上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0101民初6261号
原告北京外企德科人力资源服务上海有限公司，住所地上海市。法定代表人王一谔，北京外企德科人力资源服务上海有限公司董事长。委托代理人张坤峰。被告戴西叶，男，1988年6月5日生，汉族，住浙江省杭州市。被告偌亚奥国际货运代理(深圳)有限公司，住所地广东省深圳市。法定代表人ScottAnthonyMorson，偌亚奥国际货运代理(深圳)有限公司总经理。委托代理人赵庆军。被告偌亚奥国际货运代理(深圳)有限公司杭州分公司，住所地浙江省杭州市。负责人ScottAnthonyMorson，偌亚奥国际货运代理(深圳)有限公司杭州分公司总经理。委托代理人赵庆军。原告北京外企德科人力资源服务上海有限公司(以下简称北京外企上海公司)与被告戴西叶、被告偌亚奥国际货运代理(深圳)有限公司(以下简称偌亚奥货运深圳公司)、被告偌亚奥国际货运代理(深圳)有限公司杭州分公司(以下简称偌亚奥货运杭州分公司)劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员袁伟独任审判，公开开庭进行了审理。原告北京外企上海公司的委托代理人张坤峰，被告戴西叶，被告偌亚奥货运深圳公司、被告偌亚奥货运杭州分公司的共同委托代理人赵庆军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京外企上海公司诉称，2013年7月9日，原告北京外企上海公司与被告戴西叶签订劳动合同，并派遣戴西叶至偌亚奥货运深圳公司工作，工作地点在偌亚奥货运杭州分公司。2014年8月26日，被告戴西叶在偌亚奥货运杭州分公司办公场所参与聚众赌博，违反国家法律法规及规章制度。2015年8月20日、25日、26日、27日，被告戴西叶四天无故迟到，被处以书面警告处分。2015年11月2日，偌亚奥货运深圳公司得到被告戴西叶聚众赌博举报，经查实被偌亚奥货运深圳公司以严重违反规章制度被退回，原告依照《劳动合同法》相关规定及双方的《劳动合同》约定，依法解除与被告戴西叶的劳动关系，原告作出的解除行为符合法律规定，无需承担赔偿责任。故请求法院判令原告不支付被告戴西叶违法解除劳动合同赔偿金人民币(以下币种均为人民币)22,666元。被告戴西叶辩称，被告戴西叶与原告北京外企上海公司签订劳动合同并被派遣进入被告偌亚奥货运深圳公司任调度一职，合同期限至2016年7月8日止。2014年8月26日，原告所述的打牌在发生之时直接主管在场，原告否认知晓，责任不在被告处。现原告却在事发一年之后再对被告作出处罚，根据杭州地区的相关规定已超出了处理时效。同时，被告在办公室打牌赌博，当时在场参与打牌人员仅为3人，不构成聚众赌博，属于一般性过失。此外，被告在2015年8月20日、25日、26日、27日四天上班迟到在事后均作说明，按照合同及员工手册规定，单位只能给予警告，现原告将两次违规并有一次触犯法律法规的严重过失处理缺乏公平性。因原告的解除理由不充分，不符合劳动合同法的规定，属单方面违法解除劳动合同。为此，不同意原告北京外企上海公司的诉讼请求，要求维持杭州高新开发区(滨江)劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决。被告偌亚奥货运深圳公司、偌亚奥货运杭州分公司共同辩称，2013年7月9日，被告戴西叶经原告北京外企上海公司派遣进入被告偌亚奥货运深圳公司任调度工作。2014年8月26日，被告戴西叶在偌亚奥货运杭州分公司办公场所聚众赌博，被告的行为不符合公司员工手册规定与工作职位的要求，严重违反单位规章制度，属严重过失行为可即时解除。在2015年8月20日、25日、26日、27日四天，被告戴西叶上班无故迟到在事后又不作合理解释，被处以书面警告一次。