陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终2399号
上诉人（原审原告）赵映海，男，1985年10月14日出生，汉族，住西安市未央区。
上诉人（原审被告）陕西三鼠房车租赁有限公司,住所地西安市高新区新型工业园艺术大街东段东侧田园公寓1幢8单元80504室。
法定代表人赵选刚，该公司执行董事。
委托代理人张瑞琪，陕西增瑞律师事务所律师。
委托代理人陈海涛，该公司行政部主管。
上诉人赵映海因与上诉人陕西三鼠房车租赁有限公司劳动争议纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2017）陕0112民初13276号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行
了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告于2015年7月1日到被告公司从事采购工作。2015年7月20日，双方签订书面劳动合同。2017年1月15日，因被告公司搬迁，双方就新的工作地点未协商一致，原告离职。工作期间，原告每周工作六天，被告未给其办理社会保险。后原告申请劳动仲裁，请求被告支付：未缴纳社会保险的补偿金9万元、变更合同约定办公地点的违约金7.5万元、工作期间休息日加班工资35862元及延时加班工资16810元。2017年9月18日，西安市未央区劳动人事争议仲裁委员会作出未劳人仲裁字（2017）594-1、594-2号裁决书，594-2号裁决书裁决被告于裁决书生效之日起10日支付原告2016年4月及2016年6月1日至12月31日期间休息日加班工资14253.18元、延时加班工资4009.23元。原告不服594-2号裁决，诉至本院。因原告不同意调解，致法庭调解不能。
原审法院认为，用人单位安排劳动者加班的，应当向劳动者支付加班费。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位拒不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告主张月工资5000元，但其提交的银行流水无法证明，且银行流水显示通过被告账户向原告支付的工资项数额与被告提交的工资表中该月工资数额相符，故本院对被告提交的工资表予以采信。根据工资表核算，原告月平均工资为3537.63元。原、被告对每周工作六天的事实均予以认可，被告提交的工资表显示已将休息日工资核算在内，应当视为被告向原告支付的月工资已将休息日列为正常工作日计薪。原告工作期间周六工作79天，被告应向其支付加班工资12849.35元（3537.63元／月÷21.75天×79天）。原告未提交证据证明被告安排其延时加班的事实，故对其主张的延时加班工资，本院不予支持。原告主张未休年休假工资的请求未经仲裁，本院不予支持。原审判决：一、被告陕西三鼠房车租赁有限公司于本判决生效后十日内支付原告赵映海休息日加班工资12849.35元。二、驳回原告赵映海的其余诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），现由被告承担，于本判决生效后十日内给付原告。
原审宣判后，赵映海、陕西三鼠房车租赁有限公司均不服，分别向本院提出上诉。
赵映海上诉称并辨称，1、一审法院认定事实错误。一审判决认定“根据工资表核算，上诉人月平均工资为3537.63元”与事实不符。上诉人与被上诉人签订的劳动合同中明确约定上诉人的月平均工资为5000元/月，且被上诉人给上诉人所开具的收入证明也证实上诉人的月工资为5000元。一审判决仅根据被上诉人提供的未签字的账面工资表，认定上诉人的月平均工资为3537.63元是错误的。2、一审判决认定“被上诉人提交的工资表中显示已将休息日工资核算在内，应当视为被上诉人向上诉人支付的月工资已将休息日列为正常工作日计薪”与事实不符。被上诉人支付给上诉人的工资中，是不含加班费的，被上诉人没有给上诉人发放过加班费，而一审判决却认定被上诉人提交的工资表中含有休息日工资即加班费，属于认定事实错误。3、一审判决认定“上诉人未提交证据证明被上诉人安排其延时加班的事实，故对其主张的延时加班工资，本院不予支持”与事实不符。因考勤表及打卡记录均由被上诉人保管，上诉人很难接触到，在上诉人提交的部分考勤数据中，均证明上诉人有延时加班事实的存在。一审判决在以上事实都清楚的情况下，对上诉人的此项诉请不予支持明显错误。4、一审判决认定“上诉人主张未休年休假工资的主张未经仲裁，本院不予支持”是错误的。未休年休假的工资也属于加班费的一种，被上诉人一直未发，故上诉人请求予以支持。综上，上诉人赵映海请求二审法院依法撤销原审民事判决，判令：（1）被上诉人陕西三鼠房车租赁有限公司支付上诉人休息日加班费36321.83元。（2）被上诉人支付上诉人延时加班费4009.23元。（3）被上诉人支付上诉人未休年休假加班费5172元。
