东营市东营区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东民初字第1670号
原告马正兰，女，x年x月x日出生，汉族，住东营市东营区。
委托代理人赵华，男，x年x月x日出生，汉族，住东营市东营区。
被告隋雷雷，男，x年x月x日出生，汉族，住东营市东营区。
被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司。住所地：潍坊市奎文区胜利东街***号。组织机构代码：8654239-4。
代表人崔建生，经理。
委托代理人张英俊，山东胜东律师事务所律师。
委托代理人李超，男，x年x月x日出生，汉族，中国人民财产保险股份有限公司东营市分公司职工，住该公司。
原告马正兰与被告隋雷雷、中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司（以下简称人保财险潍坊市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人赵华，被告隋雷雷，被告人保财险潍坊市分公司委托代理人张英俊、李超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马正兰诉称，2012年9月9日上午5时20分许，被告隋雷雷的雇员张东星驾驶鲁VE2X**／鲁V5X**挂号重型箱式半挂车，沿东营市南一路由东向西行驶至西二路路口处左拐弯时，与沿南一路由西向东行驶至此处赵华驾驶的鲁EXXX**号三轮载货摩托车相撞，致乘车人即原告马正兰受伤，入住东营鸿港医院治疗。该事故经东营区法院生效的（2013）东民初字第1363号民事判决认定张东星承担主要责任，赵华承担次要责任，原告无责任。张东星驾驶的鲁VE2X**号重型半挂牵引车及鲁V5X**挂号重型箱式半挂车在被告人保财险潍坊市分公司分别投保机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险。原告自2012年9月9日至2012年12月5日住院87天产生的医疗费、误工费及护理费等相关费用已向法院提起诉讼并已处理完毕。原告自2012年12月6日起因后续治疗又产生了新的费用，双方就原告的损失不能达成赔偿协议。原告诉请医疗费17739.68元、住院伙食补助费7320元、误工费71950.13元（参照批发和零售业日平均工资135.92元的标准计算529天）、护理费37788.6元、交通费2000元、营养费2000元、残疾赔偿金59472元、被扶养人生活费18482.5元、鉴定费2800元、鉴定检查费2048.03元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金10000元，共计243600.94元，由被告人保财险潍坊市分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额及第三者责任商业保险范围内先行赔偿，不足部分由被告隋雷雷承担赔偿责任。
被告隋雷雷辩称，事故属实，对保险公司不赔偿的部分符合法律规定的依法由被告隋雷雷承担。
被告人保财险潍坊市分公司辩称，事故属实，原告第二次住院期间存在挂床行为，对挂床期间的住院伙食补助费不予支付，护理费按照100天计算。原告主张的误工费应按照户籍性质计算，且误工时间过长。原告主张的后续治疗费、精神损害抚慰金过高。原告主张的交通费及营养费不予认可。原告符合法律规定的诉讼请求同意依据保险合同约定赔偿，鉴定费、诉讼费不属于保险公司理赔范围，请求依法处理。
经审理查明，2012年9月9日上午5时20分许，张东星驾驶鲁VE2X**号重型半挂牵引车及鲁V5X**挂号重型箱式半挂车，沿东营市南一路由东向西行驶至西二路路口处左拐弯时，与沿东营市南一路由西向东行驶至此处的赵华驾驶的车牌号为鲁EXXX**号三轮载货摩托车相撞，致赵华及乘车人马正兰受伤，发生交通事故。本院已生效的（2013）东民初字第1363号民事判决已确认，本案交通事故的发生是因赵华抢黄灯、张东星闯红灯的行为所致，两人行为均违反道路交通安全法规，此事故系双方共同的过错造成，根据两人的过错程度，赵华应承担事故的次要责任，张东星应承担事故的主要责任。
原告受伤后第一次于2012年9月9日至2012年12月5日在东营鸿港医院住院87天。原告第二次于2012年12月6日在东营鸿港医院住院治疗，期间因左下肢（髋关节为主）活动受限，需康复治疗、功能锻炼，为生活方便，自2013年2月7日起请假回家在医生指导下进行康复，期间多次到医院复查并取药，于2013年8月8日办理出院手续。原告第二次住院及复查花费医疗费17739.68元。原告在医院住院期间需两人护理。原告马正兰事发前从事蔬菜销售工作，事故发生在从南里市场批发蔬菜返回途中。
本案在审理过程中，原告马正兰申请对其因事故造成的伤残等级、护理依赖程度、后续治疗费进行鉴定。被告人保财险潍坊市分公司申请对原告的误工期限进行鉴定。本院依法委托胜利油田中心医院法医司法鉴定中心进行了鉴定。2014年8月22日该鉴定中心作出胜中医法医司法鉴定中心（2014）临鉴字第293号司法鉴定意见书，鉴定意见为：马正兰因交通事故致左侧第3-9肋骨骨折、右侧第6肋骨骨折；左侧胸膜肥厚粘连；下颌骨颏部骨折，遗留张口轻度受限；腰椎左侧第2-4横突骨折，遗留腰部活动轻度受限；左侧耻骨上、下支骨折及骶骨骨折，骨盆轻度畸形愈合。上述损伤及后遗症分别评定为道路交通事故九级、十级、十级、十级、十级伤残。颌骨部骨折，内固定术后。正常情况下按目前收费标准，后期二次手术一次性取出下颌骨2枚内固定钢板所需治疗费为人民币10000-12000元。根据伤情综合评定误工损失日为360天。不需要护理依赖。原告支付鉴定费2800元及检查费2048.03元。
