江西省南昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）赣01刑终512号
原公诉机关江西省南昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄嘉宏，男，1977年1月4日出生于江西省樟树市，汉族，初中文化，无业，住江西省宜春市樟树市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。
辩护人熊本祥，江西东昉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨仲华，男，1966年9月18日出生于江西省南昌市，汉族，高中文化，无业，住江西省南昌市西湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月30日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。
辩护人熊昕，江西东昉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）熊文亮，男，1974年6月9日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市西湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年9月30日被刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。
辩护人王春玲，江西朗秋律师事务所律师。
原审被告人陶亚波，男，1960年3月31日出生于江西省南昌市，汉族，初中文化，无业，住江西省南昌市西湖区。2008年因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，2011年3月26日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月18日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于南昌县看守所。
江西省南昌县人民法院审理江西省南昌县人民检察院指控原审被告人黄嘉宏、杨仲华、熊文亮、陶亚波犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月9日作出（2016）赣0121刑初288号刑事判决。原审被告人黄嘉宏、杨仲华、熊文亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人（原审被告人）黄嘉宏、杨仲华、熊文亮，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年8月许，被告人黄嘉宏找到被告人熊文亮，称自己手上有大量低价“麻古”出售，让被告人熊文亮为其寻找买家。被告人熊文亮遂联系被告人杨仲华，告知被告人杨仲华，可以买到低价毒品。后被告人杨仲华联系好买家，并收取了买家的定金，且告诉被告人熊文亮，需要购买1000粒“麻古”。2015年9月29日，被告人熊文亮与被告人黄嘉宏约定于晚上进行交易。被告人熊文亮亦通知了被告人杨仲华当晚进行交易。当日，被告人黄嘉宏雇请唐某1作为司机，驾车前往南昌县。被告人黄嘉宏中途下车，用车上的一个红色袋子将包装好的毒品带上车。到达南昌县后又将毒品藏匿于会友餐馆附近的一根导航杆下。后被告人黄嘉宏与唐某1在会友餐馆吃饭。期间，被告人熊文亮与杨某一起到达会友餐馆与被告人黄嘉宏会面。被告人熊文亮让杨某留下等唐某1，自己则与黄嘉宏开车至南昌县五星垦殖场一鱼塘旁的二层楼房。途中，被告人黄嘉宏将事先藏匿好的毒品带至该楼房内。晚22时许，南昌县公安局民警在上述小屋内抓获黄嘉宏、熊文亮，并当场缴获疑似毒品208.63克，其中红色圆形片剂2包、白色晶状物1包。经鉴定，上述疑似毒品均含有甲基苯丙胺成份。另查明，在被告人黄嘉宏、熊文亮被公安民警抓获后，被告人杨仲华因无法联系上被告人熊文亮，又用手机给熊文亮发信息，要求再多要500粒麻古。
2015年10月，被告人杨仲华接到外号为“小龙”的九江男子电话，称其想购买毒品海洛因。被告人杨仲华则通知陶亚波购买毒品后再卖给“小龙”。被告人陶亚波同意后，以290元每份的价格购买了20份毒品，并以300元每份的价格卖给“九江佬”。后被告人陶亚波与杨仲华将所获利润用于购买海洛因共同吸食。
上述事实，有相关证据予以证实。据此，原审法院认为，被告人黄嘉宏以牟利为目的，出售含有甲基苯丙胺的毒品208.6克；被告人熊文亮明知被告人黄嘉宏为贩卖毒品者，仍为其进行居间活动，出售毒品麻古1000粒；被告人杨仲华以牟利为目的，贩卖毒品麻古1000粒，又伙同被告人陶亚波贩卖毒品一次；被告人陶亚波以牟利为目的，出售毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人熊文亮在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚；被告人杨仲华与被告人黄嘉宏约定的贩卖行为，因意志以外原因未得逞，系犯罪未遂，对被告人杨仲华可依法减轻处罚。被告人陶亚波曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，又再犯贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应依法从重处罚。