新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终93号
上诉人（原审被告）：乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司，住所地：乌鲁木齐市天山区人民路38号18楼1808室。
法定代表人：张雪，乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司总经理。
委托诉讼代理人：李鸿军，新疆鼎信旭业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯磊，男，1978年4月21日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：邵剑飞，新疆联恒律师事务所律师。
上诉人乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司（以下简称尚观公司）因与被上诉人冯磊劳动争议一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0102民初5232号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月3日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
尚观公司上诉请求:撤销乌鲁木齐市天山区人民法院（2016）新0102民初5232号民事判决书第一、三、四项，改判我公司不予支付冯磊解除劳动合同经济补偿金62459.12元；不予支付被冯磊未签订劳动合同二倍工资未支付部分42130元；不予补缴2011年1月至2011年5月期间的养老、失业保险费。事实及理由：冯磊系主动辞职，我单位不应向其支付经济补偿金；2011年6月1日我单位与冯磊签订了劳动合同，不应支付其二倍工资，亦不应补缴之前的社保费。
被上诉人冯磊辩称：1、2008年7月-2016年3月16日我一直在尚观公司工作，我与尚观公司劳动关系没有中断，故尚观公司应当为我补缴社保费；2、尚观公司提出解除劳动合同，其应支付解除劳动合同经济补偿金；3、尚观公司系2011年重新设立公司，其仅在2013年12月与我签订劳动合同，故应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资。
冯磊向一审法院起诉请求：判令尚观公司支付：1.解除劳动合同经济补偿金70179.41元（8772.43元×8月）；2.拖欠奖金3808.72元；3.未订立书面劳动合同及无固定期限劳动合同的双倍工资122500元（3500元×35月）；4.补缴2008年7月至2011年5月共36个月的社会保险费；5.办理档案和社保转移手续；6.克扣2015年6月至2016年2月共计9个月的绩效保证金4500元；7.查档复印费82元。
一审法院认定事实：2008年7月，冯磊入职乌鲁木齐市品牌广告设计有限公司（以下简称品牌广告公司），该公司法定代表人也即出资人之一为关云，另一出资人为张雪，品牌广告公司未给冯磊缴纳社会保险费，双方也未签订书面劳动合同。2011年1月19日，尚观公司登记成立，两位出资人仍为张雪和关云，张雪为法定代表人，经营地址与品牌广告公司一致。2011年6月起，尚观公司开始为冯磊缴纳社会保险费。2013年12月1日，尚观公司与冯磊签订了期限至2016年11月30日的书面劳动合同。2016年3月16日，尚观公司要求与冯磊解除劳动合同，冯磊应尚观公司要求，向该公司提交了一份《离职申请书》，尚观公司于同一日向冯磊出具了解除劳动关系证明书，并就欠发的奖金3808.72元向冯磊出具了一份《奖金未发放证明》。劳动关系存续期间，冯磊向尚观公司借款30000元，2015年5月19日至2016年1月27日期间，尚观公司连续9个月从冯磊每月应发工资中扣除2000元（合计扣款18000元），用于归还借款；2016年2月4日，尚观公司从冯磊应得的奖金中扣除12000元，用于归还剩余借款。离职前12个月（2016年3月16日至2015年4月15日），冯磊的工资卡中收到的工资、奖金及提成数额合计59879.91元（4823.54元+5368.53元+2383.66元+3113.54元+3313.54元+3255.54元+3163.54元+3213.54元+3034.84元+12676.25元+3153.54元+2815.95元+3781.95元+5781.95元）。2016年4月29日，冯磊提出仲裁申请，要求尚观公司向其支付解除劳动合同经济补偿金、奖金、未签订书面劳动合同二倍工资等。乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月22日作出（2016）天劳人仲裁字第340号仲裁裁决书，裁决尚观公司支付冯磊奖金3808.72元，尚观公司为冯磊办理档案和社保关系转移手续，驳回了冯磊的其他仲裁请求事项。冯磊不服，诉至一审法院。
