福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0821刑初166号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人张仕然，男，1984年6月1日出生于福建省长汀县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地和住址为长汀县。因涉嫌非法买卖制毒物品于2017年2月15日被长汀县公安局刑事拘留，同年3月22日经长汀县人民检察院批准，次日由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
辩护人曾杨明，河北姜钟律师事务所律师。
被告人张仕然被控非法买卖制毒物品一案，长汀县人民检察院于2017年7月5日以汀检公刑诉【2017】165号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于同年8月10日、11月28日公开开庭进行了审理。长汀县人民检察院指派检察员谢小梅、代理检察员翁玉真出庭支持公诉，被告人张仕然及辩护人曾杨明到庭参加诉讼。期间，公诉机关建议延期审理，本院予以准许。现已审理终结。
长汀县人民检察院指控：
2016年5月初，被告人张仕然通过QQ与意图倒卖麻黄素获利的刘某、何某（另案处理）取得联系，双方约定在福建省长汀县交易麻黄素。2016年5月10日，刘某、何某坐火车到达长汀县火车南站，被告人张仕然及另一名男子（身份待查）到车站将二人接上一辆白色轿车。被告人张仕然与刘某、何某在车上商定以5000元/公斤的价格交易5公斤麻黄素，并由刘某、何某将麻黄素装在冰箱里通过物流托运回河北。被告人张仕然在车上收取了刘某、何某支付的现金人民币25000元后，载刘某、何某共同前往长汀城区百佳电器店购买了一台小冰箱。在乘车去取麻黄素的路途中，被告人张仕然让何某、刘某先后下车在路边等候，待装好麻黄素后再将二人陆续载上车前往长汀恒信工业园安能物流处，将装载好麻黄素的小冰箱委托物流公司托运回河北张家口市。托运期间，安能物流公司业务员在对货物进行检查时，发现托运物品异常而报警。
2016年5月11日早上，民警在安能物流投递处抓获刘某、何某，并在现场查扣到藏匿于冰箱内的4包疑似麻黄素晶体。经称重，该4包疑似麻黄素晶体净重5.125千克。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定：送检的四份检材均检出麻黄素成分。
2017年2月15日，被告人张仕然自动到长汀县公安局禁毒大队投案，但未如实供述自己的罪行。
为证明上述事实，公诉机关提供了以下证据：1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、扣押清单、指认照片、称重过程、称重照片、手机信息截图、安能物流单、户籍证明、违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表、到案经过等书证；2、证人刘某、何某、李某的证言；3、被告人张仕然的供述和辩解；4、龙岩市公安局物证鉴定所出具的《鉴定书》等鉴定意见；5、长汀县公安局制作的辨认笔录等勘验、检查笔录；6、长汀县公安局调取的百佳电器监控视频等视听资料。
被告人张仕然辩称：其涉案只是因其借车给“戴某”并随车出现于现场，且其中途离开车辆20多分钟，其不知晓买卖麻黄素之事。另其在车上时是坐在副驾驶位，而非驾驶员，而证人何某证称她与之联系购买麻黄素的“长”是开车的人。
辩护人辩称：1、证人（买某）刘某、何某关于其两人谁与“随便”（卖毒人）取得联系供认不一致，该两证人及被告人张仕然供述均证明车上尚有第四人“戴某”，公诉机关提供的证明“随便”即是被告人张仕然的证据不足，也没有证据证明冰箱里的麻黄素系被告人张仕然放进去的。2、没有证据证明侦查机关对案涉麻黄素称重时对电子称进行过校对及对检材的保管、移送符合规范，不能排除检材被污染的可能。
经审理查明：
