湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民二终字第02546号
上诉人（原审原告）黄甲。
被上诉人（原审被告）李某某。
被上诉人（原审被告）湖南××建设集团股份有限公司，住所地湖南省××××楼。
法定代表人陈某某。
委托代理人刘某。
上诉人黄甲因与被上诉人李某某、湖南××建设集团股份有限公司（以下简称××建设公司）民间借贷纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院作出的（2013）长县民初字第1818号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：××建设公司承建了常某市盛和大厦项目。2012年5月10日，××建设公司与李某某签订了《项目工程内部承包合同》，将常某市盛和大厦项目承包给李某某进行施工。合同第四条约定：“乙方（李某某）自愿实行自负盈亏，即本工程一切成本、风险、责任某某方某担，工程费用、工程质量、工程安全由乙方大包干，本工程所得利润全部由乙方享有。甲方只收取本合同约定的费用，不承担任何风险、责任，也不享有任何盈利……甲方从工程来款中收取1.5％的管某某。”第七条规定：“……甲方为乙方刻制项目技术章一枚，用于工程技术资料的备案。乙方不得将该章用于除工程技术资料备案以外的任何事宜。乙方不得私自刻制印章，否则将追究乙方的相关法律责任和经济责任。”2012年6月20日，李某某向××建设公司出具承诺书一份，承诺：“1、经××建设公司领导同意后方可持有项目经理部公甲一枚及技术章一枚，经公乙授权的项目经理部公甲及技术资料章，只限于盖出甲乙双方来往公文函件、技术资料及工程签证有效，项目部不会将项目经理部专用章用于收取各班组押金及劳务合同签订于各材料、租赁商的购销合同、民工工资欠条、民间借贷款等有经济利益的一切行动。项目部也无权私自刻制项目部公甲或××建设公司不认可的印鉴。2、已授权项目经理部公甲及技术资料章由我公乙指定负责人李某某实行专管，并由常某市盛和房地产开发有限责任公乙实行监管。3、项目竣工时，项目经理部公甲交由黄花集团办公室集中销毁。”并在该承诺书中附有样章。2012年11月7日，李某某以工程资金需要为由向黄甲借款人民币100000元整。黄甲于当日以现金方式给付。同时李某某向黄甲出具由李某某本人手书的证明一份，该证明载明：“李某某是黄乙设集团股份有限公乙常某市盛和大厦项目经理部经理情况真实，所借款项用于工程需要。”证明上盖有湖南××建设集团股份有限公司常某市盛和大厦项目经理部印章。该印章与李某某承诺书中的湖南××建设集团股份有限公司盛和大厦项目经理部印章不一致。几天后，李某某以同样的事由向黄甲借款人民币50000元整。2013年1月15日，李某某、黄甲将借条归总后将上述两笔借款统归到一张条据上，约定还款期限三个月，未约定利息，李某某在该借条上签名。2013年6月15日，李某某又出具欠条一张，载明：“今欠到黄甲利息款7500元，此为2013年4月15日至2013年6月15日利息总和。”后因李某某未归还借款本金及利息，黄甲将李某某出具的该证明邮寄至××建设公司，希望由××建设公司归还上述借款，××建设公司收到该证明后将该证明及李某某于2012年6月20日向××建设公司出具的承诺书送交长沙县公某某刑事侦查大队，以对该两个印章甲比对鉴定。2013年6月20日，长沙市公某某物证鉴定所做出长公物鉴（文某）字（2013）1367号物证鉴定书载明：《证明》上的“湖南××建设集团股份有限公司常某市盛和大厦项目经理部”印某与《承诺书》上的“湖南××建设集团股份有限公司盛和大厦项目经理部”样本印某不是同一枚印章乙。2013年7月5日，长沙县公某某对李某某涉嫌伪造印章案立案侦查。截至起诉之日，李某某未归还黄甲上述款项，黄甲诉至法院，请求依法判令李某某支付借款本金157500元整，并按诉前借款利息每月3750元计算至还清之日；××建设公司承担连带偿还责任；李某某与××建设公司承担案件诉讼费用。
