四川省康定市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）川3301刑初28号
公诉机关四川省康定市人民检察院。
被告人何八斤，男，1966年6月6日出生，四川省康定市人。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年11月27日被康定市公安局依法刑事拘留。2015年12月10日经康定市人民检察院批准，同日由康定市公安局执行逮捕。现羁押于康定市看守所。
辩护人刘世建，四川支点律师事务所律师。
康定市人民检察院以康检刑诉（2016）第28号起诉书指控被告人何八斤犯非法占用农用地罪，于2016年5月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。康定市人民检察院指派检察员张忠蓉出庭支持公诉，被告人何八斤及其辩护人刘世健到庭参加诉讼。审理期间，康定市人民检察院以案件需要补充侦查为由，向本院提出延期审理二次，于2016年9月4日恢复法庭审理。本案现已审理终结。
康定市人民检察院指控：2005年至2015年期间，被告人何八斤在无任何手续的情况下，私自圈占村集体土地，并将该土地出资与他人合伙修建酒店，约定何八斤占40%的股份。2015年3月，康定市国土资源局对在建酒店进行了拆除。经勘查，何八斤所占用的土地面积为50.74亩，其中草地面积为38.44亩，滩涂12.3亩。
康定市人民检察院当庭向法庭提交有：户籍证明、到案经过、证人证言、被告人的供述与辩解、勘验、检查、辨认笔录等证据在案佐证，公诉机关认为，被告人何八斤违反土地管理法规，非法占用农用地，改变占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条的规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人何八斤对案件事实供认不讳并当庭自愿认罪。
被告人辩护人提出如下辩护意见：1、被告人所占用的土地地界未予界定，权属无法认定，故起诉书指控被告人犯罪的事实不清，其行为不构成非法占用农用地罪；2、侦查机关在取证过程中，所提交的证据违反程序，故所提交的证据不应采信；3、公诉机关起诉指控被告人占用的土地亩数前后不一致，且对测量结果未进行鉴定，故不应认定亩数；4、被告人悔罪态度端正诚恳，在量刑上应予以充分考虑；5、被告人具有自首情节，在量刑上应应从轻或减轻处罚。
经审理查明，2005年至2015年期间，被告人何八斤在无任何手续的情况下，非法占用营关村、瓦泽村集体土地，并将该土地出资与他人合伙修建酒店，造成所占草地大量被毁坏。经勘查，被告人何八斤非法占用草地面积为25.11亩。2015年3月，康定市国土资源局对在建酒店进行了拆除。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书。证实案件的来源及对被告人何八斤采取强制措施合法性的事实。
2.归案经过、前科查询情况。证实2015年11月27日，被告人何八斤被康定市公安局依法刑事拘留，无自首情节，无犯罪前科。
3.户籍证明。证实被告人身份等基本情况以及案发时具有完全刑事责任能力。
4．现场勘验笔录及现场照片证实，现场位于康定市瓦泽乡瓦泽村，该处为东经101度54分30秒，北纬30度。该处土地西邻国道318线，东侧为河，南邻沥青公司，北邻瓦泽中桥。该处土地距瓦泽中桥60米处有一自西北向东南方向的木桩围栏。该处围栏西南侧、距“精准扶贫”宣传牌东南处12米处有一空心砖砌成的无顶建筑，该建筑南侧墙面可见红色“拆”字。距该建筑东南侧，距国道318国道东侧42米处有50*18米的长方形混凝土地面，该地面可见倒状的钢筋框。距该处南侧111米处有一50*18*3.3米的建筑框架，该房屋框架第二层可见倒状的钢筋框。在该处建筑框架与混凝土地面之间有一被填埋的空地。
5．康定市国土资源局出具的情况说明、土地利用现状图、相对位置图、违法占用原各类土地面积图。证实康定市国土资源局通过实地测量和卫星测量，并依据“二调”时卫星对位置图和土地利用现状图，被告人何八斤违法占用天然牧草地25.11亩的事实。
6．康定市国土资源局出具的情况说明。证实按照中华人民共和国国土资源部实施的《国土资源违法行为查处工作规则》相关规定，执法监察中队承担相应的国土资源执法监察工作中的调查证据及制作现场勘查笔录的工作职责的事实。
7．国土资源执法监察证。证实参与被告人何八斤违法占用农用地一案的康定市国土资源局执法人员郑某某，单某某某具有相关取证及现场勘查的职责权限。
