新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新2301民初4389号
原告：余丽华，女，汉族，1971年2月11日出生，住乌鲁木齐市。
委托诉讼代理人：徐谢东，乌鲁木齐市新市区天诚法律服务所法律工作者。
被告：昌吉市松龄中医医院，住所：新疆昌吉州昌吉市建设路***号（原华东酒店）（13区1丘29栋）。
统一社会信用代码：×××。
经营者：张进军，男，汉族，1964年4月20日出生，住昌吉市。
委托诉讼代理人：王德祥，系医院员工。
委托诉讼代理人：王守军，新疆庭州律师事务所律师。
原告余丽华与被告昌吉市松龄中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年8月31日立案后，依法适用简易程序，于2017年10月12日公开开庭进行了审理，原告余丽华及其委托诉讼代理人徐谢东，被告昌吉市松龄中医医院的委托诉讼代理人王德祥、王守军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告余丽华向本院提出诉讼请求：一、被告赔偿医疗费205917.84元、住院伙食补助费3383元、误工费21608.24元、营养费7344元、鉴定费664元、残疾赔偿金152848.8元、精神损害抚慰金50949.6元、交通费400元；二、诉讼费用由被告承担。庭后，原告申请撤回残疾赔偿金152848.8元的诉讼请求，本院予以准许。事实与理由：2016年4月3日，原告持有新疆医科大学第一附属医院昌吉分院彩超检查报告单，超声提示：右乳内多发囊性灶，BI-
RADS-US分级及建议：2级，良性，右乳内低回声结节，BI-RADS-US分级及建议:3级，倾向于良性，左乳内低回声结节，BI-RADS-
US分级及建议：4B级，可疑异常，建议活检，左乳内无回声区”就诊于被告医院，诊断：乳结节，治疗给予中药水煎服。2016年8月8日，原告以”发现左侧乳腺肿块8个月”入住新疆医科大学附属肿瘤医院乳腺外科(二病区）。专科检查：双乳发育良好，对称，未见乳头凹陷，未见乳头乳晕区皮肤糜烂，未见局部皮肤凹陷，未见橘皮征，未见皮肤红肿、破溃，左乳可触及1个大小约8×8cm肿块，质地韧，活动度固定，无局部皮肤粘连，未与胸壁固定，不伴有乳头溢液。双侧锁骨上未触及淋巴结肿大，左侧腋窝触及淋巴结肿大大小约4×3cm,质地硬，界限不清，融合成团，局部压痛。初步诊断：左乳恶性肿瘤。入院后完善相关检查，排除化疗禁忌后，于8月12日行”TAC”方案第1周期化疗。化疗顺利结束，病情平稳。8月15日报出院，出院诊断：左乳浸润性导管癌(pT4cN3cMl,IV期，Her2扩增型，骨转移，高危组)。于2016年9月2日第二次入院，于9月5日行\'TAC”方案第2周期化疗，于9月7日报出院。于2016年9月27日第三次入院，于9月28日行”TAC”方案第3周期化疗，于9月29日报出院。于2016年10月21日第四次入院，于10月22日行”TAC”方案第4周期化疗”，于10月23日报出院。于2016年11月13日第五次入院，于11月14日行”TAC”方案第5周期化疗，于11月15日报出院。于2016年12月5日第六次入院，于12月6日行”TAC”方案第6周期化疗，于12月7日报出院。于2016年12月21日第七次入院，于12月26日在麻醉下行”左乳单侧乳房改良根治术”，术后对症支持治疗处理，恢复良好，手术切口愈合好，无红肿外渗。于12月31日报出院。于2017年1月16日第八次入院，确定诊断：1、左乳浸润性导管癌(pT4cN3cMl,IV期，Her2扩增型，高危组)；2、淋巴结继发恶性肿瘤（左侧腋窝、左锁骨上、右颈部、胸骨上窝、纵隔、肺门）；3、骨继发恶性肿瘤；4、右乳乳腺纤维囊性增生(局限导管扩张可能）；5、甲状腺结节；6、脂肪肝。入院后完善相关检查：未见明显复发转移征象，患者有放疗指征，于1月23日开始行左胸壁+锁骨区+内乳区+胸骨调强放疗506y/25次，放疗期间给予减轻皮肤反应、保肝、护心、抗肿瘤、抗骨转移等治疗。于2月24日报出院。2017年3月16日原告第九次入院，确定诊断：1、左乳浸润性导管癌(pT4cN3cMl,IV期，Her2扩增型，高危组)；2、淋巴结继发恶性肿瘤(左侧腋窝、左锁骨上、右颈部、胸骨上窝、纵隔、肺门）；3、骨继发恶性肿瘤(胸骨）：4、双肺肺继发恶性肿瘤；5、肝继发恶性肿瘤；6、右乳乳腺纤维囊性增生(局限导管扩张可能）；7、甲状腺结节；8、脂肪肝。入院后完善相关检查，证实肝肺转移，乳腺癌进展，转入乳腺内科病区治疗。