河北省邢台市桥西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）西刑初字第158号
公诉机关河北省邢台市桥西区人民检察院。
被告人侯某某，中共党员，河北中移通信技术工程有限公司副总经理。2014年10月27日因涉嫌行贿罪被邢台市桥西区人民检察院决定刑事拘留，同日被邢台市公安局桥西分局执行刑事拘留。2014年11月12日因涉嫌行贿罪被邢台市人民检察院决定指定居所监视居住，同年11月24日因涉嫌贪污罪被邢台市人民检察院决定逮捕，次日被邢台市公安局桥西分局执行逮捕，2014年12月31日变更为取保候审。2015年9月21日本院决定逮捕，同日被邢台市公安局桥西分局执行逮捕，2016年2月3日被本院取保候审。
辩护人史建盛，河北正杨律师事务所律师。
被告人李某，河北中移通信技术工程有限公司内勤统计。2014年10月27日因涉嫌行贿罪被邢台市桥西区人民检察院决定刑事拘留，同日被邢台市公安局桥西分局执行刑事拘留，2014年11月12日因涉嫌贪污罪被邢台市人民检察院决定逮捕，同日被邢台市公安局桥西分局执行逮捕，2015年1月8日经邢台市人民检察院批准延长羁押期限一个月，2015年1月28日变更为取保候审。2015年9月28日本院决定逮捕，同日被邢台市公安局桥西分局执行逮捕，2016年1月27日被本院取保候审。
辩护人刘刚，河北颂和安达律师事务所律师。
邢台市桥西区人民检察院以邢西检公诉刑诉（2015）125号起诉书指控被告人侯某某犯贪污罪、受贿罪、被告人李某犯贪污罪，于2015年9月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市桥西区人民检察院指派检察员奚军民出庭支持公诉，被告人侯某某及其辩护人史建盛、被告人李某及其辩护人刘刚到庭参加诉讼。现已审理终结。
邢台市桥西区人民检察院指控，1、2004年，河北邮电器材机械厂厂长梁某（另案处理）向时任该厂安装公司经理的被告人侯某某和时任内勤统计的被告人李某提出为了厂里的生存和业务发展，需要给省公司领导一部分市场开发费用，并安排侯某某和李某具体操作此事，2004年至2007年期间，被告人侯某某和李某在安装公司结算安装通信铁塔工程款时，采用每吨加价10元至20元的方法，共套取工程款合计160万元。该款分别由侯某某和李某交给了梁某，梁某将其中的9万元给了被告人侯某某，7万元给了被告人李某。
案发后，被告人侯某某、李某已将所得赃款全部退缴。
2、2013年至2014期间，被告人侯某某在担任河北中移通信技术工程公司副总经理期间，河北省安装公司项目经理杜某以感谢被告人侯某某对其的帮助为由，在侯某某的办公室里分两次送给其现金共计6万元。2014年9月，被告人侯某某通过河北省安装公司工作人员杨某甲，将上述6万元退还给杜某。
3、2010年至2013年期间，被告人侯某某在担任河北中移通信技术工程公司副总经理助理、副总经理期间，河北倚盾建筑工程有限公司总经理杨某乙，在侯某某的办公室里分四次送给其现金共计20万元。2014年9月，被告人侯某某通过河北倚盾建筑工程有限公司工作人员吴某，将上述20万元退还给杨某乙。
公诉机关针对上述指控的犯罪事实，向法庭提供了被告人的供述和辩解、证人证言、视听资料、书证等证据。公诉机关认为，被告人侯某某身为国家工作人员，利用职务便利，采用虚假手段套取国家工程款资金占为己有，且为他人谋取利益而非法收受他人财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪、受贿罪追究被告人侯某某的刑事责任；被告人李某利用职务便利，采用虚假手段套取国家工程款资金占为己有，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贪污罪追究被告人李某的刑事责任。
被告人侯某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见是，首先，对公诉机关指控第一起犯罪即侯某某涉嫌贪污罪不持异议。其次，侯某某在本起犯罪中所起的作用是显著轻微，侯某某是被动犯罪，就其本身而言没有主动犯罪的故意。从侯某某的职务来看，案发时侯某某所处的职务是河北邮电器材机械厂的安装公司（该公司不具有法人资格）的经理，在铁塔安装定价和安装费发放中由总经理梁某的管理和指挥。从这一起的款项来源来看，李某请侯某某将钱转交梁某时，梁某给付的侯某某，而非侯某某主动占有。被提取的现金由梁某掌控和支配，在给侯某某时，梁某也是代表单位负责人给付的。侯某某作为单位的员工在领导给付基本工资之外的奖金等费用时也是可以接受的。第三，贪污的金额。侯某某收到梁某给付的9万元，内心坎坷不安，没有将这笔款私自占有，但又不敢不接。为此，在下属出差等应当由企业承担的必要支出款项时，就从这部分款项里给付，其中包括党某和路某的发票35，141元，这部分费用应当从贪污金额中减去，且公诉人当庭已经认可。第四，案发前即2014年11月25日退回了退赃9万元，没有给所在企业造成损失。