辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈中民再终字第104号
上诉人（一审原告）：郑某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，无职业，住沈阳市＊＊区＊＊街＊＊号。
被上诉人（一审被告）：王某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市＊＊区＊＊路＊＊号。
委托代理人：陈某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市＊＊区＊＊街＊＊号。
一审第三人：田某某，男，19＊＊年＊＊月＊＊日出生，汉族，住沈阳市＊＊区＊＊街＊＊号。
郑某某诉王某某保证合同纠纷一案，沈阳市皇姑区人民法院于2011年6月24日作出（2011）皇民三初字第356号民事判决。王某某不服，向本院提起上诉，在审理过程中，王某某撤回上诉。（2011）皇民三初字第356号民事判决发生法律效力后，沈阳市皇姑区人民法院于2013年12月9日作出（2013）皇民监字第6号民事裁定，决定再审本案。沈阳市皇姑区人民法院重审后于2014年7月14日作出（2014）皇民初再字第2号民事判决。宣判后，郑某某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员孟雷担任审判长，与审判员孙晓娟、代理审判员吴锡（主审）共同组成合议庭，于2014年10月21日公开开庭对本案进行了审理。上诉人郑某某，被上诉人王某某的委托代理人陈某某，第三人田某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2011年3月29日，郑某某诉称，要求王某某偿还借款本金273，000元，支付违约金460，000元，并由王某某承担本案诉讼费用。
王某某辩称，田某某向郑某某借款313，000元王某某为田某某提供担保属实，王某某已代田某某偿还郑某某借款150，000元；2009年5月18日63，000元的担保王某某的爱人并未签字；二份借据上约定的违约金，并不是每个月都加收20，000元和加收25，000元；约定过高的利息或违约金不应受法律保护。
经审理查明，2009年4月29日田某某向郑某某借款250，000元，借款期间从2009年4月29日至2009年6月28日，约定如果到期还不上此款，超过（1-30天），加收25，000元的违约金。同日王某某及其爱人陈某某给郑某某出具声明一份，内容为：今有王某某、陈某某为田某某从郑某某借款250，000元用我＊＊区＊＊街＊＊号、88.34平方米房屋进行抵押，同意到房产大厦、公证处办理一切和他项手续。如果不去办理一切手续，自愿将我的房屋归郑某某所有，自愿搬出家，在10日内。2009年5月7日，王某某、陈某某给郑某某出具委托书，委托郑某某为其二人办理房产抵押、更名、过户、出售等手续，并对委托书在辽宁省公证处予以公证。2009年5月13日，郑某某依据委托书为王某某位于＊＊区＊＊街＊＊号的房产办理了抵押登记，房屋他项权利人为郑某某，证号为沈房他证中心字第＊＊＊＊＊＊**号。2009年5月18日，田某某再次向郑某某借款63，000元，借款期间从2009年5月18日至2009年6月19日，田某某承诺如果到期还不上此款，自愿赔偿贰万元违约金。超过1-30日，加收贰万元。同日王某某在借据下出具担保书，内容为：王某某自愿为田某某向郑某某（借款）提供担保，如果到期田某某不还款，由王某某还款。上述二笔借款到期后，田某某拒付郑某某借款，郑某某要求王某某履行担保责任，王某某代田某某先后偿还郑某某40，000元，余欠款借款人田某某及王某某拒绝偿还。郑某某依据授权委托书到沈阳市房产局办理更名过户手续时，发现王某某已通过另一案件将其所有的位于＊＊区＊＊街＊＊号的房屋进行了查封，因而未能办理，故郑某某提起诉讼。
另查，田某某还于2009年9月5日向郑某某借款340，000元，田某某同时给郑某某出具欠条二份，其中140，000元借期到2009年10月15日，200，000元约定到2010年2月5日偿还。田某某于2010年2月12日向王某某借款50，000元，于2010年6月2日向王某某借款60，000元，用于偿还2009年9月5日向郑某某借的款项。王某某分别于2010年2月12日从其账户取款50，000元，交付给郑某某；于2010年6月2日以转账及支取现金形式，给付郑某某55，000元；于2010年6月3日以转账形式付给郑某某5，000元。
