湖南省郴州市北湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）郴北刑初字第52号
公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
被告人刘建生，男。2013年6月1日因涉嫌犯挪用资金罪被郴州市公安局北湖分局刑事拘留，同年7月5日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
辩护人罗晓伟，湖南星河律师事务所律师。
辩护人廖振东，湖南星河律师事务所律师。
湖南省郴州市北湖区人民检察院以郴北检公诉刑诉（2014）31号起诉书指控被告人刘建生犯挪用资金罪，于2014年3月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省郴州市北湖区人民检察院指派检察员邝良聪出庭支持公诉。被告人刘建生及辩护人罗晓伟、廖振东等到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省郴州市北湖区人民检察院指控称：2009年至2012年7月，被告人刘建生在长沙某某有限责任公司郴州分公司（以下简称“某某公司”）担任业务员，负责桂阳县几个乡镇医药的销售和销售医药款的收回。从2010年开始，被告人刘建生多次将所收的医药款用于其赌博和消费等，至2012年7月，被告人刘建生共计挪用某某公司资金362547.42元未归还。
为证明上述事实，湖南省郴州市北湖区人民检察院提供了证人罗某某等人的证言、鉴定意见、对账函、被告人刘建生的供述、户籍资料等相关证据证实，认为被告人刘建生的行为已构成挪用资金罪，建议本院对被告人刘建生在有期徒刑三年以上十年以下处刑。
被告人刘建生对公诉机关指控其犯挪用资金罪无异议，但对起诉书指控挪用资金的数额有异议。
辩护人对公诉机关指控被告人刘建生犯挪用资金罪无异议，但对犯罪金额的认定有异议，并提出：1.会计鉴定意见书附送的明细表中将2011年7月24日和8月16日的涉及金额2537元已包含在鉴定材料第二项之内，属重复计算，应扣除；2.某某公司客户唐某某、付某某、黄某某分别仍欠某某公司货款587元、10500元、1500元共计12587元，应扣除；3.应收扣款系某某按未回款或未上交款的8%对业务员扣除的费用，故某某公司先行从刘建生工资中扣除的应收扣款6186.62元应从起诉书指控刘建生挪用资金362547.42元中扣减；4.刘建生出具的二张欠条分别为43652元、108585.59元均已转化为债权债务关系，不属于挪用的资金；5.某某公司先行扣除刘建生的工资33594.62元和保证金8158.7元应认定为返还挪用的资金。
经审理查明：2009年至2012年7月，被告人刘建生在长沙某某有限责任公司郴州分公司（以下简称“某某公司”）担任业务员，负责桂阳县流峰镇等几个乡镇医药的销售和销售医药款的收回。从2010年开始，被告人刘建生多次将所收的医药款用于其赌博和消费等，至2012年7月，被告人刘建生共计挪用某某公司资金297584.8元未归还。
上述事实，经当庭质证，公诉机关提交了下列证据予以证明：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书证明，2013年5月31日12时许，接报警称刘建生挪用某某公司资金，公安机关于同日立案。
2.抓获经过证明，2013年5月31日接警后，民警将被告人刘建生传唤至涌泉派出所。
3.某某公司营业执照证明，某某公司位于郴州市开发区万华路，负责人华某某，主营药品销售等。
4.劳务合同、销售片区目标责任管理合同书、工资表证明，刘建生系某某公司职工及职责和其工资情况。
5.证人管某某的证言证明，2009年6月某某公司招聘刘建生为某某公司业务员，负责桂阳县流峰镇等几个乡镇医药的销售和销售医药款的收回。2010年左右，查询账目时发现刘建生配送货物收回货款后未及时上交某某公司，直到2012年7月，刘建生已欠某某公司380000元货款。当时某某公司催促刘建生还货款，但刘建生没有交，后来刘建生手机也不接，人也无法找到。
6.证人廖某某的证言证明，2009年6月某某公司招聘刘建生为某某公司业务员，负责桂阳县流峰镇等几个乡镇医药的销售和销售医药款的收回。2011年6月底至2011年8月底，刘建生已有100000多元货款从客户处收回后未上交至某某公司。2012年6月，又发现刘建生有220000多元未上交至某某公司。2012年7月后，某某公司一直找刘建生本人至某某公司清帐还钱，但刘建生一直没来。