综上，侯某某在企业中受总经理梁某指挥，所担任的职务也不足以接触到现金，更不要说截留现金了，所收到的9万元是总经理梁某代表企业主动给付的，事后也没有私自占有，而是代表企业支出了应由企业承担与有关单位沟通和协调施工所产生的招待费用，没有主动的以非法占有的目的，所起到的作用较显著轻微，给予侯某某以免予刑事处罚为宜。另外，对于公诉机关指控的第二起犯罪，即侯某某涉嫌受贿罪的辩护意见是侯某某不构成受贿罪。第一，本罪在主观方面是由故意构成，只有行为人是出于故意所实施的受贿犯罪行为才构成受贿罪，过失行为不构成本罪。侯某某没有主动或非法收受他人财物，他所接收到的河北倚盾建设有限公司的杨某乙和河北安装公司的杜书田财物均是被动接受，其主观没有接受贿赂的故意。杨某乙证明这20万元是感谢费，这20万元均是过年前杨某乙给付侯某某的。虽然杨某乙说是感谢费，但侯某某并未损害企业的利益而为其谋取利益。而杜书田更是在2014年春节前和和五月一放假给侯某某送礼，都说是表示感谢的旅游费用，侯某某明确表示不要，而杜书田坚持放到沙发上就离开了。因此两家公司给侯某某送财务时均是在过年或过节时以感谢费的名义相送的，是单方面意思表示，他们的主要目的是和侯某某的感情维系，没有向侯某某提出任何要求，侯某某也没有给予他们具体的照顾和利益。因此，侯某某不具有故意实施受贿的行为。第二，本罪在客观方面表现为行为人利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益。利用职务上的便利是指利用本人职务上主管、负责或者承办某项公共事务的权利所形成的便利条件。侯某某的主要工作安装信号塔，并对信号塔的安装单位进行质量和安全管理，再此需要说明的是信号塔安装完毕后验收工作则是由信号塔的使用方，如河北移动公司等验收，而不在侯某某所在的河北中移通信技术公程有限公司。倚盾和安装公司是由总经理梁某推荐承揽工程的，财务结算也是由财务科进行结算。侯某某没有任何权利给予上述两家公司实质上的经营的方便，能给的也仅是在这两家公司的朋友梁某面前说说好话，但是这两家公司在安装工程中也没有出现工程瑕疵，安装的信号塔均验收合格。因此，侯某某没有利用职务上的便利给予他们谋取利益。由于倚盾和安装公司与侯某某的上级领导梁某关系密切，在收受财务时，心理上本不想接受，但又不敢不接，所以才被动的接纳了。侯某某在企业的分管职责确定了侯某某没有能力为他人牟取非法利益，这两家公司所说的帮忙，也仅是口头的礼貌话语，不能依靠证人证言就认定侯某某为他们谋求了非法利益。第三，案发前已经积极全额退回送礼的人。因此，侯某某不构成受贿罪。综合公诉机关指控侯某某涉嫌贪污罪和受贿罪。结合《刑法修正案九》第44条的规定，考虑侯某某消极的被动的在收到款项后的心态，在案发前已经积极的将所贪污的款项大部分已经给付了党某和路某冲抵了企业的费用和以企业的名义进行了接待客户和安排职工施工过程中必要的费用。和主动地到办案单位将全部涉案金额9万元上缴并如实供述了自己涉嫌贪污的事实，依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应当认定为自首。同时，侯某某在侦查机关不掌握案情的情况下，还主动交代了倚盾和安装公司送礼的事实和所接受的礼金26万元也已经在案发前返还情况。侯某某的认罪、悔罪的态度是极好的，最后请人民法院依据罪责刑相一致的原则，给予侯某某免予刑事处罚。
被告人李某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，当庭表示认罪。其辩护人的辩护意见是，对于公诉机关指控被告人李某构成贪污罪无异议。被告人李某的行为构成自首，且贪污数额较小，主观恶性较小，所涉贪污的7万元已在案发后主动全部退缴，没有给国家造成经济损失，自愿认罪，系初犯、偶犯，依法应对其从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，（一）贪污部分、2004年，河北邮电器材机械厂厂长梁某（另案处理）向时任该厂安装公司经理的被告人侯某某和时任内勤统计的被告人李某提出为了厂里的生存和业务发展，需要给省公司领导一部分市场开发费用，并安排侯某某和李某具体操作此事，2004年至2007年期间，被告人侯某某和李某在安装公司结算安装通信铁塔工程款时，采用每吨加价10元至20元的方法，共套取工程款合计160万元，该款分别由侯某某和李某交给了梁某。之后梁某将其中的9万元给了被告人侯某某，7万元给了被告人李某。被告人侯某某将9万元中的35，141元用于该公司在邯郸区域铁塔安装和保定区域铁塔安装的工作开支，其中负责邯郸区域铁塔安装的党某的开支是15，664元，负责保定区域铁塔安装的路某的开支是19，477元。
案发后，被告人侯某某、李某于2014年10月26日主动到邢台市桥西区人民检察院投案自首，并将所得赃款全部退缴。
上述事实有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、河北中移通信技术工程有限公司2004年至2007年度铁塔安装明细汇总，证实河北中移通信技术工程有限公司在2004年-2007年安装工程总重量为101806.2847吨，其中河北移动工程安装总量为93819.743吨。
2、协助查询存款通知书、李某、梁某银行卡查询清单，证实被告人李某给梁某部分钱款的事实。
