##  海南省三亚市中级人民法院
> 民 事 判 决 书
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（2016）琼02民初42号
原告（反诉被告）：深圳市金凤凰家具集团有限公司。
法定代表人：骆小洪。
委托诉讼代理人：张林。
被告（反诉原告）：海南新佳旅业开发有限公司。
法定代表人：颉选文。
委托诉讼代理人：ＸＸ。
原告（反诉被告）深圳市金凤凰家具集团有限公司（以下简称金凤凰集团公司）与被告（反诉原告）海南新佳旅业开发有限公司（以下简称新佳公司）买卖合同纠纷一案，三亚市城郊人民法院（以下简称城郊法院）于2015年8月31日立案[（2015）城民二初字第1140号]，新佳公司于2015年11月5日提起反诉。城郊法院决定受理，并决定本诉、反诉合并审理。2016年2月22日，城郊法院以本案与该院受理的另二宗案件[案号分别为（2015）城民二初字第1138号、1139号]是基于同一事实发生的纠纷，且（2015）城民二初字第1139号案件已经城郊法院于2016年2月17日作出（2015）城民二初字第1139号民事裁定，裁定将该案移送本院管辖。为便于当事人诉讼及统一裁判，向本院请示本案及（2015）城民二初字第1138号案件由本院审理。2016年3月25日，本院作出（2016）琼02民辖2号民事裁定，裁定本案由本院提级管辖。本院于同日立案，并于2016年4月18日决定本案与另二宗案件[案号为（2016）琼02民初39号、41号]合并审理。本院受理本案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金凤凰集团公司的委托诉讼代理人张林，被告新佳公司的委托诉讼代理人ＸＸ到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金凤凰集团公司向本院提出诉讼请求：1.判令新佳公司向金凤凰集团公司支付拖欠合同进度款4449167.70元及违约金922243.40元；2.判令新佳公司向金凤凰集团公司赔偿逾期付款罚息损失587436.41元（自2014年3月7日暂计至2015年8月31日，按照人民银行一年期同期贷款基准利率为基础，参照逾期罚息1.5倍标准计算），实际计算至新佳公司付清款项之日止；3.由新佳公司承担本案全部诉讼费用。诉讼过程中，金凤凰集团公司变更第1、2项诉讼请求为：1.判令新佳公司向金凤凰集团公司支付拖欠的15%进度款1585166.70元、到期5%质保金461121.70元及违约金922243.40元；2.判令新佳公司向金凤凰集团公司赔偿逾期付款罚息损失209298.12元（自2014年3月7日暂计至2015年8月31日，按照人民银行一年期同期贷款基准利率为基础，参照逾期罚息1.5倍标准计算），实际计算至新佳公司付清款项之日止。事实和理由：2012年11月30日，金凤凰集团公司与新佳公司签订《B15、B16项目家具采购合同》（以下简称采购合同），约定：新佳公司向金凤凰集团公司采购家具总金额8970182元，用于三亚市半山半岛B15、16项目-2#；支付方式（第6.1条）：（1）合同签订后，新佳公司向金凤凰集团公司支付30%预付款，金凤凰集团公司安排生产；（2）发货款：新佳公司支付合同总价款50%进度款；（3）验收款：货到现场安装完毕并验收合格后，新佳公司支付合同总价款15%货款，余款作为质保金，两年后无息返还；违约与赔偿（第12.1条）：任何一方擅自不履行合同的，违约方应承担合同总价款10%的违约金，对由此给守约方造成的损失还应承担赔偿责任。合同签订后，新佳公司分别向金凤凰集团公司支付进度款2367054.60元、1945090元，金凤凰集团公司于2013年11月11日、2014年3月7日完成所有家具安装、摆放，并经新佳公司验收合格，验收结算价为9222434元。因新佳公司未按合同约定支付后续进度款，金凤凰集团公司分别于2014年11月7日、29日两次致函新佳公司，要求新佳公司支付剩余的进度款1585166.70元。2015年5月26日，金凤凰集团公司向新佳公司发律师函，要求新佳公司履行合同义务。但均被新佳公司拒绝。
另，因涉案家具于2015年10月30日完成验收，质保期已于2015年10月29日（本案审理期间）届满。新佳公司应当返还合同总金额5%的质保金461121.70元。
