安徽省池州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖17民初41号原告：安徽江之南融资担保有限公司，住所地安徽省江南产业集中区梅龙街道梅村左场组15号，统一社会信用代码91341700059714454R。法定代表人：吴志刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴凯亮，安徽天贵律师事务所律师。被告：安徽升晶电子科技股份有限公司，住所地安徽省江南产业集中区大别山路标准化厂房C2栋，统一社会信用代码91341700075636193G（1-1）。法定代表人：徐笑，该公司董事长。委托诉讼代理人：张有亚，安徽国天律师事务所律师。被告：芜湖鑫日升新材料有限公司，住所地安徽省芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区，统一社会信用代码913402210501580099。法定代表人：曹光保，该公司执行董事兼总经理。被告：合肥日升科技投资集团有限公司，住所地安徽省合肥市新站区胜利路中环国际广场302号，统一社会信用代码913401006836275065（1-1）。法定代表人：宋东升，该公司董事长。委托诉讼代理人：张有亚，安徽国天律师事务所律师。被告：宋东升，男，1958年12月5日出生，汉族，住安徽省合肥市包河区。委托诉讼代理人：张有亚，安徽国天律师事务所律师。原告安徽江之南融资担保有限公司（简称江之南担保公司）与被告安徽升晶电子科技股份有限公司（简称安徽升晶公司）、芜湖鑫日升新材料有限公司（简称芜湖鑫日升公司）、合肥日升科技投资集团有限公司（简称合肥日升公司）、宋东升追偿权纠纷一案，本院2016年5月4日立案后，依法组成合议庭，于2016年10月17日、2017年2月6日公开开庭进行了审理。原告江之南担保公司的委托诉讼代理人吴凯亮，被告安徽升晶公司、合肥日升公司、宋东升共同的委托诉讼代理人张有亚两次开庭均到庭参加诉讼，被告芜湖鑫日升公司经本院公告送达开庭传票无正当理由均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江之南担保公司向本院提出诉讼请求：1.安徽升晶公司立即偿还江之南担保公司代偿的本息、罚息和其他各项支出合计35522087.3元；2.安徽升晶公司支付江之南担保公司违约金600万元（违约金以3000万元本金*20%）和代偿资金占用费（按照银行同期贷款基准利率从2016年1月27日起计算至实际还清之日止）；3.安徽升晶公司承担江之南担保公司律师代理费50万元；4.江之南担保公司对芜湖鑫日升公司所有的位于芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区纬五路168号01幢1#厂房、02幢2#厂房、03幢3#厂房以及位于安徽新芜经济开发区的土地使用权进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在上述1、2、3项诉讼请求、本案诉讼费用范围内享有优先受偿权；5.合肥日升公司、宋东升对安徽升晶公司上述第1、2、3项给付义务承担连带清偿责任；6.本案诉讼费用由安徽升晶公司、芜湖鑫日升公司、合肥日升公司、宋东升承担。事实和理由：安徽升晶公司与中国银行股份有限公司池州分行（简称中行池州分行）签订《人民币委托贷款合同》，合同约定借款金额为3000万元，借款用途为购置设备，并约定了违约等事项。2013年10月8日，安徽升晶公司与江之南担保公司签订《委托保证合同》，合同约定安徽升晶公司委托江之南担保公司为安徽升晶公司向安徽省江之南建设发展有限公司（简称江之南建设公司）的贷款提供保证担保。同时，江之南担保公司与江之南建设公司签订了《保证合同》。为了担保江之南担保公司为安徽升晶公司的贷款提供担保，芜湖鑫日升公司与江之南担保公司签订两份《反担保抵押合同》，合同约定芜湖鑫日升公司以其所有的位于芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区纬五路168号01幢1#厂房、02幢2#厂房、03幢3#厂房以及位于安徽新芜经济开发区的土地使用权为安徽升晶公司的上述借款提供反担保。