河南省郑州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫01行终18号
上诉人（原审被告）郑州航空港经济综合实验区龙王办事处。
法定代表人王丕，主任。
委托代理人柴现峰，该办事处副主任。
委托代理人王峥，河南贞实律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郑州航空港区龙王办建富塑胶制品厂，住所地郑州航空港区龙王办耿坡村南地，系个体工商户。
负责人刘平，女，1980年11月12日生，汉族，住南京市江宁区。
委托代理人王建忠，男，1973年6月23日生，汉族，籍贯台中市北屯区军功里31邻东山路一段238巷**弄*号，现住新郑市，系该厂总经理。
委托代理人刘双和，男，1955年11月29日生，汉族，住河南省嵩县，该厂管理部经理。
上诉人郑州航空港经济综合实验区龙王办事处因行政许可一案，不服中牟县人民法院（2016）豫0122行初46号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审认定：2013年12月1日王建忠代表吉富兴业塑胶(郑州)有限公司（乙方）与新郑市龙王乡耿坡村第二村民组（甲方）签订《农村土地承包合同》一份，合同主要内容为：甲方将集体所有的耕地20亩发包给乙方承包，经营种植或养殖业，承包期自2013年12月1日至2028年12月1日，共计15年。王建忠在该土地上建厂房及配套设施，购买机器设备。2014年5月7日新郑市工商行政管理局向该厂颁发个体工商户营业执照，名称为新郑市建富塑胶制品厂，刘平为负责人，经营场所为新郑市龙王乡耿坡村南地。王建忠称刘平系其妻子。2015年2月13日该厂名称变更为郑州航空港区龙王办建富塑胶制品厂。2015年3月7日原告办理了税务登记。2016年3月20日被告以该厂属于违法建筑为由，对原告厂内的建筑进行了强制拆除。原告不服，诉至本院。
原审认为：《郑州市城乡规划管理条例》第七十五条规定，对未取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以组织拆除。第八十四条规定，乡、镇人民政府管辖区域调整为街道办事处的，由所在地街道办事处参照本条例有关规定行使乡、镇人民政府对城乡规划的监督管理职责。本案中，被告龙王办事处系由新郑市龙王乡划归郑州航空港经济综合实验区后管辖区域调整而来。根据上述规定，被告具有对乡村规划的监督管理职责，主体适格。
《中华人民共和国行政强制法》第八条规定，公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制，享有陈述权、申辩权。第三十八条规定，催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，被告称其作出的违法建设拆除通知书就是限期拆除决定。原告称没有收到该通知书。被告提供的证据不足以证明原告拒收，其以进行张贴的方式送达不符合法律规定。被告实施强制拆除前，未向原告进行书面催告，亦未告知原告享有陈述权、申辩权；且被告未告知原告有申请行政复议或者提起行政诉讼的权利，在法定期限内对原告的建筑实施了强制拆除。故此，被告强制拆除原告建筑物的行为违反法定程序，因该拆除行为不具有可撤销内容，依法应当确认违法。被告辩称原告的违法建筑是非法财产，不受法律保护，没有法律依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决确认被告郑州航空港经济综合实验区龙王办事处强制拆除原告郑州航空港区龙王办建富塑胶制品厂建筑物的行为违法。
郑州航空港经济综合实验区龙王办事处上诉称：一、一审法院不予认定被上诉人的建筑物为非法财产是错误的。上诉人在未批准的情况下，私自将耕地用于建设厂房，已经违反了《中华人民共和国土地管理法》的相关规定。且2015年国土资源部在卫星勘测中也发现了被上诉人私自改变耕地用途的情况，一审中上诉人提交了国土资源部转发卫星图斑图。因此被上诉人所属建筑物应当认定为违法建筑。二、上诉人拆除行为符合法律规定。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。上诉人依据法律规定，先后两次向被上诉人下达限期拆除通知书，已经履行了告知程序。综上所述，一审法院认定事实错误，请求二审法院依法撤销中牟县人民法院（2016）豫0122行初46号行政判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
郑州航空港区龙王办建富塑胶制品厂辩称：被上诉人与当地农民组签订了土地租赁合同，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条“通过家庭承包取得的土地经营权可依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”是合法有效的租赁合同，被上诉人在建厂时上诉人也没有给被上诉人下达停工通知书、或告知书，上诉人对被上诉人建厂的行为予以认可，并且当地工商税务管理部门也给被上诉人颁发了营业执照及税务登记证，上诉人称被上诉人的建筑物没有规划许可、违反了规划法系非法建筑。根据《城乡规划法力第六十四条规定，对违法建筑的认定、处理，只有规划部门才有相应的行政职权。上诉人在没有委托规划部门做出认定结论的情况下，上诉人就认定被上诉人的建筑物“系违法建设”，明显超越了职权；上诉人对被上诉人的建筑物在拆除前没有给被上诉人送达催告书、违法建筑限期拆除的处理决定、及行政强制执行决定书的情况下就将被上诉人厂内的建筑物强行拆除，剥夺了被上诉人的陈述权、申辩权已及行政复议权、行政诉讼的权利。上诉人不仅没有対被上诉人作出违法建筑限期拆除的处理决定，并且也没有向有管辖权的人民法院申请强制执行，上诉人超越职权违法对被上诉人的建富塑胶制品厂进行强拆。依照《中华人民共和国土地承包法》第六十条“承包方违法将承包地用于非农业建设的，由县级以上人民政府有关行政主管部门依法予以处罚”。本条规定是对违法事实的处理方式是处罚，而不是拆除。上诉人采取了超越职权违法拆除的行为，依照《中华人民共和国行政强制法力第八条“公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制、享有陈述权、申辩权、有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼”；第五十三条“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不雁行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起三个月内依照本章规定申请人民法院强制执行。执行对象是不动产的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行”。上诉人强拆行为亦属违法；上诉人声称2015年国土资源部进行卫星勘测，开展违法占用土地的查处活动。在卫星勘测过程中勘测到被上诉人违法占用耕地。上诉人也没有提供卫拍证据。
上诉人实施强拆行为，没有证据、没有法律依据，根据《行政诉讼法》第三十二条及其司法解释第二十六条的规定，上诉人对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供仁出该具体行政行为的证据和所依据的法律规定。本案中，上诉人没有在法定举证期限内提交相关证据和法律依据，应当承担举证不能的不利法律后果。
综上所述，上诉人没有给被上诉人作出违法建筑处理决
定，更没有送达任何文书，也未申请人民法院强制执行，上诉人就对被上诉人的建富塑胶制品厂违法强行拆除的行为，违反了《中华人民共和国行政强制法》及《中华人民共和国农村土地承包法》的有关规定，请求河南省郑州市中级人民法院依法判决维持原判，驳回上诉人诉求。
本院经审理查明事实与一审查明事实一致。
本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。《中华人民共和国行政强制法》第八条规定，公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政强制，享有陈述权、申辩权。第三十八条规定，催告书、行政强制执行决定书应当直接送达当事人。当事人拒绝接收或者无法直接送达当事人的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定送达。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，郑州航空港区龙王办建富塑胶制品厂认可其承包土地时用途为经营种植或养殖业，后改为加工，经营方式改变了，且未取得相应建设规划许可证，但是，郑州航空港经济综合实验区龙王办事处并未举证证明其拆除被上诉人厂内建筑的行为符合《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国行政强制法》的相关程序规定。故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费50元，由上诉人郑州航空港经济综合实验区龙王办事处承担。
本判决为终审判决。
审判长 胡 涛
审判员 张 启
审判员 程雪迟
二〇一七年十一月三日
书记员 赵 桐
附录：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。