安徽省阜南县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖1225民初2669号
原告：张某。
法定代理人：张书江（系张某父亲），男，1987年6月18日出生，农民，住河北省邢台市临西县。
被告：刘陆军，男，1983年4月7日出生，汉族，农民，住安徽省阜南县。
被告：刘军，男，1979年9月10日出生，汉族，农民，住安徽省阜南县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司北京市平谷支公司，住所地北京市平谷区平谷镇府前西街16号。
负责人：马淑红，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王九胜，该公司职工。
原告张某与被告刘陆军、刘军、中国人民财产保险股份有限公司北京市平谷支公司（以下简称：平谷保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月21日立案后，依法适用简易程序，于2016年7月21日第一次公开开庭进行了审理，原告张某法定代理人张书江、被告刘军到庭参加诉讼，被告平谷保险公司负责人马淑红经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼；于2016年7月26日第二次公开开庭进行了审理，原告张某法定代理人张书江、被告刘陆军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张某向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿医疗费14082.10元、护理费7800元、营养费3000元、交通费2522元、住院伙食补助费1800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1200元、住宿费4600元，合计40004.10元。事实和理由：2016年3月14日10时25分，被告刘陆军驾驶被告刘军所有的皖K×××××号小型轿车，沿202省道阜南段由南向北超速行驶至231公里150米处遇有人行道的路口未能减速行驶，遇情况采取措施不当，与由东向西借道行驶的韩东华驾驶的电瓶三轮车相撞，造成两车受损，刘陆军、韩东华及三轮车乘车人蒋付勤、张雅如及原告受伤，后经抢救无效韩东华、蒋付勤、张雅如死亡的道路交通事故，阜南县交警大队认定被告刘陆军负事故主要责任、韩东华负次要责任。经鉴定，原告的伤构成轻伤二级。
被告刘陆军辩称，对案件事实和责任划分无异议，事发时其驾驶的车辆系借其兄刘军的。事发后，刘陆军和刘军共支付原告及另外三位死者亲属共11万元。在刑事案件开庭时，刘陆军承诺该11万元除去刘陆军和刘军应承担的部分，剩余自愿赔偿原告。
被告刘军辩称，刘军是肇事车辆的实际车主，刘陆军是刘军亲弟弟，刘军和刘陆军在一起住，事发当时刘陆军开刘军的车出去，刘军的车辆在被告保险公司投保商业三者险100万元不计免赔、交强险。事发后陆军和刘陆军垫付给事故中队11万元。
被告平谷保险公司辩称，原告未构成伤残，不应支持精神损害抚慰金；护理费、营养费、交通费、住宿费要求过高；保险公司不承担鉴定费；事故另有三人死亡，一审判决尚未生效，被告刘陆军系同等责任，保险公司应承担50%的赔偿责任。
本院经审理认定事实如下：2016年3月14日10时25分，被告刘陆军（持C1证）驾驶皖K×××××号小型轿车，沿202省道阜南段由南向北超速行驶至231公里150米处（阜南县田集镇黄庄路口）遇有人行横道的路口未能减速行驶，对路面疏忽观察，遇情况采取措施不当，与由路东向路西借道行驶的韩东华驾驶的电瓶三轮车（经鉴定为正三轮轻便摩托车）相撞，造成两车受损，刘陆军、韩东华、三轮车乘车人蒋付勤、张雅如及原告受伤，后经抢救无效韩东华、蒋付勤、张雅如于当日先后死亡的道路交通事故，阜南县交警大队认定被告刘陆军负事故主要责任、韩东华负次要责任、乘坐人蒋付勤、张雅如、张某不承担责任（认定书号：2016-00034；2016年4月6日）。
原告受伤后于当日入住阜南县人民医院治疗，伤情为：头皮血肿，2016年3月22日出院，出院医嘱：饮食差、建议到上级医院治疗；随诊，原告住院9天，开支医疗费1680.50元（票据1张）。
2016年3月23日，原告转入安徽省儿童医院继续治疗，伤情为：头部外伤、颅骨骨折、双侧额颞部硬脑膜下积液、肺挫伤，2016年3月31日出院，出院医嘱：加强营养、注意休息、继续恢复性治疗、门诊复诊等，原告住院9天，开支医疗费12401.60元（票据1张）。
经阜南县交警大队委托，2016年4月15日，安徽公平司法鉴定中心对原告的损伤程度、护理期、营养期作出鉴定意见：原告因交通事故致全身多处损伤，其中双侧颅骨骨折，属轻伤二级；原告损伤后60天需增加营养、伤后60天需设1人护理。原告开支鉴定费1200元（票据1张）。
