白山市浑江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浑民一初字第57号
原告刘玉芳，女，1939年2月6日生，汉族，白山市食品总公司退休职工，住白山市浑江区。
委托代理人张晓军，男，1968年3月3日生，汉族，无职业，住白山市浑江区。
委托代理人徐云浩，吉林浩祥律师事务所律师。
被告焦玉龙，男，1962年10月18日生，汉族，白山市公安局干警，住白山市浑江区。
委托代理人贾文春，吉林长白山律师事务所律师。
原告刘玉芳诉被告焦玉龙身体权纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员李亚华适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘玉芳的委托代理人张晓军、徐云浩，被告焦玉龙及其委托代理人贾文春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年6月15日清晨，被告与他人在团结小区打羽毛球，原告回家路过此地时，被被告撞到在地无法动弹，被告等人将原告送至白山市中心医院救治，经诊断，原告右股骨颈骨折，原告作了右髋人工关节置换术，住院治疗65天，医药费由原告的医保报销，超出部分由被告支付。原告认为，被告打羽毛球的场地系人行通道的必经之路，未设立安全护栏及警示标志，被告在公共场所作剧烈运动时，应对周围可能发生的安全隐患予以注意，被告没有尽到安全防护的义务，致使原告受伤，责任应由被告全部承担。原告的伤情经吉林公正司法鉴定中心作出鉴定意见书，原告的伤残等级为八级。原告要求被告赔偿原告残疾赔偿金30312.06元（20208.04元×5年×30%）、护理费8331.06元（一级护理120.74元×4天×2人＋二级护理120.74元×61天）、住院伙食补助费3250.00元（50元×65天）、鉴定费1600.00元、交通费469.00元，共计43962.12元。诉讼费用由被告承担。
被告辩称：一、原告应对自己的受伤事故承担全部责任。2013年6月15日清晨，被告在团结小区固定的羽毛球广场打羽毛球时，原告作为具有完全行为能力人的成年人，不走正常的人行通道，而横穿羽毛球场地，疏于瞭望，导致后退接球的被告与原告发生碰撞，属一种意外。因此，对原告造成的伤害，过错全在原告自己，被告不应承担任何责任；二、被告从人道主义出发，主动与原告达成赔偿协议，积极为原告支付医疗费和雇佣护理人员，已做到一名有爱心公民应尽的义务。原告违背协议另行起诉赔偿，系违约。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。
为证明自己的主张，原告举证：
1、2013年6月15日被告同原告儿子张晓钢签订的协议书1份，证明协议中被告明确承认是其在打球过程中将原告撞倒，明确了本案侵权人是被告，且协议中被告承诺一切治疗费用由其承担；
2、白山市中心医院于2013年8月19日出具的出院诊断书1份，证明原告在白山市中心医院住院65天，诊断为右股骨颈骨折，人工髋关节置换术后；
3、白山市中心医院出具的护理证明1份，证明原告住院期间一级护理4天，二级护理61天；
4、吉林公正司法鉴定中心出具的司法鉴定书1份，证明原告的伤情已构成8级伤残；
5、交通费票据4张，证明原告与其陪同人员到长春鉴定的往返交通费469.00元；
6、鉴定费及检查费票据各1张，证明原告因伤残鉴定花鉴定费1500.00元、检查费100.00元。
被告质证：对证据2、3、6无异议；对证据1本身无异议，同时说明双方已达成协议，原告再次起诉属违约行为；对证据4有异议，该鉴定在抽号时通知了被告，但鉴定时没有通知被告，存在瑕疵，不能作为证据使用；对证据5有异议，被告只承担原告本人去长春鉴定的交通费，陪护人员的不承担。
被告举证：
1、2013年6月15日被告同原告儿子达成的协议书1份，证明双方已达成补偿协议，原告起诉已经违约，原告应撤销该协议后再起诉；
2、医疗费票据1张，证明被告已履行了双方签订合同中的义务，为原告支付了全部医疗费9620.62元；
3、护理人员收据6张，证明被告为原告雇佣护理人员支付3120.00元，从原告住院的2013年6月15日当天一直到同年的7月9日，共计24天。其中四天的一级护理也在该期间，原告重复请求护理费没有事实和法律依据，原告只能主张剩余41天的护理费；
4、羽毛球场地照片2张，证明被告是在团结小区的中央晨练，没有占用道路，被告没有过错，相反原告作为成年人横穿运动中心并且疏于瞭望，过错全在原告，原告应承担事故的全部责任；
5、证人高某某出庭证实：2013年6月15日，我和被告等人在团结小区羽毛球场打球时，两位七十多岁的老人（后了解是原告和其老伴）从被告半场区横向穿过，被告与原告发生碰撞，原告倒地，我和其他球员一起将原告送往医院。团结小区系自发设定的，该小区没有明示挂牌告知行人不得在球场中心穿越；
6、证人邹某某出庭证实：我是团结小区业余羽毛球协会的会员。2004年我们业余羽毛球爱好者一起在团结小区广场划出一块地，按照标准的羽毛球场地设置了一个羽毛球场。2013年6月15日，和我们打球的被告与经过球场的原告相撞。该小区没有明示挂牌告知行人不得在球场中心穿越，无安全护栏，也无警示标志。
