广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）融水刑初字第23号
公诉机关广西壮族自治区融水苗族自治县人民检察院。
被告人黄某，男，因涉嫌犯诈骗罪，于2013年6月30日被融水苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于融水苗族自治县看守所。
辩护人黄宏蛮，广西鹅城律师事务所律师。
被告人黄承快，男，涉嫌犯诈骗罪，于2013年6月30日被融水苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于融水苗族自治县看守所。
被告人李某（又名李尧批），女，因涉嫌犯诈骗罪，于2013年6月30日被融水苗族自治县公安局刑事拘留，同年7月31日被逮捕。现羁押于融水苗族自治县看守所。
广西壮族自治区融水苗族自治县人民检察院以融水检刑诉（2014）16号起诉书指控被告人黄某犯盗窃罪、指控被告人黄承快、李某犯诈骗罪一案，于2014年1月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，于同年2月24日公开开庭审理了本案。融水苗族自治县人民检察院指派检察员张岳峰出庭支持公诉，被告人黄某及其辩护人黄宏蛮、被告人黄承快、李某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区融水苗族自治县人民检察院指控，2013年5月27日，被告人黄某、黄承快、李某与黄某某、冯某某（二人均另处理）经商量后决定到融水苗族自治县以找人做计算机防雷软件生意为由骗取他人财物，由李某负责物色作案目标，黄某与黄某某负责对目标实施骗术，冯某某负责放哨，黄承快负责驾驶汽车接应。当晚8时许，李某在融水镇第三小学门口附近碰见被害人龙某并将其带到融水县民政局门口跟黄某和黄某某见面。次日上午9时许，黄某打电话给被害人龙某，对其许以利益要求龙某与其合伙做计算机防雷软件生意，并要求龙某提供15万元现金作为现场押金。龙某将15万元现金从银行取出后到融水镇民族路望江烧烤摊附近见到黄某和黄某某。黄某假借拿着货物到银行交易为由离开，留下龙某与黄某某在现场看守押金。黄某离开现场后打电话给黄某某要求龙某到银行做见证人方能完成交易。龙某同意后赶往融水镇大广场附近的农业银行，黄某某趁机将龙某带来的15万元现金拿走。
为了证明指控的上述事实，公诉机关向法庭出示了物证照片、书证、相关证人证言及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人黄某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人黄承快、李某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人黄某及其辩护人对公诉机关指控的事实无异议，提出其行为不构成盗窃罪，而构成诈骗罪。被告人黄承快、李某对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实及罪名无异议，当庭表示认罪。
经审理查明，2013年5月27日，被告人黄某、黄承快、李某与同伙黄某某、冯某某（二人均另处理）经商议后，决定到融水苗族自治县施骗术骗取他人财物。黄某与黄某某负责策划方案并对具体目标实施诈骗，李某负责寻找作案目标，黄承快负责开车接应，冯某某负责放哨。当晚8时许，黄某等五人乘坐一辆由黄承快借用并驾驶的“长城牌”小轿车（银灰色，车牌号为桂A×××××，车辆识别代号为LGWEE2K52AE0118XX，所有人为黄某某）到达融水县城。经物色，李某在融水镇第三小学门口附近将被害人龙某定为作案目标，以问路的方式取得龙某的信任后，请求龙某带其往融水县民政局寻找“王某某”做电脑防雷器生意。龙某同意后，李某便电话通知黄某到民政局接应。李某、龙某到达民政局后，黄某告知其二人称“王某某”出差在外，家中只有其丈夫一人，并指出其住在融水镇大旗山路“旗秀丽园”小区。随后，李某请求黄某、龙某二人带往该小区，并电话通知黄某某到该小区接应。途中，黄某、李某二人故意向龙某透漏电脑防雷器生意的相关信息。到达该小区后，李某又以不安全为由请求黄某、龙某二人与假装为“王某某”丈夫的黄某某洽谈电脑防雷器生意。后双方达成协议，由李某向黄某某购买三万颗电脑防雷器，并支付200元定金，约定次日早上在融水镇大广场附近的农业银行进行交易。后李某又请求黄某、龙某二人到现场见证交易，并许诺交易完成后将支付其二人每人3000元的见证费。次日上午9时许，黄某、李某、龙某三人汇合后，黄某告知李某、龙某二人黄某某存放货物的地点为融水镇民族路“融城水岸”小区的新屋里。李某向黄某、龙某二人透漏电脑防雷器的进价为38元后，又以去融水县大广场附近的农业银行取款为由借机离开，并要求黄某、龙某二人到“融城水岸”小区提货等候。途中，黄某又向龙某透漏黄某某所出售的电脑防雷器的售价为30元，并向龙某说明其想从中转手赚取24万元的差价的意愿，请求龙某予以帮助，并承诺分成给龙某，龙某表示同意。黄某、龙某二人到达融水镇民族路“望江烧烤摊”时，黄某某到该处与其二人进行交易。黄某某提出须预交30万元押金才能提货，黄某便到市场上购买了二十叠冥币并将之放入一只黑色的袋子里回到“望江烧烤摊”，将上述黑色袋子交给黄某某，称其中装有15万元现金。黄某某则提出押金数额过低不能提货。随后，黄某向龙某说明情况，并要求其提供15万元入伙。龙某同意后，黄某陪龙某分两次到邮政储蓄银行取出总共15万元，并将上述15万元交给黄某某。