温州市鹿城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温鹿民初字第2448号
原告：置信房地产开发有限公司，住所地：温州市经济技术开发区机场大道5405号。
法定代表人：陈建静，董事长。
委托代理人：张付钢、郑捷峰，浙江嘉瑞成律师事务所律师。
被告：郑旭。
原告置信房地产开发有限公司为与被告郑旭商品房预售合同纠纷一案，于2015年12月21日向本院起诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张付钢到庭参加诉讼。被告郑旭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告置信房地产开发有限公司诉称：2014年4月21日，原告与被告郑旭签订《商品房买卖合同》（合同编号为201190002970009，备案登记号为20149800713），约定由被告购买原告开发的坐落于温州市路城区锦绣路与飞霞南路交叉口西南侧置信中心2幢46单元××号商品房一套，建筑面积为903.2平方米，每平方米40000元，总购房款为36128000元。合同签订后，被告向原告支付首付款11128000元。2014年6月27日，被告与温州瓯海农村合作银行股份有限公司签订合同号为8531120140015216的《个人购房借款合同》，贷款25000000元用于支付剩余购房款。但被告偿还部分贷款本息后未再履行合同义务。为此，原告作为该合同保证人于2015年11月5日向温州瓯海农村合作银行股份有限公司代缴1005721.07元，于2015年12月17日代缴1859753.06元。2015年11月5日，原告向被告送达通知函一份，告知被告及其父亲应于收到通知函之日起三日内偿还原告代为向银行支付的款项，逾期三十日原告有权解除《商品房买卖合同》，但被告于收到该函件后并未向原告偿还垫付款及违约金，亦未继续向银行偿还贷款本息。2015年12月14日，原告向被告邮寄《解除合同通知书》。原告认为，被告的行为已构成违约，原告有权单方解除合同，并要求被告向原告支付垫付款及相应的违约金，且上述款项可直接从被告已付购房款中予以扣除。故请求判令解除原、被之间签订的《商品房买卖合同》（合同编号为201190002970009，备案登记号20149800713）；被告郑旭向原告返还垫付的银行按揭款2865474.13元及违约金（以1005721.07元为基准，自2015年11月5日起按日万分之五计算至款项实际返还之日止；以1859753.06元为基准，自2015年12月17日起按日万分之五计算至款项实际返还之日止。以上两项暂计算至2015年12月21日合计26851.09元）；被告郑旭向原告支付合同解除的违约金7225600元；被告向原告支付因本案支出的律师代理费184800元；原告直接从被告已付房款中扣除被告应返还原告的垫付款及应支付的违约金、律师代理费，不足部分由被告另行补足；本案诉讼费用由被告承担。
审理期间，原告明确第二项诉讼请求如下：被告郑旭向原告返还垫付的银行按揭款2865474.13元及违约金（以1005721.07元为基准，自2015年11月5日起按日万分之五计算至2016年7月5日止；以1859753.06元为基准，自2015年12月17日起按日万分之五计算至2016年7月5日止）。
为证明诉称事实，原告向本院提交了如下证据：1.营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明书、身份证，证明原告的诉讼主体资格；2.身份证，证明被告的诉讼主体资格；3.商品房买卖合同，证明2014年4月21日，原告与被告郑旭签订《商品房买卖合同》一份（合同编号为201190002970009，备案登记号20149800713），约定由被告购买原告开发的置信中心2幢46单元××号商品房一套，建筑面积共903.2平方米，每平方米40000元，总购房款为36128000元，合同签订之后被告郑旭已支付首付款11128000元，剩余购房款25000000元通过商业银行贷款方式支付。另约定被告郑旭未能按期向银行偿还到期贷款本息导致原告承担担保责任后的返还垫付款义务以及违约责任；4.销售不动产统一发票；5.个人购房借款合同；6.贷款及保证承诺书；证据4-6证明被告郑旭支付首付款11128000元，剩余购房款25000000元向温州瓯海农村合作银行股份有限公司贷款支付，原告作为保证人对该笔贷款承担连带保证责任；7.律师函；8.扣款通知书、收贷收息凭证、特种转账传票；证据7-8证明被告郑旭仅偿还部分贷款本息后再未履行还款义务，原告作为保证人于2015年11月5日向温州瓯海农村合作银行股份有限公司代缴1005721.07元，于2015年12月17日代缴1859753.06元；9.通知函；10.身份证、结婚证、户口本；证据9-10证明2015年11月5日，原告向被告送达通知函一份，告知被告及被告父亲应当在收到通知函之日起三体内偿还原告代为支付的款项及逾期三十日原告有权解除《商品房买卖合同》的事实;11.解除合同通知书、EMS面单、快递信息，证明2015年12月14日，原告向被告郑旭邮寄解除合同通知书；12.法律服务委托合同书；13.增值税普通发票、网上银行转账凭证；证据12-13证明原告为本案诉讼所支出的律师费计184800元；14.销售不动产统一发票、汇兑来账凭证，证明原告已收到被告向银行贷款的25000000元；15.扣款通知书、银行汇款凭证，证明在诉讼期间，原告作为担保人向温州瓯海农村合作银行股份有限公司代缴2016年1月至4月的贷款本息共计680590.84元。
被告郑旭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，且在法定期限内未提交书面答辩意见，亦未进行举证、质证，应视为其自动放弃抗辩权。