2016年5月初，刘某、何某（另案处理）通过QQ与“随便”取得联系，双方约定在福建省长汀县交易麻黄素。2016年5月10日，刘某、何某坐火车到达长汀县火车南站，被告人张仕然（别名张某）及“戴某”（身份待查）到车站将二人接上一辆白色轿车。被告人张仕然与刘某、何某在车上商定以5000元/公斤的价格交易5公斤麻黄素，并由刘某、何某将麻黄素装在冰箱里通过物流托运回河北。后张仕然、“戴某”载刘某、何某到百佳电器店并由张仕然陪同刘某、何某购买一台小冰箱，然后又载刘某、何某到农业银行长汀支行网点，何某以刘某的银行卡从柜员机取现10000元，尔后，在车上，由刘某将凑足的毒资25000元递交给张仕然。然后，在某地点将何某及冰箱外包装箱卸于路边，冰箱留于车上，刘某随车与张仕然、“戴某”去取麻黄素并藏匿于冰箱。二十几分钟后返回，把冰箱放回包装箱后，张仕然联系了物流公司，遂前往长汀恒信工业园安能物流处，将装载好麻黄素的小冰箱委托物流公司托运回河北张家口市。托运期间，安能物流公司业务员在对货物进行检查时，发现托运物品异常而报警。
2016年5月11日早上，民警在安能物流投递处抓获刘某、何某，并在现场查扣小冰箱一个，内藏匿疑似麻黄素晶体4包（查扣物品已于另案处理）。经称重，该4包疑似麻黄素晶体净重5.125千克。经龙岩市公安局物证鉴定所鉴定：送检的四份检材均检出麻黄素成分。案发后，刘某、何某辩认被告人张仕然为“随便”。
2017年2月15日，被告人张仕然自动到长汀县公安局禁毒大队投案，但否认实施买卖制毒物品的行为。
上述事实，有以下经庭审举证质证并经本院确认的证据证实：
1、长汀县公安局出具的受案登记表、立案决定书、
2、证人证言
（1）证人刘某：
去年（2015年），我在网上认识QQ昵称为“随便”的网友，说他在福建长汀，说他那边有麻黄素5000元一公斤。来长汀之前，我用小手机跟“随便”联系，讲好到长汀后由“随便”到火车站来接我们。
（2016年）5月10日傍晚我跟我老婆到了长汀，“随便”这个网友（自称姓王，QQ网名“随便”）就开着辆白色轿车（车牌号不清楚）到长汀火车站接我们，当时来接我的车上有两人，在车上“随便”就跟我说麻黄素价格要6000元1公斤，之后这个驾驶员也在旁边说麻黄素价格是要6000元1公斤。我说要买四公斤，对方说要买就买五公斤，五公斤两万五，买四公斤的话就要六千元一公斤，之后我们讲好了就买五公斤，总价两万五千元。我跟“随便”谈好价格后这个驾驶员也没吱声。
在长汀跟姓王这人交谈后我们决定买一台冰箱，把麻黄素装进冰箱后再通过快递托运回河北。到了长汀县城后“随便”这人就把我们载到一家电器店门口，我跟我老婆、“随便”三人到了家电店里挑了个小冰箱，我老婆何某付了700元的现金。
小冰箱买好后，除了我们车费、住宿费等我们身上还带了一万七千元的现金，我跟我老婆就去取了八千元的现金，后我们又上了“随便”的车子，我是在车上把钱给“随便”这人的。当时车上有我、何某、“随便”及开车的司机。
把冰箱搬上车后我老婆就先等着，我就跟着“随便”这人的车子去拿麻黄素，到了一个地方后，“随便”这人就把冰箱抬走，我就在车上等，过来二十来分钟，“随便”这人就把冰箱搬回来了，然后回去接了我老婆一起到了安能物流办理了托运。之后几人一起吃饭、唱歌。晚上我和老婆按照“随便”这人说的到了怡家宾馆住下。今天（2016年5月11日）早上八点多钟，安能物流那边的人说我的货物发不到河北，于是我跟我老婆就到了安能物流那边，我们一到那边就被你们公安民警抓获了。
（2）证人何某：
我在QQ上联系了一个男子（网名叫“随便”）购买麻黄素，因为我不认识他，说过去长汀找他当面购买麻黄素，在手机上将该男子备注叫“长”。2016年5月10日傍晚18时许，我和我丈夫刘某两个人坐火车到长汀火车站。到了之后，原来联系好的一个网名叫“随便”的男子给我打了电话，一部白色的小汽车过来车站接我们，车上还有“长”之外的另一男子。在车上，刘某就问“随便”麻黄素多少钱一“条”，“随便”就说你们拿得少的话就要6000元一“条”，我老公刘某就说身上没那么多钱，“随便”就说那好吧，就按一条5000元的价格卖5“条”给我们。
