广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0105民初6969号原告:七天四季酒店（广州）有限公司，住所地广东省广州市广州高新技术产业开发区科学城香山路17号703房，法定代表人:郑南雁，职务董事长。委托代理人：吴慧敏，广东红棉律师事务所律师。被告：泰州市客缘宾馆有限公司，住所地山东省泰州市海陵区梅兰东路108—6号。法定代表人：宗桃党。本院受理原告七天四季酒店（广州）有限公司（以下简称七天广州公司）诉被告泰州市客缘宾馆有限公司（以下简称泰州客缘宾馆）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告委托代理人吴慧敏到庭参加了诉讼，本案被告泰州客缘宾馆经本院依法传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法作缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称：2011年7月26日，被告与原告签订了《管理店投资合同》（含《管理直营手册》），双方约定原告提供管理店筹建的咨询、指导等服务，被告筹建符合原告标准的“管理店”交付原告进行经营管理；双方合作期限从本投资合同生效之日起计算，总共为5年整；被告向原告交纳261000元一次性合作费；合作期限内，被告按管理店营业收入5%的标准向原告交纳管理费，原告有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算扣划；原告享有管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等，被告不得干涉原告行使上述权利；本投资合同终止、解除后，被告须立即停止使用原告的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等；此外，合同还就违约行为及其法律后果等内容做出了明确的约定。双方于同日签订《合作费优惠补充协议》，约定将261000元合作费改为247950元，减免了13050元。2012年8月8日，双方签订《延长合作年限补充协议》，将原5年的合作期限更改至8年。《管理店投资合同》生效后，涉案管理店于2011年11月23日正常开业经营。2016年1月14日，被告违反合同约定注销了分店账户网银，开始拒缴营业款，造成原告无法正常管理分店，总部需要垫资管理分店。后原告多次派员与被告电话和面谈沟通，希望被告纠正违约行为，被告提出几点变更合同约定的要求，原告要求被告重新开通网银补缴营业款再商谈变更合同约定事宜，被告满口答应却一直没有实际行动。2016年2月16日，原告向被告发出《警告函》，要求被告继续按照合同约定履行义务，纠正违约行为，重新开通网银补缴营业款，如被告在2016年2月19日前仍补缴分店所欠营业款并恢复原告对分店的财务控制的，原告将有权于当天对分店实施停止中央渠道预定的处理，如被告于2016年2月23日前仍未按上述事项作出整改的，原告将于当日对分店实施停业并撤离店长、店员的处理，届时原告有权按照合同约定及法律法规的相关规定对分店采取相应措施维护原告合法权益，追究被告相应的违约责任。但被告收到函件后仍置之不理且拒不改正违约行为。直到原告提起本案诉讼之日止，被告在经营的过程中仍在使用原告的品牌、名称、广告标识、软件系统、宣传资料及含有前述内容的物件或装饰、装修物。由于被告上述严重违约行为，侵犯原告的权益，故原告起诉要求：1、确认原告与被告于2011年7月26日签订的《管理店投资合同》（含《管理直营手册》）于2016年2月22日终止；2、判令被告泰州客缘宾馆赔偿原告可得利益损失人民币302347.55元；3、判令被告泰州客缘宾馆支付违约金人民币302347.55元；4、判令被告泰州客缘宾馆立即停止使用并拆除原告之一切品牌、名称、广告标识、宣传资料及含有前述内容的物件或装饰、装修物，并向原告支付侵权损害赔偿金（参照原告管理费收入267.80元/每天，从2016年2月22日起计算至被告停止使用原告品牌之日止，暂计至起诉日2016年9月2日止合计人民币51953.20元）；5、判令被告向原告支付垫付款人民币25488.47元；6、判令被告承担本案的全部诉讼费用。被告泰州客缘宾馆没有提出答辩意见及提供证据，也没有到庭参加诉讼。经审理查明：原告（甲方）与被告泰州客缘宾馆（乙方）于2011年7月26日签订由原告提供的《管理店投资合同》（合同编号GLD40165），约定：甲乙双方本着平等互利、诚实守信、共同发展的原则，依照中华人民共和国相关法律法规，经友好协商，现就乙方以投资方式参与7天连锁酒店集团管理店之合作事宜达成协议。