湖南省娄底市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘13民终359号
上诉人（原审被告）湖南省双峰朝阳矿业有限公司，住所地双峰县三塘铺镇东方村。
法定代表人凌少吉，该公司经理。
委托代理人贺喜英，湖南楚为律师事务所律师。
委托代理人阳嗣荣，湖南楚为律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）朱伟存。
委托代理人秦佩舜，双峰县和森法律服务所法律工作者。
上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服双峰县人民法院（2016）湘1321民初字第115号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：原告朱伟存自述其于2005年到2009年6月在新泽煤矿从事采煤工作，接触煤矽尘。2009年7月至2013年3月，原告在被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司从事采煤工作，2011年3月7日，被告为原告在双峰县工伤保险局办理了工伤保险参保手续。2013年5月6日，原告被娄底市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期。2013年10月10日，原告被娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年12月24日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的劳动能力为肆级伤残。因原、被告协商未成，原告向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告支付原告：1、一次性伤残补助金84000元；2、停工留薪期工资31650元；3、从2014年1月起按月支付伤残津贴3000元、××诊断费720元、鉴定费420元、交通费300元；4、退出工作岗位，保留劳动关系。2015年5月19日，该会作出（2015）双劳仲案字第46号仲裁裁决书，裁决意见是：1、由被告支付原告一次性伤残补助金61089元、停工留薪期工资20363元；2、从2014年1月起由被告按月支付原告伤残津贴2181.75元；3、原告退出工作岗位，与被告保留劳动关系；4、驳回原告的其余请求。被告不服该裁决，向双峰县人民法院起诉，要求不向原告支付一次性伤残补助金、伤残津贴、停工留薪期工资，该院于2015年10月26日作出（2015）双民一初字第615号民事判决书，判决被告支付原告停工留薪期工资20363元，同时作出（2015）双民一初字第615号民事裁定书，裁定驳回被告不支付原告一次性伤残补助金、伤残津贴的起诉。随后，原告朱伟存向双峰县工伤保险局申请支付工伤保险待遇，双峰县工伤保险局于2014年12月30日作出了双工复（2014）第014号复查意见书，认为原告朱伟存的××工伤待遇，工伤保险基金不予支付。原告朱伟存不服，向双峰县人民法院起诉，××工伤待遇的答复，该院于2015年12月8日作出（2015）双行初字第70号行政判决书，判决驳回原告朱伟存的诉讼请求。为此，原告再次诉至法院，要求与被告解除劳动合同关系，由被告向其支付一次性伤残补助金84000元、一次性工伤保险长期待遇432000元及××诊断费720元、劳动能力鉴定费420元、交通费300元。
原审法院经审理认为，本案争议的焦点有四个方面：一、原告要求解除劳动关系的诉求是否成立；二、原告的一次性伤残补助金和一次性享受工伤保险长期待遇应如何计算；三、被告是否要支付原告××诊断费720元、劳动能力鉴定费420元、交通费300元；四、对原告的损失被告是否要承担全部责任。对于争议焦点一，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定：劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。本案中，原告作为农民工，其提出一次性享受工伤保险长期待遇，那么必须解除劳动关系，故对原告要求解除劳动关系的诉讼请求予以支持；对于争议焦点二，本案中，原告提出要解除劳动关系、并要求享受工伤保险长期待遇，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，……，四级伤残为21个月的本人工资；（二）……；（三）……。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定：××诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）……（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。（三）……。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告被诊断患“煤工尘肺壹期”时已满36周岁，其统筹地区职工平均工资为2909元，故原告的一次性享受工伤保险长期待遇为314172元（108月×2909元）、原告的一次性伤残补助金为61089元（21月×2909元）。对于争议焦点三，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，原告要求被告支付××诊断费720元、劳动能力鉴定费420元、交通费300元，但未向本院提交证据予以证明，故对原告的此一诉讼请求不予支持。