北京市高级人民法院
行 政 判 决 书
（2015）高行（知）终字第4247号
上诉人（原审原告）尤祥水，男，1978年2月4日出生。
委托代理人王云琦，北京市京银律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）国家工商行政管理总局商标评审委员会，住所地北京市西城区茶马南街1号。
法定代表人何训班，主任。
委托代理人母沙。
原审第三人上海起田贸易有限公司，住所地上海市青浦区金泽镇（莲盛）莲民路36号H区202室C。
法定代表人申东辉，董事长。
上诉人尤祥水因商标异议复审行政纠纷一案，不服北京市第一中级人民法院（2014）一中知行初字第2943号行政判决，向本院提出上诉。本院于2015年11月19日受理本案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
北京市第一中级人民法院认定：第8235655号图形商标（简称被异议商标）由尤祥水于2010年4月23日向国家工商行政管理总局商标局（简称商标局）提出注册申请，指定使用在花边、刺绣用金属针等商品上。该商标经初步审定并公告后，上海起田贸易有限公司（简称起田贸易公司）在法定期限内提出异议申请，商标局于2012年7月31日作出（2012）商标异字第45609号商标异议裁定（简称第45609号裁定），裁定被异议商标予以核准注册。起田贸易公司不服第45609号裁定，于2012年8月31日向国家工商行政管理总局商标评审委员会（简称商标评审委员会）申请复审。商标评审委员会于2013年11月25日作出商评字（2013）第114225号《关于第8235655号图形商标异议复审裁定书》（简称第114225号裁定），裁定：被异议商标不予核准注册。尤祥水不服第114225号裁定，依法提起行政诉讼。
北京市第一中级人民法院认为：被异议商标与引证商标核定使用的商品构成同一种或类似商品；被异议商标图形与蒙娜丽莎肖像画近似，一般消费者容易将其认读为“蒙娜丽莎”，因此其与引证商标中的显著识别部分汉字“蒙娜丽莎”在认读上具有对应关系，两商标共存使用在上述同一种或类似商品上容易引起相关消费者的混淆误认。起田贸易公司提交的证据可以证明其在被异议商标申请日之前已经在与被异议商标指定使用商品存在密切关联的十字绣等商品上使用了与被异议商标相近似的“MonaLisa及肖像图形”商标并具有一定的知名度和影响力。商标评审委员会认定被异议商标的注册已构成2001年修正的《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十一条所述“以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”的情形并无不当。
北京市第一中级人民法院依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：驳回尤祥水的诉讼请求。
尤祥水不服原审判决，向本院提出上诉，请求撤销原审判决及第114225号裁定。其上诉理由是：被异议商标图形与引证商标区别明显，不构成近似商标；起田贸易公司提交的证据不能证明被异议商标属于抢先注册在先使用并有一定影响的商标。
商标评审委员会、起田贸易公司服从原审判决。
经审理查明：
被异议商标为第8235655号图形商标，由尤祥水于2010年4月23日向商标局提出注册申请，指定使用在第26类花边、刺绣用金属针、刺绣编织品（钩针）、花边（饰带）、编带、胸针（服装配件）、别针（非首饰）、针、缝针商品上。
引证商标为第3042351号“蒙娜丽莎monalisam”商标的注册人为林光，申请日期为2001年12月17日，经核准及续展专用权期限至2024年1月27日，核定使用在第26类花边、拉链带、飘带、发卡、尼龙搭扣、假发、针、人造花、衣服垫肩商品上。
该商标经初步审定并公告后，起田贸易公司在法定期限内提出异议申请，商标局于2012年7月31日作出第45609号裁定，该裁定认为起田贸易公司所提异议理由不成立，裁定被异议商标予以核准注册。
起田贸易公司不服第45609号裁定，于2012年8月31日向商标评审委员会申请复审，其主要理由为：被异议商标与引证商标构成使用在相同或类似商品上的近似商标；被异议商标的注册损害了起田贸易公司的在先著作权，被异议商标的注册系尤祥水恶意抢注起田贸易公司在先使用并具有一定影响的商标。依据《商标法》第二十八条、第三十一条的规定，请求不予核准被异议商标注册。起田贸易公司向商标评审委员会提交了以下证据：商标注册信息；起田贸易公司加盟店加盟合同、发票、营业执照；有关起田贸易公司及其产品的报道；起田贸易公司荣誉证明；尤祥水侵权网页及公证件等。
尤祥水答辩的主要理由为：被异议商标系其自行设计的标识，具有显著特征和独创性。被异议商标与引证商标未构成近似商标。尤祥水向商标评审委员会提交了以下证据：注册商标信息；著作权登记证书；外观设计专利证书；上海世博会荣誉证书；尤祥水公司及产品介绍等。
