山西省原平市人民法院
刑事判决书
（2018）晋0981刑初12号
公诉机关原平市人民检察院。
被告人郑永志，男，1983年7月8日出生，河北省唐山市人。
辩护人万方亮，北京德亮律师事务所律师。
被告人张彦斌，男，1986年6月13日出生，原平市人。
辩护人张向春，山西神业律师事务所律师。
原平市人民检察院以原检刑检刑诉（2018）8号起诉书指控被告人郑永志犯非法买卖枪支罪、诈骗罪，张彦斌犯非法买卖枪支罪于2018年1月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原平市人民检察院指派检察员任慧英出庭支持公诉，被告人郑永志及其辩护人万方亮，被告人张彦斌及其辩护人张向春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原平市人民检察院起诉书指控：2017年2月份，被告人张彦斌发现其微信朋友圈名为”百万商贸”的人发布出售枪支的信息，遂通过微信与发布该朋友圈的被告人郑永志联系欲购买枪支，后被告人张彦斌以4000元价格向被告人郑永志购买一支名为”掌心雷”的手枪。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定：张彦斌购买的枪支为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
2017年3月份，二被告人通过微信约定以24000元价格购买一支仿真54手枪，被告人张彦斌于3月21日通过微信向被告人郑永志转款8000元，后被告人郑永志发给张彦斌一个快递单号并催要余款。3月24日，被告人张彦斌通过微信、支付宝分别向被告人郑永志转款8000元。3月25日，被告人张彦斌发现被骗后要求被告人郑永志退款，被告人郑永志将其微信拉黑，拒不退款。
公诉认为，被告人郑永志、张彦斌的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第二十五条之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。被告人郑永志的行为同时触犯了《中华人民共和国利法》第二百六十六条、第六十九条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，并应实行数罪并罚。
公诉机关提供了物证、书证、被告人的供述与辩解、鉴定意见及其视听资料支持其公诉。
被告人郑永志、张彦斌对起诉指控的犯罪事实及其罪名均无异议。
被告人郑永志的辩护人意见：被告人郑永志如实供述了侦查机关尚未掌握的涉嫌非法买卖枪支罪的犯罪事实，应以自首论；提供了被告人张彦斌涉嫌非法买卖枪支的犯罪线索，侦查机关依据该线索，顺利破获了非法买卖枪支案件，应认定为立功；且其认罪、悔罪，平时表现较好；被告人郑永志之父在案发后不久，就积极主动联系办案机关，将涉案赃款三万一千元交至办案机关；本案诈骗金额不大，情节相对较轻，涉案枪支尽管被鉴定为以火药为动力，具有致伤力，但威力很小，危害性不大，社会危害性相对较小。因被告人郑永志具有上述法定、酌定情节，依法可以从轻、减轻处罚。提供了收到退赃款证明一份、唐山市曹妃甸区滨海镇张北街居民委员会的证明一份，村民的联名信一份等证据。
被告人张彦斌的辩护人意见：辩护人对公诉机关指控被告人张彦斌构成非法买卖枪支罪没有异议。但被告人张彦斌具有以下从轻、减轻处罚的情节：１、张彦斌是初犯，偶犯，平时表现良好。２、张彦斌有自首情节。张彦斌的举报和将所购买的枪支主动交回公安机关对破获该案起到了至关重要的作用。３、张彦斌在犯罪中所起作用较小，应当认定为从犯。４，张彦斌所购买的枪支一直保存在自己家里，没有对社会造成伤害，社会危害性小。
提供了原平市公安局刑警六中队出具的情况说明一份，证实：在办理张彦斌非法买卖枪支案中，2017年6月5日张彦斌来我队主动交回其购买的枪支及子弹，并首次详细供述了其从网上购买枪支的经过。
经审理查明：2017年2月份，被告人张彦斌发现其微信朋友圈名为”百万商贸”的人发布出售枪支的信息，遂通过微信与发布该朋友圈的被告人郑永志联系欲购买枪支，后被告人张彦斌以4000元价格向被告人郑永志购买一支名为”掌心雷”的手枪。经忻州市公安司法鉴定中心鉴定：张彦斌购买的枪支为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
