河北省平泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民初字第545号
原告平泉兴隆矿业一选有限公司，住所地河北省平泉县七家岱乡杜岱营子村，组织机构代码证号77919002-X。
法定代表人陈荣开，职务总经理。
委托代理人张利民，河北张利民律师事务所律师。
被告商彦全，住河北省平泉县。
委托代理人李永忠，平泉县金泉法律服务所法律工作者。
原告平泉兴隆矿业一选有限公司与被告商彦全劳动争议纠纷一案，申请人商彦全以平泉兴隆矿业一选有限公司为被申请人，于2014年11月27日向平泉县劳动人事�议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于2014年12月25日、2014年12月29日分别向申请人、被申请人送达了仲裁裁决书。被申请人平泉兴隆矿业一选有限公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼，本院于2015年1月8日受理后，依法组成合议庭，于2015年4月1日公开开庭进行了审理。原告平泉兴隆矿业一选有限公司的委托代理人张利民，被告商彦全及其委托代理人李永忠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告平泉兴隆矿业一选有限公司诉称，原告自2006年起生产处于半停产状态，被告系农民工性质，原告如生产被告就可能来干活，原告如不生产被告就不来干活，原告对被告也没有约束。2011年原告下半年停产放假，2012年3月原告准备恢复生产重新招工，在岗位体检时发现被告肺部可能有问题，为此原告没有录用被告。2012年4月以后原告恢复生产没有成功彻底停产，除留个别人看厂子以外所有人员一律放假。因员工工资与企业效益挂钩，放假期间没有工资。原告没有发给被告工资的理由主要有两点：第一，自2012年以后被告已经不是原告企业员工，2012年双方没有签订劳动合同。第二，原告停产放假已经没有营业收入，所有员工均不享受生活费待遇。被告不顾上述事实，以自己为职业病观察对象为由要求原告为其发放生活费，向平泉县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会对双方2012年以后是否存在劳动关系进行审查，偏听偏信支持了被告的仲裁请求，原告认为该仲裁委员会的裁决损害了原告的合法权益，为此特向人民法院提起诉讼，要求确认原被告没有劳动合同关系，要求确认原告不支付给被告生活费。
被告商彦全庭审中口头辩称，被告商彦全于2006年10月1日至2012年3月17日在被告处从事破碎班长工作。被告在2012年3月17日被体检出有疑似尘肺病以后，原告未再让被告上班。2013年1月11日出具患有疑似尘肺病的结论，2012年3月17日被告接到通知以后就没让被告在原告处上班。2014年11月27日被告提起劳动仲裁申请，平泉县劳动人事争议仲裁委员会2014年11月7日作出平劳人仲案字440号仲裁裁决，被告服从该仲裁裁决。根据《劳动合同法》第四十二条的规定，劳动者在职业病观察期间的用人单位不得解除与劳动者的劳动合同。《河北省工资支付规定》第二十八条规定，非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应该支付劳动者生活费，标准为本地最低工资标准的百分之八十。请求人民法院驳回原告的诉讼请求并判决：1、恢复原被告之间的劳动关系。2、支付被告2012年4月至2014年11月份诊疗期间生活费29440.00元。
原告平泉兴隆矿业一选有限公司为说明其诉讼主张，当庭向本院陈�如下：
原被告在2011年7月以前存在事实劳动关系，2011年7月以后至2012年3月之前，被告离开原告处到其他矿业打工。2012年3月原告准备生产时，被告到原告处，根据规定原告在与被告签订书面合同之前要做岗前体检，在岗前体检的过程中，发现被告不符合录用条件，所以在2012年原告没有录用被告，没有与三被告签订书面劳动合同，因此在2012年以后原被告之间不存在事实劳动关系。2012年3月原告组织岗前体检，所以原被告双方不属于事实劳动关系。原告因河北省安全生产监督管理局下发停产通知于2012年5月全面停产。原告在为被告作岗位体检时发现，被告不符合岗位体检的录用条件，因此没有录用被告。所以原告与被告之间不存在解除劳动合同的问题，所以原告不应该支付被告的生活费。
原告平泉兴隆矿业一选有限公司为证明其诉讼主张，当庭向本院提供如下证据：
1、2007年1月至2011年7月《商彦全工资明细表》，2007年1月出勤25天工资600.00元，2007年3月出勤18天工资418.00元，2007年4月出勤29天工资696.00元，2007年5月出勤31天工资888.00元，2007年6月出勤31天工资888.00元，2007年7月出勤31天917.00元，2007年8月出勤30天工资935.00元，2007年9月出勤21.5天工资878.00元，2007年10月出勤22天工资1166.00元，2007年11月出勤20天工资1100.00元，2007年12月出勤22天工资1188.00元；2008年1月出勤22天工资1360.00元，2008年2月出勤22天工资1492.00元，2008年3月出勤22天工资1441.00元，2008年4月出勤22天工资1378.00元，2008年5月出勤22天工资1431.00元，2008年6月出勤22天工资1359.00元，2008年7月出勤22天工资1440.00元，2008年8月出勤22天工资1364.00元，2008年9月出勤22天工资1372.00元，2008年10月出勤31天工资1150.00元；2010年4月出勤6天工资330.00元，2010年5月出勤28天工资1505.00元，2010年6月出勤30天工�1780.00元，2010年7月出勤28天工资1605.00元，2010年8月出勤23天工资1357.00元，2010年9月出勤4天工资215.00元，2010年10月出勤天工资155.00元，2010年11月出勤26天工资1737.00元，2010年12月出勤31天工资1950.00元；2011年1月出勤13天工资740.00元，2011年2月出勤7天工资592.00元，2011年3月出勤27天工资1970.00元，2011年4月出勤22天工资1938.00元，2011年5月出勤30天工资2583.00元，2011年6月出勤30天工资2542.50元，2011年7月出勤26天工资2189.05元；2012年3月出勤3天工资573.00元。
