四川省凉山彝族自治州中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）川34刑终38号原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）加拉拉洛，又名马丽，女，彝族，1985年9月17日出生，四川省喜德县人，文盲，农民，捕前住四川省西昌市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月15日被四川省冕宁县公安局刑事拘留;同年7月14日经冕宁县人民检察院批准逮捕，次日由冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。辩护人鲁福贵，四川攀西律师事务所律师。四川省冕宁县人民法院审理冕宁县人民检察院指控原审被告人加拉拉洛犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月15日作出（2016）川3433刑初148号刑事判决。原审被告人加拉拉洛不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年3月7日公开开庭审理了本案。凉山彝族自治州人民检察院指派检察员罗锐、代理检察员罗亮出庭履行职务，上诉人（原审被告人）加拉拉洛及其辩护人鲁福贵到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原判认定，被告人加拉拉洛长期向吸毒人员“眼镜”（化名）、巴且布某某等人贩卖毒品海洛因。2016年6月13日，被告人加拉拉洛在西昌市文汇路口与长安街道交汇口与“眼镜”进行毒品交易时被民警发现后逃离现场。2016年6月15日14时，冕宁县公安局民警在西昌市文汇路口与长安街道交汇口将正在贩卖毒品的加拉拉洛当场抓获，并从购毒人员“眼镜”身上搜出6小包白色固体可疑物。经当面称量，净重5.59克；经鉴定，从白色固体可疑物中检出海洛因。原判认定上述事实的证据有：物证，毒品疑似物照片;书证，被告人户籍信息，受案登记表，到案经过，情况说明，称量照片，毒品疑似物照片，调取证据通知书，扣押决定书，情况说明，指定管辖决定书等；证人“眼镜”、巴且布某某的证言；被告人的供述与辩解;鉴定意见;勘验、检查、辨认笔录等。原判认为，被告人加拉拉洛违反国家毒品管理法规，向吸毒人员“眼镜”和巴且布某某二人多次贩卖毒品海洛因，并现场查获海洛因5.59克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。并依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院》第四条第一项的规定，以被告人加拉拉洛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元；已扣押的电瓶车一辆及海洛因5.59克予以没收。上诉人（原审被告人）加拉拉洛诉称：其并没有多次贩卖毒品给“眼镜”，2016年6月13日也没有卖过毒品给“眼镜”；6月15日是“眼镜”打电话叫我帮他买4克药，但对方没有那么多就只有3克多点，价钱是1100元；其不认识巴且布某某，也没有卖过毒品给他；自己认罪、悔罪，但家庭困难。原判量刑过重，请求本院从轻处罚。其辩护人提出：原判认定上诉人加拉拉洛向他人多次贩卖毒品，系认定事实错误。巴且布某某的证言及辨认笔录存在重大瑕疵，可能影响对上诉人加拉拉洛的量刑；原判量刑畸重。请求本院对上诉人加拉拉洛从轻处罚。出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑畸重。建议本院依法改判。经审理查明:2016年6月13日，被告人加拉拉洛根据“眼镜”(公安特情)的提议，在西昌市文汇路口与长安街道交汇口向“眼镜”贩卖二小包海洛因；2016年6月15日14时，被告人加拉拉洛根据“眼镜”的提议，在西昌市文汇路口与长安街道交汇口再次向“眼镜”贩卖海洛因时被当场抓获。公安人员当场从“眼镜”身上搜出被告人加拉拉洛贩卖给“眼镜”的六小包白色固体可疑物。经当面称量，净重5.59克；经鉴定，从白色固体可疑物中检出海洛因。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.受案登记表、抓获经过、立案决定书。证实2016年6月13日冕宁县公安局后山派出所根据特情人员（“眼镜”）提供的信息称：在西昌市文汇路附近，有一名彝族妇女长期贩卖毒品海洛因给冕宁籍的吸毒人员吸食。得此线索后，侦查人员监督特情人员打电话与贩卖毒品的彝族妇女联系，约定好交易毒品的数量及地点。后特情人员与贩毒妇女在西昌市文汇路附近以300元一克的价格交易了毒品2克。2016年6月15日，侦查员决定抓捕贩毒人员，并监督特情人员再次向贩毒人员电话联系购买毒品4克。当日14时左右，贩卖毒品的彝族妇女在西昌市长安中路与文汇路交汇处和特情人员交易毒品时被当场抓获，并现场缴获毒品海洛因可疑物。2.指定管辖决定书。证实本案由凉山彝族自治州公安局指定冕宁县公安局管辖。3.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单。证实2016年6月15日14时45分许，侦查人员在见证人的见证下，依法对“眼镜”的人身和携带的物品进行搜查，从其右裤包内搜出人民币1200元，从其携带的旅行包内搜出一包用白色卫生纸包裹的四坨毒品可疑物，从旅行包夹层搜出一包用白色卫生纸包裹的二坨毒品可疑物，从其手上搜获直板天宏手机一部（号码为139****1506）。侦查人员将上述物品依法予以扣押。同时，扣押了加拉拉洛所持有的电动摩托车一辆。4.