河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终1331号
上诉人（原审被告）永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司，住所地平顶山市湛河区湛南路东方，
法定代表人曹延民，总经理。
委托代理人王浩伟，系永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司职工。
被上诉人（原审原告）程某某。
法定代理人张彩红。
委托代理人李旭歌，郏县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）郏县城关镇金太阳婴幼园，住所地郏县。
法定代表人王钢锤，经理。
委托代理人时永涛，河南长顺律师事务所律师。
上诉人永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人程某某、郏县城关镇金太阳婴幼园（以下简称金太阳婴幼园）教育机构责任纠纷一案，程某某的原审诉讼请求为：1、判令金太阳婴幼园赔偿程某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等各项损失共计120273元。2、诉讼费用由金太阳婴幼园承担。郏县人民法院于2015年11月24日作出（2015）郏民初字第1186号民事判决。宣判后，保险公司不服，向本院提起上诉。郏县人民法院于2016年4月18日将案件移送至本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年4月26日对本案进行了审理，现已审理终结。
原审查明，程某某系金太阳婴幼园的寄宿生，2015年3月26日下午在校园内做户外活动时在攀爬架上受伤，受伤后在郏县人民医院住院治疗两次。第一次住院2015年3月26日至2015年4月18日住院23天，第二次住院2015年6月3日至2015年6月8日住院5天，共计28天。住院期间共花费医疗费6018.9元，金太阳婴幼园垫付6000元。2015年4月18日郏县人民医院诊断证明为：急性闭合性左肱骨髁上骨折。住院手术治疗（住院期间陪护两人）。2015年9月17日程某某通过法院司法鉴定部门提出伤残鉴定申请。2015年11月10日平顶山平安法医临床司法鉴定所作出平安司鉴定所（2015）临鉴字第363号鉴定意见书，鉴定意见为：程某某的伤残程度构成九级伤残。鉴定费用700元，保险公司、金太阳婴幼园对该鉴定均无异议。诉讼中，程某某将原诉讼请求增加至120273元，并交纳了诉讼费用。诉讼中金太阳婴幼园申请追加永安保险股份有限公司为被告参加诉讼。2014年9月17日，金太阳婴幼园为程某某在保险公司投保校方责任保险，期限12个月，限额为30万元。2014年河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元∕年，河南省居民服务业和其他服务业28472元／年。2013年9月1日至2015年3月26日程某某在金太阳婴幼园入托学习。
原审认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，幼儿园、学校或者其他教育机构，应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，程某某于2015年3月26日下午在校园内做户外活动时在攀爬架上受伤，说明金太阳婴幼园未尽到管理责任，且金太阳婴幼园、保险公司对程某某的受伤过程无异议，故金太阳婴幼园对程某某的受伤应当承担赔偿责任。赔偿范围的确定：赔偿范围依法包括医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等。赔偿数额的确定：医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款收据等相关证据确定。程某某提供的各种医疗票据（包括检查费用）为6018.9元，对此费用，应予以支持。护理费：因医疗机构有明确意见护理人员为二人，护理人数应按二人计算，按居民服务业和其他服务业的标准计算，护理期限，程某某分别于2015年3月26日至2015年4月18日和2015年6月3日至2015年6月8日入住郏县人民医院治疗，共计28天，护理费应为28472元／年÷365天×28天×2人，即4368.3元；住院伙食补助费，应按省内出差每人每天30元计算，即30元×28天，计840元；营养费每天按10元计算，即10元／天×28天，计280元；交通费用：程某某为无民事行为能力人，父母经常去医院照顾，提供交通费票据500元，鉴于程某某治疗伤情的实际情况与住院天数，该费用酌定为300元为宜；残疾赔偿金，程某某系九级伤残，鉴定费700元，保险公司、金太阳婴幼园对该鉴定均无异议。2013年9月1日至2015年3月26日程某某在金太阳婴幼园入托学习，故应按城镇标准计算，即24391.45元／年×20年×20%，计97565.8元；精神抚慰金应根据侵权人的过错程度，所造成的后果及承担责任的能力综合考虑，酌定为10000元为宜。上述费用共计119373元。