广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶中法民一终字第502号
上诉人（原审被告）：韶关市西马克液压缸有限公司。（西马克重工有限公司内）。
法定代表人：黎雄伟，该公司总经理。
委托代理人：肖志恒，该公司办公室主任。
被上诉人（原审原告）：李国荣，男，1967年8月29日出生，汉族。
委托代理人：李俊霞、张少华，均系韶关市法律援助处律师。
上诉人韶关市西马克液压缸有限公司（以下简称西马克公司）因与被上诉人李国荣劳动争议纠纷一案，不服广东省韶关市武江区人民法院（2015）韶武法民一初字第6号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月2日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。本案现已审理终结。
本院经审理查明：李国荣于2012年8月25日入职西马克公司从事车床工工作，双方没有签订劳动合同。2013年8月31日，李国荣在工作中右眼受伤被送往粤北人民医院住院治疗，至2013年9月11日出院。出院诊断为：右眼角膜穿通伤伴虹膜嵌顿。出院医嘱：保持眼部卫生，定期复查随诊，继续局部抗感染治疗。2013年9月23日李国荣被认定为工伤，2014年1月21日经韶关市劳动能力鉴定委员会鉴定李国荣为部分丧失劳动能力，劳动功能障碍残疾等级10级。2014年9月23日，韶关市劳动能力鉴定委员会确定李国荣医疗终结期到2014年3月2日止。2014年5月，经韶关市社会保险服务管理局核定，李国荣月工资为2006.40元，工伤待遇为伤残补助金14044.80元、医疗费8840.78元、住院伙食补贴231元共计23116.58元，核定后李国荣领取了工伤保险待遇。之后李国荣认为其领取的工伤保险待遇因未按其本人实际月工资标准缴纳保险费导致工伤保险待遇偏低，且未享受足额的停工留薪待遇等与西马克公司发生争议，李国荣遂向韶关市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁请求：1、西马克公司支付李国荣伤残补助金差额部分7876.40元；2、西马克公司支付李国荣工伤十级的住院伙食补助费1100元；3、西马克公司支付李国荣工伤十级的护理费1100元；4、西马克公司支付李国荣工伤十级的工资差额8247元；5、西马克支付李国荣因未订立书面劳动合同的双倍工资加付部分34447.60元；6、西马克公司补交李国荣2012年9月至2013年4月的社会保险；7、西马克公司支付李国荣工伤无级别的住院伙食补助费900元；8、西马克公司支付李国荣工伤无级别的护理费900元；9、西马克公司支付李国荣工伤无级别的工资差额11677.80元。韶关市劳动人事争议仲裁院于2014年12月2日作出韶劳人仲案非终字（2014）56号裁决书，裁决西马克公司一次性支付李国荣十级工伤伤残补助金差额部分2459.80元和停工留薪期间工资差额部分6596.46元，驳回李国荣其他仲裁请求。
另查明：根据李国荣的工资账户流水以及西马克公司提交的工资表，李国荣2012年9月至2013年8月的工资分别为：2012年9月应发2031元，应扣25元，实发2006元；2012年10月应发2068元，应扣285元，实发1783元；2012年11月应发3224元，应扣26元，实发3198元；2012年12月应发3178元，应扣15元，实发3163元；2013年1月应发3526元，应扣28元，实发3498元；2013年2月应发2351元，应扣17元，实发2334元；2013年3月应发3168元，应扣139元，实发3029元；2013年4月应发1600元，应扣555元，实发1045元；2013年5月应发3226元，应扣231元，实发2995元；2013年6月应发3854元，应扣890元，实发2964元；2013年7月应发4342元，应扣698元，实发3644元；2013年应发4063元，应扣529元，实发3534元。在李国荣停工留薪期内，西马克公司称每月向李国荣发放2000元，扣除李国荣本人要缴纳社保的部分396元后，实发1600左右。李国荣亦认可西马克公司每月扣除李国荣本人要缴纳的社保396元外，实际向李国荣发放1600元左右，2014年8月25日粤北人民医院向李国荣出具一份《诊断证明书》，证明李国荣在2013年8月31日至2013年9月11日住院期间有陪护1人。
2014年12月17日，李国荣不服仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，诉称：李国荣于2012年8月23日进入西马克公司工作，双方没有签订劳动合同，工作期间平均每月工资约3000元。2013年8月31日在工作中右眼受伤入院治疗，9月11日出院，9月23日被认定为工伤。2014年1月21日经韶关市劳动鉴定委员会鉴定为10级。2014年9月23日经韶关市劳动能力鉴定委员会鉴定医疗终结期到2014年3月2日。李国荣就工伤待遇等问题向韶关市人事争议仲裁院申请劳动仲裁，该院于2014年12月2日作出仲裁裁决。现李国荣对仲裁裁决不服，特向法院提起诉讼，请求法院判令：1、西马克公司支付伤残补助金差额部分（3131.6-2006.4）×7=7876.40元；2、西马克公司支付住院伙食补助费11天×100元／天=1100元；3、西马克公司支付护理费11天×100元／天=1100元；4、西马克公司支付停工留薪期间工资差额部分8247元；5、诉讼费由西马克公司负担。
原审法院认为：根据《广东省工伤保险条例》第五十八条：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”第六十六条：“……（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资……”西马克公司以月工资2006.40元的标准为李国荣参加工伤保险，导致李国荣享受的工伤保险待遇偏低，西马克公司应补足给李国荣。李国荣发生工伤前工作满十二个月，即李国荣2012年9月至2013年8月的平均工资计算为2766.08元［（2006元＋1783元＋3198元＋3163元＋3498元＋2334元＋3029元＋1045元＋2995元＋2964元＋3644元＋3534元）÷12］，因此李国荣工伤十级的一次性伤残补助金计算为19362.58元（2766.08元×7），减去李国荣已经领取的14044.80元为5317.76元，西马克公司应补偿给李国荣。