陕西省西安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕01刑终839号
原公诉机关西安市未央区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，女，汉族，无业。系本案被害人。
诉讼代理人冯春龙，陕西秦岳律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）安倩，女，1983年11月12日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，住西安市莲湖区，无业。2016年10月14日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于西安市看守所。
辩护人蔺某甲，女，汉族，农民。系上诉人安倩之母。
西安市未央区人民法院审理未央区人民检察院指控原审被告人安倩犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人李某提起的附带民事诉讼一案，于2017年9月25日作出（2017）陕0112刑初1147号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人安倩、原审附带民事诉讼原告人李某均不服，分别提出上诉。本院受理该案后，依法组成合议庭，于2017年11月28日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员高翔、崔春香出庭履行职务，上诉人李某及其代理人冯春龙、上诉人安倩及其辩护人蔺某甲等均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月4日16时许，被告人安倩在本市未央区三桥街办沈某李某经营的理发店对面，因挪车问题与其发生口角，在争执中安倩将李某推倒在地，并用脚踢了其几下，致其右股骨颈骨折，后安倩驾车离开。法医临床司法鉴定意见书于2016年6月28日认定，李某右股骨颈骨折致股骨头缺血坏死、行全髋关节置换术后系重伤二级，伤残等级属七级。2016年10月14日，安倩经公安机关电话传唤后到案。
另查明，李某受伤后于2014年8月5日在西安市红会医院进行救治，共住院8天，诊断为右股骨颈骨折，出院医嘱为：1、出院后继续门诊治疗，并规律口服力伐沙班片预防下肢深静脉血栓；2、暂禁止患肢下地及负重活动，于床上行患肢肌肉收缩及各关节功能恢复锻炼，注意预防长期卧床并发症；3、伤口定期换药、拆线；4、术后一月门诊摄片复查，根据复查结果决定下地时间和进一步治疗方案；5、定期门诊复查，门诊随诊。2016年2月15日，李某又前往中航工业西安医院进行治疗，共住院15天，诊断为右侧股骨头缺血性坏死及右侧股骨颈骨折内固定术后，出院医嘱为：出院后右下肢不负重1周，右下肢功能锻炼，1周后门诊复查右髋关节X线片，不适门诊随访。经鉴定，李某后续治疗费用约需人民币5万元，更换年限为15年。
据此，原审法院认为，被告人安倩因琐事故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人安倩案发后经公安机关电话传唤到案，并能如实供述自己罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人安倩因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失，依法应予赔偿。关于附带民事诉讼原告人李某要求的医疗费、鉴定费，按照其提供的实际票据分别计算为49437.23元及2400元；其要求的误工费一项，按照陕西省2016年度在岗职工年平均工资61626元、误工期限八个月，计算为41084元；护理费一项，按照每天100元、护理天数23天计算为2300元；住院伙食补助费一项，按照每天100元、住院天数23天，计算为2300元；营养费一项，按照每天30元、加强营养23天，计算为690元；二次手术费一项，参考鉴定意见，认定为5万元。其要求的伤残赔偿金、被抚养人生活费，因不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，故不予支持。其若在全髋关节更换年限后再需进行更换，对后续实际产生的费用可另行起诉。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：（一）被告人安倩犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。（二）由被告人安倩赔偿附带民事诉讼原告李某医疗费49437.23元、住院伙食补助费2300元、营养费690元、二次手术费5万元、护理费2300元、误工费41084元、鉴定费2400元，以上共计人民币148211.23元，于判决生效后一个月内付清。（三）驳回附带民事诉讼原告李某其他诉讼请求。
李某上诉提出：1、原审法院未判令安倩赔偿其被扶养人生活费、残疾赔偿金；2、后续治疗费应在本次诉讼中一并解决；3、原审判决未按照标准对其误工费、营养费、护理费进行计算。其代理人提出相同的代理意见。
安倩上诉提出：其虽有推倒被害人的行为，但主观上不具有伤害的故意；且被害人有旧伤，此次的伤情不排除与旧伤有关。其辩护人提出相同的辩护意见。
经审理查明，原审判决认定上诉人安倩故意伤害被害人李某、致其重伤，并给其造成物质损失的事实是清楚、正确的，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证明。
1、报案材料、受案登记表、抓获经过证明，2014年8月15日，白晓爱报案称，8月4日下午，李某在沈某“发吧”理发店门口被一女子打伤。2016年10月12日，民警电话通知安倩到阿房宫派出所配合调查。10月14日上午9时许，安倩自行到阿房路派出所接受调查。
