广西壮族自治区柳江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）江刑初字第191号
公诉机关广西壮族自治区柳江县人民检察院。
被告人覃建芝，曾用名覃建师，外号“阿芝”。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，1996年10月11日被柳江县人民法院判处有期徒刑十七年六个月，2009年9月25日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年3月13日被柳江县公安局刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现羁押于柳江县看守所。
辩护人刘志军，广西桂柳律师事务所律师。
广西柳江县人民检察院以柳市江检刑诉字（2014）162号起诉书指控被告人覃建芝犯贩卖毒品罪，于2014年6月13日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广西柳江县人民检察院指派代检察员侯勇军出庭支持公诉，被告人覃建芝及其辩护人刘志军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年3月12日，被告人覃建芝经一外号叫“阿壮”的男子（另案处理）介绍贩卖毒品的渠道后，携带毒品冰毒驾驶一辆车牌号为桂B×××××的小车前往柳江县金泽宾馆402号房间内，当被告人覃建芝在向购买毒品人员韦柳科贩卖毒品的过程中，被公安民警当场抓获。公安民警当场查获被告人覃建芝随身携带净重32.2克毒品冰毒，并从其驾驶的车辆上另查获净重68.9克毒品冰毒。经鉴定，被查获的毒品冰毒中均含有甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录等。
公诉机关认为，被告人覃建芝明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，且数量达101.1克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七之规定，构成贩卖毒品罪。且属累犯，应从重处罚。请求本院依法惩处。
被告人覃建芝辩称：他不是贩卖毒品，到金泽宾馆是因为“阿壮”打电话给他讲要拿20克冰毒抵还欠他的2800元，见面时“阿壮”给了他一个装有约20多克冰毒的香烟盒，并让他到宾馆房间内称20克出来，进房间不久即被公安人员抓获。
辩护人刘志军提出本案指控覃建芝贩卖毒品罪证据不足，首先未发现毒资款，即无毒品交易的事实存在；其次本案缺乏“阿壮”的相关证言；第三覃建芝与“买毒人”韦柳科互不认识，不存在意思联络。本案应构成非法持有毒品罪，量刑时还应考虑被告人自身吸毒、扣押毒品的含量、认罪态度、初犯等具体情节。
经审理查明
2013年3月12日下午，一个叫“阿壮”的男子以还钱为由邀被告人覃建芝到柳江县基隆开发区兴国大道金泽宾馆，覃建芝即驾驶租赁的桂B×××××的小汽车来到金泽宾馆，二人进到402号房间后，“阿壮”有事离开，覃建芝被随后赶来的公安民警抓获。当场查获覃建芝随身携带5克冰毒，并从其驾驶的车辆上另查获净重68.9克冰毒。
认定上述事实的证据有：
（一）受案登记表
2013年3月12日柳江县公安局禁毒大队在侦查工作中获得线索，当日16时30分有人在基隆综合区兴国大道金泽宾馆402房内交易毒品。随后民警在房内抓获覃建芝。
（二）物证
1、扣押清单：公安人员在抓获覃建芝时，从其身上扣押冰毒101.1克、中兴牌手机一部。
2、疑似毒品称量、取样、封存笔录及照片：2013年2月12日17时许，柳江县公安局禁毒大队侦查员在金泽宾馆抓获覃建芝，并在宾馆房内查获可疑毒品一大包（编号1）、在覃建芝驾驶的汽车上查获可疑毒品一大包（编号2）。带回大队后，在见证人见证下，当着覃建芝的面对疑似毒品进行称量，编号1重32.2克、编号2重68.9克。同时分别对2包疑似毒品进行取样、封存。
3、收缴毒品证明书：2013年3月20日柳州市公安局禁毒支队收到柳江县公安局禁毒大队交来缴获覃建芝的毒品甲基苯丙胺净重101.1克。
（三）勘验、检查、辨认
1、现场勘查笔录、现场方位图、现场照片及现场辨认笔录、现场辨认照片、指认照片：证实现场位于基隆综合区兴国大道金泽宾馆402房内。
2、辨认笔录、照片：2013年3月13日韦柳科在公安人员事先准备无序排列的12张照片中，辨认出覃建芝。
（四）证人证言
