江西省赣州市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2018）赣07执复37号
复议申请人（申请执行人）：张展志，男，1977年12月25日生，汉族，住赣州市章贡区。
复议人申请人（申请执行人）：邱长根，男,1976年9月19日生，汉族，住赣州市章贡区。
复议人申请人（申请执行人）：黄初斌，男，1976年5月16日生，汉族，住赣州市章贡区。
复议人申请人（申请执行人）：刘明飞，女，1977年11月19日生，汉族，住赣州市章贡区。
复议人申请人（申请执行人）：崔志铭，男，1978年2月13日生，汉族，住赣州市章贡区。
被申请人（异议人）：云南省耿马傣族佤族自治县城乡建设投资有限责任公司。住所地：云南省临沧市耿马县。
法定代表人：童思佳，该公司董事长。
被执行人：钟瑞，男，1970年6月10日生，汉族，住赣州市章贡区。
复议申请人张展志、邱长根、黄初斌、刘明飞、崔志铭不服赣州市章贡区人民法院（下称章贡区法院）（2018）赣0702执异8号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
章贡区法院查明，关于申请执行人张展志、邱长根、黄初斌、刘明飞、崔志铭与被执行人钟瑞民间借贷纠纷一案，章贡区法院于2015年10月12日作出（2015）章民三初字第2421号民事调解书，经张展志、邱长根、黄初斌、刘明飞、崔志铭申请，于2016年6月17日立案执行。在执行过程中，该院于2016年7月26日作出（2016）赣0702执918号执行裁定书，裁定冻结提取云南省耿马傣族佤族自治县城乡建设投资有限责任公司（以下简称耿马城投公司）应支付给被执行人钟瑞以海力建设集团有限公司（现为海力控股集团有限公司，下称海力公司）的名义承建的耿马县2011年滨河家园保障性住房建设项目四标段的工程款或保证金叁佰万元，并发出（2016）赣0702执918号协助执行通知书，协助执行通知书要求耿马城投公司协助执行（2016）赣0702执918号执行裁定书裁定事项。章贡区法院于2016年9月2日向耿马县城投公司送达（2016）赣0702执918号执行裁定书及（2016）赣0702执918号协助执行通知书。
海力公司于2011年11月20日与耿马城投公司签订建设工程施工合同，合同中约定由海力公司总承包耿马县2011年滨河家园保障性住房建设项目四标段工程；合同价款为人民币伍仟陆佰玖拾贰万肆仟陆佰叁拾捌元壹角壹分（￥56924638.11）；双方约定的工程款（进度款）支付方式：按工程进度以银行转账方式拨款；承包人按每月实际完成工程量填报工程进度报表，经监理单位及发包人审核确认后，按核定实际进度的80%支付，累计工程进度款付至合同暂定的90%停止拨付，留合同金额的10%作为工程尾款，待工程竣工验收合格并达到承诺标准后，承包人按相关规定完成工程竣工资料归档工作，并在10日内提交工程竣工结算书（含结算资料）给发包人报审计单位审核，在工程竣工结算经审计部门审定后的30日内支付至工程审定结算价款的95%，（设计变更后增加工程价款也按此拨付），剩余的5%作为工程质量保修金。工程质量保修金在工程质量保修期满2年后30日内无息返还。被执行人钟瑞于2012年1月8日与海力公司签订内部经济责任承包合同书，合同附件中约定钟瑞为耿马县2011年滨河家园保障性住房建设项目四标段工程项目负责人，全额集体承包；该工程实行独立核算、自负盈亏；工程款结算及付款方式按照海力公司与耿马县城投公司签订的《建设工程施工合同》及补充协议中的结算及付款方式进行，钟瑞自行负责工程款的催收工作；海力公司收到耿马城投公司的工程进度款后，按收到工程款比例扣除国家规定由海力公司缴纳的税费、公司承包管理费及相关费用后全部返回给钟瑞，但支付方式及款项用途必须严格执行海力公司《财务制度》。经本院执行，海力公司作为协助义务人于2017年4月19日交来执行标的款壹佰伍拾万元整。
章贡区法院认为，被执行人钟瑞与协助义务人海力公司存在合同关系，与异议人耿马城投公司并无合同关系，海力公司与异议人耿马县城投公司存在合同关系，该项目工程款的结算及支付应由海力公司与耿马城投公司进行，被执行人钟瑞在耿马城投公司无到期债权，因此章贡区法院向耿马城投公司送达（2016）赣0702执918号《执行裁定书》及《协助执行通知书》，要求冻结提取耿马县城投公司应支付给被执行人钟瑞以海力公司的名义承建的耿马县2011年滨河家园保障性住房建设项目四标段的工程款或保证金叁佰万元，系程序错误，应予纠正。且章贡区法院已向海力公司送达相关要求履行协助义务的法律文书，海力公司在已履行部分协助义务后亦表示会继续履行协助义务，异议人耿马城投公司所提异议成立，本院予以采纳。据此，章贡区法院依法撤销该院于2016年7月26日作出的（2016）赣0702执918号执行裁定书及2016年5月30日协助执行通知书。
