河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫08民终2817号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司。住所地：焦作市解放东路体育馆东侧。
负责人：杨军生、总经理。
委托诉讼代理人：袁伟，河南星歌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汤卫星，男，1958年11月19日生，汉族，住孟州市。
委托诉讼代理人：李国强，河南圣煜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢志强，男，1980年10月20日生，汉族，住孟州市。
委托诉讼代理人：孟向东，孟州市法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：孟州市裕通汽车运输有限公司。住所地：孟州市黄河大道西环路。
法定代表人：贾春红，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司（以下简称中财保焦作公司）因与被上诉人汤卫星、谢志强、孟州市裕通汽车运输有限公司（以下简称裕通公司）提供劳务受害责任纠纷一案，不服河南省孟州市人民法院（2017）豫0883民初798号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日受理后，依法组成合议庭于2017年8月29日公开开庭审理了本案。上诉人中财保焦作公司的委托诉讼代理人袁伟，被上诉人汤卫星的委托诉讼代理人李国强，被上诉人谢志强的委托诉讼代理人孟向东到庭参加诉讼。被上诉人裕通公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
中财保焦作公司的上诉请求：改判减少保险理赔款70324.13元，相关费用由汤卫星、谢志强、裕通公司承担。事实和理由：1、一审法院赔偿计算方式错误。一审法院认定汤卫星的总损失为249126.63元，同时认定汤卫星应当对自己的损失承担30%的责任，故扣除英大泰和财产保险股份有限公司安阳中心支公司在交强险无责赔付的12000元后，剩余的237126.63元应当依据责任比例承担，即汤卫星得到的赔偿应为237126.63×0.7=165988.64元，而一审法院判决汤卫星赔偿款为193188.64元，多判决27200.64元。2、中财保焦作公司应当承担的赔偿责任。汤卫星驾驶的车辆在中财保焦作公司投保车上人员责任险（责任限额为10万元）和雇主责任险。两种保险的共同之处均是依据被保险人依法承担的赔偿责任为理赔前提，本案中被保险人的责任比例为70%，故中财保焦作公司也应根据损失的70%支付保险赔款。（1）雇主责任保险应当赔偿的金额。根据雇主责任保险合同的约定，该险种只赔付医疗费（限额为20000元）和死亡伤残赔偿金（限额为130000元），同时约定如果是九级伤残，死亡伤残赔偿的赔偿系数为4%,因汤卫星的医疗费为83629.06元，超出保险限额，故该险种的赔偿金额应当为医疗费20000元。残疾赔偿金为102304元×0.04=4092.16元的70%，即2864.51元，故该险种应当赔付总计为22864.51元。（2）车上人员责任保险的赔偿金额。根据车上人员责任保险合同约定，因保险人谢志强根据责任比例70%应当承担195988.64元，超出保险限额10万元，故应当支付10万元。综上所述，中财保焦作公司应承担的保险理赔款为122864.51元，一审法院多判中财保焦作公司承担70324.13元。
汤卫星答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。
谢志强答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审维持一审判决。
汤卫星向一审法院起诉请求：中财保焦作公司赔偿汤卫星座位险100000元、谢志强赔偿汤卫星14.295.14元，裕通公司对谢志强的赔偿承担连带责任；中财保焦作公司在雇主责任险范围内对该部分承担赔偿责任；诉讼费由中财保焦作公司、谢志强、裕通公司承担。
