吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）吉01民终1649号上诉人（原审被告）：李某甲，男，1972年10月3日出生，汉族，住吉林省长春市宽城区。委托诉讼代理人：尚伟，吉林盛冠律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨丽，吉林盛冠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：穆某某，女，1971年6月14日出生，汉族，住吉林省四平市。委托诉讼代理人：朱红松，吉林中证律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟祥峰，吉林中证律师事务所律师。上诉人李某甲因与被上诉人穆某某离婚后财产纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2016）吉0103民初2952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。李某甲上诉请求：1.撤销（2016）吉0103民初2952号民事判决；2.改判双方共同承担婚姻关系存续期间所欠债务8万元；3.依法分割四平市天福家园小区4栋1单元402室；4.依法分割婚姻关系存续期间存款16万元；5.案件受理费用由被上诉人承担。�实与理由：一、一审法院认定事实错误，被上诉人诉讼请求超过一年的诉讼时效。双方在民政局登记处离婚，工作人员问有无财产未分割，双方均明确表示没有。在签订离婚协议时，工作人员问谁管孩子时，被上诉人表示“他有复原费、有工资，以后他管”。证人展某某证实双方在登记处离婚时，工作人员问有无财产，双方明确表示没有。被上诉人弟弟曾经参军，且其在军人小区生活多年，对于被上诉人这个级别的干部应发放的各项数额是明知的，穆某某已经明确表示放弃对复员转业费、一次性住房补贴及住房公积金和工资的分割，双方财产已经分割完毕，不属于一审法院认定的漏分。一审法院认定漏分是不合理的，且已超过一年诉讼时效。二、一审法院对证人李某乙的证人证言不予采信认定有误。按照一审法院判决，上诉人应该给被上诉人9万元，既然复员费这么判决，上诉人做为父亲同样可以以李某乙成年为由，不负担其生活费上大学的教育费用。三、一审法院认定上诉人对其父亲的8万元欠款清偿不是由其用军人复员转业费、一次性住房补贴等费用清偿是认定事实错误。证人李某乙证实上诉人的军人保障卡在被上诉人处，李某丙证实，上诉人为应对日常生活开支和人情往来，于2007年与2012年两次向上诉人借款8万元，这两次借款在前两年由上诉人用复员费归还。四、双方在婚姻关系存续期间购得的天福家园房产，应予平均分割。五、双方在婚姻关系存续期间有存款16万元，应依法予以分割。穆某某辩称：一、被上诉人向一审法院提出分割夫妻共同财产请求不适用诉讼时效的规定。军人转业复员费及住房补贴、住房公积金属于离婚时未涉及的财产，依据婚姻法解释三第十八条，属于未分割的财产，应当依法予以分割。二、关于8万元的债务承担问题。该债务已经还清，上诉人在一审庭审中未表示用复员费归还欠款8万元，同时也未提供任何证据证明。三、对于上诉人要求分割的天福家园因无权属证书，依法不能分割。四、上诉人要求分割的被上诉人婚姻存续期间的存款16万元，因其在一审中并没有提及该部分财产，不属于二审审理范围。穆某某向一审法院起诉请求：1.请求分割被告转业时部队支付给被告的基本住房补贴、住房公积金、转业费（复员费）；2.被告参加工作后的7个月工资，原告应分得婚姻关系存续期间夫妻共有财产15万元。李某甲认为，在双方婚姻关系存续期间内购买的四平天福家园小区4号楼1单元402室房屋，被告应分得一半；原告在婚姻关系存续期间的投资14万元的养猪场，被告应分得一半。一�法院认定事实：被告系退役军人，于1990年3月1日入伍服役。1995年9月20日，原、被告登记结婚。1996年11月1日，原、被告婚生子李某乙出生。2006年4月6日，被告购买了吉林省四平市卫校路天福家园4号楼1单元402室，支付购房款211599元，该房至今未取得房屋产权手续。2013年6月，被告办理完毕军人复员手续，获得转业费60770元，住房补贴132757.93元，住房公积金29835.4元，退役医疗保险费12339.1元，合计235702.43元。2014年7月，被告转业至吉林省卫生计生委员会工作。被告在卫计委工作期间，自2014年7月至2014年12月每月统发工资（税后）为3881.77元，2015年1月统发工资（税后）为4265.89元，共计27556.51元。2015年2月2日，原、被告在四平市铁西区民政局办理了离婚手续，双方达成离婚协议，离婚协议书内容如下：双方各带走个人衣物；双方无债务；婚生子李某乙1996年出生19周岁，已成人�无争议，随男方生活，女方不承担抚养费。另查明，2005年9月25日，原、被告购买天福家园小区房屋时被告父亲李某丙出资50000元，并附条件如下：给大儿胜利、大儿媳穆某某购房款伍万元，只有使用权，如果离婚，此款不是两人的共有财产，不得分割，如数退还给老人。被告认为原、被告已经离婚，此款是夫妻共同债务，要求原、被告共同偿还。原告对此款予以认可，但认为与本案无关。庭审中，被告提供了2007年被告曾向其父亲李某丙借款50000元的借据、2014年被告向其父亲李某丙借款30000元的转款凭证各一份，证明此两笔款项属于夫妻共同债务。但其父李某丙出庭证实，上述两笔款项被告已经于2015年偿还。庭审中，原、被告之子李某乙出庭证明：原、被告离婚后，李某乙的学费及生活费均由被告支付，原告未承担。原告曾说过被告有工资和复员费，所以不承担李�乙的生活费。也说过原、被告共同购买的天福家园的房屋，经双方商议留给李某乙。并证明，原告说过投资办了一个养猪场，但李某乙并未实际见证其母经营养猪场。对李某乙的证言，原告予以否认。被告又提供证人展某某出庭证实：原、被告在四平市铁西区民政局办理离婚时，展某某在场。原告说过房子给儿子，被告有工资及转业费，所以被告不承担孩子的抚育费。对展某某的证言，原告也予以否认。