浙江省义乌市人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）金义商特字第51号
申请人中国工商银行股份有限公司义乌分行，住所地义乌市篁园路128号。
负责人沈初阳，行长。
委托代理人童晟。
委托代理人陈勇。
被申请人浙ＸＸ隆食品有限公司。
法定代表人何姣英。
申请人于2014年5月23日向本院提出实现担保物权的申请。本院受理后，依法由审判员刘苏英进行了独任审查。
申请人中国工商银行股份有限公司义乌分行称，2010年1月12日，申请人与被申请人签订了一份编号为2010年押字第002X号《最高额抵押合同》，合同约定：被申请人所担保的主债权为自2010年1月12日至2014年1月10日期间，在人民币1468万元的最高余额内，申请人依据与被申请人签订的借款合同而享有的债权。担保物为位于义乌市XX街道XX山背的房地产，2010年1月13日办妥抵押登记手续，登记证编号义乌房他证XX字第c10017X**号。
2011年6月10日，申请人与被申请人签订了编号为201X年押字第02XX号《最高额抵押变更协议》，协议对编号为2010年押字第002X号《最高额抵押合同》进行变更，约定将最高债权额由1468万元变更为2100万元，2011年6月13日办妥抵押变更登记手续，登记证编号义乌房他证XX更字第c11045X**号。
2013年5月9日，申请人与被申请人签订了编号为201X年押字第06XX号《最高额抵押变更协议》，协议对编号为201X年押字第002X号《最高额抵押合同》、编号为201X年押字第02XX号《最高额抵押变更协议》进行变更，约定将最高债权额由2100万元变更为2620万元，将最高额债权发生期间由2010年1月12日至2014年1月10日变更为2010年1月12日至2017年6月30日。
2013年5月16日，双方办理抵押变更登记手续，登记证编号为义乌房他证XX更字第c13078X**号。
申请人与被申请人于2013年6月6日签订了编号为201X年义乌字第15XX号的《小企业借款合同》，合同约定：一、申请人向被申请人发放借款650万元，贷款期限为一年，实际提款日以借据为准；二、借款利率以基准利率加浮动幅度确定，浮动幅度为上浮25%，即年利率7.5%，三月为一期，一期一调整，分段计息。逾期（包括被宣布提前到期）罚息按贷款利率基础上加收50%确定；三、还款方式为按月结息，到期一次性偿还，利随本清。合同还对双方的其他权利义务作了约定。
2013年6月19日，申请人与被申请人签订了编号为2013年义乌字第17XX号的《小企业借款合同》，合同约定：一、原告向第一被告发放借款614万元，贷款期限为一年，实际提款日以借据为准；二、借款利率为固定利率，即年利率7.5%，逾期（包括被宣布提前到期）罚息按贷款利率基础上加收50%确定；三、还款方式为按月结息，到期一次性偿还，利随本清。合同还对双方的其他权利义务作了约定。
2013年8月13日，申请人与被申请人签订了编号为2013年义乌字第2XXX号的《小企业借款合同》，合同约定：一、原告向第一被告发放借款675万元，贷款期限为半年，实际提款日以借据为准；二、借款利率为固定利率，即年利率7.672%，逾期（包括被宣布提前到期）罚息按贷款利率基础上加收50%确定；三、还款方式为按月结息，到期一次性偿还，利随本清。合同还对双方的其他权利义务作了约定。
2013年8月14日，申请人与被申请人签订了编号为2013年义乌字第2XXX号的《小企业借款合同》，合同约定：一、原告向第一被告发放借款570万元，贷款期限为一年，实际提款日以借据为准；二、借款利率为固定利率，即年利率7.62%，逾期（包括被宣布提前到期）罚息按贷款利率基础上加收50%确定；三、还款方式为按月结息，到期一次性偿还，利随本清。合同还对双方的其他权利义务作了约定。
申请人依据借款合同约定于2013年6月8日发放贷款300万元，到期日2014年6月3日；2013年6月13日发放贷款350万元，到期日2014年6月3日；2013年6月20日发放贷款345万元，到期日2014年6月17日；2013年6月24日发放贷款269万元，到期日2014年6月17日；2013年8月13日发放贷款100万元，到期日2014年1月24日；2013年9月5日发放贷款575万元，到期日2014年1月24日；2013年9月6日发放贷款570万元，到期日2014年8月13日。
