河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终7543号
上诉人(原审被告)：张富贵，男，1972年4月9日生，汉族，住河北省三河市燕郊开发区。
委托代理人：郭云娟，女，汉族,1979年12月16日生,住郑州市中原区,系张富贵之妻。
被上诉人(原审原告)：段兵兵，男，1988年12月2日生，汉族，住河南省伊川县。
委托代理人：高国辉，河南焕廷律师事务所律师。
委托代理人：刘甜甜，河南焕廷律师事务所实习律师。
被上诉人(原审被告)：郑州通源房产中介有限公司，住所地郑州市中牟县商都路与万三路交叉处（星城国际东苑6号楼41号商铺）。
法定代表人：马春丽,经理。
委托代理人：王茂辉，男，1980年7月10日生。
住河南省杞县付集镇沟湾李村四组，身份号码，系该公司监事。
上诉人张富贵因与被上诉人段兵兵、郑州通源房产中介有限公司（以下简称“通源公司”）房屋买卖合同纠纷一案，不服中牟县人民法院（2017）豫0122民初436号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年05月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张富贵委托代理人郭云娟，被上诉人段兵兵委托代理人高国辉,被上诉人通源公司委托代理人王茂辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张富贵上诉请求：1、请求依法撤销（2017）豫0102民初436号民事判决书第一项，并依法改判。2、本案诉讼费用由段兵兵、通源公司承担。事实与理由:一、一审判决认定事实错误。l、一审判决认定张富贵违反合同约定应承担违约责任，实属认定事实错误。一审判决已经查明并确认，在合同签订前，张富贵与段兵兵口头约定，由通源公司为张富贵垫付13万元解押款。在签订合同后，通源公司未将13万元提供给张富贵。从整个过程来看，张富贵并非不履行合同约定义务，而是通源公司未履行约定义务，导致合同无法继续履行。由此，张富贵认为，一审判决既已查明这一事实，又认定张富贵违约，实属认定事实错误。2、一审判决认定10万元首付购房款备注为定金，应视为对合同内容的变更和补充，属认定事实错误。在一审庭审中，双方当事人均认可10万元为首付购房款，而备注为定金，是在通源公司法定代表人马春丽的要求和授意下所写。备注为定金，三方并未进行协商。如果将10万元首付款改为定金，三方应当按照合同约定，另行达成补充协议。况且将10万元首付购房款备注为定金，对张富贵及段兵兵的权利义务进行重大变更，不另行签订书面的补充协议，显然也不符合逻辑和日常生活法则。一审判决在无任何证据证明的情况下，认定10万元首付购房款备注为定金，应视为对合同内容的变更和补充，实属认定事实错误。二、一审判决适用法律错误。1、一审判决认定10万元首付购房款备注为定金，不构成重大误解，属适用法律错误。张富贵在给段兵兵出具收条时，明确写明10万元是首付购房款，与合同第六条第二项约定相符合。而从收条上看，备注为购房定金并非与收条相连贯而成。张富贵之所以在收条的最后备注为购房定金，是在通源公司法定代表人马春丽的要求下所写，由于张富贵是第一次出卖房屋，对房屋买卖交易缺乏必要的知识、技能、交易经验，从而导致合同的内容与张富贵自己的真实意思相违背，且直接影响到当事人所应享受的权利和承担的义务。在一审庭审中，张富贵向法庭出示了马春丽的电话录音，该证据也证明了在收条上备注为定金是通源公司要求和授意所致，并非张富贵本人的真实意思表示，是在重大误解的情形下所为，依据法律规定，应当予以撤销。2、一审判决认定张富贵单方违约，并承担违约责任，属适用法律错误。在本案中，一审判决已经查明合同签订前及签订后的事实，也查明合同签订的前提条件和三方当事人之间的约定，而在判决中仅依据张富贵未将房屋办理解押并出让给段兵兵，认定张富贵未履行合同约定属违约，并承担违约责任和支付佣金，显然是不公平、不公正的，实属适用法律错误。3、一审认定的定金比购房款多近5倍，比例严重失调，明显不符合常理，属于明显的错误，明显偏袒一方，按合同10万元未首付款，备注为定金纯属误导欺骗。
段兵兵辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。1、涉案房屋是属于张富贵所有，张富贵交易该房屋有义务解押，一审查明通源公司是替张富贵找第三方借款而非是由自己垫资，是由于张富贵不诚信导致无法取得借款。通源公司是居间方，段兵兵、张富贵是合同实际履行人，张富贵应承担违约责任。2、10万元首付款追加为定金是三方协定的，张富贵是完全民事行为能力人，收据是本人所写，10万元首付款追加为定金时，通源公司多次强调10万元追加为定金。
通源公司辩称，一审法院判决认定事实清楚，证据充分，程序合法，请求依法驳回上诉，维持原判。1、由于房价上涨，本案情况十分多见，本案签合同时是同事代签的，当时我特意嘱托强调追加10万元的事实，在解押时曾明确告知卖方，如果存在违约行为任何人不会垫资给他，后来卖方有违约意向，买方一再妥协，然而卖方仍不履行合同，应承当违约责任。
