江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第2414号
上诉人（原审原告）刁美高。
委托代理人刁小锋。
被上诉人（原审被告）南通永安建设工程有限公司，住所地南通市通州区二甲镇余西。
法定代表人曹军，该公司总经理。
委托代理人邱允晖，江苏四维达律师事务所律师。
上诉人刁美高因与被上诉人南通永安建设工程有限公司（以下简称永安公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服南通市通州区人民法院（2014）通民初字第1000号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院查明，南通职业大学四、五号实训楼工程由永安公司承建，刁美高系从事该建筑工程施工的农民工（刁美高2012年6月3日到该工地工作），永安公司为该工程办理了工伤保险。2012年6月20号左右，刁美高自称在施工中左膝不慎受伤，因尚能坚持工作，故没有及时将伤情告知永安公司。同年7月9日，刁美高到南通市第一人民医院治疗，X光线影像诊断为左关节轻度退行性变。同年7月21日，刁美高离开永安公司工地，并于同年8月7日到上海市第十人民医院住院治疗，诊断为：1、膝半月板撕裂（左膝半月板损伤）；2、膝关节内侧副韧带扭伤（左侧撕裂），手术治疗后于8月11日出院。刁美高出院后向永安公司工地项目部告知其受伤、治疗情况。
2013年3月15日，刁美高申请工伤认定。2013年5月2日，南通市通州区人力资源和社会保障局认定刁美高为工伤。永安公司不服先后提起行政复议（维持工伤认定）和行政诉讼（被驳回）。2014年2月18日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定刁美高受伤程度为九级。为主张工伤保险待遇，刁美高诉至法院，请求判令：一、自2014年3月21日起与永安公司解除劳动关系；二、永安公司支付刁美高工伤待遇257940元；三、永安公司支付刁美高伤残鉴定费400元；四、永安公司支付刁美高2012年至今未签订劳动合同双倍工资差额126000元；五、永安公司支付刁美高经济补偿金12000元；六、永安公司支付刁美高拖欠工资经济补偿金28500元。
原审法院认为，一、关于劳动关系。工伤认定书、行政判决书、劳动能力鉴定结论均已产生法律效力，工伤认定的前提是双方存在劳动关系，故确认双方存在劳动关系。刁美高要求与永安公司解除劳动关系，符合法律规定，原审法院确认双方于2014年3月21日解除劳动关系。二、关于工伤待遇。永安公司应按《工伤保险条例》及《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，按九级伤残的标准支付刁美高的工伤保险待遇。1、护理费。刁美高按60元／天，1800元／月的标准主张3个月的护理费，但刁美高未能提供出院后需要护理的证据，故只能认定住院期间的护理费300元（60元／天×5天）。2、停工留薪期待遇。刁美高主张月工资为6000元，仅提供了陈东进的证明，永安公司不予认可，难以认定。参照刁美高受伤时南通市在岗职工平均工资3287元／月计算为宜。刁美高2012年6月20日受伤，2012年8月11日出院后，出具了病假证明书直至2013年9月19日，2014年2月18日被鉴定为九级伤残。刁美高要求计算至定残之日计19个月，时间过长。原审考虑计算至最后一份病假证明书确定的休息之日即2013年9月19日，计15个月。因此，刁美高的停工留薪期待遇为49305元（3287元／月×15个月）。3、刁美高要求永安公司支付一次性伤残就业补助金8233.2元，未超过规定标准，予以支持。
南通职业大学四、五号实训楼工程由永安公司承建，刁美高在该工程上工作，永安公司为该工程办理了工伤保险。故刁美高的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费双方按国家规定办理。三、关于二倍的工资、经济补偿金。2012年6月3日，刁美高到永安公司工作，2012年6月20号左右，刁美高在施工中受伤。刁美高受伤后应享受停工留薪待遇，刁美高要求永安公司支付二倍的工资，不予支持。因永安公司存在不及时支付刁美高停工留薪待遇的情形，刁美高提出解除劳动关系，符合规定，永安公司应支付刁美高经济补偿金，计6574元（3287元／月×2个月）。刁美高要求永安公司支付拖欠工资经济补偿金，不符合法律规定，不予支持。原审依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，判决：一、刁美高与永安公司于2014年3月21日解除劳动关系；二、永安公司支付刁美高停工留薪期待遇49305元、护理费300元、一次性伤残就业补助金8233.2元；三、永安公司支付刁美高经济补偿金6574元；四、驳回刁美高的其他诉讼请求。上述二、三项，限于判决生效后10日内履行；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由刁美高负担。
宣判后，上诉人刁美高不服，向本院提起上诉称：1、虽然被上诉人为上诉人参加了工伤保险，但南通市工伤保险服务中心已明确告知上诉人一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费、鉴定费均不能理赔，原审未审查这一事实。2、护理费认定时间有误，应计算3个月。3、停工留薪期工资及解除劳动合同经济补偿金的计算标准认定有误，应以6000元／月计算，即便以南通在岗职工平均工资计算也应该是4117元。4、停工留薪期满至鉴定之日期间的工资应予支持。5、原审法院未予支持未签订劳动合同的双倍工资差额及拖欠工资的经济补偿金明显不当。请求二审法院撤销原审判决第二、三、四项，依法发回重审或改判支持原审全部诉讼请求。
