新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）乌中民四初字第28号
原告：湖北省林贸建设股份有限公司，住所地黄冈市黄州花车站开发区京九大道98号。
法定代表人：邵金红，湖北省林贸建设股份有限公司董事长。
委托代理人：吴江，新疆德洋律师事务所律师。
被告：新疆凯禹通物流园有限公司，住所地新疆阿勒泰地区清河县塔克什肯镇友好南路12号。
法定代表人：陈健，新疆凯禹通物流园有限公司总经理。
委托代理人：罗桂华，新疆智源律师事务所律师。
委托代理人：赵新梅，新疆智源律师事务所律师。
原告湖北省林贸建设股份有限公司（以下简称林贸公司）与被告新疆凯禹通物流园有限公司（以下简称凯禹通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年3月4日立案后，依法组成合议庭，于2014年4月14日、5月23日公开开庭进行了审理，原告林贸公司的委托代理人吴江，被告凯禹通公司的委托代理人罗桂华、赵新梅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告林贸公司诉称，2009年，我与被告签订《建设工程施工合同》，合同约定由我承揽被告开发的位于塔克什肯口岸国际物流园中心项目园区内的工程。由于被告原因，我公司未能完成该项目的部分工程，双方于2013年4月，另行签订一份《协议书》，约定双方共同委托第三方中国建设银行新疆区分行工程造价咨询中心对未完工工程进行结算审核。2013年11月，该造价咨询中心出具《工程造价咨询报告书》，其内容显示该未完工程总造价为9170335.86元，截止2013年11月29日，被告尚欠我公司工程款未付，请求法院依法判令被告支付我公司剩余工程款1455335.86元及违约金917033.59元。
被告凯禹通公司答辩称，原告一直未将涉案工程交付给我公司，我公司认为原告主张的违约金过高，我公司已支付部分工程款，但原告仍按合同总价的10%主张违约金明显过高，如果我公司存在违约行为，请求法院对原告主张的违约金予以减少。
本院经审理查明，2009年8月，原告林贸公司与被告凯禹通公司签订《建设工程施工合同》，双方约定由原告林贸公司承揽被告凯禹通公司开发的位于塔克什肯口岸国际物流园中心项目园区内的工程。2013年4月，凯禹通公司（甲方）与林贸公司（乙方）签订一份《协议书》，协议载明，乙方诉甲方建设工程施工合同纠纷案件（共6件）法院已受理，现双方本着诚实信用、高效、节约的原则，经平等协商，就相关事宜达成以下条款：一、涉诉涉及工程项目为甲方塔克什肯口岸国际物流园中心项目园区内的工程，具体为：1、锅炉房建设工程；2、1-4号商铺楼建设工程；3、消防水池及泵房建设工程；4、园区内中心外网建设工程；5、园区内中心道路施工建设工程；6、办公楼建设工程。其中第1、2项工程为已完工工程，工程款已结算完毕。第3-6项为未完工工程，工程未结算。二、甲乙双方现就未完工程中已完成的工程量共同委托中国建设银行新疆区分行工程造价咨询中心（以下简称建行咨询中心）进行结算审核（包括园区内中心消防水池及泵房建设工程、园区内办公楼建设工程、园区内中心道路施工建设工程、园区内中心外网建设工程）。……七、建行咨询中心出具的工程结算审核报告书经甲乙双方认可确认盖章后，作为甲方支付乙方工程款的依据，扣除甲方已支付乙方的工程款后，甲方应当于确认工程结算报告书之日起60个工作日内，在乙方同时满足甲方付款的以下两项前提条件下向乙方支付剩余工程款，付款的前提条件是：1、乙方应先行向甲方出具发票，否则，甲方有权利不支付工程款；2、乙方应提前将乙方施工的已完工及未完工工程的所有工程资料全部交给甲方，经甲方工程师确认无误后，方可付款。如因甲方原因不能按时付款，甲方自愿以此次结算价款的百分之十作为违约金支付乙方。如果工程款付超，乙方应当于确认工程结算报告书之日起60个工作日内向甲方退回付超部分的工程款，如乙方不退还付超的工程款，乙方同样自愿以此次结算价款的百分之十作为违约金支付甲方。工程款结算完毕后，甲乙双方所签订的所有建设工程施工合同双方予以解除。八、甲方将已完工的商铺楼及锅炉房的质保金均支付给了乙方民工，此次工程结算价款确定后，甲方在支付乙方的工程款中预留10万元作为两项已完工工程的质保金。在2014年6月30日前，如无维修项目，甲方将质保金全额支付乙方。……十二、甲乙双方任何一方违约，除应当赔偿损失外，违约方还应当向守约方支付违约金壹拾万元整。
