四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）达中民终字第435号
上诉人（原审被告）潘先超，男，生于1959年3月25日，汉族，小学文化，住开江县普安镇。
委托代理人王贤元，四川达州正大法律事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）王恩兵，男，生于1945年9月25日，汉族，小学文化，住�江县普安镇。
委托代理人王锡明，男，生于1970年11月21日，住开江县普安镇，系王恩兵之子。
委托代理人肖启福，四川蜀江律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王锡云，男，生于1967年6月23日，汉族，初中文化，住开江县普安镇。
委托代理人邓先彪，四川共法律师事务所律师。
上诉人潘先超因与被上诉人王恩兵、被上诉人王锡云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省开江县人民法院（2015）开江民初字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人潘先超及其委托代理人王贤元，被上诉人王恩兵及其委托代理人王锡明、肖启福，被上诉人王锡云的委托代理人邓先彪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年7月，因在开江县普安镇�河村修建二楼一底房屋需要，被告王锡云与被告潘先超达成口头承包协议，约定由潘先超按照建筑面积50元／平方米价格承包木工工程，由王锡云提供建筑材料，潘先超提供木工工程中需要的模板、铁丝、钉子等。被告潘先超找来原告王恩兵等工人做工，以每天100元的标准为其发放工资。2014年8月2日，潘先超安排王恩兵在未有任何安全设施的新建房屋三楼捆绑拆下的模板，再由潘先超在房屋天面操作吊机将捆好的模板从上往下吊至底楼。当最后几块模板捆好往下吊时，王恩兵被拉出楼面从三楼摔下，当即送开江县人民医院进行救治3天，用去各种费用9096.33元。因伤势较重，2014年8月4日转达州市中心医院住院治疗25天，用去医疗费130933元，院外购买白蛋白一瓶用去440元，入院主要诊断为：1、肺挫伤；2、左侧血胸；3、创伤性ARDS4、骨盆骨折；5、全身多处软组织挫擦伤�6、脑震荡。出院医嘱为：1、院外对症治疗；2、建议休息1月；3、门诊随访，术后1月、2月、3月、6月、9月、12月复查DR片；4、脑外科门诊随访。病情平稳后，2014年8月29日原告王恩兵再次转开江县人民医院继续治疗23天，用去医疗费5911.48元，救护车费510元，院前急救费32元、急症监护费38.4元，出院医嘱：1、继续休息半年；2、必要时到上级医院泌尿科检查。2014年9月28日，原告向达州正大司法鉴定所申请伤残鉴定，达州正大司法鉴定所于2014年10月9日做出正大司法鉴定所（2014）鉴临字第131号伤残等级评定意见书，评定王恩兵的伤残等级为7级，用去鉴定费700元。
原审另查明，原告王恩兵受伤后，二被告共同支付医疗费共计130933元，其中被告王锡云支付医疗费14000元，被告潘先超支付医疗费116933元。因原告病情需要，潘先超另支付2035元购买尿不湿、抽纸等用品。在达州市中心医院住院治疗期间潘先超对王恩兵进行了为期22天的护理。
原审同时查明，被告潘先超没有取得建筑承包相应资质。
原审法院认为，作为房主的被告王锡云与被告潘先超之间达成口头协议，将其修建房屋的木工工程承包给被告潘先超，并由被告王锡云提供原材料，承建人潘先超负责完成房屋木工工程全部工作，由被告王锡云按照房屋面积每平方米50元的价格支付酬金，被告潘先超不具有建设工程承包相应资质和主体资格，故双方之间符合承揽合同的构成要件，应当认定为承揽关系。被告潘先超雇请原告王恩兵为其提供劳务，并按约定支付报酬，双方形成劳务关系，作为接受劳务的潘先超，负有提供安全生产条件及相应的安全防护措施的职责和义务，对王恩兵在从事劳务活动中遭受人身损害未尽合理限度内的安全保障义务，故潘先超对事故的发生负有主要过错，应承担相应的赔偿责任。原告王恩兵作为完全民事行为能力人，应当预见在没有采取任何安全措施的情况下站在没有栏杆处高空施工具有一定的危险性，但其仍然冒险作业，故对其自身的损害结果也应承担一定的过错责任。被告王锡云在明知潘先超不具有建房资质而将房屋木工工程承包给潘先超，具有选任过失，应当承担相应赔偿责任。综合考虑双方当事人各自过错责任的大小，被告潘先超应承担60%的赔偿责任，被告王锡云应承担25%的赔偿责任，原告王恩兵应承担15%的赔偿责任。对原告王恩兵的各项损失，依相关规定标准认定如下：1、医疗费：在开江县人民医院共用去医疗费15077.81元，在达州市中心医院用去医疗费130933元，外购药品费用440元，共计146450.81元；2、住院伙食补助费：51天×20元／天=1020元；3、营养费：根据原告的伤情，酌定支持1000元；4、护理费：因被告潘先超对原告王恩兵在达州市中心医院住院治疗期间进行了为期22天的护理，故应当将该段时间予以扣减，且原告请求的护理费标准过高，应当予以降低，参照当地农村人口标准按照60元／天计算，即护理费为（51天-22天）×60元／天=1740元；5、误工费：原告虽年满69周岁，但其平时仍在从事劳动，尚未完全丧失劳动能力，故原告请求赔偿误工费的诉请依法予以支持。