安徽省亳州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）皖16行终44号
上诉人（原审原告）刘珍，男，1976年3月11日出生，汉族，住安徽省蒙城县，
委托代理人赵间东，北京冠领律师事务所律师。
委托代理人林丽丽，北京冠领律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告）蒙城县岳坊镇人民政府，统一社会信用代码11341622003179034K，住所地蒙城县蒙亳东路2号。
法定代表人陈晓星，镇长。
委托代理人米潇，北京京师（合肥）律师事务所律师。
上诉人刘珍诉上诉人蒙城县岳坊镇人民政府（以下简称岳坊镇政府）行政赔偿一案，不服安徽省蒙城县人民法院（2017）皖1622行初33号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭审理了本案。上诉人刘珍及其委托代理人赵间东、林丽丽，上诉人岳坊镇政府的委托代理人米潇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1994年8月20日岳坊十字坡汽修厂经蒙城县人民政府研究同意征（拨）用0.83亩土地，后原告刘珍及岳坊镇岳东村刘庄村民组其他村民在该土地上建房。被告岳坊镇政府依据《摸底调查报告》认定原告的房屋是危旧房，依照亳办发（2015）18号《关于全面推进美丽集镇建设的实施意见》、亳州市美好乡村建设办公室《全市美丽集镇建设“四大秩序”综合整治实施方案》、蒙清洁（2015）13号关于印发《开展集镇“四大秩序”综合整治方案》的规定，并经岳坊镇党政联席会议研究决定，于2016年2月24日拆除了原告刘珍坐落于岳坊××东社区××北路××号的房屋。原告认为被告的强制拆除行为侵犯了其合法权益，为此请求法院判决确认被告强拆原告房屋行为违法。本院于2016年12月14日作出（2016）皖1622行初63号行政判决书确认：被告岳坊镇政府于2016年2月24日对原告房屋实施的强制拆除行为违法。原告于2017年3月16日以邮寄方式向被告申请国家赔偿，被告至今未予答复，现依法提行政赔偿诉讼。
另查明，涉诉被拆房屋四间，建筑面积91平方米（按照当年农村住宅的通常建筑布局和风格）。其中长14米，宽6.50米，高（包括地基）约3.50米，墙厚度0.24米。该房为砖瓦结构，主要建筑材料为砖、瓦、沙子、水泥、预制品（行条、过木）、钢筋、木料等。按照农村住宅的通常建筑造价计算方法，地基和房顶的用料造价大约和房屋建筑面积的两倍造价相当。那么，四间房屋建成后的总面积=地基和房顶面积(91x2)+前后两面长墙的面积(14x3.50x2)+五面山墙面积(6x3.50x5)=385平方米。根据建筑常识，厚度为0.24米的砖墙每平方米用砖130块，385平方米大小，厚度为0.24米的砖墙共用砖50050块。按现在市场价每块砖0.35元计算，共计砖款17517.50元。砌墙用砖50050块要实际损耗大约2480元，那么，建成四间房屋大约用砖总价款为20000元。按照建筑建材造价比例估算，沙子和水泥的造价与砖的造价相当，即沙子和水泥的造价大约20000元。同理，按照建筑建材造价和建筑工程费比例估算为4比3，即建筑工程总费用为30000元。其他费用大约5000元，也就是说，重建四间面积相等的毛坯房屋需要造价大约75000元。毛坯房屋建成后必须安装门窗，四门、四窗市场价约计4000元；房屋装饰费2500元；供电设施和用电设备包括线路200元、电表80元、照明器材300元、安装费用200元、电冰箱2000元、电视机1500元、洗衣机800元、热水器700元；供水设施包括抽水电机400元、供水设备400元、安装费200元；家具包括衣橱、衣柜、床、桌椅板凳约计5000元；衣被鞋帽锅碗瓢勺等日常生活用品约计5000元；粮食等约计5000元；路坝7000元；沼气池3000元；房租8000元。上述总计款121280元。
原审法院认为，一、根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款之规定，在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。被告组织拆除原告的房屋时，未依法对涉诉房屋等附属设施及屋内物品进行登记保全，亦未制作物品清单并交原告签字确认，致使原告无法对受损情况举证，为了进一步查明案件事实，在第二次开庭之前，本院责令被告提供或补充证据。被告在指定的举证期限内提供了蒙清洁（2015）13号文件和刘珍危房评估价格为40267.5元的评估报告。原告也提供或补充房屋租赁的相关证据。另外，法庭出示了咨询从事农村住宅建设经验丰富的工匠等形成的现在农村住宅的建筑造价估算及农村居民衣食住行等生活必需品估价材料一份。原、被告对该证据的真实性认可，合法性认可，关联性均予认可，该证据可以作为定案的依据使用。