江苏省如皋市人民法院行 政 裁 定 书（2017）苏0682行初32号原告罗志磊，男，1979年10月16日生，汉族，住河南省镇平县。被告南通市通州区行政审批局，住所地南通市通州区碧华路197号。法定代表人李忠，局长。原告罗志磊因不服南通市通州工商行政管理局（以下简称通州工商局）于2012�12月10日作出的公司企业类型变更登记，于2017年2月21日以通州工商局为被告向本院提起行政诉讼，本院于当日立案，后原告于2017年4月20日申请变更被告为南通市通州区行政审批局（以下简称通州行政审批局），本院于2017年4月24日向被告通州行政审批局送达了起诉状副本及应诉通知书。后本院依法进行了审理，现已审理终结。原告诉称，2012年12月10日，通州工商局核准南通市通州区江海油脂化工厂（以下简称江海油脂厂）变更登记为南通市通州区江海油脂化工厂有限公司（以下简称江海油脂有限公司），企业类型由集体所有制变更为自然人控股的有限公司。此次核准登记严重违反了《中华人民共和国共和国城镇集体所有制企业条例》第五十五条规定，即任何政府部门及其他单位和个人不得改变集体企业的集体所有制性质。请求撤销企业法人制的江海油脂有限公司的核准登记，并恢复登记为集体企业性质的江海油脂厂。被告辩称，第一，案涉工商行政管理行为是公司变更，准予变更登记日期为2012年12月10日，申请人为江海油脂厂，变更后的法人为江海油脂有限公司，变更的事项包括公司名称、企业类型和经营范围。原告系自然人，并非该公司的法定代表人，即便其通过买卖成为该公司的实际控制人，但其指派的石丙魁成为公司法定代表人的时间为2013年1月7日，在2012年12月10日之后，故原告与该公司2012年12月10日公司变更不存在任何关系，原告主体不适格。第二，案涉公司变更登记发生在2012年12月10日，至今已近4年半，原告的起诉已超过起诉期限。第三，通州工商局于2012年12月10日作出的变更登记符合法律规定。综上，请求驳回原告起诉。经审理查明，樊文华系江海油脂厂原法定代表人，2012年6月20日，樊文华与原告罗志磊就江海油脂厂整体转让签订转让协议，约定樊文华将江海油脂厂整体厂房设备及生产权责转让给罗志磊，价格为288万元整，罗志磊在2012年6月25日前给付200万元给樊文华，其余88万元于樊文华将营业执照、危险物品生产许可证、安评证等证件交给或过户给罗志磊以及樊文华无任何债务纠纷影响罗志磊生产后再行给付。协议签订后，罗志磊按约支付200万元给樊文华。经江海油脂厂申请，2012年12月10日，通州工商局作出公司准予变更通知书，企业名称由江海油脂厂变更为江海油脂有限公司，企业类型由集体所有制（股份合作制）变更为有限公司（自然人控股）。同时对经营范围亦进行了变更。2013年1月7日，通州工商局颁发江海油脂有限公司企业法人营业执照，法定代表人为时丙魁。罗志磊系江海油脂有限公司的实际负责人，时丙魁系接受罗志磊的聘请担任江海油脂有限公司的法定代表人。2013年8月16日，罗志磊因江海油脂有限公司存在安全生产方面的问题接受了南通市通州区安全生产监督管理局的约谈，2013年9月5日南通市通州区安全生产监督管理局对江海油脂有限公司进行了现场检查，罗志磊作为被检查单位的现场负责人在现场检查记录上签名。后樊文华与罗志磊因江海油脂厂转让纠纷分别于2014年、2015年向法院起诉。后一审法院认定罗志磊与樊文华的转让协议有效，樊文华已将案涉企业转让给了罗志磊，故判决罗志磊支付转让款88万元给樊文华。后二审法院判决维持一审判决。罗志磊不服二审判决，申请再审，但其再审申请被法院驳回。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第四�八条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不可抗力或者其他不属于自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条、四十二条规定，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为�作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第一款第（二）项规定，超过法定起诉期限且无正当理由的，已经立案的，应当裁定驳回起诉。上述法律规定表明，起诉期限是法定的起诉条件之一，超过起诉期限将丧失进入实体审查的程序权利，在不否定相关当事人的举证责任的前提下，法院可以对起诉期限主动进行审查。起诉期限不因当事人提起诉讼或向行政机关提出要求而重新计算，即起诉期限不存在中断的效力，即便因为法定原因耽误起诉期限的，也只是对耽误的期限予以扣除，并不能重新计算。对于不知道行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道行政行为内容之日起计算，不知道诉权和起诉期限的当事人提起行政诉讼的起诉期限从其知道诉权和起诉期限之日起计算。本案中，罗志磊在2012年6月与樊文华签订协议时就营业执照的变更进行了约定，由此可知其此时应当知道江海油脂厂的基本信息，即江海油脂厂的名称及企业类型。而在2013年1月7日颁发营业执照，将时丙魁登记为公司法定代表人时，罗志磊也应当知道当时公司的企业类型，即其对该公司此前的变更登记的基本信息应当知情，因为原告罗志磊系江海油脂有限公司的实际负责人，时丙魁只是接受罗志磊聘请担任法定代表人，而且在2013年1月7日江海油脂有限公司法定代表人登记为时丙魁之后，罗志磊亦实际经营江海油脂有限公司，因此，本院认定自2013年1月7日开始，原告罗志磊作为江海油脂有限公司的实际负责人，应当知道江海油脂有限公司的企业类型在此前进行变更登记的内容，在其不知道诉权和起�期限的情况下，如果对该变更登记不服提起行政诉讼，最长起诉期限应为自2013年1月7日起计算2年。虽然自2014年起，原告罗志磊即与樊文华就江海油脂厂整体转让纠纷进行民事诉讼，但该诉讼并不影响原告对案涉变更登记行为提起行政诉讼，即提起民事诉讼不能成为扣除行政诉讼起诉期限的法定理由。因此，原告于2017年2月21日才提起行政诉讼显然已经超过起诉期限。原告的起诉并不符合法定的起诉条件。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第一款，《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条、第四十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条第一款第（二）项之规定，裁定如下：驳�原告罗志磊的起诉。原告预交的案件受理费50元，本院予以退还。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审 判 长  吴亚红代理审判员  商晶晶人民陪审员  环爱云二〇一七年八月二日书 记 员  马天跃附：法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第四十一条行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。第四十二条公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（二）超过法定起诉期限且无正当理由的；