平凉市崆峒区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）崆刑初字第197号
公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。
被告人杨桂莲，因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年2月5日被平凉市公安局崆峒分局取保候审，同年7月3日被本院重新取保候审。
2006年6月19日因吸食毒品被平凉市公安局崆峒分局决定强制戒毒六个月；2006年10月10日因吸食毒品被平凉市公安局崆峒分局决定强制戒毒六个月，2006年11月17日被决定行政拘留十五日，2007年4月9日被决定延长强制戒毒四个月；2007年11月22日因强制戒毒后继续复吸被原平凉市劳动教养管理委员会决定劳动教养二年；2010年3月12日因犯非法持有毒品罪被平凉市崆峒区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金4000元，2011年12月25日刑满释放。
辩护人ＸＸ，甘肃晨东律师事务所律师。
平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2015）147号起诉书指控被告人杨桂莲犯贩卖毒品罪，于2015年6月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派代理检察员李媛媛、书记员傅春华出庭支持公诉，被告人杨桂莲及其辩护人ＸＸ均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年2月5日，被告人杨桂莲在本区位于其住处房间内向吸毒人员马某某某出售毒品海洛因0.4克（已被马某某某注射）后被当场抓获，从其身上查获人民币300元，从该房间厨房内查获微型电子口袋秤一台、手机一部、白色粉末状可疑物1小包，经称量净重7克。经鉴定，从以上可疑物中均检出毒品海洛因成分。
另查明，2015年1月26日、2月3日，被告人杨桂莲分别在其住处及小区门口向吸毒人员马某某某出售毒品海洛因2次共计0.4克，非法所得人民币400元。
被告人杨桂莲被抓获后，积极提供线索电话联系毒品上线，协助公安机关成功抓获上线张某某，并从其身上缴获20克毒品海洛因。
综上，被告人杨桂莲向吸毒人员马某某某非法出售毒品海洛因3次共计7.8克，非法得款700元。
公诉机关认为，被告人杨桂莲违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品海洛因，而多次向他人非法出售，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人杨桂莲被抓获后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，属立功。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。其自前罪执行完毕以后五年之内再犯新罪，系累犯又属毒品再犯。建议对被告人杨桂莲在有期徒刑三年至五年之间量刑。
被告人杨桂莲对起诉书指控的罪名无异议，辩解：除抓获当天外，其仅在1月26日给吸毒人员马某某贩卖过1次毒品海洛因；抓获当天在其住处查获的电子秤是毒品上线给其贩卖毒品遗留在家中的；其女儿、女婿均在监狱服刑，其抚养一对双胞胎外孙，希望对其从轻处罚。
辩护人ＸＸ对起诉书指控的罪名无异议，认为：杨桂莲除抓获当天外仅给马某某在1月26日贩卖过一次毒品海洛因，起诉书指控的2月3日给马某某贩卖毒品，仅有马某某的证言证实再无其他证据予以印证；抓获当天在杨桂莲住处查获的电子秤是被人给杨桂莲贩卖毒品遗留在杨桂莲家中的；现场查获的7克毒品海洛因是非法持有，不应算在杨桂莲贩卖毒品的克数中。被告人杨桂莲仅给吸毒人员马某某一人贩卖毒品，社会危害性小；如实供述，自愿认罪；有立功情节，应对其减轻处罚；家庭情况特殊，在抚养双胞胎外孙。综上，建议对被告人杨桂莲在有期徒刑一年量刑。
经审理查明：1、2015年1月26日、2月3日，被告人杨桂莲与吸毒人员马某某通过手机联系，在其租住的本区民馨家园B区1号楼7单元203室内及该小区门口先后2次向马某某出售毒品海洛因0.4克，非法得款400元；
2、2015年2月5日13时许，被告人杨桂莲与吸毒人员马某某通过手机联系，在其租住的本区民馨家园B区1号楼7单元203室内给马某某出售毒品海洛因0.4克，非法得款300元。马某某在该房间客厅沙发上将毒品海洛因刚注射完毕，二人即被民警当场抓获。从被告人杨桂莲身上查获现金300元；在厨房案板上查获用黑色塑料袋包裹的白色块状、粉末状可疑物1包（净重7克），微型电子口袋秤1台；在客厅茶几上查获黑色触屏手机1部。经平凉市公安司法鉴定中心检验，上述白色块状、粉末状可疑物中均检出毒品海洛因成分。破案后，从被告人杨桂莲处查获的现金300元被公安机关罚没，毒品海洛因上缴相关部门。
