广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）佛中法刑一终字第147号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾俊昂（绰号“小曾”），男，1981年8月22日出生，汉族，高中文化，无业，籍贯广东省佛山市。因本案于2013年10月6日被羁押，同日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留15日，同月15日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现押于佛山市禅城区�守所。
辩护人范真子，广东众淼律师事务所律师。
原审被告人谢某（绰号“仔仔”），男，1990年1月11日出生，汉族，小学文化，无业，籍贯重庆潼南。因本案于2013年10月6日被羁押，同日因吸毒被佛山市公安局禅城分局处以行政拘留15日，同月15日被刑事拘留，同年11月14日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人曾俊昂、谢某犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月21日作出（2014）佛城法刑初字第90号刑事判决。原审被告人曾俊昂不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审判决认定，2013年10月6日零时许，被告人曾俊昂在佛山市禅城区文华北路文华尚岭某座415房内，以人民币150元的价格通过范某某（另案处理）向被告人谢某贩卖净重1.89克的“冰毒”1小包。同日1时许，被告人谢某将上述“冰毒”分出0.45克后在佛山市禅城区永安路广韵商务宾馆前，以人民币400元的价格将剩余的1.44克“冰毒”贩卖给冉某某，后被民警抓获，民警在冉某某身上查获净重1.44克的“冰毒”1小包，在被告人谢某身上查获毒资人民币400元、净重0.45克的“冰毒”1小包及白色联想手机1台。同日7时许，公安机关在佛山市禅城区文华北路文华尚岭某座415房内将被告人曾俊昂抓获，并在该房内查获净重78.01克的“冰毒”4包、电子秤1台及白色三星手机1台。经检验，上述查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。
原审认定上述事实的证据有：
1.证人冉某某的证言及辨认笔录。主要内容：我的绰号叫“朵朵”。2013年10月6日凌晨零时左右，我用自己的手机（1320297****）打电话给“仔仔”（1305831****），向他买2个东西（指“冰毒”），并约好在佛山市禅城区东方广场广韵宾馆门口交易。大约过了半个小时，我见“仔仔”还没有到约定地点，就每隔10分钟左右打1个电话催他。到了凌晨1点多，“仔仔”过来了，我给了他400元，他就给我1个透明的小塑料袋子，里面装着一些晶体状的物品。交易完“仔仔”准备离开时，警察把他抓住了。证人冉某某辨认出被告人谢某就是“仔仔”，并对其购买的毒品、使用的毒资进行了辨认、确认。
2.证人梁某的证言及辨认笔录。主要内容：大约2个月之前，我通过吸毒人员得知1名叫“小曾”的男子有贩卖“冰毒”，并拿到了“小曾”的电话（1589980****）。我共向他购买过2次“冰毒”。第1次是在2个月前的1天晚上，我打“小曾”的电话，向他买约1克的“冰毒”，后“小曾”把“冰毒”送到我位于福禄路的出租屋附近，我给了他400元人民币；第2次是隔了几天之后，我向“小曾”提出能否便宜点，最后我们在电话中谈好1克250元的价格，后“小曾”过来福禄路附近跟我交易。听说“小曾”住在佛山市禅城区文华尚岭的一出租屋。证人梁某辨认出被告人曾俊昂就是“小曾”。
3.证人梁某甲的证言及辨认笔录。主要内容：我从2013年8月1日开始将佛山市禅城区文华尚岭某座415房出租给曾俊昂，每月租金1500元，每个月上旬他将租金转账到我的农业银行账户上。我们有签租赁合同，他在合同上留的电话号码是1581592****。10月2日我发信息给他要他交租金时，他回复我的电话号码是1589980****。证人梁某甲辨认出被告人曾俊昂就是租住了其房屋的人。
4.搜查笔录、扣押决定书及扣押清单和照片、情况说明。证实2013年10月6日7时许，民警依法搜查了被告人曾俊昂居住的佛山市禅城区文华北路文华尚岭某座415房，在房间的供电箱内查获白色晶体状物4包、在面对床的右手边床头柜中查获电子秤1台（黑色、长方形）、在床上查获白色三星手机1台，以上物品均已扣押在案。同日，民警还从被告人谢某处扣押了白色晶体状物1袋、人民币400元、S880型白色联想手机1台；从冉某某处扣押了白色晶体状物1袋。
