湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1129民初1839号原告：马接平，男，1976年11月13日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：赵辉，湖南苍松律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽珍，湖南苍松律师事务所律师。被告：赵上文，男，1986年7月16日生，瑶族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人。委托诉讼代理人：毛昌全，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。被告：中国平安财产保险股份有限公司ＸＸ支公司。住所地：ＸＸ瑶族自治县沱江镇冯乘路***号。统一社会信用代码：91431129338447168P。负责人：唐华，系该公司经理。委托诉讼代理人：ＸＸ明，湖南新星律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司。住所地：永州市冷水滩区湘永路**号。统一社会信用代码：914311007225516486。负责人：姚惠明，系该公司经理。委托诉讼代理人：蒋建平，湖南博大律师事务所律师。原告马接平与被告赵上文、中国平安财产保险股份有限公司ＸＸ支公司（以下简称ＸＸ平安财保公司）、中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司（以下简称永州人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年9月25日立案受理，依法由审判员何少萍适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马接平及其委托诉讼代理人赵辉、陈丽珍，被告ＸＸ平安财保公司的委托诉讼代理人ＸＸ明，被告永州人保公司的委托诉讼代理人蒋建平到庭参加了诉讼。被告赵上文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马接平向本院提出诉讼请求：要求判决三被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费等损失共计人民币157359元。保险公司在保险责任范围内担责。本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年1月30日15时50分许，被告赵上文驾驶湘MX号小型客车行至码市镇新铺村路段时，与相对方向的由原告马接平驾驶的摩托车会车时，因被告赵上文未减速靠右行驶，致两车相撞，造成原告马接平受伤的交通事故。经交警部门作出道路交通事故认定书，认定被告赵上文负事故主要责任,原告马接平承担事故次要责任。原告受伤后送到医院治疗，经法医鉴定为十级伤残。因被告赵上文驾驶的车辆在保险公司投了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。事故发生后，被告赵上文赔偿10000元，剩余损失未支付。庭审时，原告马接平增加被抚养人生活费5355元，变更总诉讼请求为161107元。被告赵上文辩称：事故发生是实，对交警部门划分的责任无异议。原告马接平应明确三被告承担赔偿的比例和数额。原告马接平计算损失有错误，与事实不符：误工费计算有误，没有计算依据；康复费、取内固定费用不是实际发生的费用；营养费、摩托车修复费、交通费没有依据。事故发生后为原告垫付了医疗费用，要求返还。被告ＸＸ平安财保公司辩称：一是被告赵上文在本公司投了交强险，本公司仅在交强险范围内承担责任。交强险中的医疗费限额为10000元，超过部分由商业三者险进行赔偿。二是根据保险条例规定，本公司不承担诉讼费、鉴定费。三是原告马接平部分诉讼请求不符合规定：误工费不能按照原告马接平起诉的平均工资计算，按照法律规定，没有固定收入的应按三年的平均工资来计算，原告只提供了一年的平均工资，如果不能按平均工资计算的，应按湖南省商业服务行业的平均工资计算至定残日的前一天。摩托车维修费没有证据证实，不能支持。精神损害抚慰金应为3500元。交通费应以正式票据为准，租车费用没有正式发票的不予认可，可按合理的出行标准进行认定。被告永州人保公司辩称：一是被告赵上文在本公司投了商业三者险，本公司在商业三者险范围内承担赔偿义务。二是对于医疗费，应先减去交强险承担的10000元，再按肇事车辆责任比例在商业三者险中承担赔偿义务。三是原告马接平要求赔偿的精神损害抚慰金、诉讼费、鉴定费不属于本公司赔偿范围。四是原告部分诉请过高：医疗费中包括非医保用药部分，应予以扣减20%非医保用药部分。住院伙食补助费按每天50元计算。误工费损失应按照湖南省城镇居民年收入31284元标准计算至定残日的前一天。营养费按每天20元标准计算。摩托车损失没有证据证实不予支持。交通费请法院酌情考虑。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案的法律事实如下：2017年1月30日15时50分许，被告赵上文驾驶湘MX号小型客车在326省道码市镇新铺村路段，与相对方向驶的由原告马接平驾驶的无号牌两轮摩托车会车时，因被告赵上文未减速靠右行驶，导致两车相撞，造成原告马接平受伤、两车部分机件受损的交通事故。ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书，认定被告赵上文承担事故的主要责任，原告马接平承担事故的次要责任。原告马接平受伤后，在ＸＸ瑶族自治县码市中心卫生院检查治疗，同天送到ＸＸ瑶族自治县民族中医医院住院住院1天。第二天转至兴安界首骨伤医院住院治疗20天，2017年7月16日-17日，在兴安界首骨伤医院住院1天，2017年7月18日、19日到ＸＸ瑶族自治县第二人民医院门诊治疗。以上共支付医疗费38149.71元，其中被告赵上文支付201.93元，另支付现金10000元。经湖南苍松律师事务所委托，2017年7月21日，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2017]临鉴字第243号），鉴定意见：1.被鉴定人马接平所受伤害属轻伤一级，构成十级伤残。2.误工180日，护理60日，营养90日。康复费约2000元。3.再次取内固定所需费用8000元。支付鉴定费1000元。被告ＸＸ平安财保公司申请对原告马接平的伤残等级重新鉴定，理由为：一是单方委托，程序不合法；二是适用评定标准不符合法律规定且评估不实，要求重新鉴定适用标准为《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）。本院认为本案中被告ＸＸ平安财保公司仅以单方委托为由，没有提供相应证据来进行反驳的，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“规定一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院予以准许。”