浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙绍民终字第25号
上诉人（原审原告）浙江××有限公司（以下简称弘利
某某），住所地绍兴县××工业区。
法定代表人郑某某。
委托代理人（特别授权）蔡某某。
被上诉人（原审被告）奚某某。
委托代理人（特别授权）韩某某。
上诉人弘利某某因劳动争议纠纷一案，不服绍兴县人民
法院（2009）绍民初字第132号民事判决，向本院提出上诉。
本院于2009年12月24日立案受理后，依法组成合议庭，于2010
年1月14日公开开庭审理了本案。上诉人弘利某某的委托代理
人蔡某某、被上诉人奚某某的委托代理人韩某某到庭参加诉讼
。现已审理终结。
原审法院经审理查明：2008年5月31日，原、被告订立招
聘合同书，双方约定合同期限为5年，自2008年5月13日起至20
13年5月12日止；原告安排被告从事销售，月收入为税后一万
元，在次月15日支付；原告支付给被告“前期费用”47000元
，做满二年不用退回。签约当日，原告支付给被告“前期费用
”47000元。2008年6月15日，被告开始工作。次日，被告领取
方正牌笔记本电脑一台，同月25日，原告为被告配备桑塔纳轿
车一辆。2008年8月15日，原告发放给被告一个月工资，并注明工资起至日期为6月15日至7月15日（被告认为系事后添加）
。2008年9月2日、3日，原告先后收到被告交还的桑塔纳轿车
及公司合同章。同月4日，原告通知被告在三日之内回公司，
否则视为自动离职。同月7日，被告致信原告，要求公司支持
销售部的工作，同时提出在接下去的几天时间里，在安排好工
作的前提下，休息几天。此后被告一直未上班。同月13日，被
告致信原告法定代表人，要求原告将工资及差旅费汇入其提供
的个人帐户中。原告法定代表人拒收此信。同月20日，被告再
次致函原告，以原告未支付部分工资、未报销差旅费及未缴纳
社会保险为由，提出解除劳动合同，并要求原告支付经济补偿
金、工资、差旅费等。原告再次拒收。二封信件表面均无法反
映被告主张的内容。原告未为被告缴纳社会保险。2008年11月
5日，被告申请劳动仲裁，其仲裁事由包括向原告提出解除劳
动合同等。原告提交的书面答辩状提及要求被告退还“前期费
用”47000元及笔记本电脑等事项，但原告缺席仲裁庭审。后
仲裁委作出裁决，原告不服提出起诉。
原审法院认为，原、被告订立的劳动合同系双方当事人
意思表示，内容未违反法律强制性规定，为有效合同，双方均
应依约履行。在履行过程中，被告未履行通知义务而擅自离职
，其要求原告支付经济补偿金的请求不予支持。自2008年9月7
日起被告离职，原告未作催告，认定2008年9月7日双方已实际
解除劳动合同。对于解除之前的工资，原告应当及时支付，被
告可得工资为27326元，原告已付10000元，尚应支付17326元
。2008年1月1日劳动合同法实施后，欠付劳动报酬的法律责任按该法第八十五条执行，不再适用加发25%的经济补偿金的规
定，被告要求原告支付欠付工资25%经济补偿金的意见不予支
持。为劳动者参加社会保险，是用人单位的法定义务，原告未
为被告参加养老保险、医疗保险，违反法律规定，应予补缴。
劳动仲裁过程中，原告已提交书面答辩意见，提出要求被告归
还47000元备用金及笔记本电脑等请求，应视为已经仲裁前置
程序，对原告提出的上述二项诉讼请求可以审理。合同解除后
，被告应当返还一台方正牌笔记本电脑。法律允许用人单位与
劳动者约定由劳动者承担服务期违约金。劳动合同约定前期费
用47000元，被告在做满二年后不用归还，表明原、被告之间
设有服务期，期限二年，47000元前期费用就是服务期违约金
。现被告未做满二年离职，违反服务期约定，理应承担违约金
。法律规定，违约金数额不得超过用人单位提供的培训费用，
原告未提供证据证明培训费用数额，视为无相关费用支出，被
告承担违约金数额为零，因此不需要返还47000元。综上，依
照《中华某某共和国某动法》第五十条、第七十二条、《中华
某某共和国某动合同法》第二十二条、第三十八条之规定，判
决：一、原告浙江××有限公司与被告奚某某之间的劳动合同
于2008年9月7日解除；二、原告浙江××有限公司支付给被告
奚某某工资17326元，限在本判决生效后十日内付清；三、原
告浙江××有限公司为被告奚某某补缴自2008年6月起至同年9
