山东省曹县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）曹民初字第1997号
原告：张东春，男，1978年11月8日出生，汉族，农民。
委托代理人（特别授权）：张红霞，曹县古营法律服务所法律工作者。
被告：马建国，男，1975年11月8日出生，汉族，农民。
委托代理人（特别授权）：赵建刚，男，1973年10月12日出生，汉族，（系被告之姐夫）。
原告张东春诉被告马建国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年9月11日立案受理后，依法由审判员尹立新适用简易程序于2013年10月25日公开开庭进行审理，原告张东春及其委托代理人张红霞和被告马建国的委托代理人赵建刚到庭参加了诉讼；因案情复杂，依法转为普通程序于2014年1月17日公开开庭进行了审理，原告张东春及其委托代理人张红霞和被告马建国及其委托代理人赵建刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张东春诉称：2012年12月28日，其在被告经营的板材加工厂打工时，被片锯锯伤左手，致使左手残疾，原告多次找被告协商赔偿未果，请求依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后期治疗费、被扶养人生活费、精神抚慰金等共207573.5元。
被告马建国辩称：被告主体不适格，被告也是打工的，不是老板，请求法院依法查明事实，驳回原告的起诉。
原告为支持其诉讼请求，向本院提供以下证据：1、证人张某甲、肖某、张某乙出庭作证，证明原告受伤后受原告委托，二人就原、被告之间的赔偿问题作过调解，但没有调解成功；2、证人谢某甲、谢某乙出庭作证，证明原告及其二人均是被告马建国的雇员，工资都是由被告马建国发的，原告受伤是在被告的工厂里发生的；3、桃源镇东三张村民委员会村支书张铁生出具的证明一份，证明张东春是在被告马建国的木板加工厂将手锯伤，赔偿问题经该村委会调解无效；4、原、被告之间的录音一份，证明事故发生后，原、被告双方协商过赔偿事宜；5、提供原告张东春的户口索引及张子硕出生证明一份，证明原告张东春有两个儿子并且都未成年；6、赵爱连身份证复印件一份及桃源镇东三张村民委员会和曹县公安局桃源集镇派出所共同出具的一份证明，证明赵爱连的年龄及与原告张东春的母子关系，以及赵爱连有四个子女；7、曹县华康骨科医院出具的诊断证明、病历、出院结算凭证各一份，证明原告张东春被锯伤后诊断情况及住院花费情况；8、葛海纳身份证复印件一份，证明原告张东春住院期间由其妻子葛海纳护理；9、菏泽德衡司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证明原告张东春被鉴定为五级伤残，后续治疗费用需2000元；10、鉴定和检查单据各一份，证明原告张东春因鉴定和检查所支出的费用为1652元。
对原告所提供的以上证据，被告发表以下质证意见：对证据1，原告的三位证人均不能证明原告的证明目的，本案争议焦点是原、被告之间是否存在雇佣关系，而证人证言只能证明当时找马建国协商，不能证明该厂的实际老板是谁，实际出资人是谁。即使马建国参与调解也是职务行为；对证据2，对谢某乙的证言，因为被告马建国在厂里从事管理工作，证人误认为马建国是老板，所以该证人不能证明该厂老板是谁；对证人谢某乙，该证人不是被告马建国联系的，证人证言系伪证；对证据3该村委会出具的证明从法律上讲没有效力，该村委会出具了伪证，村委会证明不了原告的主张，村委会并没有进行过调解；对证据4，该份录音提交的是拷贝件不是原始录制的，原告方未向法庭提供录音笔录、录音也听不清楚，无法质证；对其他证据，由于被告主体不适格，被告没有赔偿的义务，对这些证据，被告不予质证。
被告为支持其答辩意见，申请证人丁某、葛某、陈某出庭作证：丁某证明原告受伤时，厂子是自己租赁给葛某的，葛某在租赁期间雇佣被告马建国、陈某对该厂进行管理，现已经将该厂收回，证人丁某向本院提交了该厂相关租赁手续；证明厂子是其本人租赁丁某的，雇用被告马建国、陈某为其管理的；陈某证明他与马建国都是受雇于葛某的，他本人是车间主任，原告受伤是因为他在没有切断电源的情况下，用手去捏卡在多边锯里的木条才被打着手的，原告受伤时他本人不在现场。
