贵州省六盘水市钟山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0201刑初41号
公诉机关贵州省六盘水市钟山区人民检察院。
被告人王某某，因本案于2016年7月14日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于六盘水市第二看守所。
辩护人田东海，系贵州商同律师事务所律师。
被告人游某，因本案于2016年7月13日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现羁押于六盘水市第二看守所。
辩护人张永富，系贵州新黔景律师事务所律师。
贵州省六盘水市钟山区人民检察院以钟检公诉刑诉[2016]769号起诉书指控被告人王某某、游某犯诈骗罪，于2017年1月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年2月22日、3月23日公开开庭审理了本案。贵州省六盘水市钟山区人民检察院指派检察员敖海燕出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人田东海、被告人游某及其辩护人张永富到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省六盘水市钟山区人民检察院指控，1、2015年12月左右，于某（另案处理）在QQ群里找到被告人王某某，让王某某帮忙发送诈骗短信，承诺获得的钱财与王某某对半分成，王某某表示同意后，于某向王某某提供了发送诈骗短信的伪基站设备，王某某便在贵州省境内利用伪基站发送诈骗短信，于某将实施诈骗的虚假网站管理密码告诉王某某，并将获得的钱财也截图给王某某看。自2015年12月25日至2016年7月12日，于某向王某某转账112648元人民币。已查明在贵州省六盘水市钟山区有两名被害人于2016年5月底及6月1日因收到诈骗短信共被骗5530元人民币。
2、2016年6月下旬，被告人王某某向被告人游某介绍利用伪基站发送诈骗信息可以赚钱，后王某某将一套伪基站设备交给游某并教游某如何使用伪基站发送诈骗信息。2016年7月2日游某将伪基站设备安装在自己家里车牌为贵Ａ×××××的现代轿车上，2016年7月9日至12日游某驾驶贵Ａ×××××的车辆从贵阳市到安顺市、六盘水市六枝特区、六盘水市钟山区等地，并在安顺市、六枝特区、六盘水市钟山区内利用伪基站发送诈骗短信。2016年7月12日18时许，游某在六盘水市钟山区明湖路被公安机关抓获，抓获时游某用于发送诈骗信息的设备上显示最后一次发送诈骗短信的数量为17236条。截止案发时游某共获利2650元人民币。
公诉机关指控被告人王某某、游某犯罪的证据有被害人陈述，证人证言，户籍信息，抓获经过，银行交易明细，车辆登记信息，聊天记录截图，辨认笔录及刑事照片，搜查笔录，扣押物品清单，无线电发射设备鉴定报告，司法鉴定意见书，被告人王某某、游某的供述等。建议对王某某在有期徒刑一年至二年零六个月之间量刑及并处罚金、对游某在有期徒刑二年以下量刑及并处罚金。
被告人王某某对指控的事实及罪名均无异议并表示自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：公诉机关指控六盘水市钟山区有两名被害人于2016年5月底及6月1日因收到诈骗短信共被骗5530元属于被告人王某某发的短信而导致，缺乏证据支撑；被告人王某某被抓获之后向公安机关提供了于某的手机号及QQ号，配合公安机关抓获于某，具有立功表现；本案定性应为犯罪未遂；王某某在本案中系从犯，在庭审中自愿认罪。综上，建议法院对王某某从轻处罚，在有期徒刑一年以下量刑。
被告人游某对指控的事实及罪名无异议并表示自愿认罪。其辩护人的辩护意见是：被告人游某的犯罪行为应认定为犯罪未遂；游某到案后向公安机关提供王某某的住址等信息，具有立功表现；游某在本案中系从犯，归案后如实供述其罪行，自愿认罪，建议法院对其从轻处罚。
经审理查明，1、2015年12月左右，于某（另案处理）在QQ群里找到被告人王某某，让王某某帮忙发送诈骗短信，承诺获得的钱财与王某某对半分成，王某某表示同意后，于某向王某某提供了发送诈骗短信的伪基站设备，王某某便在贵州省境内利用伪基站发送诈骗短信，于某将实施诈骗的虚假网站管理密码告诉王某某，并将获得的钱财也截图给王某某看。从2015年12月25日至2016年7月12日，于某向王某某转账112648元人民币。
