河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终528号上诉人（原审被告）：驻马店市驿城区天中中小学校，住所地：驻马店市驿城区雪松路西段刘阁办事处东侧路南。组织机构代码：56102733－4。法定代表人：徐华，该校校长。委托诉讼代理人：王阳，河南华珠律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨亮，女，1984年12月2日出生，汉族，住驻马店市驿城区。上诉人驻马店市驿城区天中中小学校因与被上诉人杨亮民间借贷纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2016）豫1702民初2957号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人驻马店市驿城区天中中小学校上诉请求：请求撤销一审法院判决，改判不承担本金1万元及全部利息。事实与理由：多计算本金1万元及相应利息。被上诉人杨亮辩称，原判正确，应予维持。杨亮向一审法院起诉请求：要求驻马店市驿城区天中中小学校返还杨亮借款80万及利息。一审法院认定事实：杨亮、驻马店市驿城区天中中小学校于2014年11月3日签订《驻马店市驿城区天中中小学入股协议》一份，该协议第一条约定：“甲方（杨亮）将自有资金肆拾伍万元（450000）入股乙方（驻马店市驿城区天中中小学校），入股期限自2014年11月6日至2015年5月6日，所得红利以股息形式按（月息：2%），股息玖仟陆佰元每月，定期返还甲方，股金到位后股息按月结算（每月6日打款）”。2015年2月15日，杨亮、驻马店市驿城区天中中小学校另签订《驻马店市驿城区天中中小学入股协议》一份，该协议第一条约定：“甲方（杨亮）将自有资金贰拾伍万元（250000）入股乙方（驻马店市驿城区天中中小学校），�股期限自2015年2月14日至2015年8月14日，所得红利以股息形式按（月息：2%），股息伍仟元每月，定期返还甲方，股金到位后股息按月结算（每月14日打款）”。杨亮于签订协议当日将两笔借款交付给了驻马店市驿城区天中中小学校，两笔借款共计70万元。驻马店市驿城区天中中小学校按月连续向杨亮支付45万本金的利息9000元至2015年3月6日（汇款时间为2015年3月7日），驻马店市驿城区天中中小学校按月连续向杨亮支付25万本金的利息5000元至2015年3月14日（汇款时间为2015年3月17日）。本案第1笔借款（2014年11月3日所借杨亮45万元）发生后，驻马店市驿城区天中中小学校于2014年11月14日、2014年12月8日、2014年12月15日、2015年1月6日、2015年1月14日、2015年1月14日、2015年3月7日、2015年3月17日、2015年3月20日、2015年8月6日、2016年5月17日、2016年5月18日分别汇付杨亮7000元、9000元、7000�、9000元、4200元、7000元、800元、9000元、5000元、2250元、1万元、1万元。根据上述数据，临近本案第1笔借款（2014年11月3日所借杨亮45万元）发生前，驻马店市驿城区天中中小学校曾于2014年8月14日、2014年9月15日、2014年10月14日，每次汇付给杨亮7000元，加之前述驻马店市驿城区天中中小学校于2014年11月14日、2014年12月15日、2015年1月14日（包括当日所付4200元及2015年3月17日所付800元）、2015年2月14日各汇付给杨亮的7000元，驻马店市驿城区天中中小学校连续6个月以每月相对固定的日期汇付给杨亮7000元。2015年5月19日，驻马店市驿城区天中中小学校交给杨亮车牌号为豫Ｑ×××××大众宝来汽车1辆，用以抵债，驻马店市驿城区天中中小学校称顶抵债款16万元，杨亮称该车价值最多2万元，该车现在杨亮处，由于双方对该车价款协商不能达成共识，杨亮愿随时向驻马店市驿城区天中中�学校返还该车。驻马店市驿城区天中中小学校称其另交给杨亮车牌号为豫Ｑ×××××的图胜汽车，顶抵债款26万元，杨亮称其没有见过该车，不可能顶抵债款。此外，驻马店市驿城区天中中小学校称案外人吴某欠其员工谢某借款200万元，该200万元借款的实际债权人是驻马店市驿城区天中中小学校，驻马店市驿城区天中中小学校将吴某给谢某出具的200万元借条交给了杨亮，杨亮向吴某追回借款16万，该16万应顶抵驻马店市驿城区天中中小学校的债款。杨亮称，杨亮持该借条向吴某追讨过借款，但吴某将款汇入了谢某的帐户，杨亮没收到该款，杨亮不清楚追回的借款数额。另查明，2015年6月12日，驻马店市驿城区天中中小学校给杨亮出具欠条1份，内容为：“今欠杨亮未退入股款联款壹拾万元（100000）整”。杨亮称：其借给驻马店市驿城区天中中小学校两笔借款，1笔借款为45万元，另1笔借款为35万元，后经双方协商驻马店市驿城区天中中小学校同意从35万元借款中退给杨亮10万元，驻马店市驿城区天中中小学校重新给杨亮出具25万元的借条1份，由于驻马店市驿城区天中中小学校没有将该10万元退付给杨亮，驻马店市驿城区天中中小学校后来给杨亮出具了该10万元的欠条，有驻马店市驿城区天中中小学校银行交易明细为证。一审法院认为，驻马店市驿城区天中中小学校以入股形式收取杨亮资金，鉴于双方约定有固定红息，并约定有返还期限，故双方实为民间借贷法律关系，驻马店市驿城区天中中小学校对此亦无异议，杨亮要求返还借款的理由成立。双方约定月红息即月利率为2%，该约定不违反法律规定，杨亮要求支付利息的请求，予以支持。