浙江省德清县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湖德刑初字第311号
公诉机关德清县人民检察院。
被告人徐某，农民。2014年1月7日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月。2014年12月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，2015年1月12日被依法逮捕。现押于德清县看守所。
辩护人沈文涛，浙江苏杭律师事务所律师。
德清县人民检察院以德检刑诉[2015]305号起诉书指控被告人徐某犯聚众斗殴罪，于2015年6月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。德清县人民检察院指派代理检察员詹玲玲出庭支持公诉，被告人徐某及辩护人沈文涛到庭参加诉讼。现已审理终结。
德清县人民检察院指控，2014年12月3日晚上8时许，商承磊（另案处理）和刘涛（另案处理）在德清县武康镇新影园旅馆内因琐事发生争斗，后刘涛纠集陈结犬、朱飞、雷家刚（均另案处理）等人并准备砍刀等工具，商承磊纠集李某甲、程黎明、王某乙、杨某乙、张某甲（均另案处理）等人并准备钢管、木棍等工具。当晚9时37分许，商承磊一方携带工具至德清县武康镇康民路154号台球室寻找刘涛、陈结犬等人未果。后纠集被告人徐某等人在德清县武康镇私营城安平街相聚贵毕烙锅店内吃宵夜，期间商承磊等人打电话与刘涛等人约架。同时，刘涛等人分别驾驶浙E×××××白色福特翼虎越野车、皖H×××××白色大众途观越野车等车并携带工具，从南方家园出发寻找商承磊一方。后双方车辆在兴康路和永安街交叉口相遇并开车相互追逐，至英溪南路南蘋街路口时车辆发生碰撞并停车，双方人员均持械下车斗殴。在斗殴过程中，王某乙、杨某乙、张某甲等人受伤。经鉴定，王某乙的伤势构成重伤二级，杨某乙及张某甲的伤势构成轻伤二级。针对上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了相关的书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、视听资料等证据。据此认定被告人徐某的行为已构成聚众斗殴罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第七十七条、第六十九条之规定依法判处。
被告人徐某对起诉书指控的罪名提出异议，认为自己主观上不具有斗殴的故意，当晚乘坐商承磊驾驶的车辆是准备回家并非要去斗殴。辩护人沈文涛提出被告人徐某的行为不应定性为持械聚众斗殴，其主观恶性不深，社会危害性不大，请求对被告人徐某从宽处罚的辩护意见。
经审理查明：
2014年12月3日晚8时许，商承磊（另案处理）和刘涛（另案处理）在德清县武康镇新影园旅馆内因琐事发生争斗。后商承磊纠集李某甲（另案处理）、王某乙（另案处理）、张某甲（另案处理）等人并准备了钢管、木棍等工具，在德清县武康镇城区内开车寻找刘涛等人。当晚9时37分许，商承磊等人携带工具至德清县武康镇康民路154号台球室寻找刘涛、陈结犬等人未果，后几人前往德清县武康镇私营城安平街相聚贵毕烙锅店内吃宵夜。当晚11时许，被告人徐某在新影园旅馆门口碰到商承磊，后乘坐商承磊驾驶的猎豹越野车前往一起吃宵夜。同时，刘涛纠集陈结犬（另案处理）、朱飞（另案处理）、雷家刚（另案处理）等人并准备了砍刀等工具，分别驾驶浙E×××××白色福特翼虎越野车、皖H×××××白色大众途观越野车、浙E×××××黑色起亚轿车、浙E×××××白色现代索8轿车从南方家园出发寻找商承磊一方。