广西壮族自治区博白县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0923民初1072号原告徐昌茂，男，1963年10月7日出生，汉族，住广西博白县。委托代理人凌为江，男，1965年8月5出生，汉族，广西博白县沙河镇人民政府干部，住广西博白县。被告广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司，住所地广西博白县城人民北路238号。负责人杨镇，总经理。被告广西广播电视信息网络股份有限公司，住所地广西南宁市高新区科园东路8号好邦大厦525室。法定代表人谢向阳，董事长。上述两位被告的共同委托代理人邹云，广西典圣律师事务所律师。原告徐昌茂与被告广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司（以下简称“广西广电网络博白分公司”）、广西广播电视信息网络股份有限公司（以下简称“广西广电网络公司”）劳动争议纠纷一案，本院依据广西玉林市中级人民法院于2017年4月15日作出的裁定撤销本院（2016）桂0923民初1176号民事判决并发回重审的（2017）桂09民初282号民事裁定书，于2017年6月6日立案后，依法另行组成合议庭，并依法追加广西广电网络公司为被告参加诉讼，于2017年7月25日公开开庭进行了审理。原告徐昌茂及其委托代理人凌为江、两被告的共同委托代理人邹云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐昌茂诉称：一、原告在被告广西广电网络博白分公司工作的事实清楚。原告于1998年1月起2005年5月在博白县广播电视站工作，属编外人员。2005年6月博白县广电网络整合后，原告被招聘为广西广电网络博白分公司沙河管理服务站技术员。原告与被告广西广电网络博白分公司先后于2010年2月8日、2011年1月1日、2012年1月1日、2013年1月1日共4次签订承包协议，合同期限自2010年2月8日起至2013年12月31日止。承包协议载明了建立劳动关系的主体双方，明确了工作内容、劳动时间、劳动报酬及计算方法、工作职责及要求、社会保险等，因此，承包协议虽然名为承包，但其内容实质则是一份劳动合同。自2014年1月1日起双方没有再签订合同，但原告仍在被告广西广电网络博白分公司从事电视维护及收费等工作超过了一年时间。根据劳动合同法第十四条第三款的规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者己订立无固定期限劳动合同。因此，根据法律的规定，原告与被告广西广电网络博白分公司自2015年1月1日起已订立了无固定期限劳动合同。2014年5月23日原告在安装线路时受伤，原告于2014年12月19日依法提出工伤认定申请。玉林市人力资源和社会保障局于2015年1月27日作出玉市人社工伤认字[2015]1号《认定工伤决定书》，认定原告受伤属于工伤。目前，原告的工伤伤病治疗尚未结束，还没有进行工伤劳动能力鉴定。2015年3月17日，原告与玉林市广通劳动事务代理有限公司签订《劳动合同书（劳务派遣）》，但原告同样一直都是在被告广西广电网络博白分公司工作，原告与被告广西广电网络博白分公司之间的劳动关系并没有解除或终止。二、原告请求确认其与被告广西广电网络博白分公司现在存在劳动关系符合法律规定。原告于2016年2月向博白县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求裁决申请人与被申请人之间现在存在劳动关系。博白县劳动人事争议仲裁委员会裁决确认申请人与被申请人于2010年2月8日至2015年3月16日期间存在劳动关系，但没有裁决确认申请人与被申请人从2015年3月17日至现在这段时间存在劳动关系，属于认定事实和适用法律错误。原告虽然于2015年3月17日与玉林市广通劳动事务代理有限公司签订劳务派遣合同，但原告从2015年3月17日起到现在还是一直在被告广西广电网络博白分公司工作，从事的也是同样的工作业务。根据相关法律规定，原告与被告之间的劳动关系并没有自动解除或终止。根据《劳动合同法》第三十九条第四项的规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。在本案中，原告与玉林市广通劳动事务代理有限公司建立劳动关系，但并没有对完成本单位的工作任务造成任何影响，而且，原告的工伤伤病治疗尚未结束，还没有进行工伤劳动能力鉴定，依法不能解除劳动关系。被告广西广电网络博白分公司在事实上也没有作出过解除与原告劳动关系的决定。并且，本案也不属于《劳动合同法》第四十四条规定的劳动合同终止的情形。因此，原告与被告广西广电网络博白分公司之间自2015年3月17日至现在，即原告与被告广西广电网络博白分公司之间自2015年3月17日至2016年2月原告提出劳动仲裁申请期间仍然存在劳动关系。三、原告请求被告广西广电网络博白分公司依法为原告补缴2005年6月至2015年12月养老保险费符合法律规定。原告于2016年2月向博白县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，请求裁决被申请人依法为申请人补缴2005年至2015年12月的养老保险费。博白县劳动人事争议仲裁委员会裁决被申请人为申请人补缴2010年2月8日到至2015年3月16日的基本养老保险费，但没有裁决被申请人为申请人补缴2005年6月至2010年1月及2015年4月至2015年12月的基本养老保险费，属于认定事实和适用法律错误。