原告质证：对证据1真实性无异议，但该证据中没有约定除医药费之外原告放弃权利，因此原告的诉讼符合法律规定；对证据2真实性无异议，但仅证明被告承担的是医保之外的费用；对证据3护理时间段的真实性无异议，但对于钱数是否真实有异议，因护理人员没有出庭作证；对证据4无异议，但该照片能够证明该场地没有设置安全护栏及警示标志，没有划定人行通道；对证据5、6有异议，因为被告在证据1协议中已承认是其将原告撞倒，无论打球是在那个过程中都是被告没有尽到注意义务导致的伤害发生，结合证据4，该小区的广场也是人行通道的必经之路，被告在公共场合作剧烈运动时，首先应对该场地周围可能发生的安全隐患予以注意，特别是被告的身份更加能够提示自己有保护人民群众的义务，两位证人已证明球场是自发形成的，没有设立安全提示标牌。综上，上述六份证据不能够免除被告的责任。
经审理查明：2013年6月15日清晨，被告与他人在团结小区打羽毛球，该羽毛球场地系羽毛球爱好者自行划定的，未设有安全警示标志及护栏，属开放式的公共场地。在被告打球过程中，原告路经此地时被被告撞到，原告被送至白山市中心医院救治，经诊断，原告为右股骨颈骨折。被告（甲方）与原告之子张晓钢（乙方）于当日签订协议书一份，协议内容为2013年6月15日，原告在球场旁经过，被告在打球过程中将原告撞到，经检查为股骨头骨折，双方协商同意用原告本人医保卡办理住院手续，在治疗期间除医保医疗费外，其他一切治疗费用由被告承担。原告在白山市中心医院作了右髋人工关节置换手术，住院治疗65天（2013年6月15日-2013年8月19日），一级护理4天、二级护理61天，被告雇佣一名护理人员自2013年6月15日-2013年7月9日护理原告，发生医药费57167.81元，被告支付9620.62元，其余医药费由原告的医保核销。经原告申请，法院委托吉林公正司法鉴定中心对原告的伤残等级进行了司法鉴定，鉴定意见为原告的伤残等级已构成八级伤残。
本院认为：本案中发生事故的地点在团结小区羽毛球场地，该场地系羽毛球爱好者自行划定的，未设有安全警示标志及护栏，属开放式的公共场地。被告在此打羽毛球做剧烈运动过程中，应对周围路经此地的行人可能发生的安全隐患负有足够的注意义务。现原告被被告撞到，造成原告右股骨颈骨折，被告存在重大过错，应负有主要责任。原告在被告打球时走过，自身应有防护安全意识，应尽量远离场地，故原告对自身伤害的发生亦存在过错，应承担次要责任。被告抗辩双方已达成协议，原告起诉属违约，因双方约定治疗期间除医保医疗费外，其他一切治疗费用由被告承担，故原告有权起诉要求被告赔偿其他费用，对被告的抗辩，本院不予采纳。对于原告发生的合理损失，本院酌定按主次责任三七比例划分，即原告承担30%，被告承担70%。1、残疾赔偿金：原告主张30312.06元（20208.04元×5年×30%），原告的伤残等级经原告申请，法院委托吉林公正司法鉴定中心作出司法鉴定意见，该鉴定程序符合法律规定，对被告认为鉴定结论存在瑕疵的抗辩，本院不予采信，对鉴定机构作出的鉴定意见予以采纳。原告依据鉴定意见所计算的伤残等级赔偿金额，符合法律规定，本院予以确认；2、护理费：原告主张护理费8331.06元，其中一级护理4天、二级护理61天。因被告在原告住院期间，雇佣了护理人员护理原告24天（2013年6月15日-2013年7月9日），对此原告没有异议，故原告的护理费应扣除上述期间的费用，应为一级护理482.96元（120.74元×4天）、二级护理4950.34元【120.74元×（61-20）天】，计护理费5433.30元；3、住院伙食补助费：原告主张3250.00元（65天×50元），此数额符合法律规定，本院予以确认；4、交通费：原告主张两人去长春的费用469.00元，因原告的伤情需要一名陪同人员，因此原告主张的费用合理，本院予以确认；5、鉴定费：原告主张因鉴定花鉴定费1600.00元，被告对此没有异议，本院予以确认。
综上，原告的合理损失为残疾赔偿金30312.06元、护理费5433.30元、住院伙食补助费3250.00元、鉴定费1600.00元、交通费469.00元，合计41064.36元。按照双方的责任划分比例，被告承担70%，计28745.05元，其余损失由原告自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，判决如下：
一、被告焦玉龙赔偿原告刘玉芳残疾赔偿金、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费，计28745.05元于本判决生效之日起十日内给付；
二、驳回原告刘玉芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费905.00元，减半收取453.00元，由原告负担158.00元、被告负担295.00元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。
代理审判员 李亚华
二〇一四年三月三十一日
书 记 员 许莹莹