广东省广州市荔湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗荔法刑初字第19号
公诉机关广州市荔湾区人民检察院。
被告人候某，住江苏省仪征市。因涉嫌犯诈骗罪于2014年8月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕，现押于广州市荔湾区看守所（原东沙）。
辩护人张杰。
公诉机关以穗荔检公刑诉〔2014〕1334号起诉书指控被告人候某犯诈骗罪，于2014年12月22日向本院提起公诉。本院同日立案并组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市荔湾区人民检察院指派代理检察员刘琴出庭支持公诉，被告人候某及其辩护人辩护人张杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
广州市荔湾区人民检察院指控：2011年8月至2012年4月1日，被告人候某通过QQ、电话等方式与在本市荔湾区芳村大道东某房及在荔湾区富士山酒家处上网的被害人刘某甲某聊天。期间，被告人候某谎称其操作游戏设备买卖可以赚钱，多次要求被害人将钱汇入其所有的中国建设银行的62×××39和62×××37账号，共骗取被害人人民币183390元。2014年5月，被害人刘某甲为挽回损失再次联系被害人候某，被告人候某再次以经营游戏设备赚钱骗被害人向其拍拍网帐户上多次充值共计人民币7200元。2014年8月25日，被告人候某被公安机关抓获。
公诉机关认为，被告人候某诈骗他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人候某如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议法院在有期徒刑一年以下的幅度内确定被告人候某的刑罚。
被告人候某对公诉机关指控的罪名没有意见，但对指控的数额有意见，认为其中一笔3万元以及一笔13万元的款项不属于诈骗，是其向被害人的借款，用于开游戏设备厅及转借给别人。
辩护人认为公诉机关指控的数额中，被害人转帐给被告人的13万元，是被告人向被害人的借款用于放贷，该情况被告人已明确告知被害人，被害人没有明确表示同意或不同意，其中3万元是被告人向被害人借款用于经营游戏设备机厅；被害人已经对被告人表示谅解，被告人已有悔罪表现，请求法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明，2011年8月至2012年4月间，被告人候某在网络上认识在本市荔湾区芳村大道东某房及在荔湾区富士山酒家处上网的被害人刘某甲。期间，被告人候某谎称在网上经营游戏设备能获利，并能获得网上游戏设备销售的代理权、经营网店，多次要求被害人向其提供的中国建设银行的62×××39和62×××37账号汇钱，共骗取被害人人民币183390元，后被告人候某手机关机、QQ上将被害人删除，并失去联系。2014年5月，被害人刘某甲为了挽回损失在网上再次与被告人候某取得联系，被告人候某再次以网上经营游戏设备获利为由，要求被害人刘某甲通过拍拍网帐户充值，骗取被害人人民币7200元。2014年8月25日，被告人候某被公安机关抓获。
案发后，被告人候某通过其家属向被害人刘某甲赔偿人民币10000元，并与被害人签订还款承诺书。
上述事实，有公诉机关当庭举证，经法庭质证、查证属实予以采纳的下列证据证实：
1.广州市公安局荔湾区分局白鹤洞派出所出具的接受刑事案件登记表，广州市公安局荔湾区分局出具的立案决定书，证实：被害人刘某甲于2012年4月16日到公安机关报案。
2.扬州市公安局网络安全保卫支队出具的抓获经过，证实2014年8月25日，被告人候某被抓获归案。
3.被害人刘某甲的陈述，证实：2011年8月，其在网上认识一个叫“用简单的语言”的网友，即被告人候某，经常网上聊天。2011年9月，被告人发来自称是自己的照片，其见该照片中人年轻英俊，产生一定好感，觉得被告人又很关心其，其也向被告人隐瞒了年龄等情况，慢慢两人以“老公”、“老婆”相称，但至今没有见过面，只知道被告人是扬州人。2011年，候某换了一个QQ昵称“懵懵懂懂回到从前”，不再使用“用简单的语言”的名称，还用过“忧伤”、“。”这些昵称的QQ号。其中，被告人向其推销游戏设备，说在网上转卖游戏设备很赚钱，还让其做游戏设备批发商，并取得代理权做代理商，但需要缴纳保证金等费用。其相信了被告人的话就陆续向被告人汇钱。其汇钱进去发现不能营利，也没有资金回收，就想退出，候某又说中途退出要扣保证金等费用，还说回广州教其操作。后被告人又说家人病重没有来，自己存在生活困难等，要其给钱给予帮助。2011年9月至2012年4月期间，其本人用建设银行的62×××68、62×××86及平安银行的62×××08的帐户向被告人提供的建设银行62×××39、62×××37的户名为候某的银行卡转帐。2012年4月14日，其发现被告人平时用于与其联系的两个手机号关机，QQ也将其删除，其再要求加为好友也遭拒绝。至今，被告人都没有向其提供过游戏设备，网店也是不存在的，也没有任何营利，认为自己被骗就报案了。后来其不甘心被骗，不断用一个新的QQ号向被告人发信息、发邮件，2012年8月，被告人回复说是因为欠别人钱，才设局诈骗。2014年初，被告人说开通了一个网上游戏设备平台，通过这个平台可以不断汇钱充值，加强装备打游戏设备，卖游戏设备赚钱，但被告人没有钱，就让其开通“网易宝”，由被告人帮其操作。其于2014年6月，又汇了钱给被告人，但从没有赚过钱。被告人又以患病、交房租、被警察追踪等借口向其要钱。为了不让被告人消失，又通过财付通转帐约6000元，但半个月后又消失不再联系了。
