湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘09刑终56号
原公诉机关湖南省南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蔡某，男，1976年9月19日出生，汉族，湖南省南县人，大专文化，公务员。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月27日被刑事拘留，同年6月3日被执行逮捕。现取保候审。
辩护人张某羽，湖南金剑律师事务所律师。
辩护人卢某群，湖南金剑律师事务所律师。
原审被告人杨某红，绰号“杨某”，女，1975年12月27日出生，汉族，湖南省南县人，小学文化，无业；曾因为赌博提供条件，于2015年3月24日被南县公安局决定行政拘留十五日，并处罚款三千元；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月4日被刑事拘留，同年5月12日被逮捕。现取保候审。
原审被告人邓某志，绰号“小红”，男，1969年9月17日出生，汉族，湖南省华容县人，文盲，经商。曾因犯窝藏罪，于2009年4月被湖南省南县人民法院判处有期徒刑六年，2011年5月10日被减刑假释；因犯开设赌场罪，于2016年1月22日被南县人民法院判处管制一年六个月，并处罚金人民币六万元；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月17日被刑事拘留，同年6月3日被逮捕。现取保候审。
原审被告人彭某，男，1986年2月5日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，无业；因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被南县公安局监视居住，同年7月31日经南县人民检察院决定被继续监视居住，2015年11月17日经南县人民法院决定被监视居住。现被监视居住。
原审被告人柳某军，绰号“柳宝”，男，1976年11月23日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，于2006年8月被南县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月30日被南县公安局取保候审，同年8月3日经南县人民检察院决定被继续取保候审，2015年11月17日经南县人民法院决定被监视居住。现被监视居住。
原审被告人彭某斌，绰号“城管”，男，1969年6月24日出生，汉族，湖南省南县人，中专文化，无业。曾因犯开设赌场罪，于2015年6月被南县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元；又因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年4月30日被南县公安局取保候审，同年8月3日经南县人民检察院决定被继续取保候审，2015年11月17日经南县人民法院决定被监视居住。现取保候审。
原审被告人何某红，男，1974年9月5日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于20I5年4月14日被刑事拘留，同年4月30日被南县公安局取保候审，同年8月4日经南县人民检察院决定被继续取保候审，2015年11月17日经南县人民法院决定被监视居住。现取保候审。
原审被告人陈某，男，1968年8月19日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，无业。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被南县公安局监视居住，同年7月31日经南县人民检察院决定被继续监视居住，2015年11月17日经南县人民法院决定被监视居住。现被监视居住。
原审被告人孟某明，绰号“小波”，男，1975年7月16日出生，汉族，湖南省南县人，初中文化，农民。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年5月4日被南县公安局取保候审，同年8月4日经南县人民检察院决定被继续取保候审，2015年11月17日经南县人民法院决定被监视居住。现被监视居住。
