江西省宜春市袁州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0902民初2693号
原告：潘祖耀，男，1930年7月1日出生，汉族，住宜春市袁州区。
委托诉讼代理人：梁顶江，江西省宜春市正中法律服务所法律服务工作者。
被告：陈娟，女，1981年2月15日出生，汉族，住广东省深圳市南山区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司，住所：深圳市福田区农林路69号深国投广场1号楼7楼，统一社会信用代码9144030089218633X2。
负责人：尤程明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：宁国云，江西甘雨律师事务所律师。
原告潘祖耀（以下简称潘祖耀）与被告陈娟（以下简称陈娟）、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。潘祖耀委托诉讼代理人梁顶江、被告陈娟、保险公司委托诉讼代理人宁国云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
潘祖耀向本院提出诉讼请求：1、判令陈娟、保险公司支付因道路交通事故人身损害赔偿款32861.5元；2、承担本案诉讼费。事实和理由：2017年1月31日19时55分许，陈娟驾驶粤Ｂ×××××号小型轿车由宜春市袁州区温汤镇往宜春市市区方向行驶，至宜春市××区××路葛家大院门口路段时，与前方横过道路行人潘祖耀、潘伟坚发生碰撞，造成潘祖耀和潘伟坚受伤的道路交通事故。潘祖耀受伤后被送往医院住院治疗38天，后又转往宜春市第七医院再行住院11天，共计住院49天，于2017年3月21日出院。宜春市交警支队直属二大队（2017）第015号道路交通事故认定书认定：陈娟承担本次事故的主要责任，潘祖耀承担事故次要责任。粤Ｂ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险和50万元的第三者责任险，保险公司依法在保险限额内承担赔偿责任。事故造成潘祖耀头部等部位受伤，2017年4月25日经江西省司法鉴定中心鉴定为10级伤残。潘祖耀身心受到极度伤害，故诉至法院。赔偿清单：1、医疗费潘祖耀垫付1000元；2、护理费7097元（4345元/月×49天/30天）；3、住院伙食补助费2450元（49天×50元/天）；4、营养费1470元（30元/天×49天）；5、交通费490元（10元/天×49天）；6、鉴定费700元；7、残疾赔偿金14336.5元（28673元/年×5年×10%）；8、精神损害抚慰金5000元9、护理用品318元。总计32861.5元。护理费按2016年度标准变更为7822元，总计变更为33586.5元。
陈娟辩称，要求按责任划分处理。我垫付费用有：潘伟坚6000元（办住院手续时交1000元，后补交5000元）；潘祖耀21064元（办住院手续时交1000元，后分两次补交20000元，转院时补64元）；急诊费16元（潘祖耀）；潘伟坚腿部拍片178元；救护车费用375元；拖车费560元；汽车修理费4202元（保险公司已赔付2591元）；护理费1680元（两人7天）合计34075元。要求反诉处理。
保险公司辩称，对事故责任划分没有异议，认可残疾赔偿金。我公司已垫付10000元医疗费。医药费应扣除15%的非医保用药费用。护理费标准按照私营企业平均工资以每天90元为限。住院伙食补助费、营养费由法院处理。交通费没有票据。精神损害抚慰金在3000元以内。我公司不承担护理用品费、鉴定费、诉讼费。
本院经审理认定事实如下：2017年1月31日19时55分许，陈娟驾驶粤Ｂ×××××号小型轿车由宜春市袁州区温汤镇往宜春市市区方向行驶，行驶至宜春市××区××路葛家大院门口路段时，与前方横过道路行人潘祖耀、潘伟坚（父子关系）发生碰撞，造成车辆受损潘祖耀、潘伟坚受伤的道路交通事故。潘祖耀受伤以后当即被救护车送往江西省第二人民医院住院治疗，于2017年3月10日出院，住院治疗38天。江西省第二人民医院疾病证明书诊断：1、蛛网膜下腔出血，脑挫裂伤。2、全身多处皮肤挫裂伤。3、肋骨多发性骨折。继续对症治疗。潘祖耀在江西省第二人民医院花费住院医疗费29063.81元、急诊费16元、自行购买纸尿裤、护理垫、卫生纸等日用品及租床费共花费318.5元。同日潘祖耀入住宜春市第七人民医院，于2017年3月21日出院，住院11天，在宜春市第七人民医院花费住院医疗费3002.37元。2017年4月18日潘祖耀委托江西宜春司法鉴定中心做伤残程度评定，该中心于2017年4月25日作出潘祖耀损伤程度为10级伤残的司法鉴定意见书，潘祖耀支付鉴定费700元。
2017年2月17日宜春市公安局交警支队直属二大队作出宜公交认字（2017）第015号道路交通事故认定书，认定陈娟负此事故主要责任，潘祖耀负此事故次要责任。粤Ｂ×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险和不计免赔率50万元的商业第三者责任保险（保险期间均自2016年8月13日起至2017年8月12日止）。
陈娟支付潘祖耀急诊费16元、救护车费375元、拖车费560元、护理费1680元、汽车修理费4202元（保险公司已赔付2591元）、住院费21064元。保险公司已垫付医疗费10000元。2017年6月1日宜春市交通警察支队直属二大队新城中队出具道路交通事故损害赔偿调解终结书，故潘祖耀诉至法院。
上述事实，有潘祖耀提供的证据：道路交通事故认定书、道路交通事故损害赔偿调解终结书、电话营销专用机动车辆保险单、江西省第二人民医院出院记录、江西省第二人民医院疾病证明书、宜春市第七人民医院住院收费票据、宜春市第七人民医院出院小结、宜春市第七人民医院医嘱清单、江西省第二人民医院费用明细汇总、江西宜春司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、购买日用品等收据。有陈娟提供的证据：江西省第二人民医院住院收费票据、救护车费票据、拖车费发票、护理费收条、收据、急诊费票据。以及庭审笔录等证据佐证。
