广东省阳江市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）粤17执复30号
复议申请人（申请执行人）：陈艳华，女，1968年4月3日出生，住广东省阳春市岗美镇。
委托代理人：周庆强，广东一粤（阳江）律师事务所律师。
被执行人：张杰彩，女，1964年12月4日出生，住广东省阳春市春城。
复议申请人陈艳华不服阳春市人民法院（2017）粤1781执异29号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
阳春市人民法院查明，2012年5月16日，该院立案受理陈艳华诉梁海铁、张杰彩建设用地使用权转让合同纠纷一案，陈艳华诉讼请求为：请求法院判令梁海铁、张杰彩依法履行合同，尽快协助办理土地权属证书，并赔偿经济损失。2012年11月12日，该院作出了（2012）阳春法民初字第842号民事判决，驳回陈艳华的诉讼请求。陈艳华不服提起上诉，阳江市中级人民法院于2013年4月15日作出了（2013）阳中法民一终字第53号民事判决，判决撤销（2012）阳春法民初字第842号民事判决，由张杰彩、梁海铁返还19万元及利息给陈艳华，陈艳华返还《土地使用权转让合同书》原件给张杰彩、梁海铁。判决生效后，陈艳华于2013年5月29日向该院申请强制执行。2013年8月16日，梁海铁存入201600元入该院账户。陈艳华不服（2013）阳中法民一终字第53号民事判决，向阳江市中级人民法院申请再审，阳江市中级人民法院于2013年11月19日作出（2013）阳中法立民申字第36号民事裁定，裁定再审该案。阳江市中级人民法院经过审理于2014年12月11日作出（2014）阳中法审监民再字第2号民事裁定，撤销了阳江市中级人民法院的（2013）阳中法民一终字第53号民事判决和该院的（2012）阳春法民初字第842号民事判决，将本案发回重审。该院于2014年12月23日立案后，追加中国农业银行股份有限公司阳春市支行作为第三人参加诉讼，于2015年8月28日作出了（2015）阳春法民一重字第2号民事判决，判决审理查明部分事实为：2010年8月12日，张杰彩向中国农业银行股份有限公司阳春市支行借款20万元，借款期限20年，以其在阳春市龙脊山庄所建的房屋作抵押担保贷款，并办理了抵押登记手续，抵押权利证号是粤房地他项权证阳春字第XX号（其中登记的房地产权证号为**，国有土地使用证号为XX号，期限为2010年8月10日至2030年8月9日）。经该院向陈艳华释明诉争的土地目前已经抵押给第三人中国农业银行股份有限公司阳春市支行和《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”的规定，陈艳华表示愿意行使涤除权，即先代张杰彩还清向中国农业银行股份有限公司阳春市支行的借款，涂销抵押登记，再向张杰彩进行追偿。中国农业银行股份有限公司阳春市支行到庭表示该贷款尚未到期，清偿贷款就可以涂销抵押登记，并表示有相关法律文书其就予以协助办理清偿贷款和解除抵押权的相关手续。判决主文为：张杰彩在本判决发生法律效力之日起三十日内协助陈艳华将张杰彩名下位于龙脊山庄XX号土地的国有土地使用权[土地使用权证号为：春府国用（2000）第特XX号]办理过户至陈艳华名下，办理过户所需的费用由陈艳华自行承担。张杰彩不服提起上诉，阳江市中级人民法院经过审理于2016年8月5日作出（2015）阳中法民一终字第765号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年10月21日，陈艳华向该院申请强制执行。2016年9月29日，该院向梁海铁、张杰彩发出领取案款通知书。2016年10月25日，梁海铁到该院取回了201600元案款。该院在执行本案过程中，向阳春市国土资源局发出协助执行通知书，通知阳春市国土资源局协助执行该院（2015）阳春法民一重字第2号民事判决书确定的内容，即将登记在张杰彩名下位于阳春市春城龙脊山庄XX号国有土地使用权[产权证：春府国用（2000）第特XX号]过户至陈艳华名下，并扣划了张杰彩的银行存款4600元（该款未支，原因是陈艳华已向该院审判监督庭申请退还案件受理费4100元申请，并已办了退费手续）。2016年12月8日阳春市国土资源局复函称：因张杰彩没有提供该土地使用权的原件，无法办理过户登记手续。截止开庭日止，张杰彩尚欠中国农业银行股份有限公司阳春市支行借款约14万元，陈艳华没有代替张杰彩清偿上述债务。2017年4月26日，该院作出了（2016）粤1781执1249-1号执行裁定，终结本次执行程序，终止理由是国土部门因涉案土地在银行抵押而无法协助办理过户手续。
