浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温瓯刑初字第1061号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人叶鑫炜，绰号“阿牛”，个体。曾因吸食毒品于2013年12月27日被浙江省泰顺县公安局处行政拘留十日。因本案于2015年3月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人兰忠书，北京大成（温州）律师事务所律师。
被告人曹从华，曾用名曹全礼，绰号“阿浩”，务工。因本案于2015年3月7日被抓获，同日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人陈品新、黄爱光，浙江诚鼎律师事务所律师。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉（2015）984号起诉书指控被告人叶鑫炜、曹从华犯贩卖毒品罪，于2015年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员虞珺婧、金懂胜出庭支持公诉，被告人叶鑫炜、曹从华及辩护人兰忠书、陈品新到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2015年3月3日，被告人曹从华为牟利，在明知被告人叶鑫炜购买毒品系用于贩卖的情况下，乘坐客车来到广东省惠州市，从马某（另案处理）处购入约650克毒品氯胺酮，并随身携带回浙江省温州市，于同月5日17时许，在温州市鹿城区第十七中学附近将该包毒品交给被告人叶鑫炜。同月6日，公安机关在被告人叶鑫炜身上查获毒品疑似物两包，在温州市鹿城区水心街道芙蓉组团18幢AA104室及温州市鹿城区百里大厦5幢2204室被告人叶鑫炜的两处出租房内分别查获毒品疑似物13包和15包。经鉴定，上述毒品中的8包共重2076.36克检出氯胺酮成分，1包重1.36克检出甲基苯丙胺成分，1包重40.12克检出四氢大麻酚、大麻二酚及大麻酚成分。经查，被告人叶鑫炜系为贩卖而购入上述毒品。
公诉机关当庭变更认定，经鉴定，上述毒品中的6包共重1632.74克检出氯胺酮成分，1包重1.36克检出甲基苯丙胺成分。对温公物鉴（2015）1390号理化检验报告中L2015-00901-004、009、015鉴定检材的鉴定结论不予采纳。
公诉机关提供的证据有被告人叶鑫炜和曹从华的供述与辩解，证人马某、袁某、徐某、潘某、王某、蔡某的证言，辨认笔录，搜查笔录，称重笔录，扣押物品决定书及清单，电子物证检验报告，理化检验报告，毒品保管凭证，通话记录，银行交易明细，房屋租赁合同，车辆交接结算单，驾驶证和身份证复印件，情况说明，监控录像，抓获经过，身份证明材料，行政处罚决定书等，指控认为，被告人叶鑫炜和曹从华的行为均已构成贩卖毒品罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第三款之规定予以惩处。被告人曹从华系从犯，可以从轻处罚。
被告人叶鑫炜在法庭上提出曹从华于2015年3月5日下午向其交付的毒品K粉数量为300多克，同时承认毒品除用于吸食外，偶尔有贩卖给他人。其对指控的主要事实及适用的法律无异议；其辩护人在法庭上提出如下辩护意见，被告人叶鑫炜购入毒品系用于自己吸食或提供给朋友吸食，指控其贩卖毒品的证据不足，应属于非法持有毒品。被告人叶鑫炜处被查获的毒品中含有大量的非毒品成分，且公安机关在鉴定中对分包的毒品疑似物进行混同鉴定，故指控的毒品数量是不准确的。鉴于其在归案后具有坦白情节，查获的毒品尚未流入社会，结合其自己有吸毒史及之前表现良好等情况，对其从轻处罚。
被告人曹从华在法庭上提出其从马某处购入毒品K粉大约650克，但其取回毒品后遗撒了一部分，又吸食了一部分，再自行添加了一部分葡萄粉，最后交给叶鑫炜的毒品K粉大约三四百克，对其余指控事实及适用的法律无异议；其辩护人在法庭上提出如下辩护意见，被告人曹从华先是从马某处购入，后交付给叶鑫炜的毒品疑似物没有被公安机关查获，无法排除所交易的系假毒品，指控认定的事实不清。同时分包的毒品疑似物本应逐一分别鉴定，公安机关对分包的毒品疑似物进行混合鉴定，导致事实不清，毒品数量存在虚增的可能。本案叶鑫炜处查获的毒品纯度低，尚未流入社会，社会危害性小。被告人曹从华受他人引诱和指使参与本案犯罪，系从犯，归案后有坦白情节，又系初犯偶犯，之前有正当职业，请求法庭对其从轻处罚。
经审理查明：
2015年3月3日，被告人曹从华为牟利，在明知被告人叶鑫炜购买毒品系用于贩卖的情况下，乘坐客车来到广东省惠州市，从马某（另案处理）处购入约650克毒品氯胺酮，并随身携带回浙江省温州市，于同月5日17时许，在温州市第十七中学附近将该包毒品交给被告人叶鑫炜。
2015年3月6日，公安机关在被告人叶鑫炜身上查获毒品疑似物两包，在温州市鹿城区水心住宅区芙蓉组团18幢AA104室及温州市鹿城区百里大厦5幢2204室被告人叶鑫炜的两处出租房内分别查获毒品疑似物13包（类）和15包（类）。经鉴定，上述毒品中的6包共重1632.74克检出氯胺酮成分，1包重1.36克检出甲基苯丙胺成分。经查，被告人叶鑫炜系为贩卖而购入上述毒品。