湖南省南县人民法院审理南县人民检察院指控上诉人（原审被告人）蔡某、原审被告人杨某红、邓某志、彭某、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明犯开设赌场罪一案，于二O一六年二月二日作出（2015）南法刑初字第233号刑事判决。蔡某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审认定：2014年6月17日，被告人彭某、蔡某、柳某军、彭某斌、何某红伙同李某如（已判刑）、“海某板”（在逃）在南县南某镇大世界二桥桥下一门面内，提供可供10人同时独立操作的捕鱼机2台和可供6人同时独立操作的捕鱼机1台开设赌场，招揽他人进行赌博。该3台捕鱼机具备上分、退分等功能，该赌场组织赌博的形式是参赌人员用现金购买捕鱼积分，再在捕鱼机上以捕鱼的方式赢取积分，捕鱼的过程会消耗积分，积分与现金可以随时互换。2014年6月21日，该赌场被公安机关查处。2014年7月初，该赌场重新营业，李某如退出经营。被告人彭某、蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某伙同“海某板”再次提供可供10人同时独立操作的捕鱼机2台和可供6人同时独立操作的捕鱼机1台开设赌场，以上述同样的形式招揽他人进行赌博。2014年9月13日，该赌场暂停营业。2014年11月17日，该赌场重新营业。被告人彭某和“海某板”退出经营，被告人蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某继续在该赌场参股经营，招揽他人进行赌博。2015年2月14日，该赌场被公安机关查处。该赌场先后聘请舒某明、杨某红负责管理赌场的日常事务，另外还聘请3名收银员轮流收钱上分和退分退钱。2014年6月17日至2015年2月14日，该赌场非法获利共计209400元。
2015年1月，被告人杨某红、孟某明出资购买了具备上分退分功能、且能供10人同时独立操作的捕鱼机2台，在南县茅某街镇芙蓉东路一门面内，以上述同样的形式招揽他人进行赌博。经营三天后，该赌场关闭经营。2015年2月16日，被告人杨某红、孟某明将南县茅某街镇游戏室内的2台捕鱼机搬至原南县南某镇大世界二桥的游戏室内，重新开张营业，招揽他人进行赌博。被告人何某红加入该赌场经营。2015年3月上旬，该赌场关闭经营。2015年3月15日，被告人杨某红、孟某明、何某红将该赌场迁至南县南某镇汽车北站“通某汽车租赁公司”附近租用的门面内，重新招揽他人赌博。2015年3月23日，该赌场被公安机关查处，现场查获供10人同时独立操作的捕鱼机2台、赌资7470元。该赌场从2015年1月至2015年3月23日非法获利共计37691元。该37691元被被告人杨某红、何某红、孟某明分赃后挥霍。
2015年3月12日，被告人彭某主动到南县公安局投案并如实供述了自己的罪行；2015年3月13日，被告人陈某主动到南县公安局投案并如实供述了自己的罪行；2015年3月23日，被告人杨某红被公安机关传唤到案；2015年3月28日，被告人柳某军被公安机关传唤到案；2015年3月30日，被告人彭某斌被公安机关传唤到案；2015年4月11日，被告人孟某明主动到南县公安局投案并如实供述了自己的罪行；2015年4月13日，被告人何某红被公安机关传唤到案；2015年5月16日，被告人邓某志被公安机关传唤到案；2015年4月25日，被告人蔡某被益阳市公安局警务督察支队决定禁闭三日，2015年4月27日，公安机关在益阳市公安局执法办案区对被告人蔡某宣布刑事拘留。
另查明，被告人邓某志因犯开设赌场罪，2016年1月22日被南县人民法院判处管制一年六个月，并处罚金人民币六万元，未执行完毕的管制刑期为一年四个月六日；被告人彭某斌因犯开设赌场罪，2015年6月被南县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
原审认为，被告人彭某、杨某红、蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明以营利为目的，设置可供多人同时使用的赌博机，开设赌场，组织多人赌博，从中抽头渔利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人彭某、杨某红均起了主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在共同犯罪中，被告人蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明均起了次要作用，均系从犯；被告人彭某、陈某、孟某明犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法均应当或可以减轻处罚；被告人邓某志、柳某军、彭某斌、何某红到案后如实供述自己的罪行，依法亦可从轻处罚。被告人邓某志曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；且被告人邓某志前因犯开设赌场罪被判处刑罚，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。被告人彭某斌曾因犯罪被判处刑罚，判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当数罪并罚。