3、河北省邮电器材机械厂企管办下发给安装公司财务科的文件，证实了2002年、2004年、2005年、2006年企管办下发给安装公司财务科，关于大年铁塔安装费的具体规定和要求。
4、证人梁某的证言，我于1999至2007年任河北邮电器材机械厂厂长，2008年邮电器材机械厂更名为河北邮电实业有限公司任总经理，2010年再次更名为河北中移通信技术工程有限公司我任总经理。河北中移通信技术有限公司是国有企业，隶属于河北移动，业务主要是生产铁塔，运输，安装，主要服务河北移动。我们公司的领导班子有我，副总经理有侯某某、唐海涛、武景贤、李晓静，侯某某在公司分管市场经营部和工程公司，总经理是我。2004年我在河北邮电器材机械厂任厂长期间，具体是那一天我记不清楚了，我把侯某某还有安装公司内勤李某叫到我的办公室，我给他们讲了为了厂子的生存和发展需要有一部分资金用于省公司领导的市场费用，我让安装公司具体操作，利用安装信号塔每吨费用加价10-20元的办法提出这部分费用。我说的河北省公司领导的市场费用指的就是给河北省移动公司领导送礼的费用，我们公司主要生产移动信号塔，公司的发展离不开河北省移动公司。河北邮电器材机械厂是国有性质的企业，财务监管比较严格，无法从财务直接支付这些市场费用，我们就采用从支付的安装信号塔工程款中每吨提取10-20元的，具体操做就是在我们厂企管办通过询价将情况报给我后，我把侯某某叫到我办公室，让他与承包我们安装信号塔的施工队伍协商，看施工队伍最低安装费每吨多少能接受，将价格压到最低，在得到施工队伍能够接受的最低安装费每吨价格并能施工后，我会在这个价格基础上与施工方协商的加价10-20元，确定为当年的安装信号塔的每吨结算价格通过。通知下达到厂财务和安装公司，厂财务会按照企管办下达的每吨结算价格支付施工队安装费用，之后就由侯某某和李某具体操作，但他们怎么操作的我就不清楚了。2004年至2007年我们一共套取了160多万元工程款，具体数据以李某说的为准，这部分工程款分几次给了我，李某给我5、6次，侯某某给了我1次，一共给了我150多万元。李某给了我5、6次钱，其中一次是用我的身份证在工行或者建行办了一张银行卡，将钱存在了银行卡上，将钱存在了银行卡上，其他几次都是在我的办公室给我的现金；李某每次给我这部分套取的工程款，我每次都会拿1万或2万元给李某，有时也给她5千元，一共给她7万元左右。2007年侯某某在我的办公室给过我一次28万元，我拿出其中8万元给了侯某某，在这期间我还给过侯某某一次钱是1万元，用的也是这部分工程款，是在给侯某某8万元之前给他的。我和侯某某，李某商量用提高安装费用每吨10-20元的办法套取工程款，本身就违法法律和纪律，而且又是他们俩具体操作，我给他们钱一是辛苦费，二是为了封住他们口的意思。李某和侯某某给我共150万多万，其中给了李某7万左右，又给了侯某某9万多，2004至2007年给省移动公司领导送礼110多万元，其他我都用于自己支配了。我和李某、侯某某套取工程款时，我对每次金额都没有记录，李某有没有记录我不清楚。
5、证人樊某的证言，我认识河北邮电器材机械厂安装公司的李某和侯某某，是我在1999年至2005年为河北邮电器材机械厂安装公司安装信号铁塔时认识的，李某是安装公司的内勤，管财务，侯某某是安装公司的经理。在为他们公司安装移动信号铁塔时我是施工队队长，我们施工队的工人都是四川的民工。当时给河北邮电器材机械厂安装公司安装信号铁塔的结算都是通过河北邮电器材机械厂安装公司的李某结算的，施工开始时我就先借支个施工费用、生活费，到安装完后年底进行结算。结算时都是李某给我现金结算，我们没有营业执照也没资质开不了发票，都是李某到税务局为我们代开的发票。铁塔安装费是安装吨位计算价格的，当时都是我们施工队报价，按照我们报价的最低价格让我们安装施工，但我们听说企管办下发的铁塔安装费价格比给我们的安装费价格高，当时我们有二十多个施工队伍都在议论企管办下发的铁塔安装费价格比给我们的安装费价格高，但是我们没有证据，他们下发的铁塔安装费价格通知不让我们看，而且都是他们为我们代开发票，我们也不知道他们开的是什么价格。
6、证人谢某的证言，我认识河北邮电器材机械厂安装公司的李某和侯某某，是在2000年为河北邮电器材机械厂安装公司安装信号铁塔时认识的，李某是安装公司的内勤，管财务，侯某某是安装公司的经理。在为他们安装移动信号铁塔时我是施工队队长，我们施工队开始没有营业执照，2008年左右我们根据河北邮电器材机械厂安装公司要求办理了营业执照，施工队的工人都是我们四川的民工。2000年至2007年左右，给我们工程队安装铁塔结算都是通过河北邮电器材厂安装公司的李某结算的，施工开始时我就先借支些施工费用包括生活费，一般是借取2000元左右，到安装完的年底进行结算。前几年结算李某给我现金结算，到后期我记不清是哪一年了李某是把结账款项通过银行转到我的卡上了。以前我们没有营业执照也没资质，开不了发票，当时我们只是按照协议的价格结算，至于他们怎么开的发票我们不清楚，我们在2008年有了营业执照后才给他们公司开发票的。不开税务发票时怎么交的税我们不清楚，铁塔安装费是按照吨位计算价格的，当时他们安装公司先让我们施工队报价，按照我们报价的最低价格给我们，让我们安装施工。但我们听说企管办下发的铁塔安装费价格比给我们的安装费价格高，在那个期间我们有二十多个施工队伍都议论企管办下发的铁塔安装费价格比给我们的安装费价格高，但是我们没有证据，他们下发的铁塔安装费价格通知不让我们看，他们为我们代开发票我们也不知道他们开的是什么价格。侯某某和我们议价，侯某某都是在我们能安装的基础上给我们的最低价格。
