山东省淄博市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鲁03刑终195号
原公诉机关淄博高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）：中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司（以下简称人民保险淄博公司），住所地淄博市张店区人民西路14号。
负责人：展海勇，总经理。
诉讼代理人刘洋，男，1991年7月21日出生，汉族，该公司职工。特别授权代理。
原审附带民事诉讼原告人张某，女，1940年7月8日出生，汉族，住河南省平舆县。系被害人陈某3之母。
原审附带民事诉讼原告人陈某1。
原审附带民事诉讼原告人翟某。
原审被告人向兆禄，男，1963年9月8日出生于淄博市张店区，汉族，初中文化，淄博鑫伟混凝土有限公司货车驾驶员，住淄博市张店区。因涉嫌交通肇事罪于2016年11月14日被取保候审。
原审附带民事诉讼被告人淄博鑫伟混凝土有限公司（以下简称鑫伟公司），住所地淄博高新区卫固村南首。
负责人：韩亚东，总经理。
原审附带民事诉讼被告人代高山，男，1976年3月22日出生，汉族，住平舆县。
淄博高新技术产业开发区人民法院审理淄博高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人向兆禄犯交通肇事罪一案，于二○一七年二月二十八日作出（2017）鲁0391刑初5号刑事附带民事判决。公诉机关未提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某、原审被告人向兆禄、原审附带民事诉讼被告人代高山均服判不上诉，原审附带民事被告人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司不服，就附带民事部分提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：被告人向兆禄于2016年10月19日7时24分许，驾驶鲁Ｃ×××××号重型特殊结构货车顺淄博高新区黑铁山路由南向北行驶至太平路路口右转弯时，与顺行的代高山驾驶的载有陈某3、彭某的鲁Ｃ×××××号二轮摩托车相撞，造成陈某3经抢救无效死亡、彭某受伤、车辆受损的交通事故。案发后，经淄博高新区交警大队认定，向兆禄负事故的主要责任。
被告人向兆禄肇事后拨打电话报警。被告人向兆禄驾驶的鲁Ｃ×××××号重型特殊结构货车的实际车主系附带民事诉讼被告鑫伟公司，向兆禄系其雇佣的职工，属于职务行为；附带民事诉讼被告鑫伟公司在附带民事诉讼被告人民保险淄博公司处购买了机动车交强险及100万元的商业三者险（不计免赔）。在本案审理之前，附带民事诉讼被告鑫伟公司垫付被害人陈某3抢救医疗费20000元，先预垫付附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某20万元，附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某出具书面意见，对被告人向兆禄予以谅解。
被害人陈某3系河南省来淄务工人员，在淄博市周村区城区租住已经超过一年，其女陈某1在城区中学就读，生父秦永强，系智力三级残疾型的限制民事行为能力人，其子翟某，生父翟淮海；附带民事诉讼原告人张某有子女三人。
上述事实，有证人彭某关于事故经过的证言，证人陈某2关于陈某3家庭情况的证言；案件侦破证明，赔偿协议、刑事谅解书，被告人身份证明等书证；勘验检查笔录，交通事故责任认定书，法医鉴定意见、车辆技术检验鉴定意见；被告人供述和辩解等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人向兆禄违反道路交通管理法规，驾驶机动车造成一人死亡的交通事故，且负事故的主要责任，其行为构成交通肇事罪。被告人向兆禄交通肇事犯罪，依法应处三年以下有期徒刑或者拘役，鉴于其案发后打电话报警，应当属于自动投案，庭审中认罪态度较好，且其单位能先予垫付赔偿款，取得了被害人亲属的谅解，相对减轻了社会危害性，对其可从轻处罚。根据其犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及认罪态度，决定其刑罚，认为对其适用缓刑不致再危害社会。关于刑事附带民事原告人死亡赔偿金630900元、丧葬费26230元的诉求，符合法律规定，予以支持。关于被扶养人生活费251484元的诉求，按照城镇居民消费性支出19854元／年计算，其中，其母张某最高赔偿5年，按份除以子女3人，计33090元，其女陈某1赔偿5年，因其父系智力残疾型的限制民事行为能力人，不分担责任，该费用为99270元，其子翟某赔偿12年，按份除以父母2人，计119124元，予以支持。关于医疗费20000元，予以确认。其他交通费7061.6元、食宿费7614元，误工费16960元的诉求，依法属于丧葬费范围，另行主张，于法无据，不予支持。关于精神损害抚慰金50000元的诉求，与法相悖，不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险理赔限额内予以赔偿，超出机动车交通事故责任强制保险理赔限额的部分，按照商业保险合同的约定赔偿，仍有不足的，按照各自过错的比例分担责任。机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元项下，包括死亡赔偿金、丧葬费，附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某损失882384元；医疗费用赔偿限额10000元项下，附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某损失20000元。附带民事诉讼被告人人民保险淄博公司应当在上述保险理赔范围内，分别赔偿110000元、20000元。超出交强险理赔范围的782384元，按照向兆禄、代高山在事故中的责任，依法由其分别承担80%、20%的赔偿责任，即625907.2元、156476.8元。被告人向兆禄属于职务行为，依法由雇佣单位、附带民事诉讼被告人鑫伟公司赔偿，但其在事故中负主要责任，属于重大过错，依法应当承担连带赔偿责任。根据保险合同约定，附带民事诉讼被告人鑫伟公司所承担的赔偿义务，依法由附带民事诉讼被告人人民保险淄博公司在商业保险范围内承担，附带民事诉讼被告人鑫伟公司不再负赔偿责任，其垫付的赔偿款220000元，可待保险款项到位后，主张附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某返还；同理，被告人向兆禄在本案中不再负连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第一项之规定，以交通肇事罪判处被告人向兆禄有期徒刑一年，缓刑一年；附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交强险理赔范围内赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失120000元；附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在商业保险理赔范围内赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失625907.2元；附带民事诉讼被告人代高山赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失156476.8元；驳回附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某的其他诉讼请求。
