河北省唐山市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀02刑终23号
原公诉机关唐山市冀东地区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）孙秀银，因贩卖毒品罪被判处有期徒刑3年，刑期自2013年5月7日起至2016年5月6日止。现于河北省监狱管理局冀东分局第一监狱七监区服刑。
原审被告人范某，农民。因犯抢劫罪、妨害公务罪，2010年9月15日被河北省迁安市人民法院判处有期徒刑14年，并处罚金人民币13000元。原判刑期自2010年1月2日起至2024年1月1日止。2014年12月30日经河北省唐山市中级人民法院裁定减去有期徒刑一年零六个月，现刑期截止日至2022年7月1日。现于河北省监狱管理局冀东分局第一监狱一监区服刑。
河北省路南区人民法院审理唐山市冀东地区人民检察院指控原审被告人范某犯过失致人重伤罪，原审附带民事诉讼原告人孙秀银提起附带民事诉讼一案，于2015年12月2日作出（2015）南刑初字第165号刑事附带民事判决书，判后，原审被告人范某未上诉，检察机关未抗诉，现本案刑事部分已发生法律效力；原审附带民事诉讼原告人孙秀银不服提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判审理查明，2015年6月10日19时许，被告人范某从河北省监狱管理局冀东分局第一监狱一监区一组洗澡回到其所在的406监室时，同组罪犯孙秀银找其练习拳击，后双方摆出拳击姿势相互挑逗、对打。期间，被告人范某因疏忽大意击中孙秀银左侧腹部，当晚孙秀银因腹部疼痛被送往医院就诊，经手术中诊断为外伤性脾破裂，遂将脾脏摘除。后经法医鉴定被害人孙秀银的损伤程度为重伤二级。
另查，案发之后，2015年06月11日孙秀银在第一监狱进行初步诊断，并于当日转往南堡盐场医院进行治疗，经手术中诊断为外伤性脾破裂，遂将脾脏摘除。2015年06月19日出院，出院诊断为“腹部闭合性损伤，脾破裂。不适随诊。”附带民事诉讼原告人孙秀银共住院8天，二级护理，被害人的经济损失有：护理费984.68元，住院期间伙食补助费160元。
上述事实，有经公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定：
1．案件受理登记表、立案报告：2015年6月11日10时50分，河北省监狱管理局冀东分局第一监狱一监区区长顾云帆电话报称：2015年6月10日19时许，被告人范某从河北省监狱管理局冀东分局第一监狱一监区一组洗澡回到其所在的406监室时，同组罪犯孙秀银找其练习拳击，范某用拳头击中孙秀银胸部和左侧腹部，后孙秀银腹部疼痛，被送往医院就诊。2015年6月11日被第一监狱分院初步诊断为急腹症、脾破裂可能，被紧急转往河北省南堡盐场医院进一步诊断治疗，经手术中诊断为外伤性脾破裂，遂将脾脏摘除。后经法医鉴定被害人孙秀银的损伤程度为重伤二级，经监狱研究，决定立案侦查。
2．被害人孙秀银的陈述：这个星期三（2015年6月10日）吃完晚饭后，过了一会儿，我到406号监舍找范某，见面问他：“你练完了吗？”范某说：“我早练完了，你早干啥去了。”说着就给了我一拳头，我说：“咱们要是练，就打对方胸口。”然后我们两个就对打，我用直拳朝他胸部打，范某用摆拳打我，打着打着范某连续三拳打在我的肚子左边，我觉得特别疼，就说别打了，就跑到西边床上坐着捂了一会肚子，对范某说：“说好的杵胸口，你打我下边，也忒不讲究了。”说完我就回我住的407号监舍去了。
3．王国军证言证实：我在监控下那个铺位的下铺写歌词，范某在监舍内做俯卧撑和原地跑步啥的锻炼身体，等锻炼出汗了，就到洗澡室洗澡去了，一会儿孙秀银来到406号监舍，抓住上边门框拉身体，范某回来后，孙秀银就跟着进入了406监舍，范某问孙秀银干啥来了，孙秀银说找你锻炼来了，范某说都锻炼完了你干啥来了，孙秀银说再玩会儿，两个人说好不要打脑袋，就对打起来了，时间不长，孙秀银就把范某打到东边两张床的接缝处，范某说穿着拖鞋太滑，就光着脚和孙秀银对打起来，又打了一会两个人就停了不打了，这时有人招呼范某，范某就走了。他们对打的时候监舍只有我们三个人，之前他两经常一块对杵。
4．证人杨某的证言证实：当天（2015年6月10日）七点半多一点儿，我洗完澡后回到了406监舍，到监舍后范某让我给他抄歌词。当时监舍内有范某、孙秀银和王国军三人。王国军在监舍西南角床铺上坐着，范某没有穿衣服，正和孙秀银在西边床铺前说笑，一会儿孙秀银又和范某在屋里探讨拳法，练习踢腿啥的，又过了几分钟，孙秀银才走出了406号监舍。6月8日我吃完晚饭后在监舍里坐着，范某在做俯卧撑着，后来在19点左右孙秀银进入了我们监舍，进来后他就和范某一起做俯卧撑和单腿蹲起进行锻炼。大约十分钟后，董某进来了，也和他们一起锻炼、探讨拳法。后来董某和孙秀银就比划起来了，孙秀银摆好姿势让董某打他的肩膀头。具体都打哪儿了，打了几下记不清了。