根据上述事实，原告自2005年6月至现在一直在被告广西广电网络博白分公司工作的事实清楚。即使2009年7月博白县进行乡镇广播电视网络资产整合的事实属实，被告广西广电网络博白分公司仍然应当为原告补缴2005年6月至2010年1月的基本养老保险。根据《劳动合同法》第三十四条的规定，用人单位发生合并或分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。如果原告的原单位没有依法为本人交纳养老保险费，被告广西广电网络博白分公司作为承继单位就应当依法为原告补缴2005年6月至2010年1月的基本养老保险。另外，原告于2015年3月17日与玉林市广通劳动事务代理有限公司签订劳务派遣合同，但直到现在，玉林市广通劳动事务代理有限公司也没有依法为本人交纳养老保险费。因此，原告要求被告广西广电网络博白分公司交纳2015年3月17日至2015年12月的养老保险费符合法律规定。根据以上事实理由和《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规的规定，为了维护原告的合法权益，原告依法提起诉讼，请求法院判决如下：一、确认原告徐昌茂与被告广西广电网络博白分公司自2010年2月8日起至2016年3月22日期间存在劳动关系；二、请求判令被告广西广电网络博白分公司依法为原告补缴2005年6月至2015年12月的养老保险费；三、本案诉讼费由被告广西广电网络博白分公司承担。原告徐昌茂在举证期限内向本院提交如下证据：1、工作证，证明原告自2005年6月起属于广西广播网络博白分公司职工；2、荣誉证书，证明原告属于广西广电网络博白分公司职工；3、收支清单，证明原告从广西广电网络博白分公司按月领取工资报酬；4、现金缴款单，证明原告在广西广电网络博白分公司工作；5、企业基本信息，证明广西广电网络博白分公司于2004年6月成立；6、认定工伤决定书，证明原告在广西广电网络博白分公司工作时因公受伤被认定为工伤；7、原告身份证，证明原告的身份；8、开庭通知书，证明劳动仲裁庭审时间；9、仲裁裁决书，证明本案劳动争议经过劳动仲裁程序和仲裁裁决书的内容；10、送达回证，证明原告收到仲裁裁决书的时间。被告广西广电网络博白分公司、广西广电网络公司共同答辩认为原告的诉求是无理诉求，理由如下：一、在2010年1月之前，原告与被告之间不存在劳动关系，在2010年2月至2014年12月原告与被告之间存在的劳动关系或说是劳务承包关系，原告向被告提供劳动力，被告按照劳务合同的规定给原告支付了劳务费，每年被告与原告都签订了劳务承包合同，原告向被告单位提供的劳务是季节性的网络收费及安装、维护业务。原告与被告之间不具备仲裁裁决书所认定的劳动关系，原告没有接受被告单位的管理与制约，仲裁裁决书该部分的裁决是错误的；二、2015年3月16日之后原告与被告是劳务派遣用工关系，原告的劳动关系是与玉林市广通公司发生的，保险费用也应该是由玉林市广通公司缴纳的，与被告广西广电网络博白分公司无关。玉林市人力资源和初会保障局认定原告在2014年工作受伤属于工伤也是错误的。被告在仲裁裁决的时候之所以没有提出起诉，是因为出于人道主义的同情，被告是想给予原告变相的人道援助而非有义务或法律责任，反而变成今天原告的起诉。综上所述，请求驳回原告的诉讼请求，被告广西广电网络博白分公司、广西广电网络公司共同举证：1、博白县政府办公室关于转发《博白广播电视网络资源整合方案》的通知[博政办发（2009）67号]，证明2009年9月前原告既不属于被告的员工，也不属于整合单位的在编员工，双方之间不存在劳动关系；2、广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司农村网收费及维护工作承包协议，证明至2010年2月至2014年12月，广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司与原告之间不存在劳动关系，双方之间是季节性的临时劳务承包或劳务承揽关系（即收费、安装、维护工作）协议中明确约定广西广电网络博白分公司支付给原告的报酬为劳务费（第7条第1款），其中已包含养老、医保、失业、经济补偿金等社保费用（第11条第2款）；3、广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司农网劳务承包协议，证明内容同上；4、广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司乡镇网收费及安装、维护工作承包协议，证明2014年度协议中明确约定，广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司支付给原告的报酬为劳务承包费；5、劳动合同书（劳务派遣），证明原告与玉林市广通劳动事务代理有限公司签订的劳动合同书；6、广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司支出费用审批表发票，证明被告支付给原告的是劳务费，而不是按月发放的工资，原告与被告是劳务关系而不是劳动合同关系。经过开庭质证，两被告对原告提交的证据1、证据2和证据10有异议，对证据3至证据6、证据8、证据9的真实性无异议，但是对其关联性或合法性或证明目的有异议，对证据7未提异议；原告对两被告提交的证据1至证据6的真实性无异议，但是对其关联性或证明目的有异议。