河南省郏县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0425刑初121号
公诉机关河南省郏县人民检察院。
被告人王某，男，1974年12月26日出生，汉族，中共党员，2014年11月任郏县茨芭乡茨芭村党支部副书记。因涉嫌犯挪用公款罪，于2016年1月19日被郏县人民检察院取保候审，当日被郏县公安局执行取保候审。
辩护人刘迎辉，河南博识律师事务所律师。
郏县人民检察院以郏检公诉刑诉（2016）96号起诉书指控被告人王某犯挪用公款罪，于2016年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。郏县人民检察院指派代理检察员徐继红出庭支持公诉，被告人王某以及辩护人刘迎辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年，因修建郏县茨芭镇环镇路和茨芭镇新村建设，征用茨芭村的部分土地，茨芭镇政府委托茨芭村委会征地。经茨芭镇政府审核同意，茨芭村委会征地费用全部采用引资形式，茨芭村决定和平顶山宏祥置业有限公司合作，征地费用全部由该公司支付。2014年4月1日，平顶山宏祥置业有限公司将其中的200万元征地补偿款打到被告人王某在中国农业银行股份有限公司郏县支行账号为6228462060009888112的个人账户上，王某负责保管该笔款项。
一、2014年4月1日，被告人王某用其保管的农行账户上200万元土地补偿款，在郏县农行茨芭营业厅通过非柜面交易申购天天理财产品200万元，2014年4月2日实时赎回205763元。自2014年4月4日至2014年8月12日，被告人王某以购买后实时赎回的方式，用其账户上200万元土地补偿款先后六次在郏县农行茨芭营业厅分别申购天天理财产品180万元、30万元、40万元、30万元、16万元、5万元。实时赎回后总计收益是7250.83元。
自2014年7月2日至2014年7月30日，王某将其保管的农行账户上200万土地补偿款中的3.2万元，通过手机软件，分三次买入银行证券2万元、0.6万元、0.6万元。于2014年7月4日至2014年8月13日，分六笔实时赎回后总计收益是1055.08元。
被告人王某申购理财产品和银行证券共收益8305.91元（案发后已追退）。
二、2014年5月26日，王某在茨芭农行营业所将其保管的农行账户上200万元土地补偿款中的74万元通过网上银行转到同村村民李某乙等人开设的郏县锋瑞果木种植专业合作社账户为41001586610050210905的建行账户上，出借给李某乙，用于该合作社申请“郏县389亩水果种植基地扩建”项目的验资使用。2014年5月28日至2014年6月2日，李某乙分17笔归还所借74万元。
郏县人民检察院依据相关证据认为，被告人王某在担任郏县茨芭乡茨芭村党支部副书记兼现金保管期间，利用职务上的便利，挪用公款数额较大，进行营利活动，情节严重，其行为已构成挪用公款罪。王某具有投案情节，并如实供述自己的罪行，构成自首。提请依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十七条第一款之规定惩处。
被告人王某对公诉机关指控其犯挪用公款罪的事实不持异议。
王某辩护人的辩护意见是：1.公诉机关指控的第二起犯罪事实中，王某支付给李某乙的74万元，既没有从事非法活动，也没有进行营利活动，且挪用时间较短，没有超过三个月，该起行为不构成挪用公款罪；2.王某犯罪后主动到郏县人民检察院投案并如实供述自己的罪行，构成自首，应减轻处罚；3.王某挪用公款行为没有造成损害结果，在案发前已经全部归还，主观恶性较轻，可以从轻处罚。
经审理查明：2014年，郏县茨芭镇政府修建环镇路和茨芭镇新村建设，需征用茨芭村的部分土地，茨芭镇政府委托茨芭村委会进行征地。经茨芭镇人民政府审核同意，征地费用全部采用引资形式，茨芭村村委会决定和平顶山宏翔置业有限公司合作，征地费用全部由该公司支付。2014年4月1日，平顶山宏翔置业有限公司将其中200万元征地补偿款打到被告人王某在中国农业银行股份有限公司郏县支行（以下简称为农行郏县支行）账号为6228462060009888112的个人账户上，王某负责保管该笔款项。
一、2014年4月1日，被告人王某用其保管的中国农业银行账户上的200万元土地补偿款，在农行郏县支行茨芭营业厅通过非柜面交易申购天天理财产品200万元，2014年4月2日实时赎回205763元。自2014年4月4日至2014年8月12日，王某以购买后实时赎回的方式，用其账户上200万元土地补偿款先后六次在农行郏县支行茨芭营业厅分别申购天天理财产品180万元、30万元、40万元、30万元、16万元、5万元。实时赎回后总收益7250.83元。
