陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）咸中刑终字第00057号
原公诉机关泾阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某某，男，1964年2月10日出生于陕西省泾阳县，汉族，初中文化，农民。1988年9月21日因犯盗窃罪被淳化县人民法院判处有期徒刑四年；1996年1月18日因犯盗窃罪被泾阳县人民法院判处有期徒刑七年；2001年4月25日因犯盗窃罪被泾阳县人民法院判处有期徒刑四年；2008年10月20日因犯盗窃罪被泾阳县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2011年1月8日刑满释放。2014年3月27日因涉嫌盗窃罪被泾阳县公安局刑事拘留，同年4月30日被依法逮捕。现羁押于泾阳县看守所。
原审被告人吕某某，男，1962年12月28日生于陕西省泾阳县，汉族，小学文化，农民。2008年6月2日因犯拐卖妇女罪被武功县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2011年9月22日被假释，假释考验期至2013年3月31日。2014年3月27日因涉嫌盗窃罪被泾阳县公安局刑事拘留，同年4月30日被依法逮捕。现羁押于泾阳县看守所。
陕西省泾阳县人民法院审泾阳县人民检察院以泾检诉刑诉（2014）第74号起诉书指控原审被告人吕某某、赵某某犯盗窃罪一案，于二○一四年十二月十七日作出（2014）泾刑初字第00123号刑事判决书，原审被告人赵某某不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问各原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
原审法院认定，一、2013年7月上旬的一天凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某不行来到泾阳县兴隆镇北程村秦辉牛场外，二被告人用手将牛场围墙上的砖块取下，拆开一个缺口，进入牛场，盗窃被害人胡康价值16000元的奶牛两头。二被告人将奶牛拉出牛场后拴在牛场北边一坟园处。被告人吕某某负责看牛，被告人赵某某回家取来三轮摩托车，后在坟园处将盗窃来的两头奶牛装上车，用遮阳网盖好后离开现场。被告人赵某某将被盗两头奶牛在其家饲养了一个多月后以12400的价格出售给达磊高。被告人赵某某给被告人吕某某3000元。所得赃款二被告人均已挥霍。二、2013年10月11日凌晨一点左右，被告人赵某某伙同被告人吕某某步行到泾阳县兴隆镇北程村秦辉牛场外，二被告人用手将牛场围墙上的砖块取下，拆开一个缺口，进入牛场，并将奶牛拉到牛场北边的坟园处。被告人吕某某负责看牛，被告人赵某某回去取来三轮摩托车，后在坟园处将奶牛装上车离开现场。后二被告人将该奶牛以5000元的价格出售给杨秀芹。二被告人将所得赃款平分后均已挥霍。案发后，该被盗奶牛追回并发还被害人武胜利。三、2013年10月25日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车到泾阳县云阳镇兴华牛场附近，将车停放在牛场东边一条生产路上，二被告人步行至牛场北边，被告人赵某某用事先准备好的剪线钳将牛场北边门上的锁链剪断后，二被告人进入牛场，盗窃被害人杨科价值10000元的奶牛一头，被害人郑红梅价值6000元的奶牛一头。二被告人将奶牛装上三轮摩托车，并用遮阳网盖好后离开现场。被告人赵某某将被盗两头奶牛以6000元的价格出售给葛卜菜。二被告人将所得赃款均已挥霍。案发后，被害人杨科被盗奶牛追回并已发还。四、2013年11月15日凌晨，被告人赵某某伙同吕某某驾驶三轮摩托车来到泾阳县云阳镇小里村双森牛场外，二被告人将车停放在牛场西北方向的一个坟园，步行至牛场西围墙处。被告人赵某某翻入牛场内，将西围墙上的一个小铁门撬开，二人进入牛场内后盗窃被害人李福君价值20000元的奶牛两头。二被告人将两头牛分别牵至坟园处时，一头奶牛跑脱，后二被告人将另一奶牛绑上车并用遮阳网盖好后离开现场。被告人赵某某将该被盗奶牛在其家中喂养了一个月后，以5600元的价格出售给王天友。所得赃款二被告人均已挥霍。案发后，李福君被盗奶牛追回并已发还。