重庆市铜梁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）铜法民初字第02612号
原告刘文兰，女，1972年7月19日出生，汉族。
委托代理人朱登兵、王之强，重庆龙行律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司，住所重庆市铜梁区东城街道办事处塔山西街145号，组织机构代码67865988-8。
代表人张益阳，总经理。
委托代理人王颖，1990年1月18日出生，汉族，中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司职员。
被告徐前洪，男1974年10月1日出生，汉族。
委托代理人田荣华，重庆天朗律师事务所律师。
原告刘文兰与被告中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司（以下简称：“铜梁财产保险公司”）、徐前洪机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月18日立案受理后，依法由审判员张显霖适用简易程序于2014年8月12日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人朱登兵，被告铜梁财产保险公司的委托代理人王颖，被告徐前洪的委托代理人田荣华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘文兰诉称，2014年1月3日，张啟术搭乘原告刘文兰驾驶渝CCWX**号两轮摩托车从铜梁二中大门外租住的房屋出发去上班，当车行驶至铜梁“第一书香”正大门外十字路口时被被告徐前洪驾驶其所有的渝CXRX**号车相撞，造成原告受伤及张啟术经抢救死亡的交通事故。该事故经铜梁区公安局交巡警大队认定被告徐前洪承担事故的次要责任。渝CXRX**号车在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及500000元的第三者责任商业险。原告在交通事故中造成其损失费：残疾赔偿金50432元，被扶养人生活费6057元（刘忠银2494元，陈顺碧3563元），住院伙食补助费1440元，护理费4500元，误工费22500元，交通费1000元，精神损害抚慰金5000元，医疗费14563.87元，营养费1000元，共计106492.87元。原告的损失费106492.87元的30%，要求被告铜梁财产保险公司在第三者责任商业险范围内予以赔偿，不足部分由被告徐前洪予以赔偿。
被告铜梁财产保险公司辩称，对本案事故事实及责任无异议，渝CXRX**号车在被告保险公司投保了交强险和50万元的商业三者险，投保为不计免赔。渝CXRX**号车的交强险已在原铜梁县人民法院（2014）铜法民初字第00651号案中进行了赔付，本案只能在第三者责任商业险范围内进行赔偿。而（2014）铜法民初字第00651号案中商业险已经赔付162297.62元，本案只能在337702.38元范围内予以赔偿。原告的残疾赔偿金按城镇人口的标准计算无异议，其被扶养人生活费应当扣除其养老保险费每月90元，护理费应按80元／天计算，误工费应以其行业标准按75天计算，同意赔偿交通费300元。因被告徐前洪承担事故的次责，不应赔偿精神损害抚慰金。原告请求赔偿营养费没有鉴定机构的鉴定意见，不应赔偿营养费。
被告徐前洪辩称，被告保险公司的商业险余额足以赔偿原告的损失，仍有不足部分由被告徐前洪赔偿。原告起诉的赔偿费用较高。被告徐前洪为原告垫付的医疗费14653.87元要求由被告保险公司直接给付被告徐前洪。
经审理查明，原告有两个被扶养人，其父刘忠银于1940年3月7日出生，其母陈顺碧于1944年4月5日出生，刘忠银、陈顺碧有五个子女。
另查明，2014年1月3日6时43分，原告之夫张啟术驾驶渝CGWX**号普通两轮摩托车搭乘原告从铜梁二中方向往铜梁新巴中方向行驶，当车行驶至迎春街与塔山东街交叉路口处时，与被告徐前洪驾驶的渝CXRX**号小型普通客车相撞，造成原告、张啟术受伤，两车受损的交通事故，张啟术经医院抢救无效死亡。原告受伤后于2104年1月3日在铜梁区人民医院住院治疗45天于2014年2月17日出院，诊断为：右桡骨远端骨折；右跟骨骨折；轻型脑伤（脑震荡）；鼻外伤；多处皮肤挫裂伤。原告用去医疗费6600元，被告徐前洪支付医疗费7963.87元。原告出院时医嘱：1、休息1月，逐步伤肢功能锻炼；2、加强营养，门诊随访治疗。2014年2月14日，原铜梁县公安局交巡警大队作出道路交通事故认定书，认为被告张啟术的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第一款第二项条“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定：（二）没有交通标志、标线控制的，在进入路口前停车瞭望，让右方道路的来车先行；”之规定，认定张啟术承担事故的主要责任。认为被告徐前洪的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通事故安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，认定被告徐前洪承担事故的次要责任，原告无责任。原告的伤于2014年7月15日经重庆市弘正司法鉴定所作出鉴定意见：原告因肢体外伤致足弓结构部分破坏，伤残程度为X（十）级。2014年2月17日，原铜梁县人民法院受理原告及谢代珍、张波与被告铜梁财产保险公司、徐前洪机动车道路交通事故责任给付一案，原铜梁县人民法院于2014年4月24日作出（2014）铜法民初字第00651号民事判决书，认定被告徐前洪承担30%的责任，张啟术自负70%的责任。