上诉人陕西三鼠房车租赁有限公司上诉称并辨称，原审法院认为上诉人未支付被上诉人休息日加班工资，属于认定事实错误。上诉人薪酬制度中，休息日工资已经实际包含并发放。上诉人的主营业务是房车租赁业务，主要业务发生时间是在节假日以及周末时间，为了更好的服务租赁房车的客户，公司在企业刚创立的时候，就和所有员工约定了以下工作时间和薪酬计算方式：工作时间每天工作八小时，每周周六加班。薪酬计算：每个员工按照职务、工作年限等约定日工资标准，如赵映海的日工资为134元。按照《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》，正常双休的月工作日为20天。我公司是按照月工作日为26天，即在每月多加4个周六作为加班工作日，且每个周六都是按照1．5倍的正常日工资来计算。即每个月为20天+4天×1．5倍的计算方式来作为月工作日。再拿月工作日×约定的日工资来作为实际基本工资，实际基本工资加上各种补贴(如童话补助、生活补助)，得到应发工资。应发工资减去迟到等绩效考核为实发工资。每个月法定20天+周六4天×1.5倍=月工作日，月工作日×约定的日工资标准=实际基本工资，实际基本工资+各种补贴(如通话补助、生活补助)=应发工资，应发工资－迟到等绩效考核=实发工资。上诉人每月已经实际发放了周六的加班工资。另外，上诉人公司的工资制度是在与全体员工达成一致的情况下制定的，被上诉人长期以来并未提出异议，在此情况下，一审判令上诉人支付被上诉人加班工资属于认定事实错误。综上，上诉人陕西三鼠房车租赁有限公司请求二审法院依法撤销原审民事判决，改判上诉人不予支付被上诉人赵映海加班工资12849.35元，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。
本院经审理查明，2015年7月20日，赵映海与陕西三鼠房车租赁有限公司签订书面劳动合同，该合同约定赵映海的月工资为5000元。2016年11月19日，陕西三鼠房车租赁有限公司为赵映海出具的《收入证明》上载明：“兹有我公司员工赵映海……是我公司正式员工，……税后月工资5000元，年收入6万元（人民币）”。该《收入证明》上加盖有陕西三鼠房车租赁有限公司公章，并附有该公司总经理的签字。原审判决查明其余事实属实。
本院认为，1、关于上诉人赵映海主张的加班费问题。根据本案一、二审期间查明的事实可以证实，上诉人赵映海在陕西三鼠房车租赁有限公司任职期间，月工资为5000元，有陕西三鼠房车租赁有限公司与赵映海签订的书面劳动合同，以及陕西三鼠房车租赁有限公司为赵映海出具的《收入证明》为证。同时，根据赵映海在原审中提供的其加班79天的记录，陕西三鼠房车租赁有限公司应支付赵映海加班费应为5000÷21.75×79＝18160.92元。原审以陕西三鼠房车租赁有限公司提交的赵映海工资表为依据，按照赵映海月工资3537.63元作为判令陕西三鼠房车租赁有限公司支付赵映海加班费的依据不足，应予纠正。2、关于赵映海上诉要求陕西三鼠房车租赁有限公司支付其延时加班费的问题。因赵映海在本案审理期间未能提供其延时加班工作的证据，故原审对此未予支持并无不妥。3、关于赵映海上诉要求陕西三鼠房车租赁有限公司支付其未休年休假加班费5172元的问题。因赵映海的该项诉请未经仲裁前置程序，故原审对此未予处理并无不当。4、关于上诉人陕西三鼠房车租赁有限公司上诉要求不予支付赵映海加班工资12849.35元的问题。陕西三鼠房车租赁有限公司虽然上诉称其在赵映海工资中将每周六的工资按照1.5倍的正常日工资来发放，但其未提供充分的证据加以证明，故上诉人陕西三鼠房车租赁有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、变更原审判决第一项为：陕西三鼠房车租赁有限公司于本判决生效后十日内支付赵映海休息日加班工资18160.92元。
二、驳回赵映海的其余上诉请求。
三、驳回陕西三鼠房车租赁有限公司的上诉请求。
二审案件受理费20元，由赵映海、三鼠公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 赵 石
审判员 许 超
审判员 陈洁婷
二〇一八年四月十六日
书记员 孙莎莉