合肥日升公司、宋东升为江之南担保公司的上述债务承担连带清偿责任。合同签订后，安徽升晶公司、芜湖鑫日升公司、合肥日升公司、宋东升均未按照合同约定履行义务。另，江之南公司为实现该笔债权已经支付律师代理费50万元。安徽升晶公司辩称：1.安徽升晶公司作为借款人认为本案案由是借款合同纠纷，适格的原告是安徽江之南建设发展有限公司，而不是本案的江之南担保公司。2.即便本案案由变更为担保追偿权纠纷，江之南担保公司也未证明其已经履行了担保责任的事实。3.即便江之南担保公司承担了担保责任，江之南担保公司主张的数额也不是法律上核实的数额，主借款合同有物的担保，江之南担保公司担保的数额不是3000万元。4.至第一次开庭审理时，江之南担保公司未提交相应的转账凭证，所支付的律师费也没有相应的票据。综上，江之南担保的诉讼请求没有事实和法律依据，请求驳回其全部诉讼请求。合肥日升公司和宋东升辩称：江之南担保公司不是适格的原告，合肥日升公司和宋东升承担的是反担保的责任，该责任限额以法律规定的为准，超过部分不应承担。第二次开庭审理时，安徽升晶公司、合肥日升公司和宋东升辩称：1.关于代偿的本息和罚息问题，支付的本金是3000万元，利息和罚息合计500多万元，需要明确具体的付款明细和计算的依据、方法。2.合同约定的到期日是2016年10月10日，需要明确提前至2016年1月偿还借款的依据。3.资金占用费和违约金问题，违约金和实际损失不能同时适用，违约金可以高于或低于实际损失，以江之南担保公司主张的资金占用费损失计算方法计算更为合理，如果有违约金，违约金计算方法也过高，认可江之南担保公司主张的资金占用费，不认可违约金。4.律师代理费过高，也没有支付凭证。5.江之南担保公司主张对芜湖鑫日升公司房产享有优先受偿权认可，该要求合理，合肥日升公司和宋东升承担连带清偿责任的前提是安徽升晶公司和芜湖鑫日升公司的财产已经全部处置完毕，且仅对第一项诉讼请求剩余部分承担连带清偿责任。江之南担保公司为证明其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.证据一：营业执照副本、负责人身份证明各一份，证明江之南担保公司的诉讼主体资格；2.证据二：营业执照和组织机构代码证复印件一份，证明安徽升晶公司、芜湖鑫日升公司、合肥日升公司、宋东升的基本情况；3.证据三：《人民币委托贷款合同》一份，证明江之南建设公司委托中行池州分行向安徽升晶公司发放贷款3000万元的事实；4.证据四：《委托保证合同》和《保证合同》一份，证明安徽升晶公司委托江之南担保公司为其与中行池州分行签订的2013池委贷字005号合同项下的债务承担保证责任，江之南担保公司同意为安徽升晶公司的上述债务承担保证责任的事实；5.证据五：《反担保抵押合同》两份和他项权证一份，证明如安徽升晶公司不能立即清偿上述债务，江之南担保公司有权对芜湖鑫日升公司所有的位于芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区纬五路168号01幢1#厂房、02幢2#厂房、03幢3#厂房以及位于安徽新芜经济开发区的土地使用权进行折价或者拍卖、变卖，所得价款在上述债务和本案诉讼费用范围内享有优先受偿权；6.证据六：《反担保连带责任保证合同》和《个人无限连带责任保证函》各一份，证明合肥日升公司、宋东升为安徽升晶公司的上述债务承担连带保证责任的事实；7.证据七：代偿的凭证一组，证明江之南担保公司应安徽升晶公司的要求代偿本笔借款本金和利息的事实；8.证据八：中行池州分行出具的说明、应还本金利息表各一份，证明截至2016年1月27日，安徽升晶公司尚欠借款本金3000万元和利息5522087.31元。安徽升晶公司为支持其辩解意见，向本院提交一组证据，即情况说明一份，证明安徽升晶公司已经归还的利息为482441.90元的事实。芜湖鑫日升公司、合肥日升公司和宋东升未向本院提交证据。