湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）州刑二终字第51号
原公诉机关湖南省泸溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕小端，男，1978年5月5日出生于湖南省邵阳县，汉族，初中文化，无业。因犯盗窃罪于2000年12月27日被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元，2007年3月10日减刑释放。因本案于2015年1月7日被泸溪县公安局刑事拘留，2015年2月10日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所。
原审被告人刘某兵，男，1975年10月24日出生于湖南省邵阳县，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪于2000年12月27日被广东省乐昌市人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币一万元，2008年11月10日减刑释放。因本案于2015年1月7日被泸溪县公安局刑事拘留，2015年2月10日被逮捕。现羁押于泸溪县看守所。
湖南省泸溪县人民法院审理湖南省泸溪县人民检察院指控原审被告人吕小端、刘某兵犯盗窃罪一案，于2015年8月7日作出（2015）泸刑初字第51号刑事判决。原审被告人吕小端不服，提出上诉。本院于2015年8月14日受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年10月至2015年1月期间，被告人吕小端驾驶其租赁的车牌号为湘EF91**小车邀约被告人刘某兵先后窜至湖南省泸溪县、湖南省麻阳苗族自治县两地，采取使用“7”字型塑料插片等作案工具套开房门的方式入户盗窃他人财物。在具体实施盗窃犯罪过程中，被告人吕小端负责使用作案工具将房门套开，然后入户盗窃财物；被告人刘某兵主要负责望风并协助被告人吕小端转移赃物。盗窃所得被告人吕小端、刘某兵均分。具体犯罪事实如下：
1、2014年10月27日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至泸溪县白沙镇清华园A栋二单元601室杨伟家中盗得一台联想牌笔记本电脑。经鉴定，被盗联想牌笔记本电脑价值人民币2980元。
2、2014年10月27日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至泸溪县白沙镇清华园A栋二单元302室李珊珊家中盗得一台55寸TCL牌液晶电视机、一台苹果牌平板电脑、一部华为牌手机、一部三星牌手机及600元人民币。后被告人吕小端将两部手机卖给雷辉。案发后，泸溪县公安局办案民警将被盗手机从雷辉处追回并发还给失主。经鉴定，被盗55寸TCL牌液晶电视机价值人民币4500元、苹果牌平板电脑价值人民币2800元、华为牌手机价值人民币1000元、三星牌手机价值人民币2100元。
3、2014年12月26日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至泸溪县白沙镇富泰小区机械厂宿舍一单元501室张丽勤家中盗得一台索尼牌笔记本电脑、一部金立牌手机及600元人民币。后被告人吕小端将手机卖给雷辉。案发后，泸溪县公安局办案民警将涉案被盗手机追回并发还给失主张丽勤。经鉴定，张丽勤家被盗索尼牌笔记本电脑价值人民币3500元、金立牌手机价值人民币1520元。
4、2014年12月26日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至泸溪县白沙镇屈望社区白浦公路旁屈望二号停车场家胜铁艺不锈钢总汇楼401室王荣家中盗得一台苹果牌平板电脑及300元人民币。后被告人吕小端将苹果牌平板电脑卖给雷辉。案发后，泸溪县公安局办案民警将涉案被盗苹果牌平板电脑从雷辉处追回并发还给失主王荣。经鉴定，被盗苹果牌平板电脑价值人民币3240元。
5、2015年1月6日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至湖南省麻阳县高村镇学里社区城北停车场9栋1单元201室雷春香家中盗得一部OPPO牌手机及1200元人民币。案发后，泸溪县公安局办案民警将涉案被盗手机从被告人吕小端处追回并发还给失主雷春香。经鉴定，雷春香家被盗OPPO牌手机价值人民币910元。
6、2015年1月6日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至湖南省麻阳县高村镇学里社区城北停车场14栋1单元301室刘军家中盗得一部小米牌手机。案发后，泸溪县公安局办案民警将涉案被盗手机从被告人吕小端处追回并发还给失主。经鉴定，被盗小米牌手机价人民币1040元。
