广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终13463号上诉人（原审原告）：房圣杰，男，1977年10月7日出生，汉族，住安徽省苏州市砀山县。被上诉人（原审被告）：深圳市立扬舜实业有限公司，住所地深圳市南山区桃园路田厦国际中心AB楼2-3层。法定代表人：张顺，董事长。委托诉讼代理人：黄名贤，女，1988年6月11日出生，汉族，系该公司员工，住广东省深圳市福田区。上诉人房圣杰因与被上诉人深圳市立扬舜实业有限公司（以下简称立扬舜公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服深圳市福田区人民法院(2015)深福法民一初字第8875号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。房圣杰上诉请求：立扬舜公司赔偿2015年11月24日取钢板钢钉治疗费9480.35+后续取钢钉治疗费3000=12480.35元;误工费68400+12600+51300=132300元;2015年11月24日住院护理费1207元、伙食补助费700元、营养费3000元、交通费3400元，法医鉴定营养（30日）3000元，护理费（30日）1400元;伤疤青春精神损失费10000元；伤残等级赔偿金89266.6元；司法鉴定费4300元，律师费5000元。事实与理由如下：2014年11月11日房圣杰持深劳人仲案[2014]第4459仲裁裁裁决书到立扬舜公司，被公司人员打成轻伤二级：左手掌粉碎性骨折，左手软组织挫裂伤；7厘米伤口内铁板，打钢钉8个；左手第二三指间缝见2厘米2伤口缝合一针，经医学院司法鉴定为轻伤。伤后两个多月不能开瓶喝水，不能解鞋带。后福田区人民法院作出（2014）深福法刑初字第350号刑事附带民事判决。根据伤情康复情况，房圣杰于2015年11月25日入院取钢固治疗，同年12月2日出院，住院治疗费共计9480.35元，误工全休4个月，加上第一次手术一个月全休时间事实，共计5个月。2016年8月向广东龙城司法鉴定所申请鉴定，该鉴定所依据第4459号仲裁裁决书和第350号刑事附带民事判决书，作出鉴定意见：房圣杰伤残等级为一个十级（拾级）伤残，取出左手掌螺钉所需费用预计3000元，伤后误工期为90日，营养期为30日，护理期为30日。根据以上事实，一审判决认定事实明显有误：1.房圣杰医疗发票原件为9480.35元，并不是8386.67元；2.误工期为5个月，司法鉴定后续治疗误工3个月，共计8个月；3.2015年11月25日取钢板固定，应依当时误工银行流水计算房圣杰的误工费，一审判决依据房圣杰2014年在立扬舜公司的工资与事实不符，也不合情理；4.第350号刑事附带民事判决书明确了立扬舜公司的责任，房圣杰是因公司劳动加班工资拖欠引起，第4459号仲裁裁决书裁决公司赔偿房圣杰加班工资，证明当时双方劳动关系，广东龙城司法鉴定所是国家指定法律机构，该鉴定依据了第4459号仲裁裁决书和第350号刑事附带民事判决书，房圣杰与立扬舜公司存在劳动关系，且伤害是因劳动关系而引起，与道路交通事故伤害贴不上关系，如果按道路交通事故受伤人员伤残评定标准进行鉴定，与事实不符，且不合情也不合理；5.房圣杰现左拳头合拢不紧，用不上大力，阴天疼痒，且留下了7厘米永久伤疤，给房圣杰找女朋友造成直接影响，故立扬舜公司应当承担精神损失费；6.一审判决由房圣杰承担20%的损失不妥，因为即使房圣杰有责任，派出所也已进行了罚款和拘留，房圣杰已经承担了责任，故全部的损失应由立扬舜公司承担。针对房圣杰的上诉请求，立扬舜公司答辩称：一审判决认定事实清楚，接受一审判决，不同意房圣杰提出的上诉请求。房圣杰向一审法院起诉请求：立扬舜公司赔偿医疗费用8868.57元，伙食补助费700元，交通费500元，误工费85000元，营养费2000元，护理费1207元，残疾赔偿金89266.6元，后期治疗费3000元，鉴定费4300元，精神损失费10000元。一审法院认定本案如下事实：（2014）深福法刑初字第350号刑事附带民事判决书已于2015年10月13日发生法律效力。该判决查明，2014年11月11日中午12时许，房圣杰因之前与深圳市中潜潜水运动有限公司的劳资纠纷而来到立扬舜公司（两公司为关联公司）办公地点深圳市福田区天安数码城天吉大厦5A2寻找公司领导，在前台上班的张琼英让房圣杰离开，双方因而发生争吵，房圣杰先对张琼英进行辱骂，张琼英遂打了房圣杰一耳光，房圣杰继而用脚踢张琼英，后张琼英拿起一张红色凳子将房圣杰手部打伤，最后双方被该公司的工作人员劝停。经鉴定，房圣杰因外伤致左手第三掌骨完全性骨折，所受损伤为轻伤二级。该判决认为，张琼英系立扬舜公司的前台工作人员，其在履行职务的过程中致房圣杰轻伤，依法应由该公司承担民事责任。确定房圣杰的经济损失为医疗费21193.65元、鉴定费1280元、住院伙食补助费350元、护理费700元、误工费50400元、营养费3000元、交通费2000元，共计78923元，因房圣杰在本案中有一定过错，可酌情减轻立扬舜公司20%的赔偿责任，故判令立扬舜公司赔偿房圣杰63138.4元。