河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张商终字第98号
上诉人（原审原告）王舜雪。
委托代理人周志、王一川。
被上诉人（原审被告）涿鹿华达生物热电有限公司。
法定代表人张卫东。
委托代理人刘芬英。
委托代理人李殿安，北京市新评律师事务所律师。
上诉人王舜雪因承揽合同纠纷一案，不服河�省涿鹿县人民法院（2013）涿商初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人委托代理人周志、王一川，被上诉人委托代理人刘芬英、李殿安均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告王舜雪于2013年6月27日向原审法院诉称，被告与河北邢台碧雪净化设备厂于2007年8月31日签订订货合同，被告购买2×35／h除盐水制备系统设备一套，总价2095000元，设备安装调试完毕验收合格后，被告支付到合同总价款的90%即1885500元，剩余10%为质保金，质保期一年。但时至今日被告仅支付1769000元。河北邢台碧雪净化设备厂于2012年7月19日被注销，原告作为唯一投资人就剩余款项多次找被告索要，但被告拒付。为此，原告诉讼请求为：l、被告支付所欠原告设备款326000元（包括质保金）及利息；2、被告承担本案诉讼费用。
原审被告涿鹿华达生物热电有限公司辩称，我公司于2007年8月在本公司与河北邢台碧雪净化设备厂签订两套除盐系统全套工程，此合同在执行过程中出现了许多问题，至今未能进入验收程序。2009年8月，河北邢台碧雪净化设备厂的安装队进场，工程一度停工，直到2010年4月安装人员才进场，造成我方整体工期的拖延，经济损失达50万元。经多次协商，并签订补充协议，约定2010年6月17日自动出水，直到2010年7月18日设备才出水。因安装人员与第三方人员发生争议，安装人员私自拆掉设备的控制程序硬件离场，导致设备无法启动，造成我公司经济损失60万元。为此，我公司发函请碧雪公司来人将设备恢复正常，但碧雪公司不予理睬，不得已我公司与邯郸市丛台永泰环保设备有限公司签订安装协议使工程得到完善，产生费用45300元。设备使用过程中，因设备出现问题，我公司与碧雪公司�系，对方不予理睬，我公司分别与其他公司联系解决，给我公司造成损失。至今，碧雪公司还有价值22300元设备未到。由于原告的违约行为给我公司造成直接损失351775元，因未按时完工至今尚未交付给我公司造成间接损失110万元。
原审法院经审理查明的事实为，2007年9月8日，河北邢台碧雪净化设备厂与被告涿鹿华达生物热电有限公司签订《涿鹿华达生物热电工程除盐水制备系统设备订货合同》一份。合同约定，河北邢台碧雪净化设备厂以总价格209.5万元向涿鹿华达生物热电有限公司提供2×35／h除盐水制备系统全套，设备的技术规范、技术经济指标和性能指标、供货范围、技术资料见《技术协议书》。合同生效后5天内卖方向买方的设计院提供所需图纸后，买方向卖方支付合同总价的20%作为预付款，合同系统设备到货通过数量和外观验收后，买方向卖方支付合同总价的40%，合同设备系统安装调试完毕通过性能考核和验收合格后，买方向卖方支付合同总价的30%，合同系统设备质保期满无质量问题，买方向卖方支付合同总价的10%。本合同系统设备的工期为合同签订之日起150天内完成。性能考核应在合同系统设备达到额定出力下连续稳定运行48小时之后的6个月内进行。当性能考核达到本合同附件《技术协议书》所规定的各项性能保证值指标后，则验收认为合格。签订合同后，河北邢台碧雪净化设备厂于2009年8月开始为被告涿鹿华达生物热电有限公司安装除盐水制备系统。2010年6月2日，河北邢台碧雪净化设备有限公司与被告涿鹿华达生物热电有限公司签订补充协议。约定，涿鹿华达生物热电有限公司现场工作务必在6月17日达到自动制合格水能力，设备出水合格后，组织验收。