被告人陶亚波到案后如实供述了自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，属坦白，可依法从轻处罚。为维护社会治安秩序，打击毒品犯罪，保护公民的身心健康，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十五条第一款、第五十六条第一款之规定，判决：一、被告人黄嘉宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收个人财产人民币三万元。二、被告人杨仲华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元。三、被告人熊文亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万五千元。四、被告人陶亚波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
上诉人黄嘉宏及其辩护人提出，一审认定黄嘉宏贩卖毒品的犯罪事实错误，黄嘉宏不是毒品的所有人或持有人。一审量刑过重，请求改判。
上诉人杨仲华及其辩护人提出，一审认定杨仲华贩卖毒品的犯罪事实错误，请求二审法院改判。
上诉人熊文亮及其辩护人提出，熊文亮在本案中起居间作用，系从犯。应当认定熊文亮系犯罪未遂。熊文亮认罪态度较好，一审量刑过重，请求二审法院改判。
经审理查明，2015年8月，上诉人黄嘉宏找到熊文亮，称自己手上有大量低价甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）出售，让熊文亮为其寻找买家。熊文亮遂联系上诉人杨仲华，告知杨仲华，可以买到低价毒品。后杨仲华联系好买家，并收取了买家的定金，且告诉熊文亮，需要购买1000粒甲基苯丙胺片剂。2015年9月29日，熊文亮与黄嘉宏约定于晚上进行交易。熊文亮亦通知了杨仲华当晚进行交易。黄嘉宏雇请唐某1作为司机，驾车前往南昌县。黄嘉宏中途下车，用车上的一个红色袋子将包装好的毒品带上车。到达南昌县后又将毒品藏匿于会友餐馆附近的一根导航杆下。黄嘉宏与唐某1在会友餐馆吃饭。期间，熊文亮与杨某一起到达会友餐馆与黄嘉宏会面。熊文亮与黄嘉宏开车至南昌县五星垦殖场一鱼塘旁的二层楼房。途中，黄嘉宏将事先藏匿好的毒品带至该楼房内。22时许，在上述小屋内公安机关抓获黄嘉宏、熊文亮，并当场缴获甲基苯丙胺片剂208.63克。2015年10月13日，公安机关将杨仲华抓获归案。
2015年10月，杨仲华接到外号为“小龙”的九江男子电话，称其想购买毒品海洛因。杨仲华则通知原审被告人陶亚波购买毒品后再卖给“小龙”。陶亚波同意后，以290元每份的价格购买了20份毒品，并以300元每份的价格卖给“小龙”。后陶亚波与杨仲华将所获利润用于购买海洛因共同吸食。2015年10月21日16时，陶亚波经公安机关传唤归案。
上述事实，有经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、扣押清单、检查笔录、称重笔录及照片，证实2015年9月29日22时至23时，公安机关对南昌县五星垦殖场五星大堤中段一鱼塘旁的二楼小屋子内进行了检查，发现黄嘉宏、熊文亮正在吸毒，桌上有吸毒工具。从床下的塑料袋中查获甲基苯丙胺片剂208.63克。
2、常住人口信息，证实黄嘉宏、杨仲华、熊文亮、陶亚波的基本身份情况。
3、抓获经过，证实2015年9月29日，公安机关将黄嘉宏、熊文亮抓获归案。2015年10月21日16时，陶亚波经公安机关传唤归案。2015年10月13日，公安机关将杨仲华抓获归案。
4、证人唐某1证言，证实其是黄嘉宏的临时司机，经常受黄嘉宏雇佣去南昌，2015年9月29日下午，其和黄嘉宏从丰城梅林收费站上高速，在丰城尚庄路段，黄嘉宏对其说要上厕所，还把环保袋内食品倒出来带走，但上车时，黄嘉宏又把环保袋放回副驾驶位置，在会友餐馆附近时，黄嘉宏将环保袋放在导航杆下面的草丛中，之后黄嘉宏联系了熊文亮。在派出所时，其才知道黄嘉宏用这个环保袋装了毒品。
5、证人杨某证言，证实2015年9月29日21时许，其接到熊文亮的电话，要其陪他去五星垦殖场。途中遇见黄嘉宏和唐某1，熊文亮和黄嘉宏先开车走，其和唐某1后走，但其和唐某1还没有进入房间就被抓了。
6、证人蔡某证言及辨认笔录，证实熊文亮系其表哥，经熊文亮介绍，其认识了杨仲华。2015年9月30日凌晨，其接到杨仲华的电话，杨仲华说联系不上熊文亮，并说有急事找熊文亮，让其帮忙联系。由于熊文亮不接电话，其也无法联系上。之后其回复杨仲华找不到熊文亮。杨仲华说：“你都找不到，不要搞得我被朋友骂，我朋友带了一万多元钱在这里等了他两个多小时。”其就问杨仲华带钱的用处，杨仲华说：“买东西，买古（麻古）。”第二天早上，其又接到一条蔡某的短信“你哥是不是出事了？”其回了一条“不会吧”。经辨认，蔡某指认出杨仲华。
7、理化检验鉴定报告，证实送检的毒品均检出甲基苯丙胺成份。
8、指认笔录，证实：（1）经熊文亮现场指认，黄嘉宏的毒品藏匿地为红白相间的船舶导航杆下的草丛里。（2）经唐某1指认，黄嘉宏中途曾从其车上拿了一红色袋子下去，后又装了东西提上来。该袋子上面有“魅力女人”字样。
9、通话记录，证实黄嘉宏、熊文亮、杨仲华、陶亚波、唐某1、“小龙”的手机通话情况。
