安徽省铜陵市铜官区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖0705刑初259号
公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
被告人王翔，男，1985年2月2日出生于安徽省无为县，汉族，初中文化，无业，住安徽省无为县，被告人王翔曾因犯开设赌场罪，于2017年5月被判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金5000元。被告人王翔因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月23日被铜陵市公安局铜官分局监视居住。
辩护人赵云，安徽众佳律师事务所律师。
被告人谢晶晶，男，1984年10月16日出生于安徽省无为县，汉族，中专文化，无业，住安徽省无为县，被告人谢晶晶曾因犯开设赌场罪，于2017年5月被判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年，并处罚金人民币5000元。被告人谢晶晶因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月20日被铜陵市公安局铜官分局监视居住。
辩护人余国富，安徽宪达律师事务所律师。
被告人洪东东，男，1989年1月12日出生于安徽省无为县，汉族，小学文化，无业，住安徽省芜湖市鸠江区，被告人洪东东因涉嫌开设赌场罪，于2017年6月1日被铜陵市公安局铜官分局取保候审。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院以铜官检刑诉[2017]224号起诉书指控被告人王翔、谢晶晶、洪东东犯开设赌场罪，于2017年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。安徽省铜陵市铜官区人民检察院指派检察员肖建荣、周荣萍出庭支持公诉，被告人王翔及其辩护人赵云、被告人谢晶晶及其辩护人余国富、被告人洪东东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院指控，2016年7、8月间，阮某1、李某、陈某胜等人（均另案处理），在微信聊天平台上建立“四海联盟”微信赌博群，被告人王翔、谢晶晶、洪东东各出资8000元入股，后阮某1、李某、陈某胜建立“五湖四海”微信赌博群，被告人王翔、谢晶晶各出资10000元入股。“四海联盟”微信赌博群从2016年7月30日到8月2日期间，发生赌资数额为155.45万余元，抽头渔利达15.4万余元；“五湖四海”微信赌博群从2016年8月19日到9月4日期间，发生赌资数额为303.1万余元，抽头渔利达23.2万元。
公诉机关向法庭提交了户籍证明、到案经过等书证、证人赵某3、张某1、赵某1、胡某1等人的证言、被告人的供述与辩解、司法鉴定检验报告书、鉴定意见、辨认笔录、电子数据等证据，认为三名被告人的行为构成开设赌场罪，被告人王翔、谢晶晶在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前仍有在判决宣告以前的罪行没有判决，应当数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人王翔、谢晶晶认为“四海联盟”和“五湖四海”微信赌博群其实是一个群，每人只出资8000元入股，“五湖四海”的10000元入股费，是前面8000元转过来再加分到的2000分。被告人洪东东对起诉书指控不持异议。
辩护人赵云对本案的定性，犯罪事实无异议。但认为本案三名被告人均属从犯，结合本案事实，赌博微信群的运营操作，阮某1，“大爷”，陈某胜占主导地位，王翔在赌博微信群中所起作用较小，为次要辅助作用，应当定为从犯；投案自首，如实供述犯罪事实。本案是通过手机建立赌博群，犯罪情节较轻，相对于其他专门开设赌场情形，社会危害性较小。王翔认罪态度好，自愿认罪悔罪，在侦查阶段与当庭供述基本一致；愿意退赃，缴纳罚金，建议法庭对其适用缓刑。
