福建省宁德市蕉城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）蕉刑初字第268号
公诉机关福建省宁德市蕉城区人民检察院。
被告人卓某某，女，1964年10月4日出生于福建省霞浦县，汉族，文盲，无职业，租住宁德市蕉城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。
辩护人冯从福，福建泰和律师事务所律师。
被告人汤某，男，1989年1月4日出生于福建省宁德市，汉族，小学文化，务工，住宁德市蕉城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月26日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。
被告人谢某某，男，1980年9月2日出生于福建省霞浦县，汉族，小学文化，务工，住福建省霞浦县。曾因犯故意伤害罪于2013年1月31日被福安市人民法院判处有期徒刑一年，2013年8月26日刑满释放。现因涉嫌犯运输毒品罪于2015年3月26日被宁德市公安局蕉城分局刑事拘留，同年4月28日被执行逮捕。现羁押于宁德市看守所。
宁德市蕉城区人民检察院以蕉检公刑诉（2015）293号起诉书指控被告人卓某某、汤某犯贩卖毒品罪、被告人谢某某犯运输毒品罪，于2015年7月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁德市蕉城区人民检察院指派检察员郭白珊出庭支持公诉，被告人卓某某及其辩护人冯从福、被告人汤某、谢某某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁德市蕉城区人民检察院指控：
（一）被告人卓某某贩卖毒品的犯罪事实
1、2015年2月17日左右，被告人卓某某在宁德市东侨经济开发区东湖豪门小区内的花园旁将约5克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币1000元贩卖给汤某。
2、同月25日左右，被告人卓某某在宁德市东侨经济开发区东湖豪门小区门口将约5克甲基苯丙胺以人民币1000元贩卖给汤某。
3、同年3月25日19时许，被告人卓某某在宁德市蕉城区下宅园附近将3.6768克甲基苯丙胺以人民币500元贩卖给汤某。
4、2015年1月15日左右，被告人卓某某在宁德市蕉城区怡和丽景小区将约3克甲基苯丙胺以人民币450元贩卖给陈某甲。
5、同月24日左右，被告人卓某某在宁德市蕉城区怡和丽景小区将约2克甲基苯丙胺以人民币300元贩卖给陈某甲。
2015年3月26日，公安机关在被告人卓某某位于宁德市蕉城区下宅园五弄1号305室的租住处的鞋架底下查获用于贩卖的甲基苯丙胺共计87.6119克。
（二）被告人卓某某贩卖毒品、谢某某运输毒品的犯罪事实
2015年3月21日，被告人谢某某因卓某某免费提供冰毒给其吸食，便应被告人卓某某要求，将约0.5克甲基苯丙胺运送至霞浦县长溪兰亭对面小巷内的一家按摩店给余某某。被告人卓某某与余某某约定，毒资从被告人卓某某的欠款中扣除。
（三）被告人汤某贩卖毒品的犯罪事实
1、2015年2月15日中午，被告人汤某在宁德市蕉城区先锋大厦路边将约1克甲基苯丙胺以人民币300元卖给陈某乙。
2、同年3月10日左右一晚上，被告人汤某在宁德市蕉城区新亚广场将约1克甲基苯丙胺以人民币200元卖给陈某乙。
3、同月25日19时许，被告人汤某在宁德市蕉城区下宅园附近向被告人卓某某以人民币500元买到两小包甲基苯丙胺后，打算将其中一包甲基苯丙胺以人民币500元贩卖给陈某乙，并与陈某乙等人乘坐出租车到美伦大饭店门口时，俩人被守候的公安机关抓获。公安机从被告人汤某身上查获用于贩卖的甲基苯丙胺3.6768克。
2015年3月26日，被告人卓某某在宁德市蕉城区金涵小区二期A区被宁德市公安局蕉城分局抓获。同日，被告人谢某某在霞浦县好世界KTV被霞浦县公安局抓获后扭送至宁德市公安局蕉城分局。
针对上述指控的事实，公诉机关出示了相关证据予以证实，并认为被告人卓某某违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖甲基苯丙胺共计106.7887克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第七款、第三百五十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汤某违反国家对毒品的管制规定，多次贩卖甲基苯丙胺共计5.6768克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢某某违反国家对毒品的管制规定，非法运输甲基苯丙胺约0.5克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百五十七条之规定，应以运输毒品罪追究其刑事责任。被告人谢某某被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应予从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人卓某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
