浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初1611号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人余长辉，男，1970年4月3日出生于浙江省温州市，汉族，小学文化，无业，住温州市鹿城区。2000年7月25日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑七年；2013年7月3日因吸毒被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十五日，同年7月11日被强制隔离戒毒二年；2014年2月26日因犯贩卖毒品罪被温州市中级人民法院判处有期徒刑十个月；2016年3月9日因吸毒被苍南县公安局行政拘留十五日。因本案于2016年3月12日被苍南县公安局刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人刘子钦，浙江瓯南律师事务所律师。
被告人林时雷，男，1968年2月26日出生于浙江省温州市，汉族，小学文化，无业，住温州市鹿城区。2008年11月20日因非法持有毒品、非法携带管制刀具被温州市公安局鹿城区分局合并执行行政拘留八日；2009年12月4日因吸毒被乐清市公安局行政拘留十五日并被责令强制隔离戒毒二年；2013年3月29日因吸毒被温州市公安局鹿城区分局行政拘留十五日并被责令强制隔离戒毒二年；2016年3月9日因吸毒被苍南县公安局行政拘留十五日。因本案于2016年3月12日被苍南县公安局刑事拘留，同年3月25日被依法逮捕。现羁押于苍南县看守所。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]1362号起诉书指控被告人余长辉犯贩卖毒品罪，被告人林时雷犯非法持有毒品罪，于2016年12月2日向本院提起公诉，本院于同年12月5日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员项聪聪出庭支持公诉，被告人余长辉、林时雷及辩护人刘子钦到庭参加诉讼。期间，应公诉机关要求补充侦查，延期审理一次。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2016年3月8日傍晚，被告人余长辉、林时雷通过电话达成协议，由被告人余长辉将20克的甲基苯丙胺（俗称冰毒）以每克人民币100元的价格贩卖给被告人林时雷。尔后，被告人余长辉将毒品藏匿于温州市瓯海区勤奋小区20幢101室前楼道的消防栓内，并电话告知被告人林时雷该藏毒地点，后被告人林时雷将该包毒品取走。当日18时40分许，被告人林时雷在温州市瓯海区勤奋小区19幢旁被抓获，在其驾驶的二轮摩托车车头左侧抽屉内查获该包用广告纸包裹着重19.43克的毒品（检出甲基苯丙胺成分）。当日19时40分许，被告人余长辉在温州市瓯海区振瓯小区A幢楼下被抓获并被带到浙Ｃ×××××的公安机关公务用车后排位置上。尔后，民警在被告人余长辉的脚踏板处发现一个被其丢弃的黑色小包，内有十小包的毒品（其中有17.88克检出甲基苯丙胺成分、1.33克检出氯胺酮成分的黄色粉末、0.07克检出甲基苯丙胺以及咖啡因成分的红色药丸）。经对被告人余长辉位于温州市瓯海区振瓯小区B幢204的家中进行搜查，在其卧室的一件衣服口袋内查获了一包重9.73克的毒品（检出甲基苯丙胺成分）。为证明指控之事实，公诉机关当庭出示了相应的证据，并据此认为，被告人余长辉、林时雷的行为分别已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款和第三百四十八条，应当分别以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人余长辉系累犯，又系毒品再犯，应从重处罚。建议对被告人余长辉判处有期徒刑十二年至十四年；对被告人林时雷判处有期徒刑十个月至一年十个月。
被告人余长辉辩称：1.其没有贩卖毒品；2.在车上查获的毒品不是其所有；3.其家中查获的毒品用于自己吸食。其辩护人辩称：1.公诉机关指控被告人余长辉将毒品贩卖给被告人林时雷的证据不足；2.公安机关在车的脚踏板处查获的毒品认定为余长辉所有，证据不足；3.在被告人余长辉家中查获的毒品系余长辉所持有，数量不到构罪标准。综上，建议法院宣告被告人余长辉无罪。
被告人林时雷当庭辩解余长辉将毒品送给自己，不是卖给自己，对其他指控事实没有异议。
经审理查明：2016年3月8日傍晚，被告人余长辉、林时雷通过电话达成协议，由被告人余长辉将20克的毒品以每克人民币100元的价格贩卖给被告人林时雷。尔后，被告人余长辉将毒品藏匿于温州市瓯海区勤奋小区20幢101室前楼道的消防栓内，并电话告知被告人林时雷该藏毒地点，后被告人林时雷将该包毒品取走。当日18时40分许，被告人林时雷在温州市瓯海区勤奋小区19幢旁被抓获，在其驾驶的二轮摩托车车头左侧抽屉内查获该包用广告纸包裹着重19.43克的毒品（检出甲基苯丙胺成分）。当日19时40分许，被告人余长辉在温州市瓯海区振瓯小区A幢楼下被抓获并被带到浙Ｃ×××××的公安机关公务用车后排位置上。尔后，民警在被告人余长辉座位的脚踏板处发现一个被其丢弃的黑色小包，内有十小包的毒品（其中有17.88克检出甲基苯丙胺成分、1.33克检出氯胺酮成分的黄色粉末、0.07克检出甲基苯丙胺以及咖啡因成分的红色药丸）。经对被告人余长辉位于温州市瓯海区振瓯小区B幢204的家中进行搜查，在其卧室的一件衣服口袋内查获了一包重9.73克的毒品（检出甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：1.腰包一个、小包一个、钱包一个、电子秤一只、银行卡六张、手机三只，系本案物证；2.证人黄某,4的证言，证实其余长辉家中余长辉的衣服口袋中查获一包毒品的事实；3.证人王某,4的证言，证实余长辉平时使用手机号码为136××××4788和137××××2532的事实；4.