浙江省余姚市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬余民初字第515号
原告：符同苗。
委托代理人：鲁炎忠。
委托代理人：黄狄卿。
被告：郭焕灿。
委托代理人：沈宏建。
委托代理人：郑超。
被告：郑星光。
委托代理人：宓苗彩。
原告符同苗诉被告郭焕灿、郑星光提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月10日立案受理后，依法由代理审判员丁金琴适用简易程序独任审判。被告郑星光申请对原告符同苗的护理期限、误工期限、营养期限重新鉴定，但没按期缴纳鉴定费，故被鉴定机构予以退回。本院于2014年6月18日公开开庭进行了审理。原告符同苗及其委托代理人鲁炎忠、黄狄卿，被告郭焕灿及其委托代理人沈宏建，被告郑星光及其�托代理人宓苗彩到庭参加诉讼。被告郭焕灿申请的证人陈国军、朱立、黄志良、被告郑星光申请的证人张妲娜出庭陈述。本案现已审理终结。
原告符同苗起诉称：2013年9月6日，被告郑星光因在慈溪市周巷镇兴业北路253号（中国移动通信手机大卖场）开设手机店，需要进行装饰装修，被告郭焕灿雇佣了共五位木工朱某、黄某、陈某、郭焕灿以及原告为被告郑星光的手机店进行装饰装修。2013年9月8日下午二时左右，原告站在脚手架上正在实施安装顶篷时，被告郭焕灿操作不当拉动了脚手架，导致原告猛从脚手架跌落至地面，并由被告郑星光急送慈溪市第三人民医院进行住院治疗，诊断为左肩锁关节脱位。经鉴定，原告的误工日为180日，护理期限为90日，营养期限为90日，后期医疗费8000元。事故伤害对原告造成了极大的痛苦和精神伤害，同时造成巨大的经济损失。现请�法院判决：1.两被告共同赔偿原告医疗费12495元、住院护理费949元、出院后护理费4920元、误工费21648元、第二次手术后的误工费7216元、后续医疗费8000元、鉴定费1200元、营养费3600元、交通费88元，未结工资三天二夜900元，共计61016元；2.由两被告承担本案诉讼费。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求：两被告共同赔偿原告医疗费12701.80元、住院护理费1072元、出院后护理费5740元、误工费24463.50元、第二次手术后的误工费8144元、后续医疗费8000元、鉴定费1200元、营养费3600元、交通费88元，共计65009.30元。
被告郭焕灿答辩称：原告陈述的原告从脚手架上摔下来后受伤属实，但是原告与本被告于2013年9月6日共同受雇于被告郑星光，原告与本被告属于工友关系，本被告系提供劳务一方，因劳务中与原告配合失误引起原告受伤，应当由接受劳务方的被告郑星光对原告的受伤承担赔偿责任，本被告不需要承担责任。
被告郑星光答辩称：本被告在装修之前并不认识原告，也如原告所说确实由被告郭焕灿雇佣原告做工，本被告把手机店的装修承包给被告郭焕灿。原告从脚手架摔下并不是脚手架断裂导致的，是被告郭焕灿在原告施工时突然移动脚手架导致原告摔下，被告郭焕灿是装修中的专业人员，应当保障施工人员的工作安全。综上，本被告认为本案系个人侵权案件，并不是安全因素导致的，请求法院驳回对被告郑星光的诉讼请求。
原告符同苗为证明自己的主张成立，向本院提以下证据，经质证，本院作出如下认定：
1.由被告郭焕灿书写、原告签字的证明（复印件）、电话录音（原告朋友与朱某的通话）、光盘各一份，拟证明原告受伤以及原告受雇于被告郭焕灿的事实。被告郭焕灿对该证据的真实性无异议，但是原告提交的证据自相矛�，虽然由被告郭焕灿书写，但是原告认可雇主是被告郑星光的情况下才签字确认的，通过电话录音也承认雇主就是业主。被告郑星光对光盘、录音资料没有异议，认为刚好证明被告郭焕灿承包工程，对于证明中关于证明原告受伤部分的内容没有异议。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。
2.宁波市通用门诊病历四份、出院记录一份、手术患者接送交接单一份、医疗费发票一组，拟证明原告受伤后治疗情况以及产生医疗费12701.80元的事实。被告郭焕灿对该证据没有异议，但是认为已经报销部分应当予以扣除。被告郑星光对该证据的真实性没有异议，但是认为报销部分应予以扣除，同时事故发生当天被告郑星光支付医疗费1000元应当予以退回。经审查，本院对该证据予以采信。
3.交通费发票一组，拟证明原告在就医过程中产生交通费88元的事实。两被告对该证据无异议。经审查，本院对该证据予以采信。
4.宁波天童司法鉴定中心司法评估意见书一份、发票一份，拟证明原告的误工期限、营养期限、后续治疗费及花费鉴定费的事实。被告郭焕灿对该证据无异议。被告郑星光对该证据的真实性没有异议，但认为期限过长，由法院审定。经审查，本院对该证据予以采信。
被告郭焕灿为证明自己的主张成立，向本院提交了以下证据，经质证，本院作出如下认定：
1.朱某出具的证明一份、陈某、朱某、黄某共同出具的证明一份，拟证明被告郭焕灿共同受雇于被告郑星光，不存在被告郭焕灿承包的事实。原告对该证据的真实性没有异议，对证明中原告受伤的情况没有异议，但是两被告之间是承包还是雇佣关系与原告没有关联性。被告郑星光对该证据有异议，证人应当出庭接受询问。经审查，本院认为证人应当出庭接受询问，故本院对两份证明均不予采信。
2.证人朱某、陈某、黄某出庭陈述，拟证明原告、被告郭焕灿及陈某共同受雇于被告郑星光，不存在被告郭焕灿承包工程的事实。原告认为证人陈述原告均不知情。被告郑星光对证人证言有异议。经审查，本院将结合其他证据予以综合认定。
3.原告符同苗签字的证明一份，拟证明原告、被告郭焕灿等5位木工受雇于被告郑星光的事实。原告认为证明仅证实了原告受伤的经过，至于两被告是什么关系原告不清楚，证明的内容是被告郭焕灿的儿子写的，原告仅是签名。被告郑星光的质证意见与原告质证意见一致。经审查，本院对该证据的真实性予以采信。
