浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终2737号
上诉人(原审原告)：中国银行股份有限公司浦江县支行，住所地：浙江省浦江县人民东路77-1号。
负责人：蒋秀峰，系该支行行长。
委托代理人：王若愚，浙江迎鸽律师事务所律师。
委托代理人：何国通，浙江迎鸽律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：浙江浦江冠腾纺织有限公司，住所地：浙江省浦江县经济开发区金垒大道2××号。
法定代表人：郑跃灵。
被上诉人(原审被告):朱杰。
被上诉人(原审被告):黄颖，女,1986年9月12日出生,汉族，住浙江省浦江县浦阳街道大桥北路****号望江新村8××号。
被上诉人(原审被告):郑跃灵。
被上诉人(原审被告):朱和清，男，1957年7月8日出生，汉族，住浙江省浦江县浦阳街道大桥北路****号望江新村8××号。
上诉人中国银行股份有限公司浦江县支行（以下简称中国银行浦江支行）与被上诉人浙江浦江冠腾纺织有限公司（以下简称冠腾公司）、朱杰、黄颖、郑跃灵、朱和清金融借款合同纠纷一案，不服浙江省浦江县人民法院（2016）浙0726民初784号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月17日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
中国银行浦江支行在原审中起诉称，2013年7月29日，冠腾公司与原告签订《最高额抵押合同》（编号：浦江2013年人抵字0782号）一份，冠腾公司以其名下的房地产（房权证号：浦房权证浦阳字第××号，土地使用权证号：浦开国用（2013）第45-2号）为原告与其之间自2013年7月29日起至2015年7月28日止发生的债权提供抵押担保，在本合同生效之前，抵押权人与债务人已经签署的编号为浦江2012年人借字1027号、浦江2013年人借字0362号、浦江2012年人借字1728号、浦江2013年人借字0249号的借款合同，编号为浦江2013年人借字0198号商业汇票承兑协议，编号为浦江2013年人借字0274号贸易融资和保函合同，及其修订或补充，其中约定其属于本合同项下之主合同，被担保的债权之最高本金余额为人民币3060.5万元，担保范围包括主债权及基于该主债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。该抵押于2013年8月6日办理了他项权证，他项权证号为浦房他证浦阳字第000597**号。
2014年2月28日，朱杰与原告签订《最高额抵押合同》（编号：浦江2014年人抵字0118号）一份，朱杰以名下的房地产（房权证号：浦房权证浦阳字第××号，土地使用权证号：浦国用（2002）字第1579号）为原告与被告冠腾公司之间自2014年2月28日起至2016年2月27日止发生的债权提供抵押担保，在本合同生效之前，债务人与抵押人之间已经发生的债权，包括编号为浦江2013年人借字0987号的借款合同，编号为浦江2013年人借字1293号商业汇票承兑协议，及其修订或补充，构成本合同只主债权，被担保的债权之最高本金余额为人民币285.1万元，担保范围包括主债权及基于该主债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。被告黄颖在该《最高额抵押合同》的同意函上签字。该抵押于2014年3月24日办理了他项权证，他项权证号为浦房他证浦阳字第000649**号。
2014年7月29日，被告郑跃灵、朱和清与原告签订《最高额保证合同》（编号：浦江2014年人个保字0625号）一份，为原告与被告冠腾公司之间自2014年7月29日起至2015年7月28日止发生的债权提供最高额保证担保，被担保的债权之最高本金余额为人民币3000万元，担保范围包括主债权及基于该主债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，担保方式为连带责任保证，保证期限为主债权发生期间届满之日起两年。
2015年2月25日，被告冠腾公司与原告签订《流动资金借款合同》（编号：浦江2015年人借字0178号）一份，约定：被告冠腾公司向原告借款人民币700万元，用于购买原材料，贷款期限12个月，自实际提款日起算；借款利率为浮动利率方式，首期（自实际提款日起至本浮动周期届满之日）利率为实际提款日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加149基点、在重新定价日，与其它分笔提款一并按当日前一个工作日全国银行间同业拆借中心发布的贷款基础利率报价平均利率加149基点进行重新定价，作为该浮动周期的适用利率，按季结息；双方约定受托支付；还款方式为本金在借款期限届满日一次性全部归还，利息在每季度末月的21日付清；逾期还款的，应按原浮动利率水平基础加收50%标准计算罚息直至本息清偿为止。
合同签订后，原告依约放款700万元，现冠腾公司已逾期支付利息，尚欠利息、罚息10911.12元（利息、罚息已计至2015年12月28日，此后利息按合同约定另行计付至实际还款之日止）。