新佳公司辩称，（一）金凤凰集团公司存在逾期交货的严重违约行为，且未向新佳公司依约支付违约金。采购合同约定2013年1月10日前生产安装完成，但金凤凰集团公司至2013年11月14日才将货物交给新佳公司，逾期10个月零4天。（二）新佳公司向金凤凰集团公司支付货款的条件尚未成就。1.采购合同约定金凤凰集团公司需向新佳公司提供齐全的付款资料（包括付款申请、相应金额发票、质保金保函、竣工结算造价确认书）之后，新佳公司支付合同总金额15%的验收款给金凤凰集团公司。但金凤凰集团公司至今未提供上述付款资料。2.采购合同约定金凤凰集团公司在质保期后提供最终用户签署的质量保证期满的证明文件复印件及等额发票后，新佳公司经结算审查无误后30天向金凤凰集团公司支付结算总价的5%保修款。但自2013年11月14日至今未满二年的质保期，且金凤凰集团公司也未提供上述付款资料。
新佳公司向本院提出反诉请求：1.判令金凤凰集团公司支付新佳公司违约金8410859.81元；2.本案诉讼费由金凤凰集团公司承担。事实和理由：2012年11月30日，新佳公司与金凤凰集团公司签订采购合同，约定：合同总金额8970182元（后变更为9222434元）；2013年1月10日前生产安装完成；金凤凰集团公司未按合同规定日期，每延迟一天按照合同总价的3‰向新佳公司支付违约金。合同签订后，新佳公司依约支付了相应货款，但金凤凰集团公司至2013年11月14日才将货物交给新佳公司，逾期10个月零4天，其行为已构成违约。金凤凰集团公司应以合同总价9222434元为基数，按日3‰向新佳公司支付违约金（自2013年1月10日计至2013年11月14日止）。
金凤凰集团公司对新佳公司的反诉辩称，1.金凤凰集团公司已提交证据证明金凤凰集团公司未延期向新佳公司交货。未按采购合同约定时间交货的原因是新佳公司现场不具备摆货条件，金凤凰集团公司已按期完成货物生产，等待新佳公司的指令。新佳公司的反诉无事实根据。2.采购合同约定逾期20天以内的按合同总金额以每日3‰计算违约金，超过20天的按合同总金额的10%计算违约金，新佳公司主张以合同总价为基准按日3‰的标准计算十个多月的违约金没有合同根据和法律依据。且该违约金过高，应予以调整。3.按照采购合同的约定，新佳公司解除合同时，才能要求金凤凰集团公司承担违约责任。新佳公司未行使合同解除权，视为金凤凰集团公司没有逾期交货。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.金凤凰集团公司主张涉案家具于2013年1月6日之前已完成生产等待新佳公司通知发货，并于2013年1月27日开始送货，金凤凰集团公司提交了产成品入库单和装车明细单二组证据予以证实，新佳公司对上述二份证据的真实性和关联性不予认可。在金凤凰集团公司提交的采购合同封面的右上角，有手写的编号“JFH1-X11-1212003”，而产成品入库单显示的订单编号为“JFH1-S-02203-24”，装车明细单的订单编号为“20130126022”。除本案所涉合同外，新佳公司与金凤凰集团公司还有其他买卖合同，在采购合同、产成品入库单和装车明细单的订单编号存在明显差异的前提下，不能排除产成品入库单和装车明细单所记载的家具是其他买卖合同所涉家具的可能，本院对其关联性不予确认。2.新佳公司对金凤凰集团公司提交工程审价审定单的真实性不予确认。庭审中，金凤凰集团公司提交了该证据的原件予以核对。该证据加盖有新佳公司“技术审核专用章”，新佳公司对该公章的真实性未提出异议，且新佳公司在反诉状中已陈述合同总金额变更为9222434元，与工程审价审定单的记载相符。故对该证据的真实性、客观性、关联性，本院予以确认。3.金凤凰集团公司提交了总金额为6070257.70元的6张税务发票，新佳公司质证主张其未收到开具日期为2014年3月17日、总金额为1585166.70元的2张税务发票。本院认为，新佳公司在2013年12月3日前已向金凤凰集团公司支付了总计7176145.60的进度款，超过了6张税务发票的总金额。新佳公司的异议成立，予以采信。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年11月30日，新佳公司与金凤凰集团公司签订采购合同，约定：合同总价格为8970182元（第5.1条）；支付方式（第6.1条）：（1）预付款：合同签订，需方（即新佳公司）收到本批次供货家具银行预付款保函、付款通知、相应金额的完税发票，支付本批次家具总价30%预付款，供方（即金凤凰集团公司）安排生产。（2）发货款：供方生产完成后，在发货后，需方收到供方提供齐全的付款资料（包括供方的付款通知、相应金额当地税务机关认可的发票）后需方支付合同总额50%进度款。（3）验收款：产品到达现场安装完毕并验收合格后，并且供方已提供齐全的付款资料（供方的付款申请、相应金额当地税务机关认可的发票、质保金保函、竣工结算造价确认书）之后，需方支付合同总金额的15%货款。（4）保修款：合同总价的5%作为质保金，两年期满后无息返还。