重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝03民终572号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司涪陵支公司，住所地重庆市涪陵区松翠路36号1幢2-3，组织机构代码76592170-9。
负责人：张晓佳，经理。
委托代理人：郑雷，男，该公司员工，住四川省泸县。
被上诉人（原审原告）：雷小林，男，1968年8月20日出生，汉族，农民，住重庆市武隆县。
委托代理人：张义，重庆万忠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈安福，男，1984年1月2日出生，汉族，居民，住重庆市涪陵区。
被上诉人（原审被告）：重庆洪豪油脂有限公司，住所地重庆市涪陵区江北街道韩家二组，组织机构代码68894368-X。
法定代表人：刘文学，总经理。
委托代理人：杨玲，女，该公司副总经理，住重庆市涪陵区。
上诉人天安财产保险股份有限公司涪陵支公司（天安财险涪陵支公司）因与被上诉人雷小林、陈安福、重庆洪豪油脂有限公司（以下简称洪豪公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第01119号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2014年12月10日，陈安福驾驶渝GG66**轻型普通货车，从白马国道319往武隆方向行驶，当车辆行驶至国道3192159公里100米时，追尾李杰驾驶的渝G17**学号小型轿车，造成渝G17**学号上乘车人雷小林受伤，两车不同程度受损的交通事故。2014年12月25日，重庆市武隆县公安局交通巡逻警察大队作出道路交通事故认定书，认定陈安福负全部责任，李杰无责任，乘车人雷小林无责任。
雷小林受伤后，于2014年12月10日至2015年2月3日在武隆县人民医院住院治疗，2015年2月3日出院，病历记载实际住院55天，出院诊断：左侧锁骨中远端骨折、左侧颞部硬膜外血肿、头皮血肿、右侧第5、6、8肋骨骨折、右肺挫伤，出院医嘱：注意休息，术后三个月每个月复查锁骨DR，观察骨折愈合情况，门诊随访。共花费医疗费用38359.31元。
2015年3月16日，经雷小林委托，重庆市涪陵司法鉴定所作出司法鉴定意见书，意见为“雷小林左上肢损伤评定X级（十级）伤残，住院治疗期间需大部分护理依赖，误工期120天左右，需营养补助60天左右，续医费（取内固定物费）7000元左右。”2015年5月18日，雷小林诉至一审法院，请求法�判决陈安福和洪豪公司赔偿其伤残补助金50432元、误工费24000元、护理费5500元、住院期间伙食补助费1760元、被扶养人生活费13360元、精神损害抚慰金5000元、营养费1800元、交通费300元、续医费7000元，天安财险涪陵支公司在交强险和商业三者险赔付范围内承担责任。2015年7月31日，雷小林申请增加诉讼请求，医疗费38359元、子女抚养费5344元、司法鉴定费1900元。在一审审理过程中，陈安福、洪豪公司、天安财险涪陵支公司对雷小林提供的鉴定报告均不申请重新鉴定。
另查明：渝GG66**号轻型货车在天安财险涪陵支公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险的保险金额为50万元（不计免赔），事故发生在保险责任期间内。雷小林住院治疗期间，洪豪公司垫付了雷小林住院期间医疗费用38359.31元。洪豪公司副总经理杨玲个人垫付了雷小林的生活费6000元、护理费5000元。垫付的费用洪豪公司要求在赔偿金额确定后进行抵扣。
还查明：雷小林2011年底在武隆县X镇X村X组村民李绪伦处购买房屋一套，未办理产权，购买房屋后一直在城镇居住生活。雷小林的父亲雷远松1938年7月22日出生，户口所在地为武隆县X镇X村，有雷小琴、雷树、雷树琴、雷小林四个子女。雷小林有一未成年子女名叫雷某某，1997年10月12日出生，现在涪陵区X学校读书。
陈安福辩称：对交通事故发生的经过及事故责任认定无异议，其它事由法院依法确定。
洪豪公司辩称：对交通事故发生的经过及事故责任认定无异议，陈安福是我公司驾驶员，事故发生时陈安福是在执行职务。事故车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。雷小林住院治疗期间，我公司垫付了全部治疗费及护理费、生活费，要求赔偿金额确定后进行抵扣。
天安财险涪陵支公司辩称：1、本次交通事故发生经过及责任认定以交警部门出具的事故认定书为准；2、事故车辆渝GG66**号车辆在我公司投保了交强险，其中商业三者险赔偿限额为50万，不计免赔，事故发生在保险期间内；3、对于雷小林主张的各项费用，医疗费以票据为准同时扣除20%的非国家基本医疗保险费用，住院伙食补助费以病历记载实际住院天数为准按照32元／天计算，护理费以病历记载实际住院天数为准按照80元／天计算，误工费只认可90天每天按照80元计算，交通费认可300元，残疾赔偿金赔偿标准法院审核，精神抚慰金认可2000元，营养费住院期间10元／天院外5元／天认可60天，鉴定费、诉讼费我公司不承担，被扶养人生活费应有相关证明材料，续医费认可3000元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人�命健康造成损失的，应当依法承担民事赔偿责任。案件的争议焦点是：一、赔偿责任如何确定；二、雷小林主张的损失应当如何确定。
