广东省广州市萝岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）穗萝法刑初字第121号
公诉机关广东省广州市萝岗区人民检察院。
被告人张某甲，出生地福建省诏安县，住福建省诏安县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年9月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人罗建辉，广东同益律师事务所律师。
被告人罗某，出生地江西省宁都县，住江西省宁都县。因涉嫌犯非法经营罪于2014年9月29日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕。现羁押于广东省广州市第一看守所。
辩护人高正富，广东锐锋律师事务所律师。
公诉机关以萝检公刑诉[2015]23起诉书指控被告人张某甲、罗某犯非法经营罪，于2015年2月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2015年3月24日公开开庭审理了本案。公诉机关指派代理检察员潘海出庭支持公诉，被告人张某甲其辩护人罗建辉、被告人罗某及其辩护人高正富到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年9月间，被告人张某甲受同案人“大头”（另案处理）等的雇请，在位于广州市天河区外国语职业学院旁的停车场，为“大头”等运输假烟支的车辆看风，约定每次报酬为人民币100元或150元；被告人罗某则受另一同案人“阿某”（另案处理）的雇请，负责驾车运输假烟支从深圳至上述广州停车场等地，约定每次报酬为人民币300元。运输假烟支期间，被告人张某甲与被告人罗某之间会进行电话联络，以确保安全。期间，被告人张某甲还居间介绍同案人“广二”（另案处理）将约3400斤烟丝交由“大头”等人生产成假烟支销售，并约定按照每斤烟丝提成人民币0.2元。
2014年9月29日凌晨，被告人罗某驾驶粤A×××××蓝色江铃货车，运输由被告人张某甲居间介绍的约3400斤烟丝生产的部分假烟支及其他假烟从深圳市赶往广州市天河区外国语职业学院旁的停车场，而被告人张某甲则在上述停车场为即将前来的粤A×××××蓝色江铃货车看风。过程中，被告人张某甲在上述停车场被公安机关抓获。而被告人罗某则在驾车行驶至广惠高速公路萝岗收费站附近时，被公安人员抓获。公安人员现场从被告人罗某所驾驶的粤A×××××蓝色江铃货车上查获红双喜（南洋）卷烟两万支、黄鹤楼（雅香金）卷烟七万支、双喜（经典）卷烟二十二万支、云烟牌卷烟烟支二十一万支、双喜卷烟烟支三十六万支。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，上述的红双喜（南洋）卷烟、黄鹤楼（雅香金）卷烟、双喜（经典）卷烟、云烟卷烟、双喜卷烟均系假冒注册商标及伪劣卷烟。根据广东省烟草专卖局对上述品牌香烟的建议零售价，上述伪劣卷烟的销售数额共计人民币508640元。
公诉机关认为：被告人张某甲、罗某非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为共同触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人张某甲、罗某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人张某甲、罗某虽不具有自首情节，但是如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人张某甲、罗某在拘役四个月至六个月的幅度内处刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人张某甲、罗某均对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，亦没有提出量刑意见。
被告人张某甲的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，对本案量刑提出如下辩护意见：1.被告人张某甲是从犯，其在本案中未获得非法暴利和劳务报酬，其是被幕后老板利用，在本案中起的作用小，请求法院对其减轻处罚。2.被告人张某甲认罪悔罪态度好，被抓捕时没有任何抗拒行为，并在被抓获后第一次讯问就如实供述了自己的罪行，在法庭上也没有任何翻供，希望法院对其从轻处罚。3.被告人没有犯罪前科，一时糊涂为获得高额劳动报酬实施了违法犯罪的行为，被告人犯罪被羁押导致其妻儿都陷入生活困境，希望法院对其酌情从轻处罚。4.被告人张某甲愿意缴纳罚金。希望法院对被告人张某甲减轻处罚，在有期徒刑一年以下量刑，并适用缓刑。