原审认为，田某某从郑某某处借款250，000元，王某某自愿提供抵押担保，并以其所有的房屋作抵押，办理了抵押登记，王某某抵押担保行为是其真实意识表示，合法有效。田某某从郑某某处借款63，000元，王某某出具担保书，承诺如果到期田某某不还款，由其还款，其保证行为是其真实意识表示，亦合法有效。因双方没有约定保证方式，故王某某应按照连带责任承担保证责任。对250，000元借款，王某某提供的抵押担保，抵押担保的范围不仅包括250，000借款本金还应包括发生的违约金和实现抵押权的费用。虽然郑某某在办理该房屋更名过户手续时，办理了注销抵押登记手续，但王某某未将该房屋再次办理抵押登记，也未转让给第三人，故王某某应以设定的抵押物位于＊＊区＊＊街＊＊号的房产实际价值范围内清偿郑某某250，000借款本金元及违约金。关于违约金，因约定明显过高，故王某某应按中国人民银行同期贷款利率四倍计算给付郑某某。对63，000元借款，王某某已自愿代田某某偿还郑某某40，000元，尚有23，000元，因王某某提供的保证担保，未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，郑某某提起诉讼时已超过了保证期间，王某某已免除保证责任，郑某某应向借款人田某某主张权利。关于王某某提出已偿还郑某某150，000元的主张，郑某某称王某某只偿还其40，000元，收到的王某某110，000元是田某某向王某某借款用于偿还郑某某2009年9月5日借给田某某的款项，因庭审中王某某提交了二份田某某给其出具的二张50，000元及60，000元的欠条（复印件），该欠条明示该借款是田某某用于偿还郑某某的借款，而郑某某在田某某给其出具的另外二张140，000元和200，000元的欠条上的下半部书写的收条，说明王某某付给郑某某的110，000元，已在2009年9月5日郑某某借给田某某的340，000元借款中予以扣除，是田某某向王某某借款偿还郑某某2009年9月5日借给田某某的款项，并非王某某偿还本案中的借款，故王某某的主张不予采纳。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条、第四十六条、第五十三条之规定，判决如下：一、王某某以其设定抵押的位于沈阳市＊＊区＊＊街＊＊号（建筑面积88.34平方米）的房屋实际价值范围内清偿所欠郑某某250，000借款本金及违约金（违约金计算自2009年6月29日起至本判决生效后确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算），于本判决生效后立即付清；二、驳回郑某某、王某某其他诉讼请求。本案案件受理费5，545元，保全费1，935元，合计7，480元由王某某承担。
原审宣判后，王某某不服，向本院提起上诉。审理过程中，经王某某申请，本院准予其撤回上诉。
（2011）皇民三初字第356号民事判决发生法律效力后，王某某提出申诉，沈阳市皇姑区人民法院经审判委员会讨论，于2013年12月9日作出（2013）皇民监字第6号民事裁定决定再审本案。
郑某某重审诉称，要求王某某承担25万元借款的保证责任，支付超过1-30天按2.5万元计利息，超过48个月×2.5万元＋25万元共计145万元利息责任。王某某住房已抵押给我方，我方将其出卖给张某某并收取10万元定金，由于王某某原因未能过户，已双倍退还，其损失应由王某某承担。本案诉讼费5545元，保全费1935元，评估费6440元及二次评估3000元。上述费用共计156.688万元均由王某某承担。
王某某重审辩称，不同意郑某某提出的156.688万元诉讼请求。对郑某某提供证据“声明”真实性及形成过程有异议，内容有误，内容中写“自愿搬出家门”也有质疑。4月29日那天，王某某与陈某某没有和郑某某见过面，故该声明应该视为无效。据陈某某回忆当时写了一式三份协议书，内容为“同意用我＊＊区＊＊街＊＊号，88.4平方米的房证进行抵押贰拾伍万元整（￥250000）。”房产部门做他项时，因房产部门人很多，当时并不清楚，到了法庭才知道他项的事。对于办理他项权以房抵押问题王某某认为系出借房证，帮他人忙，不应承担责任。对二份公证也有质疑，不清楚在哪个部门办理的公证，认为其在本案中不承担法律责任，只是承担被骗的、被欺诈的责任，要求追究法院责任。诉讼中提出王某某和陈某某提出在“声明”中的手印和签名的真实性问题，要求司法鉴定，对鉴定部门作出手印和签名是王某某和陈某某的结论表示认可并放弃再做鉴定的要求。
