上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第16363号
原告饶正信，男。
委托代理人姚德壅，上海市亚太长城律师事务所律师。
被告上海市闵行区中心医院。
法定代表人夏景林，院长。
委托代理人陈忠德。
委托代理人陈炯。
原告饶正信与被告上海市闵行区中心医院（以下简称“闵中心”）医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年7月30日立案受理，依法由审判员宋韧弘适用简易程序公开开庭进行了审理。原告饶正信及其委托代理人姚德壅，被告闵中心的委托代理人陈忠德、陈炯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告饶正信诉称，2013年12月7日12：00许，原告因交通事故被救护车送至被告处救治，当时诊断为“软组织疾患”。三天后原告复诊，诊断为“胸椎骨折”，但未予以针对性治疗。之后，原告又在被告处求治十余次，未见好转。交通事故后，原告虽已按照XXX伤残的标准由侵权方支付了赔偿款，但由于被告的误诊及不作为，致原告的病情恶化，目前只能拄着双拐求医，故认为医方的医疗事故对原告造成了第二次伤害，而两者的伤害之间没有关系，故要求被告承担其方的赔偿责任。另外，原告通过医学会鉴定认定医方存在责任，构成XXX伤残，与前次的交通事故XXX伤残标准差距明显，更与上海市劳动鉴定中心的“大部分丧失劳动能力”（推算下来应为XXX伤残）差距显著，故认为三次鉴定结论不一，本案中要求法院再一次委托有关单位进行重新鉴定。现要求交通事故后新发生的医疗费3，261元、交通费5，383元、残疾辅助器具费978元、鉴定费4，080元、复印费240元、律师费5，000元中均由被告赔偿，而其余的营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，具体数额要待新的司法鉴定意见后再确定；假如法院认为没有必要进行重新鉴定，其余的营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金其方要求以市医学会XXX伤残的城镇居民赔偿标准主张、三期以前次交通事故中的标准主张。
被告闵中心辩称，原告是交通事故受伤，第一天拍片时的确无骨折迹象，被告要求其三天后复诊，是符合医疗常规的。三天后原告复诊时虽明确了骨折，但因原告本身腰椎有问题，即退行性病变，致无法做手术，只能保守治疗，并要求其卧床静养。但之后原告的病情加重，应为原告没有遵医嘱好好静养，导致压迫的症状加重所致。故认为原告现在的伤情是其本身疾病加上交通事故后未绝对静养所致，与被告方的医疗行为无关，仅因医方在告知方面有瑕疵，医学会认为承担次要责任，在本案中仅同意按此意见承担合理部分的损失。至于原告之前的交通事故伤残等级、工伤认定级别其方不予评判，也与其方的医疗责任无关，但对交通事故中XXX伤残的三期时限表示认可，现原告方要求重新鉴定，其方认为没有必要。如法院认为交通事故和医疗责任存在竞合之外，则原告在交通事故中已赔付的竞合部分要求予以扣除。
经审理查明，2013年12月7日原告因“车祸导致头部，腰背部外伤后1小时”至被告处急诊。当日CT平扫放射学诊断为胸椎退行性变，未见明显骨折、腰椎退行性变，未见明显骨折，胸椎、腰椎正侧位片放射学诊断：胸椎轻度退行性变，腰椎侧弯，退行性改变。当日诊断为软组织疾患，头外伤。给予痹祺胶囊、虎力散胶囊口服，复方水杨酸甲酯苯海拉明喷雾剂外用等，嘱休息，三日后复诊。12月10日原告复诊，腰椎正侧位片放射学诊断为腰椎退行性改变，第12胸椎楔形变，诊断为：损伤。开具胸椎CT，给予仙继骨葆、妙纳等药物口服及局部热敷等处理，嘱休息、门诊随访等。12月12日至被告处胸椎CT平扫后放射学诊断为胸椎退行性变，T12椎体压缩性骨折。12月14日至被告处复诊，诊断为胸椎骨折，给予仙灵骨葆等药物及局部热敷等。此后，原告在被告处、复旦大学附属华东医院等处多次就医治疗。自2014年7月至今，共计支付医疗费3，261元。2014年8月，由上海市闵行区卫生和计划生育委员会申请，就被告的诊疗行为是否存在医疗过错，该医疗行为和原告的目前状况有无因果关系，是否属于医疗事故，事故等级及责任程度进行鉴定。2014年9月1日，上海市闵行区医学会出具沪闵医鉴（2014）011号《医疗事故技术鉴定书》，认定原告与被告的争议构成医疗事故，属于四级医疗事故，医方承担主要责任。为此，原告支付鉴定费用3，500元。之后，被告申请重新鉴定，上海市医学会于2014年10月27日作出沪医鉴（2014）026号《医疗事故技术鉴定书》，分析认为：1、初步诊断：根据患者症状、体征及辅助检查，12月7日影像片未见胸12骨折的征象，故首诊时无确切依据可诊断胸椎压缩性骨折。医方嘱休息、复诊符合医疗规范。12月10日患者复诊，CT检查显示第12胸椎契形变，12月12日出具影像报告“胸椎退行性变、T12椎体压缩性骨折正确。2、医方在诊疗过程中存在过错：患者复诊后诊断“胸12椎体压缩性骨折”，对于胸椎压缩性骨折未超过1／3椎体高度可行保守治疗，应绝对卧床休息。据鉴定会现场询问患者，表示医方曾告知卧床，但对卧床的具体要求未详细告知。医方治疗措施不到位，未在病历上明确告知绝对卧床以及给予石膏或支具固定，仅给予药物治疗，与患者的病情（影像片显示胸椎压缩较前加重）进一步加重有一定的因果关系。