广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤05民终663号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司广东分公司，住所地广东省广州市天河区冼村路11号之二保利威座大厦北塔第12层03-06单元。负责人但清滚。委托诉讼代理人辛勤华、陈少衡，该公司员工。被上诉人（原审原告）：谢再春，男，1973年5月15日出生，汉族。委托诉讼代理人杨莺，广东博能律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：谢立峰，男，1979年1月6日出生，汉族。委托诉讼代理人李洁芝、陈若芝，广东本力律师事务所律师。上诉人利宝保险有限公司广东分公司（以下简称“利宝保险广东公司”）因与被上诉人谢再春、谢立峰机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市龙湖区人民法院（2017）粤0507民初608号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月24日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月15日公开开庭进行了审理。上诉人利宝保险广东公司的委托代理人辛勤华，被上诉人谢再春的委托代理人杨莺，被上诉人谢立峰的委托代理人李洁芝、陈若芝，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。利宝保险广东公司上诉请求：1、撤销原审法院（2017）粤0507民初608号民事判决；2、驳回谢再春在原审对利宝保险广东公司的诉讼请求；3、谢再春、谢立峰承担本案一、二审全部诉讼费用。事实和理由：一、原审判决书第6页第6段“被告利宝保险广东公司辩称《道路交通事故认定书》无效，证据不足，理由不充分，本院不予采纳”与利宝保险广东公司原审实际上辩称《道路交通事故认定书》所载涉案车辆发生碰撞的内容因违法而无效不符。因《道路交通事故认定书》无法证明车辆碰撞痕迹检验报告的道路交通事故证据的存在，也就无法证明涉案车辆发生碰撞的客观事实，原审判决利宝保险广东公司赔偿谢再春，没有事实证据车辆碰撞痕迹检验报告外，违反法律《道路交通事故处理程序规定》第二十四条规定和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第八十九条规定，以及违反法律《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十五条第十五项规定和违反法律《中华人民共和国道路交通安全法》第一百一十八条规定，依法应当撤销。《道路交通事故认定书》所载涉案车辆发生碰撞的内容，因交警不对涉案车辆提取车辆碰撞痕迹上物证，导致没有车辆碰撞检验报告的道路交通事故证据，该《道路交通事故认定书》所载涉案车辆发生碰撞的内容没有证明力。二、原审审理查明谢再春醉酒（血液中乙醇含量为111mg/100ml）驾驶已达报废标准的粤DT01**号二轮摩托车上路行驶，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条“在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚”的规定，谢再春应当承担刑事责任，其行为使交通事故发生。没有谢再春醉酒驾驶机动车的行为存在，就没有道路交通事故的发生，是明摆着的事实，是任何人不可否决的事实；根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。”的规定，以及《中华人民共和国侵权责任法》第四条“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”的规定，谢再春醉酒驾驶机动车的行为使交通事故发生，既要承担刑事责任，又要承担侵权责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条第二款关于“驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的，发生道路交通事故的，造成受害人的财产损失，保险公司不承担赔偿责任。”的规定，利宝保险广东公司不承担赔偿责任。即利宝保险广东公司不对既是受害人，又是醉酒驾驶机动车的犯罪行为使交通事故发生的谢再春承担赔偿责任是法定情形。此外，二轮摩托车驾驶人取得二轮摩托车驾驶证，方能上路驾驶二轮摩托车，谢再春未取得二轮摩托车驾驶资格驾驶二轮摩托车的侵权行为存在，也致使道路交通事故的发生。原审判决错误。三、原审判决第6页第5段“本案系机动车交通事故责任纠纷，各方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。”及判决，与《中华人民共和国侵权责任法》第三条“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”规定相悖，与《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“道路交通安全法第七十六条规定的‘人身伤亡’，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害”规定相悖，与《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”规定相悖，依法应当撤销。