被告提供的评估报告是对原告房屋作为危房现价的评估，被告组织强拆之前并未做出危房界定，事后按危房现价评估显失公平。假如涉诉房屋不被强拆，无论房屋质量如何，原告尚能安居，也不会造成因重建或购买或租赁房屋的实际经济损失。至于原告主张的屋内物品均系日常生活必需品，符合一般家庭实际情况，且被告亦未提供证据证明这些物品不存在，出于最大限度保护被侵权人的合法权益考虑，按“就高不就低”的原则，结合全部案情和最高人民法院相类似的指导案例以及衣食住行等生活常理，酌情核定本案财产损失的数额为121280元，被告对该损失应予依法赔偿。但是，对原告超出本院酌情核定的损失数额的部分依法不予支持；二、原告关于“返还土地612.5平方米”的主张，因土地性质和权属不明确，且存在争议，应按照其他法律、法规规定的程序另案处理；三、原告关于“返还镇宅狮子”的诉讼请求，因没有相关证据证明其是否真实存在，且在被告否认的情况下本院依法不予支持。依照《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第六条第一款、第九条第一款、第三十二条第一款、第三十六条第（四）项，《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款、第七十三条之规定，判决被告蒙城县岳坊镇人民政府于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘珍各项财产损失121280元；驳回原告刘珍的其他诉讼请求。
刘珍上诉称，（一）上诉人房屋中实际存在镇宅狮子，被上诉人应予返还或折价赔偿，原审判决认定事实错误。（二）上诉人房屋被拆除至今一直租房，产生了相关费用，在之后很长时间内需要继续租房使用，原审判决仅支持上诉人一年房租的请求错误。(三)上诉人房屋内物品损失情况，一审法院未查清事实，仅根据日常生活经验判断物品损失数额显然不妥。上诉人要求赔偿其房内物品损失合计50000元，一审法院对于该事实未予以查
明，未具体核实上诉人房内的具体物品，仅仅以日常生活经验判断上诉人房内物品价值显然不妥。（四）上诉人对于涉案土地拥有合法的使用权，被上诉人应当予以返还;一审判决以土地权属不清驳回上诉人的该项诉求存在错误。基于上述事实和理由，上诉人依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条之规定向贵院提起上诉，望贵院依法查明事实，撤销原审判决，依法支持上诉人的诉讼请求；被上诉人承担本案全部诉讼费用。
上诉人刘珍向原审法院提供的证据是：1.身份证复印件。证明上诉人身份信息。2.门牌证。证明涉案房屋位置。3.证人证言。证明上诉人房屋位置及间数。4.（2016）皖1622行初63号判决书。证明上诉人岳坊镇政府的强拆行为已被确认违法。5.房屋被拆前照片。证明涉案房屋拆前的情况。6.房屋被拆后照片。证明涉案房屋拆后的情况。7.信息公开回复。证明上诉人刘珍房屋周边门面房的价格。8.国家赔偿申请。证明上诉人岳坊镇政府承认其拆除刘珍的房屋。9.邮寄单。10.邮寄跟踪信息。证据8、9、10证明刘珍已向岳坊镇政府提出国家赔偿申请，但岳坊镇政府至今未予回复。11.赔偿明细。证明刘珍的损失明细。12.摸底调查报告。13.蒙城县乡（镇）村级财务服务中心收款凭证。证明刘珍被拆房屋有4间。第二次开庭刘珍提供1.收条一份。证明在房屋被拆除之后，刘珍租房居住产生的费用；2.证人王某的证人证言一份。证明房租增加的事实。
岳坊镇政府上诉称，（一）刘珍的房屋系违法建筑，上诉人强拆程序违法，并不必然导致对违章建筑的赔偿。在刘珍要求确认上诉人强拆行为违法一案中，人民法院已经查明刘珍建房土地来源:1994年8月20日岳坊十字坡汽修厂经县政府同意征用0.83亩建厂使用，后来刘珍改变土地用途建成了住宅。可以看出刘珍建房的土地来源涉嫌违法，同时其也没有提供证据证明建房的合法性，对违章建筑判决赔偿缺乏法律依据。（二）针对各赔偿项目及数额的认定缺乏事实依据和法律依据。1.房屋及附属物损失的赔偿数额缺乏事实依据和法律依据。房屋及附属物价值的认定应该以评估机构的评估为依据，上诉人提交了房屋及附属物价值评估报告，证明价值时点2016年1月房屋及附属物价值为40267.50元，但一审法院没有参考作为定案的依据，而是仅依据从事农村住宅建设的工匠对建筑造价的估价，认定建造毛
坯房需要约75000元、门窗要4000元，房屋装饰费2500元，与评估数值相差40000多元。缺乏事实依据和法律依据。2.电冰箱、电视机、洗衣机、热水器、家具、衣被锅碗瓢盆、粮食损失认定缺乏事实依据。被拆房屋在拆除前早就无人居住，房屋建设年代久远，破旧不堪，被上诉人早己经搬离到了别处居住。贵重的生活用品根本不存在。3.路坝、沼气池损失认定缺乏事实依据。一审法院只根据被上诉人的要求，就判赔路坝损失7000元、沼
