北京市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民终字第09018号
上诉人（原审原告）马延军，男，1970年10月12日出生。
被上诉人（原审被告）盛京银行股份有限公司北京五棵松支行，住所地北京市海淀区复兴路69号3号楼。
负责人佟武，行长。
委托代理人常毅，北京市中伦律师事务所律师。
委托代理人张琦，北京市中伦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘萍，女，1989年3月27日出生。
上诉人马延军因与被上诉人盛京银行股份有限公司北京五棵松支行（以下简称盛京银行五棵松支行）、被上诉人刘萍返还原物纠纷一案，不服北京市海淀区人民法院（2015）海民初字第23600号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。
马延军在原审法院诉称：盛京银行五棵松支行及其工作人员刘萍，以其金融机构之名义，借为客户办理银行存款、购买理财以及声称如有不便亲往其网点办理，可代办业务等名义，索取我的个人银行卡。后我多次要求返还，但盛京银行五棵松支行及其工作人员刘萍，至今未予返还。盛京银行五棵松支行工作人员刘萍于2014年7月拿走我的联通手机卡一张（号码为186XXXX****），后我多次向其索还，但刘萍至今未予返还。盛京银行五棵松支行工作人员刘萍于2015年1月在盛京银行五棵松支行营业室门口强行拿走我的手机一部，因该手机中存有重要资料，我多次请刘萍返还，但其至今未予返还。另外，刘萍在与我交往期间，多次以盛京银行五棵松支行工作人员身份，请托我代其购买物品，但事后刘萍均未将我帮助其购买商品的价款付给我。现诉至法院，要求：1、盛京银行五棵松支行与刘萍连带返还侵占我的银行卡共两张，开户银行为盛京银行股份有限公司北京五棵松支行，卡号分别为XXX1、XXX2；2、刘萍返还我iphone4手机一部、联通手机卡一张（号码为186XXXX****）；3、刘萍偿还我2014年7月、2014年11月到2015年1月使用186XXXX****手机号期间的通讯费1271.11元；4、盛京银行五棵松支行、刘萍连带承担本案诉讼费用。
盛京银行五棵松支行在原审法院辩称：我公司不持有马延军所称的两张银行卡，不同意承担本案诉讼费。
刘萍在原审法院辩称：马延军起诉书所述与事实不符，不同意其全部诉讼请求。卡号为XXX1的银行卡现在我处保管，不是不返还，是马延军不来拿。卡号为XXX2的银行卡不在我处，不存在返还的问题，按照相关规定，卡的所有权应该归银行，马延军仅享有使用权。马延军主张的手机和手机卡依据的事实不存在，我没有拿过马延军的手机卡和手机，也不可能产生通讯费，故不同意马延军的其他诉讼请求，不同意承担本案诉讼费。
原审法院审理查明：刘萍系盛京银行五棵松支行的工作人员。马延军与刘萍原系朋友关系。审理中，马延军表示其在盛京银行五棵松支行开办了账号为XXX1、XXX2的银行卡两张，并放在刘萍处，由刘萍代其办理存取款、理财购买等业务。现马延军要求刘萍返还上述两张银行卡。刘萍表示账号为XXX1的银行卡在其处，账号为XXX2的银行卡不在其处。马延军向法院提交申请，要求调取账号为XXX2的银行卡在盛京银行五棵松支行办理的全部业务凭证。盛京银行五棵松支行就此提交该张银行卡的个人客户开户申请书以及在其处办理业务的转账凭条、存取款凭条。马延军表示上述证据的签字均为刘萍签署。刘萍对上述证据的真实性认可，但表示相关业务均系其在银行大堂帮马延军填写全部资料后，由马延军本人到柜台办理。在第二次庭审中，刘萍将账号为XXX1的银行卡交付马延军。
原审审理中，马延军要求刘萍返还其iphone4手机一部，并据此申请法院调取盛京银行五棵松支行2015年4月8日、同月14日的监控录像。盛京银行五棵松支行表示其处的监控录像保存约一个半月即被自动覆盖，马延军主张上述时间的监控录像已经灭失。刘萍表示其并未拿过马延军的手机。马延军提交号码为186XXXX****手机卡的业务登记单、2014年11月的通话详单、业务凭据、通信服务费的发票及收据，据此要求刘萍返还该张手机卡，并支付其2014年7月、2014年11月至2015年1月的通讯费用。刘萍对业务登记单的真实性认可，对通话详单的真实性不认可，表示其没有拿过马延军的手机卡，且马延军提交的业务凭据、通信服务费的发票及收据不能证明该卡通讯费的实际支出。
原审法院认定上述事实的证据有：双方当事人陈述、个人客户开户申请书、转账凭条、存取款凭条、业务登记单、通话详单、业务凭据、通信业务收据、通信服务费发票等。
