河南省鹤壁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鹤民终字第605号
上诉人（原审原告）冯腊喜，男，1972年1月29日出生。
委托代理人王文堂，河南裕达律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）淇县电力实业有限责任公司，住所地河南省淇县城北一公里京深路东朝歌路80号。
法定代表人赵双海，该公司总经理。
委托代理人秦保锦，淇县法律援助中心律师。
上诉人冯腊喜与被上诉人淇县电力实业有限责任公司（以下简称电力公司）劳动争议一案，冯腊喜于2015年2月6日向河南省淇县人民法院提起诉讼，请求判令：1.电力公司支付经济赔偿金48000元；2.电力公司支付2012年7月至2015年1月的社会保险费和滞纳金9193.72元；3.电力公司赔偿失业经济损失21120元。淇县人民法院于2015年8月3日作出（2015）淇民初字第185号民事判决。冯腊喜不服，向本院提起上诉。本院于2015年8月20日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月28日公开开庭审理了本案。上诉人冯腊喜及其委托代理人王文堂、被上诉人电力公司的委托代理人秦保锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淇县人民法院一审认定：冯腊喜自1996年8月至2012年7月在电力公司工作。2012年4月，冯腊喜因劳动争议向淇县劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、确认申请人冯腊喜与被申请人电力公司存在劳动关系；二、被申请人电力公司依法给予申请人冯腊喜补缴并续交社会养老保险费、职工基本医疗保险费及失业保险费；三、被申请人电力公司依法给予申请人冯腊喜假日加班工资、带薪休假工资及未签合同双倍工资。同年7月19日，该仲裁委员会作出淇劳人仲案字（2012）16号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人电力公司按社会保险费征缴规定到社会保险经办机构为申请人冯腊喜缴纳1996年11月至2012年5月的养老保险费31110.69元；二、被申请人电力公司按社会保险费征缴规定到社会保险经办机构为申请人冯腊喜缴纳1996年8月至2012年5月的失业保险费3034元；三、对申请人冯腊喜的其它仲裁请求不予支持。
2012年8月至2014年2月，冯腊喜缴纳了基本养老保险费和滞纳金共计8865.76元，其中电力公司应当缴纳的部分为5634.60元，滞纳金为977.32元。
冯腊喜在劳动合同终止前12个月的平均工资为2000元。
淇县人民法院一审认为：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”。冯腊喜与电力公司之间存在劳动关系，电力公司有义务为冯腊喜缴纳养老保险金与失业保险金，在电力公司未履行上述义务时，冯腊喜有权利解除劳动合同。
关于冯腊喜要求电力公司支付经济补偿金的问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”；第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”；第九十七条第三款规定：“……依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”；第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行”。本案中，冯腊喜在与电力公司解除劳动关系后有权获得相应的经济补偿，经济补偿的年限从劳动合同法实施之日2008年1月1日起计算，由于冯腊喜与电力公司解除劳动合同的情形不符合劳动合同法实施之前有关法律规定获得经济补偿的条件，故冯腊喜应获得的经济补偿金为13000元（2000元／年×6.5年）。
关于冯腊喜要求电力公司支付2012年7月至2015年元月份社会保险费和滞纳金的问题，《中华人民共和国社会保险法》第二条规定：“国家建立基本养老保险……”；第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险……”，本案中，冯腊喜代电力公司缴纳了2012年8月至2014年2月的基本养老保险费和滞纳金共计6611.92元，故对于冯腊喜的此项诉求予以支持。
关于冯腊喜要求享受失业保险待遇的问题，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条规定：“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”，本案中，淇县劳动仲裁委员会已经作出淇劳人仲案字（2012）16号仲裁裁决，裁决第二项载明“被申请人按社会保险费征缴规定到社会保险经办机构为申请人冯腊喜缴纳1996年8月至2012年5月的失业保险费3034元”，该裁决已经生效，故对于冯腊喜的此项诉求不予支持。
淇县人民法院一审判决：一、淇县电力实业有限责任公司支公司于判决生效之日起十日内支付冯腊喜经济补偿金13000元；二、淇县电力实业有限责任公司支公司于判决生效之日起十日内返还冯腊喜代缴的社会保险费及滞纳金6611.92元；三、驳回冯腊喜的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由淇县电力实业有限责任公司承担。
