福建省武平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）武刑初字第189号
公诉机关武平县人民检察院。
被告人钟林生（曾用名钟海涛），男，1986年7月9日出生于福建省武平县，汉族，初中文化，农民，住武平县。曾因犯故意伤害罪于2007年1月5日被本院判处有期徒刑一年；又因犯参加黑社会性质组织罪、开设赌场罪于2007年12月29日被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元，2011年5月15日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有枪支罪于2014年4月22日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于武平县看守所。
辩护人熊俐华，福建义恒律师事务所律师。
武平县人民检察院以武检公诉刑诉（2014）1120号起诉书指控被告人钟林生犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，于2014年9月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武平县人民检察院指派代理检察员钟金花出庭支持公诉。被告人钟林生及其辩护人熊俐华到庭参加诉讼。现已审理终结。
武平县人民检察院指控：2014年4月20日下午，被告人钟林生因赌博与钟某甲发生矛盾并引发争吵。当晚19时许，被告人钟林生携带一支自称从一农民处购买的鸟铳驾车窜至武平县城厢镇灵通村钟某甲家附近。为吓唬钟某甲，被告人钟林生用携带的鸟铳朝钟某甲家方向开了一枪。经龙岩市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被告人钟林生持有的鸟铳系以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火，认定为枪支。据以指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人钟林生违反国家枪支管理规定，非法持有以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火的非军用枪支一支；被告人逞强好胜，使用鸟铳开枪恐吓他人，情节恶劣，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第六十九条之规定，应当以非法持有枪支罪、寻衅滋事罪二罪并罚追究其刑事责任。同时提出，被告人钟林生系累犯，依法应当从重处罚；被告人钟林生有揭发他人犯罪行为，经查证属实，是立功，依法可以从轻处罚。
被告人钟林生对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪的罪名及犯罪事实无异议，请求从轻处罚；但辩解其行为未构成寻衅滋事罪。被告人钟林生的辩护人熊俐华的辩护意见为：对公诉机关指控被告人钟林生犯非法持有枪支罪的罪名及犯罪事实无异议，但被告人钟林生的行为不构成寻衅滋事罪。理由：本案被告人钟林生系一个行为触犯了二个罪名，根据吸收原则，只能择一罪处罚，公诉机关既然认定被告人钟林生的行为构成非法持有枪支罪，就不能再认定被告人钟林生的行为又构成寻衅滋事罪。被告人钟林生具有坦白和立功情节，依法可以从轻处罚。
经审理查明：
被告人钟林生自称2014年春节期间，在去武平县东留乡的路上从一个打猎的农民处购买了一支鸟铳，期间用于猎鸟等。2014年4月20日下午，被告人钟林生因赌博与钟某甲发生矛盾并引发争吵。当晚19时许，被告人钟林生携带一支鸟铳驾车窜至武平县城厢镇灵通村钟某甲家附近，见钟某甲、钟某乙等人在钟某甲家旁边站着，为吓唬钟某甲，被告人钟林生用鸟铳朝钟某甲家方向开了一枪，未造成人员伤亡。之后，被告人钟林生逃离现场，将该鸟铳藏于武平县平川镇城南村其外公李某某家猪舍。同年4月22日下午，武平县公安局民警依法提取了该鸟铳。经龙岩市公安局刑事科学技术研究所鉴定，该鸟铳系以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火，认定为枪支。
被告人钟林生于2014年4月22日在家中被抓获归案。
上述事实，有公诉机关提交的，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
（1）证人钟某甲的证言，证实2014年4月20日傍晚6时30分许他与钟海涛在电话上发生争吵。不久钟海涛驾驶一辆黑色的小车来到他家附近并朝他家方向开了一枪。后钟海涛远远地对他喊了一声，叫他下次小心点。说完，钟海涛等人就开车离开了。
（2）证人钟某乙的证言，证实2014年4月20日晚上7点多钟。他和钟某甲两人在钟某甲家的坪里聊天时，钟某甲在电话里和钟海涛吵了起来，此时他看到一辆黑色大众小车从远处开来，经过钟某甲家门口的时候，他看见钟海涛坐在车里手持一支枪，枪管伸在车窗的外面。他和钟某甲见状立即跳到田里。他一跳到田里，就听到枪响的声音，还看到枪口有火花。他和钟某甲从田里爬起来往钟某甲家里跑，此时又听到一声枪响，还看到火花。
（3）证人邓某某的证言，证实2014年4月20日晚上7时左右，她儿子钟某甲跟她讲钟海涛会到他们家把他们全家人收拾掉。没多久，她就听到“啪”的一声及他家厨房的玻璃被打碎的声音。过了几秒钟，她看见一辆小车从她家附近经过，车里的人又朝她家里打了一枪。她家的厨房玻璃被打坏一块，玻璃上有三个洞。