2、2012年3月21日平泉县疾病预防控制中心预防医学门诊部出具的《平泉兴隆矿业一选有限公司职业健康体检报告书》，证明商彦全经体检检查疑似尘肺病。
3、2012年3月13日《平泉兴隆矿业一选有限公司关于相关岗位共认不予录用的处理意见》，证明对参加体检的商彦全不予录用。
4、河北省安全生产监督管理局2012年4月12日作出的《�场处理措施决定书》：平泉兴隆矿业一选有限公司：我局于2012年3月29日现场检查时，发现你单位尾矿库现状坝高已超原设计标高（设计坝顶最终高度为760m、现状763.97m）以上存在的问题无法保证安全生产，依据《非煤矿山企业安全生产证实施办法》第四十二条第（一）项的规定，现作出如下现场处理决定：立即停止生产。
5、河北省安全生产监督管理局2012年4月12日作出的《行政处罚告知书》：平泉兴隆矿业一选有限公司：经查，你单位有：1、尾矿库现状已超原设计标高（设计坝顶最终高程伟760m，现状为763.97m）；2、最上一期子坝未按规程要求进行一次性筑坝。以上行为违反了《非煤矿山企业安全生产许可证事实办法》第二条（第1条）、《中华人民共和国安全生产法》第十条第二款（第2条）的规定，依据《非煤矿山企业安全生产许可证实施办法》第四十二条第（�）项、《安全生产违法行为行政处罚办法》第四十四条第（一）项，拟对你单位作出给予警告，责令停产，并处壹拾万元、贰万元共计壹拾贰万的行政处罚。
6、河北省安全生产监督管理局2012年4月12日作出的《听证告知书》：平泉兴隆矿业一选有限公司：经查，你单位有：1、尾矿库现状已超原设计标高（设计坝顶最终高程伟760m，现状为763.97m）；2、罪上一期子坝未按规程要求进行一次性筑坝。以上行为违反了《非煤矿山企业安全生产许可证事实办法》第二条（第1条）、《中华人民共和国安全生产法》第十条第二款（第2条）的规定，依据《非煤矿山企业安全生产许可证实施办法》第四十二条第（一）项、《安全生产违法行为行政处罚办法》第四十四条第（一）项，拟对你单位作出给予警告，责令停产，并处壹拾万元、贰万元共计壹拾贰万的行政处罚。
被告商彦全庭审中质证：1、对于原告提供的2007年1月至2007年12月、2008年1月至2008年10月、2010年4月至2010年12月、2011年1月至2011年7月、2012年3月的《商彦全工资明细》，被告商彦全对其上班时间表示无异议。2、对于原告所提供2012年3月21日《平泉兴隆矿业一选有限公司职业健康体检报告书》有异议，2011年7月25日放假原告没有为被告进行离岗体检，2012年3月份原告再次开工给被告进行体检，检查出于培成患有疑似尘肺病，原告认为是岗前体检，被告不认为是岗前体检。2012年3月份被告要求到原告处上班，原告不让被告上班。在这之后被告到平泉县安监局找到房局长，房局长告诉被告，让被告去走疑似尘肺的救济渠道。2012年6月18日原告为被告出具《平泉县疾病预防中心预防医学门诊部职业病诊断申请表》。3、对于原告所提供的2013年3月13日《平泉兴隆矿业一选有限公司关于相关岗位人员不予录用的处理意见》不认可，这是原告自己给自己出的证明，被告不认可。4、对于2014年4月12日河北省安全生产监督管理局作出的《行政处罚告知书》、《听证告知书》、《现场处理措施决定书》不认可，该组证据与本案无关。
被告商彦全为证明其诉讼主张，当庭向本院提供如下证据：
1、2012年6月18日加盖平泉兴隆矿业一选有限公司公章的《平泉县疾病预防控制中心预防门诊医学门诊部职业疾病诊断申请表》，姓名：商彦全，工种：破碎，接尘工龄：五年半，岗位：生产班组长，工作单位：平泉兴隆矿业一选有限公司，详细职业接触史：自2006年10月1日至2011年7月26日从事破碎工作。
2、2013年1月11日《平泉县疾病预防控制中心医学门诊部职业病诊断结果通知》：平泉兴隆矿业一选有限公司：你公司2012年6月向我中心预防医学门诊部提出的，对商彦全等三人进行职业诊断一事，现已诊断完毕，结论如下：商彦全、于培成、王富叁人均为观察对象。观察期5年，2013年1月11日至2018年1月10日，每年复查一次。
原告平泉兴隆矿业一选有限公司庭审中质证：1、对于被告所提供的《平泉县疾病预防中心预防医学门诊部职业病诊断申请表》的真实性无异议，主要是要求对尘肺病进行确诊；2、原告没有收到《平泉县疾病预防控制中心职业病诊断结果通知》，并且对于此份通知的真实性有异议，这份通知其实什么也没说，最起码应该说疑似尘肺病的字样，其中并没有这些关键词语。
