云南省高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）云执复1号
申请复议人（异议人）周卓彬。
委托代理人陈礼义，北京市××律师事务所××所律师，特别××代理。
申请执行人李志芳。
委托代理人倪娜，云南××律师事务所律师，特别××代理。
被执行人罗忠祥。
申请复议人周卓彬不服德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2015）德执异字第1号裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
原审原告李志芳诉罗忠祥、周卓彬合作合同纠纷一案，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院于2014年6月18作出（2014）德民二初字第12号判决书，判决由被告罗忠祥、周卓彬于判决生效之日起三十日内连带返还原告李志芳投资款600万元及利息。罗忠祥、周卓彬提出上诉，本院于2014年12月18日作出（2014）云高民三终字第125号判决书，驳回上诉，维持原判。
2015年2月16日，根据李志芳的申请，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院立案执行，案号为（2015）德执字第35号。在执行中，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院根据申请执行人的申请，依法作出（2015）德执字第35-1号执行裁定书，查封了被执行人周卓彬名下位于东莞市常平镇商业大街150号的房地产、东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1103和1101号的房产，东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号商铺，东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号房产一幢。被执行人周卓彬对德宏傣族景颇族自治州中级人民法院查封的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1103和1101号的房产、东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号商铺、东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号房产提出执行异议，请求：1、解除对上述房产的查封。2、将周卓彬一案移送至东莞市中级人民法院。
周卓彬称：一、德宏傣族景颇族自治州中级人民法院查封、评估、拍卖本案中所涉执行标的（被执行人周卓彬所属的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1103、1101号的房产以及东莞市莞城区城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号房产）的行为明显错误，被查封、评估、拍卖的财产实际已经抵押给案外人周锐彬，周锐彬系上述财产的抵押权人，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院的执行行为严重侵害了周锐彬的利益，依法应当停止并解除相应的执行措施。二、德宏傣族景颇族自治州中级人民法院对异议人周卓彬所属的东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号房产进行查封，房产的所有权人及房产所占土地的使用权人包括异议人及案外人周锐彬、袁瑞英、周浩祥，房产系异议人及案外人周锐彬、袁瑞英、周浩祥共同共有，应提起析产诉讼对房产进行分割，并中止对富丽苑8号房产的执行。德宏傣族景颇族自治州中级人民法院采取强制措施查封房产，侵犯了案外人土地、房产的自由处分权利，应当停止并解除相应的执行措施。三、德宏傣族景颇族自治州中级人民法院异地自行委托评估、强制执行的做法完全违反了我国相关法律法规的规定，作为司法机关，执法明显违法，应当立即停止执行，并将案件委托相关法院执行（其主要理由为：1、该案件因财产位于广东省东莞市，德宏州中级人民法院应当直接委托东莞市中级人民法院执行，而不是自行执行。2、执行法院赴异地执行案件时，应当持有其所在辖区高级人民法院的批准函件）。
德宏傣族景颇族自治州中级人民法院认为，一、关于异议人周卓彬请求解除查封被执行人周卓彬所属的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1103和1101号房产和东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号商铺的异议。经调查，上述房产系该案被执行人周卓彬名下的财产，抵押权人为周锐彬，因被执行人周卓彬未履行生效法律文书确定的义务，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院已依法查封。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”之规定，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院有权对被执行人周卓彬名下且案外人周锐彬享有抵押权的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1103和1101号房产和东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号商铺采取查封的执行措施。为此，周卓彬提出异议的理由不成立，不予支持。