浙江省平湖市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉平民初字第1121号
原告：张华平。
委托代理人：张昕，浙江天程律师事务所律师。
委托代理人：戴意理，浙江正菲律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司。
委托代理人：何佳琪，浙江金九鼎律师事务所律师。
被告：王灿。
原告张华平与被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司（以下简称平安保险公司）、王灿机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月16日立案受理，依法由审判员周冬梅适用简易程序独任审判，于2015年12月24日、2016年1月5日、4月7日三次公开开庭进行了审理。2015年1月24日，原告张华平的委托代理人张昕，被告平安保险公司得委托代理人何佳祺，被告王灿到庭参加了诉讼；2016年1月5日，原告张华平的委托代理人戴意理，被告平安保险公司的委托代理人何佳祺到庭参加了诉讼，被告王灿经本院合法传唤无正当理由拒不到庭；2016年4月7日，原告张华平的委托代理人戴意理，被告平安保险公司的委托代理人何佳祺，被告王灿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张华平起诉称，2014年6月16日，原告驾驶电动自行车，在位于独黎公路与平兴线路口，与被告王灿驾驶的鄂A×××××车辆发生碰撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。该事故经交警认定，原告无事故责任，被告王灿负事故的全部责任。原告受伤后在嘉兴市第一医院进行了治疗，后委托湖州浙北司法鉴定所、上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对伤残等级、误工、护理、营养期限进行鉴定，经鉴定原告构成九级伤残，护理期限为2个月，营养期限为2个月，误工期限为6个月。现原告为维护自身权益起诉请求判令：1、被告平安保险公司在交强险及商业险范围内先行赔偿原告各项损失133523.88元；2、超过交强险及商业险部分的损失由被告王灿赔偿；3、案件受理费由被告王灿负担。诉讼中，原告变更第1项诉讼请求如下：原告因本次事故损失254763元（其中医疗费48538.68元、住院伙食补助费495元、营养费1800元、残疾赔偿金161572元、护理费6360元、误工费19080元、鉴定费5100元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元、施救费100元、修理费500元、日用品718.20元），由被告平安保险公司在交强险及商业险范围内优先赔偿，同时精神损害抚慰金及非医保医疗费在交强险限额范围内优先赔偿。
被告平安保险公司答辩称，不同意商业险在本案中一并予以处理；原告变更后的诉讼请求，没有事实和法律依据，不予认可；被告平安保险公司至今已垫付医疗费10000元。
被告王灿答辩称，对事故发生事实和责任认定无异议，被告王灿至今已支付原告现金25000元并为原告垫付了部分医疗费，请求依法判决。
为证明自己的主张，原告提供了下列证据：
证据1、道路交通事故认定书1份，证明事故发生的经过及责任认定。
证据2、门诊病历2份，证明原告因本次事故受伤后的治疗情况。
证据3、医药费发票6份、费用汇总报表1份，证明原告就医支出医药费的事实。
证据4、鉴定意见书2份、鉴定费发票2份，证明原告的伤残等级及误工、护理、营养期限及支出鉴定费5100元的事实。
证据5、施救费发票、修理费发票各1份，证明原告因本次事故支出的施救费和修理费。
证据6、日用品发票3份，证明原告购买日用品支出的费用。
证据7、流动人口登记表3份，证明原告的各项损失应当按照城镇标准进行计算。
证据8、商业险保单及交强险保单各1份，证明肇事车辆的投保情况。
证据9、证明3份，证明原告各项赔偿应当按照城镇标准进行计算。
被告平安保险公司质证意见：对证据1、2无异议；对证据3的真实性无异议，但医疗费发票中包含的住院伙食补助费应当予以扣除，非医保医疗费10000元不予赔偿；对证据4的真实性无异议，但对关联性有异议，应当以重新鉴定意见为准，鉴定费不属于保险公司赔偿范围；对证据5有异议，施救与修理未经定损，故不予认可；对证据6有异议，无论原告是否受伤都需要使用日用品，故不予认可；对证据7的真实性、合法性、关联性均有异议，该流动人口登记表并没有派出所的盖章，且表格显示原告暂住信息已注销；对证据8无异议；对证据9的真实性、合法性、关联性均有异议，三份证明落款处都没有经办人的签名，不符合新民诉法的规定，且平湖市当湖街道新居民事务所的证明载明了三个暂住日期，相应的应该有三个暂住证，但该证明仅笼统归纳了一个暂住证号，该证明与事实不符，另外二份证明没有载明暂住地址，从三份证明无法看出原告在城镇连续居住满一年。