另查明，被告人杨桂莲到案后，揭发他人犯罪行为并协助公安机关抓捕，已查证属实。
综上，被告人杨桂莲向吸毒人员马某某出售毒品海洛因共3次，计0.8克，非法得款700元；当场查获毒品海洛因7克。
上述事实，有公诉机关提交、并经质证、认证的下列证据予以证实：
1、物证黑色手机1部、电子口袋秤1台证实：被告人杨桂莲向吸毒人员马某某贩卖毒品时进行联系、称量毒品的作案工具。
2、平凉市公安局崆峒分局缉毒大队受案登记表证实案件的来源。
3、平凉市公安局崆峒分局扣押清单、处理物品、文件清单、称量证明、照片，甘肃省罚没款非定额收据证实：抓获当天在杨桂莲身上查获现金300元，在其住处厨房案板上查获用黑色塑料纸包裹的块状及粉末状可疑物1包（净重7克）、微型电子口袋秤1台，在客厅茶几上查获手机1部。破案后，从被告人杨桂莲处查获的现金300元被公安机关罚没，毒品海洛因上缴相关部门，微型电子口袋秤1台、手机1部，随案移送。
4、户籍证明证实：被告人杨桂莲的身份情况及刑事责任年龄。
5、平凉市公安司法鉴定中心理化检验鉴定意见书证实：在被告人杨桂莲住处厨房案板上查获用黑色塑料纸包裹的块状及粉末状可疑物1包（净重7克）中检出毒品海洛因成分。
6、平凉市公安局崆峒分局现场检测报告书证实：被告人杨桂莲、吸毒人员马某某的尿液分别经吗啡金标免疫法检测均呈阳性。
7、平凉市公安局强制戒毒决定书、公安行政处罚决定书、延长强制戒毒决定书，平凉市劳动教养管理委员会劳动教养决定书，平凉市崆峒区人民法院刑事判决书，甘肃女子监狱刑满释放人员通知书证实：被告人杨桂莲曾因吸食毒品被行政处罚、强制戒毒、劳动教养，2010年3月12日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年，并处罚金4000元，2011年12月25日刑满释放。
8、证人证言：①证人马某某的证言证实：其在被告人杨桂莲处共购买过三次毒品海洛因。第一次：在抓获前的一周前，大概1月26日左右中午13、14时许，其先与杨桂莲电话联系，然后在杨桂莲位于本区民馨家园B区1号楼7单元203室内，出资200元从杨桂莲处购买1包0.2克毒品海洛因；第二次：在抓获前三天的中午，其给杨桂莲打电话联系，在杨桂莲住处的小区门口出资200元从杨桂莲处购买0.2克毒品海洛因；第三次：就是抓获当天14时许，其提前半小时与杨桂莲电话联系后到杨桂莲住处，给杨桂莲300元，购买0.4克毒品海洛因后在杨桂莲住处的客厅沙发上注射，刚注射完针还没拔出来就被查获。
其手机号是：139××××2888，杨桂莲的手机号是：152××××9021。
②证人杨晓琴证言证实：其是杨桂莲的侄女。2015年2月5日其在杨桂莲的家中卧室晒太阳，警察来后才知道客厅有一个瘦瘦的男人。警察在杨桂莲住处的厨房案板上查获用黑色塑料袋包着的块状毒品海洛因、一个微型电子秤。
9、通话记录证实：平凉市公安局崆峒分局缉毒大队调取的被告人杨桂莲所持的手机号152××××9021通话记录证实：该手机号与吸毒人员马某某所持的手机号139××××2888在2014年1月26日13时54分09秒1次通话记录（杨桂莲所持的152××××9021为被叫号码）；2月3日14时29分22秒至17时57分39秒共5次通话记录（杨桂莲所持的152××××9021均为被叫号码）；2月5日13时30分21秒1次通话记录（杨桂莲所持的152××××9021为被叫号码），13时41分04秒1次通话记录（杨桂莲所持的152××××9021为主叫号码），上述通话记录与证人马某某的证言中证实的其先与被告人杨桂莲用手机联系后再购买毒品时间段相吻合。
10、平凉市公安局崆峒分局立案决定书、拘留证、逮捕证，甘肃省罚没款非定额收据，公安机关说明证实：杨桂莲提供线索，并协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人。
11、被告人杨桂莲在侦、审中的供述证实：①2015年2月5日13时许，马某某给其打电话问其在家吗，马某某到其家后给其300元，其给马某某称好的1包0.4克毒品海洛因，马某某掏出针管在沙发上刚注射完，其开门准备倒垃圾民警就进来将其二人查获了。民警在其身上查获现金300元，在厨房案板上查获用黑色塑料纸包裹的块状及粉末状可疑物1包、微型电子口袋秤1台，在客厅茶几上查获手机1部。除抓获这次外，在一周前的某天下午，马某某给其打电话问有毒品吗，其让马某某到家中后给马某某贩卖毒品海洛因0.2克，得款200元，其仅给马某某贩卖过这二次；
②抓获当天贩卖毒品的经过同上述供述，另供述其除抓获当天外，在被抓之前的前天下午，马某某给其打电话要200元的毒品海洛因，因其当时要出门，就在其居住的楼下给马某某贩卖毒品海洛因0.2克，其仅给马某某贩卖过这二次；
③其手机号是：152××××9021；马某某的手机号是：139××××2888。
以上证据因被告人杨桂莲除抓获当天仅给马某某贩卖一次毒品海洛因的时间、地点与在侦查阶段的四次供述相互矛盾，与证人马某某的证言、通话记录等证据亦相互矛盾，故本院对被告人杨桂莲的关于其除抓获当天外仅给马某某贩卖毒品海洛因1次的供述不予采信，对其余证据予以采纳。
