河南省平顶山市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）平民劳终字第10号
上诉人（原审被告）鲁山县万通通机械制造有限公司。
法定代表人沈玉现，董事长。
委托代理人李仕鹏，男，河南厚源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）林礼，男，1975年11月14日出生。
委托代理人缎轩初，河南旭宏然律师事务所律师。
上诉人鲁山县万通通机械制造司（以下简称万通公司）与被上诉人林礼竞业限制纠纷一案，河南省鲁山县人民法院于2014年10月29日作出（2014）鲁民劳初字第17号民事判决后，万通机械公司提出上诉。本院于2015年1月7日受理后，于2015年2月2日依法组成合议庭对此案进行了公开开庭审理。万通机械公司的委托代理人李仕鹏、林礼及其委托代理人缎轩初到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，林礼原系万通通机械公司的助理工程师，双方于2012年3月1日签订了《企业职工劳动合同》、《工程师（助理工程师）聘用协议书》、《保密协议》，合同约定期限为一年。《劳动合同》约定合同期限从2012年3月1日起至2013年3月1日止，并约定了双方的权利义务及违反劳动合同应承担的违约责任。其中《保密协议》主要内容为：三、乙方权利和义务1、乙方自签订本协议之日起，合同结束三年内承担对甲方的保密义务，乙方在任何时候任何情况下均不得向第三方泄露甲方技术秘密、资料、信息；2、合同到期时，若因乙方原因造成合同没有续签的，乙方自合同到期之日起一年内不得从事玉米杂粮深加工工艺设计，否则按违约处理，乙方一次性支付甲方专项违约金10万元，情节严重的，甲方有进一步追究乙方民事责任的权利；……。2013年3月合同到期，林礼离开万通机械公司。2013年8月价，万通机械公司发现其他公司与其进行竞争，并且了解到该公司的产品设计人员为林礼，遂向鲁山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2014年4月14日鲁山县劳动人事争议仲裁委员会作出（2013）鲁劳裁字第23号仲裁裁决书，裁决一、林礼应于该裁决生效后五日内向鲁山县万通通机械制造有限公司支付专项违约金100000元。二、驳回万通机械公司的其他请求。林礼不服，提起诉讼。
原审认为，林礼起诉请求判令其与万通机械公司签订的保密协议第三项第2款竞业限制条款无效，因该请求林礼已经另案起诉，再次起诉，属于重复起诉。本案双方均未提供充分证据证明因对方原因造成合同没有续签，因此林礼不具备支付万通机械公司专项违约金的条件，林礼要求不予支付万通机械公司专项违约金100000元的请求予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、林礼不予支付鲁山县万通通机械制造有限公司专项违约金100000元。二、驳回林礼的其他诉讼请求。
万通机械公司不服该判决，向本院提起上诉。上诉请求：撤销原审判决，依法改判支持被上诉人林礼支付万通机械公司10万元专项违约金。事实与理由：林礼原系万通机械公司单位的助理工程师，2012年3月1日，万通机械公司与林礼分别签订了《企业职工劳动合同》《工程师（助理工程师）聘用协议书》及《保密协议》。其中，《企业职工劳动合同》第一条约定的合同期限是一年，第二条约定被上诉人的职责为担任公司的粮食工艺设计师，同日所签订的聘用协议书第四条第二款的内容为：“乙方工作范围：1、成套设备的工艺设计；2、配合业务经理做好谈判技术支持；3、成套工程安装技术指导；4、公司交代的临时性工作”。其于同日签订的保密协议第三条乙方权利义务约定：1、乙方自签订本协议之日起，合同结束三年内承担对甲方的保密义务，乙方在任何时候、任何情况下均不得向第三方泄露甲方技术秘密、资料、信息；2、合同到期时；若因乙方原因造成合同没有续签的，乙方自合同到期之日起一年内不得从事玉米杂粮深加工工艺设计，否则按违约处理，乙方一次性支付甲方专项违约金10万元，情节严重的，甲方有进一步追究乙方民事责任的权利等等。合同到期前后，万通机械公司安排专人与林礼协商续签合同，甚至以涨待遇为条件，但林礼处于个人之目的，离开了万通机械公司，双方没有续签合同。2013年8月份，万通机械公司的业务经理因与陕西省富平县刘集镇杨占星发展业务时，发现河南华泰粮油机械工程有限公司与万通机械公司进行业务竞争，并了解到华泰粮油机械工程有限公司的产品设计人员为林礼，遂提出劳动仲裁申请。鲁山县劳动争议仲裁委员会依法作出（2013）鲁劳裁字第23号《仲裁裁决书》，责令林礼支付万通机械公司专项违约金10万元。林礼不服，提起民事诉讼，鲁山县人民法院仅凭林礼一面之词，在没有综合分析的情况下，以“双方均未提供充分证据证明因对方原因造成合同没有续签”，林礼不具备支付上诉人专项违约金的条件为由，判决林礼不支付专项违约金。万通机械公司认为，导致合同没有续签是林礼不予续签，其原因全在于林礼，而且综合整个保密协议，其签订的目的是防范不正当之竞争。作为企业，商业机密是企业生存的生命线，也是企业进行正当竞争经营的保障，作为企业的高管人员，如果对企业的商业机密不进行保守，势必使企业在竞争中处于劣势，也不利于科研的发展。现今，国家已下大气力，对盗用知识产权及科研成果等进行打击，万通机械公司与林礼的保密协议，正是在此种形势下，为确保万通机械公司的正当竞争资本所签。而林礼在合同约定的期限内，不仅到同类业务的企业从事同类的工作，而且也使用了其掌握的万通机械公司的设计方案、工艺流程等技术，更是直接参与了与万通机械公司的业务竞争，并且还盗用万通机械公司的专利产品及工艺设计（此事案另行处理），是典型的违约。原审法院的判决不仅没有达到公正的法律效果，而且也变相纵容了不正当竞争者的不法行为，更起不到良好的社会效果，同时也严重侵害了万通机械公司的合法权益。特提上诉，请求二审法院依法判决。
