四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南中法民终字第1496号
上诉人（原审被告）紫金财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地南充市顺庆区铁昌路5号附3号9层1号。
负责人朱鸿宾，该公司经理。
委托代理人任海波、何正勇，四川三合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王桂芳
法定代理人蒲琼章。
委托代理人蒲爱华、段林林，四川锐思邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）廖云国。
原审被告王晓燕。
委托代理人周伟，四川皓宇律师事务所律师。
原审被告南充市吉星出租汽车有限责任公司，住所地南充市顺庆区水郡路3号。
法定代表人吉勇，该公司董事长。
委托代理人朱兴弟，公司员工。
上诉人紫金财产保险股份有限公司南充中心支公司（简称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第3839号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审查明：2014年5月27日8时29分，驾驶员廖云国驾驶川RAH4**号喜马牌普通二轮摩托车搭乘王桂芳从滨江大道由北向南行驶，至顺庆区滨江大道忘情水鱼头店外，遇同向行驶在快车道向右变更车道靠边停车的王晓燕驾驶的川RT0**号长安牌小型轿车时摔倒，造成王桂芳受伤的道路交通事故。南充市公安局交警支队直属一大队认定由驾驶员廖云国承担此次交通事故的主要责任，驾驶员王晓燕承担次要责任，摩托车乘坐人王桂芳不承担事故责任。王桂芳受伤后在南充市中心医院住院治疗93天，合计产生医疗费118，080.09元。廖云国垫付费用2，000元，保险公司垫付医疗费10，000元。现王桂芳虽已经出院，但至今仍处于无意识状态。王桂芳出院后委托南充通正司法鉴定中心对其伤残等级及相关费用进行了鉴定，产生鉴定费3，000元。2014年9月1日，南通司鉴中心（2014）临鉴字第1722号《司法鉴定意见书》的鉴定结论是：1、王桂芳急性重型颅脑损伤等，致脑功能严重障碍，呈植物状态，其伤残程度评定为一级伤残。2、王桂芳的续医费、康复费按本次受伤住院治疗产生的总医疗费用的40％计算。王桂芳右颞部颅骨缺损，需行颅骨修补，酌定手术材料等医疗费用30，000元。3、王桂芳的护理依赖程度、时限及人数：为完全护理依赖；住院期间每天按2人护理计算；出院后及康复治疗期间每天给予1人护理，酌定护理时限1年。4、王桂芳的营养时限（营养费）酌定12，000元。5、王桂芳的残疾人器具费计2，000元。诉讼中经保险公司申请，本院委托四川华大司法鉴定所对王桂芳的伤残等级、后续治疗费用、护理依赖程度、期限及人数、营养费进行了重新鉴定，产生鉴定费4，000元，该费用由保险公司垫付。2015年1月20日，华大司鉴所（2014）临鉴字第2423号《法医临床学鉴定意见书》的鉴定结论是：1、王桂芳目前颅脑损伤致植物生存状态属I级伤残。2、王桂芳植物生存状态二年内为1，000－1，200元／月，其右侧颅骨缺损手术修补需人民币约25，000元。3、王桂芳目前植物状态生存为完全护理依赖，终身需人护理，最长不超过20年，护理期限内原则上为1人护理。4、王桂芳重型闭合性颅脑损伤经开颅术后目前处于植物生存状态，其营养费宜参照当地日标准。诉讼中王桂芳的法定代理人蒲琼章与王晓燕自愿达成赔偿协议：人民法院判决最终王晓燕承担的赔偿责任部分以投保车辆所属保险公司赔付金额为限。对于涉案产生的保险公司不予赔偿的损失应当由王晓燕（车租车方）承担的部分（包括但不限于自负医疗费用、鉴定费、诉讼费等），无论多少，王桂芳均自愿放弃。
另查明：川RT0**号车辆属吉星出租汽车公司所有，王晓燕系公司员工及该车驾驶员。该车向保险公司投保了交强险及赔偿限额为1，000，000元的商业第三者责任险并附加不计免赔，涉案交通事故发生在投保车辆的保险期限内。同时王晓燕及吉星出租汽车公司持有的驾驶证、行驶证合法有效。
还查明：王桂芳系城镇居民。王桂芳主张了其丈夫陈明的被扶养人生活费，经查证陈明有子女。2013年度四川省城镇居民人均可支配收入为22，368元。
