河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）唐民四终字第905号
上诉人（原审原告）：陈连地，农民。
委托代理人：胡俊英，农民。代理权限为特别授权。
委托代理人：田文珍，唐山市丰润区丰润镇中兴法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。
被上诉人（原审被告）：唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院，住所地：唐山市丰润区左家坞镇左家坞村。
负责人：王立彬，该院院长。
委托代理人：崔润丰，该院副院长。代理权限为特别授权。
上诉人陈连地因与被上诉人唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院医疗服务合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法�（2013）丰民初字第1274号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2006年6月19日原告主因右肩摔伤到被告处治疗，诊断为右锁骨横断型闭合性骨折，2006年6月20日在局麻下行右锁骨骨折切开复位、内固定术，2006年7月1日出院，住院11天。2007年4月11日原告因要求取出右锁骨处内固定物到被告处治疗，诊断为右锁骨骨折术后骨愈合，2007年4月12日在局麻下行右锁骨骨折内固定物取出术，2007年4月13日出院。原告称2011年体检时发现右锁骨仍有一枚螺钉存留，因此与被告发生医疗纠纷。2012年4月23日唐山市丰润区卫生局移交唐山市医学会对此医疗行为是否构成医疗事故进行鉴定。2012年5月24日唐山市医学会作出唐山医鉴2011-072号医疗事故技术鉴定书，结论为本病例不属于医疗事故。原告不服，申请�次进行医疗事故技术鉴定，2012年11月12日唐山市丰润区卫生局移交河北省医学会组织再次鉴定。2012年12月27日河北省医学会作出冀医鉴2012-051号医疗事故技术鉴定书，结论为根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本医疗争议构成四级医疗事故，医方承担主要责任；对陈连地的医疗护理医学建议：手术取出右锁骨存留螺钉。根据原、被告申请，本院依法通过唐山市中级人民法院委托天津市天意物证司法鉴定所对原告再次取钢钉手术费用、劳动能力受限程度和误工期及对原告右锁骨存留螺钉是否造成其功能障碍进行鉴定。2013年11月8日天津市天意物证司法鉴定所作出情况说明，主要内容为“陈连地内固定螺钉已深埋，凿骨取钉对断端稳定不利且患者自身情况不能承受凿骨取钉手术，院方已向�者说明，患者术后很好，不做检查也不治疗并签字认可。现没有螺钉影响功能的诊断，功能障碍不够伤残等级。故予以退回此鉴定”，原告认为该鉴定机构未作鉴定，只是将法院递交的委托材料退回，且该情况说明与事实不符，再次申请对再次取钢钉手术费用、劳动能力受限程度和误工期进行鉴定。根据原告申请，本院依法通过唐山市中级人民法院委托北京明正司法鉴定中心对其再次取钢钉手术费用、劳动能力受限程度和误工期进行鉴定。2014年7月17日北京明正司法鉴定中心作出京正（2014）临伤鉴字第347号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人陈连地再次取钢钉手术建议后续治疗费给予3000-5000元人民币。2.被鉴定人陈连地目前情况未丧失劳动能力。3.被鉴定人其误工期评定为90日。”原告合计开支鉴定费11000元。庭审中原告明确表示不取出存留螺钉，称右锁骨�留螺钉疼痛难忍，无法从事体力劳动，对精神造成严重损害。原告就处理事故人员误工费未提供证据。
一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本医疗争议构成四级医疗事故，医方承担主要责任，已由双方均无异议的冀医鉴2012-051号医疗事故技术鉴定书予以明确，故被告对原告合理的经济损失应承担与其过错相适应的90%的赔偿责任。原告要求被告赔偿交通费1091.50元、住宿费660元，但其提供的证据中交通费合计金额为952.50元、住宿费160元，超出部分因未提供证据，本院不予支持。原告就处理事故人员误工费未提供证据，本院不予支持。原告未举证证明其有固定收入或其最近三年的平均收入状况，故误工费参照其户籍性质按2014年度河北省道路交通故人身损害赔偿标准农业37.44元／天计算。�于误工期北京明正司法鉴定中心已出具了明确的鉴定意见，本院予以采纳，对超过部分本院不予支持。原告主张的取钢钉的手术费和产生的误工费、护理费，即后续治疗费，参照北京明正司法鉴定中心的鉴定意见，本院确定为5000元。综上，被告应赔偿原告误工费3369.60元（37.44元／天×90天）、后续治疗费5000元、鉴定费11000元、交通费952.50元、住宿费160元，合计20482.10元的90%，即18433.89元。原告称右锁骨存留螺钉疼痛难忍，无法从事体力劳动，对精神造成严重损害，虽未提供证据，但本次医疗纠纷构成四级医疗事故，医方承担主要责任，原告身体多年存留异物，精神上必然遭受一定痛苦，综合考虑被告的过错程度、原告的年龄、本地区经济发展水平及长期存留螺钉的实际情况等因素，原告要求被告赔偿精神损害抚慰金本院予以支持，但其要求数额过高，本院酌定为5000元。被告合计应赔偿原告23433.89元（18433.89元＋精神损害抚慰金5000元）。遂判决：一、被告唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院赔偿原告陈连地23433.89元，限本判决生效后十日内履行；二、驳回原告陈连地的其他诉讼请求。案件受理费300元，由被告唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院负担。