一、合作内容：1-1乙方同意按照本合同附件《管理直营手册》中约定的“管理直营”之商业模式进行投资合作，即甲方提供管理店筹建的咨询、指导等服务，乙方筹建符合甲方标准的“管理店”，交付甲方进行经营管理；乙方在认可甲方经营管理模式和标准的前提下签订本合同；1-2双方合作期限从本投资合同生效之日起计算总共为5年整；1-3乙方提供用于经营管理店的物业位于泰州市××××号，共5层，其中作为7天品牌使用的酒店建筑面积为约3000平方米，所在楼层为第1至5层，房间数为87间，乙方保证其作为该物业的唯一产权人，对该物业拥有完整的所有权，并具有将该物业用于经营甲方“管理店”的全部权利和权力；1-4若乙方所提供之该物业因土地使用权、房屋产权、房屋使用权、房屋用途、产权抵押、政府拆迁等问题而产生纠纷（包括但不限于第三方提起法律诉讼或权利主张、查封物业、行使抵押权等）或致使管理店无法正常经营的，则由此产生的一切法律责任和损失赔偿均由乙方承担、概与甲方无关；1-5乙方筹建的管理店必须以注册设立为独立法人形式进行经营；管理店在当地工商行政管理部门的合法注册登记由乙方负责；1-6合作期满，若甲乙双方需继续合作的，须另行签订合作协议。二、费用交纳：2-1甲方收取合作费的标准为3000元/间房，乙方须按1-3条款约定房间数量向甲方缴纳一次性合作费261000元；2-2乙方须于本合同签署之日起5个工作日内将前述一次性合作费支付至甲方指定账户（见《管理直营手册》13.2.1条款），且除双方另有约定，该合作费不予返还；2-3本投资合同合作期限内，乙方按管理店营业收入5%的标准向甲方交纳收入提成，甲方有权将该笔费用直接从管理店营业收入中结算划扣，收入提成与管理店日常经营、摊销费等无关（按《管理直营手册》第四部分第13条款执行）；2-4为确保乙方按甲方标准筹建管理店，甲方提供必要培训及工程支持，并收取必要的基本费用；2-5所有财务统计口径均以本投资合同之约定以及附件释义中的定义为准，如有异议，则以国家相关财务法规为准。三、甲方的权利和义务：3-1乙方作为投资方，对本合同所述投资负全部责任，相对应于合作费用，甲方仅向乙方提供以下服务：投资收益分析、周边商圈调查、市场分析和定价，酒店房间规划平面草图的审核，平面细化图的审核；3-2甲方享有本合同附件《管理直营手册》中约定的对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等，乙方不得干涉甲方行使上述权利；3-3甲方须对管理店提供7天连锁酒店集团之标准的品牌管理、商标使用、工程改造技术、市场营销宣传、销售价格体系管理等服务，乙方不得干涉甲方对以上服务的输送；3-4乙方若违反本投资合同附件《管理直营手册》中之约定，经沟通仍无法解决的，甲方有权单方面对管理店作出停业处理（包括但不限于采取停止中央预定渠道、解散员工、撤回店长等措施责令管理店停业整改），并有权单方面终止本投资合同。四、乙方的权利和义务：4-1乙方作为管理店投资人，享有该管理店之经营利润，该利润返还乙方方式按《管理直营手册》第四部分第13条执行；4-2本投资合同生效后，乙方须按本合同附件《管理直营手册》中之约定进行标准管理店的筹建、酒店合法经营所需全部证照的办理，并承担相关法律责任；4-3乙方须按本合同附件《管理直营手册》中之约定将符合甲方标准的管理店交付甲方经营管理，且乙方有责任和义务排除妨碍，维持管理店的正常运营；4-4乙方在不干涉管理店经营的前提下，享有对管理店经营情况的知情权和不介入管理活动的监督权；4-5管理店在筹建及经营过程中所产生的一切债权债务、经营风险、安全风险及法律责任由乙方和管理店承担，与甲方无关；4-6甲方的软件系统（包括但不限于CRS系统、管理软件等）以及内部文件和管理技术等均属于商业机密，乙方不得进行复制、传阅、披露等，或帮助第三方进行模仿，乙方不得向第三方转让或授权第三方使用甲方所授予的7天品牌、名称、商标、标识、软件系统和经营技术等，乙方对与甲方合作期间获悉的甲方之商业秘密及技术秘密负有保密义务，若乙方违反则构成泄密并须承担违约责任，本条款在本合同期满后或终止、解除后仍然有效；4-7乙方不得干涉甲方对管理店的财务管理，管理店的税款申报及缴纳（包括但不限于企业所得税、营业税、印花税、店长、店助的个人所得税）等事宜由乙方负责，在税款申报、缴纳等过程中产生的一切法律责任均由乙方自行承担，概与甲方无关；4-8乙方依据本合同第1-5条注册设立的独立法人（下称“特定项目公司”）之名称不能侵犯7天之品牌，包括但不仅限于“七天”或“7天”之字样，本合同项下乙方的权利义务自特定项目公司设立日起概括转让给特定项目公司，乙方为特定项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。五、合同生效与解除：5-1本投资合同经甲乙双方签署盖章且附件齐全，乙方履行2-2条款之约定且合作费全额到达甲方账户后，酒店房间规划平面简图经甲方审核通过且双方签字确认，本投资合同及附件生效；5-2本投资合同期满或协议终止、解除后，乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、广告标识、软件系统及宣传资料等，乙方任何未经甲方许可的使用，均构成对甲方的侵权行为，甲方有权追究乙方的侵权责任，并有权按人民币1万元/天向乙方收取侵权损害赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任；5-3对于管理店所处的整体物业中，在本投资合同1-3条款约定用于7天连锁酒店经营范围外的其余部分物业（以下简称“该部分物业”）若属于乙方名下或乙方拥有使用权的，未经甲方书面同意，乙方不得将该部分物业再行经营或转租作酒店旅馆或娱乐业用途，否则乙方构成严重违约，甲方有权解除本投资合同；5-4乙方在本投资合同中所做的一切陈述和保证应当真实、准确和完整，否则，乙方构成欺诈行为，甲方有权解除本投资合同；5-5如乙方发生本投资合同附件《管理直营手册》中约定的导致甲方有权解除合同之事宜，则甲方有权按本投资合同附件之约定解除合同；5-6甲方选择解除《管理店投资合同》的，应书面通知乙方，本投资合同自甲方发出解除协议通知书之日起10天后自动解除。