根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院》等法律的规定，各方当事人均无异议的证据，来源合法、客观真实，并能证明本案的相关事实，本院予以采信。各方当事人对真实性无异议或未提异议的证据，这些证据与本案具有关联性，本院予以采纳；虽然两被告对原告提交的证据1、证据2和证据10有异议，但是未能提相反的证据证明，这些证据与本案亦具有关联性，本院予以采纳。综合全案证据，本院经审理认定如下事实：原告从1998年1月起属于博白县广播电视站的编外工作人员。2009年7月，博白县进行乡镇广播电视网络资产整合，博白县广播技术管理站部分人员按照个人自愿的原则，由个人提出申请，经批准后工资及人事关系转入被告广西广电网络博白分公司管理，但原告仍属于博白县广播电视站的编外工作人员，并未能转入该被告单位管理，未为该被告单位提供劳动。直至2010年2月8日，原告才与被告广西广电网络博白分公司签订《广西广电网络博白分公司农村网收费及维护工作承包协议》，双方开始建立劳动关系，开始从事该被告单位安排的工作，双方签订的承包协议明确了原告的工作内容、劳动时间、劳动报酬及计算方法、工作职责及要求等，期限从2010年2月8日起至2010年12月31日止。之后，双方又分别于2011年1月1日、2012年1月1日、2013年1月1日续签了承包协议。2014年1月1日后双方虽然无续签承包协议，但原告仍继续延续之前的工作，为被告广西广电网络博白分公司提供劳动直至2015年3月16日。2015年3月17日，原告与玉林市广通劳动事务代理有限公司签订《劳动合同书（劳务派遣）》，与该公司建立了新的劳动关系。之后，玉林市广通劳动事务代理有限公司将原告派遣到被告广西广电网络博白分公司工作，原告的劳动报酬和社会保险等费用由玉林市广通劳动事务代理有限公司发给和缴纳。被告广西广电网络公司是具有独立法人资格的有限责任公司。被告广西广电网络博白分公司是被告广西广电网络公司依法设立并领取有营业执照的法人的分支机构，不具备法人资格，但根据被告广西广电网络公司的授权，其具有对分公司的劳动人事安排、订立劳动合同的权利。庭审中，原告明确表示，不请求被告广西广电网络公司承担责任。本院认为，从2010年2月8日起至2013年1月1日期间，原告与被告广西广电网络博白分公司签订的一系列合同，虽然名为“承包协议”，但从其内容上看，原告从事的是被告广西广电网络博白分公司安排的工作，接受该公司的管理，领取该公司支付的劳动报酬，双方之间形成一种长期、稳定、且具有隶属性的合同关系。此外，根据合同的约定，经综合考核，原告若完成全年经济指标任务还可享有该被告的奖金等福利待遇，故上述承包协议实质上是劳动合同。2014年1月1日后原告与被告广西广电网络博白分公司虽然无续签承包协议，但原告仍继续延续之前的工作，为被告广西广电网络博白分公司提供劳动直至2015年3月16日，故原告主张与被告广西广电网络博白分公司自2010年2月8日至2015年3月16日期间存在劳动关系，合法有据，本院予以支持；被告广西广电网络博白公司辩称双方是一种劳务关系与事实不符，本院不予采纳。2015年3月17日，原告与玉林市广通劳动事务代理有限公司签订了《劳动合同书（劳务派遣）》，与该公司建立了新的劳动关系，其不再属于被告广西广电网络博白分公司的人员，其劳动报酬和社会保险等费用均已由玉林市广通劳动事务代理有限公司发给和缴纳，故原告主张其与被告广西广电网络博白分公司自2015年3月16日起至2016年3月22日期间仍然存在劳动关系，无事实和法律依据，本院不予支持。被告广西广电网络博白分公司系被告广西广电网络公司设立的分公司，虽然不具备法人资格，但其是依法设立并领取有营业执照的法人的分支机构，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第四条的规定，其可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同。被告广西广电网络公司不是原告签订的劳动合同的用人单位，其与原告不存在劳动合同关系。补缴基本养老保险的问题不属于法院民事案件的受案范围，本院不予处理，原告的相关主张于法无据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十七之规定，判决如下：一、原告徐昌茂与被告广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司自2010年2月8日至2015年3月16日期间存在劳动关系；二、驳回原告徐昌茂本案的其他诉讼请求。本案案件受理费10元（原告徐昌茂已预交），由被告广西广播电视信息网络股份有限公司博白分公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式五份，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费10元（受理费户名：广西壮族自治区玉林市中级人民法院，账号：20×××57，开户行：中国农业银行股份有限公司玉林城东支行），逾期不交也不提出免交、缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。审 判 长  蓝华文审 判 员  黄君强人民陪审员  黎俊兵二〇一七年八月××日书 记 员  林紫枫