供方在质量保证期满后将下列文件提交给需方。需方经结算审查无误后三十天内向供方支付结算总价的5%。如有扣款相应扣减。（a）最终用户签署的质量保证期满的证明文件复印件。（b）等额商业发票；交货与交货方式（第7条）：交货时间：2013年1月10日前生产安装完成（第7.1条）。需方应至少提前20日向供方发出《家具采购通知单》或口头通知（第7.3条）。供方应在交货前5日内，以书面方式向需方提供交货计划。需方应及时作好协商准备工作（第7.4条）。供方必须在取得需方同意后，方可开始供货；同时，供方必须按需方要求运抵卸货地点，按需方要求卸货并运至需方指定的存放处，否则，需方有权拒收货物（第7.5条）；违约与赔偿：非本合同约定的情形，任何一方擅自不履行合同，则守约方有权单方面解除合同，违约方应承担总价10%的违约金，对由此给守约方造成的损失还应承担赔偿责任（第12.1条）。供方未按合同规定日期交货，每延迟一天须按照合同价款的3‰向需方支付违约金，逾期交货超过20天的，需方有权单方面终止合同，另行确定供方，供方应赔偿违约而给需方造成的一切损失（第12.2条）。供方违反本合同规定擅自发货或者提前到货的，需方有权拒收货物，供方对此承担一切责任（第12.4条）。
合同签订后，新佳公司于2012年12月28日向金凤凰集团公司支付合同总价款30%的预付款2691054.60元。2013年10月29日，金凤凰集团公司向新佳公司交付涉案家具，新佳公司于2013年11月14日最终确认。2013年12月3日，新佳公司向金凤凰集团公司支付合同总价款50%的发货款4485091元。2014年3月7日，经新佳公司核算，涉案家具总价款为9222434元。因新佳公司未依约支付剩余15%的验收款，金凤凰集团公司于2014年11月7日、29日两次致函新佳公司，要求其支付15%的验收款。2015年5月25日，广东诚公律师事务所受金凤凰集团公司委托向新佳公司发《律师函》，要求新佳公司支付15%的验收款1585166.70元。但新佳公司至今未支付剩余尾款。
本院认为，新佳公司与金凤凰集团公司签订的采购合同主体适格，意思表示真实，亦未违反法律、法规的禁止性规定，合同合法有效，对双方当事人均有法律拘束力。双方争议的焦点是：（一）金凤凰集团公司诉求新佳公司支付合同尾款2046288.40元、违约金922243.40元和赔偿逾期付款罚息是否有事实根据和法律依据；（二）金凤凰集团公司是否应向新佳公司支付违约金8410859.81元。
（一）采购合同在实际履行过程中，双方对家具的供货数量进行了变更，经双方核算确认供货总金额为9222434元，扣减新佳公司已支付的进度款7176145.60元（2691054.60元+4485091元），新佳公司尚欠金凤凰集团公司货款2046288.40元[其中含质保金461121.70元（9222434×5%）]。1.2013年10月29日，金凤凰集团公司向新佳公司交付了涉案家具，并经验收合格，根据采购合同第6.1条第（3）项验收款的约定，新佳公司应当向金凤凰集团公司支付15%的验收款，因双方对合同总价款进行了变更，故新佳公司应支付的验收款为除5%质保金之外的所有尾款1585166.70元（2046288.40元-461121.70元）。2.根据采购合同第6.1条第（4）项保修款的约定，质保期为两年，且新佳公司未提交有效证据证明有质保方面的扣款事项，故新佳公司应于2013年11月14日满二年一个月后（含30天的结算审查期）即2015年12月14日前向金凤凰集团公司返还5%的质保金461121.70元。即使金凤凰集团公司在城郊法院起诉时，二年的质保期未满，但在本院立案时，已过二年的质保期。新佳公司以质保期未满拒绝返还质保金没有事实根据，本院不予支持。3.根据采购合同第6.3条的约定，金凤凰集团公司应当在新佳公司付款前提交相应金额的税务发票，金凤凰集团公司提交的证据不能证明其已向新佳公司提交了对应4449167.70元验收款的税务发票，不能认定新佳公司的行为已构成违约。金凤凰集团公司依据采购合同第12.1条的约定诉求新佳公司支付合同总价10%的违约金922243.40元与合同约定不符，本院不予支持。4.新佳公司占有应付款项，已给金凤凰集团公司造成资金利息损失。金凤凰集团公司诉求新佳公司赔偿逾期付款罚息有事实根据和法律依据，本院予以支持，但其诉求按贷款基准利率的1.5倍标准计算没有法律依据，本院不予支持。利息的起算日期应自金凤凰集团公司向法院主张权利之日起计算，即支付拖欠的进度款利息自其于2015年8月31日向城郊法院起诉之日起开始计算、返还质保金利息自其于2016年6月23日向本院提交变更诉讼请求申请书主张返还质保金之日起开始计算。