检查笔录及情况说明，证实民警对被告人林时雷的人身及随身携带物品进行检查，查获AILML牌手机一只，一包毒品疑似物；对被告人余长辉身上查获手机二只、钱包一只、腰包一只、银行卡六张；民警控制住被告人余长辉后，在座位下脚踏板处检查发现一只黑色仿皮包装的十小包疑似毒品；5.搜查笔录，证实民警对温州市瓯海区振瓯路B幢204室套房余长辉的卧室内查获一包毒品疑似物及吸毒工具等物的事实；6.毒品称量笔录、情况说明，证实民警对查获的毒品进行称量的事实；7.辨认笔录，证实被告人林时雷对取毒品地点进行辨认的事实；8.扣押清单，对上述查获物品予以扣押的事实；9.手机检查笔录、通话清单，证实案发时段，林时雷用号码为139××××0404的手机与余长辉号码为136××××4788的手机多次通话；10.通话基站轨迹分析，证实被告人余长辉、林时雷通话手机的位置情况；11.毒品理化检验报告，证实被查获毒品其中有一包1.33克检出氯胺酮成分的黄色粉末、一包0.07克检出甲基苯丙胺以及咖啡因成分的红色药丸，其余均检出甲基苯丙胺成分；12.刑事判决书，证实被告人余长辉曾贩卖毒品罪被判过刑的事实；13.行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人余长辉、林时雷有吸毒等劣迹被行政处罚的事实；14.归案经过、情况说明，证实二被告人均系抓获归案，且在抓获余长辉时因余极力挣扎，民警对其人身及随身物品初步检查，将其押上浙Ｃ×××××公务车上，后到景山派出所将余长辉押下车后，在其座位下踏脚板处查获一皮质小包，内有十包毒品疑似物，且该公务车当于未执行其他公务活动和办案，未有其它嫌疑人乘坐过，执行此次公务前车上未有异常物品的事实；15.同步录音录像，证实对二被告人的讯问的过程；16.被告人林时雷在侦查阶段的供述，证实2016年3月8日，其电话要求向被告人余长辉购买20克毒品，后余长辉将毒品放在瓯海区勤奋小区20幢101室前面楼道里的消火栓箱内，其到此处拿取时被抓获的事实，并能与上述证据相印证；17.身份证明，证实二被告人的身份情况。
关于在公务车上被告人余长辉的座位脚下查获的毒品是否是余长辉所有的问题。公诉机关提供了检查笔录及情况说明，证实由两名民警在见证人的见证下进行检查，在押解被告人余长辉的车辆余长辉座位下查获一皮包内有十小包毒品。情况说明，证实该公务车在出发前没有其他物品，且当晚仅押解被告人余长辉一人。本院认为，上述检查笔录制作程序合法，内容客观真实，与本案具有关联性，并能到情况说明的印证，可以作为本案定案的依据，足以认定该毒品系余长辉所有的事实。被告人余长辉及其辩护人关于该毒品不是余长辉所有的意见，与查明事实不符，不予采纳。
关于被告人余长辉是否有贩卖毒品的问题。有被告人林时雷在侦查阶段多次稳定供述，供认其向余长辉电话联系购买毒品，后其取走余长辉放在温州市瓯海区勤奋小区20幢101室前楼道的消防栓内的20克毒品的事实。且有归案经过，证实案发后民警在放置毒品地点附近抓获被告人余长辉。检查笔录，证实民警在余长辉身上查获电子秤及在押解公务车余长辉座位的脚踏板处被其丢弃的黑色小包（包内有十小包毒品）。通话记录、通话基站轨迹分析，证实二被告人案发时段的能话情况，及所处位置情况。本院认为，上述证据取证程序合法，内容客观真实，并能相互印证，形成证据链，足以认定被告人余长辉贩卖毒品给被告人林时雷的事实。被告人余长辉及其辩护人关于被告人余长辉没有贩卖毒品的意见及被告人林时雷关于余长辉送毒给其的意见，与查明事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人余长辉无视国法，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人林时雷无视国法，非法持有毒品十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。辩护人关于被告人余长辉无罪的意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人余长辉曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，在刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯，又系毒品再犯，且认罪态度差，应从重处罚。被告人林时雷有劣迹，可酌情从重处罚；但其归案后能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。公诉机关对被告人余长辉、林时雷的量刑建议，符合本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余长辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币54000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月12日起至2029年9月11日止）。
二、被告人林时雷犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月12日起至2017年7月11日止）。
三、扣押于苍南县公安局的涉案毒品及随案移送的作案工具腰包一个、小包一个、钱包一个、电子秤一只、AILML牌手机一只、银白色手机一只，予以没收，上缴国库。
上述款项均限于本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许明举
人民陪审员 杨德豪
人民陪审员 丁良波
二〇一七年三月三十日
代书 记员 陈 政
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。……
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条……犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。