广西壮族自治区东兴市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）桂0681刑初63号
公诉机关广西壮族自治区东兴市人民检察院。
附带民事诉讼原告人曾某1，男，1980年6月28日出生，汉族，务工，住广西天峨县，系本案被害人。
被告人杨增威，男，1994年6月28日出生，汉族，小学文化，无业，现住广西东兴市。因犯贩卖毒品罪于2014年5月4日被本院判处有期徒刑四年，2016年9月11日刑满释放；现因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月17日被刑事拘留，2017年1月23日被逮捕。现羁押于东兴市看守所。
东兴市人民检察院以东检刑诉［2017］40号起诉书指控被告人杨增威犯故意伤害罪，于2017年5月3日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人曾某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，分别于2017年5月31日、6月12日公开开庭审理了本案。东兴市人民检察院指派检察员龙雪梅出庭支持公诉，被告人杨增威、附带民事诉讼原告人曾某1到庭参加诉讼。现已审理终结。
东兴市人民检察院指控，2016年12月16日凌晨0时许，被告人杨增威和同案人许明政（另案处理）在东兴市东兴镇富裕路25号的一处民宅一楼，因被害人曾某1嫖娼不支付嫖资的问题与曾某1发生争执，杨增威、许某用脚踢打曾某1的腰部、腹部等处，后离开现场。经鉴定，曾某1所受损伤构成重伤二级。
公诉机关对上述指控的犯罪事实向法庭提交了相应证据予以证实。公诉机关认为，被告人杨增威故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人杨增威曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。建议在有期徒刑三年至五年六个月幅度内量刑。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人曾某1诉称：被告人杨增威与同案人许某的共同伤害行为致使曾某1重伤二级，曾某1住院期间由其兄弟曾某2护理。被告人杨增威应赔偿曾某1各项经济损失71702元（其中医疗费13207.85元、误工费3720元、护理费
930元、住院伙食补助费1000元、手机损失费用2799元、精神抚慰金5万元）。
被告人杨增威辩称双方是在被害人拒付嫖资的情况下起冲突，其没有伤害被害人故意，也不是其先动手，其只踢了被害人的臀部和大腿，不应构成故意伤害罪；其对附带民事诉讼原告人所提的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、手机损失费用均无异议，但认为精神抚慰金过高。
经审理查明，2016年12月16日凌晨0时许，被告人杨增威和同案人许明政（另案处理）在东兴市东兴镇富裕路25号的一处民宅一楼，因被害人曾某1嫖娼不支付嫖资的问题与曾某1发生争执，杨增威、许某用脚踢打曾某1的腰部、腹部等处，后离开现场。经鉴定，曾某1所受损伤构成重伤二级。
另查明，被告人杨增威、同案人许某与被害人曾某1发生冲突时，致使曾某1的一部VIVOX7手机（购买价格2799元）损坏、遗失。
案发后，被害人曾某1于2016年12月16日至12月26日在东兴市人民医院住院治疗10天，花费医疗费13207.85元，医嘱建议全休一个月。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、到案经过，证实被告人被抓获的过程。
2、户籍证明，证实被告人杨增威的身份情况。
3、搜查笔录、扣押清单，证实民警从被告人杨增威的身上搜出一部苹果6手机，并予以扣押。
4、调取证据通知书、接受证据清单，证实民警分别调取被害人曾某1的病历、用药、手术等记录及诊断证明、出院记录。
5、情况说明，证实民警通过全国人口信息查询系统，未查询到杨增威户籍登记情况。
6、刑事判决书、释放证明，证实被告人杨增威因犯贩卖毒品罪，于2014年5月4日被本院判处有期徒刑四年，2016年9月11日刑满释放。
7、现场勘查笔录及照片、现场方位示意图、辨认现场笔录及照片、辨认笔录，证实（1）案发现场位于东兴市东兴镇富裕路25号后门小巷，现场未发现有价值痕迹证物；（2）被告人杨增威辨认出作案地点；（3）证人卢某辨认出曾某1；（4）被害人曾某1辨认出杨增威；（5）证人阮某辨认出其笔录中提到的“阿某1”即杨增威，“阿六”即许某；（6）证人段某辨认出曾某1、杨增威、许某；（7）证人黎某辨认出曾某1；（8）证人邓某辨认出杨增威。
9、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人曾某1所受损伤属钝器损伤（徒手伤），伤情程度为重伤二级。
10、证人段某的证言，证实2016年12月16日23时许，“阿某2”指着一名男子哭着对其说对方嫖娼不给钱还打人，“阿六”就上前与该男子理论并发生争执，该男子拿出手机称要报警，“阿六”就用手往对方胸部打几拳，并与另一名陌生年轻男子一起脚踹该男子的上身部位，其就上前制止。后其看见被打男子站起来用手摸着左后方腰部，并要求“阿六”等人归还手机。“阿六”和另一名年轻男子均没有理会，随后各自驾车离开现场。
11、证人黎某的证言，证实2016年12月15日晚23时许，一名喝醉酒的中国男子找其嫖娼，支付其100元后两人就发生了性关系，后由于对方不射精，其肚子痛就拒绝继续发生性关系，该男子不肯并打了其一巴掌，让其还钱，其就给了对方100元，但对方又打了其一巴掌，其欲离开时对方将其手机摔坏，其就下楼告诉“阿香姐”其被该男子殴打并拒付嫖资的经过，随后离开。
