太原市万柏林区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋0109刑初246号
公诉机关太原市万柏林区人民检察院。
被告人师晓孟，男，1989年9月7日出生，汉族，初中文化，个体，户籍所在地山西省汾阳市，暂住太原市。2016年11月22日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
辩护人胡晓颐、刘佳。
太原市万柏林区人民检察院以并万检诉刑诉（2017）191号起诉书指控被告人师晓孟犯非法经营罪，于2017年3月29日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市万柏林区人民检察院指派检察员路高飞出庭支持公诉，被告人师晓孟及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
太原市万柏林区人民检察院起诉书指控，2015年10月至2016年8月期间，被告人师晓孟违反国家烟草专卖行政法规，为获取非法利益，通过微信客户端长期与秦佳宾（昵称×××-董事长-
主打超市货，另案处理）联系，非法购进假冒伪劣卷烟，并在太原市万柏林区南社街其经营的恒通源副食经销部予以销售，销售金额约60000余元。2016年11月21日，山西省太原市烟草专卖局稽查支队在其经营场所查获”芙蓉王”、”黄鹤楼”、”冬虫夏草”等多种假冒伪劣卷烟共计143条，涉案金额人民币57900元。经鉴定，该批卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。
太原市万柏林区人民检察院向本院提交了书证，鉴定意见，证人证言，被告人供述等证据，指控被告人师晓孟的行为构成非法经营罪。提请本院依法判处。
被告人师晓孟对公诉机关指控的事实和罪名无辩解。
针对公诉机关的指控，被告人师晓孟的辩护人辩称，公诉机关指控被告人构成非法经营罪定性不准，被告人的行为应构成销售伪劣产品罪；对指控事实无异议；被告人能自愿认罪，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。
经审理查明，被告人师晓孟在太原市万柏林区南社街中铁十二局三处门面房经营太原市万柏林区恒通源副食经销部，2015年4月17日申领了《烟草专卖零售许可证》，企业类型系个人经营，许可范围系卷烟、雪茄烟零售，负责人系被告人师晓孟，有效期限从2015年4月17日至2020年3月15日。
2015年10月至2016年8月期间，被告人师晓孟违反国家烟草专卖行政法规，为获取非法利益，通过微信客户端与秦佳宾（昵称×××-董事长-
主打超市货，另案处理）联系，非法购进假冒伪劣卷烟，并在太原市万柏林区南社街其经营的恒通源副食经销部予以销售，经统计从2015年10月至2016年7月间，被告人师晓孟通过微信、支付宝转账等方式向秦佳宾转账39笔，合计57900元用于购买香烟，秦佳宾通过快递方式将假冒香烟送达被告人师晓孟，被告人师晓孟将其从秦佳宾处购买的价值57900元的假冒香烟加价销售后，获利3000余元。
2016年11月21日，太原市烟草专卖局执法人员对被告人师晓孟经营的商店进行检查，当场查获香烟38个品种184条，经山西省烟草产品质量监督检验站《鉴别检验报告》鉴定，从被告人师晓孟处查获的香烟总价值61352.22元，其中属于假冒伪劣香烟143条，价值57947.22元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证。
1.公安万柏林分局小井峪责任区刑警队到案经过，证实2016年11月21日我队接到太原市烟草专卖局稽查支队移交的案件，在我辖区万柏林区西线街中铁十二局三处门面有一家商店长期销售假冒卷烟。2016年11月21日21时左右，民警将嫌疑人师晓孟传唤至刑警队接受调查。
2.被告人师晓孟经营的太原市万柏林区恒通源副食经销部《烟草专卖零售许可证副本》，证实被告人师晓孟有太原市烟草专卖局颁发的烟草专卖零售许可证，有效期限从2015年4月17日至2020年3月15日。
3.太原市烟草专卖局稽查支队《案件情况说明》及案件移送材料，证实2016年11月21日太原市烟草专卖局稽查支队协助陕西省榆林市靖边县公安局和陕西省榆林市靖边县烟草专卖局，在太原市万柏林区南社街中铁十二局三处门面房恒通源副食经销部经营场所内，查获涉嫌销售非法生产的卷烟共计38个品种184条，涉案金额约6万余元。经核实师晓孟长期通过微信、支付宝、银行卡等方式给陕西上线打款，通过快递将假冒卷烟运往我市进行销售，交易金额6万余元。师晓孟销售非法生产烟草专卖品的行为构成刑事犯罪，故将该案移交公安机关处理。
