河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫07民终4831号
上诉人（原审原告）：璩金海，男，1974年1月22日出生，汉族，住卫辉市。
上诉人（原审原告）：咸拴英，女，1971年10月29日出生，汉族，住址同上。
二上诉人委托代理人：聂壮云，河南国豪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：闫磨林，男，1970年3月28日出生，汉族，住卫辉市。
委托代理人：钱大鹏，河南宁鸣律师事务所律师。
上诉人璩金海、咸栓英因与被上诉人闫磨林生命权、健康权纠纷一案，不服河南省卫辉市人民法院（2016）豫0781民初68号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，本案现已审理终结。
璩金海、咸栓英上诉请求：请求撤销原判，依法改判闫磨林赔偿璩金海、咸栓英女儿死亡产生的丧葬费、死亡赔偿金、精神损失费，咸栓英的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、鉴定家查费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费共计341344.46元；上诉费用由闫磨林承担。事实与理由：1、一审判决认定璩金海、咸栓英的各项损失为359467.99元计算错误，应为391311.46元。璩婷婷死亡产生的精神损失费应为5万元；咸栓英的误工费应按照2015年河南省农、林、牧、渔业的年平均收入计算521天，为41178.98元。2、扣除闫磨林已支付的5万元，还应判决闫磨林赔偿311311.46元。3、一审判决闫磨林承担60%的赔偿责任，适用法律错误，本案中闫磨林应付该事故的全部责任，作为乘坐人的咸栓英与璩婷婷无责任。原审认定咸栓英及璩婷婷有过错，但该过错对交通事故的发生不起作用，因此咸栓英与璩婷婷在改期交通事故中无责任。
闫磨林答辩称，1、本案事故未经公安机关处理，上诉人不能仅凭双方签订协议推断闫磨林承担100%的责任。原审法院在查明案件事实的基础上，综合考虑双方的过错程度，对本案进行赔偿比例的划分，合法合理，应当予以维持。2、原审认定各项赔偿项目及标准均符合法律规定，应当依法予以维持。
璩金海、咸栓英向一审法院起诉请求：判令1、闫磨林赔偿璩金海、咸栓英因女儿璩婷婷死亡产生的丧葬费、死亡赔偿金、精神损失费共计318395元；2、闫磨林赔偿咸拴英医疗费13046.52元、误工费40652.7元、护理费4150元、住院伙食补助费300元、营养费300元、交通费300元、鉴定费1900元、鉴定检查费720元、伤残赔偿金21706元、被抚养人生活费12517.605元、精神损失费5000元，共计100592.83元；3、扣除闫磨林已赔偿的50000元，闫磨林再赔偿璩金海、咸栓英各项经济损失368987.83元。
一审法院认定事实：2014年11月10日，咸栓英及其女儿璩婷婷搭乘被告的农用三轮奔马车，从柳树岭村出发前去水峪卫生院打防疫针，途中翻车，造成咸栓英受伤及其女儿璩婷婷死亡。咸栓英受伤住院20天，花费医疗费13049.52元。2016年4月15日，经新乡医学院司法鉴定中心鉴定意见：伤残等级为十级；护理依赖程度为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限拟定为60日。鉴定花费检查费780元，鉴定费1900元。2014年11月27日，璩金海与闫磨林达成协议，闫磨林赔偿其损失5万元。另查明，璩金海、咸栓英及璩婷婷均系农村居民，女儿璩小琴于2005年11月19日出生，璩格格于2006年12月24日出生，璩肖肖于2013年10月23日出生。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护；《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，闫磨林驾驶农用机动三轮车载人并未尽到安全驾驶义务，闫磨林存在过错，应当对璩金海、咸栓英的损失进行赔偿，但咸栓英及其女儿璩婷婷要求搭乘闫磨林农用三轮车，其应知农用三轮车非载客车，乘坐存在安全隐患，故被侵权人对事故的发生存在一定过错。综合考量上述双方过错程度，原审酌定，对璩金海、咸栓英损失由闫磨林承担60%的过错责任，璩金海、咸栓英承担40%过错责任。璩金海、咸栓英的损失有：璩婷婷死亡赔偿金10853元/年×20年=217060元；丧葬费42670元/年×半年=21335元；精神损失费酌定为3万元；咸栓英医疗费13049.52元，其主张13046.52元不超法律规定，予以支持；误工费521天×10853元/年÷365=15491.54元；护理费：住院20天×83.51元/天=1670.2元+院外护理60天×83.51元/天×50%=4175.5元，璩金海、咸栓英主张护理费4150元不超法律规定，予以支持；住院伙食补助费15元/天×20=300元；营养费15元/天×20=300元；残疾赔偿金10853元×20×10%=21706元；精神损失费酌定为5000元；检查及鉴定费用780元+1900元=2680元，璩金海、咸栓英主张该两次费用2620元不超法律规定，予以支持；被抚养人生活费：璩小琴108月×7887元/年÷12×10%=7098.3元/年；璩格格：121月×7887元/年÷12×10%=7952.73元；璩肖肖：204月×7887元/年÷12×10%=13407.9元，上述各项损失合计为359467.99元，超出法院确认部分，不予支持。