苏州市吴江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0509民初4391号
原告朱巧云。
委托代理人袁维，江苏少平律师事务所律师。
被告杨顺利。
被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司,住所地苏州市运河路8号。
负责人沈丽敏，总经理。
委托代理人唐娟，江苏均锐律师事务所律师。
原告朱巧云诉被告杨顺利、中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月31日立案受理，依法由审判员刘辉云适用简易程序于2016年6月2日公开开庭进行了审理。原告朱巧云的委托代理人袁维，被告杨顺利，被告保险公司的委托代理人唐娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱巧云诉称：2015年9月9日，被告杨顺利驾驶牌号为苏e×××××的小型轿车沿开平路由西向东行驶至开平路吴江大厦门口处与从事绿化工作的原告朱巧云发生碰撞，造成原告朱巧云全身多处受伤。原告朱巧云受伤后被送至苏州永鼎医院救治，次日转院至常熟市第一人民医院治疗，于2015年10月7日出院。原告的伤情经鉴定构成两处十级伤残，误工期限为六个月，护理期限为一人护理三个月，营养期限为两个月。另外，被告杨顺利驾驶的牌号为苏e×××××的小型轿车在被告保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三责险），该起事故发生在保险期限内。事故发生后，苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队出具了《道路交通事故证明书》（吴公交证字[2015]第010187号），认定被告杨顺利负该起事故的主要责任，原告朱巧云负该起事故的次要责任。为维护原告的合法权益，特向法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失共计：115352.59元（其中医疗费90172.98元、住院伙食补助费1400元、营养费3000元、护理费10800元、误工费10440元、伤残赔偿金28623.21元、精神损害抚慰金5500元、交通费315元、鉴定费2520元，共计152771.19元，扣除被告已垫付的20000元，要求被告赔偿其中的115352.59元）；2、判令本案诉讼费由被告承担。
被告杨顺利辩称：对交通事故的发生和事故责任的认定没有异议，牌号为苏e×××××的小型轿车在被告保险公司处投保了交强险和商业三责险，商业三责险限额为100万元，并投保了不计免赔率附加险。事故发生后，被告杨顺利向原告垫付了10000元。
被告保险公司辩称：对交通事故的发生及事故责任的认定没有异议，牌号为苏e×××××的小型轿车在被告保险公司处投保了交强险和商业三责险，商业三责险限额为100万元，并投保了不计免赔率附加险。对原告朱巧云诉请的项目在质证中一并发表意见，诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围，被告保险公司不同意承担。事故发生后，被告保险公司已在交强险范围内向原告垫付了10000元。
经审理查明：2015年9月9日13时25分左右，杨顺利驾驶牌号为苏e×××××的小型轿车沿开平路由西向东行驶至开平路吴江大厦门口处与从事绿化工作的朱巧云发生碰撞，造成两车受损、朱巧云受伤的交通事故。苏州市吴江区公安局交通巡逻警察大队于2015年10月16日出具道路交通事故认定书，认定杨顺利负该起事故的主要责任，朱巧云负该起事故的次要责任。事故发生后，朱巧云被送至医院住院治疗，入院诊断为：右侧胫骨平台骨折、右侧锁骨骨折、左顶部头皮挫伤。
另查明：牌号为苏e×××××的小型轿车在保险公司投保了交强险和商业三责险，限额为100万元，且投保不计免赔率附加险，事故发生在保险期间内。事故发生后，杨顺利已向朱巧云垫付了10000元，保险公司已向朱巧云支付了10000元。