一审法院认定事实，2015年8月9日0时45分，汤卫星驾驶豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车、豫H00**挂号半挂车行驶至京昆高速公路（绵广段）1552KN+900M处时，因下雨路滑，来不及刹车，与前方等待通行的豫Ｅ×××××号、豫EM2**挂号半挂车（车主为安阳市铁龙物流有限公司）相撞，造成汤卫星受伤的交通事故。经四川省公安厅交警总队高速公路支队成绵高速公路三大队认定，汤卫星负事故的全部责任。汤卫星先在广元市中心医院住院治疗，后转入孟州市第二人民医院治疗。汤卫星的伤为：1、左胫骨下段开放性骨折；2、左小腿下段软组织剥脱；3、左胫骨髁间嵴撕脱骨折并后交叉韧带损伤。为治疗此伤汤卫星共住院三次，住院总计104天，共支付医疗费83629.06元，经鉴定伤残程度为九级，支出鉴定费700元。谢志强系豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车、豫H00**挂号半挂车的实际车主，该车挂靠于裕通公司，汤卫星系谢志强雇佣的货车司机。谢志强为汤卫星垫付了医疗费10000元。汤卫星系孟州市大定办西街村人，其母亲宋风青生于1936年12月1日，有两子一女。豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车、豫H00**挂号半挂车在中财保焦作公司投保有司机座位险，保险限额为10万元，另投保有雇主责任保险，按该保险合同的约定，人财保焦作公司对雇主责任应承担每次事故每人13万元伤亡责任、2万元医疗费责任限额，但每次事故每人医疗费免赔额为500元或者医疗损失的10%，以高者为准。事故发生后，谢志强给付汤卫星15000元，但汤卫星称谢志强欠其一个月工资5000元未发。豫Ｅ×××××号、豫EM2**挂号半挂车一方垫付医疗费5000元，该车在英大泰和财产保险股份有限公司安阳中心支公司投保有交强险。事故对方车辆的司机黄振鑫向汤卫星垫付医疗费5000元。经调解，英大泰和财产保险股份有限公司安阳中心支公司同意于2016年12月31日前一次性给付原告汤卫星7000元保险金，双方此后就此事互不纠缠。审理过程中，汤卫星申请撤回对安阳市铁龙物流有限公司、英大泰和财产保险股份有限公司安阳中心支公司的起诉。2015年度河南省城镇居民人均可支配收入为25576元，河南省城镇居民人均消费性支出为17154元，河南省服务业职工年平均工资为30482元。
一审法院认为，机动车之间发生道路交通事故，造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照各自过错比例分担责任。由于事故中对方车辆无责任，应当由为其承保交强险的英大泰和财产保险股份有限公司安阳中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿汤卫星12000元（已另行解决）。因为汤卫星所驾车辆在中财保焦作公司投保有限额为10万元的车上人员责任险（司机），因此对于汤卫星的其余损失，应当首先由该公司在该险种10万元的保险限额内予以赔偿。对于汤卫星的下余损失，由于汤卫星系谢志强的雇员，且该起事故系汤卫星在从事雇佣活动期间受伤，故应由谢志强根据事故形成原因承担相应的赔偿责任。谢志强所有的豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车、豫H00**挂号半挂车在裕通公司挂靠，该公司应当对谢志强的赔偿责任承担连带责任。由于汤卫星在本次交通事故中负全部责任，其作为提供劳务一方，对于自身造成的损害具有明显过错，应对其个人的损失承担相应责任，酌定以30%为宜，此外的70%责任应由谢志强承担。由于豫Ｈ×××××号重型半挂牵引车、豫H00**挂号半挂车在中财保焦作公司有雇主责任险，因此谢志强的赔偿责任应当由该公司在承保的雇主责任险赔偿限额（其中伤亡责任130000元、医疗费用责任20000元）范围内承担赔偿责任，不足部分再由谢志强承担。虽然中财保焦作公司所提交的投保单背面的备注有“每次事故每人免赔500元或者医疗损失的10%，以高额者为准”以及其提交的保险条款中标明的按伤残比例赔偿的内容，但由于其对该部分免责内容没有采用足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示，而且没有证据能够证明投保时该公司以口头或者书面形式向投保人作出了解释说明。因此该公司主张的对于汤卫星的医疗费损失应当免赔10%、汤卫星伤残赔偿仅按4%赔付的辩解意见，不予支持。汤卫星所居住的孟州市××城中村，其土地早已全部被国家征用，该村村民生活来源依赖于非农业收入，故汤卫星主张按城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金及按城镇居民人均消费性支出计算被抚养人生活费的主张，予以支持。