7、证人党某的证言及发票，2007年至2008年间，我在邯郸负责河北中移通信技术工程有限公司的铁塔安装工程监理、协调工作，侯某某是公司负责铁塔安装工程的负责人。因为工期较紧，地方需要的事务比较多，公司召集我回公司汇报工程进度，汇报完后我去侯某某办公室单独进行个别汇报。之后我准备到公司财务报销在邯郸施工期间产生的费用，耽误一天再回邯郸，侯某某让我把需要报销的费用单据交给他，让他去财务报销，让我当天赶回邯郸，报销的费用单据共计15，664元，侯某某把15，664元现金给我后，我当天就回邯郸工地了，后来侯某某在公司财务怎么报销的，我就不知道了。我在邯郸区域负责的铁塔安装工程监理、协调工作所产生的费用应该在公司财务报销。
8、证人路某的证言及发票，2007年至2008年间，我在保定负责河北中移通信技术工程有限公司的铁塔安装工程监理、安全、安装、及协调工作。侯某某是安装公司经理，他是我们领导。工期比较紧，地方需要协调的事情较多。2008年春天，公司召集我回公司汇报工程进度，汇报完后，我去侯某某办公室问他还有其他事没有，如果没有，我就到财务报销费用过一天去工地。侯某某说：“把那些需要报销的费用单据给我，由我来报销，你今天赶回工地”。我就把19，477元的单据给了他，他当时就给了我19，477元现金。侯某某怎么在公司财务怎么报销的我不清楚。我在保定区域负责的铁塔安装工程监理、协调工作产生的费用应该在公司财务报销。
9、被告人侯某某的供述，我于2001至2006年在河北邮电器材机械厂安装公司任经理，2007年任邮电器机械厂副厂长，2008年更名为河北邮电实业有限公司后我任副总经理，2010年再次更名为河北中移通信技术工程有限公司我任副总经理。河北中移通信技术工程有限公司是国有性质的企业，我负责协助总经理分管市场经营部和工程公司，其中工程公司没有营业执照也不是独立法人，只是我们公司的业务部门。工程公司主要工作就是安装我公司生产的中国移动信号塔，并对安装信号塔的分包单位进行质量和安全管理。2004年我在河北邮电器材机械厂任安装公司经理期间，有一天具体日期记不清了，厂长梁某把我和内勤李某叫到他办公室，他讲为了厂里的生存和发展需要有一部分资金用于省公司领导的市场费用，我认为指的就是给河北省移动公司领导送礼用的费用，并安排由我们安装公司具体操作，从安装信号塔的工程款中每吨提取10-20元用于市场费用。河北邮电器材机械厂财务监管比较严格，无法从财务直接支付这些市场费用，我们就采用暗箱操作的办法，从工程款中每吨提取20元。具体做法是，在我们厂企管办通过询价将情况报给梁总后，梁总会和我商量，然后我就与承揽分包我们安装信号塔的施工队伍协商安装费并尽量压价，在得到施工队伍能够接受的安装费每吨价格后，我会告诉梁总并和梁总协商确定安装费，并让厂企管办下达当年安装信号塔的每吨结算价格通知。通知下达到厂财务和安装公司，安装公司内勤李某会按照我和分包安装信号塔的施工队伍已经协商好的每吨安装费用结算工程款，李某按照指导价格的通知向厂财务提供发票，由厂财务支付工程款，每吨20元的加价工程款不支付给施工单位，而是由内勤李某直接扣除并保管。当时承揽分包安装信号塔的施工队伍，多来自于四川民工，施工队多大20多个，比较散乱，既没有营业执照也没有资质，李某根据工程进行情况作出付款计划，领导审批后由李某从财务借支部分工程款，经她手再预支给各分包装信号塔的施工队伍，每个信号塔完毕安装前预支付1500-2000元，安装完毕后结算工程款时李某将每吨加价的20元，从借支的各个施工队伍工程款中扣除。施工队的工程款发票都是李某到地税局为他们代开的，替施工队打开发票为的就是不让施工队知道我们加价的事。我和梁某，李某，利用提高结算安装信号塔每吨费用的办法套取了多少工程款我不清楚，每次梁某总经理需要费用时都是让李某直接给他，没经过我，具体李某给了梁某多少次、多少钱我不清楚。2007年有一次李某给梁某送钱时梁某没在办公室，李某将钱给了我，让我转交给梁某，这次李某经我手转交给梁某28万元现金，我把这笔现金在梁某的办公室交给他的，他收下了。我们利用提高结算安装信号塔每吨费用的办法套取工程款是从2004年开始的，2007年结束的。在整个套取出工程款过程中我得到了9万，一次是2007年李某让我转交给梁某28万元时，我把钱给了梁某后梁某留下了20万，剩下8万元给了我，还有一次是在这之前具体那一年记不清了，梁某还在他的办公室给过我一万元。他给我这9万元我想是我们三个人已经坐在一条船上，我感觉是封口费或者辛苦费吧。梁某给我的这9万元加价款我都用于平时个人消费了。提取工程差价款的事，单位只有我们三个人知道，其他人不知道。我们在2004年至2007年一共套取了多少钱我当时不知道，后来知道是160多万元。李某每次找我结算签批时，我都没有记录，我不清楚李某有无记录或有流水账的情况。在我2007年至2008年的任职期间，我们公司负责邯郸区域铁塔安装的党某和负责保定区域铁塔安装的路某，在铁塔安装过程中，为了地方协调产生了一些费用，他们分别在我办公室给了我一些发票，我用2007年梁某给我的8万元贪污款中支付了部分，其中党某给我的发票金额是15664元，路某给我的发票金额是19477元，我都是按发票金额如数给了他们。党某和路某在铁塔安装过程中产生的这些费用可以在公司报销，我认为梁某给我的这些钱不是合法所得，所以在党某、路某拿着发票找我报销时，我没有在公司财务报销，而是直接把钱给了他们，我也没有再到单位财务报销。现在我反思我的行为是违反国家法律的行为，属于贪污行为，不应该这样做，我愿意积极配合检察机关的调查，把赃款退回，请求检察机关对我从轻处罚，给我一个宽大处理的机会。