3、患者外伤及伤后休息不到位（患者自诉无人陪护）和自身疾病（胸椎退行性变伴侧弯等）是导致患者目前双下肢活动不便的主要原因。患者目前双下肢活动不便，需拄拐助行，存在轻微功能障碍。综上所述，本例医方承担患者人身损害的次要责任。鉴定结论：1、构成医疗事故。2、根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。为此，被告支付鉴定费用3，500元。2015年2月12日，上海市劳动能力鉴定中心出具鉴定结论书，结论为根据《上海市因病、非因工负伤丧失劳动能力程度鉴定标准（修订本）》，经劳动能力状况技术组鉴定，目前原告的身体状况符合骨科第二条第4项，为大部分丧失劳动能力。为此，原告支付鉴定费用580元。
另查明，交通事故后，经上海市公安局闵行分局交通警察支队委托，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2014年7月5日出具司法鉴定意见书，明确：原告第12胸椎椎体压缩性粉碎性骨折系本次交通事故所致，评定为XXX伤残，伤后休息150日，护理期60日，营养期60日。2014年8月，原告起诉案外人吕建文、保险公司道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，本院立案受理。2014年10月，本院经审理后作出（2014）闵民一（民）初字第15950号民事判决书，支持原告医疗费3，585.91元、营养费1，800元、护理费2，400元、残疾赔偿金175，404元、鉴定费2，500元、交通费300元、精神损害抚慰金10，000元、误工费9，100元、修理费1，000元、物损费300元、律师费4，000元，合计费用共计210，389.91元。之后，原告申请执行，在扣除案外人预付部分后，上述款项业已执行完毕。
诉讼中，经本院释明，原告明确就本案所涉费用仅向被告主张。
以上事实，由原告提供的住院病历、医药费用、交通费、残疾辅助器具费发票、鉴定意见书及发票、律师费发票等证据及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷，当患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。又因医疗活动具有高度专业性，医疗科学属于生命科学领域，具有相当复杂性并同时具有一定的风险性，故对于一起医疗纠纷是否存在医疗过错，该过错是否构成医疗损害，尚有赖于具有专业知识、经验、技能的专家作出鉴定。本起医疗纠纷先后经区、市级医学会鉴定，而市医学会的效力等级明显高于区医学会，故本院以市级医学会的鉴定意见及其鉴定意见书中的分析说明来认定。原告虽不认可市医学会鉴定意见，并要求重新鉴定，但其未提出证据证明存在应当予以重新鉴定的情形，故本院难以采信。根据上海市医学会出具的鉴定意见，被告存在告知不到位的过错，应当对原告的各项损失承担相应的赔偿责任，本院综合案情确定为40%。
对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。残疾赔偿金，根据市医学会的鉴定结论为三级戊等，对应XXX伤残，本院根据原告相关标准确定为87，702元。医疗费，根据医疗机构出具的票据，确认原告主张的医疗费损失为3，261元。残疾辅助费器具费，原告主张978元，亦有相应票据，本院予以支持。营养费、误工费及护理费，本院依据双方的意见、参照道路交通事故案件中的标准确定为1，800元、9，100元、2，400元。精神损害抚慰金，根据原告伤情支持5，000元。交通费，依据就医次数，结合生活常理支持1，000元。律师费5，000元，结合律师收费标准支持3，000元。鉴定费用和复印费，亦系在本案中必要支出，故本院均予以支持。据此，上述费用共计122，061元的40%为48，824.40元，扣除被告已经支付的3，500元，余款45，324.40元应由被告承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，判决如下：
被告上海市闵行区中心医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告饶正信45，324.40元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计466.56元，由被告上海市闵行区中心医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 宋韧弘
二〇一五年十月二十七日
书记员 赵 磊
附：相关法律条文
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《中华人民共和国侵权责任法》
第六条??行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条??侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第五十四条??患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。