重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第07235号
上诉人（原审原告）：大足县光头刀具厂。
业主：鄢国红，男，汉族，1972年5月8日出生，公民身份号码5102301972********。
委托代理人：陈圣伦，重庆泰升律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：秦孝军。
上诉人大足县光头刀具厂（以下简称光头刀具厂）与被上诉人秦孝军工伤保险待遇纠纷一案，重庆市大足区人民法院于2015年10月14日作出（2015）足法民初字第03745号民事判决。光头刀具厂不服一审判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员方剑磊担任审判长，与代理审判员陈洁婷、代理审判员吴学文（主审）共同组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人光头刀具厂的委托代理人陈圣伦，被上诉人秦孝军到庭参加了询问。本案现已审理终结。
光头刀具厂一审诉称：陈圣伦因与光头刀具厂发生工伤待遇争议于2015年6月1日向重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年7月22日重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，由光头刀具厂支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、诊断费、交通费等等各项费用。光头刀具厂认为该裁决违反法律规定，故其依照《劳动法》等相关法律规定，向法院提起诉讼，请求法院依法判决：1、光头刀具厂不支付被告工伤保险待遇的各种金额；2、本案诉讼费由秦孝军承担。
秦孝军一审辩称：请求驳回光头刀具厂的诉讼请求，要求其按照工伤保险的相关标准赔偿秦孝军的工伤保险待遇。
一审法院经审理查明：2013年2月28日，秦孝军经其哥哥秦孝兵介绍到光头刀具厂工作，从事刨工工作，实行计件工资制，双方未签订劳动合同，光头刀具厂没有为秦孝军参加工伤保险。2013年3月30日上午，秦孝军在工作中受伤，被送往中国人民解放军第三军医大学第三附属医院住院治疗59天，光头刀具厂负担了医疗费。2014年3月19日，一审法院作出（2014）足法民初字第03048号民事判决书，确认光头刀具厂与秦孝军于2013年2月28日起成立劳动关系。2014年8月26日，重庆市大足区人力资源和社会保障局作出大足人社伤险认决字（2014）54号《认定工伤决定书》，认定秦孝军为工伤。光头刀具厂不服该《认定工伤决定书》，于2015年2月4日提起行政诉讼，请求撤销《认定工伤决定书》。2015年3月6日，该一审法院作出（2015）足法行初字第00017号行政判决书，驳回光头刀具厂的诉讼请求。光头刀具厂对（2015）足法行初字第00017号行政判决书不服，提起上诉。2015年5月27日，重庆市第一中级人民法院作出（2015）渝一中法行终字第00243号行政判决书，驳回上诉，维持原判。2014年12月31日，重庆市大足区劳动能力鉴定委员会作出足劳鉴初字（2014）952号劳动能力鉴定结论通知书，对被鉴定人秦孝军的伤情认定为：1、颅脑闭合性损伤后；2、脑挫伤后；3、颅底骨折后；4、前臂绞扎伤术后。鉴定结论为：伤残柒级，无护理依赖。秦孝军支付了劳动能力鉴定费400元、检查费753元。因秦孝军不服足劳鉴初字（2014）952号劳动能力鉴定结论，申请再次鉴定，支付了劳动能力再次鉴定费750元、检查费663元。2015年4月10日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字（2015）179号《再次鉴定结论书》，对被鉴定人秦孝军的伤情认定为：右上肢臂丛神经损伤，右上臂腋下肌肉缺损，右手大、小鱼际肌肌萎缩，爪形手，右上肢肌力Ⅲ＋级，右上肢肌电图、诱发电位异常，重型颅脑损伤，颅底骨折，颞骨骨折，肺挫伤伴胸腔积液已愈。再次鉴定结论为：伤残陆级，无生活自理障碍。
2015年6月1日，秦孝军向重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求为：1、解除申请人（秦孝军，下同）与被申请人（光头刀具厂，下同）的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金2983元×15月=44745元、一次性工伤医疗补助金4738元×10月=47380元、一次性伤残就业补助金4738元×48月=227424元、停工留薪期工资2983×2月=5966元、生活津贴2983元×6月×70%=12529元、鉴定检查费2563元、交通费500元、护理费80元×59天=4720元、住院伙食补助费50元×59天=2950元，合计342629元。2015年7月22日，重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出渝足劳人仲案字（2015）第537号仲裁裁决，裁决内容为：1、申请人解除与被申请人之间的劳动关系；2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金44745元、一次性工伤医疗补助金47380元、一次性伤残就业补助金227424元、停工留薪期工资5966元、鉴定期生活津贴6264元、护理费2950元、住院伙食补助费472元、鉴定检查费2563元、交通费200元，合计337964元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。同时该仲裁裁决认定2983元为秦孝军的本人工资。光头刀具厂不服仲裁裁决，一审法院提起诉讼，请求法院依法判决：1、光头刀具厂不支付秦孝军工伤保险待遇的各项金额；2、本案诉讼费由秦孝军承担。
