安徽省休宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）休刑初字第00110号
公诉机关安徽省休宁县人民检察院。
被告人潘某某，男，汉族，中专文化，原休宁县经济和信息化委员会副主任、休宁民爆器材有限责任公司董事长，户籍所在地安徽省黄山市休宁县。被告人潘某某因涉嫌受贿罪、滥用职权罪，经黄山市人民检察院决定于2014年7月3日被刑事拘留；同年7月18日因涉嫌犯受贿罪、滥用职权罪，经黄山市人民检察院决定被逮捕。现羁押于黄山区看守所。
辩护人崔怀生，安徽陈有志律师事务所律师。
辩护人张剑，安徽陈有志律师事务所律师。
休宁县人民检察院以休检公诉刑诉（2014）97号起诉书指控被告人潘某某犯受贿罪、滥用职权罪，于2014年11月7日向本院提起公诉。本院受理后于同日立案，并依法组成合议庭，于2014年11月28日、12月12日公开开庭审理了本案。休宁县人民检察院指派检察员宁凤祥出庭支持公诉，被告人潘某某及其辩护人到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2008年5月，被告人潘某某利用其分管和具体管理休宁民爆器材有限责任公司的职务之便，未经国有资产管理部门审批，擅自决定将休宁民爆器材有限责任公司在久联民爆的20%的股权转让给本公司职工，致使休宁民爆器材有限责任公司停业，业务全部被黄山市久联民爆有限公司休宁分公司替代经营，造成国有资产损失921.35万元。
2007年至2014年间潘某某利用职务之便收受盾安公司华某某为感谢潘某某业务上给予的关照所送的人民币2.2万元以价值1万余元的礼品、购物卡。
公诉机关认为：被告人潘某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十五条之规定，分别构成滥用职权罪、受贿罪，提请法庭对其数罪并罚。庭审中，公诉人还提出，被告人归案后能坦白交代。依法可以从轻处罚。为支持指控，公诉人当庭宣读和出示书证、鉴定意见、证人证言及被告人的供述等证据材料。
被告人对起诉书指控的受贿罪自愿认罪，但辩解所收的土特产礼品及购物卡，公司其他职员都有的，属于礼尚往来，不应计入受贿总额；对指控的渎职罪其认为属于违规行为，投入的30万元公款属于保证金，黄山久联民爆公司属于民营企业，休宁分公司经营总公司是不出资的，公款17.2万元与职工出资22.8万余元共同凑齐40万元开始经营，后退还全部国有资产，未给国家造成损失，只是没按程序进行。
两辩护人均作了无罪辩护。对起诉书指控被告人犯受贿罪，辩护人认为能认定的只有2014年7月首次收受的3000元这一笔，其余指控事实不清，证据不足。对起诉书指控被告人犯滥用职权罪，辩护人提出以下辩护观点：1.2007年7月，休宁民爆因政策原因已失去了民爆器材经营资格；30万的投入未用于久联民爆休宁分公司的经营，所以分公司的利润与休宁民爆无关；2.2008年的退股行为是对2007年违规入股30万元行为的纠正，且退股行为与之后职工入股行为是两个不同的民事行为，非国有产权的转让，无需经相关部门批准；3.久联民爆休宁分公司2008年6月至2014年的净利润的数额应当扣除债务、股东股权转让分红资金以及分公司的分红资金，而不是921.35万元；是由职工投资入股、被告人及相关人员具备特种行业从业资格创造的。被告人的行为属于违纪、违规，而非涉罪。
经审理查明：
一、滥用职权部分
1993年潘某某被任命为休宁县物资局局长，至1997年4月，物质局建制转为经济实体物资总公司，潘某某担任物资总公司总经理至1998年4月。潘某某之后其历任休宁县商务局局长、党组书记县经贸委系统党委副书记，县经济贸易委员会副主任、党委委员职务；2005年7月至2007年3月担任县中小企业发展局副局长、系统党委委员；2007年3月至2010年6月担任县经济委员会副主任、党委委员；2010年6月至被2014年6月担任县经济和信息化委员会副主任。
休宁物资贸易中心系物资局下属国有企业，于1996年11月经工商登记注册成立，潘某某经物资局党组研究决定兼任该企业法人代表至1997年7月。
2000年11月13日，休宁县物资总公司经审批注册登记成立了休宁民爆器材有限责任公司（下文简称休宁民爆）。经休宁县人民政府国有资产管理局审定，同意休宁民爆依法占有、使用国有资本30万元，并承担国有资产保值增值责任。潘某某经休宁物资贸易中心聘任担任休宁民爆董事长；此后除2005年9月至2006年9月、2013年3月至7月曾短期变更其他人员担任董事长外，至2013年12月该公司董事长一职均由潘某某兼任。休宁民爆经营状况良好，至2007年末，公司当年就实现净利润90余万元，有货币资金240余万元。
