湖南省澧县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）澧刑初字第257号
公诉机关澧县人民检察院。
被告人肖某，男，1973年10月20日出生，汉族，高中文化，个体经商。因涉嫌故意伤害罪，于2013年10月26日被澧县公安局取保候审，同年12月5日被澧县人民检察院决定对其取保候审；本院于2014年1月8日决定对其取保候审，均由澧县公安局执行。2014年1月10日本院决定对其逮捕，当日由澧县公安局执行。现羁押于澧县看守所。
辩护人阳小军，湖南城头山律师事务所律师。
澧县人民检察院以湘澧检刑诉（2013）248号起诉书，指控被告人肖某犯故意伤害罪，于2013年12月24日向本院提起公诉。本院于2013年12月26日审查立案后，依法组成由审判员刘志平担任审判长、人民陪审员谭月、彭小平参加的合议庭，代理书记员喻丹担任记录，于2014年2月25日对此案进行公开审理。庭审中，被告人肖某及辩护人阳小军要求延期审理并申请重新鉴定（因游某某头部损伤疤痕已不明显，失去了重新鉴定的条件，故于再次开庭审理中当庭口头裁定驳回）。公诉机关于2014年2月26日以补充调查核实相关证据为由向本院建议延期审理。本院再次于2014年3月10日对此案进行公开审理。澧县人民检察院指派检察员汪桂娟出庭支持公诉，被告人肖某及辩护人阳小军均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
澧县人民检察院指控：2013年10月12日上午7时30分许，被害人游某某到朋友肖某某所住的瑞高大酒店1127房间，在房间内被告人肖某与游某某发生口角，被告人肖某手握茶杯将坐在床上的游某某头部砸伤。经法医鉴定，游某某头部伤情构成轻伤。案发当日下午，被告人肖某到澧县公安局桃花滩派出所投案，并如实供述了上述事实。
公诉机关以被告人肖某的行为构成了故意伤害罪，当庭出示了案件揭发经过，证人肖某某、王某某、戴某某、吴某等人的证言、被害人陈述、法医鉴定等证据，要求本院依法判处。
被告人肖某对用茶杯砸伤游某某头部的事实予以供述，自己一直多次同被害人协商赔偿事宜，怎奈被害人不同意调解，也不要求赔偿，只要追究法律责任而作罢。辩护人阳小军的辩护意见是：一、法医鉴定为非法证据，不能作为定案依据，为此，辩护人认为被告人肖某无罪。1、法医鉴定的委托程序违法。本案系公安机关立案侦查案件，按《公安机关鉴定规则》，本案应由办案单位委托进行鉴定并出具相关委托书，而本案事实上是游某某自己委托进行的鉴定，即使是办案单位要求游某某去做的鉴定，也不符合程序。2、澧州司法鉴定所对本案进行鉴定没有依据。本案的鉴定应由公安机关内部的鉴定机构进行，只有内部鉴定机构无技术能力时，才可以由办案机关对外委托进行鉴定。澧州司法鉴定所系中介机构，不是公安机关的内部机构，因此，擅自进行鉴定没有依据。3、鉴定人依法应予回避。鉴定人与游某某是朋友众所周知，且当肖某在公诉机关申请重新鉴定时，鉴定人还出面给公诉机关的鉴定人员送烟10条（被拒绝），充分说明本案鉴定人应主动回避。4、伤口的形成原因不确定。辩护人认为一茶杯砸去不可能同时形成6条创口，游某某有可能演“苦肉计”。5、对依法申请的重新鉴定不予准许不能认定鉴定有效。二、如果法庭认为肖某构成犯罪，辩护人则认为肖某有依法和酌定从轻处罚情节。1、构成自首。2、游某某对本案的发生有一定的过错，可酌定从轻处罚。3、肖某一直愿意对受害人进行赔偿。
