安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖13刑终494号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄永安，男，1966年12月8日出生于安徽省合肥市，汉族，初中文化，无业，户籍地合肥市包河区，住合肥市包河区。因涉嫌犯诈骗罪于2017年1月12日被宿州市公安局埇桥分局刑事拘留，同年2月14日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日由宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人杨宇辉，安徽三三律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人黄永安犯诈骗罪一案，于2017年8月15日作出（2017）皖1302刑初569号刑事判决。原审被告人黄永安不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2011年4月28日，被害人雷某1与黄永安相识。被告人黄永安得知被害人雷某1想为其亲戚在淮北市矿业集团找工作，遂于同年5月向雷某1谎称方某1（已判刑）认识淮北市长，在取得雷某1信任后，黄永安和方某1以安排工作需要花钱为由，多次骗取雷某1人民币共计5.1万元和七条中华牌香烟。经宿州市埇桥区价格认证中心鉴定，七条中华牌香烟价值人民币4550元。2016年6月17日，黄永安退赔雷某15万元；同年11月7日，方某1因本案退赔雷某15.2万元。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
（一）借条，证明2011年3月29日黄永安出具给雷某12万元的借条；同年8月18日黄永安出具给陈某22.1万元的借条；同年8月26日黄永安出具给陈某21.4万元的欠条。
（二）入住信息，证明2011年3月28日、6月8日、8月24日方某1入住宿州市西关派出所辖区宾馆；2011年8月3日、24日黄永安入住宿州市西关派出所辖区舒馨宾馆，同年9月8日黄永安入住宿州市东关派出所辖区翰林金环大酒店。
（三）银行卡交易明细清单，证明2016年6月17日黄永安通过名为张寅的62×××70银行卡转账5万元到雷某1的62×××75银行卡。
（四）安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302刑初896号刑事判决书，证明同案犯方某1已退赔被害人雷某1人民币5.2万元；同案罪犯方某1因本案被判处有期徒刑三年，缓刑五年，罚金人民币三万元。
二、鉴定意见
宿州市埇桥区价格认证中心埇价认字（2016）164号价格鉴定意见书，证明涉案七条中华牌香烟价值人民币4550元。
三、辨认笔录
辨认笔录，证明雷某1辨认出方某1、黄永安是诈骗其钱财的男子。
四、被害人陈述
雷某1陈述，2011年4月28日，他到六安市霍邱县张某2家出礼认识黄永安，当时双方互留电话，一个月后黄永安邀请他到合肥玩，在此期间黄永安问他，可有人需要找工作，黄永安说方某1和淮北市市长是好朋友，他当时就说给亲戚陈某2安排，黄永安说找工作需要六七万元。第二天黄永安将方某1介绍给他认识，方某1承诺说“只要给钱这事我能办成”。2011年5月，黄永安和方某1找他，在宿州市防空办四楼王某办公室，当时还有夏某在场，他给黄永安2.1万元和1000元修车钱，黄永安给他打了一张借条。第二次是一个星期后，黄永安和方某1一起带他到淮北市矿务局，在矿务局办公楼前他给黄永安1万元现金和七条中华牌香烟，方某1拿到钱和烟说去找市长，大概过了两个小时，方某1回来说事情办好了，让他放心。第三次是2011年6月，黄永安电话联系他说钱不够，他带着方某1到陈某2家拿了2万元给方某1。后他一直打电话催黄永安和方某1，2011年9月3日，他打电话找黄永安，黄永安说办不好了，也没钱给他。他到合肥市找黄永安、方某1，黄永安给他打了一张1.6万元和一张2.1万元的条，黄永安说方某1用了1.3万元，他找方某1，方某1不愿意给他打条。然后他就不断的找黄永安、方某1，后来两人都不接他电话。他一共给黄永安、方某17万元和七条中华烟，加上开宾馆、吃饭等又花了3000元。他收到黄永安转给他的5万元。
