湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）张中刑二终字第29号
原公诉机关湖南省桑植县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨君，又名杨志军，男，1982年4月23日出生于湖南省张家界市永定区，土家族，初中文化，无业。曾因犯非法持有毒品罪于2008年9月27日被湖南省张家界市永定区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年1月16日被逮捕。现押桑植县看守所。
辩护人刘江战，湖南风云律师事务所律师。
湖南省桑植县人民法院审理湖南省桑植县人民检察院指控被告人杨君犯贩卖毒品罪一案，于二○一三年九月二十六日作出（2013）桑法刑初字第16号刑事判决。原审被告人杨君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。二审审理期限为二个月，本院实际审理51天，即自2013年10月12日至12月2日。现已审理终结。
桑植县人民法院审理认定：2009年3、4月份，被告人杨君在桑植县火电厂罗某龙家及附近多次给他人贩卖毒品海洛因，邹某海、罗某龙(均已判决)多次帮助杨君送、卖毒品海洛因。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据予以证实：
1、同案犯邹某海的供述证明，2009年3月、4月份，邹某海和杨君到桑植玩，杨君每天都到罗某龙家给别人卖毒品海洛因。到第四天时，杨君接到他人的电话，对方讲要“货”（指毒品海洛因），杨君和对方约好交易地点后，就拿出毒品，把杨君的电话和毒品给邹某海，要邹某海到约好的地点去跟买毒品的人（均不认识）交易，交易的地点多数在罗某龙屋外的厕所里，有次是送到罗某龙屋前的岔路口上，然后将交易得来的毒资交给杨君。邹某海帮杨君平均每天送毒品一、二次，送了大概一个星期。杨君有两个手机，帮杨君送毒品时拿的其中一个手机(号码1327222****)。
2、同案犯罗某龙的供述证明，罗某龙吸毒，到杨君手里买过毒品。杨君在桑植电厂垭上卖毒品时，大多数时间呆在罗某龙家里。有人打电话要“货”了，杨君就出去给别人送，一般是送到罗某龙家附近电厂磅秤边和厕所里。帮杨君送“货”的有个人叫邹某海，与杨君是一个村的，有人打杨君的电话要毒品，杨君就把毒品给了邹某诲，邹某海就出去，回来把钱给杨君。罗某龙是2009年4月17日前一个星期开始帮杨君送“货”，那时起才有人开始到罗某龙家里来拿“货”。2009年4月17日被抓的人有柏某祥、田某君、罗某龙及两个后生。柏某祥是找杨君买毒品的，因杨君走了没买到。杨君还给“义吧”、“小贝儿”、刘某军等人卖过毒品。杨君有两个手机，号码是1327222****、1587443****，罗某龙的手机号码是1327222****、1587447****。
3、证人谷某书的证言证明，2009年9月份，谷某书到罗某龙家里买了五十元钱的毒品海洛因，听罗某龙讲是帮杨君卖的。
4、证人田某君的证言证明，田某君和邹某海在张家界市永定区青安坪乡伍家湾村读过书，从小就认识杨君。2009年的时候，杨君经常晚上给田某君打电话，要田某君开车送杨君到桑植县城电厂垭上罗某龙家，有几次看见有些人在罗某龙家吸毒品(海洛因)，吸完后就把杨君喊出去，田某君看见喊杨君的人手里拿有钱，过一会儿就只有杨君一人回来。有时候到罗某龙家玩时，看见杨君接电话比较频繁，接完电话后，杨君就从罗某龙家走到外面，过一会儿又进屋。田某君的电话号码是13974****XX，杨君的电话号码后面尾数是222XXX，罗某龙的手机号码尾数是5。
5、证人刘某军的证言证明，刘某军是跟着“陈小呗儿”一起向杨君拿“货”(海洛因)认识杨君的。一般都是先通过电话联系，讲好拿“货”的时间和地点。时间一般是天快黑或者晚上，地点一般都是到桑植电厂垭上或者罗某龙屋的公路边上，每次都是杨君自己来的。有次杨君送毒品到电厂垭上是一个较胖的司机送杨君的。2009年7、8月份，刘某军先和“陈小呗儿”合伙到杨君手里拿了一个多月的“货”，然后刘某军又单独到杨君手里拿了一个月的“货”。杨君的手机号码尾数是3。
6、证人黎某的证言证明，1327222****手机号码是以黎某的身份证上的户，该号码交给了罗某龙使用。2008年下半年到2009年初，杨君经常到罗某龙家里，罗某龙帮杨君发“货”(卖海洛因)，黎某到杨君和罗某龙手中都买过毒品。
7、证人向某香(罗某龙的母亲)的证言证明，2009年农历2、3月份，永定区青安坪乡伍家湾村有个叫杨君的经常到向某香家来，罗某龙跟到杨君吸毒，前后搞了一两个月。
8、证人杨某进的证言证明，杨君和邹某海是一起长大的。
9、证人杨某良的证言证明，杨志军是杨某良的叔伯孙儿，杨志军还有个名字叫杨君，一般没人喊杨志军，都叫杨君。杨志军的父亲叫杨某生，还有个妹妹叫杨某庆。
10、证人杨某栋的证言证明，杨君的父亲叫杨某生，妹妹叫杨某庆，杨某庆的哥哥叫杨君不叫杨志军，永定区青安坪乡伍家湾村没有叫杨志军的人。