10、被告人李某的供述，我于1999年底至我退休前在河北中移通信技术工程有限公司工程公司担任内勤。河北中移通信技术工程有限公司是国有企业，我所在的工程公司是河北中移通信技术工程有限公司的下属科室。河北中移通信技术工程有限公司在1992年的时候叫河北省邮电器材机械厂，后来又改名叫河北邮电实现有限公司，现在叫河北中移通信技术工程有限公司。2004年至2007年期间，河北中移通信技术工程有限公司的法定代表人是梁某，工程公司的经理是侯某某，我是工程公司的内勤，负责报考勤、劳保办公用品发放、工程结算、报表等。工程公司的主要业务职能就是安装我们公司生产的中国移动通信铁塔，当时大约有十几支施工队在我们工程公司分包安装通信铁塔，这些施工队伍以来自四川的民工居多，比较分散。他们没有资质和营业执照，他们在铁塔安装完工后，由我们按企管办下发的价格及吨值给他们进行结算。大约2004年，当时我们公司叫河北省邮电器材机械厂，梁某是厂长，有一天（具体日期记不得了）他把我和工程公司经理侯某某叫到他的办公室，在他办公室说为了企业更好的生存以及面临社会、市场的现状和一些费用的处理，由工程公司在工程结算上每吨加价10-20元，并说这不是他的个人行为而是职务行为，具体由我和工程公司经理侯某某来办理这件事。我们在给工程队结算时是按侯某某经理给我说的低于我厂企管办下文通知的结算价格每吨10-20元给工程队结算的，工程队给我们厂按照企管办下文通知的结算价格出具发票，我根据工程进展情况制定付款计划，领导审批后从财务借支一部分工程款存在我的银行卡上，一般由我根据工程量，从财务借支5万-20万不等，然后预支给各个施工队伍，每个通信铁塔安装前预支付2000元，安装完毕后结算工程款时，我将加价的每吨10到20元，从借支的各个施工队伍中扣除，这些每吨加价的10-20元就暂存在我的卡上，待梁某厂长需要时我就从银行卡上取出来交给他。在具体操作中，我在给施工队结算工程款时，是按每吨20元加价后扣除工程款的，这是梁某和侯某某告诉我，让我每吨20元加价后扣除工程款的，具体他们是怎么和施工队协商的我就不清楚了。在工程队给我们开的发票上，因为给施工队计算低于企管办下达的每吨20元的结算价格，而且这些施工队伍都是来自四川的农民工，比较分散也没有资质和营业执照，所以他们为我们厂提供的工程款结算发票基本都是我到地税局为他们代开的。施工队只承担他们每吨结算的税额，每吨加价20元的税额有我从我们提取的差价款里缴纳。我们采取每吨加价20元的方式从2004年到2007年，大约套取了差价169万元，其中含了8、9万元的税款。我把提取出来的差价款主要是放在我的建行卡、工行卡上。我提取工程款以后就在我银行卡上放着，总经理梁某用时告诉我我就提出来给他，或由侯某某转交给梁某。我总共给过梁某大约有6、7次加价款，其中有一次印象比较深是梁某让我用他的身份证开了一个账户，当时我从建行和工行取出40万元，在工行用他的身份证办了个银行卡，将把这笔款存到他的银行卡上，其他基本都是现金。我从建行卡上支的次数多，其中有一次是2007年，我支出钱给梁某时，梁某不在办公室，我将钱交给了侯某某，让他交给梁某，金额大约是28万元。我每次给梁某钱款，他都不出手续给我。我没有私自将经手的差价款留作自己使用。梁某给过我几次钱，有一次两万元，三次一万元，还有几次是五千元，共七万多元，这钱不是一次性给的，是在几年间零星给的，所以具体我怎么支出的记不清了，应该都是平时生活中零用了。梁某给我钱，我认为是他让我和侯某某具体操作利用安装铁塔提高每吨安装费用的办法，套取这一百多万元，他给我这七万元算作辛苦费，或者说是封口费吧。提取工程差价款的事，我们没有给施工单位说过，我们给施工单位代开发票就是为了不让他们知道加价的事。提取工程差价款的事，单位只有我们三个人知道，其他人不知道。我们所提取工程差价款，是属于我们单位的钱，不是施工单位的钱。当时我负责工程款结算，这个加价提取的钱，梁某什么时间需要了侯某某就通知我，我就从银行支取了出来给梁某拿过去。当时我有一个流水账，我怕以后说不清就详细记录了一个流水账，每次给梁某多少钱，是上午还是下午，我都有记录。这个流水账现在没有了，大约在2008年或2009年的时候的一天，梁某给我打电话说让我把记录的流水账给他拿过去，我就拿着送到他办公室交给他，后来在没有给我，应该是被销毁了。我记这个流水账侯某某都知道，因为每次要钱都是侯某某通知我的，我支出钱后记个账都给他说一声。我意识到是我的行为是不好的行为，触犯了法律法规。现在想起来非常痛心，也非常后悔不已。