2、2016年6月，被告人王某某向被告人游某介绍利用伪基站发送诈骗信息可以赚钱，后王某某将一套伪基站设备交给游某并教游某如何使用伪基站发送诈骗信息。2016年7月2日游某将伪基站设备安装在自己家里车牌为贵Ａ×××××的现代轿车上，2016年7月9日至12日游某驾驶贵Ａ×××××的车辆从贵阳市到安顺市、六盘水市六枝特区、六盘水市钟山区等地，并在安顺市、六枝特区、六盘水市钟山区内利用伪基站发送诈骗短信。2016年7月12日18时许，游某在六盘水市钟山区明湖路被公安机关抓获，抓获时游某用于发送诈骗信息的设备上显示最后一次发送诈骗短信的数量为17236条。截止案发，游某共获得报酬2650元人民币。
另查明，1、公安机关抓获被告人游某时查获涉案贵Ａ×××××号车辆，作案所用小米手机、诺基亚手机、三星手机各一部，伪基站设备一套。2、公安机关于2016年7月13日抓获王某某时在其住处搜查出伪基站设备部件三件（电源部件一个、天线部件一条、射频收发单元一个），公安机关对王某某持有的涉案OPPO手机一部及伪基站设备部件三件予以扣押。3、贵Ａ×××××号车辆公安机关已发还该车所有人张某（系游某之母）。
上述事实，被告人王某某及其辩护人田东海、被告人游某及其辩护人张永富在开庭审理过程中亦无异议，且有证人证言，户籍信息，抓获经过，银行交易明细，车辆登记信息，聊天记录截图，辨认笔录及刑事照片，搜查笔录，扣押物品清单，无线电发射设备鉴定报告，司法鉴定意见书，被告人王某某、游某的供述等证据证实，足以认定。
公诉机关指控因王某某发送的诈骗信息导致六盘水市钟山区有两名被害人于2016年5月底及6月1日被骗5530元人民币的事实，因被告人于某的证言及王某某的供述与被害人徐某、伍某的陈述均不能相互印证，本案证据不能证实徐某、伍某二人被骗是因为王某某发送的诈骗信息导致，其指控证据不足，本院不予认定。故王某某的辩护人所提公诉机关指控六盘水市钟山区有两名被害人于2016年5月底及6月1日因收到诈骗短信共被骗5530元属于被告人王某某发的短信而导致，缺乏证据支撑的辩护意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人王某某、游某利用伪基站设备发送短信对不特定多数人实施诈骗，已查实发送的诈骗信息17236条，属其他严重情节，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。本案查实发送的诈骗信息为17236条，但诈骗数额未能查证，应认定为犯罪未遂。共同犯罪中，被告人王某某提供并教被告人游某使用发送诈骗信息的设备，系主犯，被告人游某按照被告人王某某的安排发送诈骗信息，系从犯。二被告人归案后均如实供述其罪行。综上，本院决定对二被告人减轻处罚。公诉机关所提对被告人王某某在有期徒刑一年至二年零六个月之间量刑及并处罚金、对被告人游某在有期徒刑二年以下量刑及并处罚金的建议成立。被告人王某某的辩护人所提王某某的行为系犯罪未遂、自愿认罪，建议法院对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；所提王某某系从犯、具有立功情节的辩护意见与事实不符，本院不予采纳，理由系公安机关已出具情况说明证实公安机关抓获于某与王某某无关，王某某系主犯的理由上文已阐述；所提建议对王某某在有期徒刑一年以下量刑的建议刑期偏轻，本院不予采纳。被告人游某的辩护人所提本案系犯罪未遂、游某在本案中系从犯、归案后如实供述其罪行，建议法院对其从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；所提游某具有立功情节的辩护意见与法律规定不符，本院不予采纳，理由系游某仅提供了王某某的姓名及提供了犯罪中掌握的王某某的联系电话与住址，依法不能认定为协助公安机关抓获同案犯。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第六十三条第一款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月14日起至2018年7月13日止。）
（所处罚金，在本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人游某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月13日起至2017年5月12日止。）
（所处罚金，在本判决生效后十日内缴纳。）
三、涉案小米手机、诺基亚手机、三星手机、OPPO手机各一部，伪基站设备一套，伪基站设备部件三件予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 石登艳
人民陪审员 夏诚菲
人民陪审员 黄 琴
二〇一七年三月二十八日
书 记 员 陈瑞珏