根据被告人彭某、杨某红、蔡某、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明的犯罪情节和悔罪表现，考虑对其适用缓刑确实不致有再犯罪的危险和对其所居住社区没有重大不良影响，均可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十五条，第六十九条，第七十条，第七十一条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条，第五十三条之规定判决：一、撤销本院（2015）南法刑初字第77号刑事判决对被告人彭某斌宣告的缓刑部分；二、被告人蔡某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；三、被告人杨某红犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚全人民币三万元；四、被告人邓某志犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；与前判没有执行完毕的刑罚管制一年四个月六日，并处罚金人民币六万元实行并罚，决定合并执行有期徒刑九个月，管制一年四个月六日，并处罚金人民币七万元；五、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；六、被告人柳某军犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元；七、被告人彭某斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；与前判没有执行完毕的刑罚有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元实行并罚，决定合并执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万五千元；八、被告人何某红犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；九、被告人陈某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元；十、被告人孟某明犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元。
上诉人（原审被告人）蔡某提出，他没有参与开设赌场，请求二审依法查明改判无罪。
上诉人（原审被告人）蔡某的辩护人提出，定案的证据视听资料、证人证言均存在瑕疵，指控犯罪的证据不足。
经审理查明：2014年6月17日，上诉人（原审被告人）蔡某与原审被告人彭某、柳某军、彭某斌、何某红伙同李某如（已判刑）、“海某板”（在逃）在南县南某镇大世界二桥桥下一门面内，提供可供10人同时独立操作的捕鱼机2台和可供6人同时独立操作的捕鱼机1台开设赌场，招揽他人进行赌博。该3台捕鱼机具备上分、退分等功能，该赌场组织赌博的形式是参赌人员用现金购买捕鱼积分，再在捕鱼机上以捕鱼的方式赢取积分，捕鱼的过程会消耗积分，积分与现金可以随时互换。2014年6月21日，该赌场被公安机关查处。
2014年7月初，该赌场重新营业，李某如退出经营。彭某、蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某伙同“海某板”再次提供可供10人同时独立操作的捕鱼机2台和可供6人同时独立操作的捕鱼机1台开设赌场，以上述同样的形式招揽他人进行赌博。2014年9月13日，该赌场暂停营业。
2014年11月17日，该赌场重新营业。彭某和“海某板”退出经营，被告人蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某继续在该赌场参股经营，招揽他人进行赌博。2015年2月14日，该赌场被公安机关查处。该赌场先后聘请舒某明、杨某红负责管理赌场的日常事务，另外还聘请3名收银员轮流收钱上分和退分退钱。2014年6月17日至2015年2月14日，该赌场非法获利共计209400元。
2015年1月，杨某红、孟某明出资购买了具备上分退分功能、且能供10人同时独立操作的捕鱼机2台，在南县茅某街镇芙蓉东路一门面内，以上述同样的形式招揽他人进行赌博。经营三天后，该赌场关闭经营。2015年2月16日，杨某红、孟某明将南县茅某街镇游戏室内的2台捕鱼机搬至原南县南某镇大世界二桥的游戏室内，重新开张营业，招揽他人进行赌博。何某红加入该赌场经营。2015年3月上旬，该赌场关闭经营。2015年3月15日，杨某红、孟某明、何某红将该赌场迁至南县南某镇汽车北站“通某汽车租赁公司”附近租用的门面内，重新招揽他人赌博。2015年3月23日，该赌场被公安机关查处，现场查获供10人同时独立操作的捕鱼机2台、赌资7470元。该赌场从2015年1月至2015年3月23日非法获利共计37691元。该37691元被杨某红、何某红、孟某明分赃后挥霍。