五、证人证言
（一）陈某2证言，2011年5月，雷某1说合肥的黄总和方总给他找工作，后他和女友闫某、父亲陈某1和闫某母亲一起在宿州市科苑宾馆见到黄永安、方某1，当时黄永安说找工作需要5万元，后他把2万元钱给了雷某1。大概过了一个星期，雷某1打电话说还得1万元，他和闫某、陈某1一起到宿州市给雷某1送了1万元。黄永安、方某1答应帮他找到杨柳矿搞调度。他给黄永安1万元和七条中华烟那次，黄永安将他和闫某、陈某1带到淮北市矿务局，当时在矿务局办公楼前，黄永安将1万元钱和烟交给方某1，方某1拿着钱和烟后开车出去说找人了，下午方某1回来说办好了。他找工作花了3万元现金，吃饭加买烟等六七千元。后来工作没有找到，雷某1给他1.6万元现金加价值1.5万元的酒。
（二）陈某1证言，2011年4月，雷某1要给他儿子陈某2找工作，他为陈某2找工作花了38200元。雷某1认识黄永安和方某1，说能将陈某2安排到杨柳矿，还有一次黄永安和方某1把他和陈某2带到淮北市矿务局，但没见到方某1说的领导。一共给了二次钱，3万元现金和七条中华烟。
（三）张某11证言，他是淮北市杨柳矿保卫科长，他们矿从2011年至今没有招聘过人员，且矿上无权招人，如果进人要通过集团总公司统一招聘，且集团总公司这几年都没招人。
（四）周某证言，他在皖北矿务局上班，雷某1是他干哥。2011年5月的一天下午，雷某1说合肥来人了，让他准备七条软中华烟和雷某1一起到淮北去。第二天黄永安、方某1带着他和雷某1、陈某2、陈某2父亲一起到淮北矿业集团，在淮北矿业集团门口黄永安说要1万元，雷某1把1万元钱和七条烟给了方某1，等到当天下午一点半左右，方某1回来说事情办好了，一个礼拜就能上班。后他听雷某1说工作没弄好，钱也没退。
（五）夏某证言，2011年一天上午八点，在王某办公室，雷某1给黄永安2万元现金，黄永安说是问雷某1借的钱，当时黄永安还给雷某1打个欠条。
（六）同案犯方某1证言，因为他认识淮北市长，五六年前，黄永安找他给雷某1亲戚在淮北矿上找工作，然后黄永安把他介绍给雷某1，当时黄永安说需要5万元钱。第一次是在雷某1亲戚办公室，雷某1给黄永安2万元现金和1000元的修车费，这些钱都被黄永安拿走了。过了半个月，他和黄永安再次到宿州，当晚雷某1和亲戚陈某2等人一起吃饭，第二天一起到淮北矿务局，在矿务局大花园雷某1给黄永安七条软中华，黄永安将烟交给他，他拿着烟说找市长，他然后开车去找市长方某3的堂哥方某2去了，在方某2工地上给了方某2两条中华烟，并将找工作的事给方某2说了，方某2让他等电话。他回来告诉雷某1，工作基本没问题，具体就是在矿上搞检测的。然后他和黄永安就回合肥了，烟被黄永安拿走三条。过了几天，他和黄永安第三次到宿州，他跟着雷某1到陈某2家拿2万元钱，拿到钱后他去找方某3的哥哥陆某，陆某说帮忙问问并把方某3电话给他了，他又打电话给方某3，方某3也说问问，雷某1给他2万元，他留4000元，剩下的给了黄永安。过了一个月，他和雷某1、陈某2到淮北找方某2，方某2带着他们去找淮北一个副矿长，方某2朋友也说让他们等消息。黄永安是想骗雷某1的钱的，他帮黄永安是想叫黄永安帮他找活干。他认罪，没有能力帮助雷某1亲戚找到工作。钱大部分被黄永安拿走了，他分了4000元钱和二条中华烟。
六、被告人供述
