湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1129民初2156号原告：郑和容，女，1957年11月29日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民。委托诉讼代理人：陈丽珍，湖南苍松律师事务所律师。被告：涂树华，男，1973年8月18日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民。委托诉讼代理人：曾昭国，湖南苍松律师事务所律师。被告：湖南ＸＸ经济开发区管理委员会。住所地：ＸＸ瑶族自治县沱江镇沱江路*号。统一社会信用代码：12431129570265828R。法定代表人：邓铁成，男，该管理委员会主任。委托诉讼代理人：谢俊义，男，该管理委员会工作人员。原告郑和容与被告涂树华、湖南ＸＸ经济开发区管理委员会（以下简称ＸＸ经开区）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月14日立案受理。依法由审判员黄代平适用简易程序于2016年12月12日公开开庭进行了审理。原告郑和容及其委托诉讼代理人陈丽珍、被告涂树华及其委托诉讼代理人曾昭国、被告ＸＸ经开区的委托诉讼代理人谢俊义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑和容向本院提出诉讼请求：请求人民法院判令二被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、康复费、精神损害抚慰金、鉴定费等损失共计60118.11元，本案诉讼费用由二被告承担。事实和理由：原告系二被告雇请的环卫工人。2015年7月13日7时10分许，原告在ＸＸ县沱江镇滨江大道滨江公园路段作业时被卢世华驾驶的摩托车撞倒，造成原告受伤的交通事故。经ＸＸ县交警大队认定，卢世华负事故的全部责任。事故发生后，原告到ＸＸ县人民医院住院67天，经法医鉴定原告构成10级伤残。事发后，卢世华赔偿原告8000元，其余损失未予赔偿。综上，原告作为被告涂树华的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告ＸＸ经开区将保洁工作承包给无资质的涂树华，具有选任过失，根据法律规定，二应承担赔偿责任。被告涂树华辩称：请求人民法院驳回原告要求被告涂树华赔偿的诉讼请求。理由如下：1.本案是机动车交通事故责任纠纷，原告是被卢世华驾车撞伤，应由侵权人卢世华承担赔偿责任。2.被告涂树华与原告不是雇佣关系，而是承包关系。涂树华从被告ＸＸ经开区承包滨江大道的保洁工作，然后分包给原告进行保洁，涂树华与原告无人身依附关系，原告何时去保洁，何时回家，完全由原告自己决定。3.根据原告伤情，原告构不成10级伤残，涂树华保留在7天内决定是否申请重新鉴定的权利。综上，涂树华与原告是承包关系，不是雇佣关系，涂树华不是侵权人，原告的损失应由侵权人卢世华赔偿，请求驳回原告的诉讼请求。被告ＸＸ经开区辩称：被告ＸＸ经开区将滨江大道的保洁工作承包给涂树华，至于涂树华是自己去还是叫谁去保洁，ＸＸ经开区不清楚，也没必要去管，只要把保洁工作做好就行。原告不是ＸＸ经开区雇请的，其工资也不是ＸＸ经开区发放的，原告与被告ＸＸ经开区无任何关系，原告的损失无理由、无义务、也无法律依据由ＸＸ经开区承担。经审理查明：ＸＸ经开区为把ＸＸ县沱江镇滨江大道的环境卫生搞好，与涂树华达成口头协议，由涂树华承包滨江大道保洁工程（涂树华不是ＸＸ经开区工作人员）。涂树华承包后，聘请包括原告郑和容等几人对滨江大道环境卫生进行保洁，保洁使用的工具由涂树华提供，郑和容每天早晨6:30-11:30、下午2:30-5:30上班，涂树华支付工资1700元/月。2015年7月13日7时10分许，卢世华未取得机动车驾驶证驾驶湘M7B2**号二轮摩托车沿ＸＸ县沱江镇滨江大道由西向东行驶，行至滨江大道滨江公园路段时遇环卫工人郑和容在道路上作业时，因卢世华未确保安全行驶，导致人车相撞，造成卢世华、郑和容受伤及摩托车部分机件受损的交通事故。