广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂中法刑一初字第5号
公诉机关广东省茂名市人民检察院。
被告人李焕勇，男，1988年2月14日出生于广东省化州市，汉族，初中文化，务农。因犯贩卖毒品罪于2012年10月26日被化州市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年3月28日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕。现押于化州市看守所。
辩护人胡德胜、黄瑜，均系广东泰的律师事务所律师。
广东省茂名市人民检察院以茂检公一刑诉（2015）1号起诉书指控被告人李焕勇犯贩卖毒品罪，于2015年1月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。茂名市人民检察院指派检察员凌云志、陈远出庭支持公诉，被告人李焕勇及其指定辩护人胡胜德、黄瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广东省茂名市人民检察院指控：2014年1月至3月间，被告人李焕勇从“亚飞”（另案处理）处以每克80元的价格购进毒品冰毒约110克，再以每克100元卖出去，购买的冰毒除了其吸食外，先后贩卖给苏某、谢某德、谢某树等人约30克，牟利约7200元。2014年3月28日凌晨0时许，李焕勇在化州市平定镇平山营村赖天生家门前将8粒毒品麻果以人民币100元贩卖给李某红（另案处理），两人交易完后当场被民警抓获，随后民警又在化州市平定镇平山水井头村李焕勇家中二楼厅中的电视机后缴获毒品冰毒14小包。经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，李焕勇被扣押的14包毒品含甲基苯丙胺成分，净重61.16克；贩卖给李某红被扣押的8粒红色片状物含咖啡因成分，净重0.63克。
公诉机关提供的证据有书证、物证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录、视听资料等。
公诉机关认为，被告人李焕勇无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。李焕勇属累犯，应当从重处罚。李焕勇有以贩养吸情节，可以酌情从轻处理。提请本院依法判处。
被告人李焕勇否认控罪，辩称没有贩卖毒品。
被告人的指定辩护人提出：（1）起诉书指控李焕勇从“亚飞”处购买毒品约110克，又先后贩卖毒品给苏某、谢某德、“亚六”、“华仔”、“亚东”、谢某树等人共30克的事实不清，证据不足；（2）被收缴的毒品60.16克应认定为李焕勇非法持有；（3）公安机关收缴疑似毒品时未现场称重，无法确认与送检材料具有同一性，对收缴的疑似毒品成分及重量不排除合理怀疑；（4）李焕勇存在以贩养吸的情况，其已吸食的30克毒品不应计入贩卖的数量当中；（5）李焕勇存在以贩养吸的情况，应酌情从轻处罚；（6）李焕勇被公安机关当场抓获后主动交代了有吸毒行为且还有毒品藏匿在家中，其行为应当以自首论，依法可以从轻处罚；（7）李焕勇主观恶性相对较小，可以酌情从轻处罚。
经审理查明：2014年3月28日凌晨0时许，李焕勇在化州市平定镇平山营村赖天生住宅门前与李某红（另案处理）进行毒品交易，两人交易完毕后被民警当场抓获，并查获毒资人民币100元，以及透明塑料袋包装的含咖啡因成分的片剂8粒，净重0.63克，毒资人民币100元。随后民警对李焕勇位于化州市平定镇平山水井头村的住宅进行搜查，在二楼大厅的电视机后查获透明塑料袋包装的甲基苯丙胺（冰毒）14小包，净重61.16克。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案的立案情况。
2.抓获经过，证实被告人李焕勇、证人李某红于2014年3月28日凌晨0时许在平定镇平山营村路边一民宅门前进行毒品交易后被侦查机关当场抓获的过程。
3.现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，证实李焕勇贩卖毒品的现场位于平定镇平山村委会平山营路边赖天生住宅门前。
