江西省会昌县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）赣0733刑初63号
公诉机关会昌县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某1，男，1987年8月3日出生，汉族，江西省会昌县人，家住会昌县。
被告人雷林，男，1993年3月2日出生，江西省会昌县人，汉族，初中文化，家住会昌县，无业。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年3月28日被刑事拘留，2017年5月3日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。
辩护人张茂春，会昌县法律援助中心律师。
被告人文道生，男，1984年6月19日出生，江西省会昌县人，汉族，高中文化，家住会昌县，无业。2006年因犯故意伤害罪被会昌县人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年12月23日被刑事拘留，2017年1月24日被逮捕。现羁押于会昌县看守所。
会昌县人民检察院以会检公诉刑诉（2017）62号起诉书指控被告人雷林、文道生犯故意伤害罪及被告人雷林故意毁坏财物罪，于2017年7月11日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。会昌县人民检察院检察员宋艳婷出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘某1，被告人雷林、文道生及被告人雷林的辩护人张茂春到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、故意伤害
2016年10月30日凌晨1时许，被告人雷林、文道生与胡某等人在吃夜宵时，胡某接到受害人刘某1妻子廖某华的电话，因廖某华怀疑胡某与刘某1是否有暧昧关系，遂在电话中辱骂胡某，双方约定到会昌县人民医院门口进行对质。被告人雷林、文道生因担心胡某吃亏便陪胡某一起来到会昌县人民医院门口公交站台前。同时，廖春华以自己身体不舒服为由让刘某1骑摩托车带其到会昌县人民医院门口公交站台前。胡某与廖某华见面后便发生争吵，双方扭打在一起。胡某一边手扯廖某华头发往后拖，一边用手煽廖某华两边脸颊。刘某1见状欲上前劝架，被告人雷林、文道生便上前阻拦刘某1并发生打斗，雷林、文道生用拳脚及手机对刘某1进行殴打，致使刘某1身体的左头顶两处挫裂伤及右手第二掌骨粉碎性骨折。经会昌县公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某1的人体损伤程度为轻伤二级。经寻乌长宁司法鉴定中心鉴定，被害人刘某1的伤残等级为十级。
二、故意毁坏财物罪
2016年10月14日凌晨，邹某（另案处理）指使被告人雷林、刘某2（另案处理）到会昌县文武坝镇水东延伸街“会昌县雅迪电动车专卖店”对该店面安装的“五羊-
本田净原电动车”招牌用事先准备好的竹篙进行毁坏；2016年10月17日凌晨，邹某指使被告人雷林和刘某2用喷雾筒喷射油漆及泼油漆的方法对会昌县文武坝镇水东延伸街“会昌县雅迪电动车专卖店”店门面进行损毁；2016年10月19日凌晨，邹某指使被告人雷林和刘某2对“五羊-
本田净原电动车”招牌用事先准备好的竹篙进行毁坏。经会昌县物价局价格认证中心认定，该店面三次损毁价格为13194元。
附带民事诉讼原告人刘某1诉称，因被告人刘某3故意伤害致其受伤住院22天。请求判令被告人雷林、文道生赔偿医疗费12800.33元、误工费住院22天及全休90天每天157.4元计17628.8元、护理费22天每天143.2元计3150.4元、营养费660元、住院伙食补助费660元、交通费300元、鉴定费600元、残疾赔偿金57346元、精神抚慰金3000元、被抚养人生活费33958.4元，合计130103.93元。并提交1、身份证及户口簿复印件，证明身份情况及被抚养人年限。2、会昌县人民检察院起诉书，证明两被告人主体资格。3、入院记录、出院记录、CT检查报告单，证明住院治疗22天及治疗情况。4、疾病证明书，证明治疗情况及医生建议一人护理、出院后全休3个月。5、医疗费发票及用药清单，证明医疗费12800.33元。6、司法鉴定意见书，证明刘某1伤残等级为十级。7、鉴定费发票，证明鉴定费600元。8、房租及水电收据、店面转让协议、会昌县希望小学及六一保育院证明，证明残疾赔偿金、被抚养人生活费的计算标准。
被告人雷林对公诉机关指控的故意毁坏财物罪的事实及罪名无异议，对故意伤害罪认为整个打架过程他都没有打到刘某1右手掌，右手掌不可能有粉碎性骨折。对附带民事赔偿部分，认为没有致刘某1右手掌骨折，因此，不能赔偿。
