湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）雨民初字第2121号
原告李玉银。
法定代理人李伟军，男，1968年5月6日出生，汉族，系原告父亲。
法定代理人辜红，女，1973年11月28日出生，汉族，系原告母亲。
委托代理人李红华，湖北鑫卫律师事务所律师。
委托代理人李伟专，男，1964年10月4日出生，汉族。
被告湖南省儿童医院，住所地湖南省长沙市雨花区梓园路**号。
法定代表人祝益民，院长。
委托代理人胡波，男，1968年5月12日出生，汉族。
委托代理人唐进，女，1969年4月19日出生，汉族。
原告李玉银（以下简称原告）诉被告湖南省儿童医院（以下简称被告）医疗损害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法由审判员吴满宏独任审判，于2010年9月2日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，本院依法组成合议庭，于2014年5月23日公开开庭进行了审理。原告的法定代理人李伟军、辜红及其委托代理人李红华、李伟专，被告的委托代理人胡波、唐进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2008年年底出现右膝疼痛，后逐渐出现右髋部疼痛，同时伴右下肢跛行，无发热咳嗽等症状。2009年2月5日，原告到被告处就诊，被告要求原告住院。入院后，被告于2009年2月12日对原告行右髋关节切开探查＋螺纹钉固定术，原告于2月21日出院。原告按被告要求于2010年1月4日至12日入住被告处，行右股骨颈螺纹钉取出术。两次手术历经近一年，原告的右腿疼痛跛行的毛病不仅没有好转，而且坐、躺都疼，腿根本无法转动，睡觉不能伸直，走路必须靠拐杖，现在生活不能自理，更不能上学读书，完全成了残疾人。2010年6月25日，经湖南省人民医院教授诊断为右股骨头无菌性坏死，创伤性关节炎。2010年7月8日，湖南省芙蓉司法鉴定中心做出《司法鉴定意见书》评定为六级伤残。原告认为其伤残完全是被告不负责任的治疗造成，应当由被告依法承担赔偿责任。为维护未成年人的合法权益，原告诉至法院，请求依法判决：1、被告赔偿原告各项损失673914.9元；2、被告承担本案全部诉讼费用。
为支持其主张，原告提供了以下证据：
1、身份信息资料，证明原、被告的身份情况；
2、《司法鉴定意见书》，证明原告的伤残情况及后续治疗费；
3、儿童医院的病案，证明原告在被告处治疗的情况；
4、其他医院的病历，证明原告就诊的情况；
5、医疗费、鉴定费单据，证明费用情况；
6、证明，证明原告不能上学；
7、照片光盘，证明照片情况；
8、户口证明、户口本，证明原告居住在城镇，原告户口性质由农业户口正在办理成非农业户口，故对原告的赔偿应当按照非农业户口进行计算；
9、房产证明，证明原告的父母属于失地农民，房子已经被拆迁，被安置到城区，原告全家的户口正在办理为非农业户口；
10、公司营业执照，证明原告父亲长期在城镇工作；
11、华中科技大学同济医院CT报告书，证明原告就诊情况；
12、鉴定费发票，证明原告支付医学会鉴定费3200元和司法鉴定费11250元；
13、交通费发票、住宿费票据，证明原告因治疗花费交通费和住宿费总计2458.4元；
14、医疗费发票，证明原告花费医疗费31448.78元；
15、复印费发票，证明原告为本次诉讼支出的复印费；
16、中山大学法医鉴定中心做出的《鉴定意见书》，证明（1）被告在对原告治疗过程中存在严重的医疗过错；（2）该过错和原告目前的伤残存在因果关系；（3）鉴定书认为医院的过错责任比例是41%-60%，原告认为该意见书对医院责任程度的认定过轻，原告要求在此基础上予以增加责任比例。
被告质证认为，对证据1-2的真实性无异议；对证据3-4的真实性无异议，对关联性有异议，不能证明被告有过错；对证据4的真实性无异议，对证据5的真实性无异议，请法院予以核准；对证据6的真实性无异议；对证据7的真实性、合法性和关联性均有异议；对证据8-10的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，因原告现在仍是农业户口，故不能按照城镇标准计算其赔偿费用；对证据11的真实性、合法性和关联性均有异议；对证据12的真实性、合法性和关联性无异议；对证据13的真实性、合法性和关联性请法院予以核准；对证据14中两张住院费用票据的真实性、合法性和关联性无异议，对门诊费票据的真实性无异议；对证据15的真实性、合法性和关联性无异议；对证据16的真实性无异议，对合法性、关联性有异议。
本院认为，被告对证据1-4的真实性无异议，本院予以采信；对证据5的真实性无异议，本院剔除重复的票据后予以采信；对证据6的真实性无异议，本院予以采信；对证据7的真实性、合法性和关联性均有异议，本院结合其他证据综合予以采信；对证据8-10的真实性、合法性无异议，本院予以采信；对证据11的真实性、合法性和关联性均有异议，未提供证据证明，本院根据中山大学法医鉴定中心做出的《司法鉴定意见书》综合予以采信；对证据12的真实性、合法性无异议，本院予以采信；对证据13，经本院对其真实性、合法性予以核实，本院予以采信；对证据14的真实性、合法性和关联性无异议，本院予以采信；对证据15的真实性、合法性和关联性无异议，本院予以采信；对证据16的真实性无异议，本院予以采信。