于3月22日行GC力案化疗一周期，化疗期间出现肝功能损害，转氨酶异常增高，停第八天化疗，给予积极保肝治疗，肝功好转。4月4曰原告谷丙转氨酶、谷草转氨酶增高，应留院保肝治疗，患者要求出院，4月5日报自动出院。2017年4月20日，原告向昌吉州卫生和计划生育委员会申请，就被告对原告在该院的诊断治疗过程进行医疗事故技术鉴定，昌吉州卫生和计划生育委员会委托昌吉州医学会就被告对原告在该院的治疗过程进行医疗事故技术鉴定。2017年4月27日，昌吉州医学会出具昌吉州医鉴[2017]05号医疗事故技术鉴定书，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条，《医疗事故分级标准〈试行〉》，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于四级医疗事故，医方承担主要责任。原告要求被告承担80%的责任，但被告拒绝赔偿，原告为维护合法权益，诉至法院。
被告昌吉市松龄中医医院辩称：对2016年4月6日至2016年7月20日期间原、被告之间存在医患关系无异议。对于医学会鉴定被告不认可，该鉴定违反了相关条例。原告在就诊期间是完全行为能力人，在治疗尚未有效的情况下，原告完全可以选择其他医院，因此认定被告存在主要责任不认可，被告请求对该鉴定结论不予采信。2016年8月8日至2017年3月16日原告在医学院附属医院就诊期间，病情仍在恶化，后期的病情发展与被告没有关系，原告要求被告对于后期病情发展承担责任，没有依据。原告于2016年4月3日诊断为回声结节，后病情发生病变（癌症），该病当今医学无法治疗，请法庭酌情考虑。原告起诉的费用，根据相关条例规定，不包括原发病医疗费，因此应当从原告主张的医疗费中进行扣减。对2016年8月8日至2017年3月16日住院期间因治疗癌症本身的费用应予以扣除。鉴定报告并未指出被告开具的处方与原告的病情恶化存在因果关系，因此被告用药并不存在过错。综上所述，被告对于原告的诉讼请求不认可。
原告举证、被告质证及本院认证如下：
证据一、昌州医鉴[2017]05鉴定书,证实原、被告存在医患关系。由于被告方延误治疗导致原告病情恶化，被告存在误诊，经医学会鉴定为四级医疗事故，被告方承担主要责任。被告对证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；
证据二、住院病案首页、出院记录、住院费及门诊费票据，证实2016年4月6日至2016年7月20日原告在被告处治疗，支出门诊费5226元；2016年8月7日至2017年8月13日在肿瘤医院治疗，门诊支出1731.45元、住院费支出242732.76元，原告共支出医疗费249690.21元，原告按205917.84元主张，是扣除了原告应承担的次要责任部分（20%）。原告共计住院152天，医嘱上明确须加强营养，注意休息。被告对肿瘤医院的医疗费票据不认可，对其他证据的真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认；
证据三、司法鉴定书及鉴定费票据，证实原告伤情经鉴定为八级伤残，支出鉴定费830元。被告对该证据不认可，本院对证据的真实性予以确认；
证据四、交通费票据，证实原告住院就医期间支出交通费400元。被告无异议，本院对原告支出交通费的事实予以确认。
被告昌吉市松龄中医医院未向本院提供证据。
经当事人举证、质证及本院认证，查明事实如下：
2016年4月3日，新疆医科大学第一附属医院昌吉分院彩超检查报告单，超声提示：右乳内多发囊性灶，BI-RADS-
US分级及建议：2级，良性，右乳内低回声结节，BI-RADS-US分级及建议:3级，倾向于良性，左乳内低回声结节，BI-RADS-
US分级及建议：4B级，可疑异常，建议活检，左乳内无回声区”就诊于被告医院。至2016年7月20日，原告曾12次就诊于被告医院中医科，诊断：乳结节，治疗给予中药水煎服。2016年8月8日，原告以”发现左侧乳腺肿块8个月”入住新疆医科大学附属肿瘤医院乳腺外科(二病区）。专科检查：双乳发育良好，对称，未见乳头凹陷，未见乳头乳晕区皮肤糜烂，未见局部皮肤凹陷，未见橘皮征，未见皮肤红肿、破溃，左乳可触及1个大小约8×8cm肿块，质地韧，活动度固定，无局部皮肤粘连，未与胸壁固定，不伴有乳头溢液。双侧锁骨上未触及淋巴结肿大，左侧腋窝触及淋巴结肿大大小约4×3cm,质地硬，界限不清，融合成团，局部压痛。初步诊断：左乳恶性肿瘤。