云南省通海县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通民二初字第209号
原告杨银松，男。
委托代理人张剑，男，中实法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
委托代理人周国静，男，中实法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
被告鲁子周，男。
原告杨银松与被告鲁子周承揽合同纠纷一案，本院2014年6月5日立案受理后，依法适用简易程序于2014年8月4日公开开庭进行了审理。原告杨银松及委托代理人张剑、被告鲁子周到庭参加诉讼，原告杨银松委托代理人周国静未到庭。本案现已审理终结。
原告诉称，原、被告于2012年11月2日签订石雕制作合同，合同约定被告将青石园雕释迦摩尼佛像雕刻制作安装工程承包给原告施工，工程造价21万元，工程日期2012�10月30日至2013年3月15日，合同签订后，原告履行了合同义务，按时将佛像制作安装完成。后原告应被告要求多雕刻了一组龙浮雕，工程价格为11500元，原告也按时完工。经核算，被告尚有佛像工程尾款80000元，龙浮雕工程款11500元、人工及材料费4454元未支付，为维护原告合法权益，请求法院判令被告支付原告所欠工程尾款及材料费95954元。
被告口头辩称，原告所述的有关青石园雕释迦摩尼佛像合同签订、工期及工程造价都是事实的，现在还欠原告工程款是80000元，而不是95954元，原告主张的龙浮雕制作是不存在的，人工材料费也不存在，尚欠80000元是因为这个工程是原告从其他地方承包，承包以后又请原告制作、安装，现在对方还没有将工程款支付，所以没有钱支付给原告。
本案争议焦点如下：被告是否应当及时支付原告佛像工程款80000元；被告是否向原告定作了价值11500元的龙浮雕一幅及欠原告人工、材料费4454元。
原告针对争议焦点举证如下：
1、身份证、户籍证明各一份，证明原、被告主体资格；
2、2012年11月2日《石雕制作合同》一份，佛像模型、施工进行中及成品图片八张，龙浮雕样品、成品及安装现场图片四张，证明原告已按要求履行了义务。
经质证，被告对上述证据的真实性、关联性、合法性未提出异议，认可欠佛像款80000元，口头约定过以11500元的价格制作龙浮雕一幅，但是由于先前约定由原告制作的佛像“佛光”改由被告负责，“莲花座”安装改由原告负责，因此已口头约定制作龙浮雕的款项包含在佛像制作费用里，对材料费4454元不予认可，并提出此两项工程并未完工。
被告针对其主张未出示证据。
本院审核认为，原告所举证据内容真实、来源合法，与本案有关联性，本院予以采信，结合被告的陈述，�够证明原告承揽了被告“青石园雕释迦摩尼”佛像的制作、安装工程，在实际履行过程中，变更了部分合同内容；在双方签订的书面合同里并未包含龙浮雕工程，庭审中被告认可双方口头商定以11500元另行定作龙浮雕一幅。被告提出佛像及龙浮雕两项工程均未完工，此辩解与被告自认的尚欠80000元佛像工程款是自相矛盾的，且在原告交付龙浮雕时，被告未提出异议，也未在合理期限内提出主张，结合原告提交的图片及《石雕制作合同》中有关工程验收和保修的约定，能够证明此两项工程已经完工并交付给被告。
综上所述，本院认定本案事实如下：2012年11月2日，鲁子周与杨银松签订《石雕制作合同》，鲁子周将玉溪北城“青石园雕释迦摩尼”佛像雕刻制作安装工程承包给杨银松施工，承包方式为：包做工。（佛像下的基座、莲花座、运输、安装现场用吊车、脚手架�水电、住宿、辅料由鲁子周负责）。主要约定如下：一、工程项目、面积：佛像制作雕刻及安装工程。高：7.2米，以模型为准。二、工程价格：佛像制作与安装总价210000元。注：石材纯属天然产物，色泽及整块可能有差异。三、工程日期：2012年10月30日至2013年3月15日（注：不可抗力的自然因素在外，工期顺延）。四、工程税收及发票和建设方相关的事由鲁子周负责，以上价额为合同价，工程进行或完工后，双方不得以各种理由要求对方增加或减少工程款，价格不受市场影响均不再进行调整（但不可抗力的因素在外）。