被告王灿质证意见：对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、7、8的质证意见与被告平安保险公司的质证意见一致。被告王灿未到庭对证据9进行质证。
被告平安保险公司提供了如下证据：
机动车保险条款1份，证明非医保医疗费及鉴定费不属于被告平安保险公司的赔偿范围。
原告质证意见：免责条款属格式条款，被告平安保险公司未提供证据证明向被告王灿明示，应当认定为无效，且该条款的效力并不及于原告。
被告王灿质证意见：对真实性无异议。
被告王灿提供了如下证据：
医疗费发票6份，证明被告王灿为原告垫付的医疗费情况。
经质证，原告及被告平安保险公司对该证据均无异议。
庭审中，本院出示了如下证据：
证据1、绍兴文理学院司法鉴定中心司法鉴定意见书2份及鉴定费发票1份，经重新鉴定，原告的伤残等级为九级，误工期限为180日，重新鉴定费用2850元由被告平安保险公司预交。
证据2、依照原告的申请向平湖市当湖街道新居民事务所调取的流动人口登记表2份及向平湖市钟埭街道新居民事务所调取的居住人口信息2份。
原告质证意见：对证据1无异议，对证据2无异议，该证据能够证明原告收入来源于非农。
被告平安保险公司质证意见：对证据1无异议；对证据2的真实性无异议，但该证据不能证明原告收入来源于非农，流动人口登记表的工作处所是由张华平口头陈述的，新居民事务所仅进行程序登记，并不对原告的工作处所进行实际核实，且平湖市当湖街道新居民事务所的2份流动人口登记表在事故发生前已经注销，注销原因是离开本地，平湖市钟埭街道新居民事务所2014年3月18日的登记表中载明的居住时间距事故发生前未满一年，2015年4月21日的登记表是在事故发生后予以登记的，上述证据登记时间不连续，且管辖范围均是村委会，说明原告居住在农村。
上述证据，本院认证意见：一、原告提供的证据1、2、3、8，二被告均无异议，本院予以认定，证据4中的二份鉴定意见书与重新鉴定意见书的结论一致，故本院予以认定，鉴定费发票及重新鉴定费发票的真实性本院予以认定，证据5具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定，证据6无法证实与本案的关联性，本院不予认定，证据7未加盖相应的公章，无法确定其真实性，本院不予认定，证据9的真实性本院予以认定；二、被告平安保险公司提供的证据，具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定；三、被告王灿提供的证据，原告及被告平安保险公司均无异议，本院予以认定；四、本院出示的证据1，原、被告均无异议，本院予以认定，证据2系新居民主管机关出具的，本院予以认定。
综上，现查明，2014年6月16日11时02分，被告王灿驾驶鄂A×××××小型轿车沿独黎公路由东向西行驶至独黎公路与平兴线路口实施右转弯时，与同方向行驶的原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成两车损坏、原告受伤的交通事故。同日，该事故经平湖市公安局交警大队认定，原告无事故责任，被告王灿负事故的全部责任。原告受伤后在嘉兴市第一医院进行了治疗，共花费医疗费48801.06元（已扣除住院期间的伙食费1160元），后原告委托湖州浙北司法鉴定所及上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对其因本次事故所受之伤进行鉴定，2015年1月13日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告之颅脑损伤（左额部硬膜外血肿，右颞叶脑挫裂伤，蛛网膜下腔出血，左侧颞骨骨折）致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，与2014年6月16日的外伤系直接因果关系；同年2月3日，湖州浙北司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告于2014年6月16日因道路交通事故致颅脑外伤后精神障碍，主要表现为轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，属《道标》九级伤残，误工期限拟为6个月，护理期限（含住院）为2个月，每天按一人计算，营养期限为2个月。原告因鉴定支出鉴定费5100元。2015年7月12日，被告平安保险公司申请对原告的伤残等级及误工期限进行重新鉴定，本院依法委托绍兴文理学院司法鉴定中心进行重新鉴定，2015年12月2日，该鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告脑外伤所致智力缺损（轻度），与道路交通事故系直接因果关系，评定为道理交通事故九级伤残，误工期限为180日。重新鉴定费用2850元，由被告平安保险公司预交。此外原告因本次事故支出施救费100元、修理费500元。
