河北省望都县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）望刑初字第032号
公诉机关河北省望都县人民检察院。
被告人李中永，男，1973年11月10日出生，汉族，出生地安徽省阜阳市，小学文化，农民。因涉嫌犯非法经营罪于2014年1月6日被望都县公安局刑事拘留，同年1月13日被取保候审。2014年5月29日被本院决定逮捕，同年6月16日被逮捕。现羁押于望都县看守所。
辩护人李振，河北柱成律师事务所律师。
河北省望都县人民检察院以望都县院公诉刑诉（2014）30号起诉书指控被告人李中永犯非法经营罪，于2014年5月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。河北省望都县人民检察院指派检察员徐永刚出庭支持公诉，被告人李中永及其辩护人李振到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省望都县人民检察院指控，2014年1月5日，被告人李中永违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未办理烟草专卖经营许可手续的情况下，分别从定州市王国英、望都县贾某、张某手中收购卷烟合计397条，其中云烟（软大重九）17条（980元／条）价值16，660元；黄金叶（天叶）8条（980元／条）价值7，840元；中华（软）120条（650元／条）价值78，000元；中华（硬）252条（450元／条）价值113，400元；以上合计价值215，900元。被告人李中永收购上述物品后准备运往北京、保定等地销售，被望都县烟草专卖局在望都县人民政府门前的公路上查获。经河北省烟草质量监督检测站检验均为真品卷烟。
对于指控的事实，公诉机关出示、宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人李中永未经许可，经营法律、行政法规规定的专卖物品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项的规定，提请本院依法判处。
被告人李中永对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人李振提出的辩护意见是：1、购进香烟未销售，系犯罪未遂；2、被告人李中永如实供述，有悔改表现，可从轻处罚。
经审理查明，2014年1月5日，被告人李中永违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，在未办理烟草专卖零售许可证、烟草专卖批发企业许可证、烟草准运证等许可证明的情况下，分别从定州市和望都县收购卷烟合计397条，其中云烟（软大重九）17条（980元／条）价值16，660元；黄金叶（天叶）8条（980元／条）价值7，840元；中华（软）120条（650元／条）价值78，000元；中华（硬）252条（450元／条）价值113，400元；以上合计价值215，900元。被告人李中永收购上述物品后准备运往北京销售，被望都县烟草专卖局在望都县人民政府门前的公路上查获。经河北省烟草质量监督检测站检验均为真品卷烟。
认定上述事实的证据有：
1、证人贾某证言，2014年1月5日晚，其和张某在望都县政府西侧一个厂房把烟卖给北京的一个人。其有56条硬中华、13条软中华、6条云烟大重九和4条黄金叶（天叶），其余是张某的烟。其和张某是单独经营，北京人嫌其烟量小，其就和张某一起卖烟给他，二人所卖香烟总价值为65，000元。软中华每条560元，硬中华每条370元，云烟大重九每条800元，黄金叶（天叶）每条900元。烟是其从望都附近的门市收购的。其用137××××2792的号码和北京收购香烟的人联系，都是现金交易。
2、证人张某证言，2014年1月，其和贾某在望都县政府西侧一个厂房贩卖香烟给北京的一个人。其有60多条香烟，其卖的软中华每条550元，硬中华每条365元，云烟大重九每条900元。其和贾某是单独经营，烟是其从望都和顺平随机进零售店购买的。贾某和北京的人直接联系，是现金交易，贾某交易完后给了其现金3万多元，二人共有130多条香烟。
3、被告人李中永供述，2014年1月5日17时，其到定州一个村子收购了220条中华烟（包括150条硬盒和70条软盒）和10条云烟大重九、5条黄金叶（天叶）。18时到望都县城附近的一个村子收购了150条中华烟（包括100条硬盒和50条软盒）和7条云烟大重九、3条黄金叶（天叶）。收购价格是：大部分软中华每条550元，硬中华每条365元，其中20条左右3字头的软中华每条600元，云烟大重九每条840元，黄金叶（天叶）每条950元。其在定州和老王电话联系，在望都和一个137××××2792的电话联系。都是现金交易，给了定州老王10万元左右，给了望都的65，000元左右。其准备把收的烟给原来北京客户送去。其没有烟草零售许可证、烟草专卖品准运证或者其他经营的许可证。其说的收购烟草的数量是其记忆中的，以望都县烟草专卖局先行保存的252条硬中华、120条软中华、17条云烟大重九、8条黄金叶（天叶）为准。
4、河北省烟草质量监督检测站出具的检验报告证实：黄金叶（天叶）、中华（软）、云烟（软大重九）、中华（硬）均为真品卷烟。
5、河北省烟草专卖局出具的卷烟价格鉴定书证实：云烟（软大重九）17条（980元／条）价值16，660元；黄金叶（天叶）8条（980元／条）价值7，840元；中华（软）120条（650元／条）价值78，000元；中华（硬）252条（450元／条）价值113，400元。
6、保定市烟草专卖局证明：李中永在保定市范围内未申请办理烟草专卖零售许可证和烟草专卖批发企业许可证。
7、望都县公安局经济犯罪侦查大队出具的扣押清单载明，中华香烟（硬盒）252条、中华香烟（软盒）120条、黄金叶（天叶）8条、云烟（大重九）17条已被扣押。
另有望都县烟草专卖局检查（勘验）笔录、望都县烟草专卖局先行登记保存批准书、望都县烟草专卖局证据复制（提取）单、李中永到案情况说明、户籍证明等证据。
上述证据，均经庭审质证核实，本院予以确认。
本院认为，被告人李中永违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李中永的行为已具备非法经营罪的全部构成要件，构成犯罪既遂。其辩护人提出“本案系犯罪未遂”的辩护意见本院不予采纳。被告人李中永如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。其辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。根据被告人李中永犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，可以对其宣告缓刑。被告人李中永违法经营的烟草专卖品依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人李中永犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元，于判决生效后十日内交付望都县人民法院。
缓刑考验期限从判决确定之日起计算。
二、被告人李中永涉案的云烟（软大重九）17条、黄金叶（天叶）香烟8条、中华（软）香烟120条、中华（硬）香烟252条，共计397条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 田向雷
审 判 员 张 寒
人民陪审员 沈巧瑞
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 张 宁
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。