浙江省苍南县人民法院
民 事 判 决 书
（2009）温苍龙商初字第496号
原告：温州××梦诗服饰有限公司，住所地：温州市×
×工业区××号。
法定代表人：林某。
委托代理人：黄某某。
委托代理人：薛某某。
被告：苍南君××服饰有限公司，住所地：苍南县××
镇球××路××号。
法定代表人：赵某某。
委托代理人：余某某。
被告：杨某某。
委托代理人：陈某某。
原告温州××梦诗服饰有限公司（下称卡梦××公司）
为与被告苍南君××服饰有限公司（下称君××公司）、杨某
某买卖合同纠纷一案，原告于2009年11月13日向本院起诉，本
院于同日受理后，依法由代理审判员黄通利适用简易程序独任
审判，同年12月8日公开开庭进行了审理。依原告申请，于201
0年1月12日追加杨某某为共同被告，同年1月29日公开开庭进
行审理，后依法转换为普通程序并组成合议庭，同年3月4日公
开开庭进行了审理。原告法定代表人林某及其委托代理人黄某
某、薛某某、被告君××公司委托代理人余某某、被告杨某某及其委托代理人陈某某均到庭参加诉讼，原告申请的证人吴甲
、被告杨某某申请的证人吴乙出庭陈述。本案现已审理终结。
原告卡梦××公司起诉称：2009年1月22日，原被告双方
签订一份合同后补协议：双方之前签订的购销合同作废，2008
年12月23日付给被告君××公司的10万元作为订金，原告再支
付3万元作为保留大货的定金；并约定2009年农历正月十一前
再付12万元，到义乌提取3.4吨左右的面料，剩余广东汕头6吨
左右的面料，款到后马上按款发货到原告公司，公某2009年2
月底全部提清，定金最后一次充当货款。同时约定全棉40s氨
纶汗布和全棉40s氨纶罗纹布价格为4.7万／吨，40s氨纶夹条
价格为5.4万／吨，另加每吨700元作为给予被告的差旅费（不
含运费）。原告已于协议签订当日将定金3万元转账至被告账
户，之后原告又将合同约定的剩余12万元面料款转账至被告账
户中，但是原告至今只收到被告货物40s氨纶夹条1.3294吨，
全棉40s氨纶汗布和40s氨纶罗纹布计1.1913吨，合计货物2.52
07吨，共计人民币127778.7元。被告杨某某以被告君××公司
的名义从事货物买卖行为，并经被告君××公司同意利用被告
君××公司的银行账户进行资金往来，且杨某某在公安机关谈
话时承认其系被告君××公司的股东，并提供营业执照、机构
代码证、税务登记等相关材料，可见被告杨某某挂靠被告君×
×公司从事民事行为。由于两被告没有按约提供3.4吨左右的
面料，构成根本违约，给原告生产、经营造成极大的损失，又
因两被告系挂靠经营关系，故被告杨某某与被告君××公司应
承担连带责任。故原告诉请判令：1、解除原被告于2009年1月22日签订的合同后补协议；2、双倍返还定金共计6万元；3、
退回剩余货款92221元及利息（从起诉之日起按同期银行贷款
利率计算至实际偿还之日止）；4、被告杨某某对上述第二、
三项款项承担连带责任；5、诉讼费由两被告承担。
被告君××公司未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：1
、被告君××公司主体不适格，合同后补协议是原告与被告杨
某某签订的，杨某某不是被告君××公司的股东或员工，君×
×公司也没有授权，双方不存在挂靠关系，君××公司也没有
收到原告15万元的货款。2、根据原告与杨某某签订的合同，
原告必须在2009年正月十一前付12万元货款，但原告迟延付款
，违约在先。2009年2月10日原告在义乌提货时，因原告的车
辆吨位不够，只提走2.5207吨货物，剩余的货物至今还在义乌
，是原告没有按约定提走货物。剩余6吨面料是款到后发货，
原告没有支付剩余6吨的货款，是原告违约，应承担继续履行
合同和赔偿损失的责任。综上，请求驳回原告针对被告君××
公司的诉讼请求。
被告杨某某未作书面答辩，在庭审中口头答辩称：1、原
告与杨某某签订货物买卖合同，与被告君××公司没有关系。
2、为方便汇款，被告杨某某应原告要求而提供了被告君××
公司的账户，转帐至被告君××公司的10万元订金，已由杨某
某领取，两被告间不存在挂靠关系，双方签约时也没有材料可
