黑龙江省佳木斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）黑08民终308号上诉人（原审原告）：艾志刚，男，于1973年1月13日出生，汉族，农民，住汤原县。委托诉讼代理人：艾志梅（系上诉人妹妹），女，1975年4月12日出生，汉族，农民，住汤原县。委托诉讼代理人：唐明菊，汤原县城市社区法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：汤原县腰营林场。住所：汤原县腰营林场。法定代表人：陈晓钟，场长。委托诉讼代理人：高玉琼，黑龙江远东律师集团（佳木斯）事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘祥海，男，于1974年8月30日出生，汉族，农民，住汤原县。上诉人艾志刚、汤原县腰营林场（以下简称“腰营林场”）因与被上诉人刘祥海提供劳务者受害责任纠纷一案，不服黑龙江省汤原县人民法院（2016）黑0828民初388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人艾志刚上诉请求：撤销原判，重新改判；一、二审诉讼费依法承担。事实和理由：1、上诉人的赔偿标准不应按2014年黑龙江省人身损害赔偿标准计算，应按2016年的计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定：“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。上诉人一审最后一次开庭是2016年，所以上诉人的赔偿应按2016年的标准赔偿。2、一审法院按《侵权责任法》第二十六条的规定，判决上诉人自己承担20%责任是适用法律不当。根据《侵权责任法》第三十五条的规定，只有上诉人有过错才应承担与自己过错相应的损害后果责任。上诉人在劳务中没有过错，上诉人采集红松种子20年的经验不是减轻被上诉人刘祥海未给上诉人提供安全措施等过错责任的法律依据。3、被上诉人腰营林场应与刘祥海承担连带责任。林场是发包方，要给承包人有明确的要求，给采集作业人员做好安全防范措施，并进行监督管理，但林场没有做到监督管理责任，几年来汤原采集种子都有事故发生，林场应引起注意，但林场没有采取任何措施，林场是有过错的，所以，应与刘祥海承担连带责任。上诉人腰营林场上诉请求：撤销原审判项中由上诉人腰营林场承担181057.68元民事赔偿责任的错误判决，判决驳回被上诉人对上诉人的起诉；由被上诉人承担上诉案件受理费。事实和理由：1、原审法院已认定上诉人艾志刚具有近20年红松种子的工作经历，工作中造成伤残有重大过失，却仅要求上诉人艾志刚承担20%的民事责任明显比例过低。2、原审法院根据《合同法》第五十三条第一款（一）项之规定认定上诉人腰营林场与原审被告刘祥海签订的合同第六条为无效条款是对法律的错误解释。《合同法》第五十三条第一款（一）项规定是造成“对方”人身损害的免责条款无效，并没有说造成“第三方”人身伤害的免责条款无效。《承包合同》是双方经协商自愿签订的，条款的效力不能成为上诉人腰营林场对合同以外的第三人承担责任的依据。3、上诉人腰营林场作为国家林业主管部门对红松种子的监督、检查仅是普通意义上的监督管理，不可能在承包人每次采集红松种子时都能够现场监督、检查和管理。上诉人腰营林场在《承包合同》中已经与原审被上诉人刘祥海约定了由刘祥海为采种人员进行保险，并对其进行岗前培训，并根据采种惯例安全保护措施也应由采种人进行提供，林业部门已经尽到了一般的监督管理义务，不存在过失，要求林业主管部门担赔偿责任于法无据。被上诉人刘祥海辩称：1、关于上诉人艾志刚上诉理由及事实的答辩：上诉人艾志刚自述有近20年采集红松种子的工作经历，对采集红松种子的安全知识是完全知道的，是上诉人艾志刚自身没有注意安全，操作失误造成自身二级伤残的后果，法院认为上诉人艾志刚具有重大过失，我们认为上诉人艾志刚对此起事故应该承担主要责任。关于一审法院判决的护理期限我认为是正确的，我可以分期给付的。2、关于上诉人腰营林场上诉理由及事实的答辩：根据最高人民法院《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款的规定，上诉人腰营林场对此起事故应该承担连带赔偿责任。原审原告艾志刚向一审法院起诉请求：1、二被告赔偿医疗费63804元、伤残赔偿金173412元（9634元/年×20年×90%）、伙食补助费4000元（100元/天×40天）、营养费4500元（50元/天×90天）、误工费666204元（23793元/年×28年）、护理费690480元（49320元/年×20年×70%）、鉴定费2000元、精神抚慰金30000元，共计1634400元，扣除刘祥海已支付医疗费56945元，二被告还应赔偿1577455元；2、诉讼费由二被告负担。一审法院认定事实：2013年8月5日，被告刘祥海与被告汤原县腰营林场签订了《红松种子采集承包经营合同书》，合同签订后，被告刘祥海便开始管理承包的红松林。2014年8月25日，被告刘祥海雇佣原告艾志刚等人采集红松种子。2014年8月26日10时许，原告上树采集种子快要到树尖时因树尖折断从树上掉下，在降下的过程中其背部被树下的树尖扎伤。原告受伤后到佳木斯大学附属第一医院住院治疗至2014年9月29日，实际住院34天，花费医疗费51098.60元，原告支付6000元，被告刘祥海支付45098.60元。2014年11月24日，原告因护理不当引发褥疮到汤原县中心医院住院治疗至2014年11月30日共6天，花费医疗费1245.7元。2015年1月30日，被告刘祥海给付原告赔偿款10000元。2015年3月30日，原告经佳木斯大学司法鉴定中心鉴定：1、艾志刚胸7椎体压缩粉碎性骨折并脱位，与脊椎胸段受钝性外力作用之间存在直接因果关系；2、艾志刚外伤致胸7椎体压缩粉碎性骨折并脱位，行内固定术等治疗后，目前，遗有截瘫（双下肢肌力0—1级）并剑突水平以下触痛觉消失，伤残等级为贰级伤残；3、艾志刚所受损伤医疗终结时间为伤后治疗捌个月（含内固定物取出术之医疗期）；4、艾志刚所受损伤后存在护理依赖，护理依赖程度为大部分护理依赖，护理人数应不少于1人；5、艾志刚所受损伤，营养期限应为伤后三个月。