安徽升晶公司、合肥日升公司、宋东升对江之南担保公司提交的证据一、二、三、四、五、六的真实性、关联性和合法性均没有异议；对证据七的真实性没有异议，但是认为江之南担保公司与安徽升晶公司是借款关系，如果认定是代偿本息，则江之南担保公司应说明利息的构成，且安徽升晶公司、合肥日升公司、宋东升对江之南担保公司支付的款项不清楚；对证据八的真实性没有异议，截止2016年1月27日尚欠本金3000万元和利息5522087.31元的事实没有异议。江之南担保公司对安徽升晶公司提交的一组证据没有异议。因安徽升晶公司、合肥日升公司、宋东升和江之南担保公司对对方所提交的证据的真实性均没有异议，本院对双方所提交的证据的真实性均予以认定。经审理查明：2013年10月8日，江之南建设公司（委托人）、中行池州分行（××）和安徽升晶公司（借款人）签订《人民币委托贷款合同》一份，编号2013年池委贷字006号。合同约定：委托人委托××向借款人发放贷款3000万元；借款期限24个月，以合同约定的提款日起算；借款用途为购置设备；借款的固定利率为年利率8%。2013年10月10日，中行池州分行向安徽升晶公司发放贷款3000万元，该笔贷款于2015年10月9日到期，截至2016年1月27日，借款人安徽升晶公司尚欠借款本金3000万元和利息5522087.31元。安徽省江之南建设发展有限公司、中行池州分行和安徽升晶公司在委托贷款合同签字、盖章。同日，安徽升晶公司（甲方）与江之南担保公司（乙方）签订《委托保证合同》一份，合同约定：甲方向江之南建设公司申请借款，委托乙方作为其保证人，乙方同意为甲方以连带责任保证方式向贷款人提供担保，保证范围、保证期间与江之南建设公司和江之南担保公司签订的《保证合同》一致；追偿权为乙方按照合同约定代甲方清偿主合同项下全部或部分债务的，自代偿日起，乙方有权向甲方追偿甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用，包括但不限于：本金、利息、罚息、违约金、乙方向甲方追偿债务而发生的一切费用、甲方违约产生的违约金、代偿资金占用费和其他经济损失；担保费率为年息1.5%；违约责任为甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向乙方另行支付自代偿次日起的代偿资金占用费。安徽升晶公司和江之南担保公司在委托保证合同签字、盖章。同日，江之南担保公司（保证人）与江之南建设公司（债权人）签订《保证合同》一份，合同约定：主合同为债权人与安徽升晶公司签订的编号为2013年池委贷字006号的《人民币委托贷款合同》；保证方式为连带责任保证；保证期间为主债权的清偿届满之日起两年；主债权为主合同项下发生的债权，包括本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金和实现债权费用等。江之南担保公司与江之南建设公司在保证合同中签字、盖章。同日，江之南担保公司（甲方、债权人）与合肥日升公司（乙方、保证人）签订《反担保连带责任保证合同》一份，合同约定：合肥日升公司自愿向江之南担保公司提供反担保，反担保的范围包括甲方为借款人代位清偿的全部款项、借款人应支付给甲方的违约金、代偿资金占用费、担保费和甲方为向借款人追偿债务而发生的一切费用；担保期限为合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金和相关费用之次日起两年；担保方式为连带责任保证，合同还就其他事项进行了约定。合肥日升公司和江之南担保公司在《反担保连带责任保证合同》签字、盖章。同日，宋东升向江之南担保公司出具《个人无限连带责任保证函》，宋东升自愿以无限连带责任保证的方式向江之南担保公司提供保证，同意对《委托保证合同》中债务人的所有债务承担无限连带清偿和赔偿责任；如债务人未按《委托保证合同》中的约定按期足额向江之南担保公司支付垫付的全部款项和利息、损失的，宋东升保证在江之南担保公司代偿之日起十五日内无条件支付上述款项；宋东升承担无限连带保证责任期间自江之南担保公司代偿之日起至债务人欠付的所有债务清偿时止等。保证人宋东升在《个人无限连带责任保证函》中签字、按印。