上述判决生效后，立扬舜公司已于2015年10月30日赔付房圣杰63138.4元。后房圣杰为取出体内固定装置，于2015年11月15日至12月2日在深圳市第二人民医院住院治疗，共住院7天，医嘱全休2个月。房圣杰提交相应医疗费发票证明期间花费医疗费8868.75元。2016年2月3日、3月4日，深圳市第二人民医院分别出具病假证明书，分别建议全休31日。受房圣杰委托，广东龙城司法鉴定所依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》对房圣杰的伤残进行了鉴定，鉴定房圣杰的伤残等级为十级。房圣杰为此支出鉴定费4300元。一审法院认为：加害人张琼英系立扬舜公司的工作人员，其在履行职务过程中致房圣杰受伤，立扬舜公司应当承担赔偿责任，因房圣杰在案件中有一定过错，可酌情减轻立扬舜公司20%的责任。房圣杰依据侵权行为起诉立扬舜公司，其伤残等级评定应参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行鉴定，房圣杰提交的广东龙城司法鉴定所出具的鉴定报告系依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》的标准作出，对此鉴定结论不予采信。房圣杰未提交其他鉴定报告，也未向一审法院申请鉴定，按房圣杰未构成伤残处理。关于房圣杰的损失：1.医疗费，房圣杰提交的医疗费发票金额为8868.75元，其中部分没有原件或没有相应病历佐证，不予采信，其余8386.67元予以支持；2.住院伙食补助费，房圣杰住院共计7天，住院伙食费为700元；3.交通费，房圣杰主张500元较为合理，予以支持；4.误工费，房圣杰误工时间为4个月，按（2014）深福法刑初字第350号刑事附带民事判决书认定的房圣杰月工资12600元计算，误工费为50400元，房圣杰诉请超过部分不予支持；5.营养费，房圣杰主张2000元，酌定为1000元；6.护理费，房圣杰住院7天，护理费为62987/365*7=1207元，房圣杰诉请予以支持；7.残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损失费，房圣杰以生命权、健康权、身体权纠纷为案由起诉，其按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残登记》标准所做的鉴定不符合法律规定，在一审法院明确告知后，仍不申请按照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定，应自行承担举证不能的法律后果，其关于残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损失费的请求没有事实依据，不予支持。上述各项损失共计62193.67元。立扬舜公司承担80%的赔偿责任，应赔偿房圣杰49754.94元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，一审法院作出判决：一、立扬舜公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿房圣杰49754.94元；二、驳回房圣杰的其他诉讼请求。如未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1757元（房圣杰已交纳），由房圣杰承担1409元，由立扬舜公司承担348元。二审期间，双方当事人均没有提供新的证据。本院经二审补充查明:一、根据房圣杰在一审提供的深圳市第二人民医院出具的疾病（出院）证明书，房圣杰是在2015年11月25日至2016年12月2日期间住院行左掌骨内固定取出术，共住院7天。二、房圣杰在一审提供的医疗费单据金额共9596.42元，一审法院采纳了立扬舜公司的抗辩意见，扣除了以下单据金额：没有原件的单据金额751.24元，于2016年5月6日就诊呼吸内科和耳鼻喉科的单据金额194.9+4+7=205.9元，皖北煤电集团总医院于2015年12月10日开具的、项目为大换药的门诊收据金额10+50=60元，注明为体检费的单据金额145+25=170元，立扬舜公司抗辩认为已在刑事附带民事判决中认定的2015年5月8日的单据金额23元，合计扣除金额为1210.14元，一审判决支持房圣杰主张的单据金额为8386.67元。三、房圣杰在一审中主张的误工费是按每月工资收入17000元计算，并提供了其在中国工商银行开设账户的历史明细清单，其中注释为工资的入账记录反映：2015年7月至11月间，每月的工资入账金额是在17026.85元至17192.34元间不等，同年12月的工资入账金额为12468.42元，2016年5月的工资入账金额为14703.62元，同年6月和7月的工资入账金额均超过了17000元。四、（2014）深福法刑初字第350号刑事附带民事判决书作出的时间是2015年5月7日。