没有谢再春的侵权行为存在，就没有道路交通事故的发生，是明摆着的事实，是任何人不可否决的事实；因此，谢再春是交通事故侵权人，能够依法减轻赔偿责任的是谢再春，并不是谢再春能够依法获得赔偿。四、原审审理查明谢再春未取得二轮摩托车驾驶证驾驶二轮摩托车在道路上行驶。因此谢再春未取得二轮摩托车驾驶证驾驶二轮摩托车在道路上行驶的侵权行为使交通事故发生，而造成谢再春受伤。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第九十九条“有下列行为之一的，由公安机关交通管理部门处二百元以上二千元以下罚款：（一）未取得机动车驾驶证驾驶机动车的；行为人有前款第一项、第三项、第五项至第八项情形之一的，可以并处十五日以下拘留。”的规定，谢再春应当承担行政责任，也就是不法行为人，即谢再春因未取得二轮摩托车的驾驶证驾驶二轮摩托车在道路上行驶的行为是侵权行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条“侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。”的规定，谢再春既要承当行政责任，又要承担侵权责任。因此原审判决错误。五、根据《中华人民共和国保险法》第六十五条第四款的规定：责任人保险是指被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。但因谢再春在违反《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定的前提下，未取得二轮摩托车驾驶证驾驶二轮摩托车的行为是故意违法行为，其故意违法行为使二轮摩托车发生碰撞，而造成谢再春受伤，即谢再春的故意违法行为使谢再春受伤，属《广东省高级人民法院关于审理保险合同纠纷案件若干问题的指导意见》第十三条关于“保险事故发生后，如保险标的系被保险人违法取得或保险标的物违法，保险人主张认定被保险人没有保险利益的，人民法院应予维持；……”的情形，被保险人李某某对谢再春违法行为使谢再春受伤应当得到赔偿没有保险利益，审理法院应予支持；因此利宝保险广东公司无法律义务对谢再春进行赔偿。原审判决错误。依照保险合同的《机动车第三者责任保险》第二十五条“下列原因导致的人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（二）第三者、被保险人或其允许的驾驶人的故意行为、犯罪行为，第三者与被保险人或其他致害人恶意串通的行为；”的保险条款约定，上诉人不负责赔偿，因此原审判决错误。六、原审法院承认在本案上是审理机动车交通事故责任纠纷，并非保险合同纠纷；因此原审法院无权对保险合同进行审理及认定有效无效的问题，这一问题已超越原审法院的审理权限，也已违反《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款的规定。况且谢再春不是保险合同的当事人，无权对保险合同提出异议。因此原审判决错误，应当撤销。七、交警部门适用《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条第一款规定，认定谢立峰负主要责任，因此谢立峰发生交通事故后逃逸。据此可见，如果没有谢立峰逃逸，就没有责任。因此原审判决上诉人承担谢立峰逃逸带来的责任，理不通，法不容，依法应当撤销。八、证明本案的《道路交通事故认定书》没有依法就有的碰撞痕迹鉴定报告，制作《道路交通事故认定书》所证明的碰撞是听信交通事故当事人等的介绍，属于传来证据，不足以采信。此外，汕头市公安局纪检部门也认定事故车辆没有作痕迹检验是违纪行为。原审法院将《道路交通事故认定书》作为认定事实依据的行为是乱作为。九、谢再春是侵权人，谢立峰是被侵权人，在法律上被侵权人无需赔偿侵权人。谢立峰对谢再春的损失没有保险标的，即对谢再春的损失没有保险标的，无需对谢再春进行赔偿。谢再春辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，判决公平公正。利宝保险广东公司的上诉理由与事实严重不符，适用法律错误，依法应当驳回。事实和理由：一、利宝保险广东公司既然对《道路交通事故认定书》有异议，却没有及时向行政机关提出复议，是怠于行使自己的权利。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条：“公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院就依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。”利宝保险广东公司仅凭主观推断，没有提供足以推翻的证据，所以原审法院依法确认《道路交通事故认定书》的证明力并依据其认定本案事实是合理合法的。二、利宝保险广东公司提出谢再春的醉酒驾驶应当承担刑事责任，利宝保险广东公司不承担责任，该说法过于草率，没有实际证据予以证实。