田某某辩称，其找郑某某借款必须拿房产证抵押。2009年4月29日其和郑某某一起去王某某家取房证及协商借钱的事，当时王某某两口都在家，其与他们交谈，当时王某某问需要多长时间把房证赎回来，我给他分析说用不了几个月。过了几个月资金紧张钱没有还上。后来因为房子，王某某向他人借了15万元分四次还郑某某，事实一直推到现在，法院传我来。我请求法院调解，认为4月份有一笔100万元资金到位，可用于偿还郑某某和王某某的债务。
重审查明的事实与原审查明事实基本相同。
重审另查明，田某某先后四次向王某某共借款15万元，分四次向郑某某偿还。第一次2010年2月12日向王某某借款5万元；第二次6月2日向王某某借款6万，（上述两笔系王某某分别于2010年2月12日从其账户取出5万元和2010年6月2日以转账方式支取现金5.5万元，余款5千元于6月3日支付给郑某某）；第三次2011年11月17日田某某向王某某借款2万元；第四次2011年1月15日还郑某某2万元。
另查，田某某还郑某某6万元和5万元两笔款郑某某分别写了两种收条。一种只写收6或5万元未写明还哪笔，此条给田某某；另一种在田某某所出据的欠条（2009年9月5日借2009年10月15日到期14万元和2009年9月5日借2010年2月5日到期20万元）的下半空白处书写收条，但该条在郑某某处并未给田某某，田某某在庭审时承认看见郑某某书写此条。另外两笔计4万元，田某某、王某某（田某某与王某某互认为事先商量好）认为系偿还25万元借款，不可能偿还6.3万元欠款，而郑某某则认为系偿还6.3万元欠款。
再查，2014年4月25日王某某代理人陈某某向沈阳市皇姑区人民法院提出书面申请，要求对原（2011）皇民三初字第356号卷宗中第14页“声明”中“手印”和签字进行司法鉴定。沈阳市皇姑区人民法院已通过沈阳市中级人民法院技术处摇号委托由辽宁大学司法鉴定中心鉴定。2014年6月鉴定结果送达三方当事人，王某某对鉴定结果表示认同和尊重，但同时指出该“声明”系移植且不存在，对声明内容不予认可。
重审认为，原审认定郑某某与田某某先后发生两笔借款计31.3万元，该借款由王某某担保的事实三方当事人均予认可，且两笔借款的担保人王某某的担保行为合法有效。
关于王某某提出办理他项权用住宅抵押担保无效问题。王某某认为其系在被欺诈、不知情的情况下签定担保手续，但没有提供相应证据证明。王某某认为房产大厦人多，大厅工作人员未向其说明情况和行为性质及法律后果，主张担保无效。法律规定有行为能力成年人对自己的行为应当承担法律责任，王某某与其妻子陈某某均系有行为能力的成年人，其对在房产大厦办理房产抵押他项权的行为及法律后果应当具有认知和辨别能力，现王某某仅以上述理由主张担保无效是不符合法律规定的，对其主张无法以支持。
关于郑某某提出应由王某某赔偿其20万元损失问题。郑某某认为由于田某某不能还款而将王某某抵押物卖与他人并收取10万元定金，现因本案纠纷而不能出卖抵押房产按约定双倍退还定金，郑某某要求王某某赔偿20万元。法律规定再审应在原审请求范围内审理，原审郑某某并没有此项请求，故对其主张不予支持。
关于郑某某提出王某某承担担保责任问题。郑某某认为田某某没有还款能力，不主张追加第三人田某某的还款责任，而坚持要求王某某承担31.3万元保证责任并以其抵押担保物住房偿还。依照担保法第18条和26条的规定郑某某具有选择保证人承担责任的权利，因此王某某仍需承担保证责任。
关于王某某为第三人田某某于2009年5月18日向郑某某借款6.3万元又提供担保问题，该保证应属于连带担保。郑某某起诉已超过6个月的除斥期间，故本案王某某不再对6.3万元借款承担担保责任。
关于“声明”的法律效力与鉴定问题。鉴定结论表明该“声明”系王某某和陈某某手印和签名。因此作为有行为能力的成年人，王某某应当知道签名和捺印的法律后果，虽然王某某对“声明”的内容不认可，但是没有提供相反证据，故其主张“声明”无效的请求无法支持。
关于原审认定田某某所借15万元中的11万元分别偿还2009年9月5日借款（2009年10月15日到期的）14万元及2009年9月5日借款（2010年2月5日到期的）20万元问题。经查，在还款时郑某某单方将两笔还款标记在上述两个借条的下半空白处，并未给田某某。此行为系郑某某单方面意思表示，不能认定11万元偿还2009年9月5日的借款，原审认定事实不当，应予纠正。
