黑龙江省建三江农垦法院
刑 事 判 决 书
（2015）建刑初字第131号
公诉机关黑龙江省建三江农垦区人民检察院。
被告人谢军，无固定职业。2014年4月1日因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪被黑龙江省建三江农垦公安局刑事拘留；2014年4月17日被黑龙江省建三江农垦区人民检察院批准逮捕，次日由黑龙江省建三江农垦公安局执行，现羁押于黑龙江省建三江农垦看守所。
辩护人孙鸿志，黑龙江红旗律师事务所律师。
被告人姜万平，绰号姜四，无固定职业。2014年3月21日因涉嫌犯非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪，被黑龙江省建三江农垦公安局刑事拘留；2014年4月17日被黑龙江省建三江农垦区人民检察院批准逮捕，次日由黑龙江省建三江农垦公安局执行。现羁押于黑龙江省建三江农垦看守所。
辩护人王波，黑龙江红旗律师事务所律师。
被告人缪家海，无固定职业。2007年11月5日，因犯故意伤害罪，被黑龙江省同江市人民法院判处有期徒刑二年六个月，2009年12月8日刑满释放。2014年3月14日因涉嫌犯窝藏、包庇罪被黑龙江省建三江农垦公安局刑事拘留；2014年4月17日被黑龙江省建三江农垦区人民检察院批准逮捕，次日由黑龙江省建三江农垦公安局执行；2015年1月26日被黑龙江省建三江农垦公安局取保候审；2015年8月25日被本院决定逮捕，同日由建三江农垦公安局执行，现羁押于黑龙江省建三江农垦看守所。
辩护人吕莹，黑龙江红旗律师事务所律师。
黑龙江省建三江农垦区人民检察院以黑建农检诉刑诉（2015）128号起诉书指控被告人谢军、姜万平犯非法制造爆炸物罪、被告人缪家海犯包庇罪于2015年8月21日向本院提起公诉。本院于当日受案后，依法适用简易程序，并组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。黑龙江省建三江农垦区人民检察院指派检察员孙晓波出庭支持公诉，被告人谢军及辩护人孙鸿志、被告人姜万平及辩护人王波、被告人缪家海及辩护人吕莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
黑龙江省建三江农垦区人民检察院指控：2014年2月，张某戊（另案处理）在青龙山农场14站经营的碎石场的挖掘机出现故障，被告人谢军给张某戊打电话，将情况告诉了张某戊，并请示将仓库内的复合肥制造成炸药，张某戊同意后，谢军指派被告人姜万平到仓库内用粉碎机将复合肥粉碎，并掺入硫磺及柴油制成爆炸物6301公斤，准备用于爆破生产石料。2014年3月10日，公安机关在检查时将爆炸物查获。经检验：混拌硫磺及柴油的复合肥为自制铵油类炸药，该炸药在电雷管引爆下未发生爆炸，不具有爆炸性。案发后，被告人姜万平逃跑，张某戊找到被告人缪家海顶替姜万平到青龙山公安局投案，声称非法制造爆炸物为缪家海自己所为，与他人无关。被告人谢军于2014年4月1日经公安机关传唤到案；被告人姜万平于2014年3月20日被公安机关在佳木斯市前进区客运枢纽站吉祥旅店内抓获归案；被告人缪家海于2014年3月13日归案。
公诉机关认为，被告人谢军、姜万平受张某戊指使自制民用爆炸物6301公斤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法制造爆炸物罪追究其刑事责任。被告人谢军、姜万平自制民用爆炸物经鉴定不具有爆炸性，应根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款之规定对其处罚。被告人谢军、姜万平系二人以上共同故意犯罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定进行处罚。被告人谢军在犯罪中起主要作用，系主犯，被告人姜万平在犯罪中起次要作用，系从犯，应根据《中华人民共和国刑法》第二十六条、第二十七条之规定对其处罚。被告人缪家海明知是犯罪的人而为其作假证明包庇，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十条之规定，应当以包庇罪追究其刑事责任。被告人缪家海在刑法执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应根据《中华人民共和国刑罚》第六十五条第一款之规定对其进行处罚。