2015年3月12日，被告人彭某主动到南县公安局投案并如实供述了自己的罪行；2015年3月13日，被告人陈某主动到南县公安局投案并如实供述了自己的罪行；2015年3月23日，被告人杨某红被公安机关传唤到案；2015年3月28日，被告人柳某军被公安机关传唤到案；2015年3月30日，被告人彭某斌被公安机关传唤到案；2015年4月11日，被告人孟某明主动到南县公安局投案并如实供述了自己的罪行；2015年4月13日，被告人何某红被公安机关传唤到案；2015年5月16日，被告人邓某志被公安机关传唤到案；2015年4月25日，被告人蔡某被益阳市公安局警务督察支队决定禁闭三日，2015年4月27日，公安机关在益阳市公安局执法办案区对被告人蔡某宣布刑事拘留。
另查明，原审被告人邓某志因犯开设赌场罪，于2016年1月22日被南县人民法院判处管制一年六个月，并处罚金人民币六万元，未执行完毕的管制刑期为一年四个月六日；原审被告人彭某斌因犯开设赌场罪，于2015年6月被南县人民法院判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实。
1、受、立案登记表，证明案件的来源情况。
2、公安行政处罚决定书，证明杨某红被公安机关行政处罚的情况。
3、南县公安局追缴违法所得清单，证明公安机关依法追缴彭某、柳某军、彭某斌、何某红、孟某明的违法所得。
4、刑事判决书，证明邓某志、柳某军的前科情况；李某如于2014年6月17日因开设赌场被南县人民法院判处刑罚的情况；彭某斌因犯开设赌场罪于2015年6月被南县人民法院判处刑罚的情况。
5、南县公安局禁毒大队出具的说明，证明牌号为湘HB82**的小轿车为办案专用车辆，该车被蔡某长期使用，车辆钥匙由蔡某保管。
6、检查笔录及现场照片，证明2015年3月23日20时许，南县公安局民警接群众举报后，依法对南县南某镇汽车北站附近一游戏室进行查处，并依法收缴、扣押相关物品的情况；2015年4月24日，南县公安局民警依法对牌号为湘HB82**的小轿车进行检查，并依法扣押相关物品的情况；2015年6月5日南县公安局民警依法提取保存彭某所提供视频的相关设备。
7、房屋租赁合同，证明杨某红为开设赌场租赁门面的情况。
8、辨认笔录，证明经谢某波、刘某化辨认，杨某红就是租赁他们门面的人。
9、关于在杨某红等人开设的游戏室中查获的读卡器的说明及照片，证明，2015年3月23日，公安机关依法对杨某红、何某红、孟某明在南县南某镇汽车北站附近开设的游戏室进行了查处，并对游戏室里用于上分、退分的读卡器进行了扣押，该读卡器需要与查账卡和工作卡配合使用，并且不能将读卡器上面的数据传输到电脑里面进行操作。在工作人员张某华的配合操作下，用查账卡对读卡器进行了检查，并拍摄了照片固定证据。读卡器显示：“当期充：00134790，当期消：00097099，盈利：＋00037691。”根据张某华的指认，“当期充：00134790”是指游戏室的营业额为13”4790元，“当期消：00097099”是指给参赌人员退的钱为97099元，“盈利：＋00037691”是指游戏室赚的钱为37691元。
10、杨某红的手机信息，证明杨某红与捕鱼机售后人员沟通制作会员卡的相关事宜。
11、视听资料，证明2015年3月9日下午13时许，陈某因店内分红不均与蔡某发生争执，蔡某提出：“场子了难用了60000块钱”。2015年2月26日20时，蔡某找到李勇，请求其“关照”杨某红所开的游戏室。
12、提取笔录，证明南县公安局民警依法提取彭某提供的视频一份。
13、鉴定意见，证明视听资料为原始音频和视频或由原始录音直接转码而来，未经过剪辑处理。
14、证人张某华的证言，证明她于2015年1月11日左右到南县南某镇大世界二桥的游戏室上班，2015年3月15日该游戏室搬到南县南某镇汽车北站附近后，她仍在该游戏室上班。这段时间负责管理的主要是杨某红，她主要负责收钱上分和给赌客退分退钱。2015年3月23日，南县南某镇汽车北站的游戏室被查处时，公安机关现场抓获赵某、黄某国、夏某3名参赌人员，根据她对游戏室内上分器的指认，该游戏室内2台捕鱼机至2015年3月23日共盈利37691元。另证明了该游戏室内捕鱼机的台数、利用捕鱼机开设赌场的方式和游戏积分与现金互换的比率。
15、证人赵某的证言，证明2015年3月23日晚19时30分左右，她来到南县南某镇汽车北站附近“通某汽车租赁公司”对面的一游戏室玩，游戏室里有2台可供10日同时独立操作的捕鱼机。她购买了10元的积分参与赌博，当时参赌的人员还有夏某、黄某国。另证明了该游戏室利用捕鱼机开设赌场的方式和游戏积分与现金互换的比率。
