浙江省东阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第118号
公诉机关东阳市人民检察院。
被告人魏某。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年8月1日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月5日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
被告人王某甲。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年7月18日被东阳市公安局刑事拘留，同年8月9日依法变更强制措施为取保候审。
辩护人楼航良。
被告人赵某。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年8月1日被东阳市公安局依法取保候审。
辩护人郑相科。
被告人杨某甲。曾因犯盗窃罪，于2009年9月7日被湖北省武汉市江汉区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，于2009年10月29日刑满释放。又因涉嫌犯诈骗罪，于2013年8月28日被东阳市公安局刑事拘留，同年9月29日依法逮捕。现羁押于东阳市看守所。
辩护人申屠玎玎。
被告人陈某。因涉嫌犯诈骗罪，于2013年9月12日被东阳市公安局依法取保候审。
东阳市人民检察院以东检刑诉（2014）155号起诉书指控被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某犯诈骗罪，于2014年1月10日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。东阳市人民检察院指派代理检察员陈剑出庭支持公诉。被告人魏某、王某甲、赵某甲、杨某、陈某、辩护人楼航良、郑相科、申屠玎玎到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年5月份的一天，被告人杨某甲伙同其堂弟杨某乙（另案处理），从网上以3元／个的价格购进2000个假冒红牛饮料中奖拉环。同年5月份，被告人杨某甲等二人窜至本市商城好加副食店，向被告人陈某出售上述假冒中奖拉环中的1000个，被告人陈某以4元／个的价格收购，并约定兑换成功后付款。被告人陈某将该1000个假冒中奖拉环掺入真中奖拉环中，到张某乙处，以5个拉环兑换6罐的方式骗得红牛饮料1200罐。
同日，被告人杨某甲和杨某乙窜至本市斯村浩杰副食店，向该店员工被告人赵某出售剩余的1000个假冒中奖拉环，被告人赵某征得被告人王某甲同意后以4／个的价格收购1000个假冒中奖拉环，并于当日将其中600个掺入真中奖拉环中，到张某乙处以5个拉环兑换6罐的方式兑换红牛饮料，骗得720罐。兑换成功后赵某支付给杨某甲人民币4000元。
2013年6月份的一天，被告人魏某从网上以1.8元／个的价格购进1000个假冒红牛饮料中奖拉环。后魏某窜至斯村浩杰副食店，向被告人赵某出售上述假冒中奖拉环。被告人赵某在征得被告人王某甲同意后，以4元／个的价格收购，并约定等兑换成功后付款。后被告人赵某支付给被告人魏某人民币4000元。
2013年6月份的一天，被告人杨某甲伙同杨某乙，又从网上以3元／个的价格购进5600个假冒红牛饮料中奖拉环，并用红牛饮料与黑色泥土进行处理。同年6月22日，被告人杨某甲窜至被告人陈某处，将上述假冒中奖拉环中的2000个以4元／个的价格出售给被告人陈某。被告人陈某将该2000个假冒中奖拉环与2000个真中奖拉环掺杂后，到张某乙处以5个拉环兑换6罐的方式骗得红牛饮料2400罐。后被告人陈某支付给被告人杨某甲人民币8000元。
2013年6月22日，被告人杨某甲又窜至斯村浩杰副食店，向被告人赵某出售2600个假冒中奖拉环。被告人赵某在征得王某甲同意后，以4元／个的价格收购该2600个假冒中奖拉环，并约定兑换成功后付款。次日，被告人赵某通过银行汇款的方式，支付给被告人杨某甲10400元。
2013年6月26日，被告人赵某将从被告人杨某甲处第一次收购剩余的400个、该次收购的2600个以及从被告人魏某处收购的1000个假冒中奖拉环凑成4000个，到张某乙处以5个拉环兑换6罐的方式骗得红牛饮料4800罐。
2013年6月底的一天，被告人魏某又从网上以1.6元／个的价格购进5000个假冒中奖拉环，并窜至被告人赵某处出售其中3000个。被告人赵某在征得被告人王某甲同意后，以4元／个的价格收购该3000个假冒中奖拉环，约定兑换成功后付款。同年7月6日，被告人赵某将上述3000个假冒中奖拉环拿到张某乙处，以5个拉环兑换6罐的方式骗得红牛饮料3600罐。事后被告人王某甲、赵某支付给被告人魏某人民币12000元。