2006年12月30日休宁县中小企业发展局被确定为休宁县民爆行业的主管部门，承担民用爆炸物品安全监管职责。这一管理职能之后被县经济委员、县经济和信息化委员会。
2007年年初，国家对民爆器材的经营进一步规范，黄山市只保留一家企业从事民爆器材行业的经营。2007年7月19日，黄山市经济委员会审核同意黄山市黄山区民爆器材有限公司、休宁民爆等五家民爆企业共同出资组建黄山市久联民爆器材公司。休宁民爆认缴出资30万元，占20%股份，认缴出资手续由董事长潘某某具体经办，但未经相关审批。2007年7月25日久联民爆（下文简称久联民爆）注册登记成立。同月27日久联民爆研究决定，设立久联民爆休宁分公司并任命潘某某为负责人。分公司自筹资金在休宁县、黟县境内开展了业务，实现的利润也自主分配。
在休宁民爆资金充足的情况下，2007年10月9日，潘某某仍召集了戎某某等6名职工通过会议研究的方式决定：由久联民爆休宁分公司采用出卖自身股权方式自筹资金40万作为流动资金。其中，休宁民爆出资17.2万元，认购公司43%的股权；潘某某出资6万元，认购公司15%股权；戎某某等6人，各出资2.8万元，各认购7%的股权。久联民爆休宁分公司以此40万元作为流动资金，原休宁民爆的职工均转入分公司工作，租用原休宁民爆的火药库，开始了业务经营。
2007年10至12月久联民爆休宁分公司实现净利润30余万元，2008年1至5月实现净利润22万余元。2008年6月，潘某某与上述6名职工，将休宁分公司2007年10至12月获取的税后利润按上述流动资金的出资比例进行了股份分红。
2008年5月，潘某某未经国有资产管理等部门审批，擅自决定休宁民爆退出在久联民爆的投资。潘某某与戎某某、等6名职工会议决议：潘某某追加投入资金9万元，占总股本的30%（其所持股份计入其儿子名下），其余戎某某等6人，追加投资3.45万元或2.95万元不等，共占公司股份的70%。同月8日，潘某某代表休宁民爆与7名股东签订了《股权转让协议》。2008年5月5日，潘某某等以休宁民爆的名义书面向久联民爆提出了退股并进行股权转让的申请。久联民爆休宁分公司根据休宁民爆的申请会议决议，将休宁民爆器材有限责任公司在久联民爆所持有的20%股权转让给久联民爆休宁县民爆分公司职工。久联民爆将30万元出资入股款退回了休宁民爆，久联民爆休宁分公司也将17.2万元流动资金出资款退还了休宁民爆。2008年6月20日，久联民爆在工商局进行了股权变更登记。至此，休宁民爆失去了经营权，业务全部被职工持股的久联民爆休宁分公司替代经营。造成国有资产的损失。
2008年6月至2013年12月，黄山市久联民爆有限公司休宁分公司经营期间共实现净利润921.35万元，职工分红263万余元。
二、受贿事实
2007年年初，被告人潘某某与盾安公司市场营销部部长何某某约定：休宁民爆公司从盾安公司购买民爆产品，盾安公司给予潘某某每吨100元“让利”，具体操作由公司业务员华某某根据销售量给付。2007年以来休宁民爆公司从盾安公司多次购买民爆产品，为感谢潘某某业务上给予的关照，2007年至2008年，华某某给时任县经济委员会副主任、休宁民爆器材有限责任公司董事长潘某某送“让利”现金人民币2.2万元。2009年至2014年，因民爆行业签订自律协议，华某某改送潘某某礼品、购物卡，上述现金及物品，潘某某均予以收受。
2014年5月28日，被告人潘某某在接受休宁县纪检委调查时能坦白交代了其未按规定程序擅自将经营状况良好的休宁民爆国有股权转让给个人及非法收受他人财物的事实，并于2014年6月20日退出全部赃款。
上述事实，有经庭审查证属实并能互相印证的下列证据证明：
1.《户籍证明》，证明被告人潘某某姓名、出生日期、身份、住址等具体情况。
2.《干部任免审批表》、休宁县政府休政人（2010）4号《关于潘某某等同志工作职务的通知》、休宁县政府休政人（2007）3号、休宁县政府休政人（2005）7号、休组干字（2002）59号通知等书证，证明了潘某某在机关、党组织担任的职务。
3.休宁县物资局《验资报告》、休物字（1996）第19、20、24号文件等书证，证明休宁物资贸易中心是国有公司，中心成立于1996年11月，潘某某被任命为县物资贸易中心法人代表；
4.《中华人民共和国企业国有资产产权登记证》，证明2001年7月经休宁县人民政府国有资产管理局审定，同意休宁民爆器材有限责任公司依法占有、使用国有资本30万元，并承担国有资本保值增值责任。