上述证据，本院予以确认。
（二）受贿部分，2013年至2014期间，被告人侯某某在担任河北中移通信技术工程公司副总经理期间，河北省安装公司项目经理杜某以感谢被告人侯某某对其的帮助为由，在侯某某的办公室里分两次送给其现金共计6万元。2014年9月，被告人侯某某通过河北省安装公司工作人员杨某甲，将上述6万元退还给杜某。
2010年至2013年期间，被告人侯某某在担任河北中移通信技术工程公司副总经理助理、副总经理期间，河北倚盾建筑工程有限公司总经理杨某乙，在侯某某的办公室里分四次送给其现金共计20万元。2014年9月，被告人侯某某通过河北倚盾建筑工程有限公司工作人员吴某，将上述20万元退还给杨某乙。
另查明，在邢台市桥西区人民检察院侦查被告人侯某某涉嫌贪污的过程中，被告人侯某某主动供述了其上述的受贿事实。
上述事实有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人杜某的证言，河北省安装公司是国有参股的股份公司，主要从事基础设施的安装，我在河北省安装公司第七分公司做项目经理。河北省安装公司与河北中移通信技术工程公司有业务往来，主要是给河北中移通信技术工程公司安装铁塔的工程施工。我认识河北中移通信技术工程公司的侯某某，他是河北中移通信技术工程公司副总经理，负责企业施工，我是通过梁某认识的。在2013年底（2014年春节前）和2014年五一前，我分两次送给侯某某共计6万元，在2014年9月侯某某通过我们公司的杨某甲把这6万元钱给我退了回来。具体情况是，在2013年底2014年春节前，河北中移通信技术工程公司给我们单位结算完工程款后，有一天我去侯某某办公室，我跟侯某某说，过年啦，感谢他一年来对我的帮助，并把装着4万元现金的纸袋给他，侯某某推脱不要，并说让我把钱拿走，我把钱放在他办公室的沙发上就走了。2014年五一前的一天，我到侯某某办公室，说快到五一了给你两万块钱，出去旅游一下，侯某某说不要，我放下装钱的纸袋就走了。给侯某某送钱是因为候总负责公司工程，我给他钱就是逢年过节的感谢费，给侯某某的6万元是从我们公司财务上拿的，是以职工奖金名义拿出来的。2014年9月的一天，具体哪天我记不清楚了，我们公司常驻保定联系铁塔安装业务和结算的杨某甲，回到石家庄给我说，侯某某给了他6万元钱，让他把6万元给我，我拿了6万元后，给侯某某回了个电话，告诉他6万元我已经收到了。侯某某退给我的这6万元我交给了工程队，给职工发奖金了。
2、证人杨某甲的证言，我在河北省安装公司第七分公司工作，负责河北中移通信技术工程公司铁塔安装和结算，河北省安装公司第七分公司与河北中移通信技术工程公司有业务往来，主要是给河北中移通信技术工程公司安装铁塔。我认识河北中移通信技术工程公司的副总侯某某。2014年9月的一天，侯某某把我叫到他在河北中移通信技术工程公司的办公室，给了我6万元现金，让我转交给杜某。我当天我就回到了石家庄，第二天上午，我就把6万元给了杜某。
3、证人杨某乙的证言，我在河北倚盾建筑工程有限公司任总经理。我是在给河北中移通信技术工程公司安装铁塔时认识的侯某某，候总经常给我们公司介绍活。我给过侯某某钱，给了多少钱我记不清了。2014年9月份，侯某某把钱退给我公司驻保定中移通信技术工程公司的吴某了。吴某对我说：“候总给了我20万块钱，说怎么办”。我说：“你赶紧发了工资吧”。我给侯某某这20万块钱是从公司财务出的，以备用金的形式从财务账上支出的。我累积给侯某某20万块钱都是给的是现金，大部分是在他办公室给的，每次给的钱数不太一样，过年过节也给点感谢费，具体情节我记不清了，总共给了20万。我们公司在中移通信技术公司从2008年干到至今，注册地在石家庄市长安区。2008年至2010年公司叫石家庄三江通信安装工程有限公司，从2011年到现在叫倚盾公司。三江通信安装工程公司法人代表是我妹妹，叫杨世娥，河北倚盾公司的法人代表是我爱人张玉霞，三江通信安装工程公司和河北倚盾公司实际控制人都是我，她们都不参与。
4、证人吴某的证言，我是河北倚盾建筑工程有限公司驻保定负责人，公司的法人是杨某乙的爱人张玉霞，公司实际控制人是杨某乙。河北倚盾建筑工程有限公司主要是从事铁塔安装，我在河北倚盾建筑工程有限公司主要负责铁塔安装，我自2008年初至今一直跟着杨某乙干。河北倚盾建筑工程有限公司主要是给河北中移通信技术工程公司安装铁塔，我认识河北中移通信技术工程公司的侯某某，我们之间没有经济往来，但是他通过我给杨某乙转交过20万元钱。具体情况是，2014年的9月中下旬一天，大约是下午，侯某某给我给打电话约我在保定市北二环见面，然后我就去了北二环植物园对面那一片，在侯某某开的黑色大众车上给了一个兜，他说：“这个东西你转交给杨总，你别动。”但是我看到里面是百元面额现金，当时我没有动。我离开后在我车上清点了一下，一共是20万元的现金，然后我就给杨总打电话说：“杨总，侯某某给了我20万元的现金让我转交给你。”杨总说：“你把这20万元钱作为工资给工人发了。”后来我把这20万元的现金存在了我在工商银行开户的银行卡上，后来我将钱转到了公司给我的一张银行卡上，户名应该是杨某乙，以银行卡为准。
