四川省广元市利州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）广利州刑初字第116号
公诉机关广元市利州区人民检察院。
被告人王某某，男，1963年6月21日出生于四川省阆中市，汉族，初中文化。1989年4月26日因犯盗窃罪被四川省阆中县（现更名：阆中市）人民法院判处有期徒刑一年六个月。2013年11月19日因涉嫌犯诈骗罪被广元市公安局利州区分局刑事拘留，同年12月26日被执行逮捕。现羁押于广元市看守所。
辩护人侯明弟，系四川纪明律师事务所律师。
广元市利州区人民检察院以广利检公刑诉（2014）72号起诉书指控被告人王某某犯盗窃罪，于2014年3月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开审理了本案。广元市利州区人民检察院指派检察院张杰瑜出庭支持公诉。被告人王某某以及辩护人侯明弟等人到庭参加诉讼。现已审理终结。
广元市利州区人民检察院指控：1、2013年1月5日5时许，被告人王某某与许某某、骆某某（均已被判刑）三人因无钱用，遂产生盗窃他人钱财的念头。三人到广元市上西火车站，由骆某某负责寻找作案对象，采取认老乡、搭“顺风车”名义，将被害人何某某骗至广元市利州区南河体育场附北京路435号路口，三人采用丢包的方式盗走被害人何某某现金6000余元，所得赃款被三人共同挥霍。2、2013年1月15日5时许，被告人王某某与许某某、梁某某（另案处理）三人因无钱用，遂产生盗窃他人钱财的念头。三人到广元市上西火车站，由被告人王某某负责寻找作案对象，以同样的作案方式将被害人何某骗至广元市利州区南河体育场附近马路边，三人采用丢包方式盗走被害人身上的农业银行卡一张（内有现金34586元）。之后此卡先由被告人王某某持卡，并在利州区南河小商品批发市场处的工商银行柜台机上取走被害人何某卡内现金20000元，所得赃款被三人共同挥霍。在之后，由被告人王某某电话联系到被告人骆某某，再由被告人骆某某持卡在东坝072医院旁边的810超市内购买香烟等物品，共计消费8489元。卡内剩余现金则由被告人王某某等人取出全部挥霍。公诉机关出示的证据有：书证、被害人陈述、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人王某某伙同他人实施共同秘密窃取他人财物，依法应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院判处。
被告人王某某对公诉机关指控其犯盗窃罪罪名表示无异议，但对指控犯罪事实部分提出异议，辩称：第一次未参与盗窃作案，当时自己尚在新疆打工，没有作案的时间和空间可能。辩护人侯明弟的辩护意见是：1.本案应当以诈骗罪定罪，被告人伙同他人采取隐瞒事实真相，蒙蔽被害人的作案方式方法实施的，而非秘密方式进行。2.原同案犯已赔偿了被害人的经济损失，可以对被告人酌情从轻处理。3.根据被告人在参与实施共同犯罪过程中的作用较小，建议对被告人按从犯处理。
经审理查明，1、2013年1月5日5时许，被告人王某某与许某某、骆某某（二人已判刑）三人因无钱用，遂产生盗窃他人钱财的念头。三人到广元市上西火车站，由骆某某负责寻找作案对象，采取认老乡、搭“顺风车”名义，将被害人何某某骗至广元市利州区南河体育场附北京路435号路口，三人采用丢包的方式盗走被害人何某某现金6000余元，所得赃款被三人共同挥霍。2、2013年1月15日5时许，被告人王某某与许某某与、梁某某（另案处理）三人因无钱用，遂产生盗窃他人钱财的念头。三人到广元市上西火车站，由被告人王某某负责寻找作案对象，以同样的作案方式将被害人何某骗至广元市利州区南河体育场附近马路边，三人采用丢包方式盗走被害人身上的农业银行卡一张（内有现金34586元）。之后此卡先由被告人王某某持卡，并在利州区南河小商品批发市场处的工商银行柜台机上取走被害人何某卡内现金20000元，所得赃款被三人共同挥霍。在之后，由被告人王某某电话联系到骆某某，再由骆某某持卡在东坝072医院旁边的810超市内购买香烟等物品，共计消费8489元。卡内剩余现金则由被告人王某某等人取出全部挥霍。
