贵州省赫章县人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）黔0527民初2330号
原告：张永珍土地承包经营户。
诉讼代表人：张永珍，女，1947年8月3日生，汉族，住贵州省六盘水市钟山区，
诉讼代表人：刘文美，女，1968年11月6日生，汉族，住贵州省赫章县，
委托诉讼代理人：晏翎，贵州圣谋律师事务所律师。
被告：赫章县双坪乡回水村村委会，住赫章县双坪乡回水村。
法定代表人：向永兵，系该村村委会主任。
被告：刘静银土地承包经营户。
诉讼代表人：刘静银（又名张静银），男，1962年8月27日生，汉族，住贵州省赫章县，
委托诉讼代理人：袁发军（特别授权），赫章县法律援助中心法律援助工作者。
原告张永珍土地承包经营户诉被告刘静银土地承包经营户、赫章县回水村村委会物权保护纠纷一案，本院以本案不属于法院的民事案件受案范围，于2017年6月28日作出（2017）黔0527民初961号民事裁定：“驳回原告张永珍承包经营户的起诉”。原告张永珍承包经营户不服提起上诉，毕节市中级人民法院于2017年9月8日作出（2017）黔05民终2559号裁定：“撤销（2017）黔0527民初961号民事裁定，指令本院审理本案”。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告张永珍承包经营户诉讼代表人张永珍、刘文美以及委托诉讼代理人晏翎、被告刘静银承包经营户诉讼代表人刘静银及其委托诉讼代理人袁发军到庭参加诉讼，被告赫章县双坪乡回水村村委会经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张永珍土地承包经营户向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决确认二被告签订的土地承包合同无效；确认刘静银在双坪乡回水村所承包土地的承包经营权归原告所有，并确认刘静银在双坪乡回水村所承包土地中已被征收部分的征收款归原告享有；2、判令刘静银返还原告被征收土地所得补偿款7200.00元；3、请求人民法院依法判令二被告赔偿原告一家因刘静银侵占原告一家的自留地建房给原告一家造成的损失21,000.00元；4、本案诉讼费用由二被告承担。
事实与理由：1984年第一轮土地承包时，原告一家以张永珍为户主，以刘文美、刘文芬、刘文俊、刘文义、刘文先为家庭成员向被告赫章县双坪乡回水村村民委员会承包了6个人口的土地，且双方签订了土地承包合同，土地面积5.29亩(仅耕地）。1988年，拫据当时的土地政策，再次换发了土地承包合同，确认原告家的土地承包经营权。1991年，因张永珍之夫刘永祥从部队上退役到六盘水市水城矿务局红旗煤矿工作，根据当时的优惠政策，原告一家可以农转非。原告一家除刘文美外，其他人口均转为非农业人口，户口转到六盘水市水城矿务局红旗煤矿。刘文美虽已出嫁，但仍嫁回水××××组组，且嫁回水××××组组后，没有分到承包土地。1991年，赫章县双坪乡拱桥村下冲组的张静银搬到赫章县双坪乡回水村沟头上组来居住，被告赫章县双坪乡回水村村民委员会的部分干部以原告家已经农转非到水城矿务局红旗煤矿，且张静银在拱桥村下冲组承包的土地很少为由，就自作主张地将原告家承包的土地拿给张静银耕种，但当时没有签订任何书面材料。后来，张静银改名为刘静银，即本案刘静银。
1998年延长土地承包期限时，被告赫章县双坪乡回水村村民委员会就在未通知原告家，且未经过村民大会或村民代表大会民主评议及原告家不知情的情况下，擅自将原告家的土地承包给刘静银耕种并与之签订承包合同。2014年开始，原告家的土地部分陆续被征收，征收面积6亩，按照12,580.00元/亩计算，征收补偿款为75,480,00元。在补偿款公示时，公示名单上本来有张永珍的姓名，被告赫章县双坪乡回水村村民委员会却私下将张永珍的姓名改为刘静银的姓名，致使原告一家的补偿款被刘静银领走。刘静银已先后分两次共领取了7200.00元土地补偿款，并将该款据为己有，拒不返还给原告家。原告家多次找到回水村村民委员会、刘静银、双坪乡人民政府处理此事，但均未得到妥善处理，被告赫章县双坪乡回水村村民委员会的现任村干部还称嫁出去的女儿无权耕种土地，原告家是水城人，无权干涉赫章县的土地分配。后来原告家也多次向有关部门反映，但均未得到答复。至今，原告家第一轮土地承包时承包的耕地、自留地及荒山均被刘静银侵占、耕种及使用。
