江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣01民终2409号上诉人（原审原告）：郭明红，男，1982年2月25日出生，汉族，住吉安市吉安县。诉讼委托代理人：欧阳承惟、尹远敏，江西洪星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江西和谐铝业有限公司，地址：安义县工业园区。统一社会信用代码913601236937179436。法定代表人：刘敦铁。诉讼委托代理人：王晓波，安义县法律服务所法律工作者。上诉人郭明红与被上诉人江西和谐铝业有限公司劳动争议纠纷一案，不服江西省安义县人民法院（2017）赣0123民初836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月8日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。郭明红上诉请求：依法撤销江西省安义县人民法院（2017）赣0123民初836号民事判决，改判支付赔偿上诉人经济赔偿金32500元、支付加班工资192907元、未休年假工资1243元、失业保险损失6000元，应发未发放工资7000元，本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：上诉人系因为被上诉人经济成本原因裁员而被辞退，上诉人在一审过程中提供了证据证明系被辞退，不能仅仅凭臆测认定是辞职。被上诉人江西和谐铝业有限公司未提交真实、原始考勤记录，该证据被江西和谐铝业有限公司掌握，应当由其举证。上诉人在庭审中阐述了了工资情况，只是对如何计算不清楚，上诉人系维修工，工资和产量无关，一审法院不支持未休年休假工资，没有依据。另一审法院认定每月工资为6500元，没有依据，应当支持7000元。被上诉人江西和谐铝业有限公司答辩称，从员工辞职交接表中可以看出系上诉人郭明红是自行辞职，公司董事长批复的意见也是同意辞职，上诉人郭明红对此也未否认。上诉人郭明红在被上诉人处工作两年多，如果加班其应当早就提出来，工资表也可以反映工资是如何计算的，不存在加班费的问题。被上诉人按照规定给付了工资。5月份的工资，被上诉人一直是同意支付的，但是上诉人郭明红一直未取领取，故上诉人郭明红的上诉请求没有依据，一审法院判决正确，依法应当予以维持。郭明红向一审法院起诉请求：1、依法判决被告向原告支付赔偿金32500元；2、判决被告向原告支付加班工资192907元；3、判决被告向原告支付未休年假工资1243元；4、判决被告向原告支付未能补办失业保险损失9000元；5、判决被告向原告支付未发放工资7000元；6、判决被告向原告补缴基本养老保险和基本保险；7、本案诉讼费由被告承担。一审法院审理查明：2015年5月3日至2017年5月31日原告在被告处从事机修工作，原告每月工资由基本工资、考勤并根据产量计算。2015年5月工资6106元、6月6180元、7月6200元、8月6040元、9月6480元、10月6500、11月6500元、12月6460元，2016年1月工资5661元、2月3214元、3月6500元、4月6500元、5月6500元、6月6500元、7月5661元、8月6500元、9月6500元、10月6500元、11月6500元、12月6500元、2017年1月4089元、2月5500元、3月7000元4月6300元。2017年5月31日原、被告解除劳动关系。2017年6月14日安义县劳动人事争议仲裁委员会向原告出具不予受理通知书。2017年6月29日原告向一审法院提起诉讼。一审法院认为：1、关于支付赔偿金的问题。支付赔偿金的依据是用人单位违反劳动合同法解除劳动合同。原告主张被告因经济成本裁员而辞退原告，但在后续的庭审中，原告称只有他1人被辞退，且原告一直有为增长工资而工作两年换公司的惯例。所以原告主张是被违法解除劳动合同，一审法院不予认可。2、关于支付加班费的问题。加班不属于举证责任倒置的情形，被告提供了工资表，记录了上班天数，原告未能提供相反的证据或者其他证据证明其加班的事实，所以被告要求原告支付加班费的请求不予支持。3、关于未休年假工资的问题。原告承认公司过年放了假，只是未发工资，但是其工资如何构成，如何计算，原告解释不清，因此其主张的未休年假工资一审法院不予支持。4、关于被告不缴纳社会保险的问题。用人单位不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，不属于人民法院受理范围。