广东省深圳市福田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0304刑初920号
公诉机关深圳市福田区人民检察院。
被告人徐峰，男，汉族，初中文化，原系北京市乐阳工贸有限公司员工，户籍所在地：河南省南阳市桐柏县，暂住北京市大兴区。因本案于2016年9月16日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。
辩护人丁黎，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。
深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2017）1167号起诉书指控被告人徐峰犯合同诈骗罪，于2017年6月7日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，于2017年9月12日组成合议庭公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员李淑颖出庭支持公诉，被告人徐峰及其辩护人丁黎均到庭参加诉讼。现已审理终结。
深圳市福田区人民检察院指控：2014年3月，被告人徐峰使用王某的假名承租本市福田区华强北金茂礼都B栋26P铺位谎称从事电子生意，并使用孙某的假名主动联系在华强北从事手机贸易的被害人杨某某，要求向杨某某采购手机。
2014年3月14日至4月18日，被告人徐峰以先货后款、每2天平均30至60部手机的方式先后向杨某某采购苹果5S手机（港行、16G）共642部。在获得杨某某信任后，被告人徐峰逐渐减少手机款给付金额，累计共拖欠杨某某手机款人民币175550元。
2014年4月19日，被告人徐峰一次性向杨某某订购100部苹果手机。因货源不足，当日被害人杨某某仅交付65部苹果5S手机（港行、16G、总货款为人民币274950元）给被告人徐峰。收到手机后，被告人徐峰当晚支付手机款人民币50000元后立即关闭手机并逃匿。
经查，2014年3月14日至2014年4月19日期间，徐峰向杨某某采购苹果手机14次共计707部,累计拖欠杨某某手机款人民币400500元。在此期间，被告人徐峰将从被害人杨某某处采购的手机以低于市场价30至50元不等的价格销售至徐某1（甲）、徐某1（乙)位于浙江省杭州市文三路百脑汇电子市场2A22号的档口。
2016年9月16日9时许，被告人徐峰在北京市宋家庄木樨园长途客运站被民警抓获归案。
经鉴定,涉案707部苹果5S手机共价值人民币294.1120万元。
公诉机关当庭提交了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解、鉴定意见、笔录等证据，并据此认为被告人徐峰的行为已构成合同诈骗罪，应依法追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人徐峰当庭表示认罪，称徐某1和李某2林系其同伙，徐某1和李某2林提出坑骗被害人，由徐出流动资金、负责出货，其和李某2林负责拿货，并将货都发到徐某1杭州的档口，由徐某1的弟弟卖掉，分得15000元的好处费；没有使用过孙某的名字，只是向被害人自称姓孙，没有使用过王某的名字承租铺位，租房子没有通过中介，只是通过中介的工作人员拿了钥匙；最后一单没有单据和微信对账单，但快递单上写的是43台，请求法庭从轻处理。
辩护人认为：1、拖欠货款175550元仅是双方正常业务往来的欠款，不应计入涉案总金额。最后一单交付手机数65部仅有被害人杨某的陈述，无其他证据予以印证，而顺丰快递统计单记录的是43部；2、本案系共同犯罪，三名同案人即徐某1（甲）、徐某1（乙）、李某2林未归案，在共同犯罪中，提议、选择客户、资金流通等都不是徐峰主导，徐峰仅参与订货发货，起被动作用，系从犯。综上，请求法庭公正处理。
经依法审理查明：2014年3月，被告人徐峰承租本市福田区华强北金茂礼都B栋26P铺位佯装从事电子生意，并自称姓孙主动联系在华强北从事手机贸易的被害人杨某某，要求向杨某某采购手机。
同年3月14日至4月18日，徐峰以先货后款的方式先后十余次向杨某某采购苹果5S手机（港行、16G）共642部。骗取杨某某信任后，徐峰逐渐减少给付手机款，未支付手机款累计达人民币175550元。
同年4月19日，徐峰一次性向杨某某订购100部苹果手机。杨某某因货源不足于当日仅交付了65部苹果5S手机（港行、16G、总货款为人民币274950元）给徐峰。徐峰收到手机仅于当晚支付手机款人民币50000元后立即关闭手机并逃匿。
经查，2014年3月14日至4月19日期间，徐峰向杨某某采购苹果手机14次共计707部（共价值人民币2941120元）,未支付手机款累计达人民币400500元。在此期间，徐峰将从杨某某处采购的手机以低于市场价30至50元不等的价格销售至徐某1（甲）、徐某1（乙)位于浙江省杭州市文三路百脑汇电子市场2A22号的档口。
2016年9月16日9时许，被告人徐峰在北京市宋家庄木樨园长途客运站被民警抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、涉案手机照片、被告人身份材料、情况说明、《房屋租赁合同》、手机通话记录、微信聊天记录、送货单、银行账户交易记录等书证、物证；2、证人徐某1（甲）、徐某1（乙）、张某某、李某1、张某、叶某的证言；3、被害人杨某某的陈述；4、被告人徐峰的供述与辩解；5、价格鉴证结论书；6、现场勘查笔录、辨认笔录等。事实清楚，证据确实、充分，足以认定。本院予以确认。
本院认为，被告人徐峰无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，应当依法予以惩罚。公诉机关指控的罪名成立。
针对控辩双方意见，本院认为：首先，关于175550元应否计入犯罪数额。徐峰供称其自2014年3月14日始以先货后款骗取被害人杨某某的手机，当日即产生了犯意，结合其此后多次先货后款的行为模式，足以认定其连续多次骗取手机是在同一犯意支配下实施的犯罪行为，应对其罪行进行整体评价，辩护人认为175550元货款不应计入犯罪数额的意见，不予采纳。
其次，关于最后一单（2016年4月19日）骗取手机的数量。经查，除被害人杨某某对于该部分的陈述外，杨某某与徐峰二人微信核对手机数量的内容可以显示徐峰将当日收到杨某某的三张手机串码清单发给杨某某，经查共计苹果5S手机60部（黑色5部、白色15部、金色40部）；此外，杨某某还将另5部金色手机串码微信发给徐峰。上述证据可以证实杨某某于当日总计卖给徐峰65部手机，且可与杨某某提供的送货单内容印证一致，徐峰归案后亦曾做过最后一次收取了杨某某60余部手机的供述，该事实清楚，足以认定。被告人及辩护人认为仅为43部手机的意见，与查明的事实不符，不予采纳。
再次，关于被告人徐峰是否从犯。徐峰虽辩称存在同伙，但未经查证属实，且即令存在共犯，徐峰负责与被害人订货发货，直接实施了骗取财物的犯罪实行行为，在共同犯罪中亦起关键作用，不宜认定为从犯，被告人及辩护人的该意见，不予采纳。
被告人徐峰归案后能基本交代所犯罪行且当庭表示认罪，可依法从轻处罚。被告人及辩护人请求从轻处罚的意见，酌情采纳。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害性，依照《中国人民共和国刑法》第二百二十四条第（四）项、第五十二条、第五十三条、第六十四条和第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人徐峰犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月16起至2020年3月15日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）
二、继续追缴其违法所得，发还被害人杨某某。
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 超
人民陪审员 欧献根
人民陪审员 张慧英
二〇一七年十月十日
书 记 员 杨华鹏
附相关法律条文：
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。