河南省安阳市北关区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民初重字第43号
原告:河南北方城建集团有限公司，住所地安阳市北关区安漳大道44号。机构代码：17231581-8。
法定代表人:苏孟元，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李运洪，男，1961年6月15日出生，汉族，该公司项目经理，住安阳市。
委托诉讼代理人：关永朝，河南新大地律师事务所律师。
被告：常书明，男，1970年3月20日出生，汉族，住安阳县。
委托诉讼代理人：郭新军，河南安易律师事务所律师。
原告河南北方城建集团有限公司（以下简称北方公司）与被告常书明劳动争议纠纷一案，于2015年2月5日向本院提起诉讼，本院于2015年2月6日作出受理决定。本院于2015年7月23日作出（2015）北民初字第196号民事判决。原告不服该判决，向安阳市中级人民法院提起上诉,该院于2015年11月18日作出（2015）安中民三终字第2149号民事裁定，裁定发回本院重审。本院另行组成合议庭，于2016年1月18日公开开庭进了审理。原告北方公司的委托诉讼代理人李运洪、关永朝，被告常书明及其委托诉讼代理人郭新军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告北方公司向本院提出诉讼请求：要求法院依法判决原告无须支付被告未签订劳动合同双倍工资差额25200元、住院伙食补助费300元、护理费578元、停工留薪期工资50400元、一次性伤残补助金37800元、一次性工伤医疗补助金23072元、一次性伤残就业补助金46144元、解除劳动合同经济补偿8400元、不能享受失业保险待遇的损失5600元、伤残鉴定费300元。事实和理由：安阳市劳动人事争议仲裁委员会所作的安北仲裁[2015]2号裁决书的裁决错误，缺乏事实和法律依据。被告没有提供相关证据和工资表，仅凭几个证人不能证明其工资数额，且被告若无缴税证明则其主张的工资数额不可信。被告的证人证言证实被告的报酬是每天结算，而且发放工资的人是许东波。原告与许东波是加工承揽关系，被告由许东波聘用，被告与许东波之间存在劳务关系。原、被告双方不存在劳动关系。原劳动和社会保障部《关于确认劳动关系的有关事项的通知》已废止，安劳人裁字[2014]103号仲裁裁决书无效。原告与许东波是加工承揽关系，被告由许东波聘用。工伤认定的施工地点50号楼已于2013年10月底全部完工，被告工作地点不是50号楼，而是S1。被告受伤不是在工作时间、工作地点，也不是因为工作原因，不属于工伤。因原、被告不存在劳动关系，被告不属于工伤，其相关待遇不应由原告支付。被告的鉴定结论为无护理依赖，护理费应由医疗机构出具证明。停工留薪期工资应按伤残等级不同而定，不应均按十二个月计算。失业保险待遇应向行政部门申请。二次手术费尚未产生不能报销。原告对被告致残等级初次鉴定结论不符，在法定时间内提出了再次鉴定申请，原告向被告邮寄了通知，要求其按时把再次鉴定所需资料送到原告处，并多次电话通知被告。由于被告未按时将材料送来，致使再次鉴定无法进行，后果应由被告承担。原告提出了再次鉴定申请，并申请中止审理，但仲裁庭不予采纳强行依照被告提供的尚不能确定的鉴定结论作出裁决。综上所述，原仲裁裁决错误，缺乏事实和法律依据。为维护法律的正确实施，维护原告的的合法权益，特提起诉讼，请求依法判决。
被告常书明辩称，原告应当向被告支付未签订劳动合同双倍工资差额25200元、住院伙食补助费300元、护理费578元、停工留薪期工资50400元、一次性伤残补助金37800元、一次性工伤医疗补助金23072元、一次性伤残就业补助金46144元、解除劳动合同经济补偿8400元、不能享受失业保险待遇的损失5600元、伤残鉴定费300元。原告称被告没有提供考勤表及工资表仅凭证人证明不符合法律规定。在仲裁时，原告未向仲裁庭提供被告的考勤表、工资表等相关资料，被告提供证人予以证实被告的工资，该工资可以认定。原告诉称被告与许东波产生劳务关系不是事实，许东波只是介绍被告到原告处工作的人员，关于确认劳动关系的安劳人裁字[2014]103号仲裁裁决已经生效，是确认原、被告之间产生劳动关系的该裁决书已经生效，并非原告所述的已经无效或废止。被告发生工伤的地点确实是原告承建的楼层，系在工作时间、工作地点，也是因为工作原因造成的工伤。综上，被告认为原安北仲裁[2015]2号裁决书符合关于《最高院审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第四条第四项。