冠腾公司逾期付息，已违反《流动资金借款合同》第十二条第一款第1项的约定，根据《流动资金借款合同》第十二条第二款第4项、第5项、第8项的约定，原告有权解除合同，宣布贷款提前到期，行使担保物权。为实现上述债权，原告支付了律师代理费2500元，根据《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》第三条第2项的约定，应由被告承担。为此，特诉至贵院，请求：1、判令解除原告与被告冠腾公司签订的浦江2015年人借字0178号《流动资金借款合同》；2、判令被告冠腾公司立即归还原告借款利息、罚息10911.12元（利息、罚息暂计至2015年12月28日，此后利息按合同约定另行计付至实际还款之日止）；3、判令被告冠腾公司支付原告因实现本案债权所支付的律师费2500元；4、判令原告对被告冠腾公司提供抵押的坐落于浦江县仙华街道金垒大道2××号的房地产在借款本金7000000及相应的利息、罚息、实现债权的费用范围内享有优先受偿权；原告对被告朱杰、黄颖提供抵押的坐落于浦江县望江村8××号的房地产在借款本金最高余额2851000及相应的利息、罚息、实现债权的费用范围内享有优先受偿权；5、判令被告郑跃灵、朱和清对第2、3、6项诉讼请求在借款本金7000000元及相应的利息、罚息、实现债权的费用范围内承担连带清偿责任；6、本案诉讼费用由被告承担。
冠腾公司、朱杰、黄颖、郑跃灵、朱和清在原审中未到庭参加诉讼，也未作答辩。
原审法院审理查明，2015年2月25日，被告冠腾公司与原告签订《流动资金借款合同》（编号：浦江2015年人借字0178号）一份，合同约定被告冠腾公司向原告借款人民币7000000元，借款期限为12个月，还款日期为2016年2月25日，按季结息，年利率为LPR+149BP(7%)，逾期还款计收罚息以及违约责任等内容。合同签订后，原告于次日依约放款7000000元。
另：2013年7月29日，被告冠腾公司与原告签订《最高额抵押合同》（编号：浦江2013年人抵字0782号）一份，被告冠腾公司以其名下的坐落于浦江县仙华街道金磊大道2××号的房地产（房权证号：浦房权证浦阳字第××号，土地使用权证号：浦开国用（2013）第45-2号）为原告与其之间自2013年7月29日起至2015年7月28日止发生的债权提供抵押担保，被担保的债权之最高本金余额为人民币30605000元，担保范围包括主债权及基于该主债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。该抵押于2013年8月6日办理了他项权证，他项权证号为浦房他证浦阳字第000597**号。
2014年3月5日，被告朱杰与原告签订《最高额抵押合同》（编号：浦江2014年人抵字0118号）一份，被告朱杰以其名下的坐落于浦江县望江村8××号的房地产（房权证号：浦房权证浦阳字第××号，土地使用权证号：浦国用（2002）字第1579号）为原告与被告冠腾公司之间自2014年2月28日起至2016年2月27日止发生的债权提供抵押担保，被担保的债权之最高本金余额为人民币2851000元，担保范围包括主债权及基于该主债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给抵押权人造成的损失和其他所有应付费用。2014年3月15日，被告黄颖出具同意函一份，“本人黄颖系《最高额抵押合同》项下抵押物的共有人，本人在此同意以该抵押物为前述《最高额抵押合同》项下的主债权设立抵押，并配合办理抵押登记等一切相关手续。”该抵押于2014年3月24日办理了他项权证，他项权证号为浦房他证浦阳字第000649**号。
2014年7月29日，被告郑跃灵、朱和清与原告签订了《最高额保证合同》（编号：浦江2014年人个保字0625号）一份，为原告与被告冠腾公司之间自2014年7月29日起至2015年7月28日止发生的债权提供最高额保证担保，被担保的债权的最高本金余额为人民币30000000元，担保范围包括主债权及基于该主债权本金所发生的利息（包括法定利息、约定利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而给债权人造成的损失和其他所有应付费用等，担保方式为连带责任保证，保证期限为主债权发生期间届满之日起两年。
现原告以被告冠腾公司逾期支付利息构成违约为由，诉至本院并当庭撤回第一项诉讼请求。
