江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟民初字第01124号
原告马艺娜，曾用名马彩霞。
委托代理人吴良。
被告常熟童贝服饰有限公司，住所地常熟市古里镇新桥村工业区4幢。
法定代表人郑亚东，该公司总经理。
委托代理人徐志育，江苏泰实律师事务所律师。
委托代理人张宇彬，江苏泰实律师事务所律师。
原告马艺娜诉被告常熟童贝服饰有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2014年9月28日立案受理。依法由代理审判员周婷适用简易程序于2014年10月20日公开开庭进行了审理，原告马艺娜及其委托代理人吴良、被告常熟童贝服饰有限公司委托代理人张宇彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马艺娜诉称：原告与被告单位老板郑亚东之前在外地工作时认识，2013年3月29日至2014年1月12日期间，原告应邀在被告处工作，明确职务为童装设计师，月薪为5000元，但一直未能签订书面劳动合同。2014年春节过后，被告单方终止劳动关系，违反劳动合同法的相应规定，后原告申请劳动仲裁，现对常熟市劳动人事争议仲裁委员会的常劳人仲案字（2014）第406号仲裁裁决结果不服，故原告起诉要求：1、请求法院判令被告支付违法解除劳动关系经济赔偿金10000元；2、被告支付未订立劳动合同赔偿金42000元；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告常熟童贝服饰有限公司辩称：原被告双方不存在劳动关系，请求法院驳回原告全部诉讼请求。
经审理查明：2014年3月21日，马艺娜向常熟市虞山镇劳动保障所莫城分所投诉反映：其在常熟童贝服饰有限公司工作十多个月，期间没有签订过劳动合同书，公司也没有给其缴纳社会保险。今年春节后，公司没有提前通知辞退其，也没有找过其，也没有说任何理由，就在正月十六的时候通知其来结算工资并搬家。劳动所工作人员于3月25日通知常熟童贝服饰有限公司总经理郑亚东来所了解情况，郑亚东表示：“工资已全部付清，不愿支付其他金额。”
2014年5月27日，马艺娜向常熟市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求常熟童贝服饰有限公司：1、支付解除劳动合同经济补偿5000元；2、支付未订立书面劳动合同赔偿金90000元；3、补缴2013年3月至2014年1月的社会保险。常熟市劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2014年9月15日作出常劳人仲案字（2014）第406号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人常熟童贝服饰有限公司支付申请人马艺娜未订立劳动合同赔偿金21881.94元；二、驳回申请人马艺娜的其他仲裁请求。马艺娜不服仲裁裁决，在法定期限内向本院提起民事诉讼。
上述事实，有仲裁裁决书、仲裁案件卷宗、劳动纠纷调处登记表及本院庭审笔录、质证笔录等在卷佐证。
本案的争议焦点：原被告双方是否存在劳动关系。
原告马艺娜认为：其与被告公司之间存在劳动关系。被告公司总经理郑亚东于2013年3月28日去江阴接其到被告处担任设计师，对于待遇问题没有谈，后来郑亚东给其每月5000元工资，其也表示接受。双方之间没有签订书面劳动合同，本来口头约定工作6个月后要帮其交社会保险也没有交。后其因为外婆离世请假回老家，又恰好春节放假就没有回来上班。其在被告公司正常工作到2014年1月12日，在春节过后，其被告知解除劳动关系并要求去结算工资。
为证明自己的主张，原告提交了以下证据：
1、工资发放表复印件，上面显示：单位名称为被告，所属年份为2013年，月份为4-10月，职位为设计，出勤天数均为满勤，5、6月的实发金额均为2500元，10月的实发金额为7500元，其余四个月份均为5000元，领款人签名均为原告本人，但上面没有被告公章、法定代表人或股东签名等反映该表出自被告处的内容。被告质证认为该份证据为复印件，对其真实性不予认可，并非被告处的工资表。