判后，陈连地不服上述判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由为：1.上诉人于2006年6月19日因右锁骨骨折到被上诉人处住院治疗，于2006年7月1日出院。2007年4月1日再次入住被上诉人处行取固定物手术，2007年4月13日出院。后因右锁骨手术口处有一肿胀突出，触痛无法劳动至今。2011年8月份上诉人在体检时被告知右锁骨处遗留钢钉一枚。2012年12月27日河北省医学会作出医疗事故鉴定，认定构成四级医疗事故，医院承担主要责任，建议手术取出右锁骨存留螺钉。至此，上诉人忍受�钉留在体内长达6年时间，无法从事劳动。2.北京市明正司法鉴定中心的鉴定意见不应采纳。其评定上诉人的劳动能力受限程度应依据职工工伤与职业病致残程度鉴定标准，且上诉人右锁骨处存留一枚钢钉，鉴定机构却说右关节活动基本正常。基本正常与正常、完全正常是有区别的。鉴定结论里对于二次手术费的认定过低。综上，上诉人的实际损失为189386.7元，另有精神损害抚慰金50000元。望二审法院依法改判支持上诉人的诉讼请求。
被上诉人唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院答辩称：我院给上诉人做的手术很成功，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审诉讼中，上诉人陈连地提交了唐山市泉河水泥有限公司出具的证明，证明陈连地2000年1月至2006年6月在其公司上班。被上诉人唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院对该证据的真实性无异议。
本院二审查明：上诉人陈连地于2000年1月至2006年6月在唐山市泉河水泥有限公司工作。本院二审查明的其它事实与一审法院查明的事实相一致。
本院认为，上诉人陈连地在一审诉讼中申请对劳动能力受限程度、误工期、取钢钉手术费用进行鉴定，最初接受委托的天津市天意物证司法鉴定所认为“现没有螺钉影响功能的诊断，功能障碍不够伤残等级”，故予以退回此鉴定。之后北京明正司法鉴定中心又接受委托进行鉴定，并出具了京正（2013）临伤鉴字第347号司法鉴定意见书，结论为：“1.被鉴定人陈连地再次取钢钉手术建议后续治疗费给予3000-5000元人民币。2.被鉴定人陈连地目前情况未丧失劳动能力。3.被鉴定人其误工期评定为90日”。上诉人虽对该鉴定结论提出异议，但未提供证据证实，故对该鉴定结论本院予以采纳。上诉人在被上诉人唐山市丰润区左家�镇中心卫生院进行手术治疗前在唐山市泉河水泥有限公司工作，故其误工费应该按照制造业标准予以认定，即上诉人的损失为：误工费9879元（40065元÷365天×90天）、后续治疗费5000元、鉴定费11000元、交通费952.50元、住宿费160元，合计26991.5元。在本案争议医疗事故中，上诉人并无任何过错，故河北省医学会冀医鉴2012-051号医疗事故技术鉴定书认定医方承担主要责任依据不足，医方即被上诉人应对该医疗事故承担全部责任，即被上诉人应对上诉人的26991.5元合理损失予以全部赔偿。上诉人经鉴定未构成残疾，故其要求被上诉人给付其50000元的精神损害抚慰金依据不足。考虑上诉人客观上承受了一定的肉体痛苦和精神压力，一审法院酌情支持了其5000元的精神损害抚慰金并无不妥。综上，上诉人之上诉理由部分成立，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过�侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持河北省唐山市丰润区人民法院（2013）丰民初字第1274号民事判决第二项；
二、变更河北省唐山市丰润区人民法院（2013）丰民初字第1274号民事判决第一项为：唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院赔偿原告陈连地损失31991.5元，限本判决生效后十日内履行；
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百�十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，均由被上诉人唐山市丰润区左家坞镇中心卫生院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苗会新
代理审判员 董媛媛
代理审判员 王国聚
二〇一四年十二月三日
书 记 员 李 佳