湖北省房县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0325民初578号
原告常安成，农民。
委托诉讼代理人杜建立，湖北陵燕律师事务所律师。代理权限：参与诉讼、代收法律文书。
被告李如均，农民。
委托诉讼代理人韩广庭，房县精诚法律服务所法律工作者。代理权限：参与诉讼、调解、代收法律文书。
原告常安成与被告李如均农村建房施工合同纠纷一案，本院于2016年4月14日立案受理后，依法由审判员罗和武适用简易程序独任审判，于2016年8月23�公开开庭进行了审理。原告常安成及其委托诉讼代理人杜建立、被告李如均及其委托诉讼代理人韩广庭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告常安成诉称：2015年4月，被告李如均请原告帮忙建新房，并且让原告另外帮忙喊几个人一起干活，双方协商按大工170元或者180元每天、小工每天80元或100元计算工钱，因原告代班活也干的好，工钱按照每天200元计算。2015年8月16日，原告在三楼配挑时，刚踩上挑的底板，底板就脱落掉了下来，原告从三楼掉下，导致盆骨、胳膊多处骨折。事故发生后，被告当即请车将原告送至房县人民医院住院治疗8天，开支医疗费28266.78元，新农合报销5000元，个人实际支付住院医疗费23266.78元、门诊治疗费825.3元，后转至十堰市太和医院继续住院治疗22天，花费医疗费38265.71元，新农合报销5000元，个人实际支付住院医疗费33265.71元、�诊治疗费42782.8元。经房县鸿泰法医司法鉴定所鉴定，原告构成七级伤残，取内固定需后续医疗费13000元，误工期为270天，护理期为90天，营养期为90天。原告作为被告雇请的雇员在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主，理应承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益，请求人民法院依法判决被告赔偿原告医疗费100140.59元、后续治疗费13000元、住院伙食补助费450元（15元／天×30天）、营养费1350元（15元／天×90天）、误工费14447.7元（53.51元／天×270天）、护理费4815.9元（53.51元／天×90天）、残疾赔偿金102996.53元（残疾赔偿金10849元×20年×40%=86792元、被扶养人生活费16204.53元）、精神损害抚慰金12000元、鉴定费2200元，合计经济损失251400.72元。
被告李如均辩称：原告诉称被告雇请其建房与事实不符，实际上是原告单包工承建被告的住房，原、被告之间形成承揽关系，并非雇佣关系，原告的损失应由其自己承担主要责任，被告仅承担次要责任。2015年4月28日，金荣兵与我合同约定承建我住房，之后金荣兵由于又承建了其他建房，忙不过来，于是就由原告承建被告的房屋。双方约定还按被告与金荣兵商定的建房合同施工，即单包工160元／平方米，每层现浇面完工被告支付工程款1万元，工程竣工验收合格后被告给原告工程总承包费的90%，后来原告施工到第三层楼时受伤。原告作为承揽人，在完成承揽工作过程中的风险责任应当由承揽人自己承担，除非定做人对定做、指示、选任有过失。本案中被告作为发包方，没有过失，不应当承担责任，如果说有责任，也仅仅是选任不当，承担次要责任。本案发生后，原告住院治疗期间，仍由原告的妻子请人将被告三楼现浇面完工，被告如约将工程款支付给了原告，由原告的妻子领取，截止原告起诉前，被告已经支付原告工程款3万元，支付原告医疗费1万元。
经审理查明：2015年4月28日，被告李如均与村民金荣兵签订了一项建房承揽合同，合同约定：金荣兵单包工为被告建造三间四层楼房一栋，每平方米单价160元，材料由被告提供，施工设备由金荣兵自备；金荣兵每建成一层现浇面，被告给付工程款10000元。施工期间一切安全事故由金荣兵负责；合同签订后，金荣兵由于受其他工程的限制，无力兴建，只好放弃。后经他人介绍，原告承建了该项工程，双方未再签订合同，而是继续按照金荣兵与被告签订的合同履行。2015年8月16日，原告常安成在第三层支挑时，因顶杆滑落，从大约9米高处坠落致伤，后被送往房县人民医院住院治疗8天，开支医疗费28266.78元，门诊费825.3元，新农村合作医疗报销5000元，个人实际支付24092.08元。2015年8月24日转至十堰�太和医院住院治疗22天，开支医疗费38265.71元，门诊费42782.8元，新农村合作医疗报销5000元，个人实际支付76048.51元。2015年12月11日，房县鸿泰法医司法鉴定所对原告伤情鉴定意见为：1.常安成左尺骨近端粉碎性骨折并肘关节脱位、左桡骨远端粉碎性骨折并腕舟骨骨折脱位、盆骨骨折（左耻骨上下支、左侧髋骨骨折、骶骨粉碎性骨折、骶髂关节骨折）的伤残程度评定为七级。2.给予常安成左尺骨近端粉碎性骨折并肘关节脱位钢板内固定取出的后续治疗费13000元。3.常安成左尺骨近端粉碎性骨折并肘关节脱位钢板内固定治疗误工期评定为270天，护理期评定为90日，营养期评定为90日，开支鉴定费2200元。被告因对该鉴定意见有异议，2016年6月27日，被告李如均向本院申请重新鉴定。2016年7月28日，经湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定，原告常安成2015年8月16日所受损伤综合评定为八级伤残，后续治疗费（左尺骨近端内固定钢板及左桡骨远端内固定螺钉取出术）共约需人民币12000元，本次损伤误工损失共计240天，护理时间共计90日，加强营养时限自受伤之日起为90日，被告李如均为此支付鉴定费5000元。庭审中，被告李如均对医疗费100140.59元、鉴定费2200元、住院伙食补助费450元、被扶养人生活费16204.53元均无异议，对误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金标准也无异议。