关于保险公司辩称，保险条款约定保险公司不承担精神抚慰金，根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。因保险公司没有提供履行告知义务的相关证据，故对其辩称理由不予支持。因金太阳婴幼园在保险公司投有校方责任保险，而该保险的最高赔偿限额为300000元，该费用在保险限额内，故保险公司应在300000元之内对程某某赔偿119373元，因金太阳婴幼园已垫付医疗费6000元，由保险公司直接支付给金太阳婴幼园。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审判决：一、永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿程某某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费共计103373元；二、永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿程某某精神抚慰金10000元；三、永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于判决生效之日起十日内支付金太阳婴幼园垫付的6000元；四、驳回程某某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2705元，永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担2689元，程某某承担16元；鉴定费700元，由永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担。
原审宣判后，保险公司不服，上诉请求二审法院撤销原审判决并改判上诉人保险公司不承担10000元精神损害抚慰金及鉴定费700元，不承担一审诉讼费2689元，本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院认定主体错误。本次事故与被保险人金太阳婴幼园无任何法律关系，我公司只有在被保险人确定本次事故中负有责任的多少并履行赔偿后才确定给付保险金。2、原审法院认定事实有误。我公司不是直接侵权人，根据保险法的相关规定，我公司不应承担因侵权产生的精神抚慰金。3、保险公司不应承担诉讼费。
程某某答辩称，本案的保险实际上是强制保险，保险条款并非与当事人合意拟定的，精神损害抚慰金应当由保险公司赔偿。保险公司上诉理由不能成立，请求二审维持原判。
金太阳婴幼园答辩称，1、学校投保校园责任险目的是为了减轻或免除其应承担的赔偿责任，由保险公司代为承担。2、学校投保和保险公司承保不是双方达成的合意，而是根据教育部、财政部和保监会相关通知进行的，该通知明确规定赔偿范围依据最高人民法院人身损害赔偿司法解释规定的项目执行，包括精神损害抚慰金。保险公司的保险条款是自己拟定的格式条款，该条款免除自己责任，加重对方责任，是无效条款。
二审经审理查明的事实与原审相一致。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，幼儿园、学校或者其他教育机构，应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，程某某于2015年3月26日下午在校园内做户外活动时在攀爬架上受伤，说明金太阳婴幼园未尽到管理责任，且金太阳婴幼园、保险公司对程某某的受伤过程无异议，故金太阳婴幼园对程某某的受伤应当承担赔偿责任。因金太阳婴幼园在保险公司投有校方责任保险，而该保险的最高赔偿限额为300000元，故保险公司应在300000元之内对程某某进行赔偿。金太阳婴幼园和保险公司签订的《校方责任保险保险单》是保险公司提供的格式合同，其免责条款应认定为格式条款。对免责条款是否包含精神损害抚慰金以及保险公司对免责条款是否履行了告知义务，双方有不同的理解。依据《中华人民共和国保险法》第三十条规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。”之规定，可以认为本案保险单的免责事由和免责内容并不包含精神损害抚慰金，且保险公司也未提供充分证据证明其对精神损害抚慰金的免责条款尽到了告知义务，故原审判决保险公司承担精神损害抚慰金并无不当。关于鉴定费和诉讼费问题，鉴定费是当事人为了确定损害程度和赔偿数额发生的必要的支出，诉讼费是人民法院根据当事人之间的责任划分而酌定由各方分担的费用，本案中保险公司负有赔偿责任，原审判决其承担相应的鉴定费及诉讼费亦并无不妥。综上，保险公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审认定基本事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，依法应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费67元，由永安财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞英
审判员 万军涛
审判员 谢小丽
二〇一六年五月二十四日
书记员 任春晓