庭审中，朱巧云申请证人陆某出庭作证，证人陆某陈述：陆某和朱巧云系同事关系，朱巧云从2007年开始到常熟市杨园园林工程有限公司工作，从事绿化工工作，工资按天计算，58元/天，做多少天算多少天，工资一年一结，现金发放，2015年9月9日朱巧云因交通事故受伤后未再到单位工作，所以也就没有再发放工资。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单、出院记录、医疗费发票、司法鉴定报告、鉴定费发票、交通费发票、常熟市杨园园林工程有限公司营业执照、收入证明、工资明细表、证人陆某出庭证言，被告杨顺利提供的收款凭证以及当事人的陈述予以证实。
本案的争议焦点为：原告朱巧云因交通事故受伤所造成的损失，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的项目、范围和标准，结合到庭当事人的质证意见，审核如下：
1、医疗费。原告主张90172.98元，并向本院提交了出院记录、住院费用清单、医疗费发票；被告杨顺利认为医疗费总金额为89312.98元，但认为被告保险公司不应当扣除15%的非医保部分；被告保险公司认为医疗费总金额应当为89312.98元，且其中应当扣除15%的非医保用药；原告朱巧云表示同意医疗费总金额按89312.98元计算。本院认为，现无任何证据否定医疗机构救治的合理性，被告保险公司如主张扣除非医保用药部分，必须举证该部分非医保用药可有相关替代性用药予以弥补的具体构成，否则承担不利后果，被告保险公司未提交相关证据，故对被告保险公司要求的应按照国家基本医疗保险确定的范围在交强险和商业三责险中理赔的主张不予采纳，故本院认定，原告的医疗费为89312.98元。
2、住院伙食补助费。原告主张1400元，认为其住院28天，按照每天50元的标准计算；被告杨顺利被告保险公司均对原告主张的住院期间无异议，但认为标准应当按照40元/天计算。本院认为，参照受诉法院所在地平均生活水平，住院伙食补助费应当按50元/天计算，故本院认定，原告的住院伙食补助费为1400元。
3、营养费。原告主张3000元，认为其营养期限为60天，按每天50元的标准计算，为此原告提交了司法鉴定意见书；被告杨顺利和被告保险公司均对原告提交的司法鉴定意见书没有异议，且对原告主张的营养期限没有异议，但是认为标准应当按照40元/天计算。本院认为，原告的营养期限为60天，根据受诉法院所在地的平均生活水平，本院酌情认定营养费标准为每天50元，故本院认定，原告的营养费为3000元。
4、护理费。原告主张10800元，认为原告的护理期限为一人护理90天，按照120元/天计算。被告杨顺利和被告保险公司均对原告主张的护理期限和护理人数没有异议，但认为护理费标准应按80元/天计算。本院认为，参照受诉法院所在地护工平均工资水平，护理费标准应当为120元/天，故本院认定，原告的护理费为10800元。
5、误工费。原告主张10440元，按照58元/天，计算6个月，为证明其主张，原告朱巧云提交了收入证明、工资明细表并申请了常熟市杨园园林工程有限公司的会计陆某出庭作证；被告杨顺利和被告保险公司均认为原告已超退休年龄故对误工费不予认可。本院认为，原告向本院提交的工资明细、收入证明及申请的证人陆某的证人证言均可以证明受伤前原告虽已超过退休年龄但仍在工作且存在收入，现原告主张按58元/天计算误工损失低于苏州市最低工资标准，应予支持，故本院认定，原告的误工费为10440元。
6、残疾赔偿金。原告主张28623.21元，按照37173元/年计算7年，按照伤残系数0.11计算，被告杨顺利和被告保险公司对原告的此项主张均无异议，故本院认定，原告的残疾赔偿金为28623.21元。
7、精神损害抚慰金。原告主张5500元，被告杨顺利和被告保险公司均认为按照事故责任比例此项费用应当为3850元。本院认为，精神损害抚慰金应根据受害人的受损害程度、侵权人的过错责任等因素确定，结合原告在本次事故中应承担次要责任，事故造成了原告两个十级伤残，因此，本院确认原告的精神损害抚慰金为3850元。
8、交通费。原告主张1175元，为此提交了交通费发票若干；被告杨顺利和被告保险公司均认可200元。本院认为，本院认为，原告因交通事故受伤治疗确须产生一定的交通费，结合原告在本案中的治疗情况，本院认定，原告因本案中就医发生的交通费为300元。