以证明两被告存在挂靠关系。3、依约定，原告应某付款，然
后提货，但原告只提走2.5207吨，之后拒绝履行合同义务，拒
不提货。综上，原告存在违约，被告请求驳回原告的诉请，要求原告继续履行合同，支付剩余的货款。
在举证期限内，原告向本院提供下列证据材料：
证据一、营业执照，证明原告诉讼主体资格的事实；
证据二、合同后补协议，证明原被告间的买卖合同的事
实；
证据三、中国某业银行结算业务申请书，证明原告向被
告君××公司支付10万元货款的事实；
证据四、财务凭证，证明原告向被告支付货款15万元的
事实。
依原告的书面申请，本院依法调取了鹿城公安分局经侦
大队询问笔录，证明两被告存在挂靠关系的事实。
依原告的申请，本院准许证人吴某甲出庭作证。证人吴某甲
在庭审中陈述：原告公司委派证人等二人于2009年2月10日到
义乌提货，只提到2.5207吨，由证人出具了收条。当时杨某某
说货物已卖掉一部分，但可以在一周内补全。货车是杨某某介
绍叫的江淮厢式货车，车子并没有装满。事后原告有向杨某某
催货。
在举证期限内，被告君××公司向本院提供了下列证据
材料：
证据一、营业执照，证明被告君××公司主体情况的事
实；
证据二、章某，证明杨某某不是被告君××公司股东的
事实。
在举证期限内，被告杨某某向本院提供了下列证据材料：
证据一、合同后补协议，证明原告与杨某某签订的协议
及协议内容的事实；
证据二、网联工行记录单，证明杨某某收取原告定金的
事实；
证据三、收条、银行存款回单、收款收据、发布单、协
议书、催货提单、录音笔录、光盘，证明原告与杨某某的买卖
交易及原告违约不履行合同义务的事实。
依被告杨某某的申请，本院准许证人吴某乙出庭作证。证
人吴某乙在庭审中陈述：农历正月十五吴某甲与其老板叫一辆厢式
江淮货车来提货，证人帮忙装货，总装了90来捆货，货车全部
装满、塞满，仓库里还剩有三十来捆货。
原、被告提供的上述证据，经庭审出示、质证，本院作
如下认证：
1、原告提供的证据一、被告君××公司提供的证据一及
被告杨某某提供的证据二，双方当事人均没有异议，对其证明
力本院予以确认。
2、原告提供的证据二、依原告申请本院依法调取的谈话
笔录、被告君××公司提供的证据二及被告杨某某提供的证据
一，双方对其真实性合法性均没有异议，但原告认为可以证明
被告杨某某以被告君××公司的名义与原告签订协议，两被告
存在挂靠经营关系；两被告认为，合同后补协议没有君××公
司的印章，杨某某不是公司的股东，君××公司事前既没有授
权杨某某，事后也没有追认，本案与被告君××公司无关，两被告不存在挂靠经营关系。本院认为，合同后补协议上虽注明
供方为被告君××公司，但协议上没有君××公司的签章，签
约时原告明知杨某某没有君××公司的授权，事后也没有要求
君××公司追认，君××公司也拒绝追认，结合双方实际履行
情况，只能证明合同后补协议系原告与被告杨某某签订的，与
被告君××公司无关，不能证明两被告存在挂靠经营关系。
3、原告提供的证据三，两被告对其真实性没有异议，但
认为被告杨某某是应原告的要求而提供君××公司账户的，且
该款已由杨某某领走。本院认为，该款项支付是基于先合同的
约定，在合同后补协议中双方重新确认了该款项的性质，但不
能证明被告君××公司是合同后补协议的主体。
4、原告提供的证据四，两被告对其真实性没有异议，但
认为是支付给被告杨某某的，与君××公司无关。本院认为可
以证明原告支付被告杨某某定金3万元及货款12万元的事实。
5、被告杨某某提供的证据三及证人吴某甲、吴某乙证言，原
告对收条及证人吴某甲的证言没有异议，但认为证人吴某乙证言不
能对抗证人吴某甲证言，录音资料的证据形式不合法，不能作为
证据使用，其他证据与本案无关，不能证明原告存在违约；两
被告对证人吴某乙证言除时间记错外没有异议，认为证人吴某甲证
言不真实，且与原告有利害关系，不应采信，对其他证据均没
有异议，可以证明原告拒不提货违约的事实。本院认为，这些
证据能够证明原告于2009年2月10日在义乌提取2.5207吨货物
及杨某某要求原告继续履行合同的事实。
经审理本院认定事实如下：2009年1月22日，原告与被告杨某某签订合同后补协议，约定之前的购销合同作废，由被告
