江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民终字第7925号
上诉人（原审原告）南京万德游乐设备有限公司，住所地南京市溧水区经济开发区南区（永阳镇）。
法定代表人戚海，该公司执行董事。
委托代理人杨春赣，江苏泰和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）刘建，男，汉族，1991年9月1日生。
委托代理人臧首云，江苏方胜律师事务所律师。
上诉人南京万德游乐设备有限公司（以下简称万德公司）因与被上诉人刘建工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市溧水区人民法院于2015年11月13日作出的（2015）溧民初字第2273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月25日立案受理后，依法组成合议庭于2016年1月29日公开开庭进行了审理。上诉人万德公司的委托代理人杨春赣，被上诉人刘建及其委托代理人臧首云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘建于2013年9月5日到万德公司从事操作工工作，双方签订了劳动合同，合同期限自2013年9月6日起至2016年9月30日止，约定试用期从2013年9月6日至2013年10月31日止，实行计件工资制，试用期工资为每月1800元，万德公司没有为刘建办理并缴纳各项社会保险费。2013年9月28日，刘建在工作中不慎受伤，2014年5月7日，经南京市××区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月24日，经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。刘建受伤后，在南京市溧水区人民医院住院治疗21天，产生治疗费6242.50元，刘建住院期间，万德公司未安排护理，刘建申请出院后，医嘱休息三个月，停工留薪期满后刘建没有到万德公司上班。2015年3月30日，刘建向南京市××区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）提出仲裁申请，请求：1、解除与万德公司之间的劳动关系；2、万德公司支付刘建医疗费6649.5元、住院伙食补助费420元、护理费1260元、停工留薪期工资11442元、一次性伤残补助金27832元、一次性工伤医疗补助金111533元、一次性伤残就业补助金51540元、鉴定费800元、交通费500元，扣除万德公司已支付的1780元，还应支付刘建210196.5元。2015年5月13日该委作出宁溧劳人仲案（2015）85号仲裁裁决，万德公司不服该仲裁裁决，向原审法院提起诉讼，请求原审法院依法驳回刘建的仲裁请求。
以上事实，由当事人双方提交并经法庭质证的下列证据予以证实：1、宁溧劳人仲案（2015）85号仲裁裁决书；2、刘建身份证复印件；3、溧水区人民医院门诊病历；4、医疗票据；5、劳动能力鉴定票据；6、交通费票据；7、溧人社工认字（2014）0309号认定工伤决定书；8、宁劳鉴通字（2014）4-659号劳动能力鉴定结论通知书等。以上证据来源合法、客观真实、与本案相关联，原审法院予以采纳。
原审法院认为，职工因工作遭受事故伤害应享受工伤保险待遇。本案刘建系工伤，因万德公司未为刘建缴纳社会保险费，应由万德公司按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向刘建支付相关费用。万德公司于2015年3月30日提出劳动仲裁申请时要求解除劳动合同，故双方之间的劳动合同自2015年3月30日解除。江苏省人民政府令103号《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》于2015年6月1日实施，故本案刘建各项工伤保险待遇应按江苏省人民政府令第29号发布的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》核定，具体项目费用如下：1、鉴定费400元（双方均认可）；2、医疗费6242.5元（按实际支出，双方均认可）；3、住院伙食补助费420元（住院21天，酌情按每天20元）；4、护理费1155元（住院21天，酌情按每天55元）；5、停工留薪期工资11441元（刘建月工资低于统筹地区上年度社会平均工资的60%，按上年度社会平均工资的60%计算，停工留薪期为111天，5153.42元／30＊0.6＊111天计11441元）；6、一次性伤残补助金27828（按上年度社会平均工资的60%，按9个月计算，5153.42元＊0.6＊9）；7、一次性伤残就业补助金51534元（5153.42元＊10个月）；8、一次性工伤医疗补助金111520元［（77.1-23）＊0.4＊5153.42］）；9、交通费300元（酌情认定）。万德公司已向刘建支付的1780元，应予以扣除。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十二条、第二十四条、第三十二条、第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院判决：一、南京万德游乐设备有限公司自判决生效起十日内向刘建支付鉴定费400元、医疗费6242.5元、住院伙食补助费420元、护理费1155元、停工留薪期工资11441元、一次性伤残补助金27828元、一次性伤残就业补助金51534元、一次性工伤医疗补助金111520元、交通费300元。合计人民币210840.5元。二、驳回南京万德游乐设备有限公司、刘建的其他诉讼请求。
