河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀05民终3071号
上诉人（原审被告）平乡县龙驰电动车配件厂，住所地平乡县河古庙镇西位村。
法定代表人刘军帅，该厂厂长。
委托代理人孟云侠，河北孟云侠律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙雪斋，女，1960年2月4日出生，汉族，群众，小学文化，农民，住平乡县。
委托代理人段广宇、张国彬，河北滏阳律师事务所律师。
上诉人平乡县龙驰电动车配件厂因与被上诉人孙雪斋人身损害赔偿纠纷一案，不服河北省平乡县人民法院（2016）冀0532民初1237号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月24日立案后依法组成合议庭审理了本案。上诉人平乡县龙驰电动车配件厂的法定代表人刘军帅及其委托诉讼代理人孟云侠，被上诉人孙雪斋及其委托诉讼代理人段广宇、张国彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人平乡县龙驰电动车配件厂上诉请求：1、依法撤销平乡县人民法院作出的（2016）冀0532民初1237号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；由被上诉人承担本案的上诉费用。理由如下：一、一审判决上诉人承担赔偿责任属事实认定错误。被上诉人从事的工种不是上诉人方安排的工种，上诉人处的工种是明确分工，各不串联。被上诉人自己串岗造成的损失，上诉人不应承担赔偿责任。二、一审将邢台市人民检察院的检验鉴定文书作为伤残依据实属违法。1、该机构不具备司法医学鉴定资质，也不具备重新鉴定资格。针对原巨鹿司法医学鉴定书，上诉人提出了异议，原审人民法院委托邢台市人民检察院对被上诉人的伤残等级进行了鉴定。该机构不具备重新鉴定司法医学鉴定资格。2、邢台市人民检察院对本案的检验鉴定文书超越职责范围，属违法出具，并且出具的文书不是司法医学鉴定文书，而是鉴定书。三、被上诉人的伤情不符合伤残等级标准。四、一审法院不按法定程序进行司法鉴定，被上诉人不在指定的期限交费，应当视为其放弃伤残鉴定。原审指定了费用的负担后，上诉人交纳了款项，而被告上诉人不交纳，应按放弃。原审不按程序操作，实属违法。五、被上诉人没有证据证明其病例与上诉人有关。被上诉人在受伤当时去医疗机构做检查没有事，19日后才进行住院，被上诉人在一审时不能提供有效证据证明其病例上的伤情与上诉人有关。再者，被上诉人的护理费不能认定，护理人员不能出具其所在工厂正常营业的任何证明。六、本案支付精神抚慰金错误，因本案不是侵权案件，依法不应当支持精神抚慰金。
被上诉人孙雪斋答辩称，一审认定事实清楚，程序合法，邢台市检察院鉴定文书合法有效。上诉人的上诉理由不能成立，应当依法驳回上诉，维持原判。
原审原告孙雪斋向原审法院提出诉讼请求：请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金和交通费合计127615.36元。
原审法院认定事实：原告孙雪斋系被告平乡县龙驰电动车配件厂雇佣工人。2015年11月24日11时许，原告在工作中左小臂受伤，当天由该厂负责人刘军帅陪送原告到广宗县李么骨科医院治疗，随后在平乡县人民医院治疗，做清创缝合和石膏固定术，未住院，医疗费计409.1元。2015年12月13日原告孙雪斋入住冀中能源邢台矿业集团总医院，入院主要诊断为：1、左桡骨近端骨折伴上尺桡关节脱位，2、左前臂皮肤挫伤缝合术后。于2015年12月30日出院，医疗费计18896.65元。2016年1月5日原告再次入住冀中能源邢台矿业集团总医院，入院诊断为：1、左桡骨近端骨折术后，2、左肘关节僵硬，3、左腕关节僵硬，4、左肘管综合征。于2016年3月25日出院，医疗费计16998.64元，出院医嘱为：1、保持伤口清洁干燥，每2天换一次药，术后12-14天拆线。2、继续必要康复锻炼，3、术后一个月复查去除石膏外固定，根据复查情况指导康复锻炼、制定下一步治疗计划，4、如伤口红肿热痛或其他不适请及时来院复诊。2016年6月21日原告在冀中能源邢台矿业集团总医院复查，医疗费计144元。2016年12月6日原告在邢台医专第一附属医院挂号检查，医疗费计219元。另外，2016年2月15日原告在河北医科大学第三医院挂号检查，医疗费计334元。2015年12月10日常河镇卫生室证明，原告在该卫生室换药、拆线、活血、营养静滴等支持治疗，共计消费760元。2016年8月8日，原告申请，本院委托河北省巨鹿司法医学鉴定中心对原告孙雪斋进行伤残鉴定，鉴定为十级伤残。被告提出重新鉴定申请，2017年2月23日本院指定委托邢台市人民检察院司法鉴定中心进行鉴定，2017年3月9日邢台市人民检察院司法鉴定中心作出鉴定书，鉴定原告孙雪斋为十级伤残。在巨鹿司法医学鉴定中心鉴定费为800元。原告住院期间由其女儿孙迎春陪护，孙迎春在平乡县风车圈厂工作。以上审理事实，有医院病历、医疗费收据、伤残鉴定书工资证明及双方当事人的陈述在案佐证。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。被告认为原告没有在雇主授意范围内工作，原告受伤时从事的工种并不是被告方安排的工种，认为原告一直从事围口工作，并不是从事压台工作，因原告学不会压台工作，被告没有同意原告从事压台工作，原告私自操作压台机器导致受伤，被告不承担赔偿责任。