湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）楼刑再初字第1号
原公诉机关湖南省岳阳市岳阳楼区人民检察院。
原审被告人余xx，男，1976年10月29日出生，汉族，初中文化，农民，身份证号码4306231976********，住湖南省华容县注滋口镇八千村十三组；因犯故意杀人罪被本院判处有期徒刑四年（刑期自2011年6月11日起至2015年6月10日止）；岳阳市中级人民法院于2014年6月18日裁定对其减去未执行完毕的有期徒刑；本院于2015年1月14日决定对其逮捕并上网追逃；2015年11月8日被公安机关抓获；现羁押于岳阳市看守所。
岳阳市岳阳楼区人民检察院指控原审被告人余xx犯故意杀人罪一案，本院于2011年11月12日作出（2011）楼刑一初字第164号刑事判决。该判决发生法律效力后，经本院院长提交审判委员会讨论认为，现有新的证据证明该判决认定事实错误，可能影响定罪量刑，应予再审。本院于2015年1月4日作出（2015）楼刑监字第1号再审决定书，决定对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院检察员李琼旋出庭履行职务。现已审理终结。
原审查明：2002年2月18日上午，代xx（已判刑）的朋友谭xx（在逃）在岳阳市联运车站内倒车时与本案的受害人郭xx发生冲突，双方即邀人打架，各有人受伤。当日下午，代xx在岳阳市“东方红”娱乐城被一伙人持刀砍伤并抢走一部手机。后代xx得知系郭xx所为，便心存报复之念。同年8月16日下午，代xx纠集被告人余xx和谭xx、孙xx、周xx等十余人，携带砍刀等凶器租乘出租车来到岳阳市南湖大道国际大厦附近巷子处，代xx和谭xx空手进到巷子里寻找到被害人郭xx后，要被害人郭xx赔偿医药费，并返还被抢手机，郭xx不同意，双方发生争执，附近开店的被害人郭xx之兄郭xx听到郭xx叫喊声赶来，与代xx及同代一齐来的谭xx发生扭打，代xx站在餐馆门口向在巷子口等候的被告人余xx等人击掌示意行动，被告人余xx便将装在密码箱里的刀全拿了出来，周xx、孙xx等人纷纷拿刀一起冲进了谭xx和代xx进去的餐馆帮忙打架，被告人余xx也跟着一同冲进去用拳头对郭氏兄弟殴打，此时，在餐馆外的周xx拿着一把砍刀对郭xx的头部、手部等多处部位乱砍，将郭xx砍到在地，当晚郭xx被送往医院抢救无效死亡。经法医鉴定，郭xx系被金属钝器砍伤右前臂、左大腿内侧、左胫前、右小腿后侧，致使多根动、静脉血管断裂、左股动脉破裂大出血，失血性休克死亡；郭xx左手中指第一节指骨骨折、左手拇指第一节指骨骨折、软组织挫伤，属轻伤。本案审理过程中，郭xx妻子殷xx及郭xx均向本院递交了书面谅解书，表示对余xx伙同他人参与斗殴的行为予以谅解，并请求法院对余xx从轻处罚，给予余xx改过自新的机会。
上述事实，有由公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人郭xx的陈述。证明2002年8月6日20时许，其在岳阳市南湖大道国际大厦龙柱子旁巷子内的门面上，看到一个姓谭的和几个伢子来找其弟郭xx。过了十来分钟，听见郭xx在喊叫，他跑出门面看见姓谭的、姓代的、还有一个不认识的伢子三个人在打郭xx，他便马上跑到郭xx的店子里拿了两个啤酒瓶对着那个不认识的伢子的背心打了一啤酒瓶，从巷子口冲上来的三、四个人用刀将郭xx砍倒在地，将他的大拇指、食指和中指也砍伤了的事实。
2、同案人代xx的供述。证明2002年8月6日，其听说郭xx在岳阳市南湖大道龙柱子旁的巷子里头做生意，就从华容县赶到岳阳市，找到谭xx，要谭xx同去找郭xx要钱，他与谭xx叫了孙xx、周xx、余xx等11人，拿了七把砍刀在岳阳市南湖大道龙柱子旁的巷子里找到郭xx，要郭还手机和赔钱，结果和郭xx这边的人打起来，郭xx被砍伤，抢救无效于当晚死亡。