被告郑星光为证明自己的主张成立，向本院提交了以下证据，经质证，本院作出如下认定：
证人张某出庭陈述，拟证明该工程是承包给被告郭焕灿，在商谈的时候证人也是在场的事实。原告不清楚被告之间的内部约定。被告郭焕灿有异议，认为证人是被告郑星光的经理，有利害关系存在，且证人仅知道是25元／平米，其他都不知道，这个与情理不符。经审查，本院将结合其他证据予以综合认定。
经审理本院查明：2013年9月6日，原告郭焕灿为被告郑星光开设在慈溪市周巷镇兴业北路253号的手机店进行装饰装修，后因被告郭焕灿拉动了脚手架，导致站在脚手架上正在作业的原告摔下受伤，原告被送往慈溪市第三人民医院住院治疗。经鉴定，建议原告的误工损失日为180日，护理期限为90日，营养期限为90日；建议后期医疗费为捌仟元左右（不包括出现意外情况的费用）或以实际支出为准。由此花费鉴定费1200元。被告郑星光垫付费用1000元。
医疗费。原告主张医疗费12701.80元。两被告均认为应
当扣除已经报销部分。本院认为关于保险报销与本案无关，原告的医疗费应当根据票据审定为12069.40元。
2.护理费。原告主张护理费6812元（住院8天×134.05元／天＋出院82天×70元／天）。被告郭焕灿认为住院期间按照社会平均工资计算没有意见，出院根据鉴定出来的时间按照住院标准的二分之一计算。被告郑星光认为住院应当按照2012年的社会平均工资43309元计算，出院按照住院的50%计算，出院护理期限过长。根据鉴定意见书，本院确认原告的护理期限为90日，对原告护理费确认为5910.40元（住院8天×134.05元／天＋出院82天×59元／天）。
3.误工费。原告主张32616元（4077元／月×6个月＋拆除内固定后4077元／月×2个月）。被告郭焕灿认为对鉴定意见书的误工时间予以认可，但是计算标准按照事发时候上一年度也即2012年社会平均工资计算。被告郑星光认为应当按照2012年度社会平均工资计算，没有伤残的话6个月误工期限过长，第二次手术没有相�证据，但是第二次手术必然产生，可以酌情考虑误工期限，但是2个月过长。本院认为根据鉴定意见，原告的误工期限为180日，故本院对原告的误工费确认为24129元（134.05元／天×180日）。
4.后续医疗费。原告主张8000元。被告郭焕灿认为可以实际发生后再主张，但是认可鉴定结论。被告郑星光予以认可。本院确认原告后续医疗费8000元。
5.鉴定费。原告主张1200元，两被告均没有异议，本院予以确认。
6.营养费。原告主张营养费3600元（3个月×30天×40元／天）。原、被告均认为不需要40元／天的营养费，要求法院酌情认定。鉴于原告没有构成伤残等级，故本院确认原告的营养费为1800元（90天×20元／天）。
7.交通费。原告主张88元，两被告均没有异议，本院予以确认。
本案争议焦点：被告郭焕灿与被告郑星光之间是雇佣关系还是承包关系？原告认为并不清楚两被告之间的关系。被告郭焕灿认为本被告与原告以及其他几个木工一样，均是给被告郑星光做木工活的，白天200元／天，夜班150元／晚，是受雇于被告郑星光。被告郑星光认为将涉案木工活是以25元／平方米承包给被告郭焕灿，原告是受雇于被告郭焕灿的。根据原、被告的庭审陈述，以及两被告出示的证据，且被告郑星光承认告知木工加夜班150元／晚，故综合而言，本院认为被告郭焕灿受雇于被告郑星光的理由更为充足，本院予以认可，对于被告郑星光认为两被告之间并系承包关系的依据不足，本院不予采纳。
本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务自己受伤损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告为被告郑星光提供劳务，被告郑星光没有做好相应的安全保障措施，理应承担相应的赔偿责任。原告没有从事装饰装修工作的资质，且没有在脚手架上做好安全措施，故原告对本事故的发生也应当承担相应的责任，本院认为原告酌情承担30%的责任为宜。原告要求被告郭焕灿承担赔偿责任的理由是原告此次提供劳务是被告郭焕灿叫过去的，本院认为原告的主张没有法律与事实依据，本院难以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告郑星光赔偿原告符同苗医疗费12069.40元、护理费5910.40元、误工费24129元、后续医疗费8000元、鉴定费1200元、营养费1800元、交通费88元，合计53196.80元的70%计37237.76元，扣除被告郑星光已经支付的1000元，被告郑星光实际尚需赔偿原告符同苗36237.76元，款于本判决发生法律效力后十日内履行；
（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：�国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告符同苗的其他诉讼请求。
本案案件受理费1325元，减半收取662.50元，由原告符同苗负担309.50元，被告郑星光负担353元，限于本判决发生法律效力后七日内交纳，银行汇款请直接汇入我院账号（账号户名：余姚市财政局非税资金专户，账号：39×××90，开户银行：中国农业银行余姚市支行），并注明案号。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七日内，凭判决书到宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
代理审判员 丁金琴
二〇一四年八月二十二日
代书 记员 唐 萍