对被告方证人丁某的证言，原告提出如下异议：1、因证人丁某是被告马建国的岳父，其证言不能作为本案的依据；2、该证人提供的合同，并不能证明马建国不是雇佣张东春的雇主；3、原告并不认识葛某，当时工资都是马建国给支的，看病也是马建国给出资治疗的，马建国在雇佣原告时，也没有提过葛某这个人；4、2012年7月底，被告给原告打电话，让原告给其干活，8月份原告正式去给被告干活，在干活期间都是被告马建国给发的工资，原告受伤后也是马建国给支付的医疗费，后来找马建国协商赔偿事宜，没有达成一致意见。对证人葛某的证言异议为：根本就没有听说过这个人，也从未和他调解过。对证人陈某的证言异议为：该证人作的系伪证。
对原告提供的证据，本院认定如下：证据1、2，证人张某甲、肖某、张某乙、谢某甲、谢某乙的证人证言，五份证言相互印证，五证人与原告无直系亲属关系；证据2、桃源镇东三张村民委员会村支书张铁生出具的证明一份，该证明系基层自治组织出具，有负责人的签字，且该证据与证人张某乙的证人证言相互印证，又与证据3相印证；证据3，原、被告之间的录音，被告方对该份录音有异议，但未申请对该录音进行鉴定，该录音虽是拷贝件，但证据1、2、3相互印证，三份证据，形成证据链，对证据1、2、3本院认定为有效证据。对原告方提供的证据4、5、6、7、8、9，被告不予质证，经审查，符合证据客观性、关联性、合法性标准，本院认定为有效证据。
对被告方证人丁某、葛某、陈某出庭作证的证言，证人丁某是被告马建国岳父；证人葛某与被告马建国系姑表兄弟关系，且自原告受伤到起诉之前，被告马建国从未提出他是受雇于葛某的，从原告提供的五位证人及对被告的录音可以得到证明；证人陈某的证言与原告提供的录音中的马建国本人的陈述相矛盾，三证人均与被告马建国有利害关系，原告所提供的证据证明力优于被告所提供的证据，故对被告方证人丁某、葛某、陈某的证言，本院不予认定；对于证人丁某与葛某之间所签订的租赁协议，没有其他证据予以佐证，本院不予认定；证人陈某还证明原告受伤自己有责任，但在原告受伤时其本人并不在现场，故对其该项证言，本院不予认定。
根据原、被告的陈述和庭审情况，结合本院认定的证据，确认以下法律事实：2012年12月28日上午原告张东春在被告马建国经营的木板加工厂干活时受伤，当天下午被送入曹县华康骨科医院治疗，2013年2月18日出院，住院52天，原告住院期间由其妻子葛海纳进行护理，花去医疗费13993.9元，被告为原告垫付医疗费10500元。原告出院后于2013年5月6日委托菏泽德衡司法鉴定所进行伤残程度鉴定，该所于2013年5月13日作出德衡司鉴所（2013）临鉴字第124号司法鉴定意见：“被鉴定人张东春左手损伤遗留手功能丧失属五级伤残；后续治疗费用约需人民币2000元左右。”原告支付鉴定费及检查费共1652元。经查明，原告张东春的被扶养人有三人，原告母亲赵爱莲，1942年出生，现年71岁，其母有成年子女四人；原告有未成年子女两人，长子张子文，2005年出生，现年8岁，次子张子硕，2012年出生，现年1岁，原告妻子葛海纳有独立生活能力。原告与被告协商赔偿事宜未果，原告诉至本院。
另查明，2012年度山东省农村居民人均纯收入为9446元，农村居民人均生活消费支出为6776元，农林牧渔人均纯收入32868.25元，城镇居民人均可支配收入为25755元，城镇居民人均消费性支出为15778元，菏泽市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告以提供劳务为内容，受被告指派在多边锯上干活，并以此获得被告支付的报酬，双方之间形成了劳务关系。原告因劳务受到损害，没有证据证明原告存在过错，被告应对原告受伤的损害后果承担民事赔偿责任。被告虽提供证人陈某出庭作证，证明原告受伤是因原告没有按照操作规程进行操作，但证人本人当时不在现场，不能证明其主张，故不能减轻被告的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”第二款规定：“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”本案中原告提供曹县华康骨科医院出具的诊断证明、病历、出院结算凭证各一份，证明原告张东春被锯伤后诊断情况及住院花费情况，共计13993.90元，被告主张已支付医疗费10500元，原告予以认可，对原告请求被告支付医疗费3493.9元，本院予以支持。菏泽德衡司法鉴定所出具的鉴定意见书载明：“后续治疗费用约需人民币2000元左右。”对原告请求的后续治疗费2000元，本院予以支持。第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中菏泽德衡司法鉴定所2013年5月13日为原告出具的鉴定意见定残，原告系农民，受雇为被告做工，以提供劳务获取报酬，其并未提供有固定收入的证据，故其误工损失，应按照山东省2012年度农林牧渔人均纯收入32868.25元，误工时间为定残日前一天，共计137元，其误工费应为12336.85元（32868.25元／年÷365天×137天），原告请求7236元，未超出法律规定的数额，本院予以支持。