广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤15刑终98号
原公诉机关陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡新杰，男，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，机修工，户籍地广东省陆丰市，住陆丰市甲西镇。因本案于2015年11月1日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕。现押于陆丰市看守所。
辩护人林吉锋，陆丰市公职律师事务所律师。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人蔡新杰犯非法持有毒品罪一案，于2016年4月28日作出（2016）粤1581刑初110号刑事判决。宣判后，原审被告人蔡新杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定，被告人蔡新杰在陆丰市甲西镇西山村旁“苦山”下路边捡回白色粉块状物疑似毒品重255.5克、白色晶体疑似毒品重32克，并带回家里。2015年11月1日凌晨5时许，公安机关对西山村进行清查，在西山村蔡新杰家中查获用红色塑料筛盛装的白色粉块状物，重255.5克，及用透明封口袋盛装的白色晶体，重32克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，检材（1）结晶状物，重32克；检材（2）结晶状物，重255.5克，均检出甲基苯丙胺的成分，且1号检材中甲基苯丙胺的含量为71.30g／100g。
原判认定上述事实的证据有，物证书证、证人证言、辨认笔录、鉴定意见、被告人供述等证据。
原判认为，被告人蔡新杰无视国家法律，违反国家对毒品的管制，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以犯非法持有毒品罪，判处被告人蔡新杰有期徒刑十二年，并处罚金人民币10000元。
上诉人蔡新杰及其辩护人上诉提出：1.本案中应认定上诉人持有毒品的数量为32克而不是287.5克；2.上诉人认罪态度较好，请求二审从轻处罚。
经审理查明，上诉人蔡新杰在陆丰市甲西镇西山村旁“苦山”下路边捡回白色粉块状物疑似毒品重255.5克、白色晶体疑似毒品重32克，并带回家里。2015年11月1日凌晨5时许，公安机关对西山村进行清查，在西山村大港8巷11号蔡新杰家中查获用红色塑料筛盛装的白色粉块状物，重255.5克，及用透明封口袋盛装的白色晶体，重32克。经汕尾市公安司法鉴定中心鉴定，检材（1）结晶状物，重32克；检材（2）结晶状物，重255.5克，均检出甲基苯丙胺的成分，且1号检材中甲基苯丙胺的含量为71.30g／100g。
认定上述事实的证据有：
1.陆丰市公安局甲西派出所陆公甲西受案字（2015）103号《受案登记表》、陆丰市公安局陆公立字（2015）766号《立案决定书》证实，公安机关决定对蔡新杰非法持有毒品案立案侦查。
2.陆丰市公安局甲西派出所现场勘验笔录、检查笔录、现场照片4张、查获可疑物品照片6张、现场平面图、现场图、扣押清单证实，现场位于甲西镇蔡新杰家。该处房屋坐北朝南，分上下两层，楼梯位于房屋进门右侧中间处，沿楼梯上二楼左边有一卧室，卧室内凌乱散放着各种电器修理工具及元件。在卧室西南角有一两层木床，在床底下发现可疑白色晶体残渣（净重255.5克，用一红色塑料筛盛装），透明玻璃碗两个（附有白色晶体残渣）。卧室东北角有一床头柜，床头柜抽屉查获用透明封口袋盛装的可疑白色晶体（净重32克）。依法对上述白色可疑粉块物255.5克、白色可疑晶体32克、附有白色粉块物残渣的透明玻璃碗2个以及索尼手机一部和SIM卡1张进行扣押。
3.汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（化）字（2015）561号《刑事化验检验报告》证实，检材（1）结晶状物，净重计1.84g；检材（2）结晶状物，净重计0.13g，均供毒品免疫法检验和GC／MS仪器定性分析，1号检材再用内标法GC／FID仪器定量分析，均检出甲基苯丙胺的成分，且1号检材中甲基苯丙胺的含量为71.30g／100g。
4.陆丰市公安局甲西派出所《证明》证实，1号检材是疑似毒品重量32克的物品；2号检材是疑似冰毒重量250克的物品。
