上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）嘉民一（民）初字第288号
原告周柱峰。
委托代理人李灵芝，上海福湾律师事务所律师。
委托代理人谢巍，上海福湾律师事务所律师。
被告上海液化石油气特种物流有限公司。
法定代表人叶文。
委托代理人吕平平。
被告大众保险股份有限公司上海分公司。
负责人李涛。
委托代理人曾静，上海圣瑞敕律师事务所律师。
委托代理人滕红兵，上海圣瑞敕律师事务所律师。
原告周柱峰诉被告李玉琳、上海液化石油气特种物流有限公司（以下简称液化气公司）、大众保险股份有限公司上海分公司（以下简称大众保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员肖美华独任审判，公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤回对被告李玉琳的起诉，本院口头裁定予以准许。原告周柱峰的委托代理人李灵芝、被告液化气公司的委托代理人吕平平、被告大众保险上海分公司的委托代理人曾静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周柱峰诉称，2012年1月14日12时20分许，在嘉定区南翔镇思义路XXX号附近，被告液化气公司的驾驶员李玉琳驾驶中型货车与骑轻便摩托车的原告相撞，致使原告受伤。后经交警支队认定，李玉琳与原告各承担事故的同等责任。原告伤情经鉴定构成两个XXX伤残。肇事车辆的交强险及商业三者险均投保于被告大众保险上海分公司处。原告认为，被告液化气公司作为肇事驾驶员的雇主，理应承担相应的赔偿责任；被告大众保险上海分公司作为肇事车辆的承保单位，依法应在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。要求判令：两被告赔偿原告医疗费人民币（以下币种同）2，167.70元、住院伙食补助费660元、营养费7，200元、护理费8，700元、误工费42，000元、残疾赔偿金96，451.20元、精神损害抚慰金3，000元、残疾辅助用具费160元、交通费259元、鉴定费1，800元、衣物损失费500元。上述费用，要求由被告大众保险上海分公司在交强险限额内先行赔付，超过部分由被告大众保险上海分公司在商业三者险限额内按合同约定承担赔偿责任，不足部分由被告液化气公司赔偿并承担律师代理费3，000元。
审理中，原告增加要求两被告赔偿二次手术费8，000元的诉讼请求。
被告液化气公司辩称，对原告诉称的事故经过及责任认定无异议，李玉琳系本公司驾驶员，事发时系履行公司的职务行为，故同意按责赔偿原告保险理赔范围以外的合理损失。事发后，本公司先行垫付的医疗费要求在本案中一并处理。
被告大众保险上海分公司辩称，对原告诉称的事发经过、责任认定无异议，被告车辆确实在本公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间，同意在交强险及商业三者险限额内承担赔偿责任。对于原告主张的部分赔偿项目有异议：医疗费，仅认可医保支付范畴。二期手术尚未发生，故不予认可；住院伙食补助费，原告住院25.5天，故应根据20元／天的标准结合住院天数确定；误工费，根据原告提供的劳动合同，其工资标准为1，450元／月，故应根据该标准确定；残疾赔偿金，原告居住地区由村委会管辖，属于农村地区，故残疾赔偿金应按农村居民的相关标准确定；鉴定费、律师代理费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2012年1月14日12时20分许，在嘉定区南翔镇思义路XXX号附近，被告液化气公司的驾驶员李玉琳驾驶牌号为沪BKXX**的中型厢式货车由北向东左转弯，适逢原告驾驶牌号为沪CDXX**的轻便摩托车由东向西行驶至事发地，由于李玉琳违反让行规定，原告无证驾驶机动车且未确保安全，致使两车相撞，造成两车损坏、原告受伤的交通事故。同月25日，经上海市公安局嘉定分局南翔派出所认定，原告与李玉琳均负事故的同等责任。原告受伤后，即至医院就医治疗，共住院25.5天，花费医疗费34，039.40元（已剔除住院期间的伙食费318.50元）。2012年11月14日，交警支队委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级、休息、护理、营养期限进行评定。该中心于同年12月6日出具复医（2012）伤鉴字第2281号司法鉴定意见书。结论为：被鉴定人周柱峰因交通事故致左胫、腓骨下段粉碎性骨折，左小腿骨折处腓总神经部分损伤，目前遗留左下肢功能障碍、周围神经损伤后遗症构成十级、XXX伤残；其伤后可予以休息10个月，营养5个月，护理5个月；遵医嘱择期行内固定取出术，术后可再予以休息2个月，营养1个月，护理1个月。为此，原告支付了鉴定费1，800元。因双方就赔偿事宜未协商一致，原告遂诉讼来院。
另查，1、为处理交通事故及就医治疗，原告花费了259元交通费；2、李玉琳系被告液化气公司的驾驶员，事故发生在其履行公司职务行为的过程中；3、原告系外省市农业户籍人员，事发前，原告在上海宙恒机械设备有限公司工作。自2009年9月起，原告长期居住在本区马陆镇北管村吴家角xx号xx室内，该地区的非农比例达73.69%；4、牌号为沪BKXX**的中型厢式货车在被告大众保险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险及保额为500，000元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间；5、为本次诉讼聘请律师，原告支付了律师代理费3，000元；6、事故发生后，被告液化气公司先行垫付了原告32，190.20元；7、为购买残疾辅助器具，原告支付了160元。
