湖北省宜昌市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂05刑终24号
原公诉机关宜昌市伍家岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓里程，男，1993年11月20日出生，汉族，高中文化，现住湖北省宜昌市点军区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年9月18日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人段炳荣，湖北三立律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张国栋，男，1994年1月21日出生，汉族，初中文化，现住湖北省宜昌市点军区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年9月18日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
辩护人刘艳群，湖北民基律师事务所律师。
原审被告人黄武帝，男，1996年5月19日出生，土家族，初中文化，现住湖北省宜昌市伍家岗区。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年4月24日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
原审被告人张剑平（曾用名曹德杨、绰号“猴子”），男，1998年2月9日出生，汉族，小学文化，现住湖北省宜昌市夷陵区。因犯贩卖毒品罪、盗窃罪，2017年5月17日被判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币14000元，正在服刑。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年8月31日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
原审被告人张宪君，男，1996年4月24日出生，汉族，初中文化，户籍地重庆市云阳县，现住湖北省宜昌市伍家岗区。因涉嫌犯犯聚众斗殴罪，于2017年11月4日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于宜昌市第一看守所。
宜昌市伍家岗区人民法院审理宜昌市伍家岗区人民检察院指控被告人黄武帝、张剑平、张宪君、邓里程、张国栋犯聚众斗殴罪，被告人张剑平犯盗窃罪一案，于2018年2月12日作出（2018）鄂0503刑初14号刑事判决。原审被告人邓里程、张国栋不服，提出上诉。本院于2018年3月13日受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问原审被告人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
宜昌市伍家岗区人民法院判决认定，
一、聚众斗殴
2016年6月10日，被告人黄武帝与唐某兵（另案处理）因纠纷，双方约定在宜昌市伍家岗区沈家店路东郡小区I-
HOO网吧附近打架。当日22时许，黄武帝邀约张剑平、张宪君等多人，乘坐沈鹏（已判刑）驾驶的车辆前往；唐某兵邀约邓里程、张国栋、孙某(另案处理)、张某(另案处理)、“阿峰”(另案处理)等多人前往。双方手持砍刀、钢管、木棒等械具发生打斗。打斗中，张国栋、邓里程等人受伤。经鉴定，张国栋的损伤程度为轻伤一级；邓里程的损伤程度为轻微伤。
2017年4月24日，被告人黄武帝被公安机关抓获。2017年8月31日，被告人张剑平被公安机关从湖北省沙洋熊望台监狱解回侦查（审判）。2017年9月18日，被告人邓里程、张国栋经公安机关电话通知到案接受调查。2017年11月4日，被告人张宪君被公安机关抓获。
2017年5月17日，被告人张剑平因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被宜昌市夷陵区人民法院判处有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币14000元，刑期自2016年10月28日起至2025年1月27日止，截止2017年8月30日，其已服刑307日。
2018年2月8日，被告人张宪君的亲属赔偿被告人张国栋损失10000元。同日，被告人张国栋的亲属出具谅解书，表示对被告人张宪君的伤害行为予以谅解。
认定上述事实的证据有：1.户籍信息，抓获经过，刑事判决书，同意解回在押罪犯通知书，谅解书，收条等书证；2.证人唐某艳的证言；3.宜昌仁和司法鉴定所司法鉴定意见书；4.辨认笔录及照片；5.现场指认照片，现场视频截图；6.犯罪嫌疑人唐某兵、孙某等人的供述；7.被告人黄武帝、张剑平、张宪君、邓里程、张国栋的供述和辩解。
二、盗窃
2016年6月至8月，被告人张剑平先后来到湖北省当阳市玉阳路、东正街等地，窃取他人香烟、摩托车、现金等财物。涉案财物价值共计人民币4300余元。具体事实如下：
1.2016年6月22日23时许，被告人张剑平来到湖北省当阳市玉阳路简朴寨厨皇餐厅旁，采取破坏玻璃门的方式，进入刘某所经营的名烟酒店，盗走香烟数条和零钱100余元。经鉴定，被盗香烟价格为4234.70元。
2.2016年8月的一天，被告人张剑平来到湖北省当阳市东正街42号附近，采取直接推车接线点火的方式，盗走慎某停放在此的一辆宗申CQR250型越野摩托车（无法鉴定）。
认定上述事实的证据有：1.报案材料，户籍材料等书证；2.证人方某、王某的证言；3.被害人刘某、慎某的陈述；4.辩论笔录及照片；5.宜昌市物价局价格认定中心价格认定结论书；6.被告人张剑平供述和辩解。
原判认为，被告人黄武帝、张剑平、张宪君、邓里程、张国栋等人持械斗殴，破坏公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人张剑平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，涉案金额4300余元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。本案聚众斗殴犯罪系共同犯罪，被告人黄武帝、邓里程、张国栋在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人张剑平、张宪君积极参与聚众斗殴犯罪，不宜区分主从犯，但其所起作用小于被告人黄武帝、邓里程、张国栋，具有酌定从轻处罚的量刑情节。被告人邓里程、张国栋能自动投案并如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。被告人黄武帝、张剑平、张宪君到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，可酌情从轻处罚。被告人张宪君积极赔偿被告人张国栋损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。被告人张剑平曾因贩卖毒品罪、盗窃罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕之前，发现其在判决宣告之前还有聚众斗殴罪、盗窃罪没有判决，依法应当数罪并罚。据此，判决：一、被告人黄武帝犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年。二、被告人张剑平犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年九个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元；与宜昌市夷陵区人民法院（2017）鄂0506刑初60号刑事判决“有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币14000元”并罚，决定执行有期徒刑十年八个月，并处罚金人民币16000元。三、被告人张宪君犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月。四、被告人邓里程犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。五、被告人张国栋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年一个月。
宣判后，原审被告人邓里程、张国栋以原判量刑偏重为由提起上诉，请求二审法院对其改判缓刑。
经审理查明，原判认定被告人黄武帝、张剑平、张宪君、邓里程、张国栋犯聚众斗殴罪，被告人张剑平犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分。在本院审理过程中，上诉人邓里程、张国栋未提出新的证据。本院对原判认定的事实、证据予以确认。
本院认为，上诉人张国栋、邓里程、原审被告人黄武帝、张剑平、张宪君等人持械斗殴，破坏公共秩序，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审被告人张剑平以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法均应受刑罚处罚。在聚众斗殴罪中，黄武帝、邓里程、张国栋是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。张剑平、张宪君所起作用小于黄武帝、邓里程、张国栋，对其酌定从轻处罚。被告人邓里程、张国栋系自首，依法可从轻处罚。被告人黄武帝、张剑平、张宪君系坦白，可酌情从轻处罚。张宪君积极赔偿被告人张国栋损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。张剑平曾因贩卖毒品罪、盗窃罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕之前，发现其在判决宣告之前还有聚众斗殴罪、盗窃罪没有判决，依法应当数罪并罚。上诉人邓里程、张国栋持械参与聚众斗殴，严重扰乱社会秩序，不符合缓刑的条件。原判综合考虑了各被告人在共同犯罪中的作用大小以及自首、坦白、赔偿等情节，所判处的刑罚与其罪责相适应。综上，原判认定事实清楚，定性准确，适用法律正确，定罪量刑适当。上诉人邓里程、张国栋关于请求改判缓刑的上诉理由于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴如玉
审判员 陈晓明
审判员 韩 璐
二〇一八年四月四日
书记员 董 艳