其辩护人冯从福辩称，被告人卓某某被查获的87.6119克甲基苯丙胺应认定为非法持有毒品，而不应认定为贩卖毒品的数量；被告人归案后认罪态度好，请求对被告人予以从轻处罚。
被告人汤某辩称其只贩卖两次毒品给陈某乙，第三次没有卖就被抓获了。
被告人谢某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
经审理查明：
（一）被告人卓某某贩卖毒品的犯罪事实
1、2015年2月17日左右，被告人卓某某在宁德市东侨经济开发区东湖豪门小区内的花园旁，贩卖约5克甲基苯丙胺给汤某，得款人民币1000元。
2、同月25日左右，被告人卓某某在宁德市东侨经济开发区东湖豪门小区门口，贩卖约5克甲基苯丙胺给汤某，得款人民币1000元。
3、同年3月25日19时许，被告人卓某某在宁德市蕉城区下宅园附近，贩卖3.6768克甲基苯丙胺给汤某，得款人民币500元。
4、2015年1月15日左右，被告人卓某某在宁德市蕉城区怡和丽景小区贩卖约3克甲基苯丙胺给陈某甲，得款人民币450元。
5、同月24日左右，被告人卓某某在宁德市蕉城区怡和丽景小区贩卖约2克甲基苯丙胺给陈某甲，得款人民币300元。
2015年3月26日，被告人卓某某被公安机关抓获，公安人员从其位于宁德市蕉城区下宅园五弄1号305室的租住处查获甲基苯丙胺87.6119克。
上述事实，被告人卓某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人汤某、陈某甲的证言及辨认笔录、扣押清单、扣押物品照片、宁德市计量所检测证书、宁德市公安局物证鉴定所宁公鉴（2015）718号检验报告、手机通话记录、辨认现场笔录、现场照片、尿液提取记录及现场检测报告书、户籍证明，抓获经过、被告人卓某某的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于辩护人冯从福辩称，被告人卓某某被查获的87.6119克甲基苯丙胺应认定为非法持有毒品，而不应认定为贩卖毒品的数量。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第一条：“……对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量……”的规定，本案被告人卓某某被查获的87.6119克毒品数量应计入其贩卖毒品总量。辩护人的该节辩护意见无理，不予采纳。
（二）被告人卓某某贩卖毒品、谢某某运输毒品的犯罪事实
2015年3月21日，被告人谢某某因卓某某免费提供冰毒给其吸食，便应被告人卓某某要求，将约0.5克甲基苯丙胺运送至霞浦县长溪兰亭对面小巷内的一家按摩店给余某某。被告人卓某某与余某某约定，毒资从被告人卓某某的欠款中扣除。
另查明，被告人谢某某曾因犯故意伤害罪于2013年1月31日被福安市人民法院判处有期徒刑一年，2013年8月26日刑满释放。
上述事实，被告人卓某某、汤某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人余某某证言及辨认笔录、扣押清单、扣押物品照片、手机通话记录、（2013）安刑初字第2号刑事附带民事判决书、释放证明书、尿液提取记录及现场检测报告书、户籍证明，抓获经过、被告人卓某某、谢某某的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
（三）被告人汤某贩卖毒品的犯罪事实
1、2015年2月15日中午，被告人汤某在宁德市蕉城区先锋大厦路边贩卖约1克甲基苯丙胺给陈某乙，得款人民币300元。
2、同年3月10日左右，被告人汤某在宁德市蕉城区新亚广场贩卖约1克甲基苯丙胺给陈某乙，得款人民币200元。
3、同月25日19时许，陈某乙联系被告人汤某欲购买500元甲基苯丙胺，被告人汤某遂在宁德市蕉城区下宅园附近向被告人卓某某购买到两小包甲基苯丙胺，欲将其中一包甲基苯丙胺以人民币500元贩卖给陈某乙，并与陈某乙等人乘坐出租车到美伦大饭店门口时，俩人被守候的公安机关抓获。公安机关从被告人汤某身上查获用于贩卖的甲基苯丙胺3.6768克。
认定上述事实的依据有公诉机关提供的，经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
⑴证人陈某乙的证言及辨认笔录证实：2015年2月15日中午，其在宁德市蕉城区先锋大厦路边向被告人汤某购买300元冰毒。同年3月10日左右，其在宁德市蕉城区新亚广场向被告人汤某购买300元冰毒，只给了汤某200元，欠毒资100元。同年3月25日晚饭后，其电话联系被告人汤某购买冰毒，约在莲峰桥见面，其又打电话给江某某让其带路。其与被告人汤某碰面时拿了500元向其购买冰毒，汤某称其身上没有冰毒，让其一起坐出租车到美伦大饭店拿冰毒，后就被公安机关抓获。