称量笔录、提取笔录。证实侦查人员将查获的六坨毒品可疑当面进行称量，净重5.59克。同时，提取0.1克送检。5.凉山彝族自治州公安局物证鉴定所（凉公物鉴［2016］0657号）理化检验报告。证实从查获的5.59克白色固体可疑物中提取0.1克送检，从所送检的白色固体可疑物中检出海洛因。6.现场勘验、检查笔录。证实抓获加拉拉洛的中心现场位于西昌市文汇路口与长安街道交汇路口处7.查获现场照片，查获的毒品照片，毒品称量照片，证实侦查人员对相关的侦查活动进行了拍照。8.通话清单。证实加拉拉洛所持有的150****5302的电话号码与“眼镜”所持有的139****1506的电话号码，在2016年6月10日、6月13日和6月15日有通话记录。9.辨认笔录及照片。证实辨认人“眼镜”在见证人的见证下，从十二张不同女性正面免冠照片中，辨认出加拉拉洛就是贩卖毒品给他的人。10.视听资料（光碟）。证实侦查人员讯问加拉拉洛时进行了录音、录像，加拉拉洛对相关的犯罪事实供认不讳。11.户籍信息，载明了被告人加拉拉洛的姓名、出生年月、家庭住址等个人基本身份情况，证实被告人加拉拉洛具有完全刑事责任能力。12.证人“眼镜”的证言：我因吸毒被公安机关处理过。2016年6月13日上午，我给加拉拉洛打电话，告诉她我从北京回来了，叫她给我拿点“货”（指海洛因）过来。她告诉我叫我到西昌来，后我就坐车到西昌，在文汇路她已经在那里等到我了，后她就把毒品给了我，我就把钱给了她，交易完之后，我们就各自走了，当天我向她购买了2克毒品，是300元1克，总共给了600元钱。2016年6月15日，我再次打电话给加拉拉洛向她购买4克海洛因。后在中午两点钟左右我就到了西昌文汇路口，等了一会儿，她就骑了一辆橙色的电瓶车从文汇北路下来，当时下着雨，她穿了一件蓝色的雨衣，她把车骑到我身边，她就喊我上车。我上车后，她把毒品拿给了我，我就把毒品放进了我随身携带的包包里面，刚要把钱给她，公安人员就把我们两个抓到了。我购买毒品的钱是放在裤包里面的。后公安局人员就从我裤包内搜出了1200元钱，从我携带的包内搜出了六小包海洛因，海洛因当时是外用白色卫生纸、里用黑色油纸包的。所查获的六小包海洛因包括6月13日交易的二小包和6月15日交易的四小包海洛因，后经当面称量，净重是5.59克。在这个星期，我和加拉拉洛总共交易过二次。我们之前就交易过很多次毒品，她一般都是骑的一辆电瓶车来给我送毒品。13.被告人加拉拉洛供述和辩解称：2016年6月15日，“眼镜”给我打电话喊我帮他拿4克海洛因，价格是300元1克，我告诉他我找不到，他再三要求我帮他找点海洛因，后我就答应帮他找，并喊他在长安中路与文汇路口交汇处等我。后就骑电瓶车到西昌石码子街去买了1100元的毒品，对方告诉我不足4克。在文汇路口，“眼镜”坐上我的电瓶车，我刚把毒品给“眼镜”，他还没有给我钱时，我和“眼镜”就被公安人员抓获了。2016年6月13日，“眼镜”给我打过两次电话，他喊我给他找毒品，我没有找着。后来，我和他在文汇路口见过一面，我们就分开了。我不认识巴且布某某，也没有向他贩卖过毒品。本院认为，上诉人（原审被告人）加拉拉洛违反国家毒品管理法规，向他人贩卖海洛因，并现场查获海洛因5.59克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）加拉拉洛虽否认2016年6月13日贩卖海洛因给“眼镜”，但综合本案现有证据，能够认定2016年6月13日加拉拉洛贩卖过二小包海洛因给“眼镜”。故，对上诉人（原审被告人）加拉拉洛提出的2016年6月13日其没有贩卖海洛因给“眼镜”的辩解意见，本院不予采纳。对上诉人加拉拉洛（原审被告人）的辩护人提出的原判认定加拉拉洛向他人多次贩卖毒品，系认定事实错误;巴且布某某的证言及辨认笔录存在重大瑕疵，可能影响对加拉拉洛的量刑；原判量刑畸重，请求本院对加拉拉洛从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。原判认定的基本事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但原判认定加拉拉洛长期向吸毒人员“眼镜”、巴且布某某等人多次贩卖海洛因，证据不确实、充分，本院不予认定。本院将根据审理查明的事实和证据，依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、第（三）项和《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、维持四川省冕宁县人民法院（2016）川3433刑初148号刑事判决第二项，即：已扣押的电瓶车一辆及毒品海洛因5.59克予以没收。二、维持四川省冕宁县人民法院（2016）川3433刑初148号刑事判决第一项中对原审被告人加拉拉洛犯贩卖毒品罪的定罪部分，撤销其量刑部分，即：被告人加拉拉洛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。三、上诉人（原审被告人）加拉拉洛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年6月15日起至2019年6月14日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  李 珺审 判 员  唐 建代理审判员  伍晓英二〇一七年三月二十一日书 记 员  朱 进附:本判决适用的法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。附：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。