4.被告人候某发给被害人刘某甲的照片，证实：被告人候某通过网上下载他人的照片给被害人刘某甲，并谎称是其本人的照片。
5.被告人候某的中国建设银行账号62×××39、62×××37的交易明细，证实：被害人刘某甲共向被告人候某转帐183380元，其中2011年12月26日，被告人候某向被害人刘某甲还款490元。
6.被害人刘某甲的平安银行账号62×××08的交易清单，证实：被害人刘某甲向被告人候某的转帐情况。
7.被害人刘某甲的中国建设银行账号62×××68、62×××86的交易清单，证实：被告人刘某甲向被告人候某的转帐情况
8.被告人候某拍拍网账号的交易明细，证实：被害人刘某甲向被告人候某拍拍网账号共转帐7200元。
9.刑事谅解书、还款承诺书、问话笔录，证实：被告人候某在案发后通过家属向被害人还款一万元，并协商还款计划，被害人对被告人表示谅解。
10.被告人候某的供述，证实：其于2011年8月在网上认识一网名为“恬静”的网友，即被害人刘某甲的，其当时的网名是“用简单的语言”。后其通过网络发送一些自称是其本人的照片给被害人，但这些照片都是其在网上下载的网络歌手的照片，并不是其本人。后两人发展成为网络情人，在网络上以“老公、老婆”相称。其说自己家庭困难，希望被害人可以汇点钱给其，被害人相信了，便汇了1000元，后其认为被害人是有钱的人，很容易被骗，就以卖游戏设备为由向其骗钱。其提出向被害人出售游戏设备，说在网络上卖游戏设备很赚钱，但自己没有钱，希望被害人可以出资，赚钱后可以将营利给被害人，被害人相信了。后被害人于2011年9月开始陆续汇钱到其提供的银行账号上，当时其提供的银行账号是建设银行，户名是其本人候某，账号62×××39、62×××37。后又说想做游戏设备的批发商，希望得到代理权，但需要缴纳保证金，如果没有足够的资金投入官方会封号而导致不能运行，大概需要7、8万元，希望被害人能够汇钱，并说赚钱后会寄钱给被害人，被害人又相信了并分多次向其汇款。但其从来没有给被害人游戏设备、也没有进行经营。后又以生病、电脑需要更换配件等理由向被害人要钱。其于2012年3月左右向被害人提到向当地人放高利贷赚钱的计划，但没有告知被害人其已经将被害人的钱用于放高利贷，而被害人听到其计划也是明确表示反对。而被害人给其的这些钱其都是用来网上赌博、放高利贷13万元、和朋友开游戏设备机店3万元亏了以及用于本人的日常消费。其一直没有与被害人见过面。也把两个电话号码给了被害人与被害人日常联系。2014年5月，其又跟被害人说开游戏设备网店赚钱，被害人又陆续给其汇钱人民币5、6千元，其中1500元是被害人给其用于网上投注的。在与被害人在网络上联系期间用过“懵懵懂懂回到从前”以及“。”这两个网名。
11.人口信息，证实：被告人候某的身份情况。
本院认为，被告人候某无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪，应依法予以惩处。公诉机关指控被告人候某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对于被告人及其辩护人关于公诉机关指控的诈骗数额中部分是被告人向被害人的借款的辩解和辩护意见，经查，有被害人的陈述及被告人的供述相互印证证实，被害人向被告人支付的款项是出于被告人向被害人谎称的向被害人提供网络游戏设备转卖获利，做网络游戏设备批发商及获得网络游戏设备代理权的原因，并没有借款给被告人进行放高利贷获利以及经营游戏设备店，事实上被告人并没有向被害人提供过任何的游戏设备，也不能帮助被害人成为网络游戏设备的批发商及取得代理权，而是将被害人的钱用于放高利贷、个人日常消费、经营网络游戏设备店，因此，被告人及其辩护人的辩解和辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。鉴于被告人候某案发后赔偿被害人的部分损失并获得被害人的谅解，予以酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议恰当，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人候某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月25日起至2018年2月24日止。罚金自本判决发生法律效力的第二日起十日内，一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、追缴被告人候某的违法所得人民币180590元，发还被害人刘某（由广州市公安局荔湾区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓瑞华
审 判 员 蔡正尧
代理审判员 黄慧珊
二〇一五年三月二十日
书 记 员 陈金超
罗燕娜