广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0607刑初497号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人张红涛，男，出生于贵州省沿河县，土家族，小学文化，在业，住贵州省沿河土家族自治县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年3月27日被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人巫作荣，广东百浩律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉[2017]365号起诉书指控被告人张红涛犯开设赌场罪，于2017年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。案件审理期间，佛山市三水区人民检察院于2017年10月30日、2018年2月27日向本院建议对本案延期审理，本院于2017年10月30日、2018年2月28日决定延期审理。2017年11月28日、2018年3月23日，佛山市三水区人民检察院提请本院恢复审理，本院于2017年11月29日、2018年3月26日决定恢复本案的法庭审理。佛山市三水区人民检察院指派检察员包琳琳出庭支持公诉，被告人张红涛及辩护人巫作荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控：被告人张红涛和“上华”（另案处理）等人在佛山市三水区乐平镇一带的鱼塘屋，以“三公大吃小”的形式，组织他人聚众赌博，并抽头渔利。2016年12月28日起，通过徐某2租用了钱某1（已起诉）位于佛山市三水区乐平镇源潭的鱼塘屋，组织他人以扑克牌“三公大吃小”的方式开设赌场并抽头渔利，赌场大约是每天14时至16时、20时至24时各开一场，累计共抽头渔利10万余元人民币，另每场需支付钱某1500元人民币的好处费。期间，金某、杜某1（均已起诉）负责记数和保管水钱；覃某、宋某、徐某2（均已起诉）作为赌客股东，负责旺场，并依据约定的股份分得水钱；徐某1、陈某（均已起诉）负责放数，且每放出1000元人民币收取50元人民币的利息获利；杜某5（另案处理）负责派牌和抽水；杜某2（另案处理）负责赌场打杂。2016年12月29日23时许，公安人员去至上述鱼塘屋查获该赌场，并当场扣押水钱、赌资、赌具等物品一批。
针对上述指控，公诉机关当庭提供了相关的证据，并认为被告人张红涛无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张红涛辩称他没有开设赌场。辩护人巫作荣的辩护意见是：1.现有证据不足以充分证实被告人张红涛犯开设赌场罪。2.涉案赌场抽头渔利的金额低于10万元，不属于情节严重。3.如果法院认定被告人张红涛构成开设赌场罪，应考虑被告人张红涛参与犯罪行为时间极短，是初犯，社会危害性较小以及家中有妻儿需要照顾等因素，希望法庭对其从轻或减轻处罚并对其适用缓刑。
经审理查明，2016年12月28日起，被告人张红涛和“上华”（另案处理）等人通过徐某2（已起诉）租用了钱某1（已起诉）位于佛山市三水区乐平镇源潭的鱼塘屋，组织他人以扑克牌“三公大吃小”的方式开设赌场并抽头渔利，赌场大约是每天14时至16时、20时至24时各开一场，累计共抽头渔利10万余元人民币，另每场支付钱某1500元人民币的好处费。期间，金某、杜某1（均已起诉）负责记数和保管水钱；覃某、宋某、徐某2（均已起诉）作为赌客股东，负责旺场，并依据约定的股份分得水钱；徐某1、陈某（均已起诉）负责放数，且每放出1000元人民币收取50元人民币的利息获利；杜某5（另案处理）负责派牌和抽水；杜某2（另案处理）负责赌场打杂。2016年12月29日23时许，公安人员去至上述鱼塘屋查获该赌场，并当场扣押水钱、赌资、赌具等物品一批。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1.受案登记表和立案决定书。证实本案的来源及立案侦查情况。