2016年7月15日，ＸＸ县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书认定，卢世华负事故的全部责任，郑和容不负事故责任。事故发生后，郑和容到ＸＸ县人民医院住院治疗67天，花医疗费12338.37元，经诊断：1.左侧多肋骨折（3-8）；2.左侧肩胛骨线性骨折。经ＸＸ县公安局交通警察大队委托，2016年10月14日，永州市冯河司法鉴定所作出〔2016〕临鉴字第375号司法鉴定意见书，其鉴定意见：1.郑和容所受伤害属轻伤二级、构成10伤残。2.住院期间需1人陪护，适当营养补助。3.出院后全休3个月，予康复费约1500元。花门诊费294元、鉴定费800元。事故发生后，卢世华赔偿了原告8000元，其余损失，卢世华、涂树华、ＸＸ经开区未予赔偿。庭审中，原告诉讼请求由59824.11元增加到60118.11元。另查明，2015年度湖南省农村居民人均纯收入为10993元、居民服务和其他服务行业平均工资40520元即116.42元／天。上述事实，有原、被告陈述，原告提供的道路交通事故认定书、医疗费收据、病历资料、证明、鉴定费发票、司法鉴定意见书等证据证实，足以认定。根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，原告的损失确定为56235.84元，分别是：1.医疗费12632.37元（12338.37元+294元）；2.残疾赔偿金21986元（10993元／年×20年×10％）；3.住院伙食补助费804元（12元／天×67天）；4.营养费根据原告的伤残等级酌情考虑500元；5.误工费计算至定残日前一天，共计92天，按1700元／月计算，误工费为5213.33元（1700元／月÷30天×92天）；6.护理费7800.14元（116.42元／天×67天）；7.康复费1500元；8.精神损害抚慰金酌情考虑5000元；9.鉴定费800元。本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，郑和容与涂树华之间形成劳务，郑和容在提供劳务中受到损害而诉至本院，本案应定性为提供劳务者受害责任纠纷。郑和容作为涂树华的雇员，其在提供劳务时因劳务自己受到损害，根据《最高人民法院的解释》第十一条第一款的规定，郑和容可以请求侵权人卢世华承担赔偿责任，也可以请求作为雇主的涂树华承担赔偿责任，现原告要求涂树华担责，于法有据，本院予以支持。当然，涂树华承担赔偿责任后，可以向侵权人卢世华追偿。关于被告ＸＸ经开区是否担责的问题。ＸＸ经开区将滨江大道保洁工程承包给涂树华，涂树华承包后雇请郑和容保洁，支付郑和容报酬，涂树华与郑和容形成劳务关系，ＸＸ经开区与郑和容不存在任何形式的劳务关系，因此，郑和容因提供劳务遭受人身损害所造成的损失与ＸＸ经开区无关，ＸＸ经开区不应承担赔偿责任，原告要求被告ＸＸ经开区担责，于法无据，不予支持。原告郑和容的损失56235.84元，应由涂树华赔偿，郑和容已得到赔偿款8000元，应予扣减，涂树华实际赔偿郑和容48235.84元。关于被告涂树华辩称的涂树华与郑和容是承包关系，原告因交通事故受伤所造成的损失与涂树华无关，应驳回原告的诉请的主张，与本院查明的事实不符，不予支持。关于被告涂树华提出的重新鉴定的问题。本院认为，郑和容的司法鉴定系ＸＸ县公安局交通警察大队委托，符合法定程序，涂树华未能提供证据证实该鉴定有符合《最高人民法院》第二十七条第一款规定情形之一的，涂树华若申请重新鉴定，本院不予准许。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十条之规定，判决如下：一、限被告涂树华自本判决生效之日起十日内赔偿原告郑和容损失48235.84元；二、驳回原告郑和容要求被告湖南ＸＸ经济开发区管理委员会赔偿的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费647元，由原告郑和容负担127元，被告涂树华负担520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  黄代平二〇一六年十二月十三日书记员  屈孝国附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。