广东省台山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0781刑初518号
公诉机关台山市人民检察院。
被告人陈新平，男，1979年9月28日出生于浙江省缙云县，汉族，文化程度初中，农民，住缙云县。2016年9月3日因本案被刑事拘留，同月28日被逮捕。
辩护人贾施平、谢小刚，均是广东润科律师事务所律师。
台山市人民检察院以台检公诉刑诉[2016]449号起诉书指控被告人陈新平犯盗窃罪，于2016年11月11日向本院提起公诉。本院于当日立案，适用简易程序审理，同月25日决定将本案转为普通程序重新审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台山市人民检察院指派检察员陈莹冰出庭支持公诉，被告人陈新平及其辩护人谢小刚到庭参加了诉讼。现已审理终结。
台山市人民检察院指控，2016年8月27日0时许，被告人陈新平携带虾笼等作案工具，去到台山市某镇某虾塘的3号虾塘处，盗窃了被害人陈某养殖的南美白虾40斤，价值900元。
2016年9月1日0时许，被告人陈新平又以同样的方式盗窃了被害人陈某养殖的南美白虾40斤，价值900元。
2016年9月3日0时许，被告人陈新平携带虾笼等作案工具，撑船去到台山市某镇某虾塘的2号虾塘处，盗窃了被害人陈某养殖的南美白虾110斤，价值2475元。
案发后，已追回赃物南美白虾110斤发还给被害人。
为证明上述事实，公诉机关提供了以下证据：被告人陈新平的供述，被害人陈某的陈述，证人朱某的证言，辨认笔录，物证及扣押、发还物品清单，现场勘验检查笔录及现场照片，鉴定意见，相关书证，抓获经过。
公诉机关认为，被告人陈新平以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为己触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人陈新平犯罪后如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款规定，可以从轻处罚。建议在法定量刑幅度内对被告人陈新平判处拘役，并处罚金。
被告人在庭审中承认公诉机关指控的三次盗窃行为，并表示认罪，但辩称2016年9月3日的盗窃行为其只盗窃白虾38斤，没有起诉书指控的110斤那么多，第三次盗窃时其只带了1个虾笼去，并不是3个；另外，前二次盗窃的白虾的市场价应该是20元左右，第三次盗窃的白虾的市场价格是18元左右。
辩护人提出以下辩护意见：1、被害人对于虾被盗时间、数量等情况的陈述无法与被告人的供述相印证，故被害人的陈述不可采信；证人证言也无法证明被告人在8月27日和9月1日有盗窃行为，证人对于另外发现的两个虾笼的证言与被害人的陈述相互矛盾，故证人证言和被害人的陈述均不可信；派出所第一次在现场时只发现一个虾笼，另外两个虾笼是第二次到现场时才发现，那时候现场已经遭到了被害人和证人的破坏，故相关勘查笔录也不能作为定罪的证据；派出所提供的情况说明不能证实第一次到达现场时发现了多少个虾笼，内容上也和其他证据存在矛盾，也不应该采纳；指认现场的照片无法反应被告人在8月27日和9月1日的盗窃行为，没有关联性；综上，检察机关指控被告人在2016年8月27日和9月1日的两次盗窃行为只有被告人的供述，没有其他证据佐证，相关指控证据不足。2、2016年9月3日盗窃案案发第一时间侦查机关现场勘查只发现一个虾笼，当时侦查部门称重为38斤，并将涉案物带走，而另外的两个虾笼是派出所走后由被害人和证人找出来的，现场受到人为的破坏，不能排除是他人所放的嫌疑；另外，从作案工具来看，每个虾笼均需要两个竹竿，用于固定虾笼，而案发现场并没有发现用于固定另外两个虾笼的四根竹竿，缺少作案工具；故后来发现的两个虾笼里的虾不应认定为被告人所盗。综上所述，被告人既不属于是多次盗窃，盗窃金额也达不到数额较大的标准，故被告人盗窃罪名不成立。3、若合议庭认为被告人盗窃罪名成立，被告人也具有以下从轻、减轻的量刑情节：（1）被告人案发后如实供述司法机关尚未掌握的其于2016年8月27日、9月1日的两次罪行，构成自首，另外也如实供述其于9月3日的罪行；（2）被告人于2016年9月3日刚作案就被发现，客观上其没有转移虾的占有，没有得逞，应该认定为犯罪未遂，可以从轻或者减轻处罚；（3）被告人犯罪情节轻微，主观恶性不大，没有造成严重的不良社会影响；（4）被告人已经将9月3日涉案的虾退赃，并且愿意赔偿其他损失给被害人，被告人当庭认罪伏法，可以减轻处罚；（5）被告人家庭贫困，其是整个家庭的支柱，家中还有父母和孩子需要抚养，第三个孩子是残疾人，需要大量金钱进行治疗，养虾是为了还债，望对其免除罚金刑。4、建议合议庭在3至4个月拘役的量刑幅度内进行量刑处罚，罚金在500元以下或者免除处罚，并适用缓刑。