4.被告人师晓孟与上线秦佳宾手机微信交易记录，证实师晓孟通过手机微信、支付宝等方式向秦佳宾购买香烟，从2015年10月至2016年7月共转账39笔，合计金额57900元。
5.扣押的假冒卷烟及假冒汾酒照片，证实从师晓孟处扣押184条卷烟和假冒汾酒的事实。
6.小井峪责任区刑警队《关于涉案赃物情况说明》,证实从师晓孟处查扣的假冒卷烟、假冒汾酒已被没收统一销毁；师晓孟销售假冒伪劣卷烟销售价值57900元，获利3000元；查获未销售的假冒伪劣卷烟价值61352.22元。
7.小井峪责任区刑警队《关于查扣的酒无法出具伪劣产品鉴定的情况说明》，证实从师晓孟处查扣的酒是否属于伪劣产品，现因查扣的酒品类繁多，随机检测样本有限，无法在有限的样本中出具查扣的酒是否属于伪劣产品的相关鉴定。
8.小井峪责任区刑警队情况说明，证实2017年3月3日，民警将雷某（亮亮）传唤，经调查，其向师晓孟提供过卷烟，包括太原市烟草专卖局的烟和非太原市烟草专卖局的烟。民警在雷某商店周围找到一辆北斗星轿车，从车上搜查出价值人民币37775元的非太原市烟草专卖局的卷烟（系真烟），未查出假冒卷烟，非太原市烟草专卖局的卷烟已被没收。
9.雷某被太原市烟草专卖局行政处罚的决定书及移送相关材料，证实从雷某处查扣价值37775元的非太原市烟草专卖局香烟，已被没收。
10.被告人师晓孟身份证明（侦查二卷119页）。
（二）证人证言。
1.证人秦某证言，证实我的微信号是”×××-董事长-主打超市货”，我向山西销售过假冒香烟，具体的内容记不清了。
2.证人路某证言，证实我与师晓孟系夫妻关系，师晓孟经营的商店位于南社街中铁十二局三处门面房，该商店有烟草专卖许可证，我们日常销售没有账本记录，进货时有的商家给凭证，有的商家不给，我们这个商店主要是由师晓孟负责。
3.证人雷某证言，证实我在晋源区十六中门口经营的亮亮烟店，我从一个河南人开的面包车处进过烟，都是真烟。我平时从太原市烟草公司进烟销售，还有一部分是通过非正常渠道串货串回来的，串货就是非太原市烟草局出的烟，是从外面进来在太原销售的香烟。师晓孟从我店里进过烟，我卖给他的是真烟，最多有些是非正常渠道串货回来的。师晓孟从我这里进过4万多元的烟。
（三）鉴定意见。
1.山西省烟草产品质量监督检验站《鉴别检验报告》，证实从被告人师晓孟处查获的香烟计184条，总价值61352.22元，其中属于假冒伪劣香烟143条，价值人民币57947.22元。
2.山西杏花村汾酒厂股份有限公司《假冒产品鉴定证明》，证实从师晓孟处收缴的汾酒防伪标识与我公司相同产品不符，不是我公司生产的。
（四）被告人的供述和辩解。
被告人师晓孟的供述和辩解，证实2015年6月份，我在太原市万柏林区西线街中铁十二局三处门口经营了一家汾酒竹叶青卖烟酒的门市。2015年10月我在微信平台上看到一个微信号”×××-董事长-
主打超市货”发布的销售香烟广告，之后我向他购买香烟，从2015年10月至2016年7月共给他转账39笔，合计57900元用于购买香烟，香烟是通过快递送给我的。我购买的香烟加价10至20元卖掉了，计算下来我获利3000元左右。2016年11月太原市烟草专卖局的工作人员从我门市查获的184条38个品种的香烟中有十几条是从”×××-董事长-
主打超市货”购买剩下的，其他的是亮亮卖给我的。
本院认为，被告人师晓孟为获取不正当利益，在销售卷烟中以假充真，以次充好，侵犯了国家对产品质量的管理制度，其行为构成销售伪劣产品罪。被告人师晓孟有烟草零售许可证而销售假冒伪劣香烟，公诉机关指控被告人师晓孟构成非法经营罪应变更为销售伪劣产品罪。被告人师晓孟能如实供述犯罪事实，自愿认罪，可从轻处罚。被告人师晓孟的辩护人关于被告人构成销售伪劣产品罪的辩护意见，合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条，第五十二条，第五十三条，第六十一条，第六十四条，第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人师晓孟犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民30000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月22日起至2017年5月21日止。罚金于判决生效之日起十天内一次性缴纳；期满不缴纳的，强制缴纳。）
二、扣押物品，由扣押单位依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡利平
人民陪审员 马素萍
人民陪审员 王 霞
二〇一七年五月二日
书 记 员 王 晶