河北省秦皇岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀03民终1001号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司。住所地河北省秦皇岛市海港区河北大街***号。统一社会信用代码：91130300740171964K。负责人张立华，职务经理。委托诉讼代理人孙大维，该公司员工。被上诉人（原审原告）：张宗华，男，1956年9月26日出生，满族，农民，住河北省青龙满族自治县。委托诉讼代理人：刘守民，河北杨瑞律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：贾克楠，男，1990年3月26日出生，满族，农民，住河北省青龙满族自治县。委托诉讼代理人:吕剑波，青龙满族自治县东方法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：许春梅，女，1962年1月5日出生，满族，农民，住河北省青龙满族自治县。委托诉讼代理人:吕剑波，青龙满族自治县东方法律服务所法律工作者。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张宗华、贾克楠、许春梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省青龙满族自治县人民法院（2016）冀0321民初2663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人孙大维、被上诉人张宗华及其委托诉讼代理人刘守民、被上诉人贾克楠及其和许春梅的共同委托诉讼代理人吕剑波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：1、撤销一审判决改判或驳回被上诉人不合理、不合法的诉讼请求，并由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、张宗华提交的伤残鉴定为单方委托，鉴定时未通知保险公司到场，其程序不合法，保险公司对鉴定结果不认可，一审法院对保险公司提出的重新鉴定未予支持不符合规定。2、鉴定费依据保险合同约定不应由保险公司负担。本院庭审中，保险公司增加以下上诉请求，对张宗华的责任比例按照80%计算不合理，应该按照70%计算责任比例。外用药主张不合理，伙食补助费应按50元每天计算。张宗华辩称：第一、关于伤残评定是保险公司让张宗华去公安拿委托书去鉴定。并不是法律所禁止的，伤残鉴定是依照相关标准作出的，保险公司并没有实体上的理由证明上诉人的伤残等级与鉴定标准不符，张宗华本身也是上诉人的保险业务员，事故发生后张宗华找过保险公司也找过市里保险公司，对伤残等级保险公司给予核定过，与司法鉴定机构鉴定结果完全一致，上诉人应该是清楚的。第二、投保人与保险公司之间就鉴定费进行了约定，不能对抗主张赔偿一方，上诉人的理由不充足，第三、张宗华在贾会云驾驶的摩托车上，当时贾会云除了无证驾驶之外并没有其他违章行为，靠右侧正常行驶，也没有超速，根据情节，一审法院判定贾克楠承担80%的责任是合理的，完全在法院裁量范围内。第四、外购药是保险公司同意，票据上有医院盖章和院长签字，且上诉人说的外购药没有具体指出那笔购药及钱数。第四伙食补助是一审法院依照标准判决的没有问题。贾克楠、许春梅共同辩称：因为案子最终结果有可能超出保险范围，在一审时候我方也对张宗华的伤残评定程序提出质疑，质疑理由为交通事故发生以后张宗华就已经向法院提起诉讼提出诉前保全，把许春梅的车辆进行保全了，对本案已经进入诉讼程序，他的评残应该由法院委托，召集各方当事人选择鉴定单位，但是本案中张宗华自行委托，赔偿方对整个伤残评定过程不知情，就此一审中也提出异议，现在的意见根据张宗华的伤残情况和医疗费情况，对张宗华的伤残评定结果认可。张宗华向一审法院起诉请求：请求人民法院依法判决三被告赔偿原告各项经济损失171678元，本案诉讼费用由三被告负担。一审法院认定事实：2015年12月20日17时00分左右，被告贾克楠驾驶冀Ｃ×××××号小型普通客车自西向东行驶至青龙满族自治县娄丈子镇娄丈子村西侧路段时，驶入逆向与相对方向贾会云驾驶的两轮摩托车相撞，造成双车车辆不同程度损坏，贾克楠、贾会云及其车载乘员原告张宗华受伤。事故发生后，青龙满族自治县公安局交通管理大队作出冀秦青公交认字〔2015〕第00400号道路交通事故认定书。该事故认定书认为被告贾克楠驾驶机动车行驶至事发地点时，未按右侧通行，未确保安全的行为，违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十五条、第三十八条之规定，是形成事故的主要原因；贾会云在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶未依法登记的两轮摩托车上路行驶，未确保安全的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第八条之规定，是形成此次事故的次要原因。并依据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条之规定认定被告贾克楠负此次事故的主要责任，贾会云负事故的次要责任，原告张宗华无事故责任。