另查，被告王灿驾驶的鄂A×××××小型轿车系其借用的，该车在被告平安保险公司投保了交强险及商业第三者责任保险、不计免赔险，其中商业第三者责任保险限额为300000元。商业第三者责任保险第五条载明，以下费用被告平安保险公司不承担赔偿责任：1、被保险人或驾驶人以及他们的家庭成员的人身伤亡及其所有或者保管的财产的损失；2、车上人员的人身伤亡或本车上的财产损失；3、保险车辆发生事故致第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或网络中断、数据丢失、电压变化造成的损失及其他各种间接损失；4、车载货物掉落、泄露、腐蚀造成的任何损失和费用；5、因污染引起的损失和费用；6、第三者财产因市场价格变动造成的贬值、修理后因价值降低造成的损失；7、停车费、保管费、扣车费及各种罚款；8、保险事故引起的任何有关精神损害赔偿；9、根据保险单约定的免赔率计算的被保险人应当自行承担的部分。事故发生后，被告王灿支付原告现金25000元，并为原告垫付医疗费1417.38元，被告平安保险公司为原告垫付医疗费10000元。原告对被告平安保险公司在庭审中陈述的非医保医疗费金额为10000元无异议，该金额原告请求被告平安保险公司在交强险限额范围内优先赔偿。
又查，原告自2009年到平湖从事工程施工工作，2013年5月14日-2014年2月17日在当湖街道三港新城元通建设工地宿舍暂住，2014年3月18日-2015年3月22日及2015年4月21日至今在钟埭街道池家浜23号暂住，工作处所均为工地。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，如是机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案中，被告王灿驾驶的机动车与原告驾驶的非机动车发生事故，被告王灿负事故的全部责任，故原告的损失首先应当由鄂A×××××小型轿车的保险人被告平安保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超过责任限额部分损失由被告平安保险公司根据保险合同予以赔偿，不足部分由被告王灿赔偿。
根据原、被告提供的证据，本院对原告的损失认定如下，医疗费为48801.06元（已扣除住院期间的伙食费1160元）、施救费100元、修理费500元、鉴定费5100元。原告请求的住院伙食补助费495元，根据原告住院时间及住院地点计算合理，本院予以认定。根据司法鉴定意见书，原告的误工时间为180天，但原告未提供证据证明其实际减少的损失，也未提供证据证明其事故发生前三年的平均工资，故误工费应当参照2014年浙江省私营单位就业人员年平均工资38689元计算，为19079.51元；护理费根据护理期限60天参照2014年浙江省私营单位就业人员年平均工资38689元计算为6359.84元。本次事故造成原告九级伤残的后果，原告以非农收入作为其主要生活来源，故残疾赔偿金应当按照城镇标准计算，参照2014年浙江省城镇居民人均可支配收入40393元计算，原告的残疾赔偿金为161572元。营养费本院酌情认定为1200元。交通费本院酌情认定为500元。本次事故造成原告九级伤残的后果，给原告带来了精神痛苦，应当给予原告一定的精神损害抚慰金，本院酌情认定精神损害抚慰金为10000元。上述，原告因本次事故合计损失253707.41元，由被告平安保险公司在交强险限额范围内赔偿120600元，因原告请求精神损害抚慰金在交强险限额范围内优先赔偿，故该120600元包括精神损害抚慰金10000元。非医保医疗费10000元原告请求在交强险限额范围内优先赔偿，且保险合同未约定鉴定费被告平安保险公司不予以赔偿，鄂A×××××小型轿车又投保了不计免赔险，故原告其余损失133107.41元均由被告平安保险公司在商业第三者责任险及不计免赔险限额范围内予以赔偿。因被告王灿至今共支付原告26417.38元，被告平安保险公司已垫付医疗费10000元，该费用应当在被告平安保险公司的赔偿款中先予以扣除，故被告平安保险公司尚应在商业第三者责任险限额范围内支付原告96690.03元。被告王灿支付部分由其与被告平安保险公司自行结算。重新鉴定系被告平安保险公司提出，现重新鉴定意见与原鉴定意见书的意见一致，故重新鉴定费用由被告平安保险公司负担。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告张华平经济损失及精神损害抚慰金合计120600元，在商业第三者责任保险限额范围内赔偿原告张华平其余经济损失96690.03元；
二、重新鉴定费用2850元由被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担（已支付）；
三、驳回原告张华平本案其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2970元，减半收取1485元，由原告负担175元，由被告中国平安财产保险股份有限公司湖北分公司负担1310元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起二年内向人民法院申请执行。
审判员 周冬梅
二〇一六年四月十五日
书记员 陆丽燕