被告人到案后，如实坦白交待了自己的全部犯罪事实。
另查明，同案犯许某某、骆某某的亲属已代许某某、骆某某退赔赃款12000元，并发还给了被害人。
上述事实，经控、辩双方当庭举证、质证，有以下证据证明：1.书证。（1）公安机关受理、立、破案件登记表。该组证据证明了本案侦查程序合法。（2）银行交易明细和810超市消费票据。该证据证明的作案时间、犯罪数额、部分犯罪行为等事实与被害人陈述和原同案人的供述等证据相印证一致。（3）抓获被告人经过说明和被告人的户籍资料等。该组证据证明被告人系公安机关抓获归案以及被告人具备完全的刑事主体资格。2.被害人何某某、何某等人的陈述。被害人所陈述的被盗窃经过与被告人、同案犯的供述相互印证，且与审理查明事实一致。4.被告人王某某的供述与辩解、原同案犯许某某、骆某某的供述与辩解，与审理查明事实一致。被告人王某某在公安机关侦查阶段所作的供述以及当庭供述内容中，对公诉机关指控其2013年1月15日5时许，伙同许某某、梁某某等人对被害人何某实施盗窃的犯罪行为无异议。对公诉机关指控其2013年1月5日5时许，伙同许某某、骆某某等人对被害人何某某实施的盗窃事实，当庭否认其侦查阶段所作的有罪供述，但未对其供述证据的合法性提出异议。
上列证据来源合法，证据相互印证，能够整体地证明案件事实，足以认定。
本院认为，被告人王某某以非法占有为目的，伙同他人以秘密手段窃取他人现金6000元和盗窃他人银行信用卡并使用现金34586元，其数额较大，被告人的行为已构成盗窃罪，依法应当追究其刑事责任。在被告人王某某在其参与的两次共同犯罪过程中，分别在不同环节，扮相了不同角色，且与其他同案人相互配合，形成了缺一不可整体行为，故本案不宜作主、从犯划分。公诉机关指控二被告人的基本犯罪事实以及指控罪名成立，本院予以采纳。被告人曾因盗窃被判处有期徒刑，本次再犯盗窃罪，说明其主观恶性较深，人身危险性较大，可酌定从重处罚。被告人王某某及其辩护人侯明弟提出的被告人具有自愿认罪的酌情从轻处罚情节，根据被告人王某某的当庭供述，对部分犯罪事实可按当庭自愿认罪对待，量刑时综合其它量刑因素酌情予以从轻处罚。被告人王某某辩称其没有参与2013年1月5日5时许，伙同许某某、骆某某（已判刑）等人对被害人何某某实施盗窃作案时间和空间条件，其当庭否认在侦查阶段所作的有罪供述的理由与庭审查明的事实、证据和法律规定不符：其一，被告人王某某在侦查阶段对参与该此盗窃行为的大致时间、地点、被害人的基本体貌特征以及作案过程的分工配合情况与其他同案人的言词证据基本吻合，且与被害人陈述的被盗窃经过一致。其二，被告人对自己的辩解未提出证据或者证据线索证明，也未对其在侦查阶段所作供述的合法性提出异议，故被告人王某某的翻供理由不能够成立，本院不予采纳。辩护人侯明弟提出应以诈骗罪对被告人定罪处罚的辩护意见，与法庭审理查明的事实和法律规定不符，从本案被告人伙同他人实施犯罪行为过程中看，其前期的确实施了虚构事实、隐瞒真相行为，但此时被害人并未向被告人主动交付财物，这是为能够从被害人处秘密获取财物实施的预备行为，前面的犯罪预备行为是后面盗窃实行行为的必要过程，其后实施的盗窃行为重于前面实施的诈骗行为，故应当以盗窃罪对被告人定罪量刑，而不是被害人主动给被告人交付财物，本案中被告人是在被害人未察觉的情况下秘密窃取被害人的财物，其行为符合盗窃罪的特征，从取得财物的方式看不属于诈骗罪的特征，辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币25000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年11月19日起2016年2月18日止。罚金限于本判决生效之日起三个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
二、令被告人王某某与同案犯连带退赔赃款余额28586元，发还给被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王洪德
人民陪审员 张明华
人民陪审员 卢学晖
二〇一四年六月三日
书 记 员 谭巧洪