湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民三初字第133号
原告张正明，男，1970年10月8日出生，汉族，农民，住石门县。
被告贾集明，男，1964年12月10日出生，汉族，居民，住石门县。
被告陈小平，女，1967年4月15日出生，汉族，农民，住石门县。（两被告系夫妻关系）
两被告的共同委托代理人邓智军，湖南楚江律师事务所律师。特别授权代理。
两被告的共同委托代理人肖道成，湖南楚江律师事务所实习律师。一般授权代理。
原告张正明诉被告贾集明、陈小平建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年5月25日立案受理后，2015年6月23日至2016年6月12日期间，原告申请对和之院工程进行鉴定。本院依法组成合议庭，于2015年7月7日、2016年6月28日二次公开开庭进行了审理。原告张正明，被告贾集明、陈小平及其委托代理人邓智军、肖道成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张正明诉称：原告的哥哥张正祥、张正国所拥有的私人住宅用地位于石门经济开发区曹市市场安置小区内，就该地块建房（项目名称：和之院）事务由本人全权处理。本人将和之院的全套设计图纸提前交给了被告夫妻，双方并于2013年11月17日签订了施工合同，动土后被告不愿执行合同，12月13日双方签订了补充《协议》（即证据一）。2014年3月2日，原告不得不和被告重新签订了《和之院施工合同》（即证据二）。事实上被告根本不履行协议和合同，不按图施工。请见证据一：被告以家中儿子结婚为由施工日不施工，根本未完成在2014年1月18日前协议完成三层的工程量；2014年春节前仅完成第一层顶板的现浇；根本不提供进料单、出工单等明细，导致本人没办法按协议付款。请见证据二：合同定于今年6月8日竣工，至今未完工；关键的是不按图纸施工，擅自改变图纸。请见本人根据和之院设计图纸（证据三：部分图纸）做出《和之院工程自查报告》（即证据四）的结果得知项目在很多方面被告擅自改变了图纸。被告若不认同本人的自我检查报告，被告可实地检查或申请鉴定。在第一层顶板装模时，本人发现东面阳台没有按图纸2.1米宽施工，要求停工。结果春节前我回石门时发现东面阳台仍只有1.2米宽，且大部分构造柱不在设计位置等，原告对被告说不按图纸施工要拆了重建，被告妻子说建个房子不要动不动说拆掉之类，且答应第二层将按2米宽施工，以后再施工补齐，且谎骗本人构造柱不在设计位置绝对没问题。原告说本人不是专业人士，被告懂技术，被告要保证安全，反正最后验收合格就行。后来被告说不可能谁也不敢接一节补齐2米，本人说下面加建几根柱子，被告说你自己搞。期间某日，原告问木工东面阳台挑梁、端头梁有多高？答30厘米，原告问木工图纸是多少？木工答40厘米，原告当即要求按40厘米施工，结果自查发现只有24厘米余。在第五层已高于邻居房子高度时，不会挡其视线，原告要求按图纸建马头墙，待原告回石门时又没有建马头墙。原告不得不下最后通牒：投资人说了，上面楼层若不按图纸、按要求施工将要拆掉重建，结果被告根本不当一回事，随意施工且造成顶层东、西面与南面天沟板宽窄度不一致的笑话。因项目不按图纸施工，项目的实际投资人不再支付工程款。9月23日，原告如实跟被告说没钱了，被告愿建就建，愿撤架就撤架。2014年10月中下旬，被告撤架停工。项目至此，本人以现金和转账及代购商品砼款共计已支付给被告794980元。