上海市黄浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0101刑初1107号
公诉机关上海市黄浦区人民检察院。
被告人施燕，女，1987年5月13日出生于上海市，汉族，初中文化，无职业，户籍在上海市崇明区新村乡新浜村新村725号，暂住上海市浦东新区上南路1000弄8号402室；曾因犯贩卖毒品罪于2015年5月被上海市宝山区人民法院判处拘役5个月，并处罚金人民币2,000元；因本案于2016年3月10日被羁押，同日因吸食毒品被上海市公安局黄浦分局处行政拘留15日和强制隔离戒毒2年，同年4月1日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕，现羁押于上海市黄浦区看守所。
辩护人胡富强、李蕊，上海明泰律师事务所律师。
被告人周震霁，男，1965年7月31日出生于上海市，汉族，初中文化，无职业，户籍在上海市黄浦区，暂住上海市浦东新区上南路1000弄8号402室；因本案于2016年3月10日被羁押，同日因吸食毒品被上海市公安局黄浦分局处行政拘留15日和强制隔离戒毒2年，同年4月1日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕，同年11月2日被释放；同年12月16日再次被逮捕，现羁押于上海市黄浦区看守所。
上海市黄浦区人民检察院以沪黄检诉刑诉〔2016〕1014号起诉书指控被告人施燕、周震霁涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年12月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员赵颖华、朱建东出庭支持公诉，被告人施燕及上海市黄浦区法律援助中心指派的辩护人胡富强、李蕊、被告人周震霁均到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市黄浦区人民检察院指控，2016年3月10日14时许，被告人施燕按事先约定，让被告人周震霁在本市浦东新区上南路1000弄弄口，将1包用�料袋包装藏在“利群”烟盒内的“冰毒”（经鉴定：净重4.90克，检出甲基苯丙胺成分）以人民币1,000元的价格贩卖给L，后被人赃俱获。
公安民警即至两被告人共同居住处本市浦东新区上南路1000弄8号402室将被告人施燕抓获；查获“冰毒”7包（经鉴定：合计净重147.23克，检出甲基苯丙胺成分）。
为证实上述事实，公诉人当庭出示了证人L的证言及辨认笔录，证人周某某、张某某的证言及陈某某、郑某某出具的“抓捕经过”，贩毒地点照片、查获毒品地点照片、涉案毒品照片、购毒款照片，搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、毒品检验报告、收缴毒品专用单据、鉴定意见通知书，被告人施燕、周震霁的供述及辩解、辨认笔录，被告人施燕、周震霁的前科材料、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书及户籍证明等证据，并据此认�，被告人施燕、周震霁的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项及第二十五条第一款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；被告人施燕曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚，提请法院依法判处。
在庭审中，被告人施燕及辩护人对公诉机关指控的事实及定性不表异议。但辩护人辩称，被告人施燕让被告人周震霁与购毒人员L实际交易的毒品甲基苯丙胺为4.9克，嗣后，公安机关在两名被告人共同居住的本市浦东新区上南路1000弄8号402室查获的147.23克甲基苯丙胺并不是被告人施燕的，而是被告人施燕与被告人周震霁共同吸食的毒品，据此，辩护人认为查获的147.23克甲基苯丙胺应认定为非法持有毒品。
被告人周震霁辩称，其不知道与购毒人员L交易的�毒品。
经审理查明，被告人施燕与被告人周震霁系男女朋友关系，共同居住在由被告人周震霁租借的本市浦东新区上南路1000弄8号402室。2016年3月10日中午，被告人施燕在与购毒人员L通过微信聊天时得知L欲求购价值人民币1,000元的“冰毒”。当日下午14时许，被告人施燕按事先约定，让被告人周震霁将1包用塑料袋包装藏在“利群”烟盒内的“冰毒”在本市浦东新区上南路1000弄弄口，以人民币1,000元的价格贩卖给L，后被公安人员人赃俱获。
公安民警即至两名被告人共同居住的本市浦东新区上南路1000弄8号402室，查获大小不同的用透明塑封袋封装的白色晶体7包。
经鉴定，从L处查获的白色晶体净重4.90克及从两被告人共同居住房间内查获的7包白色晶体净重147.23克，均检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有下列证据证实：
