山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终112号
上诉人（原审被告）张红光，男，1968年4月11日出生，汉族，私营企业业主，住济南市，现住济南市。
委托代理人邵志勇，男，1962年9月11日出生，汉族，济南槐荫律政法律服务所法律工作者，住济南市。
被上诉人（原审原告）章丘市民委员会，住所地章丘市。
法定代表人王敬儒，主任。
委托代理人王友翠，山东鲁明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王敬彬，男，1968年7月8日出生，居民，住章丘市。
上诉人张红光因与被上诉人章丘市民委员会（以下简称西姚村委会）、王敬彬确认合同无效纠纷一案，不服山东省章丘市人民法院（2014）章民初字第2319号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成�议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，一、2001年1月20日，西姚村委会与王敬彬签订协议书，约定西姚村委会把原预制厂的5.29亩（合计3523.5平方米）土地划给王敬彬作为宅基地使用，使用期限根据土管部门规定执行；经上级主管部门批准后，使用权归王敬彬所有；土地征用后，一经批准，王敬彬应按村委规划营建房屋，但不许超出使用范围。
二、2010年10月，王敬彬、张红光签订《土地承包经营权流转协议》约定：王敬彬将其承包经营的位于圣井街道办事处西姚村北头靠近经十路的承包地的承包经营权转让给张红光从事种植、养殖及农副产品收购与加工生产经营；转让期限从2010年起至王敬彬与发包方所签订的承包期限止［后附王敬彬与发包方（张红光）签订的承包合同］；受让方可用于种植经济作物等，也可用于农业开发和产业化经�，但不得违反法律相关规定；王敬彬经发包方同意，将上述承包地的承包经营权转让给张红光，承包期满后，由张红光自行与发包方确立新的承包关系，王敬彬提供相应协助义务。
三、2010年10月12日，王敬彬、张红光签订《国有工业用地厂房转让协议书》，约定：本协议转让的国有工业用地位于圣井街道办事处西姚村北口临经十路，土地权属性质为国有，用途为工业，土地面积约1180.6M2，地上房产108.55M2，房地产共有证号：圣共000004，土地证号：章国用（2006）第180**号，地号1806212-1，属王敬彬一人所有。
四、2011年3月3日，章丘市人民政府出具章政土批字（2011）18号文件，将王敬彬受让的位于圣井街道办事处西姚村1180.6平方米的国有土地使用权转让给张红光继续用于工业，土地使用权终止日期为2051年1月16日。2011年4月14日，张红光办理章国用（2011�第18004号国有土地使用证，土地使用权人为张红光。
五、西姚村委会与王敬彬于2001年元月20日签订协议书中5.29亩土地包括王敬彬、张红光签订的《国有工业用地厂房转让协议书》所涉土地（已取得章国用（2011）第18004号国有土地使用证）及王敬彬、张红光签订《土地承包经营权流转协议》中所涉土地。
原审法院认为，西姚村委会与王敬彬签订的《协议书》中约定将5.29亩土地划归王敬彬作为宅基地使用，张红光、王敬彬签订《土地承包经营权流转协议》时均知晓西姚村委会与王敬彬间协议书的存在，并在《土地承包经营权流转协议》写明将该协议书附后，即张红光、王敬彬均明知《土地承包经营权流转协议》所涉土地为宅基地，在此情形下，张红光、王敬彬仍约定由王敬彬将该块土地作为承包地转让给非集体组织成员的张红光，用于种植、养殖及农副产品收购与加工生产经营类，该《土地承包经营权流转协议》的合同主体、土地用途均不符合法律规定，张红光、王敬彬的行为已构成恶意串通，损害国家、集体利益，根据我国合同法规定，该《土地承包经营权流转协议》应属无效，故原审法院对西姚村委会要求确认张红光、王敬彬签订的《土地承包经营权流转协议》无效的诉讼请求予以支持。张红光辨称本案纠纷应适用农村土地承包法，且土地流转经过了西姚村委会同意，并出具了证明文件。经审查原审法院认为，西姚村委会与王敬彬签订的《协议书》明确约定协议所涉土地为宅基地，并约定王敬彬应按西姚村委会规定建房，可见涉案土地不具有土地承包性质，不应适用我国农村土地承包法；同时，张红光、王敬彬签订的《土地承包经营权流转协议》因恶意串通，损害国家、集体利益而无效，该协议是否�西姚村委会同意并不能影响合同效力。张红光辩称，王敬彬转让的房屋是私有房屋，所占用的土地是国有土地，并经章丘市市政府批准出具文件并办理了土地使用权证及房屋所有权证。经审查原审法院认为，西姚村委会与王敬彬签订的《协议书》所涉土地包括张红光、王敬彬《土地承包经营权流转协议》、《国有工业用地厂房转让协议书》所涉的两块土地，张红光、王敬彬在《国有工业用地厂房转让协议书》中转让的土地及厂房已获相应权属证书，并已办理了相关登记手续，合法有效，该块土地转让的合法性与《土地承包经营权流转协议》是否有效，两者之间并无关联，故原审法院对张红光的上述抗辩不予支持。西姚村委会要求张红光、王敬彬将涉案土地返还西姚村委会，经审查原审法院认为，西姚村委会诉请的是确认《土地承包经营权流转协议》的效力，是确�之诉，而西姚村委会并非《土地承包经营权流转协议》的合同相对人，其要求张红光、王敬彬返还涉案土地的诉讼请求无法律依据，原审法院不予支持。综上，根据《中华人民共和国土地管理法》第八条、第十一条、第十四条、《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定判决：一、张红光、王敬彬于2010年10月签订的《土地承包经营权流转协议》无效。二、驳回章丘市圣井街道办事处西姚村民委员会的其它诉讼请求。案件受理费100元，由章丘市圣井街道办事处西姚村民委员会负担。