五、鲁子周主要负责协调、监督，组织验收，保证安装现场的三通一平。六、杨银松主要负责严格执行操作规范，保证质量按时完工。七、工程验收和保修：1、工程完工后由鲁子周组织验收，工程保修期为二年，不留质保金，在保修期内若发现质量问�，发生的一切费用，由杨银松负责。（注：人为因素和不可抗力的因素、基础沉降造成的雕塑开裂和脱落不在保修范围内。）2、全部工程完工后，由建设方或鲁子周验收（注：验收方式，以模型为准），如无时间验收，杨银松在一周内，没有收到工程细小修改意见的书面要求，算该工程验收合格，十日内结清工程尾款。八、工程款支付方式：合同签订后，杨银松工人进场时，造型在场地完成到50%至80%达到安装条件，付170000元，尾款40000元完工验收后七日内付清。九、施工安装过程中的一切安全责任由杨银松负责。十、违约责任：1、当事人中的任何一方未履行合同的约定，或违反国家法律法规及有关政策规定，受到罚款或给对方造成经济损失均由责任方负责。2、因一方原因，造成合同无法履行时，该方应及时通知另一方，办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相�的经济损失。
合同签订后，杨银松开始制作、安装“青石园雕释迦摩尼”佛像，合同履行地在玉溪北城。庭审中双方认可，原合同约定佛像基座以下由鲁子周负责，基座以上由杨银松负责，在实际履行过程中，由于佛像“佛光”的材质变更，双方口头协商“佛光”由鲁子周自行负责，“莲花座”的安装由杨银松负责。杨银松依约完成了“青石园雕释迦摩尼佛像”雕刻制作、安装，已经完工并交付，后佛像被有关部门拆除。庭审中杨银松、鲁子周对佛像“佛光”造价及“莲花座”安装价格及工程的相互冲抵各执一词，未能达成一致意见。鲁子周认可尚欠杨银松“青石园雕释迦摩尼”佛像工程款80000元。
另查明，杨银松与鲁子周口头协商，由鲁子周提供样品图样，向杨银松定作价值11500元的龙浮雕一幅，2013年3月18日杨银松将制作完工的龙浮雕一幅由通海运至玉溪，交付给鲁子周，运费由鲁子周支付。杨银松提出龙浮雕工程款是另外结算，鲁子周认为龙浮雕的工程款已经包含在佛像工程款里。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第八条第一款规定：诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。本案被告鲁子周认可尚欠原�杨银松佛像工程款80000元，故被告鲁子周应当及时支付原告杨银松佛像工程款80000元；原告杨银松要求被告鲁子周支付11500元龙浮雕工程款，被告鲁子周提出龙浮雕工程款应含在佛像工程款里，对此被告鲁子周负有举证责任，其未能提供任何证据证明，被告鲁子周应承担举证不能的法律后果，对原告杨银松此主张，本院予以支持；原告杨银松要求被告鲁子周支付人工及材料费4454元，因无任何证据提交，对此主张，本院不予支持。被告鲁子周以佛像及龙浮雕未制作完工，第三方未支付工程款为由，提出其没有能力给付原告杨银松工程款的辩解，与被告鲁子周当庭自认的事实和本院查明的事实不符，且无法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十一条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼�》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条第一款之规定，判决如下：
一、被告鲁子周于判决生效后十五日内清偿原告杨银松佛像、龙浮雕工程款共计人民币91500元；
二、驳回原告杨银松的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1100元，由原告杨银松负担50元，被告鲁子周负担1050元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。
本案生效判决书确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期限为二年。
审判员 李燕
二〇一四年八月七日
书记员 颜慧