月止的养老保险、医疗保险（其中个人自负部分费用由被告奚
某某自行承担），限在本判决生效后十日内办理完毕，被告奚
某某应予协助；四、被告奚某某返还给原告浙江××有限公司方正牌笔记本电脑一台，限在本判决生效后十日内履行；五、
驳回原告浙江××有限公司、被告奚某某的其他诉讼请求。如
果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华
某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟
延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。
弘利某某不服原判决，上诉称：双方签订的招聘合同书
载明由甲方（上诉人）出资前期费用而合同期限或约定服务期
未满，乙方（被上诉人）提出解除劳动合同的，乙方应退回前
期费用。前期费用做满二年不用退回。从该条款分析，其一，
该47000元前期费用的归属是附条件的，只有被上诉人在上诉
人处工作满二年情况下，前期费用才归被上诉人所有。该约定
是一种附条件赠与行为，未违反法律强制性规定，是有效的。
其二，该条款明确约定“乙方提出解除劳动合同的，乙方应退
回前期费用”，而不论解除合同的原因。更何况原审法院已认
定是被上诉人提出解除合同。原审法院先是将前述47000元前
期费用认定为服务期违约金，又认定被上诉人未做满二年离职
，违反服务期约定，理应承担违约金，却又以上诉人未能提供
所谓的培训费用数额为由，判决被上诉人承担违约金的数额为
零并认定其无需返还47000元，过于牵强，且没有事实和法律
依据，是错误的。综上，请求二审法院撤销原判决第五项内容
，依法改判被上诉人返还人民币47000元。
被上诉人奚某某辩称：1、虽然仲裁裁决书载有上诉人要
求返还前期费用等书面辩称意见，但是仲裁委并未按照仲裁规
则将答辩书副本送达被上诉人，答辩书并不等于仲裁反申请。仲裁裁决主文也未涉及此项内容。由于上诉人该项诉请未经仲
裁前置程序，人民法院不应处理。2、47000元名为前期费用，
实为上诉人为补偿被上诉人损失支付的出资招用费用，并非备
用金。被上诉人于2008年9月20日依据劳动合同法第三十八条
规定，向上诉人提出解除劳动合同，根据劳动合同法实施条例
第二十六条第一款规定，不属于违反服务期的约定，用人单位
不得要求劳动者支付违约金。根据劳动合同法第二十五条规定
，出资招用不得约定违约金。上诉人并未为被上诉人提供培训
费用，也没有与被上诉人约定竞业限制条款。因此，上诉人也
不能与被上诉人约定专业培训和竞业限制方面的违约金。双方
即使约定了违约金条款，也因违法而无效，被上诉人无需承担
违约责任。3、被上诉人对原审判决存有异议，但考虑息事宁
人，愿意接受处理的结果。请求二审法院驳回上诉，维持原判
。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实基本一致，
可予以认定。
本院围绕上诉请求和理由审理认为，2008年11月5日，奚
某某申请劳动仲裁。因弘利某某无故缺席庭审，仲裁庭实行缺
席审理。但被申请人弘利某某向仲裁庭提交了要求申请人奚某
某返还前期费用47000元和电脑一台等书面辩称意见，未就此
提出仲裁申请。仲裁裁决书对此仅在被申请人答辩意见一节予
以列明，实体仅就申请人奚某某提出的仲裁请求作出处理，并
未涉及被申请人弘利某某的上述两项答辩事项。奚某某在诉讼
中又称其在仲裁过程中并未收到过弘利某某的书面辩称意见。现弘利某某就上述两项内容提出诉讼请求，本院认为未履行仲
裁前置程序。本院不认同原审法院此节意见。奚某某在诉讼中
同意返还笔记本电脑，本案中可一并予以处理。但上诉人弘利
某某主张的前期费用问题因未经仲裁处理，奚某某又提出异议
，在本案诉讼中依法不予处理，当事人可依法向劳动仲裁委员
会申请仲裁。原审判决基本事实清楚。奚某某要求维持原判决
，本院予以照准。依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百
五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人浙江××有限公司负担
。
本判决为终审判决。
审判长 单卫东
审判员 楼晓东
审判员 王安洁
二〇一〇年二月二十六日
书记员 吴银萍