湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘12民终999号
上诉人（原审原告）：粟俊洁，男，1982年6月11日出生，侗族，居民，住湖南省会同县。
委托诉讼代理人刘子龙，湖南鹤洲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）粟晓军，男，1967年1月5日出生，侗族，农民，住湖南省会同县。
委托诉讼代理人刘昌春，�，1967年1月5日出生，住湖南省会同县，系粟晓军表弟。
上诉人粟俊洁因与被上诉人粟晓军生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省会同县人民法院（2017）湘1225民初71号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人粟俊洁及其委托代理人刘子龙，被上诉人粟晓军及其委托代理人刘昌春均到庭参加询问。本案现已审理终结。
原判认定：原、被告因山林发生纠纷，2016年2月20日，村干部组织原、被告双方到会同××××组山林纠纷现场踏看、调处。因调解未成，双方及调解人员离开争议山林下山回家，下山时，被告粟晓军走在原告粟俊洁前面。途中，被告粟晓军与原告父亲粟绍军发生口角，并出口斥骂原告父亲粟绍军，原告粟俊洁要求被告粟晓军说话注意点，被告粟晓军就和原告粟俊洁发生争吵。此后，原告粟俊洁用脚踢向被告粟晓军，被告粟晓军被踢后转身，原告粟俊洁拿手里的柴刀向被告粟晓军的头部砍去，此时站在原告粟俊洁后面的粟绍成将原告的刀柄抓住，但是并没有抓稳，柴刀仍划到被告粟晓军头部。被告粟晓军被袭后，与原告粟俊洁撕扯在一起，因下山路陡，原、被告双方滚下山坡，滚下山坡后，原告表示自己的腿受伤。经在场人员及原、被告陈述，被告未动手击打原告致伤致残的身体部位，此后双方未发生冲突。原告受伤后，当日即被送往会同县人民医院住院治疗，共计住院23天。原告粟俊洁的伤情经诊断为：1、左胫骨下段骨折；2、左腓骨小头骨折。
2016年6月21日，怀化市方正司法鉴定中心对原告损伤后的损伤程度评定、伤残程度、误工、护理、营养时限及后续医疗费作出怀化市方正司法鉴定中心[2016]临鉴字第305号及305-2号法医临床�法鉴定意见书，305号鉴定意见书鉴定意见为：被鉴定人粟俊洁损伤已构成轻伤一级。305-2号鉴定意见书鉴定意见为：1、被鉴定人粟俊洁的损伤综合评定为九级伤残。2、被鉴定人粟俊洁损伤误工时间为180天，护理时间为90天，营养时间为90天（从受伤之日起计算）。3、被鉴定人粟俊洁损伤后续医疗费约需人民币捌仟元（8000元）左右，术中加休一个月。原告花鉴定费2600元。
另查明，原告粟俊洁父母均系农村居民，育有两子，其父粟绍军出生于1952年6月10日，其母张竹英出生于1956年11月20日。原告粟俊洁育有两子，长子粟煜铭出生于2011年11月10日，系城镇居民，次子粟煜钦出生于2014年1月1日，系农村居民。原告粟俊洁住院期间由其妻子夏晓云护理，夏晓云系农村居民。
湖南省公安厅交通管理局关于公布《2017-2018年度湖南省道路交通事故及人身损害赔偿标准》的通知中，农、林、牧、渔业的平均收入为31191元/年，省内住院伙食补助费为100元/天·人，城镇居民人均可支配收入为31284元/年，城镇居民人均消费性支出21420元/年，农村居民人均生活消费支出为10630元/年，职工年平均工资为53889元/年。
原判认为：本案的争议焦点为：一、原、被告的责任如何确定；二、原告的具体的赔偿项目和赔偿金额应如何确定。对此，分析评判如下：
一、原、被告的责任如何确定
本案中，原、被告因山林权属争议，产生纠纷，双方因调解不成发生口角。被告粟晓军出口斥骂原告父亲粟绍军，后又与原告粟俊洁发生争吵，进而原告先是踢了被告一脚，后又挥刀砍向被告头部，导致事态扩大，最终造成原、被告不同程度受伤的事实。因此，被告在本案的起因上存在一定过错，应承担相应的民事责任。原告在与�告发生口角后，不是积极、冷静地通过正当途径予以解决，而是出手攻击被告，导致原、被告双双摔倒，滚下山坡，造成自身及被告身体不同程度损害。原告主张其损伤是因被告的侵权行为所造成，但原告未提供证据证明其诉称属实，法院无法认定原告的损伤是因被告的侵权行为所致。因此，原告在本案的经过、损害后果应承担主要的民事责任。综合本案的起因、经过、损害后果等情况，法院酌定原告在本案中承担90%的民事责任，被告承担10%的民事责任。
二、具体的赔偿项目和赔偿金额应如何确定。
1、医疗费。原告粟俊洁伤后在会同县人民医院住院23天，原告其主张医疗费20572.82元的诉讼请求有相关票据佐证，法院予以支持。
2、误工费。根据鉴定意见，原告粟俊洁损伤误工时间为180天，原告虽举证证明其工资收入为20000元/月�但证据存在瑕疵，仅提供收入证明及工资单，未提供个人所得税缴纳证明及银行资金流水，无法证明拟证事实，本院不予采信。原告系城镇居民，其收入可参照职工年平均工资计算，其误工费为26575.2元（53889元/年÷365天×180天）。原告主张误工费120000元，对超出部分，法院不予支持。
3、护理费。原告粟俊洁受伤后住院期间及出院后均由其妻子夏晓云护理。根据鉴定意见，原告粟俊洁损伤护理时间为90天，因原告未提交证据证明夏晓云有固定收入，其护理费为7690.5元（31191元/年÷365天×90天），原告主张护理费7691元，对超出部分。法院不予支持。
4、交通费、住宿费。原告主张交通费300元，住宿费198元，因未提交相关费用票据，法院不予支持。