5、证人李某的证言，我是侯某某的妻子。2014年具体哪一天记不清了，我从我卡上取了20万元并将钱交给了侯某某。开卡的户名是我的名字，这张卡是侯某某平时用来炒股的，钱都是他炒股的钱。
6、被告人侯某某的供述，我于2001-2004年在河北邮电器材机械厂安装公司任经理，2005年-2007年任邮电器材机械厂副厂长兼安装公司经理，2008年河北邮电器材机械厂更名为河北邮电实业有限公司我任副总经理。河北中移通信技术工程有限公司是国有性质的企业，我在河北中移通信技术工程有限公司分管市场经营部和工程公司的工作，工程公司职能主要工作就是安装我公司生产的中国移动信号塔，并对安装信号塔的安装单位进行质量和安全管理。从2012年开始，河北省安装公司在我们单位从事铁塔安装，这家公司是我们河北中移通信技术工程有限公司的总经理梁某介绍到我们单位从事铁塔安装的，公司总经理叫杜某。2013年底，我们单位与省安装公司结算完工程款后的一天，杜某拿着一个纸袋装着的4万元现金到我办公室给我，说感谢我一年来对他的帮助，我当时要他把钱拿走，杜某把钱扔在我办公室的沙发上就跑了，我把钱收了起来。2014年五一之前，杜某到我办公室，给了我两万元现金，说快到五一了让我出去旅游一下，我说不要，他把装钱的纸袋放下就走了。工程公司对施工单位安装信号塔进行质量、进度、安全的管理工作，我作为分管工程公司的副总对他们的管理工作负有监管职责，在工作中没有挑给他们的毛病，一直支持他们工作，同时在梁某总经理那里也给他们说了一些好话。我两次收取杜书田给的这六万元现金，我都拿回了家里用于平时自己的零花，没有马上存进银行，之后将工资卡上的钱取出和杜书田给的这六万元钱，再存进银行。今年9月我们公司总经理梁某被检察机关传唤后，第二天，我从工资卡上取出一部分现金加上我手中的现金凑够了六万元，我把省安装公司常驻我们公司的联系人小杨叫到我办公室，将六万元现金给了他，让他转交给杜某，并告诉他让杜某收到钱后给我回了电话。2007年或2008年石家庄三江安装公司在安装铁塔时出了一次事故，按照我们公司的规定，三江安装公司就不能在我们公司从事铁塔安装，他们又重新注册了一个安装公司，叫倚盾安装公司继续在我们单位从事铁塔安装工作，原来的公司经理杨某乙和他们公司常驻保定我们公司的联系人吴某都没变。2010年至2013年，每年年底结算完工程款后，杨某乙都到我办公室给我现金，2010年年底给了我2万元现金，2011年年底给了我3万元，2012年底给了我5万元，2013年年底给了我10万元现金，四年累计给了我20万元现金，杨某乙每次给我钱时都是说感谢我这一年来对他的帮助，倚盾安装公司安装的铁塔工程量，占河北省铁塔安装量的百分之五十，一是他们施工人员多，而是我和梁某对他们的照顾有关。我四次收取杨某乙20万元现金，我都分别拿回了家里，没有马上存进银行，零花了一部分，之后陆续存进银行，有时存进工商银行，有时存进邮政储蓄银行。今年9月我们公司总经理梁某被检察机关传唤后第3天，我和妻子李某一块在保定市第二医院斜对面的工商银行支出了20万元现金，然后我给吴某打电话，约好了在保定市北二环植物园附近见面，见面后我将20万元现金给了他，让他转交给杨某乙。
上述证据，本院予以确认。
综上犯罪事实，公诉机关当庭还出示了以下综合证据：
1、指定管辖决定书、立案决定书，证实河北省人民检察院于2014年10月21日将侯某某、李某涉嫌贪污一案指定邢台市人民检察院管辖；邢台市人民检察院于2014年10月22日将侯某某、李某涉嫌贪污一案指定邢台市桥西区人民检察院管辖；邢台市桥西区人民检察院于2014年10月26日对侯某某、李某涉嫌行贿罪一案立案侦查。
2、破案经过、到案经过两份、情况说明一份，2014年10月21日，河北省人民检察院以冀检反贪指辖（2014）376、377号指定管辖决定书将侯某某、李某涉嫌贪污一案指定邢台市人民检察院管辖。次日，邢台市人民检察院以邢检反贪指辖（2014）65、66号指定管辖决定书将侯某某、李某涉嫌贪污一案指定邢台市桥西区人民检察院管辖。2014年10月26日被告人侯某某、李某到邢台市桥西区人民检察院自首，同日该院对侯某某、李某涉嫌犯罪立案侦查。经讯问被告人人、同案人，询问相关证人，调取相关书证，证实了犯罪事实存在，并对被告人采取了相应的强制措施。至此该贪污案件遂告侦破。在该院侦查过程中，被告人侯某某主动供述了其在担任河北中移通信技术工程有限公司副总经理期间，收受在其单位承揽安装铁塔业务的河北安装公司经理杜某人民币6万元，收受在其单位承揽安装通信业务的河北倚盾建筑工程有限公司总经理杨某乙人民币20万元的事实，经询问杜某、杨某乙及相关证人，调取相关书证，印证了其受贿犯罪。至此该受贿案件遂告侦破。
3、二被告人的户籍证明信及简历，证实被告人侯某某、李某均具有完全刑事责任能力及侯某某在2004年至2008年担任河北省邮电器材机械厂经理，2010年至2012年担任中移动工程公司子公司总经理助理，2012年至今担任中移动工程公司子公司副总经理；李某在1999年至2007年担任河北省邮电器材机械厂安装公司统计。