同日，江之南担保公司（甲方、抵押权人）与芜湖鑫日升公司（乙方、抵押人）签订《反担保抵押合同》一份，合同约定：芜湖鑫日升公司自愿向江之南担保公司提供抵押反担保；反担保范围包括甲方未结款代位清偿的全部款项，借款人应支付给甲方的违约金、代偿资金占用费、担保费、甲方向借款人追偿债务而发生的一切费用和甲方其他经济损失；担保期限为合同生效之日起至甲方代借款人向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金和相关费用之次日起两年；抵押物为房产，抵押物的名称、规格、数量、质量等以抵押物清单为准；合同还就其他事项进行了约定。江之南担保公司和芜湖鑫日升公司在反担保抵押合同签字、盖章。2013年10月9日，江之南担保公司（甲方、抵押权人）与芜湖鑫日升公司（乙方、抵押人）再次签订《反担保抵押合同》一份，合同约定：芜湖鑫日升公司自愿向江之南担保公司提供抵押反担保；反担保范围、担保期限与2013年10月8日签订的《反担保抵押合同》约定一致；抵押物为土地，抵押物的名称、规格、数量、质量等以抵押物清单为准；合同还就其他事项进行了约定。江之南担保公司和芜湖鑫日升公司在反担保抵押合同签字、盖章。2013年10月9日，江之南担保公司与芜湖鑫日升公司就土地抵押事项办理登记手续，土地他项权利证明书[芜他项（2013）第G182号）]载明：土地他项权利人为江之南担保公司，义务人为芜湖鑫日升公司，土地坐落于安徽新芜经济开发区，权属性质为国有建设用地使用权，权利顺序为第一顺序。2013年11月22日，江之南担保公司与芜湖鑫日升就房产抵押事项办理登记手续，房地产他项权证（房地产他证芜县字第2013002964号）载明：房地产他项权利人为江之南担保公司，房地产权利人为芜湖鑫日升公司，房屋坐落于芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区纬五路168号01幢1#厂房、02幢2#厂房、03幢3#厂房。委托贷款合同实际履行过程中，中行池州分行于2013年10月10日向安徽升晶公司发放贷款3000万元，安徽升晶公司支付利息合计70万元。2016年1月27日，江之南担保公司通过中行池州分行向江之南建设公司偿还借款本金3000万元和利息5522087.31元。2017年4月25日，安徽升晶公司在本院组织质证时确认截至2016年1月27日，安徽升晶公司尚欠借款本金3000万元和利息5522087.31元。第二次庭审中，江之南担保公司主张代偿资金占用费按照银行同期贷款基准利率从2016年1月27日起计算至实际还清之日止。本院认为：本案中，案涉各方当事人所签订的《人民币委托贷款合同》、《委托保证合同》、《保证合同》、《反担保连带责任保证合同》、《反担保抵押合同》和宋东升出具的《个人无限连带责任保证函》，均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应按照合同约定如实履行各自义务。本案所涉委托贷款合同签订后，江之南建设公司委托中行池州分行向安徽升晶公司实际发放贷款3000万元，在合同约定的借款到期日，安徽升晶公司未按约偿还借款。江之南担保公司依据《保证合同》的约定，于2016年1月27日向江之南建设公司履行《保证合同》约定的义务，代安徽升晶公司向江之南建设公司偿还了借款本金3000万元和利息5522087.31元，江之南担保公司代偿后有权依据《委托保证合同》的约定向债务人安徽升晶公司追偿，本案的法律关系应为追偿权纠纷，立案案由为借款合同纠纷认定不当，本院予以纠正。现江之南担保公司要求安徽升晶公司给付其代偿的借款本金3000万元和利息5522087.31元的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。根据《委托保证合同》的约定，安徽升晶公司未按期清偿到期债务由江之南担保公司代偿的，安徽升晶公司应支付代偿全部款项20%的违约金，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际占用天数向江之南担保公司支付自代偿次日起的代偿资金占用费，江之南担保公司主张安徽升晶公司给付违约金和代偿资金占用费，符合委托保证合同的约定，本院予以支持。庭审中，江之南担保公司主张代偿资金占用费按照银行同期贷款基准利率计算，不违反法律规定，但起算日应从江之南担保公司代偿的次日即2016年1月28日开始计算。