首先，谢再春醉酒的行为是否构成犯罪，是否承担刑事责任，应当经过司法程序才能确定。利宝保险广东公司基于《道路交通事故认定书》的内容就认定谢再春应当承担刑事责任，过于草率。其次，利宝保险广东公司适用法律错误，完全混淆主体。根据《机动车交通事故强制保险条例》第二十二条第二款所称的驾驶人是指驾驶被保险车辆的驾驶人，因被保险车辆的驾驶人未取得驾驶证造成受害人财产损失，保险公司可以不承担责任。但是本案中，被保险车辆的驾驶人谢立峰是依法取得驾驶证的，所以利宝保险广东公司存在法律理解错误，免责事由不成立。三、利宝保险广东公司认为在本次交通事故中，原审法院违反“过错减轻”的规定，是理解错误。《道路交通事故认定书》明确谢再春造成事故的次要过错，谢立峰造成事故的主要过错。谢再春存在过错，所以在计算赔偿的时候，超出交强险部分损失按照70%的比例提出诉讼请求。这符合《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定。四、利宝保险广东公司提出谢再春应当承担行政责任，过于草率。谢再春是否违法应当由交警部门予以确定，不是由利宝保险广东公司主观断定。五、利宝保险广东公司提出谢立峰逃逸，利宝保险广东公司不承担责任，与事实不符。在交强险范围内，利宝保险广东公司不免除责任。在商业三者险中，交通事故的发生保险合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务。保险人以逃逸免除自己的责任违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款。谢立峰辩称，利宝保险广东公司应当在交强险、商业三者险责任限额内承担赔偿责任；在赔付谢再春的损失时，应当扣除谢立峰已经垫付的77240.96元，由利宝保险广东公司直接将该款返还谢立峰。事实和理由：一、谢立峰具备相应的驾驶资格，其驾驶的粤DZ51**小型轿车已经投保了交强险和商业险，利宝保险广东公司作为保险人，应当在交强险责任限额内先行赔付谢再春的损失。超出交强险部分，因谢再春在本次事故中负次要责任，由其自行承担30%，谢立峰应承担的部分应当由利宝保险广东公司负责赔付。二、谢立峰为谢再春垫付了77240.96元，利宝保险广东公司在向谢再春赔付时，应当扣除直接将该款返还谢立峰。三、根据《中华人民共和国保险法》第十七条，对保险合同中免责条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。利宝保险广东公司并没有将免责条款对谢立峰进行明确说明，利宝保险广东公司也无提供证据证明其对免责条款的具体内容进行了特别提示说明，该免责条款对谢立峰不产生法律效力。四、在发生了交通事故后，谢立峰也有采取相应措施，尽到应尽的义务，没有给谢再春造成新的损失。事故发生后，谢立峰为了筹钱给谢再春治疗，走到现场附近打电话，并请求同车人谢立环等马上代为报“120”，对谢再春进行救治。随后救护车等均到达现场，及时将谢再春送往医院救治。谢立峰的哥哥谢立辉知道后，跟随救护车代为陪同谢再春一起到医院、垫付急诊等费用，谢立峰也于当日上午到交警部门接受调查，上述情况在汕头市公安局交通警察支队龙湖大队的笔录中均有记载。谢立峰在事故后的行为不在交强险法定或约定的保险责任免除范围内，利宝保险广东公司应在交强险的责任范围内承担责任。在商业三者险中，谢立峰在事故后的行为的影响只及于事故发生之后，不溯及以前，并没有给谢再春造成新的损失。利宝保险广东公司以肇事逃逸为由免除自己的责任的条款，违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款。谢再春向原审法院起诉请求：1、判令谢立峰、利宝保险广东公司赔偿谢再春因交通事故造成的各项经济损失187086.03元；2、判令谢立峰、利宝保险广东公司承担本案全部诉讼费用及鉴定费3100元。原审法院认定事实：2016年9月11日1时30分，谢立峰驾驶号牌粤DZ51**小型轿车载谢立环、谢敬标沿汕头市龙湖区金新路自北往南方向行驶至北兴路段时，车辆右前角与谢再春驾驶的号牌粤DT01**二轮摩托车车头发生碰撞，造成谢再春受伤及二车不同程度受损。事故发生后，谢立峰弃车离开事故现场，于2016年9月11日10时55分到达汕头市公安局交警支队龙湖大队。事故发生后，谢立峰亲戚有陪同伤者到医院就医并垫付医疗费。2016年9月26日，汕头市公安局交警支队龙湖大队作出《道路交通事故认定书》，认定谢立峰发生交通事故后弃车逃离现场，在事故中承担主要责任，谢再春准驾不符且醉酒后驾驶已达报废标准的二轮摩托车上路，在事故中承担次要责任。谢再春事故发生当日到汕头大学医学院第二附属医院治疗，住院57天，花费医疗费108568.46元。2016年11月7日，谢再春转院至龙湖岳惠正骨医院继续住院治疗，于2016年12月26日出院，住院49天，花费医疗费6458.4元。其中，谢立峰垫付了77240.96元。2017年3月16日，谢再春委托广东华民司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗、康复、营养、护理等进行鉴定。2017年3月27日，该鉴定所出具《鉴定意见书》，评定：谢再春构成十级伤残3处；后续治疗费35500元；康复费4000元；营养费3000元；护理期225天，前60天每天配护理人员2名，后165天每天配护理人员1名。