3、同案人孙xx的供述。证明2002年8月6日20时许，其和代xx等人分乘三台出租车来到岳阳市南湖大道国际大厦旁的一个巷子里，代xx带了余xx、谭xx等九个人先下坡去找郭xx谈判，要医药费和手机。其和刘元满、朱勇、周xx等人在坡上等，装有砍刀的密码箱由刘元满提着。过了十几分钟，听到坡下有打斗、吵架声，他们就赶下去帮忙，当时他看到余xx抱了几把刀从坡上冲下来。
4、证人戴xx、殷xx、谢xx的证言。殷xx证明其听到丈夫郭xx讲，2002年2月18日，郭xx与一汽车司机因倒车发生纠纷，双方约人打了架，郭xx这边的人被打伤后不服气，又带了20余个伢子去找那汽车司机，把对方一个伢子打伤了的事实。同时，戴xx、殷xx、谢xx还证明，2002年8月6日20时许，看到一伙人来找郭xx要手机和医药费，接着双方就吵起来了，其中一个剃平头的人站在门口朝外拍了二下手，从外面便冲进来五、六个人，手里都拿着尺把长的刀，追着郭xx乱砍，将郭xx砍倒在地，右手被砍断了，郭xx的哥哥郭xx也被砍伤。
5、证人蒋xx、刘xx、吴xx的证言。证明2002年8月6日20时许，看到一伙人在追郭xx，将郭xx砍倒在地。
6、现场勘查笔录、现场照片和死者郭xx伤情照片等复印件。证明了被害人郭xx被杀害的现场及受伤部位的情况。
7、提取笔录。证明2002年8月6日20时45分，岳阳市公安局巡警支队“110”大队民警张征、李明星等接到报案后，赶到现场，在南湖大道西侧银河巷一垃圾堆中提取刀具2把，其中一把为木柄单刃刀，另一把为圆型钢管刀柄。
8、被害人郭xx妻子殷xx及郭xx出具的谅解书。证明被害人家属对被告人余xx表示谅解。
9、户籍证明。证明被告人余xx出生于1976年10月29日，作案时已达完全刑事责任年龄。
10、被告人余xx的供述。证明2002年8月6日下午他与代xx在外面玩时，代xx接到一朋友的电话，告知代xx郭xx的去向，当即代xx便邀集谭xx、孙xx在鹰山石化对面一租住的房子里汇合，他与代xx也随后赶到约定地点。代xx告知说2002年2月18日上午，谭xx在岳阳联运汽车站倒车时与郭xx发生冲突，双方打架，各有损伤。当日下午，郭xx等人在岳阳市“东方红”娱乐城又持刀将他砍伤并抢走了他的手机，现在打听到郭xx在岳阳市国际大厦附近的巷子里做生意，想去找郭xx要回手机，并要求其赔偿打伤他的医药费，并说如果能和平解决最好，若对方不给钱，要打架的话，大家再动手。当日19时许，他便伙同代xx等人，携带砍刀到郭xx的餐馆附近，代xx为讨医药费和返还手机与郭xx发生冲突后，他与代xx对郭xx进行殴打，周xx持刀对被害人郭xx的背部和头部猛砍几刀，将被害人郭xx砍倒在地后，他们就一起逃跑了。
原审认为：被告人余xx应代xx邀集，伙同他人持械积极参与斗殴，在斗殴中致一人死亡，一人轻伤，其行为已构成故意杀人罪，公诉机关指控被告人余xx犯故意杀人罪的事实属实，罪名成立。根据法律规定，聚众斗殴中致人死亡的，应依照刑法第二百三十二条的规定，以故意杀人罪定罪处罚，本案被告人参与的此次聚众斗殴犯罪过程中产生了致郭xx死亡的后果，应依法定性为故意杀人罪，被告人的辩护人提出应认定被告人余xx的行为构成聚众斗殴罪的辩护意见与法律相悖，本院不予采纳；在共同犯罪中，被告人余xx受人邀集，参与斗殴，起了次要作用，可认定为从犯，被告人余xx到案后如实供述了其犯罪事实，可认定有一定的悔罪表现。综上，根据被告人余xx的犯罪情节、在犯罪中的从犯地位、悔罪表现，可对其减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款，第二百三十二条，第二十五条第一款，第二十七条之规定，判决被告人余xx犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年。
