文书内容安徽省合肥市中级人民法院民事判决书（2017）皖01民终4141号上诉人（本诉原告、反诉被告）：安徽金百意商业管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区长江西路与湖光路交口东北角，统一社会信用代码91340100666201888X(1-1)。法定代表人：侯铁立，总经理。委托诉讼代理人：姚吉志，安徽金亚太（长丰）律师事务所律师。被上诉人（本诉被告、反诉原告）：安徽佰飞德商业管理有限公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区莲花路558号百乐门名品广场10幢办公1405号，统一社会信用代码91340100394311011M。法定代表人：张勇，总经理。委托诉讼代理人：鲍龙，安徽怀仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡萍，安徽怀仁律师事务所律师。上诉人安徽金百意商业管理有限公司（以下简称金百意公司）因与被上诉人安徽佰飞德商业管理有限公司（以下简称佰飞德公司）合同纠纷一案，不服合肥市蜀山区人民法院(2016)皖0104民初7570号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金百意公司上诉请求：1、撤销原审判决第二项，依法改判被上诉人返还上诉人支付的费用180000元，并赔偿上诉人的损失300000元；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人与被上诉人签订的涉案合同，明确约定上诉人委托被上诉人招商运营管理乐客来生活广场，项目总建筑面积为41000㎡，要求达成项目1-4层80％的出租率，力争在2017年元旦开业作为招商目标.此外，还约定了如被上诉人在签约后三个月内未达成意向招商面积6000㎡，则上诉人可单方终止合同，并追究相关损失和经济赔偿。上述合同，对受托人的合同义务约定非常明确，特别对出租率明确约定了80%的义务，并约定了解除合同的条件和承担违约责任即追究相关损失和经济赔偿，显然被上诉人没有达成合同约定的义务，构成违约。原判以上述约定系意向性条款而非具体义务条款，认定事实错误。此外，由于截至2016年9月24日招商的意向面积仍为0，已给上诉人造成的损失远不止300000元。综上，请求二审法院予以改判。佰飞德公司二审辩称：1、上诉人应支付每月60000元服务月费与被上诉人是否达成意向招商面积无关。2、被上诉人履行了合同义务，也提交了6000㎡的意向招商面积的相关合同。3、在合同履行期间，上诉人认为被上诉人按约履行了合同义务，故其分月支付了每月60000的月费，且通过原审庭审调查也能证实上诉人在原审提交的要求被上诉人返还180000元的函系虚假的。综上，请求驳回上诉，维持原判。金百意公司向原审法院起诉请求：1、解除金百意公司与佰飞德公司签订的《乐客来生活广场项目招商运营管理合同》；2、佰飞德公司返回金百意公司支付的费用180000元；3、佰飞德公司赔偿金百意公司损失300000元；4、本案的诉讼费用由佰飞德公司承担。佰飞德公司向原审法院提出反诉请求：1、金百意公司支付合作费用120000元；2、反诉案件诉讼费用由金百意公司承担。原审法院认定事实：2016年4月10日，金百意公司与佰飞德公司签订一份《乐客来生活广场项目招商运营管理合同》（以下简称合同），约定金百意公司委托佰飞德公司对安徽省合肥市乐客来生活广场提供招商、营运服务，服务期限暂定2年，项目总建筑面积约为41000㎡，力争项目在2017年元旦开业作为目标，达成1-4层的80％出租率为标准。合同第三条第一款第3项招商政策约定：招商政策和租金基价是本合同的重要内容，以双方确定的招商政策和租金基价（须金百意公司签字认可）为准开展招商，对社会影响力大的品牌、租赁面积大的客户，如需调整招商政策（含项目品牌自营、装修补贴、预借款、免租期等组成）及租金，采取一事一议，经开发商金百意公司签字认可同意执行。合同第四条关于费用及佣金标准中约定：月费为60000元／月，招商佣金（奖励）按佰飞德公司实际招商的面积×1.5个月租金计算，每完成6000平方米结算70％，余额于项目开业后一次性结算；首次月费在合同签订后7个共作日内提前支付，以后每个月25日前预付月招商费用（节假日顺延）。