福建省厦门市集美区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）集民初字第819号
原告厦门博涛工贸有限公司，住所地福建省厦门市集美区杏滨街道锦园社区19组内中路2号之六，组织机构代码79129508-6。
法定代表人周涛，总经理。
委托代理人于平，北京东元（厦门）律师事务所律师。
被告杨先玖，男，1979年出生，住贵州省遵义县。
原告厦门博涛工贸有限公司（以下简称“博涛公司”）与被告杨先玖劳动争议纠纷一案，本院受理后，依简易程序公开开庭进行了审理。原告博涛公司的委托代理人于平、被告杨先玖到庭参加诉讼。本院现已审理终结。
原告博涛公司诉称：2013年8月5日，被告到原告处从事普通冲压工工作，2013年8月23日，被告在工作期间，右脚跟不慎被地面上的铁片割伤，住院治疗共计17天。后经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级。随后被告向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会就工伤待遇申请仲裁，该委员会于2014年2月12日作出厦集劳仲案（2014）170号裁决书。原告认为，集美区劳动人事争议仲裁委员会认定事实错误，裁决结果的第四项及第七项裁决明显不当，理由如下：一、被告的工资标准认定错误，导致停工留薪期工资明显过高，被告的工资收入应当为1450元＋绩效工资，而并非没有相关证明或未约定，工资收入根据工作时间和绩效情况共同构成；被告上班未到一个月即发生工伤事故，因此，被告的工资收入应当为实际到手的工资收入，应当以原告提供的工资表为准。停工留薪的待遇计算的依据应当是被告的实际工资，即1538.67元／月。整个停工留薪的待遇应当为1538.67元×4.5=6924.02元。同时被告及其亲属以预借的方式从原告处借款6000元，应当予以扣除。二、因被告只是右脚跟受伤，并不是完全丧失活动、自理能力，所获得的护理费明显过高。根据被告受伤的位置及伤残等级为十级，受伤后的自理能力不可能需要特别的护理，且受伤后，其日常生活系由其无业家属进行护理照顾，劳动仲裁机构认定的在停工留薪期间内的护理费存在过高情况。法院应当根据具体情况对护理费进行调整。综上所述，原告向法院提起诉讼，请求判令如下：1请求法院对厦集劳仲案（2014）170号裁决书当中的第四项及第七项错误判决进行纠正；2．被告承担本次诉讼的诉讼费用。
被告杨先玖辩称：原告所述的诉讼请求不合理，劳动仲裁结果是劳动仲裁出来的，不是被告要劳动局这么裁决的；另外，被告现在右脚跟受伤，现在行走还是很困难，原告主张的家属护理费过高根本不存在，被告当时被打了石膏，住院时肯定是需要一个人全天陪护的，从2013年8月23日到2013年9月17日期间，当时是被告妻子来护理被告的，护理费是合理的。所以被告认可仲裁结果，认为应当驳回原告起诉，应当以劳动仲裁结果为准。
经审理查明：被告杨先玖于2013年8月5日到原告博涛公司处从事冲压工工作，原、被告双方未签订劳动合同，原告博涛公司未为被告杨先玖缴纳社会保险费，也未为杨先玖投保工伤保险。2013年8月23日，被告杨先玖在工作时右脚跟不慎被地面上的铁片割伤，后杨先玖被送往厦门大学附属第一医院接受治疗，于2013年9月9日出院，共住院治疗17天，出院时医嘱：“1.门诊随诊，换药。2.保持伤口干洁。3.右足小腿石膏托外固定6～8周。4.注意右踝部渐功能锻炼。5.建议休息3个月。”2013年9月9日，厦门大学附属第一医院出具证明书，载明：“建议休息3个月，陪护1人。”2013年12月27日，经厦门市人力资源和社会保障局认定，认定杨先玖此次受伤为工伤。2014年1月6日，杨先玖的伤情经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。杨先玖受伤之后就没有再到博涛公司处工作。原告波涛公司已经支付被告杨先玖2013年8月份的工资1704元、2013年10月份的工资1450元，被告杨先玖的妻子金昌米分别于2013年8月28日及2013年10月14日以杨先玖预支生活费为由向原告博涛公司借款1000元及3000元。2014年1月30日，原告波涛公司向被告杨先玖先行支付工伤保险待遇款项3000元，被告杨先玖并向原告博涛公司出具一份《收条》由原告博涛公司收执，《收条》上写明：“兹收到厦门博涛工贸有限公司关于本人工伤保险待遇纠纷先行支付的款项人民币叁仟元（￥3000），并同意在最终的赔偿总价中予以扣除。”庭审中，原、被告均同意解除劳动关系，共同确认解除劳动关系的时间为2014年1月17日，原、被告双方并共同确认被告杨先玖的停工留薪期为从2013年8月23日杨先玖受伤之日起至2014年1月6日劳动能力鉴定委员会出具鉴定结果止。另，庭审中，原、被告共同确认与本案工伤有关的医疗费全部由原告支付，但对具体金额双方意见不一致。2014年1月17日，杨先玖以厦门博涛工贸有限公司为被申请人向厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁请求如下：“一、请求裁决申请人与被申请人于2014年1月17日解除劳动关系。