山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终7225号
上诉人（原审被告）：于秋贞。
委托诉讼代理人：陈华，山东齐岳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青岛雪枝梅园林绿化工程有限公司。
法定代表人：孙雪梅，经理。
委托诉讼代理人：黄聿珠，北京市盈科（青岛）律师事务所律师。
原审被告：衣翠翠。
委托诉讼代理人：陈华，山东齐岳律师事务所律师。
原审被告：衣荣荣。
委托诉讼代理人：陈华，山东齐岳律师事务所律师。
上诉人于秋贞因与被上诉人青岛雪枝梅园林绿化工程有限公司（以下简称雪枝梅公司）、原审被告衣翠翠、衣荣荣排除妨害纠纷一案，不服即墨市人民法院（2016）鲁0282民初3447号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人于秋贞向本院上诉请求：撤销原判，依法改判驳回雪枝梅公司的诉讼请求或者发回重审。事实与理由：一、原审法院认定事实错误，本案不存在侵权行为，也不存在排除妨害事由。根据雪之梅公司章程第38条规定，自然人股东死亡后，其合法的继承人可以继承股东的资格。因此，于秋贞依法继承了股东的资格是公司的股东，自继承开始经营管理公司是合法行为。涉案的苗圃一直由衣服杰和于秋贞经营管理。雪枝梅公司约定的出资比例并不真实，孙雪梅与衣服杰于2012年11月6日签订了合作协议，载明双方共同出资40万元，孙雪梅以20万元入资，衣服杰以自己的土地作价20万元出资等。双方实际对于公司各占50%股权。孙雪梅无权作为公司的法定代表人参加诉讼或者委托代理人参加诉讼。根据公司章程第22、23、32条规定，本公司不设董事会，只设一名执行董事，执行董事由股东会代表三分之二以上表决权的股东同意选举产生。执行董事任期三年，可以连选连任。执行董事可以代表公司参与民事诉讼活动。孙雪梅执行董事任期已经届满，未经选举，不再是公司的执行董事，因此也不能担任公司的法定代表人，无权代表公司参加诉讼。雪枝梅公司并没有起诉股东的真实意思表示，于秋贞、衣翠翠、衣荣荣是公司合法继承的股东，未召开股东会决议同意本案的诉讼。公司公章一直由衣服杰管理，其本人去世后，也一直由其妻于秋贞管理，雪枝梅公司诉讼的公章并非备案公章，系自行伪造。原审程序错误，法律适用错误。本案属于破产清算之诉，一审法院以排除妨害判决，属于法律适用错误。
被上诉人雪枝梅公司辩称，虽然衣服杰是公司股东，但其死亡之后其合法继承人并不必然取得股东资格，必须到工商部门进行股东变更。本案并不涉及出资比例问题。衣服杰持有公司公章，但其死后公司为了正常开展经营管理工作，根据相关规定到公安机关重新刻制和备案公章，该行为是合法有效的。本案提起侵权之诉还是破产清算之诉，属于雪枝梅公司的诉权行使范畴。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
雪枝梅公司向一审法院起诉请求：一、判令于秋贞、衣翠翠、衣荣荣立即停止侵害、排除妨害，退出所占有的公司房屋及地上附着物；二、诉讼费用由于秋贞、衣翠翠、衣荣荣承担。
一审法院查明：雪枝梅公司于2012年11月19日成立，股东为孙雪梅（法定代表人）、衣服杰，雪枝梅公司住所地位于即墨市鳌山卫镇沪沱村。衣服杰与于秋贞系夫妻关系，并育有子女衣翠翠、衣荣荣。公司简章第五章第九条约定：孙雪梅出资300万元，出资方式为货币，持股比例60%；衣服杰出资200万元，出资方式为货币，持股比例40%。原告庭审中提交的2012年11月6日，孙雪梅与衣服杰签订合作协议载明，衣服杰以名下土地入资，折价20万元，孙雪梅以现金20万元入资。双方入资后土地所有权及地上附着物所有权归双方共同所有，比例各占50%。后续投资根据项目发展需要，经双方协商达成共识后，共同出资，比例各占50%。公司经营范围包括销售、种植花草树木等事项。
