河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邯市民二终字第628号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司。住所地：丛台区滏河北大街**号。
负责人张沄辰，该公司总经理。
委托代理人刘进丰，该公司职员。
被上诉人（原审原告）赵军志。
委托代理人满洪波，河北鼎合律师事务所律师。
委托代理人秦现平，河北鼎合律师事务所律师。
原审被告徐文涛。
原审被告李志平。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司（以下简称人保财险邯郸市分公司）与被上诉人赵军志、原审被告徐文涛、李志平因机动车交通事故责任纠纷一案不服丛台区人民法院（2013）丛民初字第3735号判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：2013年8月19日19时45分许，被告徐文涛驾驶牌号为冀D×××××号小客车沿望岭路由西向东行驶至陵西街口西100米处时，与对向行驶骑电动自行车行驶的原告赵军志发生碰撞，造成原告赵军志受伤、两车部分受损的交通事故。本次事故经邯郸市公安交通警察支队第一交警大队作出事故认定，被告徐文涛承担事故的全部责任，原告赵军志无事故责任。
事故发生后，原告赵军志被120救护车送往河北工程大学附属医院住院治疗，发生救护费100元。经诊断，原告赵军志患右侧胫骨平台骨折、右腓骨小头骨折、双膝关节骨质增生病症。自2013年8月19日至2013年10月16日，共住院治疗58天，产生门诊医疗费420元、住院医疗费46261.21元，共计46781.21元。其中被告徐文涛为原告赵军志垫付医疗费33500元。2013年12月11日、2014年1月20日，原告赵军志在河北工程大学附属医院和邯郸市第一医院复诊，产生门诊医疗费423元。原告赵军志住院治疗期间，为配合治疗，购买矫形器花费1200元、购买外固定支架花费200元。河北工程大学附属医院出具的诊断证明书显示，入院行右胫骨平台骨折切开复位、植骨内固定术，期间陪护二人，加强营养；术后右下肢配藏矫形器右胫制动4-6周；术后三个月随诊复查，术后一年视骨折愈合情况行内固定物取出。本次事故造成原告赵军志电动自行车和手机损坏，在邯郸市公安交通警察支队第一交警大队处理事故期间，经邯郸市价格认定中心作出交通事故车、物评损鉴定书，结论为：电动自行车损失为500元、手机损失为200元。
另查明，原告赵军志与其妻子李建芳均系无业人员，为谋生计，夫妻二人在丛台区联防综合市场经营服装生意。
又查明，原告赵军志住院后，由其妻子李建芳和其儿子赵虎林护理。赵虎林无固定职业，无固定收入。
又查明，牌号为冀D×××××号事故车辆，于2013年5月14日在被告人保财险邯郸市分公司处投保交强险，保险期间从2013年5月19日起至2014年5月18日止。交强险的保险限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。于2013年5月26日在被告人保财险邯郸市分公司处投保商业第三者责任保险，保险期限从2013年5月26日起至2014年5月25日止。责任限额为200000元。再查明，本案审理期间，原告赵军志向法院提出伤残等级、误工期限、护理期限和护理人数、营养期限、二次手术费鉴定，经邯郸市中级人民法院委托邯郸市律正司法医学鉴定中心进行鉴定，邯郸市律正司法医学鉴定中心于2014年2月8日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告赵军志的伤残等级为九级一处、误工期限为180日、护理期限为90日，护理人数为一人护理、营养期限为90日、二次手术费约为9000元。
原审认为：根据邯郸市公安交通警察支队第一交警大队作出的道路交通事故认定书认定，被告徐文涛承担事故全部责任，原告赵军志无事故责任。关于原告赵军志主张的医疗费问题，医疗费是指，为了使直接遭受人身伤害的人恢复××、进行医疗诊治的过程中所花费的必要费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”依据原告赵军志举证的河北工程大学附属医院开具的住院收费收据、门诊收费收据、住院费用清单、邯郸市第一医院开具的门诊收费收据、购买矫形器发票和被告徐文涛举证的原告赵军志妻子李建芳所写收款条分析，原告赵军志的医疗费为48404.21元，其中被告徐文涛为原告赵军志垫付医疗费33500元。原告赵军志举证的购买外固定支架收款收据，并非税务发票，该证据法院不予采信。原告赵军志的医疗费实际损失为14904.21元。原告赵军志主张的二次手术费、经邯郸市律正司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告赵军志的二次手术费约需9000元，法院采信邯郸市律正司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见。
关于原告赵军志主张的误工费问题，误工费是指受害人因遭受人身伤害，致使无法进行正常工作或进行正常经营活动而丧失的工资收入或者经营收入。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告赵军志系无业人员，与其妻子李建芳经营服装生意，应参照河北省2013年度批发和零售业职工年平均工资28490元，日工资为28490÷365=78.05元计算。依据邯郸市律正司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告赵军志的误工期为180日，原告赵军志的误工费为78.05×180=14049元。