上诉人张红光不服一审判决上诉称，一、一审法院违反法定程序：本纠纷立案案由是土地承包经营权转让合同纠纷，而一审法院审理该案是以确认之诉结案的，在诉讼中西姚村委会并没有变更诉讼请求。故一审法院违反法定程序，应予以纠正。二、一审法院没有以事实为根据，�法律为准绳。西姚村委会将土地以宅基地的形式划拨给王敬彬占有使用，王敬彬将宅基地部分土地转变为工业用地，并办理房地产手续，因该宗土地是王敬彬整体占有使用，故王敬彬在将工业用地使用权转让时，将自己占有使用的其它部分用地以土地承包经营权流转的形式，转让给上诉人占有使用。上诉人与王敬彬在签订该土地承包经营权流转协议时，是征得村委会的同意，并出具确认书。西姚村委会确认在没有侵犯集体、国家的利益的前提下，同意在王敬彬占有、使用的范围内，由上诉人支付部分承包费用后占有、使用。而一审法院确认上诉人与王敬彬的转让行为已经构成恶意串通，损害国家利益、集体利益。显然该法院判决没有查清事实。如果有恶意串通的行为也是西姚村委会、王敬彬串通，损害上诉人的权益。首先上诉人是支付转让费的，并不是无偿使用�其次该宗土地的买卖转让是整体转让，是附着该宗工业用地的转让和与集体土地流转的有机结合。而非单是就宅基地的使用转让签订的协议。原宅基地部分已经转变为工业用地，未转变部分应是集体土地的其他用途，而非宅基地用途。并且协议确定该部分土地只能种植经济作物，或用于农业开发或者产业化经营，因此该部分土地用途不是宅基地用途，而已变为其他用途的集体土地。综上所述，一审法院在没有查清事实，改变立案案由的情况下，擅自做出确认之诉的判决是错误的。请二审法院依法纠正一审法院的错误判决。
被上诉人西姚村委会答辩称，没有收到上诉状。1、村委会在原审起诉时诉讼请求就是确认之诉，原审法院经过法庭审理后，纠正了初审时的案由，认定为确认之诉的案由，这与村委会的诉讼请求一致并没有违反程序。2、村委会与王敬彬�协议书中所涉土地性质属于村集体所有的宅基地，不得随意改变土地的用途，也不能转让给张红光即非本集体经济组织成员。综上，原审判决认定事实清楚，请求维持原判。
被上诉人王敬彬答辩称，没有收到上诉状。其一手交钱一手交货买的土地，其他的也不明白，不发表任何意见。
经审理本院认定，原审除对涉案土地认定为宅基地有误外，认定的其它事实属实，本院予以确认。
另查明，原审中王敬彬提交2010年11月3日，章丘市民委员会出具的证明一份，内容为：王敬彬与张红光签订的土地承包经营权流转协议，经村委会核实情况属实，村委会同意按协议执行，特此证明。
2001年1月20日，西姚村委会与王敬彬签订《协议书》时，王敬彬在本村已有一处宅基地。
上述事实，有当事人提交的证据及庭审笔录在案为凭。
本院认为，虽然西姚村委会与王敬彬签订的《协议书》中约定将5.29亩土地划归王敬彬作为宅基地使用，但涉案土地并不符合宅基地审批标准，不应将其定性为宅基地。《山东省农村宅基地管理办法》关于农村宅基地申请面积和条件有如下规定。第十一条，农村村民新建住宅其宅基地面积限额应符合下列标准：（一）乡（镇）所在地，每户面积不得超过166平方米；（二）平原地区的村庄，每户面积不得超过200平方米；占用未利用土地的，可适当放宽，但最多不得超过264平方米；（三）山地丘岭区，村址在平原地上的，每户面积不得超过132平方米；在山坡薄地上的，每户面积不得超过264平方米；（四）本办法实施前已按村庄规划建设的宅基地，每户面积不得超过264平方米。人均占有耕地666平方米以下的村，每户宅基地面积可低于前款规定限额。第十二条，符合�列条件之一的，可以申请使用宅基地：（一）农村村民因结婚等原因（包括男到女家落户），原有宅基地不能解决住房确需分户的；（二）实施村镇规划或旧村镇改造，需要调整搬迁的；
（三）因国家、集体建设项目占用原宅基地需要搬迁的；（四）离退休的国家工作人员、职工、军人、归侨、港澳台同胞等，经区（县）级以上人民政府批准回原籍落户定居，农村确无住房的；（五）市级以上人民政府规定的其他条件。由以上规定可以看出，涉案土地面积远超规定标准，且王敬彬在申请时已有宅基地，不符合宅基地申请条件，现涉案土地至今未被批准为宅基地，故涉案土地不应定性为宅基地，而应作为可承包的农村土地。在王敬彬与张红光签订土地承包经营权流转协议之后，西姚村委会也予以认可。因此，应当认定张红光、王敬彬签订的《土地承包经营权流转协议》合法有效。原审法院认定张红光、王敬彬签订的《土地承包经营权流转协议》系恶意串通，损害国家、集体利益而无效不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销章丘市人民法院（2014）章民初字第2319号民事判决。
二、驳回被上诉人章丘市民委员会的诉讼请求。
一、二审案件受理费各100元，均由被上诉人章丘市民委员会负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐冷卓
审判员 王云春
审判员 孟繁荣
二〇一六年三月十一日
书记员 李姗姗