张展志、邱长根、黄初斌、刘明飞、崔志铭向本院申请复议称，一、(2018)赣0702执异8号执行裁定违反法定程序。章贡区法院根据本案庭审时查明的事实与本案执行中执行人员调查，核实的事实，于2016年9月向耿马城投公司送达执行裁定书和协助执行通知书。1年7个月后，耿马城投公司于2018年3月向章贡区法院提出异议。2018年3月11日章贡区法院作出(2018)赣0702执异8号执行裁定书。该裁定书认为复议申请人没有提出答辩，也未提交证据。复议申请人认为：（一）异议审查合议庭没有依法向申请人送达耿马城投公司提出异议申请书和相关证据，并告之答辩和举证时限；（二）本案争议大，案情复杂，合议庭本应依法组织听证，查明事实。但合议庭主观臆断，偏听偏信耿马城投的一面之词作出裁定，其做法违反了“最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定”第十二条、第十六条的规定。剥夺了复议申请人的申辩、举证权利和依据生效法院裁判，追偿债权挽回损失的机会。
二、(2018)赣0702执异8号执行裁定书认定事实不清。该裁定书认为：“被执行人钟瑞与耿马城投公司不存在合同关系，钟瑞在耿马城投公司无到期债权”完全不符合事实。1.本案实际是被执行人钟瑞借用海力公司名义承揽工程，钟瑞是耿马滨河家园四标段工程（以下简称四标段工程）的实际施工人。依据章贡区法院在本案审判期间庭审时查明的事实，以及本案进入执行后，执行人员调查核实的证据，耿马城投公司发包的四标段工程，在工程招标时，钟瑞先与耿马城投公司联系后，再以海力集团公司名义参加招投标活动。海力公司中标，并与耿马城投签订建设工程施工合同后，以内部项目承包为名义，与钟瑞签订四标段“承包合同”和“项目部质量安全生产责任状”，将全部工程交由钟瑞组织成立的项目部承包。按钟瑞与海力公司签订“承包合同”和“项目部质量安全生产责任状”的约定，海力公司除收取四标段总价0.8%的项目承包管理费（即挂靠费）外，工程施工，安全，资金筹措，支配、收支管理，税费承担，人员调配，辖区地方协调，农民工培训、管理，工程款的清算、催收，工程保修，包括施工许可证办理，均由钟瑞负责。四标段工程施工项目全部由钟瑞独立筹资，组织施工队伍完成的。钟瑞是四标段工程项目的实际施工人。依据最高人民法院“关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释”（法释[2004]14号）司法解释第二条的规定，钟瑞可以要求耿马城投公司参照海力公司与之签订的建设工程施工合同约定支付工程款。特别是，钟瑞为完成四标段项目施工，向申请人借款，并以四标段工程承包合同和工程款收入做借款抵押，保证按期还款。因此，耿马城投公司与钟瑞存在施工合同关系，钟瑞才是四标段工程的实际施工人。耿马城投公司应付工程款，是被执行人钟瑞的到期债权。2.耿马城投对被执行人钟瑞借海力公司名义承揽工程，四标段项目是钟瑞承包施工的事实是清楚的。与钟瑞打交道，所有的工程款是直接支付给钟瑞组建的项目部开设的账号，而不是付给海力公司账户。截止2016年8月，耿马城投己支付给钟瑞的项目部工程款4600余万元。特别需要强调的，2016年8月，章贡区法院执行人员到云南耿马城投公司住所地，向该公司调查核实钟瑞应收工程款，到期债权情况时，已明确告诉该公司法定代表人童思佳和该公司董事、监事、办公室主任，财务负责人等工作人员，四标段工程是由钟瑞独立承包，挂靠海力公司的情况后，耿马城投公司仍然将300余万元工程直接支付给钟瑞的项目部，而不是付给海力公司。正因为存在以上情况，现在海力公司才会多次要求章贡区法院去云南耿马城投公司执行，他们公司将积极予以配合。3.钟瑞承包的四标段项目工程早己完工，并己验收合格，交付了使用。钟瑞有到期债权900余万元应收工程款。钟瑞承包的四标段全部施工及追加和变更工程量已全部完工，2017年初已通过验收，施工质量符合国家要求和合同约定的质量标准。四标段的IO#、11#、17#、18#、19#五栋住房，耿马县已在2017年7月份已分配住户入住，交付使用。按我国《建筑法》和本案建设工程承包合同第16条的约定，耿马城投公司在四标段完工后，应支付合同约定。工程价款和变更增加工程款总额的90%进度款；工程竣工结算，审计部门审定后，30天内支付95%工程款，留下5%作为工程质量保修金。因此，四标段施工完成后，特别是2017年7月份分配住户，工程交付使用后，耿马城投公司最少应支付全部工程款的90％据海力集团公司表示在2017年年底，耿马四标段项目应付工程款仍有900余万元未支付。
