湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终9715号
上诉人（原审被告）:中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司，住所地湖南省宁乡县玉潭镇一环北路139号。
负责人：李凡，经理。
委托诉讼代理人：李莉，广东（君言）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡兰，广东（君言）律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）:李某，男，1957年10月19日出生，汉族，户籍地湖南省宁乡县，现住湖南省宁乡县。
委托诉讼代理人：胡玲，湖南见田律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:罗某，男，1966年7月2日出生，汉族，住湖南省宁乡县。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司（以下简称太平洋保险宁乡支公司）因与被上诉人李某、罗某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省宁乡县人民法院（2017）湘0124民初5183号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
太平洋保险宁乡支公司上诉请求：撤销一审判决并依法改判，本案一审、二审诉讼费由李某、罗某承担。事实和理由：一审法院认定李某的误工费有误，李某仅提交了一张证人证言和两张领货单，没有提交工作单位营业执照、劳动合同或者其他证据与之形成证据链，因此不应计算其误工费。
李某辩称，一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回太平洋保险宁乡支公司的上诉请求，维持原判。李某在一审时已经提交了相关证据证明其从事建筑行业，因为没有固定的工作单位，所以也没有签订劳动合同。李某提供的证据能证明其与邓运文长期合伙承包私人安置房建设。综上，一审法院按湖南省建筑行业标准计算其误工损失合情合法合理。
罗某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。
李某向一审法院起诉请求：1、请求判令太平洋保险宁乡支公司对李某的损失235385元在保险限额内直接承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿；2、请求判令罗某对超出保险理赔的部分承担赔偿责任。3、罗某、太平洋保险宁乡支公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年2月6日13时50分许，在宁乡县××南苑小区内，李某驾驶湘Ａ×××××普通二轮摩托车与罗某驾驶湘Ａ×××××小型普通客车发生碰撞，因李某驾车未让右方车辆先行，罗某驾车未注意安全，造成李某受伤、车辆受损的交通事故。2015年3月11日，经宁乡县公安局交通警察大队认定，罗某与李某在此次事故中承担同等责任。李某受伤后，在武警××总队医院住院治疗共计28天，在长沙市雅医院门诊治疗。2017年6月25日至2017年6月30日，在宁乡县人民医院住院治疗共计5天，取出内固定装置。2017年7月17日，经长沙市楚沩司法鉴定所司法鉴定，被鉴定人李某右胫骨下段开放性多段粉碎性骨折并胫前肌损伤，右胫骨远端（内踝）骨折及外踝骨折伴踝关节损伤，右下肢短缩1.5cm，丧失踝关节功能的55%，构成十级伤残。伤后误工期至伤残评定前一日，完全护理期90日，部分护理（半职）期120日，营养期90日。
另查明：1、湘Ａ×××××车辆的车主为罗某，该车辆在中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司投保了交强险和30万元的商业三责险，含不计免赔，保险期限为2014年10月14日至2015年10月14日，事故发生在保险期限内。2、李某受伤前从事建筑工作。
此次交通事故中，李某的损失如下：医疗费73940元（宁乡县人民医院6238.57元，长沙南雅医院1091.94元，武警××总队医院66610元），伙食补助费1680元（28天×60元/天），营养费1000元，伤残赔偿金62568元（31284元/年×20年×10%），护理费19050元（127元/天×90天+127元/天×120天÷2），误工费113030元（890天×127元/天），交通费1000元，精神抚慰金4000元，鉴定费1411元，合计277679元。罗某已支付李某61623元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。交警部门作出的道路交通事故认定书事实认定清楚，责任划分适当，应作为认定本案事实和划分本案交通事故民事赔偿责任的依据。一审法院结合本案的实际情况和双方的过错程度，根据道路交通安全法的相关规定，确定罗某承担50%的责任，承担50%的责任。李某的医疗费确认为73940元。李某主张的伤残赔偿金、护理费、鉴定费均未超过法定标准，且有相关证据予以佐证，故一审法院依法予以支持。李某的误工费按建筑行业127元/天标准，从受伤之日至鉴定前一日计算890天为113030元。李某主张的精神损害抚慰金一审法院酌情支持4000元。李某主张的营养费一审法院酌定为1000元。李某主张的住院伙食补助理费按60元/天，计算28天，为1680元。李某主张的交通费一审法院酌情支持1000元。