45万元、25万元借款的利息应分别自2015年3月7日、2015年3月15日开始计算所欠�亮的利息，计算至借款履行完结之日。（一）临近本案第1笔借款（2014年11月3日所借杨亮45万元）发生前，驻马店市驿城区天中中小学校于2014年8月14日、2014年9月15日、2014年10月14日、2014年11月14日、2014年12月15日、2015年1月14日、2015年2月14日，每次汇付给杨亮7000元，符合按月以相对固定日期支付利息的交易习惯，且每月所付款项与后来发生的45万元借款的利息汇入杨亮同一帐户，据此应当认定每月所付7000元系利息，该利息对应的借款为7000元÷2%=35万元；（二）杨亮给驻马店市驿城区天中中小学校出具25万元借条的时间是2015年2月15日，驻马店市驿城区天中中小学校最后一次按月向杨亮付息的月份系2015年3月，驻马店市驿城区天中中小学校除在该月支付杨亮45万元的利息9000元外，于另2015年3月20日付杨亮利息5000元，该5000元的利息对应的借款本金为5000元÷2%=25万元，�杨亮陈述驻马店市驿城区天中中小学校出具的10万元欠条的情形相印证，据此认定该10万元系约定从前述35万元借款中退还而没有实际退还的借款，由于该10万借款与借条上的25万元借款源于之前的35万元借款，故该10万元借款的利率及借款时间与该25万元借款的利率及借款时间相同，因此，驻马店市驿城区天中中小学校共欠杨亮借款本金为45万元+25万+10万=80万元。驻马店市驿城区天中中小学校支付杨亮25万元借款的利息时间是2015年3月20日，按与借款时间对应的日期，其所支付的25万元借款的利息应为2015年2月15日至2015年3月15日的利息，驻马店市驿城区天中中小学校没有支付过10万元借款的利息，该10万借款的利息应自该10万元借款从35万元借款中分离之日即2015年2月15日开始计算；（三）除前述按月以相对固定的时间和数额支付利息外，驻马店市驿城区天中中小学校于2015年8月6日、2016年5月17日、2016年5月18日分别汇付杨亮0.225万元、1万元、1万元，共计2.225万元，明显不足以充抵之前所欠的利息，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，该2.225万元应认定为利息，履行时应从所欠利息中扣除；（四）驻马店市驿城区天中中小学校将吴某给谢某出具的200万元借条交给了杨亮，让杨亮向谢某追索欠款，但驻马店市驿城区天中中小学校不是该借款借条上的债权人，也没证据证明谢某将有关欠款支付给了杨亮，故驻马店市驿城区天中中小学校辩称的杨亮已代其追回欠款16万元的理由不成立；（五）驻马店市驿城区天中中小学校交给杨亮车牌号为豫Ｑ×××××大众宝来汽车1辆，用以抵债，但没有证据证明双方就该车的价款达成一致，抵债行为不成立，驻马店市驿城区天中中小学校可随时向杨亮追索该车；（六）驻马店市驿城区天中中小学校称其另交给杨亮车牌号为豫Ｑ×××××的图胜汽车，顶抵债款26万元，没有证据证明，不予认定和支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审法院判决：限驻马店市驿城区天中中小学校自本判决生效之日起10日内返还杨亮借款本金80万元及利息（45万元、25万元、10万元借款的利息分别自2015年3月7日、2015年3月15日、2015年2月15日开始计算，均按月利率2%计算，计算至借款履行完毕之日，履行时扣除已付杨亮的利息2.225万）。如果驻马店市驿城区天中中小学校未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第�百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，财产保全费5020元，由驻马店市驿城区天中中小学校负担。二审中，杨亮认可借给驻马店市驿城区天中中小学校第一笔款450000元时，扣除了第一个月的利息9000元。对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，因杨亮借给驻马店市驿城区天中中小学校第一笔款450000元时，扣除了第一个月的利息9000元，故第一笔借款数额应依实际借款本金441000元认定。对第一笔款从2014年11月3日至2015年3月6日的利息也应按441000元本金计息。对多支付的720元利息，和已经支付的22250元利息共计22970元一并在履行时扣除。综上所述，上诉人驻马店市驿城区天中中小学校部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：变更驻�店市驿城区人民法院豫17**民初2957号民事判决为：限驻马店市驿城区天中中小学校自本判决生效之日起10日内返还杨亮借款本金791000元及利息（441000元、250000元、100000元借款的利息分别自2015年3月7日、2015年3月15日、2015年2月15日开始计算，均按月利率2%计算，计算至借款履行完毕之日，履行时扣除已付杨亮的利息22970元）。如果驻马店市驿城区天中中小学校未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费11800元，财产保全费5020元，由驻马店市驿城区天中中小学校负担16800元，杨亮负担20元。二审案件受理费50元，由上诉人驻马店市驿城区天中中小学校负担40元，被上诉人杨亮负担10元。本判决为终审判决。审判�长李强代理审判员 刘 辉代理审判员 王 威二〇一七年四月十日书 记 员 丁宇慧