证明以上事实的证据有：1、被告人叶鑫炜的供述及辨认笔录，证实其以2万元的价格通过阿浩（经辨认系被告人曹从华）进购毒品K粉，阿浩于2015年3月5日下午在本市十七中路附近交给其毒品K粉300多克。同时位于本市鹿城区水心芙蓉组团18幢AA104室和百里大厦5幢2204室出租房均系其本人居住使用，出租房内（包括黑色拉杆箱内）的毒品和其他物品均系其本人所有。另其持有的毒品用于自己吸食，偶尔有贩卖给朋友等事实。2、被告人曹从华的供述及辨认笔录，证实其应阿牛（经辨认系被告人叶鑫炜）的要求从广东省惠州市马某处进购毒品K粉约650克，后携带回温州并于2015年3月5日下午在本市十七中路附近交给叶鑫炜等事实。3、证人马某的证言及辨认笔录，证实“权里”（经辨认系被告人曹从华）从温州到广东省惠州市向其购买毒品K粉约900克，其中1万元的毒资系转账支付，已转入其持有的中国农业银行卡（卡号为62×××77），部分毒资尚欠，“权里”购得毒品后即回温州的事实。4、证人袁某的证言，证实被告人叶鑫炜系其小舅子；位于本市鹿城区水心芙蓉组团18幢AA104室出租房系叶鑫炜和叶的妻子范建丽承租使用的，叶鑫炜于2015年3月6日下午联系其将出租房内的黑色拉杆箱搬运至“海龙饭店”门口，其搬至该处交给叶鑫炜等事实。5、证人徐某的证言及辨认笔录，证实其知道叶鑫炜处有毒品K粉并有用于贩卖，朋友“小禾”、“阿容”（经辨认为潘某）曾通过其联系叶鑫炜购买毒品K粉。其与叶鑫炜于2015年3月3日一起驾车来到本市杏花路“建设银行”附近，一个男子上车与叶鑫炜碰面，叶鑫炜向其支付现金1万元并称“会赚钱的”。其又于2015年3月6日下午陪同叶鑫炜来到他位于百里大厦5幢2204室的出租房，叶鑫炜将一个黑色拉杆箱放在该出租房内后离开等事实。6、证人王某的证言、辨认笔录、房屋租赁协议书，共同证实其系水心扩展房屋介绍所的经营者，经其介绍，一对两夫妻（经辨认系被告人叶鑫炜及范建丽）承租位于本市水心芙蓉组团18幢AA104室出租房的事实。7、证人潘某的证言及辨认笔录，证实其于2015年2月底的一天经联系小雅（经辨认系徐某）向小雅的朋友（经辨认系被告人叶鑫炜）购买毒品K粉1000元的事实。8、证人蔡某的证言，证实其曾向叶鑫炜（阿牛）购买毒品K粉，后又协助公安机关抓捕叶鑫炜（阿牛）的事实。9、搜查证、搜查笔录，证实公安机关在被告人叶鑫炜的身上查获毒品疑似物二包、手机五部（号码分别为137××××3345、151××××5359、137××××4645、158××××5377、187××××8576）等；在证人徐某身上查获号码为137××××1280的手机一部和钥匙二把（其中一把系百里大厦5幢2204室的出租房钥匙）；在位于本市百里大厦5幢2204室的黑色拉杆箱内查获毒品疑似物十五包（类）、封口机二台、离子烫机一台、空瓶子和包装袋若干等物；在位于本市水心芙蓉组团18幢AA104室出租房内查获毒品疑似物十三包（类）、号码为159××××2783的手机一部、捣药罐一个、空瓶子若干等物；在被告人曹从华居住的本市河心巷15号一楼出租房内查获三部手机（其中二个号码为159××××1403、157××××8008）及另外的三张手机卡、毒品疑似物一包、电子称一台、透明塑料袋若干等物的事实。10、现场称量笔录，证实公安机关已对上述毒品疑似物进行初步称重的事实。11、扣押决定书、清单及照片，证实上述查获的物品（包括毒品疑似物、手机等）均已被公安机关扣押在案的事实。12、手机通话记录，证实被告人叶鑫炜号码为137××××4645的手机与被告人曹从华号码为159××××1403的手机在2015年3月3日至3月5日之间多次通话联系的情况。13、电子物证检验报告及光盘，证实被告人曹从华的手机微信软件中存有与马某联系购买毒品的聊天记录；徐某的手机微信软件中存有与“小禾”、潘某的聊天记录等情况。14、理化检验报告，证实经鉴定，公安机关在被告人叶鑫炜身上及出租房内查获的毒品疑似物中的8包（类）检出氯胺酮成分，共重2076.36克；另有1包检出甲基苯丙胺成分，重1.36克，还有1类检出四氢大麻酚、大麻二酚及大麻酚成分，重40.12克等事实。15、毒品保管凭证，证明涉案毒品保管于公安机关的事实。16、监控录像，证实被告人叶鑫炜与曹从华于2015年3月5日下午在本市十七中路上碰面，曹从华当场交给叶鑫炜一个黑色袋子，后各自离开的情况。17、银行交易记录，证实马某使用的中国农业银行卡（卡号为62×××77）的交易记录，其中于2015年3月3日进账9900元（已扣除手续费）的事实。18、汽车租赁协议书、交接结算单、身份证和驾驶证复印件，证实董德、徐某于2015年3月4日至8日期间向温州灵通汽车服务有限公司租赁车辆的事实。19、公安机关出具的情况说明在卷。20、抓获经过，证实被告人叶鑫炜和曹从华的归案情况。21、人口信息，证实被告人叶鑫炜和曹从华的身份情况。22、行政处罚决定书，证实被告人叶鑫炜的吸毒劣迹情况。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。对二辩护人关于温公物鉴（2015）1390号理化检验报告中L2015-00901-004、009、015鉴定检材没有进行逐一分包鉴定，导致毒品数量不准确等辩护意见，经查认为，鉴于被告人叶鑫炜处除查获大量以包装袋包装的毒品外，尚有其他以包装袋包装的非毒品物（粉末），上述每一项鉴定检材均是各自使用同类型的包装袋，但考虑到系分别包装，无法排除每一袋包装物均含有毒品，导致毒品数量不准确，现又无法进行补充鉴定，故按照存疑有利于被告人的原则，对该部分毒品数量不予认定。对二辩护人的该辩护意见予以采纳。