（二）新佳公司根据采购合同第12.2条的约定主张金凤凰集团公司应向其支付违约金8410859.81元。1.适用该条约定的前提是金凤凰集团公司存在未按合同约定日期交货的行为。根据采购合同第7.1条的约定，涉案家具应在2013年1月10日前生产安装完成。但采购合同第7.3条、第7.4条、第7.5条和第12.4条又同时约定“需方应至少提前20日向供方发出《家具采购通知单》或口头通知”、“供方应在交货前5日内，以书面方式向需方提供交货计划。需方应及时作为协调准备工作”、“供方必须在取得需方同意后，方可开始供货”和“供方违反本合同规定擅自发货或者提前到货的，需方有权拒收货物，供方对此承担一切责任”。说明双方当事人虽然约定了具体的交货时间，但上述约定前后矛盾，其真实意思表示应当是以新佳公司的通知为准，且在供货前必须取得新佳公司的同意。2.金凤凰集团公司主张其未延期交货，对此事实金凤凰集团公司负有举证证明责任，即金凤凰集团公司应当举证证明新佳公司向其发出《家具采购通知单》或口头通知的时间、同意供货的时间等。但金凤凰集团公司未能提交证据证明上述事实，其关于是新佳公司的原因造成迟于采购合同约定时间供货的理由不能成立，应当认定金凤凰集团公司的行为已构成延迟供货并违约。3.采购合同第12.2条约定，金凤凰集团公司延迟供货在20天以内的，每延迟一天按合同总价款的3‰支付违约金，超过20天的，新佳公司有权解除合同，并要求金凤凰集团公司赔偿损失。按照采购合同的约定，金凤凰集团公司实际交货时间已超过约定的交货时间20天以上，新佳公司有权解除合同，但新佳公司并未行使合同解除权，应视为其同意继续履行合同。新佳公司同意继续履行合同，并不等于金凤凰集团公司延迟交货不构成违约，金凤凰集团公司的该项抗辩理由不能成立。按照采购合同第12.1条的约定，金凤凰集团公司应向新佳公司支付合同总价款10%的违约金922243.40元。新佳公司反诉请求每延迟一日按合同总价款的3‰计算违约金与合同约定不符，本院不予支持。
综上所述，新佳公司应当向金凤凰集团公司支付拖欠的验收款和返还质保金；金凤凰集团公司未按期交货构成违约，应当向新佳公司支付合同总价款10%的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第七十七条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百二十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）海南新佳旅业开发有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）深圳市金凤凰家具集团有限公司支付拖欠的货款1585166.70元及利息（按中国人民银行一年期货款利率自2015年8月31日起计算至本判决确定的给付之日止）、质保金461121.70元（按中国人民银行一年期货款利率自2016年6月23日起计算至本判决确定的给付之日止）；
二、原告（反诉被告）深圳市金凤凰家具集团有限公司应于本判决生效之日起十日内向被告（反诉原告）海南新佳旅业开发有限公司支付违约金922243.40元；
三、驳回原告（反诉被告）深圳市金凤凰家具集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费53511.92元（深圳市金凤凰家具集团有限公司已预交），由深圳市金凤凰家具集团有限公司负担35135.75元，由海南新佳旅业开发有限公司负担18376.17元；案件反诉受理费35338元（海南新佳旅业开发有限公司已预交70676元），由深圳市金凤凰家具集团有限公司负担3874.78元，由海南新佳旅业开发有限公司负担31463.22元，退回海南新佳旅业开发有限公司35338元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省高级人民法院。
审 判 长 李柔翰
审 判 员 袁俊杰
审 判 员 梁 泽
二〇一六年九月九日
书 记 员 周海晶
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附相关法律条文：
中华人民共和国合同法
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。
法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》
的解释
第九十条 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。