安徽省枞阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）枞刑初字第00260号
公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
被告人谢某甲，男，汉族，1982年12月26日出生于安徽省枞阳县，枞阳县戈排农机服务农民专业合作社法人代表，住安徽省枞阳县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年1月29日被枞阳县公安局刑事拘留，同年3月5日经枞阳县人民检察院批准于同日由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人朱祥，安徽枞杨律师事务所律师。
枞阳县人民检察院以枞检公诉刑诉（2015）210号起诉书指控被告人谢某甲犯开设赌场罪，于2015年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭审理了本案。枞阳县人民检察院指派代理检察员刘凯出庭支持公诉，被告人谢某甲及其辩护人朱祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
枞阳县人民检察院指控：2012年10月至2013年12月，被告人谢某甲为牟利，分别与汪某甲、左某乙、周某甲、严某、左某丙商定，由谢某甲提供赌博机（俗称“老虎机”）并负责维修，汪某甲等人提供场所并承担电费，平分违法所得。后谢某甲在汪某甲等人经营的场所内各投放一台赌博机共五台赌博机供人赌博，普济村村民谢某丁、朱某、吴某乙等二十余人均在赌博机上进行了赌博，谢某甲等人非法牟利累计29600元。2015年1月29日，公安机关分别在汪某甲经营的超市和左某乙经营的商店内查获赌博机各一台。公诉机关就指控的事实向法庭宣读和出示了证人证言、被告人供述及相关书证等证据。公诉机关认为，被告人谢某甲开设赌场牟利，其行为已构成开设赌场罪。提请本院依法判处。
被告人谢某甲对起诉指控的事实以及罪名均无异议，并自愿认罪，请求对其从轻处罚。
辩护人对起诉指控的事实以及罪名亦无异议，其辩护意见是：谢某甲具有自首情节，依法可以从轻处罚；谢某甲系初犯，无前科，认罪悔罪并积极退赃，且其犯罪主观恶性较小，社会危害性相对不大，可酌情从轻处罚。建议法庭对谢某甲从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年10月至2015年1月29日，被告人谢某甲为非法牟利，分别在汪某甲、左某乙、周某甲、严某、左某丙等人的经营场所各摆放一台投币式赌博机供人赌博，参赌人数达二十余人，违法所得累计达29600元。具体事实如下：
一、2012年10月份的一天，被告人谢某甲与同村村民汪某甲商定，由汪某甲提供场所，谢某甲提供赌博机并负责维修，供他人赌博，二人平分违法所得。当月，谢某甲将一台赌博机摆放在汪某甲经营的“普济超市”内。后普济村村民谢某丁、朱某、吴某乙、吴某甲、瞿某、孙某、汪某乙、谢某乙、谢某丙等人在“普济超市”利用赌博机进行赌博，谢某甲、汪某甲因此非法牟利累计2万元并平分。2015年1月29日，公安机关在汪某甲“普济超市”内当场查获谢某甲摆放的赌博机。
二、2013年8月份的一天，被告人谢某甲与同村村民左某乙商定，由左某乙提供场所，谢某甲提供赌博机并负责维修，供他人赌博，二人平分违法所得。当月，谢某甲将一台赌博机摆放在左某乙经营的商店内。后普济村村民谢某庚、汪某丙、谢某己、谢某戊、陆某等人在左某乙经营的商店内利用赌博机进行赌博，谢某甲、左某乙因此牟利累计2000元并平分。2015年1月29日，公安机关在左某乙商店内当场查获谢某甲摆放的赌博机。
三、2012年11月至2013年2月期间，被告人谢某甲与同村村民周某甲商定，由周某甲提供场所，谢某甲提供赌博机并负责维修，供他人赌博，二人平分违法所得。后谢某甲将一台赌博机摆放在周某甲经营的商店内供他人赌博，谢某甲、周某甲因此非法牟利累计6000元并平分。
四、2013年1月至2月期间，被告人谢某甲与同村村民严某商定，由严某提供场所并承担电费，谢某甲提供赌博机并负责维修，二人平分违法所得。后谢某甲将一台赌博机摆放在严某经营的“利民超市”内供他人赌博，谢某甲、严某因此非法牟利累计1000元并平分。
五、2013年12月至2014年1月期间，被告人谢某甲与左某丙商定，由左某丙提供场所并承担电费，谢某甲提供赌博机并负责维修，二人平分违法所得。后谢某甲将一台赌博机摆放于左某丙在陈瑶湖镇花园街道经营的“花城浴室”内供他人赌博，谢某甲、左某丙因此非法牟利累计600元并平分。
案发后，被告人谢某甲的亲属代为退出谢某甲个人违法所得款14800元。
上述事实，有经庭审举证、质证并经本院确认的下列证据证实：被告人谢某甲的供述，证人汪某甲、左某甲、王某、左某乙、周某甲、严某、左某丙、吴某甲、孙某、瞿某、汪某乙、谢某乙、谢某丙、朱某、吴某乙、谢某丁、谢某戊、汪某丙、陆某、谢某己、谢某庚、任某、周某乙、周某丙、张真斌、周某丁、张真平的证言，辨认笔录，证据保全决定书、清单、扣押清单，现场检查笔录，现场勘查笔录及照片，到案经过，户籍证明，受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕决定书等证明公安机关办案程序合法的文件。
本院认为：被告人谢某甲利用赌博机开设赌场，其行为构成开设赌场罪，应依法惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予支持。针对辩护人提出谢某甲具有自首情节的辩护意见，经查，公安机关于2015年1月29日在汪某甲和左某乙经营的商店内当场查获两台赌博机，后传唤汪某甲和左某乙之夫王某到公安机关接受调查，并在汪某甲和王某处了解到谢某甲的基本犯罪事实后电话通知谢某甲到公安机关接受调查，故谢某甲到案不具有主动性，且其供述的部分犯罪事实已经被公安机关掌握，不应认定为自首。但谢某甲归案后如实供述自己的全部罪行，属坦白，且庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人于法有据的辩护意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》第一条、第二条第一款第（四）项、第（六）项之规定，判决如下：
一、被告人谢某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月29日起至2016年3月28日止。）
二、被告人谢某甲退出的违法所得款人民币一万四千八百元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 勇
代理审判员 李 晔
人民陪审员 吴礼云
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 李金娟
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；