2.扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片。证实涉案物品的扣押情况。
3.通话记录清单。证实涉案手机的通话记录情况。
4.行政处罚告知笔录、行政处罚决定书。证实涉案人员被行政处罚的情况。
5.前科材料。证实被告人张红涛无违法犯罪记录。
6.抓获经过。证实被告人张红涛的到案经过。
7.户籍资料。证实被告人张红涛的身份情况与上列的一致。
（二）勘验、检查笔录
1.现场勘验检查笔录及提取痕迹、物证登记表。证实涉案现场的概况及公安人员提取物证的情况。
2.检查笔录、证据保全决定书及证据保全清单。证实公安人员对涉案现场进行检查及对涉案证据进行保全的情况。
（三）证人证言及辨认笔录
1.证人陈某的证言及辨认笔录。主要内容：涉案赌场是位于黄花围砖厂附近的一个鱼塘边上的竹棚内，大老板是“上华”和“小龙”，是以“三公大吃小”的形式进行赌博，负责发牌和抽水的是一个贵州人，放债的人有宋某，还有很多小股东。赌场每天开两场，白天、晚上各一场，白天一般都是下午一两点到五六点，晚上一般都是九点到十二点左右。小股东是负责带赌客过来赌钱，同时负责一起参赌将赌场搞旺，赌场规定每个小股东下注不少于200元，没有规定其他赌客必须下注多少钱。我第一次去的时候是2016年12月28日下午，第二次是被抓的那一场。第一次去赌场，我输了七千元。为挽回一点损失，我于第二天过去赌场借钱给赌客，赚取利息，当晚我一共借了四千五百元给一个赌客，收到两百元的利息。我听说鱼塘主每场收费一千元。陈某辨认出张红涛就是“小龙”、帅某某就是“上华”，辨认出金某、覃某、徐某2、宋某、杜某1、徐某1、钱某1，并对涉案赌场照片进行了指认。
2.证人宋某的证言及辨认笔录。主要内容：我有在佛山市三水区黄花围砖厂附近的鱼塘竹棚内赌钱并分水钱。这个赌场经营时间一般在下午3时至5时，晚上21时至24时。我一共赌过四次，分水钱两次，第一次分到1600元，第二次还没分到就被抓了。赌场以“三公大吃小”的形式赌博。赌场的大老板是“上华”和“小龙”；小股东有我、徐某2、覃某，还有几个不知道名字；放数的有陈某和一个有尿毒症的男子；派牌和抽水的人我不知道名字；记数和监督水钱的人有两人，是“上华”安排的；打杂的有一个男子；塘主是钱某1。“上华”和“小龙”各分一股，我们小股东分半股，他们两个不用参赌，我们小股东要参赌。赌场每盘抽水一两百元，平均每场抽水四五万元。宋某辨认出张红涛就是“小龙”、帅某某就是“上华”，辨认出覃某、徐某2、钱某1，并对涉案赌场照片进行了指认。
3.证人覃某的证言及辨认笔录。主要内容：位于佛山市三水区乐平镇源潭黄花基鱼塘边棚屋内的赌场是以“三公大吃小”的形式进行赌博，赌博时间为白天14点至17点左右，晚上20点多到24点。我在赌场负责赌钱搞旺赌场，赌完后分点水钱。该赌场每盘抽水二三百元，我一共分到四万至五万元，但是实际到手就两千元左右，剩余的钱其他股东欠着我。该赌场的股东分两种，一种是开设赌场的股东，另一种是参与赌博的股东，我就是属于参与赌博的股东，参与赌博的股东是一定要从赌场一开场赌到散场才能分得水钱，中途离开是不能分到水钱的，每个参与赌博的赌客都可以自愿成为这类股东，而开设赌场的股东是不需要参与赌博也能够分到水钱的，他们的股份是另外计算的，具体分多少股我不知道。我认识的参与赌博的股东只有宋某、徐某2，开设赌场的股东有“华某”、“小龙”等三四人，“小龙”、“上华”是赌场的老板。该赌场的“水钱”是“华某”负责分配的。覃某辨认出张红涛就是“小龙”、帅某某就是“上华”，辨认出宋某、徐某2、徐某1、陈某、金某、杜某2，并对涉案赌场照片进行了指认。
4.证人徐某1的证言及辨认笔录。主要内容：我是于2016年12月26日加入涉案赌场的，该赌场每天均开设两场。其中我有在2016年12月26日、27日、28日、29日的下午场以及2016年12月28日、29日的夜场放债。该赌场于2016年12月28日至2016年12月29日在佛山市三水区乐平镇乐平源潭黄花围砖厂南面鱼塘边的棚屋内赌博的。“上华”安排金某在赌场清点、保管“水钱”，另外他自己还拿抽的“水钱”来放债，陈某也有在该赌场放债，黄某负责在赌场看风，另外“小龙”还安排了一个老乡监督金某清点水钱。被告人徐某1辨认出张红涛就是“小龙”、帅某某就是“上华”，辨认出金某、杜某1、徐某2、杜某2、陈某。