原审法院判决认为：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。返还原物的义务人系物的实际占有人，因此马延军主张返还银行卡、手机卡及手机的相对义务人应为上述物品的实际持有人。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。马延军主张以其名义开办的账号为XXX2的银行卡现在刘萍处，并要求盛京银行五棵松支行与刘萍共同返还该张银行卡，但马延军未提交证据证明盛京银行五棵松支行或刘萍为该卡的实际持有人，盛京银行五棵松支行提交的该张银行卡的开户申请书及业务凭证亦无法证明现银行卡由刘萍实际持有，故马延军要求盛京银行五棵松支行与刘萍返还账号为XXX2的银行卡的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。庭审中，刘萍已将账号为XXX1的银行卡交付马延军，法院对此不持异议。马延军主张其手机一部在刘萍处，并要求刘萍返还，刘萍对此予以否认，马延军亦未提交相应证据，法院不予支持。马延军主张其手机卡一张在刘萍处，要求刘萍返还并支付其相应通讯费用，刘萍对此予以否认，马延军提交的2014年11月的通话详单亦不能证明刘萍系手机卡的现持有人及实际使用人，故马延军的该项诉讼请求，证据不足，法院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国物权法》第三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回马延军的全部诉讼请求。
马延军不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求是：请求撤销原审判决。上诉理由是：一、1、原审法院认定事实错误。马延军提交的涉案手机卡的通话详单已足以证明刘萍是该号码的实际使用人和持有者。2、调取的有关银行原审单据的落款签字均为刘萍所签，说明原告本人不在柜台办理，而且此行为已严重违反金融机构有关操作规范。3、刘萍谎称的苹果6手机与本案无关也与事实不符。二、原审法院适用法律不当。原审在刘萍没有直接证据的情况下，根据《民事诉讼法》64条第一款的依据，明显不当。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，刘萍对反驳马延军诉讼请求有责任提交证据加以证明，原审法院不应以刘萍口头否认却无真凭实据而结案。三、盛京银行五棵松支行没有严格履行相关行业操作规范，没有尽到对其员工的教育与监管职能，损害了原告的合法权益，应承担连带责任。
盛京银行五棵松支行答辩称：同意原审判决，不同意马延军的上诉请求和理由。马延军要求返还的原物不在我银行。
刘萍答辩称：涉案手机卡（手机号186XXXX****）不在我这里；涉案银行卡XXX2也不在我这里，是马延军在场的情况下我填写的单据，是马延军自己到柜台办理的；苹果4手机我没见过，也没有拿。
本院经审理查明：原审法院判决认定的证据真实有效，据此认定的事实无误，本院予以确认。
以上事实还有当事人在二审期间的陈述在案佐证。
本院认为：《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
本案为返还原物纠纷之诉，马延军应该对盛京银行五棵松支行、刘萍占有涉案手机卡、银行卡、苹果4手机负有举证责任。
关于涉案手机卡（手机号186XXXX****），马延军原审提交的2014年11月的通话详单只能证明该手机号的通话情况，并不足以证明刘萍系该手机卡的现持有人。马延军对其二审期间所述其拿回苹果6手机时，将涉案手机卡取出返还给刘萍的事实亦未提供任何证据加以证明。故现有证据无法充分证明涉案手机卡（手机号186XXXX****）由刘萍占有。
关于涉案银行卡XXX2，马延军称办理该该银行卡时马延军本人不在场，是由刘萍以马延军名义办理并一直由刘萍持有。就此本院认为，虽然刘萍在庭审时认可是由刘萍代替马延军在开户申请书申请人处签署“马延军”，但该银行卡的开户申请书及业务凭证无法证明该银行卡目前的持有人是刘萍。若刘萍代客户签署名字的行为违反相关业务操作规范，马延军可以通过其他途径加以反映，不属于本案返还原物纠纷的处理范围。
关于涉案苹果4手机，马延军未提供任何证据证明该手机在刘萍处。在二审指定的举证期限内亦未能提供新的证据证明其事实主张。马延军于2015年11月19日向本院提交的《诉讼相关情况说明》中亦表示放弃该项诉讼请求，本院不持异议。
另，马延军在无法证明涉案标的物由刘萍占有的情况下，主张盛京银行五棵松支行与刘萍承担连带责任没有事实及法律依据，亦不符合法律规定的应该承担连带责任的情形。
综上所述，马延军的上诉请求和理由没有事实及法律依据，本院不予支持。原审法院按照法律规定分配举证责任，在马延军没有充分证据证明其主张的情况下由马延军承担举证不利的法律后果，判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费三十五元，由马延军负担（已交纳）。
二审案件受理费七十元，由马延军负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁宇翔
审 判 员 汤 平
代理审判员 王国庆
二〇一五年十一月二十日
法官 助理 李 程
法官 助理 曾巧艺
书 记 员 张薷芯