关于原告赵军志主张的护理费问题，护理费是指受害人因遭受相当程度的人身损害，其行动能力和自理能力有了一定程度的降低，为了帮助其进行正常的生活，在医疗诊治以及修养康复期间，根据医院的意见或司法鉴定，委派专人对其进行护理，并因此所支出的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、××状况××，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。”依据原告赵军志举证的李建芳、赵虎林身份证分析，李建芳系原告赵军志的妻子，赵虎林系原告赵军志的儿子，理应照顾原告赵军志，由于原告赵军志与其妻子李建芳以家庭形式经营服装生意，应参照河北省2013年度批发和零售业职工年平均工资28490元，日工资为28490÷365=78.05元计算。依据邯郸市律正司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告赵军志的护理期为90日，护理人数为一人护理。原告赵军志的护理费为78.05×90×1=7024.50元。
关于原告赵军志主张的住院伙食补助费，住院伙食补助费是指受害人在住院期间因为必要的饮食消费而有权要求的补助。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，受害人却有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”依据河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日为50元，原告赵军志住院共58天，即住院伙食补助费为50×58=2900元。
关于原告赵军志主张的营养费问题，营养费是指受害人在医疗诊治期间，为了及时恢复××，在医生的指导下，为购买营养物品所支付的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告赵军志举证的诊断证明书显示加强营养，法院确定原告赵军志每天营养费为20元。依据邯郸市律政司法医学鉴定中心作出的司法鉴定意见，原告赵军志的营养期为90日，即营养费为20×90=1800元。
关于原告赵军志主张的交通费问题，交通费是指受害人及其必要的陪护人员在就医或者转院治疗过程中，因需乘车乘船或是乘机而实际发生的费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告赵军志举证的交通费票据，经三被告当庭质证，对交通费票据均无异议，法院确定原告赵军志交通费为200元为宜。
原告赵军志主张的伤残赔偿金问题，××赔偿金是指由于相当严重的人身损害，致使受害人人身体××或者丧失劳动能力，在此情况下给予受害人一定数额的补偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“××赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地的上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨碍严重影响其劳动就业的，可以对××赔偿金作相应调整。”依据邯郸市律政司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书鉴定意见，原告赵军志，1969年5月出生，45周岁，伤残等级为九级一处。根据河北省统计部门公布的2013年度有关数据，确定河北省2012年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据城镇居民人均年可支配收入20543元。原告赵军志的××赔偿金为20543×20%×20=82172元。
关于原告赵军志主张的被抚养人生活费问题，虽未在起诉状中提出被抚养人生活费，但庭审中，举证其儿子赵博森身份证、××人证各，用以证明赵博森系××人，主张被抚养人生活费。被抚养人生活费是指，在受害人因人身伤害致残丧失劳动能力或者死亡的情况下，对于受害人依法应当承担抚养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属一定数额的生活费用，以维持其正常生活。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定：“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人为未成年人的计算至十八周岁；被抚养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”根据河北省统计部门公布的2013年度有关数据，确定河北省2012年度道路交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据城镇居民人均消费性支出12531元。原告赵军志伤残等级为九级一处，其儿子赵博森1997年10月25日出生，××人，无劳动能力又无其他生活来源，由原告赵军志和其妻子李建芳抚养。原告赵军志的被抚养人生活费为12531×20%×20÷2=25062元。
关于原告赵军志主张的精神损害抚慰金问题，精神损害抚慰金是指在受害人遭受严重的人身伤害、可能深受××或者死亡的情形下，受害人及其近亲属在精神上遭受巨大创伤，并基于此而要求赔偿义务人给予受害人或者近亲属一定数额的赔偿。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”依据邯郸市律政司法鉴定中心作出的鉴定意见书鉴定意见，原告赵军志的伤情构成九级伤残一处。法院确定原告赵军志的精神损害抚慰金为10000元。
