浙江省杭州市余杭区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0110民初13171号
原告：殷秀凤，女,1970年9月14日出生，汉族，住杭州市西湖区。
委托代理人：龚俊锋，北京大成（杭州）律师事务律师。
被告：谢持平，男,1957年9月4日出生，汉族，住广东省佛山市三水区。
原告殷秀凤（下称原告）为与被告谢持平（下称被告）合同纠纷一案，于2017年8月7日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员陈建科适用简易程序，于2018年5月3日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人龚俊锋，被告到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告起诉称：2009年，原告欲购买海棠公寓楼盘，因根据当时国家政策原告已被限购，故经原、被告双方协商，约定原告以被告的名义买房，但房屋、车位的所有相关权利义务归属原告。2009年12月21日，原告以被告名义与杭州新绿西置业有限公司签订了《浙江省商品房买卖合同》一份，购买了位于杭州市江干区房屋一套，建筑面积132.69平方米，总价款为2461351元，首付741351元，剩余购房款1720000元以被告名义向兴业银行股份有限公司杭州分行按揭贷款。后原告按期向银行归还贷款，但因发生几期还款逾期，贷款银行提起诉讼，根据（2015）杭下执民字第2480-4号执行裁定书，目前海棠公寓8幢3单元202室房屋已被杭州市下城区人民法院强制拍卖，拍卖总价款为1923000元，扣除应归还给按揭银行的本息后，被告实际已领取海棠公寓8幢3单元202室拍卖余款为379713.52元。被告获得上述款项后据为己有，原告多次要求其予以归还，但均遭遇拒绝。故诉至法院。现原告诉至法院，诉讼请求：1、判令被告向原告返还就江干区海棠公寓8幢3单元202室房屋拍卖所得剩余款项379713.52元。2、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
1、2009年预10054849号《浙江省商品房买卖合同》1份（盖章确认件），用以证明原告以被告名义与开发商就位于海棠公寓8幢3单元202室房屋签订商品房买卖合同一份的事实。
2、《个人购房抵押借款合同》1份（盖章确认件），用以证明原告以被告名义购房就剩余按揭款172万元向银行按揭的事实。
3、付款凭据3页，用以证明原告以被告名义购房的房屋所涉的购房首付款741351元、房屋按揭款540239.27元、物业维修基金8625元、物业服务费和车位服务费及能耗费3986.76元，以上款项共1465532.11元均由原告支付的事实。
4、杭州市江干区人民法院庭审笔录1份11页（盖章确认件），用以证明被告承认原告借其名购房的事实及购房所涉及的收付款、按揭款均由原告支付的事实。
5、（2015）杭下执民字第2480-3号裁定书1份（盖章确认件），用以证明原告以被告名义购房的房屋已被法院强制拍卖的事实。
6、（2015）杭下执民字第2480-4号执行裁定书1份（盖章确认件），用以证明原告以被告名义购买的房屋最终拍卖成交价款为1923000元的事实。
7、杭州市下城区人民法院付款通知书、付款书各1份（盖章确认件），用以证明被告已领取原告以被告名义购房的房屋的拍卖余款379713.52元的事实。
被告答辩称：案涉房屋是因为原告没有资格购买，就以被告名义买房，房屋实际确实是属于原告的。原、被告经过多次诉讼，在江干区诉讼了2次，拱墅区1次。案涉房屋首付款系原、被告各出一半，被告支出的首付款实际为案外人曹虹红的年底提成。曹虹红系原告员工。在归还按揭期间，被告通过曹虹红转账的支付了部分款项。因被告支付了一半首付款，对房屋拍卖款，被告可以领取，要求驳回原告诉请。
被告为支持其答辩主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：
1、兴业银行存款凭条复印件、支付宝付款凭证复印件、利润总额表复印件1份，用以证明原告购房后，未及时支付按揭款，严重影响谢持平的信用记录，被告代原告支付按揭款61820元的事实。
2、诉状复印件3份，用以证明原告不诚实诉讼。
3、江干法院庭审笔录复印件1份，用以证明首付款的50%是被告和曹虹红支付的。