被上诉人永安公司答辩称：1、被上诉人已向南通市工伤保险服务中心办理了工伤保险，故本案中所涉及的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费，交通费，食宿费，鉴定费应当由工伤保险基金支付。2、鉴于双方尚未向南通市工伤保险服务中心正式办理工伤保险待遇相关理赔手续，本案中医疗费能否理赔尚未确定，上诉人认为案涉医疗费等费用不能理赔无事实依据。3、上诉人所主张的每月6000元工资标准无相关证据予以证明，原审法院以在岗职工平均工资作为计算上诉人停工留薪符合法律规定。4、根据《工伤保险条例》第三十一条的规定，在上诉人未能提供南通市劳动能力鉴定委员会相关鉴定结论的情况下，其主张停工留薪期十五个月，不符合法律规定。5、上诉人所主张的停工留薪期期满后至伤残评定之日期间的工资无法律依据，且该项诉请在仲裁及原审均未提出，不属于二审审理范围。6、鉴于上诉人与被上诉人之间并不存在真正的劳动关系，故其所主张的双倍工资差额等项目无法律依据，同时部分诉请也超过了相关时效。综上，恳请二审法院依法驳回上诉，维持原判。
经审理查明，除刁美高对护理期限和停工留薪期、经济补偿金计算标准有异议外，原审法院认定的其余事实基本属实，本院予以确认。
另查明，2012年南通市在岗职工平均工资标准为4117元／月，2013年南通市在岗职工平均工资标准为4795.5元／月。
在二审审理中，刁美高向本院提交书面意见，主张以2012年南通市在岗职工平均工资标准4117元／月计算停工留薪期工资，以2013年南通市在岗职工平均工资标准4795.5元／月计算经济补偿金。
二审中经向本院法医咨询，意见为：刁美高2012年8月7日至2012年8月11日期间住院行左膝半月板及内侧副韧带修复术，考虑出院后一人护理一个月为宜。
经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本案二审中的主要争议焦点为：1、刁美高的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费，交通费，食宿费，鉴定费是否应当由永安公司承担？2、原审法院关于护理期限、停工留薪期和经济补偿金计算标准的认定是否正确。3、刁美高主张的停工留薪期满至鉴定之日期间的工资、未签订书面合同的双倍工资差额及拖欠工资的经济补偿金是否应予支持。
本院认为：关于争议焦点1，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定，依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。本案中，永安公司已经为刁美高办理了工伤保险，在发生工伤事故后，应当按照国务院《工伤保险条例》的相关规定请求工伤保险赔偿。在刁美高未就上述主张至工伤机构主张工伤待遇的情形下，刁美高主张工伤保险基金不予支付应由永安公司赔偿的上诉请求没有事实和法律依据，原审法院驳回刁美高该项请求并无不当，对刁美高该项上诉主张，本院不予支持。
关于争议焦点2，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，刁美高主张护理期限为三个月，但其提供的休假证明只能证明其误工情况，并不能据此认定在此期间其生活不能自理需要护理。根据医学意见，本院酌定出院后一人护理30天为宜。故其护理费应为2100元（60元／天×5天＋60元／天×30天）。关于停工留薪期工资和经济补偿金，因刁美高对其主张的6000元／月的标准未能提供较为充分的依据，原审法院参照当时南通市在岗职工平均工资计算并无不当，但原审具体金额计算有误，本院予以纠正。刁美高的停工留薪期为2012年6月20日至2013年9月19日，上诉主张以2012年南通市在岗职工月平均工资4117元／月计算停工留薪期工资，符合法律规定，本院予以支持。故刁美高停工留薪期工资应为61755元（4117元／月×15个月）。经济补偿金按照劳动合同解除前十二个月的平均工资计算，刁美高上诉主张以2013年南通市在岗职工月平均工资4795.5元／月计算，未超过法定标准，本院亦予以支持。故刁美高经济补偿金应为9591元（4795.5元／月×2个月）。
关于争议焦点3，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，确认刁美高与永安公司之间存在劳动关系，是从倾斜保护职工的角度出发，对工伤保险条例将劳动关系作为工伤认定前提的一般规定之外特殊情形的处理，双方除工伤保险待遇外不存在劳动关系中的其他权利义务，故刁美高要求支付未签订劳动合同期间双倍工资的主张没有法律依据，本院碍难支持。基于上述理由，因停工留薪期届满后，刁美高未提供正常劳动，永安公司亦无义务向其支付工资报酬，刁美高主张停工留薪期届满后的工资没有事实和法律依据，本院不予支持。至于刁美高主张的要求单位加付经济赔偿金的上诉请求，不属于法院受理范围，原审法院未予支持并无不当。
综上，刁美高的上诉理由部分成立，对其上诉请求部分予以支持。原审判决部分事实认定有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南通市通州区人民法院（2014）通民初字第1000号民事判决第一、四项；
二、变更南通市通州区人民法院（2014）通民初字第1000号民事判决第二项为：南通永安建设工程有限公司支付刁美高停工留薪期待遇61755元、护理费2100元、一次性伤残就业补助金8233.2元；
三、变更南通市通州区人民法院（2014）通民初字第1000号民事判决第三项为：南通永安建设工程有限公司支付刁美高经济补偿金9591元。
上述二、三项，限于本判决生效后10日内履行；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取5元，由刁美高负担。二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
审 判 员 王建勋
代理审判员 吕 敏
二〇一五年一月十五日
书 记 员 王邵君
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；