5、住院伙食补助费。原告粟俊洁受伤后住院23天，住院伙食补助费为2300元（100元/天×23天）。
6、营养费。原告粟俊洁受伤需要给予营养补助，依照鉴定意见营养期为90天，原告主张营养费4500元，法院予以支持。
7、残疾赔偿金。原告粟俊洁伤残等级为九级，原告的残疾赔偿金为125136元[31284元/年×20年×20%]。
8、残疾辅助器具费。原告提供购买残疾辅助器具的证明，故对原告粟俊洁主张残疾辅助器具费800元，法院予以支持。
9、被扶养人生活费。根据鉴定意见，2016年6月21日，原告粟俊洁的损伤被综合评定为九级伤残，依据本院查明的事实，原告粟俊洁被扶养人生活费为：原告父亲粟绍军赡养费为17008元（10630元/年×16年×20%÷2），原告母亲张竹英赡养费为21260元（10630元/年×20年×20%÷2），原告长子粟煜铭抚养费为14882元（10630元/年×14年×20%÷2），原告次子粟煜钦抚养费为34272元（21420元/年×16年×20%÷2），被扶�人生活费共计87422元，原告粟俊洁主张被扶养人生活费84217元，系对其权利的自由处分，法院照准。
10、后续医疗费。根据鉴定意见，对原告粟俊洁主张后续医疗费8000元的诉讼请求，法院予以支持。
11、后续治疗误工费。根据鉴定意见，原告粟俊洁后续治疗误工时间为30天，其误工费为4429.2元（53889元/年÷365天×30天），原告主张后续治疗误工费20000元，对超出部分，法院不予支持。
12、后续治疗护理费。根据鉴定意见，原告粟俊洁后续治疗护理时间为30天，其护理费为2563.5元（31191元/年÷365天×30天），原告主张后续治疗护理费2563元，法院照准。
13、精神损害抚慰金。根据本院对本案的责任认定，原告粟俊洁在此次纠纷中承担主要的民事责任，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之�定：受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。故对原告主张精神损害抚慰金20000元的请求，法院不予支持。
14、鉴定费。原告进行伤残程度鉴定花司法鉴定费2600元，法院予以确认。
综上，原告粟俊洁的损失有医疗费20572.82元、误工费26575.2元、护理费7690.5元、住院伙食补助费营养费2300元、营养费4500元、残疾赔偿金125136元、残疾辅助器具费800元、被扶养人生活费84217元、后续医疗费8000元、后续治疗误工费4429.2元、后续治疗护理费2563元、鉴定费2600元、共计289383.72元。
根据法院酌定的民事责任比例，被告粟晓军应赔偿原告粟俊洁28938.37元[289383.72元×10%]，其余部分，由原告粟俊洁自负。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一�第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告粟晓军于本判决生效后十日内赔偿原告粟俊洁各项损失共计28938.37元；二、驳回原告粟俊洁其他诉讼请求。本案案件受理费7324元，由原告粟俊洁负担6760元，由被告粟晓军负担564元。
上诉人粟俊洁不服一审判决，向本院提出上诉称：一、原审认定事实不清；二、双方责任划分不公。请二审法院依法改判，支持上诉人的请求。
被上诉人粟晓军答辩称:一、上诉人称是“打回头架”理由和事实不符；二、上诉人称责任划分不公的理由不成立。请二审法院依法维持原判，支持被上诉人的请求。
本案在二审审理过程中，上诉人粟俊洁与被上诉人粟晓军均未提供新的证据。
本院二审审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，本院予以确认。
上述事实，有原判决所列证据及二审询问笔录在卷证明，足以认定。
本院认为:根据已查明事实和诉讼请求，本案的主要争议焦点是：上诉理由是否成立。
上诉人粟俊洁与被上诉人粟晓军因山林权属争议产生纠纷，经调解不成并发生口角。上诉人粟俊洁先踢被上诉人粟晓军一脚，后又挥刀砍向其头部，致使事态扩大，虽经他人制止，双方在揪斗中均摔倒并滚下山坡，造成上诉人粟俊洁自身及被上诉人粟晓军身体不同程度受伤的事实。被上诉人粟晓军在本案的起因上存在一定过错，应承担相应的民事责任；上诉人粟俊洁在与被上诉人粟晓军发生口角后，不是冷静地通过正当途径予以解决，而是出手攻击他人并因滚下山坡导致自身受伤，其主张损伤是因被上诉人粟晓军的侵权行为所造成，因未能提供证据证实，法院无法认定其损伤系被上诉人粟晓军的侵权行为所致，因此，上诉人粟俊洁对其在本案的损害后果应承担主要民事责任。原审法院综合本案的起因、经过、损害后果等情况，酌定上诉人粟俊洁在本案中承担90%的民事责任，被上诉人粟晓军承担10%的民事责任，符合本案实际，并无不当。故上诉人粟俊洁提出“原审认定事实不清，双方责任划分不公”的上诉理由不能成立，对其提出依法改判的请求，本院依法不予支持。
综上所述，原判决程序合法，认定事实基本清楚，处理正确，依法应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3773元,由上诉人粟俊洁负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张义泰
审 判 员 欧晓林
审 判 员 夏英姿
二〇一七年十月二十七日
代理书记员 田健伶