停工后，本人经咨询专业人士得知，擅自改变图纸施工，不但颠覆了原设计的外观效果，并且存在极大的安全风险（构造柱不在设计位置根本不起作用；高空的马头墙若后接预制件有安全隐患；2米宽阳台的挑梁、端头梁不够设计尺寸有安全隐患……）。经反复协商不成，原告不得不再次起诉。因项目不能按约定的工期竣工，本人保留追讨因被告违约给本人带来的一切损失的权利。请求法院判决：1、解除原、被告签订的《和之院施工合同》；2、被告退还已付工程款794980元；3、及时拆除和之院不合格建筑物（庭审中变更为及时拆除和之院与设计图纸不符建筑物），恢复地块原状；4、被告承担一切诉讼费用。
为支持其诉讼主张，原告向本院提交了下列证据：
1、原告张正明、被告贾集明、陈小平身份证资料各1份，拟证明原告、两被告主体身份的情况；
2、协议复印件1份，拟证明原告与两被告双方的建房凭证；
3、和之院工程施工合同复印件1份，拟证明被告给原告建房的凭证；
4、工程设计图纸复印件1份，拟证明房屋建造的规格依据；
5、和之院工程自查报告原件1份，拟证明被告施工改变了图纸的情况；
6、被告贾集明、陈小平出具的收款收据复印件1份，拟证明原告付给被告工程款76万元的凭证；
7、混凝土结算单复印件1份，拟证明原告为被告代购材料款34980元的凭据；
8、（2014）石民三初字第226-2号民事裁定书1份，拟证明原告曾向法院起诉被告后撤诉的事实；
9、湖南省建设用地规划许可证2份（建规（地）字第140130号和140131号，140130是张正祥的，140131是张正国的）。
对原告提交的证据，两被告的质证意见为:对证据1、6、7、8、9无异议；对证据2，不认可该协议，协议没有约束力，责任主体方只有两方签字，丙方与丁方没有签名；对证据3合同上除原告手写部分不认可外，其他内容认可；对证据4图纸属实，只是图纸上手写部分提出异议，被告不知情；证据5属于原告单方出具，且内容不属实，对其真实性提出异议。
被告贾集明、陈小平辩称：1、原告诉称的被告主体不合格，请求法院依法判决驳回原告要求被告陈小平承担相关法律责任的诉讼请求。原告与贾集明达成的《和之院施工合同》中，被告陈小平并非合同主体，根据合同的相对性原则，陈小平并不是本案当事人；2、原告请求依法判令解除《和之院施工合同》及判令退还其已支付工程价款794980元无事实和法律依据，不应得到法院的支持。首先，我国《合同法》第60条明确规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。本案中，原告在与被告订立《和之院施工合同》后，理应本着诚实信用的原则，全面履行给被告支付相应工程施工款项的合同义务，但原告仅在合同履行初期，给被告支付了部分工程款项，在合同尚未履行完毕前，因自身资金短缺，强令被告及施工人停止施工从而试图免除自身合同义务，实属违约，理应承担相应的违约责任。其次，原告诉被告不履行合同义务，擅自更改设计图纸进行施工实属捏造事实。在合同履行过程中，因原告提供的相关设计图纸不符合所属辖区城建整体规划要求，曾多次被当地社区居委会、县城管执法局责令停止施工、更改设计图纸、变更施工方案，原告为了将工程完工便与被告及相关施工人员协商对原设计图纸在实际施工过程中作了部分变更。被告根据原告的要求履行了相关施工义务，并非原告诉称的由被告擅自更改设计图纸。再次，被告已经完成的工程量，应当由原告支付相应的工程对价。《和之院施工合同》明确规定了双方的权利义务，合同履行过程中，导致合同未完全履行完毕的原因是因为原告方缺少资金，不愿继续履行合同义务。按照合同约定，被告在合同履行过程中，是按照原告的要求进行施工，已经完成了相应的合同义务，原告理应按合同约定给被告支付尚未支付的工程施工价款。对原告拖欠的工程款，被告将另行提起诉讼。综上所述，原告的诉讼请求，没有事实和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。
