河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终1266号
上诉人（原审原告）：牛中华，男，１９８０年９月２７日生，汉族，住河南省安阳县。
委托诉讼代理人：李艳军，河南先打的律师事务所律师。
上诉人（原审第三人）：中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司，住所地安阳市殷都区文峰大道中段。
法定代表人：张利军，职务：总经理。
委托诉讼代理人：闫波芳，河南新天河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：林州市万泉湖生态旅游开发有限责任公司，住所地河南省林州市临淇镇河口村。
法定代表人：王坚强，职务：总经理。
委托诉讼代理人：胡建海，河南红旗渠律师事务所律师。
原审原告牛中华与原审被告林州市万泉湖生态旅游开发有限责任公司（以下简称万泉湖旅游公司）及第三人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司（以下简称人民财险安阳分公司）旅游服务合同纠纷一案，林州市人民法院于2016年12月31日作出（2016）豫0581民初2203号判决，原告不服判决，向本院提起上诉，本院于2017年7月28日作出（2017）豫05民终1782号民事裁定，裁定撤销（2016）豫0581民初2203号判决，发回重审。一审法院重审时，依原告申请追加了人民财险安阳分公司为第三人参加诉讼，一审法院于2017年12月26日作出（2017）豫0581民初5687号民事判决，原告及第三人均向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、调查和询问当事人，因当事人未提出新的事实，不开庭进行了审理，本案现已审理终结。
牛中华上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人赔偿上诉人医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、后续治疗费、辅助器具费、鉴定费等各项损失共计898721.76元（不服金额634706.7）。事实和理由：一审判决上诉人承担85%责任太重，被上诉人至少应承担50%责任。事故发生是因为景区在游泳区设置冲浪平台，未设置专门看护人员及明显警示标志，导致上诉人从平台入水时受伤。事发后，万泉湖旅游公司并未进行救护，是上诉人的随行人员进行救护的。一审判决营养费、交通费、护理费太低，住院伙食补助费错误。上诉人经诊断为精髓损伤高位截瘫，经鉴定为一级伤残，为完全护理依赖，至今无法动弹仍需护理。一审判决住院期间一人护理是错误的，至少应为二人护理。营养费应按每日20元计算。交通费为正规票据，应全部支持。上诉人住院362天，其中郑州住院144天，一审认定94天错误。综上，上诉人的各项损失为1797443.52元，被上诉人应承担50%责任即898721.76元。
人民财险安阳分公司上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人牛中华对我公司57321.15元的诉讼请求。事实和理由：一审法院判决我公司承担牛中华的经济损失是错误的。牛中华无视水深流急的情况下冒然下水游泳导致严重损害后果，万泉湖旅游公司已经充分尽到提示、警示、救助义务，其应自行承担后果。如果二审法院认定我公司承担保险责任，应撤销一审法院认定的部分赔偿项目并予以改判。医疗费判决超过约定的医疗费限额3万元，超过部分（30873.03元）不应支持。住院伙食补助费、营养费不属于保险约定的医疗费项下的赔付项目。被扶养人生活费三人前10年多计算85770元，不应支持。精神抚慰金不属于商业保险的理赔范畴，不应由保险公司承担。交通费、鉴定费、案件受理费均不属于保险合同约定的理赔范围，一审判决错误。
万泉湖旅游公司答辩称：万泉湖景区完全是按照规定报批的，这个河道正好从景区通过，即使平台上没有标志也与牛中华伤病无关，牛中华在游泳中突发伤病是其自身原因所致，要求我公司承担责任没有依据。人民财险安阳分公司提供的保单中规定有责任限额为40万元，并未明确说明和提示其他单项费用限额和免赔费用，应由保险公司承担责任。综上，请求驳回上诉，维持原判。
牛中华向一审法院起诉请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费等费用392000元：2、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、护理费、后续治疗费、辅助器具费等费用待伤残鉴定、后续治疗费鉴定、护理费鉴定相关鉴定作出后确定，由被告承担；（暂定为20万元，具体数额待相关鉴定作出后确定）3、本案诉讼费用由被告承担。2016年12月19日鉴定结果出来后，原告申请变更诉讼请求为各项费用2839272.62元；2016年12月23日，原告又申请变更诉讼请求为各项费用1802909.52元。
一审法院经审理查明：2015年8月1日，原告在林州市万泉湖景区游玩，在万泉湖游泳时突然导致昏迷，后被与原告相随游玩人员及景区工作人员抬上岸边，景区救生员韩胜利拨打120后，将原告送往林州市第三医院、安阳市人民医院住院抢救。原告四肢瘫痪伴肩颈部疼痛，病情严重，原告又被送往郑州大学第一附属医院就诊，诊断为：颈髓损伤并高位截瘫。2015年l2月24日，原告转至安阳县第一人民医院治疗。共花费医疗费用39万余元。
2016年5月6日原告向本院提起诉讼。2016年7月11日原告申请要求伤残等级鉴定。经本院委托，安阳民心法医临床司法鉴定所出具安民心司鉴所【2016】临鉴字第98号鉴定意见书，鉴定结论为“被鉴定人牛中华其颈椎骨折，颈髓损伤并四肢瘫构成一级伤残；其护理依赖程度为完全护理依赖，护理人数为1人，其后续治疗费约为9600元。”原告支出鉴定费2664.1元。
