绍兴市柯桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍柯刑初字第554号
公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
被告人茅丙能。曾因犯盗窃罪于2010年9月16日被本院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2011年6月29日被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2012年12月19日被本院判处拘役六个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2013年6月14日被本院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元。因涉嫌犯诈骗罪于2014年2月27日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。
被告人冯某。因涉嫌犯赌博罪于2013年12月26日被刑事拘留，2014年1月9日被取保候审，同年2月27日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。
被告人胡某。因涉嫌犯诈骗罪于2014年2月27日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押在绍兴市柯桥区看守所。
辩护人滕永祥。
被告人山某。因涉嫌犯诈骗罪于2014年2月27日被取保候审。2014年7月17日经本院决定再次被取保候审在住所地。
绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑诉（2014）1345号起诉书指控被告人茅丙能、胡某、山某犯诈骗罪，被告人冯某犯诈骗罪、赌博罪，于2014年7月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判。在案件审理过程中，因发现本案存在不宜适用简易程序审理的情形，本院于2014年7月28日作出转换审判程序的决定，将本案转为适用普通程序审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市柯桥区人民检察院指派检察员陈君出庭支持公诉，被告人茅丙能、胡某、冯某、山某及辩护人滕永祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市柯桥区人民检察院指控：
一、诈骗
2014年2月11日下午，被告人茅丙能、胡某、冯某、山某为谋取不法利益经事先商量，在绍兴市柯桥区柯桥街道“丁丁网吧”、“荣升棋牌室”内，组织林川、蒋伟峰等人以“割罗松”的方式进行赌博，由被告人茅丙能坐庄洗牌时“做牌”诈赌，从林川、蒋伟峰等人处骗得现金3万余元。被告人胡某归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人2名。
二、赌博
2013年10月18日至27日期间，被告人冯某伙同许炎峰、钟建洋、何建良、屠秦锋、金耀奇、陈伟航、陈斌、姚庆波、陈建伟（另案处理）经事先商量，约定由钟建洋出资并提供赌博场地在绍兴市越城区东浦镇镜湖时代“惬意网吧”附近的房间内组织胡某、胡佳斌、山某、胡飞、梁冬生、余本财等人以“二八杠”形式进行赌博，通过抽头或为参赌人员提供赌资方式非法获利共计52300元。其中，被告人冯某分成获利6500元。
为证明指控的事实，公诉人当庭提交了相关证据。公诉机关认为，被告人茅丙能、胡某、山某的行为构成诈骗罪，被告人冯某的行为构成诈骗罪、赌博罪，均属共同犯罪。被告人冯某应数罪并罚，被告人胡某有立功表现。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条、第二十五条第一款、第六十九条、第六十八条之规定判处。
被告人茅丙能对被指控的诈骗数额有异议，认为只骗了23000余元，对被指控的罪名无异议。
被告人胡某辩称，其只起到辅助作用，自愿认罪，要求从轻处罚。
被告人冯某、山某对被指控的事实及罪名均无异议，均自愿认罪。
辩护人滕永祥的辩护意见是：第一、从现有证据看，被告人冯某等人的诈骗数额应认定为23000余元。第二、被告人冯某没有全程参与诈骗犯罪，所起的作用较小，系从犯。第三、被告人冯某无犯罪前科，自愿认罪。综上，建议对被告人冯某从轻处罚。
经审理查明：
一、诈骗
2014年2月11日下午，被告人茅丙能、胡某、冯某、山某等人为谋取不法利益，经事先商量，在绍兴市柯桥区柯桥街道“丁丁网吧”、“荣升棋牌室”内，与林川、蒋伟峰等人以“割罗松”的方式进行赌博。期间，由被告人茅丙能通过坐庄洗牌时“做牌”来控制赌博输赢，从林川、蒋伟峰等人处骗得现金3万余元。被告人胡某归案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人2名。
本节事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列各组证据予以证明：
1、公安民警出具的抓获经过及情况说明，证实抓获四被告人的经过。同时证实，在被告人胡某协助下，公安民警抓获其他犯罪嫌疑人2名；
2、中国建设银行交易明细，证实2014年2月11日22时41分从林川的账户中转账30000元到户名为冯飞的账户。从2014年2月11日17时至次日零时，林川还从其账户中支取了32000元。户名为冯飞的账户于2014年2月11日转入30000元；
