河南省获嘉县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫0724行初49号
原告辉县市圈圈客时尚歌厅，住所地：辉县市文昌大道。
负责人许承包，系个体工商户业主。
委托代理人赵书伟，辉县市圈圈客时尚歌厅工作人员，代理权限为特别授权。
被告辉县市文化局，住所地：辉县市共建路劳动司法大厦十一层。
法定代表人李明，局长。
委托代理人谭国强，河南百泉律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告辉县市圈圈客时尚歌厅请求撤销被告辉县市文化局作出的不予行政许可决定书一案，本院于2016年7月18日受理，于2016年7月19日向被告辉县市文化局送达了应诉通知书、起诉状、开庭传票等相关法律文书，并依法组成合议庭，于2016年8月2日在本院开庭，进行公开审理。原告辉县市圈圈客时尚歌厅委托代理人赵书伟，被告辉县市文化局委托代理人谭国强、被告辉县市文化局党组成员刘向东作为行政机关负责人出庭参加本次庭审，本案现已审理完毕。
原告诉称：被告辉县市文化局作出的（2016）10号不予行政许可决定书是错误决定，该决定书不尊重客观事实，并且错误的援引法律条款及领导不敢为、不作为的行为给商户带来极大的经济及经营环境的伤害。因此应予以撤销。被告认为原告违反了《中华人民共和国未成年保护法》，原告认为这部法律是对未成年人整体上要求进行关心、爱护，而且河南省文化厅根据相关法律规定，特别指出：幼儿园、大学不属于教育法规定的中小学范畴，其周边可以开设娱乐场所，并且原告按照辉县市文化局的要求与幼儿园进行友好协商并达成一致意见。原告认为被告不许可的决定书自相矛盾，且与国家有关法律法规不符，其裁决结果与法律相悖，请求法院予以撤销，还商户一个公正的裁决。
原告向本院提供以下证据：
证据一、河南省文化厅颁布的《申办文化市场经营业务办事指南》复印件一份；
证据二、关于辉县市圈圈客时尚歌厅设立听证会的补充声明复印件一份；
证据三、辉县市文化局于2016年3月10日作出的辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书复印件一份。
证据四、文化部颁布的《娱乐场所管理办法》复印件一份；
以上四份证据证明原告请求辉县市文化局依法办理文化许可证有合法的条件及合法的依据，且请求依法撤销辉县市文化局于2016年3月10日作出的辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书。
被告辩称：答辩人作出的具体行政行为时严格按照法定职责，程序合法，适用法律正确，请求法院查明事实，依法裁判。
被告提供以下证据：
第一组证据：
证据1、娱乐场所行政指导申请表复印件一份；
证据2、娱乐场所设立行政指导意见书复印件一份；
证明申请人许承包拟筹建辉县市圈圈客时尚歌厅需要行政指导，于2015年12月20日提交了《娱乐场所行政指导申请表》，被告收到后，当日对该场所进行了现场指导，现场指导时辉县市圈圈客时尚歌厅已经设立营业，经实地指导，我局于当日对申请人进行了答复。
第二组证据：
证据1、歌舞娱乐场所设立申请登记表复印件一份；
证据2、营业执照副本复印件一份；
证据3、投资人、拟任法定代表人和主要负责人的身份证明以及《娱乐场所管理条例》第四条、第五条、第五十二条规定情况的书面声明复印件一份；
证据4、租赁合同复印件一份；
证据5、经营场所地理位置图复印件一份；
证据6、场所内部结构平面图复印件一份；
证据7、消防、环境保护部门的批准文件复印件一份；
证明申请人于2016年1月向辉县市文化局依法提交了歌舞娱乐场所设立申请登记表等其他相关的文件材料。在收到全部材料后于2016年1月26日向许承包出具了行政许可（备案）申请材料收件凭证。
第三组证据：
证据1、行政许可受理（不予受理）审批表复印件一份；
