广西壮族自治区浦北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）浦刑初字第113号公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。被告人潘某，经营电子游戏机室。2013年7月29日，因设置赌博机被浦北县公安局行政拘留10日（没有实际执行），罚款600元。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年2月26日被浦北县公安局刑事拘留，同年3月26日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。辩护人陆福俊，广西政大律师事务所律师。浦北县人民检察院以浦检刑诉（2015）89号起诉书指控被告人潘某犯开设赌场罪，于2015年5月13日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2015年5月19日公开开庭进行了审理。浦北县人民检察院指派检察员宾斌出庭支持公诉，被告人潘某及其辩护人陆福俊到庭参加了诉讼。现已审理终结。浦北县人民检察院指控，2014年年初至2015年2月25日间，被告人潘某伙同黄某仲（在逃）断断续续在位于浦北县北通镇振某路开设电子游戏机室，在游戏机室内摆设具有上分、吃分、退分等赌博功能的游戏机供他人赌博，其中黄某仲负责提供场地和游戏机，被告人潘某则负责游戏机室的日常管理，从中获利人民币四万余元。2015年2月25日晚上，公安机关查处该游戏机室，当场抓获了被告人潘某以参赌人员十多人，扣押游戏机62台，其中1组8台3D大白鲨电子游戏机、1组8台森林舞会电子游戏机、1台10个位置的捕鱼机、1组10个位置的黑怪传说电子游戏机、1组8个位置的年年有渔电子游戏机、1组8台彩金宏辉电子游戏机、1组10个位置的聚宝盆电子游戏机（处于关机状态）以及赌资现金2062元。经鉴定，上述被扣押的游戏机均属于具有赌博功能的游戏机。公诉机关提供了相应的证据支持其指控，认为被告人潘某以营利为目的，结伙开设具有赌博功能的电子游戏机的赌博场所，供他人进行赌博，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪。提请本院依法判处。被告人潘某对公诉机关的指控没有异议，请求法院对其从轻处罚。辩护人提出如下辩护意见：1、对公诉机关指控被告人潘某的行为构成开设赌场罪无异议；2、被告人潘某有坦白情节；3、被告人潘某认罪态度较好。4、被告人设置赌博机52台，之前受过行政处罚，是相关的司法解释之前行为，被告人获利不是40000元，是25000元，依据从旧兼从轻的原则，被告人的行为不属情节严重。建议法院对被告人潘某从轻处罚。经审理查明，2014年年初至2015年2月25日间，被告人潘某伙同黄某仲（在逃）断断续续在位于浦北县北通镇振某路开设“叶某电子游戏机室”，在游戏机室内摆设具有上分、吃分、退分等赌博功能的游戏机供他人赌博，其中黄某仲负责提供场地和游戏机，被告人潘某则负责游戏机室的日常管理，从中分得15000元。2015年2月25日晚上，公安机关查处该游戏机室，当场抓获了被告人潘某以及参赌人员十多人，扣押游戏机62台，其中1组8台3D大白鲨电子游戏机、1组8台森林舞会电子游戏机、1台10个位置的捕鱼机、1台10个位置的黑怪传说电子游戏机、1台8个位置的年年有渔电子游戏机、1组8台彩金宏辉电子游戏机、1台10个位置的聚宝盆电子游戏机（处于关机状态）以及赌资现金2062元。经鉴定，上述被扣押的游戏机均属于具有赌博功能的游戏机。被告人归案后，如实供述了上述罪行。另查明，2013年7月29日，潘某因在浦北县北通镇振某路“叶某电子游戏机室”内摆设有赌博功能的游戏机供他人赌博，被浦北县公安局行政拘留10日（没有实际执行），罚款600元。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：1、书证（1）受案登记表，证明案件的来源。（2）北通派出所出具的办案说明，证明钟某杰、黎超波、陈韦宏等人已被浦北县公安局治安大队另作治安案件处理；对案件中提到的绰号“四哥”、“阿姨”等人已外出务工，未能到案佐证。