依上述责任划分，闫磨林应赔偿璩金海、咸栓英数额为229680.79元，扣减闫磨林已赔偿原告的损失5万元，闫磨林应再赔偿璩金海、咸栓英179680.79元。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十八条、第二十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条、第二十八条之规定，原审判决：一、闫磨林于判决生效后十五日内赔偿璩金海、咸拴英医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损失费、被扶养人生活费等共计179680.79元。二、驳回璩金海、咸栓英的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6840元，由璩金海、咸栓英承担2736元，闫磨林承担4104元。
在二审过程中，各方当事人均未提供新证据。本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。另查明2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28849元/年。
本院认为：关于责任比例问题。本案中闫磨林驾驶农用三轮车载人未尽到安全驾驶义务，对事故的发生存在过错，咸栓英明知农用三轮车不能载客而仍与其女儿璩婷婷搭乘闫磨林的三轮车，自身存在一定过错，综合考虑双方过错程度，原审认定闫磨林对咸栓英、璩金海的损失承担60%的赔偿责任，咸栓英、璩金海对自身损失承担40%的责任并无不当，咸栓英、璩金海该项上诉理由依据不足，本院不予支持。
关于璩金海、咸栓英上诉主张的损失问题。1、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。因此咸栓英的误工费可按照2015年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为标准计算，为41178.98（521天×28849元/年÷365=41178.98元），咸栓英、璩金海在一审中主张误工费40625.7元不超法律规定，本院予以支持。故咸栓英、璩金海的该项上诉理由部分成立，本院予以支持。2、精神损害抚慰金。本案中根据双方的过错程度、伤害后果及当地生活水平等因素、原审酌定璩婷婷精神损害抚慰金为3万元并无不当，故咸栓英、璩金海的该项上诉理由依据不足，本院不予支持。但一审对于精神损害抚慰金计算方式错误，本院予以纠正。
综上，结合一审法院认定的双方均未提出上诉的其他赔偿项目，本院确认咸栓英、璩金海的损失有：璩婷婷死亡赔偿金217060元，丧葬费21335元；咸栓英医疗费13046.52元、误工费40625.7元、护理费4150元、住院伙食补助费300元、营养费300元、残疾赔偿金21706元、检查鉴定费2620元、被扶养人生活费璩小琴7098.3元、璩格格7952.73元、璩肖肖13407.9元。以上损失合计为349602.15元，由闫磨林承担60%的责任为209761.29元（349602.15×60%=209761.29），另外璩婷婷精神损害抚慰金为3万元，咸栓英精神损害抚慰金为5000元。因此闫磨林应赔偿璩金海、咸栓英的损失数额合计为244761.29元（209761.29+30000+5000=244761.29），扣减闫磨林已赔偿璩金海、咸栓英的5万元，闫磨林还应赔偿璩金海、咸栓英194761.29元（244761.2950000=194761.29）。
综上所述，璩金海、咸栓英的部分上诉请求成立，应予支持，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省卫辉市人民法院（2016）豫0781民初68号民事判决第二项及诉讼费负担部分；
二、变更河南省卫辉市人民法院（2016）豫0781民初68号民事判决第一项为：闫磨林于判决生效后十五日内赔偿璩金海、咸拴英医疗费、死亡赔偿金、丧葬费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、被扶养人生活费等共计194761.29元。
二审案件受理费3533元，由璩金海、咸栓英承担1519元，闫磨林承担2014元。
本判决为终审判决。
审判长 张颜民
审判员 李书光
审判员 温双双
二〇一七年三月九日
书记员 刘万发