对于争议焦点四，煤工尘肺是指在煤矿工行业中由于工种的不同，工人可分别接触到煤尘、煤矽混合粉尘和矽尘，由上述各种粉尘而引起的肺部弥漫性纤维化统称为煤工尘肺。本案中，原告朱伟存自述2005年到2009年6月在新泽煤矿从事采煤工作，2009年7月至2013年3月原告在被告处从事采煤工作，2011年3月7日被告为原告在双峰县工伤保险局办理了工伤保险参保手续，2013年5月6日原告被娄底市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期，2013年10月10日，原告被娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤，2013年12月24日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的劳动能力为肆级伤残。原告向双峰县工伤保险局申请支付工伤保险待遇未果后，向双峰县人民法院提起行政诉讼，该院以被告未依法组织原告进行上岗前、参保前、在岗期间和离岗时的健康检查、建立职业健康监护档案为由，于2015年12月8日作出（2015）双行初字第70号行政判决书，判决驳回原告朱伟存的诉讼请求。本案在审理过程中，被告又未向本院提交证据证明，原告在被告处上班时已得××及等级，故对原告的工伤保险待遇，被告应承担全部责任。据此，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条、《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告朱伟存与被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司的劳动关系；二、被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司支付原告朱伟存一次性伤残补助金61089元（21月×2909元）、一次性工伤保险长期待遇为314172元（108月×2909元），合计375261元；三、驳回原告朱伟存要求被告湖南省双峰朝阳矿业有××诊断费720元、劳动能力鉴定费420元、交通费300元的诉讼请求；四、驳回原告朱伟存的其余诉讼请求。以上有金钱给付义务的内容，限被告湖南省双峰朝阳矿业有限公司于本判决书生效之日起十日内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免交。
上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司不服双峰县人民法院的上述民事判决，向本院提起上诉称：根据《工伤保险条例》和《社会保险法》的规定，职工发生工伤的，由工伤保险基金支付职工的工伤保险待遇，只有当用人单位没有依法为职工缴纳工伤保险的，职工的工伤保险待遇才应由用人单位支付。虽然《湖南省实施工伤保险条例办法》规定，用人单位没有依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并为职工建立职业健康监护档案，发生工伤的，职工的工伤保险待遇由用人单位承担，但该法是《工伤保险条例》的下位法，两者关于工伤保险待遇责任的承担问题上存在冲突，按照上位法优于下位法的法律适用原则，本案应适用上位法，也即《工伤保险条例》的规定。故原审判决适用《湖南省实施工伤保险条例办法》的规定判决由上诉人承担被上诉人的工伤保险待遇没有上位法依据，被上诉人的工伤保险待遇应由工伤保险基金承担。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担被上诉人的工伤保险待遇。
被上诉人朱伟存答辩称：一审认定的事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实与法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审经审查确认原审法院所查明的案件事实。
本院认为，虽然上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司为被上诉人朱伟存参保了工伤保险，但因其未依法组织被上诉人朱伟存进行上岗前、在岗期间以及离岗的职业健康检查，也未为被上诉人朱伟存建立职业健康监护档案，双峰县工伤保险局作出双工复（2014）第014号复查意见书决定对被上诉人朱伟存的工伤保险待遇不予支付，被上诉人朱伟存向法院起诉请求撤销该复查意见书，现双峰县人民法院已作出生效行政判决驳回了被上诉人朱伟存的诉讼请求，鉴于此，被上诉人朱伟存的工伤保险待遇只能由上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司支付。故原审认定应由上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司支付被上诉人朱伟存一次性伤残补助金61089元、一次性工伤保险长期待遇314172元并无不当。综上，上诉人湖南省双峰朝阳矿业有限公司的上诉理由不能成立，本院均不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审诉讼费免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈友红
审 判 员 张朝华
代理审判员 刘 琦
二〇一六年六月十四日
代理书记员 曾宛宁
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。