安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖11民终926号
上诉人（原审被告）：徐小梅，女，1979年11月22日出生，汉族，住安徽省明光市，
委托诉讼代理人：陈锡梅，安徽西涧律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：丁晓蓓，女，1982年1月9日出生，汉族，住安徽省明光市，
委托诉讼代理人：胡学仕，明光市明光法律服务所法律工作者。
上诉人徐小梅因与被上诉人丁晓蓓身体权纠纷一案，不服安徽省明光市人民法院（2016）皖1182民初3825号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
徐小梅上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回丁晓蓓的诉讼请求或发回重审；丁晓蓓承担本案一、二诉讼费用。事实与理由：一、根据丁晓蓓的伤情，丁晓蓓支出的医疗费明显过高，对此，在一审时，其已对丁晓蓓用药合理性、关联性申请鉴定，但一审法院未给出任何理由也没有书面裁定，就按照丁晓蓓提供的医疗费票据进行认定，程序违法，认定丁晓蓓医疗费为58114.4元，属于认定事实不清。二、丁晓蓓的伤情虽系腓骨骨折、右踝关节骨折，但此处骨折不可能达到如此高的活动障碍，根据丁晓蓓提供的出院记录及住院相关材料可看出，丁晓蓓在出院时恢复良好，并未记载有如此高的活动障碍，鉴定报告虽系一审委托，但鉴定时，没有后期恢复的X片，仅凭功能活动度就认定丁晓蓓构成伤残，鉴定没有综合阅片结合丁晓蓓伤情进行鉴定，鉴定机构对于伤残等级的认定明显与事实不符。三、丁晓蓓的伤情根本不会导致其抚养能力的丧失，丁晓蓓从事营业员工作，即使构成伤残，也不影响丁晓蓓正常工作，故本案一审支持丁晓蓓的被抚养人生活费认定事实不清。四、本案事发路段为机动车、非机动车、行人共同可以出行的道路，其车速并不快，丁晓蓓一方不愿意保留现场，而直接将其及丁晓蓓拉到医院，破坏了现场，其对事故责任即使是主要责任，也只应当是70%，一审确定其承担80%责任，责任认定过重。
丁晓蓓辩称，一、其医疗费系必要的、合理性的支出，系医疗机构根据其伤情所花费用。二、其伤残程度系一审法院委托具有专业资质机构作出的，并且附有照片，徐小梅对伤残提出的异议不成立。三、一审支持其被抚养人生活费是根据法律规定并计算出来的。四、徐小梅驾驶的车辆没有配合做鉴定，肇事电动车属于机动车，机动车与行人发生交通事故，一审判决徐小梅承担80%责任，符合法律规定。故不同意徐小梅的上诉意见。请求驳回徐小梅的上诉请求。
丁晓蓓向一审法院起诉请求：徐小梅赔偿医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费，共计159221.5元。
一审法院认定事实：2015年4月1日11时许，徐小梅驾驶自有速派奇牌两轮电动车沿明光市育才路（注：车辆、行人均可通行）西侧，由北向南行驶至明光中学南侧门处，与同向步行的丁晓蓓发生碰撞，造成双方受伤、车辆受损的道路交通事故。事故发生后双方当事人及事故车辆均离开现场，丁晓蓓在治疗过程中报警，因事故现场变动，事故责任无法认定，2015年4月15日，明光市公安局交通管理大队作出明公交证字[2015]第150907028号交通事故证明，对上述事实予以确认。丁晓蓓当日入住明光市人民医院治疗，经医检伤情为：右胫腓骨下段骨折伴踝关节脱位，治疗至2015年4月6日出院，住院5天，花去医疗费12286元，全部由徐小梅支付。出院时医嘱：继续治疗。出院当日，丁晓蓓又入住中国人民解放军八一医院（位于江苏省南京市）治疗，经该院医检伤情为：右踝关节骨折伴脱位，右腓骨下段骨折。2015年4月10日，医院为丁晓蓓在椎管麻醉下行右后踝骨折切开复位内固定、右腓骨骨折切开复位内固定、右三角韧带撕裂修复术，至2015年4月17日出院，住院11天。