山东省单县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）单民初字第594号
原告：高振雷，男，1958年1月20日出生，汉族，农民，住山东省单县。
委托代理人：张琛，单县清雅法律服务所法律工作者。
被告：许方友，男，1962年3月23日出生，汉族，住山东省山东省淄博市临淄区。
被告：东营天恒建筑工程有限公司，住所地：山东省东营市东营区东四路21号。组织机构代码：55337599-6。
法定代表人：徐敦讷，经理。
被告：山东鑫泽铜业有限公司，住所地：山东省单县开发区煤化工工业园北部。组织机构代码：55339171-8
法定代表人：张爱民，经理。
原告高振雷诉被告许方友、东营天恒建筑工程有限公司（以下简称天恒建筑）、山东鑫泽铜业有限公司（以下简称鑫泽铜业）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年2月3日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月8日公开开庭进行了审理，原告委托代理人张琛、被告许方友到庭参加了诉讼。被告天恒建筑、鑫泽铜业经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告高振雷诉称：被告天恒建筑承建被告鑫泽铜业的建筑工程后又转包给被告许方友，原告高振雷在被告许方友所包工地上干活，2014年11月9日16时许，原告高振雷在干活期间从拉建筑原料的拖拉机上摔下受伤后，被送到单县东大医院住院治疗。被告许方友支付5万元医疗费后不再支付，原告仍需三次手术治疗，经开发区工作人员和原告村书记协商赔偿事宜未果，为维护原告的合法权益，请求人民法院判令被告许方友、天恒建筑赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等共计10万元，庭审中变更为16万元。被告鑫泽铜业在工程款范围内承担责任。
被告许方友辩称：符合法律规定的已经赔偿，现在没有赔偿能力，发生事故，原告具有责任，不同意再赔偿原告。
被告鑫泽铜业、天恒建筑未答辩。
原告为证明其主张，提供如下证据：
第一组证据：证明一份、被告天恒建筑在被告鑫泽铜业处的通讯录一张、原告的女婿彭灿与被告许方友交谈的影音资料一份，证明：被告许方友负责被告天恒建筑承建被告鑫泽铜业的相关工程，原告高振雷在从事雇佣活动期间受伤，被告许方友垫付了部分医疗费的情况及施工发生后的调解情况；
第二组证据：1：××员诊疗证明1张、住院病案1份，证明原告因本次事故受到伤害住院治疗的事实。
2、住院收费票据1张、病人费用汇总表1份，证明原告住院治疗的花费情况。
3、司法鉴定意见书一份、鉴定费单据一份，证明原告因本次事故受到伤害其伤残等级、误工损失日期、护理期限及支出鉴定费用的情况。
4、交通费单据5张，证明原告因本次事故支出交通费用的情况。
5、营业执照、结婚证、护理人员的身份证、户口本首页、常住人口登记卡索引表、常住人口登记卡，证明原告与护理人员的关系、原告受伤后住院治疗期间及出院后护理人员及护理费计算依据。
被告许方友对原告提供的证据发表以下意见。
对第一组证据中的证明、通讯录无异议；对原告的女婿彭灿与其交谈的影音资料真实性无异议，对内容记不清了；
对第二组证据：称其不懂，不发表质证意见。
被告许方友为证明其主张，提交如下证据：
1、被告鑫泽铜业与被告天恒建筑的厂区内零星工程承包合同一份、被告天恒建筑与被告许方友的厂区内零星工程施工合同书一份，证明三被告之间的关系。
2、证人周某出庭作证证言。证明原、被告之间存在雇用关系及原告受伤的事实。
3、单据一宗，证明其已支付原告治疗费用79876元。
原告对被告提供的两份合同无异议；对证人周某的证言有部分异议，认为被告许方友每天给工人开安全会不属实；对单据一宗有异议，不是正规发票，且没有加盖公章，不具有合法性，其中有些收据名字不对，与本案不具有关联性。银联的小票与本案没有关联性，不具有合法性。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交证据进行质证的权利，本案被告鑫泽铜业、天恒建筑经本院合法传唤不到庭，视为其已放弃答辩和举证质证的权利。
通过上述证据，本院确认以下事实：被告天恒建筑以预算45万元的价格承建被告鑫泽铜业厂区内的零星工程，并签订了工程承包合同书。被告天恒建筑又以预算40万元的价格转包给了被告许方友，并签订了施工合同书。原告高振雷受雇于被告许方友在该工地上干零活，每天工资70元。2014年11月9日16时许，原告高振雷与另一工人周某在该工地上装车运送建筑保温材料，在拉建筑原料的拖拉机装完后，原告高振雷未从三轮车上下来，另一工人架驶员未发现原告高振雷在车上即起动三轮车，原告从车上摔下地面，造成原告受伤。原告受伤后，被送到单县东大医院住院治疗200天，住院治疗花费91432.72元，被告许方友支付医疗费79372元。