7.证人罗某某的证言证明，2009年底某某公司通过客户查账后发现刘建生收到100000多元货款未及时交回某某公司，刘建生在被追问下承认挪用货款的事实，至2012年7月，某某公司发现刘建生的应收款和收到的货款相对之前差额越来越大，再一次找客户对账，发现刘建生有近200000元货款已从客户处收到而未交某某公司后，某某公司开除刘建生，管某某和罗某某等人多次打电话催促刘建生尽快还款，但直至2013年4月就联系不上刘建生。刘建生第一次挪用货款153000余元，第二次挪用货款220000余元，二次挪用某某公司货款共计375000余元。按某某公司的规定，业务员在收到货款的第二日十点三十分必须将货款回至某某公司，业务员遇特殊情况没有及时上交必须汇报给业务经理。某某公司只有一张刘建生所写的40000多元的欠条，已计算至刘建生挪用货款总数。
8.证人龙某某的证言证明，龙某某从某某公司进货7610.1元，核对后亲自将货款交给了刘建生。
9.证人周某某的证言证明，周某某从某某公司进货46311.45元，核对后将货款直接交给了刘建生。
10.证人鄢某某的证言证明，鄢某某从某某公司进货，2011年12月31日对账函上的3082.6元和2012年7月16日对账函上的1277.5元，是鄢某某收货后将货款共计4360.1元交给了刘建生。
11.证人龙某某的证言证明，龙某某从某某公司进货，2011年12月对账函上的1058.15元和2012年7月对账函上的1252.2元，是龙某某收货后将货款共计2310.3元交给了刘建生。
12.证人武某某的证言证明，武某某从某某公司进货，2012年7月19日对账函上的11854.1元和2011年12月31日对账函上的3038.9元，是武某某核对收货后将货款共计14893元交给了刘建生。
13.证人谢某某的证言证明，谢某某从某某公司进货，2011年12月对账函上的2768元和2012年7月之前进货的2155.40元，是谢某某核对收货后将货款共计4923.4元交给了刘建生。
14.证人赵某某的证言证明，赵某某从某某公司进药。2011年12月31日对账函上的3756.3元，是刘建生分几次将药品送来后，赵某某及时将货款交给了刘建生。
15.证人宁某某的证言证明，宁某某从某某公司购进货，2011年12月31日之前进货810.5元，2012年1月1日至2012年7月31日之间的货款2386.58，共计3196.58元货款均交给了刘建生。
16.证人唐某某的证言证明，唐某某从某某公司于2012年7月31日之前进货3666.66元，除对账函显示唐某某尚欠某某公司货款587元之外，货款已全部交给刘建生。
17.证人吴某某的证言证明，吴某某从某某公司进货，2011年12月31日之前在某某公司进货734.25元的货款已交给了刘建生。
18.证人良某某的证言证明，良某某从2010年至2012年期间在某某公司进货，是某某公司刘建生送药、收款。2011年12月31日之前，从某某公司购进货932.35元的货款钱已给了刘建生。
19.证人黄某某的证言证明，黄某某从某某公司进货，2011年12月31日之前在某某公司进货1825元，另一笔进货506元。黄某某的欠条显示尚欠某某公司1500元。
20.证人戴某某的证言证明，戴某某从某某公司进货，2011年12月31日之前在某某公司进货1027.75元，货款已交给了刘建生。
21.证人邓某某的证言证明，邓某某从某某公司进货。2011年12月31日之前在某某公司进货3032.13元，货款直接交给了刘建生。
22.证人房某某的证言证明，房某某从某某公司进货，金额为1226元、676元、4225元的这三张对账函的货款共计6127元已交给了刘建生。
23.总欠款欠条证明，至2010年12月11日，被告人刘建生尚欠某某公司货款43652元。
24.对账凭证证明，2011年9月6日，被告人刘建生与某某公司核对，并签字确认挪用某某公司资金108585.59元。
25.某某公司账目明细证明，被告人刘建生收到购买货物当事人货款后回款的时间从2010年5月6日至2012年9月3日、2011年11月10日至2012年11月28日以及回款的金额。
26.对账函证明，某某公司客户房某某、邓某某等人付给刘建生货款共计175441.38元，刘建生至案发时一直未将该款上交某某公司，挪用时间超过三个月。
27.桂阳县泗洲乡卫生院的《证明》证明，四洲卫生院于2011年11月29日在四洲信用社取款11120元转存入刘建生账户。
28.《应收管理办法》证明，月结客户的回款方式为每月结账；医院部按“授信协议期限项回款”结账；货到付款业务，即业务员将货物送至客户后立即收回货款，并在72小时内将货款回至某某公司。
29.被告人刘建生的供述证明，刘建生在某某公司任业务员期间，负责帮桂阳县流峰片区配送药品及收回配送药品的货款，且收取货款后要于次日及时将货款汇至某某公司。刘建生给某某公司写过二张欠条，一张欠条是40000多元，一张是100000多元，100000多元那张欠条已还款50000多元。刘建生承认收取某某公司客户货款170000元左右未上交某某公司，是自己用于赌博和消费。2012年8月左右，刘建生不再担任某某公司业务员。
