贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔26民终23号
上诉人（原审原告）：杨胜慧，女，1966年2月15日出生，苗族，凯里市人，农民，住凯里市。
被上诉人（原审被告）：吴治国，男，1962年12月28日出生，苗族，凯里市人，农民，住凯里市。
上诉人杨胜慧与被上诉人吴治国健康权纠纷一案，不服贵州省凯里人民法院（2017）黔2601民初3645号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月08日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人杨胜慧上诉请求：1、判决撤销贵州省凯里市人民法院（2017）黔2601民初3645号民事判决；2、判令吴治国赔偿医疗费5267.68元、误工费4500元、护理费3000元、营养费900元，交通费、通讯费、精神损害抚慰金5000元，共计18667.68元；3、本案诉讼费用由吴治国承担。事实和理由：一.一审法院认定事实错误。一审判决中认定上诉人误工天数仅为在黔东南州人民医院治疗的8天，未将上诉人在杨桦民族诊所治疗的22天包括在内，属认定事实错误。上诉人在黔东南州人民医院住院治疗8天后，因为没有钱继续住院治疗，只得转到杨桦民族诊所购买草药治疗，这是为了减少医疗费开支。当时从州医院出院时，病情还比较严重，一直在家卧床治疗22天，因此，这22天应当计算在误工时间内的。二.一审判决认定上诉人对自身损害承担40%的责任，被上诉人吴治国承担60%的责任显失公平。一审判决认为上诉人遇事不寻求合法途径处理，意气用事，应负次要责任的理由过于牵强。从整个纠纷来看，一开始是上诉人与被上诉人互相谩骂，但纠纷从相互谩骂发展为互殴的关键是最先动手的一方。一审判决中已经认定是被上诉人先咬伤上诉人的中指致使矛盾升级，使上诉人身体收到损害，而上诉人被咬伤后出于自卫进行的反抗，应属于正当防卫行为，所以应由被上诉人承担全部责任。一审认定上诉人负次要责任显然不是依据事实来认定，这样作出的判决自然不合理、不公平。另外，一审判决认定上诉人到过被上诉人家打砸过电视机与事实严重不符。因此，请求二审法院依法作出公正判决。
被上诉人吴治国二审答辩称，1、一审判决认定答辩人承担60%的责任，被答辩人自行承担40%的责任公平合理。答辩人与被答辩人系日常生活中的矛盾纠纷引起双方发生口角，是被答辩人指着答辩人的鼻子骂，答辩人忍无可忍才咬被答辩人，致使其受到轻微伤害的。答辩人愿意承担一审判决的60%责任。2、被答辩人诉请的5267.68元医疗费中有2100元为个体医疗机构开具的收款收据，答辩人不认可该票据的真实性，请求二审法院不予认定。3、对于被答辩人请求的护理费，一审判决参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为789.51元，没有依据。综上，答辩人愿意对被答辩人的损害承担60%的责任，但认可被答辩人的费用为4835.20元，即4835.20×60%=2901.12元。
上诉人杨胜慧作为原告向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费5267.68元、误工费4500.00元、护理费3000.00元、营养费900.00元、交通费、通讯费、精神损害抚慰金5000.00元，共计18667.68元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院经审理查明，被告吴治国与原告杨胜慧的丈夫吴治烈（已去世）系同胞兄弟关系。吴治烈去世后，杨胜慧与吴治国因相邻通行关系和相邻土地利用关系发生纠纷，相邻通行经村委会调解后达成协议，但由于相邻土地利用关系纠纷没有处理好，双方心里有气。2017年4月1日中午11时许，被告吴治国及其爱人从坡上干活回来，原告指责被告俩夫妻挖其土地，双方发生争吵。在争吵过程中，被告向原告竖中指辱骂，原告气不过也向被告竖左手中指辱骂，并将中指戮向被告嘴巴，被告张口咬住。被告松口后，原告捡起砖头砸向被告，被告躲开没砸着。原告又捡砖头砸被告的窗子玻璃，并冲到被告家中砸电视机。凯里市公安局旁海派出所出警后，将双方当事人带到派出所处理。之后旁海派出所对被告吴治国作出罚款500.00元的行政处罚。原告受伤后当天即到旁海镇卫生院治疗，支付医疗费585.12元。经旁海镇卫生院诊断为：1、头皮撕脱伤；2、左手指外伤。原告在旁海镇卫生院作简单的清创包扎之后，卫生院建议原告到凯里大医院就医。于是，原告当天就转院到黔东南州人民医院住院治疗。黔东南州人民医院的疾病证明书诊断为：1、头项部头皮裂伤清创缝合术后；2、左小腿胫前软组织伤；3、左手中指皮肤裂伤清创缝合术后。原告在黔东南州人民医院住院八天，支付医疗费2582.35元。原告从黔东南州人民医院出院后，分别于2017年4月9日和4月21日两次到“杨桦民族医诊所”买草药继续治疗，并支付草药费2100.00元。2017年9月15日原告向本院起诉，请求判决支持其所述的诉讼请求。