一审法院认为：一、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”。第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释[2013]4号）第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形”。本案中，冯磊于2008年7月起与品牌广告公司存在劳动关系的事实，有《离职申请书》、证人证言等证据予以证实，应予以确认。尚观公司于2011年1月登记成立，2011年6月起，尚观公司开始为冯磊缴纳社会保险费，冯磊仍然在原岗位、原工作场所工作，2012年2月22日，品牌广告公司注销，前述事实应认定为冯磊非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的情形。尚观公司提交的《离职申请书》，与冯磊提交的证人证言、录音证据能够相互印证，证明是尚观公司提出与冯磊解除劳动合同，并要求冯磊书写离职申请，故一审法院认定，冯磊要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求符合法定情形，且应当将尚观公司成立之前的工作年限合并计入成立之后的工作年限中。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”。故一审法院认定，尚观公司主张按照双方在劳动合同中约定的工资数额计算经济补偿金，无法律依据，冯磊离职前12个月的平均工资数额应为7807.39元[（59879.91元+30000元+3808.72）÷12个月]，尚观公司应向冯磊支付的解除劳动合同经济补偿金数额为62459.12元（7807.39元×8个月）。二、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。本案中，尚观公司于2011年1月登记成立，2011年6月开始为冯磊缴纳社会保险费，尚观公司仅在2013年12月1日与冯磊签订了为期三年的书面劳动合同，在本院限定的期限内，尚观公司未提交与冯磊存在劳动关系期间其他时间段的书面劳动合同，故一审法院认定，尚观公司应向冯磊支付2011年2月至12月期间11个月的未签订书面劳动合同二倍工资，冯磊要求支付31个月的未签订书面劳动合同二倍工资，无事实及法律依据。因双方当事人均未提供2011年度冯磊的工资标准，冯磊未提交证据证明其应按照6100元的标准计算应支付数额；尚观公司提交的2013年12月1日签订劳动合同虽然显示，每月基本工资为2100元，此约定不能对签订劳动合同日期之前即2011年2月至12月期间的工资数额产生约束力，故依据公平原则，本院参照2011年度乌鲁木齐市劳动力市场指导价位表确定的“美术平面设计”岗位中价位工资3830元的标准计算冯磊应得的未签订书面劳动合同二倍工资，数额应为42130元（3830元/月×11个月），三、缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。本案中，尚观公司在2011年1月19日登记成立后，未给冯磊缴纳社会保险费的事实客观存在，依法应予以补缴。虽然尚观公司与已经注销的品牌广告公司的出资人相同，但二者均是具有独立法人人格的主体，冯磊要求尚观公司承担品牌广告公司应承担的、为劳动者缴纳社会保险费的义务，无法律依据。故一审法院认定，尚观公司应为冯磊补缴2011年1月至5月期间的养老及失业保险费，不应承担2008年7月至2010年12月期间的社会保险费。四、在冯磊离职时，尚观公司未向其支付奖金3808.72元，现尚观公司同意支付此款，是主动履行法定义务的行为，一审法院予以确认。冯磊未举证证明尚观公司克扣其2015年6月至2016年2月期间绩效保证金4500元的事实，应承担举证不能的法律后果，一审法院对其此项诉讼请求不予支持。冯磊提交的金额为82元的查档费收据，无收款单位印章，不能证明其支出了82元复印费的事实，故一审法院对其此项诉讼请求亦不予支持。综上所述，冯磊的部分诉讼请求符合法律规定的情形，且有证据予以证实，一审法院予以支持；尚观公司关于其与品牌广告公司无关，不应承担支付解除劳动合同经济补偿金等理由，于法无据，一审法院不予采信。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条、第五十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释[2013]4号）第五条的规定，一审法院判决：一、尚观公司支付冯磊解除劳动合同经济补偿金62459.12元（7807.39元×8个月）。二、尚观公司支付原告冯磊拖欠的奖金3808.72元；三、尚观公司支付冯磊未签订劳动合同二倍工资未支付部分42130元（3830元/月×11个月）；四、尚观公司于一审判决生效后十五日内按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴冯磊2011年1月至2011年5月期间的养老、失业保险费，期间利息由尚观公司承担；五、尚观公司于一审判决生效后十五日内为冯磊办理档案和社会保险关系转移手续；六、驳回冯磊要求尚观公司支付2015年6月至2016年2月克扣的绩效保证金4500元的诉讼请求；七、驳回冯磊要求尚观公司支付查档复印费82元的诉讼请求。
本院二审期间，尚观公司提交劳动合同书一份，用以证明其与冯磊已于2011年6月签订书面劳动合同。冯磊质证意见为，冯磊签字系本人所签，但该劳动合同书无尚观公司印章及签字，故对证据的真实性、有效性及关联性不予认可。本院认为，尚观公司提交的劳动合同书无公司印章及负责人签字，故对其与本案的有效性、关联性不予认定。
本院另查明，2012年2月22日，品牌广告公司注销。冯磊《离职申请书》载明：“由于任职期间公司领导对本人工作管理不认同，要求本人离职且书写离职申请……望批准我的申请，并请协助办理相关离职手续……”其他一审判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点如下：一、尚观公司是否应补缴冯磊2011年1月至5月期间的养老及失业保险费。2008年7月，冯磊入职品牌广告公司，品牌广告公司于2012年2月22日注销，尚观公司于2011年1月登记成立，因2011年1月品牌广告公司仍存在，此时冯磊与品牌广告公司劳动关系并未解除，故不能以尚观公司于2011年1月登记成立即认定冯磊与尚观公司此时建立劳动关系，结合2011年6月起，尚观公司开始为冯磊缴纳社会保险费，故可以认定冯磊与尚观公司于2011年6月起建立劳动关系。2011年1月至5月，冯磊与尚观公司不存在劳动关系，故尚观公司无需为冯磊补缴2011年1月至5月期间的养老及失业保险费，一审对此处理错误，本院予以纠正。
