浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬慈浒商初字第534号
原告（反诉被告，以下简称原告）：宁波某某有限公司。
法定代表人：陈某某。
委托代理人：苏洪维。
被告（反诉原告，以下简称被告）：黄某某。
委托代理人：张金煜。
委托代理人：孙佰军。
原告宁波某某有限公司（以下简称恒发公司）与被告黄某某承揽合同纠纷一案，于2014年5月23日向本院起诉，本院于同日立案受理后，由审判员张琪琦适用简易程序进行审理。被告于2014年5月30日向本院提起反诉，本院于同日受理后，于2014年6月12日依法公开开庭进行审理。原告恒发公司的委托代理人苏洪维与被告黄某某的委托代理人孙佰军均到庭参加了诉讼。原告于2014年6月21日申请撤回对被告的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。
被告黄某某反诉称：2012年10月，被告经营的慈溪市骏泰制衣厂的升降机被相关部门检出存在安全隐患，被要求在2012年12月15日前采取措施，消除安全隐患。为此，被告与原告签订《升降机制造（改造）施工合同》一份，约定：合同总价43500元，其中设备款占总价80%，预付款30%。原告收到被告预付款后，不按规定日起开工或竣工，且拖延时间在一个月以上，被告有权向原告索赔，索赔金额为工程总造价的5%。合同签订后，被告向原告支付了10000元预付款，支付时双方口头同意预付款改为10000元。原告收到预付款后，向被告出具了收条。但原告收取预付款未及时履行合同义务，被告多次催促，原告仍不履行合同。不得已，被告委托浙江金穗律师事务所于2013年3月20日向原告发出了解除合同通知，与原告解除合同，并要求原告返还预付款，支付违约金。同年3月24日，被告与宁波上下起重机械有限公司签订了《升降机销售安装合同》，升降机现已安装并实际使用。现被告要求原告返还预付款10000元，并支付违约金2175元。在本案审理过程中，被告自愿放弃违约金的诉讼请求。
原告恒发公司针对被告黄某某的反诉答辩称：被告仅支付预付款5000元并非10000元，被告在付款时承诺会及时支付预付款，要求原告出具10000元的收条，但被告一直未履行剩余预付款的义务，原告也没有答应过被告将预付款改为10000元，故原告不进入现场进行安装，是因为被告违约造成的。对于被告提出合同预付款内容变更，该变更需要经双方协商一致的，被告自己陈述预付款进行变更，原告对此不予认可。被告未按合同履行付款义务在先，原告并不存在违约，在收到被告解除合同通知前，原告已经出货，不同意与被告解除合同。被告在未与原告充分协商的情况下，便与其他公司订立升降机安装合同，有悖诚信原则，被告扣押原告产品并安装使用，给原告造成了损失，应当予以赔偿。故被告要求我方返还预付款10000元，没有依据。
被告黄某某为证明自己的诉称主张，向本院提交如下证据：
1.升降机制造（改造）施工合同一份，证明2012年11月30日，反诉原告与反诉被告签订了升降机制造（改造）施工合同，对合同总价、预付款、款项支付和违约责任等作了约定的事实。
2.特种设备安全监察指令书一份，证明反诉原告与反诉被告签订升降机制造（改造）施工合同的原因以及通过该合同的履行要达到的目的。
3.收条一份，证明反诉原告于合同签订当天支付预付款10000元及反诉原告予以确认的事实。
4.浙江金穗律师事务所律师函一份，证明反诉原告委托浙江金穗律师事务所于2013年3月20日向反诉被告发了解除合同通知，与反诉被告解除了合同，并要求反诉被告返还预付款，支付违约金的事实。
5.EMS全球邮政特快专递单一份，证明浙江金穗律师事务所律师函于2013年3月21日寄发反诉被告的事实。
6.宁波上下起重机械有限公司强制式升降机销售安装合同，证明反诉原告与反诉被告签订升降机施工合同后，与宁波上下起重机械有限公司签订强制式升降机销售安装合同的事实。
7.监督（首检）检验报告一份，证明现安装在慈溪市横河镇骏泰制衣厂的升降机并非反诉被告的产品和反诉被告安装完成的。
原告恒发公司为证明自己的诉称主张，向本院提交产品出库单一份，证明原告将产品发送到被告的事实。