的规定。原告马接平提供永冯司鉴所[2017]临鉴字第243号司法鉴定意见书是依据《人体损伤致残程度分级》标准进行鉴定的，符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于发布《人体损伤致残程度分级》的公告中的规定，《人体损伤致残程度分级》于2017年1月1日起由司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定统一适用。故被告ＸＸ平安财保公司未提供相应证据，并要求重新鉴定适用标准不符合规定，不予准许。原告马接平于2015年11月9日与佛山市朗帝门窗有限公司签订《劳动合同》，约定劳动合同期限为2015年11月9日-2018年12月30日；劳动报酬为底薪+提成。2016年1-12月原告马接平平均工资为8728元。原告马接平儿子马清沦，于2003年11月22日生。湘MX号所有人为被告赵上文，检验有效期至2018年12月，在被告ＸＸ平安财保公司购买交强险、在被告永州人保公司购买50万元商业三者险，约定不计免赔，事故发生在保险有效期间。被告赵上文准驾车型B2E。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告马接平的损失为181219.11元，其中：1.医疗费38149.71元，有病历资料、用药清单、医疗费收据证实，可以认定。2.住院伙食补助费：参照受诉法院地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定县内30元/天，其他地区50元/天标准，按照原告住院的天数，确定为1080元（30元×1天+50元×21天）。3.营养费，根据原告十级伤残的伤势情况，酌情支持500元。4.取内固定费用8000元，有司法鉴定意见建议，可以支持。5.康复费用2000元可以支持。6.护理费：按照司法鉴定意见建议，参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资46458元计算，原告主张7636.8元可以支持。7.误工费：原告马接平有固定收入，可按实际减少的收入计算，按照原告马接平提供的工资清单收入，因伤有持续误工的，计算至原告马接平定残日前一天即171天，确定为49749.6元（8728元÷30日×171天）。8.残疾赔偿金：根据原告马接平十级伤残，因原告马接平户籍为非农业家庭户口，提供证据证实其居住及收入来源于城镇，按照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入31284元计算，原告马接平要求赔偿62568元，可以支持。被抚养人生活费，按照湖南省上一年度城镇居民人均消费性支出21420元，计算被抚养人马清沦至十八岁，原告马接平主张5355元可以支持。9.交通费，根据原告马接平及必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，按照原告马接平提供的医疗费收据、病历资料及检查报告单，认定原告马接平2017年2月21日出院回家、2017年3月15日复查、2017年4月12日复查、2017年7月16日复查的交通费，确定为1680元。原告马接平主张2017年3月1日交通费，无就医的医疗费收据或检查报告单证实，不予认定。10.精神损害抚慰金，酌情考虑支持3500元。11.鉴定费可支持1000元。原告马接平要求赔偿摩托车维修费，因未向本院提供摩托车损坏证据及维修所需要的费用的证据，对其损失无法确定，故不予支持。本院认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。原、被告对道路交通事故认定书认定的事故发生经过及责任划分无异议，认定原告马接平负事故次要责任，被告赵上文承担事故的主要责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。被告ＸＸ平安财保公司在交强险限额范围内赔偿原告马接平损失120000元，其中医疗费用赔偿限额项下10000元，伤残赔偿限额项下110000元。原告精神损害抚慰金可以在交强险限额内优先赔偿。原告马接平剩余损失为61219.11元，按原告马接平、被告赵上文责任划分，被告赵上文承担70%责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告赵上文承担的赔偿责任，依法由被告永州人保公司在第三者责任险范围内根据保险合同予以赔偿。事故发生后被告赵上文支付的10201.93元，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，可视为替被告ＸＸ平安财保公司赔付的行为，被告被告ＸＸ平安财保公司可将此垫付的费用直接支付给被告赵上文。被告ＸＸ平安财保公司实际赔偿原告马接平损失109798.07元（120000元-10201.93元），被告永州人保公司赔偿原告马接平损失42853.38元（61219.11元×70%）。关于原告马接平的医疗费用是否核减非医保用药部分的问题，本院认为被告永州人保公司的该项主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据民法基本原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制，故被告永州人保公司的主张不予支持。关于被告永州人保公司是否承担鉴定费的问题，本院认为本案中的鉴定意见是查明和确定保险标的的损失程度所要支付的必要的费用。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”的规定，被告永州人保公司未提供有明确规定“鉴定费用”是免赔或保险人不负责赔偿的范围之内的合同约定，故本案的鉴定费用由被告永州人保公司按责任比例在商业三者险中承担。被告赵上文经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，可以缺席判决。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第（二）款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司ＸＸ支公司自本判决生效之日起七日内赔偿原告马接平损失109798.07元；支付被告赵上文垫付的10201.93元；二、限中国人民财产保险股份有限公司永州市分公司自本判决生效之日起七日内赔偿原告马接平损失42853.38元；三、驳回原告马接平其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3446元，减半收取1723元，由被告赵上文负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇一七年十一月二十九日书记员  屈孝国附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。