广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗海法民一初字第1651、1727号原告（被告）：冯健，住四川省大竹县。委托代理人：吴小庆，系广东合拓律师事务所律师。被告（原告）：广州协佳医院有限公司，住所地广东省广州市海珠区。法定代表人：游国明，任职董事长。委托代理人：曾跃、邱天培，分别为广东胜伦律师事务所律师及实习律师。冯健与广州协佳医院有限公司（以下简称协佳公司）劳动合同纠纷两案，本院受理后，依法由代理审判员曹子彦独任审判，公开开庭进行了审理。冯健及其委托代理人吴小庆，协佳公司的委托代理人曾跃、邱�培均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。冯健诉（辩）称：我对广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗海劳人仲案非终字[2015]1004号仲裁裁决书不服。我于2003年3月1日入职协佳公司处，担任收费处组长。我在协佳公司工作12年多，入职以来协佳公司既没有按照法律规定让我休年休假，也没有按照法律规定给我支付加班工资。协佳公司于2015年7月1日无故解雇我，而且拒绝支付相应的经济补偿金和赔偿金。故我特向法院提起诉讼，请求判令我与协佳公司于2003年3月1日至2015年7月1日期间存在劳动关系；协佳公司向我支付2015年6月的基本工资差额166.76元、岗位津贴240元、奖金差额289.48元；协佳公司向我支付2013年6月至2015年6月加班工资15724.14元及25%的经济补偿金3931.04元；协佳公司向我支付解除劳动关系的经济补偿金56250元；协佳公司向我支付违法解除劳动合同的赔偿金112500元；协佳公司向我支付2003年3月至2015年6月未休年休假工资46551.72元。协佳公司辩（诉）称：我公司不服广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会作出的穗海劳人仲案非终字[2015]1004号仲裁裁决。我公司于2010年6月29日成立，在此之前并不存在我公司这一主体，我公司成立后才满足用人单位的法定资格，才能与冯健建立劳动关系。因此冯健主张与我公司于2003年3月1日建立劳动关系缺乏事实依据。冯健在2015年6月仅出勤九天，我公司已按冯健的出勤天数为其核发工资、津贴及奖金，不存在拖欠款项的问题。冯健要求我公司支付拖欠的2015年6月的工资、津贴及奖金的诉讼请求不应得到支持。我公司希望调整冯健的工作岗位，但冯健不愿意，并从2015年6月12日起便没有回公司上班。2015年6月29日，冯健既不请�，也不回来上班，经我公司再三催促仍不愿回来上班，故我公司依法对其予以辞退处理。故我公司无需向冯健支付解除劳动合同的经济补偿金。我公司已足额支付冯健在职期间的加班工资及未休年休假工资，冯健主张加班工资及未休年休假工资没有事实和法律依据。故我公司特向法院提起诉讼，请求判令我公司无须向冯健支付经济补偿56250元；我公司无须向冯健支付2015年6月的基本工资差额166.76元、岗位津贴240元、奖金差额289.48元；我公司无须向冯健支付2013年7月至2015年6月的加班工资差额331.65元；我公司无须向冯健支付2014年及2015年的未休年休假工资4692元；本案诉讼费由冯健负担。经审理查明：冯健称其于2003年3月1日入职协佳公司处，并提交注明日期为2003年5月3日的《广州协佳泌尿科医院职员登记表》、冯健与广州协佳泌尿科医院（�下简称协佳泌尿医院）签订的数份劳动合同（合同期限自2008年3月22日至2013年3月30日止）予以佐证，上述合同注明协佳泌尿医院的法定代表人亦为游国明、地址为广州大道南1698号。协佳公司于2010年6月29日在工商管理部门登记成立。协佳公司在本案仲裁阶段确认冯健于2003年5月3日入职，但在本案庭审中表示冯健于2010年6月29日入职、协佳公司确认其与冯健一直有签订劳动合同，其与冯健履行的劳动合同即上述冯健提供的与协佳泌尿医院签订的劳动合同。协佳公司表示不愿意承接2003年5月3日至2010年6月28日期间原告的工作年限。关于冯健2013年6月至2015年6月期间的工资构成，协佳公司在本案仲裁阶段提交《表格》予以证实，冯健对该表格内容予以确认，并表示其实际收到的工资与该表格一致。该表格记载冯健的工资构成为基本工资1600元＋固定加班工资400元＋院龄工资500元＋加班费（不固定）＋夜班费（不固定）＋其他。该表格记载2013年12月的实发工资为2765.35元、2014年2月的实发工资为2362.54元。协佳公司在本案庭审中表示该表格确有错误，并提供银行转账记录予以证实，该转账记录显示冯健2013年12月实际收到2362.54元、2014年2月实际收到3071.59元。协佳公司提供《工资构成表》，主张冯健每月通过银行转账收到的工资中，除基本工资1550元（2015年5月调整为1895元）外，其余款项均为加班工资。