被告人保财险潍坊市分公司对该鉴定报告中原告的误工时间及后续治疗费有异议，申请胜利油田中心医院法医司法鉴定中心鉴定人员秦某某、田某某出庭接受质询。鉴定人员田某某作以下主要陈述：被鉴定人马正兰因车祸受伤全身多部位骨折，后马正兰分别于2012年9月22日、2012年11月1日、2013年6月28日行X线检查，显示左侧耻骨上下肢骨折移位，并随时间的延长断端硬化、间隙增宽、骨盆环变形。2013年8月6日再行X线检查，显示左侧耻骨上下肢骨折线基本消失，但仍有断端硬化骨痂形成，骨盆环变形。被鉴定人骨折达基本愈合（塑形期），尚未达完全愈合，依据伤者的伤情和相关影像学资料，认定被鉴定人误工期限为360天，与被鉴定人是否在院无关。鉴定人员秦某某作以下主要陈述：后续治疗费根据山东省医疗机构三级甲等收费标准，根据伤者的实际伤情计算，按目前的收费标准正常情况下为10000元-12000元，包括住院费、化验费、放射检查费、诊疗费、手术费、麻醉费、手术材料费、药物费用、护士护理费等。该费用仅供参考。原告无异议，被告人保财险潍坊市分公司质证认为，误工期限应根据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的标准评定，鉴定人员不采纳此标准而根据原告的影像学资料进行评定不符合规定，原告误工期限最长不超过180天。后续治疗费应在实际发生后另行主张。
原、被告均确认原告的残疾赔偿金按照2013年度山东省农村居民人均纯收入10620元／年的标准计算20年按28%的比例为59472元。
原告住院期间由其亲属赵某某、王某某护理，护理人员为城镇居民。
原告母亲隋某某于1938年4月7日出生，系农村居民，有两位扶养人。
张东星驾驶的鲁VE2X**号重型半挂牵引车及鲁V5X**挂号重型箱式半挂车所有人为被告隋雷雷。张东星系被告隋雷雷的雇佣人员，张东星在从事雇佣活动中发生涉案交通事故。
张东星所驾驶的鲁VE2X**号重型半挂牵引车及鲁V5X**挂号重型箱式半挂车均在被告人保财险潍坊市分公司处投保机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险500000元，并投保不计免赔险。交通事故发生在保险期间内。涉案机动车第三者责任强制保险赔偿限额为244000元。被告人保财险维坊市分公司已分别在第三者责任强制保险范围内赔偿赵华损失107672.8元、马正兰损失18790.3元，共计126463.10元，机动车第三者责任强制保险赔偿限额剩余117536.90元。
以上事实，有原、被告陈述及原告提供的住院病历、医疗费单据、司法鉴定意见书、东营市众成房地产营销策划有限公司证明、东营市众成房地产营销策划有限公司收款收据、东营区六户镇田村村民委员会证明及本院（2013）东民初字第1363号民事判决书等证据予以证实。
本院认为，机动车之间发生交通事故，赔偿责任的确定应适用过错责任原则。公民合法的人身和财产权益受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本院已生效的（2013）东民初字第1363号民事判决确认，涉案交通事故的发生是因赵华抢黄灯、张东星闯红灯的行为所致，两人行为均违反道路交通安全法规，此事故系双方的共同的过错造成的，根据两人的过错程度，赵华承担事故的次要责任，张东星承担事故的主要责任。原告作为乘车人无责任。根据赵华、张东星在交通事故中所起的作用、过错程度，本院依法认定赵华与被告张东星分别承担30%、70%的事故责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。因张东星系被告隋雷雷雇佣的司机，在从事雇佣活动中发生涉案事故，被告隋雷雷应当承担民事赔偿责任承担。张东星驾驶的鲁VE2X**号重型半挂牵引车及鲁V5X**挂号重型箱式半挂车已分别投保机动车第三者责任强制保险及第三者商业保险，且事故发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。根据该条的规定，机动车之间发生交通事故并造成第三人损害的，保险公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先予赔偿。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，每次交通事故死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。根据该规定，被告人保财险潍坊市分公司在机动车第三者责任强制保险责任剩余限额117536.90元内向原告马正兰赔偿，不足部分，由被告隋雷雷依法按70%的责任比例承担。被告隋雷雷承担的赔偿款，由被告人保财险潍坊市分公司按照保险合同的约定直接支付原告。
原告主张的医疗费17739.68元、残疾赔偿金59472元、鉴定费2800元及鉴定检查费2048.03元，被告隋雷雷、人保财险潍坊市分公司没有异议且符合法律规定，本院予以确认。鉴定费及鉴定检查费不属于保险公司赔偿范围，依法由被告隋雷雷按70%的责任比例承担3393.62元。