2013年12月20日被申请人在申请人处的贷款发生欠息，2014年1月24日2013年义乌字第2XXX号合同项下675万元贷款到期，被申请人未按照借款合同约定归还形成逾期。2014年3月1日收回14600元，2014年3月6日收回25320元，2014年3月10日收回967元，尚剩余额6709113元。鉴于被申请人的违约情形，已经影响到其他合同项下义务的履行，依据《小企业借款合同》第九条的约定，申请人有权宣布2013年义乌字第15XX号、17XX号、23XX号合同项下融资提前到期。因此截至2014年4月21日，被申请人尚欠债权本金25049113元、利息870713.69元（利息暂算至2014年4月20日，2014年4月21日起至本息全部清偿之日止的利息、罚息等按合同约定另行计付）。现依法提出申请：1、确认申请人享有主债权本金25049113元、利息870713.69元（利罚息暂算至2014年4月20日，2014年4月21日起至本息全部清偿之日止的利息、罚息等按合同约定另行计付），合计25919826.69元。2、请求对被申请人所有的位于义乌市XX街道XX山背的房地产准予采取拍卖、变卖等方式依法变价。3、申请人对变现所得款项在2620万元的最高额担保范围内优先受偿，包括主债权本金25049113元、利息870713.69元（利息暂算至2014年4月20日，2014年4月21日起至本息全部清偿之日止的利息、罚息等按合同约定另行计付），合计25919826.69元。4、实现债权的费用由被申请人承担。
被申请人浙ＸＸ隆食品有限公司收到相关材料后，在异议期内提出异议称，编号为2013年义乌字第15XX号《小企业借款合同》约定的借款金额650万元，借款到期日为2014年6月3日，编号为年义乌字第17XX号《小企业借款合同》约定的借款金额614万元，借款到期日为2014年6月17日，编号为年义乌字第23XX号《小企业借款合同》约定的借款金额570万元，借款到期日为2014年8月13日。上述三笔借款，借款期限均没有届满。在主合同期限没有届满，正在履行的借款合同，申请人直接依照申请实现担保物权的特别程序申请法院确认享有主债权本金及利罚息，程序不合法。因为借款合同是否属于可以提前解除的情形，需要经过诉讼程序进行实体审理后才能得出结论，依照特别程序不能保障被申请人的合法权利。请求法院依法裁定驳回申请人的申请。
本院经审查认为，根据申请人与被申请人签订的《小企业借款合同》第二部分第九条9.1（3）的约定，“借款人任何其他债务在到期（包括被宣布提前到期）后未能清偿，或者不履行或违反在其他协议项下的义务，已经或可能影响到其在本合同下义务的履行的”构成违约；根据9.2（3）约定，借款人违约的，贷款人有权“宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项”。现被申请人未能按约归还已到期的2013年义乌字第23XX号合同项下贷款，已构成违约，申请人有权立即收回其他合同项下未偿还款项，并有权实现抵押权。故本院对被申请人的异议不予采纳。
中国工商银行股份有限公司义乌支行与被申请人签订的《最高额抵押合同》，申请人与被申请人签订的《小企业借款合同》、《最高额抵押变更协议》均系双方真实意思表示，合法有效。双方当事人应当按照合同全面履行义务。按合同约定，被申请人的行为已构成违约。被申请人以其所有的房地产作为贷款抵押，并已办理抵押登记，抵押权已依法设立，申请人在抵押范围内依法享有优先受偿权。故申请人的请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条的规定，裁定如下：
对被申请人浙ＸＸ隆食品有限公司所有的位于义乌市XX山背的房产【房屋所有权证号：义乌房权证XX字第c00041X**号；土地使用证号：义乌国用（200X）第31-12XXX号、义乌国用（200X）第31-11XXX号】准予采取拍卖、变卖方式依法变价，申请人中国工商银行股份有限公司义乌分行对变价后所得款项在借款本金25049113元、利息870713.69元（已算至2014年4月20日，从2014年4月21日起按合同约定计付至本息全部清偿之日止）范围内以2620万元为限优先受偿。
案件受理费171399元，由被申请人浙ＸＸ隆食品有限公司负担。
本裁定为终审裁定。
审判员 刘苏英
二〇一四年六月十六日
书记员 沈 颖