为支持其抗辩主张，被告贾集明、陈小平向本院提交了下列证据：
1、石门县二都乡曹家棚社区居委会出具的证明材料原件1份，拟证明本案争议房屋因设计方案不符合相关职能部门对该地域范围的整体规划要求，在修建过程中曾被居委会、城管局多次要求停工整改的事实；
2、石门县城市管理行政执法局出具的责令停止建设通知书复印件2份，拟证明本案争议房屋因未取得《建设工程规划许可证》，曾被城管局责令停止建设的事实；
3、被告代理人对证人龚德清、陈集文、吴自平、龚光银的调查笔录4份，拟证明争议房屋在修建过程中因不符合整体规划要求，曾被社区、城管局要求停工及该房屋在修建过程中是经原告要求、多方协商后才未完全按图纸施工的事实；
4、湖南银华工程咨询有限公司出具的工程结算书1份，拟证明争议房屋的整体造价明细，原告应当按该房屋现有价值补足被告工程款的事实；
5、《和之院施工合同》1份，拟证明原告提交的合同与被告持有的合同不一致，原告提交的合同有自己添加内容的事实；
6、原、被告双方对于工程问题处理意见1份，拟证明原告因没有钱付给被告工程款而未继续施工的事实。
对被告提交证据，原告的质证意见是：对证据1不认可，这是被告事后补办的证明，施工的时候居委会的干部是找过原告；对证据2无异议；对证据3，证人证言与原告提出的工程质量问题没有关系，4个证人在原告建房工地做事属实，他们所讲的问题不是原告提出的质量问题，工程中哪些问题经过原告同意的需要被告进一步举证证明；对证据4不认可，因为原告不知情，房屋造价是双方协议的结果；对证据5，原告是按照被告意思在合同上添加的内容，然后被告签字的；对证据6本身无异议，只是对双方就工程矛盾原告提出的方案。
根据原告的申请，广州仲恒房屋安全鉴定有限公司作出仲恒鉴字（2015）第SW1565号房屋安全鉴定报告，经原告申请复议，该公司复核后作出仲恒鉴字（2016）第SW0544号房屋安全鉴定报告和回复，并声明仲恒鉴字（2015）第SW1565号房屋安全鉴定报告作废。
原告的质证意见是：两份鉴定报告中对现场检查检测所描述的部分建造部位与设计不符的予以认可，对鉴定报告总体不认可，鉴定公司所做的两份鉴定报告与我的申请、法院的委托均不符，也就是受理的是勘验各个建造部位是否与设计图纸相符，事实上鉴定报告只对部分建造部位进行了检查检测。法院鉴定委托的程序也违规，湖南省鉴定机构的名册中不仅仅只有湖南大学司法鉴定中心以及广州两家鉴定公司湖南分公司符合鉴定资格，而法院只推荐这几家。原告对第一次鉴定报告提出的异议，鉴定公司在现场复查以后，原告并没有申请复查鉴定，而鉴定公司自作主张给出了新的鉴定报告，新的鉴定报告的内容证明了原告对第一份鉴定报告的异议是正确的，是符合事实的，鉴定公司应该依法撤销仲恒鉴字（2015）第SW1565号房屋安全鉴定报告。原告委托的是广州仲恒房屋安全鉴定有限公司湖南分公司，实际上鉴定的是广州仲恒房屋安全鉴定有限公司，其主体是有区别的，并且他们在鉴定时没有提供给原告工作证。
被告的质证意见是：对这两份鉴定报告真实性、合法性无异议，关联性有异议，鉴定内容与申请是鉴定公司自作主张给的新的鉴定，鉴定公司所出示的回复函里也有体现，因为当事人张正明在施工过程中对设计图纸有过多次变更，部分建造与设计不符，是原告张正明变更的结果，并且张正明认可部分建造与设计不符是自己的原因所致，该回复函恰好与被告在答辩中提出的观点相印证，因原告提供的施工依据设计图纸来源不合法，在经原被告及现场施工人员确认后，依照原告张正明提出的相应施工方案，对工程质量及存在的安全隐患都应由原告自己承担相应的责任。
