山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁08刑终427号
原公诉机关山东省梁山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某某，男，1971年11月19日出生，汉族，个体工商业者，住梁山县。
原审被告人穆玉芹，男，1968年7月20日出生于山东省梁山县，汉族，初中文化，农民，住梁山县。2012年6月1日因犯绑架罪被山东省东平县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元，在山东省微湖监狱服刑。2014年3月31日因涉嫌故意伤害罪被梁山县公安局自山东省微湖监狱押至梁山县看守所。
山东省梁山县人民法院审理梁山县人民检察院指控原审被告人穆玉芹犯故意伤害罪，并附带民事诉讼一案，于2015年12月9日作出（2015）梁刑初字第102号刑事附带民事判决。梁山县人民检察院提起抗诉，原审被告人穆玉芹提出上诉。本院于2016年4月5日作出（2016）鲁08刑终19号刑事附带民事裁定，将该案发回梁山县人民法院重新审理。该院于2016年9月19日作出（2016）鲁0832刑初112号刑事（附带民事）判决。原审附带民事诉讼原告人刘某某不服，提出上诉（刑事部分判决已经发生法律效力）。本院依法组成合议庭，经过阅卷、询问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2003年6月27日下午，被告人穆玉芹与王德会等人到梁山县水浒洗浴宾馆订房住宿。次日凌晨被告人穆玉芹与王德会等人酒后回到该宾馆，与宾馆经营者刘某某在该宾馆一楼发生争执和冲突，王德会持啤酒瓶砸中刘某某。后经鉴定，被害人刘某某右眼损伤属重伤,构成八级伤残。
山东省东平县人民法院（2012）东刑初字第78号刑事判决书，于2012年6月1日判决被告人穆玉芹因犯绑架罪判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元。
原审判决认定上述事实的证据：
1.证人证言
（1）证人满某的当庭证实，2013年6月份的一天傍晚，其在刘某某的梁山县水浒洗浴宾馆帮忙时，有三个来入住的人与刘某某发生了争吵。那三个人晚上出去吃饭很晚才回来，其和刘某某当晚睡在宾馆一楼。后来其被啤酒瓶响声惊醒，看到有两三个人拿啤酒瓶打刘某某，刘某某跳窗逃跑，有两三个人跳窗去追。
（2）同案人王德会证言证实，2003年的一天傍晚，其和穆玉芹、“明子”到梁山县水浒洗浴宾馆开了一个房间，之后，他们在宾馆附近一个小饭馆喝酒，都喝醉了。喝完酒，三人回到宾馆，与宾馆经理发生争执，其随手拿起一个啤酒瓶朝宾馆经理砸去，宾馆经理被砸后跳窗逃走了。后穆玉芹说宾馆经理住院了，索要几万元赔偿款，其和穆玉芹没钱赔偿，便商量去绑架。
（3）证人陈某（梁山县梁山镇凤山村村民）证言证实，2003年的一天凌晨，刘某某喊开其家大门，其看到刘某某满脸是血，听刘某某说在宾馆内被人打伤了。
2.被害人刘某某当庭陈述，2003年的一天下午，有三人到其经营的梁山水浒洗浴宾馆定了个房间，期间因为言语不和争吵了几句。当晚其醉酒后睡在宾馆一楼，凌晨两三点钟被人用啤酒瓶砸了两下，眼珠被砸坏了，其跳窗逃跑。后来得知其中一人叫穆玉芹。其和家人多次到穆玉芹家去找，穆玉芹一直不给见面，他父母不承认是穆玉芹打的，也不说和穆玉芹一起去宾馆的是谁。
3.被告人穆玉芹当庭供述与辩解，2003年夏季的一天下午，王德会与河南安阳一个叫“明子”的人来到梁山，其在梁山县水浒洗浴宾馆订了个房间，放下东西出去吃饭。临近晚上12点时三人回到宾馆，发现房间内有女人，东西也被翻动了，三人商量不在这里住了。其去一楼退房，王德会跟着去了。因为宾馆老板不退房费，双方发生争吵和冲突。王德会拿啤酒瓶砸在老板右耳上边部位，老板跳窗逃跑。随后其和王德会、“明子”离开，到梁山北关环岛宾馆住宿。
4.鉴定意见
梁山县公安局法医技术室出具的公（梁）鉴（临床）字[2012]第314号法医学人体损伤程度检验报告书（附伤情照片），证实根据法医学检验结合病历材料及辅助检查，伤者刘某某右眼外伤后致眼球穿通伤，眼内容物部分脱出，目前右眼球萎缩、内陷，角膜完全浑浊，右眼无光感，其损伤程度根据《人体重伤鉴定标准》第十一条第（一）款、第十九条第（一）款之规定，构成重伤。
5.辨认笔录
同案人王德会的辨认笔录，证实在12张男性照片中，其辨认出2号（赵文明）就是案发时与其在一块的“明子”。
6.现场照片，证实案发宾馆的地理位置和外观情况。
7.书证
（1）梁山县公安局刑警大队出具的情况说明，证实经侦查发现在山东省微湖监狱服刑的穆玉芹有重大作案嫌疑，2014年3月31日将其押回梁山。
（2）户籍证明，证实被告人穆玉芹出生于1968年7月20日，案发时已达到完全刑事责任年龄。