2010年7月16日，河北邢台碧雪净化设备厂为被告涿鹿华达生物�电有限公司安装的除盐水制备系统能够出水，河北邢台碧雪净化设备厂工作人员杜新玉与现场监理公司职员发生纠纷，拆走除盐水制备系统的PLC可编制程序控制器。被告涿鹿华达生物热电有限公司与河北邢台碧雪净化设备厂联系设备的安装调试工作，河北邢台碧雪净化设备厂未对设备进行安装调试，双方未对除盐水制备系统进行验收。2007年11月、2009年9月、2010年5、6月，被告涿鹿华达生物热电有限公司先后给付河北邢台碧雪净化设备厂合同款1769000元。河北邢台碧雪净化设备厂未按照约定向被告涿鹿华达生物热电有限公司提供设备所有泵的压力表、自动变频调速器、产水爆破膜、生水加热器；另外加氨装置未进行安装、所有管道没有固定。
另查，2012年7月19日，原告王舜雪的个人独资企业河北邢台碧雪净化设备厂被注销。
原审法院经审理认为，河北邢台碧雪净化设备厂系原告王舜雪个人独资企业，被注销后，其债权归出资人原告王舜雪所有。河北邢台碧雪净化设备厂与被告涿鹿华达生物热电有限公司签订的《涿鹿华达生物热电工程除盐水制备系统设备订货合同》为有效合同，双方应按照约定全面履行。河北邢台碧雪净化设备厂未按照合同约定向被告涿鹿华达生物热电有限公司提供部分设备，且河北邢台碧雪净化设备厂与被告涿鹿华达生物热电有限公司也未按照合同约定对河北邢台碧雪净化设备厂安装的除盐水制备系统进行验收，河北邢台碧雪净化设备厂构成违约。被告涿鹿华达生物热电有限公司给付河北邢台碧雪净化设备厂的合同款符合合同约定的付款数额，故对原告要求被告给付剩余合同款的诉讼请求，不予支持。原告主张河北邢台碧雪净化设备厂为被告涿鹿华达生物热电有限公司安装的除盐水制备系统，于设备出水稳�运行48小时后，被告应及时验收，七日不验收视为合格，应视为除盐水制备系统合格，无事实依据，不予认定。本案经调解无效，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决如下：驳回原告王舜雪要求被告涿鹿华达生物热电有限公司给付设备款326000元及利息的诉讼请求。
宣判后，原审原告王舜雪不服提出上诉，其主要理由及请求是：1、双方2010年6月2日签订的补充协议约定了关于视为验收合格的内容，第八条“设备出水合格、稳定运行48小时后的6个月内，甲方应及时组织验收，七日不验收视为已经验收合格”。本案设备于2010年7月16日出水合格，被上诉人应最迟于稳定运行48小时的6个月内即2011年1月18日前组织验收，上诉人多次要求被上诉人对设备验收，但被上诉人均不予理睬，未对设备进行验收的责任在被上诉人，因此，至2011年1月26日应视为已经对该设备的验收合格。2、设备产出合格水后，碧雪厂派杜新玉继续留在现场观察设备的运行及对被上诉人人员的操作指导和培训。在此过程中，他听到被上诉方监理酒后称，即使碧雪厂将设备调试运行稳定，也不会支付其货款，遂将该套设备的PLC（可编制程序控制器）拆走。碧雪厂领导知悉此事后，迅即安排厂内电工郝燕昭携带PLC返回被上诉人厂地，为其安装。但到被上诉人处后，被上诉人称设备正在手动操作运行，暂时无法停机，让郝回去等通知。因此未安装PLC的责任不在上诉人，而是被上诉人的原因造成的。3、一审判决适用法律错误。一是，本案的设备已经投入使用3年之久，不存在继续履行和采取补救措施的情形，驳回上诉人326000元的诉讼请求没有事实与法律依据。二是，被上诉人在合同履行过程中有违约行为。签订供货合同后，碧雪厂即开始生产制作设备所�部件，后被上诉人称由于公司整体建设规划推迟以及公司资金不足，故希望推迟交货时间，具体交货时间等其通知。碧雪厂只能暂停生产，已经生产部件只能暂放于车间内。但直到2009年被上诉人才开始要求供货，远远超过了合同约定的期限。逾期交货的违约责任在被上诉人。三是，被上诉人答辩中称的直接损失351775元、间接损失110万元，其提供的证据经过质证均未予认定，因此，被上诉人主张的损失并没有有效的证据支持，其主张不成立。