根据庭审质证意见,结合当事人的陈述和相关法律规定，本院对各方当事人所举的证据作如下认定：
对原告方提交的证据，本院的认证意见为：1、6、7、8无异议，本院予以确认；证据2，因双方已经重新签订了《和之院施工合同》，庭审中均认可该协议已经解除，故本院不予确认该证据的效力；证据3、4，被告对和之院施工合同及设计图纸中手写部分不认可，因原告未提交证据证实该合同和图纸中手写部分经过了被告的认可，故对合同中手写的部分不予确认，其他内容予以确认；证据5，系原告自己的陈述，以本院查明的事实为准。
对被告方提交的证据，本院的认证意见为:证据1、3，能够印证原告在修建和之院房屋时，曹家棚居委会的工作人员认为该楼房部分施工设计不符合小区的要求而找过原告予以更改的事实，原告虽对此提出异议，但未提供证据予以佐证，故对原告的异议不予采信，本院确认系有效证据；证据4，因本案不涉及工程款的给付，故本院无需作出认证；证据5，因合同上无原、被告签名，故不予认定；证据2、6，原告没有异议，本院予以确认。
对广州仲恒房屋安全鉴定有限公司作出仲恒鉴字（2015）第SW1565号房屋安全鉴定报告，因该鉴定公司已经重新作出了鉴定报告，并注明该鉴定报告已经作废，故对该证据不予确认；对仲恒鉴字（2016）第SW0544号房屋安全鉴定报告和回复，原、被告均对报告提出了异议，但对报告中所作出的检查检测认定施工中与设计图纸不符的部分还是认可，故本院对该部分内容予以采信。
经审理查明：原告张正明与张正祥和张正国系三兄弟，张正祥和张正国在石门经济开发区曹市市场安置小区（现更名为石门县二都街道办曹家棚居委会）各有宅基地两间，并相邻（湖南省建设用地规划许可证建规（地）字第140130号和140131号）。原告张正明经张正祥和张正国同意，拟在该4间宅基地上出资建七层楼房，房屋名称“和之院”。2013年11月17日，原、被告签订施工合同，被告动工修建的时间是2013年11月9日，2013年12月13日，原、被告签订补充协议。因双方在施工中发生分歧，前一份施工合同和协议均解除，双方于2014年3月2日重新签订《和之院施工合同》，原告张正明（甲方）、被告贾集明（乙方），双方约定：一、工程项目1.1项目名称：和之院。工程结构：第一层为框架结构，二至七层为砖混结构。承包范围：具体请依据全套设计图纸并结合地基增加的实况，包括项目基础、主体土建、(“阳台围栏建设、顶层和卫生间防水、顶层天台正五角亭、楼梯出口轿顶房、化粪池及”被划掉)部分室外工程（即东西南三方台阶及台阶外花池砌就及街道路面与殷依红家、市政路齐，压实并铺10㎝以上厚水泥砂浆及石面）、配合水电安装及空调、通讯、安防、电视、电话等工程预留、预埋等等。1.2工期：按合同规定总工期210天，计七个月。开工日期2013年11月9日，竣工日期2014年6月8日，因下雨、冰冻、停电等不适宜施工的日期，工期相应顺延。1.3合同价款按建筑面积1855㎡，协议价720元/㎡计，工程总造价整合为人民币壹佰叁拾叁万伍仟陆百圆整，小写1335600元(“其中叁万圆人民币，待工程竣工验收交房后，若未发生工期、质量、安全事故等问题，作为奖金甲方奖给乙方”被划掉)。1.4承包方式：1.4.1按协议价包人工、包材料、包工期、包质量、包安全，确保工程优良。1.4.2按国家或行业规定由乙方缴纳的各种税、费已包含在本工程造价内，由乙方径直缴付相关部门。1.4.3总价、单价均以协定价为标准，一次包定。二、甲方工作2.1甲方和土地方提供现场水、电、路通的施工条件，甲方已提供全套施工图纸。