江苏省南通经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2014）开商初字第0216号原告南通市职工经济技术服务中心，住所地南通市外环西路**号。法定代表人戴焕林。委托代理人苏馨、卞灵霞（实习），北京市隆安（南通）律师事务所律师。被告顾永兵。被告王达平。委托代理人张亚周，江苏通南律师事务所律师。被告南通大小服装有限公司，住所地南通开发区景兴路88号。法定代表人张建平。原告南通市职工经济技术服务中心诉被告顾永兵、王达平、南通大小服装有限公司借款合同纠纷一案，本院于2014年6月27日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人苏馨、卞灵霞，被告王达平及其委托代理人张亚周到庭参加了诉讼。被告顾永兵、南通大小服装有限公司因下落不明，本院依法进行了公告送达，届时该两被告无正当理由拒不到庭，本院进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2008年3月6日，原告与三被告订立协议书一份，约定：原告以借款方式为被告南通大小服装有限公司调度使用资金。由被告南通大小服装有限公司出具借条，被告王达平担保。被告南通大小服装有限公司未按借条承诺的期限还款按借款数额的千分之一每日累计补偿原告。被告南通大小服装有限公司于每月6号按借款数额的1.6%向原告支付资金调度使用服务费。被告南通大小服装有限公司因故不能偿还借款，则由被告王达平承担偿还全部借款。被告顾永兵于2008年3月6日、2008年6月11日分别向原告出具金额为伍拾万元的借条，原告也按约定履行了给付义务。因未能按时还款，被告顾永兵于2009年3月30日、2009年12月8日向原告出具了借条，又于2010年6月7日，将位于南通市学田苑23幢501室抵押给原告。2011年3月20日，被告顾永兵向原告出具还款保证书，约定“2011年至2012年各还叁拾万元，2013年还40万元正”。被告王达平在上述协议书、借条、还款保证书上作为保证人签字，同意承担保证责任。2012年4月1日，被告王达平还款30万元。截至2014年6月，被告尚欠70万元本金及利息共计1522400元。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判令三被告对借款本金70万元及相关利息承担连带责任，暂算至2014年6月，共计1522400元。被告王达平辩称，协议书是被告南通大小服装有限公司、王达平与原告签订的，顾永兵是职务行为。从协议书来看，被告王达平承担的是一般保证责任，而非连带保证责任。被告顾永兵自2008年已经和被告南通大小服装有限公司没有任何关联。2009年12月8日的借条与本案没有任何关联，该借款事实未发生。2011年3月20日的还款保证书，已经明确原告所称的债权相对应的债务人已经发生了变化，在这份保证书上，被告王达平不再以保证人身份出现，所以原告的请求与被告王达平没有任何关联性，被告王达平在本案中不应该承担任何相应的保证责任。原告所称被告王达平还款30万元，实为原告向被告王达平借款30万元，该借款与本案没有关联。故请求法院驳回对被告王达平的诉讼请求。被告顾永兵、南通大小服装有限公司未答辩。经审理查明，2008年3月6日，原告与被告南通大小服装有限公司、王达平订立协议书一份，约定：原告以借款方式为被告南通大小服装有限公司调度使用资金。由被告南通大小服装有限公司出具借条，被告王达平担保。被告南通大小服装有限公司未按借条承诺的期限还款按借款数额的千分之一每日累计补偿原告。被告南通大小服装有限公司于每月6号按借款数额的1.6%向原告支付资金调度使用服务费。被告南通大小服装有限公司因故不能偿还借款，则由被告王达平承担偿还全部借款。同时，被告王达平注明“每次借条均需本人签字有效”。2008年3月6日，被告南通大小服装有限公司向原告出具金额为50万元的借条一份，借期自2008年3月6日至2009年3月6日。2008年6月11日，被告南通大小服装有限公司又向原告出具金额为50万元的借条一份，为临时借用。上述两借条均由被告王达平签字担保。2009年3月30日，被告顾永兵在2008年3月6日的借条上申请续借两年，原告的法定代表人戴焕林、被告王达平均签字同意。2009年12月8日，被告顾永兵再出具借条一份，载明“今借到戴焕林人民币伍拾万元正，借期壹年，壹年还清，上半年归还贰拾万元，下半年归还叁拾万元，利息到期结清。”王达平作为担保人签字。2011年3月30日，被告顾永兵出具还款保证书一份：其于2009年3月、5月两次借原告各50万元，合计100万元，因故不能按期还款，保证于2013年前全数还款（2011年至2012年各还30万元，2013年还40万元）。王达平签字为“同意。这几年间督促顾永兵按此保证书所列时间还款。”2012年4月1日，原告出具收条一份，载明“今收到王达平转来人民币叁拾万元正。”另查明，原告分别于2008年3月6日、2008年5月6日通过转账支票方式交付了上述2008年3月6日、2008年6月11日两张借条所载的借款各50万元，合计100万元。还查明，2008年7月5日，被告南通大小服装有限公司进行公司变更，法定代表人由顾永兵变更为张建平，股东由顾永兵、顾炎变更为顾炎、张建平。2010年12月26日，被告南通大小服装有限公司被吊销营业执照，企业状态现为吊销后未注销。上述事实，有协议书、借条、还款保证书、收条、转账支票存根、工商登记资料及原、被告的陈述在卷佐证。本院认为，原告与被告王达平就以下三个问题并无争议：1、原告实际出借100万元，2、原始的借条即为2008年3月6日、2008年6月11日形成的两张，3、2009年12月8日的借条实际未发生借款事实，而是由2008年6月11日的借条转化而来。