山西省安泽县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第569号
原告王双才，男，1984年11月13日出生，汉族。
委托代理人郭兴之，山西郭果律师事务所律师。
委托代理人王浩，男，1982年11月15日出生，汉族，系原告王双才的哥哥。
被告山西玉和泰煤业有限公司，地址：山西省安泽县唐城镇三交村。
法定代表人李贝成，系该公司经理。
委托代理人王海明，山西岳南律师事务所律师。
委托代理人赵忠斌，山西玉和泰煤业有限公司职工。
被告杨世满，男，1973年7月23日出生，汉族，山西玉和泰煤业有限公司职工。
原告王双才诉被告山西玉和泰煤业有限公司（以下简称玉和泰煤业）、杨世满劳动争议纠纷一案，本院于2015年12月3日受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王双才及其委托代理人郭兴之、王浩，被告玉和泰煤业委托代理人王海明、赵忠斌，被告杨世满参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年9月12日，原、被告签订劳动合同，9月15日上班，在开拓二队任开拓工。9月份工作16天，因工队每月25日结工，因而9月份工资表上原告是11个班，日工资150元，共1700元；10月份工作29天，25日结工，加上9月份推下来的5个班，共29个班，日工资180元；10月份工资5220元；11月份工伤未工作，但10月份推下来有5个班，日工资205元，11月份工资表上工资1025元。原告实际工作一个半月，上班45个，共计实际工资7945元。扣除300元伙食费等费用后，领取了7645元。2014年10月30日原告作业时不幸被顶部掉落的石头砸伤。送医诊断为“急性闭合性脑颅损伤、脑震荡、颈椎骨折，椎间盘突出，胸椎体压缩性骨折”等。经安泽中医院和临汾兴山医院治疗67天。2015年3月10日，临汾市人社局认定原告为工伤；2015年7月16日，经临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤情构成八级伤残，由于被告拒绝支付原告就业补助金、停工留薪工资及护理费、遗漏医药费、伙食营养、交通费等费用，原告向安泽县劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，安泽县劳动人事仲裁委员会作出（2015）第8号裁决书。原告对该仲裁不服，现诉至法院请求：1、依法判令被告支付原告就业补助金6.48万元、停工留薪工资4.86万元、护理费22644元、医药费3541元、交通费1360元、二次手术费20000元，二被告互负连带责任。2、诉讼费由被告承担。
被告玉和泰煤业辩称，1、原告在我公司工作不到一年，应以实际工作月份的平均工资或者劳动合同中约定的工资标准认定原告的本人工资。2、原告的停工留薪期没有经过鉴定确认，我公司对原告主张9个月的停工留薪期不予认可。我公司同意按照劳动合同约定的工资标准（4000元／月），停工留薪期按住院期间（67天）支付原告停工留薪工资。或者依照临汾市2013年度职工平均工资（2896.75元／月），支付原告3个月的停工留薪工资。3、关于护理费，护理期限应为住院期间。出院后至评残为止需要生活护理的，需经劳动能力鉴定委员进行生活自理障碍程度鉴定。4、原告参加了工伤保险，医药费、二次手术费、统筹地区以外的食宿费、交通费应由社会保险机构承担。5、本案是劳动争议案件，被告杨世满系我公司职工，其被告主体不适格。
被告杨世满辩称，其与被告玉和泰煤业答辩意见一致。
经本院审理查明，2014年9月12日，原告王双才与被告玉和泰煤业签订劳动合同，原告王双才在被告处从事井下掘进工作，期限自2014年9月12日起至2017年9月11日止。合同约定原告的工资为每月4000元，或者按工程量执行，被告为原告参加了工伤保险。原告任被告玉和泰煤业开拓二队开拓工，队长系被告杨世满。2014年10月30日，原告在工作中使用帮锚头打帮锚时，不慎被顶部掉落的石头砸伤。经医疗诊断为急性闭合性脑颅损伤、脑震荡、闭合性胸部损伤、全身多处软组织挫伤、胸7、8、9椎体压缩性骨折。原告先后在安泽县中医院、临汾市兴山外科医院住院治疗67天。被告先后垫付原告生活费4500元。2015年3月10日，经临汾市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2015年7月10日，经临汾市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告T7、8、9压缩性骨折术后、脑挫裂伤构成捌级伤残。