阳春市人民法院认为，该院立案受理（2016）粤1781执1249号执行案后，向阳春市国土资源局发出协助执行通知书，通知阳春市国土资源局协助执行该院（2015）阳春法民一重字第2号民事判决书确定的内容，并扣划了张杰彩的银行存款4600元。2016年12月8日阳春市国土资源局复函称：因张杰彩没有提供该土地使用权的原件，无法办理过户登记手续。由此可知无法执行的原因在于涉案土地在银行抵押，而涂销抵押登记的方法是偿还抵押贷款约14万元，张杰彩可以偿还，陈艳华也可以履行其在庭审中的承诺行使涤除权，代张杰彩还清中国农业银行股份有限公司阳春市支行的借款以涂销抵押登记，但是张杰彩和陈艳华均没有清偿抵押贷款而导致涉案土地仍处于抵押状态，因此导致阳春市国土资源局无法协助执行，该情形符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条第一款第（六）项规定“有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。”的情形，该院据此作出的（2016）粤1781执1249-1号执行裁定，理据充分，符合法律规定。陈艳华请求撤销阳春市人民法院(2016)粤1781执1249-1号执行裁定，恢复对本案的强制执行和追究张杰彩及梁海铁的相关责任，理由不成立，该院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定驳回陈艳华的异议请求。
复议申请人陈艳华向本院申请复议称，一、本案遗漏主体。一审法院不将梁海铁列为被执行人属于遗漏主体的情况，是程序违法。二、（2017）粤1781执异29号执行裁定书适用法律错误。（2017）粤1781执异29号执行裁定书适用我国《民事诉讼法》第二百五十七条第一款第（六）项规定“有下列情形之一，人民法院裁定终结执行：（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形”，阳春市人民法院未指明该院终结执行的情形，裁量权适用错误。阳春市人民法院要求陈艳华向中国农业银行股份有限公司阳春市支行还14万元，偿还之后，陈艳华可向张杰彩等追偿，但却认为张杰彩、梁海铁提存在法院的20万元与本案无关。陈艳华向阳春市人民法院提出申请查封张杰彩、梁海铁银行存款或其他财产时，阳春市人民法院根本不予理会。因此，请求：1、撤销（2017）粤1781执异29号执行裁定；2、追加梁海铁为本案被执行人；3、本案所有执行费用由张杰彩、梁海铁承担。
经审查，本院对阳春市人民法院查明的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是：1、本案终结本次执行是否符合法律规定；2、应否追加梁海铁为本案被执行人。本案的执行依据确定张杰彩在本判决发生法律效力之日起三十日内协助陈艳华将张杰彩名下位于龙脊山庄XX号土地的国有土地使用权办理过户至陈艳华名下，办理过户所需的费用由陈艳华自行承担。本案是对行为的执行，因涉案土地使用权上设置了抵押权，张杰彩、梁海铁尚未还清银行贷款，土地使用权证由抵押权人持有，据职能部门复函，因张杰彩没有提供该土地使用权的原件，无法办理过户登记手续。本院认为，因涉案土地使用权的抵押登记尚未涂销导致协助过户行为无法执行。因此，执行法院应责令抵押登记涂销义务人尽快涂销抵押登记，依法执行该案，将涉案国有土地使用权办理过户至陈艳华名下。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》{法释[2015]5号}第五百一十九条及最高人民法院《关于严格规范终结本次执行程序的规定（试行）》第一条的规定，执行法院终结该案本次执行于法无据，执行法院（2017）粤1781执1249-1号执行裁定应予撤销。执行法院作出的（2017）粤1781执异29号执行裁定，驳回陈艳华的异议请求，于法无据。至于应否追加梁海铁为本案被执行人，不属本案审查范畴，陈艳华应另循法律途径解决。综上，（2017）粤1781执异29号执行裁定，适用法律错误，处理不当，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项、第二百二十五条和《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
一、撤销阳春市人民法院（2017）粤1781执异29号执行裁定。
二、撤销阳春市人民法院（2017）粤1781执1249-1号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟艳云
审 判 员 林浈量
审 判 员 冯子欢
二〇一七年八月十日
本件与原本核对无异
法官助理 石 岩
书 记 员 姜雪萍