上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第21836号
原告李明露。
委托代理人王云，上海都邦律师事务所律师。
委托代理人龚桂华，上海宸豪律师事务所律师。
被告施星宇。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告李明露与被告施星宇、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月11日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月9日公开开庭进行了审理，原告委托代理人王云、被告施星宇、被告平安保险公司委托代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李明露诉称，2013年9月16日，被告施星宇驾驶沪C9XX**轿车在浦东新区宣桥镇三灶东街XXX号处与行走的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告施星宇负事故全部责任。另查，沪C9XX**轿车在平安保险公司处投保交强险和商业三责险，本次事故发生在保险期限内。现原告起诉主张其损失为医疗费25，377元（人民币，下同）、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、营养费3，000元、护理费4，690元、交通费1，086元、衣物损失费500元、鉴定费2，300元、误工费10，920元、律师费5，000元。上述损失由被告平安保险公司在交强险赔偿限额范围内先行赔偿（其中精神损害抚慰金优先赔偿）；超出交强险部分由被告平安保险公司在商业三责险范围内赔偿；仍有不足的，由被告施星宇承担全部赔偿责任。原告医疗费应全部纳入保险赔偿范围。
被告施星宇辩称，对事故经过、责任认定无异议。事发时，其驾驶的机动车投保了交强险和商业三责险。对原告主张的具体损失意见持有异议，由法院依法审核确定。事发后，其垫付原告医疗费311.50元、支付现金15，000元（提供收条2份）。
原告对被告施星宇所述垫支付款情况认可，同意在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对事故经过、责任认定、涉案机动车投保交强险及商业三责险情况无异议，同意依法承担原告属于保险赔偿责任范围的损失。原告医疗费具体数额由法院核算，其中非医保费用、住院期间伙食费、无医嘱佐证的外购药不予赔偿；鉴定费、住院伙食补助费无异议；律师费不属于保险责任范围；对原告主张的其他损失持有异议，由法院审核确定。对原告伤残等级及“三期”持有异议，申请重新鉴定。
经审理查明，2013年9月16日，被告施星宇驾驶沪C9XX**轿车在上海市浦东新区宣桥镇三灶东街XXX号处与行走的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告施星宇负事故全部责任。事发当日，原告被送至上海市浦东医院门诊及住院检查治疗，后又至上海市第六人民医院等处门诊治疗。经本院委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级、“三期”进行鉴定。2014年4月10日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：“被鉴定人李明露因交通事故致右跟骨骨折骨片游离，右跟腱止点撕脱，右足跟皮肤挫伤，现右踝关节活动受限，评定XXX伤残；酌情给予伤后休息150日、营养60日、护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养15日、护理15日”。原告为该鉴定支出鉴定费2，300元。另原告为本起诉讼聘请律师，支出律师代理费5，000元。
另查明，沪C9XX**轿车在被告平安保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险，第三者责任保险（保险金额500，000元）、不计免赔率特约条款；保险期间均自2013年9月10日零时起至2014年9月9日二十四时止。本起事故发生在保险期间内。原告系非农户籍。事发后，被告施星宇垫付原告医疗费311.50元、支付现金15，000元，合计15，311.50元。
上述事实，由当事人的陈述及其户籍资料，道路交通事故认定书、验伤通知单、病史记录、医疗费发票、出院小结、住院费用明细清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单、律师代理费发票、收条等证据证实。
本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行义务。机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司在交强险责任限额内先行赔偿，超过交强险责任限额的损失，有过错的一方赔偿，双方都有过错的，按照各自的过错比例分担责任。机动车与非机动车驾驶人、行人发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由机动车投保的保险公司在强制保险责任限额内承担赔偿责任；超过强制保险的损失，由机动车一方承担赔偿责任。但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，可适当减轻机动车一方的赔偿责任。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告，人民法院应予准许。本案中，根据涉案机动车沪C9XX**轿车投保强制保险和商业三者险情况，确定由被告平安保险公司在交强险责任限额内先行赔偿原告合理损失；不足部分，由被告平安保险公司根据商业三者险保险合同约定按责理赔；仍有不足的，参照交警部门对本事故做出的事故认定，确定由被告施星宇全额赔偿。被告平安保险公司不予承担原告医疗费中非医保部分，于法无据，不予采纳。被告平安保险公司对原告伤残等级和“三期”提出异议，但未提出充分理由和证据否定该法医鉴定结论的客观合法性，故该抗辩意见难以采纳，确定原告提供的司法鉴定意见书作为本案定案依据。
关于原告的各项事故损失，本院确认意见如下：1、住院伙食补助费360元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，300元，经审查并无明显不当，本院予以确认；2、营养费，根据原告实际伤情，本院酌情确认每日30元，结合鉴定结论，共计2，250元；3、误工费，原告就该项损失未举证证明，考虑到原告事发时具有一定劳动能力，为减少诉累，酌情确认1，500元／月，参照鉴定结论，合计9，000元；4、衣物损失费，酌情确认200元；5、交通费，综合原告事故伤情和治疗情况，酌情支持500元；6、医疗费，经审核原告医疗病史资料和医疗费票据，其中住院期间发生的伙食费和无医嘱佐证的外购药费用应剔除，依此凭据核算确定为25，321.50元（其中被告施星宇垫付311.50元）；7、残疾赔偿金，原告就此提供了户籍地辖区公安派出所和村民委员会出具的证明，证明原告因土地征用房屋拆迁，其户籍性质已转为非农业性质，被告虽对此提出异议，但未提供否定性证据佐证，故本院确认原告此损失为87，702元；8、护理费，原告住院治疗期间已实际支出陪护费1，330元（每日70元，共19日）；根据原告伤情，其尚应护理56日，酌定每日40元，合计2，240元，故原告合理护理费用共计3，570元；9、律师费，综合具体案情，酌情支持3，000元。另基于司法经济原则考虑，对原告今后因施行二次手术产生的相应治疗休息、营养、护理损失，本案予以一并确认处理。综上，原告因本次交通事故导致的合理损失共计139，203.50元，应当由被告平安保险公司在保险责任限额内承担136，203.50元（其中精神损害抚慰金在交强险责任限额赔偿）；原告不属于保险赔偿范围的律师费由被告施星宇全额赔偿。因被告施星宇于事发后赔付原告的款项已超过其在本案中应当赔偿数额，故其无需再作赔偿。对多支付部分，原告应予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国保险法》第二条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李明露136，203.50元；
二、原告李明露于本判决生效之日起十日内返还被告施星宇12，311.50元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，898元（原告李明露已预交），减半收取计1，449元，由被告施星宇负担，此款于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 金劲松
二〇一四年八月七日
书 记 员 夏佳虹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。
第二十三条保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后，应当及时作出核定；情形复杂的，应当在三十日内作出核定，但合同另有约定的除外。保险人应当将核定结果通知被保险人或者受益人；对属于保险责任的，在与被保险人或者受益人达成赔偿或者给付保险金的协议后十日内，履行赔偿或者给付保险金义务。保险合同对赔偿或者给付保险金的期限有约定的，保险人应当按照约定履行赔偿或者给付保险金义务。
保险人未及时履行前款规定义务的，除支付保险金外，应当赔偿被保险人或者受益人因此受到的损失。
任何单位和个人不得非法干预保险人履行赔偿或者给付保险金的义务，也不得限制被保险人或者受益人取得保险金的权利。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者商业保险（以下简称“商业三责险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
机动车交通事故责任强制保险责任限额由保监会会同国务院公安部门、国务院卫生主管部门、国务院农业主管部门规定。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。