2015年11月2日，被告偌亚奥货运深圳公司得到被告聚众赌博的举报，并根据被告戴西叶的严重违纪事实，与被告戴西叶解除用工关系在事实和法律适用上均无不当。现杭州高新开发区(滨江)劳动人事争议仲裁委员会的裁决存在事实错误，故同意原告的诉讼请求。根据原、被告的陈述以及双方对证据的质证意见，本院确认法律事实如下，2013年7月9日，被告戴西叶与原告北京外企上海公司签订劳动合同，合同期限为2013年7月9日至2016年7月8日，并经北京外企上海公司派遣至被告偌亚奥货运深圳公司从事调度工作，月工资为3,500元，由原告北京外企上海公司按月支付。偌亚奥货运上海分公司《员工手册》：“…第六章惩罚制度，二、过失行为：1、一般过失：员工有下列任何行为者，属触犯一般过失。迟到、早退、缺勤，而事后又不作充分解释。…在公司范围内赌博。…2，严重过失：员工有下列任何行为者，属触犯严重过失。…无故旷工累计三天。…触犯国家法规，或被依法追究刑事责任。…3，处分程序，3.1，口头警告或第一次书面警告，凡第一次触犯一般过失，按情况，由部门主管发出口头警告(需通知人事部记录)，或…一年内累计两次口头警告等同于一次书面警告。3.2，凡或第一次…，一年内再次触犯一般过失者，人事部将发出第二次书面警告，此书面警告为最后警告。3.3，解雇，凡触犯严重过失或一年内接两次书面警告后再次违纪者，公司将给予解雇，而无须给予事前通知或任何赔偿。…”。被告戴西叶在员工手册签字处签字确认。2014年8月26日晚8时段，被告等三人在偌亚奥货运杭州分公司办公场所内打牌赌博，被辖区巡视的联防队处理。2015年8月25日、26日、27日三天被告戴西叶上班无故迟到，同年9月16日，被告偌亚奥货运深圳公司向被告出具警告信，按旷工二天、事假一天计，给予被告戴西叶一次书面警告。同年11月2日，被告偌亚奥货运深圳公司收到戴西叶等人在办公场所打牌赌博的举报，公司核查后以被告戴西叶严重违反规章制度为由将戴西叶退回北京外企上海公司。同年11月6日，原告北京外企上海公司向戴西叶发出劳动合同解除通知书：“因你在偌亚奥货运深圳公司工作期间严重违反用工单位规章制度，现我司决定立即与您解除劳动合同，劳动合同解除日期为2015年11月10日。请您在2015年11月30日前至我司办理离职手续…最后工作日2015年11月10日，…”。为此，双方产生分歧。被告戴西叶并向杭州高新开发区(滨江)劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求北京外企上海公司支付1、违法解除劳动合同的赔偿金22,666元；2、未休带薪年假5天经济赔偿金1,042元。2016年3月2日，杭州高新开发区(滨江)劳动人事争议仲裁委员会作出杭滨劳人仲案字(2016)第020号裁决：一、从本裁决生效之日起十五日内北京外企上海公司向戴西叶支付违法解除劳动合同赔偿金22,666元；二、驳回戴西叶的其他仲裁请求。原告北京外企上海公司不服裁决诉至本院。庭审中，被告偌亚奥货运深圳公司、偌亚奥货运杭州分公司为说明被告戴西叶在办公场所聚众赌博行为，由证人张某某到庭作证，证明事发时(2014年8月26日晚8时段)由证人与被告等三人打牌赌博，被辖区联防队人员带到派出所做笔录并每人罚款200元，该事未如实向单位汇报，被告对此事实认可。另，被告戴西叶离职前的十二个月平均工资为4,533元/月。上述事实，由原告北京外企上海公司提供的劳动合同书、员工手册、劳动合同解除通知书、检讨书、警告信、处理意见函、杭滨劳人仲案字(2016)第020号杭州高新开发区(滨江)劳动人事争议仲裁委员会裁决书；被告戴西叶提供的劳动合同书、员工手册、案外人劳动合同解除通知书、劳动合同解除通知书、电子邮件、杭滨劳人仲案字(2016)第020号杭州高新开发区(滨江)劳动人事争议仲裁委员会裁决书；被告偌亚奥货运深圳公司、偌亚奥货运杭州分公司提供证人张某某的证言等及原、被告的陈述为证，本院予以确认。