昆明市五华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）五法民一初字第00246号
原告：郑静芬，女，汉族，1950年7月13日出生。
委托代理人：李锋、张玉祥，云南大格律师事务所律师，特别授权代理。
被告：李玉仙，女，白族，1981年5月1日出生。
委托代理人：蔡曦、丁怡心，北京大成（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。
被告：安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司。
负责人：李忠兴，总经理。
委托代理人：罗强，男，汉族，1990年4月4日出生，系安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司员工，一般诉讼代理。
本院受理原告郑静芬诉被告李玉仙、安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，依法由审判员李静适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑静芬的委托代理人李锋，被告李玉仙的委托代理人蔡曦、丁怡心，被告保险公司的委托代理人罗强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2014年1月21日，被告李玉仙驾驶云A9Y5**号轿车未注意避让行人，所驾车右前轮压到原告左脚，致原告受伤。经交警认定，此事故由被告李玉仙承担全部责任。现诉至法院，请求判令：一、被告李玉仙赔偿原告残疾赔偿金37177.6元、医疗费3387.5元、住院伙食补助费3600元、出院后护理费17600元、鉴定费1200元、残疾辅助器具费1396元、交通费400元、后期医疗费5000元、营养费1800元、精神损失费20000元，合计91561.1元；二、上述损失由被告保险公司在交强险及商业第三者责任险的责任范围内先行赔偿；三、本案为所欲为费由被告承担。
被告李玉仙辩称：肇事车辆的车主与李玉仙系夫妻关系。事故发生后，李玉仙已经为原告垫付了21482.62元。因肇事车辆已经向被告保险公司投保了交强险及限额为10万元的商业第三者责任险，且事故发生在保险期限内，故应由被告保险公司赔偿。对原告主张的金额应结合其提交的证据认定。
被告保险公司辩称：对发生交通事故的事实无异议。肇事车辆在我公司投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期限内。对于原告的户口性质应由原告举证证明。对医疗费应扣除10%的非医保用药。
审理中原告郑静芬提交了以下证据：
一、身份证、常住人口登记卡，证明原告身份信息，原告赔偿标准应按城镇标准计算；
二、道路交通事故认定书，证明被告李玉仙承担此次事故全部责任；
三、门诊病历、出院证及出院记录，证明原告受伤经诊断为左胫排骨远端粉碎性骨折，共住院36天，出院后需每月到医院复查一次X线片，自行进行功能恢复锻炼，说明原告出院后还需继续护理；
四、购药小票、治疗交费单、处方、医疗费发票，证明原告因此次交通事故共花费医疗费3387.5元；
五、司法鉴定书，证明原告伤残等级为十级，后期医疗费需5000元；
六、鉴定费发票，证明原告共支付鉴定费1200元；
七、康尚轮椅费发票，证明原告支付轮椅费698元；
八、证明2份，证明原告的子女为了照顾原告，被扣发工资的情况。
经质证，两被告对证据一认为看不出原告的户口属性，不能证明原告的主张；对证据二、三、五、六、七的真实性均无异议；对证据四仅认可医院出具的有原告名字的正式收据，对购物小票不予认可；对证据八的真实性及证明内容均不予认可。另被告保险公司还认为鉴定费（证据六）不属于保险公司的赔偿范围。本院认为，证据一至七符合证据的形式要件，对真实性予以确认。对证据八，证明内容显示护理人员的工资均已经超过了个税起征点，两份证明系孤证，且原告也未在法庭指定的期限内提交证据来佐证，故对两份证明的证明内容本院不予采信。
被告李玉仙提交了以下证据：
