浙江省湖州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙05民终316号
上诉人（原审被告）：史带财产保险股份有限公司湖州中心支公司，住所地浙江省湖州市环城西路322号港航养管中心主楼9层。
负责人：王凌仙，该公司总经理。
委托代理人：罗红萍，浙江天复律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：沈冬根。
委托代理人：汤小民、夏开全，浙江百易律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：邱云虎。
被上诉人（原审被告）：徐莉峰。
上诉人史带财产保险股份有限公司湖州中心支公司（以下简称史带财保公司）因与被上诉人沈冬根、邱云虎、徐莉峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服长兴县人民法院（2015）湖长民初字第1739号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月7日受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定，2015年4月5日，邱云虎驾驶徐莉峰所有的浙E×××××小型轿车经长兴县古城中学红绿灯左转弯处，与步行的沈兴发发生碰撞，造成沈兴发受伤的交通事故。沈兴发受伤后在长兴县人民医院住院治疗84天后死亡，共用去医疗费290879.52元。该事故经长兴县公安局交警大队作出的长公交重认字（2015）第0006号事故认定书认定，邱云虎负事故全部责任。另查明，邱云虎驾驶的浙E×××××小型轿车系徐莉峰所有，在史带财保公司投保了交强险、商业第三者险，商业第三者险限额1000000元，并投保了不计免赔险。事故发生后，史带财保公司支付沈冬根医药费10000元。沈东根诉至原审法院，请求：1、判令邱云虎、徐莉峰共同支付医疗费、交通费、误工费、护理费、死亡赔偿金、丧葬费等975094元；2、判令史带财保公司在保险合同范围内承担赔偿责任。3、本案诉讼费用由邱云虎、徐莉峰、史带财保公司承担。
原审认为，本次事故经长兴县公安局交警大队作出的长公交重认字（2015）第0006号事故认定书认定，邱云虎负事故全部责任，予以采信。对于史带财保公司认为医疗费中不属于医保范围不予理赔的抗辩，原审法院认为，沈兴发所使用的药品种类是医疗部门对其救治伤情的需要而选定，虽然其中部分药品不属医保范围，但人的生命和健康是医疗救治首要考虑的因素，应当以医院是××病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。同时，史带财产公司未提供商业三者险合同特别约定的证据。故史带财产公司不予理赔非医保药费的的意见，不予支持。沈东根主张的交通费3000元，原审法院根据本案的实际情况，酌情确定交通费为1000元，故对沈冬根的该项诉请，予以部分支持。沈冬根主张的护理费，原审法院根据死者的实际情况，确定住院期间护理费11256元（84天×134元／天），对沈冬根的该项诉请，予以部分支持。沈冬根主张的营养费，原审法院根据死者的实际情况，确定住院期间的营养费2520元（84天×30元／天）。沈冬根主张的误工费，因死者已满60周岁，且沈冬根并未提交死者因伤误工的证据，对该项诉讼请求，不予支持。依照我国法律的有关规定及浙江省有关规定的赔偿计算标准，原审法院确定沈冬根的损失为：1、医药费290879元；2、死亡赔偿金为484716元（40393元／年×12年）；3、丧葬费，24186元；4、交通费1000元；5、住院伙食补助费2520元；6、营养费2520元；7、护理费11256元；8、精神抚慰金，依据本案的实际情况，确定为50000元。上述合计867077元，因沈冬根主张在交强险范围内先行赔付精神抚慰金，故首先由史带财保公司在交强险限额范围内赔付120000元，其余损失747077元，由邱云虎、徐莉峰赔付，因浙E×××××小型轿车在史带财保公司投保了责任限额共计为100万元的商业三者险，故由史带财保公司在商业三者险责任限额范围内赔偿原告方人民币747077元。其中史带财保公司已先行支付医疗费10000元。综上，史带财保公司尚应支付沈冬根方赔偿款857077元。对于沈冬根方诉讼请求中超出的部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十八条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条、第三十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、史带财产保险股份有限公司湖州中心支公司赔付沈冬根857077元，限于判决生效后十日内付清；二、驳回沈冬根其余的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5275元（缓交），减半收取2637.5元，由沈冬根负担295.5元，由邱云虎负担2342元。
宣判后，史带财保公司不服，向本院提起上诉称：根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》、《最高法关于人民法院是否受理刑事案件受害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》规定，刑事附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求精神损失的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法司法﹥的解释》第一百三十八条规定，因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损害损失的，人民法院不予受理。现邱云虎已涉嫌交通肇事罪，依法由浙江省长兴县人民法院受理判决，按照上述规定，原审判决沈冬根承担精神损害抚慰金错误。请求二审法院依法改判史带财保公司不承担精神损害抚慰金，一二审诉讼费由沈冬根承担。
沈冬根答辩称：1、交通肇事犯罪的侵权有别于其他的一般犯罪侵权，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法司法﹥的解释》第一百五十五条第三款对交通肇事犯罪侵权赔偿的特别规定，即驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任，而《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，该赔偿包括精神损失。2、根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款规定，被侵权人或者其近亲属有权主张精神损害优先在交强险中赔偿，显然也应包括构成交通肇事罪情况下的赔偿。3、保险条款也无构成交通肇事，保险人可以免于赔偿精神损害抚慰金的约定。
邱云虎、徐莉峰二审未答辩。
二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据。
本院认为，本案二审的争议焦点为：史带财保公司是否应当在交强险责任保险范围内赔付精神损害抚慰金。保险公司在交强险赔付范围内赔付的基础虽然有交通事故的侵权事实存在，但与投保人或者受益人的法律关系却并不是侵权关系，而是基于保险合同关系以及法律上的强制性规定，其赔付责任是独立于投保人的法定责任，其身份不是侵权人或加害人，故案涉情形不属于《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》、《最高法关于人民法院是否受理刑事案件受害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法司法﹥的解释》第一百三十八条规定的被害人单独提起民事诉讼要求犯罪分子赔付精神损害抚慰金的情形。史带财保公司上诉主张，于法无据，本院不予支付，综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，实体处理得当，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5275元，由史带财产保险股份有限公司湖州中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈国祥
审 判 员 潘嘉玲
代理审判员 沈 杰
二〇一六年三月二十八日
书 记 员 谢敏飞