根据庭审查明的事实，本院认为：根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。作为用人单位应严格依照法律和企业的规章制度，特别是以违纪解除劳动关系的，必须有违纪确凿、充分的证据后，依据法定程序解除。本案主要争议的焦点是被告戴西叶违反公司规章制度还是原告违法解除劳动关系。庭审中，原告称被告戴西叶存在“工作期间参与聚众赌博，违反国家法律法规及公司规章制度”的严重违纪行为以及“一次书面警告”的违规行为。从偌亚奥货运深圳公司、偌亚奥货运杭州分公司提交证据看，2014年8月26日晚8时段三名员工在办公场所打牌赌博，被告戴西叶系参与打牌赌博之一，原告以及偌亚奥货运深圳公司在未取得相关处罚依据，未对违纪人员的行为及时进行调查收集，尤其是涉及触犯国家法律法规、被依法追究刑事责任的证据固定，推定被告戴西叶参与聚众赌博的结论过于苛刻与草率。其次，偌亚奥货运深圳公司与员工之间对行为准则有员工手册的约束，对违反行为规范有一般过失和严重过失的明确条款。用工单位完全可以比照员工手册对被告戴西叶违规行为进行相应的处罚，而不应采取不加区分的开除、直接退回的方式。再者，被告戴西叶确有违纪行为，依据员工手册“凡触犯严重过失或一年内接两次书面警告后再次违纪者，公司将给予解雇”的解约条款，原告未提交证据证明被告存在严重到即时解除的行为，亦未提交同年度被告有两次以上被书面警告的违规行为，现用工单位未尽合理谨慎处理被告违纪行为，与其教育为主惩罚为辅的企业管理理念相冲突。根据用人单位对解除行为的合法性承担举证责任的规则，原告北京外企上海公司现有的证据无法证明被告有“触犯严重过失可即时解除”的行为，其在解除与被告的劳动关系时存在错误，解约决定与法律规定企业有权单方解除劳动关系的立法精神相违背，这不但有悖于有关法律，而且也难以使当事人心悦诚服。现原告北京外企上海公司作出解除处理，缺乏证据的证明力及不具有合理性，故原告北京外企上海公司以被告违反员工手册及规章制度的违纪事实不成立。因此，原告北京外企上海公司及偌亚奥货运深圳公司依据双方确认的《员工手册》的规定，以戴西叶“严重违反用工单位规章制度”的处理缺乏依据。原告北京外企上海公司在未核实戴西叶的违纪情况下，仅根据偌亚奥货运深圳公司的陈述就与戴西叶解除劳动合同违反法律规定，应当向戴西叶支付违法解除劳动合同的赔偿金。因戴西叶离职前十二个月实际月平均为4,533元。故北京外企上海公司应当按照其月平均工资标准支付戴西叶相当于5个月工资的赔偿金即22,665元(仲裁委员会裁决的22,666元系计算错误，本院予以调整)。至于被告戴西叶主张的带薪年休假，因原、被告对仲裁裁决无异议，本院不再赘述。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十九条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告北京外企德科人力资源服务上海有限公司应于本判决生效之日起七日内支付被告戴西叶违法解除劳动合同赔偿金人民币22,665元；二、被告戴西叶其余请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，因本案适用简易程序，减半收取，计人民币5元，由原告北京外企德科人力资源服务上海有限公司承担(已缴)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 袁 伟
二〇一六年六月十日
书记员 程惠丽
附：相关法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。
第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。