12、证人阮某的证言，证实2016年12月17日0时许，其在经营便利店时，看见一名越南卖淫女从对面的巷子走出来，边某说身后那名男子嫖娼没给钱还打人，叫人过去理论。这时一名越南妇女还有在其店里的“阿六”、“阿某1”也走出去，将那名打人的男子围住，“阿六”上前和对方理论，后对方称要报警，双方吵了2分钟左右，“阿某1”就用脚踹了该男子的腹部，男子倒地后蜷缩在地上，手里的手机也摔在地上，接着“阿某1”、“阿六”一起用脚踹该男子的腹部、腰部、胸部等处，后“阿某1”将男子的手机捡起来摔在地上，随后其就离开了。
13、证人黄某的证言，证实2016年12月16日凌晨0时许，其朋友“阿某1”找其喝酒聊天时称与“阿瘦”一起在东兴市富裕路殴打了一名嫖娼不给钱还打越南妹的男子。
14、证人曾某2的证言，证实2016年12月16日中午11时30许，其发现曾某1的脸色很难看且昏昏沉沉，其想扶曾某1回家休息，但曾某1没走几步就瘫倒在其身上，于是其就将曾某1送到医院检查治疗，后曾某1告诉其被殴打的经过，其就打电话报警。
15、被害人卢某的陈述，证实2016年12月中旬的一天早上，其在经营的湖南路南方宾馆内看见一名男子坐在大厅沙发上，该男子向其买了一瓶矿泉水并想开房，其看见对方精神恍惚，身上很脏，像是被人打过，就没有开房给对方，并让对方去医院治疗，其老公看见对方身体不对劲后报警，随后民警要求送男子去医院，男子拒绝后自己打车离开。
16、证人邓某的证言，证实是其儿子杨增威于1994年6月28日出生，由于当时未登记入户，所以杨增威一直没有户口。
17、被害人曾某1的陈述，证实2016年12月16日凌晨1时许，其在东兴市汽车站附近的出租屋内与一名越南卖淫女子进行性交易时发生争执，然后卖淫女子叫人将其打伤。当时动手的有三名男子，其被打倒蜷缩在地上时，对方还继续对其全身拳打脚踢，其觉得胸部、腰部伤得最重。
18、被告人杨增威的供述、辩解，供述了其在东兴市富裕路的一个卖淫窝点帮忙望风，2016年12月16日凌晨1时许，一名男子嫖娼后不给钱，讲话还很嚣张，负责“看场”的瘦男子不让对方离开，双方在争吵过程中动了手，后其与瘦男子一起殴打了该男子。
上述证据来源合法，内容客观、真实，与本案存在关联性，能相互印证，已形成完整的证明体系，且均经庭审举证、质证属实，本院予以确认。
关于被告人杨增威辩称其无故意伤害的故意，只踢了被害人的臀部和大腿的辩解，经查，被告人杨增威伙同他人殴打被害人曾某1的经过，有证人段某、阮某的证言，被害人曾某1的陈述、辨认笔录等证据予以证实，足以证实杨增威主观上具有伤害他人的故意，客观上亦实施了殴打曾某1的行为，故该辩解与事实和法律不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人杨增威伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人杨增威积极实施伤害行为，起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人杨增威曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。本院对公诉机关的量刑建议予以采纳。
根据《中华人民共和国刑法》第三十六条规定：“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处经济损失。”对于附带民事诉讼原告人曾某1提出的民事诉讼请求，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照《（2016年）广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，依据附带民事诉讼原告人曾某1的诉请，相关损失计算如下：
1、医疗费：附带民事诉讼原告人曾某1提交的住院收费收据1张、门诊收费收据6张、费用明细清单1份，共计
14042.57元，其诉请13207.85元，本院予以支持。
2、误工费：附带民事诉讼原告人曾某1未提交收入证明，其要求参照农、林、牧、渔业标准，被告人杨增威对此无异议，故误工费为(33983元∕年÷365天）×40天=3724.16元，其诉请3720元，本院予以支持。
3、护理费：附带民事诉讼原告人曾某1住院10天，未提交护理人员收入证明，其要求参照农、林、牧、渔业标准，被告人杨增威对此无异议，故护理费为(33983元∕年÷365天）×10天×1人=931.04元，其诉请930元，本院予以支持。
4、住院伙食补助费：附带民事诉讼原告人曾某1住院10天，住院伙食补助费为100元∕天×10天=1000元，其诉请1000元，本院予以支持。
5、手机损失费：附带民事诉讼原告人曾某1提交销售单1张，诉请手机损失费2799元，被告人杨增威对此无异议，本院予以支持。
6、精神抚慰金：附带民事诉讼原告人曾某1诉请5万元无法律依据，本院不予支持。
综上，附带民事诉讼原告人曾某1以上费用共计
21656.85元。
根据被告人杨增威犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十六条第一款、第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告人杨增威犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期即自2016年12月17日起至2020年12月16日止）；
二、被告人杨增威应于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人曾某1经济损失人民币21656.85元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审 判 长 龙 剑
人民陪审员 温基业
人民陪审员 陆彦宗
二〇一七年六月十九日
书 记 员 吴莉莉
附判决书引用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，按照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。