原告对证据1无异议，本院对证据1的证明力予以确认。原告对证据2的真实性无异议，但认为该证据与本案无关联性，该升降机的安全隐患与原告无关。因原告对证据2的真实性无异议，本院对证据2的真实性予以确认。原告对证据3的真实性有异议，认为被告当日实际仅支付5000元并承诺会按合同约定支付剩余预付款，原告才应被告要求出具10000元的收条。本院认为，收条是收到交付的钱物时写给对方的凭据性文本，现原告认可该收条系其出具，却主张收条上的金额未足额交付，被告对该事实不予认可，原告也未提供反驳证据证实其主张，故对原告的该项主张，本院不予采纳，对证据3的证明力本院予以确认。原告对证据4的真实性有异议，认为该函中记载内容不属实，被告向原告支付预付款是5000元而非10000元，在被告律师函之前，原告已经发货到被告处，也向被告催促支付预付款，是被告违约而非律师函中讲的原告违约，所以被告并不具有单方解除合同的权利；原告对证据5无异议。结合证据4、5，本院对2013年3月20日，被告委托浙江省金穗律师事务所函告原告要求解除合同并要求原告返还被告10000元，该函以EMS于2013年3月21日发送给原告，原告已收悉的事实予以确认。原告对证据6的三性均有异议，该合同并不能证明原告违约的事实，并且被告与第三方公司订立合同，也证明不了双方之间有安装的事实，也没有相应的发票，且合同中手写的部分没有公司的盖章，没有相关的付款记录来佐证双方之间履行了该合同，且也没有提供该公司是否具有安装资格；合同中最后一页，到4月10日前安装结束，是被告单方出具的说明，不具有证明力。对证据6，本院认为原告的异议成立，对证据6的证明力本院不予确认。原告对证据7的真实性无异议，对该证据的关联性有异议。因原告对证据7的真实性无异议，本院对证据7的真实性予以确认。
被告对原告提供的产品出库单的真实性、关联性均有异议，认为被告未收到过该产品，也无人来安装相应的产品。本院认为，该产品出库单系原告单方制作，无被告签字，现被告对其不认可，本院对其证明力不予认可。
综上，根据本院认定的证据及双方当事人在庭审中的陈述，本院确认本案事实如下：2012年10月15日，慈溪市质量技术监督局对被告经营的慈溪市骏泰制衣厂内的升降机出具《特种设备安全监察指令书》一份，要求该升降机停止使用，经整改且注册登记后方可使用。原、被告于2012年11月30日签订升降机制造（改造）施工合同一份，双方约定：本次工程共一台，工程总造价43500元（非含税），设备款占总造价的80%，安装款占总价款的20%，一次性包干；合同生效后三天内被告应向原告预付工程造价总额30%的预付款，原告在收到预付款后7-10日内进入被告现场施工；原告把设备材料运到被告现场两天内，被告再向原告支付工程总价60%工程款；合同签订后，原告已经备料，若被告要求终止合同，被告应赔偿原告经济损失即工程总造价的5%，原告收到被告工程预付款后，未按期开工或竣工，且拖延在一个月以上，原告应赔偿被告相应损失即工程总造价的5%。合同签订后，2012年11月30日，原告向被告出具收条一份，载明：今收到骏泰制衣货梯款10000元。2013年3月20日，被告委托浙江省金穗律师事务所函告原告要求解除合同，原告返还被告10000元。该函以EMS于2013年3月21日发送给原告，原告已收悉。被告经营的慈溪市骏泰制衣厂所需的强制式简易升降机于2013年6月13日经检验合格，交付使用。
本院认为：原、被告之间《升降机制造（改造）施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应当合法有效，原、被告应当按照协议约定履行各自义务。然该合同签订是应《特种设备安全监察指令书》要求而签订，而其中所涉的升降机因故一直依约安装，现该升降机已由案外人安装并验收合格后交付使用，故《升降机制造（改造）施工合同》已无继续履行的必要，故对被告要求解除合同的主张，本院予以确认。合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，可根据履行情况和合同性质，要求恢复原状，赔偿损失。故对被告要求原告返还预付款10000元的诉讼请求，本院予以支持。被告放弃违约金的诉讼请求，系其对自身权利的处分，本院予以照准。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
反诉被告宁波某某有限公司应于本判决生效之日起七日内返还反诉原告黄某某10000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案反诉案件受理费50元，减半收取计25元，由反诉被告宁波某某有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。）
审 判 员 张琪琦
二〇一四年七月四日
代书记员 陈奕瑾
附：判决适用法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
附：申请执行条文
1、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
2、最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》
第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。