16、证人夏某的证言，证明：2015年3月23日晚19时许，夏某来到南县南某镇汽车北站附近的一游戏室玩，游戏室里有2台可供10人同时独立操作的捕鱼机。夏某购买了50元的积分参与赌博，当时参赌的人员还有赵某、黄某国和一跑掉的男子。另夏某证明了该游戏室利用捕鱼机开设赌场的方式和游戏积分与现金互换的比率，与张某华证明的一致。
17、证人黄某国的证言，证明2015年3月23日晚18时许，他来到南县南某镇汽车北站附近的一游戏室玩，游戏室里有2台可供10人同时独立操作的捕鱼机。夏某要别人为其购买了50元的积分参与赌博，当时还有3人在玩捕鱼机。另证明了该游戏室利用捕鱼机开设赌场的方式和游戏积分与现金互换的比率。
18、证人袁某的证言，证明他于2014年6月19日和20日两次去南县南某镇大世界二桥的一游戏室玩，游戏室里有3台捕鱼机。所去的游戏室正是蔡某、彭某等人开设的游戏室。另证明了该游戏室内的捕鱼机可以上分退分，通过捕鱼可以赢取积分，捕鱼的过程会消耗积分，积分与人民币可以相互兑换。
19、证人刘某文的证言，证明他曾到南县南某镇大世界二桥的一游戏室玩捕鱼机，他所证明的该游戏窒的情况及赌博方式。
20、证人白某球的证言，证明2014年农历年底，南县茅某街镇芙蓉东路白某球家对面开了一捕鱼机游戏室，里面有2台捕鱼机。
21、证人刘某化的证言，证明2015年1月20日，他将位于南县茅某街镇芙蓉东路的自家门面租给杨某红。
22、证人李某如的证言，证明2014年4月后，蔡某找到他表示要开个捕鱼机的场子，他同意了。2014年6月17日游戏室开张，该游戏室位于南县南某镇大世界二桥桥下的一个门面内，有3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的。另证明从2014年6月17日至21日该游戏室的股东及占股情况。
23、证人舒某明的证言，证明2014年6月，彭某要他到游戏室做事，该游戏室位于南县南某镇大世界二桥桥下的一个门面内，有3台捕鱼机。当时该游戏室还请了3个收银员。他曾将游戏室里结的现金交给蔡某。杨某红来之后他就没有在游戏室里做事了。
24、证人郭某的证言，证明她从2014年7月初到南县南某镇大世界二桥桥下的游戏室上班，一直工作到该游戏室搬到南县南某镇汽车北站后被公安机关查处。工作人员还有张某华、舒某明。她在该游戏室一直负责收银，收到的钱开始交给舒某明，后来交给杨某红。她曾经代表何某红分过一次红，参与分红的人员有：彭某、杨某红、蔡某、彭某斌，是蔡某和杨某红主持的分红。
25、证人周某桂的证言，证明2014年11月份，他曾去南县南某镇大世界二桥桥下的一游戏室玩捕鱼机，游戏室里有3台捕鱼机。
26、证人陈某全的证言，证明2014年12月份，他去南县南某镇大世界二桥桥下的一游戏室玩捕鱼机，游戏室里有3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的。捕鱼机的玩法是：可以上分退分，通过捕鱼可以赢取积分，捕鱼的过程会消耗积分，积分与人民币可以相互兑换。
27、证人胡松阳的证言，证明2014年12月份，他去南县南某镇大世界二桥桥下的一游戏室玩捕鱼机，游戏室里有3台捕鱼机。
28、证人谢某波的证言，证明他于2015年3月15日将南县南某镇汽车北站附近的门面租给一男一女，签合同时对方留的名字是“何某红”。
29、证人符某兴的证言，证明2014年，杨某红曾四、五次叫他到南县南某镇大世界二桥桥下的游戏室修捕鱼机。
30、证人彭科平的证言，证明2015年1月，杨某红找他帮忙购买2台捕鱼机，后他以40000元的价格购买了2台捕鱼机给杨某红，他看在蔡某的面子上只要了30000元。
31、被告人彭某的供述，证明2014年4月份的时候，蔡某就找到他想一起搞个游戏室，也就是“渔场子”，但到6月份的时候才确定下来，其余的老板柳某军、李某如、彭某斌、何某红、“海某板”都是他邀进来的，只有华容的“小红”是蔡某在第二次开张的时候带进来的。当时的股份分配是柳某军、李某如、彭某斌、何某红、“海某板”每人各占10％的股份，他和蔡某各占25％的股份。该游戏室位于南县南某镇大世界二桥正桥下一门面内。2014年6月17日开张时，这个游戏室请了舒某明搞管理，请了张某华、“郭某”、“黑妹”收银。游戏室只搞了三天就被查处了，过了十几天重新开张，开张后二十几天，蔡某要杨某红来管理。舒某明和杨某红搞管理期间游戏室每天收的钱都是交给蔡某。这时游戏室各老板及其占股的情况是：他、柳某军、陈某、彭某斌、何某红、“海某板”各占10％的股份，蔡某和邓某志各占20％的股份，还有20％的股份是用来做活动资金的。2014年9月13日该游戏室关门停业，他也退出经营。这个场子一共换过几批老板，第一批搞了三天，老板是他、蔡某、柳某军、李某如、彭某斌、何某红、“海某板”，第二批搞了两个月的样子，老板是他、蔡某、“小红”、柳某军、何某红、彭某斌、“海某板”、陈某。他参与经营期间，这个游戏室内摆放了3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的，每次股东分红都是蔡某主持的，他和彭某斌每次都在场。2014年6月17日至2014年6月21日期间，该游戏室没有分红。他于2014年9月13日退出该游戏室的经营，总共分了17000元。2014年7月至2014年9月13日，20％活动的股份的钱是34000余元。利用捕鱼机开设赌场的方式是：赌客来游戏室用人民币充分到一张娱乐一卡通的卡里，然后将卡插入捕鱼机上，就可以用摇杆控制方向，按键发射子弹，子弹分几个等级，每个等级消耗的分数不同，射中不同的鱼可以得到不同的分数，这些分数会自动换算成人民币充入卡中，赌客就可以凭卡退钱，兑换比例是1：1，也就是说买的时候是100元充10000分的话，退钱的时候就是10000分退100元。另证明2015年3月9日下午，陈某因分红的事与蔡某发生争吵。
