徐州市泉山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0311民初6135号
原告：叶洪英，女，汉族，住本市云龙区。
委托诉讼代理人：袁洪艳，江苏钟鼓楼律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张德武，江苏钟鼓楼律师事务所律师。
被告：徐州市聚德顺早餐店，住所地本市泉山区吴庄西区南门。（个体户张雪雨）
被告：张雪雨（徐州市聚德顺早餐店业主），男，1970年4月9日生，汉族，住本市泉山区吴庄路聚德顺早点部（泉山区吴庄社区卫生服务站西80米）。
以上二被告共同委托诉讼代理人闫晓辉，江苏维阳律师事务所律师。
原告叶洪英与被告徐州市聚德顺早餐店、张雪雨工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年10月26日立案后，依法适用简易程序，于2016年12月7日公开开庭进行了审理。原告叶洪英及其委托诉讼代理人袁洪艳、张德武，被告徐州市聚德顺早餐店、张雪雨的共同委托诉讼代理人闫晓辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告叶洪英向本院提出诉讼请求：1、医疗费20000元、误工费30000元（2500元/月×12个月）、护理费12000元（100元/天×120天）、营养费2040元（34元/元×60天）、住院伙食补助费3000元（50元/天×60天）、一次性赔偿金360000元（5000元/月×12个月×6）、生活费60000元（5000元/月×12个月）、精神损害抚慰金20000元、交通费500元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年11月14日，原告在从事压面工作时被压面机绞伤右手，其工作岗位是在被告处做早点。原告受伤后，被送到徐州仁慈医院治疗，入院后被诊断为挤伤（右手）上肢撕脱伤（右手），指血管损伤（右手示中环小指），手指肌腱断裂（右手），2014年12月9日，原告被认定为工伤。2015年10月经原告申请，经徐州市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。后多次与被告协商，未果。
被告徐州市聚德顺早餐店、张雪雨共同辩称，对于劳动能力鉴定，被告有异议，因为在鉴定的时候没有通知被告到场参与鉴定程序，且根据原告伤情初步分析达不到六级的标准，对于非法用工的事实无异议，按照法律规定的标准进行赔偿。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
经审理查明，2014年3月10日，叶洪英以提供劳务受害为由将张雪雨、高焕诉至本院，要求二人赔偿医药费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费等费用。经该案经审理查明：张雪雨系徐州市聚德顺早餐店业主（未办理营业执照），叶洪英与高焕均系该店员工，叶洪英主要工作为包包子，每月工资1600元。2014年1月14日，叶洪英工作时在压面过程中被压面机绞伤右手，遂被送往徐州仁慈医院住院治疗，入院诊断为：上肢撕脱伤（右手）、指血管损伤（右手，示中环小指）、指神经损伤（右手，示中环小指）、手指肌腱断裂（右手），并行“右手清创血管神经肌腱修复+手掌撕脱皮肤修复+掌背撕脱皮反取皮回植+VSD负压持续引流术”。2014年1月29日，叶洪英行“右手扩创小指坏死指体解脱术”，2月16日行“右手清创植皮术”。同年3月2日叶洪英出院，出院医嘱为：1、在医生指导下功能锻炼；2、出院1、2周、1、2、3、6月来院复查；3、禁止下床负重活动；4、必要时进一步手术治疗；5、禁烟酒一月；门诊不适随诊。本院认为：叶洪英在未办理营业执照的徐州市聚德顺早餐店工作，接受早餐店的监督和管理并领取劳动报酬，因此叶洪英与徐州市聚德顺早餐店之间形成劳动关系。本院遂于2014年12月2日作出（2014）泉民初字第1041号民事判决，驳回叶洪英的诉讼请求。
原告叶洪英受伤后在徐州仁慈医院住院治疗期间共产生医疗费39916.09元，共计住院47天；其中被告张雪雨垫付医疗费共计23000元。原告叶洪英出院后，为后续治疗在徐州仁慈医院和徐州市中医院陆续产生治疗费用合计1761.78元。
2015年4月22日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社非判字（2014）2号《非法用工判定书》，认定2014年11月14日4时左右，叶洪英在从事压面工作时被压面机绞伤右手的情况，符合《工伤保险条例》第十四条第一项规定的情形。