六、违约责任：6-1甲乙双方同意，在双方合作期限内，因不可抗力导致该管理店无法正常经营的，或甲乙双方协商一致解除合同的，本投资合同终止，双方互不承担责任；6-2出现下列情形之一（6-2-1乙方擅自解除本投资合同或严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的，6-2-2因乙方过错而导致管理店不具备经营条件及经营环境的）乙方构成严重违约，甲方有权解除合同，且乙方需赔偿甲方的直接损失及可得利益损失；6-3甲方可得利益损失赔偿额＝本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的收入提成平均收入额；6-4甲方承诺除不可抗力因素、政府拆迁因素及上述6-2约定的导致甲方有权解除合同的情况外，不会单方解除合同，否则按合同剩余年限赔偿乙方一次性合作费（赔偿乙方合作费金额＝剩余合作年限/5年*本合同2-1条款约定一次性合作费金额）。七、保险…八、品牌授权与委托管理:8-1管理店必须以注册为法人（以下称为“特定项目公司”）的形式进行独立经营、自负盈亏；8-2乙方设定的特定项目公司的法定名称不能侵犯7天之品牌，该名称和字号中不得含有“七天”或“7天”字样，特定项目公司作为乙方为管理店依法而设的项目公司、仅限于作为管理店进行酒店相关经营活动，特定项目公司在经营过程中的一切债权债务和法律责任均由乙方负责，概与甲方无关;8-3管理店属于乙方投资的商业项目，现甲方在此特别授权特定项目公司使用甲方所拥有的7天品牌、名称、商标、标识、软件系统和经营技术等，并限定专用于本投资合同项下之管理店；8-4未经甲方书面授权，乙方和特定项目公司均不得直接或间接使用、或授权任何第三方使用甲方之一切品牌、名称、商标、标识、软件系统和经营技术等;8-5乙方和特定项目公司不得以任何方式影射或毁损甲方的商誉、品牌和知识产权等；8-6在双方认可的管理直营的合作模式基础上，根据《管理直营手册》，乙方在此将该管理店的经营管理权（包括酒店经营权、人事任免权和财务管理权）特别授权委托给甲方进行经营和管理；8-7在本投资合同期满或解除、终止后，该管理店须立即停止使用甲方之一切品牌、名称、商标、标识、软件和经营技术等；8-8品牌授权使用期限和委托管理期限与本投资合同之有效期限保持一致，并随本投资合同的解除、终止或期满而相应同步解除、终止或期满；8-9乙方或者特定项目公司（管理店）违反本部分“品牌授权与委托管理”之相关约定的，均视为乙方严重违约，除追究相关损失外，乙方还须按6-2的约定承担违约责任。九、其他：9-1《管理直营手册》作为合同的附件，是本投资合同不可分割的一部分，并与本投资合同条款具有同等法律效力，若《管理直营手册》之约定与本投资合同相冲突的，以本投资合同之约定为准；9-2财务定义：“管理店总收入”，是指管理店在经营管理中获得的所有收入，包括但不限于管理店从经营客户、餐饮、小商品、商务费用、保险赔偿（赔偿营业收入的部分）及凡属管理店在任何形式下获得的收入，包括以现金、支票、信用卡及其他支付方式所获取的收入。9-4甲方或乙方向另一方送达的任何文件，必须用盖章公函形式采用邮寄或直接送达的方式。十、附则：10-3若甲乙双方在履行本投资合同过程中发生纠纷，应通过协商解决；协商不成的可依法向本投资合同签约地点有管辖权的人民法院起诉。本合同由上述双方于2011年7月6日签订于7天连锁酒店集团办公地点：广州市海珠区；等等。上述合同附件《管理直营手册》第3条约定，根据甲乙双方“管理直营”之合作模式，乙方（即被告）须建设符合甲方（即原告）标准的管理店，为更好地协助乙方建设标准管理店，甲方随合同附送免费光盘，向乙方提供7天标准管理店信息资料，乙方须遵照该标准进行管理店建设，如该标准有变更，乙方须自行登录甲方指定网站下载，以下就管理店的建设标准及其他应履行事项做概要说明：3.1工程标准：管理店建设工程标准包括安全标准（包括不限于消防系统安全、用电安全、门禁及监控设备安全等），VI标准（甲方品牌标志及其组合主要应用于门头、立招、墙外漆、户外广告以及室内家具、用具等等），酒店装修标准（包括建筑标准、大堂标准、餐厅标准、客房标准、管理店配套设施、IT设备标准）及《工程管理》光盘约定的其他标准；3.2管理店家具、设备和运营物资标准(管理店物资种类分为工程物资标准和运营物资；采购方式分为7天集团式统一采购和按标自行采购。工程物资采购由投资方负责按7天标准和指定采购方式进行采购；核心物品管理店须通过甲方系统向7天指定供货商订购，并由甲方统一安排供货商配送；管理店物资采购的详细种类、产品标准及操作方式等以本合同附送的光盘中《采购管理》为准，乙方需严格按照该标准进行物资采购，如光盘资料与上述标准冲突，以光盘资料为准。3.3建设方案，每个管理店项目建设施工前必须有明确详细且符合甲方要求的建设方案，其中项目建设方案必须经甲方书面确认。内容包括物业状况表、平面细化图、系统图及标准参照（以合同附送的光盘中《标准图集》及相关附件为准）。