3、刑事判决书，证实被告人茅丙能的前科情况；
4、冯秀森证言，证实2014年2月11日晚八点左右，其堂弟冯某跟其说一起去“丁丁网吧”，他们请了一个做牌的“先生”，让其过去看看，赚点零花钱。在“丁丁网吧”附近，其碰到了胡某、“斗鸡”、山某、林川、矮子等人，后一起到网吧对面的棋牌室打牌。他们玩的是“罗松”，先是林川做庄，先赢了，但后又把钱输光了，林川还叫冯某去银行取钱，冯某取了3万元钱。后“斗鸡”和另一个人做庄。期间，“斗鸡”赢了几万元，叫其拿了其中的4万元放到山某的车上。他们一直赌到12点左右结束。之后，林川又到银行取钱还给之前赌博时欠“斗鸡”的钱。在回去的路上，大家清点了一下，共赢了64000元，“斗鸡”分了20000元，冯某、胡某各分了12000元，山某分了11000元，其拿了9000元。其同时证实，“斗鸡”是做牌出老千的先生，姓茅，山某装装样子下点注，胡某、冯某主要是在旁边看，有时下点注，其主要是给山某帮帮忙；
5、林川陈述，证实2014年2月11日下午，胡某在“丁丁网吧”兜人玩“罗松”，开始是薛伟川在做庄，其下注。薛伟川玩了一会下庄后离开了，然后“小土”做庄，后“小土”说家里有事走了，“斗鸡”开始做庄，但“斗鸡”的牌特别好，其输了1万多，期间胡某、山某也参与下注。到晚上7点多，大家一起到对面的棋牌室继续玩。吃过晚饭后，其到银行取了9000元钱，继续做庄。期间“小土”及他堂哥也过来了。参与下注的有薛伟川、“矮子”、“斗鸡”、山某等人。其先赢了不少，但不久又输了。其现金输光，向山某借了1万元。下庄后“斗鸡”开始做庄，其手上剩余的现金四、五千输完，又欠“斗鸡”2万元。其叫“小土”去银行取了3万元，还给山某1万元，还给“斗鸡”2万元。“斗鸡”拿出4万元叫冯秀森放到车上去了。快结束时，薛伟川提出与“斗鸡”拼庄后，“斗鸡”经常输，山某的牌则出奇的好。薛伟川输了几千元后说不玩了，大家就结束了。结束的时候其还欠“斗鸡”2万元，欠山某2000元，其到银行取了18000元，还给了“斗鸡”和山某。其总共输了6万多元，“矮子”输了1万多，其他人也有输的。玩牌的时候其对“斗鸡”经常能摸到大牌觉得奇怪，后来听朋友说其被“斗鸡”他们出老千了。其还证实，“斗鸡”姓茅，20多岁，东浦人；“小土”叫冯某。“矮子”叫蒋伟峰。其准确辨认出胡某、山某、“斗鸡”、“小土”、冯秀森等人；
6、蒋伟峰陈述，证实2014年2月11日下午，胡某在“丁丁网吧”兜其玩“罗松”，开始是薛伟川在做庄。薛伟川玩了个把小时后说有事回去了，然后“小土”做庄。后“小土”说家里有事走了，好像赢了几千元。接着“斗鸡”开始做庄，一直玩到晚上7点左右，后大家一起到对面的棋牌室。吃过晚饭后，“小土”及他堂哥也过来了。开始是林川做庄，赢了不少，但不久又输光了，好像又向山某借了1万元钱。林川下庄后，“斗鸡”开始做庄，期间林川叫“小土”和冯秀森去银行取钱，还给山某1万元，还给“斗鸡”不少钱。快结束时，薛伟川提出与“斗鸡”拼庄，但“斗鸡”反而输了不少钱，山某则赢了不少。结束的时候，其总共输了8000多元，林川输了4、5万，薛伟川也输了。一起参与的还有胡某、山某、“小土”等人；
7、被告人茅丙能供述，证实其和“小土”是朋友，“小土”知道其有“做牌”的手艺。2014年2月11日，“小土”打电话给其，说有人在玩“罗松”，问其有没有兴趣去骗那几个人的钱。其就去了“丁丁网吧”，看到“小土”、胡某、山某等人在玩“罗松”。当时“小土”在做庄，赢了大概1000多元后，“小土”说要下庄了，其就开始做庄，期间赢了7000元左右，后大家一起到对面的棋牌室去了。开始是林川做庄，先赢了不少，但后来输了三万多。林川下庄后其就做庄了。期间有人与其拼庄，其做牌时故意把钱输给自己下注的人。结束后，其与山某、“小土”、胡某、“小土”的哥哥五个人清点了所赢的钱，共64000元。其分了20000元，胡某、“小土”各分了12000元，山某分了11000元，“小土”的哥哥分了9000元。同时证实，开始是胡某跟“小土”说物色了两个人赌博，其与其他几个过去诈赌，其做牌。其准确辨认出“矮子”、山某、冯秀森；
8、被告人胡某供述，证实2014年2月初，其到“丁丁网吧”玩，碰到“矮子”、“猫狗”、“川川”等人，听他们三人讲比较喜欢玩“罗松”，其记住了，觉得可以从他们身上骗点钱。后其与“矮子”、“猫狗”、“川川”还有一个不认识的人开始玩“罗松”，其给冯某发了个信息，没多久茅丙能过来了，不久冯某与山某也来了。先是冯某做庄，后茅丙能做庄。到晚上结束后，其与冯某、茅丙能、山某、冯秀森一起算了一下，共赢了64000元，茅丙能分了20000元，其与冯某各分了12000元，山某分了11000元，冯秀森分了9000元。因茅丙能会做牌，在其的配合下，基本上能发出需要的牌，所以肯定能赢的，山某下注赢钱也是茅丙能做牌的；
9、被告人冯某对上述事实供认不讳。其供述，2014年2月10日左右，胡某打电话给其说“丁丁网吧”有人在玩“罗松”，问其会不会做牌。其知道茅丙能会做牌，就跟茅丙能讲了。之后，山某与茅丙能商量诈赌的事。后胡某打电话说开始了，叫其过去。其叫茅丙能先过去，后其与山某一起过去了。玩了一会，其做庄，因家里有事，其就下庄。茅丙能开始做庄，胡某、林川、“矮子”等人下注。茅丙能洗牌后，基本都是胡某切牌，方便做牌。其离开后到晚上6点多与冯秀森一起再次回去，茅丙能等人已在网吧对面的棋牌室玩了。开始由林川做庄，输了不少，后茅丙能又做庄。到结束后共赢了64000元，其与茅丙能、胡某、山某、冯秀森等人分钱，茅丙能分了20000元，其与胡某各分了12000元，山某分了11000元，冯秀森分了9000元；
