湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）潭中民三终字第191号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司湘潭市板塘支公司。
负责人成伟，该公司总经理。
委托代理人黄淇悦，男，该公司职员。
被上诉人（原审原告）周文辉，男。
委托代理人李日明，湘潭县天易法律服务所法律工作者。
原审被告楚志军，男。
原审被告李银华，男。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市板塘支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周文辉、原审被告楚志军、原审被告李银华机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第67号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月3日公开开庭进行审理。上诉人保险公司的委托代理人黄淇悦，被上诉人周文辉的委托代理人李日明到庭参加诉讼。原审被告楚志军、原审被告李银华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2014年9月5日9时30分许，被告楚志军驾驶湘C56H**号小型轿车，在湘潭县河口镇莲托村四伏组地段左转弯进入莲托村村道时，与沿村道由双板桥往莲托村方向行驶的周文辉驾驶的湘C574**号普通摩托车（搭乘三人）相撞，造成周文辉及另三人（已调解好）受伤，车辆损坏的交通事故。2014年9月18日经湘潭县公安局交通警察大队作出第2014-405号《交通事故认定书》认定：楚志军驾驶机动车忽视交通安全是造成事故的主要原因，负此次事故的主要责任，周文辉负次要责任，其他三人无责任。周文辉受伤后被送往湘潭县中医医院住院治疗21天，住院医疗费21924.65元。被告楚志军垫付了17000元，尚欠湘潭县中医医院4924.65元。原告损伤经诊断为：右胫腓骨多段粉碎性骨折；多处软组织挫擦伤。出院医嘱：继续治疗，加强营养。2014年12月8日经湘潭莲城司法鉴定所（2014）（法）鉴（临）第251号鉴定为：周文辉损伤为拾级伤残。建议该损伤休息时间为伍个月，出院后适当治疗，适时取出固定物，费用以医院收费为准（估计在柒至捌仟元），届时休息时间为壹个月。
被告李银华为肇事车的车主，被告楚志军借用该车辆时发生交通事故，被告李银华为肇事车在被告保险公司购买了交强险，保险期限为2014年4月5日至2015年4月4日，事故发生在保险有效期限内。
原告周文辉系农业人口，2013年9月起在湘潭故里居国际大饭店有限公司工作，月均收入3520元。原告之子周理，2001年4月11日出生，需原告夫妇抚养；原告之母石述林，1949年5月1日出生，需原告四姊妹扶养。原告因交通事故受伤应赔偿的损失为：1、医疗费29725.65元（住院医疗费21924.65元＋后期门诊费801元＋取内固定手术费7000元）；2、护理费2049.6元（参照湖南省2013年度居民服务和其他服务年收入35623元／365天，即97.60元／天×21天）；3、住院伙食补助费630元（30天×21元／天）；4、交通费84元（4元／天×21天）；5、误工费21120元（3520元／月÷30天×（150天＋30天后期取内固定物休息）］；6、残疾赔偿金58555元［按2014年湖南省城镇居民人均可支配收入26570元／年×20年×10%＋被扶养人生活费按2014年农村居民人均生活消费支出9025元／年×（5年／2人＋15年／4人）×10%大于原告请求5415元，支持被扶养人生活费按5415元计算］；7、精神损害抚慰金5000元；8、营养费1000元，以上合计118164.25元。
原审法院认为：湘潭县公安局交通警察大队作出第2014-405号交通事故认定书，责任划分准确，符合客观事实，可以作为认定本案事实的依据，予以采信。本案属于机动车与机动车之间发生的交通事故，被告楚志军负此次事故的主要责任，原告负次要责任。原、被的责任划分以3：7的比例为宜。被告李银华在此次交通事故中无过错，不承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项的规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。综上所述，原告经济损失：（一）由被告保险公司在交强险限额内赔偿原告96808.6元，其中医疗费用限额内赔偿10000元（医疗费29725.65元＋住院伙食补助费630元＋营养费1000元=31355.65元）；死亡伤残赔偿限额内赔偿86808.6元（误工费21120元＋护理费2049.6元＋残疾赔偿金58555元＋精神损害抚慰金5000元＋交通费84元=86808.6元）；（二）由被告楚志军赔偿原告14948.96元（总损失118164.25元-96808.6元）×70%；原告其他损失自负。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，遂判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司湘潭市板塘支公司赔偿原告周文辉因交通事故造成的经济损失96808.6元；二、由被告楚志军赔偿原告周文辉因交通事故造成的经济损失14948.96元（已付17000元）；三、驳回原告周文辉对被告李银华的诉讼请求；四、驳回原告周文辉的其他诉讼请求。上述应付款项，限在判决生效后十五日内付至湘潭县人民法院执行款专户，账号43001531063052503483，开户行中国建设银行湘潭易俗河支行。案件受理费2154元，原告周文辉负担182元，被告楚志军负担1972元。
