江苏省南京市江宁区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0115刑初72号
公诉机关江苏省南京市江宁区人民检察院。
被告�童某，男，1993年5月12日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。因本案于2016年7月1日被刑事拘留，同年8月5日被逮捕，2017年3月27日被取保候审。
辩护人孔令勇，江苏禾汇律师事务所律师。
江苏省南京市江宁区人民检察院以宁江检诉刑诉[2017]77号起诉书指控被告人童某犯故意伤害罪，于2017年1月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省南京市江宁区人民检察院指派检察员汤筱娴出庭支持公诉，被告人童某及辩护人孔令勇均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江苏省南京市江宁区人民检察院指控，2016年4月28日1时许，被告人童某等人因与董某等人在南京市江宁区万达广场BOX酒吧内发生纠纷，后童某与董某相约斗殴。被告人童某等人纠集盛某（另案处理）等人至现场，童某待盛某等人前来后，告知董某系与其发生纠纷的对象，后某恩龙、童某等人持金属凳、烟灰缸等物对董某进行殴打，致被害人董某右额软组织裂创对应部位颅骨凹陷性骨折、硬脑膜破裂、右手中指中节指骨粉碎性骨折等损伤。经鉴定，被害人董某的损伤程度达重伤。2016年6月30日，被告人童某至公安机关投案。
公诉机关针对上述指控向法庭提供了相应的证据，并认为被告人童某组织持械聚众斗殴，致人重伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条第一款、第二款的规定予以判处。
被告人童某对起诉书指控的事实和罪名没有意见，自愿认罪。
辩护人提出如下辩护意见：1、�告人童某构成自首，依法可从轻或减轻处罚；2、本案中，被告人童某不知其他人持械打人，现也无证据证实他人持械斗殴，所以不应认定被告人童某构成持械聚众斗殴；3、被告人童某不是本案的首要分子，不应对被害人的重伤结果承担责任；4、被告人童某系初犯偶犯，其已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。
经审理查明，2016年4月28日1时许，被告人童某等人因与董某等人在南京市江宁区竹山路万达广场E座旁BOX酒吧内发生纠纷，后童某与董某相约斗殴。被告人童某等人纠集盛某等人至现场，童某待盛某等人前来后，告知董某系与其发生纠纷的对象，后盛某、童某等人持金属凳、烟灰缸等物对董某进行殴打，致被害人董某右额软组织裂创对应部位颅骨凹陷性骨折、硬脑膜破裂、右手中指中节指骨粉碎性骨折等损伤。经南京市�安局江宁分局物证鉴定室鉴定，被害人董某的损伤程度达重伤。2016年6月30日，被告人童某至公安机关投案。
另查明，经本院主持调解，被告人童某与被害人董某已就民事赔偿部分达成调解协议，已赔偿被害人经济损失并取得谅解。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的主要证据证实，本院予以确认。
1．被告人童某的供述及辩解，证实4月28日凌晨，其和几个朋友到江宁万达BOX酒吧喝酒，在喝酒时因琐事和对方发生了口角，其被对方砸了一下倒在地上，眼角流血了。堂姐童某和对方理论并打电话给姐夫盛某，盛某和“浩然”一起过来的，其向他们指认了打自己的人，想让他们进去给其出出气，盛某和“浩然”进去就打了对方，对方被打得半蹲在地上，之后其也进去，往那人身上刷了几下。其�认笔录辨认了盛某、辨认了被害人董某、辨认了打架的地点。
2．被害人董某的陈述，证实4月27日晚，其和几个朋友到江宁万达的BOX酒吧喝酒，旁边一桌的人要敬其酒，其拒绝了，对方一穿白色T恤的男的要求其必须喝，当时那人手里拿着一个酒瓶，其右手掐着那人的脖子用力往后一推，对方就倒在地上了。对方起来后要打其，其一推，对方又倒地了，头部流血了。那人让其不要走，对方另一人让他们都不要走，然后对方就开始电话，其也打电话给朋友，打到一半时，对方喊的人就来了，开始被打破头的男子就指着其说“就是他”，之后这两人进来打其，其躲开后蹲在吧台边的地上，用手护着后脑，对方边骂边打，其感到身上被东西打了，一阵一阵的痛，突然其额头上被重重砸了一下，血直流，护着头的手指也很痛，对方打了一阵之后就没有打了，看其流血就跑了。其辨认笔录辨认了童某就是当时穿白色T恤的男子。