二、关于异议人周卓彬认为因东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号房产的所有权人及房产所占土地的使用权人包括异议人及案外人周锐彬、袁瑞英、周浩祥，房产系异议人及上述案外人共同共有，应提起析产诉讼对房产进行分割，中止对富丽苑8号房产的执行，请求解除对该房产查封的异议。德宏傣族景颇族自治州中级人民法院认为根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结……”的规定，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院有权对被执行人周卓彬名下且案外人共有的东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号的房产采取查封的执行措施。为此，周卓彬提出异议的理由不成立，不予支持。三、关于异议人周卓彬认为德宏傣族景颇族自治州中级人民法院在没有云南省高级人民法院的批准函件异地执行的行为是违法的，请求对被执行人周卓彬的执行移送至东莞市中级人民法院的异议。该案德宏傣族景颇族自治州中级人民法院在赴异地执行时已报云南省高级人民法院批准，且根据《最高人民法院关于委托执行若干问题的规定》第十二条“执行法院赴异地执行案件时，应当持有其所在辖区高级人民法院的批准函件，但异地采取财产保全措施和查封、扣押、冻结等非处分性执行措施的除外”的规定，为此，德宏傣族景颇族自治州中级人民法院对东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号的房产采取的查封措施的执行行为符合法律规定。另外，《最高人民法院关于委托执行若干问题的规定》第一条规定：“执行法院经调查发现被执行人在本辖区内已无财产可供执行，且在其他省、自治区、直辖市内有可供执行财产的，应当将案件委托异地的同级人民法院执行”，但因本案中有两个被执行人，其中，被执行人罗忠祥在本辖区内有一套位于瑞丽市姐岗路东侧（华丰市场内）的房地产，其房地产已被抵押，被执行人不属于在本辖区内无财产可供执行的情况，所以本案不属于应当委托执行的情形。为此，周卓彬提出异议的理由不成立，不予支持。德宏傣族景颇族自治州中级人民法院于2015年11月2日作出（2015）德执异字第1号执行裁定，驳回异议人周卓彬提出的异议。
周卓彬不服，向本院提出复议申请，其称：一、法院评估、拍卖本案中所涉执行标的（复议人所属的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1101、1103号房产以及东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号房产）的行为明显错误，被评估、拍卖的财产实际已经抵押给案外人周锐彬，周锐彬系上述财产的抵押权人，法院的强制执行行为严重侵害了案外人的利益，依法应当停止并解除相应的执行措施。二、法院对复议人所属的东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号的房产及所占土地进行查封。房产的所有权人及房产所占土地的使用权人包括复议人及案外人周锐彬、袁瑞英、周浩祥，房产系复议人及案外人周锐彬、袁瑞英、周浩祥共同共有，应提起析产诉讼对房产进行分割。法院采取强制措施查封房产，侵犯了案外人对土地、房产的自由处分权利，法院依法应当停止并解除相应的执行措施。三、法院异地自行委托评估、强制执行的做法完全违反了我国相关法律法规的规定，作为司法执法机关，执法行为明显违法，应当立即停止执行，并将案件委托东莞法院执行。请求撤销（2015）德执异字第1号执行裁定书，解封并排除对复议人所属的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1101、1103号房产以及东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号房产的执行；解封并排除对复议人的位于东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号的房产的执行；将对复议人的执行移送至东莞市中级人民法院。
经审查，本院对执行法院查明的事实予以确认。
本案争议焦点一是标的物（复议人所属的东莞市常平镇常黄公路104号金碧花园明珠轩1101、1103号房产以及东莞市莞城区东纵路2号地王广场三区1楼1151号房产）设定有抵押权，抵押权是否能有阻止执行的效力。
本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第40条“人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权”之规定，抵押权并不能产生排除执行的效力，仅有优先受偿的权利。且周卓彬并非抵押权人，他人的权利不应由其主张。其复议理由不能成立。
本案争议焦点二是对周卓彬与他人共有的房产（东莞市横沥镇河畔花园富丽苑8号）是否可以查封。
本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十四条第一款“对被执行人与其他人共有的财产，人民法院可以查封、扣押、冻结，并及时通知共有人”的规定，人民法院可以对共有财产进行查封，周卓彬的复议理由不能成立。
本案争议焦点三是本案是否必须委托东莞法院执行。
因本案中有两个被执行人，其中，被执行人罗忠祥在瑞丽市姐岗路东侧（华丰市场内）拥有一套房地产，且尚未执行完毕，本案不属于应当委托执行的情形。周卓彬的复议理由不能成立。
综上所述，周卓彬的复议申请于法无据，执行法院裁定驳回其异议正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项的规定，裁定如下：
驳回周卓彬的复议申请，维持（2015）德执异字第1号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 冯华
审 判 员 闵义
代理审判员 邹游
二〇一六年一月二十五日
书 记 员 李春