3.4办公室和员工宿舍，乙方需为管理店人员提供基本的办公和住宿环境。办公环境包括提供办公室、电脑、电话、传真、宽带等；员工宿舍标准须保障基本的生活功能；如店长到店时未提供的，店长与乙方协商后按甲方的标准自行购买办公用品和安排员工住宿，费用计入管理店日常费用报销。第4条约定：工程整改，乙方有责任在管理店建设运营过程中对管理店未达甲方标准的部分进行整改及维修，以使管理店成为可纳入7天酒店的运营合格店，包括建设期整改和运营整改。第6条约定，为确保乙方对7天酒店集团的了解，建立良好的合作基础，甲方为乙方提供投资方培训课程；《投资合同》签署后，由乙方或乙方法定代表人和本手册17.2条款约定的乙方运营期相关事宜负责人参加甲方组织的投资方培训课程并且须考核合格；确保乙方工程人员对7天工程标准的了解，以及施工过程的顺利开展，甲方为乙方提供工程经理培训课程，乙方须在管理店工程筹备开始前派遣项目工程经理参加甲方组织的项目工程经理培训课程并且考核合格；以上培训费用为6000元，差旅费用自理，培训费用限定为上述3人，如超过3人另行收费，参加培训前须缴纳培训费用；为了达到培训效果并确保双方合作顺畅，以上培训要求考核通过，未能考核通过的，将影响管理店项目建设时间，最终影响管理店不能如期开业投入运营，未能通过培训考核的，需要再次参加培训并需要按上述标准缴纳培训费用。第7条约定，为保证管理店能符合7天酒店集团标准、顺利进入营业状态，甲方为乙方建设管理店提供7天的标准的咨询、指导服务，乙方管理店建设过程需接受甲方图纸审核及工程支持，以减少管理店由于不符合7天标准而导致的返工、整改等情况，确保乙方以最少的投入建设出符合7天标准的管理店，甲方的工程支持将收取必要费用（见本手册第7.2.3条款）。第8条约定，根据管理直营的模式，由甲方为管理店派驻店长和员工，全面接管管理店运营，为有充足时间筹备管理店运营事务，甲方将在管理店投入运营前派驻店长，为保证店长到店后能顺利筹备管理店运营事务，管理店须具备以下条件才可申请派驻店长，建设方案通过审核后工程隔墙砌筑到顶并完成墙面批荡，该店投资方培训合格，流动资金到位。第9条约定，在《投资合同》及其附件约定范围内，甲方授权乙方建设的管理店使用7天连锁酒店品牌（包括名称、商标、标识、软件系统和经营技术等），乙方及管理店须合法使用7天连锁酒店品牌，否则视为乙方严重违约；在合作过程中，乙方及管理店须根据甲方的实际情况配合品牌宣传及品牌管理，不得在未经甲方同意的情况下擅自向外界媒体（包括但不限于新闻媒体、报纸媒体、平面网络媒体）发表任何关于甲方的声明、言论、宣传等，未经甲方许可不得接受媒体采访，如因乙方擅自向媒体发表关于甲方的声明、言论、宣传而导致7天品牌形象受损的，视为乙方严重违约。第11条约定，甲方为乙方的管理店提供与7天直营店同等标准的经营管理服务，由甲方派驻的店长行使对该管理店的经营管理权，甲方总部为各管理店提供收益支持、服务支持、销售支持、人事支持，该四线支持所定立的指标或标准是对管理店自主经营的关键性引导，总部通过给予各管理店的协助与支持，对管理店的经营管理起到接近宏观调控的作用；在四线支持的基础上，甲方总部还增加品质和安全管理、财务稽核、企业文化的监管，以提高管理店的运营能力和运营效率。第12条约定，管理店的人事编制以及编制内的人员薪资、补贴、奖金及其他福利等由甲方人事部统一核定、执行，并计入营运成本由管理店承担；员工劳动关系：店长、店助与甲方建立劳动关系，其他正式录用的员工，与甲方人事外包公司建立劳动关系；店长及员工管理：甲方按照现行标准对店长、店助进行管理，其任免、奖惩由甲方决定，乙方不得干涉；店长对管理店员工具有招聘、任免、奖惩等决定权，乙方不得干涉。第13条约定，乙方须为管理店开设独立的基本存款账户（须满足对私付款并且付款额度在30万以上），该账户简称“基本账户”，用于管理店营业款的缴存和日常费用开支（管理店工程款项、税款缴纳、租金支付、水、电、供暖等费用由乙方从其他银行账户支付，不从基本存款账户中开支）；基本账户须开通网上银行与回单箱，该账户由甲方负责管理，其网上银行资料、银行预留印鉴中的法人章和通过银行确认的印鉴卡均由甲方保管，乙方于管理店开业前须将前述资料、物品移交店长，由店长邮寄回甲方总部；乙方须为管理店开设收取返款的账户，该账户简称“返款账户”，作为乙方收取返款所用，否则甲方有权延迟返款时间直至该账户设立，乙方须将该账户信息提交甲方，账户由乙方自行管理；管理店POS机须由店长向甲方申请，并由甲方总部统一安装，POS机的品牌、型号等由甲方确定；甲方收取一次性合作费、采购货款账户（如乙方欲进行采购时，该管理店的基本账户未设立的，采购货款应打入甲方以下账户），甲方开户名称：七天四季酒店（广州）有限公司、开户银行：招商银行广州锦城大厦支行、账号：12×××01，乙方收取返款账户（仅限管理店一般银行账户或管理店法定代表人个人账户），乙方开户名称：无、开户银行：无、账号：无）；店长到店前5日内，乙方需将管理店日常运营所必需的流动资金20万元存入基本账户，如还未办理基本账户，存入甲方指定的账户；管理店的日常营业款必须缴存到由甲方管理的基本账户上，如还未办理基本账户，存入甲方指定的账户；甲方收入提成每月结算一次，并于次月月初7个工作日前将该笔费用直接从基本账户中划扣给甲方；管理店