山东省德州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鲁14刑终76号
原公诉机关山东省庆云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵维升。
辩护人谢玉霞，山东天衢律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人赵某1。
诉讼代理人孙爱军，北京市大嘉（德州）律师事务所律师。
山东省庆云县人民法院审理庆云县人民检察院指控原审被告人赵维升犯故意伤害罪一案，于二Ο一七年二月二十一日作出（2017）鲁1423刑初4号刑事附带民事判决。原审被告人赵维升不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人及其他诉讼参与人的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人赵维升与被害人赵某1之子赵某2系前后邻居，双方因排水沟问题产生纠纷。2016年9月19日16时许，被告人赵维升酒后与赵某2在庆云县中丁乡后大店村后街附近发生争执。后被告人赵维升返回家中，手持一把刀子返回争执现场，持刀捅向在场的赵某1右胸下部一刀。当日被害人赵某1被送往庆云县人民医院救治。经诊断，赵某1右侧血气胸、右肋骨骨折、右创伤性湿肺、肝挫伤。庆云县公安局刑事科学技术室出具鉴定意见，认定赵某1伤情属轻伤二级范畴。
另查明，被害人赵某1自2016年9月19日至2016年10月26日在庆云县人民医院住院37天，花费医疗费25579.32元。庆云县人民医院出具诊断证明，建议赵某1出院后休养三个月，根据相关规定，被害人赵某1的误工费为4498.34元，护理费为1310.54元，住院伙食补助费为3700元，交通费酌定500元。以上各项费用共计35588.2元。
在赵某1住院期间，被告人赵维升的亲属为其支付医疗费7000元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
（一）书证
1.到案经过，证实被告人赵维升于2016年9月19日在其家中被庆云县公安局民警抓获。
2.行政处罚决定书，证实庆云县公安局于2016年9月20日对赵维升作出行政拘留13日并处罚款1000元的行政处罚。
3.受案登记表、立案决定书，证实本案案件来源情况。
4.证明一份，证实中丁派出所接警后经侦查未找到作案凶器。
5.户籍证明，证实被告人赵维升的身份信息。
6.医疗费单据、诊断证明、住院病历，证实被害人赵某1受伤住院及花费医疗费情况。
（二）证人证言
1.证人赵某2证实，其是赵某1的儿子。2016年9月19日其与赵维升因挖垫排水沟的事情发生对骂，期间赵维升还想用铁掀打其，事后其向父亲赵某1提及与赵维升争执一事。一会儿就看见赵维升骑着电动三轮车在前面，赵维升的儿子骑着电动车在后面过来了。赵维升从车斗上拿着一把刀子捅在了赵某1腹部右侧。赵某1住院第一天赵维升家人送去2000元，第二天送去5000元，之后再未去过医院。
2.证人杨某证实，其是赵维升的儿媳。2016年9月19日下午16时许，见赵维升左胳膊处磕破一层皮，衣服不整齐，右手拿着一把刀，气哄哄的说去捅赵某2，其上去夺刀，没夺下。赵维升骑着电车走了。
3.证人赵某3证实，其是赵维升的儿子。赵维升和赵某2原来有矛盾。2016年9月19日下午16时许，赵维升从茂杨喝完喜酒回来，从屋里拿出一把刀子说要和赵某2去打仗，其从后面追。到了其家东边油漆路上，赵维升下车从车斗拿出刀子，赵某2和赵某1在赵某2正屋后屋东油漆路西边站着，赵维升和赵某1对骂，赵某2和其分别拉着赵某1、赵维升不让二人闹，赵某1从地上捡了一个带叉的树棍子朝赵维升左肩打一下，赵维升挨了一棍子后急了，冲着赵某1说弄死你，接着赵维升右手拿着刀把，刀刃朝上正直往前捅的赵某1腹部右侧。
（三）被害人陈述
被害人赵某1陈述，9月19日下午17时许，其去儿子赵某2家，听赵某2说刚才和赵维升因为屋后滴水檐的事吵起来了。其就去赵某2屋后面看赵维升是否还在，一看不在，其就从屋北边上屋山这块。这时其看见赵维升骑着电动三轮车从南北路上过来，把电动三轮车停在其南边五六米处，从车斗上拿下一把杀猪刀，冲着其和赵某2过来了。其看见赵维升拿着刀子，就让赵某2赶紧报警。赵某2上一边儿打电话去了，赵维升二话没说就捅的其右边肋骨处，赵维升接着拔出刀子，骑着电动三轮车先往北走，过了一会儿又往南走的。
（四）被告人供述与辩解
被告人赵维升供述，其与赵某1家以前因为栽树、排水沟的事情有过矛盾。近两个月其和赵某1的儿子赵某2因为排水沟问题争执过多次。2016年9月19日下午，其酒后又与赵某2等人发生争执。后其骑着电动三轮车回家。到家从最东边房子里的最下边一层柜子拿了一把杀猪刀。其把刀子放在车斗上，去了赵某1家附近。赵某1和赵某2还站在那里，其右手拿着刀子朝赵某1腹部捅去，一刀捅在赵某1腹部右侧，捅完之后，其骑着电动车回家了。
（五）鉴定意见