自2014年7月2日至2014年7月30日，王某将其保管的中国农业银行银行账户上的200万土地补偿款中的3.2万元，分三次买入银行证券2万元、0.6万元、0.6万元。于2014年7月4日至2014年8月13日，分六笔实时赎回后共收益1055.08元。
另查明，2016年5月20日，王某将申购理财产品和银行证券共收益8305.91元退缴郏县人民检察院。
上述事实，被告人王某及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有证人周某、尹某、刘某、李某甲、杨某等人的证言，户籍证明，无犯罪前科证明，中国共产党郏县茨芭镇委员会出具的证明、郏茨发（2011）39号《关于干部任职的通知》、郏茨发（2014）34号《中共茨芭镇委员会关于各行政村党支部成员任职的通知》，茨芭村村委会的会议记录，河南省国土资源厅下发的《河南省国土资源厅关于郏县2014年第九批城乡建设用地增减挂钩项目区实施规划及建新拆旧的批复》，关于茨芭镇环镇路用地情况的说明，关于环镇路建设及社区建设用地情况的说明，郏县茨芭镇茨芭村委会与平顶山市宏翔置业有限公司签订的协议，私营企业基本注册信息查询单，郏县茨芭镇茨芭村委会关于新村建设和环镇路征地补偿款发放单，茨芭村征地协议清单，征地收支一览表，收据单据、转账凭证，王某的中国农业银行银行卡交易明细单、取款凭条复印件、投资理财业务凭证复印件，郏县人民检察院出具的扣押财物决定书及清单、罚没收入票据等证据证实。上述证据均经当庭出示、辩认、质证，反映了本案的客观事实，本院予以确认。
二、2014年5月26日，王某在农行郏县支行茨芭农行营业所将其保管的中国农业银行账户上的200万元土地补偿款中的74万元，通过网上银行转到同村村民李某乙等人开设的郏县锋瑞果木种植专业合作社账户为41001586610050210905的建行账户上。王某将该74万元出借给李某乙，李某乙在该合作社申请“郏县389亩水果种植基地扩建”项目验资使用。2014年5月28日至2014年6月2日，李某乙分17笔通过银行转款形式归还王某72万元，后李某乙给王某现金2万元。
关于上述事实，公诉机关提供了下列证据：
1.郏县工商行政管理局出具的基本注册信息查询单显示：郏县锋瑞果木种植专业合作社，负责人：李某乙，经营场所：郏县茨芭镇茨芭村，企业类型：农民专业合作经济组织等信息。
2.农民专业合作社法人营业执照复印件、税务登记证复印件、中华人民共和国组织机构代码证复印件显示：机构名称：郏县锋瑞果木种植专业合作社，地址：郏县茨芭镇茨芭村，法定代表人：李某乙等信息。
3.郏县农业综合开发领导小组办公室与郏县财政局联合下发的郏农开（2014）15号《关于呈报平顶山市郏县2015年农业综合开发滚动计划产业化经营财政补助项目的报告》以及《郏县389亩水果种植基地扩建项目基本情况》、《国家农业综合开发产业经营财政补助项目2015年河南省郏县农民专业合作社项目申报书》显示：证实李某乙经营的郏县锋瑞果木种植专业合作社申报农业项目的相关情况。
4.中国建设银行股份有限公司平顶山市分行出具的企业活期明细信息显示：郏县锋瑞果木种植专业合作社，账号为41001586610050210905，2014年5月26日，户名为王某的银行账户6228462060009586310转入郏县锋瑞果木种植专业化合作社账号41001586610050210905现金74万元，2014年5月28日至2014年6月2日，郏县锋瑞果木种植专业合作社转账归还王某72万。
5.证人尹某的证言：大概2014年5月份，李某乙给他打电话说，李某乙的公司验资需要100万元，找他借点儿钱，就用一天时间，他说他没有那么多钱。过了几天，他和王某一起去洛阳办事，他给王某说，村里的李某乙公司验资想用点钱，就用一天，他让王某给李某乙帮帮忙，王某也答应了。之后他没有再过问这件事。
6.证人李某乙的证言：大概2014年4、5月份，他想申报省里在茨芭镇的蓄水池项目，但该项目要求他的合作社在建设银行账户9553302440035204上显示有74万元钱，等于验资用。他为了争取这个项目，找到茨芭村的尹某支书借钱，尹某说没钱，让他问问王某有钱没，后他给王某打电话说验资需用74万，这74万元只需在他的合作社账户上保留一天，验资后王某再划走，王某同意了。他把卡给了王某，王某把74万元钱打到他的信用社账户上。用完之后，王某给他说取钱时，一笔只能取5万元，他就用他的建行卡往王某的卡上转账，一共转了72万元，他把下余2万元取成现金交给王某。这个项目是经县开发办向省里递交审批的，后来也没有审批下来。