之后“长”（即“随便”，下同）就把我们载到县城里逛了两圈，之后问我丈夫刘某“东西”（意思就是麻黄素）怎么运回去，我和刘某商量了一下就说买一个车载冰箱，把“东西”放进冰箱里面，之后我们四个人就一起去买了一个车载电冰箱，那个叫“长”的男子又开车载我们逛了一会，因为我身上带的钱不够，所以那个叫“长”的男子就把我载到农业银行柜员机门口，我下车去取了10000元人民币（是我用刘某的银行卡取的），还从身上拿了15000元，是刘某在车上递给“随便”的。之后那个叫“长”的男子就把我载到一个地方，他叫我下车，把电冰箱的纸盒放在路边，叫我在路边等，电冰箱还留在车上，我丈夫刘某也在车上跟他们一起去了，我就一个人留在路边等他们。我在路边等了二十几分钟后，那个叫“长”的男子就开车把我丈夫刘某载回来了，然后就把电冰箱放进纸盒里面，随后那个叫“长”的男子帮我们联系物流发货。
之后，那个叫“长”的男子就带我们去了一家饭店吃饭，吃完饭后我们就去唱歌了，唱歌完后，那个叫“长”的男子就把我们带到一个宾馆住下来，直到今天（2017年5月11日）早上被你们公安机关查获后。
（3）证人任某：2016年5月10日晚，有两男一女来物流公司托运一个小冰箱寄到河北，第二天其验货时打开冰箱后闻到刺鼻的味道，并在冰箱的一个小格里看到锡箔纸包装的东西随后报警。
（4）证人李某：2016年5月10日，两男一女到店里购买了一台松下牌小冰箱，花费700元，女的付款的，其中一男一女的口音不像本地人。
3、被告人张仕然的供述和辩解：
2016年5月份左右，我去商业城的租车行租了辆白色小车，过了三天，在我去还车的时候，在商业城一带碰到一个姓戴的男子说他也想租部车接个朋友，让我帮他下，于是我这部白色小车交给他驾驶，我坐副驾驶一同到了长汀（火车）南站，“金水”就打电话，之后我们就接到了一男一女。
在回县城的路上“金水”就说怎么回去，对方的那个男子就提出来买个车载冰箱，于是我们到了汽车东站旁的电器店里，因那里不能停车“金水”就叫我陪他们下去购买冰箱，我们在这家电器店里由对方的那个女的挑了个小冰箱，钱也是由那个女的付的。冰箱随后由店里的营业员帮忙抬到我这部车上，我们开着这部车载到了商业城一带，“金水”就叫我下车帮他把他摩托车骑到腾飞二路怡家宾馆一带，到了没多久他们也开着车子到了，我就上了他们的车子，“金水”说要找一家物流店，对方要把冰箱托回去。在找到腾飞一路的一家物流店后，“金水”叫我帮他们把冰箱抬进去，然后那个女的办理了托运。后我们就去吃饭，吃完饭我们去KTV喝酒，之后我们就各回各的。到了第二天上午十点来钟，我就把租来的车子还回去了。
我是在2016年三四月份爬北山时认识“戴某”的，当时在山上的一个亭子休息，戴某发了一根烟给我后就聊起来，然后他有留我的电话，但我没留他的电话。
4、刘某农业银行卡交易明细清单，证明：刘某农业银行卡于2016年5月10日在137208交易地点（农业银行长汀支行网点）分二次取现10000元。
5、长汀县公安局调取的百佳电器监控视频，证明：2016年5月10日19时左右刘某、何某、张仕然等人在长汀县百佳电器店购买冰箱的过程。
6、长汀县公安局制作的辨认笔录
（1）辨认笔录
①2016年5月24日、6月3日，刘某、何某分别辨认被告人张仕然为出售其麻黄素的网名为“随便”的人。
②2016年6月21日，任某辨认出刘某、何某就是当晚去安能物流托运冰箱的男女；没有辨认出张仕然。
③2017年2月15日，张仕然辨认出刘某、何某是其于2016年5月份去长汀南站接的男子和女子。
④2017年3月9日，民警提供了10个名叫“戴某”的男子照片，张仕然辨认没有案涉的“戴某”。
7、长汀县公安局制作的扣押笔录、扣押清单、指认照片、《称重过程》、称重现场照片，证明：
（1）2016年5月11日上午8时许，长汀县公安局民警在“安能物流”抓获涉嫌买卖制毒物品的被告人刘某、何某，并现场查扣被告人刘某、何某的安能物流单一份及托运的小冰箱一个，内藏疑似麻黄素晶体4包（标注为1、2、3、4号），另查扣刘长有、何某随身携带的手机2部（1部手机号为150××××7839，一部手机号为171****3055）.