原告张宗华受伤后，于当天被送往青龙满族自治县医院进行住院治疗，伤情诊断为：胸腹联合损伤；右胫腓骨骨折伴胫神经、腓总神经损伤；右小腿皮肤挫裂伤；颜面部皮肤挫擦伤；外伤后头痛头晕。其提交的住院病历载明共住院治疗108天（2015年12月20日19时-2016年4月6日8时），支出住院费84604.42元、门诊费2423.56元。原告于2016年1月25日和2016年3月15日前往秦皇岛市第一医院进行检查，支出门诊费588.9元。原告于2016年4月4日前往北京积水潭医院进行进一步住院治疗，共住院治疗7天（2016年4月4日-4月11日），支出住院费17593.2元、门诊费120元。原告从北京积水潭医院出院后前往青龙满族自治县医院进行住院治疗，共住院治疗11天，支出住院费1952.69元。原告张宗华的伤情，经青龙满族自治县公安局交通管理大队委托由青龙司法医学鉴定中心对其伤残等级、后期医疗费、误工期、护理期、营养期进行鉴定，于2016年6月16日出具司法鉴定意见书。鉴定意见为：（一）、被鉴定人张宗华的伤残程度评定为道路交通事故九级伤残附加十级、十级伤残；（二）、自鉴定之日起，建议给予被鉴定人张宗华后期二次手术取内固定物相关后期医疗费用陆仟-柒仟圆人民币，参考住院时间为2周；（三）、被鉴定人张宗华的误工期评定为180-365日，护理期评定为90-150日，营养期评定为90-120日。原告因此次鉴定支出鉴定费2000元。此次事故给原告张宗华造成如下经济损失：一、医疗费107282.77元（青龙满族自治县医院88980.67元、秦皇岛市第一医院588.9元、北京积水潭医院17713.2元）。二、误工费54元/天×179天=9666元。三、护理费126天×54元/天=6804元。四、伙食补助费50元/天×100天=5000元。五、营养费5元/天×100天=500元。六、交通费5000元。七、残疾赔偿金11051元/年×20年×22%=48624.4元。八、鉴定费1400元。九、精神损害抚慰金10000元。以上总计194277.17元。此次事故还造成贾会云受伤，已经另案起诉，其经济损失为：一、医疗费19393.21元。二、误工费54元/天×124天=6696元。三、护理费50天×54元/天=2700元。四、伙食补助费50元/天×50天=2500元。五、营养费5元/天×50天=250元。六、交通费500元。七、残疾赔偿金11051元/年×20年×30%=66306元。八、鉴定费800元。九、精神损害抚慰金12000元。十、被抚养人生活费8248元/年÷4人×5年×30%=3093元。十一、车损500元。以上总计114738.21元。另查明，事故发生后被告许春梅为原告垫付了医疗费40270元，但原告主张该垫付款并不在原告的诉讼主张范围之内。另查明，被告贾克楠驾驶的冀Ｃ×××××小型普通客车登记在被告许春梅名下，被告贾克楠与被告许春梅系母女关系，该车以贾克军为被保险人在被告保险公司投保了交强险，以被告许春梅为被保险人在被告保险公司投保了商业第三者责任险，保险限额为30万元，并约定不计免赔。交强险的保险期间为2015年5月2日0时起至2016年5月1日24时止，商业第三者责任险保险期间为2015年5月3日0时起至2016年5月2日24时止，事故发生在保险期间内。一审法院认为，1、原被告双方均对青龙满族自治县公安交管大队出具的事故认定书没有异议，依据原被告陈述及该事故认定书所查明的事实，认定被告贾克楠承担本次事故的主要责任，贾会云承担本次事故的次要责任，原告张宗华不承担责任。结合贾会云与被告贾克楠在本次事故中的过错程度，贾会云承担本次事故百分之二十的责任较为适宜，被告贾克楠承担百分之八十的责任较为适宜。原告在本次事故中遭受了损失，且被告贾克楠承担本次事故的百分之八十责任，故原告有向被告贾克楠主张赔偿的权利。被告许春梅只是被告贾克楠驾驶的冀Ｃ×××××号小型普通客车的登记车主，其对本次事故的发生不存在过错，故被告许春梅不承担责任。因冀Ｃ×××××号小型普通客车在被告保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，并约定了不计免赔，本次交通事故发生保险期间内，且认定的原告与贾会云的经济损失之和虽然超出了交强险限额，但超出部分未超过商业第三者责任险的保险限额，故根据保险合同及相关法律规定，原告的损失应首先由被告保险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出部分，按照百分之八十的比例在商业第三者责任险限额内进行赔偿，被告贾克楠不再承担赔偿责任。因被告许春梅为原告垫付的医疗费并未在原告的诉讼请求范围之内，该垫付款部分应在被告保险公司应承担的赔偿责任中扣除，且对被告许春梅要求原告返还垫付的请求不予支持，相关垫付款可以另行向被告保险公司主张。2、关于原告张宗华相关损失的认定：①、医疗费，原告主张的医疗费中包含有185的救护车费，该部分费用应为原告的交通费支出而非医疗费支出；虽然原告提交的青龙满族自治县医院的住院病案中载明其治疗需要在院外购买人血白蛋白，但其提交的秦皇岛市通盛医疗有限公司的随货通行单载明购货单位为八道河诊所，原告主张当初为了省钱所以找关系从秦皇岛市通盛医疗有限公司购买，因个人无法从该公司购买所以才以八道河诊所的名义购买，但并没有秦皇岛市通盛医疗有限公司的证明予以佐证，且其提交的只是随货通行单而非正式发票，真实性无法核实；其提交的天益堂医药连锁旗舰店的小票并未载明购买人，真实性无法核实，故原告提交的证据无法核实其具体的外购药购买情况，故对其主张的外购药费用不予支持。