辩护人辩称，被害人的伤情不能排除其他原因，不能判定是被告人造成的。同时被害人的妻子也有过错。案发后胡某支付了2000元是二被告人与胡某商量后给付的。被告人雷林故意毁坏财物案赔偿了被害人损失且已取得谅解，可予从轻处罚。
被告人文道生对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。对民事赔偿应该依事实认定。
经审理查明：
一、故意伤害
2016年10月30日凌晨1时许，被告人雷林、文道生与胡某等人在吃夜宵时，胡某接到受害人刘某1妻子廖某华的电话，因廖某华怀疑胡某与刘某1是否有暧昧关系，遂在电话中辱骂胡某，双方约定到会昌县人民医院门口进行对质。被告人雷林、文道生因担心胡某吃亏便陪门胡某一起来到会昌县人民医院门口公交站台前。同时，廖春华以自己身体不舒服为由让刘某1骑摩托车带其到会昌县人民医院门口公交站台前。胡某与廖某华见面后便发生争吵，双方扭打在一起。胡某一边手扯廖某华头发往后拖，一边用手煽廖某华两边脸颊。刘某1见状欲上前劝架，被告人雷林、文道生便上前阻拦刘某1并发生打斗，被告人雷林、文道生用拳脚及手机对刘某1进行殴打，致使刘某1身体的左头顶两处挫裂伤及右手第二掌骨粉碎性骨折。经会昌县公安司法鉴定中心鉴定，被害人刘某1的人体损伤程度为轻伤二级。经寻乌长宁司法鉴定中心鉴定，被害人刘某1的伤残等级为十级。
另查明，附带民事诉讼原告人刘某1因本案受伤住院22天，支付医疗费12800.33元，会昌县人民医院疾病证明书证明医生建议其在出院后全休3个月。
认定上述事实，有以下证据证明：
1、廖某华证言，证明她怀疑她老公刘某1与胡某有不正当男女关系，于是她打电话给胡某质问了胡某，并与胡某约好在县人民医院门口公交站台见面。当时是凌晨0时46分，胡某到后还打电话问有没有到，她就以肚子痛为由叫刘某1带她到人民医院。在人民医院门口一停下车，她看到一个女的站在公交车站台，她认出是胡某，胡某用手指着她说“是不是你打的电话。”她说是，胡某马上过来用手扯她的头发并往后拖，还一边用手煽两的两边脸颊，她被拖倒在地，手机掉地上，她就叫刘某1救她，刘某1想过来，公交车站牌后面出来两男子一胖一瘦，胖的说别打女人，后两男子拉开刘某1到离她三米左右的位置开打，她只看到刘某1被一胖一瘦两男子每人拉着一只手，想过来救她又很无助的样子。后她被胡某拉着头发，发生什么都不清楚，等她反应过来时，她老公站在那头部脸颊都在流血。她问手机在哪，胖男子就把她的手机仍过来，她拿过手机看到手机都是血。她头部头皮拉成红肿，眼部发炎，右腿膝盖擦烂出血，刘某1头部被打流血，右手粉碎性骨折。
2、胡某证言,证明2016年10月30日凌晨1时左右，她和雷林、文道生等人在吃夜宵，期间她接到一个电话，问我与刘某1什么关系，她说同学关系，对方不信，叫她到会昌县人民医院门口来。雷林、文道生怕她一个人去会吃亏就和她一起到人民医院，到了会昌县人民医院门口旁边的公交车站台，她看见刘某1和廖某华来了，她对廖某华说就你啊。然后廖某华说她勾引刘某1，她很生气，就与廖某华打起来了，她用高跟鞋打廖前面额头和左手手腕，她扯廖某华的头发把廖某华拖倒在地上，煽了廖某华5、6个耳光，刘某1想来救他老婆，雷林和文道生从公交站台后面出来，把刘某1架开，他们三个人在旁边打起来了，具体怎么打的不清楚。刘某1的伤是她一个朋友拿廖某华的手机打的，具体是谁打的不清楚。文道生事后跟她说，他用地上捡起的手机打了刘某1的头部。
3、谢某华证言,证明2016年10月30日凌晨1旱许，他在收费箱里上班时听到女人哭的声音后走到收费箱门口，看见一个女人在扯另一个女人的头发且拖倒在地上，看到一两分钟，他便走进值班室，后一个男子骑摩托车到值班室门口停下来并让他报110，他说没空。后那个男子就骑摩托车进医院了。
4、刘某1陈述,2016年10月30日凌晨12时40分许，他接到他老婆廖某华电话，她说身体不舒服，要送她去人民医院，后他骑摩托车带她于12时45分到达人民医院门口公交车站台，看见有三个人在那里等，女的是胡某，男的一胖一瘦，他停下车，胡某问廖某华“就是你？”廖某华说是后胡某用右手抓住廖某华的头发并把她拖到边上并拖到地下，他想过去救，后被那两个男子围住，胖男子架住他右腋下，瘦男子拽住他的左手，强行把他架离廖某华与胡某的打架地方，他拼命甩开那两个男子，胖男子在他前面，拿着比砖头小的比手机大的白色硬物，打他的肩部、手部，他用左右拳头也向该胖男子回击，打到胖男子左脸两拳，胖男子右手拿着硬物不停向他打过来，左手用拳头向他挥打，他用左右拳头也不停向胖男子挥打，在向胖男子挥打中他的右手拳头被胖男子右手拿的硬物砸了几下，此时瘦男子就在他身后帮拳脚对他进行猛打，后用硬物砸他头部三下左右。致使他的头部开始流血。胡某及那两名男子离开后廖某华也离开了，此时他看到人民医院收费门口有一个保安站在那里，他就叫保安报警，保安叫他自己报，于是他骑上摩托车自己到人民医院处理伤情。因为他老婆怀疑他与胡某有暧昧关系，所以就约出来，他事先不知道。
