广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤03民终12923号上诉人（原审原告、互诉被告）：深圳市宝安区福永塘尾汇利五金厂，住所地深圳市宝安区。主要负责人：邓仲坤。上诉人（原审原告、互诉被告）：香港汇利五金有限公司，住所地中国香港。法定代表人：郭黄秀莲，该公司董事长。共同委托诉讼代理人：吕芳，该公司工作人员。共同委托诉讼代理人：刘军伟，广东联睿律师事务所律师。上诉人（原审被告、互诉原告）：李红丹，住深圳市宝安区。委托诉讼代理人：李宏明，住广东省广州市。上诉人深圳市宝安区福永塘尾汇利五金厂（以下简称塘尾汇利厂）、香港汇利五金有限公司（以下简称汇利公司）与上诉人李红丹劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初917号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人和被上诉人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人塘尾汇利厂、汇利公司上诉请求：1.判令其无需支付李红丹违法终止劳动合同的赔偿金21841.42元，2015年7月、8月被扣取的社保费用205.32元；2.本案一、二审诉讼费用由李红丹承担。上诉人李红丹上诉请求：1.改判塘尾汇利厂和汇利公司连带向其支付违法终止劳动合同赔偿金差额26489.74元，未休年休假工资16209.74元，2014年7月至2015年8月的出勤奖工资报酬1650元及25%的经济补偿金412.5元，2015年第3季度季度奖金工资报酬2160元及25%的经济补偿金540元，2013年9月1日起应当签订而未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额86847.6元，代通知金3672.52元，二审律师费；2.本案一、二审诉讼费用由塘尾汇利厂和汇利公司承担。本院经审理查明，一审判决认定的事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，双方之间的劳动关系合法有效，双方的合法权益均应受法律法规的保护。对于双方的上诉请求，本院具体分析及认定如下：一、关于违法终止劳动合同的赔偿金。至2015年8月31日，塘尾汇利厂与李红丹订立了三次劳动合同，李红丹符合与塘尾汇利厂签订无固定期限劳动合同的条件。李红丹在劳动合同期满之前明确提出要求与塘尾汇利厂签订无固定劳动合同，塘尾汇利厂以双方合同于2015年8月31日到期为由终止劳动关系，属违法终止，应当向李红丹支付违法终止劳动合同赔偿金21841.42元。一审认定准确，计算无误，本院予以确认。塘尾汇利厂和汇利公司上诉提出其不应支付李红丹违法终止劳动合同赔偿金21841.42元，李红丹上诉提出塘尾汇利厂和汇利公司应向其支付违法终止劳动合同赔偿金26489.74元，均缺乏事实依据和法律依据，本院均不予支持。二、关于2015年7月、8月的社会保险扣款205.32元。塘尾汇利厂每月22日前发放李红丹上一月份工资，发放时扣除个人应缴的各项社保费用用以代缴次月社保。塘尾汇利厂在李红丹2015年7月、8月的工资中扣除了各项保险费用280.62元、112.4元，但未实际为李红丹代缴2015年9月、10月的社会保险，而双方劳动关系已于2015年8月31日终止，塘尾汇利厂应返还上述扣款，因塘尾汇利厂已返还187.7元，故还需返还205.32元。塘尾汇利厂和汇利公司上诉提出其不应返还，理由不充分，本院不予支持。三、关于李红丹的未休年休假工资。年休假可以跨一个年度享受，故至第二年的12月31日用人单位既未安排年休假，又未支付年休假工资的，劳动者就应当知道其权利受到侵害，故关于未休年休假工资的申请仲裁时效期间应从第三个年度的1月1日开始计算。因此，李红丹2013年度之前的带薪年休假待遇请求超过仲裁时效。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天。李红丹提交的《深圳市社会保险历年参保缴费明细表》显示，其2002年起参加社会保险，2012年起累计工作已满10年以上，故其2013年、2014年、2015年分别享有的年休假天数为10天、10天、6天。因塘尾汇利厂已安排李红丹2013年、2014年每年5天年休假并支付了相应5天的年休假工资，故塘尾汇利厂还应向李红丹支付未休的2013年5天的年休假工资846.7元【（1800元×2个月+1850元×10个月）÷12个月÷21.75天×5天×200%）】、2014年5天的年休假工资934.9元【（1850元×1个月+2050元×11个月）÷12个月÷21.75天×5天×200%）】、2015年6天的年休假工资1589元【（2,050元×6个月+2,270元×6个月+2,160元×4季度）÷12个月÷21.75天×6天×200%）】，上述年休假工资总计为3370.6元。一审认定及计算部分有误，本院予以纠正。四、关于2014年7月至2015年8月的出勤奖及25%经济补偿金。李红丹2014年3月1日至2015年2月28日的出勤奖已经在核发2015年2月及同年8月工资的同时各支付550元，已支付完毕。而《有关中方员工发放安排事宜》仅针对2014年，不作为日后年度颁发先例，且双方于2015年8月31日终止劳动关系，李红丹不符合领取2015年出勤奖的条件，对其该项请求，一审未予支持，符合法律规定，并无不妥。五、关于2015年第3季度季度奖及其25%经济补偿金，塘尾汇利厂已足额发放，李红丹上诉要求塘尾汇利厂和汇利公司支付上述款项，缺乏事实依据，一审未予支持，符合法律规定，并无不妥。六、关于2013年9月1日至2015年8月31日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额及25%经济补偿金。至2013年9月1日，双方已连续订立二次固定期限劳动合同，李红丹虽符合签订无固定期限劳动合同的条件，但其与塘尾汇利厂签订了期限自2013年9月1日起至2015年8月31日止的固定期限劳动合同，视为其放弃了该次签订无固定期限劳动合同之权利，李红丹要求塘尾汇利厂和汇利公司支付2013年9月1日至2015年8月31日未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额及25%经济补偿金的请求，缺乏事实依据和法律依据，一审未予支持，符合法律规定，并无不妥。七、关于代通知金，一审未予支持符合法律规定，并无不妥。八、关于二审律师费，李红丹未在仲裁及一审提出，其二审提出要求获赔上述费用，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，塘尾汇利厂、汇利公司的上诉请求不能成立，应予驳回。李红丹的上诉请求部分成立，本院对成立部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《职工带薪年休假条例》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下:一、维持深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初917号民事判决第一、第三项；二、变更深圳市宝安区人民法院（2016）粤0306民初917号民事判决第二项为上诉人深圳市宝安区福永塘尾汇利五金厂、香港汇利五金有限公司于本判决生效之日起五日内向上诉人李红丹支付2013年、2014年、2015年未休年休假工资差额3370.6元；三、驳回上诉人深圳市宝安区福永塘尾汇利五金厂、香港汇利五金有限公司的其他诉讼请求。四、驳回上诉人李红丹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费人民币10元，由上诉人深圳市宝安区福永塘尾汇利五金厂、香港汇利五金有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 彭   琛审判员 庄 齐 明审判员 唐 林 波二〇一六年八月二十三日书记员 胡珊（兼）附法律条文:《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。