上记事实有原告提供的结婚证、户口薄、离婚协议书、被告工资单，被告提供的借条，证人李某丙、展某某、李某乙的证人证言，法院依原告申请调取的由四平军分区后勤部财务出具的“转业干部李某甲转业、住房、保险费用情况”等证据在卷为证。一审法院认为，原、被告于2015年2月2日办理离婚手续，并达成离婚协议，离婚协议中仅对个人衣物、债务及婚生子的�养费问题作了约定，并未对被告的转业、住房、保险费用分割作出明确约定。被告主张原告诉请的分割复员转业费、基本住房补贴、公积金请求已超过诉讼时效，主张适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题解释（二）第九条：男、女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。一审法院认为，该条仅适用对财产分割问题反悔请求变更或撤销的情形，原告所诉内容在原、被告离婚协议中未作出约定，属于财产分割中漏分情形，故不适用该诉讼时效的规定，对被告的主张不予采信。另，被告主张转业费、基本住房补贴、公积金等用于婚生子李某乙学费、生活费对原告的诉请予以抗辩，并提供李某乙、展某某出庭作证。一审法院认为婚生子李某乙已成年，且离婚协议中明确约定婚生子随被告生活，原告不承担抚养费，故对被告的主张不予采信；虽然李某乙、展某某均证明原告说过被告有工资和转业费，但因为李某乙现与被告共同生活，由被告全额支付其日常开销，李某乙与被告关系在当前远远亲密于与原告的关系。故李某乙的证言因与被告有利害关系，不宜采信。而单凭展某某的证言不足以抗辩原告应当分割被告转业费的请求；被告购买房屋其父李某丙出资50000元，但李某丙要求原、被告如果离婚，此款应当返还。现原、被告离婚已经成为事实，此款应当认定为夫妻共同债务，由原、被告各负担25000元；被告主张分割双方婚姻关系存续期间内购买的对四平天福家园小区4号楼1单元402室房屋，因原、被告均未提供房屋产权证书及购买该房屋的原始凭证，无法确认原、被告系争议房屋的实际所有权人，故在本案中不宜处理。被告可待举证后与原告协商解决或另案告诉；另被告主�在婚姻关系存续期间原告投资14万元办养猪场，因被告当庭未提供原告投资的有效证据，对被告此项主张本院不予采信。根据法律规定，分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用，以夫妻关系存续年限乘以年平均值予以计算。故原告应分得被告复员费、住房补贴、住房公积金、退役医疗保险费合计90654.78元。至于原告主张分割被告转业后参加工作的7个月工资，因被告主张该工资用于在其四平和长春之间的往返消费及婚生子李某乙的生活费、补课费，及个人生活支出，而原告并未提供证据证明被告的工资尚有结余，故一审法院对原告主张的分割被告7个月工资的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十九条、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第九条、第十四条的规定，判决如下：一、被告李某甲复员费、住房补贴、住房公积金、退役医疗保险费总计235702.43元，原告穆某某应分得90654.78元；二、原告穆某某与被告李某甲所欠李某甲父亲李某丙的50000元由原告穆某某与被告李某甲各负担25000元；三、驳回原告穆某某的其他诉请请求；四、驳回被告李某甲的其他诉讼请求。上述条款，原、被告于本判决生效后10日内履行。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告穆某某负担1780元，被告李某甲负担1520元。本院经二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。本院认为，一、关于穆某某请求分割李某甲复员费、住房补贴、住房公积金、退役医疗保险费是否超过诉讼时效期间问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(三)》第十八条规定：“离婚后，一方以尚有夫妻共同财产未处理为由向人民法院起诉请求分割的，经审查该财产确属离婚时未涉及的夫妻共同财产，人民法院应当依法予以分割。”李某甲与穆某某离婚时未对上述夫妻关系存续期间的财产进行分割，属于漏分的财产，该财产应当予以分割。李某甲提请的证人李某丁证实双方在离婚时穆某某表示因李某甲有复员费、有工资，以后由李某甲照管婚生子李某乙，但该种表示并非是放弃分割上述夫妻共同财产的意思表示，况且本案双方当事人离婚时李某乙已经成年，李某甲在离婚后积极履行照顾婚生子李某乙的行为应予充分肯定，但是该义务的履行与本案穆某某要求分割的上述�产并不相关。二、关于李某甲主张欠其父亲李某丙8万元债务已由李某甲用其军人复员转业费、一次性住房补贴等费用清偿的问题，李某丙在一审庭审出庭做证时明确认可该款已经偿还，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，李某甲并未举证证明该笔欠款系用于家庭共同生活支出且用上述款项偿还,因此对于该请求一审法院不予认可正确。三、关于李某甲要求分割婚姻关系存续期间存款16万元的问题，该上诉请求超出原审诉讼请求范围。四、关于李某甲主张天�家园小区应平均分配问题，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十一条：“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且双方协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属。”因双方均未提供房屋产权证书，因此本案不宜将上述诉争房屋进行分割。综上所述，上诉人李某甲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300.00元，由上诉人李某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  郭 宇代理审判员  曾范军代理审判员  吴 丹二〇一七年五月二十六日书 记 员  袁圣博