庆云县公安局刑事侦查大队刑事科学技术室公（庆）鉴（伤）字[2016]096号法医学人体损伤程度鉴定书，证实赵某1的伤情属轻伤二级范畴。
勘验检查笔录
现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证实案发现场情况。
原审法院认为，被告人赵维升故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人赵维升当庭自愿认罪，认罪态度较好，具有悔罪表现，酌情予以从轻处罚。被告人赵维升因犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。已赔付的7000元应从应承担的赔偿数额中扣除。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，以被告人赵维升犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月；被告人赵维升赔偿赵某1医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费共计28588.2元。
宣判后，被告人赵维升不服，以“1.本案系邻里矛盾引发且被害人对案件引发负有责任，应对其减轻处罚；2.其积极赔偿被害人的损失，应减轻处罚；3.其具有自首情节，一审法院未作为从轻或减轻处罚情节”为由，提出上诉。
上诉人赵维升的辩护人提出了“1.一审判决未查清本案基本事实，被害人对激化矛盾引发本案负有责任，作案工具未找到；2.一审法院未认定被告人积极赔偿的行为，未对被告人减轻处罚；3.一审法院未认定被告人的自首情节，未对其减轻处罚；4.附带民事部分认定事实和适用法律错误，判决赔偿的误工费和交通费无证据支持和法律依据”的辩护意见。
原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出了“一审判决的赔偿数额应予支付”的代理意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
二审期间，上诉人赵维升及其辩护人、原审附带民事诉讼原告人赵某1及其诉讼代理人均未提交新的证据。
关于上诉人赵维升所提“本案系邻里矛盾引发且被害人对案件引发负有责任，应对其减轻处罚”的上诉理由及辩护人所提“一审判决未查清本案基本事实，本案系邻里矛盾纠纷引发且被害人对激化矛盾引发本案负有责任，作案工具未找到”的辩护意见。经查认为，本案确系邻里矛盾引发，但没有证据证实被害人对激化矛盾及案件的引发负有责任；庆云县公安局中丁派出所已经就作案工具的搜查过程出具详细办案说明，虽未查找到作案工具，但本案上诉人赵维升、被害人赵某1及证人赵某2、赵某3关于赵维升持刀捅刺被害人赵某1腹部右侧的事实供证一致。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人赵维升所提“其积极赔偿被害人的损失，应减轻处罚”的上诉理由及辩护人所提“一审法院未认定被告人积极赔偿的行为，未对被告人减轻处罚”的辩护意见。经查认为，上诉人赵维升的近亲属在案发后已赔付被害人的部分经济损失7000元，综合本案的犯罪性质、赔偿数额等情况，不属于积极赔偿，且一审法院量刑时已经考虑了上诉人赵维升的赔偿情节。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人赵维升所提“其具有自首情节，一审法院未作为从轻或减轻处罚情节”的上诉理由及辩护人所提“一审法院未认定被告人的自首情节，未对其减轻处罚”的辩护意见。经查认为，本案上诉人赵维升案发后并未自动投案，而是在其家中被庆云县公安局民警抓获归案，其不具有自首情节。故上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
关于辩护人所提“附带民事部分认定事实和适用法律错误，判决赔偿的误工费和交通费无证据支持和法律依据”的辩护意见。经查认为，辩护人关于被害人赵某1年逾60周岁且未提供上班或打工证明，不应保护误工费的观点于法无据，一审法院按照农村居民人均纯收入的标准计算被害人误工费符合法律规定；被害人赵某1因本案在庆云县人民医院住院37天，被害人及护理人员在就医治疗过程中必然花费交通费用，一审判决酌定交通费500元并无不当。故辩护人的辩护意见不能成立。
关于原审附带民事诉讼原告人的诉讼代理人所提“一审判决的赔偿数额应予支付”的代理意见。经查属实，予以采纳。
本院认为，上诉人赵维升故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人赵维升因犯罪行为给被害人造成的经济损失，依法应予赔偿。上诉人赵维升的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，民事赔偿合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林清梅
审 判 员 许万彪
代理审判员 王 燕
二〇一七年六月五日
书 记 员 张安逸