一、结婚证、机动车驾驶证、行驶证，证明被告李玉仙与所驾车辆的车主系夫妻关系，且李玉仙具有合法驾驶资格；
二、保单，证明李玉仙所驾车辆向被告保险公司投保的情况；
三、道路交通事故认定书，证明交警认定李玉仙负交通事故中承担全部责任；
四、医疗费票据、护理费票据、垫付其他费用清单，证明李玉仙为原告住院、就医垫付医疗费13022.62元、住院期间护理费5460元，向原告支付了住院期间的生活费3000元。经质证，原告及被告保险公司对证据一至三的真实性及证明内容均无异议。原告对证据四中的医疗费票据及护理费票据的真实性及证明内容也无异议，费用清单认为系被告李玉仙单方制作，但对收到被告李玉仙支付的3000元的事实不持异议。被告保险公司对证据四中的医疗费仅认可医院出具的有原告姓名的正式发票；对护理费票据的真实性无异议，但认为护理费支付标准过高；对垫付其他费用清单不发表意见。本院认为，上述证据除证据四中的垫付费用清单外，其它证据均符合证据的形式要件，对真实性予以确认。对垫付费用清单，系被告李玉仙对给付款项的陈述，因原告对收款的事实不持异议，故本院对该事实予以确认。
被告保险公司提交了保单抄件，证明李玉仙驾驶车辆投保的情况。经质证，原告及被告李玉仙对证据的真实性及证明内容均无异议。本院认为，该证据虽系打印件，但证据内容与被告李玉仙提交的保单内容一致，对投保情况以被告李玉仙提交的保单内容为准。
经过法庭审理及对证据的分析认定，本院确认以下事实为本案的法律事实：
一、2014年1月7日9时50分，在昆明市红锦路红云菜市场附近路段，李玉仙的云A9Y5**号车辆右前轮压到行人郑静芬左脚，致郑静芬受伤。经交警认定，此事故由李玉仙承担全部责任，郑静芬无责任。
二、事故发生后，郑静芬被送往昆明市中医医院救治，诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，并于2014年1月7日至2014年2月12日在该院住院治疗36天。出院时医嘱“1、左下肢严禁负重，每月复查一次X线片，负重时间视复查X线片决定；2、积极地功能锻炼……4、规律服用出院带药……”李玉仙支付了门诊费468.87元、住院费12553.75元、住院期间的护理费5460元。郑静芬支付了出院后的门诊费1821.94元。另，住院期间，李玉仙分三次向郑静芬支付了现金共计3000元，作为住院期间的生活费。
三、郑静芬，现年64周岁。2014年4月10日，经云南乾盛司法鉴定中心鉴定，郑静芬伤残等级鉴定为十级，后期医疗费用评估为5000元。郑静芬为此支付了鉴定费1200元。
四、李玉仙驾驶的云A9Y5**号车辆登记的车主为程松，该车已向被告保险公司投保了交强险及限额为10万元的商业第三者责任险。此次事故发生在保险的有效期限内。
本院认为，本案系道路交通事故引发的损害赔偿纠纷。原告有权就此事故造成的人身损害产生的损失要求赔偿义务人承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项的规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错，承担不超过百分之十的赔偿责任”，本院确定此次事故由被告李玉仙承担100%的赔偿责任。
根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，本案的损失应由被告保险公司先在交强险的有责限额内予以赔偿，不足部分再根据保险合同在商业第三者险的责任限额内予以赔偿，仍有不足再由确定的责任人承担。对于被告保险公司认为在商业第三者责任险中“医保外用药不予赔偿”的主张，本院认为该条款具有免责条款的性质。而根据保险法第十七条第一款、第十八条的规定，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，该义务是法定义务，不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容做出明确解释。本案中，被告对是否已经尽到告知义务未予举证对其辩解本院不予采信。
