巴南区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0113民初10741号
原告：肖庆华，男，1962年9月16日出生，汉族，重庆市巴南区。
被告：重庆市巴南区固体废弃物运输有限公司，住所地重庆市巴南区龙洲湾街道办事处道角村五组，组织机构代码79072988-2.
法定代表人：唐贵英，董事长。
委托代理人：王荣，重庆格林威律师事务所律师。
原告肖庆华与被告重庆市巴南区固体废弃物运输有限公司（以下简称固废公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年8月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肖庆华、被告固废公司的委托代理人王荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖庆华诉称，2011年6月应聘到被告处从事驾驶员工作，月工资4097元。2016年4月3日被告以原告虚增车次、虚报油费为由与原告解除劳动关系。原告于2016年5月6日提出仲裁申请，要求撤销解除合同通知、支付原告2016年2月1日至4月14日期间的工资9186元、退还保证金3000元。2016年7月5日仲裁委作出两个裁决，裁决书撤销了解除劳动合同通知书并由被告支付原告2016年2月至3月4日工资4632.45元、退还保证金3000元。裁决书生效后原告于2016年8月11日找到被告处安排工作，却被告知去做清洁工，工资降为2000多。2011年至2012年被告没跟原告签订劳动合同，2012年6月23日至2013年6月22日签订了劳动合同，其他时间都没有签订。2016年3月5日至2016年8月8日因为被告没有给原告安排工作，原告工资损失20485元。原告被迫解除劳动合同，要求被告支付赔偿金40970元（4097元/月乘以5个月乘以2=40970元）、支付未休年休假工资11280元（4乘以5天=20天，188元/天乘以3乘以20=11280元）、支付工资损失20485元（2016年3月5日至2016年8月8日）、支付未签订书面劳动合同工资差额90134元（2013年6月23日起，4097元/月乘以11月乘以2=90134元）、退还保证金3000元及支付资金占用损失2000元、支付精神损失5万元，合计214869元。
被告固废公司辩称，原告2011年来工作，岗位为驾驶员，2011年至2012年、2012年至2013年、2013年6月23日签订了3次劳动合同，2011年的劳动合同遗失，2013年6月23日签订的是无固定期限劳动合同。2016年4月3日被告作出解除劳动合同的通知，原告不服申请仲裁后，分别撤销了解除合同的通知、裁决被告补发2016年2月1日至2016年3月4日工资4632.45元、退还保证金3000元。仲裁生效后，工资和保证金经执行，已支付原告。被告多次要求原告回单位工作，2016年7月25日和2016年8月8日两次书面通知原告回单位上班，原告没有回来。原告自己不回来上班所以没得到工资，是原告的原因。不同意原告肖庆华的诉求。
经审理查明：原告肖庆华于2011年6月23日到被告固废公司任驾驶员工作，实行月薪制，2012年6月23日签订期限自2012年6月23日起至2013年6月22日止的劳动合同。2013年6月23日签订无固定期限劳动合同约定，每月10日前支付原告工资，执行计时工资，月工资1350元（基础工资870元、各种津补贴480元），因被告的原因停产或使原告待工的，在一个工资支付周期内的，被告应按上一个工资支付周期的工资标准（不包括加班工资、奖金以及特殊工作条件或环境下的津贴）支付原告工资，超过一个工资支付周期的，被告支付原告的月生活费为300元。2016年重庆市巴南区最低工资标准调整为1500元；在劳动合同履行中，被告固废公司通知原告肖庆华自2016年3月5日起待工，此后，未回单位工作。2016年4月3日被告固废公司以原告肖庆华弄虚作假、虚增35车次、虚增油耗1240.8公升，按绩效考核方案对原告肖庆华作出辞退处理，并作出关于解除肖庆华劳动合同的通知，该通知于2016年4月14日送达原告肖庆华。原告肖庆华收到该通知后，于2016年5月6日向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提出两个仲裁申请，要求撤销关于解除肖庆华劳动合同的通知、被告固废公司支付2016年2月1日至2016年4月14日的工资9186元、返还保证金3000元。