②、误工费，原告主张的误工期过长，超出了从事发当天到定残前一日的期限，结合原告的伤情，认为其伤情构成持续误工，故其误工期酌定至评残前一日，也就是179天（2015年12月20日-2016年6月15日）；原告提交的青龙满族自治县娄丈子镇西台子村村民委员会的证明不足以证明其日平均收入为120元/天，故酌定其误工费标准按照河北省2015年农、林、牧、渔业的日平均收入54元/天计算。③、护理费，根据原告的伤情及鉴定机构的鉴定意见，对原告主张的护理期予以认可，其主张的护理费标准符合法律规定，对其主张的护理费予以支持。④、原告的伤残鉴定程序符合法律规定，且三被告没有证据证明原告的伤残鉴定结论过高，故对原告主张的伤残等级予以支持，但其主张的残疾赔偿金的计算系数过高，酌定为22%。⑤、原告主张的精神损害抚慰金过高，酌定为10000元。⑥、原告主张的交通费过高，综合其住所地、住院地、就医次数及伤情影响坐车等情况，酌定为5000元。⑦、虽然原告提交的第一次在青龙满族自治县医院住院治疗时的病案载明其出院日期为2016年4月6日8时，而原告已于2016年4月4日前往北京积水潭医院进行住院治疗，其时间上存在重合现象，且根据其第一次在青龙满族自治县医院住院时的病案记载，其在2016年3月3日以后至2016年4月3日无任何的用药及检查记录，故综上原告主张的第一次在青龙满族自治县医院的住院天数明显不合理，根据其治疗情况酌定为82天，加上在北京积水潭医院住院的7天和第二次在青龙满族自治县医院住院治疗的11天，最终认定原告截止到辩论终结前的合理住院天数为100天，故其伙食补助费和营养费的计算天数应以100天计算。⑧、原告主张的二次手术费及该期间的误工费、护理费、伙食补助费、营养费并未实际发生，故不予支持，待实际发生后可以另行提起诉讼，因对原告主张的二次手术费不予支持，故该部分鉴定费用600元，应由原告自行承担。⑨、原告主张的其他损失符合法律规定，予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条，《最高人民法院的解释》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院的解释》第十七条，《最高人民法院的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司在交强险项下，于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张宗华经济损失60110.38元【其中：1、医疗费8469.07元{10000元×〔107282.77元÷126675.98元（贾会云与张宗华医疗费总和）〕=8469.07元}。2、死亡伤残项下赔偿51641.31元{110000元×〔81494.4元（张宗华死亡伤残项下损失总和）÷173589.4元（贾会云与张宗华死亡伤残项下损失总和）〕=51641.31元，合计60110.38元}】。二、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司在商业第三者责任险项下，于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张宗华经济损失人民币67063.43元（其中：1、医疗费107282.77元－8469.07元=98813.7元。2、伙食补助费5000元。3、营养费500元。4、81494.4元（死亡伤残项下损失之和）-51641.31元（死亡伤残项下交强险应赔偿的部分）=29853.09元。合计134166.79元×80%＝107333.43-40270=67063.43元）。三、被告贾克楠不再承担给付赔偿金责任。四、被告许春梅不再承担给付赔偿金责任。五、驳回原告张宗华的其他诉讼请求。一审案件受理费3730元，减半收取1865元，由原告张宗华负担485元，由保险公司负担1380元。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案中，张宗华的伤残鉴定系由青龙满族自治县公安局交通管理大队委托具有相应资质的机构作出的，没有违反法律规定的情形。现保险公司认为张宗华的伤残鉴定未通知保险公司到场，程序不合法，对鉴定结果不认可，一审法院对保险公司提出的重新鉴定未予支持不符合规定，但未提交充分证据证明，本院不予采信。保险公司称张宗华的外购药不合理，但未提供证据证明，本院对保险公司该项主张不予采信。一审张宗华的伙食补助费的标准系按50元每天计算，保险公司关于伙食补助费的上诉请求无理。本案中贾克楠承担交通事故的主要责任，一审依据事故认定书和查明的事实认定对张宗华赔偿比例按照80%计算并无不妥。鉴定费系张宗华因交通事故实际支出的合理费用，保险公司应当承担赔偿责任。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3730元，由中国太平洋财产保险股份有限公司秦皇岛中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张新华审 判 员 史福占审 判 员 权金伶二〇一七年三月二十八日代书记员 杨洪超