5.证人杜某1的证言及辨认笔录。主要内容：我是2016年12月20日由“小龙”带去赌场工作的，负责帮金某清点“水钱”。“小龙”每天给我200元的工资，我一共收了2000多元。赌场是于2016年12月28日后转移到案发时的那个鱼塘棚屋的。赌场一天开两场，第一场是每天下午2点半到6点，第二场是晚上9点到12点。每一局抽水300至400元，每一场大约抽水5、6万元。我只知道赌场里面有个人专门发牌和抽水。杜某2负责买水买烟等打杂工作，宋某是带客人来赌钱的，徐某2是每天在赌场参赌。杜某1辨认出张红涛就是“小龙”，辨认出金某、覃某、徐某1、钱某1、宋某、徐某2、杜某5、帅某某，并对涉案赌场照片进行了指认。
6.证人徐某2的证言及辨认笔录。主要内容：2016年12月28日早上，“广西佬”叫我找个安全的地方赌钱，还跟我说一直参赌的话，赌完可以一起分水钱。我就找钱某1租借一间鱼塘屋，每场给他500元的场地费。我是赌场的股东之一，赌场一共有七个股东，分别有“小龙”、“上华”、“广西佬”、“肥婆”、还有两个不知道名字的，负责派牌及抽水的是“瘦鬼”，负责记数的是金某，负责打杂的是“阿军”。放债的人是陈某与一个有尿毒症的男子。赌场每天有两场，一场是下午两点半到五点半，第二场是晚上九点半到凌晨十二点。这个赌场已经开了有十来天了，但经常换地方。“小龙”和“上华”负责去招揽赌客，我们几个小股东就负责参赌搞旺赌场。我们会根据每盘赌局的赌资情况，从赢钱的人中抽取200元至600元的水钱，每盘抽到的水钱都由金某保管记录。我一共分了三场的水钱，一共一万七千元。每场一般都有15人至20人一起赌。我们5个小股东每盘都会参与赌博，记数和打杂的两人就有时会参与赌博，第四场“小龙”、“上华”没有来。我们每盘一般都是下注200元到1000元，有时输多了的也会下注几千元。每盘的总赌注一般在5000元至10000多元。水钱一般是平分的，但是输多的可以分多一点。每场抽水的钱有三万多元。徐某2辨认出张红涛就是“小龙”、杜某5就是“瘦鬼”、帅某某就是“上华”、宋某就是“肥婆”、覃某就是“广西佬”、陈某及徐某1是在赌场内放债的人，并对涉案赌场照片进行了指认。
7.证人金某的证言及辨认笔录。主要内容：涉案赌场是2016年12月21日左右开设的，以扑克牌“三公大吃小”的形式进行赌博，参与的人数约有10至20个人不等。赌场的股东分别是“上华”、“小龙”、“阿某1”、“肥婆”、“广西佬”、“瘦鬼”。另外赌场内有两个人放高利贷的，杜某2负责买烟、槟榔等供赌客饮食。“瘦鬼”负责发牌及抽水，我是负责将“瘦鬼”每一盘抽水的钱记录下来，并且由我先将所有的“水钱”进行保管，散场后我就会将当晚抽到的水钱放到桌面上，这时“阿某1”、“肥婆”或者“广西佬”就会将水钱拿走。赌场每天的开设时间为下午15时至18时，以及21时至次日0时。赌场每一盘基本都会抽水，抽水的金额根据台面的赌资来定，每一盘抽水的金额为100元至400元不等。每次赌局结束后我都只是得到股东们分给我的200元酬劳。经过我记账抽水的有约20多万元，分别是2016年12月28日中午那次抽了9万多元，当日晚上抽了约10万元，今天至被抓之前我记了1万8千元。金某辨认出张红涛就是“小龙”，辨认出徐某1及陈某是在赌场放债的人、杜某1是负责清点“水钱”的人、覃某是“广西佬”、宋某就是“肥婆”、徐某2就是“阿某1”，钱某1就是鱼塘主、杜某2就是负责打杂的人，并对涉案赌场照片进行了指认。