（3）山东省东平县人民法院（2012）东刑初字第78号刑事判决书，证明2012年6月1日，被告人穆玉芹因犯绑架罪被东平县人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元。
（4）济宁市中级人民法院（2015）济刑初字第28号刑事附带民事判决书，证实济宁市中级人民法院查明附带民事诉讼原告人刘某某共花费医疗费302元、交通费600元，判决同案人王德会赔偿刘某某经济损失902元。
被害人暨附带民事诉讼原告人刘某某提交司法鉴定意见书一份，证明刘某某构成八级伤残。
山东省梁山县人民法院审理认为，被告人穆玉芹结伙，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人穆玉芹在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯。在共同犯罪中，被告人穆玉芹所起作用相对较轻，依法减轻处罚。被告人穆玉芹系刑罚执行期间发现漏罪，适用刑法的有关规定。被告人穆玉芹及同案人王德会的行为，给附带民事诉讼原告人刘某某造成的直接损失，被告人穆玉芹应与王德会承担连带赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某某要求被告人穆玉芹连带赔偿其损失，在本案中未提交有效证据，在王德会故意伤害一案中提交的证据能够证明其花费医疗费302元、交通费600元，对该部分赔偿请求予以支持。附带民事诉讼原告人刘某某要求赔偿伤残赔偿金、精神损失费，没有法律依据；其他赔偿请求，没有证据证实，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第七十条、第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条、第二十二条之规定，以被告人穆玉芹犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，与原判刑法并罚，决定执行原判有期徒刑十一年，并处罚金人民币三万元；判令被告人穆玉芹于判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗费302元、交通费600元，共计902元；驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其他诉讼请求。
上诉人刘某某上诉称，要求撤销梁山县法院作出的（2016）鲁0832刑初112号第二项，要求改判其经济损失30万元。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决中列举的认定本案事实的证据,已经在一审开庭审理中当庭质证确认。本院对一审判决认定的证据予以确认。
上诉人刘某某于2015年6月4日被鉴定伤残等级。
本院认为，原审被告人穆玉芹与王德会等人，在刘某某经营的宾馆住宿时发生纠纷，与刘某某争执后将其伤害，造成刘某某重伤，原审判决以故意伤害罪对穆玉芹判处刑罚，刑事部分的判决已经发生法律效力。由于穆玉芹的行为造成被害人的经济损失应予赔偿，因被害人刘某某受伤害后一直没有进行有效治疗，医疗费的数额无法确定，一审判决根据其提供的有效医疗单据对医疗费的判决并无不当，对于后续治疗的费用，可在确定数额后向加害人另行主张；被害人受伤后一直没有进行正常的经营活动，致伤人对其误工费应予赔偿。根据其提供的伤残鉴定之日为基准日等情况，按11年6个月计算误工费；考虑到其在城乡结合部生活的实际情况，按山东省居民人均可支配收入为计算标准，共计239936元。原审被告人穆玉芹除依法对原判的连带赔偿责任外，还应承担被害人误工费的赔偿责任。因其他加害人不属于本案审理范围，被害人可另行主张。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十九条、第二十条、第二十二条之规定，判决如下：
一、维持山东省梁山县人民法院（2016）鲁0832刑初112号刑事附带民事判决中判令被告人穆玉芹于判决生效后十日内连带赔偿附带民事诉讼原告人刘某某医疗费302元、交通费600元，共计902元。
二、撤销山东省梁山县人民法院（2016）鲁0832刑初112号刑事附带民事判决关于驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其他诉讼请求部分。
三、原审被告人穆玉芹赔偿上诉人刘某某误工费239936元（于判决生效后十日内一次支付）；
四、驳回上诉人刘某某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 鞠茂亮
审判员 谢 斌
审判员 郭方浩
二〇一六年十二月二十日
书记员 张 帆