另查明：1.原告常安成无建设施工企业资质；2.原告受伤后，被告李如均除给付建房款30000元外，又垫付医疗费10000元；3.所建造的房子除1至3楼主体工程由原告施工外，尚余工程均由被告自行找人完成。事故发生后，原告按点工计算支付了工人工资；4.原告常安成父亲常兴友，生于1941年12月10日，母亲周凤英，生于1945年2月11日，两人共生育三子一女，其中大儿子常安文（�病逝）、二儿子常安成、三儿子常勇及女儿常玉梅。
本院认为，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损失或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告常安成作为建房工程的承包人，以每平方米160元的价格承揽了李如均的房屋，所有施工设备由其提供，施工工人由其雇请，工人工资由其支付，被告仅按照原告的工程进度和工程量给付工程款，双方已形成了事实上的承揽合同关系，常安成作为合同的承揽人，李如均作为合同的定做人。为此，本案应确定为农村建房施工合同纠纷。原告在施工期间受伤，其经济损失应根据原、被告双方的过错程度各自承担相应的责任。原告作为没有施工资质的个体工匠，与被告形成承揽合同后，过于自信的施工，明知所从事的工作具有一定的危险性，却未采取有效的安全措施，是事故发生的主要原因，应承担主要责任，相应减轻被告的赔偿责任。被告作为建设施工人员的选任人，未对原告是否具有相关的施工资质进行必要的审查，具有选任过错，是事故发生的次要原因，应承担次要责任。被告对原告主张的医疗费、鉴定费、住院伙食补助费及被扶养人生活费均无异议，而且对误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金标准也予认可，本院予以确认。对于原告主张的精神抚慰金12000元，由于原告在该事故中具有主要过错，且被告对此也不予认可，故本院不予支持。至于原告诉称自己在雇佣活动中受伤，被告作为雇主应承担赔偿责任，因原告对该主张不能提供充分的证据证实，也与事实不符，本院不予采纳。根据常安成身体损伤情况，结合双方对损害发生的过错程度，由李如均赔偿常安成各项经济损失的30%，常安成自己承担70%。经核定，原告各项经济损失为：医疗费100140.59元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费450元（15元／天×30天）、营养费1350元（15元／天×90天）、误工费12842.4元（53.51元／天×240天）、护理费4815.9元（53.51元／天×90天）、残疾赔偿金81298.53元（残疾赔偿金10849元×20年×30%=65094元、被扶养人生活费16204.53元）、鉴定费2200元，合计215097.42元，由李如均赔偿30%，即64529.23元，减去已经支付的10000元，尚应赔偿原告常安成各项经济损失54529.23元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百八十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、�二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告李如均于本判决生效后10日内赔偿原告常安成经济损失54529.23元。
二、驳回原告常安成的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5000元，减半收取2500元，由原告常安成负担1500元，被告李如均负担1000元。湖北医药学院法医司法鉴定所鉴定费5000元，由原告常安成负担1500元，被告李如均负担3500元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十�日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，预交上诉案件受理费5000元。户名：湖北省十堰市中级人民法院，账号：17×××01，开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院办公室，邮编：442000；地址：十堰市邮电街12号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书指定履行期间的最后一日起计算。
审判员 罗和武
二〇一六年九月七日
书记员 李 飞
附：本案适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
2、《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定�、修理、复制、测试、检验等工作。
第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。
3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十七条第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人�伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费�出额。
4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
5、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。