32、被告人彭某斌的供述，证明2014年6月的样子，彭某找他想一起搞个捕鱼机的场子，他没有答应也没有明确拒绝。2014年6月17日，彭某在南县南某镇大世界桥下的捕鱼机店开张了，彭某要他拿10000元，他拿了8000元给彭某。2014年6月21日店子被公安机关查处了。过了几天也就是7月初又重新开张，他又拿了2000元参股。这时店子的股东有彭某、蔡某、陈某、何某红、柳某军、“小红”（邓某志）、“海某板”、还有他。蔡某和邓某志各占20％的股份，其他人各占10％的股份，还有20％活动的干股是作日常经费。这20％的干股开始是由彭某保管的，杨某红来后就由她保管，杨某红都交给了蔡某，2014年7月份至2015年2月14日这20％股的钱有75000元。至2014年9月13日该游戏室暂停营业。2014年11月17日，该游戏室又重新开张。这次开张至2015年2月14日，这段时间的老板是蔡某、邓某志、柳某军、何某红和陈某，还有他。也留出了20％的干股，这20％的干股都是由蔡某保管和支配的。平时店里的钱是蔡某管着的，分账的时候蔡某在场。2014年7、8月份分过三次钱，蔡某、彭某、杨某红，还有他都在场，后来又分过三、四次。2014年11月17日至2015年2月14日的最后三次分账，蔡某、何某红、柳某军和他都在场，这三次分账，蔡某每次都提了10000元出来，作为打点的日常经费。2014年6月17日至2014年7月中旬，工作人员有舒某明、张某华、郭某、“六妹姐”，7月中旬后的工作人员是杨某红、张某华、郭某、“六妹姐”。2014年6月17日至2014年9月13日，店里有3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的。他于2015年2月14日退出该游戏室的经营，共分了17000元。另证明了该游戏室利用捕鱼机开设赌场的方式及蔡某与陈某吵架的情况。
33、被告人柳某军的供述，证明2014年3月的时候，彭某找他借了10000元，后来彭某就跟他商量将这10000元当做参股游戏室的股金，他同意了。该游戏室位于南县南某镇大世界二桥正桥下的一门面内，有3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的。蔡某是该游戏室的股东之一，占有二成股份，另外二成干股也是归他保管。2014年6月17日至2014年6月21日期间，该游戏室没有分红。他于2015年2月14日退出该游戏室的经营，参与分红的具体次数记不清了，分了约18000元。2014年11月17日至2015年2月14日的最后三次分红，蔡某、彭某斌、何某红和他都在场，这三次分红，蔡某每次都提了10000元出来，作为打点的日常经费。另证明了该游戏室的股东情况、开设时间、所请工作人员及利用捕鱼机开设赌场的方式。
34、被告人邓某志的供述，证明2014年7月初，蔡某邀他入股经营南县大世界二桥的游戏室，他拿了20000元给蔡某作为入股的股金后开始参股经营。该游戏室位于南县南某镇大世界二桥正桥下的一门面内，有3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的。他负责在游戏室里打招呼，不让人去闹事。他于2015年2月14日退出该游戏室的经营，共分了8400元，分红的钱是蔡某分四次交给他的。另证明了该游戏室利用捕鱼机开设赌场的方式。
35、被告人陈某的供述，证明2014年6月底，他从李某如手里转让的股份，成为游戏室的股东之一，占股一成。该游戏室位于南县南某镇大世界二桥正桥下的一门面内，有3台捕鱼机。蔡某是该游戏室的股东之一，占有二成股份，另外二成干股也是归蔡某支配，2014年7月份开始至2015年2月14日，这二成干股的钱有75000元。他参与了二次分红，第一次在场的还有蔡某、彭某斌、彭某、杨某红、柳某军和郭某，第二次是蔡某和杨某红主持的，在场的还有柳某军和彭某斌。他于2015年2月14日退出该游戏室的经营，总共分了30000元。另证明了从2014年7月初至2015年2月14日该游戏室的股东情况、开设时间、所请工作人员。
