广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠中法刑一终字第108号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐伟明，男，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月30日被博罗县公安局刑事拘留，同年6月9日被依法逮捕。现羁押于博罗县看守所。
辩护人陈广兵，广东南国德赛律师事务所律师。
广东省博罗县人民法院审理博罗县人民检察院指控原审被告人徐伟明犯非法持有毒品罪一案，于2014年4月3日作出（2014）惠博法刑一初字第173号刑事判决，原审被告人徐伟明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人徐伟明，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年5月30日10时许，被告人徐伟明在博罗县罗阳镇商业西街某商场门口处，因形迹可疑被博罗县公安局民警盘查。随后，公安民警在被告人徐伟明驾驶的小车内缴获白色晶体状可疑毒品两小包（经检验，共净重95.82克，均检出甲基苯丙胺成分）、白色粉末状可疑毒品三小包（经检验，共净重17.29克，均检出海洛因成分）、白色粉末状可疑毒品两小包（经检验，共净重16.64克，均检出烟酰胺成分）、褐色药丸状可疑毒品四十一粒（经检验，共净重4.01克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品二十三粒（经检验，共净重2.10克，均检出烟酰胺及咖啡因成分）。
上述事实，有经法庭质证、认证的现场勘查笔录、照片、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见、被告人供述、抓获经过、户籍证明等证据予以证实。
原判决认为，被告人徐伟明无视国家法律，违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺、海洛因而非法持有，其中甲基苯丙胺数量达到五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，属于非法持有毒品数量大。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：1、被告人徐伟明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币20000元；2、公安机关扣押被告人徐伟明的全部毒品，依法予以没收，由扣押机关在本判决生效后依法处理。
上诉人徐伟明及其辩护人提出，搜查笔录中的一页没有徐伟明签名，侦查机关搜查过程存疑；烟酰胺不是毒品，无法得出送检检材中均检出毒品成分；现有证据无法充分证明上诉人非法持有毒品的数量；需要对缴获的毒品冰毒做纯度鉴定，并申请鉴定；徐伟明认罪态度较好，原判决量刑太重，请求对徐伟明减轻处罚。
经审理查明，2013年5月30日10时许，上诉人徐伟明在博罗县罗阳镇商业西街某商场门口处，因形迹可疑被博罗县公安局民警盘查。随后，公安民警在徐伟明驾驶的小车内缴获白色晶体状可疑毒品2小包（经检验，共净重95.82克，均检出甲基苯丙胺成分）、白色粉末状可疑毒品3小包（经检验，共净重17.29克，均检出海洛因成分）、白色粉末状可疑毒品2小包（经检验，共净重16.64克，均检出烟酰胺成分）、褐色药丸状可疑毒品41粒（经检验，共净重4.01克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品23粒（经检验，共净重2.10克，均检出烟酰胺及咖啡因成分）。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
现场勘查笔录、现场图及照片、搜查笔录、提取物证登记表、扣押物品清单，证实公安机关查获本案的现场在博罗县罗阳镇商业西街某商场门口处。经搜查，公安民警在上诉人徐伟明驾驶的小车上查获可疑冰毒97.8克、海洛因22.9克、麻古23粒、骚古41粒、海洛因底粉19.4克，并予提取、扣押。公安机关对现场及搜获物品拍照固定。
刑事化验检验报告，证实从上诉人徐伟明驾驶的小车内缴获白色晶体状可疑毒品2小包共净重95.82克，均检出甲基苯丙胺成分；白色粉末状可疑毒品3小包共净重17.29克，均检出海洛因成分；白色粉末状可疑毒品2小包共净重16.64克，均检出烟酰胺成分；褐色药丸状可疑毒品41粒共净重4.01克，均检出甲基苯丙胺及咖啡因成分；红色药丸状可疑毒品23粒共净重2.10克，均检出烟酰胺及咖啡因成分；
上诉人供述徐伟明及辩解，其自己吸食毒品冰毒和海洛因。2013年5月30日10时许，其在罗阳镇商业西街某商场门口处被抓获，民警在其驾驶了小车上缴获的毒品冰毒97.8克、海洛因22.9克、麻古23粒、骚古41粒、海洛因底粉19.4克。其所驾驶的小车系其已去世的父亲徐某添的。在审查起诉阶段辩称，其所购买的毒品用于自己吸食，因为这次购买毒品可以赊账，因此购买的数量较大，但纯度较低，价格每克几十元。
现场检测报告书，经对上诉人徐伟明尿液进行检测，其（海洛因）吗啡、甲基安非他明试剂上诉均呈阳性；
抓获经过，证实上诉人徐伟明是抓获的。
户籍证明，证实上诉人徐伟明的个人基本情况。
本院认为，上诉人徐伟明无视国法，非法持有甲基苯丙胺和海洛因等毒品，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。对徐伟明及其辩护人提出的意见，经查，虽然在搜查笔录中的一页没有徐伟明的签名，但在其后的签名栏徐伟明有签名，且在扣押物品清单中徐伟明对缴获的毒品也进行了确认，结合鉴定意见，可以确定毒品的数量；原判决对缴获的毒品的数量和种类进行了认定，烟酰胺不属于我国规定的麻醉药品和精神药品品种目录中的种类，原判决也并没有认定缴获的可疑毒品均是毒品；法律并没有规定必须对缴获的毒品进行含量鉴定。考虑到徐伟明有吸食毒品，归案后坦白交代罪行，以及毒品未鉴定等情形，原判对徐伟明判处的刑罚仍显偏重，因此对徐伟明提出原判决量刑过重的意见给予采纳。原判决认定事实清楚，定罪准确。审判程序合法。但量刑不当，因此予以改判。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条之规定，判决如下：
维持广东省博罗县人民法院（2014）惠博法刑一初字第173号刑事判决第一项对上诉人徐伟明的定罪部分和第二项判决；
撤销广东省博罗县人民法院（2014）惠博法刑一初字第173号刑事判决第一项对上诉人徐伟明的量刑部分；
上诉人徐伟明犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2013年5月30日起至2021年5月29日止。罚金应在本判决生效之日起30日内向原审法院缴纳，上缴国库。）
本判决为终审判决。
审 判 长 游小勇
审 判 员 邱志勇
代理审判员 邱玉薇
二〇一四年七月三日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。