福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）龙新刑初字第208号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人张某甲（绰号“老虎”），男，1984年8月1日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，农民，住福建省长汀县。因涉嫌抢劫犯罪于2014年8月5日被刑事拘留，同年8月30日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人吴庆森、沈萍，福建六韬律师事务所律师。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉（2015）171号起诉书指控被告人张某甲犯抢劫罪，于2015年3月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行审理。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员汤南春出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人吴庆森、沈萍到庭参加诉讼。现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：2014年7月9日，被告人张某甲纠集“阿毛”等三名年轻男子（均另案处理）窜至龙岩市新罗区西陂街道龙腾新村路口的“日月韵”茶庄，以混不下去要点钱花为由将在此泡茶的洪从忠控制在店内。期间，被告人张某甲用夹茶杯的镊子将洪从忠的头部打伤，并用匕首威胁洪从忠拿钱来，否则不准离开店铺。洪从忠便拨打电话让其干姐陈某、姐夫张某乙到店铺。后陈某将5000元交给被告人张某甲，被告人张某甲等人才离开“日月韵”茶庄。经鉴定，被害人洪从忠的损伤程度属轻微伤。上述事实，有被告人张某甲的户籍证明等书证、鉴定结论、被害人洪从忠的陈述、证人陈某等人的证言、被告人张某甲的供述等证据证实。公诉机关认为，被告人张某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二十五条第一款的规定，应以抢劫罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人张某甲对起诉书指控的犯罪事实无异议，但辩称其行为不构成抢劫罪。其辩护人提出的辩护意见：1、公诉机关提供的部分证据系侦查机关违反法定程序取得的，不能作为本案的定案证据；2、公诉机关指控被告人张某甲犯抢劫罪证据不足；3、被告人张某甲的行为构成敲诈勒索罪；4、被告人张某甲具有自首情节，且已退赃款5000元，建议对被告人张某甲减轻处罚。
经审理查明：2014年7月9日，被告人张某甲伙同他人窜至龙岩市新罗区西陂街道龙腾新村路口的“日月韵”茶庄，喝茶过程中被告人张某甲因琐事与洪从忠发生口角，就上前殴打了洪从忠一拳，并用夹茶杯的镊子将洪从忠的头部打伤，同时以混不下去为由要洪从忠弄一点钱来花。洪从忠迫于压力，拨打电话让其干姐陈某、姐夫张某乙到店铺，由张某乙与被告人张某甲进行谈判确定支付被告人张某甲5000元。后陈某用信用卡刷了5000元给被告人张某甲，被告人张某甲等人才离开“日月韵”茶庄。经鉴定，被害人洪从忠的损伤程度属轻微伤。2014年8月5日，被告人张某甲主动到公安机关投案及退赃款5000元（该款已由被害人洪从忠领回）。
另查明，2010年3月10日，被告人张某甲殴打丘某致轻伤，后经公安机关主持调解，被告人张某甲赔偿丘某经济损失10000元，丘某对被告人张某甲的行为表示谅解，并不再追究被告人张某甲的责任。
上述事实，公诉机关提供以下证据予以证实：
1、户籍证明，证实被告人张某甲出生年月日、住址等基本情况。
2、到案经过，证实被告人张某甲于2014年8月5日主动到公安机关投案。
