浙江省平湖市人民法院
民 事 判 决 书
（2009）嘉平商初字第261号
原告（反诉被告）：桐乡市××物资有限公司，住所地
桐乡市××××内。
法定代表人：赵××。
委托代理人：许××。
被告（反诉原告）：平湖××××贸易有限公司，住所
地平湖市××街道××路。
法定代表人：邵××。
委托代理人：马××。
原告（反诉被告）桐乡市××物资有限公司（以下简称
星荣××）为与被告（反诉原告）平湖××××贸易有限公司
（以下简称华茂××）买卖合同纠纷一案，于2008年9月8日向
桐乡市人民法院起诉，桐乡市人民法院将该案移送本院。本院
于2009年1月6日受理后，依法由审判员桂振中适用简易程序独
任审理。2009年1月8日，华茂××提起反诉，本院于同日受理
，决定与本诉合并审理。并于2009年2月3日在本院第二审判庭
公开开庭进行了审理。星荣××的委托代理人许××和华茂×
×的委托代理人马××到庭参加了诉讼。星荣××申请的证人
王甲、王乙出庭陈述。本案现已审理终结。
星荣××本诉称，2007年2月12日，星荣××和华茂××
签订购销合同一份，合同约定：华茂××向某某公司订购煤炭1500吨左右，单价为515元／吨；交货方式为煤炭经双方检验
合格后，华茂××从星荣××煤库自提；付款方式为华茂××
提货后三天内付清货款，如有违约，华茂××自愿按每天每吨
一元作赔偿金给星荣××。2007年2月14日，华茂××自提煤
炭四船，数量为1441.998吨，价款为742628.97元。2007年2月
15日，星荣××开具浙江增值税专用发票7份（华茂××已入
账抵扣）。2007年4月5日，华茂××向某某公司支付货款6100
00元，其中10000元支付的是前一批货款。华茂××尚欠星荣
××货款142628.97元，虽经星荣××多次催讨，华茂××均
拖而不付。故星荣××诉请：1、判令华茂××立即支付货款1
42628.97元，违约金188967.35元（1441.998x48天（2007年2
月18日--
2007年4月5日）=69215.90元，132628.97÷515=257.53x465（
2007年4月6日--
2008年7月15日）=119751.45元】，合计331596.32元；2、本
案诉讼费由华茂××承担。
华茂××辩称，一、星荣××关于签订购销合同不是事
实，双方是口头购销合同；二、星荣××向华茂××供应煤炭
是1441.998吨，价款为742628.97元，2007年4月5日，华茂×
×支付货款610000元是事实。
星荣××反诉称，星荣××和华茂××于2007年发生煤
炭买卖业务，但未订立书面买卖合同。2007年2月14日，星荣
××向华茂××交付煤炭1441.998吨，计货款742628.97元。2
007年4月5日，华茂××支付星荣××货款610000元。2007年5月，星荣××法定代表人赵××到华茂××称又有一批煤炭，
但由于煤炭供应紧张，要交预付款才能提货。由于华茂某某也
急需煤炭，故当场就将一份本来打算付给山某客户的500000元
的汇票让山某客户背书给了星荣××，并言明其中132628.97
元是支付前一批煤款，余款作下一批煤预付款。但星荣××收
到该汇票后始终未向华茂××供货。故华茂××诉请：1、判
令星荣××向华茂××返还预付款367371.03元；2、本案全部
诉讼费用由星荣××承担。
星荣××辩称，星荣××收到的50万元的汇票的确是华
茂××开具的，但是嘉兴市卓某经贸有限公司（以下简称卓泰
某某）从华茂××处所取，再支付给星荣××的欠款，故华茂
××所说不是事实。
在庭审中，当事人进行了举证、质证。
星荣××提供的证据和所需证明的事实内容如下：
证据一、购销合同1份。
证明：双方存在买卖关系及约定价款等。
证据二、增值税专用发票7份。
证明：价款和收货的事实。
证据三、收据存根1份。
证据四、对账单1份。
证据五、证明1份。
证据三至证据五共同证明：星荣××收到货款61万元，
华茂××还欠货款132628.97的事实。
证据六、证明1份证据七、证明1份。
证据八、协议书1份。
证据六至证据八共同证明：卓泰某某欠星荣××123万元
，卓泰某某从华茂××处取得50万元汇票后支付给星荣××的
事实。
华茂××针对星荣××提供的证据提出如下质证意见：
证据一、华茂××没有看到过这份合同，华茂××也没
有王某甲、王某乙两个员工，故该购销合同对华茂××没有效力。
证据二、没有异议。
证据三、没有异议。
证据四、一、在形式上有异议，乙方不明确；二、华茂
××没有王某甲、王某乙两位职员；三、从证据内容上看、星荣×
×是与王某甲、王某乙、王丙个人发生业务往来。
证据五、由于华茂某某不知道王某甲、王某乙在本案中地位
，故其不能对本案进行证明。
证据六、华茂××认为该证明具有明显的虚假性，根据
