广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东三法常民一初字第840号
原告东莞伟生电机有限公司，住所：广东省东莞市。
法定代表人吴伟生，总经理。
委托代理人蒋春晖，广东国锋律师事务所律师。
委托代理人叶映红，系该公司员工。
被告何士庆，男，汉族，1968年5月20日生，公民身份证住址：河南省桐柏县。
委托代理人张玲悦，广东汉章律师事务所律师。
原告东莞伟生电机有限公司（下称“伟生公司”）诉被告何士庆，被告何士庆诉“伟生公司”劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员钟思玲适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人蒋春晖、被告何士庆及其委托代理人张玲悦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告“伟生公司”诉称，一、原被告双方劳动关系尚未解除，被告何士庆于2014年4月15日提起仲裁后即未上班，但被告既未向原告提出辞工申请，亦未以函件的形式向原告发出辞工通知。2014年4月24日，原告才知悉被告已申请劳动仲裁，但原告并未解雇无故旷工的被告。故，原告认为在2014年4月15日至仲裁审理期间双方劳动关系仍未解除。二、在劳动关系未解除的情形下，被告以原告迟延支付工资，迫使其解除劳动关系为由，请求原告支付经济补偿金无事实和法律依据。三、被告入职时间为2008年2月，并非2000年10月。依据工商注册登记资料，原告注册登记的时间为2003年10月，被告不可能在2000年10月，即原告尚未注册成立之时与原告建立劳动关系。事实上，被告入职时间为2008年2月。原告在被告入职第二个月即2008年4月已为其购买社会保险故，应认定被告入职时间为2008年4月。综上，被告未履行辞工应事先告知义务，不能证明被告具有被迫使辞工的真实意思表示，在劳动关系尚未解除情形下，被告诉称原告迫使其解除劳动关系，并诉请原告承担经济补偿金无事实法律依据。为维护原告合法权益，请求法院判令：1、确认双方劳动关系尚未解除；2、原告无需向被告支付经济补偿金42033.50元。
被告何士庆辩称，被告确认在2014年4月15日与原告解除劳动关系；被告在该日提出解除劳动关系时，原告已拖欠被告截止至2014年4月15日的工资9950元，且拖欠的时间已达5个半月，按相关法律的规定，原告应依法按时足额发放工资，不能因原告与被告间存在劳动关系，原告就可随时拖欠被告工资。被告的入职时间是2000年10月，原告未在被告入职时办理社会保险，已属违反社会保险法的规定，本身即不合法，被告未要求原告为其补足入职以来社保，也是鉴于劳动仲裁受理的规定所限，而非被告不享有该权利：原告未按时足额发放被告工资，致使被告被迫离职，被告有权要求原告支付经济补偿金。
被告何士庆诉称，被告自2000年10月入职原告处至今，原告一直未按时发放工资，自2013年12月至今，均拖欠被告工资：其中2013年12月拖欠工资2029元，2014年1月拖欠工资1989.50元，2014年2月拖欠工资2132元，2014年3月拖欠工资为3800元，至被告离职时尚有2014年4月工资1310元未发放（具体以实际离职日期的工资为准）。被告离职前11个月的月平均工资为4003.19元。被告认为：原告长期未按时发放工资，扣除原告在仲裁开庭前已支付的3171元，原告实际还拖欠被告6779元。被告不得已被迫提出离职，要求解除双方之间的劳动关系。同时，根据劳动合同法的相关规定，原告克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金2487.5元。此外，原告还需结清被告2014年4月工资约1310元（具体以实际离职日的工资为准），支付被告经济补偿金56044元。计66620元。请求法院判令：1、解除与原告劳动关系：2、原告支付被告现仍拖欠的工资6779元（拖欠部分工资是自2013年12月计算至2014年3月31日）；3、原告支付被告4月工资1310元（具体以双方劳动关系解除之日的工资为准）；4、原告支付被告迟延支付工资25%的经济补偿金2487.5元：5、原告支付被告经济补偿金4003.19×14=56044元：以上合计共66620元。
原告辩称，一、被告诉请原告支付经济补偿金无法律依据。原告虽因资金周转困难未能及时向被告发放工资，但被告在申请仲裁前未向原告提出辞工申请。依据劳动合同法，被告提起劳动仲裁不构成拖欠工资而迫使其解除劳动关系之情形；若原告需向被告支付经济补偿金，根据《劳动合同法》，并不溯及2008年之前的工作年限，只能按2008年之后的工作年限计算经济补偿金。且被告的入职时间是2008年2月，故只按照2008年开始计算工作年眼。二、被告诉请结清2014年4月工资1310元与仲裁时申请的1070元不一致，应维持仲裁申请金额1070元，原告确认被告离职前的月平均工资为4003.19元，也确认尚未发放被告2013年12月至2014年3月31日的工资6779元，但原告认为依据劳动争议诉讼请求与仲裁请求保持一致的原则，应维持仲裁申请金额1070元。三、被告诉请迟延支付工资25%经济补偿金适用法律错误，因原告迟延支付工资发生在2014年，应适用《劳动合同法》。根据《劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未及时足额支付劳动者报酬请求支付经济补偿金，应先向劳动部门进行投诉，劳动部门责令限期支付而用人单位仍拒不支付的，法院才支持其经济补偿金请求。由于本案未经劳动行政部门进行处理，其请求于法无据。
