湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）郴刑一终字第92号
原公诉机关湖南省郴州市北湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李佳壕（曾用名李邦华、外号“小壕”），男，1970年9月9日出生，汉族，湖南省郴州市苏仙区人，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2013年10月9日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
湖南省郴州市北湖区人民法院审理湖南省郴州市北湖区人民检察院指控原审被告人李佳壕犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年三月二十五日作出（2014）郴北刑初字第46号刑事判决。原审被告人李佳壕不服，向本院提出上诉。原审人民法院于二○一四年六月三十日向本院移送案卷，本院于同日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审查有关上诉材料，讯问上诉人李佳壕，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结，二审审理期限为49日。
原判认定：2013年10月初，被告人李佳壕在郴州市北湖区天润天城如家爱情公寓2011房卖给曹某宏100元的冰毒和麻古。
2013年10月8日晚，被告人李佳壕在如家爱情公寓2015房卖给曹某宏150元的冰毒和麻古。
2013年10月9日凌晨，曹某宏打电话向被告人李佳壕购买冰毒和麻古，被告人李佳壕按约定到如家爱情公寓准备进行毒品交易时被公安民警抓获，民警当场从被告人李佳壕身上搜出白色晶体3小包和红色药丸1小包。经鉴定，白色晶体净重1.2783克，检出甲基苯丙胺成分；红色药丸净重0.0785克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
原审法院认定以上事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表，立案决定书、抓获经过证实：2013年10月9日零时许，郴州市公安局北湖分局小溪派出所接匿名报警称，天润如家爱情公寓有人贩卖毒品。民警立即出警，在郴州市北湖区天润天城将李佳壕和曹某宏当场抓获，并当场从李佳壕身上查获疑似毒品冰毒和麻古。公安机关于当日立案侦查。
2、提取笔录及入住登记表证实：2013年10月16日民警从如家爱情公寓提取了顾客入住登记表。登记表显示：2013年9月11日，曹某宏入住天润如家爱情公寓2011房间，后转入2048房间。2013年9月30日，李佳壕入住天润如家爱情公寓2114房间，后转入2015房间。
3、尿样提取笔录及尿样检测报告书证实：2013年10月9日，民警分别提取李佳壕、曹某胜新鲜尿液采用胶体金分析法进行甲基安非他明类毒品筛选试验，结果均呈阳性反应，二人均为吸毒人员。
4、通话详单证实：李佳壕在2013年10月6日9：39-15：45与曹某宏通话6次，主叫4次，被叫2次，最短通话5秒，最长通话1分11秒；10月8日通话4次，分别是00：55被叫通话16秒，03：29被叫通话10秒，07：12被叫通话38秒，22：46被叫1分24秒。
5、爱情公寓监控视频显示证实：李佳壕、曹某宏均曾多次出入爱情公寓。
6、辨认笔录证实：2013年10月9日，曹某宏在小溪派出所辨认出李佳壕就是在爱情公寓贩卖毒品给他的绰号叫“小豪”的男子；李佳壕辨认出曹某宏就是向其购买毒品绰号叫“小伟”的男子。
7、提取笔录、称重笔录、扣押清单证实：2013年10月9日0时许，民警在如家爱情公寓抓获李佳壕，当场从其身上提取ZORRO黑色小铁盒一个，盒子里装有3小袋透明晶体，红色颗粒物品一小袋。民警依法对搜出的物品进行称重，晶体带塑料袋包装重1.79克，红色颗粒带塑料袋包装重0.23克。李佳壕交代，透明晶体是冰毒，红色颗粒物是麻古。民警依法扣押了上述物品。民警还扣押了李佳壕持有的吸毒用水壶3个，曹某宏持有的吸毒用水壶1个。
8、现场照片及方位图证实，本案案发现场的位置在香雪路如家公寓。
9、鉴定意见证实：公安机关现场查获的白色晶体3包，净重1.2783克；红色颗粒1包，净重0.0785克。经检验，3包白色晶体均检出甲基苯丙胺成分；红色颗粒检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