宣判后，原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司上诉称：一审判决中被抚养人生活费超出应赔偿数额82725元，请求依法改判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司所持“一审判决中被抚养人生活费超出应赔偿数额82725元”的上诉理由，经查，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定，被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某每年的被扶养人生活费不应超过上一年度城镇居民人均消费性支出总额，即19854元，故附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某前5年的被扶养人生活费不超过99270元。附带民事诉讼原告人翟某剩余7年的被扶养人生活费为69489元（19854元×7年÷2）。附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某被扶养人生活费总计168759元，一审判决中被抚养人生活费251484元超出应赔偿数额82725元。故该上诉理由成立，予以采纳。
本院认为，原审被告人向兆禄违反道路交通管理法规，驾驶机动车造成一人死亡的交通事故，且负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。原审被告人向兆禄自动投案，认罪态度较好，且其单位先予垫付赔偿款，取得了被害人亲属的谅解，可对其从轻处罚并适用缓刑。原审刑事部分判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。公诉机关未提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某、原审被告人向兆禄、原审附带民事诉讼被告人代高山均服判不上诉，该案刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某的应获得赔偿为死亡赔偿金为799659元（包括被扶养人生活费），丧葬费为26320元，医疗费为20000元，一审判决中漏算丧葬费一项，应予纠正，总计应为845889元。上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交强险理赔范围内赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失120000元。剩余超出交强险理赔范围的725889元按照原审被告人向兆禄、代高山在事故中的责任，依法由其分别承担80%、20%的赔偿责任，即580711.2元、145177.8元。原审被告人向兆禄属于职务行为，依法由雇佣单位原审附带民事诉讼被告人鑫伟公司赔偿，但其在事故中负主要责任，属于重大过错，依法应当承担连带赔偿责任。根据保险合同约定，原审附带民事诉讼被告人鑫伟公司所承担的赔偿义务，依法由上诉人人民保险淄博公司在商业保险范围内承担，原审附带民事诉讼被告人鑫伟公司不再负赔偿责任，同理，原审被告人向兆禄在本案中不再负连带赔偿责任。原审附带民事诉讼被告人鑫伟公司垫付的赔偿款220000元，可待保险款项到位后，主张原审附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某返还。关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司所持“一审判决中被扶养人生活费计算超出应赔偿数额82725元”的上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第一款第一项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七、二十八、二十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，判决如下：
一、维持高新技术产业开发区人民法院（2017）鲁0391刑初5号刑事附带民事判决书第二、五项即“二、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在交强险理赔范围内赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失120000元。五、驳回附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某的其他诉讼请求。”
二、撤销高新技术产业开发区人民法院（2017）鲁0391刑初5号刑事附带民事判决书第三、四项，即“三、附带民事诉讼被告中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在商业保险理赔范围内赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失625907.2元。四、附带民事诉讼被告人代高山赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失156476.8元。”
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司淄博市分公司在商业保险理赔范围内赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失580711.2元，于本判决生效之日起十日内支付。
四、原审附带民事诉讼被告人代高山赔偿附带民事诉讼原告人张某、陈某1、翟某经济损失145177.8元，于本判决生效之日起十日内支付。
本判决为终审判决。
审判长 吴 波
审判员 王良春
审判员 李思平
二〇一七年十月十日
书记员 周帅先