商承磊、被告人徐某等人吃完宵夜后，分别驾驶贵F×××××猎豹越野车、浙E×××××比亚迪轿车在德清县武康镇城区寻找刘涛等人。后双方车辆在兴康南路和欧诗漫街交叉口相遇，开始开车互相追逐，行至英溪南路南蘋街路口时，猎豹越野车与福特翼虎越野车发生碰撞后停车，双方人员均持砍刀、木棍等工具下车斗殴，被告人徐某亦持木棍下车参与斗殴。在斗殴过程中，王某乙、杨某乙、张某甲等人受伤。经鉴定，王某乙的损伤程度构成重伤二级，杨某乙、张某甲的损伤程度构成轻伤二级。
以上事实，由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、书证人口信息，证实被告人徐某的身份信息。
2、书证犯罪记录查询、刑事判决书，证实被告人徐某于2014年1月7日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑十个月，缓刑一年二月，无其他违法犯罪前科记录的事实。
3、书证毕节市七星关区司法局撤销缓刑建议书、审核表、情况说明、调查笔录、（2015）湖德刑执字第4号刑事裁定书，证实贵州省毕节市七星关区司法局以被告人徐某于矫正期间未按时到司法矫正机关报道，脱离监管超过一个月，经多方查找未果为由，建议对被告人徐某撤销缓刑，收监执行原判刑罚，本院于2015年3月13日作出（2015）湖德刑执字第4号刑事裁定书，裁定撤销本院（2014）湖德刑初字第15号刑事判决书中对被告人徐某宣告缓刑一年二个月的执行部分，收监执行原判有期徒刑十个月的事实。
4、书证抓获经过，证实被告人徐某的到案经过。
5、证人李某甲的证言，证实2014年12月3日晚8时许，小磊和小涛在德清县武康镇广艺路新影园旅馆内因琐事发生纠纷，阿明、被告人徐某等人在现场拉架，后小磊纠集了王某乙、张某甲、小红红等人，持砍刀、钢管等工具开车在武康镇私营城内寻找小涛等人；当晚9时许，小磊等约20多人来到武康镇康民路台球室寻找小涛，途中李某甲给小涛打过电话。没有找到小涛后，几人前往安平街贵州烙锅店吃宵夜，被告人徐某过来一起吃了宵夜。吃宵夜期间，小磊曾打电话给小涛约架。吃完后其就一个人回家了，当晚小磊、张某甲、被告人徐某、王某乙等人参与了斗殴，其中王某乙被对方砍伤的事实，并有通话记录予以佐证。
6、证人李某乙的证言，证实其在2014年12月3日晚接到阿明的电话向其借车，其开车赶到一棋牌室门口，接上小磊等人后，先后开车前往皇后酒吧、鼎丰国际等处与其余人汇合，之后几辆车上的人就携带木棍、钢管等工具在私营城内转圈，并前往康民路一台球室寻找跟小磊吵架的人，但没有找到。之后其把小磊等人送回皇后酒吧后就前往鼎丰国际唱歌，唱歌期间，小波过来向其借车。第二天凌晨，其听说自己的车子在英溪南路附近出事了，赶到现场后看见现场四辆车子均有不同程度的损坏，杨某乙受伤躺在地上，后被送往医院的事实。
7、证人王某甲的证言，证实2014年12月3日晚，其堂弟王松打电话叫其去广艺路“老孟”的棋牌室，赶到现场后看见小磊、阿明、贵州老二、小波等人在跟小涛、阿辉、阿浩等人争吵推搡，其上前把两方人劝开后就回家睡觉了。当晚22时至23时许，小磊打电话给他说要跟对方打过，第二天其听肖某甲说双方当晚在英溪南路打起来了，小波、杨都三、贵州老二被砍伤的事实。
8、证人肖某甲的证言，证实2014年12月3日晚，其和杨都三一起到武康镇广艺路新影园旅馆门口摆摊，看见小磊等人在和小涛打架，此时小冉也在现场。后小涛叫来了阿辉、小雷等人，小磊叫来了小波、熊二、李某乙等人，双方再次发生口角并扬言要“搞过”；过了一会儿，小涛等人开着4、5辆车子到他摊位附近，拿着关公刀说要弄死小磊；第二天凌晨，其听说杨都三在英溪南路被人砍伤的事实。