被告人罗某的辩护人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，对本案量刑提出如下辩护意见：1.被告人罗某在本案中是从犯。2.被告人罗某归案后如实供述自己的犯罪行为。3.被告人罗某无犯罪记录，是初犯、偶犯。希望法庭对被告人罗某从轻处罚，对其判处拘役或者适用缓刑。
经审理查明：2014年9月间，被告人张某甲受同案人“大头”（另案处理）等的雇请，在位于广州市天河区外国语职业学院旁的停车场，为“大头”等运输假烟支的车辆看风、接车。被告人罗某则受另一同案人“阿某”（另案处理）的雇请，负责驾车运输假烟支从深圳至上述广州停车场等地。运输假烟支期间，被告人张某甲与被告人罗某之间会进行电话联络，以确保安全。2014年9月29日凌晨，被告人罗某驾驶粤A×××××蓝色江铃货车，从深圳市运输往广州市天河区外国语职业学院旁的停车场，而被告人张某甲则在上述停车场为即将前来的粤A×××××蓝色江铃货车看风。过程中，被告人张某甲在上述停车场被公安机关抓获。而被告人罗某则在驾车行驶至广惠高速公路萝岗收费站附近时，被公安人员抓获。公安人员现场从被告人罗某所驾驶的粤A×××××蓝色江铃货车上查获红双喜（南洋）卷烟两万支、黄鹤楼（雅香金）卷烟七万支、双喜（经典）卷烟二十二万支、云烟卷烟二十一万支、双喜卷烟三十六万支。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，上述的红双喜（南洋）卷烟、黄鹤楼（雅香金）卷烟、双喜（经典）卷烟、云烟卷烟、双喜卷烟均系假冒注册商标及伪劣卷烟。根据广东省烟草专卖局对上述品牌香烟的建议零售价，上述伪劣卷烟的销售数额共计人民币508640元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的证人张某乙、张某丙的证言及辨认笔录、现场照片、作案工具粤A×××××货车照片、卷烟照片、作案工具手机照片、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、手机通话清单、被告人罗某所持号码为137××××9210手机接收短信息、《广东省质量监督烟草检验站卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、《涉案卷烟价格证明》、《抓获经过》、《情况说明》、被告人张某甲、罗某的户籍材料及供述、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人张某甲、罗某违反国家烟草专卖法律法规，非法经营烟草专卖品，其行为均已构成非法经营罪，且情节特别严重。公诉机关指控被告人张某甲、罗某犯非法经营罪的罪名成立，本院予以支持。
本案查明的量刑情节包括：1.被告人张某甲、罗某在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，本院依法对二被告人减轻处罚。2.被告人张某甲、罗某归案后如实供述犯罪事实，本院依法对二被告人从轻处罚。综上，本院依法对二被告人减轻处罚。
二辩护人提出的辩护意见本院已经予以考虑，二辩护人均提出二被告人是从犯、如实供述罪行、无前科的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人张某甲的辩护人提出的量刑建议幅度与被告人张某甲的罪责相适应，本院予以采纳，但建议对被告人张某甲适用缓刑的量刑意见本院不予采纳。被告人罗某的辩护人提出的量刑意见与被告人罗某的罪责不相适应，本院不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项、第五条、第九条第一款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月29日起至2015年6月28日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳。）
二、被告人罗某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月29日起至2015年6月28日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性向本院缴纳。）
三、没收被公安机关扣押的赃物假冒红双喜（南洋）卷烟两万支、假冒黄鹤楼（雅香金）卷烟七万支、假冒双喜（经典）卷烟二十二万支、假冒云烟卷烟二十一万支、假冒双喜卷烟三十六万支及作案工具CHUANGGA牌手机1部（手机号码为1372538****）、诺基亚牌手机1部（手机号码为1372537****）（由广东省广州市公安局萝岗区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 阮 丹
人民陪审员 钟秋霞
人民陪审员 钟伟雄
二〇一五年四月九日
书 记 员 温斯斯
李倩