山西省忻州市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）晋09民终636号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司。
住所地：忻州市忻府区雁门大道西路帝豪世纪花园1#、2#楼1、2层9#、10#商铺。
法定代表人：武汉生，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：高慧琳，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：胡太和，男，1949年12月26日生，山西省五台县人。
委托诉讼代理人：胡建伟，胡太和之子。
被上诉人（原审被告）：忻州市忻府区会军运输队。
住所地：山西省忻州市忻府区豆罗镇上佐村,系×××、×××重型半挂牵引车的所有人。
负责人：郭富华，系该运输队投资人。
被上诉人（原审被告）：宿亮宇，男，1980年6月8日生，山西省忻州市人，系×××、×××重型半挂牵引车的实际经营人。
被上诉人（原审被告）：吕生全，男，1962年6月13日生，山西省五台县人。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司因与被上诉人胡太和、忻州市忻府区会军运输队、宿亮宇、吕生全机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省五台县人民法院（2018）晋0922民初22号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司委托诉讼代理人高慧琳，被上诉人胡太和及其委托诉讼代理人胡建伟，被上诉人宿亮宇、吕生全到庭参加诉讼。忻州市忻府区会军运输队经合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司向本院上诉请求：依法撤销山西省五台县人民法院（2018）晋0922民初22号民事判决中关于二次手术费9000元、误工费16965.99元的内容，改判上诉人不承担赔偿责任；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、二次手术费用胡太和仅提供了其单方委托的鉴定意见，未有其它证据佐证，不应支持；胡太和在涉案事故发生时已经68周岁，超过法定退休年龄，丧失劳动能力，不应支持误工费。
胡太和辩称，答辩人的二次手术费用是山西国科司法鉴定中心的鉴定意见，符合法律规定，应予支持；答辩人是农民，不存在退休问题，且发生此次交通事故时，答辩人即在劳动归来的路上，故答辩人并未丧失劳动能力，因此，答辩人存在误工损失。
其他被上诉人无答辩意见。
胡太和向一审法院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿原告因交通事故而造成的各项经济损失共计67025.11元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年8月8日17时左右，张志英驾驶×××、×××重型半挂牵引车(该车实际经营人系宿亮宇)从平阳县到山西省××县，行至长原线41KM+800M处，撞于前方同向行驶的由被告吕生全驾驶的晋09·087**变型拖拉机尾部，造成胡太和等八人不同程度受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经五台县公安交通警察大队出具五公交发认字【2017】第00078号《道路交通事故认定书》认定：张志英负事故主要责任，吕生全负事故次要责任，胡太和、胡太平、张先槐、刘福生、刘伟平、刘秀康、刘志华无责任。事故发生后，原告胡太和被送往五台县人民医院住院治疗，住院1天，花费住院费735.89元，门诊费886元。后原告于2017年8月9日转入忻州市中医院住院治疗，住院15天，诊断为左锁骨粉碎性骨折、左耳外伤、腰部扭外伤，花费住院费24303.22元。山西国科司法鉴定中心对原告因事故造成的误工、护理、营养时限及后续治疗项目进行了司法鉴定，该中心于2017年10月18日作出司法鉴定意见，结论为原告胡太和因交通事故致其左锁骨粉碎性骨折，损伤后的误工期为120日-150日，护理期为30日-60日，营养期为60日-90日，予择期行内固定物取出术（费用约需8000-10000元）。原告为此支付鉴定费2000元，原告住院期间，被告宿亮宇为原告垫付了7500元医疗费。
被告宿亮宇所有的H55702、×××重型半挂牵引车在被告大地财保忻州支公司投保交强险一份，100万元的商业第三者责任险一份，此次事故发生在保险期限内。
一审法院认为，张志英驾驶被告宿亮宇所有的×××、×××重型半挂牵引车撞于前方同向行驶的由被告吕生全驾驶的晋09·087**变型拖拉机尾部，造成胡太和、胡太平、张先槐、刘福生、刘伟平、刘秀康、刘志华等八人不同程度受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。该事故经五台县公安交通警察大队认定，张志英负事故主要责任，被告吕生全负事故次要责任，原告胡太和无责任，双方对事故责任分担的结论均无异议，故该结论可作为本案责任分担的依据。
关于原告胡太和的各项损失，1、医疗费根据原告提供的正规合法的票据，本院认定为25925.11元；2、关于住院伙食补助费，原告主张的60元×16天=960元，该计算方式合理，本院予以认定；3、关于营养费，营养期结合司法鉴定意见认定为75天，故营养费为50元×75天=3750元；4、关于护理费，护理期结合鉴定意见认定为45天，故护理费为36307元÷365天×45天=4476.21元；5、关于误工费，误工期结合鉴定意见认定为135天，故该项费用为45871元÷365天×135天=16965.99元；6、关于二次手术费，结合鉴定意见认定为9000元。7、关于交通费，原告虽未提交正规的票据，但考虑实际情况，该费用为实际必要支出，故本院酌情认定为500元。原告的损失共计61577.31元。
关于赔偿责任的负担，根据法律规定，本案中，原告的损失先由被告大地财保忻州支公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由被告大地财保忻州支公司根据保险合同在商业第三者责任险的限额内予以赔偿，仍有不足的由被告宿亮宇与被告吕生全根据事故责任比例分担。
综上所述，被告大地财保忻州支公司本应在交强险医疗赔偿责任限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费10000元，被告大地财保忻州支公司在交强险残疾死亡赔偿责任限额内本应全部赔偿原告护理费、误工费、交通费。结合此次事故整体情况，被告大地财保忻州支公司在交强险限额内酌情赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费1250元，赔偿原告护理费、误工费、交通费13750元。不足部分的损失应由被告大地财保忻州支公司根据保险合同在商业第三者责任险的限额内承担（61577.31元-1250元-13750元）×70%=32604.12元，剩余30%即13973.19元由被告吕生全承担。本案中因被告宿亮宇已垫付原告医疗费7500元，被告大地财保忻州支公司在其上述赔偿款内予以扣除，直接支付给被告宿亮宇。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险医疗费用赔偿责任限额内一次性赔偿原告胡太和医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费等1250元，在交强险伤残死亡赔偿责任限额内一次性赔偿原告胡太和护理费、误工费、交通费等13750元。上述金额共计15000元；
二、被告中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者险限额内赔偿原告胡太和不足部分的损失32604.12元；
三、被告吕生全于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡太和不足部分的损失13973.19元；
四、被告宿亮宇垫付的7500元，被告中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司在其上述赔偿款项内予以扣除，直接支付给被告宿亮宇。
案件受理费1476元，由原告胡太和负担337元，由被告中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担990元，由被告吕生全负担149元，鉴定费2000元，由被告中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担。
二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司是否应当支付被上诉人胡太和二次手术费用和误工费。涉案争议的二次手术费用即内固定物取出术费用有司法鉴定意见予以佐证，也是法定赔偿项目，故一审法院判决支持二次手术费用9000元并无不当。被上诉人胡太和系农民，司法鉴定意见误工期为120-150日，一审法院取中间值按照行业标准计算并无不当。
综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费449元，由中国大地财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长王俊玲
审判员李妍
审判员张胜利
二〇一八年四月八日
书记员李霞