《中华人民共和国农村土地承包法》第四条第一款规定:国家依法保护农村土地承包关系的长期稳定。第五条规定：农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。第六条规定：农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。第二十六条规定：承包期内，发包方不得收回承包地。承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内，承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的，发包方可以收回承包的耕地和草地。第二十七条规定：承包期内，发包方不得调整承包地。承包期内，因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农卢之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。承包合同中约定不得调整的，按照其约定。第三十条规定：承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地；妇女离婚或者丧偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。
本案中，被告赫章县双坪乡回水村村民委员会将原告一家的土地发包给刘静银的合同行为无效，原告仍是涉案土地的承包经营权人。
1、被告赫章县双坪乡回水村村民委员会无权收回原告家的土地。原告一家除刘文美外迁入六盘水市水城矿务局红旗煤矿落户，很显然不符合被告赫章县双坪乡回水村村民委员会作为发包方可以收回土地的条件。首先，设区的市应理解为市政府或者区政府所在的市区，不包括区辖乡镇，六盘水市水城矿务局红旗煤矿属小城镇。其次，一家6口人只有5人迁入六盘水市水城矿务局红旗煤矿落户，刘文美因当时已出嫁到同村沙湾组，并未一起迁过去，也就是说，原告一家尚有土地承包人口刘文美。第三，刘文美虽已出嫁，但在夫家未承包到土地，户籍仍在同一行政村，仍属于回水村的村集体成员。因此被告赫章县双坪乡回水村村民委员会无权收回原告一家的土地。
2、被告赫章县双坪乡回水村村民委员会将原告家承包的土地发包给刘静银的行为无效。首先，刘静银无承包回水村土地的资格。刘静银是双坪乡拱桥村人士，不属于回水村的成员，且其在双坪乡拱桥村有承包地，故刘静银无权在双坪乡回水村享有承包土地的资格。其次，被告回水村委会发包程序严重违法。《农村土地承包法》第48条规定：发包方将农村土地发包给本集体经济组织以外的单位或者个人承包，应当事先经本集体经济组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。由本集体经济组织以外的单位或者个人承包的，应当对承包方的资信情况和经营能力进行审查后，再签订承包合同。《土地管理法》第15条第2款规定：农民集体所有的土地由本集体经济组织以外的单位或者个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇）人民政府批准。从以上法律规定可看出，本集体以外的单位或个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或三分之二以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准。本案中，被告回水村委会未经过民主评议，擅自将原告家的土地发包给外村村民刘静银，违反民主评议制度。根据《贵州省高级人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件的指导意见》第8条：“发包方违反法律规定的民主议定原则向第三人发包的承包合同，双方协商不成的，应当认定该合同无效。同时，根据当事人的过错，确定各自应承担的相应责任。”之规定，两被告之间的承包合同应认定为无效。