基本账户存款余额将在扣除甲方收入提成、备用流动资金等后，根据管理店不同运营阶段及状态，每月分一次或两次将该部分余额划扣至返款账户；第16条约定，甲方将先与乙方进行沟通协商解决，协商不成的，甲方发书面函件催告乙方提供解决问题方案及承诺解决问题的期限，经甲方书面函件催告，乙方在5个工作日内仍未提供甲方认可的问题解决方案及解决期限，甲方有权单方面对管理店作出停业处理或终止《投资合同》、并按《投资合同》之约定收取违约金；乙方和管理店须立即停止使用甲方的一切品牌、名称、商标、广告标识、软件系统及宣传资料等，任何未经甲方许可的使用（包括开业前或停业期间或终止协议后仍在带有7天商标、标志、标识的管理店范围内进行经营活动的），均构成对甲方权利的侵害，乙方应按每天人民币1万元标准向甲方支付赔偿金，若该费用不足以弥补甲方损失的，乙方还应就甲方所遭受的全部损失承担赔偿责任；经甲方书面函件催告、乙方在5个工作日内提供甲方认可的问题解决方案及解决期限，如乙方未能按上述解决方案或未能在约定的解决期限内解决问题的，甲方有权单方面做出停业决定，若延期两个月问题仍未能有效解决的，视为乙方严重违约，甲方有权终止《投资合同》，并按《投资合同》之约定收取违约金。上述问题中，若属于在管理店运营后须进行工程整改而乙方在承诺期内未能完成整改的，乙方确认甲方有权按照甲方工程造价标准直接委托施工单位进行整改，并从管理店营业款中直接扣划以支付工程相关款项。第17条约定，为保证甲乙双方信息对接准确、顺畅，实现管理店有序经营，甲方或乙方就建设期、运营期相关事项需沟通联系的，仅与对方指定的人员/部门进行对接；甲方或乙方向另一方送达的任何文件，必须以用7天内部邮箱发送邮件或以盖章公函形式，采用邮寄或直接送达的方式，送达约定的地址或通知更改后的地址（乙方送达到乙方运营期负责人），乙方运营期负责人均为费有才；等等。该《管理店直营手册》所附由被告签署的《管理店开业计划书》显示：施工队进场时间为2011年8月1日，工程竣工时间为2011年9月30日，涉案管理店开业时间为2011年10月18日。该《管理店直营手册》所附由被告签署的《项目合作股份说明》显示：本管理店项目名称为泰州梅兰东路店，投资股份构成为被告泰州客缘宾馆占100%份额；等等。签订上述合同及函件后，原告（甲方）与被告（乙方）于同日签署了《管理店投资合同合作费优惠补充协议》，其内容为：甲乙双方本着平等互利、诚实守信、共同发展的原则，依照中华人民共和国相关法律法规，经友好协商，现就《管理店投资合同》一次性合作费优惠事宜，达成补充协议。一、甲方收取一次性合作费的标准为3000元/间房，本项目一次性合作费总额原为261000元，现与乙方在本项目的合作中将上述合作费优惠247950元，减免金额为13050元；二、基于上述优惠，乙方须保证本项目于乙方提供的租赁合同物业交付承租人之日起135天内（即2011年12月10日），或于2011年12月10日内完成管理店施工、通过甲方工程验收、取得酒店开业必备证照并进入营业；三、乙方未能如期履行本协议第二条约定的，甲方将收回本协议第一条约定之优惠，上述减免的金额在乙方管理店开业后，从管理店营业收入中划扣至甲方账户；本协议条款与《管理店投资合同》及《管理直营手册》其他条款具有同等效力，《管理店投资合同》及《管理直营手册》中条款与本协议条款相冲突的，以本协议约定为准；等等。被告泰州客缘宾馆向原告发出《致七天四季酒店（广州）有限公司专函关于接受返款账户信息书面确认》函件，其内载：被告泰州客缘宾馆与原告于2011年7月26日签署管理直营合作协议书并设立泰州市客缘宾馆有限公司返款账户。现我方对收取管理直营店的返款账户信息进行书面确认，我方用于收取返款的账户信息为：开户名称为泰州市客缘宾馆有限公司，开户银行为中国银行泰州市鼓楼支行，账号49×××23；落款处由被告泰州客缘宾馆及其法定代表人宗桃党、其股东费鳝淞、费有才签名盖章确认；等等。原告（甲方）与被告（乙方）于2012年4月23日签署了《房间数量变更补充协议》，其内容为：甲乙双方本着平等互利、诚实守信、共同发展的原则，依照中华人民共和国相关法律法规，经友好协商，现就双方原于2011年7月26日签订的《管理店投资合同》（项目名称为泰州梅兰东路店）事宜，达成补充协议：一、原《投资合同》中第1-3用于经营管理店的物业房间数为87间，现将上述房间数更改为82间；二、管理店实际房间数量现比《投资合同》约定房间数量减少了5间，根据《投资合同》中《管理直营手册》第3.5.3条的约定，管理店增加房间数量的，乙方须补交一次性合作费。管理店减少房间数量的，甲方将一次性合作费14250元退还至《管理直营手册》第13条中约定的乙方收取返款的账户。三、管理店新增加的房间须符合7天工程标准。乙方须提交与现场实际情况相符的平面图、系统图，经甲方审核通过后，上述增加的房间才可以纳入甲方酒店体系中投入运营。四、本协议条款与《管理店投资合同》及《管理直营手册》其他条款具有同等效力，《管理店投资合同》及《管理直营手册》中条款与本协议条款相冲突的，以本协议约定为准；等等。