重庆市渝北区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝0112民初908号
原告：重庆旭晨建筑劳务有限公司，住所地：重庆市北部新区人和街道人和大道108号（2幢）2单元10-4号，统一社会信用代码：91500000666419561K。
法定代表人：范会广，总经理。
委托诉讼代理人：赵紫刚，重庆佑圣律师事务所律师。
被告：梅小文，男，汉族，1974年10月5日生，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：胡书明，重庆渝正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄涌豪，重庆渝正律师事务所律师。
原告重庆旭晨建筑劳务有限公司与被告梅小文工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年1月10日立案受理后，依法由代理审判员李超适用简易程序于2017年3月6日公开开庭进行了审理。原告重庆旭晨建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人赵紫刚、被告梅小文的委托诉讼代理人胡书明、黄涌豪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆旭晨建筑劳务有限公司向本院提出诉讼请求：判令：1、原告按照双方签订的《一次性工伤赔偿协议书》支付剩余的赔偿款20000元；2、不支持被告的其他请求。本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在被告工地上从事杂工工作，2015年6月14日，被告在原告承接的两江新区“融创玫瑰园”项目受伤。原告将被告送至重庆同康骨科医院治疗，经诊断为：左桡骨远端骨折。住院9天后，于2015年6月23日出院。出院后，原告就工伤确认，及可能构成十级伤残等与被告在平等、自愿、协商一致的基础上，达成并签订《一次性工伤赔偿协议书》，协议约定，原告除支付被告的住院医疗费及护理费外，另支付给被告一次性赔偿款（包括后续医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、伤残津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金等各项费用）28000元。且约定双方签订该协议后，双方劳动关系即行终止，且被告的承诺不得就上述赔偿问题以任何理由和任何方式向原告主张任何权利，原告也不再承担任何义务。双方签订该协议后，原告当即支付了8000元，由于被告的诸多原因，未到公司领剩余款项。被告违背诺言，于2016年9月21日向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会就工伤赔偿提起劳动争议仲裁，该委错误仲裁要求原告支付93116元。原告认为原被告签订的协议具有一定的法律效力，是双方当事人真实意思表示，应当认定为有效。另原告在庭审中陈述，原告将部分劳务承包给了案外人焦德胜，被告系焦德胜招聘的员工，由焦德胜支付工资、进行管理。综上为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。
被告梅小文辩称：原告未为被告缴纳工伤保险，被告属于工伤，经鉴定为拾级伤残，原告应当赔偿被告应享受的工伤保险待遇。一次性工伤赔偿协议系被告与原告的工作人员签订的，原告至今未追认，本身效力待定，且协议的赔偿金额不到实际应赔金额的30%，明显显失公平，且协议在工伤认定和劳动能力认定之前，并且双方没有实际履行该协议，因此协议不能作为原告向被告支付工伤赔偿的依据。请求法院按照拾级工伤保险待遇的标准判令原告赔偿相应的费用。请求判令：一、确认原被告之间的劳动关系于2016年10月4日解除；二、原告支付被告停工留薪期工资28428元、一次性伤残补助金33166元、一次性工伤医疗补助金10350元、一次性伤残就业补助金31050元、住院伙食补助费72元、劳动能力鉴定费400元。
本案的基本事实：原告未为被告办理工伤保险，2015年6月14日，被告在原告承接的两江新区“融创玫瑰园”项目工程工地工作时不慎受伤，经重庆同康骨科医院诊断为：左桡骨远端骨折，住院治疗9天，2015年6月23日出院。2016年6月8日，被告的受伤性质经重庆两江新区社会保障局认定为工伤。2016年8月29日，被告的伤情经重庆两江新区劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，无生活自理依赖，被告垫付鉴定费400元。
2015年7月13日，案外人焦德胜以原告授权代表名义与被告签订了《一次性工伤赔偿协议书》，合同约定原告已经付清了被告治疗期间的一切费用（其中医疗费3000元、护理费1000元），现被告要求原告就工伤给予赔偿并提出离职，经协商一致，原告支付被告一次性赔偿款（包括后续医疗费、护理费、伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、伤残津贴、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、经济补偿金等各项费用）28000元，原告应在2015年9月15日前支付。协议签订后双方劳动关系即行终止，原告付清协议约定的赔偿款后，双方就工伤赔偿的权利义务全部结清，被告承诺不得就上述赔偿问题以任何理由和任何方式向原告主张任何权利，原告也不再承担任何义务。2015年9月18日，原告以王琳的个人账户向被告转账8000元，转账用途标注为工伤赔款。