被告人谢军对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，辩解称：自己不是主犯，系受张某戊的指派转告姜万平，不知道化肥能做炸药。
被告人谢军辩护人认为，第一、被告人谢军犯罪的主观恶性不深，被告人犯罪的目的不是为了个人谋取违法利益或者是为了实施危害公共安全的行为，其主观目的是为了节约生产成本而制造炸药崩山采石，是为了单位的利益因从事合法的生产经营活动而制造的炸药；第二、谢军的行为在该起犯罪案件中处于次要地位，应当属于从犯。谢军对如何制成炸药并不知道，在整个制造炸药的过程中，谢军没有决策权，没有提供场地，也没有购买原料，没有参与制作，谢军在本案中仅是请示汇报，上情下达，其所起到的作用是次要的，辅助的；第三、本案中被告为从事生产经营活动制造爆炸物，原料是在极其简单的加工搅拌下形成，不具有爆炸力，被告人对此已后悔不已。因此按照《最高法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定，谢军的犯罪行为不属于《中华人民共和国刑法》第125条规定的“情节严重”，应当对被告人从轻处罚，情节轻微的，可免除处罚。被告人的行为在刑法理论上属于“不能犯未遂”，其行为缺乏足够的社会危害性，不可能侵害或威胁任何客体或法益，综合全部案情可以认定为属“情节轻微的”，可以免除处罚。
被告人姜万平对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，且无辩解意见。
被告人姜万平的辩护人认为，第一、被告人姜万平主观方面恶性不深，客观方面社会危害性相对较小，没有造成严重后果；第二、本案非法制造的爆炸物用于正常的生产经营活动，依法可以不认定为刑法第125条第一款规定的“情节严重”；第三、被告人姜万平没有前科劣迹，并且当庭自愿认罪，有悔罪表现；第四、被告人姜成平在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯；第五、对于姜万平在量刑可减轻处罚，酌情判处三年以下有期徒刑，并建议适用缓刑或定罪免处。
被告人缪家海对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，且无辩解意见。
被告人缪家海的辩护人认为，被告人缪家海与张某戊没有亲属关系，也没有得到张某戊的好处和承诺，只是基于义气一时冲动做出包庇行为，犯罪前没有通谋，其行为是在张某戊犯罪后实施的，鉴于缪家海犯罪行为情节轻微，未造成严重后果，建议对其适用缓刑，如对其判处实体刑，建议量刑有期徒刑一年。
经审理查明：张某戊（另案处理）在青龙山农场14站经营“同市江小青龙山碎石场”，2014年2月，因碎石场挖掘机出现故障，负责在碎石场派工的被告人谢军给张某戊打电话，向张某戊汇报了情况，并提出将仓库内的复合肥制造成炸药，张某戊同意后让其找姜万平办理此事，谢军告诉姜万平将仓库内的复合肥粉碎制成炸药。姜万平到仓库内将柴油泼到复合肥上，用粉碎机将混合物粉碎，粉碎过程中掺入硫磺，制造成爆炸物，共计6301公斤，准备用来爆破生产石料。2014年3月10日，公安机关在工作检查时将爆炸物查获。经中国刑事警察学院物证鉴定中心检验：混拌硫磺及柴油的复合肥为自制铵油类炸药，该炸药在电雷管引爆下未发生爆炸，不具有爆炸性。案发后，姜万平逃离碎石场。2014年3月13日，张某戊找到被告人缪家海顶替姜万平到青龙山公安局投案，声称非法制造爆炸物系缪家海所为，与他人无关。
被告人谢军于2014年4月1日经公安机关传唤到案；被告人姜万平于2014年3月20日被公安机关在佳木斯前进区客运枢纽站吉祥旅店抓获；被告人缪家海于2014年3月13日归案。
