山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁09民终481号
上诉人（原审原告）赵圣夫（又名赵圣富）。
委托代理人孙连京，山东金长虹律师事务所律师。
委托代理人武丛丛，山东金长虹律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）新泰市刘杜镇南流泉村村民委员会。
法定代表人贾西才，村委会主任。
委托代理人李光安，新泰市放城法律服务所法律工作者。
上诉人赵圣夫因与被上诉人新泰市刘杜镇南流泉村村民委员会（以下简称南泉村委）林业承包合同纠纷一案，不服山东省新泰市人民法院（2015）新民初字第3727号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵圣夫委托代理人孙连京、武丛丛、被上诉人南泉村委委托代理人李光安到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1989年，原告赵圣夫与本村其他40余户村民分别与南泉村委签订山林（荒山）承包合同，约定将座落在村北方的山林由赵圣夫承包，承包期为25年，即自1989年1月起至2013年12月31日止。合同约定“合同期满时，原承包人或其有承包能力的家庭成员在同等条件下由优先承包权，但必须另行签订承包合同”；还约定了受益分配、违约责任等事项。合同到期后，双方未就原合同的有关事项达成新的协议，也未签订新的承包合同。2014年6月23日南泉村委将原合同项下的山楂树等按人口进行了新承包，并于2015年1月4日与新承包户签订了为期50年的承包合同。
原告赵圣夫原审诉讼请求：一、确认并依法支持原告对原合同所涉山林（荒山）优先承包权；二、本案诉讼费、保全费由被告承担。
原审法院认为，土地承包优先权实质是农村土地发包或流转时，法定或约定优先权人在同等条件下对该土地享有的优先承包的权利。《中华人民共和国农村土地承包法》第二十条规定：“耕地的承包期为三十年。草地的承包期为三十年至五十年。林地的承包期为三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政部门批准可以延长。”该规定是关于家庭承包的规定。赵圣夫继续承包涉案山林符合其他方式承包的法律特征而不符�家庭承包的法律特征，所以应系其他方式的承包。其他方式的承包与家庭承包性质不同，家庭承包为农民的生存权提供基本保障，确定家庭承包双方的权利义务遵循法定原则，侧重于对承包人享有长期承包经营权的保护。其他方式的承包不具有家庭承包的保障功能，对其他方式的承包遵循当事人意思自治原则，依约定确定双方权利义务。《中华人民共和国农村土地承包法》第三章对其他方式的承包做出不同于家庭承包的特别规定，根据特别法优于一般法的法律条文选用规则，对其他方式的承包进行调整应适用该章的规定。第四十五条规定：以其他方式承包农村土地的，应当签订承包合同。当事人的权利和义务、承包期限等，由双方协商确定。以招标、拍卖方式承包的，承包费通过公开竞标、竞价确定；以公开协商等方式承包的，承包费由双方议定。据此，对涉案�林的承包期限应当根据双方签订的《山林（荒山）承包合同》来确定，故原告赵圣夫的承包期限应至2013年12月31日届满，赵圣夫主张1989年合同未解除与事实不符。《中华人民共和国农村土地承包法》第四十七条规定：“以其他方式承包农村土地，在同等条件下，本集体经济组织成员享有优先承包权。”最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定：“本集体经济组织成员在承包费、承包期限等主要内容相同的条件下主张优先承包权的，应予支持。但在发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人，已经法律规定的民主议定程序通过，并由乡（镇）人民政府批准后主张优先承包权的，不予支持。”该规定为了保障集体经济组织成员土地承包权和保护原承包方�投入，但是必须在土地发包或流转前向发包人或流转人明确表示优先承包。至于原被告双方在《山林（荒山）承包合同》中第十三条约定“合同期满时，原承包人或者其他有承包能力的家庭成员，在同等条件下有优先承包的权力，但必须另行签订承包合同”。本案中，赵圣夫在合同到期后，其原承包的山林承包给了其他多人承包，双方没有达成新的承包协议。综上，双方对于涉案山林的承包面积、承包费及承包期限等重要条款并未达成一致意见，因此，赵圣夫主张对涉案山林按照该约定享有优先承包经营权，没有事实及法律依据，理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第四十四条、第四十七条，《最高人民法院〈关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释〉》第十九条及相关民事法律政策之规定，�决：驳回赵圣夫的诉讼请求。案件受理费50元，由赵圣夫负担。
上诉人赵圣夫不服原审判决上诉称，一、原审认定事实错误。南泉村委对山楂树进行了强行瓜分，是对赵圣夫利益的非法侵害。二、原审法院适用法律错误。赵圣夫优先权的法定及约定前提条件是“同等条件”，而不是双方是否达成一致意见或是另行签订承包合同。只要存在着重新发包，就应当有承包条件，南泉村委应当就该条件征求赵圣夫意见，以确定赵圣夫是否行使优先承包权。三、原审法院违反法定程序。本案中，新承包户与赵圣夫和南泉村委之间的诉讼存在利害关系，依法应参加诉讼。赵圣夫申请司法调取司法机关相关卷宗，原审法院未予调取。四、原审对新合同所涉之外的部分山林等优先承包权未予尊重。综上，请求二审法院撤销原判，改判支持赵圣夫的诉讼请求。
被上诉人南泉村委答辩称，一、原审时，赵圣夫已认可双方合同已于2013年12月31日到期，双方的权利义务已经终止。涉案山林承包方式发生了变更，实行的是人人平均分配。二、原审适用法律正确。三、原审审理程序合法。四、双方合同期满后，并没有单独约定山楂树之外的部分山林存在着优先权。综上，赵圣夫的上诉没有事实依据和法律根据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实与原审认定一致。另，上诉人二审诉讼期间当庭提交调取证据申请书，申请本院调取证据。
本院认为，本案争议焦点为上诉人对涉案山林是否享有优先承包权。上诉人基于其与南泉村委签订的山林（荒山）承包合同主张对涉案山林具有约定的�先承包权。本案中，南泉村委分别于1989年1月、2014年6月对涉案山林进行了发包，1989年1月发包时，承包户仅指包括上诉人在内的40余户南泉村村民。2014年6月发包时，南泉村委系以涉案山林现有山楂树为基数，按照全村人口进行发包，承包户指向全体村民，即原40余户承包户所承包的山林因新的发包形式而被分割，后者的发包将导致每一承包户的承包范围大幅缩小，前后的承包标的变化较大。因此，双方合同中约定的同等条件因前后发包导致承包山楂树棵数、面积等主要条件差异较大而并未成就，上诉人主张约定的优先承包权无事实依据。上诉人同时主张根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十三条、第四十七条及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条等法律政策关于优先承包权的规定，其享有法定优先承包权。上述规定是指在承包农村土地的情况下，同外部竞争者具有同等条件的本集体经济组织内部成员，享有优先承包权。本案中，南泉村委并未将涉案山林发包给本集体经济组织以外的单位或个人，上诉人主张的法定优先承包权无事实依据。关于上诉人主张的对涉案山林投入较大问题，因双方在承包合同中对于受益分配具有明确约定，上诉人可另行主张。上诉人当庭提交调取证据申请书，已超出举证期限，本院对其申请不予准许。综上，上诉人对涉案山林既无约定优先承包权，也无法定优先承包权。原审判决结果正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，�上诉人赵圣夫负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 仉 磊
审 判 员 张立胜
代理审判员 邢友峰
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 单立娜