汤卫星主张误工期间为365天，根据汤卫星住院104天的事实及汤卫星第一次、第二次在孟州市第二人民医院住院治疗出院时医嘱分别需要休息三个月的情形，酌定汤卫星误工期间为284天（104天+90天×2次）。汤卫星主张精神损害抚慰金6000元，根据汤卫星承担事故全部责任的事实，认为应按4000元计算为宜。汤卫星主张交通费3000元，酌定为2500元。谢志强称给付汤卫星医疗费15000元，汤卫星称其中有事故发生前谢志强应付其的一个月工资5000元，由于谢志强没有提交证据证明其已经支付事故发生前的工资5000元，因此认定被告谢志强实际垫付医疗费10000元。综上，汤卫星的各项合理损失为：1、医疗费83629.06元；2、器械费3000元；3、营养费1040元（汤卫星三次住院共计104天，每天10元）；4、住院伙食补助费2080元（住院104天，每天20元）；5、护理费8685.28元（30482元/年÷365天/年×104天×1人。汤卫星住院104天，陪护1人，以2015年度居民服务业和其他服务业平均年工资30482元计算）；5、误工费38457.49元（49426元/年÷365天/年×284天，误工期间284天，按2015年度河南省交通运输业平均工资49426元计算）；6、残疾赔偿金102304元（25576元/年×20年×20%，以2015年度河南省城镇居民人均可支配收入计算）；7、被抚养人生活费3430.8元（17154元/年×5年×20%÷5，汤卫星母亲宋风青生于1936年12月1日，事故发生时78周岁，应赔偿5年，宋风青有三子两女，以2015年度城镇居民人均生活消费支出为标准）；8、处理事故交通费2500元；以上合计245126.63元。精神抚慰金4000元，应由谢志强承担。扣减黄振鑫已经垫付医疗费5000元、英大泰和财产保险股份有限公司安阳中心支公司赔偿的7000元，下余损失应当由中财保焦作公司在车上人员责任险范围内赔偿100000元；剩余损失133126.63元（245126.63元－5000元－7000元－100000元），由中财保焦作公司在承保的雇主责任险限额范围内承担70%的赔偿责任即93188.64元。精神抚慰金4000元由谢志强承担，因谢志强已支付原告10000元，多支出的6000元应由中财保焦作公司直接返还被告谢志强。综上，中财保焦作公司应当赔偿汤卫星各项损失共计193188.64元，扣除应返还谢志强的6000元，应赔偿汤卫星187188.64元。
一审法院判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司焦作市分公司于判决生效后三日内赔偿原告汤卫星各项损失共计187188.64元；二、驳回原告汤卫星其他诉讼请求案件受理费4959元，由被告谢志强承担3790元，原告汤卫星承担1169元。鉴定费700元，由被告谢志强承担。
二审期间，各方当事人均未提交新的证据。一审法院认定事实清楚，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，谢志强将其车辆挂靠在裕通公司，并雇佣汤卫星驾驶该车辆，谢志强与裕通公司之间存在车辆挂靠关系，与汤卫星之间存在雇佣关系。
汤卫星在驾驶车辆过程中因交通事故受伤，谢志强作为雇主，对汤卫星所受到的损害应当承担相应的责任。由于汤卫星本人负交通事故的全部责任，对自身造成的损害应当承担一定的责任，一审法院酌定谢志强承担70%的责任，汤卫星承担30%的责任是恰当的。
谢志强的车辆在中财保焦作公司投保有车上人员责任险和雇主责任险，汤卫星作为谢志强车辆的合法驾驶人和谢志强的雇员，在驾驶该车时受伤，中财保焦作公司应当在雇主责任险和车上人员责任险范围内承担赔偿责任。一审法院根据谢志强、汤卫星各自承担的责任，计算汤卫星的合理损失后，在汤卫星应得到的赔偿数额没有超过车上人员责任险和雇主责任险的限额的情况下，判决中财保焦作公司在车上人员险范围内赔偿汤卫星各项损失187188.64元并无不当。
综上所述，中财保焦作公司的上诉请求不成立，不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1558元，由中财保焦作公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 毛富中
审判员 陈金刚
审判员 余同云
二〇一七年九月二十五日
书记员 李彦婷