浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬慈观民初字第381号
原告：黄国才，农民。
被告：汪才胜，农民。
被告：谢瑞。
被告：中国平安财产保险股份有限公司慈溪支公司。
代表人：冯江军。
委托代理人：许珊珊。
原告黄国才诉被告汪才胜、谢瑞、中国平安财产保险股份有限公司慈溪支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年9月24日立案受理后，依法由代理审判员孙群美适用简易程序于2015年10月21日公开开庭进行了审理。原告黄国才、被告保险公司的委托代理人许珊珊到庭参加诉讼，被告汪才胜、谢瑞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告黄国才起诉称：2015年1月27日18时35分许，被告汪才胜驾驶浙B×××××号小型客车沿329国道由西往东方向行驶至329国道140KM＋200M附近处时，与自南往北行走至该处的行人即原告发生碰撞，造成原告倒地严重受伤的道路交通事故。事故发生后，原告被急救至慈溪市慈林医院治疗，入院诊断为“头部外伤，左腓骨小骨头骨折，L3右侧横突骨折”，行左膝内侧副韧带损伤修补术。原告于2015年3月2日出院，出院诊断为“膝内侧副韧带损伤，头部外伤，左腓骨小骨头骨折，L3右侧横突骨折”。出院后继续门诊治疗，治疗期间共花费医疗费22347.40元。原告尚需拆除内固定后续治疗费5000元。原告之伤经鉴定为误工期限180天、营养期限60天，护理期限90天。经责任认定，被告汪才胜承担事故的主要责任，原告承担此事故的次要责任。浙B×××××号小型客车登记在被告谢瑞名下，该车辆的交强险和商业险均投保于被告保险公司处，且事故发生于保险期间内。现原告诉请判令：1.被告保险公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、护理费12300元、误工费24700元、交通费2000元、精神抚慰金5000元，合计54000元；2.被告保险公司在商业三者险限额内赔偿原告在交强险赔偿不足部分损失包括医疗费12347.40元、住院伙食补助费990元，营养费2000元，后续治疗费5000元，鉴定费840元，合计21177.40元中的80%计16941.90元，扣除已支付的12000元，尚应赔偿4941.90元，被告汪才胜、谢瑞对被告保险公司赔偿不足部分承担赔偿责任；3.本案诉讼费由三被告承担。庭审中，原告变更第一项诉请中的误工费为23400元。在宣判前，原告再次变更第一项诉请中的误工费为24700元。
被告保险公司在法定答辩期间未提交书面答辩状，在庭审中口头答辩称：被告保险公司对于交通事故的发生没有异议，对于原告的各项诉请，被告保险公司认为过高且有不合理之处，具体在质证环节展开。
被告谢瑞书面答辩称：第一，本案的直接侵权人及赔偿义务人均非被告谢瑞，其不应承担任何赔偿责任；第二，被告谢瑞系肇事车辆的实际所有人，其将车辆无偿出借他人使用，尽到了合理审查注意义务，并无过错，不应承担任何赔偿责任；第三，被告谢瑞在被告保险公司处投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间，原告的损失应由被告保险公司在交强险和商业三者险限额内予以赔偿；第四，原告诉请的部分损失例如后续治疗费没有法律依据，精神抚慰金、误工费、营养费、护理费、交通费等数额过高；第五，被告保险公司应依法支付被告谢瑞垫付的医疗费12000元。
被告汪才胜未答辩。
原告为证明自己的诉称事实及主张成立，向本院提交了下列证据：
1.道路交通事故认定书一份，用以证明原告发生交通事故的经过及事故责任认定的事实；
2.出院记录一份、门诊病历二份、医疗费发票三组（宁波中医院、慈林医院、宁波市地方税务局通用机打发票）及用药清单一份，用以证明原告的就医住院情况及花费医疗费用的事实；
3.慈林医院的疾病证明书一份、鉴定意见书、鉴定费发票各一份，用以证明原告误工期限、护理期限、营养期限，花费鉴定费用及所需后续治疗费用事实；
4.退休反聘协议及工资证明一份，用以证明原告的收入情况；
5.交通费票据五页（已粘贴成页），用以证明原告花费交通费的事实。
经庭审质证，被告的质证意见为：
被告保险公司对原告提交的证据1无异议；对原告提交的证据2无异议，但认为医疗费中的非医保部分被告保险公司不予赔付；对原告提交的证据3真实性无异议，但被告保险公司认为原告已超过法定退休年龄，鉴定意见中原告伤后的休养期限系原告的恢复期间而非误工期限，且该休养期间180日已包括了疾病诊断证明书中载明的术后休息半月，存在重复计算，原告拆除内固定的后续治疗费中非医保部分保险公司不予赔付，此外，保险公司不承担原告的误工费、营养费、鉴定费；对原告提交的证据4真实性有异议，且无法证明原告的待证事实；对原告提交的证据5真实性没有异议，但对关联性有异议，认为应当根据原告的住所地、就诊医院酌情确认。
本院依法通知宁波崇新司法鉴定所慈溪分所对其出具的鉴定意见中180日休养期限是否已包括原告黄国才左膝内侧副韧带损伤术后由慈林医院建议休息的半月出具书面意见，该所于2015年11月9日出具书面说明一份，明确鉴定意见中180日休养期限中不包括原告左膝内侧副韧带拆除内固定术后休息半月。对该证据，原告和被告保险公司均放弃了质证的权利。
三被告均未举证。
被告汪才胜、谢瑞经本院合法传唤，未参与庭审，无法对原告提交的证据进行当庭质证，视为其放弃在对相关证据质证的权利。
本院的认证意见如下：
被告保险公司对原告提交的证据1、2均无异议，故本院对原告提交的证据1、2均予以认定；被告保险公司对原告提交的证据3真实性无异议，但对原告待证的误工期限有异议，本院认为原告提交的证据3具有真实性，结合鉴定机构出具的书面意见，能够证明原告伤后需休养195日、护理90日、营养期限为60日、需后续治疗费5000元及花费鉴定费用的事实，故本院对该证据予以认定；被告保险公司对原告提交的证据4真实性有异议，本院认为原告虽年满60周岁，但仍具有一定的劳动能力，故该证据可证明原告尚在从事劳动的事实，但该证据所反映的原告的具体收入问题，本院认为在没有其他证据佐证的情况下，该证据不足以证明原告的具体收入情况，该事实本院将结合实际情况予以酌定；被告保险公司对原告提交的证据5关联性有异议，本院认为原告的交通费可根据其就医、鉴定情况予以核定。
