安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖08民终386号
上诉人（原审原告）：胡金凤，女，1965年10月20日出生，汉族，无固定职业，住安徽省望江县，
委托代理人：黄跃辉，男，1964年10月27日出生，汉族，中国太平洋财产保险股份有限公司望江支公司职工，住安徽省望江县，系胡金凤丈夫。
被上诉人（原审被告）：郝文松，男，1985年5月15日出生，汉族，安徽移动望江分公司职工，住安徽省望江县，
被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司望江支公司，住所地安徽省望江县华阳镇雷池大道金旺名都19号楼，组织机构代码55019419-6。
负责人：郑徽，该公司总经理。
委托代理人：刘凡，该公司职工。
上诉人胡金凤因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院于2015年12月17日作出的（2015）望民一初字第00160号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月1日公开开庭进行了审理，上诉人胡金凤的委托代理人黄跃辉、被上诉人郝文松、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司望江支公司（以下简称望江平安保险公司）的委托代理人刘凡到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年12月2日15时49分许，郝文松驾驶皖Ｈ×××××号小型客车沿望江大道由北向南行驶至望江大道与回龙路交叉口时，与驾驶皖Ｈ×××××号普通摩托车的胡金凤发生碰撞，致使胡金凤受伤、两车损坏。望江县公安局交通警察大队认定：郝文松负本次事故的次要责任，胡金凤负主要责任。胡金凤受伤后，入望江县医院住院治疗32天，用去医疗费12415.7元。经诊断，胡金凤的伤情为：左髌前关节积血，半月板后角Ⅲ度损伤，脑震荡头皮挫伤、皮下血肿。出院医嘱为：建议休息六个月、加强营养、加强护理。郝文松已垫付胡金凤医疗费9000元。根据望江平安保险公司的申请，原审法院委托安徽同德司法鉴定所对胡金凤的误工期、护理期及营养期进行了鉴定，鉴定意见为：胡金凤伤后的误工期、护理期及营养期分别为120日、90日、60日。望江平安保险公司交纳了鉴定费1200元。郝文松为其车辆在望江平安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险及保险金额为30万元（不计免赔率）的第三者责任商业保险。本次交通事故发生在保险期间内。望江平安保险公司核定胡金凤的摩托车损失为3200元，胡金凤对此无异议。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。行为人因过错侵害公民民事权益的，应当承担侵权责任。因机动车之间发生交通事故造成损害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分，由交通事故各方按过错比例分担。本案中，郝文松负交通事故的次要责任，故应对胡金凤的损害后果承担相应侵权赔偿责任；郝文松在望江平安保险公司投保了交强险及第三者责任商业保险，且交通事故发生在保险期限内，故胡金凤要求望江平安保险公司直接向其赔付，符合法律规定。胡金凤主张的医疗费、住院伙食补助费及交通费，符合法律规定，故予以支持。胡金凤为无固定收入的城镇居民，其未提供证据证明最近三年的平均收入或相同行业的职工平均工资，故误工费参照2014年度安徽省城镇居民人均可支配收入计算。根据胡金凤的伤情，酌情支持其精神损害抚慰金2000元。综上，核定胡金凤的损失范围为：医疗费12415.7元、住院伙食补助费640元（32日×20元/日）、营养费1200元（60日×20元/日）、误工费8160元（120日×68元/日）、护理费9392.4元（90日×104.36元/日）、交通费320元、车辆损失3200元、精神损害抚慰金2000元，共计37328.1元。胡金凤的损失数额在交强险限额内的31872.4元，由望江平安保险公司直接向胡金凤予以赔付；超出交强险部分的5455.7元，由望江平安保险公司在第三者责任商业保险限额内支付胡金凤1636.7元（5455.7元×30%），故望江平安保险公司共应支付胡金凤33509.1元。结合胡金凤与安徽同德司法鉴定所关于误工期、护理期、营养期的意见，鉴定费1200元，由胡金凤承担400元，望江平安保险公司承担800元，胡金凤应承担的400元从望江平安保险公司应付款中直接扣减，故望江平安保险公司实际应付给胡金凤33109.1元。对郝文松垫付的9000元，在本案中一并处理，由望江平安保险公司从其应付给胡金凤的赔偿款中扣减后直接付给郝文松。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条至第二十四条之规定，遂判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司望江支公司支付原告胡金凤交通事故损害赔偿款24109.1元（直接汇入原告胡金凤在中国邮政储蓄银行望江支行的账户，账号：62×××31）。二、被告中国平安财产保险股份有限公司望江支公司支付被告郝文松垫付款9000元（直接汇入被告郝文松在中国银行望江支行的账户，账号：62×××81）。上述一、二项应付款，均限于判决生效后十日内付清。三、驳回原告胡金凤的其他诉讼请求。受理费1781元，原告胡金凤负担781元，被告郝文松与被告中国平安财产保险股份有限公司望江支公司各负担500元。
胡金凤上诉称：胡金凤在事故发生前多年一直在小区棋牌娱乐服务，月收入5000元左右。一审法院按无工作人员每日按68元的平均标准计算明显有误，最低应按居民服务业的平均标准每日104.36元计算，应增加4363.2元。另外，原审判决胡金凤的精神损害抚慰金明显偏低，胡金凤经诊断为：脑震荡、头皮挫裂伤、皮下血肿、口腔挫裂伤等，该伤情虽构不成伤残等级，但受伤较严重，应支持3000元，原审仅支持2000元偏低。综上，请求二审法院依法予以改判。
郝文松庭审中辩称：胡金凤的损失由法院依法认定，郝文松垫付的医疗费保险公司已经返还了。事故车辆已经投保，相关损失由保险公司承担。
望江平安保险公司庭审中辩称：对于误工费标准，胡金凤在原审中未提交证明证明。误工费一审认定正确。原审认定的精神损害抚慰金亦正确。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
二审中，胡金凤提供望江县华阳镇莲花社区居委会的证明一份，证明：胡金凤开棋牌室，误工费应该按照104.36元/天计算。望江平安保险公司经质证认为：对这份证据的真实性有异议，只盖有公章没有负责人的签名。且该证据不属于新证据。从该证明上不能证明误工期间棋牌娱乐室没有经营造成了损失。郝文松请求法院依法认定。本院认证认为：虽然该证据证明胡金凤自2006年一直开办棋牌娱乐室，但未证明因交通造成的损失，该证据证明目的不予采信。
各方当事人所其他举证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审认定的事实与一审一致。
综合各方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点为：原审法院认定胡金凤误工费的标准及精神损害抚慰金数额是否正确。
本院认为：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。胡金凤虽举证证明其自2006年一直开办棋牌娱乐室，但未证明其实际月收入为5000元，也未证明因交通事故造成停业或实际减少的收入，故其请求按照104.36元/天计算不予支持。至于精神损害抚慰金，胡金凤未构成伤残等级，原审法院根据胡金凤的伤情、过错程度及当地的生活水平酌情确定2000元并无不当，胡金凤请求支付3000元不予支持。综上，胡金凤的上诉理由均不能成立，原审判决并无不当，依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人胡金凤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秀珍
代理审判员 高 平
代理审判员 余月琴
二〇一六年三月一日
书 记 员 王岳霞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。