原审法院认为：（一）李某某经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃对案件事实进行答辩和对黄甲、××建设公司提供的证据进行质证的权利，即依黄甲、××建设公司提供的合法、有效的证据作为定案依据；（二）黄甲与李某某的借贷关系真实有效。合法的民间借贷关系应受法律保护，故黄甲要求李某某偿还借款本金150000元的请求予以支持，而黄甲诉求的另外7500元本金，系未归还的上述150000元利息，而非借款本金，对偿还该7500元本金的请求不予支持；（三）借款利息的计算。虽然在150000元借条中未约定利息，但在还款期限届满后，李某某书写的金额为7500元的欠条可以认定李某某认可黄甲向其主张逾期还款利息，即每月3750元，可计算出月息为2.5％，已超出同期银行贷款利率的四倍，根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》规定，民间借贷的利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包某某率本数），超出此限度的，超出部分的利息不予保护。中国人民银行同期贷款月利率（六个月以内含六个月，从2012年7月6日始，年利率率为5.6％）的四倍为1.87％，则每月逾期利息为2805元，则从2013年4月15日开始，以2805元／月的利息标准计算至李某某还清之日止。（四）××建设公司不应当对李某某向黄甲的借款承担连带责任。（1）李某某与××建设公司之间系挂靠施某某系，虽然对外以黄乙设集团股份有限公乙盛和大厦项目部的名义进行施工活动，但根据李某某与××建设公司之间约定，李某某并无以××建设公司项目经理部的名义对外借款的权力，即使若××建设公司对李某某出具了授权委托书，也仅授权李某某作为盛和大厦工程施某某同签订及办理报建手续的委托代理人，并未授权对外借款的权限；（2）虽然李某某与黄花集团之间签订的项目承包合同系内部约定，但在借款时，李某某向黄甲提供了该《项目工程内部承包合同》，因此，黄甲对李某某与××建设公司之间的内部约定是明知的，且其在借款之前的向该工程某某有关人员的询问及其本人多年的建设施工行业的从业经历也更进一步印证黄甲对李某某与××建设公司之间这种挂靠关系的明知；（3）虽然该借款发生在李某某挂靠××建设公司承建盛和大厦项目部期间，但没有证据显示××建设公司知晓李某某以××建设公司名义向黄甲借款，现有证据也无法证实该借款用于李某某挂靠××建设公司所承建的工程。综上，现有证据既无法证实李某某的借款行为系职务行为，也无法构成表见代理，因此，李某某向黄甲的借款应认定为李某某的个人债务，黄甲要求××建设公司承担连带偿还责任，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：（一）李某某于判决生效之日起十日内支付黄甲借款本金150000元，并承担从2013年4月16日起至偿付之日止的利息（以150000元为基数，按照月利率1.87％的标准计算）；（二）驳回黄甲的其他诉讼请求。案件受理费3450元，由李某某承担。
黄甲不服该判决，向本院提起上诉称：1、李某某的行为系职务行为。李某某系××建设公司的项目经理，也是盛和大厦的实际负责人。××建设公司允许李某某挂靠××建设公司，实际上是默认李某某以公乙品牌为后盾，为涉案工程借款，只是不允许李某某在民间借贷借据上加盖公乙公甲。2、即使李某某的行为不构成职务行为，其行为也构成表见代理。尽管黄甲不知道李某某有没有代理权，但是李某某出具了加盖了项目部印章的证明、《工程承包合同》以及××建设公司法人授权委托书，且借款是用于盛和大厦项目，黄甲也确认了李某某的职务身份，黄甲主观上善意且无过失，李某某的行为构成表见代理。综上，请求二审法院：1、撤销（2013）长县民初字第1818号民事判决书；2、判令李某某偿还借款157500元，并按诉前利息每月3750元计算至还清之日；3、判决××建设公司承担连带偿还责任；4、判令李某某支付公告费300元；5、判决李某某与××建设公司承担一审、二审全部诉讼费用。
被上诉人李某某答辩称：1、钱用在盛和大厦工地上，××建设公司将盛和大厦接管了，工程款结算也是××建设公司去结算的，××建设公司应该承担责任。2、本金只有150000元，另外的7500是利息。请求二审法院判决××建设公司承担责任。
被上诉人××建设公司答辩称：1、黄甲没有提供借款支付依据，对借款的真实性有异议。2、李某某作为盛和大厦的负责人，其职权在授权委托书上说得非常某某，李某某没有以××建设公司对外融资的权利，其行为不构成职务行为。3、黄甲仅核实了李某某的身份，未核实李某某是否具有对外融资的权利，也没有证据证明借款用于盛和大厦，黄甲主观上不是善意的，且具有过失，李某某的行为也不构成表见代理。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人黄甲向本院提交了以下证据：