8.证人杜某2的证言及辨认笔录。主要内容：我只是购买香烟和槟榔送去“阿某2”开设的赌场给参与赌博的人抽食，该赌场内负责派牌、抽水的“瘦鬼”就会从“水钱”中拿一百或两百元人民币给我。该赌场的股东分两类，一类是不用参与赌博就可以分“水钱”的，这类股东有“阿某2”、“小龙”，另一类是一定要从开场参与赌博到散场才可以分得“水钱”的，中间退出和中间加入是不可以从抽取的“水钱”中分成的，这类股东有覃某、宋某、徐某2等，只要赌客愿意就可以成为这类股东，“阿某2”、“小龙”参与赌博时可以占有这类股份。赌场的股份是根据赌客数量确定股份的，一名赌客股东占一股，另外再专门多分半股出来给“阿某2”、“小龙”作为老板股份。宋某平时有带领赌客到该赌场参与赌博。有一名现年约四十岁的男子在该处赌场外面负责看风。该赌场的场地是由鱼塘的塘主提供的，有一张桌子、七八张塑胶凳及木凳、一副扑克牌。陈某、徐某1有在该赌场放债。杜某2辨认出张红涛就是“小龙”，辨认出杜某1、徐某1、陈某、金某、覃某、钱某1、宋某及徐某2。
9.证人钱某1的证言及辨认笔录。主要内容：我有将位于三水区云东海街道黄花围砖厂旁鱼塘边的棚屋租赁给徐某2用来赌博，并从中收取每场500元的“水钱”。徐某2一共借用了我的场地两天，分别是2016年12月28日和2016年12月29日，每天有两场赌局，第一场是在下午2点到5点左右，第二场是在晚上9点到11点后。徐某2一共给我两次“水钱”，第一场的“水钱”她没有给我，第二场和第三场各给了我500元，一共收取了徐某21000元人民币。有时候经过那间棚屋，看见每场都有10到20人在参赌，他们每次下注最少都是一百元人民币，后来我才知道他们用扑克牌玩“三公大吃小”。我只是借了四张浅红色胶凳给他们，没有提供其它赌博工具。证人钱某1辨认出徐某2，并对涉案赌场照片进行了指认。
10.证人林某1的证言及辨认笔录。主要内容：2016年12月29日22时许，我从南边出租屋处开摩托车去到佛山市三水区乐平镇源潭黄花基砖厂附近的一个鱼塘边的鸭棚，见到有30多人在用扑克牌作赌具，以“三公大吃小”的方式进行赌博，赌注是200元起步，徐某2也在参赌，我就搭她的牌以每次200元的赌注下了三次。在赌场有一个年约30岁的男子派牌并从中抽水牟利，每盘抽水400-600元不等。赌博的场地是鱼塘鸭棚，塘主叫钱某1，一个叫陈某的男子在赌场放债。证人林某1辨认出钱某1、杜某1、徐某1、金某、覃某、宋某、徐某2、陈某。
11.证人杜某3的证言。主要内容：2016年12月29日16时许，我开车从乐平镇南边去到佛山市三水区黄花基砖厂附近的一个鱼塘边的鸭棚，见到有大约20人正在里面围住一张桌子用扑克牌作赌具以“三公大食细”的方式进行赌博，因为人太多我只能站在外围并叫人搭牌，我每次下的赌注是200元人民币，一直赌至当日17时30分许才离开。
12.证人杜某4的证言。主要内容：2016年12月29日22时30分许，我驾驶摩托车搭载宋某去到佛山市三水区乐平镇源潭黄花基砖厂附近的一个鱼塘边的鸭棚里赌博，赌局是用扑克牌以“大食细”的方式赌博，赌注是200元以上。
13.证人黄某的证言。主要内容：2016年12月29日22时许，我去到三水区云东海街道黄花基对面鱼苗塘鸭棚边，当时见鸭棚内有十多人正用扑克牌作赌具以“三公大食小”的方式进行赌博。后我就过去下注参赌，我每次下的赌注都是50元至100元不等。
14.证人李某的证言。主要内容：2016年12月29日21时30分许，我去到乐平镇黄花基对面的鱼塘鸭棚，见到有大约15人围在一张长木台旁以打扑克“三公大吃小”的方式进行赌博，台面上开了约八家牌，赌注100到500元不等。我看了一会就下注搭了其中的一家牌，共下了四注每注是100元。
15.证人严某的证言。主要内容：2016年12月29日22时10分许，我跟朋友“阿云”驾车去到乐平镇源潭黄花基砖厂附近的一个鱼塘边的鸭棚里赌博。
16.证人廖某的证言。主要内容：我于2016年12月29日和“小丘”去至佛山市三水区黄花基对面鱼塘鸭棚参与赌博，后被公安人员传唤。我自己没有参赌，“小丘”当晚有参与赌博。
17.证人罗某的证言。主要内容：2016年12月29日23时许，我和朋友细英在南边红绿灯处搭的士去到三水区云东海街道黄花基对面鱼苗塘鸭棚，见到有十多人在玩扑克赌博，细英就进去玩扑克牌，我在门口等她，过了十多分钟就有人来抓赌。
（四）被告人的供述和辩解
被告人张红涛的供述和辩解。主要内容：我有于2016年去乐平那边赌博，但没有做过开设赌场的事情。