商标评审委员会于2013年11月25日作出第114225号裁定。认为：被异议商标与知名的蒙娜丽莎肖像图形高度近似，易被相关公众认读为“蒙娜丽莎”商标，被异议商标与引证商标形成对应关系，构成近似商标；被异议商标指定使用的花边等商品与引证商标核定使用的花边等商品在功能用途、销售渠道等方面相近，属于相同或类似商品。被异议商标与引证商标并存使用易引起市场混淆，故已构成《商标法》第二十八条所指的情形。被异议商标注册未违反《商标法》第三十一条有关保护在先权利的规定。起田贸易公司提交的证据可以证明，“MonaLisa及肖像图形”商标经起田贸易公司使用已在十字绣商品上具有一定知名度和影响力。被异议商标与“MonaLisa及肖像图形”商标十分近似，构成近似商标。被异议商标指定使用的“刺绣用金属线、针、花边”等商品与起田贸易公司十字绣商品存在密切联系，应属类似商品。尤祥水在类似商品上抢先注册起田贸易公司已经使用并有一定影响的商标的行为，构成了《商标法》三十一条所指情形。商标评审委员会依据《商标法》第二十八条、第三十一条、第三十三条、第三十四条的规定，裁定：被异议商标不予核准注册。
尤祥水不服第114225号裁定，向北京市第一中级人民法院提起行政诉讼，并提交了如下证据：被异议商标使用主体资格证明文件、生产经营规模照片；被异议商标核定使用的十字绣商品的宣传册和商品图片；使用被异议商标的十字绣商品的线上、线下销售旗舰店、门店；使用被异议商标的经销商销售合同、销售证明、销售单；含被异议商标的商品包装外观设计证书；被异议商标图形著作权登记证书；（2013）浙临证内字第86号公证书。
起田贸易公司在一审诉讼中提交了如下证据：起田贸易公司加盟店加盟合同、发票、营业执照及门店照片；国家图书馆出具的报刊杂志报道复印件以及国家图书馆出具资料的发票复印件；（2014）高行终字第150号行政判决书，该判决书认定起田贸易公司第7842933号图形商标申请日之前在十字绣商品上使用“MonaLisa及肖像图形”商标并具有一定影响，第7842933号图形商标申请日为2009年11月18日。
尤祥水在一审庭审中明确表示其对第114225号裁定的异议仅限于与《商标法》第二十八条和第三十一条后半段规定相关的认定内容。
以上事实有被异议商标档案、引证商标档案、第45609号裁定、起田贸易公司在商标评审程序中提交的异议申请材料、尤祥水在商标评审程序中提交的异议答辩材料、第114225号裁定、各方当事人在诉讼中提交的证据材料以及当事人陈述等证据在案佐证。
本院认为：
根据《商标法》第二十八条的规定，申请注册的商标，不得同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似。
被异议商标指定使用的花边、刺绣用金属针、刺绣编织品（钩针）、花边（饰带）、编带、胸针（服装配件）、别针（非首饰）、针、缝针商品与引证商标核定使用的花边、针等商品在功能用途、销售渠道、消费群体等方面相同或相近，已构成同一种或类似商品。被异议商标为图形商标，为一女性头像，相关公众容易将其与世界知名的蒙娜丽莎肖像画产生联系，且在尤祥水提交的使用证据中，如著作权登记证书中该美术作品名称亦为“蒙娜丽莎”，因此该商标与引证商标中的“蒙娜丽莎”、“MonaLisa”在认读上具有对应关系，两商标共存使用在上述同一种或类似商品上容易引起相关消费者的混淆误认，被异议商标的申请注册违反了《商标法》第二十八条的规定。
根据《商标法》第三十一条的规定，申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。
起田贸易公司在评审阶段及一审诉讼阶段提交了加盟店加盟合同、发票、营业执照及门店照片；国家图书馆出具的报刊杂志报道复印件以及国家图书馆出具资料的发票复印件等证据，尤祥水虽然在诉讼过程中对上述证据的真实性、关联性提出质疑，但是未能提交相反证据加以否定；另外，尤祥水在起诉状中亦指出起田贸易公司通过文字、图形结合的宣传指向了世界名画“蒙娜丽莎”；（2014）高行终字第150号行政判决书亦认定起田贸易公司在第7842933号图形商标申请日（该日期早于被异议商标申请日）之前在十字绣商品上使用“MonaLisa及肖像图形”商标并具有一定影响。综合考虑上述证据，起田贸易公司提交的证据可以证明其在被异议商标申请日之前已经在与被异议商标指定使用商品存在密切关联的十字绣等商品上使用了与被异议商标相近似的“MonaLisa及肖像图形”商标并具有一定的知名度和影响力。被异议商标的注册构成了《商标法》第三十一条所述“以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标”的情形。
综上所述，原审判决及第114225号裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。尤祥水的上诉理由缺乏事实和法律依据，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一、二审案件受理费各一百元，均由尤祥水负担（均已交纳）。
本判决为终审判决。
审判长 岑宏宇
审判员 刘庆辉
审判员 马 军
二〇一五年十二月十八日
书记员 王婉晨