（3）浦公行罚决字（2013）01299号行政处罚决定书，证明潘某曾于2013年7月29日因在浦北县北通镇振某路叶某电子游戏室内摆放具有赌博功能的电子游戏机供他人赌博而被浦北县公安局处以行政拘留10日、罚款600元的行政处罚。（4）检查笔录、扣押物品清单，证明浦北县公安局治安管理大队于2015年2月25日扣押了钟某杰持有的1组8台3D大白鲨电子游戏机、1组8台森林舞会电子游戏机、1台10个位置的捕鱼机、1台10个位置的黑怪传说电子游戏机、1台8个位置的年年有鱼电子游戏机、1组8台彩金宏辉电子游戏机、1台10个位置的聚宝盆电子游戏机以及赌资人民币现金2062元。（5）潘某的人员基本信息，证明被告人潘某出生于1975年6月14日，符合开设赌场罪的主体要件。2、证人证言（1）钟某杰（曾用名钟奇）于2015年2月25日的证言，证明其于2015年2月25日上午10时许开游戏室门，让赌客进入游戏室内赌博，其和潘某及一个阿姨三个人一起管理游戏室，阿姨下午18时下班，其和潘某两人在游戏机室，一直到晚上9时许被浦北县公安局民警查获。摆在游戏机室进门左边靠墙的是1组8台3D大白鲨电子游戏机和1组8台森林舞会电子游戏机；正对门口摆放有1台10个位置的捕鱼机和1台10个位置的黑怪传说游戏机；进入门口右侧摆放有1台8个位置的年年有鱼电子游戏机；森林舞会电子游戏机对面的墙壁下摆放1组8台彩金宏辉扑克机。这些电子游戏机当晚被查处时都是开着机赌博的。在彩金宏辉扑克机往里摆放有1台10个位置的聚宝盆游戏机，该台机是处于关机状态。其管理的电子游戏机室内的游戏机都是赌博机，都是要赌客交人民币现金给其，其再在游戏机室上游戏分值给赌客，赌客方能操作游戏机，赢得或输掉游戏机分值，从而进行赌博。在游戏机上属于赌客的游戏分值是可以与其兑换人民币现金的，其中除了那台彩金宏辉扑克机是100元人民币现金可上4000分外，游戏机室内其他的游戏机都是100元人民币现金可上10000分的，赌客用游戏分值兑换人民币现金也是按这个比例来兑换。当晚游戏机室被查处时有二十多人在里面，参与利用游戏机赌博的有十多人，其他人有些是在里面观看的。据据其估算当天游戏机室获利有几千元，具体没数过。春节期间到电子游戏室内的人多一些，保持有五六十人在游戏室里面，每天收入平均都是几千元钱，但具体多少其不知道，每天关门时都由黄某仲或者潘某拿钱，他们具体如何分配其不知道。潘某是其亲戚，其帮忙管理游戏机时的吃饭住宿等费用都是由潘某他们负责，其回去时潘某每次给钱其，多时3000元，少时几百元不等。其主要负责收钱、上分、给赌客退分兑换钱，有时也修理一下游戏机室。平时黄某仲和潘某经常不在游戏机室，其就负责管理。这游戏机室没有合法证件，也没有名称，游戏机室所在的地方原来是经营时速网吧的，现网吧不营业了，一楼用来经营游戏机室，游戏机室是属于黄某仲和潘某二人的，其于2014年春节前开始帮他们管理，一直帮忙管理到当天晚上被查处。因为游戏机室没有任何合法证件，怕被查处，所以有时不敢开门营业，最近这一次其是从2014年农历12月21日开始帮忙的。除了其，还有一个阿姨和一个外号叫“四哥”的人帮忙管理，其中阿姨是从上午10点到下午6时上班，“四哥”的上班时间是晚上10时至游戏机室关门。他们是按月领工资的，具体多少其不清楚。这间游戏机室经营有几年了，具体开始经营的时间其不清楚。里面的赌博机其也不知道是从哪里得来的，其刚开始来的时候就已有了。其知道经营赌博机是违法犯罪的。游戏机室是属于黄某仲和潘某两人的。钟某杰的辨认笔录，证明06号照片上的男子是本案利用具有赌博功能的电子游戏室开设赌场的其中另一人叫黄某仲。（2）黄某烈于2015年2月25日的证言，证明其于当晚8时许和朋友一起进入游戏机室，见有二三十人在里面玩，于是其到服务台管理人员处购买了三百元积分（每一百元换积分10000分），然后管理人员在捕鱼机上开机让其玩积分。如果赢了积分可以到管理人员处兑换现金（10000积分可以换100元现金）。如果输了积分就无法兑换了。其当晚输了30000积分（即是输了300元钱）。这间游戏室摆有三台捕鱼机，捕鱼机旁边摆有几组小的游戏机，这些游戏机都具有赌博功能。（3）黎某波于2015年2月25日的证言，证明当天下午16时许其去到北通街上“玉林佬”开的那家电子游戏室，开始时其给100元管理员上了10000分，打输之后其每次100元或者200元、300元不等上分，到晚上20时许警察来查处时其大概出了3000元上分都没有打死那条大鱼，但其打死了那些乌龟和小鱼，开始时已经输了3000元钱，后来又慢慢赢回3000元钱，所以当晚总体上其没有输。