8.康定市瓦泽乡出具的证明。证实该乡国土员扎某某某和罗某某某与康定市国土资源局相关执法人员共同参与到被告人何八斤违法占用农用地面积的实际勘测的事实。
8．证人王某某的证言。证实其是康定市瓦泽乡瓦泽村书记，那块在修建的土地，以前是河滩，在修建318国道的时候是料场，施工完毕后就被营关村的何八斤用网圈占了，当时其看见有人在土地上修建，其就去问修建方，是否到村上和乡上备案，当时修建的人告诉其不管其的事，有什么情况就去问何八斤。其知道该修建的土地是属于瓦泽村和营官村争议的土地，但是这块土地是属于集体的。
9．证人公某某某的证言。证实被告人何八斤看见其在新都桥搞旅游接待，找到其协商共同修旅游接待站，两人达成协议，并开始在何八斤所提供的土地上准备修宾馆，在修建的过程中，康定市国土局来检查的时候，责令其拆除相关修建的房屋并完善相关手续后再予以修建，其就找到何八斤要求提供土地相关手续，何八斤明确告知土地是他所有的，但是没有任何手续，并叫自己去办理相关土地手续，因为此事，两人因此产生了矛盾。
10．证人公某的证言。证实其与公某某某在新都桥的时候，公某某某告诉他和何八斤在新都桥有个地想修建宾馆，其同意与他们一起修建酒店，当时这块修建的土地大概有40亩左右，其和公某某某出钱，并占60%的股份，何八斤出地，占40%的股份。河边的河堤修建完毕后，修建了两千多个平方的楼房，修建第二层时，国土部门检查说手续不齐全，政府部门就进行了拆除。
11．证人志某的证言。证实其是瓦泽村的村民，这块地一直都是瓦泽村的，后来修建318国道的时候，何八斤就把这块地占用了。这块地以前是草坝子，上面还种有树子，何八斤占用后就把树子和坝子都挖烂了。
12．证人邓某的证言。证实其是营关村的支部书记，这块争议的土地是属于瓦泽村和营关村的土地，是村集体所有地，何八斤占用了这块土地也没有向村上提出过任何申请，是何八斤的私人行为。
13．证人甲某某某的证言。证实其是现任营关村的村长，这块地是属于集体所有地，何八斤一直圈占起，后听说是何八斤和其他人一起投资修建酒店，被相关部门强拆了，到现在那块地也没有任何手续，当时何八斤在修建酒店是时候也没有向村上申请过，其修建行为是何八斤个人私人行为。
14．证人呷某某某的证言。证实其是瓦泽村的村长，这块土地是瓦泽村和营关村的争议土地，其不清楚是属于自留地还是集体所有地，在其担任村长期间没有任何人向村上提出过在这块土地上修建房屋，也没有出卖过。其后来听说这块地是营关村的何八斤管起在，有个雅江的人在上面修房子。
15．证人瓦某的证言。证实其现在是瓦泽村的村长，那块地一直都是营关村和瓦泽村两个村存在争议的土地，具体该土地归哪个村也不清楚，但其清楚这块地一直都是归集体所有并不属于任何私人。这块地当时被何八斤一直占着，村上准备通过村民大会讨论如何与何八斤去交涉阻止，当时村民王某某主动去与何八斤交涉之后村上就没干涉这件事情。
16．被告人何八斤的供述。证实其一直占着新都桥瓦泽中桥左边桥下的河滩地，这块土地一直属于营关村的。大概在2011年时，与公某某某达成协议，由公某某某以占60%的股份入股的方式，其以土地入股占40%的股份，共同修建展览馆，后来又改建修宾馆，酒店还没有修起来就被相关部门强拆了。
综合以上证据、出庭检察员意见以及辩护人提出的辩护意见，本院结合证据分项评判如下：
1.（1）从占用土地属性上看，被告人何八斤曾经担任过营关村的村长，知道这块土地在权属上存在争议，应该明白无论权属如何不明，这块土地性质为集体所有地而非个人使用地，被告人何八斤对这块土地无任何所有权，其行为应该定性为非法占用农用地罪；（2）被告人何八斤未取得该占用土地的使用权，按照《森林法》、《草原法》、《渔业法》的相关规定，个人要取得土地的使用权，应该首先提请村级两委会召集全体村民以会议的形式取得全体村民的同意，同时将相关会议结果报乡级政府审批同意，并报康定市相关部门同意备案且只能以承包经营的方式进行，被告人何八斤占用土地并没有向村两委申请，并未取得乡、市相关部门的同意、批准、备案，并且也不是以付费取得承包权的形式去取得土地使用权，其不具备对该土地的使用权；（3）从土地使用性质上来看，该土地由草地和滩涂组成，其属性上应划定为农用用地。本案所涉及的土地性质按照相关规定属于基本农用田，是用于农用土地的基本生产和建设来予以使用。被告人何八斤在非法占用后，却以土地入股的形式与他人签订合伙协议修建宾馆，其修建的性质已经改变了土地的使用性质。故被告人的行为不构成犯罪的辩护意见不成立，不予采纳。