一审认为：王晓燕、吉星出租汽车公司、廖云国及保险公司对涉案交通事故发生致王桂芳受伤的事实、王桂芳产生的医疗费用以及川RT0**号车辆投保的事实不持异议，本院对此予以确认。对王桂芳的法定代理人蒲琼章与王晓燕自愿达成的赔偿协议，系双方的真实意思表示，本院予以确认。关于涉案交通事故的责任认定，虽被告均持有异议，但其所提供的证据不足以改变交警部门的认定，因此，对于交警部门对涉案交通事故所作出的认定，本院依法予以采信。
对王桂芳主张的各项赔偿费用逐一认定如下：1、医疗费118，080.09元予以确认。2、住院伙食补助费，王桂芳实际住院治疗93天，确认2，790元。3、后续医疗、康复费根据诉讼中司法鉴定确认王桂芳后续医疗、康复费为53，800元（即：1，200元／月×12个月×2年＋25，000元）。4、营养费根据王桂芳的伤情、身体状况及年龄，酌定营养时限为1年，确认为7，300元（即365天×20元／天）。5、残疾赔偿金根据司法鉴定确认王桂芳的伤残等级为一级，其残疾赔偿系数为100％，结合王桂芳的户籍性质、实际年龄，对王桂芳主张的残疾赔偿金111，840元，予以确认，（即22，368元／年×5年×100％）。6、王桂芳丈夫陈明有子女赡养，其依法不属于被扶养人的范围，对王桂芳主张的被扶养人生活费，本院不予确认。7、护理费根据司法鉴定确认王桂芳住院期间每天需2人护理及诉讼中重新鉴定确认“王桂芳目前植物状态生存为完全护理依赖，终身需人护理，最长不超过20年，护理期限内原则上为1人护理’’，结合王桂芳的身体状况、实际年龄，本院依法暂定王桂芳出院后护理时限为5年，并参照司法实践，本院确认王桂芳的护理费为201，100元［即100元／天×（365天×5年＋93天×2人）］。如王桂芳出院满5年后仍需继续护理费用，可依法另行主张权利。8、交通费根据王桂芳的伤情，酌定为2，000元。因王桂芳主张了护理费并经本院确认，其主张的亲属误工费于法无据，不予确认。9、残疾用具费2，000元系经司法鉴定确认所必须，予以确认。10、精神抚慰金根据王桂芳的伤残等级，并结合司法实践，对王桂芳主张的精神抚慰金50，000元，予以确认。11、对王桂芳主张的其他费用合计3，384.90元，因于法无据，不予确认。12、伤残鉴定费3，000元系王桂芳为主张本案权利实际产生的，合法有据，予以确认。
以上费用合计为551，910.09元。连同诉讼中产生的重新鉴定费4，000元及本案诉讼费9，987元，涉案交通事故所产生的损失合计为565，897.09元，除自负医疗费用17，712元、两次鉴定费4，000元（即诉前鉴定费3，000元，诉讼中重新鉴定费4，000元，因诉讼中重新鉴定王桂芳的伤残等级及护理依赖程度没有改变，对重新鉴定产生的鉴定费4，000元，其中3，000元本院确认由保险公司承担）、本案诉讼费9，987元，合计31，699元外，余款534，198.09元，根据交通事故的责任认定及涉案车辆投保险种，由保险公司在交强险内直接向王桂芳赔付损失120，000元，保险公司应当承担的鉴定费3，000元已经向鉴定机构缴纳。对于超出交强险赔偿限额的损失411，198.09元，本院确认由王晓燕廖云国根据责任认定按照三七比例分担，据此王晓燕应当分担损失123，359.43元；廖云国应当分担损失287，838.66元。由于川RT0**号车辆向保险公司投保了商业第三者责任险并附加不计免赔，因此王晓燕责任范围内应当分担的损失由保险公司在商业第三者责任险内直接向王桂芳赔付。对于涉案交通事故产生的保险公司不予承担赔偿的鉴定费、诉讼费及自负医疗费合计31，699元，根据交通事故的责任认定及诉讼中王桂芳的法定代理人蒲琼章与王晓燕达成的协议，本院确认由廖云国承担22，189.3元并向王桂芳赔付，由王桂芳自己承担95，097元。廖云国及保险公司已经为王桂芳垫付的费用应当扣除。
一审判决：一、紫金财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决书生效后二十日内向王桂芳支付赔偿款233，359.43元；二、廖云国于本判决书生效后三十日内向王桂芳支付赔偿款308，027.96元（已包含廖云国应当承担的本案诉讼费用）；三、驳回王桂芳的其他诉讼请求。
上诉人紫金财产保险公司上诉称：一、一审判决未严格依照事故认定书查明的各方当事人违法行为和过错责任确定赔偿责任比例。交警大队作出的《道路交通事故认定书》不能作为本案责任划分的依据，廖云国驾驶二轮摩托车非法营运载客，超速行驶，遇路面积水并且操作不当造成摩托车侧翻，导致本次交通事故，应当负主要责任。同时王桂芳明知廖云国系非法营运的车辆而搭乘，而且不戴头盔，其自身也有过错。在案涉交通事故中，王晓燕驾驶的车辆与廖云国驾驶的摩托车没有接触，王晓燕驾驶的车辆也没有任何违章和侵权行为，理应不承担责任，从王晓燕与王桂芳达成的协议也可以看出，本次交通事故责任的划分具有不真实性。