综上，并根据原、被告在庭审中的陈述，本院认定事实如下：
2015年1月27日18时35分许，被告汪才胜驾驶浙B×××××号牌小型普通客车沿329国道由西往东方向行驶至329国道140KM＋200M附近（本市观海卫双羊集团旁）处时，与由南往北方向行走至该处的行人原告发生碰撞，造成原告倒地受伤，车辆损坏的道路交通事故。经慈溪市公安局交通警察大队道路交通事故认定，被告汪才胜应承担此事故的主要责任，原告应承担此事故的次要责任。事故发生后，原告经慈林医院治疗，住院33天，为治伤共花费医疗费用22347.40元。2015年6月30日，慈林医院出具的疾病证明书中建议原告再次手术拆除内固定总费用约需5000元，术后休息半月。2015年4月17日，经宁波市崇新司法鉴定所慈溪分所鉴定，鉴定意见为：建议原告伤后的休养期限为180日；护理期限为90日（包括住院期间）；营养期限为60日。原告为此支付鉴定费840元。
另查明，被告谢瑞为浙B×××××号牌小型普通客车向被告保险公司投保交强险和商业三者险及不计免赔率特约条款，商业三者险保险金额为500000元，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告谢瑞已赔付原告12000元。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由保险公司在机动车交强险赔偿责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由有过错的一方承担赔偿责任。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》和《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定由侵权人予以赔偿。原告共住院33天，原告主张的住院伙食补助费990元，符合相关司法解释的规定，本院予以支持。根据鉴定意见及慈林医院的疾病证明书，原告伤后的误工期限为195日，根据原告在事故发生前仍在参加劳动，仍具有一定的劳动能力的实际情况，本院酌定原告的误工费为15600元。根据鉴定意见，原告的护理期限为90日（包括住院期间），根据原告在庭审中的陈述，由原告之妻进行护理，原告妻子的月收入为3000元，故本院确定原告的护理费为6150元。根据鉴定意见，酌定原告的营养费为1500元。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，受害人可以请求精神损害赔偿。虽然原告在涉案事故中受伤，并因此遭受一定的精神痛苦，但尚未达到严重的程度，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉请缺乏事实依据，本院难以支持。根据原告就医、鉴定往返情况，酌定原告的交通费为400元。原告主张的损失中于法不符的部分，本院不予支持。综上，本案被告保险公司应在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元，护理费6150元、误工费15600元、交通费400元，合计32150元。原告交强险之外的损失20677.40元（医疗费12347.40元、后续治疗费5000元、营养费1500元、住院伙食补助费990元、鉴定费840元），因被告汪才胜负事故主要责任，原告系行人一方，故应由被告汪才胜赔偿80%计16541.92元，扣除被告谢瑞已赔付原告的12000元，实际尚应赔付原告4541.92元。因肇事车辆在被告保险公司处投保了第三者责任险，被告汪才胜尚应赔付原告的4541.92元在第三者责任险应赔付的限额内，故该4541.92元由被告保险公司赔付给原告。被告谢瑞已赔款项的保险理赔事宜，可与被告保险公司另行理直。被告汪才胜、谢瑞经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十三条第一款、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
1、被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告黄国才医疗费10000元，护理费6150元、误工费15600元、交通费400元，合计32150元；
2、被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪支公司在第三者责任商业保险范围内赔偿原告黄国才4541.92元；
上述判决第一、二项，于本判决生效之日起七日内履行；
三、驳回原告黄国才的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
本案受理费1274元，减半收取计637元，由原告黄国才负担240元，被告中国平安财产保险股份有限公司慈溪支公司负担397元，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
代理审判员 孙群美
二〇一五年十一月十三日
代书 记员 吴科丹
附一：判决所适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款、第二款、第三款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
附二：关于申请执行的规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
18．人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；
（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；
（3）申请执行人在法定期限内提出申请；
（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；
（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；
（6）属于受申请执行的人民法院管辖。
人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。
附三：执行款支付帐户
帐户名称：慈溪市人民法院执行款专户
开户银行：宁波银行慈溪支行
帐号：62×××15