2015年10月28日，徐州市劳动能力鉴定委员会作出徐劳工鉴通（2015）第201509304号《徐州市劳动能力鉴定结论通知书》，对叶洪英的工伤作出的鉴定结论为：六级伤残无生理自理障碍。
2016年9月28日，原告叶洪英向徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求本案二被告赔偿各项损失合计349648元。2016年10月8日，徐州市泉山区劳动争议仲裁委员会作出泉劳仲不字（2016）第181号《不予受理通知书》。后诉至本院，调解不成。
2016年8月10日，被告张雪雨至徐州市泉山区市场监督管理局申请注册了个体工商户，未登记营业名称，经营者为张雪雨。
庭审中，被告张雪雨还申请高焕到庭证实在事发当天原告叶洪英系在4：10分之后才去上班，是叶洪英自己私自操作的压面机才发生的绞伤。原告叶洪英认为高焕所陈述的内容与实际情况不符，且当时高焕是帮助张雪雨负责管理店面，与案件有利害关系，其证言不实部分不应予以采信。本院对证人证言不予采信。
庭审中，被告张雪雨对于原告叶洪英的六级工伤有异议，认为鉴定程序不合法，申请重新进行工伤鉴定，对于工伤鉴定与非法用工判定书的问题在本院给予其向行政机关查询、核实的合理期间内未予答复，故本院对此不予理涉。
本院认为，一、根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第四条之规定，劳动者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者经营期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者出资人列为当事人。本案中，在叶洪英发生受伤时，张雪雨未办理营业执照，且在2016年8月10日领取的营业执照中也未给其早餐店登记名称，并不存在原告叶洪英所主张的徐州市聚德顺早餐店，故本案中对于叶洪英的损害后果应由实际经营者张雪雨承担。二、根据《工伤保险条例》第十四条第一款第一项之规定，职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条之规定，职工或童工受××，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上半年职工平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。原告叶洪英因本次工伤共产生医疗费41677.87元，扣除被告张雪雨已经支付的23000元，被告张雪雨还应支付原告叶洪英医疗费18677.87元；根据原告叶洪英的伤情以及受伤部位，本院酌定支持其护理期、营养期均为60天为宜，其护理费应为4800元（80元/天×60天），营养费为2040元（34元/天×60天）；原告叶洪英共住院47天，其住院伙食补助费为2350元（50元/天×47天）。三、原告叶洪英系按照工伤保险待遇向被告主张权利，故其主张的误工费与生活费系同一性质。根据徐州市人力资源和社会保障局2016年11月28日公布的《关于公布2016年度工伤保险相关数据及工伤保险定期待遇调整办法的通知》中公布的2015年徐州市统筹地区职工平均工资为4526元为标准，参照人力资源和社会保障部公布的《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》中第四条、第五条规定的内容，原告叶洪英的生活费为54312元（4526元/月×12个月）；一次性赔偿金325872元（4256元/月×12个月×6）。四、根据原告叶洪英的治疗情况，本院酌定支持其交通费300元。五、原告叶洪英主张的系工伤保险待遇纠纷，因此原告叶洪英参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》主张精神损害抚慰金，不符合法律规定，本院不予支持。综上，被告张雪雨应赔偿原告叶洪英的费用合计408351.87元。依照《工伤保险条例》第十四条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下：
一、被告张雪雨于本判决生效后十日内赔偿原告叶洪英医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、一次性赔偿金、生活费、交通费合计408351.87元；
二、驳回原告叶洪英的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告张雪雨负担（被告张雪雨于本判决生效后十日内缴至本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审判员 沈九安
二〇一七年一月二十日
书记员 苏 颖