2.2甲方代表可以清点、检查进场地材料的数量、质量；分批进场的钢材等主要材料分批留样；并可随同进货。2.3按照工程进度支付工程款。三、乙方工作。3.1负责施工区内临时设施及其产生的费用，包括提升塔、水、电管线、脚手架等一切设施的修建安装并产生的水电费用等等，并负责移除西南角的有线电视拉线杆及相关线缆埋管走线，同时在东西南向路面下各预埋三根直径10厘米左右，长约30米/根的线管。3.2按照甲方提供的图纸施工，有优化、调整的部位，双方明确协议。3.3采购的所有材料的厂家名称、经办人的电话及发票等等提供给甲方备存，在进钢材等大宗材料时需提前告知甲方是否需派人随同。3.4自行保管所有进场材料，进入场地的所有材料未经甲方同意，不得擅自调离本场地。3.5做好施工组织管理，维持现场整洁、道路通畅，不影响他人生活、工作。3.6施工中发生的一切安全事故，除甲方人员自身责任外，均由乙方承担全部责任，并报告甲方和有关部门。3.7隐蔽工程不得填充渣草垃圾，经自检合格及由甲方检查后继续施工。3.8施工期间，若因本地居民或内部工人在工地制造事端，或者无故拖欠工人及第三方（供货商）款项产生的责任和损失，一切由乙方负责。3.9主体竣工拆架后，压实东西南三方路面铺就混凝土及石材面砖后，马上清理现场，并清洗干净地面、墙面、屋瓦面及相关管道畅通，做到工完场清。3.10确保现场管理合理、科学，保证一个月完成两层的工程量，非人为支持不具备施工条件的日期除外，且顺延。3.11负责天台花园所需土方运到天台。3.12竣工验收后一个月内各种材料、人工等费用汇总，双方总结。四、部分建材。4.1钢材：20㎜以上为涟钢，其他规格可采用群力四级钢，品质为国际正材（优材），若少于设计用量则少一罚十。4.2水泥为海螺或特水，标号为32.5；白色水泥贴外墙瓷片用，若少于设计用量则少一罚十。4.3东南西三方外立面贴4.5×4.5和4.5×9（灰）白瓷片，具体规格及其他面砖材料规格甲方待定并代购（“北外立面抹水泥砂浆抹光并刷白色涂料，若五层（含五层）以上贴瓷片，则瓷片成本费用由甲方承担”被划掉）。4.4房内外隔墙为粘土烧制的红砖，电梯后砌墙为粘土烧制的多孔砖。4.5任一分项工程所用设备材料，若使用冒牌伪劣产品，则法没该分项工程款的一半；暂未确定品牌的双方确认后采购安装。4.6电梯由甲方采购、安装，乙方配合。五、结算、付款。5.1完成打桩、做好基础，完成地基（第一层）的圈梁和第一层顶上现浇层工程进度款，重新签订合同后，在三月底支付30万元，需扣除已付部分。5.3完成第二层顶上现浇混凝土后第二天内支付10万元，依此类推至第六层。5.4完成第七层顶上现浇层及天台全部工程后第二天支付15万元。5.5完成全部墙体砌砖、内墙抹砂浆、外墙贴砖、盖瓦后支付15万元，在支付到总款的90%时，不再支付进度款，余下其中7%在验收合格交房后60天内支付，余下3%作为质量保修金。5.6甲方代为采购的材料实报实销，在工程款中扣除。六、保修6.1保修期限：在支付工程余款之日起计算，建筑工程为一年。……。七、质量。7.1现已完工的门头、广告位、阳台等未达到设计或优化要求的，乙方及时修复妥善。7.2项目的屋檐及其盖瓦、马头墙、梁、柱等部位须达到一条线的效果，楼梯阶不能倾斜，瓷砖缝不能透光。7.3瓷砖缝的水泥浆须平滑（不能留坑、洞）、地面和墙面找平度须达到国家或者行业规定的标准。八、其他8.1合同重新签订后三天内，甲方支付工程款人民币叁万元整，三月底甲方一次性付清已完工部分和三月份完成两层工程的应付的进度款。8.2双方认真履行合同，若有违约的，违约方承担一切责任。其他未尽事宜，双方协商解决。8.3本合同一式二份，各执一份。