宣判后，保险公司不服原审判决，上诉称：被上诉人周文辉提供的湘潭故里居国际大饭店有限公司劳动合同等相关证据材料均无该单位负责人签字，根据法律规定，不能作为本案定案依据。故原审法院认定被上诉人适用城镇标准计算伤残赔偿金并认定月收入3510元缺乏事实和法律依据。
被上诉人周文辉答辩称：原审事实清楚，适用法律正确，上诉没有依据，应当予以维持。
原审被告楚志军、李银华未到庭，亦未向本院提交答辩意见。
原审被告楚志军向本院提交了三份新证据：
证据一，医药费发票、湘潭县中医医院住院费用日清单、入院记录、出院记录各一份，预交款收据2000元和3000元各一张，交警大队借（领）款凭证三张，拟证明被原审被告楚志军在原审判决后才知其在交警大队的押金除已由被上诉人周文辉支取12000元，交警队还将押金转给医院支付原审被告楚志军剩下的医药费，被上诉人周文辉住院医药费21924.65元全部是由原审被告楚志军支付；
证据二，证明一份，拟证明原审被告楚志军支付给被上诉人周文辉伙食费1000元；
证据三，司法鉴定费发票一份，拟证明被上诉人周文辉的鉴定费800元由原审被告楚志军支付。
上诉人保险公司质证称只要其他当事人认可，上诉人没有异议。
被上诉人周文辉质证意见：原审被告楚志军确实垫付了23714.65元，但其中的鉴定费800元不在本案的起诉范围内。
上诉人保险公司、周文辉、原审被告李银华未向本院提交新证据。
本院认证意见：原审被告楚志军提供的证据一、二、三客观真实、来源合法，对垫付数额被上诉人周文辉无异议，本院予以采信。
经审理查明，原审被告楚志军垫付了22924.65元赔偿款。（不包含另垫付的鉴定费800元）被上诉人周文辉欠的湘潭县中医医院4924.65元已由原审被告楚志军支付。被上诉人周文辉系农业户口，无确凿证据证明其在湘潭故里居国际大饭店有限公司工作满一年。其他案件事实与原审查明一致，本院予以确认。
本院认为，本案二审中争议的焦点：一、被上诉人周文辉的误工费按月收入为3510元来计算是否正确。被上诉人周文辉提供的湘潭故里居国际大饭店有限公司的工资证明材料无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，其证据形式不合法，其证明的内容无法核实，本院不予采信，上诉人保险公司的该上诉理由成立，本院予以支持。被上诉人周文辉误工费损失应参照《2014-2015年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》按农、林、牧、渔业计算，即23441元÷365天×（150天＋30天后期取内固定物休息）=11560元。二、被上诉人周文辉提供的证据能否证明其在城市居住生活，伤残赔偿金是否应按城镇户口计算。被上诉人周文辉提供在湘潭故里居国际大饭店有限公司工作的证明无单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，其证据形式不合法。该证据不能证明被上诉人周文辉在城镇生活满一年，其伤残赔偿金不应按城镇户口计算。上诉人的该上诉理由成立，本院予以支持，因此，被上诉人周文辉的伤残赔偿金应按农村居民人均纯收入9025元每年计算。伤残赔偿金中的被扶养人生活费9025元／年×（5年／2人＋15年／4人）×10%=5641元，大于原告诉讼请求的5415元，按其诉讼请求5415元予以支持。故伤残赔偿金为9025元×20年×10%＋被扶养人生活费5415元=23465元。
因此，上诉人保险公司赔偿被上诉人周文辉的数额应核减为：原审认定损失96808.6元-（原审认定的误工费21120元-二审认定的误工费11560元）-（原审认定的伤残赔偿金58555元-二审认定的伤残赔偿金23465元）=52158.6元。原审被告楚志军垫付了22924.65元赔偿款应在赔偿款中扣除，其垫付的800元鉴定费不在本案诉讼范围内，故本院不予处理。
综上，原审法院认定部分事实错误，适用法律不当，依法应予纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭县人民法院（2015）潭民一初字第67号民事判决第三项，撤销该判决第一、二、四项；
二、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司湘潭市板塘支公司赔偿被上诉人周文辉因交通事故造成的经济损失52158.6元；
三、由原审被告楚志军赔偿被上诉人周文辉因交通事故造成的经济损失14948.96元（已付22924.65元）；
四、驳回被上诉人周文辉的其他诉讼请求。
上述应付款项，限在判决生效后十五日内付至湘潭县人民法院执行款专户，账号43001531063052503483，开户行中国建设银行湘潭易俗河支行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2154元，由被上诉人周文辉负担1077元，由原审被告楚志军负担1077元。本案二审案件受理费2154元，由被上诉人周文辉负担2154元。
本判决为终审判决。
审判长 石钟良
审判员 蔡 涛
审判员 马 兰
二〇一五年八月二十日
书记员 郭 昕
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第一款（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序，