鉴定费为3100元。在本次事故中，谢立峰驾驶的号牌粤DZ51**小型轿车车主系其妻子李某某，李某某为该车在利宝保险广东公司投保了交强险、商业三者险300000元及不计免赔，保险期间均自2016年7月5日零时起至2017年7月4日24时止。谢再春为居民户口，其父亲谢某某于1948年7月28日出生，其母亲陈某某于1949年2月4日出生，谢某某、陈某某夫妻共生育有谢声某、谢炳某及谢再春三个儿子。汕头市龙湖区外砂成建副食品厂证明谢再春自2014年5月到该厂上班，从事蔬菜生产工作，月均工资为4500元，交通事故发生后没有到厂上班，该厂停发其工资。原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方应根据事故责任大小承担相应的民事责任。关于《道路交通事故认定书》的效力问题。汕头市公安局交警支队龙湖交警大队出具的《道路交通事故认定书》，叙述事实清楚，认定责任准确，予以采信。利宝保险广东公司辩称《道路交通事故认定书》无效，证据不足，理由不充分，不予采纳。关于谢立峰遗弃车辆离开事故现场，利宝保险广东公司是否应予以赔偿问题。遗弃车辆离开事故现场不在交强险法定或约定的责任免除范围之内，保险公司应在交强险的责任范围内承担责任。在商业三者险中，交通事故的发生意味着合同约定的赔偿条件成就，保险人即应履行赔偿义务。肇事逃逸的影响只及于事故发生之后，不溯及以前，投保人只应对逃逸行为扩大损害的部分担责。保险人以肇事逃逸为由免除自己的全部责任，违反公平原则、诚实信用原则和保险法的规定，属于无效条款。本案事故发生后，谢立峰虽遗弃车辆离开事故现场，但其亲戚陪同谢再春到医院并垫付了医药费，其也于当天上午到交警部门接受调查，其行为并没有给谢再春造成新的损失，利宝保险广东公司不能以此为由免除赔偿责任。利宝保险广东公司辩称谢立峰在发生交通事故后逃逸，其无义务赔偿谢再春，证据不足，理由不充分，不予采纳。谢立峰对本次事故负主要责任，因利宝保险广东公司系谢立峰驾驶的粤DZ51**号小型轿车的交强险及商业三者险保险人，故利宝保险广东公司应在交强险、商业三者险责任范围内承担赔偿责任。谢再春请求利宝保险广东公司赔偿因事故造成的各项损失，证据充足，理由充分，予以支持，但赔偿数额应按有关规定和实际情况赔偿。谢再春请求谢立峰赔偿损失，理由不充分，不予支持。谢立峰辩称应由利宝保险广东公司在交强险和商业三者险责任限额内赔付谢再春的损失，理由充分，予以采纳。利宝保险广东公司辩称谢再春的行为构成犯罪，其无须对谢再春进行赔偿，证据不足，理由不充分，不予采纳。关于谢再春的各项损失赔偿数额问题。确认如下：1、住院治疗费，根据谢再春的病历、疾病证明书、出院记录、医疗收费票据等，确定为115026.86元；2、住院期间伙食费，按100元/天计算，谢再春住院共106天，共计10600元；3、护理费，根据《鉴定意见书》的意见，按护理人员每人每天150元计，共计42750元（60×2×150+165天×150）；4、交通费，谢再春未提交凭证证明其因就医实际发生的交通费用，不予支持；5、后续治疗费、康复费及营养费，根据《鉴定意见书》的意见，确定后续治疗费35500元、康复费4000元、营养费3000元；6、误工费，可计算至谢再春定残前一天，工资可按其月收入4500元计，误工费确定为29250元（4,500÷30×195）；7、残疾赔偿金，以城镇标准计，为55824.24元（23260.1×20×12%）；8、被扶养人扶养费，谢再春的父亲谢某某以11年计，母亲陈某某以12年计，为17804.2元(19352.4元/年×23年×12%÷3)；9、精神损害抚慰金，酌定为7000元。综上，谢再春因本次事故导致的损失合计320755.3元。利宝保险广东公司应在交强险责任限额内赔偿120000元。超出部分200755.3元，由利宝保险广东公司承担该损失数额的70%，即140528.71元。扣除谢立峰垫付的77240.96元，利宝保险广东公司还需赔偿原告183287.75元。谢立峰辩称应当扣除其已垫付的77240.96元，予以采纳；辩称该款应由利宝保险广东公司直接返还其本人，因不属于本案的处理范围，不予处理。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，原审法院判决：1、利宝保险有限公司广东分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿谢再春183287.75元；2、驳回谢再春的其他诉讼请求。案件受理费2052元，鉴定费3100元，合计5152元，由利宝保险有限公司广东分公司负担5047元，谢再春负担105元。利宝保险有限公司广东分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内直接付还谢再春。经审理查明，原审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。另查明，一、汕头市公安局交通警察支队龙湖大队《道路交通事故认定书》在当事人导致交通事故的过错及责任或者意外原因一栏记载：当事人谢立峰其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十二条第一款的相关规定，是本事故的主要过错；当事人谢再春其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十四条第三款、第十九条第四款、第二十二条第二项的相关规定，是造成本事故的次要过错。