5、雷林供述,2016年10月29日晚他与胡某、文道生等人在吃夜宵，听到胡某接到一个女人的电话，那个人在骂胡某而且最后还说了一句要就到人民医院门口来，后胡某挂了电话冲向人民医院门口，他与文道生怕胡某吃亏就一起去了。他们三人来到人民医院门口公交站台，胡某在路边等候，他和文道生在公交站台旁等候，在那等了三五分钟看到一个男的骑白色女式摩托车载着一个女的来到公交站旁，胡某和那个女人一见面就吵起来，后他们扭打在一起互扯头发拖到在地上，后那个男的想冲上去帮他老婆，他看到后便过去拉那个男的右手，对他说女人打架，男人不要插手。那个男的右手一甩，后他们拉住他的右手，他又把他甩开。并用右手打在他左边耳朵位置。后他还手打了他胸部，他们对打，文道生见状上前帮他一起打那男的。当时他站在那个男的前面和那男的对面，他一手掐住他脖子，一手抓住他右手，双方僵持着。此时文道生手里拿着手机站在那个男的身后敲打了那个男的头部两上，他看到那男的头部开始流血便松手了。那男的叫人民医院门口门卫报警，那男的老婆听到后一边起身打手机一边问他手机呢，后她在地上找到了手机。
6、文道生供述，胡某接电话后他与雷林怕胡某吃亏就跟胡某到了县人民医院门口公交站台，胡某与廖某华在打架，那个男的要过去打胡某时雷林抓住那名男子，那名男子转过身来往雷林右边耳部打了一拳，雷林被打后雷林也用拳头、脚往那名男子身上打，他去拉开双方时被那男子甩了一拳，他就用右脚踢了那男子一脚，那男的也踢了他一脚，他便用拳头和脚往那男的胸部和肚子打去。他与雷林、那男的三人扭打在一起。后见那男的衣服有血迹，被打的用左手扶头部，他与雷林、胡某就离开了。那个男子是刘某1，在刘某1过去打胡某时雷林以为是胡某掉在地上的手机，就把它捡在手里，直到廖某华找手机时雷林把手机丢还给了廖某华。这件事是因为廖某华认为胡某与她的老公刘某1有不正当关系引起的。
7、刘某1及廖某华辨认笔录，辨认出对刘某1实施殴打的胖男子是雷林，瘦男子是文道生。
8、刑事摄影照片及现场勘察笔录，证明案发现场概况。
9、会昌县公安局司法鉴定中心活体检验法医鉴定书,证明刘某1右手第二掌骨基底部粉碎性骨折及多处皮肤软组织损伤，评定为轻伤二级。
10、会昌县公安局司法鉴定中心活体检验法医鉴定书，廖某华的损伤程度为轻微伤。
上述证据经庭审质证，具有客观性、关联性、合法性，经查证属实，本院予以确认。
对附带民事诉讼原告人提交的证据的分析与认定：
1、身份证及户口簿复印件，证明原告人的身份情况，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
2、会昌县人民检察院起诉书，证明两被告人主体资格，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
3、入院记录、出院记录、CT检查报告单，证明住院治疗22天及治疗情况，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
4、疾病证明书，证明治疗情况及医生建议出院后全休3个月，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
5、医疗费发票及用药清单，证明医疗费12800.33元，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
6、司法鉴定意见书，证明刘某1伤残等级为十级，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
7、鉴定费发票，证明鉴定费600元，具有真实性、客观性、关联性，本院予以认定。
8、房租及水电收据、店面转让协议、会昌县希望小学及六一保育院证明，该组证据与本案无关联性，本院不予认定。
二、故意毁坏财物罪
2016年10月14日凌晨，邹某（另案处理）指使被告人雷林、刘某2（另案处理）到会昌县文武坝镇水潇洒延伸街石某1经营的“会昌县雅迪电动车专卖店”对该店面安装的“五羊-
本田净原电动车”招牌用事先准备好的竹篙进行毁坏；2016年10月17日凌晨，邹某指使被告人雷林和刘某2用喷雾筒喷射油漆及泼油漆的方法对会昌县文武坝镇水东延伸街“会昌县雅迪电动车专卖店”店门面进行损毁；2016年10月19日凌晨，邹某指使被告人雷林和刘某2对“五羊-
本田净原电动车”招牌用事先准备好的竹篙进行毁坏。经会昌县物价局价格认证中心认定，该店面三次损毁价格为13194元。
另查明，案发后邹某赔偿了被害人石某145000元后，石某1对邹某等人故意毁坏财物的行为表示谅解。
上述事实，被告人雷林及辩护人在开庭审理过程中亦无异议。并有被害人石某1陈述，同案人刘某2、邹某供述，刑事谅解书、民事赔偿协议书、收条书、现场勘察工作记录、现场照片、价格认定结论书等证据证实，足以认定。
