广西壮族自治区北流市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）北刑初字第264号
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
被告人伍＊＊，男，198＊年＊月＊日出生于广西壮族自治区玉林市玉州区，汉族，小学文化，农民，住玉林市××区＊镇＊村。因本案于2013年1月21日被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
辩护人吴＊，广西纳百川律师事务所律师。
广西壮族自治区北流市人民检察院以北检刑诉（2013）243号起诉书指控被告人伍＊＊犯贩卖毒品罪，于2013年7月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北流市人民检察院检察员黄忠本、被告人伍＊＊及其辩护人吴＊到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区北流市人民检察院指控，被告人伍＊＊为出卖毒品，经与杨＊（另案处理）商量后，先后两次从杨＊手取得毒品冰毒用于出售。2013年1月20日晚上，伍＊＊携带毒品到北流市城区＊酒店8809号房住宿，次日上午10时，公安民警接到群众举报，去到北流市＊酒店8809号房将被告人伍＊＊抓获，从伍＊＊所住的8809号房内缴获毒品冰毒疑似物共33.2克，经鉴定，该冰毒疑似物均检出甲基苯丙胺。
以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人伍＊＊违反国家毒品管理规定，非法贩卖毒品的行为，构成了贩卖毒品罪。被告人伍＊＊归案后能如实供述自己的犯罪事实，属坦白。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款的规定对被告人伍＊＊定罪处罚。
被告人伍＊＊辩称其没有贩卖毒品，其只是持有毒品，其的行为应构成非法持有毒品罪。
被告人伍＊＊的辩护人辩护称公诉机关指控被告人伍＊＊贩卖毒品罪不成立，被告人伍＊＊的行为应定为非法持有毒品罪；被告人伍＊＊属初犯，当庭自愿认罪，认罪态度好，且其非法持有毒品的行为未对社会造成严重后果，建议本院对其从轻处罚。
经审理查明，2013年1月20日晚上，被告人伍＊＊携带毒品冰毒到北流市城区＊酒店8809号房住宿。次日上午10时许，北流市公安局禁毒大队民警接到群众举报去到北流市城区＊酒店8809号房将被告人伍＊＊抓获，当场缴出伍＊＊携带来的毒品冰毒疑似物共33.2克，经鉴定，该冰毒疑似物检出甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、接受刑事案件登记表，证实案件的来源。
2、证人罗某的证言，证实其于2013年1月20日晚和陈某某搭乘被告人伍＊＊的小车从玉林来到北流玩，到达北流后其三人入住到北流市＊酒店8809号房，其在该房内见到伍＊＊将一个棕色的提包放在麻将桌台面上。其随后洗澡就睡觉了，在次日凌晨醒来时见伍＊＊在房间电脑台上玩打火机，台上有一个吸食冰毒用的水壶，台面上锡纸盛有一点冰毒，其就拿起这点冰毒利用台上的水壶吸食完那些冰毒，吸食冰毒后其又睡觉了。后来公安人员来到8809号对其及伍＊＊等人进行传唤，并对8809号房进行搜查，在伍＊＊拿来的棕色手提包中缴出一个芙蓉王香烟盒，内装有一包米黄色的冰毒，在电脑台旁边的一个白色的瓷杯中提取到一点白色的冰毒，从电脑台旁边的地面上提取到用来吸食冰毒的塑料水壶。
3、证人陈某某的证言，证实其于2013年1月20日晚搭乘被告人伍＊＊的小车从玉林来到北流玩，同车还有一名其不认识的男子。到达北流后其三人入住到北流市＊酒店8809号房。其在该房内见到伍＊＊将他那个棕色的提包房放在麻将桌台面上。其在床上玩了一会手机后就洗澡睡觉了。后来公安人员来到该房对房内的人进行传唤，并对该房进行搜查，在伍＊＊拿来的棕色手提包中缴出一个芙蓉王香烟盒，内装有一包米黄色的冰毒，在电脑台旁边的一个白色的瓷杯中提取到一点白色的冰毒，从电脑台旁边的地面上提取到用来吸食冰毒的塑料水壶。
