吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉01民终280号上诉人（原审原告）：郭永君，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：马克庆，吉林马克庆律师事务所律师。上诉人（原审被告）：李佰杰，住吉林省榆树市。委托诉讼代理人：李铁英，榆树市法律援助中心律师。上诉人郭永君、李佰杰因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服吉林省榆树市人民法院（2017）吉0182民初5582号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭永君上诉请求：撤销一审判决中给付郭永君假肢费用24500元（5000元/次×7次×70%）的部分及第二次鉴定费由郭永君承担1100元的部分；改判李佰杰依法应支付郭永君假肢费131320元（6700元/年×28年×70%），并支持假肢鉴定费1400元（2000元×70%）；一、二审诉讼费按比例承担。事实和理由：一审法院未采信吉林省假肢配置机构出具的意见书是错误的，采信吉林省公正司法鉴定中心出具的鉴定意见中关于假肢安装费标准及更换年限的意见更是错误的，请二审法院采信吉林省假肢配置机构的意见，即郭永君假肢安装费按6700元/年，安装年限28年，每年更换一次计算。根据吉鉴协字[2015]2号《吉林省司法鉴定协会关于印发的通知》第八项残疾辅助器具费中规定，在进行残疾辅助器具费用评定时，司法鉴定机构仅对其是否需要配置残疾辅助器具进行评定，不得对残疾辅助器具的费用及更换年限进行鉴定。因此一审法院不采信吉林省假肢配置机构出具的意见，而是采信吉林省公正司法鉴定中心出具的假肢费用及更换年限的鉴定意见是错误的，请二审法院予以纠正，支持郭永君的上诉请求。李佰杰辩称：郭永君提出的上诉理由不成立，没有法律依据。李佰杰上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；上诉费由郭永君承担。事实和理由：一、郭永君应当承担主要责任。郭永君作为一个成年人，在工作时，应当正规操作，并注意安全，但是其不但擅自到机器上面违规操作还直接背向跳下致使重心不稳，将手伸入机器中，致手部受伤，正是郭永君自己的过错直接导致郭永君手部受伤造成各项损失，所以应当由郭永君自己承担主要责任。李佰杰虽然是雇主，但郭永君伤情并不是因为雇主机器故障造成，对于郭永君的伤情，雇主没有任何过错。法律是公平、公正的，不能因为郭永君是雇员，并且在工作中受伤就盲目同情弱者，由雇主承担较大责任，这对李佰杰不公平。事实上郭永君过错行为也同样给雇主造成了不可挽回的损失，所以请法院判决由郭永君自行承担主要责任。二、一审法院关于误工费、护理费、伙食费计算错误。在一审庭审中，郭永君已经明确住院期间的伙食费是由李佰杰支付的，也是由李佰杰找人看护的，且也向郭永君支付了当月工资，但一审判决没有将郭永君住院期间的各项费用扣除，仍然按司法鉴定日期保护是错误的。三、郭永君的律师费16000元，一审判决由李佰杰全部承担是错误的，律师费也应当按责任比例承担。二审审理中，李佰杰撤回对伙食补助费的上诉。郭永君辩称：李佰杰的上诉请求没有事实和法律依据，二审法院不应支持。郭永君向一审法院起诉请求：1、要求李佰杰赔偿郭永君误工费26781.60元（223.18元×120天）、护理费11309.40元（125.66元×90天）、住院伙食补助费1100元、交通费1000元、伤残赔偿金199206.88元（24900.86元×20年×40%）、营养费9000元（100元×90天）、精神损害抚慰金30000元、伤残鉴定费3300元、假肢费用187600元（6700元×28年）、假肢鉴定费2000元，共计人民币484334.36元；2、判决李佰杰支付律师代理费16000元；3、案件受理费由李佰杰承担。一审法院认定事实：郭永君在李佰杰经营的型煤厂工作。2017年3月31日16时30分许，郭永君在工作中右手除食指外，均被机器绞断。事故发生后，李佰杰给郭永君送到长春市骨伤医院住院治疗，李佰杰支付全部医疗费34959.43元。2017年4月27日，郭永君委托吉林立民司法鉴定所对其伤残等级等进行鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人郭永君右手损伤后果已构成柒级伤残。