11、手机通话记录证明，1327222****、1587447****与1327222****、1587443****在2008年12月至2009年4月17日有频繁的通话；1327222****与1587443****于2009年2月至2009年4月13日有频繁的通话；1397447****与1327222****于2009年3月至4月17日有通话；1587443****的开户名为杨志军，身份证号码为43080219XXXX23XXXX，1587443****的通话经常呼叫转移到1327222XXXX号码上。
12、杨君和杨志军的户籍证明，杨志军户籍登记地为张家界市永定区青安坪乡伍家湾村伍家组，身份证号码4308219XXXX23XXXX，1587443****开户名杨志军的身份证号码4308219XXXX23XXXX在人口系统中没有该户口信息。杨君2005年1月27日迁入张家界市永定区永定办事处解放居委会六组。身份证号码43080219XXXX23XXXX。杨志军与杨君的户籍头像为同一人。
13、辩认笔录证明，田某君指认被告人杨君就是自己开车送到罗某龙家的人；罗某龙指认被告人杨君就是自己帮他贩卖毒品的人；刘某军指认被告人杨君就是给自己贩卖过毒品的人；向某香指认被告人杨君就是在自己家经常看见的杨君；黎某指认被告人杨君就是经常与罗某龙在一起并在其手中买过毒品的杨君。
14、(2008)张定法刑初字第173号、(2009)桑法刑初字第155号刑事判决书证明，被告人杨君于2008年9月27日因犯非法持有毒品罪被湖南省张家界市永定区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元。邹某海、罗某龙因多次帮杨君贩卖毒品，2009年11月24日，罗某龙因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元；邹某海因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币六千元。
15、到案经过证明，被告人杨君系抓获归案。
16、户籍证明，被告人杨君的身份情况。
17、被告人杨君的供述与辩解：“我没有贩卖毒品，也不认识向某香、刘某军、黎某和田开军，我也没有使用过1327222****、1587443****这两个手机号码，我只有‘杨君’这个名字，没有‘杨志军’这个名字。”
桑植县人民法院认为，被告人杨君多次向他人贩卖毒品海洛因，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人杨君起主要作用，系主犯。被告人杨君系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人杨君在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人杨君及其辩护人刘江战辩称指控杨君贩卖毒品的犯罪证据不足，杨君没有贩卖毒品的辩解意见，因邹某海供述其帮杨君贩卖毒品的事实、交易地点、交易方式与罗某龙的供述相吻合，证人田某君、黎某、向某香的证言也能印证罗某龙的供述，证实被告人杨君贩卖毒品主要的犯罪事实，证人杨某良、杨某栋等人的证言及杨君和杨志军的户籍资料证实了杨君又名杨志军，邹某海、罗某龙、田某君均证实1327222****、1587444****X这两个手机号码为杨君持有使用，电话通话清单能够印证被告人杨君贩卖毒品的联络方式，这些证据之间能够相互印证，形成了证据链，故上述辩解意见本院不予采纳。公诉机关指控杨君给刘某军贩卖毒品的事实，因只有刘某军一人的证言，且与罗某龙的供述在时间上矛盾，故不予认定。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第七十七条第一款，第六十九条之规定，判决：撤销湖南省张家界市永定区人民法院（2008）张定法刑初字第173号刑事判决书对被告人杨君宣告的缓刑，执行原判有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；被告人杨君犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币八千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币一万八千元。
杨君上诉提出，一审判决事实不清，证据不足，请求改判上诉人无罪。
杨君的辩护人提出相同的辩护意见。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，本院对一审认定的事实和证据予以确认。
本院认为，上诉人杨君违反毒品管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖行为，构成贩卖毒品罪。经查，杨君多次贩卖海洛因，并指使邹某海（已判刑）、罗某龙（已判刑）帮助他贩卖毒品，在贩卖毒品共同犯罪中系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。本案事实清楚，证据确凿，杨君及其辩护人提出的“本案事实不清，证据不足，请求改判上诉人无罪”的上诉理由和辩护意见不予采纳。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审 判 长 刘利利
代理审判员 徐姣艳
代理审判员 全建明
二〇一三年十二月二日
书 记 员 谭晓琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。