证据的分析与认定：1、对于原告所举的2009年7月至2012年3月《商彦全工资明细表》，被告所提供的2012年6月18日《平泉县疾病预防控制中心预防门诊医学门诊部职业疾病诊断申请表》载明被告2006年10月1日开始到原告处工作，被告庭审答辩主张2006年10月1日开始到被�处工作，综合分析，本院对被告自2006年10月1日至2012年3月17日在被告处工作予以认定。2、对于原告所提供的2012年3月21日平泉县疾病预防控制中心预防医学门诊部出具的《平泉兴隆矿业一选有限公司职业健康体检报告书》，以及被告所提供的2012年6月18日《平泉县疾病预防控制中心预防门诊医学门诊部职业疾病诊断申请表》、2013年1月11日《平泉县疾病预防控制中心医学门诊部职业病诊断结果通知》，证据之间相互印证，本院均予以采信。3、对于原告所提供的2012年3月13日《平泉兴隆矿业一选有限公司关于相关岗位共认不予录用的处理意见》，能够证明原告解除与被告形成的劳动关系，本院予以采信。4、对于原告所提供的河北省安全生产监督管理局2012年4月12日作出的《现场处理措施决定书》、《行政处罚告知书》、《听证告知书》，证据证明原告尾矿库超高被处以立�停产，证据与本案疑似尘肺病患者劳动待遇不具有直接关联性，本院不予采信。
根据上述认定的有效证据，以及原被告在诉辩中一致共认的事项，认定本案的法律事实如下：
被告商彦全自2006年10月1日至2011年7月26日在原告平泉兴隆矿业一选有限公司处从事破碎工作。2011年7月26日放假，2012年3月山岗。2012年3月21日被告体检结果显示为疑似尘肺病，原告2012年3月7日停止了被告的工作并停发工资。2012年6月18日原告向平泉县疾病控制中心提出了职业病诊断申请，2013年1月11日被告商彦全被诊断为职业病观察对象，观察期自2013年1月11日至2018年1月10日。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一项规定“从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的，用人单位不得依照本法第四十条、第四�一条的规定解除劳动合同。”被告商彦全自2006年10月1日至2012年3月7日在原告处先后从事破碎工作，2012年3月21日体检检查疑似尘肺病，2013年1月11日被诊断为职业病观察对象。原告2012年3月13日解除与被告形成的事实劳动关系属于违法解除，原告要求恢复原被告的劳动关系，本院予以支持。《河北省工资支付规定》第二十八条规定“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。”原告2012年4月停止被告工作并停发工资，被告要求原告支付2012年4月至2014年11月的生活费符合法律规定，本院予以支持。为保护劳动者的合法权益，维护和构建和谐稳定的劳动关系，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（一）项，参照《河北省工资支付规定》第二十八条的规定，判决如下：
一�恢复原告平泉兴隆矿业一选有限公司与被告商彦全的劳动关系。
二、原告平泉兴隆矿业一选有限公司于本判决生效之日起支付给被告商彦全2012年4月至2014年11月治疗期间的生活费29440.00元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10.00元，由原告平泉兴隆矿业一选有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院，同时交纳二审案件受理费10.00元。
审 判 长 尉清文
人民陪审员 王丽华
人民陪审员 王昌财
二〇一五年六月一日
书 记 员 张立明
附页：
1、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十二条劳动者有下列情形�一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
一、从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
二、在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
三、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
四、女职工在孕期、产期、哺乳期的；
五、在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
六、法律、行政法规规定的其他情形。
2、《河北省工资支付办法》
第二十八条非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十八条上诉应当递交上诉状。上诉状的内容，应当包括当事人的姓名，法人的名称及其�定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名；原审人民法院名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
4、《诉讼费用管理办法》
第二十二条原告自接到人民法院交纳诉讼费用通知次日起7日内交纳案件受理费；反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉次日起7日内交纳案件受理费。
上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交。双方当事人都提起上诉的，分别预交。上诉人在上诉期内未预交诉讼费用的，人民法院应当通知其在7日内预交。
申请费由申请人在提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。
当事人逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或者申请司法救助未获批准，在人民法院指定期限内仍未交纳诉讼费用的，由人民法院依照有关规定处理。