气池损失3000元，缺乏事实依据，被上诉人没有提供修建票据或者证人证明修建所需要的费用。4.房租认定缺乏事实依据。刘珍从立案到二次开庭，均没有提供最基本的证据“房屋租赁合同”来证明其租房居住，虽在二次开庭后提交了租房合同，但是并没有经过上诉人质证，不能作为定案的依据，相关证人的证言不能自圆其说，不具有真实性。综上，请二审法院依法对原审判决第一项内容进行改判，驳回原审原告的赔偿请求。
岳坊镇政府向原审法院提供证据是：蒙城县人民法院（2016）皖1622行初63号行政判决书。证明刘珍所建房的所谓宅基地，是以建设岳坊十字坡汽修厂名义经县政府同意征用的0.83亩土地，后来该土地被违法改变用途，上诉人刘珍和其他村民分别在该地建成了住宅。充分证明刘珍的住宅并不是合法建筑。
原审法院依职权制作了经咨询从事农村住宅建设经验丰富的工匠等形成的现在农村住宅的建筑造价估算及农村居民衣食住行等生活必需品估价材料一份，证明本地农村住宅建筑造价、农村居民衣食住行等生活必需品及租房费用。
上述证据原审法院均随卷移送本院。
双方当事人对上述证据的质证意见同原审一致。经审查，原审法院对证据的认证基本正确，本院予以确认。
本院根据有效证据查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，上诉人刘珍在岳坊镇政府强制拆除其房屋的行政行为被确认违法后，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条第二款规定，向上诉人岳坊镇政府请求行政赔偿，在其逾期未作出行政赔偿决定的情况下，上诉人刘珍向人民法院提起行政赔偿诉讼，符合法律规定。
上诉人岳坊镇政府根据市、县“四大秩序”综合整治精神和实施措施，为加快美丽集镇建设，认定上诉人刘珍所有的住房为破旧危房并实施了拆除，且该拆除行为已经人民法院判决确认违法，因此，上诉人岳坊镇政府对其实施强拆房屋的行为，依法应承担相应的行政赔偿责任。上诉人岳坊镇政府在未经过调查的情况下，直接认定上诉人刘珍房屋为违章建筑不应获得赔偿的上诉理由不能成立。
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条规定，在行政赔偿、补偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定，原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任，被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三十六条第（四）项、第（八）项规定，行政机关侵犯公民合法权益造成损害的，公民有取得国家赔偿的权利；应当返还的财产灭失的，行政机关应给付相应的赔偿金；对财产权造成损害的，国家按照直接损失给予赔偿。本案中，上诉人岳坊镇政府组织拆除上诉人刘珍的房屋前，未先对涉案房屋依法评估，未依法送达评估报告，也未依法对屋内物品登记保全及制作相关物品清单，致使房屋被拆除后刘珍无法对房屋与物品的受损情况举证，依法应由上诉人岳坊镇政府承担相应法律责任，且岳坊镇政府也未能就其主张的不予赔偿或者减少赔偿数额的上诉理由提供证据予以证明。因此，在双方当事人均未能就涉案房屋及物品提供有效证据证明相应损失的情况下，原审法院经过咨询从事农村住宅建设经验丰富的工匠等人员，形成农村住宅建筑造价估算材料，并依据生活经验与生活常识，依法作出上诉人岳坊镇政府酌定赔偿刘珍房屋及物品损失的判决，并无不当。
对于上诉人刘珍请求赔偿房屋租赁费的上诉理由，上诉人刘珍于2017年6月提交的起诉状中要求支付房屋租赁费为8000元（暂计两年），但其在原审2017年12月20日的二次开庭时要求增加租金为一年12000，并申请证人证明其在起诉之前的2017年4月曾交一年房租12000元的事实，显然，上诉人要求增加房屋租赁费的上诉理由前后矛盾，且与客观事实不符，故上诉人刘珍要求支付12000元（2017年度）房租的上诉理由不能成立，依法不予支持。原审法院根据当地生活实际及相关咨询调查，酌定房屋租赁费8000元并无不当。上诉人岳坊镇政府仅以刘珍不具有租房合同等证据为由，认为原审判决支付租房费用的上诉理由依法不能成立。
对于上诉人刘珍关于返还镇宅狮子原物的上诉理由，因上诉人未提供证据证明该物是否存在及来源，也不符合当地群众生活经验、生活常识，原审判决驳回上诉人该项诉讼请求并无不当。
对于上诉人刘珍要求返还涉案土地的上诉理由，因本案审理的是上诉人岳坊镇政府实施拆除房屋行为导致的房屋及物品损失的赔偿请求，故上诉人刘珍的要求返还涉案土地的上诉理由不属于本案审查范围，依法应不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。两上诉人的上诉理由均不能成立，依法不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 张秀远
审判员 刘晓慧
审判员 张继民
二〇一八年三月十九日
书记员 李 爽
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。