原审宣判后，上诉人万德公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：（一）医疗费。根据《工伤保险条例》第三十条第三款的规定，刘建发生的6242.5元医疗费只有符合上述规定的工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，才能由上诉人支付。（二）住院伙食补助费。刘建按照每天20元的标准主张住院伙食补助费420元，标准明显过高，应为每天15元。（三）护理费。根据《工伤保险条例》第二十二条第三款的规定，刘建受伤部位在面部，其进食、穿衣、洗澡、行走等生活自理能力均无障碍，且在门诊病历、出院记录和劳动能力鉴定结论通知书中均无需要护理的记录，故刘建主张住院期间的护理费缺乏相应的事实和法律依据，依法不应支持。（四）停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条、《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条的规定，双方签订的劳动合同中约定刘建的工资为每月1800元，医嘱建议休息3个月，住院21天，其停工留薪期工资应为6660元（1800元／30元×111天），故原审按照统筹地区上年度社会平均工资的60%计算刘建的停工留薪期工资11441元，缺乏相应的事实和法律依据。（五）一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、2015年4月2日发布的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条的规定，刘建被鉴定为玖级伤残，其一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应当按照现行有效的规定即新办法计算，分别为5万元和2.5万元，故原审按照已经废止的旧办法计算刘建一次性工伤医疗补助金111520元和一次性伤残就业补助金51534元，不符合相关规定。（六）交通费。刘建主张交通费500元，但未能提供相关票据证明，依法不应支持。综上所述，原审判决核算的刘建应享有的各项工伤保险待遇不符合相关规定，请求二审法院撤销原审判决，重新核算刘建应享有的各项工伤保险待遇。
被上诉人刘建辩称：（一）关于医疗费。被上诉人所提供的医疗费票据，足以证明发生医疗费的情况，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，被上诉人因工受伤发生的费用，上诉人应当支付。上诉人认为有非医保用药，但没有证据证明，上诉人的该项上诉理由缺乏事实依据。（二）关于住院伙食补助费。被上诉人因工伤治疗21天，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，应按20元／天计算，共计420元。上诉人提出按15元／天计算没有法律依据。（三）关于护理费。被上诉人按60元／天主张住院21天的护理费，有事实和法律依据。上诉人认为该护理费应分为不同等级，但没有提供相应的证据。同时根据生活常理，住院治疗的伤者存在需要护理的情形，刘建的该项主张符合法律规定，应当得到支持。（四）关于是否应当适用新的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的问题。被上诉人发生工伤的时间、认定工伤时间、劳动能力鉴定的时间均在新的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》出台之前，因此被上诉人工伤保险待遇不应当适用2015年6月1日实行的《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的工伤赔偿标准。综上，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
本院审理期间，当事人双方对原审法院查明的事实不持异议，本院予以确认。
本院另查明，2015年3月30日，刘建向仲裁委提出仲裁申请，请求解除与万德公司之间的劳动关系，并要求万德公司支付各项工伤保险待遇。仲裁委于2015年4月9日向万德公司邮寄送达了申请书副本，万德公司于次日收到。
本院又查明，刘建在原审中主张按月工资3092.4元计算停工留薪期工资。二审中，上诉人万德公司对原审判决其向刘建支付一次性伤残补助金27828元及鉴定费400元不持异议；当事人双方同意刘建的医疗费6242.5元按80%计付，交通费按100元计算。万德公司已支付刘建1780元，刘建同意在万德公司应支付的工伤保险待遇中予以扣除。
以上事实有仲裁裁决书、情况说明、当事人双方的陈述予以证实。