⑵证人江某某证言及辨认笔录证实：2015年3月25日晚，陈某乙打电话给其，让其带路去莲峰桥。到莲峰桥后，陈某乙在桥上和被告人汤某谈话，后二人一起下来，江宗清、汤某与陈某乙一同乘坐出租车到美伦大饭店门口下车，有一部小车开到美伦大饭店门口停了下来，陈某乙与被告人汤某上车，后被公安机关抓获。
⑶证人汤某某证言证实：2015年3月25日晚，被告人汤某打电话叫其开车到宁德市蕉城区莲峰桥接人，其到莲峰桥后并未见到汤某，打电话给汤某，汤某让其到美伦大饭店。其到美伦大饭店门口后，被告人汤某坐上车，一名男子也准备上车时被公安机关抓获。
⑷被告人汤某的供述及辨认笔录证实：2015年2月15日中午，陈某乙打电话给其称要买冰毒，其在宁德市蕉城区先锋大厦路边将约1.3克冰毒以人民币300元卖给陈某乙。同年3月10日左右一晚上，陈某乙电话联系其称要买冰毒，其在宁德市蕉城区新亚广场将约1.3克冰毒以人民币300元卖给陈某乙，但只收了陈某乙200元。同月25日19时许，陈某乙电话联系其称要买冰毒，其约陈某乙在宁德市蕉城区莲峰桥见面。在宁德市蕉城区下宅园，被告人卓某某将两包冰毒以人民币1000元卖给其，因其只有600元，被告人卓某某只收其500元。买完冰毒后，其与陈某乙及陈某乙的朋友到美伦大饭店门口等汤某斌。后被公安机关抓获。公安机关从其身上扣押的两包冰毒系2015年3月25日傍晚其从卓某某处购买的冰毒，其中一包冰毒要卖给陈某乙，另一包要卖给“八筒”。
⑸宁德市公安局蕉城分局制作的扣押清单、扣押物品照片证实：2015年3月25日，公安机关从被告人汤某处扣押到疑似冰毒两小包，约4.7克，黄色OKTEL手机一部及黑色OKTEL手机一部。
⑹宁德市计量所检测证书证实：从被告人汤某身上扣押的毒品计3.6768克。
⑺宁德市公安局物证鉴定所宁公鉴（2015）718号检验报告证实：公安机关从被告人汤某身上扣押的疑似冰毒2包，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。
⑻尿液提取记录及现场检测报告书证实：被告人汤某的尿液经甲基安非他明检测呈阳性。
⑼户籍证明证实：被告人汤某犯罪时系成年人，具有完全刑事责任能力。
⑽抓获经过证实：被告人汤某系被抓获归案。
关于被告人汤某提出其只贩卖两次毒品给陈某乙，没有贩卖三次问题。经查，证人陈某乙的证言证实2015年3月25日晚饭后其联系被告人汤某要购买冰毒，后其与江某某一起到莲峰桥与被告人汤某见面，并一同乘车到美仑大饭店。被告人汤某的供述印证了因陈某乙向其购买冰毒，其便向卓某某购买了冰毒，后与陈某乙等人一起到美仑大饭店时被公安机关抓获。被告人汤某为了贩卖毒品而向他人购买毒品，其行为已构成贩卖毒品。被告人的辩解无理，不予采纳。
本院认为，被告人卓某某、汤某违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品仍多次予以贩卖，被告人卓某某贩卖甲基苯丙胺计106.7887克，被告人汤某贩卖甲基苯丙胺计5.6768克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人谢某某非法运输毒品甲基苯丙胺0.5克，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控各被告人的罪名均成立。被告人谢某某曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人卓某某、汤某、谢某某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，可予以从轻处罚。辩护人关于被告人卓某某认罪态度好，请求予以从轻处罚的辩护意见予以采纳，其他辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第七款、第三百五十七条第一款、第六十五条第一款、第五十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人卓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2030年3月25日止。）
二、被告人汤某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2018年7月25日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人谢某某犯运输毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月26日起至2015年10月25日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
四、责令被告人卓某某、汤某分别退出违法所得人民币3250元、500元，予以没收，上缴国库。
五、公安机关查获的毒品甲基苯丙胺91.2887克、手机四部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张小连
审 判 员 黄 霖
人民陪审员 林 雯
二〇一五年八月二十六日
书 记 员 陈舒宁
书 记 员 陈小玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。