原告张正明作为甲方、被告贾集明作为乙方在合同上签名。此时，被告贾集明将和之院已经修完第一层。合同签订后，被告继续施工。在施工过程中，因原告提供的图纸设计部分与小区规划不符，曹家棚居委会曾派人到现场进行阻止并要求更改施工方案。因原告修建的和之院房屋工程未取得建设规划许可证，2014年5月7日，石门县城市管理行政执法局就和之院建设下达了石城管停字（2014）第041号和042号责令停止建设通知书，为此，和之院工程停工了一个多星期后才复工。2014年10月中旬，房屋建至第七层的平顶后，因原告要求被告停工而停工，后原告张正明向被告贾集明提出两种方案：一、如果我将在一年之内给你工程作，你退出现工程，我方复工，双方达成协议后，由中间人担保，若没有给你工程作，担保金由担保人直接给你；二、我约定一年之内给你多少钱，你退出，我复工，同时承诺给你小工程作。因被告贾集明系带资修建，原告只支付给被告到六层的工程预付款794980元（修一层支付一层工程预付款），修建的第七层原告未按照合同约定支付工程预付款，故被告拒绝接受原告的方案，并要求原告给付工程款，双方在复工的问题上无法达成协议。2014年10月27日，原告张正明曾向本院提起诉讼，同年11月3日撤回起诉。同时查明，原告张正明建和之院房屋既没有办理规划审批、施工许可等报建手续，也未取得建设用地土地使用权证。所提供给被告贾集明施工的设计图纸无设计单位和设计人，施工中也未聘请监理单位。被告贾集明虽从事多年瓦工，但无相关资质。
诉讼中，经原告张正明申请鉴定“建造的建筑物和之院是否与设计图纸相符”，广州仲恒房屋安全鉴定有限公司受理了原告下列申请：一、勘验各建造部位外观，以鉴定现有建造物是否与设计图纸相符进行鉴定；二、以下结构和所用建筑材料若与设计不符且降低了标准，由此是否增加了质量风险和安全隐患进行鉴定：1、第七层顶板天沟（实非天沟，见图纸）部位12个挑梁没有施工；2、大阳台的挑梁和端头梁施工尺寸仅有28-30㎝，远小于设计尺寸40㎝；3、大阳台挑梁钢筋锚入长度约30㎝，设计要求应该为2.6㎝；4、各层结构板远小于设计厚度，实非降低了负荷量？（因天台建花园，原告按设计师施工15㎝，后，结果仅7-8㎝厚）；5、构造柱钢筋直径是否与设计图纸相符？钢筋粗细度若小于设计要求，是否降低了其受力度。2016年1月9日，鉴定公司作出仲恒鉴字（2015）第SW1565号房屋安全鉴定报告，原告张正明对此提出异议和复议申请，鉴定公司于2016年4月18日作出仲恒鉴字（2016）第SW0544号房屋安全鉴定报告，并注明SW1565号鉴定报告作废。认定：一、石门县经济开发区曹市市场安置小区内和之院房屋各建造部位外观部分与设计图纸不符；二、以下结构和所用建筑材料与设计不符且降低了标准，与设计图纸对比增加了质量风险和安全隐患：1、第七层顶板天沟（实非天沟，设计图纸为18个挑梁）部位18个挑梁没有施工；2、大阳台的挑梁和端头梁施工尺寸仅有28-30㎝，小于设计尺寸40㎝；3、大阳台挑梁钢筋锚入长度没有2.6㎝；4、四层板、六层板、屋面板楼板厚度小于设计图纸要求的板厚；5、构造柱钢筋直径为10㎜二级钢与设计图纸要求的12㎜一级钢不相符，构造柱钢筋直径与等级改变，其钢筋的受力度降低了0.8%。庭审中，原告认可南面马头墙部分、一楼正前方广告位、一楼客厅的搭梁、客厅到房间的宽度变动是经过其同意的，其余未按图纸施工变动部分原告否认其曾经同意过。
