山西省平顺县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0425刑初36号
公诉机关山西省平顺县人民检察院。
被告人武斌义，男，1967年8月8日出生于山西省平顺县汉族，初中文化，中共党员，原任某村党支部书记、村委会主任，捕前住本村。2016年3月12日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，2016年3月29日被执行逮捕，现羁押于平顺县看守所。
辩护人何富民，山西民泽智律师事务所律师。
平顺县人民检察院以平检公诉刑诉〔2016〕32号起诉书指控被告人武斌义犯贪污罪，于2016年11月4日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月7日、2017年6月21日两次公开开庭进行了审理，平顺县人民检察院指派检察员姚涓智出庭支持公诉，被告人武斌义及其辩护人何富民到庭参加了诉讼，在审理过程中，平顺县人民检察院补侦二次，现已审理终结。
平顺县人民检察院指控，2012年1月至2013年2月，被告人武斌义利用担任平顺县某某镇某某村党支部书记、村委会主任的职务之便，以支付工程款的名义将上级拨付给该村的移民小区搬迁款等100余万元取出，将其中72.9万元挥霍。2013年3月，该村在镇政府核算中心报账时，被告人武斌义指使该村党支部副书记张某某以该村移民小区建设承包人李某某的名义虚开金额为55万元、15万元、2.9万元的三支领条，将其挥霍的72.9万元报支。
公诉机关针对以上指控的犯罪事实提供了户籍证明、账册资料等书证；证人张某某、李某某等人的证言；被告人武斌义的供述与辩解；同步录音录像等证据。认为被告人武斌义的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条之规定，应以贪污罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人武斌义辩称，自己套取的72.9万元资金用于移民小区一期工程的开支，其中给了某某村张某2修建小区占地款10万元；支付某某村的张某一21万元，用于修建某某村下水管道；支付杨某某、李某购买某某移民小区下水管道及运费款15万余元；修建八米高路基，支付拉渣和运费10万元;剩下的钱款说不清去处。
被告人武斌义的辩护人认为，由于武斌义建设小区账目不真实，其确有多项支出，指控其贪污数额不客观。
经审理查明，被告人武斌义2008年12月开始担任平顺县某某镇某某村村委会主任，2011年12月至案发担任该村党支部书记兼村委会主任。某某村于2010年开始建设异地搬迁移民小区，移民小区采用政府拨款和村民自筹的筹资方式。2013年3月，该村在镇政府核算中心报账时，被告人武斌义以支付李某某工程款的名义，让该村党支部副书记张某某以该村移民小区建设承包人李某某的名义虚开金额为55万元、15万元、2.9万元的三支收据从财政拨付的移民小区建设款、街道硬化款中报支，将其中的63.7万元贪污归己。
认定上述事实，由公诉机关当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
（1）立案决定书，证明案件的来源及立案侦查情况。
（2）中共平顺县某某镇委员会、平顺县某某镇人民政府出具的证明、村民委员会换届选举结果报告单，证明被告人武斌义2008年12月开始担任某某村民委员会主任，2011年12月至案发担任某某村党支部书记。
（3）扶贫移民新村施工合同，证明李某某以河南省某某有限公司的名义与平顺县某某镇某某村签订移民小区建设施工合同，公程负责人为李某某。
（4）平顺县农村合作经济经营管理中心关于某某村移民小区资金收支情况的说明、相关帐页、记账凭证，证明小区移民建设资金收入来源为国家拨款和村民自筹，其中国家拨款共计4287243元，村民自筹共计6946411元。
（5）平顺县某某镇某某村农村集体经济记账凭证、银行日记帐、收入报账单、进账单，收款收据，证明2012年1月至9月份，某某村委收到财政拨付移民小区建设款83.3万元；2013年3月28日，收到财政拨付异地移民搬迁款15万元；2013年1月29日收到财政拨付街道硬化款2.9万元。
（6）平顺县某某镇某某村支款记账凭证、支出审批单、支出报账单、收据、领款单、现金支票存根，证明某某村建设移民小区支款情况。其中以支付李某某工程款的名义，于2012年12月12日报支55万元；2013年2月3日报支15万元；2013年3月28日报支2.9万元。
（7）李某某的询问笔录,证明其以河南某某有限公司与某某村委签订移民小区建设施工合同。2012年12月12日的55万元收据和2013年2月3日的15万元、2.9万元的收据不是其所打，也没有收到上述共计72.9万元款。小区地基工程回填的时候，为了车辆进出方便，修垫过八米高的路基，该路基是武斌义所找拉料车，但运费是李某某支付。另外修建某某小区的下水管道是武斌义提供的，下水管道总长300米左右，所用管道是内径40公分、外径50公分、每根长2米的管道。
（8）武高斌的询问笔录，证明2010年某某修建移民小区时其任监工，小区建设是河南某某有限公司进驻后才开始修建，工程负责人是李某某。在施工之前没有修过便道，工程队负责人李某某来了以后，为方便车辆进出修建过便道。
（9）张某某的询问笔录，证明2013年，武斌义让他和村会计到平顺县某某镇政府下账，在整理财务时出现票据不够，无法下账，武斌义就让他以李某某的名义打了三支领款单，并说等李某某打了正式收据后，再把这三支单据替换出来，后他就以李某某的名义，分别打了2.9万元、55万元、15万元三支单据下了帐。
