湖南省通道侗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通刑初字第50号
公诉机关湖南省通道侗族自治县人民检察院。
被告人温某某，女，1982年4月10日出生于广西壮族自治区梧州市蒙山县，瑶族，初中文化，农民。2011年11月14日曾因犯盗窃罪被广西壮族自治区藤县人民法院判处有期徒刑十个月。2014年3月11日因涉嫌犯诈骗罪被湖南省通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年4月16日被通道侗族自治县公安局监视居住。2014年7月9日本院对其取保候审。
被告人欧某某，男，1980年6月10日出生于广西壮族自治区梧州市蒙山县，瑶族，初中文化，农民。2014年3月11日因涉嫌犯诈骗罪被湖南省通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年4月15日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人赵某某，女，1985年3�2日出生于广西壮族自治区梧州市蒙山县，瑶族，小学文化，农民。2014年3月11日因涉嫌犯诈骗罪被湖南省通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年4月15日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
被告人黄某某，男，1986年3月2日出生于广西壮族自治区梧州市蒙山县，汉族，初中文化，农民。2008年3月24日曾因犯聚众斗殴罪、赌博罪被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑四年。2014年3月11日因涉嫌犯诈骗罪被湖南省通道侗族自治县公安局刑事拘留，同年4月15日被执行逮捕。现羁押于通道侗族自治县看守所。
通道侗族自治县人民检察院以湘通检刑刑诉（2014）33号起诉书指控被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某犯盗窃罪，于2014年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，由审判员魏莉云担任审判长，与审判员吴川义、人民陪审员李武军组成合议庭，于2014年7月29日公开开庭审理了本案。通道侗族自治县人民检察院指派检察员邓荣国、书记员杨嫔出庭支持公诉，被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
通道侗族自治县人民检察院指控：被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某四人经过商量分工，决定以迷信的方式骗取他人钱财。2014年3月9日11时许，被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某窜至通道侗族自治县溪口镇街上，温某某见到正在赶集的被害人杨某某时，便与赵某某一起将杨某某骗到该镇王松培木材加工厂附近，由欧某某冒充“算命先生”，称杨某某家中有血光之灾，要杨某某将家中钱财拿来“开光”，帮其消灾。杨某某信以为真，回到家中将6000余元现金，一对黄金耳环，一本余额为12000余元的农村信用社存折交给欧某某“开光”，欧某某趁杨某某不注意，将装钱的包调换后四人逃离溪口镇。杨某某回家后发现包内的钱已被调换成废纸，即向公安机关报警，并向银行申请存折挂失。经通道侗族自治县价格认证中心鉴定，杨某某的黄金耳环价值人民币522元。2014年3月10日，被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某在通道侗族自治县陇城镇境内被公安民警抓获。
认定上述事实的证据如下：户籍证明、归案情况说明、扣押物品清单、发还物品清单、刑事判决书、释放证明等书证；证人李某甲的证言；被害人杨某某的陈述；被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录。
公诉机关认为，被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某的行为构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人温某某、欧某某起主要作用，系主犯；被告人赵某某、黄某某起次要作用，系从犯；被告人温某某、黄某某均系累犯。根据�中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。公诉机关同时出具湘通检刑量建（2014）30号量刑建议书，建议判处温某某、欧某某二年以下有期徒刑，并处罚金；赵某某、黄某某一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人温某某、欧某某、黄某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实不持异议。被告人赵某某对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但提出其行为构成的是诈骗罪。
经审理查明，公诉机关指控被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某犯盗窃的犯罪事实属实，情节没有出入，本院予以确认。
上述事实有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、户籍证明，证明温某某、欧某某、赵某某、黄某某身份基本情况及作案时已达到完全刑事责任年龄。
2、归案情况说明，证明2014年3月10日，黄某某、温某某、赵某某、欧某某乘坐�DQ3000车在通道侗族自治县陇城镇境内被抓获归案。
3、黄金耳环称重照片，证明被盗黄金耳环净重1.8克。
4、扣押物品清单、发还物品清单，证明公安机关分别从温某某、黄某某、欧某某、赵某某手中扣押人民币1500元及被盗现金6000元、黄金耳环一对，已发还失主。
5、南宁市江南区吴圩镇中心卫生院出生医学证明，证明2013年12月17日温某某生育一女李某某，其系哺乳自己婴儿的妇女。
6、（2011）藤刑初字第267号刑事判决书、藤看释字（2012）94号刑满释放明书，证明温某某因犯盗窃罪于2011年11月14日被广西壮族自治区藤县人民法院判处有期徒刑十个月，2012年6月25日刑满释放。
7、（2007）苍刑初字第113号刑事判决书、（2009）狱释字第1064号释放证明书，证明黄某某因犯聚众斗殴罪、赌博罪曾被广西壮族自治区苍梧县人民法院判处有期徒刑四年，2009年12月2日刑满释放。
8、证人李某甲的证言，证明他与小燕（温某某）等四人于2014年3月9日到过通道侗族自治县溪口镇，之后看见他们在车上分钱的事实。
9、被害人杨某某的陈述，证明2014年3月9日在溪口被二女一男通过迷信方式骗取存折、现金、耳环的事实，其陈述与四被告人供述骗取过程相吻合，能够相互印证。
10、被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某的供述与辩解，证明他们经商量并具体分工，由“阿桂”（黄某某）负责开车，“阿燕”（温某某）物色一个老人并问哪里有算命的，“梅”（赵某某）过来假装说知道哪里有算命的，而后带着“阿燕”和老人去找“欧”（欧某某），“欧”冒充算命先生并实施掉包窃取财物。次日他们在该县溪口镇用该方法骗了一个老人6000余元现金、一对黄金耳环、一本余额为12000余元的农村信用社存折等物，每人分得1500元及该存折因被挂失没有取到钱等事实与被害人杨某某的陈述及证人李某甲的证言基本一致。
11、通道侗族自治县价格认证中心通价认鉴字（2014）第031号意见，被骗1.8克黄金耳环一对，价值人民币522元。
12、辨认笔录，证明经被害人杨某某辨认，指认出温某某、赵某某、欧某某是在溪口镇街上诈骗自己的人。
上列证据，相互印证，形成锁链，足以认定。
本院认为：被告人温某某、欧某某、赵某某、黄某某以迷信方式骗取他人信任后，以非法占有为目的，通过秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关的指控成立。在共同犯罪过程中，温某某、欧某某起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。赵某某、黄某某在共同犯罪过程中起次要作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人温某某系�因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的盗窃罪，是累犯，应当从重处罚。温某某、欧某某、赵某某、黄某某归案后能如实供述自己的犯罪事实，有坦白情节，可以从轻处罚。本案中黄某某所起作用相对较小，量刑时不应判处有期徒刑以上刑罚，不符合累犯构成要件，对公诉机关指控黄某某系累犯的公诉意见本院不予采纳。但其有犯罪前科，可酌情从重处罚。对赵某某提出其行为只构成诈骗罪的辩解，因其行为不符合诈骗罪的构成要件，本院不予采纳。通道侗族自治县人民检察院的量刑建议本院不予采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十二条之规定，判决如下：
一、�告人温某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人温某某原已羁押37日。）
二、被告人欧某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2014年9月10日止。）
三、被告人赵某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2014年8月10日止。）
四、被告人黄某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万二千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月11日起至2014年8月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏莉云
审 判 员 吴川义
人民陪审员 李武军
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 李 俊
附件：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对�被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条，判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。