（2）2016年5月11日，长汀县公安局在“安能物流”查扣刘某、何某托运的小冰箱及内藏的4包疑似麻黄素的现场情况。
（3）经现场称重，查扣在案的4包疑似麻黄素，1号净重1.798公斤、2号净重1.52公斤、3号净重0.941公斤、4号净重0.866公斤，净重计5.125公斤。
（上述扣押物品均已于另案处理。）
8、“安能”物流单，证明：刘某、何某化名填写物流单的情况。
9、手机信息截图，证明：
（1）何某手机上妮称“春天”的QQ号与QQ号妮称“随便”有过联系的事实；
（2）刘某手机（171****3055）与其手机上备注为“长”手机号登信联系购买麻黄素的情况。
10、龙岩市公安局物证鉴定所出具的岩公鉴定（2016）297号《鉴定书》、《鉴定文书》，证明：查扣在案的1、2、3、4号疑似麻黄麻素均检出麻黄素成份。
11、长汀县公安局现具的《到案经过》、《违法犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》，证明被告人张仕然于2017年2月15日向长汀县公安局投案，于本案前无违法犯罪经历记录。
12、被告人的户籍证明、拘留证、逮捕证，证明被告人张仕然的刑事责任年龄和被采取强制措施的情况。
本院认为，被告人张仕然非法买卖麻黄素5.125千克，其行为已构成非法买卖制毒物品罪，属情节严重，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
关于被告人张仕然及辩护人提出的指控证据不足的辩护意见。本院认为，证人刘某、何某的证言和辩认笔录、百佳电器店监控视频录像可印证证明被告人张仕然有与“戴某”到长汀火车南站接站，有陪同购卖电冰箱，有收取毒资以及与“戴某”一起带刘某（将何某停放于路边）去取麻黄素的行为，至于何某证称“长”开车将刘某载回，是指在去取麻黄素后回到其等待的路边，与去接站时“戴某”驾车并不矛盾。况且，据被告人张仕然供述，其与“戴某”于爬山时偶然交谈认识，初次谋面距案发时不足二个月，据其辩解期间亦只是在爬山时偶有谋面，且未掌握有识别“戴某”身份的相关资料，在此情况下，被告人张仕然在还车时将租来的车辆借给“戴某”到火车站接朋友并于接到后单独陪同“戴某”朋友到电器店购买电器等行为与常情常理不符。虽不能排除与刘某、何某在网上联系的“随便”是被告人张仕然之外的人，但公诉机关的据以指控的证据已足以证明被告人张仕然实施了买卖制毒物品的行为。被告人张仕然及辩护人的提出的指控证据不足的意见不能成立，不予采纳。
关于辩护人提出的无证据证明称重前对电子称进行校对及无证据证明检材的保管、移送合乎规范，检材可能被污染的辩护意见。本院认为，称重的整个过程，麻黄素持有人刘某均在现场并对称重过程和结果签字确认，有书证《称重过程》及称重现场照片证明，足以证明查获的麻黄素的重量。检材来源于扣押的买某刘某持有的疑似麻黄素，并由办案侦查人员送检，送检检材与扣押物品清单内容相符，有扣押笔录、扣押清单、鉴定委托书等证据证实；且所称重量5.125千克与证人刘某、何某所供购买5千克麻黄素互相印证。辩护人该辩护意见与事实不符，不予采纳。
综上，根据被告人的犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第六十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款（一）项、第八条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、被告人张仕然犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年三个月；并处罚金人民币二万五千元，限于判决生效后三十日内缴纳。
二、继续追缴被告人张仕然违法所得人民币二万五千元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄田火
人民陪审员 傅 燊
人民陪审员 袁福火
二〇一七年十二月八日
书 记 员 涂星华
附：本案引用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百五十条【非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品罪】违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。
第六十一条【量刑的一般原则】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第七条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百五十条(?javascript:SLC(17010,350)?)第一款规定的“情节较重”：
（一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克；
……
第八条违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第三百五十条(?javascript:SLC(17010,350)?)第一款规定的“情节严重”：
（一）制毒物品数量在本解释第七条第一款规定的最高数量标准以上，不满最高数量标准五倍的；
……