上述事实，被告人谢军、姜万平、缪家海在开庭审理过程中无异议，并有书证被告人谢军、姜万平、缪家海户籍信息、到案经过、刑事判决书等；证人张某甲、颜某、张某乙、郭某、张某丙、金某、张某丁、孙某、李某、张某戊等人的证言；中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告；黑龙江省建三江农垦公安局青龙山分局现场勘验、检查、辨认等笔录。被告人谢军、姜万平、缪家海的供述和辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢军、姜万平未经国家有关部门批准，自制民用爆炸物6301公斤，其行为构成非法制造爆炸物罪，公诉机关指控其犯非法制造爆炸物罪的事实和罪名成立，予以采纳。本案系共同犯罪，被告人谢军在犯罪中参与策划并组织他人积极实施，起主要作用系主犯，被告人姜万平在犯罪中起次要作用系从犯。被告人缪家海明知谢军、姜万平是犯罪的人而为其作假证明包庇，其行为构成包庇罪，公诉机关指控其犯包庇罪的事实和罪名成立，予以采纳。
关于被告人谢军的辩护人认为，被告人谢军在犯罪中起次要作用系从犯的意见。经查，被告人谢军主动向张某戊提出制造炸药的想法，并依照张某戊的指示指派姜万平制造炸药，其行为虽是为了碎石场的生产经营，受张某戊指使，但谢军在犯罪中参与策划并积极实施，起主要作用应当认定为主犯，辩护人的该意见不予采纳。但综合全部案情，其在犯罪中所起的作用轻于张某戊，可在量刑时酌情考量；关于辩护人认为被告人谢军犯罪的主观恶性不深，为从事生产经营活动而制造的炸药，不具有爆炸力，不属于“情节严重”的情节，属不能犯未遂，且“情节轻微”，可以免除处罚的意见。经查，被告人制造的爆炸物数量达到6301公斤，虽确系因从事生产经营活动而非法制造爆炸物，没有造成严重的社会危害，但其制造的爆炸物数量巨大，足以危害公共安全，属于实施终了的未遂，不符合“情节轻微”的情节，但其制造的爆炸物确系用于生产经营，可不予认定为“情节严重”。辩护人认为谢军的犯罪行为不属于“情节严重”的意见予以采纳，认为属于“情节轻微”可以免除处罚的意见，不予采纳。
关于被告人姜万平的辩护人认为，本案非法制造的爆炸物不属“情节严重”的意见予以采纳；认为被告人姜万平在共同犯罪中起次要作用系从犯可减轻处罚的意见，经查，在本案的犯罪行为实施中，虽然姜万平的行为系受他人的指派，可以认定为从犯，但其在犯罪中积极实施了爆炸物的制造行为，是犯罪行为的重要一环，按照其在犯罪中所起的作用，不能对其适用减轻处罚，可酌情从轻处罚；对辩护人的应当减轻处罚的辩解意见，不予采纳；
关于被告人缪家海的辩护人认为，缪家海与其他被告人事前没有通谋，未造成严重后果的意见予以采纳；缪家海系累犯，再次犯罪应从严惩处，辩护人建议对其适用缓刑的意见不予采纳。
被告人谢军、姜万平因从事生产经营活动而非法制造爆炸物，没有造成严重的社会危害，经教育确有悔改表现，可不予认定为“情节严重”；二被告人已着手制造爆炸物，但因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可依法从轻处罚；姜万平系从犯，可依法从轻处罚；三被告人当庭自愿意认罪，可酌情从轻处罚；被告人缪家海因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪系累犯，依法应当从重处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第三百一十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：
一、被告人谢军犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑四年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年4月1日起至2018年3月31日止。）
二、被告人姜万平犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑三年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2014年3月21日起至2017年3月20日止。）
三、被告人缪家海犯包庇罪，判处有期徒刑一年。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2015年8月25日起至2015年10月11日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省农垦中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 王敬军
审判员 方 芳
审判员 杨嘉萍
二〇一五年九月七日
书记员 李 立