（10）李某1的询问笔录，证明2013年第一季度在乡镇核算中心报账时，发现支出相差70多万元，后用张某某所给收据下账的情况。
（11）张某一的询问笔录，证明落款时间为2012年12月20日出具的收据，实际是2013年12月20日出具的，收据上的21.5万元是武斌义找到他说，有一些开支没法处理，就让他虚开了这支收据，实际没有得到该21.5万元，原来给某某修街面时，得过七、八万元，没有给武斌义出具过收据。
（12）杨某1的询问笔录，证明其父亲杨某某于2013年秋天去世，2012年9月10日的收条上的签字不是杨某某的笔迹，其父亲杨某某2011年至2012年没有拉过下水管道，也不认识叫李某的司机。
（13）魏某某的询问笔录，证明其担任鹿家庄水泥管厂负责人，每根长2米内径为400mm的水泥管，出售价格在70元至80元之间。
（14）被告人武斌义的当庭供述，证明平顺县某某镇某某村在2010年开始修建移民小区，小区建设分两期进行，第一期工程是与河南省某某有限公司签订的建设合同，公司负责人是李某某。在报账过程中，其让张某某以李某某名义所打收据报支的72.9万元，是用于小区一期工程建设，其中支付张某2占地款10万元；支付张某一修建某某村下水管道21万元；支付某某小区管道款及运费15万元；修建某某小区八米高路基10万元左右，剩余款项无法说清去处。
（15）杨某某、李某领条复印件，证明两支收据显示出具的时间为2012年9月10日，内容为杨某某收到下水管道预付款12万元，李某收到拉下水管道运费款3.5万元。
（16）杨某某亲笔签名的银行小票，证明领取管道款12万元的收据上的签名，与杨某某的亲笔签名笔迹明显不同。
（17）张某一出具的21.5万元的收款收据，证明该收据显示，张某一于2012年12月20日收到工程款21.5万元。
（18）李某某记工笔记，证明用某某村卡车拉渣回填土时，支付运费的情况。
（19）平顺县某某村村委出具的证明，证明某某村委账面上，没有收取过武斌义2011年至2013年的任何款项。
（20）被告人武斌义的户籍证明，证明其个人基本情况。
关于被告人武斌义辩称套取的工程款用于移民小区一期工程的辩解意见，本院通过公诉机关当庭出示的证据，结合武斌义的辩解意见及辩护人的辩护意见，评析如下：
（一）通过某某村相关帐页、进出帐单据、记账凭证，证人张某某、李某1等证言及被告人武斌义的供述，可以证明被告人武斌义以支付李保根工程款的名义，虚打收据，将财政下拨的72.9万元从村财务报支。
（二）对于被告人武斌义辩称给了某某镇某某村原支书张某2修建小区占地款10万元的辩解意见，本院认为，被告人武斌义辩解支付张某210万元占地款，却未能提供相关付款凭证，且某某村委出具的情况说明证明该村未收到武斌义2011年至2013年的任何款项，且张某2已去世，也无法对其核实。故其辩解意见不能成立，不予采信。
（三）对于被告人武斌义辩称给了某某村张某一21万元用于修建某某村下水管道的辩解意见，本院认为，武斌义虽然提供了张某一的领款收据，但张某一的询问笔录证明，该领条系被告人武斌义以处理不合理开支让其出具的虚假收据，故被告人武斌义的辩解意见不能成立。但张某一的笔录同时证明收取过武斌义8万元左右工程款，未向武斌义出具过收据，该8万元可按有利于被告人的原则予以考虑，不认定为贪污数额。
（四）对于被告人武斌义辩称修建某某小区购买下水管道，支付杨某某购买管道12万元，支付李某运费3.5万元的辩解意见，本院认为，通过杨某1的询问笔录，可以证明其父杨某某没有为某某移民小区购买过下水管道，且被告人武斌义当庭认可该收据不是杨某某本人出具，结合李某某的询问笔录，可证明武斌义支付该15万元水泥管道及运费款不属实。鉴于某某小区下水管道确为武斌义提供，本院根据李某某陈述管道长300米，参照长治市鹿家庄每根长2米的同类型水泥管道最高售价80元的价格计算，管道款为12000元，该款应予以扣除。
（五）对于被告人武斌义辩称修建8米高的路基，通过李某某的询问笔录和武高斌的笔录，可知修建八米高的路基是工程基础回填土时为方便车辆出行所修建，故被告人武斌义辩称系施工队到达之前所建不属实。由于被告人武斌义不能提供有效支付凭证，且通过李某某询问笔录及施工日志，能证明不是武斌义支付的相关费用，故其辩解意见不能成立，不予采信。
本院认为：被告人武斌义利用职务上的便利，以非法占有为目的，利用虚假手续，将国家拨付平顺县某某镇某某移民小区的建设资金63.7万元贪污归己，数额巨大，被告人武斌义的行为已构成贪污罪。公诉机关指控被告人武斌义犯贪污罪，罪名成立，予以支持。关于被告人武斌义辩解用于小区一期工程建设的辩解意见，合理部分，本院予以采纳。关于被告人武斌义辩护人的辩护意见，本院在认定武斌义犯罪事实中，予以了分考虑。故根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、三百八十三条第一款第（二）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人武斌义犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金二十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年3月12日起至2020年3月11日止；罚金于判决生效之日缴纳。）
二、责令被告人武斌义退出赃款63.7万元，退出后由平顺县某某镇某某村民委员会领取。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 武振峰
审 判 员 张飞虎
人民陪审员 董 纬 平
二〇一七年八月八日
书 记 员 郭 彦 亮