辩护人余国富对起诉书指控谢晶晶参与开设赌场罪的定性及相关事实无异议。本案中组织实施策划建群的人员是主犯，所起作用，所处地位与本案三被告人是有区别的，本案三名被告人均属从犯。被告人谢晶晶主观恶性不大，起诉书认定其参与“四海联盟”为四天，“五湖四海”为十五天，参与两个微信群共计为十九天，时间不算太长，两个微信群不是并列存在，无二次参与。投案自首，参与到微信群赌博不是积极主动，受他人之约，参与时间较短，社会危害性较小，结合本案特殊性，本案是微信群赌博，与一般开设赌场案件有区别，愿意积极退赃，缴纳罚金。建议法庭对其从轻减轻处罚。
经审理查明：2016年7、8月间，阮某1、李某、陈某胜等人（均另案处理），在微信聊天平台上建立“四海联盟”微信赌博群，被告人王翔（微信名：奔月戏嫦娥）、谢晶晶（微信名：重零开始、八九不离十、小龙女）、洪东东（微信名：9527）各出资8000元入股。“四海联盟”停止后，阮某1、李某、陈某胜等人将“四海联盟”变更为“五湖四海”微信赌博群，被告人王翔、谢晶晶各占10000元股份。该微信群有财务人员对资金和财务进行管理、有管理人员对赌博活动进行维护和邀集参赌人员进群参赌、有上、下分财务以一元兑一分通过微信红包或支付宝账户等收取赌资和退款、有发包手和为每天进行约百余场赌博提供赌博数据统计计算服务的机器人软件。参赌人员将赌资上交财务，通过抢红包、竞庄、与庄家比点数大小进行赌博，该群从中渔利。
“四海联盟”微信赌博群从2016年7月30日到8月2日期间，发生赌资数额为155.45万余元，抽头渔利达15.4万余元；“五湖四海”微信赌博群从2016年8月19日到9月4日期间，发生赌资数额为303.1万余元，抽头渔利达23.2万元。
上述事实，有下列经庭审出示、质证的证据予以证实，本院予以确认：
1、受案登记表、立案决定书证实，本案案发及立案情况。
2、到案经过证实，被告人王翔、谢晶晶、洪东东均为主动投案自首。
3、被告人王翔的供述与辩解证实，2016年夏天，阮某1（微信名：阮某2）李某（微信名：回头是岸）建立“四海联盟”微信赌博群，我通过微信或者支付宝将10000元钱转给陈某胜（微信名：懂你），在8月初的时候，群就停了，过了不到一个月，群又开了，群名改成“五湖四海”。我在群内就是拉人玩，没有人就自己玩。
4、被告人谢晶晶的供述与辩解证实，2016年7月，我跟王翔一起在“四海联盟”微信群入股，我让王翔给我入股8000元钱，在8月初的时候，群就停了，到了8月中旬的时候，群名改成“五湖四海”。我入股10000元钱，也是王翔帮我入股的。我在群内就是拉人参赌，没有人就自己玩。
5、被告人洪东东的供述与辩解证实，2016年7月，王翔、谢晶晶介绍我在“四海联盟”微信群做股东，我让王翔给我垫付了8000元入股钱，这个群开了十几天就没开了，我在“四海联盟”群解散前一天我就退群了。
6、涉案人阮某1的供述与辩解证实，微信赌博就是手机微信“抢红包”比点数的方式进行网络赌博。2015年5月底，其开始建“云顶”微信赌博群，后又依次参与经营了“大浪淘沙”“蓝天计划”“天宫”“四海联盟”几个微信赌博群，“四海联盟”群后因怕微信赌博被抓改名“五湖四海”；
“五湖四海”是其与人合伙经营的一个赌博群，入股股东11个，每人投了1万元。群主“回头是岸”的真实姓名李某，一般都喊他“大爷”。自己是主要负责人，除了钱不管,其他的基本上都在管，自己群名称叫“阮某2”，外号“老虎”的人真名叫张某4，他的微信号是英文，他负责算账，他是“五湖四海”群里的总财务，管账不管钱。钱是由陈某胜管，陈某胜微信昵称是“懂你”，后来改名字“向往过去”、“向往未来”、“前尘往事”。有两个财务计某和“叶某1妞”，有几次两个财务都不在，“无量”顶过几次财务的角色，计某支付宝注册名就是计某。财务主要是和参赌人员对接，负责上分下分，但如果参赌的人钱赢多了，财务那钱不够，财务会让参赌的人去找总财务陈某胜。“五湖四海”群里还有群管理人员、发包手、护群、机器人这些分工。
“五湖四海”每天的流水在10万元往上，最多的时候可能达到20万，每天正常100至150场，好的时候每天150场以上，每场抽水最低60元，最高几百元，每天有一万元左右，高的时候有5至6万元，其盈利5万元左右。
7、涉案人李某的供述与辩解证实，2016年8月份，和阮某1建立了“五湖四海”微信红包赌博群，每人出1万元作为启动资金，参与投资的股东有其和阮某2等十来个股东，机器人计算输赢情况，财务根据机器人计算情况分配输赢，机器人是阮某1联系的。每天约有100轮，每次庄家坐庄群里抽庄家5%的水；群里有财务，主要负责赌博和红利的分配；其微信名是“回头是岸”，自己也拉了三、四人进微信群赌博，