9、鉴定费。原告主张鉴定费2520元；被告杨顺利对鉴定费数额2520元没有异议，但认为该笔费用应当由被告保险公司承担；被告保险公司对鉴定费数额为2520元没有异议，但认为该笔费用不应当由被告保险公司承担。
据上，原告的损失为：医疗费为89312.98元、住院伙食补助费为1400元、营养费为3000元，小计93712.98元；护理费为10800元、误工费为10440元、残疾赔偿金为28623.21元、精神损害抚慰金为3850元、交通费为300元，小计54013.21元；鉴定费为2520元。合计150246.19元。
本院认为：公民的健康权受法律保护。原告因交通事故受伤，给原告造成了损害，赔偿义务人理应予以赔偿。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车交强险和商业三责险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”。牌号为苏e×××××的小型轿车在被告保险公司投保了交强险，被告保险公司应根据《机动车交通事故责任强制保险条例》（下称《条例》）的规定在交强险赔偿限额范围内直接对受害人予以赔偿；牌号为苏e×××××的小型轿车在被告保险公司投保了商业三责险，限额为100万元并投保了不计免赔率附加险，交强险赔偿不足部分，应依照商业三责险的合同约定赔偿。根据《条例》及保监会制订的《机动车交通事故责任强制保险条款》（以下简称《条款》）的规定，每份交强险赔偿限额分为：医疗费用赔偿包括医疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、营养费等，赔偿限额为10000元；死亡伤残赔偿包括交通费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等，赔偿限额为110000元；财产损失赔偿限额为2000元。故被告保险公司应当在交强险限额内赔偿原告朱巧云640**.21元。超出交强险部分应由事故双方按事故责任比例分担，本案所涉的交通事故为机动车与行人之间的事故，被告杨顺利负本起事故的主要责任，故应当由被告杨顺利方承担超出交强险限额部分80%的赔偿责任。结合原告的损失和上述赔偿责任比例及被告杨顺利驾驶的牌号为苏e×××××的小型轿车在被告保险公司处投保了商业三责险，限额为100万元的事实，故原告损失中超过交强险部分应由被告保险公司在商业三责险中赔偿66970.38元[（93712.98元-10000元）*80%]。因商业三责险合同中约定“其他不属于保险责任范围内的损失和费用，保险人不负责赔偿”的条款并未明确约定鉴定费用保险人不予赔偿，属于约定不明，加之鉴定费用属于为确定交通事故损失所发生的必然费用，是原告因交通事故遭受的实际损失，故应当由被告保险公司在商业三责险中赔偿原告2016元。综上，被告保险公司应赔偿原告朱巧云1329**.59元，扣除被告保险公司已支付的10000元，尚应支付122999.59元。因被告杨顺利已支付给原告10000元，为减少诉累，本院确定由被告保险公司从应付原告朱巧云的赔偿款中扣除直接给付被告杨顺利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
被告中国人民财产保险股份有限公司苏州市分公司尚应赔偿原告朱巧云医疗费、住院伙食补助费等损失共计122999.59元，其中给付原告朱巧云1129**.59元，给付被告杨顺利10000元，均于本判决生效后十日内履行完毕（如采用转账方式支付，请汇入苏州市吴江区人民法院，开户行吴江农村商业银行营业部，该行行号314305400283；账号0706678011120100001793）。
赔偿义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原告预交的案件受理费减半收取488元，由原告朱巧云负担131元，由被告杨顺利负担357元，被告杨顺利负担的案件受理费于本判决生效后十日内直接给付原告，原告已预交的案件受理费本院不再退还。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账户名称：苏州市中级人民法院；账号10555301040017676）。
审判员 刘辉云
二〇一六年六月六日
书记员 陈 红