1、证人L，关于2016年3月10日中午，其通过微信聊天时向昵称“燕子”（被告人施燕）求购“冰毒”最后商定以人民币1,000元的价格，向“燕子”购买5克“冰毒”并约定交易地点及当日下午，其通过微信告诉“燕子”其已到了，后被告人周震霁将1包用塑料袋包装藏在“利群”烟盒内的“冰毒”以人民币1,000元的价格与其进行交易的证言。
2、辨认人L辨认笔录，证实辨认人L确认2016年3月10日下午，与其进行毒品交易的地点在本市浦东新区上南路1000弄弄口；与其交易的人就是照片中6号男子（被告人周震霁）；其在微信中昵称“燕子”的人就是照片中10号女子（被告人施燕）。
3、证人周某某、张某某的证言及陈某某、郑某某出具的“抓捕经过”，证明了本案的事发经过及被告人施燕、周震霁到案情况。
4、贩毒地点照片、查获毒品地点照片、涉�毒品照片、购毒款照片，证实了贩卖及查获”冰毒”的品种及数量。
5、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、毒品检验报告、收缴毒品专用单据、鉴定意见通知书，证明了本案涉案毒品的处理。
6、被告人施燕供述及辩解证实，2016年3月10日中午，被告人施燕在与购毒人员L通过微信聊天时得知L欲求购人民币1,000元的“冰毒”。当日下午14时许，被告人施燕按事先约定，让被告人周震霁将1包用塑料袋包装藏在“利群”烟盒内的“冰毒”在本市浦东新区上南路1000弄弄口与购毒人员L进行交易的事实。
7、被告人施燕的辨认笔录，证实辨认人施燕辨认出第1套照片中的6号男子就是被告人周震霁；第2套照片中的5号男子就是2016年3月10日下午与自己通过微信商定以人民币1,000元的价格购买5克“冰毒”，并且与被告人周震霁当面进�“冰毒”交易的男子。
8、被告人周震霁供述及辩解证实，证实2016年3月10日下午，其在本市浦东新区上南路1000弄弄口将1包用塑料袋包装藏在“利群”烟盒内的“冰毒”与购毒人员L进行交易的事实并收取LEEWEIMIN人民币1,000元的事实。
9、被告人周震霁的辨认笔录，证实辨认人周震霁辨认出第3套照片中的10号女子就是其女友被告人施燕。
10、上海市宝山区人民法院刑事判决书，证明了被告人施燕曾因犯贩卖毒品罪被判刑的事实。
11、被告人施燕、周震霁的户籍证明等。
12、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人施燕、周震霁被抓获时均有吸食毒品的情况及被公安机关处行政拘留15日和强制隔离戒毒2年的处罚决定。
上述证据经当庭宣读、出示、辨认、质证，查证属实，应予认定。
本院认�，被告人施燕、周震霁明知系毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，且系共同犯罪，依法均应承担刑事责任。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人施燕曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，此次又实施贩卖毒品，应从重处罚。关于施燕的辩护人提出，公安机关从两名被告人共同居住地查获的147.23克甲基苯丙胺应按非法持有毒品罪认定的辩护意见，根据相关法律规定，被告人有贩卖毒品行为的，被查获的毒品计入贩卖毒品的数量，故辩护人的辩护意见于法无据，本院不予采纳；被告人周震霁提出，其对交易是毒品不知情的辩解，经查，根据被告人施燕的供述、L的证言及被公安机关当场查获交易毒品的客观事实，相互印证了被告人周震霁实施贩卖毒品的事实，故被告人周震霁的上述辩解与事实和法律不相�，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款、第三百五十六条、第五十五条、第五十六条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月1日起至2031年3月30日止。）
二、被告人周震霁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月16日起至2031年5月12日止。）
三、涉案毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判�书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雄白
审 判 员 孙攀峰
人民陪审员 徐国亮
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 顾慧君
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或�向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。