另查明，被告林州市万泉湖生态旅游开发有限责任公司在第三人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投有公众责任保险，保险责任限额为每次事故每人人身伤亡责任限额为40万元。原告受伤发生在该保险期间内。
再查明，牛中华兄弟两人，其被抚养人有：父亲牛志平（1956年2月22日生）、儿子牛烁杰（2008年6月30日生）、女儿牛烁淼（2012年8月5日生）。
一审法院认为，旅游合同是旅游经营者为游客提供相关服务，游客支付相应费用的合同。旅游经营者在为游客提供服务的同时，还应当尽到合理的安全保障义务，游客自身也负有安全注意义务。根据本案实际案情，原告作为完全民事行为能力人，应对周围环境和地形加以熟悉并掌控，对游泳潜在的危险性应有充分的认识，原告疏忽大意不够谨慎、安全意识不强导致事故发生，受到伤害应自行承担85%的事故责任；原告受伤后被告景区工作人员给予了及时的救助，并拨打了120救助电话，但被告在景区内安全警示标志设置不到位，对游客在游泳区域的安全警示义务存在瑕疵，故被告应承担本次事故责任的15%。原告的合理损为：医疗费395980.18元、住院伙食补助费11240元（94天×50元/天）+（218×30元/天）、营养费3120元（312天×10元/天）、交通费酌定500元、住宿费酌定2000元、误工费32184元、护理费335042.12元（83.51元/天×362天×1人=30230.62元）+（365天×10年×83.51×1人=304811.5）、伤残赔偿金511520元（25576元/年×20年）、被抚养人生活费377388元（牛烁杰17154×10年÷2人=85770元）+（牛烁淼17154×14年÷2人=120078元）+（牛志平17154×20年÷2人=171540元）、精神损害抚慰金50000元、后续治疗费9600元、鉴定费2664.1元、辅助器械费28880元，上述费用共计1760100.4元。被告林州市万泉湖生态旅游开发有限责任公司应当承担上述损失的15%，即264015.06元（1760100.4元×15%）。因被告林州市万泉湖生态旅游开发有限责任公司在第三人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司投有公众责任保险，故中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司应在责任限额内赔偿原告264015.06元。被告辩称其不应承担赔偿责任的理由，不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛中华各项损失共计264015.06元；二、驳回原告牛中华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21026元，第三人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司负担3154元，原告牛中华负担17872元。
二审中双方当事人未提交新证据。其他事实与一审判决查明事实相同。
本院认为，旅游经营者未尽到安全保障义务或对可能危及旅游者人身、财产安全的旅游项目未履行告知、警示义务，造成旅游者人身损害、财产损失的，旅游经营者应承担相应的责任。本案中，牛中华在未确保自身安全的情况下从非专门设置的平台进行跳水，未尽到合理的注意义务，是事故发生的主要因素；万泉湖旅游公司对景区内安全警示标志设置不到位，对游泳区域的安全警示未进行充分提示，是本案事故的发生的次要因素。一审认定万泉湖旅游公司承担15%责任、牛中华承担85%责任欠妥，本院予以调整，万泉湖旅游公司承担20%责任、牛中华承担80%责任。人民财险安阳分公司上诉主张医疗费限额3万元，且不包括住院伙食补助费、营养费，其提供保险条款并未明确规定，也未提供充分证据证明已经明确告知投保人，故该项上诉请求不予支持。经查，牛中华在郑州住院天数为144天，一审计算住院伙食补助费天数94天错误，应予纠正，住院伙食补助费为13740元（144天×50元/天+218×30元/天）。牛中华上诉认为营养费、交通费、护理费太低理由不足，本院不予采信。被扶养人生活费前十年数额一审认定错误，多计算85770元，依法应予核减，人民财险安阳分公司的该项上诉请求予以支持。交通费、鉴定费、案件受理费均系处理事故支出的必要费用，人民财险安阳分公司主张不属于保险合同约定的理赔范围不予赔付理由不足，本院不予支持。本案为旅游服务合同纠纷，牛中华请求精神抚慰金于法无据，依法不予支持。
综上，牛中华、人民财险安阳分公司的上诉理由部分成立，一审判决应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、变更林州市人民法院（2017）豫0581民初5687号民事判决第一项为“第三人中国人民财产保险股份有限公司安阳市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛中华各项损失共计315369.68元”；
二、维持林州市人民法院（2017）豫0581民初5687号民事判决第二项即“驳回原告牛中华的其他诉讼请求”。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费21026元，由；二审案件受理费元，由负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 静
审判员 付文华
审判员 张利平
二〇一八年三月三十日
书记员 胡金蕊