证人韦柳科证实：2013年3月12日下午3时许，他与阿壮到金泽宾馆402房间等毒品卖家，不久一中年男子进到房间，他问男子货得来了吗？中年男子拿出一包冰毒，二人谈好价格是170元／克，男子在床上称量时，公安人员进入房间把二人抓获。
（五）鉴定意见
毒品鉴定书鉴定意见：从柳江县公安局禁毒大队送检编号1、2的检材中均检出甲基苯丙胺成分。
以上鉴定意见已告知覃建芝。
（六）被告人供述
被告人覃建芝供述：2013年3月份“阿壮”欠他2800元，3月11日“阿壮”打电话讲没钱还，但可以拿20克冰毒按140元／克抵欠款，并讲已帮找好买家，可以直接卖给买家。他和“阿壮”讲：为何你不直接卖给买家。12日下午他到金泽宾馆找到“阿壮”，“阿壮”给了他一个烟盒，约有20多克，并让他到402房间称20克出来，剩下还给“阿壮”。“阿壮”还讲可以170元／克卖给下家。之后“阿壮”带他到402房间，还告诉他房间有一个朋友，进房后他看见“阿壮”的朋友，就知道这人是“阿壮”讲的买家，但他没有和买家讲过话。“阿壮”进房后就讲下楼去拿吸毒用的壶子，“阿壮”刚开门出去，公安就冲进来把他抓了，同时扣押了他身上带有的5克冰毒、车上68.9克冰毒及随身物品。连同“阿壮”给的冰毒，共被扣押冰毒101.1克。
（七）相关书证
1、户籍证明：证实被告人覃建芝的身份情况。
2、到案经过：2013年3月12日15时许，公安人员在柳江县基隆开发区兴国大道金泽宾馆402房抓获覃建芝。
3、情况说明：“阿壮”在逃；抓获覃建芝时扣押钱包及800元，已退给覃建芝亲属李翠娟。
4、刑事判决书及释放证明：1996年10月11日覃建师（覃建芝）因犯抢劫、盗窃罪，被柳江县人民法院判处有期徒刑十七年六个月，2009年9月25日刑满释放。
5、汽车租赁合同：证实覃建芝所驾驶的桂B×××××的小汽车系租赁车辆。
以上证据，本院予以确认。
至于公诉机关指控被告人覃建芝在金泽宾馆向韦柳科贩卖毒品的事实。本院经审理认为，对于该事实的指控，公诉机关提供了韦柳科的证言，其证实“与阿壮到金泽宾馆402房间等毒品卖家，不久一中年男子进到房间，他问男子货得来了吗？中年男子拿出一包冰毒，二人谈好价格是170元／克，男子在床上称量时，公安人员进入房间把二人抓获”，当中提及二人是在房间内等卖家，但从韦建芝的供述中看出在房间内涉及的20多克冰毒却是“阿壮”所提供，证据体系中缺乏“阿壮”的证词，故当中存在的矛盾无法作出合理解释。且覃建芝与韦柳科无不认识，之前亦不存在联络，仅凭韦柳科单方证言，再无其他直接证据，不能认定覃建芝具有贩卖毒品的故意、实施了贩卖毒品的行为，同时亦不能排除覃建芝供述进房间的目的是为了称量冰毒这一事实存在的可能性。因此公诉机关指控覃建芝在金泽宾馆房间内向他人贩卖毒品，证据不足。
关于本案犯罪对象的数量认定。庭审中，覃建芝辩称在宾馆扣押的32.2克冰毒中，自己随身携带有5克，其余是“阿壮”向其提供。本院经审理认为，因“阿壮”证词缺失，该20多克冰毒是否系“阿壮”提供存在不确定性，故该部分存疑事实不予确认，但其身上携带的5克冰毒及车上扣押的68.9克冰毒，总是73.9克冰毒应当认定为覃建芝犯罪的对象。
本院认为，被告人覃建芝明知是毒品冰毒而非法持有，数量达73.9克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控覃建芝贩卖毒品的事实、罪名有误，应予纠正。覃建芝归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；覃建芝在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。综上，本院决定对被告人从重处罚。至于辩护人提出毒品的含量的问题，与法律规定不符，不再支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人覃建芝犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金壹万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月12日起至2021年3月11日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳，逾期强制缴纳）
二、作案工具：中兴牌手机一部没收上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈立新
人民陪审员 韦 英
人民陪审员 覃姣红
二〇一四年七月十六日
代书 记员 韦彩凤