经审理查明，2016年8月27日0时许，被告人陈新平采用预先投放虾笼在虾塘里，等虾笼装虾后再回到现场提走的方式，去到台山市某镇某虾塘的3号虾塘处，盗窃了被害人陈某养殖的南美白虾40斤，价值900元。
2016年9月1日0时许，被告人陈新平又以同样的方式盗窃了被害人陈某养殖的南美白虾40斤，价值900元。
2016年9月3日0时许，被告人陈新平又携带虾笼等作案工具，撑船去到台山市某镇某虾塘的2号虾塘处，将虾笼投放在该虾塘里装虾，等被告人陈新平再次撑船回到现场准备将其预先投放在该虾塘里的虾笼提起时，被被害人陈某发现而未得逞，随后被民警抓获，该次盗窃的南美白虾38斤，价值855元。案发后，已将赃物南美白虾38斤发还给被害人陈某。
另查明，被告人陈新平于2015年4月5日因在台山市人民医院盗窃了血糖仪（价值人民币1500元）一只而被台山市公安局处以行政拘留五日。
认定上述事实的证据有：
1、被告人陈新平的供述与辩解：第一次盗窃是2016年8月27日0时许，我自己一个人拿着一个虾笼和两个塑料箩筐，带着一点虾和两根竹子从我自己的鱼塘处走路到陈某位于我5号虾塘北面的虾塘处，然后将虾笼放到虾塘，用竹子固定好，接着将虾料撒放到虾笼处，等虾到该处吃料然后进入虾笼，接着我将箩筐摆放到虾笼附近就离开了。到了当天的4时许，我就回到我放虾笼的地方，将虾笼提起来，将虾装到塑料箩筐里，然后将虾移放到我自己的虾塘。2016年9月1日0时许，第二次盗窃的经过跟第一次差不多。第三次盗窃是2016年9月3日0时许，当时我带着一个虾笼和两个塑料箩筐，带着一点虾料和两根竹子，自己撑船从我自己6号虾塘的位置去到陈某位于我6号虾塘东南面的虾塘角落位置，然后我将虾笼放到虾塘里，用竹子固定好，接着将虾料撒到虾笼处，接着我便离开回到自己的屋子休息了。到了当天早上5时许，我带着两个塑料箩筐又撑船从我自己6号塘的位置去到我下虾笼的位置，准备提笼，就在那个时候，我被陈某发现，然后他就叫我在水里不要动，接着他便报警了，过了一会，民警到现场将我捉住，接着将我偷虾的工具以及偷的虾扣押了。第一、二次偷的虾大概是每次50斤，第三次是38斤，共盗窃了约140斤虾（在审查起诉阶段先供述第一、二次偷的虾大概是每次38－50斤，第三次偷的虾是38斤，随后又供述第一、二次偷的虾是每次40斤，第三次偷的虾是38斤，最后供述第一、二次偷的虾是每次40斤，第三次偷的虾是110斤）。
2、被害人陈某的供述：我的虾塘位于某镇某虾塘，就在陈新平的虾塘旁。由于我的虾塘之前被偷过几次虾了，而我怀疑就是陈新平偷的，我怀疑他会再次到我虾塘偷虾，于是昨晚（2016年9月3日）0时许，我就在我虾塘的房子处查看，果然在0时许，我就发现一个黑影从陈新平的屋子出来，并下去了虾塘，我就感觉不对劲，过来十来分钟，我就看到陈新平回到自己的房子，而灯也不开，于是我就心想他一定又到我虾塘偷虾了，于是我就走到我2号虾塘的草丛里，接着我下到虾塘处查看是否有放虾笼偷虾，果然被我发现有一个虾笼摆放在我虾塘的草丛旁，接着我立刻打电话被在我旁边养虾的朱某，告诉他我发现的情况，并告知他我会在该处等候，如果我发现陈新平到该处偷虾时，就立刻用手电筒照向朱某呼叫他，而我心想陈新平过一会就会回来拿虾，于是我就在虾塘旁的草丛伏着，等候他到该处起笼拿虾的时候将他人赃并获，我一直等，等到了早上的5时许，我看到陈新平去到我2号虾塘的位置，并到我发现虾笼的位置准备起笼拿虾，于是我立刻从草丛起来，用电筒照向他，叫他在水里面不要动，接着我又用电筒照向朱某，呼叫他快点到现场，他来到现场后，就立刻打电话报警，接着民警就到达现场将陈新平抓获，并扣押了他偷的虾及工具，接着我们当场用电子秤称了陈新平偷的那一笼虾，是38斤，接着民警将以上东西扣押回派出所，民警走了之后，我们看到陈新平偷虾时带了两个塑料箩筐，我和朱某商量过后感觉如果他放一个虾笼的话，不会带两个箩筐来的，一定还下了其他的虾笼，于是我和朱某又在我的虾塘附近寻找，果然在抓陈新平的附近又发现了两个虾笼，后来经民警带陈新平到现场进行指认以及称重，发现有一个虾笼是37斤，有一个是36斤。