5．证人董某的证言证实：2015年6月8日晚七点至八点，孙秀银到我们监舍找范某锻炼。然后我跟孙秀银说练练，孙秀银先后左右侧身绷紧肩部肌肉让我打了他肩膀10来下，随后我也和孙秀银一样让他打了我几下。之后我提出练练底边腿，孙秀银说先试试，忒大劲受不了，我就用右脚脚面朝孙秀银左大腿后边踢了几下，接着孙秀银又做了几个下腰，然后就跟别人斗嘴去了。
6．被告人范某的供述：2015年6月10日晚7点多，孙秀银来到406号监舍找我，说了一会锻炼的事儿，在监舍中间距离门口稍近的地方，我和孙秀银端起胳膊往一块凑，我们两个开始练习对打，前后打了两三分钟，孙秀银用直拳打了我的左肩和胸口，我打的是摆拳，打到了他的胳膊和肩膀，对打中因为互相躲闪，我的拳头也打到了孙秀银身体别的地方。
7．法医学人体损伤程度鉴定意见：唐检技鉴（2015）649号鉴定书鉴定意见：孙秀银的损伤程度为重伤二级。
8．住院病历：2015年6月11日来河北省南堡盐场医院住院治疗，初步诊断为腹部闭合性损伤，脾破裂，随后进行了脾摘除手术，2015年6月19日出院，出院诊断为腹部闭合性损伤，脾破裂，出院医嘱：不适随诊。
9．勘查笔录、物证照片、录像光盘等证据。
河北省唐山市路南区人民法院认为，被告人范某因疏忽大意，过失伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成过失致人重伤罪，应予处罚。被告人范某系服刑期间再犯罪，应从重处罚。但鉴于被告人范某系过失犯罪，且认罪态度较好，故对其可酌情处罚。唐山市冀东地区人民检察院指控被告人范某犯过失致人重伤罪，事实及罪名成立。对附带民事诉讼原告人孙秀银及其诉讼代理人提出的应以故意伤害罪追究被告人范某的刑事责任的诉讼意见，唐山市路南区人民法院认为孙秀银的重伤系两人在练拳过程中，被告人范某因疏忽大意所致，其并没有主观故意，故对此诉讼意见不予支持；被告人范某因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人孙秀银造成的经济损失，应承担民事赔偿责任。由于附带民事诉讼原告人孙秀银未能提供证据，故其因被告人范某的犯罪行为所遭受的经济损失具体数额无法查明，对其主张的各项经济损失不能一概支持。考虑到其住院期间需要有人护理，故对其主张的护理费，按卫生和社会工作年平均工资44926元标准，8天计算予以支持；酌情对住院伙食补助费按日均20元标准，8天计算予以支持；对其主张的其他各项经济损失及保留评定伤残诉权，可待实际发生后另行起诉。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十五条，第三十六条，第六十一条，第六十九条，第七十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决被告人范某犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年四个月；被告人范某赔偿附带民事诉讼原告人孙秀银各项经济损失人民币1144.68元。
原审附带民事诉讼原告人孙秀银上诉提出，一审判决被告人赔偿其经济损失1144.68元不正确。首先其住院的相关费用一审法院没有进行审理；其次，其身体的伤害是终身的，其出狱后一定会评定伤残，但一审判决中未对此进行说明；最后，一审法院支持的护理费和住院伙食补助费过低，没有支持其住院期间家属的交通费、误工费、伙食费及其自己的精神损失费等相关费用。
经二审审理查明的事实和证据与一审法院查明的事实和证据一致，且所依据的证据已经原审庭审质证、认证，本院予以确认。
本院认为，河北省唐山市路南区人民法院认定原审被告人范某犯过失致人重伤罪及造成原审附带民事诉讼原告人各项经济损失的事实清楚，证据确实、充分，定罪、量刑及适用法律均无不当，审判程序合法。民事赔偿合理。关于上诉人孙秀银所提一审判决被告人赔偿其经济损失1144.68元不正确。首先，其住院的相关费用一审法院没有进行审理；其次，其身体的伤害是终身的，其出狱后一定会评定伤残，但一审判决中未对此进行说明；最后，一审法院支持的护理费和住院伙食补助费过低，没有支持其住院期间家属的交通费、误工费、伙食费及其自己的精神损失费等相关费用的上诉理由，经查，由于孙秀银未能提供其住院期间花费相关费用的证据，故对其住院的相关费用无法认定；对其伤残评定情况，原审判决已对其予以了说明，原判对其主张的护理费，按卫生和社会工作年平均工资44926元标准，8天计算予以支持，住院伙食补助费按日均20元标准，8天计算予以支持并无不当；其住院期间家属的交通费、误工费、伙食费因其没有提交相关证据，故一审没有支持，亦无不当；其主张的精神损失费，依法无据，综上，其上诉理由理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘长军
代理审判员 程兰芳
代理审判员 曹留柱
二〇一六年三月三日
书 记 员 赵亚敏