10、证明，证实2008年，陶亚波因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，2011年3月26刑满释放。
11、高速公路进出记录，证实唐某1驾驶的赣Ｃ×××××号车辆，分别于2015年9月28日和9月29日进出南昌。
12、原审被告人陶亚波供述，供认2015年10月，杨仲华打电话给其，说有个叫小龙的朋友想买点毒品，让其帮小龙联系。其以每只280元购买37只毒品，再以300元销售给小龙，获利740元。杨仲华得400元，其得340元，其和杨仲华把这些赚的钱都用来买了毒品，两人一起吸食掉了。
13、上诉人黄嘉宏供述，供认2015年9月29日，其和司机唐某1一起来南昌，只是为了接其哥哥，但熊文亮邀请其去鱼塘玩，在熊文亮的房间内，其和熊文亮吸食了毒品。毒品都是熊文亮提供的，其并没有贩卖毒品。
14、上诉人杨仲华供述及辨认笔录，供认案发前几日，其遇到熊文亮，熊文亮问其能否帮助销售一些毒品。其当时问多少钱一粒，熊文亮说25元一粒。第二天下午，其打电话给熊文亮，问：“如果要1000粒，什么时间能拿到东西”。熊文亮说价格最低22元一粒。2015年9月29日晚7点来钟，其与堂弟杨某在小区门口碰到熊文亮。熊文亮说可能晚上能拿到东西，让其准备好钱，等电话。其找到三个准备买毒品的朋友，收了5000元定金。当晚9点多钟，其反复打电话给熊文亮，熊文亮都没接电话。其让蔡某联系熊文亮。晚10点左右，其还给熊文亮发了条短信，内容是再要500只，付现钱。2015年10月，其接到一个九江朋友（外号“小龙”）的电话，让其拿40只毒品。其当时正在外地，就让陶亚波带“小龙”去买。陶亚波后来告诉其，“小龙”没有那么多钱，只买了20只。购买价格290元/只，卖给“小龙”300元/只，这次共赚了400元钱，其与陶亚波将这400元买了毒品一起吸掉了。经辨认，杨仲华指认出陶亚波。
15、上诉人熊文亮供述，供认黄嘉宏曾在一个多月前到其承包的鱼塘玩，给了其十余粒甲基苯丙胺片剂，并说其手上有便宜的甲基苯丙胺胺片剂，每粒20元。过了几天，其和杨仲华一起聊天的时候说了这个事情。2015年9月29日上午，杨仲华打电话给其，问其一次性买多少粒，才能享受20元一粒的价格。其对杨仲华说，一次至少买一千粒。9月30日晚，其接到黄嘉宏的电话，让其去会友餐馆。黄嘉宏对其说：“我们先走，让他们坐另一辆车。”车子开出一段距离后，黄嘉宏让其停车，黄嘉宏下车后从草丛里找出一个东西提上了车。其猜想是甲基苯丙胺片剂之类的东西。其对黄嘉宏说，有朋友要1000粒甲基苯丙胺片剂。黄嘉宏说买1000粒的话，至少要30元一粒。其和黄嘉宏商量，让买甲基苯丙胺片剂的人用一张假身份证登记的手机卡给黄嘉宏打电话，然后由黄嘉宏将毒品放在指定的地点，由买方自己去取。其到达鱼塘后，黄嘉宏提了一袋东西进屋。直到公安民警来了后打开包装，其才看到里面是甲基苯丙胺片剂。
上述证据，互为印证，足以证实本案事实，予以确认。
本院认为，上诉人黄嘉宏违反国家对毒品的管理规定，以牟利为目的，出售甲基苯丙胺片剂208.6克；上诉人熊文亮明知黄嘉宏为贩卖毒品者，仍为其进行居间活动，出售甲基苯丙胺片剂1000粒；上诉人杨仲华以牟利为目的，贩卖甲基苯丙胺片剂1000粒，又伙同原审被告人陶亚波贩卖毒品一次；原审被告人陶亚波以牟利为目的，出售毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。杨仲华与黄嘉宏约定的贩卖行为，因意志以外原因未得逞，系犯罪未遂，依法可减轻处罚。熊文亮作为居间人在共同犯罪中起辅助作用，可认定为从犯，依法应减轻处罚，对应认定为从犯的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。陶亚波曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，刑罚执行完毕以后五年内又犯贩卖毒品罪，应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。陶亚波归案后能如实供述其罪行，系坦白，且在庭审中自愿认罪，依法可从轻处罚。关于上诉人黄嘉宏、杨仲华及其辩护人提出，一审认定黄嘉宏、杨仲华贩卖毒品的犯罪事实错误的上诉理由和辩护意见，经查，证人唐某1、蔡某证言、上诉人熊文亮、杨仲华供述，足以证明黄嘉宏、杨仲华贩卖毒品的事实，该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。关于上诉人熊文亮及其辩护人提出，应当认定熊文亮系犯罪未遂的上诉理由和辩护意见，本院认为，熊文亮受黄嘉宏的委托为其寻找买家，已找到买家杨仲华，通知黄嘉宏携带大量毒品来到南昌准备交易，并确定交易的数量、时间，应认定为贩卖毒品罪既遂。该上诉理由和辩护意见，不予采纳。关于上诉人黄嘉宏、杨仲华、熊文亮及其辩护人提出，一审量刑过重，请求改判的上诉理由和辩护意见，本院认为，原审判决根据黄嘉宏、杨仲华、熊文亮的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，对黄嘉宏、杨仲华、熊文亮判处的刑罚适当，该上诉理由和辩护意见，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 萍
审 判 员 叶 京
代理审判员 李 成
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 左回妧