浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初1223号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人胡某，男，住河南省商水县。因本案于2016年6月17日被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
杭州市余杭区人民检察院以杭某未检刑诉[2016]629号起诉书指控被告人胡某犯赌博罪，于2016年10月31日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员刘某出庭支持公诉。被告人胡某到庭参加诉讼，其间，经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2013年3月至5月期间，被告人胡某伙同陆某、苑某、胡某1、温某、段某（均已判决）等人在杭州市余杭区良渚街道浅港头某号旁开设露天赌场，组织参赌人员以扑克牌打“小九”的方式聚众赌博，共计抽头获利人民币约20万元。
据以指控的证据有刑事判决书等书证、辨认笔录、被告人及同案人员的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人胡某的行为已构成赌博罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定惩处。
被告人胡某辩称1）其仅参与组织赌博10场左右，之后不再参与组织赌博，其参与期间每场抽头二、三千元，共抽头获利二、三万元；2）其系自首。
经审理查明：
2013年3月至5月间，被告人胡某伙同陆某、温某、胡某1（均已判刑）等人在杭州市余杭区良渚街道浅港头某号附近组织人员以扑克牌打“小九”的方式聚众赌博，共计抽头获利约人民币20万元。
另查明，被告人胡某于2016年6月17日到公安机关说明情况，但归案后未如实供述自己的罪行。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、同案人员陆某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2013年3月至5月期间，其与苑某、段某、胡某1、温某及被告人胡某在杭州市余杭区良渚街道浅港头某号前面的空地聚众赌博，抽头款除去“工资”等费用外，其与苑某每人占百分之三十的“股份”，另外四人每人占百分之十的股份，平时几名“股东”基本都去赌博场地，参赌的人少时，“股东”也参赌，烘托人气，郑某右负责抽头，每天抽头四、五千元，聚众赌博2个月左右共计抽头获利20万元左右，其个人分得3万余元的事实；
2、同案人员郑某右的供述和辩解、辨认笔�及照片，证实2013年4月，其应陆某的要求到陆某、苑某、温某、胡某1及被告人胡某等人组织的位于杭州市余杭区良渚街道勾庄村浅港头一棋牌室边上的赌博场所帮忙望风、抽头，其间，其基本每天都到该赌博场所直至陆某等人不在该处组织赌博，平时散场时，陆某、苑某、温某、胡某1及被告人胡某等人会一起分钱，另外其听说段某也是聚众赌博的组织者之一，但平时不常到赌博场地，每天扣除500元左右吃饭、香烟、饮料等开销、800元费用及给帮忙人员的“工资”等，陆某等人可以拿到3000元至4000元钱，故其估计每天抽头在4000元至5000元左右，在上述场地共聚众赌博40天，抽头获利在16万元至20万元之间，其个人获利6000元左右，且据其所知，在其到该赌博场地帮忙之前，陆某等人已在该处聚众赌博的事实；
3、同案人员温某的供述和辩解、辨认笔录及照片，�实2013年4月左右，陆某、苑某、胡某1、段某及被告人胡某在杭州市余杭区良渚街道浅港头一露天场地聚众赌博，“小郑”（即郑某右）负责抽头，胡某2等人负责放哨，其应陆某的邀请到该场地帮忙，该处的聚众赌博持续了一个多月的事实；但称其参与期间组织赌博的天数仅为20天左右，平均每天抽头2000元左右；
4、同案人员胡某1的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2013年3月中旬开始，其与陆某、苑某、温某、段某及被告人胡某在杭州市余杭区良渚街道浅港头某号前面的空地组织扑克牌打“小九”形式的赌博，陆某、苑某各占三成“股份”，其余人员各占一成“股份”，在该处组织赌博一个月左右，至同年4月底5月初结束，大部分时间是“小郑”（即郑某右）负责抽头，抽头款由陆某保管，抽头、望风等人员的好处费由陆某发放，抽头提成也由陆某分配，每天发放“工资”、场地费及香烟钱等日常的开支需要1000余元，以及被告人胡某负责参赌烘托气氛的事实；但称实际赌博天数为20天左右，每天抽头三、四千元左右，共抽头获利6万元左右；
