江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1181民初3560号原告：王素娣，女，1953年6月26日生，汉族,丹阳市人，住丹阳市。委托诉讼代理人：杨秀晖，江苏运韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩秋枚，丹阳市法律援助中心律师。被告：丹阳华莱士玻璃纤维有限公司，住所地丹阳市云阳镇前艾荆前路。法定代表人：虞亚峰，总经理。委托诉讼代理人：张华，丹阳市开发区法律服务所法律工作者。原告王素娣与被告丹阳华莱士玻璃纤维有限公司（以下简称丹阳华莱士公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王素娣及其委托诉讼代理人杨秀晖、被告委托诉讼代理人张华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王素娣向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付工伤保险待遇及医疗费暂计35778.57元（其余损待鉴定后确定）；2.案件受理费由被告承担。审理过程中原告变更诉讼请求1为：判令被告立即支付人身损害赔偿款208419.58元。事实与理由：原告2015年11月2日在被告单位上班时，围巾被齿轮夹住，身体被卷进机器多处受伤。2017年3月17日原告向丹阳市人力资源与社会保障局申请工伤未予受理。2017年3月30日原告向丹阳市劳动人事仲裁委员会申请仲裁被不予受理。该事故给原告造成严重损失，经鉴定为人损九级伤残，为维护原告的合法权益，诉请法院判决。被告丹阳华莱士公司辩称，被告在工作中未能按照公司规定要求操作，所受伤害自己也应当承担相应责任。我方同意原告申请做鉴定确定数额的要求，具体按何种标准做鉴定由法院确定。原告申请鉴定后，被告针对原告按一般人损标准鉴定为九级伤残提出意见，认为原告的门诊记录四根肋骨骨折，鉴定认定十根肋骨骨折，认定的伤残等级过高，对鉴定结论不服。被告又提出原告受伤为工伤，应该按工伤的标准进行赔偿。本院经审理认定事实如下：原告自2007年以来一直在被告处工作，但未订立过书面劳动合同，被告也未给原告办理社会保险。原告月收入为3000元左右。2015年11月2日，原告（时年62周岁）在工作过程中，因围巾被齿轮夹住，既而身体被卷进机器而受伤，被告工作人员当即将原告送往丹阳市中医院，经诊断，原告左锁骨骨折，左侧多发肋骨骨折（门诊记录左侧第1、2、3、4肋骨骨折），多发性软组织伤。2015年11月2日至同月26日在该院住院治疗，住院期间进行了左锁骨钢板内固定术，住院治疗费26043元已由被告支付。2016年11月17日至2016年11月26日原告在丹阳市中医院住院进行内固定取出术，住院费用8001.78元，由原告自行给付。2017年3月7日原告向丹阳市人力资源与社会保障局申请认定工伤，该局认为原告受到事故伤害时间为2015年11月2日，提出工伤认定申请时间为2017年3月7日，不符合《工伤保险条例》第十七条第二款规定的受理条件，决定不予受理。2017年3月30日原告向丹阳市劳动人事仲裁委员会申请仲裁工伤待遇，该委以原告已超过法定退休年龄而决定不予受理。原告即向本院提起民事诉讼，并申请进行人损伤残等级及误工期、护理期、营养期鉴定。被告对经原告申请和本院委托，江苏大学司法鉴定所出具鉴定意见，认为经体格检查和阅片检查，被鉴定人王素娣因外伤致十根肋骨骨折畸形愈合已构成人体损伤九级伤残，误工期为150天，护理期75天，营养期75天。为鉴定需要，原告于2017年7月12日在镇江市第四人民医院再次CT摄片检查，支付医疗费389.80元，支付鉴定费2360元。上述事实，有原告提交的门诊病历、出院记录、丹劳人仲不字〔2017〕第62号丹阳市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、丹人社工受决字（2017）139号丹阳市人力资源和社会保障局工伤认定申请不予受理决定书、录音（原告的儿子儿媳与被告单位领导陈刚在丹阳市开发区劳动所经该所工作人员主持协商赔偿事宜）门诊收费发票、江苏大学司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定费发票、X片9张、CT片7张及当事人的陈述等证据予以证实，本院予以确认。本院认为，原告在被告处连续工作直至超过退休年龄，被告应当为原告缴纳工伤保险费，参加工伤保险。因被告未给原告办理相应的工伤保险，且原告申请认定工伤超过期限，原告未获得工伤认可和相应的工伤保险待遇。公民的身体健康权受法律保护。原告在不能通过工伤保险待遇获得赔偿情况下，依据人身损害赔偿标准主张权利，不违反法律规定。且被告在答辩过程中明确提出同意原告通过鉴定确定赔偿数额的要求，具体按何种标准做鉴定由法院确定，故本院对原告主张按人身损害赔偿标准由被告给予相应赔偿的诉讼请求予以支持。被告在原告人身损害伤残等级鉴定确定后，认为按人损赔偿数额高于工伤赔偿，又提出要求按工伤赔偿的抗辩理由，本院不予采信。关于被告提出的原告的门诊记录四根肋骨骨折，鉴定认定十根肋骨骨折，鉴定机构认定的伤残等级过高，不服鉴定结论的意见，经本院释明，被告不要求鉴定人出庭质询，未能提出相应的证据证明鉴定结论存在错误。本院认为门诊记录仅为初步检查，江苏大学司法鉴定所依据原告门诊期间、住院期间、受伤2个月后、半年后、及鉴定时的多次多张X片、CT片进行的阅片检查，与结合对原告本人的人身检查所作出的司法鉴定意见客观真实，应当予以采信。原告因工作受伤的经济损失为：1.医疗费依发票确定为8401.58元；2.伤残赔偿金，按照城镇居民人均可支配收入40152元/年，以16年计算（定残之日已满64周岁），九级残疾赔偿20%，为128486.4元；3.营养费原告主张1350元（18元/天×75天）符合法律规定；4.住院伙食补助费700元（20元/天×35天）符合法律规定；5.误工费原告主张15000元（100元/天×150天），与其受伤前的收入相当，符合法律规定；6.护理费原告主张120元/天，标准过高，本院支持6750元（90元/天×75天）；7.鉴定费依发票确定为2360元；8.交通费因原告未提交相应证据，本院依原告就医状况酌情支持500元；9.精神损害抚慰金原告主张10000元，符合法律规定。共计173547.98元。原告作为工作多年的职工，理应熟悉车间工作规程，谨慎注意安全生产细节，而原告佩戴围巾从事机器生产线操作，增加了事故的风险，对本次受伤事故的发生存在一定过错，原告对经济损失应自行承担部分。本院确定由原告自行承担20%的经济损失，被告承担80%的经济损失，即138838.38元。综上，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告丹阳华莱士玻璃纤维有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王素娣医疗费、护理费、误工费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计138838.38元；二、驳回原告王素娣的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1342元，减半收取671元，由原告负担134元，由被告负担537元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审判员  蒋玲芳二〇一七年十一月二十八日书记员  徐芳芳附本判决适用法律条款：《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。