广西壮族自治区扶绥县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1421刑初180号
公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。
被告人马干成，男，1966年9月13日出生，壮族，初中文化，农民，住广西扶绥县。因本案于2016年5月4日被扶绥县人民检察院取保候审，同年11月17日由本院决定取保候审。
辩护人吴明志，进安律师事务所律师。
被告人陆庆荣，男，1964年10月27日出生，壮族，初中文化，农民，住广西扶绥县。因本案于2016年5月4日被扶绥县人民检察院取保候审，同年11月17日由本院决定取保候审。
广西壮族自治区扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2016]151号起诉书，指控被告人马干成、陆庆荣犯挪用公款罪，于2016年11月15日向本院提起公诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员李晟出庭支持公诉，被告人马干成、陆庆荣到庭参加诉讼。被告人马干成的辩护人吴明志未参加庭审，但向法庭提交了书面辩护词。本案现已审理终结。
广西壮族自治区扶绥县人民检察院指控，2011年1月，扶绥县新宁镇大塘村贵仓经联社（后更名为贵仓村民小组）陆续获得扶绥县政府支付的征地补偿款共计人民币8243222.3元，其中2820000元已支付给被征用土地的农户，剩余的5423222.3元存放在该村民小组集体账户。2011年8月底，该村小组决定将其中的2000000元征地补偿款用于贵仓新村建设，后被告人马干成、陆庆荣商量后决定，由陆庆荣负责新村建设工作，并由马干成经手将2000000元新村建设专用款转到陆庆荣在农村商业银行开设的个人账户13×××86上由其保管。2011年9月，陆庆荣、马干成在与马某1、马某2（另案处理）共同商量后，在没有召开村民代表大会讨论的情况下，私自决定将该2000000元新村建设专用款借给陆庆荣用于个人经营木材生意。2013年6月18日至2015年11月26日期间，陆庆荣通过马干成账户转账及个人网银转账的方式陆续将1990000元转回到贵仓经联社（贵仓村民小组）账户。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了任职证明、证人证言、银行存取款凭证、被告人的供述及户籍证明等证据，并经出庭支持公诉的检察员当庭出示、宣读。
公诉机关认为，被告人马干成、陆庆荣作为村民小组领导成员，利用其管理土地征收补偿费用的职务便利，挪用公款归个人进行营利活动，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以挪用公款罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人马干成、陆庆荣对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。马干成、陆庆荣均辩称：1、其挪用的资金都已全部归还集体，并向法庭提交了银行存取款凭证等证据予以证实；2、其在相关部门查处前已将挪用集体的钱这件事向新宁镇镇长汇报，构成自首。
被告人马干成的辩护人吴明志提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人马干成构成挪用公款罪不成立理由是1、马干成不是国家公务人员，不构成挪用公款罪的主体。2、马干成涉嫌挪用的款项时扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组的征地补偿款、安置款中由村民小组决定提留的第三产业开发的准备款，该款是属于贵仓村民小组的征地补偿款、安置款中的一部分，其所有权属贵仓村民小组集体所有，而并非国家或政府所有。二、马干成涉嫌挪用资金罪。到目前为止，马干成已全部归还集体资金，没有给集体造成财产损失。三、在本案中，马干成所起的作用比较小，是从犯，且归案后如实供述全部罪行，应当免予或从轻处罚。
经审理查明，2011年1月，扶绥县新宁镇大塘村贵仓经联社（后更名为贵仓村民小组）陆续获得扶绥县政府支付的征地补偿款共计人民币8243222.3元，其中2820000元已支付给被征用土地的农户，剩余的5423222.3元存放在该村民小组集体账户。2011年8月底，该村村民小组决定将其中的2000000元征地补偿款用于贵仓新村建设，并委托会计陆庆荣与出纳马干成一起负责管理。后被告人马干成、陆庆荣与马某1、马某2（另案处理）共同商量后决定，由陆庆荣负责新村建设工作，并由马干成经手将2000000元新村建设专用款转到陆庆荣在农村商业银行开设的个人账户13×××86上由其保管。2011年9月，陆庆荣、马干成在与马某1、马某2共同商量后，在没有召开村民代表大会讨论的情况下，私自决定将该2000000元新村建设专用款借给陆庆荣用于个人经营木材生意。2013年6月18日至2015年11月26日期间，陆庆荣通过马干成账户转账及个人网银转账的方式陆续将1990000元转回到贵仓经联社（贵仓村民小组）账户，其中2013年6月18日转回1,000,000.00元，2015年2月4日转回500,000.00元，2015年11月25日转回300,000.00元、2015年11月26日转回190,000.00元。2016年12月15日，陆庆荣通过银行转账的方式把10000元转回到扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组账户。
另查明，马某1、马某2是2011届村民小组组长、副组长。马干成从2011年5月至今任扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组出纳。陆庆荣于2011年5月至2014年5月任扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组会计。
上述事实，有公诉机关的下列证据予以证实：
1、案件移送函，证实被告人马干成、陆庆荣涉嫌挪用公款一案，由扶绥县纪委于2016年1月10日移送检察院的事实。
2、立案决定书，证实被告人马干成、陆庆荣涉嫌挪用公款一案，由检察院于2016年1月19日决定立案侦查的事实。
3、马干成、陆庆荣户籍证明，证实被告人马干成、陆庆荣案发时已达刑事责任年龄的事实。
4、扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组的证明，证实被告人马干成于2011年5月至今人任贵仓村民小组出纳，陆庆荣于2011年5月至2014年5月任贵仓村民小组会计，2014年5月至今任贵仓村民小组组长事实。
5、扶绥县新宁镇大塘村民委员会的证明材料，证实马某1、马某2是2011届村民小组组长、副组长，被告人马干成是2011届、2014届贵仓村民小组出纳，陆庆荣是2011届贵仓村民小组会计，2014届贵仓村民小组组长的事实。