关于王某某主张已向郑某某还款15万元的问题，经查属实，应予以支持。田某某和王某某先后还郑某某四笔款，第一笔为5万元，第二笔为6万元，第三笔2万元，第四笔2万元，共计15万元。此款系王某某替田某某偿还25万元借款，应认定25万元借款已偿还15万元。因此原审认定还款事实不当，原判应予撤销并改判王某某应当在10万元范围内承担保证责任。
综上，沈阳市皇姑区人民法院依照《中华人民共和国民法通则》第十一条、第八十九条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民诉法》第二百五十三条之规定，判决：一、撤销（2011）皇民三初字第356号民事判决书；二、王某某于本案判决生效后十五日内一次性偿还郑某某10万元人民币借款本金；三、王某某偿还郑某某10万元本金的违约金（违约金计算自2009年6月29日起至本判决生效后确定的给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；四、驳回原、被告其他诉讼请求。本案案件受理费5，545元，保全费1，935元，合计7，480元，鉴定费8000元均由王某某承担。
重审宣判后，郑某某不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销（2014）皇民初再字第2号民事判决，维持（2011）皇民三初字第356号判决，维持（2011）沈中民三终字第1018号裁定；2、判令王某某偿还郑某某所诉求人民币27.3万元及违约金；3、判令王某某承担本案一审和二审全部诉讼费用及保全费用。事实和理由为：1、原审一审及二审裁判文书已发生法律效力，进入了强制执行程序，一审法院不应提起再审；2、重审对11万元还款的认定不当，应予纠正。此两笔还款系田某某偿还另一笔所借郑某某无抵押物之借款，且并非郑某某单方面标注，田某某当时在场并完全认可，有笔录为证。
王某某二审答辩称：1、郑某某向法院提供的声明等证明担保事实的手续是无效的，4月29日三方当事人没有见面，不可能签署声明并到房地产大厦办理手续，王某某的行为只是出借房证并不是为田某某提供担保；2、2011年2月19日抵押登记申请被注销，王某某并未到场，申请对保全、抵押、注销、查封的过程进行核查；3、15万元还款是被迫还款。
田某某二审答辩称：还款15万元是替王某某还的，认为皇姑法院的判决是正确的。
本院二审经审理查明，田某某先后四次向王某某共借款15万元，分四次向郑某某偿还，其中第三次的还款时间为2010年11月17日，并非重审查明的2011年11月17日，本院二审予以纠正。
另查，重审查明的“田某某还郑某某6万元和5万元两笔款郑某某分别写了两种收条。一种只写收6或5万元未写明还哪笔，此条给田某某”认定事实有误，本院二审予以纠正。田某某还郑某某6万元和5万元两笔款郑某某仅在田某某向其借款14万元和20万元的欠条下半部空白处书写收条。另有两张借条为田某某向王某某借款6万元和5万元用于偿还郑某某债务而给王某某书写的借条，此条由王某某在原审时出具。
二审庭审中，王某某申请对涉案的抵押房产进行查档，因与本案有直接关联的相关档案材料原审时已提交法庭，故对其申请不予准许。
本院二审对沈阳市皇姑区人民法院重审查明的其它事实予以确认。
本院二审认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议焦点为以下几个问题。
关于王某某主张其以自有房屋为田某某25万债务提供的抵押担保无效的问题。根据担保声明、公证书、他项权利证书等证据，以及双方当事人均承认签署了相关的抵押合同，王某某作为完全行为能力人，其为田某某提供担保的意思表示真实，担保声明中手印和签名经鉴定为王某某和陈某某手印和签名，且王某某无法提供充分证据证明其因被欺诈而签订担保手续，故该抵押担保合同有效，本院二审对一审法院的该项认定予以确认。2011年2月19日，郑某某为出卖涉案房屋，依据王某某为其出具的委托书，将涉案房屋办理了注销抵押登记手续，根据物权法第九条之规定，郑某某在该房屋上享有的抵押权消灭，但根据物权法第十五条之规定，应将物权效力与合同效力相区分，双方当事人合意签订的抵押合同依然有效，不能履行义务的一方应向对方承担相应责任。
