甘肃省岷县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘1126民初00740号
原告冉晓晖，甘肃省岷县人，住岷县。
委托代理人王伟中。
被告折鹏飞，甘肃省岷县人，原住兰州市，现住岷县。
委托代理人折志忠，甘肃省岷县人，住岷县。
第三人折闾霞，甘肃省岷县人，住岷县。
委托代理人梁忠海，甘肃省岷县人，住岷县。
第三人季征军，甘肃省岷县人，住岷县。
原告冉晓晖诉被告折鹏飞、第三人折闾霞、季征军退伙纠纷一案，本院于2017年3月14日立案受理后，依法适用简易程序由审判员贾重玉独任公开开庭进行了审理。原告冉晓晖及其代理人王伟中、被告折鹏飞的代理人折志忠、第三人折闾霞及其代理人梁忠海、第三人季征军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告冉晓晖诉称，2015年1月间，经被告提议并协商同意原告与被告、折闾霞、季征军合伙出资在岷县岷阳镇和平街钟楼口租铺面经营口腔诊所，约定：由原告投资60万元，原告已全部投资到位，四合伙人均在原告的入股资金收条上签字。2015年5月，合伙经营的口腔诊所开始经营，取名“嘉佳”口腔诊所。合伙经营期间，季征军退伙。2016年6月13日，原、被告及折闾霞3人达成书面退伙协议，原告和折闾霞退伙，并约定被告将原告的全部入股资金分期退还。但被告不按约定退款，仅退8万元，剩余52万元至今未退。签订退伙协议后，被告将“嘉佳”口腔诊所以80万元转让他人后，被告仍然不退付剩余52万元。经多次催要均以各种理由推拖。现诉讼法院要求被告支付剩余入股资金52万元，诉讼费由被告负担。
被告折鹏飞辩称，本案原告隐瞒事实，所诉与事实不符，现答辩人根据事实和法律作出如下答辩：一、原告与被告所签退伙协议显失公平，权利与义务严重失衡，请求法院确认无效并撤销。因原被告及第三人合伙经营的岷县“嘉佳”口腔诊所处于亏损状态，已达到辞退招聘的医生和员工、拖欠员工工资的状态。在退伙时未清算合伙亏损，退伙时还有债务未清偿，退伙让被告一人承担亏损和债务显失公平。也不符合法律规定。合伙共投资现金100万元，在开业前已支出950592元，其中交房租44万元、付装修款232300元、买汽车1辆支付15万元、买固定资产及低值易耗品支出126272元，投资资金所剩无几，退伙时所租铺面已使用15个月零10天，装修的房屋也使用15个月零10天，应减除和折旧分摊各合伙人承担，而未减除分担。二、在签退伙协议时，未通知合伙人季征军参加，侵犯了季征军的权益。三、原告持有的退伙协议与被告折鹏飞、第三人折闾霞持有的不一致，原告持有的有添加和涂改的内容。综上，该退伙协议从形式要件和实质要件来看均应是无效的。
第三人折闾霞辩称，2016年6月13日，原告、被告及折闾霞签订了退伙协议书，约定：由被告折鹏飞退给折闾霞合伙投资款30万元，在5年内付清，每月至少付7000元，（除现有外债之外的现金，每月还款在30万元本金内冲减）。每月还款在6月13日前还清，如有违约按最低还款的10%收取违约金。现被告一分钱也未付。
第三人季征军辩称，2014年之前，我一直经营“君悦口腔”，被告折鹏飞经营“嘉佳口腔”。2014年后半年，折鹏飞多次找我要求合伙经营“嘉佳口腔”，因无资金，只投资了两台机器设备及其他小器械、材料，承诺：给我发工资，经营好了年底分红。“嘉佳口腔”于2015年1月开始装修，4月份开始试营业，5月25日正式开业，前期营业状况良好，一直处于盈利状态，后期由于折鹏飞经常借口外出，不负责经营，加之管理不善，营业额直线下降，导致员工工资无法发放，聘请的外地医生全部走人，店面处于瘫痪状态，2016年6月13日经折鹏飞提议并经其他合伙人同意，“嘉佳口腔”由折鹏飞一人经营，其他合伙人退伙。“嘉佳口腔”经营后期，由于发不出员工工资，折鹏飞出面向他人借款4万元，借条上让我签字并承诺半年内还清，但一直未还，债权人逼的我没办法，我只好找亲戚朋友将钱还清。且给我3个月工资未发。退伙协议及合伙协议是真实意思表示，合法有效；合伙经营期间我借的给员工发工资的4万元及利息27200元，3个月工资9000元，合计76200元由折鹏飞偿还。