原告在工作中受伤系事实，操作压台工作受伤，被告没有充分证据证明原告操作压台工作不是被告授意和安排，在原告账目记录本中显示各工种的件数和收入数额，其中包括压台，故原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，予以确认。被告认为原告私自操作机器导致受伤且不承担赔偿责任，没有证据，不能成立。被告认为邢台市人民检察院司法鉴定中心不具备司法医学鉴定资质，同时更不具备进行重新鉴定的资质，出具鉴定文书超越其职权范围，属违法出具。人民检察院司法鉴定机构针对公、检、法进行司法鉴定，且鉴定业务范围包括法医类及法医临床，该中心具有鉴定资质。故委托邢台市人民检察院司法鉴定中心进行鉴定并无不妥，被告认为邢台市人民检察院司法鉴定中心出具检验鉴定文书系违法出具，不能成立。对该检验鉴定文书本院予以采信确认。被告出具光盘证明原告在被告厂内与被告家属纠缠，证明原告受伤左前臂活动状况，证实原告不构成十级伤残。是否构成伤残等级，并非是非专业机构人员以活动受限状况所定，也不能以此而推翻专业机构所作出的鉴定文书。被告认为原告受伤20天后住院，认为不构成伤残等级。原告在平乡县人民医院做清创缝合和石膏固定术，虽未住院，但并不能证明原告已康复，更不能证明原告够不上伤残等级。综上，原告受雇于被告，原告在雇佣活动中遭受人身损害，原告请求被告赔偿，事实清楚，证据充分，本院予以支持，原告请求的赔偿项目及数额如下：医疗费37761.36元。住院伙食补助费50元/天×97天=4850元。营养费30元/天×90天=2700元。护理费113元/天×97天=10961元。误工费85元/天×470天=39950元。伤残赔偿金11919元/年×2年=23838元。精神抚慰金5000元。鉴定费800元。交通费1755元。总计127615.36元。原告请求的医疗费37761.36元。住院伙食补助费4850元、护理费10961元、伤残赔偿金23838元、鉴定费800元、精神抚慰金5000元、鉴定费800元、和交通费1755元，符合法律规定，予以支持。原告请求的营养费，没有医嘱，不予支持。原告请求的误工费按470天计算，请求过高，应参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养器评定规范》10.2.5尺桡骨折，手术治疗误工为90-180日，确定为160日，即原告误工费为85元/天×160天=13600元。综上，原告总损失为98565.36元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第二十二条、第二十三、第二十五条之规定，判决：被告平乡县龙驰电动车配件厂自本判决生效之日起5日内赔偿原告孙雪斋医疗费、伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费和交通费共计98565.36元。本案案件受理费2850元，减半收取1425，原告孙雪斋负担325元，被告平乡县龙驰电动车配件厂负担1100元。
二审期间，双方当事人均未提出新的证据。对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。上诉人平乡县龙驰电动车配件厂上诉提出被上诉人孙雪斋是在工作中私自“串岗”造成的伤害，上诉人不应对此承担责任。本案被上诉人孙雪斋系从事雇佣工作时受到的伤害，属于提供劳务一方因劳务自己受到的损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。孙雪斋在工作中受到伤害是不争的事实，就孙雪斋是否在工作中有过错，应当由雇佣方举证。上诉人所称工作中不允许工人串岗，各司其职，但其不能举证该厂的工作制度及管理制度，仅凭事后个别人员出具证明无法采信。被上诉人在工作中是否存在过错及过错原因无法查明，对上诉人要求免除责任的主张不予支持。上诉人对鉴定机构的资格提出异议，经本院查询，河北省邢台市人民检察院司法鉴定中心具备资格证书，其司法鉴定的范围包括：法医类及法医临床等，对上诉人要求认定河北省邢台市人民检察院司法鉴定中心不具备鉴定资格的上诉请求不应支持。至于该鉴定机构是否超过其职责范围，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，不属于人民法院审查鉴定结论合法性的范围，对上诉人的上诉请求不予支持。上诉人提出的司法鉴定结论的名称不规范及对一审法院在委托鉴定之前的诉讼程的处理提出异议，因鉴定程序是指鉴定机构接受委托事项之后实施的鉴定过程，人民法院委托鉴定之前的过程不属于“鉴定程序”，对于上诉人要求以此为由不采用鉴定结论的主张不能支持。上诉人提到的被上诉人不构成伤残的主张，其证据仅是提供了部分视频资料，该证据无法推翻鉴定部门依据专业知识出具的鉴定结论，对上诉人此上诉主张不能支持。上诉人上诉主张的护理人员的误工费，其无法提供护理人员单位不存在及停工的证据，对其要求变更护理费的主张不予支持。被上诉人在从事雇佣劳动时受伤，其赔偿事宜属于侵权责任法的调整范围，原判依据伤残情况酌定精神抚慰金有法律依据，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费按原判决负担；二审案件受理费2850元由上诉人平乡县龙驰电动车配件厂负担。
本判决为终审判。
审判长 苏运平
审判员 王华青
审判员 高恒振
二〇一七年九月六日
书记员 李时超