之前其去过一次，是年初五输1000多元，年初五大概有30多人在赌钱。（4）甘某裕于2015年2月25日的证言，证明其当天晚上20时许到北通镇进城路，看见很多人进出原时速网吧，其就走进去看看，见到里面有十多人在利用赌博机赌博，其想试试手气如何，就给50元在游戏机室看机的年轻男子，叫他给其正对门口的那台捕鱼机上5000分，玩了几分钟，就被民警当场查获。其用来赌博的那台机子叫捕鱼机，可以同时供几个人一起赌博，操作之前要先交钱给管理员上分之后才能操作，50元能上5000分，通过操作游戏机捕鱼，赢取或输掉游戏分数，游戏分数也可以兑换人民币，5000分可以兑换50元人民币现金。除捕鱼机外，游戏机室内还有十多台游戏机。（5）符某锦于2015年2月26日的证言，证明其当晚在北通镇时速网吧楼下的一间电子游戏室内被公安民警查处，但其没有参赌，见到有20多个人参与利用游戏机赌博。这间游戏机室是玉林老板开的，老板姓潘，游戏机室没有挂牌。室内的游戏机类型其知道的有三台捕鱼机和一些十二生肖机，具有上分、退分功能，其他的其不知道，但也具有上分功能。（6）陈某霖于2015年2月25日的证言，证明当晚晚饭后，其与表哥一起出北通街玩，看见原来时速网吧一楼开有十多台赌博游戏机，于是他们两人就走进去，每人用50元人民币购买游戏分2000分开始玩赌博游戏，大概有十多分钟，公安人员就赶到把他们传唤了。这间游戏机室开了很长时间了，后来关了一段时间，到2015年1月27日，其坐车在北通街经过，又见他们开门了。其去那里玩过三次赌博游戏，共输了300多元。其见到有二台捕鱼机、狮子机、飞禽走兽等，其他的不记得了。平时每晚都有30至50人玩这些赌博游戏。（7）陈某宏、刘某燕、陈某信、杨某群、容某伟、刘某宏、刘某聪、赖某锋和刘某什等人的证言，证明他们当晚在游戏机室内利用游戏机进行赌博，但不认识该游戏机室是谁人开设的，也不知开设的时间。3、现场勘查笔录现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，证明现场概貌，案发地点位于浦北县北通镇振某路“叶某电子游戏室”。4、鉴定意见钦州市公安局钦公游鉴字（2015）06号电子游艺机审查鉴定书，证明送检的3D大白鲨电子游戏机、森林舞会电子游戏机、捕鱼机、黑怪传说电子游戏机、年年有渔电子游戏机、彩金宏辉电子游戏机、聚宝盆电子游戏机是具有上分、吃分、退分或退币、退奖、倍率等功能且以小博大的电子游戏机。上述送检游戏机均属于具有赌博功能的游戏机。5、被告人供述、辩解潘某于2015年2月25日供述，证明其现在经营北通镇振某路的电子游戏室之前是城隍的黄某仲开设的，其只是帮他管理，到了2014年年初其就和他合伙经营至今，但他们经营的游戏室时停时开，2014年8月份一直停到农历12月26日，这次是从农历2014年12月27日才开门经营的。他们经营的游戏室叫叶某电子游戏室，但他们没有挂牌。游戏室内都是具有赌博功能的游戏机，其中有两台打鱼机，一台是八位的年年有渔游戏机，一台是十位的淡水鱼游戏机；八台3D大白鲨游戏机；八台森林舞会游戏机；八台扑克机。玩游戏时直接在机上上分，也可用游戏币投进机内上分。结算时，以机上荧屏所显示的分数按每一元40分或每一元四个游戏币的方式进行结算，兑换钱给玩游戏的人。游戏室有公共场所卫生许可证、工商营业执照、娱乐经营许可证、消防安全检查合格证，但那些证件上的法定代表人是黄某仲的大嫂叶某的姓名。黄某仲很少出面，一般是其负责总管理，另外他们还请有两人帮他们看管游戏室。其中一个是中年妇女，她负责白天管理游戏室，她的工钱是每月1200元；另一个是城隍镇的钟奇，他负责晚上管理游戏室，工钱是每月2000元。他们两人都是在游戏室为玩游戏的人上分、卖游戏币、兑钱和结算工作，交班时把所收得的钱交给其。他们经营的游戏室有盈利，之前的其不清楚，要问黄某仲才知。从其和黄某仲合伙经营到2014年8月份他们每人约分到15000多元的利润。这次经营的11天还没有结算，大约共盈利是10000多元。只有淡水鱼打鱼游戏机是其打钱到广州买来的，其余的游戏机都是之前黄某仲的。潘某于2015年3月3日供述，证明2014年初黄某仲称没有时间管理游戏室，于是和其商量说游戏室内的一切物品由其提供，然后交给其负责打理，因此黄某仲就提供场地和游戏机，其就负责管理游戏机的日常运转，负责请人帮忙看管游戏机之类的工作。