青海省湟源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）源刑初字第56号
公诉机关湟源县人民检察院。
被告人马某甲，男，回族，1988年出生于青海省湟中县，大学本科文化。2014年3月20日因犯强奸罪被青海省湟源县人民法院判处有期徒刑三年零六个月，在西宁市东川监狱服刑。2014年5月20日因被告人马某甲涉嫌犯故意伤害罪被湟源县公安局立案侦查，现暂押于湟源县看守所。
辩护人秦涛，青海同光律师事务所律师。
湟源县人民检察院以源检公诉刑诉（2014）50号起诉书指控被告人马某甲犯故意伤害罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湟源县人民检察院指派检察员刘爱花出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人秦涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
湟源县人民检察院指控，2013年11月24日17时许，湟源县看守所7号监室在押的被告人马某甲和被害人易某某因夜间值班问题发生矛盾，后马某甲用左脚在易某某左脸部踢了一脚，致使易某某左侧下颔骨骨折，张口度受限，属轻伤，左侧下颌骨额突骨折，属轻微伤。后经法医鉴定被害人易某某伤情属轻伤二级。
针对上述指控，公诉机关向法庭出示了相关证据，并认为，被告人马某甲故意伤害他人，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，应当以故意伤害罪追究被告人马某甲的刑事责任。庭审中公诉人提出，被告人马某甲具有认罪态度好，案发后赔偿了被害人大部分经济损失的情节，被告人马某甲在判决宣告以后，刑法执行完毕以前，又发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应数罪并罚；建议对其在有期徒刑六个月以上一年零六个月以下间判处刑罚。
被告人马某甲对指控的事实及罪名均不持异议。
辩护人提出，本案证据不足，应宣告被告人马某甲无罪。为证明其主张，辩护人向法庭出示了如下证据：立案决定书、西宁市公安局提讯提解证。
经审理查明，2013年11月24日17时许，湟源县看守所7号监室在押的被告人马某甲和被害人易某某因夜间值班问题发生矛盾，后马某甲抬起左脚踢了易某某脸部一脚，致使易某某左侧下颔骨骨折，张口度受限，左侧下颌骨额突骨折。后经法医鉴定被害人易某某伤情属轻伤二级。
另查明，案发后被告人马某甲亲属代为向被害人易某某赔偿了各项经济损失共计人民币25500元，易某某出具了谅解协议书和要求不再进行伤情鉴定、不再追究马某甲刑事责任的申请书。
上述事实，由公诉机关及辩护人举证，并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表，记载了本案的来源为湟源县看守所民警于2013年11月24日17时在值班过程中发现。
2、立案决定书，记载了本案立案时间为2014年5月20日。
3、西宁市公安局提讯提解证，记载了公安机关侦查人员提讯被告人马某甲的时间为2013年12月20日、提讯被害人易某某的时间为2014年1月2日和同年4月29日、提讯证人李某某的时间为2013年11月26日、提讯证人马某乙的时间为2013年11月26、提讯证人多杰朋毛的时间为2014年1月2日。
4、常住人口信息表，证实被告人马某甲的身份及年龄情况。
5、（2014）源刑初字第9号刑事判决书，记载了被告人马某甲于2013年7月15日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，羁押于湟源县看守所，2014年3月20日被青海省湟源县人民法院以犯强奸罪判处有期徒刑三年零六个月。刑期从2013年7月15日起至2017年1月14日止的情况。
6、（2013）源刑初字第52号刑事判决书及刑满释放证明书，记载了被害人易某某于2013年5月23日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，羁押于湟源县看守所，2013年12月13日被青海省湟源县人民法院以犯盗窃罪判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。刑期从2013年5月23日起至2014年5月22日止的情况。