被告辩称，原告的住院诊疗过程在两级医学会鉴定书均有描述。被告收到原告诉状时《中华人民共和国侵权责任法》尚未出台，根据最人民高院关于民事证据的规定，被告依法进行了举证，并申请了医疗事故技术鉴定。2010年11月20日，长沙市医学会出具《医疗事故技术鉴定书》，原告接到鉴定书后不服向湖南省医学会申请再次鉴定。2011年11月4日，湖南省医学会做出（2011）27号《医疗事故技术鉴定书》。原告的疾病属于疑难杂症，被告对原告进行明确诊断确实存在困难，但被告对原告的治疗是明确的，选择的治疗方法也是合理的；该病术后的并发症属于医疗风险，因此综合被告的治疗过程说明被告对原告的诊断检查、治疗符合医疗原则和规范。原告术后出现的并发症，系该病在治疗过程中或自身疾病发展不良转化导致，与被告的医疗行为没有直接因果关系。两份《医疗事故技术鉴定书》都认定被告符合临床诊断思维；治疗符合医疗原则，没有医疗过错，本医疗事件不构成医疗事故。原告目前右侧股骨头缺血坏死系右侧股骨头骨骺滑脱症发展的不良后果，与被告的医疗行为没有因果关系。综上，无论是医院提供的原告的病历资料还是依法由专业机构作出的医疗技术责任评判，都充分说明被告的医疗行为符合医疗规范，被告没有过错，不应承担责任，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
为支持其主张，被告提供了以下证据：
1、两份《医疗事故技术鉴定书》，证明被告对原告的检查、诊断、治疗、护理以及告知义务方面完全符合医疗原则，被告没有任何过错，也不构成医疗事故。
原告质证认为，对真实性无异议，对关联性有异议，因本案诉争事实是医疗损害责任纠纷，与是否构成医疗事故不相关。法院审理医疗纠纷已不适用《医疗事故处理条例》，所以根据该条例做出的《医疗事故技术鉴定书》在民事审判中不具有证据效力。
本院认为，原告以医疗损害赔偿纠纷提起诉讼，审理医疗损害赔偿纠纷案件按照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定，故本院对本案中做出的《医疗事故技术鉴定书》不予采信。
经审理查明，2009年2月5日，原告因右髋部、膝部疼痛伴右肢跛行入住被告处治疗。2009年2月12日，被告对原告行全麻＋连硬外麻行右髋部切开活检术＋右股骨头骨骺空心钉固定术。术后诊断：右股骨头骨骺滑脱。原告于2009年2月21日出院（共计17天）。原告为此花费住院医药费21406.28元。2010年1月4日，原告再次到被告处住院治疗。2010年1月6日，被告对原告行全麻＋连硬外麻下行右股骨颈螺纹钉取出术。原告为此花费住院医药费7990.98元（2010年1月至2010年1月12日，共计9天），经农村合作医疗报销2456元。2010年7月8日，湖南省芙蓉司法鉴定中心做出（2010）法临鉴字第778号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告右股骨头缺血性坏死伴右髋关节炎，现右髋关节屈伸达不到0-90度，评定为六级伤残，后期医疗费可参考分析说明（二）确定。该鉴定意见书分析说明（二）的内容为：原告现不满13岁，尚处于生长发育阶段，为防止右下肢肌肉萎缩，目前暂考虑行康复治疗、功能训练，其治疗费可按平均每月1000元计算，待成年（18周岁）后可选择行人工髋关节置换，按目前收费标准，其首次置换费用约需4-5万元，更换费用为前次费用的120%，具体更换次数需根据使用材料情况而定，一般为10年左右更换一次，60岁以后不需再更换。原告认为被告的诊疗过程存在不负责任的治疗行为，造成原告右股骨头坏死的伤残，应承担赔偿责任。原、被告协商未果，原告于2010年8月3日诉至本院，请求依法判决。
本案在审理过程中，被告申请医疗事故技术鉴定，2010年11月29日，长沙市医学会做出《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：本病例不属于医疗事故。原告不服，向湖南省医学会申请重新鉴定，2011年11月4日，湖南省医学会做出《医疗事故技术鉴定书》，鉴定结论为：不构成医疗事故。原告为此支付鉴定费3200元。2012年6月13日，原告申请医疗过错司法鉴定，2014年3月10日，中山大学法医鉴定中心做出《鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被告对原告的诊疗行为存在医疗过错；2、医方的医疗过错与原告术后出现的损害后果之间有一定的因果关系，原因力大小为同等因素。过错参与度拟为50%左右。原告为此支付鉴定费11250元。
本案在审理过程中，原告变更诉讼请求为：1、判令被告赔偿原告各项赔偿费用合计485319元（其中医疗费31448.78元、护理费15744元、住院伙食补助费1200元、交通食宿费2458.4元、营养费6000元、伤残赔偿金234140元、后期治疗费450100元、残疾用具费407元（以上合计741498.2元，按60%计算）、精神损害抚慰金40000元、复印费420元，合计485319元；2、被告承担本案鉴定费用14450元；3、被告承担本案所有诉讼费用。