二、请求裁决被申请人向申请人支付如下款项：1.一次性伤残补助金24500元；2.一次性伤残就业补助金18536.59元；3.一次性工伤医疗补助金18536.59元；4.停工留薪期工资22045.98元；5.住院伙食补助费340元；6.鉴定费320元；7.护理费12000元；8.交通费500元；9.营养费2000元。以上合计98779.16元。”2014年2月12日，厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会作出厦集劳仲案（2014）170号裁决书，裁决如下：自本裁决书生效之日起七日内，博涛公司应支付杨先玖一次性伤残补助金18383.4元、一次性伤残就业补助金18536.59元、一次性工伤医疗补助金18536.59元、停工留薪期工资6367.9元、住院伙食补助费340元、劳动能力鉴定费320元、护理费9379.29元，并驳回杨先玖的其他仲裁请求。博涛公司不服该仲裁裁决向本院提起诉讼。
以上事实，有原告提供的工资表、借款单及收条、厦门市集美区劳动人事争议仲裁委员会厦集劳仲案（2014）170号裁决书及送达回证，被告提供的厦门市职工工伤及职业病认定书、厦门市劳动能力鉴定书、门诊病历、住院病历、术前谈话、手术记录、出院记录、证明书以及原、被告的当庭陈述相互佐证，本院予以确认。
本院认为，原告博涛公司与被告杨先玖之间存在合法的劳动关系，被告杨先玖受伤已被厦门市人力资源和社会保障局认定为工伤，并由厦门市劳动能力鉴定为委员会鉴定为十级伤残，依法应享受相应的工伤待遇。参照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十八条的规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，原告博涛公司未依法为被告杨先玖缴纳工伤保险费，故应由原告博涛公司向被告杨先玖支付工伤保险待遇。关于被告杨先玖提出的原告与被告于2014年1月17日解除劳动关系的请求，原告博涛公司予以认可，故本院认定原告博涛公司与被告杨先玖之间的劳动关系自2014年1月17日起解除。关于杨先玖的各项工伤待遇，本院分述如下：（一）关于被告杨先玖主张的一次性工伤医疗补助金18536.59元、一次性伤残就业补助金18536.59元、住院伙食补助费340元、劳动能力鉴定费320元，原告博涛公司均无异议，故本院对被告杨先玖的上述各项主张予以支持。（二）关于一次性伤残补助金，被告杨先玖主张24500元，原告博涛公司对一次性伤残补助金24500元有异议，认为被告杨先玖的月工资应为1538.67元，被告的一次性伤残补助金应为1538.67元／月×7个月=10770.69元。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。”以及第第六十四条的规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，被告杨先玖的工资低于统筹地区职工平均工资的60%，被告杨先玖的工资应按统筹地区职工平均工资的60%计算即4377元／月×60%=2626.2元／月，故被告杨先玖的一次性伤残补助金应为2626.2元／月×7个月=18383.4元。（四）关于停工留薪期工资，被告杨先玖主张22045.98元，原告博涛公司认为停工留薪期工资过高，应为1538.67元×4.5=6924.02元，并且要扣除被告及其亲属以预借的方式从原告处借款6000元。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故被告杨先玖可以主张相应的停工留薪期工资。关于被告杨先玖的停工留薪期期限问题，参照《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）的规定：“一、关于停工留薪期的期限问题：（1）工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论作出之日止。”被告杨先玖于2013年8月23日受伤，厦门市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论的日期为2014年1月6日，庭审中，原、被告亦共同确认杨先玖的停工留薪期为自2013年8月23日起至2014年1月6日止，共4.5个月，对此本院予以确认。关于被告杨先玖的停工留薪期的工资标准问题，参照《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）的规定：“二、关于停工留薪期的工资标准问题：尚未约定或无法确定原工资额度的，按不低于本市职工上年度社会月平均工资的60%计算其原工资标准。”故杨先玖的月工资应按厦门市职工上年度即2012年度社会月平均工资的60%计算即4377元／月×60%=2626.2元／月，杨先玖的停工留薪期工资应为2626.2元／月×4.5个月=11817.9元。