冯腊喜上诉称：1.原审判决认定部分事实错误。2012年7月19日，淇劳仲案字（2012）16号仲裁裁决作出后，电力公司违法与冯腊喜终止了劳动关系，并不是冯腊喜要求解除劳动合同的。由于电力公司违法解除劳动合同，根据法律规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当支付冯腊喜自工作之日起到现在的经济赔偿金。故原审判决未支持冯腊喜2008年1月1日之前的经济赔偿金是错误的。2.原审判决支持的社会保险费及滞纳金错误。冯腊喜提交的社会保险费及滞纳金的票据共计9193.72元，原声判决仅支持2012年8月到2014年1月的社会保险费及滞纳金，但未支持冯腊喜2014年2月至2015年1月的社会保险费。3.关于失业保险损失。因电力公司未给冯腊喜缴纳失业保险费，导致冯腊喜不能享受失业保险待遇，因此造成的损失应当由电力公司承担。综上，请求撤销原判，依法支持冯腊喜的上诉请求。
电力公司答辩称：2012年7月份之后，是冯腊喜自行离开电力公司，并不是电力公司与冯腊喜解除劳动合同，冯腊喜无权主张2012年7月之后的社会保险费。2.电力公司对原审判决认可，可以履行原审判决。
二审期间，当事人均未提交新证据。
经审查当事人在一审中提交的有效证据，并充分听取双方当事人的陈述及意见，本院查明以下案件事实：
冯腊喜自1996年8月到电力公司工作。2012年4月，冯腊喜因劳动争议向淇县劳动人事仲裁委员会提出仲裁申请，请求：一、确认申请人冯腊喜与被申请人电力公司存在劳动关系；二、被申请人电力公司依法给予申请人冯腊喜补缴并续交社会养老保险费、职工基本医疗保险费及失业保险费；三、被申请人电力公司依法给予申请人冯腊喜假日加班工资、带薪休假工资及未签合同双倍工资。同年7月19日，该仲裁委员会作出淇劳人仲案字（2012）16号仲裁裁决，该裁决认为冯腊喜与电力公司之间存在劳动关系，并裁决：一、被申请人电力公司按社会保险费征缴规定到社会保险经办机构为申请人冯腊喜缴纳1997年7月至2012年5月的养老保险费31110.69元；二、被申请人电力公司按社会保险费征缴规定到社会保险经办机构为申请人冯腊喜缴纳1996年8月至2012年5月的失业保险费3034元；三、对申请人冯腊喜的其它仲裁请求不予支持。该裁决已生效。
2014年3月24日，冯腊喜因本案纠纷向淇县劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，该仲裁委以冯腊喜的申请超过仲裁时效为由不予受理。
2014年1月29日，冯腊喜缴纳了2012年8月至2014年1月期间的基本养老保险费和滞纳金共计8865.76元。其中电力公司应当缴纳的部分为5634.60元，滞纳金为977.32元。
2015年1月28日，冯腊喜缴纳了2014年2月至2015年1月期间的基本养老保险费4303.00元。其中，电力公司应当缴纳的部分为2581.80元。
本院认为：首先，冯腊喜与电力公司之间的劳动关系仍存续。本案中，冯腊喜与电力公司均认可冯腊喜自1996年8月到2012年7月在电力公司工作。后由于劳动争议向淇县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，淇县劳动人事仲裁委员会于2012年7月19日作出淇劳人仲案字（2012）16号仲裁裁决。该仲裁裁决认定双方存在劳动关系，裁决生效后，电力公司未向冯腊喜出具解除劳动关系证明，冯腊喜也未明确要求解除双方劳动关系，即双方至今仍存在劳动关系。
其次，关于冯腊喜要求电力公司给付其代缴的2012年7月至2015年1月期间的社会保险费和滞纳金的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条规定：“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险……”。本案中，冯腊喜代电力公司缴纳了2012年8月至2015年1月的基本养老保险费和滞纳金共计9193.72元（5634.60元＋977.32元＋2581.80元）。对此，冯腊喜请求电力公司给付代缴的养老保险费和滞纳金理由成立。对于冯腊喜代缴的数额，原审判决对该项计算错误，本院予以纠正。冯腊喜上诉称原审对代缴的养老保险费和滞纳金数额计算错误的理由成立，本院予以支持。
第三，关于经济补偿金的问题。用人单位支付经济补偿金的前提条件是劳动关系解除或者劳动合同终止。本案中，冯腊喜与电力公司之间的劳动关系仍存续，故冯腊喜主张经济补偿金无事实及法律依据，原审判决对经济补偿金的判决不当，本院予以纠正。关于失业经济损失的问题。因双方劳动关系未解除，张胜利的该项主张无事实及法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实不清，判决不当，应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第十条、第四十四条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销河南省淇县人民法院的（2015）淇民初字第184号民事判决；
二、淇县电力实业有限责任公司于本判决生效后十日内给付冯腊喜代缴的社会保险费及滞纳金共计9193.72元；
三、驳回冯腊喜的其他诉讼请求。
如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，均由淇县电力实业有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 郭 琳
审判员 骆慧杰
审判员 刘万强
二〇一五年十月三十日
书记员 司明慧