第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原告住院期间由其妻子葛海纳进行护理，葛海纳为农村户口，没有提供有固定收入的相关证明，故原告护理费用为1345.73元（9446元／年÷365天×52天×1人），原告请求护理费4180.8元，对超出的部分，本院不予支持。第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告主张被告赔偿交通费用1000元，未提供相应的证据予以证明，也未能说明其乘车情况和交通费的发生情况，根据其受伤情况及做鉴定确定其需乘车的费用，本院确定以500元为宜。第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”住院伙食补助费1560元（30元／天×52天），原告主张住院伙食补助费1560元，本院予以支持。第二十五条第一款规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告在被告厂打工因伤致残，构成五级伤残，其应得残疾赔偿金为113352元（9446元×20年×60%），对原告请求的残疾赔偿金为113352元，本院予以支持。第二十八条第二款规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源地成年近亲属。被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人之赔偿受害人依法应当负担的部分，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”关于原告诉请的被扶养人生活费，因原告张东春左手损伤遗留手功能丧失，构成为五级伤残，影响对其需要抚养的人尽抚养义务，原告张东春的被扶养人有三人，分别是其母亲赵爱莲，1942年出生，现年71岁，有成年子女四人；原告有未成年子女两人，长子张子文，2005年出生，现年8岁，次子张子硕，2012年出生，现年1岁，原告妻子葛海纳有独立生活能力；被扶养人生活费共计64033.2元（赵爱莲9147.6元：6776元／年×9年×60%÷4；长子张子文20328元：6776元／年×10年×60%÷2；次子张子硕34557.6元：6776元／年×17年×60%÷2），原告要求被扶养人生活费共计68098.8元，对超过法律规定的数额，本院不予支持。原告所支出的鉴定费、检查费用共1652元，系原告为鉴定之实际支出，原告诉请的该项费用1652元，未超出其提供的鉴定费、检查费单据所载数额，本院予以支持。对于原告主张的精神损害抚慰金，根据本案实际，结合原告的伤残程度，本院酌定精神害抚慰金为2000元为宜。
综上所述，本院应支持原告请求的数额为：医疗费3493.9元，后续治疗费2000元，误工费7236元，护理费1345.73元，住院伙食补助费1560元，残疾赔偿金177385.2元（113352元＋64033.2元），鉴定费1652元，交通费500元，精神损害抚慰金2000元，共计197172.83元。被告马建国主张，其本人不是雇主，雇佣原告的是葛某，其本人也是葛某雇员，葛某虽对被告上述主张予以认可，但未向本院提供有效证据证明，且该厂未办理工商登记，现有证据无法认定葛某为该厂厂主，故对被告该主张，本院不予支持。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告马建国赔偿原告张东春医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、鉴定费、精神损害抚慰金共计197172.83元，于本判决生效后15日内付清。
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费4413元，减半收取2206元，由原告张东春负担206元，由被告马建国负担2000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 尹立新
代理审判员 韩军成
人民陪审员 张留安
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 宋永盼
附：权利人于本判决书确定的履期期届满之日起两年内申请强制执行。