3、原告一家仍是涉案土地的承包经营权人。原告一家于1984年与赫章县双坪乡回水村村民委员会签订土地承包经营合同，并取得土地承包证。这是不争的事实。1998年的重新发证，是在第一轮土地承包的范围内，以“增人不增地、减人不减地”为原则，延长第一轮的土地承包期限，即仅对第一轮承包作期限上的调整，并非第二轮承包。因此，原告仍是涉案土地的承包经营权人。根据《中华人民共和国农村土地承包法》及长久以往的农村土地政策的“以户为单位”、“增人不增地、减人不减地”的原则，被告赫章县双坪乡回水村村民委员会将原告一家的土地重新发包给被告刘静银的行为违法，所签订合同无效，刘静银应当将土地返还给原告一家。
综上所述，为维护原告的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》的规定，原告特具状至人民法院，恳请人民法院支持原告的诉讼请求为谢！
被告刘静银土地承包经营户辩称：我是我三叔刘永祥（张永珍之夫）带我去回水村的，在那里经过两次开会才把土地给我的，从1998年以来，农业税一直是我交，原告没有管过。加之，一、我方户籍是回水村河头上组，二轮承包之前就迁过去了；二、我方原来在拱桥村的户籍已经注销，没有户籍和土地；三、1998年的承包证上已经明确争议的土地承包经营者是刘静银；四、刘文美是在1998年已经是满30岁了，嫁过去沙湾组应该是承包得有土地的，说没有承包地有异议；五、承包的土地是合理合法，且经营了二十年之久，该土地应该属于刘静银。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
本案中赫章县双坪乡回水村村委会未作答辩。
原告为支持自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、身份证复印件两份、户口簿复印件、常住人口登记卡，用以证明张永珍、刘文美是适格诉讼主体、张永珍家落户水城矿务局红旗煤矿之前在回水村有六口人、刘文美一直居住在回水村也一直服务在回水村。被告刘静银土地承包经营户质证意见：对三性无异议，但是刘文美是何年迁去辛家的？
二、承包合同复印件、农业生产承包合同复印件、造林地使用证登记表复印件，用以证明涉案土地的土地承包经营权应该是属于原告家所有。被告刘静银土地承包经营户质证意见：对合同真实性无异议，登记表看不清楚，但是达不到原告的证明目的，原告诉状已经明确说明1991年张永珍之夫退役转为工人，除了刘文美外其他家人全部农转非，土地被村委会收回后重新发包给刘静银了。
三、双坪乡人民政府文件复印件、常见问题的处理和致农民朋友的一封信复印件，用以证明涉案土地第一轮是由原告家承包、第二轮时候就应该由原告家延包，被告村委会私自将原告家土地发包给刘静银，所签承包合同应该无效，现在争议土地纠纷尚未解决，被告刘静银无权领走征收补偿款，原告家土地被被告侵占修建房屋应该予以赔偿，原告家除了刘文美外落户小城镇，村委会也没有收回土地，原告家也没有同意交回土地，争议土地应该登记在原告家名下，原告家与刘静银家土地承包证以及承包合同不规范有出入属于正常情况。被告刘静银土地承包经营户质证意见：真实性无异议，但是达不到原告证明目的，土地承包经营证是经过县乡政府盖章签发的，我方是合法取得的，原告上述证据与我方无关。
四、1998年回水村土地承包登记表复印件，用以证明二被告的行为侵犯原告一家土地承包经营权，至此，原告一家在回水村就未承包到土地。被告刘静银土地承包经营户质证意见：我方要求出示原件，公示无异议之后才发包，村委会发包是原告无异议才发包的，当时原告无异议应该是同意的，否则不可能现在才来提出异议。
五、对朱昌明、潘兴翠、刘某2、田某、刘某1的调查笔录共五份，用以证明原告以张永珍为户主，家庭成员合计六人向回水村承包的有土地5.29亩以及荒山14亩；刘文美户口位于回水××××组且一直服务于此；双坪乡拱桥村没有给刘静银打户口迁出证明，刘静银户口在何处也不知道，回水村也没有给刘静银打过户口接收证明，刘静银是否迁入也不清楚，也就是说刘静银在1998年承包回水村土地时候极有可能不具备村民成员资格；即便有户口迁移以及登记也是违反法定程序的；刘静银在拱桥村有承包地且村委会也没有收回其承包地；回水村村委会从未收回原告家土地且通知原告家，1998年二轮承包时候，回水村村委会没有通知原告家，也没有经过民主评议的情况下私自发包给刘静银，该发包行为无效；合同因为违反强制性规定也无效，二轮承包时候至今原告一家以及刘文美都没有承包到土地。被告刘静银土地承包经营户质证意见：1、对真实性有异议，刘某2作为被调查人与原告家是亲属关系，但是回答相关问题时一清二楚，与承包证上的内容相同，这不可能；2、田某、潘兴翠、刘某1三人也是亲属关系，也不能作为证据，几份笔录存在伪证的嫌疑。