被告刘陆军因该案犯交通肇事罪，被我院判处有期徒刑四年（案卷号：2016皖12**刑初182号），该判决现已生效。该判决认定：被告刘陆军及其近亲属于2016年3月15日和同年3月24日分别赔偿韩东华、蒋付勤、张雅如、原告近亲属经济损失9万元、2万元，合计11万元；刘陆军在刑事案件审理中当庭表示，其及哥哥刘军已经支付的11万元赔偿款，待执行法院民事判决时，扣除其及刘军应当承担的赔偿款后予以退还，但其自愿将应当退还的款项补偿给各被害人近亲属，不再主张此项权利。
另查明：韩东华已开支医疗费991元、蒋付勤已开支医疗费991元、张雅如已开支医疗费3292元。原告同意交强险医疗费优先支付韩东华、蒋付勤、张雅如，死亡伤残限额11万元由韩东华、蒋付勤、张雅如的家属平均分配，不要求为其预留。
原告父亲为河北省农业户口、母亲系安徽省农业户口。被告刘军系皖K×××××号小型轿车所有人，被告刘军与刘陆军系同胞兄弟，事发时，被告刘陆军系借用被告刘军的车辆。该机动车在被告平谷保险公司投保有交强险及商业三者险，责任限额100万元（不计免赔）。
本案护理费的赔偿标准，本院参照安徽省2015年度农林牧渔业在岗职工年平均工资31084元，即每天85.16元（31084元÷365天）计算。住院伙食补助费，本院参照安徽省公务员出差伙食补助省阜阳市内每人每天50元、市外每人每天100元计算。
本院认为，双方当事人对本案事实无异议，公安机关作出的交通事故认定书，事实清楚、责任认定明确，本院予以认定。公民的健康权受法律保护，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，被告刘陆军作为车辆的使用人应赔偿原告的合理损失，被告刘军将车辆借给有驾驶资格的刘陆军使用不存在过错，不应承担赔偿责任，应驳回原告对其的诉讼请求。
原告的合理损失为：医疗费14082.10元（1680.50元＋12401.60元）；根据鉴定意见，护理费为5109.60元（85.16元／天×60天）；原告住院18天，住院伙食补助费为1350元（50元／天×9天＋100元／天×9天）；根据鉴定意见和原告伤情及年龄，原告要求营养费3000元，本院予以支持；本院根据原告住院天数、原告家距医院的实际距离、原告前往合肥住院治疗等情况，酌情确定交通费1000元；原告要求被告赔偿住宿费，本院根据《阜阳市市直机关差旅费管理办法》的规定，确定为620元；本院根据事故双方责任、原告伤情、年龄等情况，酌情确定精神损害抚慰金为2000元；鉴定费1200元，上述损失总计为28361.70元。因事故车辆已投保交强险及商业三者险、交强险医疗费已赔付另三位伤者5274元，被告平谷保险公司应在交强险医疗费限额内赔偿原告医疗费4726元，余款20435.70元（28361.70元-4726元-1200元鉴定费-2000元精神损害抚慰金），因被告刘陆军负事故主要责任，应由被告平谷保险公司在商业三者险中赔偿14304.99元（20435.70元×70%）。鉴定费、精神损害抚慰金共计3200元，由被告刘陆军赔偿2240元（3200元×70%）（其已付110000元在履行时扣除，余款扣除被告刘陆军对另三位死者亲属应承担的款项，其余被告刘陆军自愿赔偿原告及另三位死者亲属）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司北京市平谷支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿原告张某医疗费4726元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司北京市平谷支公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告张某各项损失14305元；
三、被告刘陆军于本判决生效之日起十日内赔偿原告张某各项损失2240元（被告刘陆军已付110000元在履行时扣除）；
四、驳回原告张某对被告刘军的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800元（原告预交），减半收取计400元，由被告刘陆军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
代理审判员 陈亚南
二〇一六年八月十五日
书 记 员 胡雅涵
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益。造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
告知：本案申请执行期限为2年，时间从本判决书生效之日起计算，逾期不申请人民法院强制执行，视为放弃权利；义务人如主动履行本判决确定的义务，可以将款汇入或存入法院账户。我院账户开户名：阜南县人民法院执行庭；开户行：中国工商银行阜南县支行；账号：13×××47；并请通知主审法官：陈亚南，办公电话0558-671****，1517810****；通讯地址：皖阜南县人民法院民一庭；邮政编码236300。
第页