该委于2016年7月5日以解除劳动合同无事实依据为由，作出巴劳人仲案字〔2016〕第425号仲裁裁决书，裁决撤销固废公司2016年4月3日解除肖庆华劳动合同的通知；于2016年7月5日作出巴劳人仲案字〔2016〕第426号仲裁裁决书，裁决固废公司支付肖庆华2016年2月1日至2016年3月4日的工资4632.45元、退还保证金3000元。这两份仲裁裁决书皆已发生法律效力，被告固废公司已履行巴劳人仲案字〔2016〕第426号仲裁裁决书。原告肖庆华于2016年7月12日收到巴劳人仲案字〔2016〕第425号、第426号仲裁裁决书后，于2016年8月11日与被告固废公司交涉回单位工作事宜，被告固废公司将原告肖庆华的工作岗位作了变动，并降低其工资收入，原告肖庆华于2016年8月22日再次向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告固废公司赔偿因违法解除劳动合同造成的经济损失214869元；该委当日以同一案由已于2016年7月5日作出裁决处理，一事不再理为由，作出巴劳人仲不字〔2016〕第461号不予受理通知书，原告肖庆华遂诉至本院。
审理中，原告肖庆华提交的重庆银行银行明细证明其2015年4月9日至2016年2月3日工资收入39031.21元，被告固废公司提交的工资明细证明2015年3月至2016年2月原告肖庆华应得工资合计45752元（含应代扣款4291.53元、每月加班工资568元），原、被告双方对此以及原告肖庆华的诉求各持己见，调解未果。
上述事实，有双方当事人陈述、原告肖庆华提交的重庆银行银行明细、2016年度安全责任书、仲裁裁决书两份、解除劳动合同通知书、催促上班的通知、劳动合同（期限自2012年6月23日起至2013年6月22日止）、仲裁申请书及不予受理通知书，被告固废公司提交的仲裁裁决书两份、劳动合同（2013年6月23日签订）、通知、催促上班的通知、执行通知、执行局收据、快递收据、工资明细等证据，经当庭质证，予以采信。
本院认为，被告固废公司系用人单位，原告肖庆华系劳动者，双方应依法主张相应的权利、履行相应的义务。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告肖庆华提交的重庆银行银行明细表明，2015年4月9日至2016年2月3日工资收入39031.21元（3548.29元/月），按工资发放周期即为2015年3月至2016年1月计11个月的实得工资；被告固废公司提交的工资明细表明，2015年3月至2016年2月原告肖庆华计12个月应得工资45752元，扣除代扣款4291.53元，实得工资41460.47元（3455.04元/月），小于原告肖庆华提交的工资收入，从有利于保护劳动者合法权益出发，被告固废公司提交的工资明细不完整，应部分采信；由此认定2015年3月至2016年1月原告肖庆华计11个月应得工资3905.92元/月（3548.29元/月+4291.53元÷12个月）；又依2016年2月1日至2016年3月4日原告肖庆华工资4632.45元,折算原告肖庆华2016年2月工资4103.14元〔4632.45元÷（1月+4日÷31日/月）〕，推定得出原告肖庆华在劳动合同解除前十二个月正常工作期间的平均工资为3922.36元〔（3905.92元/月×11个月+4103.14元）÷12个月〕。
被告固废公司作出关于解除肖庆华劳动合同的通知系违法解除劳动合同，应承担相应的法律后果，按《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，应支付赔偿金。巴劳人仲案字〔2016〕第425号仲裁裁决书生效后，原告肖庆华回单位工作，被告固废公司将其工作岗位作了变动，并降低工资收入，属于未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件，符合迫使劳动者提出解除劳动合同的情形，被告固废公司应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿。原告肖庆华自2011年6月23日起在被告固废公司工作，至2016年8月22日提出仲裁申请被迫提出解除劳动合同，此时原、被告双方劳动合同解除，在被告固废公司的工作年限满五年零不足六个月，应获得违法解除劳动合同赔偿金43145.96元（3922.36元×5.5月×2倍）；要求支付赔偿金40970元，符合法律规定，应予以支持。