本院认为：本案属于建设工程施工合同纠纷。争议焦点之一：原告张正明请求判决解除《和之院施工合同》应否支持。本案争议的工程位于石门县经济开发区规划范围内，且房屋高达七层，依法应当办理规划审批报建手续。但事实上，原告张正明建和之院房屋既没有办理规划审批、施工许可等报建手续，且在辩论终结前未能补办相关的审批报建手续，也未选任有施工资质的单位承建；作为施工人的被告贾集明为自然人，不具有施工资质。因此，本案争议的《和之院施工合同》系无效合同。由于《合同法》规定无效合同自一开始就没有法律约定力，无需再通过国家强制力予以解除，因此，对原告要求判决解除《和之院施工合同》的诉讼请求，本院不予支持。
本案争议焦点之二：对于原告张正明要求被告贾集明退还已付工程款794980元的诉讼请求。被告贾集明同原告张正明签订的《和之院施工合同》虽然无效，但被告贾集明已经按照合同约定带资完成了和之院房屋七层的工程，原告是按照合同的约定义务应该给付而已经给付的工程款。因此，原告要求退还已付工程款无法律依据，本院不予支持。
本案争议焦点之三：对于原告请求及时拆除与设计图纸不相符的建筑物的诉讼请求应否支持。首先，对于导致合同无效，原、被告均有过错，原告的过错在于未办理规划审批、施工许可等报建手续，未选任有施工资质的单位承建，未聘请监理单位进行监理，甚至连施工合同都不完整。被告的过错在于在签订施工合同时未尽审查义务，审查发包人是否取得了有关规划审批报建手续，在合同的完整性不具备的情况下就开始施工。综合考量双方的过错程度，原告的过错更大，应承担缔约过失的主要责任。其次，签订合同时，原告虽向被告提供了设计图纸，并要求被告按照图纸施工，但该设计图纸并无设计单位和设计人员，该设计方案也没有取得当地规划部门的审批同意，而且因该设计图纸与小区规划不符，施工过程中，曹家棚居委会对施工方案进行了阻止，石门县城市管理行政执法局下达了责令停止建设接受处罚的通知。再次，对于施工中变更图纸的部分，原告在庭审中虽只认可部分变更其是同意了的，但这说明原、被告双方对于施工过程中需要变更部分是履行的口头协议方式，没有履行书面手续。而被告已经将房屋从一楼修至七楼，主体基本完工，对于其他与设计图纸不符部分，原告称从修第一层开始就发生了争议，但原告没有提供证据证实施工过程中变更设计部分是在原告不认可的情况下，被告强行擅自变更设计施工的。因此，对于原告以施工与设计不符而要求拆除和之院的请求，本院不予支持。
对于原告要求被告陈小平承担责任的请求，因陈小平不是本案所涉《和之院施工合同》的相对方，因此，对原告的该请求本院不予支持。
综上，据此，依照《中华人民共和国合同法》五十二条、第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条之规定，判决如下：
一、原告张正明与被告贾集明签订的《和之院施工合同》无效；
二、驳回原告张正明的其他诉讼请求。
本案案件受理费11750元，由原告张正明负担7050元，被告贾集明负担4700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
（本页无正文）
审 判 长 闫志辉
人民陪审员 李兰香
人民陪审员 项文学
二〇一六年八月二十三日
书 记 员 郑寒友
附所援引的法条原文：
一、《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第(五)项的规定，认定无效：
(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
四、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责0任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。