一个星期前，我在我虾塘3号塘巡查时发现虾被偷，过了三、四天，我又发现3号塘又被偷虾，当时就感觉是陈新平偷的，但是碍于我们都是同村的老乡，我又没有证据，就没有报警。按照我虾塘的虾吃饲料的情况估计，我3号虾塘估计被盗了300斤虾，而今天早上2号发现的情况来看，一共发现有三个虾笼，分别是36、37、38斤，重约110斤，一共被盗了410斤虾。被盗的虾是南美白虾，现在大约是35只一斤，每斤的价格27元一斤。
3、证人朱某的证言：2016年9月3日0时30分许，陈某打电话给我，说他在自己的虾塘发现了有人放了虾笼，应该是有人到他虾塘偷虾，他准备在该处守候等待那个偷虾的人，说如果发现了什么情况，就用手电筒照向我给我打信号，我听完他的电话之后，由于我自己的虾塘也是在陈某的虾塘旁，我就在自己的虾塘守候，到了当天4时50分许，我看到陈某的虾塘方向有手电筒照向我那边，我就知道应该是陈某捉到那个偷虾的人了，于是我立刻赶到陈某2给我打信号的位置，我去到该处时，陈某拿着电筒照着偷虾的男子陈新平，另外一只手拿着一把砍草刀，而陈新平就站在陈某的虾塘里，我核实了情况后立刻报警，接着民警到达现场将陈新平抓获并扣押了他偷的虾和工具，接着我们当场称了陈新平偷的那一笼虾，是38斤，接着民警将以上东西扣押回派出所，民警走后我们看到陈新平偷虾时带了两个塑料箩筐，我和陈某商量过后感觉如果他放一个虾笼的话，不会带两个箩筐来的，一定还下了其他的虾笼，于是我和陈某又在虾塘附近寻找，果然在抓陈新平的附近又发现了两个虾笼，后来经民警带陈新平到现场进行指认以及称重，发现有一个虾笼是37斤，有一个是36斤。被盗的虾是南美白虾，现在大约是35只一斤，每斤的价格27元一斤。
4、辩认笔录，证实被害人陈某及证人朱某均能辨认出被告人陈新平。
5、物证、扣押决定书、扣押（发还）物品清单，证实2016年9月3日，民警在抓获被告人陈新平的案发现场扣押南美白虾110斤，白色塑料箩筐2个，绿色塑料材质虾笼1个，后将上述南美白虾发还给被害人陈某。2016年12月20日，台山市公安局又于陈某处扣押另外两个虾笼。物证照片当庭出示经被告人陈新平辨认属实。
6、现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场位于台山市某镇某虾塘陈某2号及3号虾塘，现场为原始现场，现场搜获被盗的南美白围虾110斤，塑料箩筐2个，虾笼1个，以上物品已被依法扣押。现场照片当庭出示经被告人陈新平辨认属实。
7、证明材料，证实民警在案发现场发现三个虾笼，被告人陈新平承认其中一个虾笼是其投入虾塘用于盗窃的，另外两个虾笼不是其所有的。民警对三个虾笼的虾进行称重，陈新平承认其用于盗窃的虾笼的虾重38斤，其余两个虾笼的虾分别重37斤、35斤，民警随后将现场虾只及虾笼进行扣押，后将涉案的虾进行拍照后返还给事主陈某，由于现场的虾只较多，民警当时将被盗的虾只用陈新平不承认用于盗窃的虾笼进行装载并交还事主。
8、鉴定意见，证实经台山市价格认证中心认定：涉案的南美白对虾（活虾，平均每市斤35尾）于2016年8月27日、2016年9月1日、2016年9月3日的平均市场场地收购价格（单价）每市斤均为人民币22.5元。
9、相关书证：
（1）户籍资料，证实被告人陈新平的相关身份情况。
（2）行政处罚决定书，证实被告人陈新平于2015年4月5日因在台山市人民医院盗窃了血糖仪（价值人民币1500元）一只而被台山市公安局处以行政拘留五日。
10、抓获经过，证实公安机关抓获被告人陈新平的经过情况。
上述证据由台山市人民检察院提供，均经庭审举证、质证，并经查证属实，本院予以确认。
辩护人在庭审中提交出生医学证明、户口本、村委会证明、残疾人证、医院出院记录及病情处理意见书等证据的复印件，拟证实被告人陈新平的儿子身体残疾。经查，上述证据均为复印件，无法查证其真实性，且相关证据与本案无关联性，故本院不予采纳。