9、证人肖某乙、杨某甲、施某、高某的证言，证实浙E×××××白色翼虎越野车是登记在证人肖某乙名下的，实际所有人与使用人是陈结犬；浙E×××××白色现代索纳塔轿车、浙E×××××黑色起亚轿车系证人杨某甲所开的德清县创达汽车租赁有限公司所有，白色索纳塔轿车于2014年12月2日下午被一名叫卢凤川的男子租走，黑色起亚轿车于2014年12月3日晚被阿浩及一名男子租走；浙E×××××黑色比亚迪轿车系证人施某所有，该车的实际使用人是证人张某甲的事实，并有汽车租赁合同、车况交付单、行驶证复印件予以佐证。
10、证人费某的证言，证实2014年12月3日晚，其看到法院审判庭门口马路上有四个人围着一个人打，而后他们把铁棍、木棍等工具仍在地上，往舞阳街方向逃跑了，现场有两个男子头部受伤，一辆黑色的越野车撞在英溪南路东侧绿化带上的事实。
11、证人张某甲的证言，证实2014年12月4日晚，其吃完宵夜后驾驶黑色比亚迪轿车跟随其他人驾驶的猎豹越野车行至欧诗漫街与兴康南路交叉口时，碰见一辆白色越野车、一辆白色现代轿车等三辆车子；在行驶到英溪南路法院东门口时，对方的白色越野车与猎豹越野车发生碰撞并停车，后白色越野车上的人拿着关公刀下车，其也拿着木棍下车，双方发生打斗，其被对方砍伤的事实。
12、证人杨某乙的证言，证实2014年12月3日晚10时许，其送土豆到贵州肉馆内给正在吃宵夜的老乡，后来搭他们的车离开，当开到案发地点时，另外两三辆车子把其乘坐的车撞停，并下来了几个手持砍刀的人，其下车后就被他们砍伤了的事实。
13、证人王某乙的证言，证实2014年12月3日晚，小磊和小涛因琐事发生纠纷，后小磊纠集了王某乙、小宝玉、小波等人携带棍子等工具前往武康镇康民路台球室寻找小涛一方，但没有找到小涛等人；之后其和被告人徐某、小磊等十多人一起在贵州烙锅店吃宵夜，期间小涛与小磊打电话说了打架的事情，吃完宵夜后，小磊等人驾驶猎豹越野车和比亚迪轿车在武康镇城区行驶，途中碰见小涛等人驾驶的车辆，后双方持械发生斗殴，其头部、臀部左侧、左肩膀处被砍伤的事实。
14、证人谢某、张某乙的证言，证实2014年12月4日凌晨，其路过英溪南路群益街路口时，听说有人打架了，就去了人民医院，在医院急诊室看到王某乙受伤了，后将其送往杭州治疗的事实。
15、证人邓某、罗某的证言，证实2014年12月3日晚9时许，有二三十个人拿着钢棍、棒球棍、砍刀等工具到康民路154号台球室内寻找阿浩，并扬言要把阿浩的头拧下来，而后这批人坐车子走了，并辨认出王某乙就是那个说要把阿浩头拧下来的人的事实，并有辨认笔录予以佐证。
16、证人邵某的证言，证实2014年12月3日晚，其听说小涛和小磊在广艺路新影园旅馆门口发生争吵，后开车前往现场围观，第二天凌晨，其接到小冉的电话让其到营盘小区痴鱼饭店门口去接他们的事实。
17、证人聂某、陈某的证言，证实2014年12月3日晚，小磊带着十来个人到其所开的相聚贵毕烙锅店内吃宵夜，后小波开车接了被告人徐某来一起吃宵夜，期间几人一直在商量打架的事情，小磊还让被告人徐某、李某甲打电话给对方约架的事实。
18、证人孙某的证言，证实斗殴发生后，阿浩曾打电话给他说了这件事，并让他去把撞坏的车子修一下，阿浩使用的部分砍刀和木棍是从其开的修理厂拿的，是之前张理想修车时放在他的修理厂内的事实。
19、证人郑某的证言，证实2014年12月3日晚，其驾驶车辆从群益街左转进入英溪南路往南行驶，看见四辆车子从旁超车，后其中一辆绿色猎豹越野车开始与一辆白色福特越野车发生碰撞，而后车上下来很多人持砍刀、木棍、钢管等工具开始对打，其看见有两个人受伤躺在地上的事实。