星荣××诉称王某甲、王某乙是我公司员工，；我公司也从来未收
到卓泰某某委托向某某公司付款；卓泰某某要与华茂××另行
结算是单方主张，不具有法律效力。
证据七、一、从本案星荣××和卓泰某某的关系看，王
甲的证明具有重大瑕疵。二、从证明内容看，王某甲并非我公司
职员。
证据八、与本案没有关联性。
华茂××提供的证据和所需证明的事实内容如下：证证据一、汇票签收单1份。
证明：星荣××于2007年5月20日收取了华茂××500000
元的事实。
证据二、证明1份。
证明：汇票号为00918617的汇票系由华茂××支付给星
荣××，汇票收款人济宁市平杨燃料有限公司并未收取该汇票
。
星荣××对华茂××提供的证据提出如下质证意见：
证据一、汇票是收到了，但汇票是从卓泰某某处取得，
收条是星荣××出具是卓泰某某的。
证据二、50万元汇票是华茂××开具给济宁市南阳燃料
有限公司，济宁市南阳燃料有限公司又背书回华茂××，星荣
××是从卓泰某某处取得，虽汇票不是卓泰某某背书给华茂×
×的，但对华茂××证明的事实有异议。
本院根据星荣××的申请，准予证人王某甲、王某乙出庭作
证。
证人王某甲在庭审中陈述，一、证人王某甲2005年下半年到2
007年底在卓泰某某工作，和华茂××朱某某、王丁是朋友。2
007年2月12日，证人王某甲在山某，华茂××原法定代表人王丁
找其口头委托购买煤炭，并因为2006年也曾帮华茂××从星荣
××调过一批煤炭，且当时华茂××履行的很好，至今只缺10
000元货款未付，于是证人王某甲就以华茂××朋友身份联系星
荣××赵××，并与星荣××签订购销合同一份，购销合同上
乙方是平湖市华茂物资有限公司，由于证人王某甲当时记不清楚华茂××名称，以为就是一家。二、卓泰某某一批煤炭5000吨
停靠在华茂××码头卸货给华茂××，当时已卸掉1000多吨，
船队要求支付运费。2007年5月20日，证人王某甲和星荣××法
定代表人赵××一起去华茂××，华茂××王丁老板叫公司小
王拿50万元承兑汇票给证人王某甲，让其交给赵××贴现，用于
支付船运费。因汇票不是从华茂××财务处领取，王某甲没有向
华茂××出具收条。汇票原件交给赵××，复印件上找赵××
签字确认。原件赵××带走了，赵××签字的汇票复印件华茂
××小王又拿去复印一份，说做帐用，因为赵××签字的笔是
黑色的，复印件和原件搞不清楚，赵××签字的原件就不知道
给谁了，但赵××签字的原件应交给卓泰某某做账的。
证人王某乙在庭审中陈述，一、证人王某乙2005年下半年到2
007年底在卓泰某某从事业务员工作，卓泰某某与华茂××有
业务往来。2007年2月12日，华茂××原法定代表人王丁打电
话口头委托证人王某乙采购煤炭，因为此前也通过此种方法为华
茂××采购过煤炭，且上次货款只缺10000元未付。基于华茂
某某原法定代表人王丁的口头委托，证人王某乙和王某甲在星荣×
×办公室代表华茂××与星荣××签订购销合同，至于购销合
同××乙方××司，因为当时是王某甲写的，且当时认为平湖市
华茂物资有限公司法定代表人就是王丁，可能是王某甲写错了。
购销合同签订后，王某甲、王某乙没有将购销合同交给华茂××，
只是由华茂××到星荣××处取货。二、华茂××曾支付卓泰
某某50万元汇票，卓泰某某没有出具收条。
本院认证认为，星荣××提供的证据二、证据三，华茂××均没有异议，且符合证据的客观性、合法性、关联性要求
，予以认定，作为定案依据。星荣××提供的证据一、证据四
、证据五、证据六、证据七、证据八华茂××虽有异议，但经
审核，星荣××提供的上述证据与本案具有关联性，故本院予
以认定。华茂××提供的证据一、证据二，星荣××对证据真
实性均没有异议，仅对证明内容有异议，经审核，华茂××提
供的上述证据符合证据的客观性、合法性、关联性要求，作为
定案依据。证人王某甲、王某乙出庭陈述的证言，与本案具有关联
性，予以认定，但两证人与本案存在利害关系，具有较弱的证
明力。
基于星荣××、华茂××的举证、质证及当事人和证人
的陈述，结合本院的认证，本院认定法律事实如下：
华茂××原法定代表人王丁打电话让卓泰某某职员王某甲
、王某乙帮忙联系采购煤炭。2007年2月12日，王某甲、王某乙以华
茂××代表身份与星荣××签订购销合同一份，合同约定：华
茂××向某某公司订购煤炭1500吨左右，单价为515元／吨；
交货方式为煤炭经双方检验合格后，华茂××从星荣××煤库
自提；付款方式为华茂××提货后三天内付清货款，如有违约
，华茂××自愿按每天每吨一元作赔偿金给星荣××。王某甲、
王某乙未将与星荣××订立的购销合同交给华茂××。2007年2
月14日，星荣××向华茂××交付煤炭1441.998吨，计货款74
2628.97元。2007年2月15日，星荣××向华茂××开具增值税