证据2、辉县市文化局行政许可（备案）申请受理通知书复印件一份；
证明被告在收到申请人的材料后，先由承办人提出意见，再由承办机构负责人提出审核意见，最后经领导审批，认为许承包申请设立辉县市圈圈客时尚歌厅的材料齐全，符合法定形式，于2016年1月26日向许承包作出受理决定。
第四组证据：
证据1、娱乐场所设立实地检查表复印件一份；
证据2、辉县市瑞成商贸有限公司产权证明复印件一份；
证据3、辉县市房地产产权监理处证明复印件一份；
证据4、辉县市规划局关于瑞成时代广场A、B区商住楼的规划说明复印件一份；
证据5、辉县市新时代商贸有限公司证明复印件一份；
证据6、KTV电脑点歌系统合同复印件一份；
证据7、销售合同复印件一份；
证据8、设立娱乐场所公示照片四张复印件一份；
证明被告在受理申请后，于2016年1月29日进行了实地检查，并对其使用的歌曲点播系统进行内容核查，检查后认为符合设立条件，并在辉县市圈圈客时尚歌厅大门口、辉县市行政服务中心大厅进行了公示，公示期为：自2016年1月29日至2016年2月7日。
第五组证据：
证据1、辉县市文化局行政许可听证告知书复印件两份；
证据2、辉县市红黄蓝幼儿园听证申请书复印件一份；
证据3、辉县市文化局行政许可听证通知书两份复印件一份；
证据4、行政许可听证会笔录复印件一份；
证据5、委托书复印件一份；
证明被告于2016年1月29日分别向辉县市红黄蓝幼儿园和辉县市城关镇南关村民委员会送达听证告知，告知其享有听证的权利，辉县市红黄蓝幼儿园在收到听证告知书后于2016年2月1日提出听证申请，被告在收到听证申请后，于2016年2月17日分别向辉县市红黄蓝幼儿园和辉县市圈圈客时尚歌厅送达了行政许可听证通知书，并告知了听证的权利、义务。后被告于2016年2月25日在辉县市劳动司法大厦14楼1416室召开听证会，申请人、利害关系人辉县市红黄蓝幼儿园进行了陈述、申辩。
第六组证据：
证据1、不准予行政许可决定审批表复印件一份；
证据2、不予行政许可（备案）决定书复印件一份；
证据3、行政许可文书送达回执复印件一份；
证明被告根据听证笔录，并结合实际情况，作出了不予行政许可的决定，并于2016年3月11日送达。因该场所属于先营业后申请设立，被告无法进行设立前的现场勘验或事前行政指导，该歌厅设立极不合理。故被告对申请人提出了整改意见要求：1、在取得《娱乐经营许可证》前暂停从事娱乐场所经营活动；2、消除给幼儿带来的不安定因素；3、消除影响后，我局将继续作出行政许可决定。
原告对被告提供的证据本身无异议，原告对被告提供的辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书有异议，认为不符合法律规定，本院认为被告提供的辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书是原告诉讼请求要求撤销行政处罚的行政行为，不能作为证据提供，被告提供的其他证据因原告无异议，并且证据合法，客观、真实，应予以采信。
被告对原告提供的证据的真实性无异议，但对其证明目的有异议，被告认为原告提供的证据一、河南省文化厅颁布的《申办文化市场经营业务办事指南》并非法律法规规定，不具有强制性，只是对工作上的指导和参考。
本院认为原告提供的证据除不予行政许可（备案）决定书外，其余证据客观、真实，本院对其真实性予以采信。
根据以上有效证据可以确认以下案件事实：
原告辉县市圈圈客时尚歌厅位于辉县市文昌大道的瑞成时代广场楼上，经营者姓名许承包，组织形式为个人经营。原告投资歌厅设备，装修已投资人民币七百余万元。原告于2014年10月8日向辉县市工商局申办了营业执照。2016年1月26日原告向辉县市文化局提交了歌舞娱乐场所设立申请登记表、营业执照副本复印件、投资人、法定代表人主要负责人的身份证明，场所合法证明、场所内部结构平面图。公安消防部门出具的《公众聚集场所投入使用营业前消防安全检查合格证》、环境保护行政部门出具的批准文件复印件。