5、关于未发放工资的问题。被告认可未发放原告5月工资6500元，原告不能提供证据证明未发放工资高于6500元，被告应支付原告5月未发工资6500元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第九条，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第一百条，之规定，判决如下：一、被告江西和谐铝业有限公司于本判决生效后十日内支付原告郭明红未发工资6500元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告江西和谐铝业有限公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据证明自己的主张。本院二审查明的事实与一审法院一致，本院对此予以确认。本院认为，根据上诉人郭明红的上诉意见并结合被上诉人江西和谐铝业有限公司的答辩意见，本院归纳本案争议焦点并分别陈述如下：一、关于郭明红应发未发工资数额的问题。郭明红从2015年到2016年的每月工资均为6500元左右，只有2017年3月份的工资为7000元，郭明红虽然上诉主张2017年5月份的未发工资为7000元，但是仅仅是个人口头陈述，并未提供充分证据证明，一审法院据此认定其2017年5月份未发工资为6500元，并无不当。二、关于江西和谐铝业有限公司是否应当支付经济赔偿金及具体数额的问题。郭明红在一审过程中提供了“江西和谐铝业有限公司员工离职交接手续表”一份，该表中郭明红手写的辞职原因是“因裁员被辞退、未缴纳社保”，但是郭明红并未提供江西和谐铝业有限公司发出的解除劳动合同通知书或者其他证据证明系江西和谐铝业公司非法解除劳动合同，且江西和谐铝业有限公司负责人在该交接表中也是注明“同意辞职”，郭明红认为是违法解除劳动合同，没有充分证据证明，一审法院不予支持郭明红经济赔偿金的请求，符合法律规定。另一方面，江西和谐铝业有限公司也不能提供郭明红辞职申请书或者其他证据证明系郭明红系主动辞职，故本院认为应当视双方为协商一致解除劳动合同。同时江西和谐铝业有限公司未给郭明红缴纳社保，违反法律规定，故江西和谐铝业有限公司应当根据郭明红的工作时间向郭明红支付经济补偿金16250元（6500元每月×2.5个月）。三、关于加班费的问题。依照“谁主张、谁举证”的原则，劳动者应当对加班的事实承担举证责任。本案中，郭明红主张192907元的加班费，应当提供充分证据证明加班事实的存在，但是其在审理过程中，并未提供充分证据证明，一审法院不予支持郭明红加班费的请求，并无不当，本院对此予以维持。四、关于郭明红未休年休假工资的问题。在审理过程中，郭明红与江西和谐铝业有限公司均认可每年放了年假，该年假时间明显超过春节法定节假日休假时间，表明郭明红已经享受了年休假待遇，但是江西和谐铝业公司未能提供证据证明支付了郭明红休假期间的劳动报酬，而且工资发放明细反映，郭明红在春节期间的工资数额明显低于其他月份工资，可以表明江西和谐铝业有限公司未支付此期间的工资，故郭明红关于年休假的工资诉请应予支持。五、关于失业保险损失的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》相关规定，失业人员须经劳动行政管理部门审核，符合领取失业保险的相应条件，才可享受失业保险待遇，本案中，郭明红未提供证据证明其已经劳动行政管理部门审核符合领取失业保险金的条件及应领取的期限、金额，故对其要求江西和谐铝业有限公司赔偿因未缴纳失业保险致其损失的请求，不予支持。综上所述，郭明红的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持江西省安义县人民法院（2017）赣0123民初836号民事判决第一项；二、撤销江西省安义县人民法院（2017）赣0123民初836号民事判决第二项；三、江西和谐铝业有限公司于本判决生效之日起十日内支付郭明红经济补偿金16250元；四、江西和谐铝业有限公司于本判决生效之日起十日内支付郭明红未休年休假工资1243元五、驳回原审原告郭明红其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，由上诉人郭明红、被上诉人江西和谐铝业有限公司各自负担10元。本判决为终审判决。审判长 黄 琳审判员 龚 江审判员 周朝阳二〇一七年十二月四日书记员 邓 轩