安徽省芜湖市弋江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）弋刑初字第00011号
公诉机关芜湖市弋江区人民检察院。
被告人吕某某，男，汉族，1973年10月30出生于安徽省芜湖市，初中文化，无业，户籍地为芜湖市弋江区，租住于芜湖市镜湖区。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月13日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人彭俊生，江苏朗华律师事务所律师。
芜湖市弋江区人民检察院以弋检刑诉（2014）160号起诉书指控被告人吕某某犯诈骗罪，于2014年12月28日向本院提起公诉，本院于同日受理并依法组成合议庭，于2015年1月21日公开开庭审理了本案。芜湖市弋江区人民检察院指派检察员张静出庭支持公诉，被告人吕某某及辩护人彭俊生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2010年初，被告人吕某某与其胞弟吕某宝（另案处理）二人未经任何审批手续，在自家老�旁违章搭盖房屋244.23平米。2010年10月，其住处因修建青弋江分洪道面临拆迁，吕某某、吕某宝二人称该房屋系年代已久老屋，要求予以拆迁补偿。之后，被告人吕某某又将自家鱼塘边的简易棚进行违法扩建，增加面积约10平方米，再次对鱼棚提出拆迁安置的要求。此外，吕某某、吕某宝还将其他非本家庭成员户口迁入自家户口，以达到符合拆迁补偿安置规定。2013年5月，被告人吕某某通过上述方式，骗取拆迁补偿安置，共计价值人民币369721.60元。
公诉机关据以指控的证据如下：
1、户籍人口信息、拆迁安置补偿协议书、到案经过、查处违法建设报告表、航拍图、房屋拆迁调查摸底登记表、房屋拆迁补偿安置方案等书证；
2、证人方某某、李某某、张某、吕某道、吕某金等人的证言；
3、被告人吕某金的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人吕某某伙同他人在房屋拆迁安置过程中，虚构事实、隐瞒真相，骗取国家拆迁补偿安置，价值共计人民币369721.60元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款的规定，应以诈骗罪（属共同犯罪）追究其刑事责任。
被告人吕某某辩称：对起诉书指控的事实及罪名不持异议，并自愿认罪。但其拆迁安置房还没有交房。另其当时到案经过是，有人给其打电话，称是弋江公安分局的，找其核实河南一诈骗案，问有无发短信给其，并和其约好在东方红郡见面，要其配合调查。后随来人一起到弋江区检察院地下室，到了地下室他们才说是纪委的，要其交待是否有违章建房，其就如实交代了自家违章建房并以此参与拆迁补偿安置的情况。
其辩护人辩护认为：被告人吕某某的行为不符合诈骗罪的犯罪构成要件，公诉机关的指控不能成立。本案证据并不能证明吕某某采取了虚构事实或隐瞒真相的手段。公诉机关所指控的二处房屋客观存在，吕某某亦未伪造相关房产或规划文件，且吕某某在拆迁丈量时并未谎称本案所涉房屋为2002年之前建造，因此，吕某某没有采取虚构事实或隐瞒真相的手段。拆迁人明知本案所涉房屋的情况，并未对房屋性质发生错误认识。弋江区人民法院（2014）弋刑初字第00119号刑事判决书已经认定方某某作为拆迁负责人在明知吕某某等户房屋状况的情况下，没有认真履行职责，构成滥用职权罪。因此，拆迁人并没有对吕某某的房屋性质发生错误认识，而是明知其性质的情况下，仍旧与其签订安置协议。吕某某自愿认罪，如果法院认定被告人吕某某构成诈骗罪，则应当考虑到吕某某具有自首、犯罪未遂及认罪悔罪态度较好等法定、酌定情节。2014年6月10日，吕某某接到弋江区纪委的电话要求后主动到弋江区人民检察�配合调查，期间吕某某已经如实将其房屋情况、安置情况向调查部门如实交代。6月13日，其被弋江区公安分局采取强制措施，故吕某某如果构成犯罪应属自首。吕某某的拆迁安置方式为产权调换，其所签订的安置协议的房屋并未交房，吕某某的犯罪形态应为未遂。综上，辩护人认为，吕某某的行为不符合诈骗罪的犯罪构成，不构成犯罪。如果法庭认定其构成犯罪，应考虑其自愿认罪，具有自首、未遂的情节及态度较好，应减轻、从轻处罚。
经审理查明：