经本院审理，认定事实如下：原告以出让方式取得温-1-18-15006-109地块的建设用地使用权，用于投资开发建设名为“置信中心”商品房。2014年4月21日，原告与被告郑旭签订《商品房买卖合同》，约定：被告向原告购买“置信中心”第2幢46单元××号商品房，建筑面积903.2平方米，单价为每平方米40000元，总价款为36128000元。附件八，补充协议约定：买受人确定本合同总房款为36128000元整。首期房款总金额为11128000元整，剩余购房款25000000元通过商业银行贷款的方式予以支付；买受人未能按期向银行偿还到期贷款本息，导致出卖人承担担保责任的，买受人应在出卖人向其送达告知函之日起3日内，将出卖人代其向银行偿还的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、赔偿金等），及出卖人因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失）支付给出卖人。同时自出卖人实际承担担保责任之日起，至买受人实际向出卖人支付上述全部款项之日止，买受人应向出卖人支付上述款项（包括代偿银行款项及损失赔偿金）日万分之五的违约金；买受人未按上述的约定付清全部款项（包括违约金），逾期30日以上的，出卖人有权单方解除合同。出卖人选择解除合同的，买受人应协助出卖人办理相关退房手续，买受人应向出卖人支付房款总额20%的违约金，该违约金连同上述约定的买受人应当向出卖人支付的全部款项与违约金从买受人已付房款中一并扣除，已付房款不足以扣除的，则由买受人另行补足；如扣除后房款有剩余的，出卖人应不计利息退还买受人。另第九条约定：通知应以简体中文书面形式发出，收件地址以本合同所列双方当事人的地址为准，一方地址发生变吏应及时以书面形式通知对方，该通知以邮递方式发出后7天的，视为已送达，一方联系方式变更后未及时通知另一方，导致另一方发出的通知无法按时送达，视为已送达，由此产生的相应责任由未及时通知的一方承担。合同签订后，被告陆续向原告支付购房款11128000元。剩余25000000元被告通过商业银行贷款方式支付，其与原告及浙江温州瓯海农村合作银行三方签订《贷款及保证承诺书》、《个人购房借款合同》，约定原告对被告贷款向该银行承担连带保证责任。之后，被告在偿还部分贷款本息后未再履行还贷义务。原告分别于2015年11月5日、12月17日向浙江温州瓯海农村合作银行代缴被告在该行逾期按揭贷款1005721.07元、1859753.06元，共计2865474.13元。2015年11月5日，原告向被告送达《通知函》，告知其于收到通知书之日起3日内偿还原告代为缴纳的涉案商品房按揭贷款。该通知函由被告父亲郑祥华代为签收。后因被告未按上述通知履行偿还义务，原告于2015年12月14日向被告寄送《解除合同通知书》，通知解除双方签订的《商品房买卖合同》
另查明：2015年12月17日，原告与浙江嘉瑞成律师事务所签订《法律服务委托合同书》，由该所接受原告委托指派律师，作为本案的诉讼代理人。双方约定律师代理费用为184800元。
本院认为：原告与被告于2014年4月21日签订的《商品房买卖合同》系双方真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告就其向银行所贷的25000000元在偿还部分贷款本息后未再履行还贷义务，原告作为保证人向浙江温州瓯海农村合作银行代缴被告在该行逾期按揭贷款共计2865474.13元，在原告向被告送达《通知函》之日起至今，被告仍未向原告偿还上述代缴的款项及支付原告因此遭受的全部损失（包括但不限于诉讼或者仲裁费用、律师费等损失），实已构成违约，故原告主张要求被告返还垫付的银行按揭款2865474.13元及违约金，并支付律师代理费184800元，于法有据，本院予以支持。鉴于原告主张银行按揭款2865474.13元所产生的被告应支付违约金，以1005721.07元为基数，自2015年11月5日起至2016年7月5日止，按日万分之五计算；以1859753.06元为基数，自2015年12月17日起至2016年7月5日止，按日万分之五计算；故被告逾期支付该按揭款所产生的违约金为：1005721.07元×0.0005×240天+1859753.06元×0.0005×198天=304802元。根据合同约定，被告未按约付清上述原告代缴的款项及其他损失（包括违约金），逾期30日以上的，原告有权单方解除合同；原告选择解除合同的，被告应向原告支付房款总额20%的违约金，且该违约金连同原告代缴的按揭贷款等全部损失从被告已付房款中一并扣除，已付房款不足以扣除的，则由被告另行补足，若扣除后房款有剩余的，原告应不计利息退还被告。故原告的上述诉请，于法有据，本院一并予以支持。鉴于合同已经解除，且被告已付购房款为36128000元，原告诉请被告应支付款项数额亦可明确，即2865474.13元+304802元+7225600元+184800元=10580676.13元，故原告于扣除应付款项后须返还被告36128000元-10580676.13元=25547323.87元。被告郑旭经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款、第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、九十三条、第一百零七条的规定，判决如下：
一、解除原告置信房地产开发有限公司与被告郑旭于2014年4月21日签订的《商品房买卖合同》（合同编号：201190002970009，备案登记号：20149800713）；
二、被告郑旭向原告置信房地产开发有限公司返还垫付的银行按揭款2865474.13元，并支付违约金304802元；
三、被告郑旭向原告置信房地产开发有限公司支付因合同解除产生的违约金7225600元；
四、被告郑旭向原告置信房地产开发有限公司支付因本案诉讼支出的律师代理费184800元；
五、被告郑旭已向原告置信房地产开发有限公司支付购房款36128000元，扣除上述二、三、四项被告郑旭应向原告置信房地产开发有限公司支付的全部款项后，原告置信房地产开发有限公司应于本判决生效之日起十五日内返还原告郑旭购房款25547323.87元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费83616元，公告费210元，合计83826元，由被告郑旭负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
本判决书生效后，负有义务的一方当事人如不履行判决确定的义务，另一方当事人应当在判决书确定义务履行之日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 黄光辉
人民陪审员 郭笑春
人民陪审员 陈丽微
二〇一六年六月一日
代书 记员 吴欢众
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第一款：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。