其是为了维持生计才与他合伙经营的。他们对半分成利润。他们合伙以来共盈利四万元人民币左右。没有账目明细等级，一般赌博游戏机主板内都记录有上分情况可供查询。游戏室的房子是由黄某仲负责租的。其没和黄某仲合伙经营时就已经由黄某仲租下来经营游戏室了。平时屋租也是黄某仲支付的，已经租了三四年了。2013年下半年游戏机室被公安机关查处过，也是因为在游戏机室内提供具有赌博功能的电子游戏机给他人赌博。但当时其还没有开始和黄某仲合伙经营，而是负责帮他管理游戏室，按每月固定工资2000元收取。钟某杰是其小舅子，其不固定地叫他来帮其看摊，其就视当日的收益情况支付一定的报酬给他，少的有几百元，多的过千元，具体数目记不清楚了。潘某的辨认笔录，证明9号照片上的男子是与其一起合伙经营具有赌博功能电子游戏室的黄某仲。被告人庭审时辩解其得领过15000元工资，获利没有指控的这么多。上述证据中，被告人供述获利40000元，后在庭审时辩称获利没有这么多。由于在案没有其同伙黄某仲的供述等其它证据佐证，不能确认被告人该供述的真实性，故不能认定被告人获利40000元的供述。其余证据，来源合法，客观真实，与本案有关联，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人潘某结伙在其经营的电子游戏室设置具有上分、吃分、退分等赌博功能的游戏机52台，并以现金作为奖品，组织赌博活动，属于“开设赌场”的行为，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。但对于被告人于2013年7月因设置赌博机被行政处罚，两年内再设置赌博机52台以上，属于情节严重的指控。经查，被告人于2013年7月因设置赌博机被行政处罚。2014年年初至2015年2月25日，被告人潘某伙同黄某仲断断续续再设置赌博机52台。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》于2014年4月23日公布施行，该《意见》规定“设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上，属于情节严重”。被告人潘某设置赌博机被行政处罚是该《意见》施行之前的行为，该《意见》施行之后，被告人潘某伙同他人设置赌博机52台，如果依据该规则认定被告人的行为属情节严重，则加重了被告人的处罚，违背了《刑法》从旧兼从轻的原则，不宜认定被告人的行为属情节严重，故不支持公诉机关对被告人的行为属情节严重的指控。辩护人提出被告人潘某的行为不属情节严重的意见成立，本院予以采纳。但被告人潘某受到行政处罚之后又继续设置赌博机，可酌情从重处罚。关于辩护人提出被告人有坦白情节，认罪态度好，建议对被告人潘某从轻处罚的辩护意见。经查，2015年5月25日，公安机关对被告人合伙经营的游戏机室进行查处，当场将被告人潘某带到公安机关接受调查讯问，并如实供述自己的罪行，是坦白，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人潘某庭审时认罪态度较好，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，决定对被告人从轻处罚。因此，辩护人提出被告人有坦白情节及有悔罪表现的辩护意见成立，本院予以采纳。公安机关追缴的被告人用于犯罪的工具游戏机及犯罪所得，依法予以没收。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第一项的规定，判决如下：一、被告人潘某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月26日起至2016年2月25日止。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。二、浦北县公安局追缴的游戏机62台、赌资2062元，予以没收。三、被告人潘某尚未退出的赃款15000元，继续追缴，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交正本一份，副本五份。审判长吕耀光审判员韦海澄人民陪审员周昆二〇一五年六月十六日书记员陆业辉