协佳公司表示其无法提供该加班工资具体如何计算的依据。该《工资构成表》的应发工资与实发工资除2013年12月、2014年2月与上述《表格》不一致外，其余月份均一致。协佳公司主张上述《表格》中注明2014年2月实际出勤31天，与2月份只有28天不符；2015年1月实际出勤31天，但冯健签名确认的考勤表注明该月有休息5天。《表格》中虽然有统计应出勤、休假、病事假、其他假、补休及实出勤数，但上述项目均包含在“实计工资”栏目中，该栏目还有一栏“金额”，“金额”与冯健每月固定收取的基本工资＋加班工资＋院龄工资一致。该《表格》另有“加班费”栏目，且根据栏目中记载的日常加班、法定节假日加班数计算加班费。该《表格》记载2013年12月日常加班8天、法定节假日加班2天，夜班8次；2014年2月日常加班6天，夜班7次；2013年6月至2015年4月日常加班158天、法定节假日加班21天；2015年5月及6月日常加班14天、法定节假日加班1天；2013年6月至2015年5月共发放加班费28748.35元；2015年6月“实计工资”为1000元。协佳公司主张2013�12月并无法定节假日，故不存在法定节假日加班。协佳公司提供冯健签名确认的2014年2月考勤登记表，该表格记载该月日常加班2天、法定节假日加班3天。协佳公司提供奖金分配表证明其已向冯健现金发放2015年6月奖金144.7元。冯健指出该表格中奖金的计算系数为0.4，而其奖金应按1.2系数计算，故协佳公司拖欠奖金289.4元（144.7元÷0.40.8）。协佳公司提供岗位津贴签收记录主张其已向冯健发放2015年6月的岗位津贴160元。冯健指出其每月的岗位津贴应为400元，故协佳公司拖欠其岗位津贴240元。协佳公司表示因冯健2015年6月实际出勤天数仅为应出勤天数的三分之一，故其奖金、岗位津贴亦按正常标准的三分之一发放。协佳公司于2015年6月与冯健协商将冯健调至市场部工作，冯健表示不同意，并于2015年6月12日补休至2015年6月21日、且于2015年6月22日至2015年6月29日请假未上班。协佳公司表示冯健上述补休及请假即为休2014年7月至2015年6月期间的年休假，冯健对此表示不予确认。冯健提交的2015年6月22日至2015年6月29日的请假条仅记载冯健因“有事”而请假。协佳公司主张冯健于2015年7月23日申请劳动仲裁，故其主张于2015年7月23日之前的未休年休假工资已超过仲裁时效。冯健离职前12个月的月平均工资为4600元，剔除加班费用后的月平均工资为3645元。冯健表示其休假结束后于2015年6月30日前往协佳公司处上班，协佳公司明确表示因其不愿意前往市场部工作，故对其作出辞退处理，对此协佳公司不予确认。协佳公司表示冯健请假期满后一直没有上班，其曾多次催促冯健上班未果，并提供了通话记录、短信截图等证据予以�实，但上述证据仅显示要求冯健回公司办理离职交接手续。冯健与2015年7月8日前往协佳公司处办理交接手续。协佳公司在仲裁阶段及本案起诉状中均表示因冯健无故旷工，故对冯健作出辞退处理，但协佳公司在本案庭审中表示是因冯健没有上班，其按冯健自动离职处理。冯健表示协佳公司的意思表示应按其在仲裁阶段及本案起诉阶段作出的为准，即协佳公司已确认是其主动解除与冯健的劳动合同。冯健于2015年7月23日向广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求确认其与协佳公司于2003年3月1日至2015年7月1日期间存在劳动关系；协佳公司向其支付2015年6月的基本工资4400元及拖欠工资的25%经济补偿金1100元；协佳公司向其支付2013年6月份的奖金600元及拖欠工资的25%经济补偿金150元；协佳公司向其支付2013年6月至2015年6月加班工资15724.14元及25%的经济补偿金3931.04元；协佳公司向其支付解除劳动关系的经济补偿金56250元；协佳公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金112500元；协佳公司向其支付2003年3月至2015年6月未休年休假工资46551.72元。该委于2015年9月29日作出穗海劳人仲案非终字[2015]1004号仲裁裁决书，裁决确认冯健与协佳公司自2010年6月29日起至2015年6月30日止存在劳动关系；协佳公司向冯健支付经济补偿56250元；协佳公司向冯健支付2015年6月的基本工资差额166.76元、岗位津贴240元、奖金差额289.48元；协佳公司向冯健支付2013年7月至2015年6月的加班工资差额331.65元；协佳公司向冯健支付2014年及2015年的未休年休假工资4692元。冯健及协佳医院均对该裁决不服，遂分别于法定期限内向本院提起本案诉讼。