浙江省淳安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）杭淳刑初字第550号
公诉机关浙江省淳安县人民检察院。
被告人何某甲。2000年8月30日因盗窃罪、销赃罪被安徽省歙县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3000元。2012年11月26日因虚报注册资本罪被安徽省池州市贵池区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金十万元（缓刑期限2012年11月27日至2014年5月26日止）。2013年8月14日因本案被淳安县公安局刑事拘留，同年9月18日被依法逮，现羁押于淳安县看守所。
指定辩护人ＸＸ。
淳安县人民检察院以淳检刑诉（2013）558号起诉书指控被告人何某甲犯诈骗罪，于2013年12月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淳安县人民检察院指派检察员鲁慧芳、书记员邵菊青出庭支持公诉，被告人何某甲及其指定辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
淳安县人民检察院起诉指控：2013年6月17日，被告人何某甲在淳安县千岛湖镇智贤律师事务所得知章某甲等人为亲属办理取保候审之事后，即在同年6月，以借口帮助办理取保候审为名，虚构事实，先后从章某甲处骗得人民币10300元，将其中5000元交给刘某乙委托其帮忙找关系托人。同年7月，其又以同样手段先后从章某乙处骗得人民币3600元用于挥霍。
同年6月，被告人何某甲以转让山林为由，在淳安县千岛湖镇骗得方某乙人民币2000元。
综上，被告人何某甲的诈骗金额共计人民币10900元。
公诉机关向法庭提供了被害人章某甲、章某乙、方某乙的陈述；证人钱某、孙某、卢某、刘某乙、范某、方某甲、何某乙、王某等人的证言；户籍证明、抓获经过、农行银行卡交易明细、营企业注册信息查询单、刑事判决书、情况说明等证据，要求以诈骗罪追究被告人何某甲的刑事责任。
被告人何某甲辩称，其只是介绍被害人章某甲和卢某、刘某乙认识，由卢某和刘某乙帮他们办事情，从章某甲处拿来的10300元钱，给了卢某3000元，刘某乙5000元，其余的都买香烟和吃饭开支掉了，其自己没有得到任何好处，还为被害人办事倒贴了万把块钱；从章某乙处拿来的3600元钱，其中1000元是章某乙让其送到淳安县看守所给章某乙母亲的，2000元是其吃饭的时候钱不够，向章某乙借的；从方某乙那里拿了2000元钱是因为方某乙欠其钱没有还，其不构成诈骗罪。
被告人何某甲辩护人的辩护意见：1、被告人何某甲在归案后陈述了本案的相关事实，认为不构成犯罪是法律认识的问题，应认定被告人有自首情节；2、被害人的钱有一部分是开支，如1300元是买香烟，5000元给刘某乙，以及吃饭、为被害人办事包车也有一些开支；3、被害人自身也有一定的过错，过于相信通过关系可以办理取保候审，被告人是委托刘某乙、卢某为被害人家属办理取保候审事宜，被害人自己也与刘某乙、卢某接触过，被告人何某甲没有虚构事实诈骗被害人的财物；4、被告人向方某乙拿2000元钱并没有说是山林转让的钱，且2000元钱与山林转让款相差巨大，指控被告人诈骗方某乙的事实不成立。
经审理查明：2013年6月17日，被告人何某甲在淳安县千岛湖镇智贤律师事务所得知章某甲等人为亲属办理取保候审之事后，即在同年6月，以借口帮助办理取保候审为名，虚构事实，先后从章某甲处骗得人民币10300元，将其中5000元交给刘某乙委托其帮忙找关系托人。同年7月，其又以同样手段先后从章某乙处骗得人民币3600元用于挥霍。同年6月，被告人何某甲以转让山林为由，在淳安县千岛湖镇骗得方某乙人民币2000元。被告人何某甲的诈骗金额共计人民币10900元。
另经查明，2012年11月26日，被告人何某甲因虚报注册资本罪被安徽省池州市贵池区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金十万元。被告人在该案中被羁押过三个月二十八天。
上述事实，有公诉机关举证、并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证
（1）户籍证明，证实被告人何某甲的身份情况。
（2）抓获、破案经过，证实2013年8月13日，被告人何某甲自行到淳安县公安局汾口派出所投案，但未如实供述自己的罪行，故不予认定自首。
（3）农行银行卡交易明细，证实2013年7月16日，开户名为ＸＸ、账号为×××9617的农行卡上收入2000元。
（4）工行银行卡明细清单，证实2013年7月3日，开户名为方某甲，账号为×××2292的工行卡收入1000元；同年7月15日，开户名为何某甲，账号为×××1828的工行卡收入600元。
（5）私营企业注册信息查询单、安徽省池州市工商行政管理处罚决定书、公告，证实，2012年12月12日，被告人何某甲所经营的池州市宏兴林业发展有限责任公司已被吊销营业执照。
（6）证明，证实池州市宏兴林业发展有限责任公司开业后至今，仅缴纳实收资本印花税4000元。
（7）说明，证实被告人何某甲在安徽省池州市贵池区境内无林权存在，池州市宏兴林业发展有限责任公司在该区境内也无林权存在。
（8）前科材料，证实2012年11月26日，何某甲因犯虚报注册资本罪，被安徽省池州市贵池区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。
（9）银行交易单，证实被害人章某乙向被告人何某甲三次汇款的凭证。
（10）手机短信照片，证实被告人何某甲发给章某乙的汇款短信及案发后联系刘某乙的短信。
