湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0725刑初364号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人黄为海，诨名“海二”、“海哥”，男，1970年10月8日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桃源县；因吸食毒品于2016年11月10日被桃源县公安局行政拘留五日；因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2016年11月15日被桃源县公安局刑事拘留，同月29日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
辩护人向智强，湖南凌风律师事务所律师。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉[2016]344号起诉书指控被告人黄为海犯贩卖毒品罪，于2016年12月21日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年3月14日公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派代理检察员吕朋宏出庭支持公诉，被告人黄为海及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年9至11月间，被告人黄为海先后向吸毒人员熊某、陈某2、常某2等人贩卖海洛因2次，共计约2克，获赃款人民币770元；在其位于桃源县茶庵铺镇长岗村河坪组的家中2次容留吸毒人员熊某、陈某2、李某5、高某等人吸食海洛因。
公诉机关提交并出示了物证照片、书证、证人证言、辨认笔录以及被告人的供述与辩解等证据证明，认为被告人黄为海的行为已经构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；以其贩卖毒品情节严重，建议判处其三至四年有期徒刑、并处罚金；容留他人吸毒具有自首的量刑情节，建议判处其拘役、并处罚金；数罪并罚，判处其三至四年有期徒刑，并处罚金。
被告人黄为海辩解：起诉书关于其向熊某等人贩卖海洛因的指控不属实，该次其系为熊某、陈某2等人代购用于吸食的海洛因，不应认定为贩卖毒品；辩护人的辩护意见与黄为海的辩解一致。
经审理查明：2016年9至11月间，被告人黄为海先后向吸毒人员熊某、李某2、陈某2、常某2贩卖海洛因2次，共计约2克，获赃款人民币（下同）770元；在其位于桃源县茶庵铺镇长岗村河坪组的家中2次容留吸毒人员熊某、陈某2、李某5、高某等人吸食海洛因。具体事实如下：
一、2016年9月下旬某日，被告人黄为海在其家中向吸毒人员熊某、李某2、陈某2贩卖海洛因1小包，约1克，获赃款500元；尔后，黄为海、与吸毒人员熊某、李某4、陈某2、李某2在其家中共同吸食海洛因。
上述第1次贩卖毒品、第1次容留他人吸毒的事实，有公诉机关提供出示并经庭审质证、认证的下列证据证明：
1、证人陈某2的证言，证明其诨名“萨达姆”，2016年9月下旬一天，“福二”（茶庵铺福源山庄老板）给其打电话问哪里能拿到海洛因，其告知他茶庵铺一个人有，只是1克要700元，福二讲要得；随后，其就打黄为海电话求购海洛因，黄为海同意，并说1个货要700元；其骑摩托车到茶庵铺后街与“福二”、“毛佬”及一小伢二（脸上有一道疤痕）会合，“福二”叫那小伢二给了其500元钱，要其拿货；其随后给黄为海打电话，黄为海要其到茶庵铺后街等；黄为海过来后，其与黄为海讲成了1个货600元，先给黄为海500元，等其有钱后再微信转账100元，黄为海同意；黄为海拿到钱后讲，当时没有货，要其等几个小时再与其联系；后来“福二”等不及了就自己与黄为海电话联系，然后“福二”等三人就开着红色越野车、其也骑着摩托车都到黄为海家去了；约下午3时许，黄为海接到一个电话后对陈某2等人讲货到了，“福二”就开车送黄为海出去，约20分钟后，他们二人回来；黄为海下车后就给了他们用塑料袋包装的1个货，约1克；后来陈某2、“福二”等四人就在黄为海家里吸食上述海洛因，并且喊黄为海也吸食了几口；陈某2当天是用自己手机与“福二”手机、黄为海手机联系的；
2、证人熊某证言，证明其诨名“福二”；当天与其一起乘车去黄为海家购毒吸毒的是“毛佬”、李某2，其出资300元，李某2出资200元，共500元毒资交给“萨达姆”，并约定“萨达姆”出资200，由“萨达姆”联系黄为海购买海洛因，但听黄为海说“萨达姆”没有出资；其他内容与陈某2证言一致；
3、证人李某4证言，证明其绰号“毛佬”，对指控的该次贩卖、吸食海洛因的证明内容与陈某2、熊某证言一致；
4、案发现场黄为海家、养鸡场、房屋内部照片，证明该次贩卖、吸食海洛因的位置、地点；
5、黄为海手机于2016年9月、10月通话清单，熊某手机2016年9月通话清单，证明黄为海在涉案时间段内与熊某、陈某2手机电话联系的情况；
