吉林市龙潭区人民法院民 事 判 决 书（2017）吉0203民初1283号原告：李卫东，男，1972年3月13日生，汉族，吉化公司乙烯厂职工，住龙潭区。被告：张艳红，女，1983年6月2日生，汉族，无职业，住吉林市丰满区。被告：霍志伟，女，1966年12月8日生，汉族，无职业，住吉林市。两名被告共同委托诉讼代理人：张玉华，吉林九辩律师事务所律师。原告李卫东与被告张艳红、霍志伟保证合同纠纷一案，本院于2017年11月1日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李卫东与被告霍志伟及其与张艳红共同委托诉讼代理人张玉华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。李卫东向本院提出诉讼请求：1.判令霍志伟、张艳红共同返还借款5万元，并支付利息（以5万元为本金，自2015年12月9日起至实际付清之日止，按年利率7%计算）；2.诉讼费用由张艳红、霍志伟承担。事实与理由：李卫东于2015年12月9日向玖和财富出借资金5万元，并签订了个人出借咨询与服务协议，该协议约定出借期限为6个月、利息为7％，同时霍志伟、张艳红出具了保证书，对李卫东的借款承担保证还款责任。2015年12月10日，李卫东将钱汇给张艳红。借款到期后，玖和财富、霍志伟、张艳红并没有按照约定还本付息。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》、《担保法》的相关规定，霍志伟、张艳红应共同返还上述本金并支付利息。霍志伟、张艳红辩称，本案应该中止审理，李卫东是和玖和财富公司签订的投资协议，其投资款项的问题正在由船营区人民法�以非法吸收公众存款罪进行审理。本案漏列诉讼主体，根据民事诉讼法解释，本案中霍志伟、张艳红应承担一般保证责任，应追加被保证人作为共同被告参加诉讼。实体问题应当驳回李卫东的诉讼请求，根据相关法律规定，李卫东在法定期间内没有向霍志伟、张艳红主张权利，其保证责任已经免除。本案从程序和实体上都应该驳回李卫东的诉讼请求。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年12月9日，李卫东与吉林玖和财富投资管理有限公司、吉林玖和惠诚经济信息咨询有限公司签订了个人出借咨询与服务协议，协议约定：“李卫东出借金额为5万元，出借期限为6个月即2015年12月10日至2016年6月9日，预期年化收益率为7%。”同日，霍志伟、张艳红为李卫东出具保证书，保证书载�：“今收到李卫东存到玖和财富5万元整半年期产品，如果到期未还本付息，由霍志伟、张艳红负责还款。此保证生法律效力。立字人：霍志伟、张艳红，2015.12.9～2016年6月10号”。李卫东于2015年12月10日，将5万元存入张艳红信用卡中，张艳红将5万元存入玖和宝金融信息服务（上海）有限公司账户内。吉林玖和财富投资管理有限公司、霍志伟、张艳红至今未给付李卫东5万元及利息。另查明：吉林市船营区人民检察院于2017年3月9日作出吉船检刑检刑诉（2017）66号起诉书，认为吉林玖和财富投资管理有限公司的董事长邹文华、总经理潘达、副总经理刘士喜、秦殿东等人涉嫌非法吸收公众存款。吉林市船营区检察院已经向吉林市船营区人民法院提起公诉。又查明：2016年12月5�，李卫东到本院起诉要求张艳红、霍志伟偿还5万元及利息，本院立案庭工作人员在立案庭调解登记簿上予以登记，后转到调解室进行调解。认定上述事实的证据有：个人出借咨询与服务协议、霍志伟、张艳红出具的保证书、2015年12月10日中国建设银行汇款凭单及通联支付POS签购单、吉船检刑检刑诉（2017）66号起诉书、2016年12月5日吉林市龙潭区人民法院调解案件收案薄记录。本院认为：一、关于李卫东与吉林玖和财富投资管理有限公司签订的个人出借咨询与服务协议是否有效的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定：“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力。担保人以借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪或者已经生效的判决认定构成犯罪为由，主张不承担民事责任的，人民法院应当依据民间借贷合同与担保合同的效力、当事人的过错程度，依法确定担保人的民事责任。”第十四条规定：“具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷行为无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。”《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”本案中，霍志伟、张艳红辩称因吉林玖和财富投资管理有限公司涉嫌非法吸收公众存款罪被吉林市船营区人民检察院提起公诉，本案应该中止审理。本院认为，首先非法吸收公众存款罪系违反市场准入制度类的犯罪行为，该罪的构成系由若干个民事借款行为的叠加而导致由量变到质变，具体到每一笔借贷，均是在当事人自愿情形下发生的，并未侵害国家、集体、公共利益或者第三人的利益，亦未“以合法方式掩盖非法目的”，故具体到每一笔借贷行为都是合法有效的。其次，作为合同相对方的债权人在非法吸收公众存款中并无过错，其利益应该受到保护。故李卫东与吉林玖和财富投资管理有限公司、吉林玖和惠诚经济信息咨询有限公司签订的个人出借咨询与服务协议有效。二、关于保证方式、保证责任及是否应免责的问题。《中华人民共和国担保法》第十九条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”本案中，霍志伟、张艳红与李卫东约定:“李卫东存到玖和财富5万元整半年期产品，如果到期未还本付息，由霍志伟、张艳红负责还款。此保证生法律效力。”张艳红、霍志伟与李卫东并未明确约定对5万元及利�的保证方式，根据上述法律规定，张艳红、霍志伟应对5万元及利息承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定：“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。”本案中，李卫东于2016年12月5日来本院起诉要求张艳红、霍志伟偿还5万元及利息，本院立案庭工作人员在立案庭调解登记簿上予以登记，后转到调解室进行调解。根据上述法律规定，该保证合同未超诉讼时效，故对李卫东要求张艳红、霍志伟承担连带保证责任的诉请予以支持。霍志伟、张艳红承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、关于利息的计算。《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。”本案中，霍志伟、张艳红向李卫东保证如果到期未还本付息，由霍志伟、张艳红负责还款。故本院对李卫东要求张艳红、霍志伟支付利息（以5万元为本金，从2015年12月10日起至还清之日止，按年利率7%计算）予以支持。综上，依照《中�人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告张艳红、霍志伟于本判决生效之日立即偿还原告李卫东5万元；二、被告张艳红、霍志伟于本判决生效之日立即偿还原告李卫东利息（以5万元为本金，从2015年12月10日起至还清之日止，按照年利率7%计算）；三、驳回原告李卫东的其他诉讼请求。如果被告张艳红、霍志伟未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1138元，由被告张艳红、霍志伟共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  王立民审 判 员  孙忠君代理审判员  徐 蕾二〇一八年四月二十六日代理书记员  刘琳琳