辩护人ＸＸ提交的平凉市崆峒区人民政府东关街道办事处解放中路社区工作站证明，因该份证据与本案的定罪、量刑无关联性，不予采纳。
本院认为，被告人杨桂莲违反国家对毒品的管制法规，多次为他人出售毒品海洛因7.8克，属“情节严重”，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨桂莲的罪名及犯罪事实成立。被告人杨桂莲曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯、毒品再犯，均应从重处罚，且其曾因吸食毒品被行政处罚、强制戒毒、劳动教养，可酌情从重处罚。被告人杨桂莲在侦查阶段揭发他人犯罪行为并协助公安机关抓捕，属立功，可从轻处罚。到案后杨桂莲能如实供述其主要犯罪事实，可依法从轻处罚。庭审中亦能自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人杨桂莲在有期徒刑三年至五年之间量刑的意见，符合法律规定和量刑事实，可予以采纳。被告人杨桂莲及其辩护人ＸＸ认为，杨桂莲仅给吸毒人员马某某贩卖过二次毒品海洛因；公安机关在杨桂莲住处查获的电子秤是毒品上线给杨桂莲贩毒时遗留的；且杨桂莲家庭情况特殊，在抚养一对双胞胎外孙。经查，被告人杨桂莲在侦查阶段2015年2月5日14时57分至15时56分、2015年2月5日18时10分至19时20分的二次供述中，均供述其除抓获当天外，在一周前的某天下午在其家中给马某某贩卖毒品海洛因0.2克；2015年2月6日15时42分至17时40分、2015年4月8日9时43分至10时42分的二次供述中，均供述其除抓获当天中外，在被抓之前的前天下午（2月3日）在其居住的楼下给马某某贩卖毒品海洛因0.2克；在庭审中其又供述除抓获当天外，于1月26日在其居住的楼下给马某某贩卖毒品海洛因，与其在侦查阶段的供述亦大相径庭。被告人杨桂莲在侦查阶段除对抓获当天的供述稳定外，对其给吸毒人员马某某其余贩卖毒品的时间、地点供述均前后矛盾，但吸毒人员马某某的多次证言中对其在被告人杨桂莲处购买毒品海洛因的时间、地点、次数、克数均稳定证实，且有其证实的时间段内相应通话记录、公安机关在被告人杨桂莲住处查获的电子秤等证据予以印证；被告人杨桂莲在侦查阶段稳定供述，其给吸毒人员马某某贩卖毒品时是用查获的该电子称进行称量，并在侦查阶段稳定供述其毒品上线张某给其一块毒品后，“我把张某给我的毒品在我的电子秤上称了一下……”，其在庭审时又称该电子秤系其毒品上线遗留的，与其在侦查阶段的稳定供述相互矛盾，对此矛盾点被告人亦无提供相应证据予以印证或提出正当理由予以说明，故应采信被告人杨桂莲在侦查阶段的稳定供述；被告人杨桂莲抚养外孙的情况与本案的定罪无关联性，亦不是对其从轻或减轻处罚的法定事由。故对被告人杨桂莲及其辩护人的上述意见不予采纳。辩护人ＸＸ认为，抓获当天在杨桂莲住处查获的7克毒品海洛因系非法持有；杨桂莲社会危害性不大；有立功情节，应减轻处罚；如实供述、自愿认罪，建议对杨桂莲在有期徒刑一年量刑。经查，根据审理毒品案件的相关规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，被告人杨桂莲给吸毒人员马某某贩卖毒品海洛因时被当场抓获，从其住处查获的7克毒品海洛因应认定为其贩卖的毒品；毒品犯罪严重危害社会，无论数量大少，都应当追究刑事责任，被告人杨桂莲虽然仅给吸毒人员马某某一人贩卖毒品海洛因，但其多次贩卖，抓获当天从其住处查获毒品海洛因7克，均属“情节严重”，并非社会危害性不大；虽然杨桂莲具有一般立功情节，但综合考虑其贩卖毒品的次数、克数，曾因从事毒品违法活动被行政处罚二次以上的劣迹，以及系累犯、毒品再犯，不应对其减轻处罚，故对辩护人的上述辩护意见不予采纳，对其余意见在量刑时综合予以考虑。随案移交的黑色手机1部、电子口袋秤1台分别系被告人杨桂莲向吸毒人员贩卖毒品时进行联系、称量毒品的作案工具，均应予以没收。综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款，第三百五十六条，第六十七条第三款、第六十八条，第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第一款第（一）项、第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人杨桂莲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金3000元；
（刑期从判决执行之日起计算；罚金限判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、随案移交的黑色手机1部、电子口袋秤1台，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 吴 忠
代理审判员 孙 慧
代理审判员 杨文虎
二〇一五年九月十四日
书 记 员 冶晓荣