5.休物贸字（2000）第4、10号以及（2006）第3号文件、《休宁民爆器材有限责任公司章程》、《企业国有资产产权登记证》、休宁民爆注册登记及变更登记材料等书证，证明休宁民爆器材有限责任公司系国有公司，2001年注册登记成立、经营范围、股东是国有公司休宁县物资贸易中心，属于国家授权的国有企业，还证明了潘某某从2001年至2013年在休宁民爆任职经历。
6.休宁县人民政府《关于印发县财政局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》，证明财政局内设国有资产管理股，负责管理企业国有资产。
7．国务院国有资产管理监督委员会、财政部令第3号《企业国有产权转让管理暂行办法》，证明自2004年起企业国有产权转让的批准程序法律责任等。
8.《安徽省企业国有产权转让管理暂行办法》，证明自2008年6月起企业国有产权转让的审批、监督管理等。
9.县委休发（1997）18号《关于实施县党政机构改革方案的通知》，证明自1997年4月起休宁县物资局转为经济实体县物资总公司，暂保留原管理职能。
10.《安徽省民用爆炸物品生产销售安全管理实施细则》、黄山市经济委员会2007年5月11日民爆销售企业改制重组会议纪要、黄山市经济委员会关于申请核发久联民爆民用爆炸物品销售许可证的请示、黄经运（2007）18号、141号文件、黄山市休宁民爆等五家企业关于成立黄山市久联民爆器材有限公司的请示报告：证明因民爆销售企业改制，经申请、审批，黄山市五家企业共同组建成立黄山市久联民爆器材有限公司。
11.休宁县机构编制委员会文件休编字（2005）4号、（2006）29号、（2007）1号、（2010）10号，证明民爆行业的主管部门是2006年12月30日起是县中小企业发展局，后县经济委员会、县经信委顺承了县中小企业发展局的职责，系民爆行业的主管部门。
12.久联民爆《验资报告》、久联民爆《章程》，证明2007年7月18日注册登记成立，久联民爆注册资本150万元，股东有休宁民爆器材有限责任公司等五家企业，休宁民爆实际出资30万元，占久联民爆20%的股份。
13.久联民爆会议纪要、黄山市休宁民爆首次股东会议纪要、决定、董事任职证明，黄山久联民爆公司休宁分公司民爆器材的销售说明，证明黄山久联民爆公司休宁分公司的设立、潘某某被任命为负责人等情况，分公司在休宁、黟县境内经营民爆器材业务的事实。
14．休宁县民爆分公司会议纪要及利润分红表，证明潘某某与6名职工开会研究，于2007年10月9日、2008年5月6日、2008年10月6日分别作出决定：由久联民爆休宁分公司采用出卖自身股权方式自筹资金40万作为流动资金，其中，休宁民爆出资17.2万元，潘某某及其他6名职工共出资22.8万元；将2007年10至12月的税后利润按流动资金出资比例进行了分红；将休宁民爆器材有限责任公司在久联民爆所持有的20%股权全部转让给潘某某及其他6名职工；增加2名职工入股，20%股份由9人持有。
15.《股权转让协议》、《关于股权转让的申请》，证明2008年5月，潘某某代表休宁民爆与7名职工签订了股权转让协议，将休宁民爆持有久联民爆的20%股权转让给潘某某及其他6名职工，并书面向久联民爆提出了股权转让申请。
16.久联民爆会议纪要、变更登记表，证明2008年6月久联民爆通过股东会议决议，同意将休宁民爆器材有限责任公司在久联民爆所持有的20%股权转让给久联民爆休宁县民爆分公司职工并于2008年6月进行了股权变更登记；2008年12月15日再次变更登记，20%股权分由9名股东持有。
17.2007年7月9日休宁民爆记账凭证、付款通知单、久联民爆进账单，印证休宁民爆2007年7月9日向久联民爆认缴出资款30万元。
18.2007年10月15日久联民爆休宁分公司记账凭证及收款收据，证明潘某某与其他6名职工向久联民爆休宁分公司共出资22.8万元。
19.2008年5月10日休宁民爆记账凭证及两份进账单、2008年5月8日久联民爆进账单、久联民爆休宁分公司2008年5月16日记账凭证及缴款收据，证明潘某某及其他6名职工共出资24.25万元，加上前次出资，共47.2万元，其中17.2万元归还休宁民爆；另30万元上交久联民爆，久联民爆归还休宁民爆股本金30万元。
20.《黄山市吉隆爆破工程有限公司股权转让补充协议》，证明股权转让给程某某各自20％股权及经营炸药500元／吨让利。
21.休宁县审计局《关于休宁县民爆器材有限责任公司和久联民爆休宁分公司相关情况的报告》、黄山久联休宁分公司损益表、利润表，证明休宁县民爆器材有限责任公司经营情况、久联民爆休宁分公司经营、分红等情况及潘某某和家人在公司领取工资、奖金等。