本院认为，关于潘祖耀损失认定问题。1、医疗费。潘祖耀在江西省第二人民医院花费住院医疗费29063.81元、急诊费16元、急救费375元、在宜春市第七人民医院花费住院医疗费3002.37元，合计32457.18元。均有原始票据及用药明细、疾病证明书等治疗情况证据相互佐证，故予以认定；2、护理费。因未提供护理人员的工资收入证明，本院根据实际护理费支付标准酌定为每天120元，潘祖耀住院49天，故认定为5880元（120元/天×49天）；3、住院伙食补助费2450元（50元/天×49天）和4、营养费1470元（30元/天×49天），合理合法予以认定；5、交通费490元（10元/天×49天），合情合理予以认定；6、鉴定费700元和7、残疾赔偿金14336.5元，当事人无异议故予以认定；8、精神损害抚慰金5000元，合理合法予以认定；9、护理用品等费用318元，必要的护理用品支出予以认定。潘祖耀上述损失63101.68元（医疗费32457.18元＋护理费5880元＋住院伙食补助费2450元＋营养费1470元＋交通费490元＋鉴定费700元＋残疾赔偿金14336.5元＋精神损害抚慰金5000元＋护理用品等费用318元）予以认定。关于是否扣除非医保用药问题。最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）第十九条规定，保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费用标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予支持。本案保险公司只是提出要求扣除非医保用药费用比例，未提供相关证据，故依法不予支持。关于鉴定费、诉讼费是否由保险公司承担问题。因鉴定费、诉讼费在《机动车强制险条款》及《机动车辆第三者责任保险条款》责任免除中规定不负责赔偿，故该两项损失不应由被告保险公司承担，应由侵权人承担。此外护理用品等费用因不属保险公司赔偿范围，应由侵权人承担。陈娟其他拖车费、汽车修理费损失不属于本案处理范围，可另行主张权利。综上所述，公民的健康权受法律保护，侵害公民健康权应依法承担侵权责任。本案交通事故由交警部门作出陈娟负主要责任、潘祖耀负次要责任的认定，事实清楚、责任划分正确，本院予以采信。陈娟应对潘祖耀遭受的损失承担70%赔偿责任，余款潘祖耀自负。因事故车辆已在保险公司投保交强险及三者险且不计免赔率，故潘祖耀所受损失依法应先由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超过责任限额的部分在商业三者险限额内按责任划分赔偿。另案（2017）赣0902民初2692号当事人潘伟坚已在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元，已在死亡伤残赔偿限额内赔偿17482.4元，故潘祖耀仍应在死亡伤残赔偿限额内赔偿25706.5元（残疾赔偿金14336.5元＋护理费5880元＋交通费490元＋精神损害抚慰金5000元），除鉴定费700元、护理用品等费用318元外损失36377.18元（医疗费32457.18元＋住院伙食补助费2450元＋营养费1470元）由保险公司在商业三者险中赔偿潘祖耀70%计25464.03元，潘祖耀自负10913.15元（36377.18元－25464.03元）。潘祖耀剩余损失1018元（63101.68元－交强险25706.5元－商业三者险25464.03元－自负10913.15元）或者（鉴定费700元＋护理用品等费用318元）由陈娟赔偿70%计712.6元，余款由潘祖耀自负。上述潘祖耀可得赔偿款合计51883.13元（交强险25706.5元＋商业三者险25464.03元＋712.6元），因其中包括保险公司已垫付10000元、陈娟已垫付23135元（住院医疗费21064元＋急诊费16元＋救护车费375元＋护理费1680元）合计33135元应予核减后为18748.13元（51883.13元－33135元）。经核算保险公司应赔偿潘祖耀保险金18035.53元（交强险25706.5元＋商业三者险25464.03元－保险公司已垫付10000元－陈娟已垫付23135元），陈娟赔偿潘祖耀712.6元；保险公司支付陈娟保险金23135元。最终再核算，保险公司应赔偿潘祖耀保险金18748.13元（18035.53元＋712.6元），保险公司赔偿陈娟22422.4元（23135元－712.6元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（三）第十九条、最高人民法院《关于道路交通损害赔偿司法解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司赔偿原告潘祖耀保险金18748.13元（户名潘伟坚，开户行宜春市农商银行经开区分行，卡号62×××39）。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司深圳分公司支付被告陈娟保险金22422.4元(户名陈娟，开户行深圳市招商银行中电支行，账号62×××89)。
上述款项限于本判决生效之日起十日内支付。
三、驳回原告潘祖耀的其它诉讼请求。
如果未按本判决指令的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费863元（原告潘祖耀交纳622元＋被告陈娟交纳反诉费241元，反诉费不予减半），减半收取计552元，由原告潘祖耀负担238元，被告陈娟负担314元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院。（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉费元，款汇至开户行：中国农业银行宜春袁州支行营业部袁山大道分理处，账号：14×××48，收款人：江西省宜春市中级人民法院，如逾期未交纳，按自动撤回上诉处理）。
审 判 员 廖 华
二〇一七年七月十八日
代书记员 吴洪丽