2010年初，被告人吕某某与其胞弟吕某宝（另案处理）二人未经任何审批手续，在自家老宅旁共同违章搭盖房屋244.23平方米。2010年10月，其住房因修建青弋江分洪道而面临拆迁，吕某某、吕某宝二人称该房屋系年代已久老屋，要求予以拆迁补偿。之后，被告人吕某某又对自家鱼塘边的简易棚进行违法扩建，增加面积�10平方米，再次对鱼棚提出拆迁安置的要求。此外，吕某某、吕某宝还将其他非本家庭成员户口迁入自家户口，以达到符合拆迁补偿安置规定。2013年5月，被告人吕某某通过上述方式，骗取拆迁补偿安置房，共计价值人民币369721.60元。
另查明，被告人吕某某与吕某宝以上述违建设骗取拆迁补偿安置，主要是以产权置换的补偿方式与拆迁人签订的房屋拆迁补偿安置协议，至案发时止，房屋拆迁补偿安置协议所约定的安置房未实际交付。2014年6月10日，芜湖市弋江区监察局打电话给吕某某，称向其了解其他情况。吕某某到纪委后，主动如实供述了自己的犯罪事实。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、户籍人口信息证明：吕某某的基本身份事项。
2、房屋拆迁调查摸底登记表证明：吕某金、吕某某、吕某宝户共有农村人口14人，房屋建筑年代1995年，混合结构有181.84平方米�砖平结构有110.68平方米，共有面积为292.52平方米。
3、航拍图复印件证明：至2009年10月，吕某金、吕某某兄弟户的老房子北面是一片空地，并无平房。
4、青弋江分洪道新义村地块拆迁补偿费用测算表证明：吕某金、吕某某、吕某宝户房屋建筑年代1995年，摸底面积181.84平米混合结构，110.68平米砖木结构。
5、青弋江分洪道地块集体土地房屋拆迁补偿安置方案证明：该地块房屋拆迁补偿安置的条件、标准和安置补偿方式。
6、芜湖市房屋拆迁补偿安置协议书证实：吕某某家以产权置换的方式获得补偿安置的房屋面积为，被拆迁面积砖木结构房屋94.58平方米、混合结构的94.37平方米，被拆迁人口5人；吕某宝户以产权置换的方式获得补偿安置的房屋面积为，被拆迁面积砖木结构房屋46.08平方米、混合结构的152.26平方米，被拆迁人口6人。
7、《情况说明》证明：芜湖市弋江区白马街道办事处成立核算组，根据审计材料及地块征迁政策，核算出吕某某户违建总面积93.17平方米（含吕某某家鱼塘边扩建的10平方米）；吕某宝户违建总面积161.06平方米。
8、芜湖市弋江宜居投资有限公司出具的《证明》证实：吕某金户有安置房两套、吕某某户有安置房两套、吕某宝有安置房四套、吕某华有安置房三套，截止2014年8月14日，仅有吕某金家的白马浅湾小区B10-1-1001室已交付，其他均未交付。
9、刑事判决书证实：方某某、李某某、吕某道因在负责青弋江分洪道征地拆迁工作中，明知吕某某等被拆迁户可依法获得安置补偿的房屋拆迁安置或性质存在重大出入，没有认真履行审查、核对之职责，致使319.76平方米的违法建设获得拆迁安置补偿，造成国家财产损失465020.57元，构成滥用职权罪。依据该判决认定损失的标准，确认被告人吕某某诈骗金额为：254.23㎡×1264元／㎡×（0.94＋0.08）＋254.23㎡×（10元／㎡＋5元／㎡＋150元／㎡）=369721.60元。
10、到案经过证实：2014年6月10日，芜湖市弋江区监察局向吕某某了解有关青弋江分洪道工程征迁补偿安置资金情况，吕某某如实供述了涉嫌诈骗的犯罪事实。2014年6月13日芜湖市弋江区监察局将吕某某涉嫌诈骗案移交芜湖市公安局弋江分局查办。
11、证人方某某（已判刑）的证言证实：吕某某、吕某宝在拆迁开始后找过其帮忙。2012年3、4月份，吕某某要求将自家95平方米的房子算作住房进行拆迁补偿，因这95平方米的违建在违建黑名单上，其没有同意，后变相给予了10万元以下的补偿。
12、证人吕某道（已判决）的证言证实：吕老自然村20号吕某某、吕某宝户在原来房屋的边上加盖了违章建筑，大概有两三百平方米。之后又在这个房子与老房子之间加盖了一个95平方米的违建房，这�违建房还上了违建“黑名单”，被强拆过几次，但是每次被拆后他家又重新建起来。直到拆迁小组开始测量房屋的时候，这个平顶房子和95平方米的简易房还在。当天测量的时候，因吕某某要求拆迁小组将搭建面积算上，不然不同意拆迁，当时拆迁小组就将所有面积都量上了，日后再做决定按什么标准补偿，但之后全部按照住房的标准补偿安置了。吕某某家鱼塘边的房子比较简易、破陋，大概有一二十平方米，这个房子摸底的时候没有量，2010年10月份进村量房拆迁时也没有量，在2012年的年后，经过拆迁小组的现场查看，发现房子翻盖了，张某将房子的长与宽记了下来，后来这个房子怎么认定的不清楚。