杨某某销售面料给原告。面料价格：全棉40s氨纶汗布和全棉4
0s氨纶罗纹布为4.7万元／吨，40s氯纶夹条为5.4万元／吨，
另加每吨700元作为被告的差旅费；付款方式：2008年12月23
日已付的10万元为订金，另支付3万元作为保留大货的定金，
并于2009年农历正月十一前再付12万元，到义乌提取3.4吨左
右的面料，剩余广东汕头6吨左右的面料，款到按款发货到原
告公司，于2009年公某2月底全部提清，定金最后一次充当货
款。签约当日原告按约支付被告杨某某定金3万元。2009年2月
10日原告再支付被告杨某某货款12万元后，在义乌提取40s氨
纶夹条1.3294吨、全棉40s氨纶汗布和40s氨纶罗纹布计1.1913
吨，总计货物2.5207吨。之后双方就合同履行发生争议，原告
曾以被告杨某某涉嫌经济诈骗向温州鹿城公安局报案，期间被
告杨某某多次向原告催款。
根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于：一
、被告君××公司是否适格；二、原告有否合同解除权。
关于焦点一，原告在被告杨某某没有提供被告君××公
司任何授权的情形下，仍与其签订合同后补协议，虽协议上注
明被告杨某某为被告君××公司的代表人，但事后原告既未要
求被告君××公司追认，也未向被告君××公司主张合同权利
义务，却明确向被告杨某某履行合同义务、主张合同权利等等
。原告认为两被告存在挂靠经营关系，但未能提供充分的证据
，且被告君××公司拒绝追认被告杨某某的行为，认为与被告
君××公司无关，故原告主张被告君××公司为合同的相对方不能成立，被告君××公司主体不适格。
关于焦点二，根据合同法第九十四条规定，有下列情形
之一的，当事人可以解除合同……（二）在履行期限届满之前
，当事人一方某确表示或者以自己行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内
仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行
为致使不能实现合同目的……。本案中，1、合同主要债务的
履行，即广东汕头6吨左右面料的交付：原告支付被告杨某某3
万元，作为保留大货的定金，由原告付款，被告杨某某按原告
支付的货款发货到原告公司，定金最后一次充货款。原告虽按
约支付了3万元定金，但一直未支付剩余货款，致合同主要债
务无法履行，被告杨某某并无违约行为，原告无权依据合同法
九十四条第二、三项规定解除合同。2、合同次要债务履行，
即义乌3.4吨左右面料的交付：原告应于某某正月十一前支付1
2万元，之后到义乌提货。虽原告迟延至农历正月十六才支付1
2万元，但被告杨某某仅交付了2.5207吨面料，双方履行均存
在瑕疵。之后原告没有证据显示其有要求被告继续履行合同，
也不能证明因被告的履行瑕疵致合同目的无法实现，原告亦无
权依据合同法第九十四条第四项规定解除合同。故原告无权解
除合同。
综上所述，本院认为，原告与被告杨某某签订的合同后
补协议，是双方的真实意思表示，其内容真实有效，双方均应
按约定全面履行。现原告诉请解除合同，证据不足，于法无据
，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，判决如下：
驳回温州××梦诗服饰有限公司的诉讼请求。
本案受理费3344元，由温州××梦诗服饰有限公司负担
。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省温州市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内，预缴上
诉案件受理费3344元（具体金额由温州市中级人民法院确定，
多余部分以后退还），款汇至浙江省省级财政专户结算分户，
开户行：温州市农行营业部，帐号：319-
299901040006651，逾期不交按自动撤回上诉处理。
审 判 长 潘直沈
代理审判员 黄通利
人民陪审员 肖庆仲
二〇一〇年四月二十六日
书 记 员 陈少华