8、涉案人周某2的供述与辩解证实，2016年6、7月份时，其加入了“四海联盟”群，后该群改名为“五湖四海”，其8月20号左右投了1万元入股，作为股东身份经营“五湖四海”微信群，钱打给陈某胜的，群里抽庄家5%；该群有十多个股东、2个管理、2个上下分财务、6个发包手。股东有李某（微信名“回头是岸”，外号“大爷”）、“小四”、“阮某2”、“偶然相逢”（“不畏将来”）、“懂你”（“向往过去”、“向往未来”）、“野牛”、“奔月戏嫦娥”、“重零开始”、“无量”、“啊林”，管理人员有“小四”、戴中，他两是分班的，财务是两个女的，一个“戏剧人生”、“小二本（音）”，总财务是“老虎”，他是阮某1的同学。
9、涉案人赖某的供述与辩解证实，自已出售机器人软件、利用机器人软件为微信赌博群提供数据结算服务，该软件是一种为微信群里“牛牛”赌博的橘子软件，可以用来统计每局上下分情况、输赢和盈利情况，优点是快，不用人工计算，徐某2在其处购买过该软件。
10、涉案人徐某2的供述与辩解证实，其在“五湖四海”微信赌博群参与赌博，微信名是“风景不错”，群里有二三百人参与赌博，还有“回头是岸”、“无量”也是群里的股东。阮某2找其帮忙操作计算赌博上下分的机器人，软件名称是“橘子财务机器人”，软件自动统计上下分的情况，其只要把结果发送到群里就可以了，每天100盘左右，其每天保底价格1500元，超过100盘每盘15元，由财务和其核对，每天结算。其和徐某3一起在“五湖四海”群里做机器人操作手，2016年8月20日至9月2日其获利33620元。
11、涉案人陈某胜的供述与辩解证实，2016年7、8月份的时候，李某在微信里说他搞了一个微信赌博群，叫其在群里管钱，后李某和另外一个股东阮某1都打了几万块钱给其，群名叫“四海联盟”，群里有股东、财务、会计、管理、参赌人员组成，会计负责上下分收钱，在8月中旬的时候，把群开了起来，这个群又开了十几天，就被铜陵公安查了。“五湖四海”微信赌博群的股东有“小四”、“阮某2”、“回头是岸”等。管理微信名“阿拉丁神呆”，他是群主，建群拉人参赌，会计是“戏剧人生”（真名叫计某）和“叶某1妞”，她们是给参赌的玩家上下分，上分收钱，下分的时候退钱，一分是一元钱。“五湖四海”的钱都是我保管的，这些钱是每天参赌的人上分钱和股东的入股钱。“五湖四海”微信赌博群前后两次加起来开了一个月左右。我的工资是李某给，李某说给多少就收多少，其没收到现钱，都是给其上分，一般是五百分左右。
“老虎”是管账的，负责监管机器人是否上下分出错，统计上下分账目用的，发放会计、发包手、管理工资。机器人的工资是由其和会计给的，工资是由股东商量好的，一般是由阮某1和李某叫其给多少其就给多少。
12、涉案人叶某2的供述与辩解证实，其曾在“四海联盟”和“五湖四海”里做上下分财务工作。群里有十二个股东，张某4把每个股东分多少通过微信报到我这来，我再通知机器人给每个股东上多少分，陈某胜是群里的股东之一，所有的钱都由他管理，股东入股费也都交给了陈某胜，我和计某收取的上分钱，在下班的时候如果钱多（大概四万多以上）的时候，就把钱给陈某胜转过去，钱都归陈某胜管，张某4给我们发工资的钱也都是找陈某胜拿的，陈某胜还发福利红包。
群里是其跟计某一起上下分，“四海联盟”每天上分的金额大概十万块钱，“五湖四海”群要差一点，上空分的人也多，其每天能收大概三万块钱。
13、涉案人张某4的供述与辩解证实，2016年7月份，我一个微信好友将我拉进了一个“四海联盟”的微信群，在这个群里总共有二、三百人，后来，这个群里就开始有人利用发红包赌博，我在群里也通过抢红包的方式赌过几次，输了有三四万元。2016年7月下旬，李某让我帮他盯一下机器人账单是否出错，我就答应了，我前后帮他盯了两次，每次约15天，李某每天给我400－1000元不等的酬劳，我总共得了约一万多元。四海联盟的赌博群组织者总共有11个人，我知道李某、阮某1、陈某胜等几个人是股东之一，其余的我叫不出名字了，他们一般都是网名，真实姓名我不清楚。每名股东投入1万元给陈某胜入股，所有的股东都投入了1万元钱。“五湖四海”微信赌博群在2016年7月中下旬一直开到8月1、2号，后来又从8月底开到9月13日。
14、涉案人计某的供述和辩解证实，2016年9月份的时候，我在一个微信红包群里面认识一个管理，他就在微信里面说要找一个做财务的，我就应聘了，并且说我每天只能做两个小时，对方也就同意了，我做了管理财务后，每天就是帮别人上分、下分。总共做了有十五天左右。
