内蒙古自治区牙克石市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）牙民初字第2002号
原告刘桂燕，女，1963年1月24日出生，汉族，牙克石市政府招待所退休职工，现住内蒙古牙克石市。
被告牙克石市政府招待所，住所地内蒙古自治区牙克石市。
法定代表人张坤，经理。
委托代理人郑明亮，牙克石市政府招待所法律顾问。
原告刘桂燕与被告牙克石市政府招待所（以下简称政府招待所）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2013年11月21日受理后。依法组成由审判员刘钧担任审判长，代理审判员孟庆艳、人民陪审员边秀红（后变更为孙丽华）参加的合议庭，于2014年1月14日、2014年6月3日公开开庭进行了审理。原告刘桂燕、被告牙克石市政府招待所的委托代理人郑明亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘桂燕诉称，原告1980年到政府招待所工作（有档案为证），1998年做面案师傅，2002年12月4日在工作中受伤，最终定为工伤九级伤残，依据法律规定未经本人同意不允许回家待岗，但被告因与原告产生纠纷，停止原告工作。原告不服诉至法院，经判决给付原告最低生活费，并由被告安排工作。恢复工作期间又与被告发生矛盾无奈回家，并经法院判决按月工资的80%的比例发放工资。原告工伤符合《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第二项规定的“因伤残造成本人工资降低时由所在企业发给在职伤残补助金，标准为工资降低部分的90%，本人技能提高而晋升工资时，在职伤残补助金予以保留”的情形。原告申请劳动仲裁，仲裁裁决未支持原告的请求。原告要求的是在职伤残补助金，不是在岗伤残补助金，劳动仲裁偷换概念，仲裁裁决书违法，原告的要求符合《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》规定的情形，应予支持。伤残补助金是工资降低部分的90%，工资应包括奖金、福利，政府招待所是事业单位，每年开13个月的工资，十年间被告欠原告在职伤残补助金为23411.79元（具体明细：2004年11月-2008年2月，846.79元；2008年3月-2009年6月，2160元；2009年7月-2010年6月，1620元；2010年7月-2011年10月，2592元；2011年11月-2012年10月，1944元；2012年11月-2013年1月，540元；九年的奖金4473元；九年的福利1620元。具体诉讼请求：1、不服牙克石市劳动人事争议仲裁委员会牙劳人仲字（2011）第10号仲裁裁决书；2、要求被告给付原告在职伤残补助金；3、要求被告按照《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第二项的规定，支付因伤残造成本人工资降低部分的90%；4、要求被告给付原告2004年11月9日至2013年1月31日的在职伤残补助金共计23411.79元。
被告政府招待所辩称，牙克石市人民法院的（2008）牙民再字第1号民事判决书、（2010）牙民初字第201号民事判决书、（2012）牙民初字第625号民事裁定书及呼伦贝尔市中级人民法院（2011）呼民终字第530号民事判决书、（2013）呼民终字第218号民事裁定书，上述生效的法律文书已经保护了原告的权利，原告本案中诉讼请求在以往的诉讼中已经处理完毕。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求依法驳回。
经审理查明，原告刘桂燕系被告政府招待所职工，2002年12月4日在工作中受伤，经鉴定最终定为工伤9级伤残。2004年原被告发生纠纷，被告停止原告工作。原告诉至本院，本院判决被告从2004年11月起至判决生效时止（2009年4月1日生效）按照380元／月的标准给付原告工资，并安排原告上班。2009年7月，原告与被告达成离岗协议，约定原告离开工作岗位，被告每月支付离岗生活费320元直至退休。同年，刘桂燕以被告给付的离岗生活费未达到当地最低工资标准等为由诉至法院，牙克石市人民法院作出（2010）牙民初字第201号民事判决书判决：“五、被告补足原告自2009年7月至2010年6月离岗生活费960元，自2010年7月按600元／月支付，并随自治区最低工资标准调整而调整”。牙克石市政府招待所不服，提出上诉，呼伦贝尔市中级人民法院以（2011）呼民终字第530号民事判决书判决维持原判。
另查明，原告负伤前12个月，即2001年12月至2002年11月的月平均工资为493.80元。
原告刘桂燕提供如下证据：
1、（2010）牙民初字第201号民事判决书、《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》，证明已经生效的法律文书中未包含本案的诉讼请求，被告应当按照工资差额的90%给付原告在职伤残补助金。经质证，被告对民事判决书无异议，认为法律适用不属于证据。被告在2003年8月份，依照《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》，按照7级伤残标准补齐原告的工伤津贴，补偿金已经支付完，并且多补了两级；本案诉讼请求原告在2012年的诉讼中已经提过。本院经审查认为，本院（2010）牙民初字第201号民事案件中，原告的诉讼请求不包括本案争议的在职伤残补助金，本院对上述证据予以采信。
2、牙克石市劳动人事争议仲裁委员会牙劳人仲字（2011）第10号仲裁裁决书，证明原告要求的是在职伤残补助金，仲裁裁决书体现的是在岗伤残补助金，仲裁裁决书内容违法。经质证，被告对证据的真实性无异议，但认为原告申请仲裁事项中有在职伤残补助金一项，收到仲裁裁决书后未在法定期限内就本案诉求提起诉讼，没有履行劳动争议案件的前置程序。本院经审查认为，该证据与（2012）牙民初字第625号民事裁定书相互印证，能够证明原告不服牙劳人仲字（2011）第10号仲裁裁决书的裁决，在法定审理期限内提起诉讼的事实，本院对该证据予以采信。