误工时间根据受害者接受治疗的医疗机构出具的证明确定，但其计算误工标准100元／天过高，应当参照当地农村人口标准按照60元／天计算，即误工费为（51天＋医嘱休息六个月）×60元／天=13860元；6、残疾赔偿金：参照2013年四川省农村居民人均纯收入7895元标准，原告定残之日已年满69周岁，即残疾赔偿金为7895元×11年×40%=34738元；7、精神抚慰金：12000元；8、鉴定费：700元；9、交通费：虽原告没有提供交通费发票，但考虑其在治疗过程中确实产生了一定的交通费，故酌情认定1000元；10、生活费：原告诉请生活费与住院伙食补助费属于重复交叉计算，故不予支持；11、救护车费：510元；12、后续治疗费：因原告未出示证据证明其具体数额，该笔费用可待实际发生后再另行主张，故后续治疗费10000元不予支持；13、其它用品开支：原告王恩兵在达州市中心医院住院期间购买尿不湿、抽纸等费用共计2035元属于合理开支，予以认定。以上费用共计215053.81元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、由被告潘先超赔偿原告王恩兵各项损失共计129032.29元（215053.81元×60%），给付时应当扣除已垫付的118968元（116933元＋2035元）；二、由被告王锡云赔偿原告王恩兵各项损失共计53763.45元（215053.81元×25%），给付时应当扣除已垫付的14000元；三、驳回原告王恩兵的其他诉讼请求。上述金钱给付义务于判决生效后十五日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1050元，由被告潘先超负担630元，被告王锡云负担263元（该费用原告已预交，由二被告支付原告），剩下的157元由原告王恩兵自行负担。
潘先超不服原审人民法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、一审认定潘先超承担60%的责任明显过重，应承担50%的责任；2、一审认定了残疾赔偿金，再认定精神损失费12000元系重复；3、交通费1000元无票据，不应认定；4、潘先超护理王恩兵22天，其费用1320元应计入损失总数，由各责任人按照比例承担，一审计算方法有误，应予纠正。请求依法改判或发回重审。
二审庭审中，上诉人王恩兵当庭提交“变更上诉请求申请书”，书面增加并变更上诉理由为：1、将原上诉应承担的责任比例由50%变更为应承担30%的责任；2、对王恩兵计算误工费错误。3、计算护理费错误；4、交通费不应计算。同时庭审中又口头增加并变更上诉理由：1、王恩兵的医疗费应剔除自费药品以及第二次在开江县人民医院住院的医疗费用5911.48系治疗自身疾病不应承担；2、对伤残等级不服，申请重新鉴定；3、放弃精神损失费12000的上诉。
二审经审理�明的事实与一审认定一致，本院予以确认。
补充查明，二审庭审后，王恩兵向本院出具书面承诺，同意在一审判决确认的金额上向潘先超少收528元，不再向王锡云多主张330元。
本院认为，上诉人潘先超在一审中对被上诉人王恩兵发生的医疗费未要求剔除自费药品费用，亦未对王恩兵第二次在开江县人民医院发生的医疗费提出异议，故其在二审中提出异议本院不予采信。王恩兵受伤经鉴定为七级伤残，一审中潘先超虽对此提出异议，但未书面申请重新鉴定以及缴纳鉴定费用，视为放弃重新鉴定以及认可王恩兵为七级伤残的鉴定结论，故在二审中申请重新鉴定，本院不予采信。王恩兵受伤时虽近69岁，但属在务工中受伤，故一审计算其住院和休息期的误工费并无不当。交通费虽无票据，一审考虑属应发生的费用，酌定1000元并无不当。被上诉人王锡�将其房屋的木工工程承揽给没有资质的潘先超，应当承担选任过失的赔偿责任；潘先超雇用近70岁的王恩兵为其提供劳务，王恩兵在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主潘先超应当承担赔偿责任；王恩兵年龄较大未注意自身安全，仍从事具有一定危险性的劳务，亦应承担相应的责任。一审综合考虑各方过错责任的大小，认定潘先超承担60%的赔偿责任，王锡云承担25%的赔偿责任，王恩兵承担15%的赔偿责任并无不当。上诉人潘先超的前述上诉理由均不能成立，本院不予支持。
上诉人潘先超对一审计算护理费的上诉，经审查，一审将潘先超护理王恩兵22天的费用不予计算，实为潘先超全部承担该费用，未按各方责任比例分担不当，应予纠正计算方法。经计算，潘先超护理王恩兵22天，其费用为60×22＝1320元。该金额按前述责任比例分担为：潘先超承担792元，王锡云承担330元，王恩兵承担198元。潘先超实际承担1320元，即多承担528元（1320－792），该金额本应从一审判决的金额中予以扣减，王锡云应支付的金额本应在一审判决的金额中增加330元，鉴于王恩兵在庭审后向本院出具书面承诺，同意在执行一审判决金额时，向潘先超少收528元，同时不再向王锡云多收330元，故本院不再变更一审判决金额，执行时从潘先超支付给王恩兵的款项中扣减528元。
综上，一审判决认定事实清楚，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1050元，由上诉人潘先超负担。
本判决为终审判决。
审判长 张爱东
审判员 程 瑜
审判员 邓 君
二〇一五年七月九日
书记员 罗 恒