22.黄山市人民检察院黄检技鉴（2014）33号司法会计鉴定书，证明2008年6月至2013年12月，黄山市久联民爆有限公司休宁分公司经营期间共实现净利润921.35万元。
23.休宁县纪委出具的潘某某到案及交代情况说明，证明潘某某在纪检阶段主动坦白了自己相关的违规违纪事实。
24．潘某某应退违纪款项，共退出106.7141万元；
25.安徽盾安民爆有限公司营业执照，证明该公司名称、类型、住所、法人代表等情况。
26.安徽盾安民爆有限公司与黄山久联民爆《买卖合同》，证明于2013年销售给黄山久联民爆公司450吨乳化炸药的事实。
27.安徽盾安民爆有限公司销售凭证等材料，证明安徽盾安民爆有限公司销售后相关费用报销情况。
28.2008-2009年黄山久联休宁分公司进货入库汇总表，证明黄山久联休宁分公司到安徽盾安民爆有限公司进货的事实。
29.安徽省民用爆炸物生产、销售自律及签字表，证明安徽省民用爆炸物生产、销售自律及黄山久联民爆公司和安徽盾安民爆有限公司签字情况。
30.证人华某某证言，证明2007年以来送现金、礼品给潘某某的事实。
31.证人何某某证言，证明自2007年与休宁民爆器材有限责任公司发生业务关系后，为保持业务往来，每吨100元“让利”给潘某某的事实。
32.证人黄某某证言，证明“国有企业产权转让应该履行报批手续，报出资部门或政府财政部门审批，经过同意并评估后才能转让，并且要在指定的国有资产交易场所交易”。
33.证人张某某证言，证明潘某某副主任分管安全生产，包括民爆公司安全检查，至2013年初分工调整后结束。
34.证人左某某证言，证明民爆工作一直由潘某某负责。
35.证人胡某某证言，证明自己从2014年3月担任休宁县民爆器材有限公司法人代表、经理以及公司职工集资入股民爆公司的事实。
36.证人程某某证言，证明2009年开始着手爆破一体化，休宁县只有吉隆爆破公司有这项资质，为保证本地的销售市场，当时和吉隆爆破公司达成协议，每吨让利500元，但实际上没有执行该协议。
37.证人戎某某等证言，印证休宁县民爆器材有限公司股权及职工入股情况。
38.证人吴某某证言，证明协议中让利500元每吨未兑现，转让股权事项已实际履行。
39.潘某某案审讯同步录音录像资料，证明侦查机关在讯问时没有刑讯逼供等违法行为。
40.被告人潘某某供述与辩解：坦白交代了其非法收受安徽盾安民爆公司黄山片业务员华某某送的现金、礼品、烟酒、购物卡的事实以及未经审批，擅自决定休宁民爆退出在久联民爆的股份，将国有股份转让给职工个人，由职工替代经营。
本院认为：休宁县中小企业局以及之后县经济委员、县经济和信息化委员会，是休宁民爆行业的主管部门，承担国家机关对民爆行业的管理责任。被告人潘某某身为该主管部门的党委委员、副主任，利用其兼任休宁民爆器材有限公司的董事长的职务之便，故意逾越职权，未经审批，擅自决定将休宁民爆在久联民爆的股份转让给个人，致使经营状况良好的国有企业因失去经营权而停业，国家财产遭受损失，情节严重，其行为已构成了滥用职权罪；被告人潘某某还利用职务之便，收受他人财物，其行为又构成了受贿罪，公诉机关指控的罪名成立，对其依法应实行数罪并罚。被告人及其辩护人提出被告人不构成滥用职权罪、受贿罪的辩护观点不能成立，予以驳回。现有的证据无法确定非法转让股权造成国家财产损失的具体数额，故公诉机关指控潘某某滥用职权“情节特别严重”的依据不足。被告人归案后已退出全部赃款，能坦白交代，在法庭上自愿认罪，可依法酌情予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（三）项和第二款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十一条、第六十二条的规定，经本院审判委员会研究讨论决定，判决如下：
被告人潘某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；犯受贿罪判处有期徒刑一年，决定合并执行有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月3日起至2017年1月2日止。）
如不服本判决可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 章蕴璐
审 判 员 陈丽秀
人民陪审员 贾维光
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 程新良
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。