2、被害人李某陈述，2014年8月4日下午四五点，她看到自己经营的“发吧”理发店门口停了一辆黑色小轿车，就到隔壁麻将馆让人挪车，没人理她。过了一会儿，她又去让人挪车，麻将馆里的一个女子骂了她一句，她也骂了那女子。接着，从麻将馆出来一个穿白色短袖、红色裤子的女子。该女子在她身体左侧用双手推了一下，她就朝右侧身倒下去，该女子又在她左侧大腿踩了一脚，边打边骂她。接着，从麻将馆出来两名女子和她争吵，穿白短袖的女子就开车走了。当晚22时许，她朋友将她拉到洛南县医院治疗。医生检查后说是股骨颈骨折，必须转院。8月5日凌晨，她转到唐都医院，由于没有床位，她又到了红会医院。
3、陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴［2016］临鉴字第06083、06084号法医临床司法鉴定意见书证明，李某右股骨颈骨折致股骨头缺血坏死、行全髋关节置换术后，符合重伤二级、七级伤残标准。李某右侧全髋关节置换术后需定期更换人工全髋关节，后续治疗费用约需人民币五万元，更换年限为15年。
4、证人蔺某证言证明，案发当天，她在麻将馆打麻将时，对面理发店的老板娘让挪门口的车，她们同桌的一个短发女子说马上挪。过了10分钟左右，理发店老板娘又进来让挪车，嘴里还骂着，那个短发女子就起身朝外走。走到门口，用手推了老板娘一下，老板娘从台阶上倒下去了。她和同桌的一个女子过去把短发女子拉开了。
5、证人吴某1证言证明，案发当天，他从外面回来时，看见自己经营的麻将馆门口停了一辆车。对面理发店女老板进来让挪车，没人说话，理发店老板就出去了。当时在麻将馆打麻将的“文文”他妈让同桌的短发女子挪车，短发女子没说话。过了几分钟，理发店老板又进来让挪车，短发女子把牌一推，大声骂了一句，就起身出去了。他在麻将馆里听到外边有人倒在地上的声音，然后听到理发店老板说让你挪车你怎么打人。他走到门外，看到理发店老板倒在地上，短发女子在理发店老板身上踢了两脚就开车离开了。他扶理发店老板没扶起来，理发店老板说她腿疼站不起来，他就和其他人一起把理发店老板扶到对面理发店。
吴某1从12张照片中辨认出4号李某是在他麻将馆门口被人推倒，并被短发女子在身上踢了两脚的理发店老板。
6、证人蔺某甲证言证明，案发当天，安倩和一个女子因挪车的事在麻将馆门口吵了起来，安倩说车又没在你家门口放。她看到两个人打起来了，就也从麻将馆出来，看到那个女子倒在地上，就把安倩拉开，让安倩赶紧走。她还对倒在地上的女子说，又没在你家门口放，你骂人干啥。
7、证人王某1证言证明，2014年8月4日下午17时许，李某给他打电话，说因为让一女子挪车的事，被该女子推倒了，现在躺在床上动不了了，让他帮忙找个车把其送回洛南去。他帮忙联系了车，还和钱某1一起把李某扶到车上。当时他见到李某的时候，李某躺在床上，说胯部很疼。
8、证人钱某1证言证明，2014年8月份，他从沈某送一名摔倒受伤的女子到洛南老家休养。当晚19时许，他和王某1一起将该女子抬到他车上。当晚23时30分许，他们到达了洛南医院，医生检查后让转院。第二天凌晨1时许，他又开车将该女子和家人从洛南拉到西安唐都医院，后来又去了红会医院。在车上时，该女子一直说她胯部很疼，在车上翻来翻去。
9、证人赵某1证言证明，他是705公交车司机。2014年4月，他驾驶公交车在北门公交站关门时将乘客李某的腿夹住导致李某摔倒在地上。他下车看见李某坐在地上用手捂住脊椎部位，说脊椎很疼，就叫了一个三轮摩的将李某送到西安第二医院。医生拍完片子说李某脊椎部位一块骨头骨折了。过了一年多，他们公司赔偿了李某医药费等7万元左右。
10、西安交通大学法医学司法鉴定中心西交司法鉴定中心［2014］临鉴字第1373号法医临床司法鉴定意见书证明，2014年4月14日，李某下公交车时因车辆突然启动受伤。伤后在西安市第二医院检查并诊断为：腰1椎体压缩性骨折。伤后4个月余法医检查并复阅送检病历资料及影像学资料，鉴定认为临床诊断成立。目前被鉴定人诉仍感腰痛不适。根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被鉴定人李某腰1椎体压缩性骨折。其伤残等级应属十级。
11、上诉人（原审被告人）安倩供述，2014年夏天的某日，她开车到沈某的麻将馆找她母亲蔺某甲。她将车停在麻将馆对面的马路上，车尾对着理发店门口。她在里面打麻将，理发店的女子让她挪车，嘴里一直嘟嘟囔囔，她很生气，出去后就用手把那女子推倒在地，用脚踢了两下。
安倩指认沈某一巷道内是其和理发店女子发生冲突，并将该女子推倒在地的地方。
12、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某提供了病历材料、费用清单、鉴定费票据等证明其遭受物质损失的情况。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人安倩因琐事发生纠纷后故意伤害他人，致被害人李某重伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。对安倩所提其虽有推倒被害人的行为，但主观上没有伤害被害人的故意之上诉理由。经查，安倩明知推倒他人可能会造成他人身体的损害，且其在推倒被害人后又用脚踢被害人，其主观上存在伤害他人的故意，客观上造成了他人重伤的结果，其行为应认定为故意伤害罪，故其上诉理由不能成立。对安倩及其辩护人所提被害人有旧伤，此次的伤情不排除与旧伤有关的上诉理由和辩护意见。经查，被害人李某的腰1椎体曾压缩性骨折，而李某本次的伤情为股骨颈骨折，本次伤情与旧伤无关，故安倩的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。对李某及其代理人所提应判令安倩赔偿其被扶养人生活费、残疾赔偿金的上诉理由及代理意见，因被扶养人生活费、残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故不予支持。对其所提后续治疗费一节，除原审判决已认定的5万元外，对其此后发生的费用，可另行起诉。对其所提原审判决未按照标准对其误工费、营养费、护理费进行计算的上诉理由及代理意见。经查，原审法院已经根据法律规定和本案的具体情况，对上述费用进行了合理的确认，对其此项上诉理由及代理意见，不再支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 靖
审判员 王兰琪
审判员 许 楠
二〇一七年十二月七日
书记员 李 蓓