依据《协议书》的约定，原、被告共同委托建行咨询中心对涉案工程中原告已完工程量进行审计。其中建行咨询中心于2012年出具的《工程结算审核报告书》中载明：塔克什肯口岸国际物流园中心1#2#3#4#商铺楼总造价为：18587430.38元；2013年11月出具的《工程预/结算审核报告书》中载明：塔克什肯口岸国际物流园中心办公楼、室外电力管线、室外采暖及给排水管网附属工程总造价为：9170335.86元；《工程结算审核报告书》中则载明：塔克什肯口岸国际物流园中心锅炉房总造价为：688730.05元。
另查，凯禹通公司在庭审期间提交报纸公告及印章审批登记表等证据，用于证明其公司在2013年7月5日即更换了公司公章及法定代表人。原告林贸公司于2012年12月底向被告凯禹通公司提交已完工程量的资料，因装订问题，被被告凯禹通公司退回。原告林贸公司与被告凯禹通公司在法庭组织下，对本案涉案工程中已完工程量与未完工程量的工程资料进行交接，被告凯禹通公司收取了原告林贸公司提交的部分工程资料。
以上事实有《建设工程施工合同》、《工程造价咨询报告书》、工程结算审核报告书、证人证言、询问笔录、法庭审理笔录为证。
本院认为，原告林贸公司与被告凯禹通公司签订的《建设工程施工合同》系双方当事人真实意思的表示，因不违反法律及行政法规的相关规定，故应属合法有效。双方在合同中约定，由原告林贸公司承包被告凯禹通公司在新疆青河县塔克什肯口岸国际物流中心的建设项目。后因工程结算等问题，原、被告双方又签订了一份《协议书》，在该协议书中，双方约定了对林贸公司已完工程量进行审计及剩余工程款的给付、违约责任的承担等相关内容，该协议书属双方真实意思的表示，亦为有效合同，双方应按该协议书的约定全面履行各自的义务。凯禹通公司以涉案协议书中的公章与其公司现有公章不一致为由，否认协议书的真实性，对此，本院认为，由于凯禹通公司对该枚公章在其公告公章作废之前一直在使用的事实予以认可，加之涉案协议书系在凯禹通公司更换公章之前形成的，故凯禹通公司以此为由否认涉案协议书真实性的理由不能成立，本院不予采纳。
关于林贸公司主张给付剩余工程款的问题。由于本案双方对建行咨询中心出具的鉴定意见、被告向原告已付工程款及原告在本案中所主张剩余工程款数额等均无异议，故本院对原告主张被告支付剩余工程款1455335.86元的诉讼请求予以支持。对于双方协议中所约定的付款条件的问题，本院认为，本案在庭审期间，本院组织双方当事人对原告已完工及未完工的工程资料进行交接，原告积极向被告履行了交付义务，被告亦收取了部分工程资料，但对其它工程资料，被告以存在缺失及不符合要求为由当庭表示拒绝接受，对此，被告可另行主张。原告林贸公司可在实现本案债权的同时向被告凯禹通公司出具相应的工程款发票。
关于林贸公司主张支付违约金损失的问题。本院认为，双方当事人在协议中约定了违约行为及违约金的计算方法，而原告所提供的证据亦可证明其曾向被告履行过交付工程资料的合同义务以及因被告原因而导致其无法继续履行合同义务的事实，故导致原告不能及时取得剩余工程款的原因应系被告怠于履行支付义务所致，被告的过错行为属于协议所约定的“因甲方（凯禹通公司）原因不能按时付款”的违约行为，故其应当按照协议约定承担相应的违约责任。根据法律规定，违约金应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。由于本案被告当庭提出违约金过高的抗辩意见，原告亦未举证证明其因被告延付剩余工程款而产生的具体损失情况，加之被告确已履行了大部分的付款义务，故原告主张按涉案协议所约定结算价款的10%计算违约金损失明显过高。本院综合本案事实，结合被告的违约行为、过错程度以及违约行为对原告所造成的损失等相关因素，兼顾违约金惩罚和赔偿损失的性质，参照同期银行贷款利率及被告逾期给付时间等因素，酌情认定被告应向原告支付29万元违约金为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条之规定，判决如下：
一、被告凯禹通公司支付原告林贸公司工程款1455335.86元；
二、被告凯禹通公司支付原告林贸公司违约金290000元；
上述款项，凯禹通公司于本判决生效后十日内一次性付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案请求标的2372369.45元，给付金额1745335.86元，占请求标的的73.57%，应收案件受理费25778.96元（已交），由被告凯禹通公司承担73.57%即18965.58元，原告林贸公司承担26.43%即6813.38元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人的人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
审 判 长 黎 剑
审 判 员 王 宏
人民陪审员 王德新
二〇一四年九月十八日
书 记 员 于志乾