鉴定及实际支出费用2200元，检查费151元。原告自认其具有20年采集红松种子的工作经历。被告汤原县腰营林场认为采集红松种子无需承包方有相应资质。被告刘祥海无相应资质。一审法院认为，1、原告具有近20年采集红松种子的工作经历，在劳动中应该知道怎样注意自己的安全，造成二级伤残的严重后果，原告具有重大过失。根据《侵权责任法》第二十六条之规定：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。为此原告应承担20%的民事责任；2、被告刘祥海作为雇主，被雇佣人员在劳动前未进行岗前培训，在劳动过程中亦未采取安全防范措施是造成原告受伤的主要原因。根据《侵权责任法》第三十五条之规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应责任。因此，被告刘祥海应承担本案50%的民事责任；3、被告汤原县腰营林场是林业管理部门，负有对采集红松种子的监督、检查和管理的职责。其又是采集红松种子的发包方和受益人，明知采集红松种子具有高度危险性而在自己提供的格式条款合同第六条中约定：“承包户用人采种，应到保险部门对参加采种人员保险，并对其进行安全培训。不参加保险的采种人员不允许参加采种作业。采种出现意外事故，承包人负责”。该条约定违反了我国合同法第五十三条的规定，是无效条款。合同签订后，被告汤原县腰营林场在被告刘祥海未对采集红松种子的人员进行岗前安全培训、劳动过程中亦未采取安全防范措施的前提下不进行监督、检查和管理。根据《合同法》第五十三条第一款（一）项之规定，被告汤原县腰营林场应承担本案30%的民事责任；4、原告第二次住院治疗褥疮是由于护理不当造成的。所以，对原告的该项请求不予支持；5、原告的伤残赔偿金已填补了原告丧失劳动能力的部分，所以原告的误工费应支持至原告的医疗终结时止；6、原告为二级伤残、下肢瘫痪，应由1人护理。因原告为农村户口，护理费标准应按农村劳动力标准计算，护理期限根据本案具体情况确定为20年；7、因原告系二级伤残、下肢瘫痪，故对其精神抚慰金的请求予以支持，但30000元的请求过高，应支持20000元；8、原告的其他诉讼请求的数额符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国合同法》第五十三条第一款（一）项以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：1、原告艾志刚的损失为：医疗费51098.60元、残疾赔偿金173412元（9634元/年×20年×90%）、误工费15862元（1982.75元/月×8个月）、伙食补助费3400元（100元/天×34天）、营养费4500元（50元/天×90天）、鉴定费及检查费2151元、护理费333102元（23793元×20年×70%）、精神抚慰金20000元，共计603525.60元。原告艾志刚自行承担120705.12元（603525.60元×20%），被告刘祥海承担301762.80元（603525.60元×50%），扣除被告刘祥海已支付原告的55098.60元，余款238664.20元在本判决生效后七日内给付。被告汤原县腰营林场承担181057.68元（603525.60元×30%）在本判决生效后七日内给付；2、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费18997元，由原告艾志刚负担14117元，被告刘祥海负担3050元，被告汤原县腰营林场负担1830元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审法院查明的事实本院予以确认。本院认为，本案一审最后一次开庭辩论终结是2016年，上诉人艾志刚的赔偿标准应按2015年黑龙江省人身损害赔偿标准计算。上诉人艾志刚主张腰营林场与刘祥海承担连带赔偿责任没有法律依据，本院不予支持。艾志刚虽然对损害的发生有重大过失，但这只是减轻侵权人责任的一个因素，主要赔偿责任应由侵权人承担，因此，艾志刚自行承担20%的民事责任合理合法。腰营林场作是林业主管部门，本身就对红松种子的采集负有监管责任，对承包人刘祥海监管不利造成此次事故负有不可推卸的过错责，承担30%的民事责任亦合理合法。腰营林场与刘祥海签订的《承包合同》仅能约束双方，与上诉人刘祥海无关。综上所述，艾志刚的部分上诉请求成立，予以支持；腰营林场的上诉请求不能成立，应予驳回。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决：维持黑龙江省汤原县人民法院（2016）黑0828民初388号民事判决第二项。变更黑龙江省汤原县人民法院（2016）黑0828民初388号民事判决第一项为：原告艾志刚的损失为：医疗费51098.60元、残疾赔偿金199710元（11095元/年×20年×90%）、误工费15862元（1982.75元/月×8个月）、伙食补助费3400元（100元/天×34天）、营养费4500元（50元/天×90天）、鉴定费及检查费2151元、护理费333102元（23793元×20年×70%）、精神抚慰金20000元，共计629823.60元。原告艾志刚自行承担125964.72元（629823.60元×20%），被告刘祥海承担314911.80元（629823.60元×50%），扣除被告刘祥海已支付原告的55098.60元，余款259813.20元在本判决生效后七日内给付。被告汤原县腰营林场承担188947.08元（629823.60元×30%）在本判决生效后七日内给付；一审案件受理费18997元，由艾志刚负担14117元，刘祥海负担3050元，汤原县腰营林场负担1830元。本判决为终审判决。审 判 长  刘 莹审 判 员  高明峰审 判 员  王雪洁二〇一七年八月二十九日法官助理  程 磊书 记 员  付丽丽