另查明，被告人文道生于2016年12月22日被抓获归案，被告人雷林于2017年3月28日被抓获归案。被告人雷林于2014年因吸毒被会昌县公安局处行政拘留，2015年两次因故意伤害他人身体被会昌县公安局处行政拘留及罚款。被告人文道生于2004年因故意伤害被会昌县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2009年4月因吸毒被广东佛山南海市公安局处行政拘留，2012年至2014年共三次因吸毒被会昌县公安局处行政拘留及强制隔离戒毒。
认定本案事实的其他证据有：人口信息、抓获经过、归案说明、雷林行政处罚决定书活页、会昌县人民法院（2004）会刑初字第41号刑事判决书、吸毒人员查获情况，两被告人及辩护人均无异议，具有客观性、关联性、合法性，经查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人雷林、文道生故意伤害他人身体，致人轻伤乙级，其行为已构成故意伤害罪。被告人雷林伙同他人故意毁坏会昌县雅迪电动车专卖店的灯箱广告牌、门面，造成毁坏价值较大，其行为已构成故意毁坏财物罪，对被告人雷林应以故意伤害罪及故意毁坏财物罪追究刑事责任。被告人文道生在庭审中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人雷林在庭审中对指控的故意毁坏财物罪认罪，可酌情予以从轻处罚。在庭审中被告人及辩护人认为胡某给付刘某1两千元医疗费系三人商量后由胡某执行的，没有提供证据证明，不能认定两被告人赔偿了刘某1经济损失。被告人文道生2004年因故意伤害被会昌县人民法院判处有期徒刑一年六个月，具有前科劣迹，依法应从重处罚。原告人妻子与胡某相约在会昌县人民医院公交站台理论，原告人事前并不知情，原告人刘某1在其妻子与他人打架想去劝架时被两被告人拖拽，引起两被告人与原告人的相互扭打，因此，不能认定附带民事诉讼原告人刘某1具有过错。被告人及辩护人认为被害人有过错的意见本院不予采纳。证人胡某在证言中证明两被告人中有人拿手机打了被害人刘某1；被告人文道生供述其在打架结束后看到雷林把手中拿着的廖某华的手机还给了廖某华，也可以证明雷林在打架过程手中是持有手机的。因此，被告人雷林辩称没有用手机打被害人刘某1，与事实不符，本院不予采纳。被告人雷林受他人指使实施故意毁坏他人财物，指使者已赔偿了被害人损失，被害人对毁坏财物的行为给予了谅解，可酌情对被告人雷林从轻处罚。
由于被告人雷林、文道生的行为导致附带民事诉讼原告人刘某1轻伤二级，两被告人依法应承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某1合理损失认定如下：1、医疗费12800.33元，有医院收费凭证，予以采纳；2、误工费，住院22天，医院疾病证明书建议全休3个月总计112天，每天157.4元，计17628.8元，符合法律规定，予以采纳；3、护理费22天每天143.2元，计3150.4元，符合法律规定，予以采纳；4、营养费22天计660元，符合法律规定，予以采纳；5、住院伙食补助费22天计660元，符合法律规定，予以采纳；6、交通费300元，因原告人刘某1住院治疗22天，其300元交通费请求合理，予以采纳；7、鉴定费600元，予以采纳。以上合计35799.53元，应由两被告人承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某1关于残疾赔偿金、精神抚慰金、被抚养人生活费的请求，不符合法律规定，本院不予采纳。因此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百七十五条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人雷林犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，总和刑其二年四个月，决定执行有期徒刑二年。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月9日起至2019年1月8日止。
二、被告人文道生犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月9日起至2018年5月8日止。
三、被告人雷林、文道生赔偿赔偿附事民事诉讼原告人刘某1医疗费、误工费等损失35799.53元。限本判决生效之日起十日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人刘某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王文娟
人民陪审员 曾 荣
人民陪审员 彭会发
二〇一七年八月四日
书 记 员 郭连学