广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终194号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐成军(绰号“老六”)，男，1978年8月6日出生，汉族，初中文化，户籍地湖南省永州市零陵区。因犯抢劫罪、盗窃罪于2000年11月6日被广东省广州市中级人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币7000元，2004年5月26日刑满释放。因本案于2016年1月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月24日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
上诉人（原审被告人）何毅，男，1985年10月1日出生，汉族，小学文化，户籍地四川省西充县。因犯抢劫罪于2009年8月25日被广东省广州市白云区人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币10000元，2013年6月12日刑满释放。因本案于2016年1月21日被羁押，同日因吸毒被处行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年，同年2月4日因本案被刑事拘留，同月24日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人陈嘉颖，广东星英律师事务所律师，由佛山市禅城区法律援助处指派。
原审被告人周红绯（曾用名周鹏飞），男，1989年10月13日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省西充县。因本案于2016年1月21日被羁押，同日因吸毒被处行政拘留十五日，同年2月4日因本案被刑事拘留，同月24日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人唐成军、何毅、周红绯犯非法持有毒品罪一案，于2016年12月30日作出（2016）粤0604刑初1274号刑事判决。原审被告人唐成军、何毅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定：2016年1月21日2时许，被告人周红绯驾驶粤Ｂ×××××号牌小汽车搭载被告人唐成军、何毅从广州到达佛山市禅城区张槎三路鄱湖酒店，入住该酒店9010房，并在房间吸食毒品甲基苯丙胺。14时许，被告人何毅从酒店房间携带一包毒品甲基苯丙胺来至停放在酒店门口的被告人周红绯的汽车上，被告人周红绯坐在汽车副驾驶位上，被告人何毅坐在汽车驾驶位上将该包毒品分成两包，将其中较小的那包放在汽车驾驶位车门的收纳槽里，将其中较大的那包放在汽车驾驶位座位下面。然后被告人何毅驾驶小汽车搭载被告人周红绯来至佛山市禅城区江湾一路与雾岗路交界的“功夫牛杂”火锅店门前，被告人何毅将车停下并下车走开，被告人周红绯下车走到驾驶位处，将被告人何毅放在汽车车门收纳槽里的上述小包毒品放到自己的上衣口袋内。此时，民警将被告人周红绯抓获，当场在其上衣口袋内缴获上述小包净重30.4克的毒品甲基苯丙胺，在其汽车驾驶位座椅下缴获被告人何毅放置于此的上述较大包净重473.33克的毒品甲基苯丙胺。后民警在禅城区江湾一路“乐卖特”超市门口将被告人何毅抓获归案，当场从其身上缴获一小包净重2.85克的毒品甲基苯丙胺。当日15时许，民警在被告人何毅的协助下，到鄱湖酒店附近的“她雅造型”发廊门口抓获被告人唐成军，当场从其上衣内侧口袋缴获两小包净重2.98克的毒品甲基苯丙胺，从其上衣左侧口袋内缴获七包净重323.01克的毒品甲基苯丙胺。
证实上述事实的证据有：证人黄某、韦某、谢某1的证言及辨认笔录，现场勘验笔录，扣押笔录、扣押物品清单及物证照片，手机通话记录清单，手机通话记录照片，酒店住宿登记表，车辆路途卡号信息，抓获经过，户籍证明，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书及释放证明，情况说明，鉴定意见，被告人唐成军、何毅、周红绯的供述及辨认笔录。
