河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终9937号
上诉人（原审原告）：周秀英，女，1962年3月24日出生，汉族，住郑州市。
委托诉讼代理人：李磊（系周秀英之子），男，1986年9月24日出生，汉族，住址同上。
委托诉讼代理人：田光辉，大沧海律师事务所郑州分所律师（受郑州市法律援助中心指派）。
被上诉人（原审被告）：郑州市金水区城市管理局，住所地郑州市金水区纬五路52号。
法定代表人：王延军，该局局长。
委托诉讼代理人：杨好丽，金博大律师事�所律师。
委托诉讼代理人：李晓芳，金博大律师事务所实习律师。
上诉人周秀英因与被上诉人郑州市金水区城市管理局提供劳务者受害责任纠纷一案,不服河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初2577号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
周秀英上诉请求：1.撤销河南省郑州市金水区人民法院（2017）豫0105民初2577号民事判决，改判郑州市金水区城市管理局与周秀英存在雇佣关系并支持周秀英的诉讼请求或发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由郑州市金水区城市管理局承担。事实与理由：1.周秀英自2010年7月3日到郑州市金水区城市管理局处从事道路环保清洁工作，双方未签订书面劳动合同，郑州市金水区城市管理局按月向周秀英支付劳动报酬；2015年12月16日发生事故时，�秀英年龄为53周岁，超过法定退休年龄，不存在劳动关系，但双方存在雇佣关系；2.周秀英在从事雇佣活动中人身受到损害，雇主应当承担赔偿责任；雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿；3.郑州市公安局交通警察支队第四大队出具的《道路交通事故认定书》认定：交通事故发生时，周秀英正在路边进行环卫工作，即周秀英是在提供劳务的过程中受到伤害。郑州市金水区城市管理局安排周秀英在其所管理和授权的街道范围内清扫道路，且使用的清洁环卫工具由郑州市金水区城市管理局提供，双方存在法律上的雇佣关系。3.双方之间是雇佣关系或是劳务关系不是本案的关键，周秀英提供劳务，郑州市金水区城市管理局支付了相应的报酬，且周秀英在劳动过程中受到伤害，郑州市金水区城市管理局作为接受劳务的一方应当依法承担赔偿责任。
郑州市金水区�市管理局针对周秀英的上诉辩称：1.一审查明事实清楚，适用法律正确，一审判决驳回周秀英的诉讼请求系周秀英提交的证据不能证明双方存在雇佣关系，是因为周秀英举证不能产生的法律后果，而非法院认定法律关系错误，周秀英的上诉理由不能成立，应当驳回其上诉请求；2.周秀英提交的补充意见仅能作为其个人理解，不能作为定案的依据。
周秀英向一审法院起诉请求：1.判令郑州市金水区城市管理局赔偿周秀英医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费168596.94元（不含伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等）；2.本案受理费有郑州市金水区城市管理局承担。
一审法院认定的事实：2015年12月16日3时30分，张桥桥骑行电动车沿郑州市二七路由南向北行至郑州市公安局门口向南30米处时，与在路边进行环卫清扫的行人周秀英发生碰撞，�使周秀英受伤，电动车损坏。当天周秀英被送往郑州大学第二附属医院救治，于2016年1月11日出院，住院共计27天，支出医疗费共计61324.30元，出院诊断：1、右胫腓骨开放性粉碎性骨折；2、右趾骨下支骨折；3、头皮下血肿；4、2型糖尿病；5、心绞痛？2015年12月24日，上述事故经郑州市公安局交通警察支队第四大队认定，张桥桥负事故的全部责任，周秀英无责任。
事故发生时周秀英已年满50周岁。周秀英提交的郑州银行账户明细对账单显示，自2014年1月27日至2016年3月3日期间，郑州市金水区城市管理局每月向周秀英账户支付工资，双方未签订劳动合同。庭审中，周秀英陈述其与郑州市金水区城市管理局系雇佣关系，郑州市金水区城市管理局予以否认，郑州市金水区城市管理局认可双方是劳务关系。