因为杨先玖受伤之后，原告博涛公司已经支付被告杨先玖2013年10月份的工资1450元，分两次借给被告杨先玖共计4000元，并先行预付工伤保险待遇款3000元，上述款项应从被告杨先玖的停工留薪期工资中予以扣除，故原告博涛公司还应再向被告杨先玖支付停工留薪期工资11817.9元-1450元-4000元-3000元=3367.9元。（五）关于护理费，被告杨先玖主张12000元，原告博涛公司认为劳动仲裁机构认定的停工留薪期间内的护理费存在过高情况，请求法院根据具体情况对护理费进行调整。本院认为，参照《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十八条的规定：“工伤职工在停工留薪期需要护理的，护理人数及护理期间由医疗机构确定，护理人员每人每日护理费按不低于全市上年度职工月平均工资除以21日后的50%计发，并由所在单位直接支付给工伤职工。所在单位派员护理的除外。”本案中，根据被告杨先玖提供的医疗机构的证明书“建议休息3个月，陪护1人”，故被告杨先玖的护理费应为4377元／月÷21天×50%×90天=9379.29元。（六）关于交通费，被告杨先玖主张400元，原告博涛公司不予认可。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条的规定：“工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付”，本案并不存在到统筹地区意外就医的情况，故被告杨先玖关于交通费的请求缺乏相应的事实依据，本院不予支持。（七）关于营养费，被告杨先玖主张2000元，原告博涛公司不予认可。本院认为，被告杨先玖的该项主张缺乏相应的事实依据与法律依据，本院不予支持。综上，被告杨先玖的各项工伤保险待遇共计68863.77元（其中包括一次性伤残补助金18383.4元、一次性工伤医疗补助金18536.59元、一次性伤残就业补助金18536.59元、停工留薪期工资3367.9元、住院伙食补助费340元、劳动能力鉴定费320元、护理费9379.29元），应由原告博涛公司支付。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、第二十七条、第二十八条，参照《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》第二十八条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告厦门博涛工贸有限公司与被告杨先玖之间的劳动关系自2014年1月17日起解除；
二、原告厦门博涛工贸有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告杨先玖各项工伤保险待遇共计68863.77元（其中包括一次性伤残补助金18383.4元、一次性工伤医疗补助金18536.59元、一次性伤残就业补助金18536.59元、停工留薪期工资3367.9元、住院伙食补助费340元、劳动能力鉴定费320元、护理费9379.29元）；
三、驳回原告厦门博涛工贸有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告厦门博涛工贸有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 韩德坤
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 刘冰莹
附：本案所适用法律法规及相关司法解释
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》
第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：
（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；
（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；
（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。
《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》
第二十八条工伤职工住院伙食补助费及转院治疗交通、食宿费由所在单位按《条例》规定支付。所在单位未规定标准的，按市财政部门规定的国家机关工作人员因公出差伙食补助、交通、食宿费等差旅费最低标准执行。
工伤职工在停工留薪期需要护理的，护理人数及护理期间由医疗机构确认，护理人员每人每日护理费按不低于全市上年度职工月平均工资除以21日后的50%计发，并由所在单位直接支付给工伤职工。所在单位派员护理的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。