湖南省洪江人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）怀洪刑初字第5号
公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。
被告人郑某，男，1966年10月26日出生于湖南省溆浦县，汉族，高中文化，系国网湖南省电力公司怀化市洪江区供电分公司职工，住湖南省洪江区（户籍地：湖南省洪江市）；因涉嫌犯挪用资金罪，2014年4月17日被本院取保候审。
怀化市洪江人民检察院以湘怀洪�刑诉（2014）5号起诉书指控被告人郑某犯挪用资金罪，于2014年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法由审判员刘应担任审判长，与代理审判员杨怀、人民陪审员郑云组成合议庭，代理书记员杨敏担任庭审记录，适用普通程序，于2014年5月16日公开开庭对本案进行了审理。公诉机关指派检察员吴彦琳出庭支持公诉，被告人郑某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
怀化市洪江人民检察院指控：2007年8月，怀化普能电力产业有限公司（以下简称普能公司）登记注册成立，工商登记注册为私营企业，经营范围为电力开发、发电工程安装、输变电工程安装等。普能公司成立后，国网湖南省电力公司怀化市洪江区供电分公司部分职工被借用至普能公司，被告人郑某在其列。2011年7月，普能公司与怀化市洪江区人力资源和社会保障局签订了4栋集资住宅楼的电力工程安装施工合同，负责该项目的项目经理郑某于同年9月上旬收到区人社局支付的5万元工程款后，未交公司入账而私自挪用，用于日常生活开支，直到2013年8月案发后才将该款退还。
认定上述事实的证据如下：一、被告人郑某的户籍证明、员工履历表、普能公司企业注册登记资料等书证；二、被告人郑某的供述和辩解；三、证人米某某、唐某某等证人的证言。
怀化市洪江人民检察院认为：被告人郑某利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人郑某到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；被告人郑某犯罪情节轻微，积极退赃�可以酌定从轻处罚。该院根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，向本院提起公诉，并建议对被告人郑某判处免予刑事处罚。
被告人郑某对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑建议均无异议，希望法院从轻判处。被告人郑某未向本院提交证据。
经审理查明：2007年8月2日，普能公司登记注册成立，工商登记注册为私营企业，经营范围为电力开发、发电工程安装等。普能公司成立后，国网湖南省电力公司怀化市洪江区供电分公司（以下简称电力公司）的部分职工被借用到普能公司工作，被告人郑某就是被借用员工之一。根据电力公司与普能公司之间的约定，员工被借至普能公司期间仍保留与电力公司的劳动关系，且不与普能公司签订劳动合同，被借员工的工资均由普能公司支付，但由电力公司先代发，待电力公司与普能公司结算后再进行抵扣�被告人郑某被借至普能公司工作期间，任普能公司的项目经理，负责对外联系项目，并承接公司部分工程的施工、协调、安全管理及相应工程款的收取工作。2011年7月，被告人郑某代表普能公司与原怀化市洪江区劳动和社会保障局就该局4栋集资住宅楼的电力工程安装施工签订合同，由普能公司为该局54户装表分户工程，工程款共计87480元，工程款先由该局代收，然后再统一支付给普能公司。2011年8月，普能公司在原怀化市洪江区劳动和社会保障局承接的电力安装工程完工验收后，被告人郑某曾多次到该局催收工程款，2011年8月29日，被告人郑某又派普能公司员工李某某到该局催收，时任该局党委书记的米某某告知李某某工程款还未收齐，要李某某过几天再来取，但提前让李某某出具了一张5万元的工程款收据。2011年9月上旬，米某某通过电话联系被告人郑某，要被告人�某到其办公室来领取工程款。被告人郑某来到米某某的办公室后，米某某安排该局的出纳唐某某拿了现金人民币5万元给被告人郑某，被告人郑某在米某某办公室将5万元清点完收下该款后即离开。被告人郑某收到原怀化市洪江区劳动和社会保障局支付的5万元工程款后并未上交普能公司，也未向公司领导汇报，而是将该笔工程款挪归个人使用，进行日常生活开支，并打算等其把之前在普能公司预借的款项冲账后再将5万元工程款退还普能公司。由于被告人郑某一直未将在普能公司的借款冲账，直至2013年9月4日案发后，被告人郑某才将私自挪用的5万元工程款退还给普能公司。
另查明，原怀化市洪江区劳动和社会保障局因机构变更，于2012年10月22日变更为怀化市洪江区人力资源和社会保障局。
上述事实，有经下列控、辩双方庭审举证、质证，被告人无异议，本院予以确�的证据证明：
1、被告人的供述和辩解，证明：（1）被告人郑某于2011年代表普能公司与原怀化市洪江区劳动和社会保障局签订电力工程安装施工合同；（2）电力安装工程验收完工后被告人郑某于2011年9月上旬在原怀化市洪江区劳动和社会保障局党委书记米某某的办公室收到5万元工程款；（3）被告人郑某没有将5万元工程款上交公司，而是用于自己的日常生活开支；（4）案发后被告人郑某才将5万元工程款上交普能公司财务的事实。
2、证人米某某的证言，证明：（1）原怀化市洪江区劳动和社会保障局于2011年7月份与普能公司签订了电力工程安装施工合同，普能公司经办人是郑某；（2）同年9月上旬，米某某将郑某叫到自己的办公室，将工程款5万元现金付给郑某。