7、刑满释放证明书，记载了被害人易某某于2014年5月22日被湟源县看守所刑满释放的情况。
8、青海省监狱管理局青狱解字（2014）25号解回罪犯通知书，记载了湟源县公安局经青海省监狱管理局批准从东川监狱将马某甲解回六个月（2014年7月7日起至2015年1月6日）的情况。
9、收条、谅解协议书、申请书及出具材料和给付款项现场照片，记载了被告人马某甲亲属代为向被害人易某某赔偿医疗费、伤残赔偿金等经济损失共计25500元，易某某对马某甲的伤害行为表示谅解，请求不再进行伤情鉴定，不追究马某甲的刑事责任。签订协议及收款时易某某未受胁迫的情况。
10、民事赔偿申请书，记载了被害人易某某表示要向被告人主张精神损失、营养费、后期治疗费及伤残费的情况。
11、现场监控视频光盘及调取证据通知书，记载了被告人马某甲殴打易某某的事实经过。
12、湟源县公安局刑事科学技术室出具的（源）公（刑）鉴（法临）字（2014）32号法医学人体损伤程度鉴定意见书及关于该鉴定的情况说明，记载了被害人易某某的伤情中额突骨折后造成周围组织损伤导致张口度受限，伤后五个月张口度仅为2.4cm，根据原鉴定标准（《人体轻伤鉴定标准（试行）》）的规定和新鉴定标准（《人体损伤程度鉴定标准》）的规定，均属于轻伤范围。而额突骨折本身依据原鉴定标准应属轻伤，依据新鉴定标准属轻微伤，故依据新鉴定标准损伤程度较轻。因此，依照最高人民法院关于执行《人体损伤程度鉴定标准》有关问题的通知第一条的规定适用了新鉴定标准。经鉴定易某某受伤致左侧下颔骨骨折，张口度受限、张口困难度为Ⅰ度，评定为轻伤二级，左侧下颌骨额突骨折，评定为轻微伤。综合鉴定意见为易某某的伤情属轻伤二级。
13、证人李某某证言：我被关押在湟源县看守所7号监室，在押一年八个月，同监室的有张某某、闫某某、马某甲、易某某、马某乙、多某某某、何某某，2013年11月24日17时许，我在监室铺前吃方便面，吃完后易某某在擦铺，马某甲和易某某为值班的事情在讨论，易某某说：“值班时，你（指马某甲）转我也转，你坐我也坐。”躺在监室门口铺上的马某甲起身后，追过来打易某某，我听见“嘭”的一声，易某某躺在铺上开始喊开了，闫某某过来把易某某扶起来，我见易某某左耳朵里有血流出来了，一会儿，管教就将易某某和马某甲叫了出去。
14、证人马某乙证言：我是2013年11月15日被刑事拘留的，关押在湟源县看守所7号监室，同监室在押的还有马某甲、张某某、多某某某、李某某、易某某、闫某某、何某某。2013年11月24日17时左右，我不知道他们什么原因，易某某面朝床里站着，闫某某过去在易某某的屁股上踢了一脚，马某甲和易某某因晚上值班的事情发生争吵，马某甲从门口走过去也朝易某某屁股踢了一脚，易某某转身到马某甲跟前向马某甲腰部打了一拳，马某甲抬起左脚向易某某脸上踢了一脚，易某某用手捂住脸躺在了床上。当时值班管教用对讲器再喊：“马某甲你干啥？用脚踢什么？”闫某某把易某某从床上扶起来，一会儿管教进来把他俩叫出去了。
15、证人多某某某证言：我是2013年2月19日被刑事拘留的，关押在湟源县看守所7号监室，同监室在押的还有马某甲、张某某、马某乙、李某某、易某某、闫某某，另外还有个何某某，但2013年11月24日马某甲殴打易某某时何宗元不在。2013年11月24日16时许，我在监室铺前过道坐在板凳上睡觉，听见在吵，看见易某某向闫某某头部打了一巴掌，我便继续睡觉了，听见他们又在吵，看到易某某扑倒马某甲跟前在马某甲身上打了两拳，马某甲用脚踢了易某某一下，易某某躺在了铺上，后来易某某左耳朵在出血，一会儿易某某被管教带走了。
16、证人张某某证言：我被关押在湟源县看守所7号监室，同监室在押的还有马某甲、易某某、闫某某、李某某、多某某某。2013年11月24日，在监室里马某甲用左脚踢了易某某脸部一脚，易某某耳朵流出了血，后来管教来把他带走了。打架的原因是他俩为晚上在监室值班的事情发生了矛盾。