再查明，渝CXRX**号车在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及第三者责任商业险，其交强险责任限额为122000元，其中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失赔偿限额为2000元。其中第三者责任商业险合同约定，第三者责任商业险的保险金额为500000元。投保人投保为不计免赔。原铜梁县人民法院（2014）铜法民初字第00651号案中，被告铜梁财产保险公司已经在交强险赔偿120000元，在第三者责任商业险已经赔偿162297.62元，尚余337702.38元。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提供的《道路交通事故认定书》、病案、医疗费收据、司法鉴定意见书、工资表、亲属关系证明、户口簿复印件、房屋租赁合同、铜梁县东城街道办事处袁家社区证明、陈义房产证复印件、劳动合同书、镇江市美德电器有限公司青岛分公司工作证明等证据材料在案佐证，上列证据材料真实合法，并与本案相关联，本院予以确认其证明力并予以采纳。
本院认为，根据法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。同时，法律还规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案的交通事故经认定，张啟术承担事故的主要责任，被告徐前洪承担事故的次要责任。据此，被告徐前洪在交通事故中有过错，依法应对交通事故中造成原告的损害承担侵权责任，但原告之夫张啟术在交通事故中也有过错，依法应减轻被告徐前洪的侵权责任。本院根据本案的实际情况确定被告徐前洪承担30%的责任。因渝CXRX**号车在被告铜梁财产保险公司投保了交强险及第三者责任商业险，而被告铜梁财产保险公司已经在（2014）铜法民初字第00651号将交强险赔偿限额用于了赔偿，故被告铜梁财产保险公司应在第三者责任商业险赔偿限额内予以赔偿；仍有不足部分，由被告徐前洪承担赔偿责任。
关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金50432元、住院伙食补助费1440元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以主张。关于原告要求被告赔偿被扶养人生活费6057元的请求，本院认为刘忠银、陈顺碧已经领取的养老保险费90元／月应予扣除，故刘忠银的被扶养人生活费经计算为2342.76元［（17814元／年-1080元／年）×7年×10%÷5］；陈顺碧的被扶养人生活费经计算为3346.8元［（17814元／年-1080元／年）×10年×10%÷5］，根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金内，故本院予以主张残疾赔偿金56162.36元。关于原告要求被告赔偿护理费4500元的请求，本院认为原告没有提供护理人员的误工工资情况，本院按80元／天计算为3600元（80元／天×45天），据此，本院予以主张3600元。关于原告要求被告赔偿误工费22500元的请求，本院认为原告提供的证据不足以证明其工资情况，本院以2013年度城镇私营单位在岗职工建筑业年平均工资36539元／计算至其定残前一日，经计算误工费为19320.62元（36539元／年÷365天×193天），据此，本院予以主张19320.62元。关于原告要求被告赔偿交通费1000元的请求，本院认为原告没有提供交通费发生金额的证据，根据本案的实际情况本院予以酌定主张300元。关于原告要求被告赔偿医疗费14563.87元的请求，本院认为原告仅支付医疗费6600元，据此，本院予以主张6600元。关于原告要求被告赔偿营养费1000元的请求，本院根据本案的实际情况予以主张400元。经审核，原告应当获得主张的财产损失费项目为：1、护理费3600元；2、住院伙食补助费1440元；3、误工费19320.62元；4、交通费300元；5、残疾赔偿金56121.56元6、营养费400元，共计81182.18元。综上，关于原告要求被告赔偿损失费的诉讼请求，本院予以支持由被告铜梁财产保险公司在第三者责任商业险保险金范围内赔偿原告损失费24354.65元，其余部分由原告自行承担。关于原告要求被告徐前洪承担赔偿责任的诉讼请求，因被告铜梁财产保险公司赔偿后未有余额，被告徐前洪在本案中不应承担赔偿责任，故对该请求本院不予支持。关于原告要求被告精神损害抚慰金5000元的诉讼请求，由于被告徐前洪在交通事故中承担次要责任，因此本院对该请求不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、第十六条，《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、中国太平洋财产保险股份有限公司铜梁支公司于本判决书生效之日起一月内在第三者责任商业险保险金限额内赔偿原告杨代富损失费24354.65元。
二、驳回原告刘文兰对被告徐前洪的诉讼请求。
三、驳回原告刘文兰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费400元，减半收取200元，由被告徐前洪负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期限的最后一日起计算。
审判员 张显霖
二〇一四年八月十三日
书记员 赵青华