3、证人唐某某的证言，证明：（1）2011年9月上旬，时任原怀化市洪江区劳动和社会保障局书记的米某�安排唐某某到银行取了5万元现金用于支付区人力资源局住宅集资楼的电力安装工程款；（2）付钱时是在米某某的办公室；（3）唐某某将5万元现金给了来结算工程款的人，后来米某某将普能公司李某某打的5万元收据交给唐某某保管。
4、证人舒某某的证言，证明被告人郑某挪用普能公司5万元公款的事，直到案发被告人郑某都没有跟单位任何人提起过，也没有说是用挪用的公款抵之前公司扣他的工资。
5、李某某出具的《关于我打劳动局住房预收款伍万元说明》，证明：（1）李某某于2011年8月29日按郑某要求到原怀化市洪江区劳动和社会保障局收电力工程款，该局负责该工程的米某某让李某某打了一张伍万元的收据，但当时并未收取到工程款；（2）直到2013年7月才知道原怀化市洪江区劳动和社会保障局已将伍万元工程款付给了郑某，但郑某没有交到单位财务。
6、《犯罪嫌疑人郑某到案经过说明》及《立案决定书》，证明：（1）被告人郑某于2013年8月26日经传唤到案；（2）怀化市洪江人民检察院于2013年8月26日决定以被告人郑某涉嫌挪用公款罪对本案立案侦查。
7、被告人郑某的户籍证明，证明被告人郑某的基本身份信息及被告人郑某在犯罪时已达完全刑事责任年龄的事实。
8、电力公司出具的证明一份，证明被告人郑某系电力公司的正式员工。
9、电力公司出具的关于被告人郑某的员工履历表一份，证明被告人郑某自1987年开始就在电力公司工作。
10、电力公司的营业执照一份，证明电力公司系全民所有制企业。
11、普能公司的企业注册登记资料一份，证明普能公司成立于2007年8月2日，企业类型为私营性质的有限责任公司。
12、电力公司出具的《怀化普能电力产业有限公司职工的身份证明》及《会议纪要》，证明：（1）�普能公司成立以来，电力公司借用至普能公司的员工系电力公司的全民正式职工；（2）电力公司借用至普能公司的员工的工资由普能公司负责支付，但由电力公司先代发，待电力公司与普能公司结算后再进行抵扣。
13、普能公司提供的该公司在2011年给被告人郑某发放各种津补贴等费用的明细表一份，证明被告人郑某2011年在普能公司的津补贴等费用由普能公司发放的事实。
14、《借工协议书》及《2011年借用人员名册》，证明：（1）普能公司与电力公司之间就借工期限、借工的原则和形式、借工人员的劳动报酬、社会保险费及福利待遇等事项进行约定；（2）被告人郑某属于借用员工之一。
15、普能公司出具的证明二份，证明：（1）被告人郑某2010年至2013年期间，在普能公司任公司项目经理，负责公司部分工程的施工组织、协调、安全管理及相应工程款的回收工作；（2）被告人郑某于2013年9月4日将挪用的5万元工程款退回普能公司。
16、《普能公司电建项目经理岗位职责》，证明被告人郑某在普能公司的工作职责。
17、《怀化普能电力产业有限公司专项核算明细账》二份，证明：（1）2011年1月至2011年12月期间普能公司应收原怀化市洪江区劳动和社会保障局工程款87480元，但被告人郑某在该时间段内未将上述工程款交到公司财务；（2）2013年9月23日，普能公司将被告人郑某退还给公司的5万元工程款入账。
18、《电力工程安装施工合同》，证明被告人郑某代表普能公司与原怀化市洪江区劳动和社会保障局于2011年7月14日签订的《电力工程安装施工合同》的具体内容。
19、洪管办发（2012）25号怀化市洪江区管理委员会办公室关于印发《怀化市洪江区人力资源和社会保障局职能配置、内设机构和人员编制规定》的通知，证明原怀�市洪江区劳动和社会保障局因机构变更，于2012年10月22日变更为怀化市洪江区人力资源和社会保障局。
本院认为：被告人郑某虽然系电力公司的全民所有制职工，但其自2007年开始便被借用至私营企业普能公司工作，在借用期间，被告人郑某的劳动报酬实际由普能公司支付，故被告人郑某与普能公司之间虽然未签订书面的劳动合同，但已经形成了事实上的劳动关系，被告人郑某在借用期间属于普能公司的员工。另外，被告人郑某被借用至普能公司工作期间，并非电力公司因本公司工作业务的需要，委派郑某到普能公司代表电力公司从事公务，而是普能公司因业务需要，向电力公司借用一批具备一定电学知识和电力工作经验的专业技术人员到普能公司工作，被借用员工在普能公司所从事的工作也均由普能公司根据本公司的岗位和业务需要进行安排和管理，与电力公司没有法律上的关系，因此，被告人郑某被借用至普能公司的行为并不属于委派行为。被告人郑某在普能公司工作期间，利用职务上的便利，于2011年9月上旬将由其经手的普能公司的5万元工程款挪归个人使用，直至2013年9月4日案发后才退还给普能公司，其行为构成挪用资金罪，公诉机关指控被告人郑某犯挪用资金罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。考虑到被告人郑某到案后能如实供述自己的罪行，认罪态度好，且具积极退赃、有明显悔罪表现、犯罪情节轻微等情节，已经不需要对其判处刑罚。公诉机关提出对被告人郑某从轻处罚及判处免予刑事处罚的量刑建议适当，本院予以支持。
综上所述，根据被告人郑某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三十七条、第六十七条第三款、《中�人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人郑某犯挪用资金罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘应
代理审判员 杨怀
人民陪审员 郑云
二〇一四年五月二十日
代理书记员 杨敏
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下�期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚�因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。