甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民初1093号
原告：兰州市七里河区众晟小额贷款有限责任公司，住所地兰州市七里河区。
法定代表人：赵晖，该公司总经理。
委托诉讼代理人：程相涛，甘肃善业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：任启飞，甘肃善业律师事务所实习律师。
被告：甘肃兰洋投资管理集团有限公司，住所地兰州市安宁区。
法定代表人：袁如军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：韩付宾，男，1972年12月30日出生，汉族，该公司经理，住兰州市西固区。
被告：甘肃正茂房地产开发集团有限公司，住所地兰州市城关区。
法定代表人：韩春孝，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张海心，甘肃赛莱律师事务所律师。
委托诉讼代理人：安爱明，甘肃赛莱律师事务所律师。
原告兰州市七里河区众晟小额贷款有限责任公司（以下简称众晟小贷公司）诉被告甘肃兰洋投资管理集团有限公司（以下简称兰洋公司）、甘肃正茂房地产开发集团有限公司（以下简称正茂公司）借款合同纠纷一案，本院于2017年12月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告众晟小贷公司委托诉讼代理人程相涛、任启飞，被告兰洋公司委托诉讼代理人韩付宾，被告正茂公司委托诉讼代理人张海心、安爱明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告众晟小贷公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告兰洋公司归还借款本金500万元，利息540万元（利息按照月2%自2013年6月28日计算至2017年12月28日，以后按照月2%的利息利随本清）；被告正茂公司承担连带保证还款责任；2、判令对被告正茂公司的抵押财产位于兰州市城关区雁南街道天水北路3183号02层001室房屋[所有权证为”兰房权证（城关区）第2924**号”]依法拍卖由原告实现抵押权优先受偿；3、律师费282000元、诉讼费由二被告承担。事实和理由：2013年4月28日，原告与被告兰洋公司签订合同编号为201305号的《借款合同》，约定被告兰洋公司从原告处借款500万元，借款期限自2013年4月28日至2013年6月27日止，利息及费用每月3.5%。被告正茂公司承担连带保证责任，并以位于兰州市城关区雁南街道天水北路3183号02层001室房屋[所有权证为”兰房权证（城关区）第2924**号”]为被告的该笔借款提供抵押担保，并办理了抵押登记手续。合同签订后，原告按照被告要求支付了借款，但借款到期后，被告兰洋公司未按约定还款。经多次催要，被告向原告出具书面承诺还款函，承诺2016年11月20日前归还借款。但至今仍未还款，给原告造成损失。为维护原告合法权益，状诉法院，望判如所请。
被告兰洋公司辩称，对于借款的事实认可，因其公司经营状况不好，无法按照约定的利率支付利息，要求按照同期银行借款利率计算利息。对于原告主张的抵押物优先受偿权不应确认，其可以承担诉讼费，但律师费应由原告承担。
被告正茂公司辩称，1、被答辩人所述与事实不符。本案的基本事实是：被答辩人出借贷款、兰洋公司借款、答辩人提供保证、抵押两种担保。但本案相关合同的签订，实际履行情况，答辩人均不知情，被答辩人也从未向答辩人作出过要求行使抵押权的意思表示。根据被答辩人提交的证据复印件，抵押担保最高的债权数额为500万元。被答辩人与兰洋公司在答辩人不知情的情形下，擅自对借款合同内容作了变更，兰洋公司并未收到被答辩人出借款项，案外人袁如军个人作为实际使用借款主体，却用兰洋公司作为偿还债务的主体。根据被答辩人提交的证据复印件，本案实际履行的借款数额为430万，且并未向兰洋公司支付。2、被答辩人要求答辩人承担担保责任缺乏法律依据。因兰洋公司并未收到借款，答辩人担保的主债权并未发生，主债权不存在，担保责任也不存在；民间借贷法律关系中，包括利息、违约金、律师费等，合计不超过年息24%，原告主张超过部分无法律依据；被答辩人主张答辩人承担担保责任的保证期间已过，答辩人依法免除保证责任；被答辩人主张答辩人承担抵押担保责任的司法保护期已过，答辩人依法可以不承担抵押担保责任。