湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0104民初8821号原告创金天地投资有限公司，住所地天津自贸实验区（空港经济区）保航路1号航空产业支持中心645GG03房间。法定代表人耿君彩，总经理。委托代理人郑大为，湖南任达律师事务所律师。被告刘信兵，男，汉族，住长沙市天心区。被告长沙史艺文化传播有限公司，住所地长沙市岳麓区望城坡长茅岭银晟小区1栋201房。法定代表人刘信兵。被告刘秭琳，女，1985年5月2日出生，汉族，住湖南省新宁县。原告创金天地投资有限公司（以下简称“创金公司”）诉被告刘信兵、长沙史艺文化传播有限公司（以下简称“史艺公司”）、刘秭琳民间借贷纠纷一案，本院于2016年12月20日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告创金天地投资有限公司的委托代理人郑大为到庭参加了诉讼。被告刘信兵、史艺公司、刘秭琳经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告创金公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告刘信兵偿还原告借款30000元及利息1275元；2、判令被告刘信兵支付违约金3000元；3、判令被告刘信兵向原告支付迟延履行违约金240元（按欠款额乘以日千分之一自2016年11月8日计算至2016年11月16日，并支付迟延履行违约金至实际付清之日止）；4、判令被告长沙史艺文化传播有限公司、刘秭琳对被告刘信兵的还款义务承担连带担保责任；5、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实与理由：被告刘信兵与案外人轻易科技有限公司（以下简称轻易科技）签订有借款服务合同，合同约定通过轻易科技创建并运营的网络服务平台（网址：××，以下简称“轻易贷”）提供的中介服务，实现被告刘信兵的借款需求。后原告与被告刘信兵及被告长沙史艺文化传播有限公司签订了借款及担保协议，约定被告刘信兵向原告借款30000元，期限180天，年利率8.62%，被告长沙史艺文化传播有限公司为被告刘信兵的借款向原告承担连带担保责任。同时，被告刘秭琳也承诺为被告刘信兵的借款向原告承担连带担保责任。后原告依约向被告刘信兵支付了借款，但借款到期后，被告刘信兵拒不归还，其他被告拒不承担担保责任。有鉴于上，特诉至法院，望判如所请。被告刘信兵、被告史艺公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见，视为放弃答辩的权利。被告刘秭琳在书面答辩状中辩称：一、被告刘秭琳不是本案适格被告，请求驳回原告的诉讼请求。原告与借款人刘信兵、长沙史艺文化传播有限公司公司签订的借款合同发生日期在2016年4月26日，但被告刘秭琳已于2014年9月25日从长沙史艺文化传播有限公司退股，签订了退股协议并进行了工商变更登记。退股协议约定，股权转让前后公司的债权债务由公司承担，如依法有追及股东承担赔偿责任及连带责任的，由受让方按持股比例承担相应责任。转让后股东身份权益丧失。因此，被告刘秭琳与本案无关，不应承担偿还借款及连带担保责任。二、借贷关系成立需要同时满足形式要件和实质要件。但借贷合同显示，借款人为刘信兵及长沙史艺文化传播有限公司，被告刘秭琳未在借款合同上签字，不是借款人，也未收到原告支付的借款，从未接触过该笔借款，不清楚款项来龙去脉。三、原告主张的诉讼请求第五项与被告刘秭琳无关。综上，被告刘秭琳不应该承担该借款的偿还和连带担保责任，请求法院驳回原告对被告刘秭琳的诉讼请求。经审理查明：2016年4月29日，被告刘信兵与案外人轻易科技有限公司签订了一份《借款服务合同》，约定被告刘信兵自愿通过轻易科技创建并运营的网络服务平台（网址：××，以下简称“轻易贷”）发布借款需求。合同第三条约定：在轻易贷每发生一笔借款业务，均须以网络在线点击的方式确认接受《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》电子协议；《个人借款及担保协议》或《借款及担保协议》的协议样本以本合同附件的形式连同本合同一并签署，与本合同同具法律效力。