关于王某某于2009年5月18日为田某某提供保证的担保责任问题。王某某与郑某某、田某某在担保书中未明确约定保证方式，亦无法推定为一般保证，王某某应按照连带责任保证承担保证责任，其保证的主债务于2009年6月19日履行期届满，郑某某在主债务届满之日起6个月内未要求王某某承担保证责任，王某某免除该6.3万元债务的保证责任，一审法院认定正确。
关于田某某向郑某某还款性质和数额的问题。王某某先后借款5万元和6万元给田某某用于偿还所欠郑某某的债务，根据田某某给王某某出具的借条上的标注“用于还给老郑房款”“用于偿还老郑”以及王某某跟随田某某到郑某某处还款等行为，可知双方合意为用该5万元和6万元偿还由王某某提供担保的债务，郑某某提出该5万元和6万元为田某某偿还其2009年9月5日另两笔借款的主张除其本人书写、留存的收条外无其它证据佐证且不符合常理，不应予以支持。另外两笔2万元的还款，郑某某、王某某、田某某均主张是偿还由王某某担保的债务，但6.3万元债务因超过保证期间免除保证责任，该两笔2万元应认定为偿还25万元债务，田某某和王某某共向郑某某还款15万元，一审法院对该事实认定正确，应予确认。
关于王某某应向郑某某还款数额的问题。一审法院认定王某某应在10万元的本金及违约金范围内承担责任，但未将逾期还款的15万元的违约金计算在内，二审予以纠正。郑某某、田某某借款合同中约定的“超过（1-30天）加收两万五千元的违约金”明显过高，不予支持，郑某某因田某某、王某某逾期还款的损失体现为利息的期待利益的丧失，故该违约金的数额应根据自然人间借款的利率上限来确定为妥，即按中国人民银行同期贷款利率四倍计算利息偿付给郑某某。王某某的四次还款5万元、6万元、2万元、2万元应按照逾期还款的日期分段计算违约金。2009年6月29日至2010年2月11日，以25万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算违约金；2010年2月12日至2010年6月1日，以25万-5万=20万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算违约金；2010年6月2日至2010年11月16日，以20万-6万=14万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算违约金；2010年11月17日至2011年1月14日，以14万-2万=12万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算违约金；2011年1月15日后，以12万-2万=10万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率四倍计算违约金。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市皇姑区人民法院（2014）皇民初再字第2号民事判决第一项即“撤销（2011）皇民三初字第356号民事判决书”和第四项即“驳回原、被告其他诉讼请求”；
二、撤销沈阳市皇姑区人民法院（2014）皇民初再字第2号民事判决第二项、第三项；
三、王某某于本判决生效后十五日内向郑某某偿还本金10万元及逾期还款违约金（违约金计算方法：2009年6月29日至2010年2月11日，以25万元为本金计算违约金；2010年2月12日至2010年6月1日，以20万元为本金计算违约金；2010年6月2日至2010年11月16日，以14万元为本金计算违约金；2010年11月17日至2011年1月14日，以12万元为本金计算违约金；2011年1月15日至本判决确定的给付之日止，以10万元为本金计算违约金。以上均按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审一审案件受理费5545元，保全费1935元，原审二审案件受理费2772.5元（撤诉减半），再审鉴定费8000元由王某某承担，二审案件受理费由王某某承担2772.5元，由郑某某承担2772.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟 雷
审 判 员 孙晓娟
代理审判员 吴 锡
二〇一四年十二月一日
书 记 员 王 龙
本案所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。