原告入院病历记载，原告脑挫伤伴脑内血肿；出院病历记载，原告脑挫伤伴脑内血肿形成、急性外伤性硬膜外血肿、颅内积气、颅底骨折、颅骨骨折；长期医嘱记录单显示2014年12月14日后原告未再用药和进行检查治疗；临时医嘱记录单记载，2015年2月15日请假，2015年5月28日出院；医疗单据记载每天床位费30元，二级护理费20元。2015年4月20日，原告申请对原告的伤残等级、二次手术费、护理期限及护理人数等进行鉴定，2015年7月2日，原告经菏泽单县中心医院司法鉴定所鉴定，司法鉴定意见为外伤性脑脊液耳漏和头部损伤、颅骨缺损两处X级伤残；自损伤之日始，护理期限为90日，后续治疗费用为42700元，原告支付鉴定费1900元。被告许方友未提供相应施工资质。另查明，2014年度山东省农村居民人均纯收入11882元。
本院认为：被告天恒建筑将承建的被告鑫泽铜业厂区内的零星工程转包给无施工资质的被告许方友施工，原告受雇于被告许方友在该工程中干零活，受被告许方友按排和支配，应认定原告高振雷与被告许方友之间存在劳务关系。原告在工作中装车从车上摔下而发生事故，造成原告受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条第二款：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案原告在工作过程中受到伤害造成的损失，被告许方友应当承担赔偿责任；原告在工作中未尽到自身安全保障义务而发生事故,原告对伤害结果的发生亦有重大过失，自身存在过错，应减轻被告的赔偿责任。本案中，结合原告要求被告的赔偿清单，根据《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，原告的损失：医疗费91432.72元，2014年12月24日之后，原告未用药和检查治疗挂床住院多支出的医疗费用165天×50元＝8250元原告应自负，即原告医疗费损失为91432.72元-8250元＝83182.72元；误工费原告主张应按建筑类同行业标准计算损失，因原告打零工，未有固定收入来源，误工费用为11882元÷365天×238天＝28996.76元；原告主张护理费按护理人员在辽宁省从事小商品批发零售业的同行业标准计算损失，护理人员虽然提供了营业执照，但未提供因护理原告而停业及损失的证明，故护理费用为11882元÷365天×90天＝2929.81元；住院伙食补助费为80元×（200天-165天）＝2800元；残疾赔偿金为11882元×20年×12%(伤残系数)＝28516.8元；鉴定费1900元；后续治疗费42700元；精神损害赔偿金10000元×12%＝1200元；原告提供的交通费单据5张计款1000元，其单据连号，未提供交通费用的具体往来事由，交通费根据本案实际情况为200元为宜，以上共计192426.09元。综上，原告的损失，结合本案实际情况，被告许方友应承担80%责任为宜，即为153940.87元，被告许方友已支付住院医疗费79372元应予扣除，被告许方友还应支付原告74568.87元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告天恒建筑将承建的被告鑫泽铜业厂区内的零星工程转包给无施工资质的被告许方友，根据上述规定，被告天恒建筑具有过错，应对原告受到伤害的赔偿负连带赔偿责任。被告鑫泽铜业将厂内零星工程发包给被告天恒建筑施工，二者之间系承揽法律关系，并未违反法律相关规定，且鑫泽铜业与原告不存在雇佣关系，故不应承担赔偿责任。被告许方友提供的吃饭及交通费用单据四张计款504元，被告许方友未提供其与本案具有关联性的证据，本院亦不予采用。被告天恒建筑、鑫泽铜业经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，是其对自己诉讼权利的处分，本案依法应缺席判决。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：
一、被告许方友于本判决书生效后十日内赔偿原告高振雷医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害赔偿金共计74568.87元。
二、被告东营天恒建筑工程有限公司对上述赔偿负连带清偿责任。
三、驳回原告高振雷对被告山东鑫泽铜业有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费3500元，由原告负担1800元,被告许方友、东营天恒建筑工程有限公司负担1700元（被告负担部分原告已先行垫付，待被告履行义务时一并支付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提供副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 王继来
人民陪审员 贾尊民
人民陪审员 袁 莉
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 张 冲