本案二审的争议焦点为：上诉人万德公司应向被上诉人刘建承担的工伤保险待遇的责任和范围。
本院认为，《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，刘建于2013年9月5日进入万德公司工作，双方虽签订了劳动合同，但万德公司未为刘建缴纳社会保险。2013年9月28日，刘建在工作中受伤被认定为工伤，并被评定为致残程度玖级。万德公司应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向刘建支付各项费用。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，当事人双方在劳动合同中约定刘建的试用期自2013年9月6日至2013年10月31日，刘建实行计件工资制，试用期工资为1800元。刘建于2013年9月28日因工受伤后未再回万德公司工作。因刘建从入职至受伤时，尚不满一个工资支付周期，而刘建试用期的月工资也不能准确反映其试用期满应得的月工资，现万德公司及刘建均不能对刘建试用期满后的月工资进行举证，故本院根据劳动合同中刘建实行计件工资的约定，参照统筹地区的社会平均工资，结合刘建的主张，酌定刘建的月工资为3092.4元。万德公司主张刘建的月工资标准应为1800元，缺乏相应的事实依据，本院不予采纳。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，刘建因工受伤住院期间，万德公司未派人进行护理，原审判决万德公司支付刘建护理费1155元，符合法律规定，本院予以维持。当事人双方对刘建停工留薪期间为111天均不持异议，结合刘建的月工资标准，原审判决万德公司支付刘建停工留薪期工资11441元，并无不当。万德公司主张刘建的停工留薪期工资为6660元，依据不足，本院不予采纳。刘建受伤住院21天，原审按照每天20元的标准判决万德公司支付刘建住院伙食补助费420元，并无不妥之处，万德公司主张应按每天15元计算住院伙食补助费，没有依据，本院不予采纳。当事人双方均同意刘建支出的医疗费6242.5元按80%计付，本院予以准许，据此，万德公司应支付刘建医疗费4994元。当事人双方均认可刘建的交通费为100元，本院予以确认。
《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中，刘建因工受伤后未再到万德公司工作，2015年3月30日，刘建向仲裁委提出仲裁申请，要求解除与万德公司的劳动关系，并要求万德公司支付工伤保险待遇，万德公司于2015年4月10日收到刘建的申请书副本，刘建要求解除劳动关系的意思表示已到达万德公司，故应认定双方劳动关系于2015年4月10日解除。此时，刘建要求万德公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的条件已经成就，原审依据《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（江苏省人民政府令第29号）的规定，判决万德公司支付刘建一次性工伤医疗补助金111520元及一次性伤残就业补助金51534元，符合法律规定，本院予以维持。《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（江苏省人民政府令第103号）自2015年6月1日起才开始施行，万德公司主张应按照《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》（江苏省人民政府令第103号）的规定，支付刘建一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，于法不符，本院不予支持。上诉人万德公司对原审判决其支付刘建鉴定费400元及一次性伤残补助金27828元不持异议，本院予以维持。因万德公司已支付刘建1780元，故万德公司向刘建支付各项工伤保险待遇时应予以扣除。据此，万德公司应支付刘建鉴定费400元、医疗费4994元、住院伙食补助费420元、护理费1155元、停工留薪期工资11441元、一次性伤残补助金27828元、一次性伤残就业补助金51534元、一次性工伤医疗补助金111520元、交通费100元；扣除万德公司已支付的1780元，万德公司还应支付刘建各项工伤保险待遇207612元。
综上，鉴于当事人双方在二审中就相关事实的重新确认，对上诉人万德公司的上诉请求，本院予以部分支持。依照《工伤保险条例》第三十三条、三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南京市溧水区人民法院（2015）溧民初字第2273号民事判决第二项。
二、撤销南京市溧水区人民法院（2015）溧民初字第2273号民事判决第一项。
三、南京万德游乐设备有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付刘建各项工伤保险待遇207612元。
如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 军
代理审判员 王晓燕
代理审判员 雒继周
二〇一六年三月十五日
书 记 员 顾 欢