另查明，1、原告的家人为原告就诊花费了住宿费和交通费，提供了327元的住宿费票据和1667.9元的交通费票据；2、原告另花费门诊医药费1926.6元、复印费9元；3、原告户籍所在的长沙市开福区新港所鹅羊山村龙家湾于1999年12月被征地拆迁，原告及家人为失地农民，转办非农户口的手续在办理中。
本院认为，原告前往被告处就诊并住院治疗，被告对原告进行诊治，双方已建立医疗服务合同关系。原告有权选择侵权之诉主张其权利。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。中山大学法医鉴定中心做出的《司法鉴定意见书》，程序合法，内容真实，本院予以采信。根据该《司法鉴定意见书》，被告在对原告的诊疗过程中存在过错，其过错与原告的损害后果有一定的因果关系，参与度为50%，故被告应对原告的损害后果承担50%的赔偿责任。被告辩称其诊疗行为不存在过错，故被告不应承担赔偿责任，与事实不符，本院对其辩解意见不予采纳。
关于原告的损失项目及金额，本院认定如下：1、医疗费用。原告主张医药费31448.78元，提供了31323.86元的医疗费票据，因原告经农村合作医疗报销了2456元，故原告主张医疗费用28867.86元，本院予以支持，对其超过部分的诉讼请求不予支持；2、护理费。原告住院26天，本院按照120元／天的标准计算其护理费，故原告的护理费为3120元（120元／天×26元），原告主张护理费15744元，本院对其超过部分的诉讼请求不予支持；3、伤残赔偿金。湖南省芙蓉司法鉴定中心做出的（2010）法临鉴字第778号《司法鉴定意见书》，程序合法，内容真实，本院予以采信。根据该《司法鉴定意见书》，原告构成六级伤残，本院按照上一年度城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，原告未满十八周岁，故原告的残疾赔偿金为234140元（23414元／年×20年×50%）；4、交通食宿费。原告主张交通食宿费2458.4元，提供了大部分正式票据，本院考虑原告多次就医且年幼需家人陪同必然会发生交通费食宿费，故本院对其该项诉讼请求予以支持；5、住院伙食补助费。原告住院26天，原告主张按照24天计算，本院予以确认，本院按照30元／天计算其住院伙食补助费，即原告的住院伙食补助费为720元（24天×30元／天），对其超过部分的诉讼请求不予支持；6、营养费。原告构成六级伤残，原告主张营养费6000元且系未成年人，本院予以支持；7、残疾用具费。原告主张残疾用具费407元，未提供证据证明，本院不予支持；8、精神损害抚慰金。原告因本次事故构成六级伤残，原告主张精神损害抚慰金40000元，本院予以支持；9、复印费。原告主张复印费420元，提供了部分收据，考虑本案的实际情况，本院予以支持；10、后续治疗费。根据湖南省芙蓉司法鉴定中心做出的（2010）法临鉴字第778号《司法鉴定意见书》，原告鉴定时不满13岁，尚处于生长发育阶段，为防止右下肢肌肉萎缩，目前暂考虑行康复治疗、功能训练，其治疗费可按平均每月1000元计算，待成年（18周岁）后可选择行人工髋关节置换，按目前收费标准，其首次置换费用约需4-5万元，更换费用为前次费用的120%，具体更换次数需根据使用材料情况而定，一般为10年左右更换一次，60岁以后不需再更换。原告在18周岁之前需要的康复治疗费为61000元（1000元／月×5年×12个月＋1000元／月），原告在满18周岁后需人工髋关节置换费372080元（50000元＋50000元×120%＋50000元×120%×120%＋50000元×120%×120%×120%＋50000元×120%×120%×120%×120%）。故原告主张后续治疗费433080元，本院予以支持，对其超过部分的诉讼请求不予支持。以上1-10项，合计748806.26元。根据中山大学法医鉴定中心做出的《司法鉴定意见书》，被告在对原告的诊疗过程中存在过错，其过错与原告的损害后果有一定的因果关系，参与度为50%，故被告应支付原告各项赔偿款合计374403.13元（748806.26元×50%）。
原告因本次诉讼支付鉴定费14450元，提供了正式票据佐证，故原告主张被告支付其鉴定费14450元，本院予以支持。综上，被告应支付原告各项费用合计388853元（374403元＋14450元）。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告湖南省儿童医院于本判决生效后7日内支付原告李玉银赔偿款388853元；
二、驳回原告李玉银的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3670元，由被告湖南省儿童医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 邓红梅
人民陪审员 曹群湘
人民陪审员 朱楷人
二〇一四年七月四日
书 记 员 黄 晶
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。