17、被害人易某某陈述：2013年5月23日，我因涉嫌犯盗窃罪被关押到湟源县看守所7号监室，2013年11月24日我被打时同监室关押的还有马某甲、李某某、张某某、闫某某、马某乙、多某某某。2013年11月24日16时30分左右，马某甲坐在7号监室门口的铺沿上对我说：“你来坐到我的旁边。”我就过去坐在马某甲左侧的铺沿上，闫某某坐在我对面的凳子上，马某甲用手打我耳光，然后用拳头打我胸部，又用手捏我大腿内侧，闫某某用脚踢我腿部，我对闫某某说：“你再不要踢我，我都这么大年龄了，又没做什么错事。”闫某某继续踢我，我也用手打了闫某某脸部一耳光。马某甲让我到墙角站着，闫某某又过来打了我一耳光，说：“看我今天晚上不整死你。”说完他走了。马某甲又过来对我说：“你知道今天打闫某某一下的后果是什么吗？”他在过道里转，边转边说：“你今天晚上和我值一个班看我不整死你。”我说：“你值我就值，你坐我就坐。”他骂了一句后在我腹部踢了一脚，我在他腰部用手捣了一下。马某甲又转到门口，李某某吃完方便面了，我用抹布在擦铺，闫某某过来从后面在我屁股上踢了一下，马某甲过来又说值班的事，我说：“你转我就转，你不转我也不转。”马某甲说：“你皮犟。”在我屁股上也踢了一下，我转身扑到马某甲跟前去打他，也没打到他，他用手把我往前推了一下，又用脚在我左脸部踢了一脚，我用手捂住左脸躺到了铺上，不知是谁把我扶起来了，我用手摸了一下左耳部，血流出来了，这时监室里的喊话器里管教在喊：“怎么回事？”一会儿管教进来把我带出去了，带我去医院看伤。医生诊断的左下颚骨骨折，骨尖粉碎性骨折，我只记得这些，具体有医生的诊断书。
18、被告人马某甲供述：我于2013年7月15日因为涉嫌犯强奸罪被关押到了湟源县看守所的7号监室，同监室关押的还有李某某、张某某、何某某、多某某某、闫某某、易某某、马某乙。2013年11月24日17时许，易某某刚开始和闫某某打着哩，后来闫某某将易某某推倒在床上，就到我跟前来了，当时我在床上躺着，我对易某某讲：“今晚我俩人值班了一直转着别坐下。”易某某就说：“你转我就转，你不转我就不转。”我一听气上来了，就从床上跳起来在易某某的屁股处用左脚踢了一脚，易某某就在我的左肋处打了一拳，我就用左脚又一脚提到易某某的右耳部，他当时就躺在床上了，我就又回到原地方躺下了，闫某某就去拉他起来，闫某某说耳朵里血出来了，我说：“撕上纸了擦给个。”这时我也看到易某某左耳朵出血了。后来祁管教发现了从报警器里喊话说：“马某甲，你们干啥着哩。”就把易某某叫出去了。
本院认为，被告人马某甲故意伤害他人身体致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，予以支持。对于公诉人提出，被告人马某甲具有认罪态度好，案发后赔偿了被害人大部分经济损失的情节，被告人马某甲在判决宣告以后，刑法执行完毕以前，又发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应数罪并罚的意见成立，与查明的事实及法律规定相符，予以采纳；建议在有期徒刑六个月以上一年零六个月以下间判处刑罚的意见，符合罪责刑相适应原则，亦予以采纳。辩护人提出，本案证据不足，应宣告被告人马某甲无罪的意见与查明的事实不符，不予采纳。鉴于被告人马某甲当庭自愿认罪，积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，应酌情从轻处罚；在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，又发现其在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十九条第一款、第七十条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，与前罪判处的有期徒刑三年零六个月并罚，决定执行有期徒刑三年零七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月15日起至2017年2月14日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向西宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵 丽
审 判 员 扈宏武
人民陪审员 张永龙
二〇一四年十一月四日
书 记 员 王 鹏