综上，请求法院驳回被答辩人对答辩人的全部诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告众晟小贷公司提交了下列证据：证据1：《借款合同》，证明原、被告之间成立借款合同关系、被告正茂公司承担担保责任并以实物资产进行抵押；证据2：《房屋他项权证》，证明借款有合法的抵押物，并办理了抵押登记；证据3：《银行转账汇款单笔对账单》、证据4：《收据》，证明原告向被告支付了借款；证据5：《还款说明》、证据7：《还款意向函》，证明被告承诺还款，诉讼时效存续；证据6：《正茂公司介绍信》，证明诉讼时效存续，被告正茂公司应当承担担保责任；证据8：《委托代理合同》，证明律师费的数额。被告兰洋公司对证据1、3、4、5、7、8的真实性无异议。被告正茂公司对证据1表示其不知情，内容存在虚假；对证据2的真实性无异议，但认为抵押的金额是500万元；对证据3的真实性无法确认，与其无关；对证据4、5、7不知情，与原告证明目的不具有关联性；对证据6真实性需要核对，内容与原告的证明目的不具有关联性；证据8与其无关。
被告正茂公司提交了下列证据：证据1：《各类房地产抵押权设立登记申请书》，证明依法登记公示的债务履行期为2个月即2013年4月28日至2013年6月28日；抵押担保的最高债权数额上限为500万元；证据2：《借款合同》，证明：借款期限为60天；合同明确约定出借款项应当一次性汇入被告兰洋公司的账户，并详细约定了开户行、户名、账号；兰洋公司实际并未收到借款。原告众晟小贷公司对上述证据的真实性无异议，但认为登记和约定的期限不一致，应按照法定期限。
综合以上证据及质证情况和各方当事人的陈述，本院认定事实如下：2013年4月28日，原告众晟小贷公司（出借人、乙方）与被告兰洋公司（借款人、甲方）、被告正茂公司（保证人、丙方）签订《借款合同》（编号为201305）一份，约定：乙方同意按本合同约定给甲方借款500万元，借款期限60天，自2013年4月28日起至2013年6月27日止；借款利率为月息2%，另评估、咨询、手续费等每月按贷款总额的1.5%计收，共计3.5%；起息日自提款之日开始计算，按月结算利息；甲、乙、丙三方按照约定签署合同后，乙方将资金一次性汇入甲方指定账户，开户行：中国银行兰州安宁支行，户名：甘肃兰洋投资管理集团有限公司，账号：104031181775；开户行：建设银行甘肃分行兰州十里店分理处，户名：袁如军，账号：（被告正茂公司提交的《借款合同》无袁如军的银行账户，原告提交的《借款合同》中该处加盖了被告兰洋公司印章及袁如军私章）；丙方为甲方向乙方提供还款保证的第三方担保，并承担无限连带保证责任等。《合同》附有《抵押担保承诺书》和《抵押物清单》，抵押财产为被告正茂公司所有的位于兰州市城关区雁南街道天水北路3183号02层001室房屋[所有权证为”兰房权证（城关区）字第2924**号”]。同日，原告通过苏官红账户向袁如军在建设银行甘肃分行兰州十里店分理处账号的账户内汇入465万元，被告兰洋公司向原告出具500万元的收据，原告向被告兰洋公司出具35万元的收据（收款事由为借款利息）。同年5月21日，原告作为权利人取得了被告正茂公司所有的位于兰州市城关区雁南街道天水北路3183号02层001室房屋的《房屋他项权证》[证号为兰房他证（城关区）字第1380**号]，权利种类为抵押权，债权数额为500万元。
2014年6月12日，被告兰洋公司向原告出具《还款说明》，承诺2014年6月底还清借款。2016年9月13日，被告兰洋公司向原告出具《还款意向函》，承诺2016年11月20日前一次性先行还清借款本金，利息随后协商确定支付。此后，因被告兰洋公司未能偿还借款本息，原告诉至本院。另查明，被告兰洋公司在2013年7月22日至同年12月31日期间，分7次，共向原告支付利息1225000元（每次175000元）。
另，2017年8月18日，原告众晟小贷公司（委托人、甲方）与甘肃善业律师事务所（受托方、乙方）签订《委托代理合同》一份，约定甲方委托乙方代理与兰洋公司、正茂公司借贷纠纷，甲方应付乙方代理费282000元等。该费用未实际支付。