（4）证人钟某丙的证言，证实2014年4月20日晚上约7时10分左右，他夫妻俩一起做工回到家。不久他听见“砰”的一声枪响，接着听到“哗”的玻璃碎裂的声音。后他赶紧穿衣服，在穿衣服的时候又听到“砰”的一声，后得知有人朝他儿子开枪。他家的厨房玻璃被打了好几个洞。
（5）证人钟某丁的证言，证实他在其老丈人屋前旁边的猪舍里找到一支1米长的鸟铳。后来他才知道儿子钟林生持该鸟铳闹事。
2、龙岩市公安局刑事科学技术研究所出具的枪支、弹药鉴定书，证实被告人钟林生持有的鸟铳是以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火的枪支。
3、勘验检查、辨认笔录
（1）武平县公安局制作的搜查笔录、扣押物品清单及提取笔录，证实武平县公安局民警在被告人钟林生外祖父李某某家中门前的一旧猪舍里依法提取并扣押了一支鸟铳。
（2）武平县公安局制作的现场勘验检查笔录、提取物品登记表及照片，证实武平县公安局于2014年4月20日对钟某甲家房屋进行现场勘验，该房屋厨房西侧的窗户玻璃有3处小孔，厨房门板背后的地板以及院子中央分别有1个和19个钢珠。
（3）武平县公安局制作的辨认笔录，证实钟某甲、钟某乙分别辨认出被告人钟林生。
4、书证
（1）户籍证明，证实被告人钟林生的身份信息。
（2）到案经过，证实被告人钟林生于2014年4月22日在家中被抓获归案。
（3）刑事判决书、罪犯档案资料，证实被告人钟林生曾因故意犯罪被判处有期徒刑，2011年5月15日刑满释放。
（4）武平县公安局出具的证明，证实被告人钟林生未办理持枪证。
（5）武平县看守所犯罪线索转递函、武平县公安局出具的查证情况说明、被检举犯罪嫌疑人的讯问笔录、钟某戊摩托车被盗案的立案决定书、被检举犯罪嫌疑人的提请批准逮捕书及起诉意见书，证实钟林生检举揭发他人犯罪行为，经查证属实。
5、被告人钟林生的供述，证实2014年4月20日下午，他因赌博与钟某甲发生矛盾并引发争吵。当晚19时左右，他准备一人去钟某甲家要求钟某甲不要伤害他的家人。当他开车快到钟某甲家里时看到有好几个人站在钟某甲家门口，他就不敢去钟某甲家了，于是远远地开了一枪想吓吓钟某甲。他用的是猎鸟用的短鸟铳，长约七十公分，有木制的枪托，子弹是硝药和铁砂，是今年春节期间在去东留的路上从一个猎鸟的农民那里花了三千元购买的。
本院认为，被告人钟林生违反国家枪支管理规定，非法持有以前装火药为能源动力，可以有效击燃底火的非军用枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪；被告人逞强好胜，使用鸟铳开枪恐吓他人，情节恶劣，其行为还构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人犯罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人非法持有枪支后又持枪寻衅滋事，系二个行为分别触犯了二个罪名，辩护人提出被告人只实施了一个行为，但触犯了二个罪名，按吸收原则应以一罪处罚，与事实和法律不符，故被告人及辩护人提出被告人不构成寻衅滋事罪的意见，不予采纳。被告人一人犯二罪，依法应予并罚。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，公诉机关提出被告人系累犯，依法应当从重处罚的意见，予以采纳。被告人归案后如实供述自己的罪行，公诉机关及辩护人提出被告人具有坦白情节，建议对被告人依法从轻处罚的意见，予以采纳。被告人有揭发他人犯罪行为，查证属实，是立功，公诉机关及辩护人建议对被告人依法从轻处罚的意见，予以采纳。被扣押的枪支，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第六十四条；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、第八条第二款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人钟林生犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，总和刑期为有期徒刑二年二个月，决定执行有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月22日起至2016年4月21日止。）
二、扣押的鸟铳一支，予以没收，由武平县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 林占文
人民陪审员 邬茂福
人民陪审员 洪路平
二〇一四年十二月三日
代理书记员 彭海燕
附：本判决主要法律依据
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二百九十三条第一款有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
……
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
……
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条第一款具有下列情形之一，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
第八条第二款刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：
……
（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；
……