证据1、李某某本人书写的证明，拟证明借款用途；
证据2、建设工程施某某同，拟证明××建设公司与常某市盛和房地产开发有限公乙是盛和大厦的施工方；
证明3、证明，拟证明该公甲在李某某使用后，由××建设公司总经理李某代表公乙收回公甲并书写收回事实；
证据4、讯问笔录，拟证明李某某是××建设公司授权的受托人身份、案卷1818长县民初有长沙县公某某刑侦大队撤案证明原件，因李某某所刻公甲系职务所为，故立案后通过调查依法撤销。
被上诉人李某某对上述证据的真实性、合法性和关联性均无异议。
被上诉人××建设公司对证据1、证据3的真实性、合法性和关联性均有异议，对证据2、证据4的真实性、合法性和关联性均无异议。
被上诉人××建设公司向本院提交《湖南省公安厅指定管辖决定书》一份，拟证明李某某涉嫌伪造公甲一案，该案已移交衡阳公安处理，结果对本案可能产生影响，申请中止审理本案。
上诉人黄甲对上述证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议。
被上诉人李某某对上述证据的关联性无异议。
二审中，被上诉人李某某未向本院提交证据。
本院认为：黄甲与××建设公司提交的证据真实、合法，与本案存在关联，可以作为本案证据使用。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
另查明：黄甲述称自己曾经在××建设公司工作，借款发生时曾经打电话给××建设公司的安全经理确认过李某某的身份。
本院认为：本案的争议焦点在于：1、借款本金及利息问题；2、××建设公司的责任问题。
本院认为：首先，关于借款本金及利息问题。根据李某某出具的借条，可以确定借款本金为150000元，另外的7500元系李某某所欠利息，黄甲上诉要求李某某偿还借款本金157500元事实依据不足，本院不予支持。此外，民间借贷的利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。黄甲要求以每月3750元计算利息明显超过了上述标准，故本院不予支持。
其次，关于××建设公司的责任问题。第一，黄甲主张李某某的行为系职务行为，××建设公司应承担还款责任。对此，本院认为，职务行为至少具有以下特征：（1）该工作人员以法人的名义实施行为；（2）该工作人员有法人的授权。本案中，李某某虽然是××建设公司承建的盛和大厦的负责人，××建设公司也向其出具了授权委托书，但该授权委托书明确载明李某某的权限为负责常某市盛和大厦工程施某某同签订即办理该工程报建手续等相关事宜，并没有授权李某某代表××建设公司向外借款。而且，借条也是李某某本人出具，李某某是借款人，该借款没有支付到××建设公司账上，李某某与黄甲也没有提供证据证明该借款用于盛和大厦工程。综上，黄甲主张李某某的行为系职务行为，事实与法律依据不足，本院不予支持。第二，黄甲主张李某某的行为即使不构成职务行为，也构成表见代理，××建设公司仍应承担还款责任。对此，本院认为，表见代理至少具有以下特征：（1）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止；（2）行为人以被代理人名义实施行为；（3）相对人有理由相信行为人有代理权。本案中，××建设公司的授权委托书明确载明李某某的权限为负责盛和大厦工程施某某同签订及办理该工程报建手续等相关事宜，并没有载明有代表公乙向外借款的权限。即使黄甲在借款时已核对了李某某的项目经理的身份，但是项目经理并不当然地具备代表公乙向外借款的权限。黄甲作为曾经在××建设公司工作的人员，其在核对李某某身份的同时可以对李某某的权限进行核对的情况下未核对李某某的权限，主观上存在过失。而且，李某某是以其自己名义借款并出具借条。综上，黄甲主张李某某的行为构成表见代理，事实与法律依据不足，本院不予支持。
综上，黄甲的上诉理由均不成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审受理费3450元，公告费800元，合计4250元，由李某某承担；二审受理费3450元，由上诉人黄甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 ＸＸ宇
代理审判员 邓 安
代理审判员 姜 文
二〇一四年六月三日
书 记 员 钟 晨
附法律条文
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。