河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫11民终2237号
上诉人（原审原告）：新世纪建设集团有限公司，住所地，浙江省金华市婺城区华龙南街866号。
法定代表人：黄建华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王中英，河南强人律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：河南省诚成建筑劳务有限公司，住所地，河南省洛阳市西工区九都路58号。
法定代表人：赵成，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨友信，河南天昭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冉纲瑞，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵成，男，汉族，1963年2月24日出生，住河南省郑州市金水区。
委托诉讼代理人：杨友信，河南天昭律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冉纲瑞，上海市海华永泰（郑州）律师事务所律师。
上诉人新世纪建设集团有限公司（以下简称新世纪集团公司）、河南省诚成建筑劳务有限公司（以下简称诚成劳务公司）因与被上诉人赵成保证合同纠纷一案，不服郾城区人民法院(2016)豫1103民初1706号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭进行了审理。上诉人新世纪集团公司的委托诉讼代理人王中英，被上诉人诚成劳务公司及被上诉人赵成的共同委托诉讼代理人杨友信、冉纲瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2009年12月18日，黄广州作为出租�与被告诚成劳务公司、赵成、徐进签订租赁合同一份，新世纪集团公司项目部提供连带责任担保。2012年，黄广州以租赁合同纠纷为由将本案当事人起诉至漯河市召陵区人民法院，2012年9月25日向该院提出财产保全申请，该院作出（2012）召民一初字第438—4号民事裁定书，裁定将新世纪集团公司的银行存款700000元予以冻结。后因新世纪集团公司对上述案件提出管辖权异议，漯河市召陵区人民法院将案件移送至漯河市郾城区人民法院。漯河市郾城区人民法院于2013年11月28日作出（2013）郾民初字第01758号民事判决书，判决：一、诚成劳务公司支付黄广州租赁费316045元，归还黄广州钢管14159.6米、扣件15004个、顶丝44根，并支付未归还租赁物的租赁费（租赁费从2012年9月7日起至归还之日止）。二、新世纪集团公司承担连带清偿责任。三、驳回黄广州的其他诉讼请求。案件受理费6230元，由诚成劳务公司承担4800元，黄广州承担1430元。黄广州及新世纪集团公司均不服该判决上诉至漯河市中级人民法院，漯河市中级人民法院作出（2014）漯民一终字第161号民事判决书：一、维持（2013）郾民初字第01758号民事判决书第二、第三项及诉讼费负担部分；二、撤销（2013）郾民初字第01758号民事判决书第一项；三、诚成劳务公司、赵成、徐进支付黄广州租赁费488681元、违约金97736元，返还黄广州钢管14159.6米、扣件15004个、顶丝44根。案件受理费6230元，由新世纪集团公司负担3000元，赵成、徐进负担3000元，黄广州负担230元。庭审中，被告赵成称（2014）漯民一终字第161号民事判决书存在错误，但其并未提交证据证明其在法定期限内向上级法院申请再审或者其他审判监督程序的启动。漯河市中级人民法院（2014）漯民一终字第161号民事判决书生效后，黄广州向漯河�郾城区人民法院申请强制执行，该院作出（2014）郾执字第00402号及（2014）郾执字第00402—1号执行裁定书，裁定划拨新世纪集团公司的银行存款605616.5元、冻结新世纪集团公司银行存款284413.2元。原告黄广州另提交2012年3月9日、2015年6月26日其与中国农业银行股份有限公司金华江北支行分别签订的流动资金借款合同，证明原告的存款被法院查封，其为了保证公司经营，向银行分别借款8000000元、10000000元，借期一年，被告应当支付其向银行借款同期借款利息。
原审法院认为：本案系担保人承担保证责任后向债务人主张权利的追偿权纠纷。被告诚成劳务公司及赵成与黄广州签订有租赁合同，原告作为担保人承担连带责任担保，该事实已经生效判决确认。原告新世纪集团公司与黄广州签订有连带责任担保，黄广州起诉后，案件经一审、二审，终审判决书已经生效，虽然被告辩称二审判决存在错误，但其并未提供证据证明案件启动审判监督程序，故对被告该项辩称法院不予采信。因诚成劳务公司未按照生效判决文书履行还款义务，导致法院在执行程序中划拨新世纪集团公司银行存款605616.5元，故新世纪集团公司向诚成劳务公司主张追偿权，合法有据，予以支持；而赵成系诚成劳务公司的法定代表人，其签字系职务行为，由此产生的法律后果应由其所代表的诚成劳务公司承担，故原告要求赵成承担责任的主张，理由不成立，不予支持。对于新世纪集团公司主张的利息，虽原、被告至今就保证责任的履行事宜并无其他约定，但新世纪集团公司因履行担保责任替被告偿还债务导致自身财产损失确属事实，故诚成劳务公司应当自新世纪集团公司银行存款被划拨之日2014年10月21日起计算至代偿款605616.5元全部清偿完毕之日止，利率参照中�人民银行发布的同期同类贷款利率计算。对于新世纪集团公司主张的银行存款284413.2元及700000元被冻结期间的利息，因企业在银行的存款被司法冻结后，这笔存款对该企业而言，不能参与资金周转、产生经济效益，但这笔存款仍由银行支配，参与银行资金的周转，因而这笔存款仍在计息帐户内，银行仍应按照存款付息的规定，按期计付利息，故新世纪集团公司要求被告支付银行冻结存款期间的利息于法无据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国担保法》第三十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条第二款之规定，原审判决如下：一、河南省诚成建筑劳务有限公司于本判决生效后15日内偿还新世纪建设集团有限公司代偿的银行存款605616.5元及利息（利息自2014年10月21日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至605616.6元全部清偿之日止）；二、驳回新世纪建设集团有限公司的其他诉讼请求；三、本案诉讼费9860元，由河南省诚成建筑劳务有限公司承担。