审理中，被告大众保险上海分公司对原告提供的鉴定意见书有异议，并申请重新鉴定。本院送检后，上海市司法鉴定中心于2014年1月7日以该申请不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条的规定为由，作出不予受理通知书。
上述事实，有交通事故认定书、病史资料及医疗费发票、鉴定意见书及鉴定费发票、居住证明、非农比例证明、劳动合同、社保缴费记录、聘请律师合同及律师代理费发票、交强险及商业三者险保单、驾驶证、行驶证及当事人庭审陈述等证据为证，并经庭审质证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保交强险及商业三者险的机动车发生交通事故造成人身伤亡的，先由承保交强险的保险公司在强制保险的责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由双方按责承担。本案中，肇事车辆已向被告大众保险上海分公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间，故该公司应首先在交强险限额内对原告因交通事故受到的损失直接承担赔付责任。至于超过交强险部分，根据双方在事故中的过错大小、交通方式的危险程度，本院确定由被告液化气公司承担50%的赔偿责任。对于被告液化气公司承担部分的赔偿责任，先由被告大众保险上海分公司根据商业三者险的约定进行赔偿，不足部分再由被告液化气公司承担。
至于具体的赔偿项目及金额，应依法确定。1、医疗费，确系原告受伤后实际治疗所产生的费用，故本院予以支持，具体以票据金额为准，但其中的伙食费因原告另行主张了住院伙食补助费而应予扣除。对于原告主张的二期手术费，因尚未发生，被告亦不予认可，故本院不予支持。原告可待实际发生后另行主张；2、住院伙食补助费，根据20元／天的标准结合25.5天的住院天数，确定为510元；3、营养费，应根据鉴定意见书确定的营养期限结合相关标准确定。根据原告的伤势情况，本院酌定营养费标准为900元／月；4、护理费，应根据鉴定意见书确定的护理期限结合护理市场的相关标准（1，200元／月）确定；5、误工费，原告提供的证据尚不足以证明其实际误工损失，故本院酌情按本市最低工资标准结合鉴定意见书确定的休息期限计算；6、残疾赔偿金，原告系外省市来沪从业人员，其经常居住地及主要收入来源地均为本市城镇地区，故可按本市城镇居民的相关标准确定。现原告主张金额在合理范围内，故本院予以照准；7、精神损害抚慰金，原告因事故受伤致残，必然给其精神上造成一定的痛苦，给予一定的精神损害抚慰金确实能在一定程度上对原告起到精神抚慰作用，故本院予以支持。根据原告的伤势情况、过错程度结合司法实践，本院酌情支持3，000元；8、交通费，系原告就医、治疗及处理事故的实际支出，故本院予以支持；9、鉴定费，符合法律规定，本院予以支持；10、衣物损失费，酌情支持300元；11、律师代理费，因诉讼具有专业性，故原告聘请律师具有一定的合理性，现原告已提供证据证明该部分费用已实际发生，故本院予以支持。根据本案的实际情况结合司法实践，本院酌情支持律师代理费2，500元；12、残疾辅助费，确系原告因治疗购买辅助器具所产生的实际费用，故本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条第一款、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告大众保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告周柱峰120，300元（含精神损害抚慰金3，000元）；
二、原告周柱峰因本次交通事故造成的属保险理赔范围的损失为：医疗费34，039.40元、住院伙食补助费510元、营养费5，400元、误工费19，440元、护理费7，200元、残疾赔偿金96，451.20元、精神损害抚慰金3，000元、残疾辅助器具费160元、交通费259元、衣物损失费300元，合计166，759.60元，扣除被告大众保险股份有限公司上海分公司在交强险限额内先行赔付的120，300元，被告大众保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告周柱峰余款46，459.60元的50%，即23，229.80元；
三、被告上海液化石油气特种物流有限公司应赔偿原告周柱峰保险理赔范围以外的鉴定费1，800元的50%及律师代理费2，500元，合计3，400元，与其先行垫付的32，190.20元相折抵，原告周柱峰应于本判决生效之日起十日返还被告上海液化石油气特种物流有限公司28，790.20元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，211.98元，减半收取1，605.99元，由原告周柱峰负担340.39元，被告上海液化石油气特种物流有限公司负担1，265.60元。被告负担之款应于本判决生效之日起七日内交付本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 肖美华
二〇一四年一月十六日
书记员 陈淏昱
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
……
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部
分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。