一审法院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提�证据。本案周秀英在进行道路清扫时被案外人张桥桥撞伤，周秀英请求郑州市金水区城市管理局承担赔偿责任，依据周秀英提交的证据不能证明周秀英、郑州市金水区城市管理局系雇佣关系。周秀英诉讼请求，无法律依据，该院依法不予支持。
一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回周秀英的诉讼请求。一审案件受理费3672元，由周秀英负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
周秀英提交郑州市金水区城市管理局给其发放的绣有“金水环卫”字体的工装一套及部分劳动工具（实物展示庭后取回）的照片6张，拟证明郑州市金水区城市管理局与周秀英之间存在雇佣关系。
郑州市金水区城市管理局质证称，对该证据的真实性无�议，但不能确定是周秀英本人的，该证据不属于法律规定的二审新证据，不能作为新证据使用。
郑州市金水区城市管理局未提交新的证据。
根据当事人的举证、质证情况，本院经审查认为本案所涉交通事故发生时周秀英正在从事道路保洁工作，周秀英二审提交的证据与其从事的工作以及郑州市公安局交通警察支队第四大队出具的《道路交通事故认定书》记载事实相一致，本院予以采信。
本院经审理查明周秀英发生本案所涉交通事故前，郑州市金水区城市管理局每月向周秀英支付工资数额为1836元，周秀英2016年9月5日至2016年9月23日因骨折未痊愈再次入住郑州大学第二附属医院治疗，支出医疗费35868.25元，另支出门诊检查费958.39元；上一年度居民服务业年平均工资为33857元；本院经审理查明的其他事实与一审法院相同。
本院认为，周秀英在郑州市金水区城市管理局管理的区域内从事保洁工作，郑州市金水区城市管理局每月向周秀英支付报酬，双方形成事实上的劳务关系。周秀英在提供劳务过程中与案外人张桥桥发生交通事故，经郑州市公安局交通警察支队第四大队认定，张桥桥负事故的全部责任，周秀英无责任。故周秀英请求郑州市金水区城市管理局予以赔偿有事实和法律依据。
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。周秀英因本案所涉交通事故支出医疗费98150.94元，有医疗机构出具的票据为证，本院予以支持。
误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。周秀英二次住院共计46天，周秀英在本案所涉交通事故发生前月平均工资为1836元，故周秀英的误工�失为（1836元/月×46天÷30天/月＝）2815.20元。周秀英主张11个月的误工费用没有法律依据，本院不予支持。
周秀英主张住院伙食补助费标准按每天50元计算，本院予以支持，周秀英住院46天，其住院伙食补助费应为（50元/天×46天＝）2300元；周秀英住院期间的营养费按30元/天计算，应为（30元/天×46天＝）1380元。
护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。周秀英住院病历显示，其住院期间需要一人护理，但周秀英未提交护理人员的收入证据，本院依据上一年度居民服务业年平均工资标准计算，周秀英住院期间的护理费应为（33857元/年×46天÷365天/年＝）4266.91元。
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。周秀英主张交通费1000元过高，综合考虑周秀英居住、就医等实际情况，本院酌定支持交通费200元。
周秀英的损失共计109113.05元，郑州市金水区城市管理局应当予以赔偿。郑州市金水区城市管理局赔偿周秀英损失后，可向侵权人追偿。
综上所述，周秀英的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销河南省郑州市金水区人民法院�2017）豫0105民初2577号民事判决；
二、郑州市金水区城市管理局于本判决生效之日起十日内赔偿周秀英医疗费等各项损失共计109113.05元；
三、驳回周秀英的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3672元，由郑州市金水区城市管理局负担2482元，由周秀英负担1190元；二审案件受理费3672元，由郑州市金水区城市管理局负担2482元，由周秀英负担1190元。
本判决为终审判决。
审判长 扈孝勇
审判员 谢宏勋
审判员 黄跃敏
二〇一七年十一月十日
书记员 景慧洁