经审理查明，2015年1月，原告冉晓晖与被告折鹏飞、第三人折闾霞、季征军口头协商达成合伙经营“嘉佳口腔”诊所协议，约定：由原告冉晓晖投资60万元、折闾霞投资30万元、折鹏飞投资10万元及技术和3台机器设备、季征军投资两台机器、技术及小器械、材料。合伙人均按约定进行了投资。合伙筹备期间，用合伙投入的资金租铺面房交租金44万元、支付装修款232300元、买固定资产及低值易耗品支出126272元，经营初期购买汽车1辆支出15万元，合计支出950592元。经营中聘请外地医生、雇佣其他员工。经营前期，收支持平，后期出现亏损，资金无法周转，员工工资无法发放，形成拖欠，导致辞退外地医生和雇佣的其他员工。经营后期拖欠货款85566元至今未付。2016年6月12日原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞协商退伙，达成退伙协议，约定：1、经甲（折鹏飞）、乙（冉晓晖）、丙（折闾霞）共同协商决定，现将甲乙丙共同投资经营的岷县嘉佳口腔专科诊所所有股权及财产以现金形式收购；2、甲方折鹏飞将乙方投资的60万元在5年内还清（2017年7月1日）每月至少还14000元（除现有外债之外的现金）每月还款在60万元本金内冲减；3、甲方折鹏飞将丙方投资的30万元在5年内还清（2017年7月1日）每月至少还7000元（除现有外债之外的现金）每月还款寨30万元本金内冲减；4、每月最低还款在6月13日前还清，如有违约按最低还款的10%收取违约金；5、从2016年6月13日起岷县嘉佳口腔专科诊所所有股权及财产归甲方折鹏飞所有，与乙方、丙方无关；6、乙方和丙方将之前财务事务在7日内给甲方移交清楚。事后，被告折鹏飞给原告冉晓晖退合伙资金8万元，给第三人折闾霞分文未退。原告冉小辉诉讼法院要求被告支付剩余入股资金52万元，诉讼费由被告负担。
原告冉小辉为了证明自己的主张，提供了下列证据：
1、退伙协议，证明2016年6月12日原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞协商退伙，达成退伙协议，约定：1、经甲（折鹏飞）、乙（冉晓晖）、丙（折闾霞）共同协商决定，现将甲乙丙共同投资经营的岷县嘉佳口腔专科诊所所有股权及财产以现金形式收购；2、甲方折鹏飞将乙方投资的60万元在5年内还清（2017年7月1日）每月至少还14000元（除现有外债之外的现金）每月还款在60万元本金内冲减；3、甲方折鹏飞将丙方投资的30万元在5年内还清（2017年7月1日）每月至少还7000元（除现有外债之外的现金）每月还款寨30万元本金内冲减；4、每月最低还款在6月13日前还清，如有违约按最低还款的10%收取违约金；5、从2016年6月13日起岷县嘉佳口腔专科诊所所有股权及财产归甲方折鹏飞所有，与乙方、丙方无关；6、乙方和丙方将之前财务事务在7日内给甲方移交清楚。7、甲方不能于约定时间2021年7月1日前还清全部收购股金现金的，甲方确定以家庭成员间共有财产承担连带清偿责任的事实。
2、投资合伙资金收据4份，证明其向“嘉佳口腔”诊所投入合伙资金60万元的事实。
3、“嘉佳”口腔诊所收支情况说明材料，证明“嘉佳”口腔诊所前期经营营业额为507158元的事实。
二、被告折鹏飞为了证明自己的主张，提供了以下证据：
1、房屋租赁合同，证明经营“嘉佳口腔”口腔诊所承租乔义位于岷县岷阳镇和平街小巷子一楼东侧铺面3间，头两年租金44万元的事实。
2、卓雅广告部销货清单、收据，证明在卓雅广告部买办公用品、广告传单、条幅、广告牌制作、作广告共计花费31446元，已付19562元，欠11884元未付的事实。
3、岷县广播电视台广告宣传合同，证明被告折鹏飞与岷县广播电视台安小霞签订了该合同，由岷县广播电视台给“嘉佳口腔”口腔诊作电视广告，费用26000元，已付18000元，欠8000元未付的事实。
4、交暖气费发票，证明被告折鹏飞给“嘉佳口腔”口腔诊所交暖气费10718元的事实。
5、交装修款收据11份，证明给装修工郎耀文支付装修“嘉佳口腔”口腔诊所款232300元的事实。
6、其他应付款明细分类账单，证明欠兰州荣光贸易公司货款1600元未付，被告折鹏飞借款13183元未偿还，第三人季征军借款8000元未偿还，欠索利普义齿公司1357元未付，欠兰州绿水晶公司货款7924元未付，折鹏飞垫支证件款15000元的事实。
三、第三人折闾霞为了证明自己的主张，提交了以下证据：