关于被告人张红涛所提他没有实施开设赌场行为的辩解，以及辩护人巫作荣所提现有证据不足以充分证实被告人张红涛犯开设赌场罪的辩护意见，经查，证人陈某、宋某在侦查阶段均稳定陈述“小龙”是赌场的大老板之一，且详细陈述了相关同案人员在开设赌场犯罪中的分工及作用。证人覃某在侦查阶段陈述涉案赌场的股东分两种，一种是开设赌场的股东，另一种是参与赌博的股东，而“小龙”属于开设赌场的股东，也是赌场的老板之一。证人杜某2在侦查阶段陈述“阿某2”与“小龙”是属于不用参与赌博就可以分得“水钱”的股东，享有作为老板的股份。证人徐某1在侦查阶段陈述金某在赌场负责清点及保管“水钱”，“小龙”还安排了一个老乡监督金某清点水钱。证人杜某1陈述他是由“小龙”带到赌场工作的，负责帮助金某清点“水钱”，“小龙”每天给我200元的工资，他一共收了2000多元。证人徐某2、金某亦指证“小龙”是赌场的股东之一。证人陈某、宋某、覃某、杜某2、徐某1、杜某1、徐某2、金某还辨认出被告人张红涛就是“小龙”。上述证人均是同案人员之一，知晓参与开设赌场的相关情况，且上述证言之间均能够相互印证，应予以采信。据此，综合在案证人的相关证言、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片等证据，足以认定被告人张红涛有参与实施了开设赌场的行为，上述辩解及辩护意见没有事实与法律根据，本院不予采纳。
关于辩护人巫作荣所提涉案赌场抽头渔利的数额应低于10万元的辩护意见。经查，有关涉案赌场抽头渔利的情况，证人杜某1陈述涉案赌场每天开两场，每场抽水约有五六万元；证人覃某陈述赌场每盘抽水二三百元，他一共分到四万至五万元的水钱，但是实际到手就两千元左右，剩余钱被其他股东欠着；证人宋某陈述赌场平均每场抽水四五万元；证人徐某2陈述赌场每天开两场赌局，每场抽水有三万多元；而证人金某在侦查阶段陈述赌场抽水的数额约为人民币20万元，综合上述证人的证言，结合涉案赌场开设的天数、场次等因素，从有利于被告人的原则考虑，本院就低认定涉案赌场抽头渔利的数额为人民币10万余元。公诉机关指控涉案赌场累计抽头渔利10万余元人民币的意见有理，本院予以采纳。上述辩护意见没有事实与法律根据，本院不予采纳。
本院认为，被告人张红涛无视国家法律，结伙开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应当追究其相应的刑事责任。公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。辩护人巫作荣所提本案开设赌场的行为达不到情节严重的辩护意见，经审查，涉案赌场累计共抽头渔利人民币10万余元，根据相关法律规定，应认定被告人张红涛开设赌场的行为属于情节严重，上述辩护意见没有事实与法律依据，本院不予采纳。被告人张红涛在共同开设赌场犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。辩护人巫作荣所提被告人张红涛是初犯的辩护意见有理，本院予以采纳。但辩护人巫作荣所提应对被告人张红涛减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。本院根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第四十七条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
被告人张红涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月27日起至2020年9月26日止。罚金从判决生效之日起十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曾巧珍
审 判 员 黄建烈
人民陪审员 吴成亮
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 陆 颖
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》（节录）
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。