本案的争议焦点为：一、债务人的主体是谁？二、被告王达平应承担怎样的保证责任？三、原告收到被告王达平30万元是何性质。四、借款利息如何计算。关于债务人的主体。2008年3月6日的借款协议书及2008年3月6日、2008年6月11日的两张原始的借条均明确借款人为被告南通大小服装有限公司。故对于原告主张借款人为被告顾永兵，本院不予采信。2008年7月5日，被告南通大小服装有限公司的法定代表人及股东进行变更后，被告顾永兵又进行了下列行为：1、在2008年3月6日的借条上申请续借；2、更换2008年6月11日的借条，出具2009年12月8日的借条；3、出具2011年3月20日的还款保证书。该一系列的行为，足以认定被告顾永兵以个人身份承担上述债务的意思表示成立，属于债务的加入。并且上述行为均无法反映被告南通大小服装有限公司的意思表示，而系被告顾永兵个人作出，故对于被告王达平主张被告南通大小服装有限公司与顾永兵之间进行债务转移的抗辩理由，本院亦不予采信。以上，被告南通大小服装有限公司与顾永兵为两笔借款，合计100万元的共同债务人。关于保证人的保证责任。从前后形成的借款协议书、借条的内容来看，两者共同构成借款合同的整体。协议书所确定的各方当事人权利义务，包括借款利息、保证人的保证责任等均及于后形成的借条。协议书中约定被告南通大小服装有限公司因故不能偿还借款，则由被告王达平承担偿还全部借款，根据担保法，该条款法院认定被告王达平所承担的保证责任为一般保证责任。故对于原告主张被告王达平承担连带保证责任，本院不予采信。被告王达平在借款协议书、原始的两张借条及后形成的两张借条中均作为保证人出现，并且从还款保证书的内容来看，亦系针对原始两笔借款100万元制定的还款计划，故结合该几份书证，本院认定被告王达平在还款保证书中签字“同意”的意思表示为同意债务履行期限变更，并继续承担保证责任。本案中，借款协议书、借条及还款保证书均未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。因被告顾永兵出具的还款保证书对原借条所涉的两笔借款进行了合并，该还款保证书应视为对100万元债务的分期履行。被告王达平对整个100万元债务提供担保，保证期间应从最后履行期限届满之日起算。还款保证书所载2011年至2012年各还30万元，2013年还40万元。本院以此认定该100万元债务的最后履行期限为2013年12月31日，故保证期间至2014年6月30日。因原告提起诉讼的时间为2014年6月27日，在保证期间内，故对于100万元整体债务，保证人应承担保证责任。关于被告王达平支付30万元的问题，其主张系原告借款，与本案无关，但未提供借条等证据加以证明。从30万元交付本身来看，原告出具的是一份收条，结合被告南通大小服装有限公司向原告借款，被告王达平进行担保的事实，本院对原告主张该30万元系还款而非借款的意见予以支持。关于借款的利息。原、被告对债务的履行期限通过续借、更换借条、制定还款计划等方式多次进行变更，不影响原告根据借款协议书约定主张利息。现原告仅主张按借款数额的1.6%计算月息，符合法律的相关规定，本院照准。截止2014年6月，以被告王达平2012年4月1日还款30万元为分界，被告应支付的利息为50万元*1.6%*（48个月+45个月）+70万元*1.6%*27个月=1046400元。至于被告还款情况，属被告举证抗辩的范畴，被告王达平主张被告顾永兵曾还过部分款项，但既未能说明还款的准确金额，亦未提供相关证据予以佐证，现原告自认被告顾永兵已支付部分利息232000元，本院予以认定。故截止2014年6月，尚欠利息为814400元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条，《最高人民法院》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告南通大小服装有限公司、顾永兵于本判决发生法律效力之日起15日内偿还原告南通市职工经济技术服务中心借款本金700000元、利息814400元，合计1514400元（利息暂算至2014年6月，2014年7月之后的利息仍按70万元的1.6%，即11200元/月计算至实际给付时止）；二、被告王达平对上述第一项判决中被告南通大小服装有限公司、顾永兵的给付义务承担一般保证责任；三、驳回原告南通市职工经济技术服务中心的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18502元，公告费600元，合计19102元，由原告负担1102元，被告南通大小服装有限公司、顾永兵负担14000元，被告王达平负担4000元（诉讼费用原告已垫付，待执行时由被告一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费18502元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。审 判 长  王锦辉代理审判员  张邢霖人民陪审员  张晓燕二〇一四年十二月二十六日书 记 员  骆 冰附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行届满之日起六个月。最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第五条当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。