安徽省马鞍山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖05民终455号
上诉人（原审原告）：和县鹏程孵化厂，住所地安徽省马鞍山市和县香泉镇街道。
经营者：罗渊海，男，1963年4月20日出生，汉族，住安徽省马鞍山市�县。
委托诉讼代理人：张化，安徽天行剑律师事务所律师。
委托诉讼代理人：夏维东，安徽天行剑律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：国网安徽省电力公司和县供电公司，住所地安徽省马鞍山市和县历阳镇陋室西街237号。
法定代表人：张向荣，该公司总经理。
委托诉讼代理人：黄治权，安徽长城律师事务所律师。
上诉人和县鹏程孵化厂与上诉人国网安徽省电力公司和县供电公司（以下简称和县供电公司）供用电合同纠纷一案，均不服安徽省和县人民法院（2016)皖0523民初729号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
和县鹏程孵化厂上诉请求：请求撤销一审判决，依法支持上诉人的一审全部诉讼请求。事实与理由：一审法院适用法律错误。1、上诉人在一审中的诉请依据是与和县供电公司之间的用电合同。和县供电公司检修停电，上诉人无法干涉，但最起码应当在约定的送电时间予以送电，若需顺延，应当提前通知。和县供电公司却将2个小时就可以完成的工作，足足拖到了11个小时，且到了约定的送电时间也无故拖延，结果给上诉人造成了巨大经济损失。2、上诉人的经济损失已经评估机构予以评估，且经一审法院认定为384299元。依据双方签订的用电合同，和县供电公司未通知的延迟用电行为构成严重违约，依据我国合同法和电力法的相关规定，应对上诉人的损失承担全部赔偿责任。3、一审法院在认定双方的供用电合同关系的前提下，却适用侵权责任判定上诉人承担80%的责任，显然是错误的。
和县供电公司辩称，从一审判决来看选择的是侵权，和县鹏程孵化厂上诉中认为是违约，应当明确选择的是侵权还是违约之诉，无论是违约责任还是侵权责任，供用电合同是特殊合同，答辩人严格按照合同履行了通知义务，目前相关规定只有一个部门规章，即供电规则69条。具体答辩意见同答辩人提交的上诉状。
和县供电公司上诉请求：一审认定事实不清、适用法律错误。1、本案并不适用举证责任倒置。本案是违约与侵权责任竞合，和县鹏程孵化厂既然选择了要求上诉人承担侵权责任，那么首先应当证明上诉人的停电行为存在过错，但一审却把过错举证责任分配给上诉人，显然违背了民诉法谁主张谁举证的基本原则。2、上诉人的停电行为符合合同约定，不存在过错。3、一审根据盖然性的原则推定上诉人延迟供电与和县鹏程孵化厂的损失之间存在因果关系，系对该证据规则的错误理解。盖然性的前提为双方当事人均无法提供确切的证据来证明自己的主张或否定对方证据，法院根据个案案情来判断双方证据证明力的大小。而本案举证责任在和县鹏程孵化厂，其完全可以通过鉴定的方式来证明这一因果关系。4、一审认定和县鹏程孵化厂损失为384299元的依据不足，公证书中只能反映2016年3月16日、20日孵化出的成品、残次品鸭苗和未孵化种蛋的数字，但正常孵化过程中鸭苗出产是多少，没有证据予以证明。评估机构也只是对公证记录的数字作简单的市场价格评估。
和县鹏程孵化厂辩称，1、和县供电公司没有按通知确定的时间送电，依照供用电合同应当承担违约责任。2、事发当天晚上六点之后，和县供电公司一直口头承诺马上送电，因此造成了答辩人一直等待，无法及时采取补救措施。3、本案虽然是侵权和违约责任竞合，但答辩人一审诉讼中明确是合同关系，主张的是违约责任，一审法院适�法律方面有明显的错误。