五、2013年11月22日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车来到泾阳县口镇瓦窑村金园牛场附近，二人将车停放在牛场西边的一条路上，然后步行至牛场北围墙。二被告人从围墙西侧一个铁门处进入牛场，盗窃被害人黄进锋、朱新全价值16000元的奶牛三头。二人将奶牛装上车并用遮阳网盖好后离开现场。被盗奶牛由被告人赵某某拉回家中，其将其中一头奶牛以3000元的价格出售给葛卜菜，一头在家中喂养，另外一头死亡。所得赃款已被二被告人挥霍。案发后，被害人朱新全被盗奶牛追回并已发还。六、2013年12月底的一天，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车来到泾阳县兴隆镇祥泰牛场外，二被告人将车停放在牛场东边的一条生产路上后，步行至牛场北围栏处，将围栏上的铁门门锁用剪线钳剪断进入牛场，盗窃被害人杨永利价值16000元的奶牛两头，二被告人将奶牛装上车并用遮阳网盖好后离开现场。后被告人赵某某将其中一头奶牛以3000元的价格出售给杨秀芹，另外一头奶牛因病死亡。所得赃款二被告人均已挥霍。案发后，杨永利被盗奶牛追回其中一头并已发还。七、2014年1月10日凌晨，被告人赵某某与被告人吕某某商量准备去实施盗窃作案，在场的崔国光（在逃）表示同意共同参与，崔国光便骑摩托车将被告人赵某某、吕某某送至泾阳县兴隆镇南程村后离开。被告人赵某某、吕某某步行至南程村被害人郭益元家门外，二被告人从后门进入，盗窃价值10000元的奶牛一头、价值1800元的奶山羊一只，二被告人将被盗牛羊牵至泾阳县白王镇杨赵村口。被告人赵某某打电话叫来崔国光接应，由被告人吕某某看管牛羊，崔国光骑摩托车将被告人赵某某送至赵某某家取来三轮摩托车后，崔国光骑摩托车离开，被告人赵某某和吕某某将奶牛拉倒泾阳县安吴镇四罗沟村，以4000元的价格出售给葛卜菜。后被告人赵某某将被盗奶山羊以1500元的价格出售给他人。分给崔国光1200元。被告人赵某某、吕某某二人将所得赃款均已挥霍。案发后，被盗奶牛被追回并发还被害人失主林雪玲。八、2014年1月11日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车来到泾阳县兴隆镇侯庄村祥泰牛场外，二被告人将车停放在牛场东边的生产路上，用剪线钳将牛场东南角的铁丝网剪开后进入牛场，盗窃被害人李海涛价值20000元的奶牛两头。二被告人将牛装上车后离开现场，在此过程中其中一头奶牛摔下车后跑脱，二被告人拉着另外一头奶牛逃离，并将奶牛拉至泾阳县安吴镇沙沟村杨秀芹家，以3000元的价格出售给杨秀芹。所得赃款二人平分后已挥霍。案发后，被盗奶牛被追回并已发还被害人李海涛。九、2014年2月15日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮车来到泾阳县云阳镇街子村秦兴牛场外，二被告人将车停放在牛场西边的一个果园内，步行至牛场围墙外，用自制撬杠在围墙上打洞后进入，盗窃被害人张德来价值17000元的奶牛两头，二被告人将奶牛装上车并用防晒网盖好后离开现场。后二被告人将奶牛拉至杨秀芹家，以6000元的价格出售给杨秀芹，所得赃款二人平分后已挥霍。案发后，被盗两头奶牛被追回并已发还被害人。十、2014年2月19日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车来到泾阳县兴隆镇隆源牛场外，二被告人将车停放在牛场东边的坟园处，步行至牛场东北角，被告人赵某某用自制撬杠在牛场围墙上打洞后进入牛场，二被告人盗窃被害人陈纪军价值10000元的奶牛一头，被害人许新林价值10000元的奶牛一头。二被告人将被盗奶牛装上车并用防晒网盖好后离开现场，拉至被告人赵某某家一直由赵某某喂养。被告人赵某某分给被告人吕某某3000元。所得赃款二被告人均已挥霍。案发后，被盗奶牛已被追回并发还被害人陈纪军、许新林。十一、2014年2月21日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车到泾阳县中张镇西鸟村荣泉奶牛养殖场附近，二被告人将车停放在奶牛养殖场东边的一葡萄园旁，步行至牛场西边的一个栅栏门跟前，见栅栏门开着，便直接进入，盗窃被害人上官守印价值12000元的奶牛一头。二被告人将奶牛装上车并用遮阳网盖好后离开现场，并将被盗奶牛拉至杨秀芹家，以6000元的价格出售给杨秀芹，所得赃款二人平分后均已挥霍。案发后，被盗奶牛已追回并发还被害人上官守印。