一、赔偿责任应如何确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的�险公司优先赔偿精神损失的，人民法院应予支持。”根据交警部门的事故认定，陈安福对此次事故承担全部责任。陈安福是洪豪公司的驾驶员，事故发生在执行职务过程中，陈安福驾驶的事故车辆在天安财险涪陵支公司投保了交强险和商业三者险，保险公司应当在保险责任范围内依法承担赔偿责任。对于超出保险责任范围的部分，由洪豪公司承担赔偿责任。
二、雷小林主张的损失应当如何确定。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”据此，对雷小林主张的各项赔偿费用，作如下确认：
1、医疗费：以医疗费发票为准，雷小林住院期间发生医疗费用38359.31元，雷小林及洪豪公司均主张38359元，予以确认；庭审中双方当事人均同意按照20%的比例扣除非医保用药范围的用药，计算为38359元×20%=7671.8元，予以确认。
2、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）：虽然雷小林户口显示为重庆市武隆县X镇X村人，但其提供的证据足以证明受伤前在城镇购房居住生活一年以上，且有正当生活来源，可以参照城镇居民的标准计算。因此，残疾赔偿金应当计算为50294元（25147元／年×20年×10%）。雷小林提供的户口显示其父亲雷远松1938年7月22日出生，户口在武隆县火炉镇万峰村，系农村居民，年满75周岁未满80周岁，应按五年计算，其父亲有四个子女，故雷远松的被扶养人生活费为1186.25元；雷小林的女儿雷某某1997年10月12日出生，未满18周岁，按一年计算，故雷某某的被扶养人生活费为1257.35元，被扶养人生活费共计2443.6元。残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计算为52737.6元。
3、续医费：司法鉴定意见书的鉴定意见为续医费（取内固定物费）7000元，予以确认。天安财险涪陵支公司主张按照3000元计算未提供充分证据，对其该主张不予支持。
4、住院期间伙食补助费：可参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准50元／天计算，雷小林住院55天，雷小林主张1760元，未超过相关标准，予以确认。
5、营养费：雷小林主张1800元，但其提供的证据、理由均不充分，不予确认。鉴定意见认为原告需要营养补助60天左右，按照10元每天计算为600元。
6、护理费：雷小林主张5500元，参照鉴定意见雷小林住院期间需大部分护理依赖，住院期间护理程度酌定按照实际住院天数80%的比例予以支持。参照武隆�时实际情况80元／天计算，雷小林住院55天，可计算为3520元（80元／天×55天×80%）。
7、误工费：雷小林主张按照上一年度从事运输人员平均工资标准计算误工费，但未提供证据证明自己固定的从事运输工作。天安财险涪陵支公司主张误工计算90天，但理由不充分，不予采纳。误工期按照鉴定意见为120天，其误工费按照80元／天计算，可计算为9600元。
8、交通费：雷小林主张300元，根据雷小林住院治疗及出院后复查等所需发生交通费等情况，予以支持。
9、精神损失抚慰金：雷小林主张5000元过高，结合其伤残情况酌定为3000元。
10、鉴定费：雷小林在重庆市涪陵司法鉴定所所做的鉴定发票金额为1900元，予以认定。
雷小林的以上损失，合计118776.6元。天安财险涪陵支公司应在交强险伤残限额内，赔偿精神损害抚慰金3000�，赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、被扶养人生活费等合计66157.6元；在交强险医疗限额内，赔偿非医保用药部分7671.8元，再赔偿医疗费2328.2元。另外，天安财险涪陵支公司应在商业三者险限额内应当赔偿医疗费28359元（38359元-10000元=28359元）、续医费、住院伙食补助费、营养费合计37719元。