2016年7月20日，丁晓蓓到明光市人民医院对受伤部位拍片复查，花去医疗费140元，并于当日再次入住中国人民解放军八一医院治疗，2016年7月22日，医院为丁晓蓓在椎管麻醉下行右踝骨折术后内固定存留取出术，至7月29日出院，住院9天。丁晓蓓两次在中国人民解放军八一医院治疗共花去医疗费57974.4元。2016年10月26日，丁晓蓓申请对其伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，一审法院依法定程序委托安徽中衡司法鉴定中心进行了鉴定，结论为：丁晓蓓因交通事故致右踝关节骨折伴脱位，及右腓骨下段骨折，现遗留右下肢丧失功能10%以上，构成十级伤残，误工期180日，护理期90日。营养期90日，丁晓蓓花去鉴定费2000元。2016年11月2日，丁晓蓓申请对徐小梅驾驶的速派奇牌两轮电动车是否属于机动车进行鉴定，一审法院依法委托安徽中衡司法鉴定中心进行鉴定，鉴定中，因徐小梅称案涉车辆已丢失，无法向鉴定机构提交，2016年12月5日，安徽中衡司法鉴定中心以鉴定材料不完整、不充分为由，将案件退回一审法院。审理中，徐小梅向一审法院申请对丁晓蓓用药的必要性和合理性进行鉴定，申请对丁晓蓓的伤残等级及误工期、护理期、营养期重新鉴定，但均未提供充足的证据对其主张进行证实，一审法院未予准许。丁晓蓓向法庭提交了其与明光市宝贝康孕婴用品商店的劳动合同书、解除劳动合同（书），以及明光市宝贝康孕婴用品商店的个体工商户的营业执照，丁晓蓓等人的工资表，用以证明丁晓蓓每日收入74元。丁晓蓓夫妇婚后生育一子，名马丁铄，2008年1月30日生。丁晓蓓主张交通费2000元，未能提交相应的交通费票据证实，但提交了2016年4月6日，明光市人民医院收取丁晓蓓到南京市治疗使用救护车费用1000元所开具的住院费用单。
一审法院认为，丁晓蓓虽因交通事故受到损害，但由于不能够对徐小梅驾驶的速派奇牌两轮电动车是否属于机动车进行鉴定，故案由应确定为身体权纠纷。认定徐小梅驾驶的速派奇牌两轮电动车为非机动车，徐小梅驾驶该车与丁晓蓓相撞造成其损害，在事故责任无法认定的情况下，根据相关规定，徐小梅应负事故的主要责任。徐小梅驾驶电动车在车辆行人均可行走的育才路上通行时，相对于行走的丁晓蓓来说，徐小梅对周围环境有更大的安全注意义务，对丁晓蓓的损害应承担主要责任。丁晓蓓为完全民事行为能力人，对自身的安全有自我保护的义务，对自己的损害应承担次要责任，一审法院确定为徐小梅承担80%责任，丁晓蓓承担20%责任。徐小梅辩称丁晓蓓到南京治疗无转院证明，违反就近治疗的原则，一审法院认为，公民有选择医院就医的权利，尤其是在伤情较重的情况下，本着生命健康至上的原则，当然有选择更好的医院就医的权利，对徐小梅该辩称不予采信。对丁晓蓓主张的医疗费58114.4元，误工费13320元，护理费10279.8元，营养费2700元，残疾赔偿金53872元，被扶养人生活费7755.3元，鉴定费2000元予以采信。丁晓蓓主张交通费2000元，考虑到其受伤的部位主要为腿和脚，且伤情较重，到外地医院治疗确实需要包车送往，交通费酌定为1250元。一审法院核定丁晓蓓其他损失为：住院伙食补助费1150[（5天×30元/天+20天×50元/天）]元，精神抚慰金6400元。丁晓蓓以上损失连同徐小梅支付的医疗费12286元，合计169127,5元，徐小梅承担80%为135302元，扣除徐小梅支付的12286元，其尚需赔偿丁晓蓓损失123016元。
综上所述，依照《中国人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：徐小梅于本判决生效后十日内赔偿丁晓蓓各项损失123016元。受理费3484元，减半收取1742元，由丁晓蓓负担442元，徐小梅负担1300元。