入院后完善相关检查，排除化疗禁忌后，于8月12日行”TAC”方案第1周期化疗。化疗顺利结束，病情平稳。8月15日报出院，出院诊断：左乳浸润性导管癌(pT4cN3cMl,IV期，Her2扩增型，骨转移，高危组)。2016年9月2日原告第二次入院，于9月5日行\'TAC”方案第2周期化疗，于9月7日报出院。2016年9月27日原告第三次入院，于9月28日行”TAC”方案第3周期化疗，于9月29日报出院。2016年10月21日原告第四次入院，于10月22日行”TAC”方案第4周期化疗”，于10月23日报出院。2016年11月13日原告第五次入院，于11月14日行”TAC”方案第5周期化疗，于11月15日报出院。2016年12月5日原告第六次入院，于12月6日行”TAC”方案第6周期化疗，于12月7日报出院。2016年12月21日原告第七次入院，于12月26日在麻醉下行”左乳单侧乳房改良根治术”，术后对症支持治疗处理，恢复良好，手术切口愈合好，无红肿外渗，于12月31日报出院。2017年1月16日原告第八次入院，确定诊断：1、左乳浸润性导管癌(pT4cN3cMl,IV期，Her2扩增型，高危组)；2、淋巴结继发恶性肿瘤（左侧腋窝、左锁骨上、右颈部、胸骨上窝、纵隔、肺门）；3、骨继发恶性肿瘤；4、右乳乳腺纤维囊性增生(局限导管扩张可能）；5、甲状腺结节；6、脂肪肝。入院后完善相关检查：未见明显复发转移征象，患者有放疗指征，于1月23日开始行左胸壁+锁骨区+内乳区+胸骨调强放疗50Gy/25次，放疗期间给予减轻皮肤反应、保肝、护心、抗肿瘤、抗骨转移等治疗。于2月24日报出院。2017年3月16日原告第九次入院，确定诊断：1、左乳浸润性导管癌(pT4cN3cMl,IV期，Her2扩增型，高危组)；2、淋巴结继发恶性肿瘤(左侧腋窝、左锁骨上、右颈部、胸骨上窝、纵隔、肺门）；3、骨继发恶性肿瘤(胸骨）：4、双肺肺继发恶性肿瘤；5、肝继发恶性肿瘤；6、右乳乳腺纤维囊性增生(局限导管扩张可能）；7、甲状腺结节；8、脂肪肝。入院后完善相关检查，证实肝肺转移，乳腺癌进展，转入乳腺内科病区治疗。于3月22日行GC方案化疗一周期，化疗期间出现肝功能损害，转氨酶异常增高，停第八天化疗，给予积极保肝治疗，肝功好转。4月4曰原告谷丙转氨酶、谷草转氨酶增高，应留院保肝治疗，患者要求出院，4月5日报自动出院。2017年4月17日原告第十次入院，诊断同第九次住院诊断。于4月19日行第二周期GC方案化疗，化疗后见Ⅱ度骨髓抑制及消化道反应。于2017年4月30日报出院。2017年5月15日，原告第十一次入院，于2017年5月26日行第一周期NX方案化疗，出现Ⅰ度胃肠道反应及Ⅲ度骨髓抑制，给予对症治疗后好转，于6月6日出院。2017年6月25日，原告第十二次入院，于2017年5月26日行第二周期NX方案化疗，于7月10日出院。2017年7月31日，原告第十三次入院，于2017年8月3日行第三周期NX方案化疗，于8月13日出院。综上，原告于2016年4月6日至2016年7月20日期间在被告医院支出门诊费5226元；2016年8月8日至2017年8月13日期间在新疆医科大学附属肿瘤医院住院治疗152天，共支出门诊费1731.45元，住院费242732.76元，合计244464.21元。
2017年4月27日，昌吉州医学会出具昌州医鉴[2017]05号医疗事故技术鉴定书，分析意见：1、医方首诊时对患者提供的2016年4月3日新疆医科大学第一附属医院昌吉分院彩超检查报告单中”左乳内低回声结节，4B级，可疑异常，建议活检”提示认识不足，未引起足够重视，未按医疗常规对患者做必要的辅助检查，或者建议患者到上级医院进一步检查，导致延误诊断和治疗。2、在治疗期间，医方未评估病情，判断疗效。3、诊疗期间未书写门诊病历，中医处方中未书写中医证型。4、目前尚无依据证明治疗期间所用中药与患者乳腺癌加重有直接因果关系。5、患方因素：2016年4月3日患者就诊于新疆医科大学第一附属医院昌吉分院，患者未遵从昌吉分院的建议进行乳腺肿块活检，且在昌吉市松龄中医医院治疗期间，效果欠佳时未主动到上级医院进一步诊疗。综上所述，医方以上不足与患者左乳浸润性乳腺癌延迟诊断及治疗有直接因果关系,故构成四级医疗事故，医方承担主要责任。原告在本案中要求被告承担80%的责任，原告自行承担20%的责任。
双方当事人对原告损失的争议及本院对原告损失的认定：