2017年3月份，二被告人通过微信约定以24000元价格购买一支仿真54手枪，被告人张彦斌于3月21日通过微信向被告人郑永志转款8000元，后被告人郑永志发给张彦斌一个快递单号并催要余款。3月24日，被告人张彦斌再次通过微信、支付宝分别向被告人郑永志转款8000元。3月25日，被告人张彦斌发现被骗后要求被告人郑永志退款，被告人郑永志将其微信拉黑，拒不退款。
在侦查阶段，被告人郑永志的父亲郑某1主动替郑永志退赃款28000元。
随案移交的353279072012878金色苹果手机、355308089281057黑色苹果手机均在作案中予以使用。
认定上述事实的主要证据有：
1、被告人郑永志供述证实：：2017年2月份，我转发”和信联盛”在朋友圈里卖钢珠枪的信息，”小斌”看到之后，就找我买钢珠枪。”和信联盛”给我报价是2300多元，我和”小斌”商量好我以4000元的价格卖给他这把钢珠枪。后来，”小斌”通过微信转账的方式给我”百万商贸”的微信号上转账4000元。2017年3月份，小斌（指张彦斌）从我的朋友圈看到我卖枪的消息后，找了我好几次买枪，之后，我就联系”信和联盛”问他有没有”火狗”（黑话，意为真枪、火药枪），”信和联盛”和我说有，我就分别询问了他朋友圈中发布的改造的95式手枪的价格和改造的54式手枪的价格。”信和联盛”当时给我报价是这两种枪都是18000元。我和”小斌”商量好一把改造的54式手枪是24000元，”小斌”后来最终决定购买一把改造的54式手枪。3月21日左右，”小斌”通过微信转账的方式给我昵称”百万商贸”的微信号上转了8000元，我从家里拿了7000元现金通过ATM机转存到我上家”信和联盛”提供的银行卡上。过了几天”信和联盛”给我发了一个快递单号同时问我催要第二批款，我把快递单号发给”小斌”后让他打余款。后来，”小斌”通过微信转账的方式给我昵称”百万商贸”的微信号上转了8000元，又给我账号为×××的支付宝账号上转了8000元。收到钱之后，我联系”信和联盛”发现他已经把我拉黑了。”小斌”因为没有收到货让我退全款，我联系了几次上家也没有联系到，我就有了侥幸心理想把事情都推到上家身上，我告诉”小斌”钱都让上家骗走了，没有退”小斌”钱，后来我就把”小斌”拉黑了。
2、被告人张彦斌供述证实：2016年12月份我在太原有个微信昵称”百万商贸”加我好友，对方给我介绍说他经销一些防身器械，比如催泪喷雾剂之类的东西，又过了一段时间，我看见他微信朋友圈发布一些枪的图片，还有用枪打瓦罐的视频，我通过微信问他枪的情况，他介绍说有”掌中雷”的枪比较好，推荐我购买，他要价5200元，我们商量好以4000元交易。我在2017年2月24日通过支付宝给他的支付宝转账4000元，我问他要支付宝账号，他给了我一个手机号，我通过支付宝将他给我的手机号输进去转账时，支付宝提示要对方的姓名，我又要他的姓名，他给我发过来”郑某2”，我把”郑某2”输进去成功给他转账4000元。我给他的收货地址是太原市杨家峪融田绿洲小区，联系电话137XXXX****。过了七、八天，我收到快递100寄来的”掌中雷”手枪，没有子弹，可以把火柴棍插进去打出来，我通过微信联系他说这枪不是我要的那个，”百万商贸”说他联系上家，上家说这枪还有个改件没有发过来，到了2017年4月份，我收到了快递100发来的包裹，里面装着个钢制枪管和20发子弹，这把枪不到10公分长，枪管和击发器是钢制的，手柄是有机玻璃制成的，手柄和击发器用螺丝固定，扳机和击发器用弹簧连接，子弹的弹壳将近5毫米粗，弹壳外面刷了黄色漆，弹壳像是铝皮做的用手可以捏回去。弹头是铅制成的，弹壳里面装了火药。这枪有750克左右。我觉得这枪往回弹子弹了，就不想要了，怕误伤别人，通过微信要求”百万商贸”退钱，”百万商贸”和我说还有好货，一种是名称为1911枪，另一种是仿警用手枪，威力较大，我看了之后决定买1911枪，”百万商贸”要价28000元，我和他商量以24000元成交，分两次给我邮寄过来，我分两次付款，我先通过微信转账的方式给”百万商贸”转账8000元，他给我一个快递运单号，我查了查是快递100的，地址联系方式和上次一样。过了一天我通过微信给他转账8000元，通过支付宝转账8000元，支付宝还是上次买枪那个支付宝账号，又过了一天”百万商贸”说他被上家骗了，钱退不出来了，然后就把我拉黑了。
