浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终5640号
上诉人（原审被告）王家鲁，男，1975年9月14日出生，汉族，住安徽省舒城县。
委托代理人梅婷，浙江浙临律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）ＸＸ智，男，1974年10月26日出生，汉族，住江西省上饶市玉山县。
委托代理人郑庆全，江西淮玉律师事务所律师。
原审被告华强建设集团有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区义蓬街道办事处内。
法定代表人王尚军，董事长。
上诉人王家鲁因与被上诉人ＸＸ智、原审被告华强建设集团有限公司（以下简称华强公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服浙江省临安市人民法院（2017）浙0185民初1432号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月1日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：华强公司承建某办公楼工程，将其中的内外墙粉刷项目以57元/平方转包给王家鲁，王家鲁又联系多人进行粉刷施工，ＸＸ智是其中之一。2015年11月23日上午，ＸＸ智与其妻子在施工作业时从王家鲁提供的脚手架上摔伤，后被送往医院治疗，王家鲁垫付全部医疗费45160.55元，此外还借款2000元给ＸＸ智（ＸＸ智表示同意在本案赔偿款中抵扣）。ＸＸ智在临安骨伤科医院治疗21天，诊断为：腰1椎体骨折术后、肝肾充盈。2017年1月7日，ＸＸ智伤势经鉴定构成九级伤残，伤后误工期限180日、护理期限60日、营养期限90日。另查明：ＸＸ智与妻子曾某生育女儿吴某1（2001年11月18日出生）、儿子吴某2（2007年7月29日出生）。ＸＸ智与兄弟共三人，系吴某3（1947年4月11日出生）、马某（1955年10月8日出生）生育，吴某3与马某系居民户籍。ＸＸ智的一审诉讼请求为：判令王家鲁、华强公司赔偿误工费36000元（200元/天×180天）、护理费6000元（100元/天×60天）、住院伙食补助费420元（20元/天×21天）、营养费1800元（20元/天×90天）、残疾赔偿金91464元（22866元/年×20%×20年）、精神抚慰金10000元、被抚养人生活费73486元【父亲吴某320045元（30068元/年×10年×20%÷3人）、母亲马某36082元（30068元/年×18年×20%÷3人）、女儿吴某13472元（17359元/年×2年×20%÷2人）、儿子吴某213887元（17359元/年×8年×20%÷2人）】、法医鉴定费2100元、交通费3000元，合计224270元。
原审法院认为：华强公司将内外墙粉刷项目以57元/平方转包给王家鲁，王家鲁自行安排人员完成工作，华强公司和ＸＸ智之间形成承揽关系。王家鲁无疑对施工现场具有管理职责，并决定具体施工人员。当前无证据证明王家鲁对施工现场的管理职责通过书面约定、支付对价等合理形式转移，且主要施工工具仍由王家鲁负责，据此不能认定ＸＸ智与王家鲁之间形成转承包关系，ＸＸ智只是为王家鲁提供劳务。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：承揽人造成损害，定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，华强公司将内外墙粉刷交由王家鲁施工，未严格审查王家鲁是否具备相应的安全保障能力，且其作为工程承包方，对施工现场仍然存在管理职责，应当承担赔偿责任。王家鲁系劳务接受者，对施工现场疏于管理，存在过错，应当承担雇主责任。虽然当前证据不足以表明ＸＸ智摔落系其妻子不当操作所致，但也并非施工脚手架缺陷所导致，故应视为ＸＸ智受伤系自身操作不慎所致，该院依法减轻王家鲁、华强公司的民事责任。ＸＸ智的损失，该院核定如下：医疗费45160.55元、误工费27720元（154元/天×180天）、护理费6000元、住院伙食补助费420元、营养费1800元、残疾赔偿金91464元、被抚养人生活费73486元、鉴定费2100元、交通费1000元，上述款项合计249150.55元，由王家鲁承担32.5%的赔偿责任，由华强公司承担32.5%的赔偿责任，其余损失，ＸＸ智自行承担。ＸＸ智因伤致残，另行酌情确定精神损害抚慰金6500元，由王家鲁承担3250元，由华强公司承担3250元，王家鲁垫付的医疗费从其赔偿款中扣除。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、王家鲁应赔偿ＸＸ智各项损失84224元，扣除已经支付的47160.55元，还应支付37063.45元，限于判决生效后十日内付清。二、华强建设集团有限公司应赔偿ＸＸ智各项损失84224元，限于判决生效后十日内付清。三、驳回ＸＸ智的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4664元，减半收取2332元，由ＸＸ智负担969元，由王家鲁负担681.5元、华强建设集团有限公司负担681.5元（限于判决生效后十日内缴纳）。
宣判后，王家鲁不服，向本院提出上诉称：一审对于ＸＸ智的受伤的真正原因没有查清。王家鲁一审申请的出庭证人陈述的证言可以证明，ＸＸ智是在1.9米高的活动脚手架上摔下来的，而摔下来的原因就是其妻子曾某在ＸＸ智不知情的情况下，拉动了活动脚手架导致的。因此，一审法院应当追加ＸＸ智的妻子曾某作为被告承担主要责任，如果考虑到该两人的夫妻关系不追加，则应由ＸＸ智自行负担承担主要责任。一审判令王家鲁承担32.5%的责任比例显然过重，应予调整。故请求：1、撤销一审判决，改判由上诉人承担20%的赔偿责任（不服一审判决数额为21143.82元）；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人ＸＸ智答辩称：一审判决上诉人和华强公司各承担32.5%的民事赔偿责任，由被上诉人自己承担35%的责任，应该说被上诉人承担的比例是过高的，按照同类型案件的判决，被上诉人一般只要承担20%的责任。因考虑到诉讼时间和经济负担问题，被上诉人没有提出上诉。上诉人的上诉理由与一审基本一致，并无新的事实和理由，纯粹是为了拖时间，应予惩戒。
原审被告华强公司未作答辩。
各方当事人均未向本院提交证据材料。
根据有效证据及各方当事人的陈述，二审经审理认定的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，案涉事故系发生于建设工程施工过程中的安全生产事故。华强公司作为案涉建设工程承包人，将部分工程违法分包给无资质的王家鲁个人进行施工，且对此后的施工行为疏于监管，存在选任过失。王家鲁明知自己没有施工资质和能力，仍然承接案涉施工工程，对自己选聘的工作人员没有进行必要的安全教育，对施工过程未能进行有效监管，不能保证施工活动安全有序进行，存在管理过失。当然，ＸＸ智在高空作业过程中未能尽到必要的安全注意义务，疏忽大意，自身也存在过失。一审法院根据本案查明的事实，酌情判令由王家鲁、华强公司各承担32.5%的赔偿责任，由ＸＸ智自担35%的责任，尚属合理，本院予以确认。王家鲁上诉主张ＸＸ智从脚手架上坠落系其妻子不当拉动脚手架所致，该主张缺乏有效证据予以支持。其一审申请出庭的两个证人均不是现场目击证人，该两证人陈述的证言属传来证据，且该两证人与王家鲁存在利害关系，故相关证言的证明力不足，原审法院未予采信，并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理妥当，本院予以维持。王家鲁的上诉主张依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费329元，由上诉人王家鲁负担。
本判决为终审判决。
审判长 石清荣
审判员 俞建明
审判员 王 亮
二〇一七年九月十一日
书记员 朱 江