五、对于房圣杰上诉请求中超出一审诉讼请求部分，立扬舜公司不予接受，双方无法达成调解。对于一审判决认定的本案其他事实，本院予以确认。本院认为，本案是因人身权受到侵害而引发的诉讼。房圣杰在二审中提出的上诉请求中超出一审诉讼请求部分，双方无法在二审中达成调解，依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条第一款的规定，本院二审不作审处，房圣杰可以另行主张。结合房圣杰在一审提出的诉讼请求，本院对其上诉主张作以下评判：一、关于医疗费。房圣杰一审主张的金额是8868.57元。经本院核实，其在一审提供的单据金额是9596.42元，一审判决中扣除没有原件的单据金额751.24元、就诊呼吸内科和耳鼻喉科的单据金额205.9元和注明为体检费的单据金额170元，符合证据规则，本院予以维持。但是，对于皖北煤电集团总医院于2015年12月10日开具的、项目为大换药的门诊收据金额60元，因该费用发生在房圣杰出院后不久，且该费用注明是大换药，可认定与其术后治疗相关，应予采信；对于2015年5月8日的单据金额23元，立扬舜公司抗辩认为已在刑事附带民事判决中认定，但该判决作出的时间2015年5月7日，故该抗辩应不予采纳。因此，本院认为，房圣杰的医疗费应予以支持的金额为9596.42-751.24-205.9-170=8469.28元。二、关于误工费。房圣杰是按照月工资17000元计算5个月为85000元。本院根据其一审提供的其银行账号历史明细清单，其在手术前5个月的月平均工资达到了17000元，手术后6月份和7月份的工资也已达到每月17000元。一审判决按照（2014）深福法刑初字第350号刑事附带民事判决书确定的房圣杰2014年度的收入标准计算其误工费，不符合“误工费按照实际减少的收入计算”的法律规定，本院予以纠正。但房圣杰误工时间应是手术住院7天加上医院医嘱共全休4个月。故其误工费应为17000×（4+7/30）=71966.67元。三、关于房圣杰一审诉请的伙食补助费700元、交通费500元、护理费1207元，一审判决均已支持，依据充分，且立扬舜公司没有提出上诉，故本院径行予以维持。四、关于残疾赔偿金89266.6元、后期治疗费3000元和鉴定费4300元。房圣杰主张该四项费用的依据是广东龙城司法鉴定所出具的鉴定报告，该报告是依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病伤残等级》的标准作出的。但房圣杰是因人身损害而提起本案诉讼，并非因工伤待遇而引发诉讼，一审法院经释明后房圣杰仍未提出新的鉴定申请，故房圣杰依据该鉴定报告确定的伤残等级而主张的残疾赔偿金、后续治疗费和精神损失费在本案中应不予支持，其为此支付的鉴定费亦应由其自行承担。同时，房圣杰是刑事犯罪的受害人，因犯罪行为遭受损害主张精神损害赔偿，缺乏法律依据。一审判决驳回其该四项费用的诉讼请求正确，本院予以维持。另外，一审判决酌定营养费为1000元并无不当，本院予以维持。五、关于损失承担。已经发生效力的（2014）深福法刑初字第350号刑事附带民事判决书中确定了房圣杰应当自行承担20%的损失，一审法院据此判决由房圣杰承担本案中20%的责任正确，房圣杰上诉主张由立扬舜公司承担全部的损失，依据不足，本院不予支持。综上所述，房圣杰的部分上诉主张有理，本院予以支持。在本案中，一审判决部分有误，本院予以纠正。本院确认房圣杰的损失为：医疗费8469.28元、伙食补助费700元、交通费500元、误工费71966.67元、营养费1000元、护理费1207元，合计83842.98元，立扬舜公司承担80%即为67074.38元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销深圳市福田区人民法院(2015)深福法民一初字第8875号民事判决第二项；二、变更深圳市福田区人民法院(2015)深福法民一初字第8875号民事判决第一项：被上诉人深圳市立扬舜实业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿上诉人房圣杰67074.38元；三、驳回上诉人房圣杰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1757元（房圣杰已交纳），由房圣杰负担1180元，深圳市立扬舜实业有限公司负担577元。二审案件受理费1275.43元，由房圣杰负担1134.43元（本院已准予免交），深圳市立扬舜实业有限公司负担141元。本判决为终审判决。审判长 黄 志 坚审判员 陈   亮审判员 伍   芹二〇一七年十月十三日书记员 张威（兼）附：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条第一款规定：在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人资源原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。