关于各赔偿方应支付的赔偿数额。本案中，罗某驾驶的湘Ａ×××××车辆在太平洋保险宁乡支公司投保了交强险和30万元的商业三责险，含不计免赔，事故发生在保险期限内，故李某在本次事故的损失先由太平洋保险宁乡支公司在保险限额内赔偿。李某医疗费方面的损失由太平洋保险宁乡支公司在交强险医疗费赔偿限额范围内支付10000元；在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿李某110000元，合计120000元。李某的剩余损失157679元，由罗某按事故责任比例承担78839元（157679元×50%），李某自行承担78840元。罗某承担部分由太平洋保险宁乡支公司在商业三责险赔偿限额范围内扣除鉴定费705元（1411元×50%）、非医保用药4795元（63940元×50%×15%）后，赔偿李某73339元。罗某赔偿李某5500元（鉴定费705元＋非医保用药4795元）。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、由中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿李某120000元，在商业三责险赔偿限额范围内赔偿李某73339元，合计193339元，限中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司于判决生效后十日内付清；此款由中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司直接支付李某137855元，支付罗某55484元；二、由罗某赔偿李某5500元（罗某已支付李某61623元，应承担诉讼费639元，故李某应返还罗某55484元，此款由中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司代为支付）；三、驳回李某的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1277元，减半收取639元，由罗某负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定李某的误工费是否恰当。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，李某主张其受伤前从事建筑工作，并提交了《万发架管租赁公司发货单》、邓运文的身份证及其出具的《证明》、《工作证明》。其中，《证明》的内容为“本人邓运文，李某与本人长期合作，在我工地从事泥工施工作业。证明人：邓运文。2017年8月6日。”《工作证明》的内容为“兹证明李某2011-2012年在本单位（白马桥中学旁）工地工作（施工）月收入6000元。邓运文。2017年8月5日。”本院认为，本案交通事故发生在2015年2月6日，李某提交的《万发架管租赁公司发货单》和邓运文出具的两份证明只能证明李某从事泥工工作，不能证明其因本案交通事故持续误工时间情况。长沙市楚沩司法鉴定所出具的长楚沩司鉴［2017］临鉴字第517号《临床司法鉴定意见书》评定李某的误工期计算至本次伤残评定前一日止。因李某未提供其他证据佐证其因本案交通事故在伤残评定前一日一直存在误工情况，故本院综合李某受伤情况、住院治疗情况、司法鉴定意见等因素酌情认定李某的误工时间为450，则李某的误工费为57150元（450天×127元／天＝57150元）。
综上，李某的损失如下：医疗费73940元、伙食补助费1680元、营养费1000元、伤残赔偿金62568元、护理费19050元、误工费57150元、交通费1000元、精神抚慰金4000元、鉴定费1411元，合计221799元。罗某已支付李某61623元。
李某医疗费方面的损失由太平洋保险宁乡支公司在交强险医疗费赔偿限额范围内支付10000元；在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿李某110000元，合计120000元。李某的剩余损失101799元，由罗某按事故责任比例承担50899.5元（101799元×50%），李某自行承担50899.5。罗某承担部分由太平洋保险宁乡支公司在商业三责险赔偿限额范围内扣除鉴定费705元（1411元×50%）、非医保用药4795元（63940元×50%×15%）后，赔偿李某45399.5元。罗某赔偿李某5500元（鉴定费705元＋非医保用药4795元）。
综上所述，太平洋保险宁乡支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省宁乡县人民法院（2017）湘0124民初5183号民事判决第二项；
二、撤销湖南省宁乡县人民法院（2017）湘0124民初5183号民事判决第一、三项；
三、由中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿李某120000元，在商业三责险赔偿限额范围内赔偿李某45399.5元，合计165399.5元，限中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司于本判决生效后十日内付清；此款由中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司直接支付李某109915.5元，支付罗某55484元；
四、驳回李某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1277元，减半收取639元，由罗某负担。二审案件受理费1277元，由中国太平洋财产保险股份有限公司宁乡支公司负担1077元，由罗某负担200元。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一七年十二月十五日
书记员 叶晓星
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。