5.手机短信照片及微信照片。主要内容：（1）13058318221号码（白色联想手机）中的微信照片：10月6日凌晨1时5分向1597662****（范某某）要4个货，对方开价150，并于1时14分回复“你要我就让他留”等内容。
（2）15899802005号码（白色三星手机）中的短信照片。主要内容：①2013年10月5日15时45分发短信给18929963987号码（梁某甲），内容为“梁小姐不好意思。刚回到佛山。这个月的房租已转，麻烦查收。我是租你文华尚岭的小曾”。②2013年10月6日0时31分来自15976628496号码（范某某）的短信，内容为“拿2个东西给仔�，他在你家”，机主回复“好的”。③2013年9月26日与13825581361号码（存储姓名为“小帅”）有多条短信往来，1382558****用户称呼1589980****用户为“小曾”。④2013年10月5日与13531306606号码的短信往来，1353130****用户称呼1589980****用户为“小曾”。
6.手机通话清单及开户资料。证实：（1）13058318221号码（谢某）与13202974766号码（冉某某）在2013年10月5日23时40分至10月6日1时01分连续有12次通话记录，与15976628496号码（范某某）在2013年10月4日至10月5日有多次通话记录。
（2）18566005115号码登记机主为周远方，该号码2013年10月4日之后无通话记录。
（3）15899802005号码与15976628496号码（范某某）在2013年10月5日12时17分至12分54分许有2次通话联系、在10月6日0时31分许有1次短信联系；15899802005号码与18929963987号码（梁某甲）在2013年10月5日15时44分许有1次短信联系。2013年10月4日至6日，15899802005号码共发送35条短信给15816900029号码，两号码之间共有17次通话记录。
（4）15899802005号码与1382558****、13531306606号码在2013年9月25日至10月7日有多次通话记录及短信记录，短信发送时间与手机上存储的短信照片能相互对应。
7.租房合同及收据。证实2013年7月31日，曾俊昂向梁某甲承租了佛山市禅城区文华北路56号文华尚岭某座415房，租赁期自2013年8月1日起至2014年7月31日，曾俊昂在合同上所留电话为1581592****。
8.刑事化验检验报告书及情况说明。证实从文华尚岭7栋415房查获的白色晶体净重78.01克，从冉某某身上查获的白色晶体净重1.44克，从谢某身上查获的白色晶体净重0.45克，均检出甲基苯丙胺成分。
9.抓获经过。证实2013年10月6日1时10分许，民警在佛山市禅城区东方广场广韵商务宾馆门口抓获被告人谢某；后根据谢某的供述，于2013年10月6日7时许在佛山市文华尚岭某座415房抓获被告人曾俊昂。
10.户籍材料。证实被告人曾俊昂、谢某的的身份情况。
11.被告人曾俊昂在侦查阶段的供述与辩解及辨认笔录。主要内容：文华尚岭某座415房是我租的，我和女朋友“珊珊”一起住该房，租金都是我交，也一直是我和房东梁某甲联系。我于2013年9月24日左右回老家揭阳，10月3日凌晨才回来。10月5日白天，范某某和陈广两夫妻在我的住处，直到晚上20时左右我出去吃饭时他们才离开。我和谢某是玩游戏时候认识的，平时没有什么交往。10月5日22时至10月6日6时之间，我没有回去过文华尚岭某座415房，10月5日一整天我都没有见过谢某。我有吸食“冰毒”，但没有贩毒。10月6日7时许，警察在文华尚岭某座415房内抓住我，并在厨房靠近壁橱的一个供电箱内搜出了1包用塑料胶袋装着的约80克重的“冰毒”。这些毒品不是我的，我也不知道是谁的，可能是前�天“珊珊”留下的，她的联系电话1个是1581690****，另一个不记得。我的号码是1856600****，警察在我房间中搜出的另一个号码为1589980****的手机不是我的，可能是“珊珊”的。被告人曾俊昂对被抓获的地点及415房内查获的毒品作了辨认、确认。