六、补偿款分配明细以及协议，用以证明毕威高速征收属于原告的土地，村委会将征收补偿款私自分配给刘静银，张永珍的名字被划掉的做法是违法违规的，应当予以纠正。被告刘静银土地承包经营户质证意见：达不到证明目的，分配方案是占用集体土地计算再按人口数分配下来，不是占我方的土地分款，村集体土地的补偿款，张永珍不是村民不应该参与分配，相信刘文美也是分的该笔款项。
七、证人刘某1证言，主要内容为：“我与双方没有什么特殊关系；在1986年到2006年任支书，之后到2013年是村长；关于双方的纠纷以前不了解，从来没有在我的手里办过手续，之后在村里面，说都是一家人，给他们协商，但是他们分歧太大没有调解成功；原告家搬出去没有在我的手里和村里面办过手续，被告家搬进回水来也没有经过我和村里面办过手续；至于现在争议的土地，原来是张永珍家的，后来是二轮承包时候村长刘永光分管的，不知如何分给刘静银的，村里面也没有开会处理研究过，具体是哪个地块我也不清楚。村委会的公章在我当支书时候是罗本勇管理，当时他是村里面的文书。刘文美嫁到回水××××组时没有承包到土地。村里面土地变更时，我给村长说过，村长说原告家出去了不用管，由于被告与张永珍之夫是叔侄关系就发包给被告了”。证明目的与质证意见与第五项证据一致。
八、证人田某证言，主要内容为：我家丈夫与张永珍家丈夫是亲兄弟，一个组的。原来争议的土地是张永珍承包的，种了些年后她搬去水城，留给她女儿种，后来计划生育她大女儿出去，就不知何时给张静银种了；她家地块一等地是王家平子、二等地是陈家小平平、三等地是背岩石、四等地是水塘洼子，这些地现在是张静银种起的，从哪年种的我就不清楚了。张静银也就是刘静银。证明目的与质证意见与第五项证据一致。
九、证人刘某2证言，主要内容为：我与原告是家族，我从1975年当到1992年当沟头上组的会计，1990年张永珍搬出去水城，1991年刘静银搬上来，迁入以及接受手续我也不清楚，原告家土地如何承包给被告家的我不清楚，原告律师去拱桥组调查说被告在拱桥有承包地、荒山等，至于现在被告的承包地是不是原来张永珍家的地我不太清楚。二轮土地承包时没有通知村里面开会。我和原告家是家族关系；原告家地块有王家平子、背岩、倮期、水塘洼子、上户梁子、陆打里塘，其他的就是张永珍房子周围有一块，挖红土有一小块是张永珍家挖出来的，其他的记不得了。这些土地现在是刘静银家在耕种，是在他的户头上的。证明目的与质证意见与第五项证据一致。
被告为支持自己的主张，向本院提交了以下证据：
一、拱桥村村委会证明一份（该证明是刚到村里面来了一两年的刘文云办给我的，当时朱昌明也在场的，还有其他人在，是谁签字的我不清楚），用以证明我方在拱桥村没有承包土地。原告质证意见：三性均有异议，从形式上说该证明不符合形式要件，没有经办人以及负责人同时签名；根据原告对朱昌明的调查笔录的陈述刘静银搬去回水村的情况不了解，其土地、户籍均不清楚，但是证明内容却称刘静银土地发包给他人；刘静银户籍原来在拱桥、户主是张宗举，如果收回张宗举户承包地应该是张宗举没有其他家庭成员，不能仅仅因为刘静银去回水村而必然收回承包地；且朱昌明的签字与我方上次调查所签名字字迹不同，不是朱昌明所签。综上，该证明存在问题。
二、身份证复印件、户口簿复印件两份，用以证明被告刘静银是在2006年12月6日入户在现住址的。原告质证意见：无异议，虽然说被告至少是2006年搬过来回水村，但是二轮承包时候刘静银不是村集体成员，不具备承包的资格；从户口也可以看出其子女、孙女都有了，其长子是1989年左右出生的，其第三代不可能有承包地，刘静银不可能有六个人的承包地，领六个人的补偿款。
三、土地承包经营权证两份复印件，用以证明争议土地应该属于我方。原告质证意见：三性均有异议，两本经营权证时间都为1998年颁发，但是两本证上的内容不一样，特别是面积以及承包期限；两本承包经营权证均没有盖有回水村村委会的公章而是分别盖有刘永光个人印章，因此可以看出土地承包经营权证是当时的村长刘永光帮忙伪造的；根据两本承包经营权证的陈述，二轮承包是延包而不是重新承包；原告一轮承包的土地均包含在被告其伪造的土地承包经营权证登记里面。