同时查明，秦孝军在庭审中陈述其在光头刀具厂第一个月为学徒工，光头刀具厂业主口头上说其工资是由厂里给2000元，做5天计件工的工资约900元归自己，其余所做的计件工资就由老师领取（实际做1个月的计件工资有4000多元），因此，第一个月的工资为2983元。光头刀具厂只承认秦孝军的月工资为2152元，但未提供任何证据证明，且法院将举证责任分配给光头刀具厂承担后，其仍未举示任何证据证明。
庭审中，虽然光头刀具厂代理人陈述没有收到初次和再次劳动能力鉴定结论书，却又在庭审中提供了初次和再次劳动能力鉴定结论书复印件作为证据使用，且说明是2015年9月28日或29日在重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会复印而来，但未举示证据证明其提供的初次和再次劳动能力鉴定结论书复印件的来源是从重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会复印而来。同时，在庭审后核对笔录时，该代理人又更正了初次和再次劳动能力鉴定结论书复印件的复印时间为2015年10月8日。
庭审中，光头刀具厂认为秦孝军在申请工伤待遇的过程中，程序不合法。在工伤认定未完成的情况下，就私自进行了劳动能力鉴定和工伤待遇的申请，违反了相关的法律程序。劳动能力鉴定结论通知书和仲裁裁决书缺乏法律依据和相关的证据材料。且在光头刀具厂未收到劳动能力鉴定结论通知书的情况下进行仲裁申请和作出裁决都是违反法律规定的。故请求法庭依法对秦孝军申请仲裁的各项请求不予支持。其工伤待遇应当按照相关的程序完善以后再申请。
庭审中，秦孝军认为重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会仲裁的生活津贴的计算期限应计算为4个月，从初次鉴定结论作出之日起至再次鉴定结论作出之日止，一共有4个月零10天，为了计算方便，请求按4个月计算。
庭审中，双方均同意护理费为2950元、住院伙食补助费为472元、交通费为200元。
一审法院认为：秦孝军因工受伤，应依法享受工伤保险待遇。因光头刀具厂没有给秦孝军参加工伤保险，秦孝军享有的工伤保险待遇应由光头刀具厂全额支付。
关于光头刀具厂诉称秦孝军申请工伤保险待遇程序违法的问题作如下认定：虽然两次劳动能力鉴定结论分别在一、二审行政判决前作出，在时间先后上有一定的瑕疵，但两次劳动能力鉴定结论的时间是在重庆市×××区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》之后，且一、二审行政判决均已认定《认定工伤决定书》所确认的秦孝军为工伤是正确的。因此，一审法院对劳动能力鉴定结论的效力予以确认。其次，光头刀具厂代理人虽然在庭审中称光头刀具厂未收到两次劳动能力鉴定结论书，但又对其举示的两次劳动能力鉴定结论书复印件的来源未能举示证据证明，且对劳动能力鉴定结论书复印件取得时间的陈述又进行更改。因此，一审法院认为光头刀具厂代理人陈述未收到两次劳动能力鉴定结论书的可信度较低，一审法院不予采信。综上，光头刀具厂以秦孝军申请工伤保险待遇程序违法而不支付工伤保险待遇的诉讼请求一审法院不予支持。
关于秦孝军工资的问题。因双方均未提供相关书证证明。秦孝军在庭审中陈述其本人月工资为2983元，且陈述了组成情况，一审法院认为合理性和可信性较大（仲裁也认定为2983元）。而光头刀具厂陈述的月工资2152元，没有任何证据，也未说明组成，且在法院依法分配由光头刀具厂承担举证责任后，其仍未举证证明。因此，一审法院采信秦孝军的陈述，认定秦孝军月工资为2983元。根据《工伤保险条例》第三十六条之规定，六级伤残的一次性伤残补助金为16个月的本人工资，但秦孝军申请仲裁时是按15个月主张的，仲裁也是按15个月仲裁的，在庭审中秦孝军也认可按仲裁裁决的15个月，应认定秦孝军放弃了1个月的伤残补助金。因此，一次性伤残补助金为2983×15个月=44745元，停工留薪期工资为2983×2个月=5966元。
2015年6月1日，秦孝军向重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动争议仲裁申请，请求解除双方的劳动关系，双方的劳动关系应认定于2015年6月1日解除。重庆市上年度社平工资为4738元每月，一次性工伤医疗补助金为4738元×10个月=47380元，一次性伤残就业补助金为4738元×48个月=227424元。
鉴定期生活津贴。秦孝军在庭审中未能提供申请劳动能力鉴定的时间，同意按初次鉴定结论作出之日至再次鉴定结论作出的前一日，只计算4个月。由于再次鉴定结论增加了伤残等级，证明秦孝军申请再次鉴定有理，所以，初次鉴定期间和再次鉴定期间均应计算生活津贴。秦孝军要求的4个月期间短于实际的初次鉴定期间和再次鉴定期间之和，视为被告放弃部分期间计算生活津贴，一审法院予以认可。因此，一审法院认定鉴定期生活津贴计算时间为4个月，其费用为2983元×4个月×0.7=8352.40元。同时，关于鉴定、检查费的问题，因秦孝军再次鉴定有理，两次鉴定、检查费共计2566元应由光头刀具厂负担。