3受案登记表，证实公安机关的接报时间为2014年7月20日3时14分。
4、接受刑事案件登记表、立案决定书、龙岩市公安局新罗分局法医学人体损伤程度鉴定书、被害人丘某的陈述及被告人张某甲的供述、龙岩市公安局新罗分局民间纠纷调解协议书、收条、报告及悔过书、情况说明，证实2010年3月10日，被告人张某甲殴打丘某致轻伤，后经公安机关主持调解，被告人张某甲赔偿丘某经济损失10000元，丘某对被告人张某甲的行为表示谅解，并不再追究被告人张某甲的责任。
5、扣押清单及发还清单，证实被告人张某甲已退赃款5000元，该款已由被害人洪从忠领回。
6、银行单据，证实户名为陈某银行账户于2014年7月19日取款5000元的事实。
7、报警单，证实2014年7月19日4时28分，手机号码为135××××1777有拨打电话给110，但报案人表示没事。
8、龙岩市公安局西陂派出所及龙岩市公安局新罗分局刑侦大队侵财犯罪侦查中队出具的情况说明（受案登记时间的说明等），证实2014年7月19日下午，被害人洪从忠到该派出所报警称2014年7月19日凌晨在新罗区西陂街道新地标3号楼1301室的“日月韵”茶店内被人抢走5000元，因涉及八大类案件，为查明真实情况，该派出所及时对相关证人取证，因证人詹某询问笔录结束时间是2014年7月20日凌晨，该派出所民警了解相关情况后便对本案及时受理立案，所以受案登记表上的受案时间为电脑系统生存文书时间，无法进行更改。公安机关目前未能掌握被告人张某甲供述被害人洪从忠等人涉嫌组织卖淫的事实。
9、龙岩市公安局西陂派出所出具的情况说明（证人朱某、詹某询问笔录制作说明），证实龙岩市公安局西陂派出所民警对证人詹某制作询问笔录时，有向证人詹某送达并告知《证人权利义务告知书》，因当时对证人詹某制作询问笔录的时间为2014年7月19日晚至2014年7月20日凌晨，证人詹某在签收《证人权利义务告知书》因笔误才把时间签订为2014年7月20日。龙岩市公安局西陂派出所民警对证人朱某制作询问笔录时，因套用了上一份笔录的笔录头，该派出所民警忘记核对笔录上的时间便在笔录上签字，所以才出现两份笔录出现同一民警签字的情况。
10、龙岩市公安局新罗分局法医学人体损伤程度鉴定书及照片，证实经鉴定，被害人洪从忠损伤程度属轻微伤。
11、被害人洪从忠的陈述及辨认笔录，证实2014年7月19日凌晨3时许，其和“阿明”在詹某的“日月韵”茶叶店泡茶。过了一会儿，张某甲进来借口其茶叶不好喝及瞧不起他，要与其打架。其表示不会打架，张某甲就要把其拉到门口，其不出去，张某甲就往其脸上打了一拳，把其眼镜弄坏。后张某甲又打电话叫来一名持匕首的男子，那名男子一进来就说其傻傻的并往其脸部打，还把匕首掰开要捅其，被张某甲制止。后张某甲说混不下去要其弄点钱花，其说没钱，张某甲就叫“阿明”先走，“阿明”走后，张某甲就叫那名男子把匕首给他，要捅其大腿，其闪了一下，张某甲就用匕首柄敲其头部致其头部出血。张某甲又叫其打电话让人拿钱来，其就打电话给其姐姐和詹某。后张某甲用手打其后脑勺，叫其拿5万元给他，其说没钱，门口的男子说这样拖下去更死，其有点怕，其姐姐来后就打电话叫来姐夫张某乙。后张某甲又打电话叫了两名年轻人过来，两名年轻人来之后凶巴巴的，说没钱拉到山上去就有钱了。其姐姐说最多拿5000元，后詹某就骑摩托车载其姐姐去取钱给张某甲，之后张某甲离开店铺。之前其与张某甲之间没有纠纷。并辨认了被告人张某甲。
12、证人朱某的证言及辨认笔录，证实2014年7月19日凌晨2时许，其和洪从忠在“日月韵”茶叶店喝茶。到凌晨3时许，张某甲进到茶叶店叫洪从忠泡茶，张某甲喝了后就说这茶叶这么差，瞧不起他。其就叫洪从忠重新换好一点茶叶泡，张某甲还是说很难喝，甩了洪从忠一巴掌，洪从忠告诉张某甲茶叶店的老板是其他人，但张某甲不依不饶，抓住洪从忠要把洪从忠拉到店铺门口，要与洪从忠单挑，洪从忠不肯出去，张某甲就把洪从忠摔到地上，还抓住其与洪从忠说一起打架，再叫洪从忠叫人来打架，洪从忠说叫不到人，张某甲就打电话叫“小弟”过来。过一会儿，张某甲的“小弟”来到茶叶店，身上挂着一把弹簧刀。后张某甲又对着洪从忠的脸部打了一拳，张某甲的“小弟”拨出挂在身上的弹簧刀，要捅洪从忠时被张某甲制止，说洪从忠这几年挣了不少钱，叫洪从忠拿点钱来花，还说洪从忠开“天籁”小车，洪从忠回答没钱。后张某甲叫其先走，之后发生何事其不清楚。并辨认了被告人张某甲。