7、2015年1月6日凌晨，被告人吕小端、刘某兵窜至湖南省麻阳县高村镇学里社区城北停车场15栋1单元一楼曾令忠家中盗得600元人民币。
2015年1月6日19时许，被告人吕小端、刘某兵在湖南省沅陵县望圣坡居委会旁被泸溪县公安局办案民警抓获。
原判据以认定上述事实的证据有：
1、报警案件登记表、受案登记表、受案回执、立案决定书，证明案件来源及处理情况。
2、现场勘查笔录、绘图及照片，证明被盗现场方位及中心现场的具体特征。
3、监控视频光碟一张，证明王荣家于2014年12月26日凌晨被盗的事实。
4、检查笔录，证明泸溪县公安局办案民警对被告人吕小端、刘某兵驾驶的湘EF91**北京现代轿车进行了现场检查。在车内发现1个粉红色塑料袋，塑料袋内装有7个”7”字形塑料卡片、1个长约8厘米的钢制”7”字型开锁起子、3个长10厘米宽3厘米的长方形塑料卡片及2副白色棉布手套、两部手机，一部为黑色0PP0牌手机，另外一部为白色小米手机、12张长方形蓝色塑料卡片。
5、扣押决定书、扣押物品、文件清单及被扣押物品照片、发还物品文件清单，证明泸溪县公安局办案民警依法从被告人吕小端处扣押塑料车牌荧光贴12片，白色小米手机1部、0PP0手机1部、白色手套4只、”7”字形作案工具8个、现代S0NATA牌轿车一辆。并将该物品发还给被害人及实际持有人。
6、鉴定聘请书、价格鉴定受理通知书、鉴定人员及鉴定机构资质证书、鉴定意见通知书等书证，证明泸溪县公安局委托泸溪县价格认证中心对刘某兵、吕小端系列盗窃案中被盗物品价值进行鉴定，二被告人及被害人进行了书面告知，均无异议。
7、邵阳市海泉汽车租赁有限公司企业法人营业执照、海泉汽车租赁公司车辆出租情况统计表等材料，证明车牌号为湘EF91**现代牌SONATA8型黑色轿车是邵阳市海泉汽车租赁有限公司用于对外出租的车辆，系被告人从其公司所租的。
8、王荣被盗苹果牌平板电脑销售单，证明王荣被盗苹果牌平板电脑购置时间、购置地点、购置价格及型号。
9、杨伟被盗联想牌笔记本电脑证明材料，证明杨伟被盗联想牌笔记本电脑型号、生产日期等情况。
10、李珊珊被盗手机销售专用票据及被盗液晶电视购物凭证，证明李珊珊被盗手机、液晶电视购置时间、购置地点、购置价格及型号。
11、麻阳简记电讯行证明，证明雷春香被盗手机购置时间、购置地点、购置价格及型号。
12、收款收据，证明刘军被盗手机购置时间、购置价格及型号等情况。
13、证人雷辉的证言，证明被告人吕小端到雷辉经营的鸿辉通讯手机店销售过手机及电脑，其不知道系被告人吕小端盗窃得来的物品。
14、证人朱达平的证言，证明被告人吕小端从邵阳市海泉汽车租赁有限公司租用一辆车牌号为湘EF91**现代牌SONAT8型黑色轿车的事实。
15、证人刘春花的证言，证明2014年12月26日凌晨，刘春花与王荣位于泸溪县白沙镇屈望社区家中被盗走一台IP**平板电脑及400元人民币的事实。
16、证人杨菊花的证言，证明2014年12月26日凌晨，张丽勤位于泸溪县白沙镇富泰公司居民楼家中被盗走一台玫红色索尼牌笔记本电脑、一部白色金立牌手机、一根黄金项链及五、六百元人民币的事实。
17、证人杨毓长的证言，证明2014年10月27日凌晨6时许，杨伟位于泸溪县白沙镇清华园A栋2单元601室家中的一台笔记本电脑被盗。
18、证人王维华的证言，证明2014年10月27日凌晨，李珊珊位于泸溪县白沙镇清华园A栋二单元302室家中被盗一台T**液晶电视机、一部三星直板手机、一部华维直板手机、一台苹果平板电脑及六、七百元人民币的事实。
19、被害人王荣的陈述，证明2014年12月26日凌晨，其位于泸溪县白沙镇屈望社区家中被盗一台IP**平板电脑及三、四百元人民币的事实。
20、被害人张丽勤的陈述，证明2014年12月26日凌晨，张丽勤位于泸溪县白沙镇富泰小区机械厂宿舍家中被盗一台玫红色索尼牌笔记本电脑、一部白色金立牌手机及600元人民币的事实。
21、被害人杨伟的陈述，证明2014年10月27日凌晨，杨伟位于泸溪县白沙镇清华园A栋二单元601室家中被盗一台联想牌笔记本电脑的事实。
22、被害人李珊珊的陈述，证明2014年10月27日凌晨，李珊珊位于泸溪县白沙镇清华园A栋二单元302室家中被盗一台T**液晶电视机、一部三星直板手机、一部华为直板手机、一台苹果平板电脑及六、七百元人民币的事实。
23、被害人雷春香的陈述，证明2015年1月6日凌晨，雷春香位于麻阳县高村镇城北停车场9栋一单元201室家中被盗一部OPPO手机及1000余元人民币的事实。
24、被害人刘军的陈述，证明2015年1月6日凌晨，刘军位于麻阳县高村镇城北停车场14栋一单元301室家中被盗一部白色小米NOTE手机及200元人民币的事实。
25、被害人曾令忠的陈述，证明2015年1月6日凌晨，曾令忠位于麻阳县高村镇城北停车场15栋一单元1楼家中被盗三千余元现金的事实。
26、户籍证明，证明被告人吕小端出生于1978年5月5日；被告人刘某兵出生于1975年10月24日。