原审法院认为，被告人唐成军、何毅、周红绯非法持有毒品，其中被告人唐成军非法持有毒品甲基苯丙胺共净重325.99克、被告人何毅非法持有毒品甲基苯丙胺共净重506.58克、被告人周红绯非法持有毒品甲基苯丙胺共净重503.73克，其行为均已构成非法持有毒品罪。被告人唐成军、何毅、周红绯归案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人何毅提供重要线索协助公安机关抓捕同案犯被告人唐成军，具有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人周红绯与被告人何毅共同非法持有毒品甲基苯丙胺净重503.73克，其在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人何毅曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人唐成军、周红绯曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后不思悔改，继续犯罪危害社会，应予严惩。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条,第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款,第六十八条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十八条，第五十二条,第五十三条,第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人唐成军犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币10万元。
二、被告人何毅犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币10万元。
三、被告人周红绯犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币3万元。
四、对扣押的涉案毒品甲基苯丙胺予以没收，由扣押机关予以销毁。
上诉人唐成军上诉提出：从他身上起获的毒品甲基苯丙胺323.01克是何毅的，他只是从鄱湖酒店9010房带走至“她雅造型”发型屋，不应认定为他独自持有，他是从犯，原审量刑过重。
上诉人何毅上诉提出：1.毒品是唐成军的，他和周红绯一起拿了一包毒品到车上，一起分了一小包，剩下的放在驾驶室座位下准备还给唐成军，他和周红绯均为从犯；2.他是重大立功。
上诉人何毅的辩护人辩称：1.本案所涉毒品归属尚未查清，何毅在本案中有可能是从犯；2.何毅是临时起意拿走500多克毒品，再从中分装30多克，主观意识只是企图偷拿少量毒品，其性质与有预谋实施犯罪有本质区别，社会危害性相对较小；3.何毅归案后如实供述犯罪事实，当庭认罪，有立功表现，依法可以减轻、从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人唐成军、何毅、原审被告人周红绯犯非法持有毒品罪的事实清楚，本院予以确认。
证实上述事实的证据有：
1.证人谢某1的证言：2015年我在广州经过朋友认识何毅，我听说他有冰毒卖，当时我给了他1000元，但他没有给货我。2016年1月的一天凌晨3时许，何毅带了冰毒从广州到了佛山，打电话给我说送点冰毒给我。我将情况告诉民警。第二天10时许，何毅又打电话问我是否还要货。我带民警到何毅曾说过的房子没找到他，准备放弃时何毅又打电话说在我出租屋楼下，民警就到那抓获何毅。
2.上诉人唐成军的供述及辨认、指认笔录：2016年1月21日凌晨零时许，我在广州市白云区碰到何毅，何毅称一起去佛山玩，由何毅一名做滴滴快车的同学搭我们到佛山禅城区张槎三路鄱湖酒店。我们到了9010房，除了我们三人外还有另外一名不认识的男子，该男子正在吸食桌面上的毒品，于是我们一起上前吸食，吸完后我就睡着了。次日14时许，服务员打电话让退房，我才发现房间内只剩下我一个人，我看到桌面上有一包红色塑料袋包裹的物品，就收在自己的身上。我退房后打电话给何毅，何毅让我等一下，大约过了10分钟，何毅带着便衣警察将我抓获，从我上衣内侧口袋搜出我自己的二小包冰毒，从我上衣左侧口袋搜出那包红色胶袋装的冰毒。
唐成军辨认了何毅，辨认出周红绯就是何毅的同学，指认了从其身上搜获的毒品、现金、手机及被抓获的地点。