合同第九条约定支付借款的方式为：出借人委托垫富宝投资有限公司将借款金额支付到被告刘信兵指定的垫付卡账户中。该垫付卡账户是垫富宝投资有限公司运营的垫付宝网站××用于会员进行交易结算、收款、还款、提现的账户。被告刘信兵以被告史艺公司的名义在垫富宝投资有限公司开设了垫付卡账户。当天，原告创金公司（甲方、出借方）、被告刘信兵（乙方、借款方）、被告史艺公司（丙方、担保方）、案外人轻易科技（平台方）共同签署《借款及担保协议》，约定了甲乙丙三方框架性权利、义务。之后，被告刘信兵通过网络在线点击确认的方式签署一份《借款及担保协议》（合同编号：J062342001），合同第二条约定：甲方创金公司出借给乙方刘信兵30000元，借款利率为4.25%/180天。借款期限为180天，自2016年5月12日起至2016年11月8日止。乙方需在到期还款日前一次性付清本息共计31275元。合同第七条约定：乙方未按时足额偿还甲方款项的，乙方需向甲方一次性交纳借款本金金额10%的款项作为违约金，且乙方在未还清欠款之前，每逾期1日需按欠款额的1‰向甲方支付延迟履行违约金，并自愿承担由此产生的其他费用（其他费用指乙方因违约给甲方造成的一切损失或甲方为维护和实现本协议项下的权利丽发生的费用，包括但不限于实际发生的诉讼费，保全费、执行费、律师费、交通费，差旅费、鉴定费，变卖费、追偿费等和甲方实现抵押权而产生的费用）。2016年4月29日，被告刘信兵、被告刘秭琳分别签署《不可撤销连带担保承诺函》，承诺对被告刘信兵在轻易贷以网络在线点击确认的方式签订的《借款协议及单板协议》、《借款及担保协议》的所有债务包括借款、利息及其他应付款项承担连带赔偿责任，保证期间为主债务履行期限届满后5年。当天，被告史艺公司签署合同编号为：QD02JA00062342-01《担保函（QD2）》，承诺作为被告刘信兵在轻易贷平台借款的担保人，自愿为借款人刘信兵向债权人提供不可撤销连带担保。同时承诺保证期间为自借款人与轻易贷签订的《借款服务合同》生效之日起，至借款人在轻易贷发生任一约定的应付款项全部支付完毕（包括但不限于所有借款、利息、违约金、其他费用）止。保证范围为借款人欠债权人的应付款项、利息、滞纳金及其他发生的费用（包括但不限于诉讼费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等），以及借款人欠轻易贷的服务费及其他款项。同日，被告史艺公司召开股东会，达成一致决议同意对编号为XXXXX的《担保函（QD2）》项下的债务承担不可撤销连带保证责任。2016年5月12日，垫富宝投资有限公司向被告刘信兵指定的开设在垫富宝投资有限公司的垫付卡账户转账30000元。2016年11月8日，合同约定借款期届满后，被告刘信兵没有向原告创金公司偿还借款本息31275元。被告史艺公司、刘秭琳作为担保方亦未偿还上述借款本息。另查明，2014年10月18日，轻易科技（甲方）、垫富宝投资有限公司（乙方）及原告创金公司（丙方）三方签署《合作协议》，约定甲方与丙方及借款人达成一致，丙方与借款人在轻易贷网络平台达成的借款，由乙方通过垫富宝额度方式完成支付，具体方式为：乙方将与借款等额的垫付宝额度划转至借款人指定的垫付宝账户，当借款人指定的垫符宝账户中收到乙方划转的“额度”时，即为借款人收到丙方支付的相应金额的借款。上述事实，有当事人当庭陈述、原告提供的《借款服务合同》、《借款及担保协议》、担保函、《不可撤销连带担保承诺函》、《合作协议》、交易记录等证据予以佐证，被告刘信兵、史艺公司、刘秭琳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，应视为放弃质证、举证的权利。上述证据经审查，本院予以确认。本院认为：原告创金公司与被告刘信兵签订的《借款及担保协议》，系双方真实意思表示，合法有效。在被告刘信兵以网络在线点击确认的方式签署《借款及担保协议》后，原被告双方在该份协议中就借款本金、利息、借款期限、支付方式及保证责任等进行了明确约定。原告创金公司根据与案外人轻易科技、垫富宝投资有限公司签署的《合作协议》，于2016年5月12日委托垫富宝投资有限公司向被告刘信兵的垫富宝账号支付30000元借款。