一审法院认为：公民享有生命健康权，严禁非法侵害公民身体。原告杨胜慧与被告吴治国因为相邻土地利用关系发生争议，双方应当寻求相关组织调解处理或者通过司法途径解决彼此之间的矛盾纠纷问题，但原、被告双方都没有寻求合法途径解决问题，从相互谩骂到肢体冲突，双方都要存在不同程度的过错责任。原、被告在争执过程中，双方情绪激动，互竖中指，引发斗殴事件发生。从本案的事故起因、斗殴过程及事后结果来看，被告身为男子，属于强势一方，应当奉行群众普遍认可的好男不跟女斗的处世原则，避免留下不利话柄，但被告却不计后果，与原告发生肢体冲突，致原告受轻微伤，被告应负主要责任；原告明知自己是女流之辈，属于弱势一方，遇事不寻求合法途径处理，意气用事，应负次要责任。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金”，原告受伤住院造成相关的经济损失，被告在其承担责任限度内负有赔偿责任。要求被告赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、交通费有法律依据。其中，医药费共计5267.47元，有相关医疗机构的收款收据为凭（黔东南州人民医院的医药费2582.35元，有黔东南州人民医院的住院收费票据；旁海镇卫生院治疗费585.12元，有卫生院的收费票据；草药2100.00元，有杨桦民族医诊所的收款收据），本院予以支持；原告杨胜慧无固定收入，也不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费参照贵州省2016年度城镇单位从业人员平均工资计算，应为58398元÷12（月）÷30（天）×8（天）﹦1297.73元；护理费应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，护理人数以一个人为限，即为35528元/年÷12（月）÷30（天）×8（天）×1（人）＝789.51元；营养费参照一般公务人员的就餐标准计算，即40元/天×8（天）﹦320.00元；交通费虽然原告没有证据证实，但确实发生，本院酌情考虑50.00元为限；原告请求赔偿精神损失费5000.00元，因原告也有过错责任，且没有造成严重后果，该项诉讼请求，本院不予支持；综合本院所支持的赔偿项目，原告杨胜慧应得的各项赔偿费用是：医药费5267.47元＋误工费1297.73元＋护理费789.51元＋营养费320.00元＋交通费50.00元﹦7724.71元。因原告杨胜慧自身存在过错，应当自行承担40%的责任，被告吴治国承担60%的赔偿责任，即7724.71元×60%＝4634.83元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条第三款、第二十一条第二款、第二十二条、第二十四条的规定，判决：一、被告吴治国在本判决书生效之日起十日内赔偿原告杨胜慧各项经济损失共计人民币4634.83元；二、驳回原告杨胜慧的其余诉讼请求。案件受理费200.00元，减半收取100.00元，由原告杨胜慧承担40.00元，被告吴治国承担60.00元。
本院二审期间，上诉人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为：根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”关于本案承担责任比例问题。上诉人杨胜慧与被上诉人吴治国因为相邻土地利用关系发生争议，杨胜慧可以寻求相关组织或者通过司法途径解决双方的矛盾纠纷，而不是直接找到吴治国，指责对方，发生争吵进而引发肢体冲突，对于引发自身损害其存在一定过错，一审认定为次要责任，并承担40%责任并无不当，本院予以确认。吴治国作为男人，双方发生争吵，也不应先动口咬杨胜慧，进一步导致纠纷升级，导致了杨胜慧受伤，一审认定其为主要责任，并承担60%的责任并无不当，本院予以确认。杨胜慧上诉称自己应构成正当防卫，是对方动手在先，自己不应承担责任的理由不能成立，本院不予采纳。
关于在杨桦民族医诊所治疗期间的误工费用是否应支持的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款、第二款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”误工费用的支持，应根据受害人因侵权受到损害无法进行劳动，或有相关医疗机构出具证明确定。杨胜慧在杨桦民族医诊所抓药，该医疗机构也未出具证明其在该机构住院治疗，现也没有其它证据证明杨胜慧在杨桦民族医诊所治疗期间，无法进行劳动。因此，对于杨胜慧上诉称应支持在杨桦民族医诊所治疗的误工费的理由不能成立，本院不予采纳。
综上，一审程序合法，认定事实清楚，使用法律正确，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费266元由上诉人杨胜慧承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陆小平
审 判 员 王大梅
审 判 员 王山地
二〇一八年一月十二日
法官助理 张 强
书 记 员 龙 欢