本院认为，原告众晟小贷公司与被告兰洋公司、正茂公司签订的《借款合同》是各方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效的合同，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的义务。原告履行了其发放借款义务，被告兰洋公司作为借款人亦应按约履行偿还本息的义务。被告兰洋公司未全面履行其合同义务，已构成违约，应当承担违约责任。原告诉请判令被告兰洋公司清偿借款本息，符合法律规定，本院予以支持。关于借款本金及应付利息的认定及计算问题，本院认为，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条规定：”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十七条规定：”...预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”依据上述法律规定，本案借款本金的数额应认定为实际出借的465万元。利息计算，因双方约定的利率加其他费用已超过年利率36%，故已支付的利息应按年利率36%（月利率3%）核算，而未支付的利息应按年利率24%计算。据此，借款本金465万元，按月利率3%计算，月利息应为139500元（日利息4650元），被告兰洋公司共向原告支付利息1225000元，故应认定被告兰洋公司的利息已支付了263天（余2050元），即自2013年4月28日支付至2014年1月16日。自2014年1月17日至2018年1月16日，利息按照年利率24%计算，应为4464000元，减2050元，实际欠付4461950元，此后的利息应继续按照月2%的利率计算至实际付清之日。
关于原告众晟小贷公司主张被告正茂公司承担连带保证还款责任的问题，因原告未在保证期间内要求保证人承担保证责任，依据法律规定，应当免除被告正茂公司的保证责任，故原告的该项诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告提出的对抵押财产享有优先受偿权诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。关于抵押担保的范围，因《借款合同》及附件中未有特别约定，依据相关法律规定，抵押担保的范围应包含涉案借款的全部本息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。被告正茂公司提出抵押担保责任的司法保护期已过，其依法可以不承担抵押担保责任及抵押担保最高的债权数额应为500万元的主张，无充分的事实及法律依据，本院不予支持。关于被告正茂公司辩称其对借款及担保并不知情，借款并未实际发生的辩解理由，与事实相悖，本院不予采信。关于原告主张的律师费，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第三十条规定：”出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原告已按年利率24%主张了其利息损失，其再主张被告承担其律师代理费与上述法律规定不符，且原告也未实际支付该律师代理费，故本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第四十一条、第四十六条、第五十二条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条、第二十七条、第三十条规定，判决如下：
一、被告甘肃兰洋投资管理集团有限公司于判决生效后十日内支付原告兰州市七里河区众晟小额贷款有限责任公司借款本金465万元，利息4461950元（自2014年1月17日至2018年1月16日）,并自2018年1月17日继续承担利息至实际付清之日（以未支付的本金数额为基数，按月利率2%计算）；
二、原告兰州市七里河区众晟小额贷款有限责任公司对被告甘肃正茂房地产开发集团有限公司的抵押财产即位于兰州市城关区雁南街道天水北路3183号02层001室房屋[所有权证为”兰房权证（城关区）字第2924**号”]依法折价或者以拍卖、变卖的价款在上述第一项确定的债权范围内优先受偿；
三、驳回原告兰州市七里河区众晟小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费84200元，原告兰州市七里河区众晟小额贷款有限责任公司承担10000元，被告甘肃兰洋投资管理集团有限公司承担74200元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 柴克辉
代理审判员 黄 薇
代理审判员 张 华
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 宁 堃
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