4、企业法人营业执照、文件及法定代表人登记表、企业改制登记申请书、股东会决议、企业变更登记审核表、企业法人变更登记申请书、中国移动通信集团章程、中国移动通信集团公司变更经营范围申请，证实河北省邮电器材机械厂、河北中移通信技术工程有限公司属于国有企业，被告人侯某某、李某均为国家工作人员。
5、河北中移通信技术工程有限公司出具的证明，证实原河北省邮电器材机械厂安装公司、河北邮电实业有限公司工程公司都不是独立公司，均属原单位一个科室，无营业执照。
6、协助查询存款通知书、银行卡查询清单，证实侯某某从其妻子卡中取出20万人民币现金交给吴某，吴某将这20万元现金存入自己卡内，后又转存在公司的卡上。
7、扣押清单、结算票据，证实被告人侯某某于2014年11月25日向邢台市桥西区人民检察院退缴赃款9万元；被告人李某于2015年1月20日向邢台市桥西区人民检察院退缴赃款7万元。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人侯某某、李某作为国有公司中从事公务的国家工作人员，在结算安装通信铁塔工程款工作中利用职务上的便利，采用每吨加价的方法套取工程款，自己占有其中部分工程款，被告人侯某某占有9万元、被告人李某占有7万元，用于个人消费，数额较大，其行为侵犯了公共财产的所有权和国家工作人员职务行为的廉洁性，已构成贪污罪，依法应予惩处。被告人侯某某作为国有公司中从事公务的国家工作人员，利用职务上的便利，收受与自己单位业务相关人员的人民币26万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人侯某某贪污9万元、受贿26万元，被告人李某贪污7万元的犯罪事实及罪名成立，建议适用法律正确，本院依法予以采纳。
案发后，被告人侯某某、李某主动向办案机关投案，并如实交代自己贪污的犯罪事实，其中侯某某还主动交代了办案机关尚未掌握的受贿的犯罪事实，公诉机关关于二被告人构成自首的公诉意见，本院予以采纳，依法可以对二被告人从轻或者减轻处罚。二被告人在提起公诉之前能够积极向办案机关退缴贪污的赃款，另外，被告人侯某某在立案之前即已积极将其受贿款项予以退回，二被告人具有明显的悔罪表现，辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳，依法可以从轻或减轻处罚。公诉机关及辩护人关于被告人侯某某将贪污款中的35，141元用于单位公务支出的主张，本院予以采纳，酌情对被告人从轻处罚。被告人侯某某的辩护人关于侯某某没有主动的以非法占有的目的，所起到的作用较显著轻微，可给予侯某某免予刑事处罚的辩护意见，与事实不符，于法无据，本院不予采纳。被告人侯某某的辩护人关于侯某某没有主动或非法收受他人财物，他所收到的河北倚盾建设有限公司的杨某乙和河北安装公司的杜书田财物均是被动接受，其主观没有接受贿赂的故意，且也没有利用职务上的便利给予他们谋取利益，被告人侯某某的行为不构成受贿罪的辩护意见，本院认为，为他人谋取利益包括承诺、实施和实现三个阶段的行为，只要具有其中一个阶段的行为，就已构成为他人谋取利益。河北倚盾建设有限公司的杨某乙和河北安装公司的杜书田主要是给河北中移通信技术工程公司安装铁塔，被告人侯某某作为河北中移通信技术工程有限公司副总经理，负责施工，双方具有业务往来，被告人侯某某对于对方的意图十分清楚，被告人侯某某明知对方有具体的请托事项，而收受他人钱财，足以表明被告人有为他人谋取利益的目的，根本无须明确的承诺表示，辩护人的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，鉴于被告人的犯罪数额，及其在公诉前其能够投案自首、积极退赃，主动缴纳罚金，能够真诚悔罪的具体情节，对二被告人适用缓刑不致危害社会。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第（二）项、第三款、第三百八十五条、第三百八十六条、第九十三条、第六十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第一款、第十三条第一款第（二）项、第二款、第十六条第一款、第十八条、第十九条第一款的规定，意见如下：
一、被告人侯某某犯贪污罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币十二万元；犯受贿罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币十八万元；决定合并执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算。罚金已缴纳）
二、被告人李某犯贪污罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算。罚金已缴纳）
三、被告人侯某某的违法所得人民币90，000元、被告人李某的违法所得人民币70，000元依法予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向邢台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李 元
代理审判员 吕振峰
人民陪审员 李 磊
二〇一六年八月十六日
书 记 员 王灿钊