本院认为，被告人陈新平以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，数额较大，其行为己构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立,但犯罪数额的认定有误，予以纠正。被告人非法占有、处置被害人的财产，应当责令退赔。扣押的作案工具，依法予以没收。被告人陈新平犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人陈新平于2016年9月3日的盗窃行为由于意志意外的原因而未得逞，是犯罪未遂，予以酌情从轻处罚。对于公诉机关指控被告人陈新平于2016年9月3日盗窃南美白虾110斤，经查，被告人陈新平的供述与被害人陈某的陈述、证人朱某的证言、扣押物品清单、现场勘验笔录、证明材料等证据相互印证，证实案发后民警第一时间赶到现场将被告人陈新平抓获，并进行了现场勘验，民警在现场发现了作案工具塑料箩筐2个和虾笼1个，当场用电子秤称了上述虾笼里的虾，是38斤，接着民警将以上东西扣押回派出所，民警走了之后，陈某和朱某才在现场发现另外两个虾笼；被告人陈新平归案后一直稳定供述其三次盗窃均带了两个箩筐和一个虾笼，案发现场后来才找到的两个虾笼不是其所有的，其于9月3日盗窃的虾是38斤；被告人陈新平仅在审查起诉阶段最后一次笔录中承认其于9月3日盗窃的虾是110斤，而公诉机关对于被告人的供述有如此大的变化没有进一步的解释和核实，被告人陈新平在庭审中又予以否认；综上，本案没有证据证实2016年9月3日盗窃现场后来发现的两个虾笼是被告人陈新平所投放，故本院认定被告人陈新平该次盗窃行为只投放了一个虾笼，其盗窃的虾为38斤，公诉机关的相应指控不当，本院予以纠正。对于被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见，评价如下：1、对于被告人及其辩护人提出的关于2016年9月3日被告人陈新平盗窃白虾的数量是38斤而不是110斤的相应意见，经查属实，予以采纳。2、对于被告人提出的关于被盗南美白虾价格的意见，经查，涉案的南美白虾的价格有台山市价格认证中心出具的价格认定结论书予以证实，相关鉴定意见是由具有法定鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员按照法定程序对涉案财物的价格进行鉴定后得出的，本院予以采信，被告人提出的相应意见，理据不足，不予采纳。3、对于辩护人提出的公诉机关指控被告人于2016年8月27日、2016年9月1日的盗窃行为的证据只有被告人的供述，没有其他证据印证的辩护意见，经查，被告人陈新平归案后一直稳定供认其实施了该二次盗窃行为，且能详细供述其实施盗窃行为的具体经过及盗窃数额等情况，被害人陈某的陈述也证实其巡查虾塘时发现虾塘被盗的情况，故公诉机关的相应指控证据确实充分，本院予以采纳，辩护人提出的相应辩护意见，与查证的事实不符，不予采纳。4、对于辩护人提出的被告人具有自首情节的辩护意见，经查，被告人陈新平于2016年9月3日盗窃白虾时被当场抓获，其后来如实供述的其于2016年8月27日、2016年9月1日盗窃的罪行与公安机关已经掌握的其于2016年9月3日盗窃的罪行属同一种罪行，故被告人陈新平不应认定为自首，辩护人提出的相应辩护意见与查证的事实不符，不予采纳。5、对于辩护人提出的被告人于2016年9月3日的盗窃行为属于未遂的辩护意见，经查属实，予以采纳。6、对于辩护人提出的其他辩护意见，理据不足，不予采纳。公诉机关对被告人陈新平的量刑建议适当,本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条,《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：
一、被告人陈新平犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月3日起至2017年2月2日止。罚金应自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人陈新平向被害人陈某退赔1800元。
三、扣押的作案工具白色塑料箩筐2个、绿色塑料材质虾笼1个，由扣押机关台山市公安局予以没收、销毁；扣押的其他物品（详见扣押清单），由扣押机关台山市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谭阳威
人民陪审员 雷清媚
人民陪审员 冯伟聪
二〇一七年一月二十五日
书 记 员 谭玉媛