本案中，芜湖鑫日升公司与江之南担保公司签订两份《反担保抵押合同》，芜湖鑫日升公司同意以其所有的位于芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区纬五路168号01幢1#厂房、02幢2#厂房、03幢3#厂房以及位于安徽新芜经济开发区的土地使用权为安徽升晶公司向江之南担保公司提供反担保，因安徽升晶公司未按约偿还江之南担保公司代为偿还的借款，现江之南担保公司要求对芜湖鑫日升公司提供担保的抵押物享有优先受偿的诉讼请求，本院予以支持。根据合肥日升公司与江之南担保公司签订的《反担保连带责任保证合同》和宋东升向江之南担保公司出具的《个人无限连带责任保证函》的约定，合肥日升公司和宋东升同意为安徽升晶公司向江之南担保公司承担连带责任保证，则江之南担保公司要求合肥日升公司和宋东升对安徽升晶公司本案所涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。合肥日升公司和宋东升辩称其承担保证责任的前提是安徽升晶公司和芜湖鑫日升公司的财产已经清偿完毕，该项辩解意见没有法律依据，本院不予采信。另外，江之南担保公司诉请要求安徽升晶公司给付律师代理费50万元，虽然江之南担保公司的此项诉请符合合同约定，但江之南担保公司并未提交律师代理费的支付凭证和相应发票，对该项诉请，本院不予支持。芜湖鑫日升公司经本院公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，其依法应自行承担相应的法律后果。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告安徽升晶电子科技股份有限公司于本判决生效之日起三十日内给付原告安徽江之南融资担保有限公司代偿款35522087.30元、违约金600万元和资金占用费（资金占用费按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率计算，时间从2016年1月28日起至实际清偿之日止）；二、如被告安徽升晶电子科技股份有限公司未按上述指定的期限和金额履行给付义务，则原告安徽江之南融资担保有限公司有权以被告芜湖鑫日升新材料有限公司提供抵押担保的位于芜湖县湾沚镇安徽新芜经济开发区纬五路168号01幢1#厂房、02幢2#厂房、03幢3#厂房以及位于安徽新芜经济开发区的土地使用权（以他项权证载明为准）折价或者以变卖、拍卖该房产和土地使用权所得价款在第一项诉讼请求和本案诉讼费用范围内优先受偿；三、被告合肥日升科技投资集团有限公司、宋东升对被告安徽升晶电子科技股份有限公司的上述第一项给付义务承担连带清偿责任；四、被告合肥日升科技投资集团有限公司、宋东升承担保证责任后，有权向债务人安徽升晶电子科技股份有限公司追偿；六、驳回原告安徽江之南融资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费287433元，保全费5000元，合计292433由原告中国银行股份有限公司池州分行承担2433元，被告安徽升晶电子科技股份有限公司、合肥日升科技投资集团有限公司、芜湖鑫日升新材料有限公司、宋东升共同承担290000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。审 判 长  刘玉管审 判 员  王 珺代理审判员  崔 烽二〇一七年五月三十一日书 记 员  包亚平附：本判决适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。……第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期限一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和事项债权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期限届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。