黄某某同意黄某、龙某提货，并假装把一个装有三万颗电脑防雷器的袋子交给黄某。黄某提货后，假装到融水镇大广场附近的农业银行与李某进行交易，并要求龙某留在“望江烧烤摊”与黄某某一起看守押金。黄某离开后不久，便电话通知龙某到银行见证交易，并以利诱等方式说服龙某将上述15万元交由黄某某看守。龙某同意后前往融水镇大广场附近的农业银行寻找黄某、李某二人。龙某离开后，黄某某立即打电话通知黄某、李某等人撤离，黄承快开车接人后随即往柳州方向逃离。后黄某等五人将上述15万元平分，每人获赃款3万元。龙某知道被骗后随即报警。经侦查，公安机关发现被告人黄某、黄承快、李某等人有重大作案嫌疑，并将黄某等人列为网上追逃人员。同年6月29日，被告人黄某、李某、黄承快三人在平果县被公安人员抓获，并从黄某等三人身上提取到作案手机七部（“cosun”手机、长虹手机、金立手机、华为C8812手机、“LingYun”手机、“BRR”手机、HTC手机各一部）、冥币二十本及车牌号为桂A×××××的“长城”牌小轿车一辆。到案后，黄某、李某、黄承快对伙同他人在融水县城实施诈骗的犯罪事实供认不讳。案发后，李某向龙某退赔30000元并取得谅解，黄某向龙某退赔10900元。
上述事实，被告人黄某、李某、黄承快及辩护人在开庭审理过程中无异议，并有：1、《接受刑事案件登记表》；2、被害人龙某的报案陈述；3、被告人黄某、李某、黄承快的供述及辩解；4、《辨认笔录》、《现场指认笔录》及照片；5、《提取笔录》、《扣押物品清单》及《发还物品清单》；6、《刑事谅解书》；7、《取款凭证》；8、《境内旅客查询结果列表》；9、《到案经过》；10、《户籍证明》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄某、黄承快、李某以非法占有他人财物为目的，通过虚构事实、制造假象的方法，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，已构成诈骗罪，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，被告人黄某起组织、策划作用，并积极实施犯罪，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人黄承快、李某积极予以配合，起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人黄某、黄承快、李某归案后均能坦白自己及同伙的犯罪事实，并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。案发后，被告人李某退赔30000元并取得谅解，黄某退赔10900元，依法亦可以酌情从轻处罚。被告人黄某等人作案时所使用的“长城”牌小轿车所有人为黄某某，并非被告人黄某及其同伙的合法财产，依法应当发还给财物所有人。根据被告人黄某、黄承快、李某犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度和悔罪表现，决定给予被告人黄某、黄承快从轻处罚，给予被告人李某减轻处罚。本案被告人黄某等人通过虚构事实、制造假象的方法，设骗局诱使被害人龙某某银行取出15万元，并以押金的形式交给黄某某，后又使骗术让被害人龙某离开黄某某，并将自己带来的15万元人民币交给黄某某看管，被害人龙某因被告人黄某等人的欺骗行为自愿转移上述15万元现金的控制权，其具有处分财物的意思和行为。因此，被告人黄某等人的行为符合诈骗罪的构成要件，应构成诈骗罪而非盗窃罪。因此，对公诉机关指控被告人黄某犯盗窃罪的指控，予以纠正。对被告人黄某及其辩护人提出的辩解和辩护意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款、第五条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人黄光磊犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月29日起至2017年6月28日止。罚金自判决发生法律效力第二日起10日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
二、被告人黄承快犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月29日起至2016年6月28日止。罚金自判决发生法律效力第二日起10日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月29日起至2015年12月28日止。罚金自判决发生法律效力第二日起10日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
四、随案移送的手机七部（“cosun”手机、长虹手机、金立手机、华为C8812手机、“LingYun”手机、“BRR”手机、HTC手机各一部）及冥币二十本，依法予以没收；桂AEY6**号“长城”牌小轿车，发还给所有人黄某某；
五、责令被告人黄光磊、黄承快、李某等同伙共同退赔被害人龙某某经济损失人民币十五万元（其中四万零九百元已发还）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄 智
人民陪审员 秦俊华
人民陪审员 黄云意
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 贾志金