13、证人詹某的证言及辨认笔录，证实“日月韵”茶庄是其开的。2014年7月19日凌晨5时许，洪从忠叫其到茶庄，洪从忠头上、脸上都是血。店铺除洪从忠外，还有两名男子坐在洪从忠的身边，其中一名男子是张某甲，张某甲不时打骂洪从忠；另一名男子坐在店铺门边没说话。后张某甲叫其离开，张某甲要与洪从忠谈事情，其就坐在店铺边上。后洪从忠的姐姐也到茶庄，问张某甲为什么打人，张某甲就说“洪从忠买了‘天籁’小车，有钱就拽，看不起人之类的话”。后洪从忠的姐夫也到茶庄，张某甲和两名年轻男子说话后就进店铺。后洪从忠的姐姐叫其载她去取钱，洪从忠的姐姐在店铺把钱拿给张某甲，张某甲拿到钱后离开店铺，并拿钱给站在店铺外的三名男子。并辨认了被告人张某甲。
14、证人陈某的证言及辨认笔录，证实2014年7月19日凌晨5时许，其接到洪从忠的电话叫其到“日月韵”茶庄，茶庄内除了詹某、洪从忠外，还有两名男子，其中一名纹身（指张某甲），另一名男子在店铺门口。张某甲用手掐洪从忠的脖子并将洪从忠摁到茶桌上，挥手要打洪从忠，洪从忠被摁在桌上不敢动。其问张某甲为什么要打其弟弟，张某甲说看洪从忠不爽，洪从忠有本事开“天籁”，就应拿点钱来花，开口要拿5万元。其与张某甲在谈，守在门口的男子说不要再拖了，拖下去更死。其就打电话给丈夫张某乙，张某乙到后与张某甲谈判。后又来了两名男子，这两名男子一进门就要打洪从忠，张某甲说先不要打，并拉那两名男子出去说话，后那两名男子又冲进来说最后给10分钟。其就叫詹某用摩托车载其去用信用卡刷了5000元给张某甲，张某甲拿钱后分钱给门口的三名男子。并辨认了被告人张某甲。
15、证人张某乙的证言及辨认笔录，证实2014年7月19日凌晨5时许，其接到电话到詹某的茶叶店铺，店铺内除詹某、洪从忠及其妻子陈某外，还有张某甲和另外三个年轻男子气势汹汹在骂，有个较矮的男子说洪从忠开“天籁”小车很拽，要拿点钱出来并限时拿钱。后詹某就载陈某刷卡5000元给张某甲。并辨认了被告人张某甲。
16、被告人张某甲的供述及现场辨认笔录，证实2014年7月19日凌晨3时许，其喝完酒走路回家时经过新罗区西陂街道新地标一茶叶店，看到洪从忠正与两朋友在店门口打电话。因其以前与洪从忠有点不愉快，洪从忠就叫其进去喝茶。其进去后洪从忠的一朋友先行离开，其对洪从忠说其儿子满月时，洪从忠不来，瞧不起其，两人就相互骂了起来。期间其打了洪从忠一巴掌，并把洪从忠的眼镜抢过来扔到店外，还对洪从忠说要打架就单挑，并叫洪从忠的朋友可以一起来，洪从忠及其朋友看其喝了酒不敢上来。后其打电话给“阿毛”说其在家门口与人打架，过了一会儿，“阿毛”赶过来劝其回家，其就叫“阿毛”先坐，等下再回去。其与洪从忠在店内又争吵，其打了洪从忠一拳，还用泡茶镊子往洪从忠头上打致洪从忠头部流血。后洪从忠的朋友先走，店内就剩下其与“阿毛”、洪从忠。其叫洪从忠让店老板过来，店老板过来后其对洪从忠说混不下去，叫洪从忠从生意上分点股份给其，洪从忠说他只有一点点股份说了不算，他姐姐会过来。洪从忠的姐姐过来后说她也说了不算，要她丈夫说了才算。洪从忠的姐姐就叫她丈夫过来，洪从忠的姐夫过来后，其要打电话报警举报洪从忠等人做违法生意（组织女性给客人提供性服务），并拿起手机拨打“110”电话，电话接通后手机被洪从忠的姐夫拿走，他在电话与里“110”的民警说没事。后洪从忠的姐夫说生意不好做，股份也不好分，叫其投5万元，其说没有那么多钱，并把其拉至门口进行商谈。后洪从忠的姐夫叫他妻子去银行取钱。洪从忠的姐姐让詹某载她去刷卡5000元给其，其拿了5000元后就离开店铺。并辨认了案发地点。