原告肖庆华自2016年3月5日起至2016年8月22日止，因被告固废公司的原因待工，被告固废公司没有支付其工资，应当支付原告肖庆华工资损失。双方劳动合同约定“因被告的原因停产或使原告待工的，在一个工资支付周期内的，被告应按上一个工资支付周期的工资标准（不包括加班工资、奖金以及特殊工作条件或环境下的津贴）支付原告工资，超过一个工资支付周期的，被告支付原告的月生活费为300元。”但是，最低工资标准已调整为1500元/月，此约定不符合法律规定，应以最低工资标准1500元/月计算。现原告肖庆华要求获得2016年3月5日至2016年8月8日期间的工资损失符合法律规定，应获得2016年3月5日至2016年8月8日期间的工资损失7693.5元〔1500元×（5个月+4日÷31日/月）〕；要求支付工资损失20485元，部分符合法律规定，应予以部分支持。
职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。原告肖庆华2011年6月23日进入被告固废公司工作，自2012年6月23日起应享受带薪年休假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算；前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。未休年休假工资报酬属于特殊情况下的工资支付，比照加班工资对待。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查；用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。劳动者追索两年前的加班工资，应对用人单位未支付或未足额支付的事实负举证责任；原告ＸＸ于2016年8月22日与被告固废公司解除劳动合同，要求支付4年的未休年假报酬，应对被告固废公司未支付或未足额支付两年前的未休年假报酬的事实负举证责任，现原告肖庆华提供的证据不足以证明其主张，故对其要求支付2014年8月22日前未休年假报酬的诉求，应不予支持；被告固废公司未提交有效证据证明已支付原告肖庆华近两年的未休年假报酬，或者已安排原告肖庆华休年休假，不应支付其近两年的未休年假报酬，也应承担不利后果。被告固废公司提供原告肖庆华2015年3月至2016年2月期间每月加班工资568元，本院推定的原告肖庆华在劳动合同解除前十二个月正常工作期间的平均工资为3922.36元，包含每月加班工资568元，即原告肖庆华在劳动合同解除前十二个月正常工作期间剔除加班工资后的月平均工资为3354.36元（3922.36元-568元），原、被告双方没有提供完整的近两年剔除加班工资后原告肖庆华的月平均工资，未休年休假工资报酬计算基数按每月3354.36元计，被告固废公司在支付原告肖庆华正常工作期间的工资基础上，应另外支付200%的未休年休假工资报酬，原告肖庆华近两年应获得未休年休假工资待遇3084.47元（3354.36元/月÷21.75天/月×5天/年×2年×200%）。据此，要求支付未休年休假工资报酬11280元，部分符合法律规定，应予以部分支持。
原、被告双方于2013年6月23日签订了无固定期限劳动合同，原告肖庆华要求支付未签订书面劳动合同工资差额90134元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的情形，应不予支持。
巴劳人仲案字〔2016〕第426号仲裁裁决书已发生法律效力，原告肖庆华要求退还保证金3000元及支付资金占用损失2000元，违背一事不再理原则，不符合法律规定，应不予支持。
原告肖庆华要求支付精神损失5万元，于法无据，应不予支持。
综上所述，原告肖庆华要求被告固废公司支付赔偿金40970元、支付未休年休假工资11280元、支付工资损失20485元、支付未签订书面劳动合同工资差额90134元、退还保证金3000元及支付资金占用损失2000元、支付精神损失5万元，合计214869元的诉讼请求，部分符合法律规定，应予以部分支持。为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第二项；参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条，《关于工资总额组成的规定》第四条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下：
一、被告重庆市巴南区固体废弃物运输有限公司支付原告肖庆华违法解除劳动合同赔偿金40970元、2016年3月5日至2016年8月8日期间的工资损失7693.5元、未休年休假工资待遇3084.47元，合计51747.97元；
二、驳回原告肖庆华的其他诉讼请求。
上述判决给付义务，限本判决发生法律效力后十五日内履行完毕；若逾期履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 卢再祥
二〇一六年十一月二日
书记员 侯华贞