青海省西宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）青01刑终161号
原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
上诉人(原审被告人)马文智，男，居民身份证号码:，1983年3月5日出生,回族，小学文化，个体出租司机，住本市城东区为民巷**号。2016年12月31日因涉嫌犯交通肇事罪被取保候审，2017年6月21日被逮捕，现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人张辉利，青海徐晓同律师事务所律师。
原附带民事诉讼原告人马顺雄，男，回族，1937年5月10日出生，新疆伊宁县人，现住青海省西宁市货厂（系被害人马旭之父）。
原附带民事诉讼原告人马则乃，女，回族，1976年3月2日出生，青海省民和县人，现住青海省西宁市中庄大院（系被害人马旭之妻）。
原附带民事诉讼原告人马维清，男，回族，1989年3月21日出生，青海省西宁市人，现住青海省民和县东垣御景*号*单元****室（系被害人马旭之长子）。
原附带民事诉讼原告人马维真，男，回族，1991年2月4日出生，青海省西宁市人，现住西宁市南山路（系被害人马旭之次子）。
原附带民事诉讼原告人马维信，男，回族，1991年2月4日出生，青海省民和县人，现住西宁市南山路（系被害人马旭之三子）。
以上附带民事诉讼原告人共同委托代理人马维清。
原附带民事诉讼被告人青海申青出租租赁汽车有限公司，住所地：青海省西宁市城中区南山路13号。
法定代表人王丽君，青海申青出租租赁汽车有限公司董事长。
委托代理人田红光，青海申青出租租赁汽车有限公司职工。
原附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司青海分公司，住所地：青海省西宁市城西区大街130号。
法定代表人柳超，系中国平安财产保险股份有限公司青海分公司总经理。
委托代理人李永平，中国平安财产保险股份有限公司青海分公司职工。
西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控被告人马文智犯交通肇事罪，于2017年6月12日作出（2017）青0102刑初149号刑事附带民事判决，原审被告人马文智不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人马文智，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审庭审中，原附带民事诉讼原告人马维清诉称，由于被告人马文智及其他附带民事被告人的交通肇事行为给其造成了经济损失，要求中国平安财产保险股份有限公司、青海申青出租租赁汽车有限公司及被告人马文智共同赔偿：死亡赔偿金490846元、被抚养人生活费32001元，合计522847元。并提交了相关证据。
被告人马文智对公诉机关指控的罪名及出示的证据均无异议，对附带民事诉讼原告人要求的赔偿表示已经赔偿了医疗费、丧葬费计44431元。不应该按照城镇户口计算相关赔偿费用，并称家庭困难，无法再行给付。其代理人并提出被抚养人系有四个子女，被害人承担的份额应是四分之一。
附带民事诉讼被告人青海申青出租租赁汽车有限公司代理人表示该公司与被告人马文智系服务关系，被告人马文智系个体车主，该公司只是依照相关规定设立的服务型公司，并代征代缴相关费用，每月收取130元的有偿服务费，非本案赔偿主体。
附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司代理人当庭表示对被害人马旭按照城镇户口赔偿有异议，其他会按照投保的险种依法赔偿附带民事诉讼原告人。
原判认定，2016年10月22日16时40分，被告人马文智驾驶车牌号为青AT34**号”丰田”牌小型出租车，沿西宁市城东区夏都大街由西向东行驶，在夏都大街清真寺西侧超车时，与在非机动车道同向行驶的”力帆”牌普通二轮摩托车（车牌号为青A292**号）发生刮撞，致摩托车驾驶人马旭受伤。被害人马旭经送医院抢救无效于2016年10月23日7时死亡。
2016年12月12日，西宁市公安局交通警察支队城东大队出具的宁公交认字[2016]第00047号《道路交通事故认定书》，认定：证实此交通事故的发生系被告人马文智过错行为所致，承担事故的全部责任，驾驶人马旭无事故责任；
2016年11月30日，经西宁市嘉运交通事故司法鉴定所鉴定并出具的技检(2016）2215号《交通事故车辆技术检验意见书》，鉴定意见为：该车(车牌号为青AT34**小客车）行车制动合格，驻车制动合格。方向灵活无干涉，全车无电，灯具无法检测。观察其它有关安全部件未发现异常。
2016年11月30日，经西宁市嘉运交通事故司法鉴定所鉴定并出具的技检(2016）2225号《交通事故车辆技术检验意见书》，鉴定意见为：该车(车牌号为青A292**两轮摩托车）行车制动不合格。方向灵活无干涉，全车无电，灯具无法检测。观察其它有关安全部件未见异常。
2016年11月30日，经西宁市公安局交警支队物证鉴定室鉴定并出具的(宁)公(交)鉴(法病）[2016]054号《法医学尸体检验鉴定意见书》，鉴定意见为：马旭因颅脑损伤死亡。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表证实案件来源系110指令，报案人未告知姓名，报案电话为1559700****，即本案被告人马文智的移动电话；