二、尚观公司是否应支付冯磊解除劳动关系经济补偿金。冯磊称双方依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，由用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同，尚观公司应支付经济补偿金。尚观公司称冯磊的《离职申请书》及《解除或终止劳动合同（关系）证明书》可以证明冯磊系主动辞职，不应支付经济补偿金。尚观公司提交的冯磊《离职申请书》，可以证明双方解除劳动合同的原因是尚观公司提出，双方协商一致，故尚观公司应支付冯磊经济补偿金。冯磊在《离职申请书》称“望批准我的申请”，可视为冯磊同意解除劳动关系，不能据此认定其为辞职，尚观公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。《解除或终止劳动合同（关系）证明书》注明双方按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定解除劳动合同，因劳动合同解除或终止后，用人单位出具解除或终止劳动合同（关系）证明书系其单方法定义务，该证明书仅能证明劳动者工作岗位、工作年限，并不涉及劳动合同解除原因，且即使按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，亦是双方协商一致解除劳动合同，故不能以该证明书即认定冯磊离职原因系辞职。尚观公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。冯磊在品牌广告公司、尚观公司工作期间，工作岗位、工作场所无变化，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》（法释[2013]4号）第五条规定的情形，一审法院连续计算冯磊的工作年限并无不当，尚观公司称不应连续计算冯磊工作年限的上诉理由不能成立，本院不予采信。一审法院对此处理并无不当，本院予以维持。
三、尚观公司是否应支付冯磊未签订书面劳动合同二倍工资。尚观公司在二审期间提交2011年6月劳动合同一份，但该劳动合同并无尚观公司的印章及负责人签字，故对该劳动合同的有效性本院不予认定，其据此不能证明双方已于2011年6月签订书面劳动合同，故其应当支付未签订书面劳动合同二倍工资，尚观公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。一审法院对此处理并无不当，本院予以维持。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0102民初5232号民事判决第一项即：“乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司支付冯磊解除劳动合同经济补偿金62459.12元（7807.39元×8个月）”；第二项即：“乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司支付原告冯磊拖欠的奖金3808.72元”；第三项即：“乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司支付冯磊未签订劳动合同二倍工资未支付部分42130元（3830元/月×11个月）”；第五项即：“乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司于本判决生效后十五日内为原告冯磊办理档案和社会保险关系转移手续”；第六项即：“驳回冯磊要求乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司支付2015年6月至2016年2月克扣的绩效保证金4500元的诉讼请求”；第七项即：“驳回冯磊要求乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司支付查档复印费82元的诉讼请求”。
二、撤销乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院（2016）新0102民初5232号民事判决第四项即“乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司于本判决生效后十五日内按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴冯磊2011年1月至2011年5月期间的养老、失业保险费，期间利息由乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司承担”；
三、驳回冯磊要求乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司补缴2011年1月至2011年5月期间的养老、失业保险费的诉讼请求。
上述款项乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司应于本判决生效后十日内给付冯磊。如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费10元（冯磊已预交），由乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司负担，连同上述款项一并给付冯磊；二审案件受理费10元，由乌鲁木齐市尚观品牌广告设计有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 杜 琼
审判员 崔晓东
审判员 韩 璟
二〇一七年三月二十三日
书记员 王朋坤