四、证人刘某3证言，主要内容为：“我与他们是家族关系；张永珍的土地是1998年组里面开会确定发包给刘静银的，我作为村民参加的，当时村长也参加的，至于说会议纪要等内容没有；当时张永珍家农转非去水城，刘某2还将土地发包给别人家种过一年，还为此发生过打闹；后来相当于将土地给侄儿子刘静银种，是家族同意刘静银上回水村来，还有人提酒、面条去看，2010年高速路过产生了一部分钱。我之所以清楚，是因为当时去每家征求意见，当时老人给我们讲的；只征求我们沟头上组村民的意见；以村的名义发包的”。用以证明：我方是通过合法手续取得土地的承包经营权的。原告质证意见：证言达不到证明目的，二轮延包时候回水村村委会没有经过法定程序，违法将原告的土地发包给了被告。
经审理查明：原告一家曾经是赫章县双坪乡回水村村民，以张永珍为户主，以刘文美、刘文芬、刘文俊、刘文义、刘文先为家庭成员。第一轮土地承包时，原告家以张永珍为户主，以刘文美和刘文芬、刘文俊、刘文义、刘文先为家庭成员向被告赫章县双坪乡回水村村民委员会承包了6个人口的土地，其中承包耕地5.29亩，荒山14亩。1991年，张永珍之夫刘永祥从部队转业到六盘水市水城矿务局红旗煤矿工作，张永珍户除刘文美外的五人全部农转非，将户口迁移到六盘水市水城矿务局红旗煤矿，剩刘文美一人出嫁到本村沙湾村民组。刘静银户同年从双坪乡拱桥村搬到回水村沟头上组，耕种张永珍户的土地，并在张永珍户的土地上建房。1998年第二轮土地承包时，回水村委会将张永珍户的土地发包给刘静银土地承包户。现刘静银在户口已迁到回水村沟头上组。
原告提供的第一轮土地承包合同记载：沟头上组为土地发包方，张永珍户为承包方，承包时间为1988年，承包耕地为5.29亩，荒山为14亩，地名为王家平子、倮妻、猫村、长山头。刘静银提供的两本第二轮土地承包合同，其中一本记载：首页发包方处为回水村委会（并盖有双坪乡政府公章），承包方为刘进银，人口为4人，时间为1998年，承包耕地为6.4亩，地名为王家坪子、啰期、陈家小坪子、背岩、六大理棠、官以头、本人家门口、西沟、平顶山，尾页发包方代表（签章）处没有签字盖章。另一本记载：首页发包方处为刘永光私章，承包方为刘进银，未填有人口数，时间为1998年，承包耕地为6.5亩，地名为王家坪子、猓期、大木江树、六打里塘、关野头、背岩、房还边，尾页发包方代表（签章）处签有“回水村委会”，并盖有刘永光私章。
另查明：刘静银之父与张永珍之夫是亲兄弟，第一轮土地承包到户前，刘静银之父去世，刘静银之母怀起刘静银嫁给双坪乡拱桥村的张忠举，刘静银在张家出世，取名张静银。在第一轮土地承包时，刘静银在拱桥村分得承包地。刘静银在庭审中陈述，其在回水村承包的土地就是之前张永珍家的土地，面积与原来张永珍家的一样。其共得到荒山补偿款60,000.00元，其在自留地修了约六、七十平方米的房子，办了手续的，但是被水淹损害了。双方因土地的承包经营权产生纠纷后，向本院起诉请求处理。
本院认为，关于案涉土地的承包经营权属于谁的问题，原告提供了第一轮土地承包经营权证，承包户为张永珍户。而被告则提供了第二轮土地承包经营权证，承包户为刘静银户。从双方提供的承包证看，承包的均是同一个组的土地，虽然土地面积和地块不尽相同，但存在重合的地方。而根据刘静银的陈述，其在回水村承包的土地就是之前张永珍家的土地，面积与原来张永珍家的一样。本案中出现了第二轮土地承包和第一轮土地承包不一致的情况。因此，双方的纠纷属于土地的使用权争议。《中华人民共和国土地管理法》第十六规定:“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理”。故原告的起诉不属于人民法院民事案件的受理范围。为此，应依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百四十四条、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：
驳回原告张永珍土地承包经营户的起诉。
案件受理费505.00元，退回原告张永珍土地承包经营户。
如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。
审 判 长 朱明俊
人民陪审员 周盛礼
人民陪审员 苑玉明
二〇一七年十二月二十八日
法官 助理 张 玲
书 记 员 向 龙