黄永安供述，2011年4月，他在宿州认识雷某1，当时雷某1让他帮忙把亲戚家孩子安排到淮北煤矿干活，他找到方某1，期间方某1收雷某14万元钱，后来方某1没把事情办好，雷某1找方某1要钱，方某1没钱，因为是他介绍的，他给雷某1打欠条，并说如果方某1不还他还。2016年6月，张某2对他说雷某1报警了，赶快把钱还上，于是他通过张某2把6万元钱还给雷某1，雷某1写谅解书给他，当时他认为事情结束了。第一次是他和方某1、小孟一起开车到宿州，当天中午在市里一个办公室见到雷某1，当时因为招标钱不够借雷某12万元并给雷某1打了欠条。因为他帮雷某1亲戚介绍工作开车来宿州，中途车子坏了，雷某1又给了1000元的修车费。2万元是借雷某1的钱。第二次还是他们三个人，在宿州见到雷某1及雷某1要找工作的亲戚陈某2和陈某2父亲、女朋友等人，然后第二天这些人一起到淮北，他让雷某1准备1万元和7条软中华烟说办事用，到淮北方某1拿着1万元钱和烟带着小孟去找人办事，他和其他人在淮北矿务局门口花园等着，后来小孟打电话说没见到任何人，他们就回合肥了，到合肥方某1说小孩上学要用钱，拿走5000元，并给他三包烟，其他都被方某1拿走了。方某1对他说钱不够，他们三人又开车到宿州找雷某1说钱不够，还需要2万元，小孟、方某1、雷某1就开车到濉溪县陈某2家拿2万元。回来后方某1对他说1万元和烟都送人了，方某1给他1万元。后来方某1说1万元钱被其用了。后事情没有办成，雷某1就问他要钱，他给雷某1打了2万元欠条，给陈某2打了1万多元欠条，还有一张不是2万元就是2.1万元欠条，三张欠条都是2011年打的。雷某1到合肥找他四五趟，他给雷某1不到3000元，后来他手机坏掉了，雷某1号码也丢失了。他一共拿不到2万元，买车花了1万元，剩下1万元被零花了。方某1拿了1.5万元和中华烟。他和方某1没为陈某2找工作花钱。
另，本案其他相关证据
（一）案发及抓获经过，证明2014年11月3日，雷某1报案称，他因帮助亲戚找工作，被黄永安和方某1骗了7万余元现金和七条中华香烟，遂案发。2017年1月12日，黄永安在合肥市铂金汉宫中国银行大厅被民警抓获。
（二）户籍证明，证明黄永安的出生日期等身份事项。
原判认为，被告人黄永安伙同他人，以非法占有为目的，以找工作为名骗取被害人雷某1财物价值人民币55550元，数额巨大，行为构成诈骗罪。黄永安当庭如实供述主要犯罪事实，可对其从轻处罚。黄永安案发后退赔被害人大部分损失，可酌情从轻处罚。原判依照相关法律规定，以诈骗罪判处被告人黄永安有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
上诉人黄永安及其辩护人提出：二审期间，黄永安认罪悔罪，与被害人雷某1达成了和解协议，取得被害人谅解，请求对黄永安适用缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。本院审理中，上诉人黄永安与被害人雷某1达成和解协议，黄永安自愿再赔偿雷某14万元并已实际履行，雷某1对黄永安的行为表示谅解，请求二审法院对黄永安从轻处罚并适用缓刑。
本院认为：上诉人黄永安伙同他人，以非法占有为目的，以找工作为名骗取被害人雷某1财物价值人民币55550元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，黄永安起主要作用，系主犯。黄永安能如实供述主要犯罪事实，案发后退赔被害人经济损失，依法从轻处罚。鉴于黄永安认罪、悔罪，合肥市包河区司法局出具的《调查评估意见书》认为黄永安具有社区矫正条件，依法可对其适用缓刑。对黄永安及其辩护人的上诉理由、辩护意见予以采纳。原判认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省宿州市埇桥区人民法院（2017）皖1302刑初569号刑事判决，即“被告人黄永安犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币三万元”；
二、上诉人（原审被告人）黄永安犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 从 前
审判员 王 鹏
审判员 祁 磊
二〇一七年十一月九日
书记员 黄延续
附本案适用的相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。