福建省漳州市芗城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芗民初字第2505号
原告杨万发，男，1936年12月28日出生。
委托代理人郑庆祥，福建衡评律师事务所律师。
被告何惠贞，女，1972年10月28日出生。
被告中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司。
代表人林辉，总经理。
委托代理人黄银城，福建乐博律师事务所律师。
原告杨万发与被告何惠贞、中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司（以下简称平安保险漳州支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员谢文清适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨万发的委托代理人郑庆祥、被告何惠贞、被告平安保险漳州支公司的委托代理人黄银城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨万发诉称：2013年11月25日11时40分，被告何惠贞驾驶闽EF55**号轿车在芗城区新华北路与胜利西交叉路段行驶，遇原告在从安全岛过人行道横线时，操作不慎将原告撞伤。该交通事故经交警部门认定，何惠贞负事故全部责任，杨万发无责任。事故发生后，原告因伤势较重，被送往漳州市中医院治疗住院32天。原告伤情经中医院诊断为：左膝交叉韧带损伤、左膝内侧半月板损伤、左踝关节骨折等。在本案中，被告何惠贞违反交通安全法之行为，致原告身体受到伤害而蒙受的损失，应承担赔偿责任；被告平安保险漳州支公司系闽EF55**号轿车交强险和第三者责任险承保人，其应在保险限额内依法予以赔偿。因此根据法律规定，二被告应共同赔偿原告：1、医药费32233.29元；2、护理费住院期间护理费32天×150元／天=4800元，出院后护理费90天×150元／天×50%=6750元；3、交通费500元；4、住院伙食补助费32天×15元／天=480元；5、精神抚慰金6000元；6、营养费32233.29元×20%=6446元；7、伤残赔偿金30816元×5年×10%=15408元；8、鉴定费1300元；9、辅助器具费2635元，合计78802.29元，扣除被告何惠贞已付的12000元，两被告应赔偿原告损失计66802.29元。
被告何惠贞辩称：原告诉讼的残疾赔偿金计算过高，应按照28055元的标准予以计算；鉴定费属于举证费用，应由原告承担；原告诉求的护理标准偏高；营养费诉求没有医嘱依法不能支持；交通费和精神抚慰金偏高应予核减；因为肇事车辆已投保交强险和商业三者险，原告的损失应由保险公司承担；我已先行垫12300元给原告，保险公司应将12300元应予返还。
被告平安保险漳州支公司辩称：肇事车辆在我公司投保了强制险和商业险，商业三者险的限额为30万元，并投保了不计免赔险。我公司同意在责任范围内赔偿原告损失。对原告不合理的诉讼请求请法院驳回，其中：医疗费应扣除相应的非医保金额；原告诉求的营养费无医嘱证明，应予驳回；住院伙食补助费480元无异议；交通费应按住院天数每天10元计算为320元；原告诉求的残疾赔偿金计算标准没有法律依据，应按28055元／年标准计算；残疾辅助器具没有医嘱，系原告自行购买，该费用不应由保险公司承担；精神抚慰金应以4000元计算较为合理；护理费应按70元／天的标准进行计算；出院后的护理费因原告没有进行护理依赖程度的鉴定而不应当予以支持；鉴定费属原告举证成本应由原告自行承担。
经审理查明：2013年11月25日11时40分许，被告何惠贞驾驶闽EF55**号小型轿车沿新华北路由北往南行驶，在左车弯通过胜利路与新华路叉路口时，遇原告杨万发驾驶二轮自行车由上述路口东侧的安全岛沿人行横道线由南往北横向穿胜利路，于叉路口东南侧的人行横向道线上，闽EF55**号小型轿车的车头左侧碰撞到二轮自行车后轮左侧，造成原告杨万发受伤及车辆受损的交通事故。事故经漳州市公安局芗城分局交通管理大队认定：被告何惠贞应负本事故的全部责任。事故发生后，原告杨万发被送往漳州市中医院住院治疗32天。原告的伤情经医院诊断为：1、左膝后交叉韧带损伤；2、左膝内侧副韧带损伤；3、左膝半月板损伤；4、左踝关节骨折；5左膝骨性关节炎。漳州市中医院在原告的出院医嘱中载明：1、每两周门诊复诊一次至病情完康复；2、加强左侧股四头肌肌力训练，继续左下肢支具外固定至少3个月，六周内支具固定患肢不活动、不负重，六周后开始调整支具角度，逐渐加大关节活动度。原告杨万发因本次交通事故共支付医疗费32233.29元，并花费了2635元用于购买坐厕椅、拐杖及辅助器具。被告何惠贞在原告受伤治疗期间垫付了医疗费12300元。本案在诉讼过程中，经原告申请，本院委托福建寻真司法鉴定所对原告的伤残等级和出院后护理期限进行鉴定。2014年2月28日，福建寻真司法鉴定所作出鉴定意见为：杨万发的伤残程度评定为拾级伤残，出院后建议短期护理90日。原告杨万发为此支付了司法鉴定费1300元。庭审中，经双方当事人确认，原告支付的医疗费中包含的非医保费用为4448元。
另查明：事故发生时，闽EF55**号小型轿车的所有权人为被告何惠贞，该车向被告平安保险漳州支公司投保了交强险及商业第三者责任险。其中交强险的死亡赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产赔偿损失限额2000元；商业第三者责任险的赔偿限额30万元，并投保不计免赔险。