6、当选证书，证实被告人马干成、陆庆荣分别于2011年8月、2014年9月连续两届当选为大塘村村民代表，任期三年的事实。
7、贵仓经联社、贵仓村民小组、马干成、陆庆荣、马某1、马某2等人银行账号存取款、转账凭证，证实户名为扶绥县新宁镇贵仓经联社的账户13×××89，户名为扶绥县新宁镇贵仓村民小组的账户13×××77，户名为陆庆荣的账户13×××19、13×××86、95×××15，户名为马某1的账户13×××79，户名为马某2的账户13×××21，户名为马干成的账户13×××86、13×××11、13×××08于2011年2015年12月期间，由马干成经手将2000000元新村建设专用款转到陆庆荣在农村商业银行开设的个人账户及陆庆荣将1990000元转到扶绥县新宁镇贵仓村民小组的账户的资金往来情况的事实。
8、扶绥县城市规划建设委员会和土地储备经营委员会会议纪要，证实2012年3月8日、2013年7月8日，扶绥县城市规划建设委员会和土地储备经营委员会同意贵仓屯三产用地安置方案事实。
9、扶绥县人民政府常务会第十五届第49期会议纪要，证实2015年9月14日，扶绥县政府常务会议同意以成本价有偿划拨贵仓三产用地至贵仓村民小组集体名下的事实。
10、记账凭证、进账单、征收集体土地补充费用确认书，证实2011年1月10日、12日、30日，扶绥县土地收购储备中心分三次将征地补偿费共8243222.30元转入扶绥县新宁镇贵仓经联社的农村信用社账户：13×××89的事实。
11、司法会计检验报告，证实2011年8月31日，建立新村专用款2000000元被挪用，其中2013年6月18日转回1000000元，2015年2月4日转回500000元，2015年11月25日转回300000元，2015年11月26日转回190000元，还有10000元没有归还的事实。
12、鉴定机构及鉴定质证书，证实对陆庆荣出借资金的情况进行司法会计进行检验的机构及人员具有相关资质的事实。
13、鉴定意见通知书，证实已将对马干成、陆庆荣涉嫌挪用公款罪的相关会计资料进行司法会计检验的鉴定意见通知被告人马干成、陆庆荣。
14、证人马某1的证言，证实2011年，贵仓经联社拟从土地补偿款中支出2000000元用于新村建设专款，后陆庆荣征得马某1、马干成、马某2同意后，由马干成经手将2000000元新村建设专用款挪给陆庆荣用于木材生意的事实。
15、证人马某2的证言，证实被告人陆庆荣在征得马干成、马某1、马某2同意后，将2000000元新村建设专用款借出，用于做木材生意的事实。
16、证人陈某的证言，证实2011年至2014年，陆庆荣和陈某合伙做木材生意的事实。
17、被告人马干成的供述，证实2011年，陆庆荣在征得马干成、马某1、马某2同意后，将2000000元新村建设专用款借出，用于做木材生意的事实。
18、被告人陆庆荣的供述，证实2011年8月，陆庆荣征求马干成、马某1、马某2同意后，将2000000元新村建设专用款借出，用于木材生意的事实。
19、中国工商银行转账凭证，证实2016年12月15日，被告人陆庆荣通过银行转账的方式把10000元转回到扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组账户。
以上证据来源合法，内容客观、真实与本案有关联，能相互印证，且能证明本案事实，应予以确认。
针对被告人陆庆荣、马干成及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
一、没有证据证实被告人陆庆荣、马干成有自首情节，对其认为是自首的辩护意见，本院不予采信。二、被告人陆庆荣、马干成所挪用的资金是扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组贵仓新村建设资金，其性质是村民集体资金。该资金不是人民政府的公共资金。辩护人对该资金性质的辩护意见，本院予以采信。三、经查明，到2016年12月15日止，被告人陆庆荣、马干成已将200万元全部退还给扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组。因此，本院对被告人陆庆荣、马干成及其辩护人的该项辩护意见予以采信。四、被告人陆庆荣、马干成归案后都能如实供述全部的罪行，并当庭认罪。因此，对辩护人的该辩护意见本院予以采信。五、对辩护人辩称被告人马干成是从犯的辩护意见，本院认为，在共同犯罪过程中，陆庆荣、马干成均积极实施，作用相当，均是主犯。因此，对该辩护意见，不予采信。
本院认为，被告人陆庆荣、马干成作为扶绥县新宁镇大塘村贵仓村民小组领导成员，利用职务上的便利，挪用村民小组集体资金共计2000000元借给陆庆荣进行营利活动，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，构成挪用资金罪。在共同犯罪过程中，陆庆荣、马干成等均积极实施，作用相当，均是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。依法应处三年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控被告人陆庆荣、马干成犯挪用公款罪罪名不当，本院予以纠正。陆庆荣、马干成归案以后，如实供述全部的罪行，依法可以从轻处罚。陆庆荣、马干成认罪态度较好，有悔罪表现，可以宣告缓刑。根据被告人陆庆荣、马干成的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款和第三款、第六十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条、第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人马干成犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人陆庆荣犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 吴高军
审 判 员 梁金玲
人民陪审员 农华斌
二〇一六年十二月二十九日
书 记 员 杜慧芳
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）?犯罪情节较轻；
（2）?有悔罪表现；
（3）?没有再犯罪的危险；
（4）?宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》（自2016年4月18日起施行）
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。
第十一条第二款刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。