二审中，徐小梅为支持其上诉主张，提供视频资料（光盘）一份，证明：丁晓蓓的正常行走及功能都属于正常状态，与鉴定报告中的所陈述的活动度明显矛盾，通过视频继续坚持申请重新鉴定。
丁晓蓓质证意见：从视频上无法反应其不构成伤残。即便从视频中能反应出徐小梅指认的人在行走和上台阶时明显异于常人，并且该视频并不能推翻鉴定报告。对视频来源及证明目的均不予认可。
本院对上述证据认证意见：上述视频不能反映丁晓蓓右下肢活动受限情况，该份证据不能达到其证明目的，故对其证明效力不予采信。
二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审争议的焦点是：一、一审确定丁晓蓓医疗费、被抚养人生活费及残疾赔偿金是否有事实和法律依据；二、一审责任比例划分是否适当。
一、关于丁晓蓓医疗费、被抚养人生活费及残疾赔偿金是否有依据问题。医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案中，丁晓蓓受伤后，到相关医疗机构就诊，并支出相应的医疗费，其一审时已提供医疗费票据、用药清单及住院病历等证据，能够认定丁晓蓓因本次事故其自身支出了58114.4元医疗费用，徐小梅对其用药必要性及合理性提出异议，在一审时提出异议并申请鉴定，但并未提供证据证明丁晓蓓支出的医疗费非治疗本次事故造成的伤情，其申请鉴定也未在法律规定的期限内提出，故一审未准许其对丁晓蓓用药的合理性等鉴定申请，符合法律规定，一审根据丁晓蓓提供的医药费、住院费等收款凭证据实确定丁晓蓓的医疗费为58114.4元正确，本院予以确认。关于被抚养人生活费和残疾赔偿金问题。徐小梅上诉主张丁晓蓓伤情不可能达到如此高的活动障碍，为此二审中提供视频资料一份予以证明，但该视频资料中并不能反映丁晓蓓右下肢活动受限情况，丁晓蓓伤情是否构成伤残已有具有鉴定资质的鉴定机构作出鉴定意见，在该鉴定意见中，明确丁晓蓓伤情构成十级伤残等级，徐小梅虽对鉴定意见提出异议，申请重新鉴定，但未提供证据证明上述鉴定意见存在法律规定的可重新鉴定的情形之一，故徐小梅对一审法院依法委托的鉴定机构作出的丁晓蓓伤残等级鉴定意见申请重新鉴定，依据不足，一审未予准许，符合法律规定。一审依据鉴定机构作出的丁晓蓓的伤残等级，从而确定丁晓蓓的残疾赔偿金数额正确，本院予以确认。徐小梅提出丁晓蓓的伤情不会导致其抚养能力丧失，即使构成伤残，也不影响丁晓蓓的营业员工作。因丁晓蓓的伤情已构成伤残，徐小梅主张丁晓蓓伤情不会导致其抚养能力丧失，但未提供证据予以证明，而根据相关规定，抚养人提供伤残等级司法鉴定意见，而无丧失劳动能力程度司法鉴定意见的，其主张的被抚养人生活费可以比照伤残赔偿指数进行确定。本案丁晓蓓已构成十级伤残，故其主张的被抚养人生活费可比照其伤残赔偿指数进行确认，一审确定的被抚养人生活费正确，本院予以确认。徐小梅提出的被抚养人生活费及残疾赔偿金异议不成立，对其该上诉主张，本院不予支持。
二、关于一审责任比例划分是否适当问题。徐小梅驾驶两轮电动车与行人丁晓蓓发生碰撞，造成丁晓蓓人身损害，徐小梅不能证明丁晓蓓对本次事故有故意或者重大过失，根据相关规定，徐小梅应负事故主要赔偿责任。一审根据本案实际情况，确定徐小梅承担80%赔偿责任比例，在法律规定的幅度范围内，责任比例确定适当，徐小梅上诉主张承担70%赔偿责任比例，依据不足，故对徐小梅主张一审确定其承担80%赔偿责任过重的上诉意见，本院不予采信。
综上所述，徐小梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3484元，由上诉人徐小梅负担。
本判决为终审判决。
审判长 夏 根
审判员 贺 斌
审判员 张立涛
二〇一七年七月三日
书记员 宗 娟
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。