2.西宁市公安局出具的抓获经过证实公安人员接到指令后迅速出警，将在现场等候的被告人马文智控制并带回接受调查；
3.道路交通事故现场勘查笔录及道路交通事故现场图证实了案发现场肇事车辆的行进轨迹、方位及车辆撞击后在地面、车辆表面形成划痕的长度等情况；
4.刑事照相说明书证实上述事实，同时证实被害人马旭事故后在医院抢救过程及在抢救无效死亡后的全身伤情像；
5.公安交通管理行政强制措施凭证证实案发后被告人被处以扣留机动车驾驶证的行政处罚；
6.驾驶人信息查询结果单、机动车行驶证复印件、机动车信息查询结果单证实肇事车辆系被告人马文智所有，车辆证照齐全；
7.扣押及返还物品清单证实案发被告人马文智驾驶的”丰田”牌小型车、车辆行驶证、驾驶证及被害人马旭驾驶的两轮摩托车均被扣押在案后依法予以返还；
8.西宁市公安局交通警察支队城东大队宁公交认字[2016]第00047号《道路交通事故认定书》证实此交通事故的发生系被告人马文智过错行为所致，承担事故的全部责任，驾驶人马旭无事故责任；
9.被告人马文智的常住人口基本信息证实案发时其真实年龄及实际身份；
10.证人班玉梅的证言证实案发当日被害人马旭骑着摩托车给自己送加班要用的东西，在回家的路上途径夏都大街536医院东侧发生了意外；
11.被告人马文智的供述证实案发当天，其在被害人驾驶的摩托车后方与被害人马旭同向行驶，在鸣笛之后，被害人马旭驾驶摩托车向左慢慢行驶，其从右方超车时将被害人驾驶的车辆刮倒，肇事后即下车保护现场并拨打了110、120等候交警处理；
12.鉴定意见：西宁市嘉运交通事故司法鉴定所出具的技检(2016）2215号《交通事故车辆技术检验鉴定书》证实肇事车辆青AT34**小型客车行车、驻车制度均合格，观察其他有关安全部件未发现异常；
13.西宁市嘉运交通事故司法鉴定所出具的技检(2016)2225号《交通事故车辆技术检验鉴定书》证实青A292**两轮摩托车行车制动不合格，方向灵活无干涉，其他有关安全部件未见异常；
14.西宁市公安局交警支队物证鉴定室出具的(宁)公(交)鉴（法病）[2016]054号《法医学尸体检验鉴定意见书》证实被害人马旭系颅脑损伤死亡；
15.审讯光盘1张证实对被告人马文智的讯问过程进行了全程录音录像的事实。
另查明，被害人马旭出生于1958年8月12日，其户籍地为新疆伊宁县英格木乡木拉提村，自2013年开始，其与家人经常居住地为青海省西宁市城东区。附带民事诉讼原告人马顺雄，出生日期1937年5月10日，婚后育有被害人马旭等共四子女。对附带民事诉讼原告人提出的关于死亡赔偿金、被抚养人生活费的损失赔偿计算如下：死亡赔偿金490846元、被抚养人生活费24000.75元。被告人马文智驾驶的出租车系其个人所有，2012年与被告人青海申青出租租赁汽车有限公司签订了合同书，在该公司名下，从事道路运输营利活动。该车辆在中国平安财产保险股份有限公司投保了机动车交通事故责任强制保险及保险限额为30万元的第三者责任险，保险期间为2015年11月27日零时起至2016年11月26日24时止。
认定上述事实的证据如下：
1.中国平安财产保险股份有限公司机动车辆保险单（正本）证实，涉案车辆青A-T34**号”丰田”牌轿车由青海申青出租租赁汽车有限公司在中国平安财产保险股份有限公司投保机动车商业第三者责任保险（保险金额300000元），保险期限自2015年11月27日至2016年11月26日；机动车交通事故责任强制保险合同证实亦证实责任强制保险内容。
2.机动车销售统一发票、注册登记摘要信息表、青海省公安交通管理收费专用票据证实被害人马旭驾驶的二轮摩托车以登记人为马应彪进行了合法注册登记；
3.青海省人民医院急诊ICU病历记录、居民死亡医学证明(推断）书、住院资料等证实被害人马旭在案发后依法抢救无效死亡；
4.交通事故委托书证实附带民事诉讼原告人马顺雄、马维信、马维真、马则乃委托马维清做为本案参加诉讼的代理人；
5.户口本复印件、被害人马旭及其亲属的户籍信息、证明证实被害人马旭所在的户口薄内马顺雄系户主，其有兄妹共四人，户籍所在地系新疆伊宁县英格木乡木拉提村；
6.居住证复印件、西宁市城东区人民政府林家崖社区证明、房东居住证明证实被害人马旭自2013年始即在西宁市居住，其父马顺雄自2014年始即在西宁市长期居住的事实；
7.出租汽车管理服务合同书证实甲方青海申青出租租赁汽车有限公司对乙方出租汽车经营者所行使的管理权等权利义务关系。合同履行期限为2012年11月29日起。
被告人马文智的供述与上述证据所证事实相一致。本案事实清楚，证据来源合法、有效，足以认定。
原判认为，被告人马文智违反道路交通安全法的规定，遇前车缓慢行驶时，强行从车辆右侧非机动车道内超车，造成一人死亡的重大交通事故，其行为已构成交通肇事罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。被告人马文智在事故发生后拨打报警、急救电话，在现场等待公安人员处理，到案后如实供述，系自首，依法可从轻处罚。由于被告人的交通肇事行为给各附带民事诉讼原告人造成了一定经济损失，各附带民事诉讼原告人所提诉求依法应予支持。共赔偿死亡赔偿金人民币490846元、被抚养人生活费24000.75元，合计514846.75元。附带民事诉讼原告人及代理人马顺清对已赔付的44431元的数额提出可以予以扣减。关于被告人及其他附带民事诉讼被告人提出的死者系农村户口，死亡赔偿金和被抚养人生活费应按照农村户口标准计算的意见，经查，被害人马旭虽为农业家庭户口，但其在城市打工、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关损害赔偿费用应当根据青海省城镇居民的相关标准计算。