经审理查明：2013年10月12日7时30分许，被害人游某某在澧县澧阳镇瑞高酒店吃早餐后，来到肖某某所住的瑞高酒店1127房。被告人肖某先于游到了此房，便问游某某是不是讲过其妻（指肖某之妻）给肖某某“拉皮条”的话，游某某说是肖某自己讲给他听的。被告人肖某就辱骂游某某，游某某亦回骂肖某，被告人肖某一时怒起，用右手抓起茶几上的瓷茶杯向坐在床上的游某某的头上用力砸压下去，茶杯当时被破成多块碎片，游某某的头部当时就受伤出血；肖某的右手指也被划伤。在肖某某抱住肖某解交后，被告人肖某离开现场。游某某受伤后当即向公安机关报警，接警干警赶到现场后对现场环境、茶杯碎片、被害人之受伤部位及血衣等予以了拍照固定。游某某受伤后被人用车送回城内欲到县信用联社取款后去医院治疗。因头部血未止住，途径澧阳镇永兴寺社区医疗服务站时，在该服务站由医师王某某对游某某的头部进行了创口清理缝合。游某某随即于当日10时16分入澧县人民医院神经外科住院治疗。当日被害人游某某向常德市澧州司法鉴定所申请进行了伤情鉴定，由该所主检法医师马某某为主进行鉴定，鉴定结论为构成轻伤。鉴定中，被告人肖某托请亦是该所法医师的戴某某前往看究竟，戴某某看了游某某的头部之伤，亦与马法医看法一致，亦觉得构成了轻伤，于是便将伤情结果告知了被告人肖某。肖某得知游为轻伤后便于当日下午5时许向澧县公安局桃花滩派出所投案。
另查明，本案在澧县人民检察院审查起诉阶段，主办人于2013年11月13日向本单位内技术科沈某某法医移送进行了文证审查。文证审查意见为：同意原鉴定书认定伤者游某某损伤构成轻伤意见。2013年11月29日，被告人肖某向澧县人民检察院公诉科提出重新鉴定之申请。2013年12月4日下午，被害人游某某通过朋友张某某委托马某某法医送给沈某某法医一张烟纸条（存软极王烟10条），希望沈在重新鉴定中予以公正处理。沈于次日将烟纸条交给了检察院纪检组长卢某某。澧县人民检察院于同月6日将烟纸条退回给了游某某。2013年12月16日常德市人民检察院司法鉴定中心对澧县人民检察院致公函认为：经本院司法鉴定中心技术人员检验：被检验人游某某头部损伤疤痕已不明显，不具备重新检验条件；如按原鉴定提供的损伤照片进行检验，已失去重新鉴定的必要性，故我司法鉴定中心不予受理。
证明本案事实的证据：
1、被害人游某某的陈述，证明了受伤的时间、地点、事发经过和受伤的过程。还证实被告人游某某不要求赔偿，只要求追究被告人肖某的法律责任。
2、常德市澧州司法鉴定所常澧司（2013）伤鉴字第125号法医学鉴定意见书，证明了游某某伤情为轻伤。辩护人认为上述鉴定结论存疑，针对鉴定结论公诉机关出示了下列的证据：①证人王某某的证言，证明了游某某在澧阳镇永兴寺社区卫生服务站是王为其清创治疗与伤口缝合的，且缝针的部分，都是出血很严重的创口。还证明缝合时，还有很多有明显的划痕部分都没有缝。②证人戴某某的证言，证明了游某某搞鉴定的时候，被告人肖某托请身为法医的戴某某前往看究竟，戴看了游某某的头部，觉得构成轻伤没问题，就给肖某打电话说已经构成轻伤了。③证人吴某的证言，证明了对游某某进行法医鉴定时，所拍的放比例尺伤情照片是吴为其照相的，而且照片的存根还存在吴的“心悦”照相馆。④澧县人民检察院澧检技审（2013）31号文证审查意见书，证实：游某某头部已缝创口6条，累计长度9.5cm，同意原鉴定书认定伤者游某某损伤构成轻伤的意见。上列证据环环相扣、扎实充分，足以印证常德市澧州司法鉴定所常澧司（2013）伤鉴字第125号法医学鉴定意见书的客观成立。
3、证人肖某某的证言，证明了游某某与肖某发生争吵的原因和过程，肖某听游某某回骂了句“我通你娘”之后，就从椅子上冲起来，用右手抓起桌上的茶杯朝游某某的头上砸的，当时杯子破了，游某某的头被打出了血，肖某的右手也出了血，肖某某将肖某抱住并拉开了俩人，后游某某打电话报了警。