段兵兵向一审法院起诉请求：1.要求张富贵承担双倍返还定金152000元、购房款24000元、佣金7600元，总计183600元；2.要求通源中介公司返还定金12400元；3.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年8月31日，张富贵（甲方）、段兵兵（乙方）与通源中介公司（丙方）签订《房屋买卖（居间）合同》，约定：“甲方自愿将坐落于中牟县商都大街南、老郑汴路北侧、新村中路西侧星城国际东苑3号楼1-2801号房屋出售给乙方。乙方对…，愿意购买该房屋；该房屋基本情况：权属证件号码为牟房权证字第12012248**，所有权人为张富贵，…；甲、乙双方协商一致，同意本合同第一条所述房屋的总价款为38万元整。乙方自本合同签订时间向甲方、丙方支付定金和佣金共计2万元整。甲、乙双方同意该定金在立契（过户）前暂时由丙方代为保管。…；甲、乙双方统一使用本条的第2种付款方式。2、按揭贷款：甲、乙双方签订本合同后，共同到银行办理按揭。乙方按所申请贷款的比例向甲方支付首付款，其余房价款由此房抵押后，用银行贷款支付。定金冲抵首付款的同时转为物业交割保证金，待物业全部顺利交割完毕后，…；甲、乙双方应在本合同签订后60个工作日内，共同到中牟县房管局立契（过户）并办理立契（过户）相关手续或到银行办理按揭贷款手续；乙方若违反本合同的各项约定，则无权要求返还定金。并按合同约定赔偿甲、乙双方损失；甲方若违反本合同的各项约定，应双倍返还乙方的定金和合同约定的丙方的佣金，甲方赔偿后有权要求退还押金或房屋产权证。…；若甲、乙双方均违反本合同各项的约定，在甲、乙双方约定本合同（第四条）约定立契（过户）日期的次日，丙方将从定金或佣金中扣除佣金后，…；如甲方所售房产已抵押，…。乙方如愿意购买，甲方应对此所出售房产进行解押。甲方对此所出售的房产解押时，解押款不足，乙方愿意先预付10万元整帮助甲方解押。此预付款作为总房款的一部分；丙方义务：1、见证并监督本合同的执行。2、代办该房屋过户、贷款的相关手续。3、代收甲、乙双方支付的定金、房产证、押金。4、甲、乙双方发生违约或争执等情形时…；双方共同到中牟县房地产交易管理部门办理产权过户手续时，…，丙方的佣金有甲方支付零元。乙方支付7600元整。根据…，在本合同经甲、乙、丙三方签订成立后，甲、乙双方应向丙方支付清佣金。合同的解除、终止、一方或双方违约，导致合同不能履行，均不影响丙方佣金的收取。”在该合同签订前，张富贵、段兵兵与通源中介公司口头约定如买卖双方均按合同约定履行，由该公司或者该公司联系担保公司为张富贵再垫付13万元解押款。同日，段兵兵向通源中介公司支付20000元，由该公司代为保管，该公司向段兵兵出具《收据》一份，显示“订金贰万元整”。关于该20000元的性质，段兵兵和该公司均承认“订”系该公司员工笔误，应为“定”，且依据合同约定“乙方自本合同签订时间向甲方、丙方支付定金和佣金共计2万元整”，即段兵兵依约向张富贵、通源中介公司支付定金和佣金共计20000元。2016年9月5日，段兵兵向张富贵支付10万元（合同约定“甲方对此所出售的房产解押时，解押款不足，乙方愿意先预付10万元整帮助甲方解押。此预付款作为总房款的一部分”），张富贵向段兵兵出具《收条》一份，显示“今收取段兵兵首付购房款10万元。（其中现金7万元，转账3万元）。（备注：购房定金）”。庭审中张富贵称“10万元首付款备注为购房定金非其真实意思表示，系重大误解”，但其未提供证据予以证明；张富贵辩称“该备注是对合同内容的重大变更，按照合同约定应重新签订补充协议”。一审法院认为，由于该收条系由张富贵本人书写，且时间在签订合同之后，“备注：购房定金”应视为对合同内容的变更和补充。原告依约支付购房定金、佣金20000元和预付款100000元后，张富贵要求原告一次性付清下余房款，原告不同意。通源中介公司以张富贵违背合同约定要求原告一次性支付房款为由，不同意为张富贵垫付解押款，目前该房屋未办理解押。
一审法院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。本案中，张富贵、段兵兵与通源中介公司签订的《房屋买卖（居间）合同》系各方当事人真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效。段兵兵依约向张富贵、通源中介公司支付20000元（定金12400元、佣金7600元），又向张富贵支付100000元并被追加为购房定金。后在合同履行过程中，张富贵单方要求变更剩余购房款的支付方式，段兵兵不同意。现原告要求张富贵双倍返还定金152000元、购房款24000元、佣金7600元，总计183600元，并要求通源中介公司返还定金12400元。因约定的定金共计112400元，超过合同标的额（即38万元）的20%即76000元，故合同的定金为76000元，超过部分（即36400元）转化为合同价款。根据合同约定张富贵若违反本合同的约定，应双倍返还段兵兵定金和段兵兵支付的通源中介公司的佣金，故对于段兵兵要求张富贵双倍返还定金152000元、购房款24000元（剩余12400元购房款由通源中介公司保管）、佣金7600元，并要求通源中介公司返还12400元，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十六，《中华人民共和国担保法》第九十一条之规定，判决如下：一、被告张富贵于本判决生效之日起十日内双倍返还原告段兵兵定金共计152000元及购房款24000元、佣金损失7600元；二、被告郑州通源房产中介有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告段兵兵12400元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4220元，由被告张富贵负担3953元，由被告郑州通源房产中介有限公司负担267元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对当事人二审争议事实的认定同原审判决的本案事实的认定。
本院认为，上诉人张富贵未能提交有力证据支持其上诉请求，本院对其上诉请求不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，据实处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4220元，由上诉人张富贵负担。
本判决为终审判决。
审判长 张建军
审判员 崔凤茹
审判员 陈 赞
二〇一七年九月十二日
书记员 任紫璇