湖南省常德市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）湘07执复19号
复议申请人（申请执行人）：安乡新银嘉宾馆，住所地湖南省安乡县城关文艺中路。
代表人：彭德林，该宾馆投资人。
被执行人：威海海马地毯集团有限公司，住所地山东省威海市青岛南路329-6号。
法定代表人：张波，该公司经理。
复议申请人安乡新银嘉宾馆（以下简称新银嘉宾馆）不服湖南省常德市武陵区人民法院（2017）湘0702执异38号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
经审查查明，新银嘉宾馆与威海海马地毯集团有限公司（以下简称海马公司）定作合同纠纷一案，本院（2014）常民二终字第92号民事判决判定，一、海马公司于判决生效后十日内以货款金额395096.5元为基数按银行同期贷款利率四倍的标准向新银嘉宾馆支付违约金；二，新银嘉宾馆于判决生效后十日内向海马公司支付货款116423.4元。该判决发生法律效力后，新银嘉宾馆于2016年9月28日向湖南省武陵区人民法院申请强制执行。该院立案后[受理案号为（2016）湘0702执974号]，向海马公司发出执行通知，责令其限期履行生效判决确定的义务。
2016年11月1日，海马公司就同一生效判决向湖南省武陵区人民法院提出强制执行申请，该院依法予以立案[受理案号为（2016）湘0702执1067号]。在该案执行过程中，被执行人新银嘉宾馆提出执行异议，认为（2014）常民二终字第92号民事判决已于2014年10月8日邮寄送达给海马公司，该公司于2016年11月1日才申请立案执行，超过了法律规定的申请执行两年的期限。执行法院经过审查作出（2017）湘0702执异5号执行裁定，认为海马公司申请执行已逾两年，支持了新银嘉宾馆提出的不予执行的请求。
在本案执行中，海马公司于2017年3月17日向执行法院提出抵销债务申请，认为根据生效判决确定的内容，当事人双方互负到期债务，海马公司自认延迟交货天数为260天（从2005年7月18日至2006年4月期间），按银行同期贷款利率（5.58%）四倍计算违约金为62817元，依法可以行使抵销权，抵销后新银嘉宾馆尚欠海马公司53606.40元，因此海马公司不欠新银嘉宾馆任何债务。执行法院经审查，认定海马公司的抵销申请符合法律规定，据此作出（2016）湘0702执974号之一执行裁定，终结该院（2016）湘0702执974号案件的执行。
新银嘉宾馆不服，以海马公司从未向新银嘉宾馆主张抵销权，执行法院不能依职权行使抵销权；认定海马公司违约天数及违约金、迟延履行金计算错误等为由，向执行法院提出执行异议，请求撤销执行法院（2016）湘0702执974号之一执行裁定。
执行法院经审查，作出（2017）湘0702执异38号执行裁定，认为：一、新银嘉宾馆与海马公司之间互负债务，已经生效民事判决所确定，虽然海马公司对新银嘉宾馆享有的债权已过申请执行时效期间，但并不导致当事人实体权利的消灭，海马公司在新银嘉宾馆申请执行中，请求抵销新银嘉宾馆所欠其种类、品质相同的债务，并不为法律所禁止。二、关于海马公司应向新银嘉宾馆给付违约金数额，生效民事判决对海马公司应向新银嘉宾馆给付违约金的标准予以了明确，即以货款395096.5元为基数按银行同期贷款利率四倍的标准计算，但未对违约期间进行确认。该院认为，已经生效的（2014）常民二终字第92号民事判决对海马公司于2006年4月2日、3日向新银嘉宾馆发货的事实予以了认定，在诉讼中海马公司自认货物于2006年4月10日、11日先后送至约定的交货地点，新银嘉宾馆对此未予反驳，故认定海马公司实际履行义务之日为2006年4月11日，违约天数为250天。新银嘉宾馆主张因海马公司未履行运送辅材及安装义务，应认定海马公司违约至2007年11月5日即法院在诉讼中组织双方当事人进行调解之日止，该院认为在生效民事判决中新银嘉宾馆主张由海马公司承担辅材及安装费57670元的请求已被支持，该笔费用已从新银嘉宾馆应支付给海马公司的货款中予以抵扣，因此对该异议主张不予支持。执行法院认定海马公司应付给新银嘉宾馆的违约金为60401元（395096.5元×5.58%×4÷365天×250天＝60401元），迟延履行金为9936元（60401元×1.75‱×940天＝9936元），两项合计70337元，故新银嘉宾馆的债权小于海马公司的债权，本案新银嘉宾馆的债权可依法予以抵销。据此驳回新银嘉宾馆的异议。
新银嘉宾馆不服，向本院提出执行复议申请，称：1、抵销权没有生效，不能抵销债务。海马公司没有通知申请人主张抵销债务，该主张没有生效。2、执行法院采信的海马公司提交的抵销权申请书不是生效的法律文书，不能抵销债务。3、执行裁定认定的违约金及迟延履行金没有事实依据和法律依据，执行机关不能行使审判权。因此，请求撤销执行法院作出（2017）湘0702执异38号执行裁定。
本院查明的事实与执行法院查明的事实一致。
本院认为，根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条的规定，“当事人互负到期债务，被执行人请求抵销，请求抵销的债务符合下列情形的，除依照法律规定或者按照债务性质不得抵销的以外，人民法院应予支持：（一）已经生效法律文书确定或者经申请执行人认可；（二）与被执行人所负债务的标的物种类、品质相同”，本案生效民事判决已确定当事人双方互负到期债务，且所负债务均为金钱债务，海马公司在执行中提出抵销债务申请，执行法院审查认为该申请符合法律规定并依法裁定抵销债务，本院认为并无不当。新银嘉宾馆提出“海马公司没有通知申请人主张抵销债务，该主张没有生效”、“执行法院采信的不是生效的法律文书，不能抵销债务”的复议理由，与上述法律规定不符，本院不予支持。新银嘉宾馆复议还提出“执行裁定认定的违约金及迟延履行金没有事实依据和法律依据，执行机关不能行使审判权”的理由，经查，本院（2014）常民二终字第92号民事判决认定海马公司因逾期交货而构成违约，依法应承担违约责任，该判决对海马公司于2006年4月2日、3日向新银嘉宾馆发货的事实已予以认定，新银嘉宾馆对于2006年4月10日、11日收到货物亦予认可，执行法院据此认定海马公司实际履行义务之日为2006年4月11日，并以此日期期间计算海马公司应给付的违约金数额，本院认为该认定与生效民事判决所确认的事实相符，应予支持。综上，新银嘉宾馆的复议理由均不能成立，其请求撤销执行法院执行裁定的意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回安乡新银嘉宾馆的复议申请，维持湖南省常德市武陵区人民法院（2017）湘0702执异38号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 龚 力
审判员 罗 真
审判员 张 慧
二〇一七年七月二十八日
书记员 郑秋霞
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成的立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。