合同第五条中约定：若佰飞德公司在签约后三个月内未达成意向招商面积6000㎡则金百意公司则可单方终止合同，并追究相关损失及经济赔偿，若双方在已知物业条件确认外的因金百意公司工程、物业条件不明确或受其这方面影响，不在其约定范围内。合同签订后，佰飞德公司对乐客来生活广场项目进行招商策划、宣传，并与客户初步签订未写明租金、位置，仅注明意向租赁面积的商业合作意向书等服务，金百意公司依约支付2016年5月、6月、7月服务月费，共计180000元。2016年7月27日，金百意公司向佰飞德公司发出一份书面《函》，载明：“现你司在此期间意向招商面积为0平米，已严重违反本合同之约定，现我司根据你司招商结果做出以下决定：一、从2016年7月25日我司停止支付你司月费60000元／月；二、你司申请1-2个月时间作招商调整期，我司暂考虑接受你司之请求，但月费不予支付；三、如若你司在1-2个月中未达到合同之约定意向招商面积与招商业绩，我司终止与你司合同；四、我司保留你司其他损失及经济赔偿的权利”。此后，佰飞德公司继续服务至2016年9月份。服务期间，双方对意向租赁面积标准、未签订租赁合同成因等发生争执。2016年9月28日，金百意公司对佰飞德公司发出书面《函》，告知终止合同，无需支付2016年7月24日后调整期的月费。原审法院认为：金百意公司与佰飞德公司签订《乐客来生活广场项目招商运营管理合同》合法有效，受法律保护和约束。现金百意公司主张解除双方签订的《乐客来生活广场项目招商运营管理合同》，佰飞德公司无异议，应予以支持。合同约定招商力争项目在2017年元旦开业作为目标，达成1-4层的80％出租率，是意向性条款，并非具体义务条款，对佰飞德公司没有约束力。合同约定招商政策和租金须金百意公司签字认可，如需调整，采取一事一议，经金百意公司签字认可同意执行，金百意公司没有证据表明其明确授权佰飞德公司对招商政策和租金的权限范围，佰飞德公司在招商过程中与客户初步签订的未写明租金、位置，仅注明意向租赁面积的商业合作意向书，亦符合常理，故金百意公司主张佰飞德公司未完成意向招商面积构成违约，缺乏事实依据和充分理由，对金百意公司主张返还支付的月费180000元和赔偿损失300000元，不予支持。合同履行过程中，案涉招商项目未能与客户签订正式合同，金百意公司已于2016年7月26日对佰飞德公司出具书面《函》，明确告知佰飞德公司在服务期间招商面积为0平米，此后停止支付每月月费60000元，佰飞德公司申请的1-2个月招商调整期间，不支付月费。佰飞德对此系明知的，佰飞德公司未及时提出异议，且继续进行招商服务，表明佰飞德公司自愿接受该《函》确定内容。现佰飞德公司在延长2个月的调整期内，仍未能与客户签订正式合同，实际招商面积仍为0平方米，故佰飞德公司主张支付2个月调整期的月费，缺乏事实依据，不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十三条、第四百零五条之规定，判决：一、解除安徽金百意商业管理有限公司与安徽佰飞德商业管理有限公司签订的《乐客来生活广场项目招商运营管理合同》；二、驳回安徽金百意商业管理有限公司的诉讼请求；三、驳回安徽佰飞德商业管理有限公司的反诉诉讼请求。二审中，双方当事人均未提供新证据。本院对原判认定的事实予以确认。本院认为：上诉人金百意公司与被上诉人佰飞德公司签订的涉案合同的目的是明确的，即力争项目在2017年元旦开业作为目标，达成1-4层的80％出租率为标准。但导致合同目的不能实现或者说招商不能的关键，在于双方未能在合同中明确约定具体的招商政策和租金基价，使得争议招商处于待定状态，不能归责于佰飞德公司未履行合同义务，由此，金百意公司上诉主张佰飞德公司返还月费180000元和赔偿损失300000元的理由不能成立。综上所述，金百意公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费8500元，由安徽金百意商业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  钱爱民审判员  陈 烜审判员  陆文波二〇一七年十月二十四日书记员  顾斯斯附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。