原告（甲方）与被告（乙方）于2012年8月8日签署了《延长合作年限补充协议》，其内容为：甲乙双方本着平等互利、诚实守信、共同发展的原则，依照中华人民共和国相关法律法规，经友好协商，现就双方原于2011年7月26日签订的《管理店投资合同》（编号GLD40165）延长合作年限事宜，达成补充协议如下：一、原《管理店投资合同》中第1-2条约定甲乙双方合作期限为五年整，现将上述约定合作期限更改为8年整；二、本协议条款与《管理店投资合同》及《管理直营手册》其他条款具有同等效力，《管理店投资合同》及《管理直营手册》中条款与本协议条款相冲突的，以本协议约定为准；等等。原告提供的其于2016年2月16日向被告发出的《警告函》，函件主要内容如下：泰州市客缘宾馆有限公司：贵方与我司于2011年7月26日签订《管理店投资合同》、《管理直营手册》及有关附件，约定贵方以“管理直营”模式与我司合作，即贵方就位于泰州市××××号之物业投资筹建七天酒店（下称管理店），我司提供咨询、指导、管理等服务，并收取相应的管理费。《管理店投资合同》第3-2条的约定：甲方享有本合同附件《管理直营手册》中约定的对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等，乙方不得干涉甲方行使上述权利；第8-6条约定：在双方认可的管理直营的合作模式基础上，根据《管理直营手册》，乙方在此将管理店的经营管理权（包括酒店的经营权、人事任免权和财务管理权）特别授权委托给甲方进行经营和管理。第3-4条约定：乙方若违反本投资合同附件《管理直营手册》之约定，经沟通仍无法解决的，甲方有权单方面对管理店做出停业处理（包括但不限于采取停止中央预定渠道、解散员工、撤回店长等措施责令管理店停业整改）并有权单方面终止本投资合同。第6-2条约定：出现以下情况之一的，乙方构成严重违约，甲方有权解除合同，且乙方须赔偿甲方的直接损失和可得利益损失。其中第6-2-1约定：乙方擅自解除本投资合同或严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的。签订合同后，管理店投入运营，我司按照约定派遣店长提供咨询、指导等服务。现发现，贵方存在以下严重违反贵我双方签订的《投资合同》的行为：（1）截止至2016年2月16日，贵方共拒缴营业款共计人民币62297.50元；（2）贵方注销分店存款账户的U盘，导致我司丧失对分店的财务管理。以上行为已严重违反贵我双方约定，直接造成我司损失，并对我司的品牌形象造成恶劣影响。根据相关约定，我司可对贵方采取下线、撤员、要求停业整改、解除合同等措施；同时，贵方还需赔偿我司的各项损失并按照《管理店投资合同》6-2条承担违约责任。现我司特致函贵方，请贵方按约定尊重我司派驻店长对管理店经营和管理的权利，合理行使监督建议权，自收到本函件之日立即缴存未缴存的营业款，恢复我司对分店存款账户的U盘的正常使用，恢复我司对分店的财务管理，并书面保证今后不再出现类似上述行为。如贵方于2016年2月19日前仍未补缴分店所欠营业款并恢复我司对分店的财务进行控制的，我司有权于当日对分店实施停止中央渠道预定的处理；如贵方于2016年2月23日前仍未按上述事项作出整改的，我司将于当日对分店实施停止并撤离店长、店员的处理。届时，我司将按照合同约定及法律法规的相关规定采取相应措施维护我司合法利益，追究贵方相应的违约责任。上述函件于2016年2月16日寄送给被告泰州客缘宾馆，并于2016年2月17日妥投签收。原告提供《营业收入报表C1》及管理费发票网络打印件等证据作为其可得利益损失的计算依据，其中《营业收入报表C1》显示：被告泰州客缘宾馆所经营的泰州梅兰东路店（涉案管理店）自2011年11月至2016年3月营业收入分别是31322.86元、220532.93元、114259.17元、166316.05元、215201.63元、251554.66元、214505.26元、215786.63元、165528.58元、156824.40元、192267.50元、197907.10元、205128.30元、218534.70元、186419.60元、116278.70元、205276.60元、196180.40元、205665.70元、195590.40元、156321.90元、143824.40元、178549.50元、195384.70元、189873.40元、171772.50元、131372.40元、118922.10元、187728.10元、208337.40元、224821.57元、178664.83元、140389.21元、120008.64元、185988.93元、205091.27元、188928.44元、196117.10元、137953.08元、119065.70元、197647.43元、228198.27元、231339.84元、187313.15元、142730.44元、115846.99元、169546.87元、176628.63元、139096.07元、116611.74元、109109.25元、74811.05元、21552.02元。被告泰州客缘宾馆从2011年11月至2016年3月获得的总营业收入为8960628.09元，营业期间从2011年11月23日开业至2016年2月22日下线共计1553天，则营业期间原告平均每天收入的提成收入（营业期间管理费）为8960628.09元/1553天×5%=5769.88元×5%=288.49元。