和县鹏程孵化厂一审诉求：判令和县供电公司赔偿其经济损失406009元（孵化损失384299元、评估费19210元、公证费2500元），并承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实如下：和县鹏程孵化厂在和县香泉镇从事禽苗、饲料销售业务。和县鹏程孵化厂与和县供电公司（签订合同时名称为安徽电力和县供电有限责任公司）于2012年8月1日签订了《高压供用电合同》。该合同第十九条约定，在电力系统处于正常运行状况下，应向用电人连续供电。但有以下情形之一的除外：（一）供电设施计划或临时检修；第二十条约定了中止供电程序情形，（一）因本合同第十九条第（一）项原因需要或必须中止供电时，应当：1.计划检修的，提前七日以公告或其他方式告知用电人，2.临时检修的，提前24小时告知重要用户；合同第四十九条第三款约�了供电人违约责任的情形之一：违反本合同第十九条约定的条件或第二十条约定的程序停电，按实赔偿，但以用电人在停电时间内可能用电量的电度电费的五倍（单一制电价为四倍）为限。前款所称的可能用电量，按照停电前用电人上月份的每小时平均用电量乘以停电小时求得。和县供电公司因需对位于和县香泉镇的35KV南庄变电站进行全部设备改造升级，于2016年3月7日向和县鹏程孵化厂发出了手机短信停电通知：“由于35KV南庄（变）检修，定于2016年3月10日07时00分至18时00分，对35KV南庄变停电，（涉及停电台区35KV南庄变所有用户）停电工作随时可能送电，未经供电公司许可，不得在停电设备上工作。由于停电给您带来的不便，请谅解（雨天顺延）。03月7日[和县供电公司]”，和县鹏程孵化厂属于停电范围内的用户。和县供电公司于2016年3月10日7时对35KV南庄变电站�行停电，计划工作时间从当日7时到18时，但是在冲击送电过程中，由于保护装置发生故障，至18时未能及时供电，和县供电公司遂进行了二次检修，延迟供电近两个小时。在已通知的停电期间及延迟供电期间，和县鹏程孵化厂对正在孵化的鸭苗没有采取相应的紧急措施，没有采取自备电供电措施。2016年3月11日，和县鹏程孵化厂以和县供电公司延迟供电导致孵化的种苗（鸭苗）成活率降低为由向安徽省和县公证处提出证据保全申请，申请办理清点对2016年3月16日及3月20日孵化出的成品鸭苗、残次鸭苗、未孵化的种蛋的行为保全证据，安徽省和县公证处于2016年3月31日作出了（2016）皖和公证字第424号、第426号证据保全公证书。一审法院根据和县鹏程孵化厂的申请，于2016年8月8日委托马鞍山市长平价格评估有限公司对和县鹏程孵化厂的鸭苗损失进行评估，2016年8月16日，马�山市长平价格评估有限公司作出评估报告，评估结论“和县鹏程孵化厂的损失为384299元”。
和县鹏程孵化厂在起诉时将国网安徽省电力公司和县供电公司的名称写成国网安徽和县供电有限责任公司，国网安徽省电力公司和县供电公司于2015年11月24日核准成立。
一审法院认为，和县鹏程孵化厂与和县供电公司订立了《高压供用电合同》，双方建立了供用电关系，依照法律规定，依法成立的合同受法律保护。2016年3月10和县供电公司对35KV南庄变电站进行了检修，并于2016年3月7日以手机短信的方式向和县鹏程孵化厂发出了停电通知，和县供电公司按停电通知要求，应当在当日18时及时供电，但是未能按通知的时间及时供电，虽然和县供电公司进行了二次检修，但是仍延迟供电近两个小时，由于中断供电对和县鹏程孵化厂正在孵化的鸭苗造成了影响，由�给和县鹏程孵化厂带来了经济损失。和县供电公司中断供电的行为是连续性的，对和县鹏程孵化厂的经济损失，和县供电公司未能提供充分的证据证明其没有过错，并且根据民事诉讼高度盖然性原则，和县供电公司延迟供电的行为与造成和县鹏程孵化厂经济损失之间有因果关系，和县供电公司对和县鹏程孵化厂产生的经济损失有一定的过错。虽然双方签订的《高压供用电合同》第四十九条第三款约定了因和县供电公司违约应承担责任的情形即“违反本合同第十九条约定的条件或第二十条约定的程序停电，按实赔偿，但以用电人在停电时间内可能用电量的电度电费的五倍（单一制电价为四倍）为限。前款所称的可能用电量，按照停电前用电人上月份的每小时平均用电量乘以停电小时求得”，但是其中的“按实赔偿”，表述不明确。依照《供电营业规则》第九十五条的规定，供用双方在合同中订有电力运行事故责任条款的，按下列规定办理：1.由于供电企业电力运行事故造成用户停电时，供电企业应按用户在停电时间内可能用电量的电度电费的五倍（单一制电价为四倍）给予赔偿。