关于原告主张的误工费，根据有关规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算，受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。关于原告的误工时间，被告人保财险潍坊市分公司对鉴定部门的鉴定结论持有异议并申请鉴定人员出庭接受质询，从鉴定人员陈述可以确认鉴定部门依据原告的伤情及影像资料得出的结论，鉴定程序合法，结论有据可依，被告人保财险潍坊市分公司以误工期限应按照公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的标准评定的抗辩理由无法律依据，依法不予采纳，原告马正兰从事蔬菜销售，原告因交通事故误工360天，扣除被告已赔偿原告第一次住院87天的误工费，原告剩余273天的误工费参照2013年山东省批发和零售业年平均工资49612元／年的标准计算，原告的误工费为37107.03元，原告该项请求超出部分无法律依据，依法不予支持。关于原告主张的护理费。根据有关法律规定，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员原则上为一人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人数。原告在院期间（2012年12月6日至2013年2月6日）护理人员赵某某、王某某均为城镇居民，故其护理费参照2013年山东省城镇人均可支配收入28264元／年的标准计算，为9756.8元（28264元／年÷365天×63天×2人）。关于原告经医院同意后在家康复期间的护理费计算标准，原告因多处骨折，根据原告的伤情，原告暂时生活不能自理，即使在家康复也需1人护理，参照其误工时间，原告在家康复护理期间应自2013年2月7日起计算至2013年8月6日，共计181天，护理费按上述标准核算为14016.64元，护理费共计23773.44元，原告请求的超出部分无法律依据，依法不予支持。关于原告主张的住院伙食补助费，根据原告实际住院天数63天按每天30元计算为1890元，超出部分无法律依据，依法不予支持。
关于原告主张的被扶养人生活费。根据有关规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人生活费是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告有被扶养人隋某某即原告之母，有两位扶养人，被扶养人生活费按2013年度山东省农村居民人均消费性支出额7393元／年的标准计算5年，根据原告的伤残等级按28%的比例计算为5175.1元（7393×5／2×28%=5175.1元），原告的该项请求应计入残疾赔偿金项目。
关于原告主张的后续治疗费。根据有关规定，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗机构证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告后期需二次手术取出下颌骨2枚内固定钢板，必然产生后续治疗费，原告在本次诉讼中可以要求一并赔偿，被告人保财险潍坊市分公司以原告需实际发生后另行主张的抗辩理由依法不予采纳。根据鉴定部门鉴定结论，原告后续治疗费确定为11000元为宜，原告请求的超出部分依法不予支持。原告主张的营养费未提供证据证实，依法不予支持。原告主张的交通费，根据原告的就医及复查情况，本院予以酌情支持1000元，超出部分不予支持。
关于原告主张的精神损害抚慰金。根据有关规定，精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害行为造成的后果、侵权人承担责任的能力等综合确定。综合本案交通事故致原告受伤构成伤残且在交通事故中承担不承担责任的实际，本院酌情认定被告应支付原告精神损害抚慰金5000元，原告请求超出部分不符合法律规定，依法不予支持。综上，原告马正兰因涉案交通事故产生的医疗费17739.68元、后续治疗费11000元、残疾赔偿金64647.1元、住院伙食补助费1890元、误工费37107.03元、护理费23773.44元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2800元及鉴定检查费2048.03元、交通费1000元，共计167005.28元，由被告人保财险潍坊市分公司第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告损失117536.90元。原告马正兰剩余损失49468.38元，被告隋雷雷按70%的比例承担34627.86元，其中由被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司在机动车第三者责任商业保险范围内直接赔偿原告31234.24元，由被告隋雷雷赔偿原告3393.62元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司潍坊市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马正兰损失148771.14元。
二、被告隋雷雷于本判决生效之日起十日内赔偿原告马正兰损失3393.62元。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4954元，由原告负担1274元，由被告隋雷雷负担3680元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审 判 长 郭桂荣
人民陪审员 孙月香
人民陪审员 巩永和
二〇一五年四月二十日
书 记 员 夏春燕