4.检查笔录，证实李焕勇被抓获后交代其住宅藏匿有毒品，侦查机关于2014年3月28日依法对李焕勇住宅进行检查，并查获14包透明塑料袋包装的毒品。
5.证据保全决定书、证据保全清单，证实侦查机关对涉案的14包透明塑料袋包装的晶体、黄色铁罐、人民币100元、透明塑料袋包装的红色药片状粒体8粒进行证据保全。
6.广东省茂名市公安司法鉴定中心（茂）公（司）鉴（化）字（2014）112号化验检验报告，证实送检的白色晶体14小包（塑料袋包装）检见甲基苯丙胺成分，净重61.16克；红色片状物1小包（塑料袋包装）检见咖啡因成分。
7.现场检测报告书，证实侦查机关对李焕勇、李某红进行尿液检测鉴定，李焕勇的尿液甲基安非他明检测呈阳性；李某红的尿液甲基安非他明检测呈阴性。
8.行政处罚决定书，证实李焕勇因吸毒被处以行政拘留十五天，因涉嫌贩卖毒品被刑事拘留，故不执行行政拘留；李某红因非法持有毒品被处以行政拘留五日。
9.李焕勇户籍资料，证实其已达完全刑事责任年龄。
10.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、广东省化州市人民法院（2012）茂化法刑初字第332号刑事判决书、化州市看守所刑满释放证明书，证实李焕勇曾因贩卖毒品罪被处以有期徒刑一年，于2013年5月2日刑满释放。
11.证人李某红证言：2014年3月27日，我用手机（号码1591710****）拨打李焕勇手机（号码1570667****），联系其购买100元毒品，李焕勇答应并叫我去平定镇平山营村边一亮灯的民宅前打电话给他。其后我开摩托车于2014年3月28日凌晨来到约定地点打电话给李焕勇，接着他走出来，我将100元人民币交给他，他拿到钱后从左边裤袋拿出一小包透明塑料袋装着的8粒红色药片状毒品交给我，说是“麻果”。后李焕勇走进那民宅，我想离开时被民警抓获并扣押了那包毒品，接着民警走进那间民宅将李焕勇抓获。
李某红签认了被侦查机关查获的8粒含咖啡因成分的片剂照片，确认是其以100元向李焕勇购买的毒品。
经混杂照片辨认，李某红辨认出李焕勇是向其出售毒品的人。
12.被告人李焕勇在侦查阶段供述：我自2013年6月份开始吸食冰毒。我从一个叫“亚飞”的男子处买来冰毒，除少量自己吸食，大部分再贩卖给他人。我于2014年1月底用2400元从“亚飞”处买来冰毒30包，重约30克；于2014年2月中旬用1600元从“亚飞”处买来冰毒20包，重约20克；于2014年3月23日用4800元从“亚飞”处买来冰毒60包，重约60克。每次都是“亚飞”叫人将货带到平定江口加油站给我。前二次的货款是我收到货后当场把货款交给交货人，但第三次的货款还没给，大家约好将货全部卖出再给。我以每包80元的价格从“亚飞”处买来，以每包100元的价格贩卖出去。我又会将原来的冰毒重量减量出售，即买的冰毒每包约1克，我以每包约0.78克贩卖出去，如果再将大包分成小包，每包约0.5克，我以0.3克或0.4克贩卖出去，这样每10包可以赚240多元。除我自己吸食外，我共贩卖了约30包冰毒，约30克。贩卖的对象有苏某、谢某德、“亚六”、“华仔”、“亚东”、李某红、谢某树等人。我贩卖给苏某2次共2包，约2克；贩卖给谢某德4次共4包，约4克；贩卖给“亚六”、“华仔”、“亚东”、谢某树各1次，各约1克；贩卖给李某红1次，为1包8粒的麻果。麻果是购买冰毒时“亚飞”赠送给我的。我贩毒共牟利约7200多元。我贩卖毒品给李某红的时间是2014年3月28日凌晨0时许，其他人交易地点在我家，具体时间已记不清。“亚飞”的联系电话是1821824****，李某红的联系电话是1591710****，“华仔”是1369261****，“亚东”是1372772****，其他人员的记不清。
2014年3月27日23时许，我吸毒后丢掉吸毒工具，将毒品藏在家里一楼大厅电视后面的桌面上。后李某红来电说想向我买100元毒品，我答应并叫她到平山营村路边再打电话给我，后我便拿了一小包用透明塑料袋装着的8粒红色药品状麻果放进左边裤袋到距我家100多米的赖天生家玩。到3月28日凌晨0时许，李某红再次打来电话说已到平山营村，于是我走出门口站在路边，李某红给了我一张面额100元的人民币，我从左边裤袋拿出毒品给她，告诉她是麻果后返回屋里。其后民警来到将我和李某红抓获。我向民警交代了家中二楼大厅电视后面还有冰毒，民警带着我返回我家中检查，发现二楼大厅电视后面一个铁罐里面装着透明塑料袋包装的冰毒并予以扣押，向李某红贩卖毒品所得100元亦被扣押。