十二、2014年2月份的一天凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶三轮摩托车到泾阳县云阳镇大里村兴旺牛场附近，二被告人将车停放在牛场东边一坟园处，步行至牛场围墙东南角，从墙根处一破洞进入牛场，盗窃被害人师亚玲价值16000元的奶牛两头，二被告人在将第二头奶牛拉出牛场后该奶牛挣脱，二被告人便将另一头奶牛装上车并用遮阳网盖好后离开现场，并将奶牛直接拉至杨秀芹家，以3000元的价格出售给杨秀芹，每人得赃款1500元，所得赃款均已挥霍。跑脱的奶牛后被被害人师亚玲找回。十三、2014年2月10日凌晨，被告人赵某某伙同被告人吕某某驾驶吕某某的摩托车到泾阳县兴隆镇南程村，二被告人将车停放到村北边一生产路上，步行至南程村陈忠义家外，被告人吕某某用剪线钳将后院上的窗户钢筋剪断后进入，盗窃被害人陈忠义价值3600元的奶山羊两只，后被告人吕某某负责看羊，被告人赵某某骑吕某某的摩托车回其家中取来自己的三轮摩托车，随后二被告人将被盗两只奶山羊装上车后离开现场，将羊拉到被告人赵某某家。后被告人赵某某以2500元的价格将两只奶山羊出售给一流动收羊的人，分给被告人吕某某1000元，二被告人将所得赃款已挥霍。
依据上述事实，原审法院认为被告人赵某某、吕某某以非法占有为目的，相互勾结，秘密窃取他人财物。二被告人共盗窃作案13起，价值199400元，均属数额巨大。二被告人的行为均已构成盗窃罪。泾阳县人民检察院指控其所犯罪名成立。被告人赵某某、吕某某在共同盗窃的过程中均表现积极，各有分工，并且将所得赃款均已挥霍，二被告人均系主犯。被告人赵某某、吕某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上之刑罚，其在刑罚执行完毕五年内，又犯应当判处有期徒刑以上的犯罪，属累犯，应从重处罚。被告人赵某某、吕某某在侦查阶段及庭审中均能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。据此，原审法院依据相关法律规定，判处一、被告人赵某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币200000元。二、被告人吕某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币200000元。三、作案工具三轮摩托车一辆、遮阳网一张、剪线钳一把、撬杠一根予以没收。
上诉人（原审被告人）赵某某上诉提出，一审判决认定主从犯错误，判决认定与案件事实不符，吕某某在犯罪中起主要作用，上诉人的量刑应相对较轻，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原判认定事实清楚、证据确实充分。二审查明事实与一审查明事实一致，并有经过一审庭审举证、质证的证据予以证实，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）赵某某、原审被告人吕某某以非法占有为目的，采用撬开牛场围墙、剪断牛场铁丝网等秘密手段，先后多次窃取他人财物，数额巨大，其行为均构成盗窃罪。上诉人赵某某、原审被告人吕某某在刑罚执行完毕后五年内，又犯应判处有期徒刑以上之犯罪，系累犯，依法应从重处罚；上诉人及原审被告人能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。在具体实施犯罪过程中，上诉人赵某某伙同原审被告人吕某某驾驶三轮摩托车，破坏牛场围挡，进入后盗窃奶牛，二人行为积极主动，均系本案的主犯，且在盗窃得手后，由上诉人赵某某将牛牵回其家伺机出售或直接将奶牛卖给他人，其在犯罪中所起作用相对较大，故一审对其量刑适当，其上诉理由不成立，本院不予采纳。上诉人赵某某伙同吕某某盗窃作案13起，有上诉人及同案犯的供述及证人证言相互印证，故关于上诉人提出一审认定与事实不符的上诉理由不成立，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，审判程序合法，综合上诉人及原审被告人在本案中的地位、作用及危害程度，对其量刑并无不当，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王峰光
审 判 员 刘宏刚
代理审判员 张亚鹏
二〇一五年二月二日
书 记 员 王高鹏