依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条的规定，当事人谢立峰在本事故中承担主要责任，当事人谢再春在本事故中承担次要责任。二、谢立峰在接受交警部门的询问时称，事故发生后，谢立峰及同车者在现场停留约30分钟后就离开，在现场没有报警。三、《利宝保险机动车综合商业保险保险单（正本）》在特别约定一栏载明：尊敬的客户，为保障您的利益，请在收到本保险单一周内拨打我公司24小时服务热线4008882008核实保险单资料；在重要提示一栏载明：1、本保险合同由保险条款、投保单、批单和特别约定组成。……3、请详细阅读承保险种对应的保险条款，特别是免除保险人责任的条款和赔偿处理。四、《利宝保险机动车综合商业保险示范条款》第二章机动车第三者责任保险之责任免除第二十四条以区别于其它条款的黑体、加下划线的文字约定“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（二）驾驶人有下列情况之一者：1、事故发生后，在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车离开事故现场；……”。本院认为，汕头市公安局交通警察支队龙湖大队作出的《道路交通事故认定书》，记录并认定了本案交通事故发生经过、事故证据及事故形成原因分析、事故的过错及责任或者意外原因，双方当事人对事故的认定没有异议，也没有相反证据能够推翻该认定结论，原审法院对《道路交通事故认定书》予以采信，依据充分，本院予以确认。利宝保险广东公司提出《道路交通事故认定书》违法无效，理据不足，本院不予支持。本案交通事故造成谢再春的损失合计320755.3元，因肇事车辆粤DZ51**号小型轿车已向利宝保险广东公司投保了交强险、商业三者险，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，利宝保险广东公司应在交强险赔偿限额内赔偿谢再春12万元。不足部分200755.3元，由利宝保险广东公司按商业三者险合同的约定予以赔偿。因本案交通事故发生后，谢立峰没有报警，弃车离开事故现场，8小时之后才到案，其行为被交警部门认定为肇事逃逸，属于商业三者险合同即《利宝保险机动车综合商业保险示范条款》第二章机动车第三者责任保险之责任免除第二十四条约定的免责事由，利宝保险广东公司免承担商业三者险的赔偿责任，该部分损失应由侵权人谢立峰按事故责任比例赔偿。即，200755.3元按70%的比例计算赔偿，扣除垫付部分77240.96元，谢立峰还应赔偿谢再春63287.75元。原审法院判决利宝保险广东公司承担商业三者险赔偿责任不当，本院予以纠正。利宝保险广东公司上诉称其不承担交强险赔偿责任，没有法律依据，本院予以驳回。谢立峰辩称投保人没有收到保险条款，利宝保险广东公司没有对免责条款履行提示和说明义务，免责条款不产生效力。本院认为，首先，粤DZ51**号小型轿车的保险单对保险合同的组成、保险条款的阅读已作出提示，投保人从未向保险公司提出异议，现提出其没有收到保险条款，本院不予采信。其次，我国《道路交通安全法》第七十条规定：“在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门……”，本案交通事故发生后，谢立峰弃车离开事故现场，属法律禁止性行为。第三，利宝保险广东公司将法律禁止的行为作为责任免除条款，且免责条款采用区别于其它条款的黑体、加下划线的文字，足以引起投保人的注意，已履行提示义务。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持”的规定，该免责条款有效，利宝保险广东公司在商业三者险责任范围内免承担赔偿责任。谢立峰主张利宝保险广东公司没有对免责条款尽提示说明义务，该条款无效，本院不予支持。综上所述，利宝保险广东公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持汕头市龙湖区人民法院（2017）粤0507民初608号民事判决第二项；二、变更汕头市龙湖区人民法院（2017）粤0507民初608号民事判决第一项为利宝保险有限公司广东分公司应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿谢再春120000元；三、谢立峰应于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿谢再春63287.75元。一审案件受理费2052元，鉴定费3100元，合计5152元，由利宝保险有限公司广东分公司负担3305元，谢立峰负担1742元，谢再春负担105元。二审案件受理费4103.72元，由利宝保险有限公司广东分公司负担2686.74元，谢立峰负担1416.98元。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  陈瑞琳审判员  曾佩杏审判员  许英奇二〇一七年九月十一日书记员  周丹晖