4、证人曹某某证言，证实2013年1月20日，其接到被告人伍＊＊的电话叫其到北流＊酒店8809号房玩。其到达后见到伍＊＊在玩电脑，陈某某和另外一个男子在床上睡觉，电脑台上有一个用来吸食冰毒的塑料壶。其到来后伍＊＊就去洗澡了，并给电脑其玩，后来，其发现电脑台上有锡纸装有冰毒，其就拿起冰毒利用塑料壶吸食了一些冰毒，吸食冰毒后其又继续在那里玩电脑。次日早上8、9点钟，公安人员来到8809号房对其四人进行传唤，并对8809号房进行搜查，在伍＊＊拿来的棕色手提包中缴出一个芙蓉王香烟盒，内装有一包米黄色的冰毒，在电脑台旁边的一个白色的瓷杯中提取到一点白色的冰毒，从电脑台旁边的地面上提取到用来吸食冰毒的塑料水壶。
5、北流市公安局搜查笔录、扣押物品清单，证实2013年1月21日上午，北流市公安局禁毒大队民警在北流市＊酒店8809号房抓获被告人伍＊＊，当场从伍＊＊放在该房麻将台上的提包内的一烟盒中缴出疑似毒品冰毒30克（晶状体，用透明塑料袋包装）及从该房的电脑台后背旁一水杯内的小玻璃瓶中缴出疑似毒品冰毒3.2克。
6、被告人伍＊＊指认涉案毒品相片，证实经被告人伍＊＊指认，公安民警于2013年1月21日上午在北流市＊酒店8809号房麻将台上的提包内的一烟盒中缴出的疑似毒品冰毒30克（晶状体，用透明塑料袋包装）及从该房的电脑台后背旁一水杯内的小玻璃瓶中缴出疑似毒品冰毒3.2克均为其持有的毒品冰毒。
7、广西公安厅物证鉴定中心检验报告，证实经广西公安厅物证鉴定中心检验鉴定，从被告人伍＊＊处缴获的冰毒疑似物中均检出甲基苯丙胺。
8、提取尿液笔录及北流市公安局毒品现场检测报告书，证实经过提取被告人伍＊＊及证人曹某某、罗某、陈某某的尿液进行毒品现场检测，伍＊＊的检测结果是甲基苯丙胺呈阴性，曹某某、罗某、陈某某的检测结果是甲基苯丙胺呈阳性。
9、北流市公安局禁毒大队出具的抓获经过，证实2013年1月21日上午，北流市公安局禁毒大队根据群众举报出警到北流市＊酒店8809号房将被告人伍＊＊及在场的多名吸毒人员抓获。
10、户籍信息，证实被告人伍＊＊的出生日期为198＊年＊月＊日。
11、被告人伍＊＊的有罪供述，与上述证据相符，可相互印证。
上述证据，本院予以确认。
公诉机关指控被告人伍＊＊为出卖毒品，经与杨＊商量后，先后两次从杨＊处取得毒品冰毒用于出售，经核查，该项指控仅有伍＊＊在侦查机关的供述以证实，并没有其他证据相佐证，且被告人所称的同案人杨＊亦没有归案，在庭审中伍＊＊对该项指控予以否认，因此，公诉机关对伍＊＊的该项指控所提供的证据不够充分，本院对公诉机关的该项指控事实不予认定。
本院认为，被告人伍＊＊违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而非法持有的行为，构成了非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人伍＊＊犯贩卖毒品罪的证据不足，指控的罪名不当，本院不予认定。被告人伍＊＊及其辩护人提出伍＊＊的行为不构成贩卖毒品罪，而应构成非法持有毒品罪的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。被告人伍＊＊在庭审中自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。被告人伍＊＊的辩护人提出伍＊＊属初犯，当庭自愿认罪，认罪态度好，且其非法持有毒品的行为未对社会造成严重后果，建议本院对其从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实相符，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款之规定，判决如下：
被告人伍＊＊犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月21日起至2015年7月20日止；罚金限于判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程 剑
人民陪审员 李玉群
人民陪审员 蔡庆凤
二〇一三年九月九日
书 记 员 苏 娟