10、被告人山某对上述事实供认不讳。其供述，2014年2月10日左右的一天下午，冯某带其到“丁丁网吧”看到有人在玩“罗松”，薛伟川在做庄，胡某等人在下注。玩了一会，冯某做庄，赢了点钱后下庄。“斗鸡”开始做庄，其与胡某、林川、“矮子”等人下注。到晚上6点多，其赢了7800元，“斗鸡”赢了6000多元。后到网吧对面的棋牌室。开始林川做庄，输了不少。后茅丙能又做庄。到晚上12点多结束。后在车上清点，共赢了64000元。其分了11000元。
二、赌博
2013年10月18日至27日期间，被告人冯某伙同许炎峰、钟建洋、何建良、屠秦锋、金耀奇、陈伟航、陈斌、姚庆波、陈建伟（另案处理）经事先商量，约定由钟建洋出资并提供赌博场地，在绍兴市越城区东浦镇镜湖时代“惬意网吧”附近的房间内组织胡佳斌、胡飞、梁冬生、余本财等人以“二八杠”形式进行赌博，通过抽头或为参赌人员提供赌资方式非法获利共计52300元。其中，被告人冯某分成获利6500元。
本节事实，被告人冯某在开庭审理过程中亦无异议，并有公安民警出具的情况说明、扣押清单、借条、记账单、刑事判决书，许炎峰、钟建洋、姚庆波、陈斌、陈建伟、何建良、屠秦锋、陈伟航、徐卡力、胡佳斌、胡飞、梁冬生、余本财的证言，许炎峰、陈伟航、陈建伟、何建良、屠秦锋、姚庆波、陈斌的辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人茅丙能认为诈骗金额应为23000元的辩解及辩护人滕永祥认为诈骗金额应认定为23000元的辩护意见。经查，被告人茅丙能、胡某、冯某、山某事先共同商量决定采用“诈赌”的方式骗钱。在以“罗松”赌博期间，由被告人茅丙能在做庄时“做牌”控制赌博输赢，骗取他人钱财。虽然有时候也会让被害人做庄，但目的是为了取得被害人的信任，使诈赌事实不被人发现。从被告人胡某组织赌博、参与下注开始，到赌博结束，整个过程就是涉案实施诈骗的过程，因而在此期间所得的非法获利均应认定为诈骗金额。公诉机关指控四被告人诈骗金额为30000余元，是作出了有利于被告人的认定。不采纳被告人茅丙能及辩护人滕永祥的该意见。
本院认为，被告人茅丙能、胡某、冯某、山某以非法占有为目的，结伙采用隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，属共同犯罪。被告人冯某以营利为目的，结伙聚众赌博，其行为已构成赌博罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人冯某一人犯两罪，应数罪并罚。在被告人胡某提出犯意后，被告人胡某、冯某共同组织被告人茅丙能、山某等人参与作赌。在实施诈骗过程中，被告人胡某、冯某又积极参与，且在分赃中获取了较大的份额，其在诈骗共同犯罪中起到主要作用，系主犯。不采纳被告人胡某认为其系从犯及辩护人滕永祥认为被告人冯某系从犯的意见。被告人胡某在归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人胡某、冯某、山某在归案后如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚；被告人茅丙能、胡某、冯某、山某均自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人茅丙能曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再次故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。四被告人的违法所得应当予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十二条第一款和第三款以及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人茅丙能犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年二月二十七日起至二○一五年四月二十六日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人冯某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元；犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年二月二十七日起至二○一五年四月十一日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人胡某犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年二月二十七日起至二○一四年十月二十六日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人山某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）；
五、被告人茅丙能的犯罪所得人民币二万元，被告人胡某的犯罪所得人民币一万二千元，被告人冯某的犯罪所得计人民币一万八千五百元，被告人山某的犯罪所得人民币一万元一千元，均应予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 周金娅
审 判 员 鲁志杰
人民陪审员 沈保罗
二〇一四年十月八日
书 记 员 刘贞智