李焕勇签认了被侦查机关查获的14包甲基苯丙胺、8粒含咖啡因成分的片剂照片，确认是其用于贩卖的毒品；签认了被侦查机关扣押的黄色铁罐照片，确认是其存放毒品所用；签认了被侦查机关扣押的面额为100元的人民币照片，确认是其向李某红贩卖毒品所得。
13.李焕勇讯问同步录音录像，证实侦查机关讯问李焕勇的过程合法。
14.通话清单，证实李某红手机（号码1591710****）与李焕勇手机（号码1570667****）的通话情况。
15.化州市平定派出所、文楼派出所、廉江市公安局石角派出所、陆川县公安局清湖派出所出具的《证明》，证实谢苏某、谢某树、谢某德未能找到；“亚飞”、“华仔”、“亚东”、“亚六”等因身份不详未能找到。
以上证据，均经庭审举证、质证，可作为定案的依据。
对于被告人李焕勇的辩解及其辩护人所提意见，综合评述如下：（1）李焕勇贩卖毒品的事实，其在侦查阶段已予供述，与证人李某红的证言相互印证，另有公安机关查获的甲基苯丙胺、含咖啡因成分的片剂、抓获经过、通讯记录、化验检验报告、现场勘验检查笔录及现场图、辨认笔录等证据佐证，足以认定。李焕勇所提其没有贩卖毒品的辩解理据不足，不予采纳。（2）李焕勇与“亚飞”、“亚六”、“华仔”、“亚东”、苏某、谢某德、谢某树的毒品交易行为除了李焕勇在侦查阶段的供述外，无其他证据予以印证。现有证据不能证实李焕勇与上述人员存在毒品交易行为，故对公诉机关相关指控不予认定，对李焕勇的辩护人相关意见予以采纳。（3）被公安机关查获的涉案毒品，均经李焕勇、证人李某红分别签认、确认。而鉴定机构对毒品成分及重量的鉴定意见，其二人亦不持异议。辩护人对涉案毒品成分及重量所提意见，理据不足，不予采纳。（4）李焕勇属以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为犯罪的数量。对其辩护人所提被查获的甲基苯丙胺60.16克应认定为李焕勇非法持有的意见，不予采纳。（5）李焕勇因贩卖毒品被公安机关抓获后交代其家中藏匿毒品，属坦白行为，且其在庭审中翻供否认此事实，不能认定为自首。对其辩护人所提李焕勇构成自首的意见，不予采纳。（6）李焕勇曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，其明知毒品具有极大社会危害性，现又犯同种罪行，应从重处罚。对其辩护人所提其主观恶性不大，可酌情从轻处罚的意见，不予采纳。
本院认为，被告人李焕勇明知是毒品而予以贩卖，且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控被告人李焕勇犯贩卖毒品罪的罪名成立。李焕勇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯、毒品再犯，应当从重处罚。李焕勇属以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但应考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处理。综合考量被告人李焕勇的犯罪事实、情节、性质和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条、第六十五条、第三百五十六条之规定，判决如下：
一、被告人李焕勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月28日至2029年3月27日止。）
二、扣缴的毒品甲基苯丙胺61.16克、含咖啡因成分的片剂0.63克予以没收，由公安机关依法处理；扣缴的毒资人民币100元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 莫少芬
审 判 员 阮树本
代理审判员 张 驰
二〇一五年三月十日
书 记 员 杨冬冬
书 记 员 刘小锋
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。