4、江干法院的（2015）杭江民初字第2404号、（2015）杭江民初字第1868号裁定书复印件各1份，用以证明原告不诚实诉讼，且原告没有及时去主张执行异议的权利。
上述证据，经庭审质证，本院认证如下：
原告提供的证据，被告无异议，本院予以确认。
被告提供的证据，原告对证据1中的利润总额表三性有异议，证据2系复印件，真实性无法确认，但原、被告间确有多次诉讼，其余证据真实性无异议。经审查，本院对证据1中的利润总额表不予确认，其余证据均予以确认。
根据上述有效证据及当事人的陈述，本院认定本案事实如下：
2009年12月21日，被告（买受人）与杭州新绿西置业有限公司签订一份《浙江省商品房买卖合同》，合同约定：房屋总价为2461351元，首付款741351元，剩余房款1720000元通过银行按揭还款，同日双方签订一份《车位购置协议》，约定车位总价108000元，于2009年10月21日一次性付清车位全款。2009年12月28日，被告（债务人）与兴业银行股份有限公司杭州分行（以下简称兴业银行）签订一份《个人购房抵押（保证）借款合同》，合同约定：借款金额为172万元，借款期限为204个月，自2009年12月28日至2026年12月28日，借款用途为购买债务人的第一套住房，债务人按照等额本息偿还法偿还借款本息，直至债务人还清全部借款本息为止。借款还本付息日期为固定日还本付息，自借款发放次月起每个公历月的1日及借款到期日为还款日。上述合同签订后，原告向杭州新绿西置业有限公司支付房屋首付款741351元、车位款108000元，并按约向兴业银行支付每月按揭款，自2010年1月5日开始还款直到2014年8月，2015年1月之后未再支付。上述还款是以被告在兴业银行开设的卡以被告名义还款共计602059.27元，其中原告还款540239.27元，被告还款61820元（该款项系案外人曹虹红存入被告账户）。2015年2月18日，原告向杭州市拱墅区人民法院起诉被告及曹虹红，要求被告及曹虹红支付原告代付的合伙购房首付款及按揭还款本息。拱墅区人民法院审理后认为，原告未能证明双方系合伙买房，故判决驳回了原告的诉请。2015年4月9日，兴业银行以金融借款合同纠纷为由向杭州市下城区人民法院起诉谢持平、杭州新绿西置业有限公司。2015年6月30日，杭州市下城区人民法院作出民事判决书，判决谢持平归还借款本金及支付利息、罚息、律师费。杭州新绿西置业有限公司承担连带责任，并在承担责任后，有权向谢持平追偿，兴业银行有权对涉案房屋享有优先受偿权。该民事判决书已发生法律效力，嗣后，原告支付了物业费、维修基金等费用15707元。2015年9月8日，原告向杭州市江干区人民法院起诉被告，要求确认涉案房屋50%的份额归原告所有，由被告协助原告办理过户手续，将原告登记为共有人，确认地下车位归原告所有，并要求被告返还原告代付的购房本金、按揭还款本息等232886.42元。杭州市江干区人民法院作出民事裁定书，认为本案系所有权确认纠纷，本案所涉房屋已被杭州下城区人民法院查封，并对该房屋进行拍卖处理，因此原告应当通过执行异议来主张权利，驳回原告的起诉。
另认定，案涉房屋经下城区人民法院拍卖，拍卖总价款为1923000元，扣除应归还给按揭银行的本息后，被告实际已领取海棠公寓8幢3单元202室拍卖余款为379713.52元。被告庭审中陈述，案涉房屋及车位实际所有人应为原告。
本院认为，被告对案涉房屋实际所有人为原告无异议，因此案涉房屋拍卖余款，应归原告所有。综上，原告的诉请，理由正当，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条之规定，判决如下：
被告谢持平于本判决生效后十日内支付原告殷秀凤海棠公寓8幢3单元202室拍卖余款379713.52元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6996元，减半收取3498元，由被告谢持平承担。
原告殷秀凤于本判决生效后十五日内向本院申请退费；被告谢持平于本判决书生效后七日内向本院交纳应负的诉讼费。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审判员 陈建科
二〇一八年五月十一日
书记员 钱 玲
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