5.陆丰市公安局《现场检测报告书》证实，上诉人蔡新杰的尿液经甲基安非他明检测试剂现场检测，结果呈阳性。
6.陆丰市公安局《行政处罚告知笔录》证实，陆丰市公安局拟对上诉人蔡新杰责令社区戒毒三年。
7.陆丰市公安局甲西派出所陆公（甲西）毒瘾认字（2015）第050号《吸毒成瘾认定书》证实，上诉人蔡新杰吸毒成瘾。
8.陆丰市公安局南堤派出所《户籍证明》证实，上诉人蔡新杰的出生日期为1981年12月1日等基本情况。
9.陆丰市公安局甲西派出所《抓获经过》证实，上诉人蔡新杰于2015年11月1日被抓获。
10.陆丰市公安局南堤派出所《证明》证实，上诉人蔡新杰在其辖区居住期间，未掌握其有违法犯罪记录。
11.证人陈某证言：今天（2015年11月1日）早上5点左右，警察来我家查到一些冰毒和冰毒残渣，具体多少冰毒我也不知道，我看到的就是塑料袋里的一点。冰毒应该是我老公拿来吸食的，我们一直怀疑他吸毒，但他不承认，问多了他要发脾气、打人、摔东西。他修理电器的房间，也一直不给我们进去，他一出门就把房门锁了，查到毒品和毒品残渣的房间就是我老公平时修理电器的房间。
在蔡新杰被抓前近一个月的时间里，他没有去其他的地方，一直在家，2015年10月27日也是在家，但不知道那天早上他是否有带什么东西回家。蔡新杰没有制造毒品的行为，他有晨跑的习惯。
12.证人范某证言：我认识蔡新杰，他约35岁，以前在东海镇的糖厂宿舍住，后来回到村里做机修工。我没发现蔡新杰在村里有违法行为，不清楚他是否有参与制贩毒品的行为。我们村西边，有座小山叫“苦山”，“苦山”下面有路经过。
13.上诉人蔡新杰供述：2015年10月27日早上，我跑步经过我村旁的“苦山”下的路边，看到有一用蛇皮袋装着的东西放在路边，我就将其捡起来，打开一看，里面有一小袋用白色封口袋包装的白色晶体的东西（约30克重）、一个烧杯、一把电子秤及一袋用白色封口袋包装的白色粉状物品（约250克重）。我一看到这些东西，就知道约30克重的东西是冰毒，于是我就将东西全部提回家，放在我家的机修房间里。
2015年11月1日凌晨约5点钟，公安人员在我家里房机修工具的房间查获一小袋用白色封口袋包装的冰毒（重约30克）、一袋用白色封口袋包装的白色粉状物品，里面还有一个烧杯、一台电子秤、一个用矿泉水瓶和吸管做成的吸毒工具及几个破手机。
因为我有吸食冰毒，所以一看就知道那袋重约30克的东西是冰毒，我想留起来供我自己吸食，就没有上报了。我没有将查获的冰毒卖给别人。我捡到的蛇皮袋里还有几部破手机，是在我家里被查到的。我没有制造毒品。当时没有人看到我将捡到的蛇皮袋提回家。
对上诉人及其所提上诉意见，查证如下：
1.本案查获的毒品255.5克经鉴定检出甲基苯丙胺成分，应计入上诉人蔡新杰非法持有毒品的数量；上诉人蔡新杰的辩护人所提本案中应认定上诉人持有毒品的数量为32克而不是287.5克的上诉意见，理据不足，不予采纳。
2.上诉人蔡新杰归案后认罪态度较好，经查属实，本院二审在量刑时予以酌情考虑。
本院认为，上诉人蔡新杰无视国家法律，违反国家对毒品的管制，非法持有毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法惩处。鉴于本案查获的255.5克含甲基苯丙胺成分的毒品并非毒品成品及上诉人蔡新杰的认罪态度较好，本院二审量刑时予以酌情考虑。原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，审判程序合法，唯量刑不当，依法应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三之规定，判决如下：
一、维持陆丰市人民法院（2016）粤1581刑初110号刑事判决对上诉人蔡新杰犯非法持有毒品罪的定罪部分；撤销对上诉人蔡新杰的量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）蔡新杰犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年11月1日起至2025年10月31日止。）
本判决为终审判决。
审判长 陈朝伟
审判员 李 平
审判员 钟荣军
二〇一六年七月十四日
书记员 曾向虹
附相关法律条文：
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不能再发回原审人民法院重新审理。
中华人民共和国刑法
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。