2.侦查机关在案件的侦查过程中，经过两次的补侦，已将证据中存在的瑕疵进行了补充和合理解释说明，按照《刑事诉讼法》对证据采用相关规定，其取证来源合法、符合证据三性，对公诉机关当庭出示的相关证据，予以采信作为定案依据。故提交的证据不应认定的辩护意见不成立，不予采纳。
3.结合康定市国土资源局卫星成像图、第二次土地勘查图、康定市国土资源局执法大队测量结果、营关、瓦泽两村村委及相关证人证言证实，被告人实际占用的农用地亩数为25.11亩，应认定被告人占用土地为25.11亩，故公诉机关指控被告人占用土地的亩数为38.44亩不成立，不予采纳。
4.现有法律法规和司法解释未有明确的规定，非法占用农用地必须要进行专业鉴定，故对占用土地没有进行鉴定的辩护意见不成立，不予采纳。
5.2015年10月28日康定市国土资源局将何八斤一案移交至康定市公安局，该局于2015年11月4日对该案进行立案侦查。在公安机关已经掌握被告人的犯罪线索的情况下，于2015年11月27日通知其到案，故被告人不具有自首情节。被告人有自首情节的辩护意见不成立，不予采纳。
6.被告人何八斤在归案后和庭审中，自愿认罪，有一定的悔罪表现，故被告人的认罪态度较好的该辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，被告人何八斤在明知争议土地属于集体农用用地，且自己无任何所有权和使用权的情况下，仍然私自非法占用草地25.11亩并改变土地使用用途，造成农用地大量毁坏，其行为已违反土地管理法规，构成非法占用农用地罪。本案事实清楚、证据充分，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人何八斤归案后如实交待犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。根据被告人何八斤犯罪的事实、情节和对于社会的危害程度，决定对被告人何八斤从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条和《最高人民法院关于审理破坏草原资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（二）项、第七条之规定，判决如下：
被告人何八斤犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金10000元，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2015年11月27日起至2017年5月26日止。罚金于判决生效后三个月内一次性缴纳）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或直接向甘孜藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份,副本一份。
审 判 长 陈 丽
审 判 员 邹 轩 东
人民陪审员 陈 小 红
二〇一六年九月二十日
书 记 员 洛让志玛
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条（三）犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理破坏草原资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条违反草原法等土地管理法规，非法占用草原，改变被占用草原用途，数量较大，造成草原大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用农用地罪处罚。第二条非法占用草原，改变被占用草原用途，数量二十亩以上的，或因非法占用草原受过行政处罚，在三年内又非法占用草原，改变被占用草原用途，数量十亩以上的，应当认定为刑法第三百四十二条规定的“数量较大”。
非法占用草原，改变被占用草原用途，数量较大，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十二条规定的“造成耕地、林地等农用地大量毁坏”：
（一）开垦草原种植粮食作物、经济作物、林木的；
（二）在草原上建窑、建房、修路、挖砂、采石、采矿、取土、剥取草皮的；
（三）在草原上堆放或者排放废弃物，造成草原的原有植被严重毁坏或者严重污染的；
（四）违反草原保护、建设、利用规划种植牧草和饲料作物，造成草原沙化或者水土严重流失的；
（五）其他造成草原严重毁坏的情形；
第七条本解释所称的“草原”，是指天然草原和人工草原，天然草原包括草地、草山和草坡，人工草地包括改良草地和退耕还草地，不包括城镇草地。