原审法院认为，被告冠腾公司向原告借款人民币7000000元并由被告朱杰、黄颖、郑跃灵、朱和清提供担保的事实清楚、证据充分，有《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》及《最高额保证合同》为凭。原告自认被告冠腾公司已归还了全部借款本金及部分利息，涉案借款合同尚有利息10911.12元未清偿。该院认为，原告仅提供利息清单不足以证明被告冠腾公司尚欠原告10000余元利息，按归还银行贷款的惯例理应先扣除利息再归还本金。且原告在本院明示后也未能提供被告的还款记录或其与原告签订的还款协议。以原告现有的证据不足以支持其要求被告归还利息及罚息10911.12元的诉请，故对原告的诉讼请求不予支持。五被告经本院合法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，既是对法律的不尊重，也是对自身诉讼权利的放弃，由此产生的法律后果由其自行承担，依法作缺席判决。鉴此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定之规定，判决：驳回原告中国银行浦江支行的全部诉讼请求。案件受理费68元（已减半收取），由原告负担。
宣判后，中国银行浦江支行不服，向本院提起上诉称，一审法院认为中国银行浦江支行仅提供利息清单不足以证明冠腾公司尚欠1万余元利息，按归还银行贷款的惯例理应先扣除利息再归还本金，该认定错误。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。因此当事人有约定的，抵充顺序应按照规定。中国银行浦江支行与冠腾公司签订的《流动资金借款合同》第八条第3款明确约定，除双方另有约定外，在借款人同时拖欠借款本金及利息的情况下，贷款人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序。因此上诉人主张的还款充抵顺序是合理的，合法的。综上，请求二审法院查明事实，依法支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人冠腾公司、朱杰、黄颖、郑跃灵、朱和清在二审中未到庭参加诉讼，也未作答辩。
二审中上诉人中国银行浦江支行向本院提交以下证据：冠腾公司的交易明细一份，用以证明：冠腾公司在2015年9月29日向上诉人归还了借款本金700万元，且并未支付利息的事实。
本院认为，上诉人提供的证据提供的证据来源合法，与本案有关联，能证明相关事实，对该证据本院予以确认。
二审中被上诉人冠腾公司、朱杰、黄颖、郑跃灵、朱和清未向本院提交新的证据。
除一审查明事实外，二审另查明，中国银行浦江支行与冠腾公司签订的编号为浦江2015年人借字0178号《流动资金借款合同》第八条第3款规定:除双方另有约定外，在借款人同时拖欠借款本金及利息的情况下，贷款人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序。冠腾公司于2015年9月29日向中国银行浦江支行归还借款本金700万元。至2015年12月28日冠腾公司尚欠利息10888.89元，罚息22.23元。
本院认为，中国银行浦江支行与冠腾公司、朱杰、郑跃灵、朱和清签订的合同均属于合法有效合同，各方均应予以履行。根据中国银行浦江支行与冠腾公司签订的《流动资金借款合同》第八条第3款的约定，除双方另有约定外，在借款人同时拖欠借款本金及利息的情况下，贷款人有权决定偿还本金或偿还利息的顺序。冠腾公司于2015年9月29日向中国银行浦江支行归还了700万元，中国银行浦江支行将该款作为借款本金符合约定。同时冠腾公司、朱杰、郑跃灵、朱和清均未提供证据证明其已将涉案债务履行完毕，故中国银行浦江支行可要求冠腾公司按合同约定支付尚欠利息、罚息。
综上，中国银行浦江支行的上诉请求的合法部分，本院依法予以支持。原审法院实体处理不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省浦江县人民法院（2016）浙0726民初784号民事判决；
二、由浙江浦江冠腾纺织有限公司于本判决生效后十日内支付中国银行股份有限公司浦江县支行借款利息、罚息合计10911.12元(利息、罚息暂计至2015年12月28日，此后利息按合同约定计算至判决确定的给付之日止）；
三、由浙江浦江冠腾纺织有限公司于本判决生效后十日内支付中国银行股份有限公司浦江县支行律师费2500元；
四、中国银行股份有限公司浦江县支行对浙江浦江冠腾纺织有限公司所有的坐落于浦江县仙华街道金磊大道2××号的房地产（房权证号：浦房权证浦阳字第××号，土地使用权证号：浦开国用（2013）第45-2号、他项权证号：浦房他证浦阳字第000597**号）在上述判决第一项、第二项确定的金额限额内享有优先受偿权；
五、中国银行股份有限公司浦江县支行对朱杰所有的坐落于浦江县望江村8××号的房地产（房权证号：浦房权证浦阳字第××号，土地使用权证号：浦国用（2002）第1579号，他项权证号：浦房他证浦阳字第000649**号）在上述判决第一项、第二项确定的金额限额内享有优先受偿权；
六、由郑跃灵、朱和清对上述判决第二项、第三项承担连带清偿责任；
七、驳回中国银行股份有限公司浦江县支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费68元，二审案件受理费136元，均由浙江浦江冠腾纺织有限公司负担，由朱杰、郑跃灵、朱和清承担连带清偿责任。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑林军
审 判 员 韦红平
代理审判员 王小青
二〇一六年八月二十二日
代书 记员 王 璐