20、辨认笔录，证实经被告人徐某及证人辨认，被告人徐某的供述及证人证言中提及的“贵州老二”、“阿贵”即王某乙、“阿明”即程黎明、“小波”即张某甲、卖土豆的男子、“杨都三”即杨某乙、“小涛”即刘涛、“阿辉”即朱飞、“小宝玉”即李某甲、“阿浩”即陈结犬、“小磊”即商承磊、“小红红”即李红、“雷斌”、“小雷”即雷家刚、“熊二”即王某甲的事实。
21、法医学人体损伤程度鉴定书、价格鉴定结论书，证实经鉴定，王某乙的损伤程度构成重伤二级，张某甲、杨某乙的损伤程度构成轻伤二级，涉案车辆损失共计人民币35129元的事实。
22、现场勘验检查笔录、现场照片、扣押清单，证实案发现场的现场状况，及从案发现场扣押黑色比亚迪轿车一辆、绿色猎豹越野车一辆、白色福特翼虎越野车一辆、白色现代轿车一辆、木棍四根、钢管四根的事实。
25、行车轨迹分析，证实案发当晚双方车辆的行驶轨迹。
26、案发现场监控视频，证实被告人徐某参与案件的过程，以及经证人李某甲辨认，视频2014年12月4日0点0分26秒时，画面左下角穿黄色衣服的是被告人徐某、左下角穿黑色衣服持木棍的是程黎明、左下角穿黑色衣服手臂上有白条纹的是商承磊的事实。
被告人徐某对上述事实的供述，与上述证据相吻合部分，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
关于被告人徐某认为其行为不构成聚众斗殴罪的辩解。经查，根据证人证言及被告人徐某的供述，可以证实当晚在吃宵夜时，商承磊曾打电话给刘涛表达了要打架的意思，且被告人徐某对商承磊和刘涛之间的矛盾是知情的。吃完宵夜后，被告人徐某在明知道商承磊等人准备找刘涛等人打架的情况下，仍跟随他们的车子一起在武康镇城区内寻找刘涛等人，且在遇见刘涛等人驾驶的车辆后直至发生斗殴，期间均未有要下车离开的意思表示；现场监控视频亦显示，被告人徐某在下车后并未直接逃跑，而是持木棍参与了斗殴，直至被对方砍伤。因此，被告人徐某的行为已构成聚众斗殴罪，其在斗殴过程中使用了木棍，故应认定为持械聚众斗殴。被告人徐某及其辩护人提出的辩护意见，与查明的事实及证据不符，均不予采纳。
本院认为，被告人徐某结伙他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人徐某在缓刑考验期内脱离监管，超过一个月，本院已于2015年3月13日作出（2015）湖德刑执字第4号刑事裁定书裁定撤销被告人徐某的缓刑判决；被告人徐某在缓刑考验期内再犯新罪，现依法对新犯的罪做出判决，并将前后罪所判处的刑罚数罪并罚。为维护国家对社会的正常管理秩序，保护公民人身健康不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第七十七条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，与前罪所判处的有期徒刑十个月并罚，决定执行有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月6日起至2018年5月26日止，其中因故意伤害罪先行羁押的10日已折抵）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏辰雪
人民陪审员 沈小青
人民陪审员 盛树康
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 林芳琴