对二被告人当庭关于毒品数量的辩解及二辩护人的相关辩护意见，经查认为，被告人曹从华以牟利为目的，明知被告人叶鑫炜购买毒品用于贩卖，仍帮助被告人叶鑫炜从马某处进购毒品K粉650克，其行为同样应认定为贩卖毒品，毒品数量以进购的数量为准。被告人曹从华辩解其进购毒品后有遗撒有掺杂，不影响毒品数量的认定。另外，被告人叶鑫炜关于其实际获取毒品数量的辩解不影响其贩卖毒品数量的认定，其贩卖毒品的数量以公安机关实际查获的毒品数量为准，故对二被告人的辩解及二辩护人的相关意见不予采纳。
对被告人叶鑫炜的辩护人关于指控被告人叶鑫炜贩卖毒品的证据不足等辩护意见，经查，有证人徐某、潘某、蔡某关于被告人叶鑫炜处的毒品K粉有用于贩卖的证言，被告人叶鑫炜当庭关于其持有的毒品除自己吸食外，偶尔有贩卖给他人的供述，证据间相互印证，结合被告人叶鑫炜在本案中一次性购进远超出日常需用量的毒品的情况，可以证实被告人叶鑫炜主观上有贩卖毒品的意图，系贩毒人员，公安人员从其住处和身上查获的毒品可以认定为用于贩卖的毒品。故对辩护人的该辩护意见不予采纳。
对被告人曹从华的辩护人关于被告人曹从华进购的毒品无法排除系假毒品等辩护意见，经查认为，被告人叶鑫炜、曹从华及证人马某三人均是明知是毒品K粉仍进行交易，三人在被抓获后均未提出所交易的系假毒品等辩解，结合被告人曹从华于3月4日在广东省惠州市购得毒品后即赶回温州，于3月5日下午即交给被告人叶鑫炜，被告人叶鑫炜取回毒品后即存放于出租房，于3月6日即被公安机关查获，公安机关在查获的物品中检出氯胺酮等毒品成分等情况，足以证实被告人曹从华进购的确系毒品氯胺酮，对辩护人的该辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人叶鑫炜违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以非法贩卖，贩卖的其他毒品数量大；被告人曹从华以牟利为目的帮助他人代购毒品并运输，贩卖（运输）的其他毒品数量较大，其行为均已构成贩卖、运输毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曹从华明知是毒品仍在境内进行跨区域非法运送，符合运输毒品罪的法律特征，依法予以补充认定。被告人叶鑫炜有劣迹，酌情从重处罚。鉴于被告人曹从华在贩卖毒品的共同犯罪中起次要作用，系从犯，且在归案后能如实供述自己的罪行，结合具体案情，予以从轻处罚。被告人叶鑫炜当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。二辩护人提出与此相关的辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款至第三款、第二十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶鑫炜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产50000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月6至2030年3月5日；剥夺政治权利的刑期从徒刑执行完毕之日或从假释之日起计算，剥夺政治权利的效力当然施用于主刑期间；罚没款限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人曹从华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金34000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月7至2024年3月6日；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、查获的毒品（保管于公安机关）予以没收。
四、作案工具手机、包装瓶、包装袋、捣药罐、封口机、离子烫机等物（扣押于公安机关）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 川
人民陪审员 黄相华
人民陪审员 王爱华
二〇一五年十一月九日
代书 记员 娄彬彬
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十六条：对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。