新世纪集团公司不服原审判决，向本院提起上诉称：根据（2014）漯民终字第161号判决书，赵成和诚成劳务公司、徐进承担偿付黄广州租赁费的责任，新世纪集团公司承担连带保证责任。依据《民事诉讼法》第93条的规定，已为法院生效裁判所确认的事实，当事人无需举证证明。故在新世纪集团公司承担保证责任后，有权向作为共同债务人的诚成劳务公司及赵成追偿，一审判决以赵成系诚成劳务公司的法定代表人为由，认定其在承租合同上签字系职务行为，不承担责任，显然与已生效的（2014）漯民终字第161号判决书不一致。请求：撤销一审法院判决，依法改判由赵成和诚成劳务公司共同偿还上诉人欠款605616.5元�利息。
被上诉人赵成答辩称：一审判决认定赵成的行为属于职务行为是正确的，其行为产生的后果应由诚成劳务公司承担，请求驳回新世纪公司的上诉请求。
诚成劳务公司不服原审判决，向本院提起上诉称：1、由于诚成劳务公司与新世纪集团公司还没有结算，上诉人是否需要向被上诉人偿还代偿款并不确定。虽然新世纪集团公司代诚成劳务公司偿还了租赁费605616.5元，但双方之间系建设工程施工合同关系，由于涉案工程一直处于停工状态，双方至今还没有结算，新世纪集团公司欠付诚成劳务公司工程款金额及停工损失均没有确定，因此诚成劳务公司是否应当向新世纪集团公司支付代偿款需经双方结算后方可确定。根据核算，至今新世纪集团公司仍欠诚成劳务公司工程款近60万元，并且因为新世纪集团公司原因造成工程停工4年之久，诚成劳务公�的塔吊等机械设备材料损失达100余万元。如果诚成劳务公司与新世纪集团公司双方进行结算则诚成劳务公司无需偿还新世纪集团公司代偿款。2、由于新世纪集团公司的代偿款系涉案工程所用建筑材料的租赁费，该项租赁费应当包含于工程款之中，新世纪集团公司的代偿款完全可以在诚成劳务公司的工程款中予以扣除，不应当在没有向上诉人支付工程款的情况下依然要求诚成劳务公司承担租赁费用。请求：1、依法改判诚成劳务公司不承担偿还新世纪集团公司银行存款605616.5元及利息；2、本案诉讼费用由新世纪集团公司承担。
新世纪集团公司答辩称：诚成劳务公司所称100余万元的工程款和停工损失没有任何依据和证据，请求驳回诚成劳务公司的上诉请求。
二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本案的争议焦点为：1、诚成公司是否应偿还新世纪公司的代偿款；2、赵成是否应与诚成劳务公司共同承担共同偿还责任。
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定：“下列事实，当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（二）自然规律及定理；（三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（五）已为仲裁机构的生效裁判所确认的事实；（六）已为有效公证文书所证明的事实。前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。”本案中，新世纪公司提供的已经生效的（2014）漯民一终字第161号民事判决书认定赵成是诚成劳务公司的实际控制人，判决其与诚成劳务公司共同承担租赁费用，新世纪公司在履行保证义务后有权利向赵成和诚成劳务公司追偿代偿款项。赵成未提供相反证据推翻该生效民事判决。故应与诚成劳务公司共同偿还新世纪集团公司的代偿款及利息。新世纪公司的上诉请求成立，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十九条的规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵消，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的除外。当事人主张抵消的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。”抵消的前提之一是双方互负没有争议的到期债务。本案中，新世纪公司是否拖欠诚成劳务公司工程款项和停工损失双方存在争议。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事�主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。诚成劳务公司未提供证据支持自己的主张，诚成劳务公司的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持漯河市郾城区人民法院(2016)豫1103民初1706号民事判决第二项及诉讼费承担部分；
二、撤销漯河市郾城区人民法院(2016)豫1103民初1706号民事判决第一项；
三、河南省诚成建筑劳务公司、赵成于本判决生效后15日内偿还新世纪建设集团有限公司代偿的银行存款605616.5元及利息（利息自2014年10月21日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至605616.6元全部清偿之日止）。
二审案件受理费9860元由河南省诚成建筑劳务公司、赵成负担。
本判决为终审判决。
审判长 吕茹辛
审判员 张素丽
审判员 刘冬凯
二〇一七年二月十日
书记员 胡琨鹏