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。至此，原告创金公司已履行完出借人义务，该借款合同于2016年5月12日生效。双方在合同中约定了借款期限与借期内利率为4.25%/180天，现借款期限已届满，且双方约定的借款利率未超过年利率24%，因此，对于原告要求被告刘信兵偿还借款本金30000元及利息1275元的诉讼请求，本院予以支持。按照《借款及担保协议》约定，被告刘信兵逾期偿还借款，应当承担支付逾期偿还借款的违约金责任。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，《借款及担保协议》中约定了两种违约金：借款本金10%的款项和每逾期一日按欠款额的1‰支付迟延履行违约金，因双方约定的该违约金支付标准已经超过了年利率24%，因此，对原告创金公司要求被告刘信兵以30000元为基数，按月利率2%的标准自2016年11月9日起计算至实际付清之日止的违约金部分，本院予以支持。对原告主张的超出部分，本院不予支持。根据“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期限届满之日起二年。”的规定，被告史艺公司为原告创金公司与被告刘信兵的借款提供连带责任保证担保，在其签署的《担保函》中对保证期间约定为：自《借款服务合同》生效之日起，至借款人在轻易贷发生任一约定的应付款项全部支付完毕（包括但不限于所有借款、利息、违约金、其他费用）止。该保证期间应视为约定不明，被告史艺公司的保证期间应为主债务履行期限届满之日起二年（即2016年11月9日至2018年11月9日）。被告刘秭琳在《不可撤销连带担保承诺函》中约定保证期间为主债务履行期限届满后5年（即2016年11月9日至2021年11月9日）。且保证人史艺公司、刘秭琳均在各自的担保函中承诺对被告刘信兵发生的所有借款本金、利息及其他应付款项承担保证责任。因此，对原告要求被告史艺公司、刘秭琳在保证期间内对被告刘信兵的上述还款义务承担连带责任的诉讼请求，本院予以支持。同时，对被告刘秭琳在书面答辩状中辩称的其已将被告史艺公司股权转让，不是本案适格被告，其不应该承担连带担保责任的答辩意见，本院不予采信。当事人对自己的主张，由责任提供证据予以证明。虽《借款及担保协议》中约定了被告刘信兵逾期还款需承担原告创金公司未追偿欠款而发生的律师费等费用，但原告创金公司没有提供相应证据证明其为追偿欠款而支付的具体律师费、邮寄费、公告费、鉴定费、保全费等费用已实际发生，因此，对原告要求被告承担公告费、邮寄费、保全费、鉴定费等诉讼费用及律师费的诉讼请求，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的司法解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告刘信兵于本判决生效之日起十日内一次性向原告创金天地投资有限公司偿还借款本金30000元、借期内利息1275元，合计31275元，逾期违约金以30000元为基数，按月利率2%的标准自2016年11月9日起计算至实际清偿之日止；二、被告长沙史艺文化传播有限公司、被告刘秭琳对上述借款本息及违约金承担连带清偿责任；三、驳回原告创金天地投资有限公司的其他诉讼请求。如果本案被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费663元，原告创金天地投资有限公司负担63元，被告刘信兵、被告长沙史艺文化传播有限公司、被告刘秭琳共同负担600元（此款原告已预付，被告在支付上述款项时一并支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  肖和平人民陪审员  肖红丽人民陪审员  侯 艳二〇一七年四月二十六日书 记 员  戴林玉附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的司法解释》第三十二条保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率的24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。