经审理查明，水木清华50号楼工程由原告承建，原告将该工程的土建及水、电安装交由李运洪承包建设，李运洪为水木清华50号楼项目部负责人。2013年3月5日水木清华50号楼项目部与许东波签订水木清华50#楼混凝土工程承包合同，李运洪将该工程中的混凝土工程承包给许东波进行施工。2013年5月，被告常书明到水木清华50号楼工程施工工地工作，工作岗位为混凝土工。原、被告未签订劳动合同，未给被告参加社会保险。被告日工资为140元，工资为一日一结算，由许东波支付给被告。被告认可2013年5月至2013年11月在水木清华50号楼工地干活期间偶尔也有休息。2013年11月26日晚10时许，被告在工作过程中从50号楼西南部2楼内楼梯摔下，2013年11月27日被告入住安阳市人民医院住院治疗，被告住院15天，诊断为寰枢椎骨折脱位。经被告申请，安阳市劳动争议仲裁委员会于2014年5月23日作出安劳人裁字[2014]103号仲裁决定，裁决原、被告之间存在事实劳动关系。现该裁决已发生法律效力。2014年9月26日，安阳市人力资源与社会保障局作出豫（安人社）工伤认字[2014]0410号认定工伤决定，认定被告2013年11月26日晚10时许发生的事故伤害，属于工伤认定范围，认定为工伤。后经安阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，2014年10月21日被告被鉴定为九级伤残，无护理依赖。被告支付鉴定费300元。2014年12月5日被告向原告邮寄解除劳动合同通知书，以原告未与被告签订劳动合同，不给被告缴纳社会保险为由要求解除原、被告的劳动关系。该通知书于同日送达原告。2015年1月5日被告向安阳市北关区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求原告支付未签订劳动合同双倍工资差额25200元、住院伙食补助费300元、生活护理费6922元、停工留薪期工资50400元、伤残补助金37800元、工伤医疗补助金23072元、伤残就业补助金46144元、解除劳动合同经济补偿8400元、失业保险待遇的损失5600元、二次手术费10000元、报销伤残鉴定费300元。2015年1月26日该委作出安北仲裁[2015]2号仲裁裁决书，裁决原告支付被告未签订劳动合同双倍工资差额25200元、住院伙食补助费300元、护理费578元、停工留薪期工资50400元、一次性伤残补助金37800元、一次性工伤医疗补助金23072元、一次性伤残就业补助金46144元、解除劳动合同经济补偿8400元、不能享受失业保险待遇的损失5600元并为被告报销伤残鉴定费300元。因原告不服该裁决，向本院提起诉讼。
上述事实，有原告提供的建筑安装工程项目责任书、水木清华50#楼混凝土工程承包合同、安北仲裁[2015]2号仲裁裁决书、证人尚某、任某证言，被告提供的安劳人裁字[2014]103号仲裁裁决书、豫（安人社）工伤认字[2014]0410号认定工伤决定、解除劳动关系通知、邮件回执、病历、鉴定结论书、鉴定费票据以及当事人的陈述等证据，予以证实。
本院认为，安阳市劳动争议仲裁委员会于2014年5月23日作出安劳人裁字[2014]103号仲裁裁决书，裁决原、被告之间存在事实劳动关系。原、被告双方在收到该裁决后均未在裁决书规定的期限内提起诉讼，该裁决书已发生法律效力。根据该裁决书，本院确定原、被告之间存在事实劳动关系。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同。本案中，原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告于2014年12月5日向原告邮寄送达解除劳动合同通知书，合法有效，本院依法予以保护。故原、被告劳动关系的存续期间为2013年5月至2014年12月5日。根据劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号），本院确定被告月工作日为20.83天，由于原告认可工资一日一结，其主张月工资4200元，但未提供完税凭证。故本院认定原告的月工资为2916.2元（20.83天×140元）。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告主张6个月的双倍工资差额，符合法律规定，本院予以支持。