2015年7月16日，原告与被告玉和泰煤业解除劳动合同。原告因工伤保险待遇争议向山西省安泽县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委会于2015年11月24日作出安劳人字（2015）第8号仲裁裁决书。裁决：1、山西玉和泰煤业有限公司支付王双才一次性伤残就业补助金45156元、停工留薪工资11592元、护理费14971元，共计71719元。2、驳回王双才其他仲裁请求。王双才不服上述仲裁裁决，向本院提起诉讼。以上事实有原告王双才提交的仲裁裁决书，工伤认定决定书，初次签订结论书（山西省临汾市劳鉴2015年0410号）、安泽县中医院病案首页及出院记录，临汾市兴山外科医院诊断证明书、住院病案首页、出院记录、出院证，《解除劳动合同协议书》及被告玉和泰煤业举交的《劳动合同书》为证，经庭审质证无异议，可以确认。被告杨世满未举交相关证据。
另查明，被告玉和泰煤业每月25日为原告结工计算工资，原告9至11月的工资表显示：原告2014年9月份出勤11个班（9月15日至9月25日），工资1700元；10月份出勤29个班（9月26日至10月25日），工资5220元；11月份计算出勤5个班（10月26日至10月30日），工资1052元。
本院认为，被告玉和泰煤业与原告王双才签订有劳动合同，并为原告参加了工伤保险，原告因工致残依法享有工伤保险相关待遇，被告玉和泰煤业应依法承担用人单位的相应义务。原告因工伤致残并构成八级伤残，且原告与被告玉和泰煤业已解除劳动合同，依据《工伤保险条例》，参照《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》的有关规定，被告玉和泰煤业应支付原告一次性伤残就业补助金（12个月的本人工资）。关于停工留薪工资，结合原告伤残实际及定残时间，依据《工伤保险条例》，被告玉和泰煤业宜支付原告8个月零20天的停工留薪工资。关于生活护理期，原告主张计算至定残前，因原告未能举证证明其停工留薪期生活不能自理，需要护理，且无医嘱佐证，本院不予采信。原告住院期间由其哥哥王浩护理，住院期间的护理费按王浩月工资4860元计算为14971元，原、被告双方均无异议，本院予以支持。关于交通费，原告主张1360元，并举交了相关证据，结合原告就医实际，本院予以采信。鉴于上述交通费均属于统筹地区以内发生的费用，应由被告玉和泰煤业予以负担。另，根据《工伤保险条例》的相关规定，原告主张的医药费、二次手术费属于工伤保险基金支付的项目，应依法申领，其该部分诉讼请求，本院不予处理。被告杨世满不具备用工主体资格，与原告不存在劳动关系，对原告不承担工伤赔偿责任。关于原告的本人工资，原告在被告处实际工作45天，工资系依据双方签订的劳动合同按工程量执行，日平均工资177元，即月平均工资5310元。综上，被告玉和泰煤业应支付原告王双才一次性伤残就业补助金5310元／月12个月=63720元、停工留薪工资5310元／月8.7个月=46197元、护理费14971元，交通费1360元，以上共计126248元。扣除被告垫付原告生活费4500元，被告玉和泰煤业还应实际支付原告121748元。依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，参照《山西省实施﹤工伤保险条例﹥试行办法》第二十二条，《山西省农民工参加工伤保险暂行办法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告山西玉和泰煤业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王双才一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、护理费、交通费共计121748元。
未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告王双才对被告山西玉和泰煤业有限公司的其他诉讼请求。
三、驳回原告王双才对被告杨世满的诉讼请求。
四、案件受理费10元，由被告山西玉和泰煤业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省临汾市中级人民法院。
审 判 长 姜彩云
代理审判员 贾军华
人民陪审员 李 帅
二〇一六年三月二十一日
书 记 员 赵侠凤