6、被告人黄为海供述与辩解及其对陈某2、常某2的辨认笔录，证明黄为海在审查起诉阶段供述其共贩卖海洛因2次，向熊某贩卖一次，向陈某2贩卖一次；熊某他们出500元钱，陈某2100元毒资未支付，拿海洛因钱不够，黄为海自己出了100元钱，找一个叫“三婆”的人购买了海洛因，在与熊某等人吸食的时候，其掺了点药物进去，并留了点海洛因；后来卖给陈某2、常某2的海洛因，以及与高某、李某5吸食的海洛因，都是其留下的上述海洛因；以及其对陈某2、常某2进行辨认的情况。
二、2016年10月某日晚，被告人黄为海在其家中向吸毒人员陈某2、常某2贩卖海洛因2小包，共计约1克，获赃款270元。
三、2016年11月10日上午，被告人黄为海提供海洛因与吸毒工具，与吸毒人员李某5、高某共同在其家中吸食海洛因。
上述第2次贩卖海洛因、第2次容留他人吸毒的事实，被告人黄为海在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交、出示并经庭审质证、认证的证人陈某2、常某2、李某5、高某的证言，辨认笔录，案发现场黄为海家、养鸡场、房屋内部照片，桃源县公安局现场检测报告书，李某5、高某尿检呈阳性照片，李某5、高某吸毒成瘾认定意见书，桃源县公安局桃公（茶）强戒决字[2016]第0338号强制隔离戒毒决定书、桃公（茶）决字[2016]第1333号公安行政处罚决定书，桃公（茶）决字[2016]第1332号公安行政处罚决定书，案件线索来源与抓获材料，以及被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。
另查明，被告人黄为海在公安机关办理其吸毒行政案件过程中，主动供述了上述其第2次容留他人吸毒的案件事实；在其涉嫌贩卖毒品犯罪的侦查阶段，其辩解没有贩卖毒品，在审查起诉阶段如实供述上述贩卖毒品的案件事实，在庭审中对起诉书指控的第1次贩卖海洛因翻供，辩解其该次系为他人代购海洛因。
本院认为，被告人黄为海为牟取非法利益，违反国家毒品管理规定2次向其他吸毒人员非法销售海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，且具向多人贩卖情节严重的情形；容留多名吸毒人员在其居住房屋内吸食海洛因，其行为妨害社会管理秩序，侵害他人身体健康，已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的2罪名成立。
对被告人黄为海及其辩护人关于该次系黄为海为熊某、陈某2等人代购用于吸食的海洛因，不应认定为贩卖毒品的辩解、辩护意见，经查，黄为海及其辩护人对黄为海收取熊某等人500元的毒资，约定陈某2欠其100元毒资，向熊某、李某2、陈某2等人提供海洛因并共同吸食的事实无异议；黄为海在审查起诉阶段供述其拿得上述海洛因，掺加药物增加数量，除当天吸食部分外，自己还扣留部分；其将扣留的海洛因部分销售给陈某2、常某2，部分与高某、李某5共同吸食，足以认定黄为海该次贩卖海洛因以牟取非法利益的事实；黄为海不能提供其毒品上线人员“三婆”的具体情况，且对其庭审翻供不能作出合理解释；因此，黄为海及其辩护人的上述辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。
黄为海在审查起诉阶段如实供述贩卖毒品的主要犯罪事实，在庭审中对指控的第1次贩卖海洛因翻供，能当庭认罪，对其所犯贩卖毒品罪，酌情从轻处罚；在公安机关办理其吸毒行政案件过程中，主动供述其第2次容留他人吸毒的犯罪事实，对该次容留他人吸毒视为自首，在审查起诉阶段如实供述第1次容留他人吸毒事实，对其所犯容留他人吸毒罪，可从轻处罚；但其犯有数罪，应予数罪并罚。对公诉机关的量刑建议，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第三百五十四条，第六十七条第二款，第六十九条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项、第十二条（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人黄为海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万二千元；犯容留他人吸毒罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月15日起至2019年11月14日止；罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 军
人民陪审员 余新华
人民陪审员 高 彬
二〇一七年三月十四日
代理书记员 吴亚平
附件：本案适用的法律、司法解释条文
一、《中华人民共和国刑法》
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。