30.户籍资料证明，被告人刘建生出生于1973年1月12日，犯罪时系完全刑事责任能力人。
上述证据，经当庭质证和合议庭评议，第1-4号、8-25号、27-28号、30号证据均具有合法性、客观性和关联性，被采纳为本案的依据；第5-7号、26号、29号证据部分具有合法性、客观性和关联性，被采纳为本案的依据。
为证明指控事实，公诉机关还提交了下列证据：
1.会计鉴定意见书拟证明，①2010年12月11日刘建生签字确认欠某某公司货款43652元；②2011年9月6日签字确认收取了某某公司2011年5月至2011年8月的货款108585.59元未上交；③2011年12月至2012年7月刘建生收取了货款175441.38元未上交；④客户文某某签字确认将货款13248.45元抵扣刘建生向文某某的借款；⑤桂阳县光明乡卫生院的货款于2011年转账10500元给刘建生；⑥桂阳县泗州乡卫生院于2011年11月29日支付11120元货款给刘建生。综上，刘建生共收取362547.42元未上交某某公司。
2.付某某的《证明》拟证明，桂阳县光明乡卫生院于2011年底转账给刘建生个人账户10500元。
上述证据，经当庭质证和合议庭评议，第1号证据中的第②、④、⑥项具有合法性、客观性和关联性，被采纳为本案的定案依据，第①项的43652元因转化为债权债务关系，不宜认定为挪用资金的数额，第③项应从175441.38元扣除唐某某、黄某某分别尚欠某某公司货款587元、1500元和重复计算的2537元，第⑤项的10500元无充分证据证明已由桂阳县光明乡卫生院转账给刘建生10500元，不宜认定；第2号证据不足以证明待证事项，本院不予采纳。
为证明本案事实，辩方提交了如下证据：
1.付某某出具的欠条拟证明，付某某尚欠某某公司货款10500元。
2.黄某某出具的欠条拟证明，黄某某尚欠某某公司货款1500元。
3.某某公司的销货清单拟证明，记账金额与实际结算金额有差异，说明被告人刘建生供述存在返点系事实。
上述证据，经当庭质证和合议庭评议，第1、2号证据具有合法性、客观性和关联性，被采纳为本案的依据；第3号证据不足以证明待证事项，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘建生身为某某公司工作人员，利用职务之便，将收取某某公司的货款用于挥霍和赌博，数额巨大，且超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。关于辩护人提出重复计算的2537元和唐某某等三个客户尚欠某某公司共计12587元的货款及从刘建生工资先行扣除的应收扣款6186.62元，应从起诉书指控刘建生挪用资金362547.42元中扣减的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；关于辩护人提出二张分别为43652元、108585.59元的欠条不属于挪用资金的辩护意见，经查，证人罗某某等人的证言、总欠款条、对账凭证等证据证明43652元已由被告人刘建生与某某公司达成协议，可视为已转化成双方的债权债务关系，不应再认定为被告人刘建生挪用，108585.59元由被告人刘建生签字确认挪用收到的货款未上交某某公司，双方未达成协议，亦未转化成债权债务关系，故108585.59元应认定为被告人刘建生挪用某某公司的资金；关于先行扣除刘建生工资33594.62元和保证金8158.7元应认定为刘建生返还挪用资金的辩护意见，经查，无充分证据证明被告人刘建生被扣工资和保证金与本案有关联性，故本院不予采纳。综上，被告人刘建生挪用资金的数额为297584.8元。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。对被告人刘建生适用《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十四条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人刘建生犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年6月1日起至2017年5月31日止。）
二、依法继续追缴赃款二十九万七千五百八十四元八角，发还给长沙某某医药有限责任公司郴州分公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗红荣
代理审判员 罗 文
人民陪审员 张湘燕
二〇一四年六月十二日
书 记 员 罗 婷
附相关法律法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。