2013年7月份的一天，被告人魏某再次从网上以1.6元／个的价格购进假冒中奖拉环3000个，与前一次剩余的2000个，凑成5000个，以3.9元／个的价格出售给被告人王某甲、赵某，约定兑换成功后付款。该5000个假冒拉环在张某乙处兑换时被发现异常而案发。经杭州红牛饮料有限公司鉴定，该5000个中奖拉环及尚存于张某乙处之前王某甲、赵某用于兑换红牛饮料的中奖拉环7200个均系伪造；之前陈某用于兑换红牛饮料的假冒中奖拉环，已由张某乙向杭州红牛饮料有限公司兑换。
经查，假冒中奖拉环兑换的红牛饮料，被告人王某甲、赵某、陈某到张某乙处批发时的价格为4.575元／罐。
综上，被告人魏某诈骗既遂犯罪金额为人民币21960元，未遂犯罪金额为人民币27450元；被告人王某甲、赵某诈骗既遂犯罪金额为人民币41724元，未遂犯罪金额为人民币27450元；被告人杨某甲诈骗犯罪金额为人民币36234元；被告人陈某诈骗犯罪金额为人民币16470元。
案发后，公安机关从被告人魏某追处回赃款人民币3000元，已发还被害人；被告人赵某、王某甲向被害人张某乙退赔人民币36600元，并取得谅解；被告人陈某向公安机关退缴赃款人民币16470元。
上述事实，被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人张某乙的陈述、证人朱某、王某乙、周某、张某甲的证言、公安机关出具的扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、财物入库清单、发还清单、协助查询财产通知书及银行卡信息及交易清单、接受证据清单及商标相关资料、销货单、公安机关开具的浙江省预收（暂扣）款票据、退赔凭证、鉴定报告、被害人出具的谅解书、公安民警出具的抓获经过及被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某，以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予支持。被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某所参与之犯罪系共同犯罪。辩护人申屠玎玎在庭审中提出，被告人杨某甲在共同犯罪中起次要辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚的辩护意见，经审理认为，被告人杨某甲在与陈某、王某甲等人共同实施犯罪过程中，作用地位基本相当，不宜区别主从犯，故对于辩护人申屠玎玎的上述辩护意见，本院不予采纳。被告人杨某甲曾因故意犯罪被判刑，刑满释放后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人魏某、王某甲、赵某已着手实施之部分犯罪因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人魏某、王某甲、赵某、杨某甲、陈某在庭审中自愿认罪，被告人王某甲、赵某、陈某能积极退赔，且被告人魏某已被追回部分赃款，均可酌情从轻处罚。被告人赵某在共同犯罪中犯罪情节相对较轻，可酌情从轻处罚。辩护人楼航良、郑相科、申屠玎玎据上所提辩护意见，本院予以采纳。为维护社会治安秩序，保护公私财产不受非法侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人魏某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月1日起至2014年5月31日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
二、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万五千元（缓刑考验期限从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
三、被告人赵某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币二万五千元（缓刑考验期限从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
四、被告人杨某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月28日起至2014年11月27日止；罚金限本判决生效后一个月内缴纳）。
五、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限从判决执行之日起计算；罚金限本判决生效后三日内缴纳）。
六、暂存东阳市公安局由被告人陈某退缴的赃款人民币一万六千四百七十元，发还被害人杭州红牛饮料有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应上交上诉状正本一份，副本二份。
代理审判员 虞 行
二〇一四年一月二十八日
代书 记员 陆小龙