根据福建省统计局统计：2013年度城镇居民人均可支配收入30816元；2012年度单位从业人员平均工资44979元。
上述事实有原、被告的陈述及双方提供的如下证据予以证实：1漳芗公交认字（2013）第00194号《道路交通事故认定书》；2、漳州市中医院出具的《诊断证明》、《出院记录》、《门诊病历》、医疗费发票、用药清单、交通费发票、购买坐厕椅、拐杖的收款收据及辅助器具的发票；3、寻真司法鉴定所（2014）临鉴字第0195号司法鉴定意见书、鉴定费发票4、闽EF55**号小型轿车交强险和商业险保险单、被告垫付医疗费的收据。以上证据经庭审举证、质证，本院对证据的真实性及来源的合法性予以确认。
本案争议的焦点是各赔偿项目金额的确定，现本院对此分析认定如下：（一）原告支付的医疗费32233.29元，其中非医保用药为4448元，当事人对此均无异议，本院予以确认；（二）护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。原告住院期间的护理费为：44979元／年÷365天×32天=3943元，出院后的护理费本院酌定为：44979元／年÷365天×90天×50%=5545元，合计9488元；（三）原告的残疾赔偿金确定为30816元／年×5年×10%=15408元；（四）住院伙食补助费480元，双方没有异议，本院予以确认；（五）被告何惠贞的过错致原告拾级伤残，其应对原告的精神损害予以赔偿，该金额本院酌定为3500元；（六）交通费根据本案受害人因就医实际发生的费用，酌情认定320元；（七）原告购买支具2480元以固定患肢，有发票及漳州市中医院的出院医嘱为证，本院予以确认。两被告对该费用提出异议，但未提供相反的证据予以反驳，本院不予采纳。结合医院对原告伤情的诊断，其支付155元用于购买坐厕椅、拐杖以方便其起居生活，该费用属于合理费用，本院予以确认。因此，原告关于残疾辅助用器费计2635元的主张，合法有据，应予支持。以上原告各项损失合计64064.29元。原告主张的营养费部分，因营养费的确定除了根据受害人伤残情况外，医疗机构的意见亦是重要的参考依据之一。本案原告未能提供医疗机构的意见的证据予以证明，因此，原告的该诉求证据不足，应予驳回；而鉴定费1300元属于原告用于举证证明其主张所支出的费用，应由原告自行负担。
综上所述，本院认为：双方当事人对被告何惠贞在本事故中负事故全部责任的认定均无异议，本院予以确认。被告何惠贞因其过错造成原告的损失应当承担赔偿责任。在当事人同时起诉侵权人、交强险和商业第三者险的保险公司的情形下，交通事故造成损害的赔偿规则为：先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足够的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因肇事机动车向被告平安保险漳州支公司同时投保了交强险和商业第三者责任险，故被告平安保险漳州支公司应在交强险的限额内承担赔偿责任即：在死亡伤残赔偿金限额中赔偿原告伤残赔偿金15408元、残疾辅助器具费2635元、精神抚慰金3500元、护理费9488元、交通费320元；在医疗费限额中赔偿原告住院伙食补助费480元、医疗费9520元、合计41351元。原告在交强险限额之外的损失尚有医疗费22713.29元。因医疗费中的非医保费用4448元不属于商业第三者责任险合同的赔偿范围，该费用从医疗费扣除后，被告平安保险漳州支公司应于商业第三者责任险的限额内赔偿原告医疗费18265.29元。被告平安保险漳州支公司在交强险和商业第三者险的限额内赔偿之后，原告的非医保费用4448元应由被告何惠贞承担。因被告何惠贞已垫付了医疗费12300元，故被告应承担的非医保费用4448元可从其垫付款中予以抵扣后，原告应当返还被告何惠贞垫付款7852元。因被告何惠贞未提起反诉，其对剩余的垫付款可另行主张权利。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中国人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告杨万发各项损失合计41351元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决发生法律效力之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告杨万发医疗费18265.29元；
二、被告何惠贞应赔偿原告杨万发非医保费用4448元。该款与被告何惠贞的垫付款12300元抵扣后，被告何惠贞无须再承担赔偿责任；
四、驳回原告杨万发的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1470元，减半收取735元，原告杨万发负担177元，被告何惠贞负担558元，鉴定费1300元由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。
审判员 谢文清
二〇一四年五月二十日
书记员 蔡李莉
附主要法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。