被上诉人未按照双方约定的给第三方厂商付款时间付款，进而导致安装调试的延后，违约责任也在被上诉人。四是，被上诉人未及时提供安装调试所需的酸碱。五是，上诉人未提供的部分辅助设备价值2万余元，被上诉人未支付的剩余工程款达326000元，远远大于上诉人未供货设备的价值，而被上诉人主张的损失又没有合法证据支持，片面驳回上诉人的诉讼请求，不符合法律规定。故请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。原审被告涿鹿华达生物热电有限公司服判。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。
另查明，涿鹿华达生物热电有限公司（甲方）与碧雪厂（乙方）2007年8月31日双方签订《涿鹿华达生物热电工程除盐水制备系统设备订货合同》第十章质量保证与索赔10.1约定：“保证期是指合同系统设备稳定运行48小时之日起一年或卖方发运的最后一批交货的设备到货之日起18个月，…”。2010年6月2日，双方签订补充协议。上诉人提供的该补充协议为复印件，上有双方的公章印样，第8条约定：“设备出水合格、稳定运行48小时后（用笔划掉：的6个月进行后），甲方应及时组织验收，七日不验收视为已经验收合格，…”被上诉人提供的补充协议上没有双方的公章，有用�笔手写改动的痕迹。其中第8条：“设备出水（红色手写：合格）后，（红色手写：稳定运行48小时后的6个月进行）甲方应及时组织验收，七日不验收视为已经验收合格，…”。
本案所涉设备由被上诉人于2011年1月正式投入使用至今。
本院认为，河北邢台碧雪净化设备厂与被上诉人涿鹿华达生物热电有限公司签订的《涿鹿华达生物热电工程除盐水制备系统设备订货合同》及补充协议，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。双方均应依照合同的约定，全面履行各自的义务。河北邢台碧雪净化设备厂系上诉人王舜雪个人独资企业，被注销后，其债权归出资人王舜雪所有。在合同履行过程中，双方因发生争议，上诉人未能全部提供安装合同约定设备，其行为构成违约，因现设备已安装且在正常运行，故不存在继续履行合同的前提条件。考虑被上诉人要正常使用设备，需对碧雪厂未安装设备进行安装的实际，且双方对后续设备及安装费用不能达成一致意见，故本院对上诉人请求给付剩余设备款116500元的主张，不予支持。双方提供的补充协议第8条虽在文字上有所差异，但由“甲方及时组织验收”的约定是一致的，故上诉人负组织验收的责任。上诉人作为设备的使用者，在未经验收的情况下，一直使用诉争设备多年，应视为验收合格。上诉人所提供的设备由被上诉人于2011年1月正式投入使用至今已逾三年，合同约定质保期为合同系统稳定运行48小时之日起一年或卖方发运的最后一批交货的设备到货之日起18个月，现被上诉人使用设备的期限已超过了合同规定的质保期，故应返还其合同总价款10%的质保金209500元。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第五条、第六条的规定，判决如下：
一、撤销河北省涿鹿县人民法院（2013）涿商初字第41号民事判决；
二、被上诉人涿鹿华达生物热电有限公司返还上诉人王舜雪质保金人民币209500元。此款于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回上诉人的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6190元，由上诉人王舜雪负担2212元，被上诉人涿鹿华达生物热电有限公司负担3978元。二审案件受理费6190元，由上诉人王舜雪2212元，由被上诉人涿鹿华达生物热电有限公司负担3978元。
本判决为终审判决。
审判长 王艳龙
审判员 郝丽华
审判员 王 悦
二〇一四年三月六日
书记员 梁秀峰