发票7份（编号：09278751、08390315、08390316、08390317
、08390318、08390319、08390320），金额共计742628.97元，华茂××已入账抵扣。2007年4月5日，华茂××用承兑汇票
支付星荣××煤款610000元。2007年5月20日，王某甲、王某乙和
星荣××法定代表人赵××一同到华茂××。华茂××将已经
开具给济宁平扬燃料有限公司的银行承兑汇票（汇票号：ga／
0100918617）500000元，由济宁平扬燃料有限公司背书回华茂
××，再由华茂××背书给星荣××。星荣××法定代表人赵
××在汇票复印件上出具收条，收条原件在华茂××处。
本院认为，本案主要问题之一王某甲、王某乙是否有权代表
华茂××与星荣××发生买卖合同关系。王某甲、王某乙以华茂×
×名义与星荣××签订购销合同时是卓泰某某的职员，故王某甲
、王某乙以华茂××名义与星荣××签订购销合同的行为是非职
务行为；华茂××从未向王某甲、王某乙出具过委托书、介绍信等
授权其代表华茂××购买煤炭的授权文书，华茂××亦未在事
后对其行为予以追认，且王某甲、王某乙也未将以华茂××名义与
星荣××签订的购销合同交给华茂××，故王某甲、王某乙以华茂
××名义与星荣××签订合同是无权代理，不具有法律效力。
因此，王某甲、王某乙无权代表华茂××与星荣××发生买卖合同
关系，王某甲、王某乙以华茂××名义签署的合同、文件均不具有
法律效力。故星荣××主张华茂××支付违约金的诉讼请求，
本院不予支持。本案主要问题之二是星荣××收取华茂××50
0000元银行承兑汇票的认定问题。星荣××认为该500000元汇
票是华茂××支付给卓泰某某，卓泰某某再支付给星荣××的
货款。而华茂××认为是华茂××直接支付给星荣××的货款
。星荣××提供了卓泰某某出具的证明及其员工的证言等证据。华茂××提供了星荣××法定代表人赵××收取500000元汇
票收条原件。卓泰某某与华茂××之间存在业务关系，双方之
间存在利害关系，且卓泰某某单方出具的证明，华茂××有异
议。故卓泰某某出具证明及员工王某甲、王某乙的证言等证据较华
茂××提供星荣××法定代表人赵××收取500000元汇票收条
原件的证明力弱。故应认定该500000元汇票是华茂××支付给
星荣××的货款，华茂××与卓泰某某业务应另行结算为宜。
本案主要问题之三是华茂××支付给星荣××610000元货款中
是否有10000元是支付以前业务的货款。2007年4月5日，星荣
××法定代表人赵××出具给华茂××610000元货款收条中并
未注明其中有10000元是支付以前业务的货款，且星荣××未
提供华茂××尚欠10000元货款的证据，华茂××也不认可。
故星荣××主张华茂××支付给星荣××610000元货款中有10
000元是支付以前业务货款的诉讼请求，本院不予支持。综合
案情，华茂××已向某某公司支付了全部货款，对于华茂某某
多向某某公司支付的货款，星荣××取得没有合法依据，并造
成华茂××损失，应当将多取得的货款返还华茂××。故华茂
××要求星荣××返还预付款的反诉请求，本院予以支持；星
荣××要求华茂××支付货款和违约金的本诉请求，本院不予
支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条
，《中华人民共和国民法通则》第九十二条，《最高人民法院
关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）桐乡市××物资有限公司于本判
决生效后十日内返还被告（反诉原告）平湖××××贸易有限公司预付款367371.03元。
二、驳回原告（反诉被告）桐乡市××物资有限公司本
诉诉讼请求。
本案本诉受理费（已减半）3062元，反诉受理费（已减
半）3405元，合计诉讼费6467元，由原告（反诉被告）桐乡市
××物资有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，按照《中华
人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟
延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉
于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行
。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的
最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审判员 桂振中
二〇〇九年二月二十日
书记员 茆仲义