本院认为：协佳公司于2010年6月29日登记成立，即协佳�司于当日才具备用人单位的资格，故冯健主张其与协佳公司自2003年3月1日至2010年6月28日期间存在劳动关系，缺乏事实依据，本院对此不予支持。协佳公司确认自公司成立之日即与冯健存在劳动关系，而冯健在协佳公司处工作（请假）至2015年6月29日，且双方均未能举证证明离职原因，故本院酌定双方的劳动关系至2015年6月30日终止。因此本院认定冯健与协佳公司自2010年6月29日起至2015年6月30日止存在劳动关系。关于冯健在协佳公司处的工作情况、工资构成及收入状况，协佳公司在本案仲裁阶段提交的《表格》均有清晰记录。协佳公司表示该《表格》确有错误，但其提供的银行转账记录仅显示《表格》中2013年12月及2014年2月的实发工资与事实不符，即仅能认定该两月的记录与事实不符。协佳公司主张该《表格》中记载的实际出勤天数与事�不符，但该实际出勤天数处于“实计工资”栏目中，实际工资的金额与冯健每月领取的固定工资收入均一致，且《表格》中另有“加班费”栏目统计加班天数及加班费，证明该实际出勤天数并未影响冯健的工资计算。另协佳公司提供《工资构成表》将除基本工资外的其余款项均列为加班工资，但协佳公司又未能就该表格中的加班工资如何计算作出任何解释，明显与常理不符，故本院对该《工资构成表》不予确认。因此本院认定按《表格》记载确认冯健除2013年12月及2014年2月外的其余工作期间的工作情况、工资构成及收入状况。关于2013年12月及2014年2月《表格》注明的实发工资与冯健实际收到的工资不符的问题，因冯健的工资构成中产生变化的仅为加班费及夜班费，故本院酌定两者相差部分属于冯健的加班费。冯健实际收到的该两月工资比《表格》记载的多出306.24元（2362.54元＋3071.59元－2765.35元－2362.54元），故本院认定冯健实际收取的加班工资比《表格》中记载的多出306.24元。关于2015年6月的加班工资，冯健2015年6月的固定工资为2500元（其中包括固定加班费400元），而其“实计工资”为1000元，则该1000元中应包括固定加班费160元（400元1000元÷2500元）。综上，计算冯健2013年6月至2015年6月期间实际收取的加班工资为29214.59元（28748.35元＋306.24元＋160元）。关于冯健2013年12月及2014年2月的加班天数，因2013年12月并无法定节假日，故应当在《表格》的加班天数中减去2天法定节假日加班。因协佳公司拒不提供2013年12月的考勤表，故本院酌定按《表格》记载认定冯健于2013年12月休息日加班8天。根据协佳公司提供的2014年2月的考勤表，本院确认冯健于该月休息日加班2天、法定节假日加班3天，故结合《表格》中记载该月休息日加班6天的记录，应当在《表格》的加班天数中减去4天的休息日加班，并加上3天的法定节假日加班。综上，本院认定冯健于2013年6月至2015年4月休息日加班154天、法定节假日加班22天；2015年5月及6月日常加班11天、法定节假日加班2天。综上，本院计算协佳公司应当向冯健支付的加班工资为29353.8元（2013年6月至2015年4月：休息日加班工资1550元/月÷21.75天/月154天200%=21949.43元，法定节假日加班工资1550元/月÷21.75天/月22天300%=4703.45元；2015年5月及6月：休息日加班工资1895元/月÷21.75天/月14天200%=2439.54元，法定节假日加班工资1895元/月÷21.75天/月1天300%=261.38元）。如前所述，冯健实际收取的加班工资为29214.59元，故协佳公司实际还应向冯健支付2013年6月至2015年6月的加班工资差额139.21元（29353.8元－29214.59元）。因双方对加班工资的支付数额存有争议，并非协佳公司故意不支付，故冯健要求协佳公司支付其加班工资的25%经济补偿的请求，缺乏依据，本院不予支持。关于2015年6月的基本工资，《表格》记载冯健2015年6月的固定工资为2500元（其中包括固定基本工资1600元），而其“实计工资”为1000元，则该1000元中应包括固定基本工资640元（1600元1000元÷2500元）。冯健该月工作9天，按广州市最低工资标准1895元/月计算，冯健该月应得的基本工资应为784.14元（1895元/月÷21.75天/月9天）。故协佳公司�际还应向冯健支付该月基本工资差额144.14元。关于该月的奖金及岗位津贴，协佳公司表示按正常标准的三分之一发放，合法合理，本院予以支持。因此对冯健要求协佳公司支付该月奖金及岗位津贴差额的请求，本院不予支持。关于冯健的离职原因，冯健称其是被协佳公司主动解除劳动合同，但其未能提供相关证据予以证实，故本院对冯健该陈述不予采纳。冯健称协佳公司主张的离职原因应按其在仲裁及本案起诉阶段的陈述为准，即应认定是协佳公司主动解除劳动合同，但“主动解除劳动合同”亦或“按自动离职处理”仅是对冯健离职的事实在法律意义上的不同理解，故不能按协佳公司之前的陈述认定协佳公司已明确对冯健作出“主动解除劳动合同”的意思表示。