4、现场资料照片，证明了案发现场详细情况，从照片中可以看出肖某所砸压的茶杯已破碎成了8片。
5、澧县公安局的案件揭发及归案经过，证明了被告人肖某当日下午5时许向澧县公安局桃花滩派出所投案自首而归案。
6、证人游某某、张某某、马某某、沈某某的证言及澧县人民检察院上交礼品礼金登记卡书证，综合证实了如下的事实：2013年11月13日沈法医对游某某伤情作了文证审查意见书，认为轻伤结论依据充足，遂同意原鉴定书认定轻伤的意见。同年11月29日被告人肖某在公诉机关提出重新鉴定申请。同年12月4日游某某通过张某某托请马某某给沈某某法医送烟纸条一张。此过程可以看出沈法医作出文证审查意见书在前，而送礼（拒收）在后，并未受到送烟纸条之事的影响。
7、被告人肖某的供述与辩解，证实了案发当日及同月16日，肖某向桃花滩派出所投过案，供述了打伤游某某头部的事实经过，与被害人游某某的陈述及证人肖某某的证言基本相吻合。
上列证据经开庭当庭出示并质证，本院确认其合法有效。
本院认为：被告人肖某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成了故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。至于辩护人所辩护的“法医鉴定的委托程序违法”、“澧州司法鉴定所对本案进行鉴定没有依据”、“鉴定人依法应予回避”、“伤口的形成原因不确定”等辩护观点与事实和法律规定不符，本院不予采信。理由是：被害人游某某受伤后，可以向作为中介鉴定机构的澧州司法鉴定所直接委托进行鉴定。当发现自己的伤情构成轻伤之后，游某某既可以向人民法院提起自诉，也可以要求公安机关处理。按中华人民共和国公安部颁布的自2013年1月1日起施行的《公安机关办理刑事案件程序规定》第一百七十三条第二款的规定，对被害人有证据证明的轻微刑事案件，被害人要求公安机关处理的，公安机关应当依法受理。轻伤案件属于轻微刑事案件，如被害人不能直接委托鉴定机构进行鉴定，何来证据证明要求公安机关处理或者向人民法院提起自诉。到判决时止，辩方没有提供游某某进行鉴定时对鉴定人予以贿买或有特殊关系的回避情形。被告人肖某手握茶杯向被害人游某某头上砸压下去，茶杯当即破碎成了8片，不单游的头部受伤，而且被告人肖某自己的手指也受了伤，说明被告人用力非常之大，辩护人所辩护的“一茶杯砸去不可能同时形成6条创口”，“游某某有可能演‘苦肉计’”的观点，没有任何证据佐证。故对辩护人所辩护的“法医鉴定为非法证据，不能作为定案依据，被告人肖某无罪”的意见，本院不予采纳。被告人肖某具有下列量刑情节：1、具有投案自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被害人游某某在本案中对本案的发生亦有一定的过错，可以酌情对被告人予以从轻处罚。综合本案案情、量刑情节，本院决定对被告人肖某予以从轻处罚。据此，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：
被告人肖某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月10日起至2014年8月9日止。）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘志平
人民陪审员 谭 月
人民陪审员 彭小平
二〇一四年四月二十一日
代理书记员 喻 丹
附本案相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
校对人：刘志平