7.被告人王某的供述：2014年5月份的一天，他同尹某去洛阳办事，尹某给他说，卡上要是有钱的话，给李某乙安排点，李某乙用几天，他说中，回去了给李某乙办。尹某说是让李某乙的郏县锋瑞果木种植专业合作社验资使用，需办个啥证。他从洛阳回来后，李某乙找他说需用74万元钱，之后，他通过他的农行卡进行网银转账，给李某乙的建行卡上转款74万元钱。李某乙用了两、三天后，将这74万元钱分批次转给他。从2014年5月28日至2014年6月2日，李某乙是以往来款、工程款等名义分17次通过银行转款给他72万元，剩余2万元李某乙给他的是现金。郏县锋瑞果木种植专业合作社是李某乙开设成立的，他个人没有能力借给李某乙74万元的。
上述证据，均经当庭出示、辩认、质证，能相互印证，反映了本案的客观事实，本院予以确认。
又查明，2016年1月19日，王某主动到郏县人民检察院投案，并如实供述自己的罪行。
上述事实，被告人王某及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有郏县人民检察院出具的归案经过等证据证实。上述证据均经当庭出示、辩认、质证，反映了本案的客观事实，本院予以确认。
关于辩护人提出的公诉机关指控的第二起犯罪事实中，王某支付给李某乙的74万元，既没有从事非法活动，也没有从事营利性行为，且挪用时间较短，没有超过三个月，该起事实不构成挪用公款罪的辩护意见。经查，证人李某乙的证言、证人尹某的证言以及被告人王某的供述，均能证实李某乙经营郏县锋瑞果木种植专业合作社，李某乙向王某借钱的目的，是为了郏县锋瑞果木种植专业合作社在蓄水池项目上的验资需要，本案中，挪用人与使用人并非同一人，但挪用人王某主观上明知挪用公款归个人用于公司注册资本验资证明，客观上，王某仍将自己掌控的公款挪给李某乙使用，应当认定为挪用公款进行营利活动，其行为构成挪用公款罪。故对辩护人的上述辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人王某在担任郏县茨芭乡茨芭村党支部副书记兼现金保管期间，利用职务上的便利，挪用公款数额较大，进行营利活动，情节严重，侵犯了公共财产的所有权及国家的财经管理制度，其行为已构成挪用公款罪。公诉机关关于应以挪用公款罪追究被告人王某刑事责任，同时认为，王某在案发前能主动交待司法机关尚未掌握的犯罪事实，系自首的意见正确，本院予以支持。
对于自首的被告人王某，可以从轻或者减轻处罚；另外，王某在案发前已将所挪用款项全部归还，并向郏县人民检察院退缴所获收益，可对其从轻处罚。综合本案中被告人的犯罪事实、性质、情节，本院决定对被告人王某减轻处罚。故，对辩护人提出的王某构成自首，应减轻处罚；王某挪用公款行为没有造成损害结果，在案发前已经全部归还，可以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。
结合本案被告人王某的社会危害性、在社会上的一贯表现以及悔罪态度，宣告缓刑对被告人所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑适用条件。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人王某犯挪用公款罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人王某退缴郏县人民检察院所获收益8305.91元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 蔡 文 利
审判员 李培森人民陪审员赵坤迎
二〇一六年八月二十三日
书记员 王 乐 乐
附页
《中华人民共和国刑法》相关条文：
第三百八十四条（挪用公款罪）国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款、第三款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关条文：
第五条挪用公款归个人使用，进行非法活动，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百八十四条的规定以挪用公款罪追究刑事责任；数额在三百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在一百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在五十万元以上不满一百万元的；
（四）其他严重的情节。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。