洪豪公司垫付雷小林的医疗费38359元、护理费3520元、住院伙食补助费1760元，合计43639元，应由天安财险涪陵支公司在确定交强险和商业三者险赔偿金额后直接将43639元支付给洪豪公司。洪豪公司垫付的超出认定的护理费、住院伙食补助费的金额5720元（5000元＋6000元-3520元-1760元=5720元），在确定的天安财险涪陵支公司应当支付给雷小林的金额中进行抵扣，由天安财险涪陵支公司直接将5720元支付给洪豪公司。据此，天安财险涪陵支公司应支付雷小林67517.6元（118776.6元-1900元-49359元=67517.6元），支付洪豪公司49359元。雷小林垫付的鉴定费1900元，由洪豪公司承担1600元，雷小林承担300元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、天安财险涪陵支公司在判决生效之日起5日内，在交强险限额内赔偿雷小林精神损害抚�金、残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、医疗费合计79157.6元，在商业三者险限额内赔偿雷小林医疗费、续医费、住院伙食补助费、营养费合计37719元。二、洪豪公司在判决生效之日起5日内赔偿雷小林鉴定费1600元。三、驳回雷小林的其余诉讼请求。案件受理费1242元，由雷小林负担142元，洪豪公司负担1100元。
天安财险涪陵支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。理由是：在医疗费总额的基础上剔除的20%的非医保用药7671.8元应由洪豪公司承担。雷小林的被抚养人生活费计算过高，不符合法律规定。洪豪公司已经垫付了雷小林相关的费用，一审过程中也予以认可，但一审判决中未扣减相应的赔偿金额，也未明确支付对象。
雷小林辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律是正确的。对于20%的非医保费用由谁承担�与我无关。对于被抚养人生活费问题，我同意在一审判决的2443.6元基础上减少651.77元，即只要求1791.83元。
陈安福辩称：保险公司的代理律师曾给我说国家规定医药费按照20%的比例扣，但我不愿意承担20%的费用。
洪豪公司辩称：对于非医保费用由法院依法判决。
本院二审查明：二审中，雷小林同意被扶养人生活费在一审判决基础上减少651.77元，只主张1791.83元。
本院二审查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，当事人在二审中争议的焦点是：被扶养人生活费的计算金额，一审判决对20%非医保费用的处理是否正确，以及一审判决对洪豪公司垫付的费用是否作出了处理。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据�养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”二审中，雷小林主动要求被抚养费在一审的基础上减少651.77元，只主张1791.83元，是对自身权利的处分，且符合法律规定，未超过相关标准，本院予以确认。经确认，雷小林的损失包括医疗费38359元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）52085.83元、续医费7000元、住院伙食补助费1760元、营养费600元、护理费3520元、误工费9600元、交通费300元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1900元，共计118124.83元。
经查，一审中双方当事人均同意按照20%的比例扣除非医保用药费用，但陈安福、洪豪公司均未明确表示自己要承担该部分费用。经计算非医保用药费用为7671.8元，一审判决将该部分费用先在交强险医疗限额10000元内予以扣除，并无不当，本院予以确认。
一审判决已经查明，事故发生后，洪豪公司为雷小林垫付费用49359元，洪豪公司在一审中要求对其垫付的费用一并作出处理，一审判决在说理时已对此作出了论述，由天安财险涪陵支公司将49359元直接支付给洪豪公司，双方当事人对此均无异议，本院予以确认。一审判决只是未将该支付情况写入判项，确有瑕疵，本院予以纠正。雷小林经确认的损失除鉴定费1900元以外共计116224.83元，扣除洪豪公司垫付的49359元，还应得66865.83元。
综上所述，鉴于当事人在二审中出现了新的事实（雷小林自愿放弃部分费用），导致本院认定的事实发生变化，对原判决依法应予改判�依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第01119号民事判决第一、三项。
二、维持重庆市武隆县人民法院（2015）武法民初字第01119号民事判决第二项。
三、天安财产保险股份有限公司涪陵支公司在本判决生效之日起5日内赔偿雷小林66865.83元，支付重庆洪豪油脂有限公司49359元。
四、驳回雷小林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1242元，由雷小林负担142元，重庆洪豪油脂有限公司负担1100元；二审案件受理费50元，由雷小林负担25元，天安财产保险股份有限公司涪陵支公司负担25元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈中林
审 判 员 张海瑞
代理审判员 张东一
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 文 杰