另外，涉案合同于2011年7月26日生效，2011年7月26日至2011年11月22日为筹备期（共计120天），合同总天数是365×8（合同履行期为8年）+2（2012年、2016是闰年）=2922天，合同剩余未履行天数为1249天，即2922天-120（筹备期）-1553天（经营期）=1249天，可得利益损失赔偿额=合同剩余天数1349天×营业期间原告每天获得的提成收入288.49元=360324.01元。原告提供其于2016年10月30日在被告泰州客缘宾馆所经营的涉案管理店处所拍摄照片，该照片显示：涉案管理店正门招牌处及其楼顶处处均印有“7天连锁酒店”字样和数字“7”标识等内容；照片有着2016年10月30日出版的《扬子晚报》报纸影像。原告提供了被告泰州客缘宾馆所经营的涉案管理店在携程网、艺龙网及美团网的预订客房信息的网络材料。这些材料显示涉案管理店——7天连锁酒店（泰州梅兰东路大润发店）即为7天连锁酒店（泰州梅兰东路店），且该管理店在2016年8月30日至9月1日仍可以七天连锁酒店名义在网上实施预订客房服务。原告为证明其因管理直营店为被告垫付25488.47元款项（包括采购款、员工工资、佣金、店长工资及个税、运营支持费等）的事实，提供了《清算报告》、多家公司的《发票明细表》、电子邮件并附有银行回单、税费单据、发票、社保及公积金缴费明细单等证据予以佐证。其中，广州德信昊洋企业管理有限公司因原告垫付款项而开具的发票载明：开票时间为2016年3月25日，付款人为泰州市客缘宾馆有限公司，项目名称为工资合计、公司商业保险费用及外包管理费，金额为15342.63元（附注为泰州梅兰东路大润发店201602）；广州聚优汇供应链管理有限公司因原告垫付款项而开具的发票载明：开票时间为2016年3月11日，付款人为泰州市客缘宾馆有限公司，项目名称为详见销货清单，金额为326.71元（备注为泰州梅兰东路大润发店）；等等。另查，被告泰州客缘宾馆是自然人控股的有限责任公司，原股东为费有才、费鳝淞，注册资本为100万元，于2010年1月8日成立，登记状态为在业，经营范围为住宿服务、会议服务、日用品零售等。原告于2016年9月1日向本院提起本案诉讼，并在庭审中表示：1、其于2016年2月22日对涉案管理店停止官网预订及撤回派驻人员；2、我方认为涉案合同已在2016年2月22日因被告的违约而实际解除。此外，原告于同日以被告泰州客缘宾馆开设另一家管理店时违约为由向本院提起另一宗诉讼，案号为（2016）粤0105民初6968号。以上事实，有《管理店投资合同》、《管理直营手册》、管理费发票网络打印件、《警告函》及相关票据、照片等予以证实。本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。据此，本案原告诉称被告未按双方签订的《管理店投资合同》等合同履行义务导致其遭受损失，并提交了《管理店投资合同》、《管理直营手册》、管理费发票网络打印件、《警告函》、照片等证据予以证实，被告没有到庭应诉、提出抗辩意见及提供证据，应承担举证不利的法律后果，原告提供的证据形成一条证据链，就此可采信原告的主张，故本院对原告陈述的事实予以认定。原告（甲方）与被告泰州客缘宾馆（乙方）于2011年7月26日签订的《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》属于特许经营合同性质，是双方真实的意思表示，是合法有效的合同，依法成立并生效，双方当事人均应依约履行合同。上述《管理店投资合同》的第4-8约定，“本合同项下乙方（被告泰州客缘宾馆）依据本合同1-5条注册设立独立法人（特定项目公司）自设立日起概括转让给特定项目公司，乙方为特定项目公司承担无固定期限、不可撤销之连带担保责任。”据此，被告泰州客缘宾馆不仅是签订涉案合同的合同相对人，也系依据涉案合同注册设立的独立法人（即特定项目公司），故被告泰州客缘宾馆在合同中属于两种身份的混同，即合同的乙方与特定项目公司均为同一法律主体；此外，原告对此亦没有提出异议，可视为原告对被告泰州客缘宾馆的认可。故合同从签订之日起应视为被告泰州客缘宾馆与原告签订，因履行合同产生的相关责任，应由被告泰州客缘宾馆承担。关于原告主张确认涉案合同已于2016年2月22日终止的诉请。根据涉案合同《管理店投资合同》约定：1-3乙方提供用于经营管理店的物业位于泰州市××××号，共5层，其中作为7天品牌使用的酒店建筑面积为3000平方米，所在楼层为第1至5层，房间数为87间（后改为82间），乙方保证其作为该物业的唯一合法产权人，对该物业拥有完整的所有权，并具有将该物业用于经营甲方“管理店”的全部权利和权力；3-2甲方享有本合同附件《管理直营手册》中约定的对管理店经营和管理的权利，包括对酒店的经营管理权、人事任免权和财务管理权等，乙方不得干涉甲方行使上述权利；6-2出现下列情形之一的，乙方构成严重违约，除须赔偿甲方的直接损失及可得利益损失外,甲方有权解除合同，6-2-1乙方擅自解除本投资合同或严重违反本投资合同及附件《管理直营手册》之约定导致本合同解除的，6-2-2因乙方过错而导致管理店不具备经营条件及经营环境的；6-3甲方可得利益损失赔偿额＝本合同剩余期限天数*本管理店于本合同已履行天数内的收入提成平均收入额；6-4甲方承诺除不可抗力因素、政府拆迁因素及上述6-2约定的导致甲方有权解除合同的情况外，不会单方解除合同，否则按合同剩余年限赔偿乙方一次性合作费（赔偿乙方合作费金额＝剩余合作年限/5年*本合同2-1条款约定一次性合作费金额）；等等。