故原告应向被告支付未签订劳动合同双倍工资差额17497.2元（2916.2元/月×6个月）。现被告本次受伤事故被认定成工伤，并被鉴定为九级伤残，无护理依赖。被告应当享受工伤保险待遇。因被告遭受事故伤害以后，原告未能及时为其申报工伤保险待遇，故原告应当赔偿被告遭受事故伤害的合理损失。被告住院治疗工伤15天，住院伙食补助费按20元/天标准计算，故被告的住院伙食补助费为300元。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。本院根据被告伤情及治疗情况，确定被告的停工留薪期为2013年11月27日至2014年10月21日，故被告停工留薪期的工资为32078.2元（2916.2元/月×11月）。因被告主张的护理费为停工留薪期内的护理费，根据相关法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。另根据《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位派人陪护或者按照统筹地区上年度职工月平均工资40%的标准按月发给陪护费。因是否需要陪护发生争议的，提请劳动能力鉴定委员会确认。现原告对被告停工留薪期间陪护费提出了异议，被告也未提供劳动能力鉴定委员会的确认证明，故被告要求的护理费，本院不予支持。因原告构成九级伤残，一次性伤残补助金，按原告月工资2916.2元计算9个月为26245.8元。现被告已与原告解除劳动关系，被告要求一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，符合法律规定，本院予以支持。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按照原、被告双方解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资2884元为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为九级八个月，一次性伤残就业补助金标准为九级十六个月，故被告的一次性工伤医疗补助金为23072元，一次性伤残就业补助金为46144元。现被告因原告未依法为其缴纳社会保险费为由同原告解除劳动合同，根据相关法律规定，被告为此向原告主张解除劳动合同经济补偿，于法有据，本院予以支持。根据原、被告劳动关系存续时间，本院确定原告向被告支付两个月解除劳动合同经济补偿5832.4元。用人单位不按规定缴纳失业保险费，致使失业人员不能享受失业保险待遇，用人单位应当赔偿由此给失业人员造成的经济损失，因失业保险待遇为最低工资的80%，交1年领3个月，参照最低工资标准1400元/月，根据原、被告劳动关系存续期间计算，被告可领5个月，故原告应支付被告不能享受失业保险待遇的损失5600元。被告因鉴定花费300元，该费用应由原告承担。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第四十条、《河南省工伤保险条例》第二十七条、《河南省失业保险条例》第四十六条、《河南省人力资源和社会保障厅关于工伤保险若干问题的意见》第十六条、《河南省关于工伤保险基金支付工伤人员住院伙食补助费等有关待遇标准的意见》、劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）的规定，判决如下：
一、原告河南北方城建集团有限公司于本判决生效后十日内支付被告常书明未签订劳动合同双倍工资差额17497.2元、住院伙食补助费300元、停工留薪期工资32078.2元、一次性伤残补助金26245.8元、一次性工伤医疗补助金为23072元、一次性伤残就业补助金为46144元、解除劳动合同经济补偿5832.4元、不能享受失业保险待遇的损失5600元、伤残鉴定费300元；
二、驳回原告河南北方城建集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼去》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告河南北方城建集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 周钊华
人民陪审员 蔡慧敏
人民陪审员 秦 伟
二〇一六年十二月七日
书 记 员 贾 路