对于原告主张的损失，本院作如下认定：1、后期医疗费5000元。原告的该请求合法有据，本院予以保护。2、医疗费。原告提交的单据能够证明其出院后因复诊支付了门诊费1821.94元。其中2014年4月11日产生的挂号费3.5元系后期医疗费评估后产生，应包含于后期医疗费中，本院不再重复保护，应在保护的金额中扣减。对于原告外购药品支付的487.6元，因没有对应的处方或医嘱，故本院不予保护。故本院保护了原告支付的医疗费为1818.44元。3、残疾赔偿金。原告提交的户口簿中已经载明原告的住所及退休前所在单位，故原告的损失应当按照城镇居民的标准计算。经鉴定，原告此次损伤达十级伤残，结合原告的年龄，本院确定残疾赔偿金为23236×（80－64）×10%＝37177.6元。4、护理费。审理中已查明，原告住院期间的护理费已由被告李玉仙支付。结合原告的年龄、出院时医嘱其左下肢禁止负重等因素，本院酌情确定原告出院后的护理时间为60日。对于护理费的计算标准，因事故发生后当事人有尽量减小事故损失的注意义务，且原告提交的证据也不足以证明护理人员的误工损失情况，原告出院后的护理依赖程度也应低于住院期间。故本院参照城镇居民家庭人均全年消费性支出15156元的标准计算出院后的护理费为15156÷365×60＝2491.4元。5、住院伙食补助费。原告受伤后住院治疗36天，故住院伙食补助费为100×36＝3600元。因被告李玉仙前期已经支付给原告住院期间的伙食费3000元，抵扣后，原告还应获得赔偿的住院伙食补助费为600元。6、营养费。结合原告的年龄及受伤情况，对营养费本院酌情保护1000元。7、残疾辅助器具费。结合原告年龄及受伤的部位，其在住院期间及出院后购买轮椅亦属必要。原告已举证证明购买轮椅支付了698元。对于原告认为需长期乘坐轮椅，要求被告支付今后更换轮椅的费用的请求，因其对该请求未予举证，本院不予支持，仅保护原告购买一张轮椅的金额。8、交通费400元。原告出院后因复诊、鉴定及处理交通事故等产生交通费亦属必要。结合原告受伤的部位，原告主张400元的交通费亦属合理，本院予以保护。9、鉴定费1200元。原告已举证证明其支付了伤残等级鉴定和后期医疗费评估鉴定费共计1200元。该请求合法有据，本院予以保护，并确定该鉴定费由被告李玉仙承担。10、精神损害抚慰金。鉴于此次事故造成原告损伤达十级伤残，后果较为严重，符合精神损害赔偿的法定条件，故本院结合本案中侵权行为的性质、方式、侵权人的经济能力以及本地区的经济发展水平等因素，对精神损害抚慰金本院酌情保护2000元。综上，本案中共计保护了原告主张的损失52385.44元（后期治疗费5000元、医疗费1818.44元、残疾赔偿金37177.6元、出院后的护理费2491.4元、住院伙食补助费600元、营养费1000元、残疾辅助器具费698元、交通费400元、鉴定费1200元、精神损害抚慰金2000元）。应由被告保险公司在交强险的医疗费限额内支付8418.44元（后期治疗费5000元、医疗费1818.44元、住院伙食补助费600元、营养费1000元），在死亡伤残赔偿限额内支付42767元（残疾赔偿金37177.6元、出院后的护理费2491.4元、残疾辅助器具费698元、交通费400元、精神损害抚慰金2000元）。鉴定费1200元由被告李玉仙承担。对于被告李玉仙前期为原告支付的医疗费、护理费及住院伙食补助费等其可另行依据法律规定及合同约定向保险公司理赔。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决如下：
一、由被告安盛天平财产保险股份有限公司云南分公司在本判决生效后十五日内支付原告郑静芬人民币51185.44元元；
二、由被告刘令在本判决生效后十五日内赔偿原告郑静芬人民币1200元。
三、驳回原告郑静芬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2317元减半收取为人民币1158.5元，由原告郑静芬负担人民币158.5元，由被告李玉仙负担人民币1000元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限为二年。
审判员 李 静
二〇一四年九月三日
书记员 李海鹏