3．证人经某的证言，证实4月28日凌晨，其和童某、童某等人去万达的酒吧喝酒，期间童某的额头被人打破了，对方还说不管报警还是调人都行，童某很生气，就说让大家都不要走，不准报警，自己叫人解决问题，意思就是要打架，对方也打电话喊人，童某姐姐童某打电话给童某姐夫，说童某被打了，叫他赶紧过来，后来童某也打电话叫人，说自己被人打了，叫对方过来帮忙。过了几分钟，童某的姐夫就带了一个人过来了，童某带他姐夫进酒吧指了打自己的男子，一群人就冲进去拿东西打了那男子，桌子板凳直飞，主要是童某姐夫和他带过来的那个人打的。其辨认笔录辨认了被告人童某，辨认了盛某就是童某的姐夫。
4．证人蒋某的证言，�实其是BOX酒吧的工作人员。4月28日凌晨，酒吧内当时有两桌客人，其中有个姓董的，另一桌有个女的给姓董的敬酒，姓董的男子没有理睬，一个穿白T恤的男子说姓董的不给面子，两人吵了起来，扭打在一起，姓董的推倒了对方。穿白色T恤的男子让店里人员都不准离开、不准报警、双方自己解决，并对姓董的说自己喊人来打，姓董的同意了，随后穿白T恤的男子就打电话喊人，姓董的也打电话喊人，双方当时都很激动。过了几分钟，白色T恤男子喊的人来了，穿白色T恤的男子指了一下姓董的男子，所有人都冲向姓董的并随手拿店里的烟灰缸、扎壶、玻璃杯、凳子等物品打姓董的男子，其中有个男的拿着烟灰缸一直砸姓董的头部，姓董的被打得无力还手，抱着头被打。几分钟后对方就离开了。其辨认笔录辨认了被害人董某、辨认了穿白色T恤的男子就是被告人童某。
5．证人张某的证言，证实案发当晚，其和董某在BOX酒吧喝酒，董某和旁边一桌的人吵了起来，对方有两个人来打董某后被拉开，对方让董某等着，说马上喊人过来打架，之后便开始打电话，董某也打电话喊朋友过来。过了几分钟，从外面进来几个人，开始和董某打架的人指着董某说“就是他”，那些人用吧台的凳子砸董某，还有人用烟灰缸砸董某的头，董某用手抱着头没有还手，但对方还在打，过了几分钟，对方才离开。
6．证人王某的证言，证实案发当日凌晨，其和董某等人在酒吧玩，和旁边一桌人因为琐事发生吵打，对方一个穿白色上衣的男子头上流血了，后被人拉开。后来对方打电话调人过来，过了一会儿来了几个人，穿白色上衣的男子指着董某说“就是他”，那些人拿着酒瓶、凳子还有烟灰缸砸董某的头，董某的头上全是血，然后对方就走了，自己这边人把董某送到了医院。
7．视频资料监控录像，证实视频中可看出，童某被打后在酒吧外打电话，后多人在酒吧内殴打被害人，被害人手抱头蹲在地上，有人拿着凳子、烟灰缸等物进行殴打，童某殴打过程中一直在场，也对被害人进行了殴打。
8．入院记录、手术记录、出院记录等病历材料、法医学人体损伤程度意见书，证实被害人的受伤及治疗情况。经鉴定，被害人董某被致右额软组织裂创对应部位颅骨凹陷性骨折、硬脑膜破裂、右手中指中节指骨粉碎性骨折等损伤，损伤程度为重伤。
9．发破案经过，证实了本案的案发及侦查情况。
10．被告人的户籍证明，证实被告人童某案发时已成年，具有完全的刑事责任能力。
11．调解书、收条、谅解书，证实被告人童某与被害人董某已就民事赔偿部分达成调解协议，被告人已赔偿被害人经济损失并取得谅解。
本院认为，被告人童某组织持械聚众斗殴，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人童某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，提请适用的法律意见正确，本院予以采纳。被告人童某当庭自愿认罪、已赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。关于辩护人提出的第1点辩护意见，经审查认为，被告人童某虽案发后自动投案，但在开始供述时没有如实供述自己与他人约架、打架时自己是否在场等事实，不能认定为自首，对此辩护意见不予采纳；关于辩护人提出的第2、3点辩护意见，经审查认为，被害人董某的陈述、证人蒋某、张某、王某的证�、现场视频监控、法医学人体损伤程度意见书等证据均可证实盛某等人持金属凳、烟灰缸等物对被害人董某进行殴打致董某重伤的事实，本案系由被告人童某与董某的纠纷引起，被告人童某与对方约架，在自己一方邀集的人员到场后童某又对被害人进行指认，自己一方的人员持械殴打被害人时某也参与殴打被害人，可以认定被告人童某为持械聚众斗殴的组织者，其应对被害人董某的重伤结果承担刑事责任，故对上述辩护意见不予采纳；辩护人提出的第4点辩护意见成立，本院予以采纳。公诉机关提出的判处被告人童某有期徒刑三年至五年的量刑建议适当，本院予以采纳。为了维护社会管理秩序，保护公民人身权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二款、第二百三十四条第一款、第二款、第七十二条第一款的规定，判决如�：
被告人童某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 洪超兰
人民陪审员 盛义禄
人民陪审员 岳兴荣
二〇一七年四月一日
书 记 员 郑晶晶