经审理查明，原告于2003年10月17日经东莞市工商行政管理局登记成立。被告入职原告处后任钳工一职。原告于2008年4月开始为被告参加社会保险。原告拖欠被告2013年12月至2014年3月工资共9950.50元，后于2014年4月15日支付被告2013年12月加班工资2029元及于2014年4月17日支付被告2014年2月基本工资1142.50元。至庭审当日，双方确认原告仍拖欠被告2013年12月至2014年3月工资共6779元。2014年4月15日，被告因原告未按时足额支付报酬被迫离职；被告离职前12个月的平均工资为4003.19元。双方因支付工资、经济补偿金等发生争议，后被告就该工资、经济补偿金纠纷向东莞市劳动人事争议仲裁院桥头仲裁庭申请劳动仲裁，请求：1、确认双方劳动关系已解除；2、2013年12月至2014年3月31日拖欠的工资9950.50元；3、2014年4月工资1070元；4、迟延支付工资25%的经济补偿金2487.50元；5、经济补偿56044元。东莞市劳动人事争议仲裁院桥头仲裁庭作出东劳人仲桥庭案字（2014）70号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认双方劳动关系已解除；二、由被诉人（原告）在本裁决书生效之日起三日内，负责通知并支付申诉人（被告）：1、2013年12月至2014年4月工资共7849元；2、经济补偿金42033.50元；三、驳回申诉人（被告）其他申诉请求；原、被告均不服该仲裁裁决，以诉称请求诉至本院。
另查明，庭审中，被告主张其于2000年入职原告处，但其提供的证据未能反映伟生机器厂与原告是三来一补关系，亦未能反映威信机器厂与原告是关联公司，且被告的证人与被告存在亲属关系，证人亦未能向本院提交相关物证；原告主张被告的入职时间为2008年4月，并向本院提交了《个人参保资料查询单》，但其未能向本院提交其他有关被告的入职证明。
又查明，庭审中，被告主张其2014年4月的工资1310元；原告主张被告在仲裁阶段确认其2014年4月的工资为1070元，故应按1070元支付被告工资。双方均未向本院提交被告2014年4月的工资表。
以上事实，有厂牌、工资表、银行工资流水、工作检验单、个人参保资料查询单、仲裁裁决书、送达回证等证据及本院庭审笔录附卷为证。
本院认为，被告何士庆自入职原告“伟生公司”，原、被告双方已构成劳动关系，所产生劳动争议纠纷应适用劳动法规定处理；因原、被告双方确认被告因原告未按时足额支付报酬被迫离职，故本院确认双方的劳动关系于2014年4月15日终止；本案中，被告主张其于2000年入职被告处，但其未能向本院提交充分证据，故本院不予采信。另，原告主张被告入职时间为2008年2月，并向本院提交被告的《个人参保资料查询单》，上面显示被告社会保险办理时间为2008年4月，但原告未能向本院提交被告其他相关的入职证明，包括入职登记表等信息，故本院对原告该主张亦不予采信。鉴于原告的工商登记资料显示原告登记成立时间为2003年10月17日，故本院视被告的入职日期为原告的成立日期，即2003年10月17日。因庭审中，双方确认原告尚未支付被告2013年12月至2014年3月工资共6779元，故原告应支付被告2013年12月至2014年3月工资共6779元；此外，被告主张2014年4月工资1310元未领取；原告确认未支付被告2014年4月工资。但主张被告2014年4月工资为1070元，双方均未能提供被告2014年4月工资表。原告作为用人单位应承担举证不能的不利后果，本院依法采信被告2014年4月工资为1310元，故原告还应支付被告2014年4月工资为1310元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。又根据该法第四十七条的规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算：不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》为2008年1月1日起施行，本案的劳动关系建立于《中华人民共和国劳动合同法》实施以前，但在《中华人民共和国劳动合同法》实施后解除，按2008年1月1日前适用的《中华人民共和国劳动法》等相关法规，未规定用人单位拖欠工资致使劳动者被迫解除劳动合同需按劳动者工作年限支付经济补偿金，故计算经济补偿金的劳动者工作年限自《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起算。本案中，原告确认拖欠被告2013年12月至2014年4月工资。被告于2014年4月15日以原告拖欠工资为由被迫解除劳动关系。故原告应支付被告经济补偿金4003.19元／月×6.5个月=26020.74元。另，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付，逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。本案中，被告未对原告迟延支付工资的行为先向劳动行政部门反映，故本院对被告诉请原告支付25%的经济补偿金2487.50元不予支持。
综上所述，原、被告诉讼请求中合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回；依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，判决如下：
确认原告东莞伟生电机有限公司与被告何士庆的劳动关系于2014年4月15日解除；
二、限原告东莞伟生电机有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告2013年12月至2014年4月工资共8089元；
三、限原告东莞伟生电机有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内支付被告经济补偿金26020.74元；
四、驳回原告东莞伟生电机有限公司、被告何士庆其他诉讼请求。
案件受理费10元，由原告东莞伟生电机有限公司负担5元，被告何士庆负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 钟思玲
二〇一四年八月十五日
书 记 员 黄嘉辉
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一款规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所指月工资是劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。