用户在停电时间内可能用电量，按照停电前用户正常用电月份或正常用电一定天数内的每小时平均用电量乘以停电小时求得。《供电营业规则》第九十五条第1款可理解为供电企业就其中断供电的行为给用电户带来不便而给予的赔偿，并非是指因中断供电给用电户造成的经济损失的赔偿。本案的实质是双方因供用电关系而产生的侵权纠纷，依照相关法律规定，和县供电公司因其过错侵害了原告合法的财产权益，应当承担相应的赔偿责任。和县鹏程孵化厂在已通知的十一个小时的停电期间及延迟供电近两个小时期间，对正在孵化的鸭苗没有采取相应的紧急�施，没有采取自备电供电措施，未履行防止损害扩大的义务，对损害结果的产生负有主要责任，和县鹏程孵化厂也未能提供充分的证据证明其所受的经济损失完全是由和县供电公司延迟供电造成的，故和县鹏程孵化厂应自行承担相应的经济损失,和县供电公司因其延迟供电行为对和县鹏程孵化厂的经济损失承担次要责任。据此，依照《中华人民共和国电力法》第五十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、《中华人民共和国合同法》第一百一十九条之规定，判决如下：和县鹏程孵化厂因中断供电造成的经济损失384299元，和县供电公司于判决生效后五日内赔偿和县鹏程孵化厂经济损失76859.8元（384299元×20%），和县鹏程孵化厂自行承担经济损失307439.2元（384299元×80%）。案件受理费7064元，公证费2500元，评估费19210元，合计28774�，和县供电公司负担5754.8元，和县鹏程孵化厂负担23019.2元。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案双方当事人之间签订了高压供用电合同，和县供电公司在供电设施检修过程中，未能在其承诺的时间向和县鹏程孵化厂供电，应属于违约。对于合同违约责任的承担，受损方可以按照合同的约定要求违约方承担违约责任，对违约责任没有约定或者约定不明确的，违约方应当承担法律规定的赔偿损失等违约责任。通过一审已查明的事实，可以确定和县鹏程孵化厂的孵化损失与�县供电公司的停电行为之间具有因果关系，但和县供电公司的延迟供电行为是否足以导致其全部损失的发生，尚无证据予以证明。一审中，和县鹏程孵化厂以和县供电公司未按约定的时间及时供电主张违约赔偿，因此应视为其对和县供电公司通知中的停电时间无异议，但此时间段的停电行为与和县鹏程孵化厂的孵化损失之间是否具有因果关系，如具有因果关系其参与度是多少，根据举证规则结合双方签订的供用电合同，和县鹏程孵化厂对此应举证予以证明。
和县供电公司虽辩称不应当承担违约赔偿责任，但未举证证明其延迟供电的行为属于合同约定的责任免除情形。一审认为和县供电公司就其延迟供电行为存在过错，侵害了和县鹏程孵化厂的合法财产权益，在双方之间签订的供用电合同约定不明的情况下，应当按照电力法等相关规定承担损害赔偿责任。�在违约责任和侵权责任竞合的情况下，和县鹏程孵化厂有权主张违约责任，但案涉供用电合同并未对违约责任作出实际损失范围外的惩罚性约定，一审根据和县供电公司的延迟供电行为可能会造成和县鹏程孵化厂实际损失的可能度，判决其承担相应比例的赔偿责任并无不当。综上，和县鹏程孵化厂、和县供电公司的上诉请求，无事实及法律依据，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7300元，由和县鹏程孵化厂、国网安徽省电力公司和县供电公司分别负担3650元。
本判决为终审判决。
审判长 陶 猛
审判员 徐 婕
审判员 汪振兴
二〇一七年五月二十三日
书记员 纪 震
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，进过审理，按照下列情形，分别处理：
原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗�当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。