上述判决生效后，被害人郭xx的妻子殷xx和被害人郭xx于2014年10月向本院提出申诉，称本院在处理被告人余xx故意杀人一案时并未通知被害人亲属到庭，原审案卷中“殷xx”、“郭xx”的谅解书和二人的身份证等材料均系伪造，要求法院重新审理该案。
原审被告人余xx辩解称：他在原审中并不清楚虚假谅解书的情况。原审判决后，他在监狱服刑期间因表现良好而被减刑提前释放。现在，他的亲属与被害人亲属达成了真正的谅解。他对被害人及其亲属表示道歉。
岳阳市岳阳楼区人民检察院在再审中没有提出新的意见，与原审公诉意见一致。
本院再审查明原审被告人余xx的犯罪事实与原审查明的事实一致，现予以确认。
另查明，本案原审诉讼中辩方提供给本院的“殷xx”、“郭xx”的两份谅解书均非被害人郭xx的妻子殷xx、被害人郭xx所写，随谅解书所附的二人身份证复印件也不是以殷xx、郭xx本人的身份证复印。即原审判决采纳的两份谅解书和身份证复印件均是虚假的。
再审中，原审被告人余xx的家属代表余xx与殷xx和郭xx经多次协商后于2015年12月21日达成谅解，在物质上给予了被害人亲属适当的补偿。现殷xx和郭xx希望法庭给余xx一个改过自新的机会。
本院认为，原审被告人余xx应代xx邀集，伙同他人持械积极参与斗殴，在斗殴中致一人死亡，一人轻伤，其行为已构成故意杀人罪，公诉机关指控原审被告人余xx犯故意杀人罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。根据法律的相关规定，聚众斗殴中致人死亡的，以故意杀人罪定罪处罚。在共同犯罪中，原审被告人余xx受人邀集，参与斗殴，起了次要作用，可认定为从犯。余xx在原审及再审中均如实供述了其犯罪事实，没有证据证明余xx在原审羁押期间参与了伪造谅解书等材料的事实。综上，根据余xx的犯罪情节、在犯罪中的从犯地位、结合余xx再审到案后能自愿偿付被害人亲属部分损失的悔罪表现及取得了被害人亲属谅解的从轻情节，对余xx予以减轻处罚。原判认定的犯罪事实正确，定性正确，但认定余xx取得被害人亲属谅解有误，量刑亦不当，故应当撤销原判决，依法改判。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第（三）项以及《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十二条、第二十五条第一款、第二十七条之规定，判决如下：
一、维持本院（2011）楼刑一初字第164号刑事判决中对余xx的定罪部分。
二、撤销本院（2011）楼刑一初字第164号刑事判决中对余xx的量刑部分。
三、被告人余xx犯故意杀人罪，判处有期徒刑四年四个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向岳阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺卫红
审 判 员 蔡学谦
人民陪审员 杨玉香
二O一六年元月六日
书 记 员 李 佳
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条第一款人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百八十九条第（三）项再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》
第二十三条人民法院按照审判监督程序重新审理的案件，维持原判决、裁定的，原减刑、假释裁定效力不变；改变原判决、裁定的，应由刑罚执行机关依照再审裁判情况和原减刑、假释情况，提请有管辖权的人民法院重新作出减刑、假释裁定。