河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫17民终3366号上诉人（原审被告）：孔庆学，男，1961年3月9日出生，汉族，住河南省正阳县。委托诉讼代理人：刘双喜，河南建法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：河南省诸美种猪育种集团有限公司。法定代表人：肖锦红，该公司董事长。委托诉讼代理人：崔豪，河南明信律师事务所律师。上诉人孔庆学因与被上诉人河南省诸美种猪育种集团有限公司（以下简称诸美公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服正阳县人民法院（2016）豫1724民初3319号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉孔庆学的委托诉讼代理人刘双喜，被上诉人诸美公司及其委托诉讼代理人崔豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孔庆学上诉请求：撤销正阳县人民法院（2016）豫1724民初3319号民事判决第一项，将赔偿数额变更为92040.96元（一审少判44033.64元）；2、一、二审诉讼费有被上诉人负担。事实与理由：1、一审法院认定其误工费和护理费错误。其受伤前系被上诉人单位的雇工，妻子也是被上诉人单位的雇工，工资标准确定，有被上诉人单方拟写并签字的《工伤调解协议》载明的内容为依据，其误工费实际为16753.4元，护理费实际为8850.6元；2、其本人对无过错，一审法院认定其承担30%的责任错误；3、其因伤致九级伤残，一审认定精神抚慰金7000元偏低，应为15000元。被上诉人诸美公司辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。孔庆学向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告误工费16753.4元、护理费8850.6元、营养费2070元、伙食补助费6900元、鉴定费600元、残疾赔偿金43412元、精神抚慰金20000元，交通费1000元，共计99586元，原告后于2017年6月8日变更诉讼请求将伤残赔偿金变更为46786.96元，总数额共计102960.96元。一审法院认定事实：原告于2015年8月受雇于被告诸美公司的繁育三场任养殖员，2015年12月8日19时许，原告在给饲养的猪加水饮药上梯子时不幸跌落摔伤，当晚被送至正阳县人民医院住院治疗69天，其出院诊断为：1、胸12椎体压缩型骨折；2、腰部、左侧臀部软组织损伤，其出院医嘱为：1、继续卧床休息1月，每月复查X线，骨性愈合后可下床活动，2、不适时随诊。原告出院后向驻马店申正法医临床司法鉴定所申请伤残鉴定，驻马店申正法医临床司法鉴定所于2016年5月12日作出驻申正司鉴所（2016）临鉴字第392号司法鉴定意见书，认定被鉴定人孔庆学伤残程度评定为九级伤残，原告花费鉴定费600元。本案在审理过程中，被告诸美公司于2017年2月15日向一审法院提交申请要求对原告的伤残等级经行重新鉴定，一审法院委托河南唯实司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，河南唯实司法鉴定中心于2017年6月2日作出豫唯实司鉴中心（2017）临鉴字第351号伤残程度鉴定意见书，认定原告孔庆学的伤残等级为九级伤残。原告住院期间支付的医疗费由被告诸美公司支付，现就原告除医疗费以外的其它费用双方协商未果，为此，原告诉至法院请求解决。另查明：1、原告孔庆学于1961年3月9日出生，系农业户口；2、2016年度河南省农村居民人均纯收入11696.74元/年，即每天32.04元。一审法院认为，原告孔庆学受雇于被告诸美公司担任养殖员，原告在工作期间不慎从楼梯摔下受伤，系在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告诸美公司作为雇主应当承担相应的赔偿责任。原告作为一个具有完全民事行为能力的人，对自身损害应有一定的自我保护意识及注意义务，对自身受到伤害存在一定程度的过失。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”的规定，并综合本案实际情况，一审法院酌定以被告诸美公司承担70%的赔偿责任，原告承担30%的赔偿责任为宜。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，关于原告要求其护理费、误工费计算标准按照原告提交的“工伤调解协议”中的工资标准计算的问题，一审法院认为原告提交的调解协议并未生效及实际履行，原告也没有向法院提供其本人及护理人员实际误工损失情况的其他相关证据，因此，对于原告的该项诉求，不予支持，酌定按照河南省上年度农村居民人均纯收入标准计算。根据《最高人民法院》的相关规定，原告的各项损失计算如下：1、误工费，从原告受伤之日起计算至定残的前一日，共计154天，计款32.04元×154天=4934.16元，超出部分不予支持；2、护理费，以实际住院天数计算，计款32.04元×69天=2210.76元，超出部分不予支持；3、住院伙食补助费，计款30元/天×69天=2070元；4、营养费，计款20元/天×69天=1380元；5、残疾赔偿金，原告1961年3月9日出生，现年56岁，系农业户口，构成九级伤残，其残疾赔偿金以上年度农村居民人均纯收入为标准，计款11696.74元／年×20年×20%=46786.96元；6、鉴定费600元，予以支持；7、交通费，原告主张1000元但没有提交相关交通费票据予以证实，但考虑到原告及护理人员有实际交通花费，结合原告就医地点、时间、人次、路程等因素酌情支持600元；8、精神抚慰金，结合本案中原告的伤残等级、被告的过错程度及本地的生活水平等客观因素，原告主张20000元过高，一审法院酌情认定由被告诸美公司承担7000元；上述1-7项共计58581.88元（不含精神抚慰金），被告诸美公司赔偿原告58581.88元×70%+7000元精神抚慰金=48007.32元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告诸美公司于本判决书生效后十日内赔偿原告孔庆学各项费用48007.32元；二、驳回原告孔庆学的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2359元，原告孔庆学负担1359元，被告诸美公司负担1000元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人孔庆学与被上诉人诸美公司因提供劳务者受害责任纠纷产生纠纷，双方争议的焦点为对孔庆学的损害赔偿应如何确定。关于护理费、误工费如何确定的问题，孔庆学认为计算标准应按照其提交的“工伤调解协议”中的工资标准计算。因调解协议并未生效及实际履行，孔庆学也没有提供其本人及护理人员实际误工损失情况的其他相关证据，一审法院酌定按照河南省上年度农村居民人均纯收入标准计算，并无不当。关于责任划分的问题，孔庆学在工作期间不慎从楼梯摔下受伤，系在从事雇佣活动中遭受人身损害，其作为一个具有完全民事行为能力的人，对自身损害应有一定的自我保护意识及注意义务，对自身受到伤害存在一定程度的过失。一审法院综合本案实际情况，酌定诸美公司承担70%的赔偿责任，孔庆学承担30%的责任，并无不当。关于精神抚慰金的问题，一审法院结合孔庆学的伤残等级、过错程度及本地的生活水平等客观因素，酌情认定7000元符合法律的规定。综上所述，上诉人孔庆学的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费901元，由上诉人孔庆学负担。本判决为终审判决。审判长  文德群审判员  郭留会审判员  杨振松二〇一七年八月二十八日书记员  王 伟