3.上诉人何毅的供述及辨认、指认笔录：2016年1月20日晚上，我和“老六”、周红绯一起从广州到佛山市禅城区张槎的鄱湖酒店9010房玩。在房间内“老六”从他身上拿出一些冰毒出来我们一起吸食。之后我们就睡觉，第二天11时许，我先醒来，我看见“老六”和周红绯还在睡觉，我想在“老六”那包毒品中偷拿一点用于自己吸食，怕在房间被他们发现，就将“老六”放在桌面的一大包毒品及周红绯的车钥匙独自拿下楼，我刚上了周红绯的车，就看见周红绯也追下楼。在车上，周红绯看见我将毒品分成一大一小两包放在驾驶位下面。
何毅辨认了周红绯，辨认出唐成军就是“老六”，指认了搜获的毒品、手机及被抓获的地点。
4.原审被告人周红绯的供述及辨认、指认笔录：2016年1月21日凌晨1时许，我朋友何毅让我载他到佛山市禅城区，我就驾驶我的起亚牌小汽车载着何毅和何毅的朋友“老六”到了禅城区鄱湖酒店，进入9010房后，何毅制作了吸毒工具并从口袋拿了一小包冰毒，我们三人和负责开房的何毅的朋友一起吸食，然后就在房间休息。次日12时许，我醒来发现我放在桌上的车钥匙不见了而且何毅不在房间，我打电话问何毅在哪里，他说在楼下，叫我拿着他的衣服下去找他。我下去看见何毅坐在我的车上，我问他准备去哪，他说先送点东西给别人，接着他从驾驶座底部拿出一大包毒品，又找了一个小的透明塑料袋分出来一小包。我就知道他准备送毒品给别人，之后何毅驾车到了一个地方停了车，他让我帮他拿东西给别人，我不去，他就直接下车走了出去。我从副驾驶位下车坐到驾驶位，看见车门处放着一小包冰毒，我就放进自己的口袋，随后我被抓获，从驾驶位搜出毒品。何毅说这些毒品是从“老六”处拿的，是送给一名女子的。
周红绯辨认了何毅，辨认出唐成军就是“老六”，指认了搜获的毒品及被抓获的地点。
5.手机通话记录清单：上诉人何毅的手机与证人谢某1的手机在2016年1月18、19、20、21日等有多次通话。
6.抓获经过：证实了抓获三人的过程，其中何毅协助侦查机关抓获唐成军。
此外还有证人黄某、韦某的证言及辨认笔录，现场勘验笔录，扣押笔录、扣押物品清单及物证照片，手机通话记录照片，酒店住宿登记表，车辆路途卡号信息，户籍证明，行政处罚决定书，强制隔离戒毒决定书，刑事判决书及释放证明，情况说明，鉴定意见等证据。
对于上诉人唐成军上诉所提，经查，民警在鄱湖酒店附近的“她雅造型”发廊门口抓获上诉人唐成军，当场从其上衣内侧口袋缴获两小包净重2.98克的毒品甲基苯丙胺，从其上衣左侧口袋内缴获七包净重323.01克的毒品甲基苯丙胺。现有证据不能证实该毒品是何毅与唐成军共同持有，原审根据其非法持有毒品的数量、情节及前科情况对其量处刑罚并无不当。该上诉意见据理不足，不予采纳。
对于上诉人何毅上诉所提1及其辩护人辩护意见1、2，经查，周红绯、何毅的供述证实在周红绯身上搜获的净重30.4克的甲基苯丙胺及在周红绯汽车驾驶位下搜获的净重473.33克的甲基苯丙胺是何毅随身带至周红绯车上并分包的，现有证据不能证实该毒品是唐成军持有的。何毅上诉所提2，经查，因唐成军非法持有的毒品数量未达到判处无期徒刑的量刑标准，其不构成重大立功。辩护人辩护意见3，原审判决已认定何毅归案后如实供述主要犯罪事实，当庭认罪，有立功表现，并对其从轻处罚，现再请求从轻或减轻处罚据理不足。综上，上诉人何毅的上诉意见及其辩护人的辩护意见无事实与法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人唐成军非法持有毒品甲基苯丙胺325.99克、上诉人何毅非法持有毒品甲基苯丙胺506.58克、原审被告人周红绯非法持有毒品甲基苯丙胺净重503.73克，其行为均已构成非法持有毒品罪。何毅协助公安机关抓捕唐成军，具有立功表现，依法可以从轻处罚。周红绯与何毅共同非法持有毒品甲基苯丙胺净重503.73克，周红绯在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。何毅曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。唐成军曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后不思悔改，继续犯罪危害社会，应予严惩。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人唐成军、何毅的上诉意见及何毅辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
审 判 员 达 琳
代理审判员 邱汉中
二〇一七年三月十四日
书 记 员 张 琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。