湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）邵中民一终字第895号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司。
负责人张存荣，该公司总经理。
委托代理人曾朝阳，湖南天戟律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王华明。
被上诉人（原审被告）刘点林。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司（以下简称平安财保邵阳中心支公司）因与被上诉人王华明、刘点林机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省邵东县人民法院于二○一四年九月五日作出的（2014）邵东民初字第1004号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2014年1月10日9时50分许，刘点林驾驶轻型厢式货车，在邵东县城昭阳大道眼镜城地段碰撞行人王华明，造成王华明受伤。经邵东县公安局交通警察大队认定，刘点林驾驶机动车上道行驶，其行为违反了《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十三条之规定，负事故的全部责任。事发后，王华明在邵东县人民医院住院治疗至同年5月7日，共117天，用去医疗费27535.30元，住院期间王华明由其妻子曾某某护理。2014年5月6日，经邵阳市光大司法鉴定所鉴定，王华明的伤情评定为十级伤残；建议继续休治2个月，预计后期医疗费2000元（自2014年5月7日起计算，包括取内固定物治疗期间之伤休）；择期取左髌骨内固定物，预计医疗费5000元；出院后专职1人护理，时间为2个月（包括取内固定物住院期间之护理）。王华明用去鉴定费505元。此后，王华明用去后期治疗费2133.80元。一审中，平安财保邵阳中心支公司申请对王华明的医疗费用进行医保审核，同时对王华明的伤残等级及伤休、陪护时间进行重新鉴定。2014年8月13日，经娄底市湘中司法鉴定中心出具鉴定意见为：1、王华明的损伤程度构成十级伤残；2、伤休时间从伤后起共计6个月；3、前期门诊及住院期间陪护1人；4、后期取内固定期间陪护1人1个月；5、住院期间医疗费用合计27463.30元，属于医保用药范畴的合计费用24754.46元，不属于医保用药范畴的合计费用2708.84元。平安财保邵阳中心支公司、王华明对该鉴定结论均不持异议，平安财保邵阳中心支公司支付了该鉴定费用3822元。交通事故发生前，王华明夫妇于2012年6月开始在邵东县两市镇租房居住并与他人合伙经营邵东县两市镇某某按摩器材销售店。王华明有兄弟姊妹1人，其父王某甲（1934年5月3日出生）、其母李某某（1938年9月14日出生）、其女王某乙（1999年11月23日出生）系王华明的被扶养人。轻型厢式货车在平安财保邵阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的责任限额为100000元（不计免赔）。
原审法院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。邵东县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书事实清楚，适用法律正确，责任划分妥当，可作为本案确定当事人承担民事赔偿责任的依据。因轻型厢式货车在平安财保邵阳中心支公司投保了交强险和商业三者险，平安财保邵阳中心支公司首先应当在交强险责任限额内予以赔偿，超出交强险各分项责任限额的损失部分由平安财保邵阳中心支公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任，如仍有不足，再由刘点林承担赔偿责任。王华明不属于医保用药范畴的费用2708.84元，应由刘点林赔偿。重新鉴定费用3822元，根据谁主张谁举证的原则，应由平安财保邵阳中心支公司承担。关于王华明的损失，经核定医疗费为24826.46元（已核减不属于医保用药范畴的费用2708.84元）；王华明主张的后期治疗费2133.80元，已实际发生，取内固定物医疗费5000元，系必然发生的合理费用，均可在本案中一并处理；王华明主张的住院伙食补助费3510元、法医鉴定费505元、误工费17785.80元（98.81元／天×180天）、交通费500元、护理费14525.07元［98.81元／天×（117天＋30天）］、残疾赔偿金46828元、被扶养人生活费9786.40元，均符合法律规定，予以认定；王华明主张的营养费1170元因无加强营养的医嘱，不予支持；王华明主张的精神损害抚慰金4000元过高，可酌情考虑为2000元。以上损失共计127400.53元（其中医疗费部分为35470.26元，伤残赔偿部分为91425.27元，鉴定费505元）。平安财保邵阳中心支公司首先在交强险责任限额内赔偿王华明损失101425.27元（10000元＋91425.27元）；超出交强险各分项责任限额部分的损失25470.26元，由平安财保邵阳中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿。故由平安财保邵阳中心支公司赔偿126895.53元，刘点林赔偿3213.84元（2708.84元＋505元）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：（一）由中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司在交强险和第三者责任险责任限额内赔偿王华明损失126895.53元；（二）由刘点林赔偿王华明损失3213.84元；（三）驳回王华明的其他诉讼请求。本案一审诉讼费1110元，减半收取555元，由刘点林承担。
平安财保邵阳中心支公司上诉称，王华明因交通事故造成左髌骨粉碎性骨折，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定，并结合王华明第一次定残的情况，王华明的误工时间应计算为115天，原审认定为180天错误。王华明在一审中未提供其收入实际减少的证据，根据公平原则，王华明的误工费应按照60元／天的标准计算，原审按照98.81元／天计算错误。请求二审撤销原审判决的第（一）项，改判平安财保邵阳中心支公司赔偿王华明误工费6900元。
王华明答辩称，王华明住院治疗117天，对平安财保邵阳中心支公司上诉主张误工时间只能认定115天的观点不予认可。王华明从事按摩器材的销售工作，原审参照居民服务业的收入标准计算误工费并无不当。请求二审驳回上诉，维持原判。
刘点林未予答辩。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，对原判决认定的事实本院予以确认。
本院认为，平安财保邵阳中心支公司在原审中对王华明的伤休时间申请重新鉴定，原审法院依法委托了湖南省娄底市湘中司法鉴定中心进行鉴定，该所对此出具的鉴定意见为“伤休时间从伤后起共计6个月”，原审采信该鉴定意见认定王华明的误工时间为180天并无不当，平安财保邵阳中心支公司上诉称应按《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的相关规定认定王华明的误工时间为115天的理由不能成立，本院不予采纳。王华明向人民法院提供了其个体工商户营业执照和证人李某甲、李某乙的证言，可以证实其受伤前在邵东县两市镇经营邵东县两市镇某某按摩器材销售店，原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，参照受诉法院所在地居民服务和其他服务业上一年度职工的平均收入36067元／年的标准计算王华明的误工费符合法律规定，平安财保邵阳中心支公司上诉主张应按60元／天计算王华明的误工费的理由亦不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费300元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司邵阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 毛海玲
审判员 罗 松
审判员 何 芳
二〇一四年十二月三十一日
书记员 柳 奕
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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