2016年1月26日辉县市文化局对辉县市圈圈客时尚歌厅的申请进行了受理，并下达了行政许可（备案）申请受理通知书。2016年1月29日辉县市文化局进行了实地核查，并填写了娱乐场所设立实地检查表。经实地勘查，查明原告先设立后申请到文化局办证，其经营场所位于辉县市文昌大道瑞成时代广场临街3楼，其对面是辉县市红黄蓝幼儿园。原告与辉县市红黄蓝幼儿园共用一个楼道并且大门在三楼一个通道内。基于以上情况，辉县市文化局向本案原告及辉县市红黄蓝幼儿园和辉县市南关村委会发出行政许可听证告知书，并于2016年2月25日在辉县市劳动司法大厦14楼进行了听证。听证会上利害关系人辉县市红黄蓝幼儿园对设立辉县市圈圈客时尚歌厅提出质疑，认为圈圈客时尚歌厅共在文昌大道瑞成时代广场临街3楼，共用三楼一个楼道，并且大门在一个通道内，临邻相望，危害幼儿园身心健康。根据以上情况，被告辉县市文化局于2016年3月10日作出辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书。该决定书载明：依照《行政许可法》第三十八条第二款规定，决定不予批准你取得《娱乐场所经营许可证》行政许可。原告收到决定书后不服，诉讼至人民法院。原告起诉后，原告于2016年11月对电梯门进行了改造，原告的歌厅和幼儿园上楼时在一个通道，分别上二个电梯，在三楼下电梯时分为东、西两个方向，不走一个通道，互不影响，歌厅的玻璃门也贴上了广告纸，幼儿园看不到歌厅的情况，原告在2016年11月8日又向被告递交了申请书，要求批复行政许可，但被告未予答复。
本院认为：原告辉县市圈圈客时尚歌厅不服被告辉县市文化局作出的辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书一案，被告辉县市文化局依照《中华人民共和国娱乐场所管理条例》第九条和《中华人民共和国娱乐场所管理办法》第九条之规定，作为辉县市的文化管理部门有权依照法定程序对本辖区内能否设立娱乐场所作出准予或不准予行政许可的决定。被告辉县市文化局作出辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书，该决定书第六项的2载明消除给幼儿园带来的不安定因素，3、清除影响后，该局将继续作出行政许可决定。原告建设歌厅投资巨大，经过几个月的整改，三楼电梯出口进行了改向，和幼儿园已不走一个通道，已经消除了给幼儿园带来的不安定因素。且原告又向被告提出了行政许可申请，但被告未予答复。作为政府的职能部门具有二项职能，一个是管理，另一个是服务，政府应该为社会提供优质的服务。被告作出不予行政许可（备案）决定书唯一的理由是三楼两家共用一个通道，在诉讼期间，原告投巨资将电梯改向后，歌厅和幼儿园下电梯已不在一个方向下电梯，也不在一个通道内，双方互不影响，在这种情况下，原告又向被告提出许可申请，但被告不予答复，这种作法是不作为、不依法行政的表现，现原告请求撤销被告作出的不予许可决定书理由正当，其请求本院予以支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第（六）项、第七十二条之规定，判决如下：
一、撤销被告辉县市文化局对原告辉县市圈圈客时尚歌厅作出的辉文（2016）10号不予行政许可（备案）决定书。
二、限被告辉县市文化局三十日内重新作出具体行政行为。
案件受理费50元，由被告辉县市文化局负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 秦 华
审 判 员 李梦晨
人民陪审员 高 嵘
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 王瑞芳