2、卡号为62×××19的马彩霞中国农业银行金穗借记卡明细对账单，2013年9月30日（16：05）、2014年1月28日分别现存5000元、7000元，证明上述两笔均是被告支付原告的工资。被告质证认为对银行对账单的真实性认可，但是上述两笔都是现存，不能显示被告或被告工作人员向原告转账的记录。
3、“我”与“小杨（152××××3833）”、“朱总（158××××9973）”在2014年1至3月的手机短信记录打印件，证明的主要内容为“我”向“小杨”“朱总”交涉工资及工资结算问题，“我”即原告，“小杨”即被告公司管理人员杨亚东，“朱总”即被告管理人员朱立军。其中，“我”、“小杨”在2014年1月30日至2014年3月11日的短信内容如下：“（我）在吗？新年快乐！工资发了没有啊？（小杨）发了。你查收一下。（我）查了，28号就打了7000，一共一万多的。（小杨）加上你领了3000，报销和元月份年后算。（我）那也得9500的啊。9月份是小路发的工资是5000，10月份郑总打在卡上5000，11月份发了7500，12月份发了1000，我走时拿了2000。我那工资查了吗？（小杨）你不来可以，找个时间来把工资算一下，公司还有安排。（我）什么意思？行，我知道了，后天过来算工资。（小杨）工资月底来结算吧，你先住这里，等你安顿好再搬。宿舍的东西都拿走没有，钥匙还给我。”被告庭审中表示要庭后核实后以书面形式发表质证意见，但在本院指定的期限内并未发表任何书面或口头的质证意见。
4、“金鱼缸”与“一舟”在2013年9月的微信聊天记录打印件，证明的主要内容为原告与被告法人代表郑亚东有关涉及面料业务问题，“金鱼缸”是原告的微信名，微信名“一舟”的微信号为×××，其对应的138××××8878是郑亚东的手机号码。被告质证认为138××××8878是郑亚东的手机号码，至于微信的内容是原告单方制作，没有经过公证机关对电子证据的认证，从内容上也不能反映双方之间存在劳动关系。
5、常熟市福山金龙特种绣花厂（以下简称金龙绣花厂）于2014年7月27日出具的证明及盖有金龙绣花厂公章的设计图打印件。证明上的内容为：“金龙绣花厂在2013.4-2013.11跟常熟童贝服饰设计师马艺娜打样以及大货合作关系，特此证明”。设计图打印件下方内容为：“2013年4月常熟童贝服饰负责人杨经理跟我介绍了他们的设计师马艺娜认识合作至2014.1以上所有内容都是事实如有疑问请致电189××××3882”。被告质证认为，该两份材料不是金龙绣花厂的真实意思表示，是在原告诱骗下作出的，被告有相应的反驳证据。
6、证人李某的证明、中国农业银行金穗借记卡明细对账单、调查笔录及其身份证明。李某证明内容：其是2013年3月20日进被告公司上班的，比马艺娜早几天到，其岗位是服装制版，双方没有签订劳动合同，约定的工资是5500元每月，每月先发5000元，500元到年底一并发放。马艺娜在被告公司担任设计师，开始的时候，其与马艺娜是一个办公室的，后来分开了，公司是包吃包住的，马艺娜住在其隔壁宿舍。后来马艺娜在2014年1月份因为外婆去世就先请假回家了。被告公司都是现金发放工资的，领钱时都需要签字，但是其中有一个月是打卡，就是在2013年9月30日发了8月份的工资5000元（即中国农业银行金穗借记卡明细对账单的9月30日16：08的一笔现存5000元），还有两个月是延后发的，就是7、8月领工资的时候发的5、6月份工资，但只拿了一半2500元，另一半在后面补发。被告质证认为，对证人李某证明内容不予认可，其银行对账单也与本案无关联性，至于李某是否被告公司员工的身份需要核实后以书面形式发表意见，但在本院指定的期限内并未发表任何书面或口头意见。
7、电话录音一份，证明原告与被告公司业务经理朱立军的通话情况，录音内容：原告向朱立军说其没有离开被告公司的打算，被告却在2014年春节过后不再聘用其，朱立军回复说今年公司有调整，但在与原告的沟通上存在欠妥的地方。被告质证认为，该证据的真实性不予认可，至于通话人朱立军是否被告公司员工的身份需要核实后以书面形式发表意见，但在本院指定的期限内并未发表任何书面或口头意见。
被告常熟童贝服饰有限公司认为：原告与被告公司之间不存在劳动关系，只存在合作关系。