1、退伙协议，证明证明2016年6月12日原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞协商退伙，达成退伙协议，约定：1、经甲（折鹏飞）、乙（冉晓晖）、丙（折闾霞）共同协商决定，现将甲乙丙共同投资经营的岷县嘉佳口腔专科诊所所有股权及财产以现金形式收购；2、甲方折鹏飞将乙方投资的60万元在5年内还清（2017年7月1日）每月至少还14000元（除现有外债之外的现金）每月还款在60万元本金内冲减；3、甲方折鹏飞将丙方投资的30万元在5年内还清（2017年7月1日）每月至少还7000元（除现有外债之外的现金）每月还款寨30万元本金内冲减；4、每月最低还款在6月13日前还清，如有违约按最低还款的10%收取违约金；5、从2016年6月13日起岷县嘉佳口腔专科诊所所有股权及财产归甲方折鹏飞所有，与乙方、丙方无关；6、乙方和丙方将之前财务事务在7日内给甲方移交清楚的事实。
2、合伙投资收据5份，证明折闾霞向“嘉佳口腔”口腔诊所投资合伙资金30万元的事实。
上述证据经庭审举证、质证，原告认为兰州荣光公司的欠款已用车辆抵清，房屋租金43万元、装修款已付清，暖气费未付，卓雅广告部和广电局广告费的欠款不知情，合伙期间的材料费没有都付清，对其他证据无异议；被告折鹏飞认为对投资合伙资金的收据无异议，对退伙协议有异议，认为退伙协议有涂改和添加的内容，退伙协议对合伙期间的亏损和外债未计算分摊，对房屋的租金和装修未折旧和冲减；第三人折闾霞、季征军认为对投资合伙资金的收据、退伙协议无异议，对“嘉佳”口腔诊所收支情况说明材料及盈亏账务不清楚，“嘉佳”口腔诊所的现金由冉晓晖管理，记账由聘任会计李耀贤负责。上述证据具有真实性和关联性予以确认，退伙协议对合伙期间的亏损未清算分担，显失公平，不具有合法性，不予确认。
本院认为，原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞、季征军在平等、自愿、协商的基础上口头达成合伙经营“嘉佳”口腔诊所的协议，各方均按照协议约定进行了投资，该合伙协议合法有效，应受法律保护。但在合伙经营后期，因各种原因合伙经营的“嘉佳”口腔诊所出现亏损，致使拖欠员工工资、辞退聘用人员、应付款无法付，用汽车抵债务。在无法继续经营的情况下，于2016年6月12日原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞协商退伙并达成书面协议。在履行退伙协议中，被告折鹏飞付给原告冉晓晖投资款8万元，52万元未付，第三人折闾霞的30万元投资款分文未付，原告诉讼要求被告继续履行退伙协议，退付剩余投资款52万元。在诉讼中被告折鹏飞抗辩称，在签订退伙协议时对合伙账务未清算，对亏损和应付款未计算分担，退伙协议显失公平，签退伙协议时另一合伙人季征军未参加，退伙协议不合法，应依法撤销的抗辩理由成立。根据最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则若干问题的意见〉（试行）》第47条、第53条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对内应按照协议约定的债务承担比例或出资比例分担；协议未规定债务承担比例或出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担”，“合伙经营期间发生亏损，合伙人退伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任”。原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞在签订退伙协议时，未通知另一合伙人季征军参加，也未对合伙债务进行清算分担，而将合伙债务转嫁在被告折鹏飞一人名下承担，违反了我国民法通则第四条规定的公平和诚实信用原则，根据《中华人民共和国民法通则》第五十九条第一款第（二）项、第二款规定，应依法撤销。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第五十九条第一款第（二）项、第二款及最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则若干问题的意见〉（试行）第47条、第53条之规定，判决如下：
撤销原告冉晓晖、被告折鹏飞、第三人折闾霞签订的退伙协议。
案件受理费9000元，因适用简易程序减半收取4500元由原告冉晓晖负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。
审判员 贾重玉
二〇一七年五月十九日
书记员 蒋永强