1、医疗费：原告主张205917.84元（按80%计算），经本院核实，原告在被告医院中医科就诊支出门诊费5226元，该费用系治疗乳结节给予中药水煎服的费用，根据原告的诊断，其右乳内多发囊性灶、低回声结节，左乳内低回声结节，可疑异常，后左乳被确诊为恶性肿瘤，因医疗事故技术鉴定书分析意见，无依据证明治疗期间所用中药与乳腺癌加重有直接因果关系，故本院认为，也不能确认该中药对右乳多发囊性灶、低回声结节没有治疗作用，原告要求被告承担此费用，没有事实依据，本院不予确认；对2016年8月8日至2017年8月13日期间在新疆医科大学附属肿瘤医院支出医疗费244464.21元，因被告诊疗期间的不足与原告左乳浸润性乳腺癌延迟诊断及治疗有直接因果关系，故对此部分费用本院予以确认；
2、住院伙食补助费：原告主张3383元（按80%主张），经本院核实，原告共住院152元，每天按25元主张，共计3800元，被告无异议，本院予以确认；
3、营养费：原告主张7344元（按80%主张），被告认可152天，每天25元，共计3800元，本院予以确认；
4、误工费：原告主张21608.24元（152天，每天177元，按80%主张），被告认可152天，每天177元，共计26904元，本院予以确认；
5、鉴定费：原告主张664元（按80%主张），系做伤残鉴定支出的费用，因原告已撤回残疾赔偿金的诉讼请求，故对此费用，本院不予确认；
6、交通费：原告主张400元（按80%主张），被告无异议，本院确认交通费共计500元；
7、精神损害抚慰金：原告主张50949.6元（按80%主张），被告不认可，本院根据原告的病情、被告的过错程度、本地平均生活水平等因素，酌定被告应承担精神损害抚慰金为7000元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定”患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案中，原告在被告处就诊，昌吉州医学会医疗事故技术鉴定书确认”被告首诊时对原告提供的2016年4月3日新疆医科大学第一附属医院昌吉分院彩超检查报告单中”左乳内低回声结节，4B级，可疑异常，建议活检”提示认识不足，未引起足够重视，未按医疗常规对患者做必要的辅助检查，或者建议患者到上级医院进一步检查，导致延误诊断和治疗。在治疗期间，医方未评估病情，判断疗效，且未书写门诊病历，中医处方中未书写中医证型。2016年4月3日原告就诊于新疆医科大学第一附属医院昌吉分院，未遵从昌吉分院的建议进行乳腺肿块活检，且在昌吉市松龄中医医院治疗期间，效果欠佳时未主动到上级医院进一步诊疗。综上所述，被告以上不足与原告左乳浸润性乳腺癌延迟诊断及治疗有直接因果关系,故构成四级医疗事故，医方承担主要责任。”被告对上述鉴定意见不认可，认为在治疗尚未有效的情况下，原告完全可以选择其他医院，因此不应认定被告应承担主要责任。本院认为，被告作为专业的医疗机构，在治疗期间患者有理由相信其治疗是有效的，且对治疗方法是毋庸置疑的，在治疗一段时间后，患者才能感受到治疗的具体效果，在治疗不佳的情况下，原告才去其他医院就诊，故对被告的辩解意见本院不予采信。众所周知，癌症目前是医学上的难题，但早期发现、早期诊断、早期治疗具有重要意义。本院认为该鉴定分析意见客观全面，本院予以采纳。根据原、被告双方的过错程度，本院认为被告应承担70%的责任，即赔偿原告医疗费171125元（244464.21元×70%）、住院伙食补助费2660元（3800元×70%）、营养费2660元（3800元×70%）、误工费18833元（26904元×70%）、交通费350元（500元×70%）、精神损害抚慰金7000元，以上合计202628元。由原告自行承担30%的责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定,判决如下:
一、被告昌吉市松龄中医医院赔偿原告余丽华医疗费171125元、住院伙食补助费2660元、营养费2660元、误工费18833元、交通费350元、精神损害抚慰金7000元，以上合计202628元，于本判决生效后十日内给付；
二、驳回原告余丽华的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7946元，减半收取计3973元，退还原告余丽华1146元，由被告昌吉市松龄中医医院负担1974元，由原告余丽华自行负担853元(本案受理费和其他诉讼费用原告已预交,预交费用在本案执行时按本判决书确定的数额由被告一并向原告支付)。
如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。
审判员 高 源
二〇一七年十一月十六日
书记员 张文雅