13、证人李某某（已判决）的证言证实：其作为政府下派干部，负责拆迁地块的协调、指导、监督工作，参与房屋的丈量和定性，并在现场丈量表上对丈量面积签字�认，同时还负责对拆迁协议的审核，并在上面签字确认。2010年10月份，在对吕某金、吕某某、吕某宝户拆迁房屋现场丈量时，有近300平方米的房屋疑似刚刚建造的，不能作为主房丈量，吕某某、吕某宝见丈量人员不愿意丈量该疑似违建房，就讲：“你们不量，我就不拆了”。后经过拆迁小组现场商量，决定将房屋先丈量下来，调查核实是否属于违建，再认定房屋性质。但之后没有关于这300平方米房子的任何信息，在之后认定主房面积时，仅将上了“违建黑名单”的95平方米简易房认定为违章建筑，其他的面积房屋均认定为主房了。同时证实2012年吕某某家的鱼塘边的房子被丈量算作主房，自己因调离白马街道没有到现场，但最终还是在现场丈量表上签了字。
14、证人张某的证言证实：吕某某家的老二楼现场丈量大概160平方米左右，北边的平方很新，李某某、吕某道�人商量后决定先丈量再定性。吕某某家的老二楼北边的房子，加上“违建黑名单”上的95平方米的房屋，共有400平方米左右，在定性期间除了“违建黑名单”上的95平方米外，其他都算作了主房安置。过了一年多，吕某某家鱼塘边的房子也被丈量算作主房认定，有38平方米左右，这个房子有翻新的痕迹。
15、证人吕某金证言证实：自家位于吕老自然村20号的房屋拆迁前，政府核定的面积是202平方米左右，这个房子总共有七间房子，摸底时所量面积有150平方米左右，在这个老房子之外，吕某某和吕某宝合建了一个平顶房，具体面积不清楚，这个房子装潢了，平时母亲住，弟弟们回来也住。在自家鱼塘边上，有个近二十年的老房子，后来拆迁时分给了吕某某。
16、被告人吕某某的供述：其在正式拆迁前一年左右，和弟弟吕某宝在自家老房子的旁边，合建了一个两三百平�米左右的房子，在老小二楼与平方之间的空场上，在拆迁前的几个月建了95平方米的简易房，这个房子被执法队敲掉过几次，但是都被复建了。这个房子后来补了将近10万元左右，冲抵到安置房的面积里了。还有鱼塘边的小房子，在得知要拆迁的时候，其偷偷的扩建了十平方米左右的面积。目前拆迁安置的房子还没有拿到。
上述证据均经庭审质证。本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人吕某某以非法占有为目的，单独或伙同他人在青弋江分洪道工程的征地拆迁过程中，隐瞒违法建设事实，以违法建设作为可获补偿安置的拆迁房参与拆迁补偿安置，并以产权置换的方式签订房屋拆迁补偿安置协议，其中以违法建设置换的安置房等补偿价值共计369721.60元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，其中大部分属共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。但被告人吕某某单独或伙同他人以违法建设进行产权置换的安置房，虽然得到了《芜湖市房屋拆迁补偿安置协议书》的确认，但由于客观原因致使吕某某依安置协议确认的安置房未能实际交付，被告人吕某某并未实际占有，属犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或者减轻处罚。根据芜湖市弋江区监察局及芜湖市公安局弋江分局出具的吕某某的到案经过，结合被告人吕某某当庭陈述其本人的到案情况，可以认定被告人吕某某于2014年6月10日被芜湖市弋江区监察局的办案人员电话约至办案地点，配合调查青弋江分洪道征地拆迁工作中的相关问题。吕某某到案后主动供述了自己以违法建设获得拆迁安置补偿的事实，因此，被告人吕某某符合相关司法解释关于认定自首的规定，属自首，可从轻或减轻处罚。被告人吕某某能在庭审中自愿认罪，亦可酌情从轻处罚。关于辩护人认为被告人吕某某的行为不构成诈骗罪的辩护意见，因与本案证据证明的事实及法律规定相悖，本院不予采纳。对辩护人关于被告人吕某某是犯罪未遂、具有自首情节，以及据此可从轻或减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节及被告人的悔罪表现，可对被告人吕某某宣告缓刑。为打击犯罪，保护公私财产所有权不受侵犯，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一款、第七十二条一、三款、第七十三条第二款之规定，判决如下：
被告人吕某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 强
人民陪审员 王开荣
人民陪审员 沈筱琪
二〇一五年一月二十九日
书 记 员 王 静
附适用的法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。