为证明自己的主张，被告提交了一份金龙绣花厂在2014年8月12日的情况说明，内容：金龙绣花厂与原告马艺娜个人存在业务关系；马艺娜是否为被告公司员工的情况，金龙绣花厂不知情；2014年7月27日出具的证明上内容为原告马艺娜事先打好的，金龙绣花厂在盖章前未看清内容。原告质证认为，对该证据的客观性不予认可，金龙绣花厂反复证明，系被告公司不正当手段取得。
针对该争议焦点，结合原被告的举证、质证，本院分析如下：首先，从原告提供的证据看，已能够初步证明双方存在劳动关系。在本案庭审过程中，被告委托代理人多次表示要庭后核实情况并以书面形式发表意见，但在本院指定的期限内并未发表任何书面或口头的意见，也未提供相应的证据材料。其次，被告公司法定代表人郑亚东在原告马艺娜向常熟市虞山镇劳动保障所莫城分所投诉处理过程中，明确表示对马艺娜的工资已全部付清，不愿支付其他金额，也未否认双方之间劳动关系的存在。再次，劳动仲裁裁决结果为被告公司向原告马艺娜支付未订立书面劳动合同赔偿金，被告在仲裁裁决后亦未在法定期间内向本院提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，即双方存在劳动关系。综上，本院认为马艺娜在被告处担任设计师并接受被告的支配和管理，由被告发放工资，双方虽未签订劳动合同，但符合建立劳动关系的条件，双方已建立事实劳动关系。被告认为双方存在合作关系，缺乏证据，本院不予采信。
庭审中，原告马艺娜向本庭表示，其虽然是2013年3月28日来被告处上班，但其主张从2013年4月1日起正式在被告处工作并与被告建立劳动关系。
关于原告马艺娜的薪资标准，原告认为其在2013年4月1日至2014年1月12日工作期间的月工资为5000元，该主张有原告提交的工资发放表、证人李某证言、原告本人和李某的农业银行明细对账单、手机短信记录等证据初步证明，已尽到了劳动者的举证责任。被告常熟童贝服饰有限公司作为用人单位，应当建立劳动考勤记录，书面记录劳动者的出勤情况，书面记录支付劳动者工资的内容，现被告在本院指定的期限内未提供原告马艺娜的考勤记录、工资发放记录，应当承当举证不能的法律后果。综合本案案情，对2013年4月1日至2014年1月12日期间原告在被告处月工资5000元的主张，本院予以支持。
本院认为：用人单位应当在用工之日起的一个月内与劳动者订立书面劳动合同，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资，其中一倍作为劳动报酬支付，另一倍作为用人单位的赔偿金。原告马艺娜于2013年4月1日入职被告常熟童贝服饰有限公司工作，被告常熟童贝服饰有限公司应在2013年5月1日前与原告马艺娜签订书面的劳动合同。被告常熟童贝服饰有限公司未与原告马艺娜签订书面劳动合同，应向原告马艺娜支付2013年5月1日至2014年1月12日的二倍工资差额41935.48元（5000＊（8＋12／31）］。关于劳动关系的解除，双方已形成事实劳动关系，原告提交的通话录音、短信内容等证据仅能显示双方就解除劳动关系、结算工资事宜进行了协商、交涉，被告违法解除劳动关系的证据不足，且2014年春节放假后原告马艺娜亦未在被告处进行工作，故本院综合认定双方系协商解除劳动关系，且为被告先提出，被告应向原告支付经济补偿金。原告马艺娜2013年4月1日至2014年1月12日在职，经济补偿金应计算1个月，故被告应向原告支付经济补偿金5000元。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条之规定，判决如下：
一、被告常熟童贝服饰有限公司给付原告马艺娜未订立书面劳动合同二倍工资差额人民币41935.48元，经济补偿金人民币5000元，合计人民币46935.48元，于本判决生效之日起十日内履行（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：73×××17）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告马艺娜其他的诉讼请求。
案件受理费减半收取人民币5元，由被告常熟童贝服饰有限公司负担（原告同意其预交的案件受理费5元由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号10×××99，户名：苏州市中级人民法院。
代理审判员 周婷
二〇一四年十一月二十日
书 记 员 方文