27、（2000）乐刑初字第83号刑事判决书、释放证明书，证明2000年12月27日，刘某兵、吕小端因犯盗窃罪被广东省乐昌市人民法院分别判处有期徒刑十二年及十一年，2007年3月10日，吕小端被减刑释放；2008年11月10日，刘某兵被减刑释放。
28、抓获经过，证明2015年1月6日19时许，泸溪县公安局办案民警在沅陵县望圣坡居委会门口将被告人吕小端、刘某兵抓获归案。经审讯，被告人吕小端、刘某兵对其盗窃的犯罪事实供认不讳。
29、被告人吕小端、刘某兵的供述与辩解、指认现场笔录、辨认笔录、及审讯同步录音录像光碟，证明2014年10月至2015年1月期间，被告人吕小端邀约被告人刘某兵驾驶吕小端从湖南省邵阳市海泉汽车租赁公司租用的黑色北京现代轿车先后窜至湖南省泸溪县、湖南省麻阳县采取使用“7”字型塑料插片钥匙入户盗窃他人财物的犯罪事实。
原审认为，被告人吕小端、刘某兵以非法占有为目的，多次入室窃取他人财物，价值合计人民币26890元，情节严重，二人行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，应予以惩处。公诉机关的指控成立。在盗窃共同犯罪中，被告人吕小端行为积极，起主要作用，系主犯，依照《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘某兵在盗窃作案时主要负责望风，其行为起辅助作用，系从犯，应依照《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定处罚，应当从轻或减轻处罚。综合考虑被告人吕小端、刘某兵的犯罪情节、危害后果、认罪悔罪表现、有前科劣迹等情形，决定对被告人吕小端从轻处罚，对被告人刘某兵减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人吕小端犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。二、被告人刘某兵犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。三、被告人吕小端、刘某兵盗窃所得予以追缴，并返还被害人。
原审被告人吕小端上诉提出：1、上诉人与原审被告人刘某兵都是事先邀约，一起实施犯罪，刘某兵共有5次入户，平均分赃，没有主从犯之分，都是主犯。与同案犯量刑不平衡。2、上诉人在侦查阶段主动承认犯罪事实，积极配合公安机关追赃，认罪悔罪。3、盗窃数额属于“数额较大”，应在有期徒刑三年以下量刑。原判对其量刑偏重，请求从轻判处。
本院二审审理查明：2014年10月至2015年1月期间，上诉人（原审被告人）吕小端伙同原审被告人刘某兵在湖南省泸溪县、麻阳县入户盗窃他人财物，价值人民币26890元的事实与原判认定一致，原判据以认定本案事实的证据均经一审庭审举证、质证并查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）吕小端、刘某兵以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，情节严重，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪过程中，吕小端起主要作用，系主犯；刘某兵起次要、辅助作用，系从犯，可予减轻处罚。吕小端、刘某兵曾因盗窃罪被判处有期徒刑，具有前科，可酌情从重处罚。吕小端、刘某兵归案后，如实供述自己的罪行，系坦白，可予从轻处罚。关于吕小端的上诉理由，经查，吕小端在作案前积极策划犯罪，周密准备作案工具，率先邀约刘某兵盗窃；在实施犯罪中选定作案地点和对象，负责撬门、入室为主实施盗窃；在作案后为主销赃，决定赃款分配，在共同犯罪中起主要作用。刘某兵主要负责望风放哨，其中入户3次（第2、5、7次），所起作用较吕小端要小，原判认定吕小端为主犯、刘某兵为从犯并无明显失当，吕小端提出“两人均为主犯”的上诉理由不充分，本院不予采纳。吕小端、刘某兵入户盗窃价值人民币26890元，已经达到盗窃犯罪“数额巨大”的百分之五十，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，应认定为“其他严重情节”，依法应在有期徒刑三年以上十年以下量刑，吕小端上诉提出“其盗窃数额属于数额较大，应在有期徒刑三年以下量刑”的上诉意见与司法解释精神不符，本院不予采纳。原审对吕小端在法定量刑幅度内起点量刑，对其已予从轻处罚。吕小端上诉提出“原判对其量刑偏重，且与同案犯量刑差距太大”的上诉理由不充分，不予采纳。吕小端以“主动承认犯罪事实，积极配合公安机关追赃，认罪悔罪”为由请求二审从轻改判，原判基于相同理由已对其从轻处罚，因其不具有减轻处罚情节，二审没有从轻量刑的空间，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龚 文 中
审判员 张 小 椎
审判员 向 力
二〇一五年九月十六日
书记员 欧阳圣艳
附适用法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。