3、张彦斌和”百万商贸”的微信聊天记录以及微信交易记录、银行卡交易记录、原平市公安局扣押物品、文件清单在案佐证。
4、原平市公安局治安管理大队收缴枪支情况说明证实：2017年6月5日犯罪嫌疑人张彦斌主动交回从网上购买的仿制手枪一只、子弹18发，后经忻州市公安局司法鉴定中心鉴定，该枪为以火药为动力发射的枪支，具有杀伤力。我局于2017年6月7日对枪支和子弹予以收缴，现暂存原平市公安局枪库。
5、原平市公安局刑警大队关于张彦斌的到案经过证实：2017年6月5日，我对民警通过电话将张彦斌传唤到我队办案区，后张彦斌主动承认2017年2月24日通知支付宝花费4000元，从使用微信号为×××的人手中购买枪一支、子弹20发，并主动将购买的枪支和18发子弹全部交到我队。
6、唐山市曹妃甸区公安局南堡治安分局刑事侦查大队关于对郑永志抓获经过的说明证实：2017年6月4日9时许，我局侦查员吴桂林、贾新锋在唐山市曹妃甸区南堡开发区三友集团热电公司保卫部将涉嫌诈骗罪的犯罪嫌疑人郑永志抓获。同日，移交至山西省原平市公安局。
7、被告人的郑永志的父亲郑某1关于退回赃款情况说明书证实了其主动替郑永志退赃款3.1万元的事实。原平市公安局随案移交物品、文件清单予以证实。
8、忻州市公安司法鉴定中心（忻）公（司）鉴（痕）字[2017]0019号鉴定书证实：编号为2017070019-001号的检材认定为以火药为动力的枪支，具有致伤力。
9、河北省唐山市路南区人民法院（2004）南刑初字第136号刑事判决书证实了被告人郑永志的前罪判决情况。
上述证据均经庭审举证、质证，予以核实认定。
本院认为，被告人郑永志、张彦斌违反国家对枪支的管理制度，非法买卖枪支，其行为构成非法买卖枪支罪。被告人郑永志以非法占有为目的，在与被告人张彦斌买卖枪支过程中，骗取张彦斌购枪款24000元，数额较大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。被告人郑永志身犯数罪，应实行数罪并罚。被告人郑永志有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人郑永志在侦查机关以其涉嫌犯诈骗罪进行讯问时，如实供述了侦查机关尚未掌握的其与同案犯张彦斌非法买卖枪支的罪行，应以自首论处，依法可以从轻处罚。其辩护人提出其提供了被告人张彦斌非法买卖枪支的犯罪线索，应认定为立功的意见，因被告人郑永志到案后，只是供述了同案犯共同犯罪的罪行，不是揭发其以外的其他犯罪，不符合立功的相关规定，其辩护意见不予采纳。被告人张彦斌的辩护人提出张彦斌系自首，因其在公安机关依法电话传唤后到的案，并非主动到案，且辩护人所述的其他情形也不符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中关于自首的规定，故其辩护意见不予采纳，但其能如实供述自己的犯罪罪行，依法可以从轻处罚。另其辩护人提出张彦斌系从犯的辩护意见，经查证，二被告人在买卖枪支过程中，作用相当，不宜认定主从犯，其意见不予采纳。二辩护人其他辩护意见酌情予以考虑。被告人郑永志在案发后，委托其家属主动退赃，酌情从轻处罚。所退赃款系被告人郑永志违法所得，随案移交的金色苹果手机、黑色苹果手机在作案中使用，均予以没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第六十九条以及最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人郑永志犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年九个月，并处罚金三千元（罚金已预缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月4日起至2021年3月3日止）
二、被告人张彦斌犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年6月6日起至2020年6月5日止）
所退赃款28000元以及随案移交的353279072012878金色苹果手机、355308089281057黑色苹果手机予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长谢美珍
审判员姚海元
人民陪审员杨爱团
二〇一八年四月四日
书记员王晓旭