三、章贡区法院下发的执行裁定书和协助执行通知书符合法律规定。依据“最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定”（法释[1998]15号）司法解释第36条：被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向有关单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取”的规定，章贡区法院于2016年5月21日作出的(2016)赣0702执918号协助执行通知：“冻结提取云南省耿马傣族佤族自治县城乡建设投资有限责任公司应支付给被执行人钟瑞以海力集建集团有限公司（现为海力控股集团有限公司）的名义承建的耿马县2011年滨河保障性住房建设项目标段的工程款或保证金300万元”的行为完全符合法律规定。然而，耿马城投公司收到法院协助执行通知书，仍向钟瑞的四标段项目部支付300万元工程款，依据最高院法释[1998]15解释第37条：“有关单位收到人民法院协助执行通知书后，擅自向被执行人或其他人支付的，人民法院有权责令限期退回，逾期未退回的，应当以其在支付数额内向申请执行人承担责任。”的规定，章贡区人民法院己向耿马城投发出限期改正和支付工程款的通知。
四、耿马城投公司捏造事实提出执行异议，企图规避执行逃脱法院的依法制裁。耿马城投公司在章贡区法院送达协助执行通知书1年7个月；钟瑞承包四标段工程验收合格，交付使用8个月后，拖欠近960余万元应付工程款，不付给海力公司。而与钟瑞联系商量，想以农民工工资先行支付钟瑞，并编造“四标段工程尚未完工验收，最终合同价格也未审计，并以全部工程款由上级财政部门拨款和农民工工资引起群体事件的理由”提出执行异议。企图掩盖四标段工程项目上级财政只拨款28%,72%工程投资款自行融资贷款，自己不能履行合同，拖欠工程款的违约责任和规避执行，逃避制裁的实质。复议申请人认为，被执行人钟瑞作为耿马城投公司发包的四标段项目实际施工人，耿马城投公司应付的960余万元的工程款，是钟瑞的到期债权。章贡区法院的执行裁定书和协助执行通知书冻结的是耿马城投公司应付工程款或工程质保金。并没有影响该工程施工进度和农民工工资支付。耿马城投公司执行异议理由不能成立。据此，复议申请人请求依法撤销章贡区法院（2018）赣0702执异8号执行裁定，并驳回耿马城投公司的异议请求。
本院查明的事实与章贡区法院查明的一致。
本院认为，本案的争议焦点是于2016年7月26日作出的（2016）赣0702执918号执行裁定书及2016年5月30日协助执行通知书应否撤销。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零一条第二款规定“该他人对到期债权有异议，申请执行人请求对异议部分强制执行的，人民法院不予支持。利害关系人对到期债权有异议的，人民法院应当按照民事诉讼法第二百二十七条规定处理。”《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第63条亦规定第三人提出异议的情况下，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。以上法律规定明确在执行到期债权过程中，第三人提出异议后，人民法院不得强制执行，执行法院对于第三人提出的异议不进行审查。在本案中，异议人耿马城投公司对章贡区法院于2016年7月26日作出的（2016）赣0702执918号执行裁定书及2016年5月30日协助执行通知书提出异议后，执行法院不得强制执行，对该异议应不予进行审查。章贡区法院异议裁定对该院于2016年7月26日作出的（2016）赣0702执918号执行裁定书及2016年5月30日协助执行通知书予以撤销，符合法律规定。申请执行人张展志、邱长根、黄初斌、刘明飞、崔志铭可以另行通过代位权诉讼主张权利并申请财产保全。综上，复议申请人的复议理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（一）项规定，裁定如下：
驳回复议申请人张展志、邱长根、黄初斌、刘明飞、崔志铭的复议申请，维持赣州市章贡区人民法院（2018）赣0702执异8号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 肖水长
审判员 温雪岩
审判员 陈小奇
二〇一八年五月十九日
书记员 刘 珍