林礼答辩称，1、没有续签劳动合同，完全由于万通机械公司的原因造成的。双方签订的《企业职工劳动合同》第五条约定：“甲方应实行每日不超过8小时的工资制……每月加班不超过36小时。”第六条约定：“甲方按月向当地劳动行政部门所属的社会保险事业管理机构为乙方缴纳三金。”而实际情况是万通机械公司至今没有为林礼办理社会保险。《工程师（助理工程师）聘用协议书》第四条明确：“甲方按月支付给乙方工作岗位相对应工资，每月税后工资为10000元。”按照该约定，林礼日工资为10000／21.75=459.77元。依据万通机械公司一审期间提供的工资表：2012年8月份林礼在8个公休日全部加班。按照约定其加班工资应当为459.77×3×8=11034元。而万通机械公司提供的该月工资表显示，该月万通机械公司只向林礼支付加班工资930元。从2012年9月份工资表中可以看出，林礼出勤天数为27天，有7个公休日加班（经查询：当月共计10个公休日），其加班工资应当为459.77×3×7=9655元，而提供的该月工资表显示，该月上诉人没有向林礼支付一分钱加班费。通过上诉人提供的2012年9月份工资表可以看出，林礼的工资只发放了110元，克扣工资达约定工资的99%，低于最低工资1080元标准。总之，万通机械公司几乎每个月都在克扣林礼的工资，每月都不按约定足额支付加班费，每月都没有按规定缴纳社会保险费。万通机械公司所称“合同到期前后，万通机械公司安排专人与林礼协商签订合同，甚至以涨待遇为条件”本身就是谎言。另外，万通机械公司只所以敢任意克扣林礼的工资和加班费，究其原因，就是万通机械公司觉得林礼个人技术己经被其他一般员工所掌握，留林礼继续工作对企业来说是一种额外负担。为此，万通机械公司在劳动合同存续期间，有意克扣林礼的工资和加班工资，其目的就是想通过这种方式逼迫林礼自行离开，且不需要支付经济补偿金。显然万通机械公司是不可能安排专人与林礼商议继续签订合同，更不会以涨待遇为条件挽留林礼。由此可见，双方没有续签合同，完全是由于万通机械公司任意克扣工资、任意克扣加班工资、不按规定缴纳社会保险费造成的，其责任完全在万通机械公司一方。2.双方《保密协议》第三项第二款的约定的“乙方自合同到期之日起一年内不得从事玉米杂粮深加工工艺设计”是附条件的，且所附条件没有成就，该条款没有生效。《合同法》第四十五条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。”2012年3月1日，双方签订的《保密协议》第三项第二款约定：合同到期后，若因乙方原因造成合同没有续签的，乙方自合同到期之日起一年内不得从事玉米杂粮深加工工艺设计，否则按违约处理，乙方一次性支付甲方专项违约金10万元。如上所述，双方没有续签合同，完全是由于万通机械公司原因造成的，其责任完全在万通机械公司一方。3.万通机械公司在没有就竞业限制向劳动者支付经济补偿金的情况下，要求劳动者遵守竞业限制的约定没有法律依据。《劳动合同法》第二十三条约定：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。”平顶山市中级人民法院《关于规范劳动人事争议案件适用法律如干问题的座谈会纪要》第19条规定：劳动合同解除或者终止后，劳动者以用人单位未按约定支付竞业限制经济补偿为由要求不履行竞业限制义务，对用人单位以其在劳动关系存续期间向劳动者支付的劳动报酬已包含竞业限制补偿提出抗辩，不予支持。通过上述规定可知，就竞业限制向劳动者按月支付经济补偿金是要求劳动者遵守竞业限制约定的前提。如果用人单位一方面不向劳动者支付相关经济补偿金，另一方面又要求劳动者遵守竞业限制的约定，很可能造成劳动者及其家人丧失生存的物质基础，这样的要求无疑是不人性的，也是没有法律依据。本案中，万通机械公司也承认从来没有支付补偿金。因此万通机械公司无权要求林礼遵守竞业限制约定。综上所述，请求二审法院驳回万通机械公司上诉，维持原判。
本院认为，本案林礼的行为是否构成违约及是否应当向万通机械公司支付违约金的基本事实应予查证确定。综上，原审判决认定基本事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项之规定，裁定如下：
一、撤销鲁山县人民法院（2014）鲁民劳初字第17号民事判决；
二、发回鲁山县市人民法院重审。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 李新保
助理审判员 李华亮
二〇一五年三月十二日
书 记 员 卫 娜