15、证人汪某1的证言证实，2016年8月，微信好友将其拉入“五湖四海”微信赌博群，该微信群以抢红包比点数“牛牛”进行赌博，群里有股东、财务、发包、群管理和参赌人员，每天上午9、10点开始赌博。群里“回头是岸”李某是股东，维持秩序，“懂你”发福利，“阮某2”也是维护秩序。并证实赌博的流程。
16、证人赵某2的证言证实，2016年8月，其进了“五湖四海”的微信赌博群，群里有很多无为人，李某网名叫“回头是岸”，他是股东，在群里参赌，解决矛盾。同时证实赌博的流程。
17、证人张某2、赵某3、张某1、赵某1、胡某1、王某1、胡某2、谢某1、谢某2、肖某1、谢某3、胡某3、黄某、王某2、张某3、熊某、赵某4、符某、马某、钱某、应某、汪某2、吴某、刘某、徐某1的证言证实，他们在“五湖四海”微信群参与赌博的事实，以及该微信赌博群赌博方式、抽水情况以及股东、发包手、财务、机器人统计分数、管理人员组织架构等情况。胡某1、谢某2、肖某1、谢某3、胡某3、黄某、钱某、应某、吴某、刘某、徐某1等人证言还能证实，“回头是岸”（外号“大爷”）、“阮某2”、“懂你”在该群中所起作用较大。
18、人员信息表证实各被告人及参赌人员自然人身份情况。
19、辨认笔录证实部分被告人、涉案人相互辨认情况。
20、审计报告证实，7月30日至8月2日“四海联盟”微信群赌资1554544元，抽水154910元；8月19日至9月4日“五湖四海”微信群赌资3036945元，抽水232152.41元。赌资共计4591489元，抽水共计387062.41元。
本院认为：被告人王翔、谢晶晶、洪东东为谋取非法利益，伙同他人利用微信聊天平台开设赌场，其行为均构成开设赌场罪，公诉机关指控罪名成立。在共同犯罪中，三名被告人与其他股东共同出资建立赌博微信群、邀约赌博人员，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；对二名辩护人认为本案三名被告人均属从犯的辩护意见不予采纳。被告人王翔、谢晶晶在前罪判决宣告以后，缓刑考验期执行完毕以前仍有在判决宣告以前的罪行没有判决，应当依法撤销缓刑，数罪并罚。三名被告人均能主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；主动缴纳罚金，酌情从轻处罚。根据被告人谢晶晶、洪东东的犯罪事实、情节以及认罪悔罪表现，并结合社区评估意见，对被告人谢晶晶、洪东东依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条、第七十条、第七十二条、第七十七条第一款的规定，判决如下：
一、撤销安徽省无为县人民法院（2017）皖0225刑初183号刑事判决书中对罪犯王翔、谢晶晶宣告有期徒刑一年，缓刑二年的缓刑执行部分。
二、被告人王翔犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，与前罪判决有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。罚金已缴纳。）
三、被告人谢晶晶犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，与前罪判决有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零十个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、被告人洪东东犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 疏玉宽
审 判 员 汪晴霞
人民陪审员 王文来
二〇一七年十二月五日
书 记 员 徐 栎
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条┅┅
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
┅┅
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
┅┅
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤消缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
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