协佳公司主张冯健连续旷工多日，应按其自动离职处理，但协佳公司并未提供证据证明其与冯健曾约定旷工X日即按自动离职处理，亦未能提供证据证明其在冯健未上班的情况下曾催促冯健上班或对冯健不上班的行为进行处理，故本院对协佳公司该陈述亦不予采纳。综上，因双方均无法证明冯健的离职原因，本院视为是协佳公司提出且经双方协商一致于2015年6月30日解除劳动合同。因此协佳公司应向冯健支付解除劳动合同的经济补偿金。如前所述，因冯健未能举证证明协佳公司违法解除劳动合同，故冯健要求协佳公司支付违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，缺乏事实依据，本院对此不予支持。关于经济补偿的计算，虽然本院认定冯健与协佳公司自2010年6月29日才建立劳动关系，但依据冯健提供的入职申请表、劳动合同等证据，可以证实冯健自2003年5月3日已入职协佳泌尿医院。协佳泌尿医院与协佳公司的法定代表人、地址均一致，而协佳公司亦确认冯健入职后一直履行冯健与协佳泌尿医院签订的劳动合同，且协佳公司未能提供证据证明冯健入职该公司时曾办理相应的入职手续，亦未能提供协佳泌尿医院已向冯健支付经济补偿，则根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”及第二款“用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”的规定，在计算冯健应得的经济补偿时应当合并计算冯健在协佳泌尿医院2003年5月3日起至2010年6月28日止的工作年限。因此计算协佳医院应向冯健支付经济补偿57500元（4600元/月12.5个月）。现冯健仅主张经济补偿56250元，是其对自身权利的自由处分，本院予以准许，故本院认定协佳医院向冯健支付的经济补偿按56250元为准。关于未休年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款“年休假在1个年度内可以集中安排，也可�分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”的规定，因未休年休假工资一般不跨年度安排，故应至每年度的年末才能知晓用人单位在该年度为劳动者安排休年休假的情况，亦即用人单位向劳动者支付未休年休假工资的期限应为次年的1月1日。冯健于2015年7月23日申请仲裁主张未休年休假工资，故冯健主张2014年、2015年的未休年休假工资并未超出仲裁时效；冯健未能举证证明存在时效中止、中断的情形，故冯健主张2003年至2013年度的未休年休假工资的请求，已超出仲裁时效，本院对此不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”的规定，因冯健曾自2003年5月3日起已在协佳泌尿医院、协佳公司连续工作满10年，故冯健2014年、2015年均应每年享受10天的年休假。根据冯健的离职时间，折算冯健2015年在协佳公司工作期间应享受的年休假天数为4天（181天÷365天10天）。协佳公司主张其已安排冯健休年休假，但其未能提供证据予以证实；冯健2015年6月12日至2015年6月21日期间的休假属补休性质，其于2015年6月22日至2015年6月29日请假的请假条亦未注明休年休假；且劳动者休年休假期间用人单位仍须向劳动者支付工资，但协佳医院在计算冯健2015年6月的工资时并未计算冯健休假期间的工资；故本院认定协佳公司并未安排冯健休2014年、2015年的年休假。因此本院认定协佳公司应向冯健支付2014年、2015年的未休年休假工资4692元（3645元/月÷21.75天/月14天200%）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、确认冯健与广州协佳医院有限公司自2010年6月29日起至2015年6月30日止存在劳动关系；二、广州协佳医院有限公司在本判决生效之日起七日内，向冯健支付2013年6月至2015年6月的加班工资差额139.21元；三、广州协佳医院有限公司在本判�生效之日起七日内，向冯健支付2015年6月的基本工资差额144.14元。四、广州协佳医院有限公司在本判决生效之日起七日内，向冯健支付经济补偿56250元；五、广州协佳医院有限公司在本判决生效之日起七日内，向冯健支付2014年、2015年的未休年休假工资4692元。六、驳回冯健、广州协佳医院有限公司的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费20元，由冯健、广州协佳医院有限公司各负担10元。冯健在本判决生效之日起七日内将其应负担的受理费交纳至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  曹子彦二〇一五年十二月××日书 记 员  黎丹丹陈颖