衣服杰于2015年12月21日去世后，于秋贞即搬入公司房屋内居住，于秋贞在公司居住期间对公司的苗木进行了相应的经营管理。雪枝梅公司称衣翠翠、衣荣荣亦居住在雪枝梅公司，但未提交证据予以证实。雪枝梅公司还称于秋贞、翠翠、衣荣荣侵权后，雪枝梅公司无法进行正常的经营活动。衣服杰去世后，公章虽然遗失，但雪枝梅公司已经登报声明并经法定程序刻立新章，登记备案。本案并非继承纠纷，故不需要追加衣服杰母亲作为被告，于秋贞、衣翠翠、衣荣荣所说的公司财产情况亦与本案无关。
雪枝梅公司为证明孙雪梅对公司的投资经营情况，提交了银行交易明细及报价单、收款收据、收条等证据，但于秋贞、衣翠翠、衣荣荣对其真实性不予认可。于秋贞、衣翠翠、衣荣荣为证明雪枝梅公司诉讼遗漏主体问题，提交了沪沱村委出具的证明一份，该证明载明衣服杰法定继承人除于秋贞、衣翠翠、衣荣荣外，还有母亲慈溪兰。但雪枝梅公司对此亦不认可。
雪枝梅公司在第一次庭审中增加诉讼请求称因于秋贞将雪枝梅公司承包的部分土地私下转让，应恢复原状。后在第二次庭审中又将该增加部分的诉讼请求撤回，坚持诉状诉讼请求不变。
一审认为，权利人的物权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。根据物权法相关规定妨害物权，权利人可以请求排除妨害。侵害物权，造成权利损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求侵权人承担其他民事责任。于秋贞在其丈夫衣服杰去世后，未到工商部门经合法程序继承股东身份或经法定程序清算，因而无权占据雪枝梅公司并进行相关的经营活动，于秋贞占据雪枝梅公司进行投资管理，其侵犯了雪枝梅公司的合法权益，应当排除妨害。雪枝梅公司虽称衣荣荣、衣翠翠亦占据公司，但因于秋贞、衣翠翠、衣荣荣不予认可，且雪枝梅公司无证据对此予以证实，故雪枝梅公司起诉衣翠翠、衣荣荣无法律根据，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、《中华人民共和国公司法》第五条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，一审判决：一、于秋贞于判决生效后十日内搬离位于即墨市鳌山卫镇沪沱村的青岛雪枝梅园林绿化工程有限公司住所地。二、驳回青岛雪枝梅园林绿化工程有限公司对衣翠翠、衣荣荣的诉讼请求。案件受理费100元，由于秋贞承担。
经审理查明，二审期间，雪枝梅公司提交即墨市公安局于2017年10月16日出具的证明，载明“青岛雪枝梅园林绿化工程有限公司，因单位公章丢失，于二O一五年六月十六日，在我处申请备案刻制'青岛雪枝梅园林绿化工程有限公司'公章（3702XXXX）一枚”。经质证，于秋贞对该证明无异议。
本院查明的其他事实与原审一致。
本院认为，雪枝梅公司系经依法登记设立的有限责任公司，具有独立的法人资格，有权做出自己的意思表示。雪枝梅公司目前登记的股东为孙雪梅和衣服杰二人。衣服杰死亡后，其妻于秋贞、女儿衣翠翠、衣荣荣可以按照法律规定作为继承人取得雪枝梅公司的股东身份。但是，即使于秋贞、衣翠翠、衣荣荣取得股东身份，根据我国公司法的相关规定，股东对公司的经营活动也是通过股东会议的形式参与决策，形成决议，而非直接作为公司员工对公司事务进行经营管理。涉案苗圃的使用权已经作为衣服杰的出资转归雪枝梅公司，于秋贞未经公司同意无权擅自占用，因此雪枝梅公司有权要求排除妨害。于秋贞上诉主张雪枝梅公司的公章问题，经二审查明，该公章系经合法程序刻制并备案，双方当事人对此已无异议，本院不再赘述。本案系侵权纠纷，雪枝梅公司的诉讼请求中并不包含清算事项，根据“不告不理”的民事诉讼原则，本院对于秋贞要求按照破产清算之诉进行审理，不予支持。综上，上诉人于秋贞的上诉理由不足，本院不予支持。原审查明事实清楚，判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人于秋贞负担。
本判决为终审判决。
审判长 董则明
审判员 李晓波
审判员 谢雄心
二〇一七年十月三十一日
书记员 王庆光
书记员 吴苗苗