住院伙食补助费560元，共计39279.2元；2、要求被告赔偿电动车损失5200元；3、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月22日20时许，原告驾驶太阳能电动自行车，沿东梁线由南向北行驶至青台村路段时，与相向行驶至该处与被告驾驶的电动三轮车相撞，致原告受伤两车不同程度受损，造成交通事故。原告受伤后，先在岚县人民医院处置，后去往山大一院急诊科住院治疗，被诊断为右膝关节皮肤裂伤，右膝关节腔开放性损伤,共住院16天，期间由其家人陪侍，在岚县人民医院开支门诊医疗费197.6元，在山大一院开支门诊医疗费13.6元。原告出院医嘱为卧床休息，限制右膝关节活动；按时换药，术后4天到我院拆线；定期门诊复查；不适随诊。原告虽为岚县土峪乡清水河村人，但已于2008年10月购买并居住于县城北盛家园小区B10号楼2单元301室，其主要以驾驶大货车为业。一审法院认为，原、被告驾车上路行驶，未严格遵守交通规则，使两车相撞，致原告受伤，造成交通事故，该次事故经岚县公安局交警队认定，原、被告应负同等责任。被告虽在庭审中对交警队的事故认定书提出质疑，但其在法定期间内既未向上级交警部门提出复议，也未向人民法院提起行政诉讼，应视为其对交警队事故认定书的认可，故其质疑无理，不予采信。因原告提交的山大一院的诊断建议书合法有效，可以证实原告的伤情与本次事故具有直接的因果关系，故被告关于“事发后，原告右膝关节处皮肤裂伤15厘米，住院治疗14日，但是原告在两个多月后才报案，也就是说在这期间，不能保证原告没有经过与本次事故无关的伤害”的辩解无理，不予采信。因被告在本起事故中存在过错，故给原告造成的损失应当承担50%的赔偿责任。本起事故给原告造成的损失项目和具体数额应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定确定，具体为，医疗费，凭票为211.2元；误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，误工时间根据其伤情和出院医嘱酌情确定为100天，因原告居住于城镇，无固定收入，故应参照上一年度全省与其相近行业即交通运输仓储邮电业在岗职工年平均工资64505元计，误工费为17673元（64505元÷365日×100日）；住院伙食补助费参照当地国家工作人员出差补助标准100元／人日和住院天数计算，为1600元（100元×16日），原告诉求为560元，未超过标准，应以此为计；护理费根据护理人员的收入情况和护理人数护理期限确定，原告为家人一人护理，因其无固定收入，故应参照上一年度全省服务业在职职工年平均工资36933元计算，为1619元（36933元÷365日×16日），原告诉求为1400元，未超过标准，应以此为计；交通费，原告虽未能提交充分证据，但原告从岚县去太原山大一院住院治疗和复查属客观事实，故应依二人往返太原两次长途汽车票价酌情考虑为宜，为384元（48元×8人次）。原告的其他诉讼请求因证据不足本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条之规定，判决：一、由被告邢某某在本判决生效后十五日内赔偿原告温某某因本次交通事故所造成的经济损失医疗费211.2元，误工费17673元，护理费1400元，住院伙食补助费560元，交通费384元，共计20228.2元的50%计10114元；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费912元，由原告负担712元，由被告负担200元。若未按判决书指定的期间履行金钱给付义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。
本院认定事实同一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：1、温某某损失赔偿责任比例划分；2、温某某误工费的数额。
关于温某某损失赔偿责任比例划分的问题。本院认为，就本案交通事故，山西省岚县公安局作出岚公交认字（2016）第H0011号道路交通事故认定书，认定邢某某、温某某负本起事故的同等责任。该交通事故认定系公安机关依据当事人询问笔录及证人证言通过分析作出，双方当事人均未就该事故认定申请复核，符合本案交通事故实际情况。原审法院据此确认邢某某应承担温某某赔偿责任比例于法有据，本院予以确认。
关于温某某误工费的问题。本院认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案交通事故系两辆电动自行车碰撞造成。山西省医科大学第一医院诊断为温某某右膝关节皮肤裂伤，右膝关节腔开放性损伤。综合事故车辆类型及医疗机构诊断，温某某的伤情较轻。原审法院参照交通运输业平均工资标准计算温某某误工费并无不妥，但认定误工时间过长，本院酌情确定为50天。温某某的误工费计算为64505元÷365天×50天=8836元。
温某某因本案交通事故造成的损失包括：医疗费211元、误工费8836元、住院伙食补助费560元、护理费1400元、交通费384元，共计11391元，邢某某承担50%赔偿责任，计算为5695.5元。综上所述，依照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山西省岚县人民法院（2007）晋1127民初105号民事判决；
二、变更山西省岚县人民法院（2007）晋1127民初105号民事判决第一项为：上诉人邢某某于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人温某某本次交通事故所造成的经济损失5695.5元；
三、驳回上诉人邢某某的其他上诉请求。
如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费912元，由被上诉人温某某负担456元，上诉人邢某某负担456元；二审案件受理费53元，由被上诉人温某某负担26.5元，上诉人邢某某负担26.5元。
本判决为终审判决。
审判长 薛 昊
审判员 张晓玮
审判员 王晓强
二〇一七年十二月十四日
书记员 王 慧