5、同案人员段某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2013年3月初开始，其与陆某、苑某、胡某1、温某及被告人胡某在杭州市余杭区良渚街道浅港头16号附近组织扑克牌打“小九”赌博，陆某和苑某各占三成“股份”，其与其他人每人占一成“股份”，郑某右以及陆某的舅佬负责抽头，该处赌博陆续组织了2个月左右的事实，但称赌博在2013年4月底解散，其间实际开赌15天左右，每天抽头二、三千元左右至四千余元，共抽头获利37500元；
6、同案人员苑某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2013年3月份，其和陆某、段某、温某、胡某1及被告人胡某等人在浅港头露天聚众赌博，其和陆某各占三成“股份”，其余人各占一成“股份”，郑某右和陆某的哥哥轮流负责抽头和保管抽头款的事实，但称其等人共组织赌博20天左右，平均每天抽头获利2000元左右，共计抽头获利4万元至6万元左右，后因其等人与陆某闹矛盾而不再组织赌博，但不久后，陆某又和其他人在该处组织赌博半个月左右；
7、同案人员胡某2的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2013年5月中旬，其应胡某3的要求到浅港头陆某组织的扑克牌打“小九”形式的聚众赌博场所帮忙两周左右，其听说之前陆某已在该处聚众赌博一个多月的事实；
8、同案人员胡某3的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2013年3、4月份左右，陆某、苑某、胡某1及被告人胡某等人在杭州市余杭区良渚街道浅港头段某开设的棋牌室旁的一露天场地组织扑克牌打“小九”形式的聚众�博，其在同年5月份应陆某的要求到上述赌博地点帮忙至5月20日左右，其间聚众赌博20场左右，“小郑”（即郑某右）负责抽头，胡某2等人望风，参赌人员较少时，陆某、苑某、胡某1及被告人胡某等人也会参赌的事实；
9、刑事附带民事判决书、刑事判决书，证实同案人员陆某、温某、胡某1、杨某、胡某3、胡某2、郑某右等人因本案已被判刑的事实；
10、常住人口基本信息，证实被告人胡某的身份情况；
11、抓获、破案经过，证实本案的侦破经过及被告人胡某于2016年6月17日到无锡市公安局滨湖分局东绛派出所投案的事实；
12、被告人胡某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实其供认2013年3月初，其到杭州市余杭区良渚街道浅港头参与陆某等人组织的以“小九”方式的聚众赌博，3月中旬，其和陆某、苑某、段某、胡某1及“小飞�等人约定其参与组织赌博，其和段某、胡某1及“小飞”各占一成“股份”，陆某和苑某各占三成“股份”，其主要负责参赌拉人气，抽头人员为郑某右和陆某的舅佬的事实；但辩称赌博在2013年4月底解散，从其分得“股份”至赌博解散共1个多月时间内共聚众赌博15天左右，每天组织一场，平均每场抽头二、三千元，扣掉1000元的“工资”等开销，其每场可分得100元至300元不等，其个人获利3000元左右。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人胡某辩称其仅参与组织赌博10场左右，之后不再参与组织赌博，其参与期间每场抽头二、三千元，共抽头获利二、三万元，经查，1）在案的同案人员陆某、郑某右、段某、胡某2、胡某3的供述和辩解相互印证的部分证实被告人胡某伙同陆某等人聚众赌博二个月左右，其间实际组织赌博40天左右，且被告�胡某在2013年5月份仍为赌博的组织者，并参赌烘托气氛；2）同案人员陆某、郑某右、温某、胡某1、段某、苑某、胡某3指认的抽头人员郑某右的供述和辩解及同案人员胡某1指认的抽头款分配人员陆某的供述和辩解均证实每天聚众赌博抽头获利在4000元至5000元左右，陆某进一步供认共计抽头获利20万元左右。根据上述证据证实的聚众赌博场次及每场抽头获利的情况，足以认定被告人胡某伙同陆某等人在聚众赌博过程中共抽头获利约20万元。上述辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人胡某伙同他人以营利为目的，聚众赌博，抽头获利累计达人民币5000元以上，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人胡某辩称其系自首，经查，被告人胡某虽主动到案，但归案后未如实供述自己的主要罪行，依法不应认定为自首，上述辩解，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
被告人胡某犯赌博罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币四万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月17日起至2017年8月16日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞 潇
人民陪审员 陈茂仙
人民陪审员 许亚新
二〇一七年四月二十五日
书 记 员 卢雨思