给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应先由附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司青海分公司在交通强制保险范围内赔偿，剩余款项由中国平安保险公司按照商业合同的约定承担赔偿责任；根据规定，以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。附带民事诉讼被告人青海申青出租车租赁公司提出的其非赔偿主体，不承担该事故的任何法律责任的抗辩意见，本院不予支持；被告人马文智代理人提出的附带民事诉讼原告人计算被抚养人生活费时未将马顺雄女儿计入抚养人数内，数额计算有误的代理意见，经查属实本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、第六十七条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条、第十九条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第三十五条之规定，判决：被告人马文智犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年；附带民事诉讼被告人中国平安保险股份有限公司青海分公司于判决生效后十日内在机动车交通强制保险及第三者责任险限额内承担赔偿责任，共计数额为410000元；被告人马文智于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人马顺雄、马则乃、马维信、马维清、马维真死亡赔偿金、被抚养人生活费共计104846.75元（已赔偿44431元，余款为60415.75元）。
附带民事诉讼被告人青海申青出租租赁汽车有限公司承担连带赔偿责任。
宣判后,原审被告人马文智以原判量刑过重,请求二审法院适用缓刑为由提出上诉。其辩护人提出本案系过失犯罪，犯罪主观恶性小，案发后投案自首，积极主动履行民事赔偿责任，并取得被害人亲属的谅解，请求二审法院适用缓刑的辩护意见。
经审理查明,2016年10月22日16时40分，上诉人马文智驾驶车牌号为青AT34**号”丰田”牌小型出租车，在西宁市夏都大街由西向东行驶，行驶至夏都大街清真寺西侧超车时，与在非机动车道同向行驶的”力帆”牌普通二轮摩托车（车牌号为青A292**号）发生刮撞，致摩托车驾驶人马旭受伤。被害人马旭经送医院抢救无效死亡。经西宁市公安局交警支队物证鉴定室鉴定,马旭因颅脑损伤死亡。
经<<道路交通事故认定书》认定此交通事故的发生系上诉人马文智过错行为所致，承担事故的全部责任，驾驶人马旭无事故责任；
2016年11月30日，经西宁市嘉运交通事故司法鉴定所鉴定车牌号为青AT34**小客车,行车制动合格，驻车制动合格。方向灵活无干涉，全车无电，灯具无法检测。观察其它有关安全部件未发现异常。车牌号为青A292**两轮摩托车,行车制动不合格。方向灵活无干涉，全车无电，灯具无法检测。观察其它有关安全部件未见异常。
原判认定上述犯罪事实的证据,经二审审查,本院仍予确认。
本院认为,上诉人马文智违反道路交通安全法的规定，遇前车缓慢行驶时，强行从车辆右侧非机动车道内超车，造成一人死亡的重大交通事故，其行为已构成交通肇事罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法。上诉人马文智所持原判量刑过重，请求适用缓刑的上诉理由，经查，2017年7月17日，原附带民事诉讼原告人马顺雄、马则乃、马维信、马维清、马维真出具谅解书，接受了上诉人马文智及家人的赔偿款50000元，并请求法院依法改判为缓刑。考虑上诉人马文智在事故发生后积极报警、等待公安人员处理，到案后如实供述，系自首，其所居住社区愿意承担社区校正、帮教工作，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条之规定判决如下：
一、维持西宁市城东区人民法院（2017）青0102刑初149号刑事附带民事判决第二项即附带民事诉讼被告人中国平安保险股份有限公司青海分公司于判决生效后十日内在机动车交通强制保险及第三者责任险限额内承担赔偿责任，共计数额为410000元；第三项即被告人马文智于判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人马顺雄、马则乃、马维信、马维清、马维真死亡赔偿金、被抚养人生活费共计104846.75元（已赔偿44431元，余款为60415.75元）。
附带民事诉讼被告人青海申青出租租赁汽车有限公司承担连带赔偿责任。
二、撤销西宁市城东区人民法院（2017）青0102刑初149号刑事附带民事判决第一项即被告人马文智犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年。
三、上诉人马文智犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年(缓刑考验期从判决确定之日起计算，即自2017年8月29日起至2018年8月28日止)。
本判决为终审判决。
审判长 赵丽艳
审判员 吕 勇
审判员 李小梅
二〇一七年八月二十九日
书记员 牟 燕