综上所述，根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条等法律及相关法规规定，判决如下：一、大足县光头刀具厂与秦孝军的劳动关系于2015年6月1日解除；二、大足县光头刀具厂在判决生效后10日内支付秦孝军一次性伤残补助金为44745元、一次性工伤医疗补助金47380元，一次性伤残就业补助金227424元、停工留薪期工资5966元、鉴定期生活津贴8352.40元、鉴定、检查费2566元、护理费为2950元、住院伙食补助费为472元、交通费为200元。如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半），由原告大足县光头刀具厂负担。
光头刀具厂不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决，依法驳回光头刀具厂的全部诉讼请求；2、诉讼费由秦孝军承担。其主要事实和理由：1、秦孝军违反法律规定的鉴定程序进行劳动能力鉴定的鉴定书不应该被采用；2、秦孝军的劳动能力鉴定根本达不到6、7级的伤残程度，各项费用损失明细过高；3、本案中秦孝军的交通费、护理费、生活费已经支付完毕，应该抵扣；4、光头刀具厂已经预付了本案中的伤残赔偿金等损失3万元，应该扣除。
秦孝军二审答辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
光头刀具厂、秦孝军对一审查明的事实均无异议，本院依法予以确认。
二审中，光头刀具厂向本院凭条复印件一份及借条复印件11份，凭条证明光头刀具厂已经支付了秦孝军的交通费、护理费、生活费，借条证明光头刀具厂已经预付了秦孝军伤残赔偿金3万元。秦孝军质证称，上述证据应在一审中提交，不属于二审新证据，且均为复印件，对凭条的真实性不认可，上面的签字非秦孝军本人签字；光头刀具厂向秦孝军借支过费用是事实，若光头刀具厂能提供原件核对，则愿意据实抵扣。秦孝军在二审询问后，到光头刀具厂核对了相关证据原件，并向本院邮寄了情况说明，称光头刀具厂向其借支3万元是事实，虽光头刀具厂在二审中提交的证据不符合法律规定，但愿意在工伤待遇赔偿金中抵扣。
本院查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，根据《工伤保险条例》第二十一条规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。”第二十六条规定：“申请鉴定的单位或者个人对社区的实际劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”本案中，秦孝军受伤经治疗伤情稳定后进行劳动能力鉴定符合法律规定，而秦孝军的受伤性质经人民法院生效行政判决确认为工伤，故一审对劳动能力鉴定结论的效力予以确认，并无不当。
光头刀具厂虽称其从未收到过劳动能力鉴定结论书，但又举示了劳动能力鉴定结论书复印件，其称复印件来源于重庆市×××区劳动人事争议仲裁委员会，却并未举示证据予以证明，且光头刀具厂对复印件取得时间的陈述前后不一，故光头刀具厂称其从未收到两次鉴定结论书的可信性较低。因重庆市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，故一审予以采信，亦无不当。
二审中，光头刀具厂举示的凭条及借条在一审判决前就已形成，光头刀具厂应在一审中举示而未举示，故上述证据不属于二审新证据。且光头刀具厂在二审中举示的证据均为复印件，秦孝军对凭条的真实性不予认可，故本院对光头刀具厂举示的凭条不予采信。秦孝军在二审询问后通过核对11份借条的原件，认可光头刀具厂曾向其借支3万元，并愿意在工伤待遇赔偿金中抵扣，本院依法予以确认。
综上，大足县光头刀具厂的上诉理由部分成立，对其上诉请求，本院予以相应支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，但因二审出现新的证据及事实，本院予以相应改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市大足区人民法院（2015）渝一中法民终字第07235号民事判决第一项；
二、变更重庆市大足区人民法院（2015）渝一中法民终字第07235号民事判决第二项为：大足县光头刀具厂在判决生效后10日内支付秦孝军一次性伤残补助金为44745元、一次性工伤医疗补助金47380元，一次性伤残就业补助金227424元、停工留薪期工资5966元、鉴定期生活津贴8352.40元、鉴定、检查费2566元、护理费为2950元、住院伙食补助费为472元、交通费为200元，大足县光头刀具厂借支给秦孝军的3万元费用，应在上述工伤待遇赔偿金中扣除，抵扣后，大足县光头刀具厂共应支付秦孝军310055.4元；
三、驳回大足县光头刀具厂的其余上诉请求。
如果赔偿义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人大足县光头刀具厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方剑磊
代理审判员 陈洁婷
代理审判员 吴学文
二〇一六年三月十日
书 记 员 李艾玲