10、毒品移交清单证实：现场查获毒品经鉴定后，移交公安机关专人保管。
11、证人曹某宏的证言证实：曹某宏外号“小伟”。2013年10月初，曹某宏在如家爱情公寓入住期间，与李佳壕（外号小壕）相识，得知李佳壕有毒品售卖，曹某宏与李佳壕互留了手机号码。此后，曹某宏先后四次向李佳壕购买毒品冰毒和麻古。2013年10月初，曹某宏在如家爱情公寓2011房向李佳壕购买了价值100元的冰毒和麻古；2013年10月8日中午，曹某宏在如家爱情公寓2015房间，向李佳壕购买了价值150元的冰毒和麻古，因现金不足，双方经议价，曹某宏实际给付李佳壕100元；2013年10月8日晚，曹某宏再次在如家爱情公寓2015房间，向李佳壕购买了价值150元的冰毒和麻古；2013年10月9日凌晨，曹某宏再次打电话向李佳壕购买毒品，还没交易就被公安机关当场抓获。
12、证人李某英的证言证实：李某英在天润天城7栋如家爱情公寓当管理员。2013年10月9日，公安机关在爱情公寓抓获的两个男子一个叫李佳壕、一个叫曹某宏，二人都登记入住了爱情公寓。李佳壕是2013年9月30日登记入住2112房，于2013年10月7日换到2015房间。曹某宏别人叫他小伟，是2013年9月11日登记入住的2011房间，2013年10月6日，曹某宏换到2408房间，李某英做了换房登记。
13、行政处罚材料证实：2013年10月9日，曹某宏因吸毒被郴州市公安局北湖分局行政拘留12日。
14、被告人李佳壕的供述证实：李佳壕的曾用名为李邦华，外号“小壕”。李佳壕系吸毒人员，因无收入来源，遂以贩养吸。2013年10月初，李佳壕与曹某宏（外号“小伟”）相识后，多次向曹某宏贩卖毒品冰毒与麻古。2013年10月上旬，李佳壕在如家公寓2011房贩卖价值100元的毒品（约0.3克冰毒和四分之一个麻古）给曹某宏，同年10月8日晚，李佳壕在如家公寓2015房贩卖价值150元的毒品给曹某宏，2013年10月9日凌晨，曹某宏打电话给李佳壕，要求购买毒品，李佳壕携带毒品到如家公寓，等待曹某宏前来交易，被公安机关抓获。公安机关当场从其身上搜出一个印有“zorro”字样的黑色铁盒，盒子里装有透明塑料袋包装的一克多冰毒及四分之一粒麻古。
15、户籍资料证实：被告人李佳壕的年龄和身份情况。
原审法院认为，被告人李佳壕明知是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李佳壕认罪态度较好，可以从轻处罚。原审法院遂对被告人李佳壕适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款及第七款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，以被告人李佳壕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五千元。
上诉人李佳壕上诉提出：原审判决认定的第一起毒品贩卖不是事实，第二起毒品贩卖没有收取毒资，原判量刑过重。
经审理查明，本院查明的事实与原审判决认定的事实一致。湖南省郴州市北湖区人民法院在判决中列举了认定本案事实的证据，所列举的证据已在一审开庭当庭宣读、出示并质证。上诉人在二审诉讼期间未提供新的证据，本院对原审判决所列举的证据及认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人李佳壕多次贩卖毒品冰毒及麻古，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。关于上诉人李佳壕上诉提出“原审判决认定的第一起毒品贩卖不是事实，第二起毒品贩卖没有收取毒资，原判量刑过重”的上诉理由，经查，上诉人李佳壕在2013年10月初及2013年10月8日晚，分别在如家爱情公寓2011房和2015房，两次向曹某宏贩卖毒品冰毒和麻古的事实，有证人曹某宏的证言以及上诉人李佳壕本人的供述予以证实，事实清楚。原审法院根据上诉人李佳壕多次贩卖毒品的事实，结合上诉人李佳壕的认罪态度和悔罪表现，对其判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五千元，已在法律规定的幅度内予以了从轻处罚，量刑在法定幅度范围内，符合法律规定。上诉人提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 淳
代理审判员 陈 学
代理审判员 黄小峰
二〇一四年八月十八日
书 记 员 麻俊男
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。