36、被告人何某红的供述，证明2014年6月份，她和彭某、蔡某、柳某军、彭某斌等人在一起闲聊的时候，大家都同意搞个捕鱼机店。该游戏室位于南县南某镇大世界二桥正桥下的一门面内，有3台捕鱼机，2台供10人同时玩的，1台供6人同时玩的。2014年11月至2015年2月14日，有三次分红，蔡某每次都提了10000元出来，作为活动资金。另证明从2014年6月17日至2015年2月14日，该游戏室的股东及占股情况、开设时间、所请工作人员及利用捕鱼机开设赌场的方式。2015年2月16日和2015年3月15日，她与杨某红、孟某明分别在南县南某镇大世界二桥和南县南某镇汽车北站附近开设赌场的事实，这两次开设赌场的工具均为2台可供10人同时独立操作的捕鱼机，赌场内聘请了3名工作人员。她开设赌场期间总共分了20000元，从2015年2月16日至3月23日分了6000元。
37、被告人孟某明的供述，证明2015年1月份，杨某红和他在南县茅某街镇芙蓉东路一门面内，出资购买了2台可供10人同时独立操作的捕鱼机开设赌场。该赌场营业3天后关门停业。2015年2月14日，杨某红和他将上述2台可供10人同时独立操作的捕鱼机移至原南县南某镇大世界二桥游戏室的门面内，并于2015年2月16日重新营业。在杨某红的邀集下，何某红入股经营。2015年3月12日左右，该赌场停止经营。后该赌场迁至南县南某镇汽车北站“通某汽车租赁公司”附近一门面内，并于2015年3月中旬开张营业。该赌场基本上是杨某红和何某红在打招呼，负责各项事务，另外还聘请了3名工作人员。杨某红主持分红，他总共分了17000元。
38、被告人杨某红的供述，证明她从2014年8月开始到南县南某镇大世界二桥的游戏室上班。另证明了她与孟某明在南县茅某街镇芙蓉东路开设赌场的事实以及与孟某明、何某红在南县南某镇大世界二桥、南县南某镇汽车北站附近利用2台捕鱼机开设赌场的事实。
39、到案情况说明，证明彭某于2015年3月12日主动投案；陈某于2015年3月13日主动投案；2015年3月23日，杨某红被公安机关传唤到案；2015年3月28日，柳某军被公安机关传唤到案；2015年3月30日，彭某斌被公安机关传唤到案；2015年4月11日，孟某明主动投案；2015年4月13日，何某红被公安机关传唤到案；2015年5月16日，邓某志被公安机关传唤到案；2015年4月27日，蔡某被刑事拘留。
40、蔡某与杨某红、邓某志、彭某、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明的户籍资料，证明蔡某、杨某红、邓某志、彭某、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明的身份信息。
本院认为，上诉人（原审被告人）蔡某、原审被告人杨某红、邓某志、彭某、柳某军、彭某斌、何某红、陈健、孟某明以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，彭某、杨某红均起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。蔡某、邓某志、柳某军、彭某斌、何某红、陈某、孟某明均起了次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。彭某、陈某、孟某明犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。邓某志、柳某军、彭某斌、何某红到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。邓某志曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；邓某志前因犯开设赌场罪被判处刑罚，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其又犯罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，实行数罪并罚。彭某斌曾因犯罪被判处刑罚，判决宣告后，刑罚执行完毕以前，发现漏罪，应当数罪并罚。对蔡某的辩护人提出该案视听资料、证人证言均存在瑕疵的辩护理由，经查，本案提取笔录、鉴定意见证实视频资料的来源合法，内容与制作过程真实，且与本案事实具有关联性；证人证言均系侦查机关合法收集，笔录的制作、形成符合法律规定，且证言之间以及与本案其他证据之间能相互印证，故对该辩护理由，本院不予采纳。对蔡某提出其未参与开设赌场，不构成犯罪的上诉理由，经查，全案证据证实蔡某伙同他人以营利为目的，开设赌场，各证据间相互印证，足以认定。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、程序合法，但本案对部分原审被告人适用缓刑不当，鉴于上诉不加刑的原则，本院不加重刑罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 某
代理审判员 吴某波
代理审判员 李某云
二〇一六年五月十一日
书 记 员 蔡某芳