至于李国荣要求西马克公司支付住院伙食补助费的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工住院治疗工伤期间的住院伙食补助费由工伤保险基金支付，该费用已由社保部门核定并支付给李国荣，李国荣要求西马克公司支付于法无据，该院不予支持。至于李国荣要求西马克公司支付护理费的诉讼请求，李国荣受伤部位为右眼，且医疗机构也出具了证明李国荣在治疗工伤住院期间确有陪护一人，故对李国荣诉请的护理费该院予以支持，但李国荣诉请金额过高，该院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算李国荣的护理费为880元（80元／天×11天），根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，西马克公司应支付给李国荣。对于李国荣要求西马克公司支付停工留薪期工资差额的诉讼请求，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”第六十六条：“……（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资……”李国荣发生工伤前月平均工资为2766.08元，西马克公司每月仅支付1600元，差额部分6996.48元［（2766.08元-1600元）×6］西马克公司应补足给李国荣。
据此，原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第二条、第五条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十条、第七十二条、第七十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条第一款、第五十八条、第六十六条的规定，于2015年1月9日作出（2015）韶武法民一初字第6号民事判决：一、韶关市西马克液压缸有限公司应支付李国荣十级工伤伤残补助金差额5317.76元。二、韶关市西马克液压缸有限公司应支付李国荣护理费880元。三、韶关市西马克液压缸有限公司应支付李国荣十级工伤停工留薪期工资差额6996.48元。四、驳回李国荣其他诉讼请求。上述第一至三项，限韶关市西马克液压缸有限公司于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由韶关市西马克液压缸有限公司负担。
西马克公司不服原审判决，向本院提起上诉称：西马克公司认为韶关市劳动人事争议仲裁院作出的韶劳人仲案非终字（2014）56号裁决更为合理，原审法院认定事实有误，判决结果与韶关市劳动争议仲裁院裁决有比较大的出入，理应重审。请求二审法院依法查明事实，请求撤销原审判决，维持韶关市劳动人事争议仲裁院韶劳人仲案非终字（2014）56号裁决，驳回李国荣的其他仲裁请求。一、二审诉讼费用全部由李国荣负担。
李国荣答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院认为：本案系劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：李国荣主张的伤残补助金差额、停工留薪期工资差额、护理费能否支持。
根据《广东省工伤保险条例》第五十八条：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”第六十六条：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资……（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。”的规定，由于西马克公司未足额缴纳李国荣的工伤保险费，导致李国荣的工伤保险待遇降低，李国荣主张西马克公司补足工伤保险待遇差额部分应予以支持。至于具体应补足的数额问题，参照《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”李国荣的工资应包括工资、补贴，李国荣工资中扣除的个人缴纳的社保费和伙食费等也均应属李国荣的工资收入。因此，李国荣工伤前十二个月的平均工资应为3052.58元［（2031＋2068＋3224＋3178＋3526＋2351＋3168＋1600＋3226＋3854＋4342＋4063）元÷12个月］。《广东省工伤保险条例》第三十七条第一款规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。”减去李国荣已经在工伤保险基金领取的14044.8元，西马克公司仍应支付7323.26元（3052.58元×7个月-14044.8元）给李国荣。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”由于西马克公司和李国荣均确认加上扣除的李国荣个人应付的社保部分，西马克公司每月支付2000元给李国荣，与李国荣的原工资福利待遇仍存在差距，西马克公司仍应支付6315.48元（3052.58元×6个月-2000元×6个月）差额给李国荣。关于李国荣主张的住院期间的护理费，李国荣提交了粤北人民医院出具的证明，证实其在住院期间陪护1人，因此，原审法院支持护理费880元并无不当，本院予以维持。综合以上三项，西马克公司本应支付14518.74元（7323.26元＋6315.48元＋880元）给李国荣，由于一审判决西马克公司应支付13194.24元（5317.76元＋880元＋6996.48元）给李国荣后，李国荣并未提出上诉，应视为其同意原审判决，故对于原审判决认定的数额，本院不作变更。
综上所述，原审法院虽然认定事实有误，但实体处理并无明显不当，本院予以维持。西马克公司的上诉主张理由均不充分，本院予以驳回。依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十七条第一款、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由韶关市西马克液压缸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 锐
代理审判员 刘 茜
代理审判员 朱应麟
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 封慧敏
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