庭审中，原告向法庭提交了《礼嘉高科项目砖工班组合同书》复印件欲证明原告将砖工劳务分包给了案外人焦德胜，被告系焦德胜招聘的员工，并且由焦德胜进行管理。被告认可其确实由焦德胜招入工地，工资如果焦德胜发给他们就不找公司，平时焦德胜和公司都在管理和安排被告的工作，焦德胜也一直声称是公司的人员。
2016年9月21日，被告向重庆两江新区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁申请称双方口头约定工资为每天200元，要求解除与原告之间的劳动关系，并要求原告支付一次性伤残补助金35316.75元、一次性工伤医疗补助金10090.5元、一次性伤残就业补助金30271.5元、停工留薪期工资30271.5元、住院伙食补助费72元、鉴定费400元。原告于2016年10月4日收到仲裁申请书，2016年12月1日，仲裁委作出仲裁裁决，裁定确认原被告之间的劳动关系于2016年10月4日解除，原告需支付被告各项工伤保险待遇共计93116元。原告对仲裁裁决不服，遂诉至我院。
上述事实有原被告的陈述、仲裁裁决书、一次性工伤赔偿协议书、转账凭证、工伤认定书、劳动能力鉴定通知书、病历、鉴定费发票、砖工班组合同书等随案为证。
本院认为，首先关于双方是否存在劳动关系。被告认可其确实由案外人焦德胜招入工地，工资也是由案外人焦德胜发放，案外人焦德胜也对其进行管理并安排工作，被告虽称案外人焦德胜系原告公司人员，但无其他证据予以佐证，故本院不予采信。被告由案外人焦德胜招入工地，并接受案外人的管理和安排，原告并不对被告进行直接管理，故本院认为原被告之间并不存在劳动关系。被告要求确认双方劳动关系于2016年10月4日解除，本院不予支持。被告举示的《认定工伤决定书》载明，被告的单位名称为原告，参照劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条之规定，原告对被告的工伤承担用工主体责任。依据《工伤保险条例》第六十二条之规定，原告未为被告办理工伤保险，应当赔偿被告相应的工伤保险待遇。因原被告之间并不存在劳动关系，工伤鉴定结论作出后，原告首次收到被告作出解除劳动关系的意思表示的时间为2016年10月4日，原被告之间拟制劳动关系的解除时为2016年10月4日，一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金计算应以原被告之间拟制劳动关系的解除时上年度的社平工资5175元/月为准。对于被告的工资标准，被告在仲裁申请时称其每日200元，月工资就为4350元/月（21.75天/月×200元/天），该工资标准未高于其受伤时的重庆市社会平均工资，且原被告均为举示相应证据证明被告的工资标准，本院酌情采纳被告仲裁时陈述的工资标准。
被告的伤情对照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，被告停工留薪期为6个月，依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，原告应向其支付停工留薪期工资26100元/月（4350元/月×6个月）。被告的伤情经鉴定为伤残拾级，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第三十六条之规定，原告还应支付被告一次性伤残补助金30450元（4350元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金10350元（5175元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金31050元（5175元/月×6个月）。
被告受伤后住院治疗9天，依据《工伤保险条例》第三十条，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第九条之规定，原告还应支付被告住院期间的生活补助费72元（8元/天×9天）。被告垫付鉴定费400元，参照《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》第十条之规定，原告应予支付。
本案中原被告虽签订了《一次性工伤赔偿协议书》，然双方签订赔偿协议时，被告的劳动能力鉴定尚未作出，被告并不知晓其丧失的劳动能力级别，对其应享受的相应等级的工伤待遇并不能作出恰当的预测，后被告又申请仲裁要求解除原被告之间的劳动关系并要求原告赔偿其他工伤保险待遇，且被告工伤鉴定结论为拾级伤残，无护理依赖，按照规定原告应当赔偿的金额远高于28000元，另原告也仅支付了8000元，综上，本院认为协议中约定工伤及其他的所有赔偿金额仅为28000元并非被告的真实意思表示，被告依然有权原告支付其他工伤保险待遇。原告已经支付的工伤保险待遇8000元，应当在总额中予以扣除。
综上，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：
一、原告重庆旭晨建筑劳务有限公司于本判决生效之日起3日内支付被告梅小文停工留薪期工资26100元、一次性伤残补助金30450元、一次性工伤医疗补助金10350元、一次性伤残就业补助金31050元、住院期间伙食补助费72元、鉴定费400元，共计98422元，扣除原告重庆旭晨建筑劳务有限公司已经支付的8000元，还应支付90422元。
二、驳回被告梅小文的其他诉讼请求。
三、驳回原告重庆旭晨建筑劳务有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取5元，由原告重庆旭晨建筑劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。
代理审判员 李超
二〇一七年四月六日
书 记 员 詹蔚