（11）预收（暂扣）款票据（复印件），证实公安机关暂扣刘某乙5000元、卢某1300元。
（12）淳安县公安局汾口派出所出具的情况说明，证实被告人在安徽办企业的相关情况、山林情况以及被告人所使用的两张银行卡的情况说明。
二、证人证言
（1）证人钱某（系被害人章某甲的妻弟）的证言，证实2013年6月23日、24日被告人何某甲以帮助办理取保候审事宜为由向章某甲索要钱款共计4300元并承诺取保候审已差不多办妥，证人后来又听说其骗取章某甲6000元人民币。
（2）证人孙某（系被害人章某甲的妹夫）的证言，证实2013年6月25日左右，被告人何某甲以帮忙办理取保候审事宜为由向章某甲索要人民币3000元。
（3）证人卢某（系何某甲的同乡，受雇开车接送何某甲）的证言，
证实1、2013年6月，被告人何某甲以帮忙办理取保候审为由向章某甲索要香烟费用1300元；2、当天，被告人何某甲要卢某帮忙办理取保候审跑关系，两三天后卢某明确告知其无法帮忙；3、何某甲在新世纪幼儿园附近找亲戚帮忙支付卢某1000元作为接送开销；4、何某甲要求卢某向公安作伪证称其收到何某甲支付的油费3000元；5、何某甲向章某甲索要香烟费用1300元时，其身边并无香烟，之后也没有分过香烟。
（4）证人刘某乙（系何某甲的同乡）的证言，证实1、2013年6月份，被告人何某甲联系刘某乙请其找关系帮助办理取保候审并声称所有费用都由何某甲自己承担；2、6月底，何某甲联系刘某乙及章某甲等人在淳相聚饭店吃饭，饭后何某甲给刘某乙3000元作帮忙开销，刘某乙未接受。几天后何某甲又给刘某乙5000元作为帮忙开销，刘某乙接受。3、刘某乙找关系帮忙过程中花费上述5000元，但最终无法成功办理取保候审，并于同年7月初将该信息告知何某甲。4、同年8月份，何某甲联系刘某乙要其对公安作伪证称上述5000元系刘某乙找律师的开销。
（5）证人范某（系何某甲亲戚及淳相聚饭店老板）的证言，证实2013年6月份，被告人在淳相聚饭店消费过两、三次，但都是欠账签单，没有付钱。
（6）证人方某甲（系章某乙汇款的工商银行账户）的证言，证实方某甲将其所有的工商银行银行卡借给一个名叫高胜飞的人使用。
（7）证人胡某（系淳安县司法局千岛湖镇司法所员工）的证言，
证实被告人何某甲因虚报注册资本罪被判有期徒刑一年，缓刑一年六个月。社区矫正期间表现较差，多次未按照规定正常报到。
（8）证人何某乙（系被告人何某甲的父亲）的证言，证实何某甲于2012年因虚报注册资本罪被安徽省池州市法院判缓刑，10万元罚款系何某甲前妻及妹妹所缴，何某甲未负担两个儿子的抚养费用。
（9）证人王某（系淳安县千岛湖镇豪门夜宴娱乐会所工作人员）的证言证实2013年7月上旬一天晚上，刘某乙等四五人在淳安县千岛湖镇豪门夜宴娱乐会所消费四、五千元。
三、被害人陈述
（1）被害人章某甲的陈述，证实2013年6月23、24、30日，被告人何某甲以帮助章某甲亲戚办理取保候审事宜，分别向章某甲索要钱款1300元、3000元、6000元共计10300元并保证能够顺利办成取保候审。
（2）被害人章某乙的陈述，证实被告人何某甲于2013年7月13日、15日、16日以帮忙办理取保候审为由，向章某乙索要钱款共计3600元。
（3）被害人方某乙的陈述，证实被告人何某甲以转让山林为由，骗取其2000元人民币。
上述证据经当庭查证，证据的来源合法，各证据具有客观真实性，证据与证据间、证据与犯罪事实之间存在关联性，本院予以确认。
针对被告人何某甲及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：根据本案被害人章某甲、章某乙、方某乙的陈述，证人钱某、孙某、卢某、刘某乙、范某、方某甲、何某乙、王某等人的证言，被告人何某甲供述；农行银行卡交易明细、营企业注册信息查询单等证据足以认定被告人诈骗三被害人10900元的事实，被告人及其辩护人提出的辩解和辩护意见与事实不符，没有证据支持，本院不予采纳。被告人何某甲虽主动到公安机关投案，但未如实供述自己的犯罪事实，依法不成立自首，对辩护人提出的被告人构成自首的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人何某甲以非法占有为目的，采用虚构事实的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实与罪名成立。被告人何某甲在缓刑期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人何某甲有前科劣迹，酌情从重处罚。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十七条之规定，判决如下：
撤销安徽省池州市贵池区人民法院（2012）贵刑初字第0229号刑事判决中对被告人何某甲犯虚报注册资本罪宣告有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元的缓刑执行部分；被告人何某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一千元，与前罪有期徒刑一年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币十万一千元。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2014年9月15日止。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶元聪
人民陪审员 胡水平
人民陪审员 方红星
二〇一四年一月十五日
书 记 员 王 芳