上述证据，均经庭审质证。公诉机关提供的上述证据中，证人朱某及被害人洪从忠的笔录（2014年7月19日）体现侦查机关在对证人朱某与被害人洪从忠制作笔录的过程中，询问人员之一朱晓鹏在同一时间、同一地点对证人朱某与被害人洪从忠进行询问，且诉讼过程中公诉机关只补充侦查机关关于证据存在矛盾的情况说明及被害人洪从忠的陈述（2015年6月29日），未再补充证人朱某的证言，因此，侦查机关在2014年7月19日对被害人洪从忠及证人朱某制作的两份询问笔录，均属违反法定程序取得的证据，该证据不予采纳。公诉机关提供的证人詹某的证言中体现接受询问的时间（2014年7月19日晚起）与证人詹某在《证人权利义务告知书》实际签字时间（2014年7月20日）相矛盾，且诉讼过程中公诉机关只补充侦查机关制作时间存在矛盾的情况说明，未再补充证人詹某的证言，因此，证人詹某的证言属违反法定程序取得的证据，该证据不予采纳。其余证据予以采纳。
针对公诉机关的指控、被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本案的争议焦点，被告人张某甲的犯罪行为，是构成抢劫罪还是构成敲诈勒索罪？本院分析评判如下：
第一、从本案的起因上看，被告人张某甲与被害人洪从忠因日常琐事发生纠纷，进而引发对被害人洪从忠进行殴打和索要钱财，与一般毫无任何原因的抢劫行为不同。
第二、从暴力的内容和程度上看，在本案中，双方发生争执的地点是在被害人洪从忠朋友的茶庄，被告人张某甲对被害人洪从忠实施了一定的暴力，但这种暴力程度相对较轻，只是用手与夹茶杯的镊子殴打被害人洪从忠，造成的伤害后果轻微；且案发时间长，双方力量大致相等，被害人一方完全可以利用当时的环境采取求救、反抗或者报警等方式进行抗拒，被害人洪从忠并未达到不能反抗、不敢反抗的地步。
第三、从取得财物的时间和方式上看，本案中被告人张某甲向被害人洪从忠索要的5000元是经过双方讨价还价最终达成的，钱也是被害人张某甲的干姐陈某在协议达成后去银行自动取款机取的。
第四、从威胁的内容看，被告人张某甲以揭发被害人做违法生意为由索取钱财，公安机关未查证被害人存在违法做生意的事实，但在案发过程中，被告人张某甲有打电话报警的事实，且被害人洪从忠可以报警而不报警，愿意以给钱来解决问题，被告人张某甲的行为更符合敲诈勒索的犯罪构成。
综上，本院认为，被告人张某甲伙同他人以非法占有为目的，采取暴力威胁的手段，强行索取他人财物5000元，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控抢劫的罪名有误，应予纠正。案发后，被告人张某甲能主动投案，如实供述主要犯罪事实，属自首；且能退清赃款，予以从轻处罚。被告人张某甲的辩护人建议对被告人张某甲减轻处罚的辩护意见，理由不充分，不予采纳；但被告人张某甲提出的辩解及其辩护人提出的其他辩护意见，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人张某甲犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金5000元（限判决生效之日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月5日起至2015年12月4日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 熊 盛 贺
人民陪审员 余 亿 明
人民陪审员 刘 敏
二〇一五年十月二十日
书 记 员 陈宏（代）
附刑法的法条：
第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行
的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定
外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。