关于原告赵军志主张的电动自行车和手机损失，依据邯郸市价格认定中心作出交通事故车、物评损鉴定书，电动自行车损失为500元、手机损失为200元，共计700元。
原告赵军志主张的鉴定费3800元，属其主张权利而取证产生的费用，该项费用应由原告赵军志自行承担，该项诉讼请求法院不予支持。
原告赵军志上述损失共计167811.71元。我国《道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”鉴于事故车辆在被告人保财险邯郸市分公司投有机动车交通事故责任强制保险，强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元。在被告人保财险邯郸市分公司投有商业第三者责任保险，保险金额为200000元。由被告人保财险邯郸市分公司在强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告赵军志误工费14049元、护理费7024.5元、××赔偿金82172元、被抚养人生活费6754.50元等共计110000元；在强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告赵军志医疗费10000元；在强制保险财产损失赔偿限额内赔偿原告赵军志电动自行车损失500元、手机损失200元，共计700元。由被告人保财险邯郸市分公司在商业第三者责任保险限额内，赔偿原告赵军志医疗费4904.21元、二次手术费9000元、被抚养人生活费18307.50元、住院伙食补助费2900元、营养费1800元、交通费200元、精神损害抚慰金10000元，共计47111.71元。赔偿被告徐文涛为原告赵军志垫付的医疗费33500元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定，遂判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司在强制保险死亡伤残赔偿限额赔偿原告赵军志误工费14049元、护理费7024.50元、××赔偿金82172元、被抚养人生活费6754.50元，共计110000元；在强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告赵军志医疗费10000元；在强制保险财产损失赔偿限额内赔偿原告赵军志电动自行车损失500元、手机损失200元，共计700元。于本判决生效后十日内支付。二、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司在商业第三者责任保险限额内，赔偿原告赵军志医疗费4904.21元、二次手术费9000元、被抚养人生活费18307.50元、住院伙食补助费2900元、营养费1800元、交通费200元、精神损害抚慰金10000元，共计47111.71元。于本判决生效后十日内支付。三、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿被告徐文涛为原告赵军志垫付的医疗费33500元。于本判决生效后十日内支付。四、驳回原告赵军志的其他诉讼请求。五、被告徐文涛不承担赔偿责任。六、被告李志平不承担赔偿责任。案件受理费4470元，由原告赵军志负担894元、被告徐文涛负担3576元。
宣判后，上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审法院依法对丛台区人民法院（2013）丛民初字第3735号民事判决，改判上诉人不应承担46135.5元。其主要上诉理由是：一、赵军志未提供误工证明，不能证明有工资减少，不应按照河北省2013年度批发和零售业职工年平均工资来计算误工费。二、护理人员未提供误工证明，不能证明工资减少，不应按照河北省2013年度批发和零售业职工年平均工资来计算护理费。三、一审判决抚养费证据不足，赵军志仅提供其子的××证，即使其子自身存在××，是否丧失劳动能力不确定，上诉人不应承担抚养费。
被上诉人赵军志未提交书面答辩状。二审中称其答辩意见与一审意见相同。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。故一审法院判决上诉人人保财险邯郸市分公司赔偿赵军志各项损失正确。关于误工费、护理费问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“……受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”。第二十一条规定：“……护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算”。受害人赵军志虽未提供其误工证明及护理人员误工证明，但有证据证明与其妻子李建芳经营服装生意，故一审法院依据上述法律规定并参照河北省2013年度批发和零售业职工年平均工资标准及司法鉴定意见计算并赔偿赵军志误工费、护理费并无不当。关于是否应当赔偿抚养费问题。一审期间受害人赵军志向法院提交其儿子赵博森身份证、××人××证等证据证明其子为××人，从其提交的证据中明显可以看出其子为××人，二审期间，办案人员到市残联查询有关资料均证实赵博森为。其子属既无劳动能力又无其他生活来源人员。故上诉人称，一审判决抚养费证据不足的上诉理由不能成立。综上，上诉人的上诉理由均不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费955元，由中国人民财产保险股份有限公司邯郸市分公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王一民
审判员 王双振
审判员 田 莉
二〇一四年九月十二日
书记员 张翠英