12.被告人谢某在侦查阶段的供述及辨认笔录。主要内容：2013年10月5日23时许，“朵朵”用她的手机（1320297****）打电话给我（1305831****），叫我送2个（克）“冰毒”到佛山市永安路的广韵宾馆，我答应了。后我发了个微信给范某某，向她拿2个“猪肉”，她让我去文华尚岭某座415房找她拿。随后我去到文华尚岭小区，遇见平时住在文华尚岭某座415房的朋友“小曾”，他说他去他朋友那里。我去到文华尚岭某座415房，当时房间里只有范某某和陈广两个人，他们告诉我暂时没货，要等“小曾”拿货回来才有。随后范某某好像用手机发信息给“小曾”。我等了约15分钟后，“小曾”回来了，并从他的裤袋里拿出1小包“冰毒”递给范某某，范某某接过后又将“冰毒”递给我，我拿到“冰毒”后就给了150元给范某某，并说先欠她50元，范某某接过钱没说什么，并把钱交给了“小曾”，“小曾”将钱放入他自己口袋。随后，我将拿到的“冰毒”从中分出来一点放在身上，准备留给自己吸食，并去到广韵宾馆路边将剩下的“冰毒”以400元的价格卖给“朵朵”，交易完我准备离开时被警察抓获了。“小曾”的电话是1589980****，我和他是打游戏时认识的，我听一起打游戏的人说过他那里可以买到毒品，也见过他拿毒品给范某某。我的外号叫“仔仔”。被告人谢某辨认出冉某某就是购买毒品的“朵朵”、被告人曾俊昂就是“小曾”，并对毒品、毒资及贩毒地点作了辨认、确认。
原审法院认为，被告人曾俊昂无�国家法律，贩卖甲基苯丙胺79.9克，被告人谢某无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺1.89克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人谢某归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二、四款、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人曾俊昂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币150000元。
二、被告人谢某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币10000元。
三、对扣押的79.9克甲基苯丙胺予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁；扣押的作案工具白色联想手机1台、白色三星手机1台、电子秤1台以及毒资人民币400元予以没收，由佛山市公安局禅城分局上缴国库。
上诉人曾俊昂上诉及其辩护人辩护称：本案只有原审被告人谢某的供述，无其他证据相互印证，且谢某在原审开庭时否认案发时见过曾俊昂，故原审认定上诉人曾俊昂贩卖毒品的证据不足，上诉人曾俊昂应定性为非法持有毒品。
经审理查明，原审判决认定上诉人曾俊昂、原审被告人谢某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后予以确认。
关于上诉人曾俊昂上诉及其辩护人辩护所提，经查，首先，虽然上诉人曾俊昂拒不承认号码为1589980****的白色三星手机是他所有，但该手机是从上诉人曾俊昂租住的415房查获的，原审被告人谢某、证人梁某均指认上诉人曾俊昂的绰号为“小曾”，并确认曾俊昂的手机号码为1589980****；上诉人曾俊昂亦曾使用该手机号码发信息给房东梁某甲，并自称“小曾”，且号码1589980****�手机与其所存储的名为“小帅”及号码为1353130****的电话之间的短信内容也可看出号码1589980****的手机使用人为“小曾”，以上证据相互印证，足以证实上诉人曾俊昂是号码1589980****的电话使用者；其次，虽然原审被告人谢某在原审庭审时否认案发时见过上诉人曾俊昂，但谢某在侦查阶段稳定供述了其通过范某某从上诉人曾俊昂处购得毒品的经过；上诉人曾俊昂号码为1589980****的手机短信内容证实范某某发信息给上诉人曾俊昂，让曾俊昂拿2个“东西”给谢某，短信内容与原审被告人谢某的供述相印证；手机通话清单证实上诉人曾俊昂的电话1589980****与范某某电话1597662849存在短信息联系记录；以上证据相互印证，足以认定上诉人曾俊昂通过范某某贩卖毒品给原审被告人谢某的事实。根据有关法律规定，从贩卖毒品的人处查获的毒品应当算入其贩卖毒品的数量，综上，�诉人曾俊昂及其辩护人的意见均无事实与法律依据，不予采纳。
本院认为，上诉人曾俊昂贩卖毒品甲基苯丙胺79.9克，原审被告人谢某贩卖毒品甲基苯丙胺1.89克，其行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人谢某归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人曾俊昂的上诉理由及其辩护人的辩护意见经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 劲
代理审判员 李寿桥
代理审判员 达 琳
二〇一四年四月九日
书 记 员 邱汉中
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。