二、一审判决对被上诉人终身护理依赖费和时间确定错误。1、一审判决按每天100元标准确定终身护理费无事实依据和法律依据。且计算五年判令一次性支付违背公平原则。如果按照职工工伤劳动能力丧失护理依赖确定给付标准，被上诉人终身护理医疗费标准应为统筹地区职工平均工资50％，因此完全护理依赖标准不超过每天60元。按照交通事故人身伤害导致终身护理依赖标准，对完全护理依赖标准应按照服务行业职工平均工资确定，而一审辩论终结时四川省上一年度服务行业职工平均工资为28，005元。所以无论是根据现行法律规定和地方审判惯例，一审法院按照每天100元标准计算该费用是错误的。2、被上诉人王桂芳出生于1939年2月16日，在鉴定时已年满77周岁。且最新鉴定时身体机能较差。其损伤及自身体质不能证明其需要长达5年的终身护理依赖时限。人民法院对其护理依赖年限应根据受害人的年龄及健康情况等因素来确定合理的期限，而本案受害人自身的体质较差，经过后期治疗，康复的可能性较小，上诉人认为应先确认1年的护理依赖期限，以后终身护理费按照其存活年限分年给付。
三、一审判决划分主次责任比例不当。本案众多证据显示，案涉事故发生及损害后果产生均与上诉人承保车辆无任何关联性。假设上诉人承保车辆在停车过程中对被上诉人廖云国驾驶通行有影响，但该影响力并不必然导致交通事故发生，故上诉人承保车辆最多只承担不超过10％的民事赔偿责任。一审法院判决上诉人承担30％责任明显偏袒受害人和摩托车驾驶人。
四、精神抚慰金过高，应依法改判为30，000元。人民法院在确定精神抚慰金时应充分考虑受害人自身的过错，本案被上诉人本身具有严重违法行为，因此一审确定的50，000元金额过高，未考虑到被上诉人的过错。
被上诉人未提供书面答辩意见。
本院认为：根据上诉人的上诉请求，本案争议的焦点是事故责任的划分及护理依赖费、精神抚慰金的确定。
案涉交通事故经南充市公安局交警支队直属一大队认定由驾驶员廖云国承担此次交通事故的主要责任，驾驶员王晓燕承担次要责任，摩托车乘坐人王桂芳不承担事故责任。保险公司上诉称，王晓燕驾驶的车辆与廖云国驾驶的摩托车没有接触，王晓燕驾驶的车辆也没有任何违章和侵权行为，理应不承担责任，经调阅事现场的监控录像，显示王晓燕有连续变道靠边停车的违章行为，且其停车在廖云国前方，对廖云国摩托车行驶有影响，交警认定王晓燕承担次要责任依据充分，一审判决王晓燕承担30%的责任正确。王桂芳伤后鉴定为一级伤残、完全护理依赖，终身需人护理，最长不超过20年，一审暂定王桂芳出院后护理时限为5年，与最高法院司法解释及鉴定意见相符，本院予以维持。但一审按每天100元标准确定终身护理费不当，根据本地司法实践中对该类案件掌握的裁判标准，护理依赖的计算标准为一审辩论终结时四川省上一年度服务行业平均工资。王桂芳的护理费为158，625元（100×93×2＋28，005×5）。王桂芳伤后鉴定为一级伤残，一审确定赔偿精神损害抚慰金50，000元适当，本院予以维持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：
一、维持南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第3839号民事判决第三项。
二、变更南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第3839号民事判决第一项为：紫金财产保险股份有限公司南充中心支公司于本判决生效后二十日内向王桂芳支付赔偿款220，616.93元。
三、变更南充市顺庆区人民法院（2014）顺庆民初字第3839号民事判决第二项为：廖云国于本判决生效后三十日内向王桂芳支付赔偿款278，295.46元（已包含廖云国应当承担的一审诉讼费用）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决分担，二审案件受理费9，987元由紫金财产保险股份有限公司南充中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 伟
审判员 雍西俊
审判员 苟 豪
二〇一五年十月十日
书记员 何 超