被告政府招待所提供如下证据：
牙克石市人民法院（2012）牙民初字第625号民事裁定书及原告上诉状，证明原告虽在法定期限内上诉，但在二审法院审理中提出撤诉申请，呼伦贝尔市中级人民法院（2013）呼民终字第218号民事裁定书裁定准许原告撤诉，原告在本案中重复起诉，违反法律规定。经质证，原告认为不服（2012）牙民初字第625号民事裁定提起的上诉，撤诉后在牙克石市法院重新起诉；撤诉不等于放弃诉权。本院经审查认为，虽然原告撤回起诉，但在撤诉后依法享有诉权，对该证据予以采信，对被告的证明目的不予采纳。
本院依职权调取的证据如下：
刘桂燕的2001年、2002年、2003年的工资明细表，载明原告各月工资数额。原告对证据没有异议，刘桂燕的签名是本人签的，但认为工资表与诉讼请求没有关系。被告对证据没有异议，认为能否作为支持原告诉讼请求的依据应由法院确定。本院认为，原被告对工资表没有异议，本院予以采信。
本院认为，工伤保险是指劳动者在从事生产劳动或与之相关的工作时，发生意外伤害，包括事故伤残、职业病以及因这两种情况造成死亡时，由政府向劳动者本人或其供养的直系亲属提供物质帮助的一项社会福利制度。原告刘桂燕系被告政府招待所职工，在工作时受伤，经鉴定为工伤，原被告之间存在工伤保险待遇纠纷关系，本院予以确认。原告工伤前12个月的月平均工资为493.80元，工伤后的一段时间领取的工资比工伤前低，根据《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第二项的规定，原告应享受在职伤残补助金的待遇。根据《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》第六十一条“本办法所称职工本人工资，是指职工因工负伤或者死亡前12个月的月平均工资，包括工资、奖金、津贴、补贴等收入。计发工伤保险待遇时，本人工资收入低于当地职工平均工资75%的，以当地职工平均工资75%为计发基数。”的规定，刘桂燕2002年12月负伤，负伤前12个月的平均工资为493.80元。2002年自治区职工年平均工资9683元，月均应为806.92元，原告的月均工资低于当地职工平均工资的75%（75%为605.19元），以当地职工平均工资的75%计发应该为605.19元／月。原告工资降低情况为：2004年11月至2009年3月，共53个月，依据牙克石市人民法院（2008）牙民再字第1号民事判决书的判决，原告每月领取生活费380元，比605.19元／月共计少11935.07元【（605.19-380）×53】；2009年4月被告安排原告上班，工作3个月后，工资情况分别为：330元、360元、390元，比605.19元／月共计少735.57元【605.19×3-（330＋360＋390）】；2009年7月，原被告达成离岗协议，经牙克石市人民法院（2010）牙民初字第201号民事判决书、呼伦贝尔市中级人民法院（2011）呼民终字第530号民事判决书的判决，原告每月按照自治区最低工资标准的80%领取离岗生活费，并随自治区最低工资标准的调整而调整。2009年7月至2010年6月共12个月，原告每月领取生活费400元，比605.19／月共计少2462.28元【（605.19-400）×12】；2010年7月至2011年10月共计16个月，原告每月领取生活费600元，比605.19／月共计少83.14元【（605.19-600）×16】。原告2004年11月至2011年10月，工资共降低15216.06元（11935.07＋735.57＋2462.28＋83.14），90%应为13694.45元，原告要求被告支付在职伤残补助金23411.79元诉讼请求中的13694.45元有事实和法律依据，本院予以支持。从2011年11月开始，自治区最低工资标准调整为900元／月，原告每月领取的生活费按照最低工资标准的80%计算为720元，晋升超过原告负伤前工资，亦超过当地职工平均工资的75%，不存在降低问题，原告要求给付2011年11月至2013年1月的在职伤残补助金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。奖金、福利费的发放应该按照单位规章制度执行，原告没有提供相关证据，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，本院对原告该请求不予支持。原被告以往的诉讼中并未就在职伤残补助金作出裁判，被告关于本案的诉讼请求属于重复起诉，于法无据的抗辩理由与事实不符，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》第二十四条第二项的规定，经本院审判委员会讨论，判决如下：
一、被告牙克石市政府招待所于本判决生效之日起15日内给付原告刘桂燕从2004年11月起至2011年10月止的在职伤残补助金13694.45元；
二、驳回原告刘桂燕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元由被告牙克石市政府招待所负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市
中级人民法院。
审 判 长 刘 钧
代理审判员 孟庆艳
人民陪审员 边秀红
二〇一四年六月四日
书 记 员 朱胜男
附：本判决所依据的相关法律法规
一、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、《内蒙古自治区企业职工工伤保险试行办法》第二十四条职工因工致残被鉴定为五级至十级的，原则上由企业安排适当工作，并可以享受以下待遇：
······
（二）因伤残造成本人工资降低时，由所在企业发给在职伤残补助金，标准为工资降低部分的90%，本人技能提高而晋升工资时，在职伤残补助金予以保留；