据此，由《警告函》、清算报告、照片及网站宣传材料等证据反映：在涉案《管理店投资合同》履行过程中，被告肆意干涉管理店经营管理、财务管理等问题，其行为违反了《管理店投资合同》相关约定及侵犯了“原告对直营店的经营管理权”。由此可见，被告的行为已构成了根本性违约，同时导致原告无法正常经营管理该连锁酒店，双方也无法继续履行《管理店投资合同》。然而，原告基于被告的上述行为已于2016年2月16日向被告发出限期整改否则停业并撤离员工的《警告函》，但是该函件没有明确表达出原告主张解除合同的意愿，且原告至今未向被告发出过《解除函》或向其表示过具体解除合同的意思表示，亦未提供切实有效证据证明其已明确要求解除合同的意愿。因此，原告主张诉争合同是否终止情形存疑，故诉争合同何时解除应以法院作出生效判决之日起解除为宜。鉴于此，本院对原告要求确认《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》于2016年2月22日终止的诉请不予支持。虽然原告上述诉请未能获得支持，但该诉请也包括解除合同诉求且原告也表示其意愿是要求解除合同的，再结合原告与被告无法继续履行诉争合同的事实，本院依法认定涉案《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》应予解除。关于原告主张被告赔偿可得利益损失与违约金的诉请。如前所述，基于被告的原因造成原告依法行使合同解除权，原告要求被告按照合同第6-2、6-3条约定的计算方式计付可得利益损失，符合合同约定，应予支持。此外，虽然合同约定违约金按损失赔偿额的100%计算，但根据实际情况考虑，可得利益损失赔偿已经弥补了原告因被告违约而遭受的损失，再继续按同样数额计算违约金，明显过高，有失公平，故对原告要求被告泰州客缘宾馆支付违约金的诉请，本院不予支持。另一方面，经庭审查明内容，原告从涉案管理店获得可得利益损失应为360324.01元而非原告主张的302347.55元，故本院对此予以调整。关于原告要求被告拆除标识或装饰并支付侵权赔偿金的问题。按照《管理店投资合同》5-2条款约定，投资合同期满或协议终止、解除后，被告泰州客缘宾馆须立即停止使用原告之一切品牌、名称、广告标识、软件系统、宣传资料等，但被告泰州客缘宾馆一直继续使用至今。因此，原告请求被告泰州客缘宾馆立即停止使用并拆除原告之一切品牌、名称、广告标识、宣传资料及含有前述内容的物件或装饰、装修物，符合合同约定，本院予以支持。因《管理店投资合同》及附件《管理直营手册》在本判决生效之日才确定解除，被告泰州客缘宾馆使用“七天酒店”内容的招牌、装饰、装修物及印有“七天酒店”的宣传资料、物品是在合同履行过程中，没有构成违约，因此，本院对原告主张被告泰州客缘宾馆按每日1万元标准支付赔偿金的诉请不予支持。关于原告主张被告返还垫付款25488.47元的问题。原告为其诉请提供了《清算报告》、《发票明细表》及税费发票等证据予以证实，被告没有提供切实有效的证据推翻原告的主张，故本院对原告陈述的上述事实予以认定。根据《管理直营手册》第12.1、12.2、13.4、13.5的约定，代收代付余款、未支付货款、外包人员工资及服务奖奖金应由被告泰州客缘宾馆承担；而根据《管理店投资合同》第4-7、7-1、7-2的约定，店长应缴纳个税及保险费用也由被告泰州客缘宾馆承担。在履行合同过程中，原告代被告先予垫付上述货款、工资及奖金等款项，在解除合同后，被告理应及时返还上述款项给原告，而被告自起诉之日起至今未返还上述款项已构成违约，应承担返还款项的责任。因此，原告主张被告返还垫付款的诉请合理有据，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：解除原告七天四季酒店（广州）有限公司与被告泰州市客缘宾馆有限公司于2011年7月26日签订的《管理店投资合同》及其附件《管理直营手册》。二、被告泰州市客缘宾馆有限公司在本判决生效之日起立即在其经营场所拆除包含原告“七天酒店”、“七天”内容的招牌、装饰、装修物及停止使用印有原告“七天酒店”、“七天”的宣传资料、物品。三、被告泰州市客缘宾馆有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司赔偿可得利益损失360324.01元。四、被告泰州市客缘宾馆有限公司在本判决生效之日起10日内向原告七天四季酒店（广州）有限公司返还款项25488.47元。五、驳回原告七天四季酒店（广州）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10621元，由原告七天四季酒店（广州）有限公司负担受理费4614元，被告泰州市客缘宾馆有限公司负担受理费6007元。如不服本判决，当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州知识产权法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吴哲伟人民陪审员  吴静萍人民陪审员  梁曼灵二〇一七年十一月二十八日书 记 员  黄一峰陈咏诗