2、被鉴定人郭永君的误工期以120日左右为宜。3、被鉴定人郭永君护理期以90日为宜。4、被鉴定人郭永君营养费以90日左右为宜，营养费日均标准建议参照住院伙食补助标准。吉林省假肢康复中心出具假肢配置鉴定意见书，装配意见：1、郭永君安装普通型硅胶手皮假肢，需人民币6700元；2、郭永君硅胶手皮使用年限为1年；每年更换一次；3、郭永君安装假肢每次需往返两次住宿二十天。李佰杰对该鉴定意见书和假肢配置鉴定意见书有异议，要求重新鉴定。一审法院委托进行鉴定，由吉林公正司法鉴定中心鉴定完毕。2017年11月2日，吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书：1、被鉴定人郭永君右手外伤后果评定为七级伤残。2、被鉴定人郭永君后续需安装义肢，配置市场普通型价值约5000元，更换期限为3年。对以上两份鉴定意见书，因李佰杰对第一份鉴定意见书有异议，应对第二份鉴定意见书即吉林公正司法鉴定中心司法鉴定意见书的证据予以采信。李佰杰经营的型煤厂座落在榆树市正阳街兴隆村，郭永君与李佰杰之间形成劳务关系。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，郭永君在李佰杰处工作后，双方形成劳务关系，对郭永君在工作中因劳务受到损害，因李佰杰提供安全设施不到位，对郭永君的损害后果，李佰杰应承担主要的赔偿责任。因郭永君在工作中不注意自身安全，对造成的损害结果亦应承担相应的责任。根据本案实际情况和鉴定意见，李佰杰应承担70%赔偿责任为宜。因郭永君在型煤厂长年居住，应按农村居民人均纯收入标准计算伤残赔偿金。对郭永君的误工费应以固定收入平均值计算14400元（120元×120天）、护理费11309.40元（125.66元×90天）。对郭永君住院伙食补助费1100元，郭永君放弃请求。对交通费1000元过高，保护500元。伤残赔偿金96983.52元（12122.94元×20年×40%）、营养费9000元（100元×90天）。精神损害抚慰金30000元过高，保护20000元。假肢费用35000元（5000元×7次）。假肢鉴定费2000元无正式票据，不予保护。以上合计人民币187192.92元，李佰杰应承担70%赔偿责任为131035.04元。对李佰杰已支付的医药费34959.43元，李佰杰应承担24471.60元，多支付医药费10487.83元，应当在李佰杰赔偿款中扣除。综上所述，郭永君因劳务受到损害，对郭永君的损害后果，李佰杰应承担主要的赔偿责任。李佰杰抗辩郭永君应承担主要责任的理由无事实依据不能成立。故对郭永君要求李佰杰赔偿合理的诉讼请求予以支持。现依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第二十五条规定，一审判决如下：一、被告李佰杰于判决生效后立即赔偿原告郭永君各项损失合计人民币131035.04元，扣除已支付医药费10487.83元为120547.21元。二、第一次伤残鉴定费3300元，由被告李佰杰承担2310元，原告郭永君承担990元；第二次伤残鉴定费2200元，由原、被告各承担1100元。三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费8570元，代理费16000元，由被告李佰杰承担17199元。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：关于一审判决责任比例划分是否适当的问题。依据双方当事人的举证及陈述可以认定郭永君系在为李佰杰提供劳务过程中因劳务受伤，故李佰杰应根据过错程度承担相应的赔偿责任。李佰杰作为接受劳务一方，有为提供劳务者从事劳务活动提供安全生产培训、安全生产条件及安全防护设施从而防止提供劳务者在劳务过程中受到损害的义务，但依据现有证据无法证实李佰杰已经履行了上述义务，故其对郭永君损害后果的发生存在重大过错，一审判决结合本案实际情况酌定其承担70%的赔偿责任并无不当。关于残疾辅助器具费如何确定的问题。一审法院委托吉林公正司法鉴定中心对郭永君安装假肢费用标准及更换周期进行司法鉴定，吉林公正司法鉴定中心出具了吉公正司鉴中心[2017]法临鉴字第1580号司法鉴定意见书（以下简称第1580号鉴定意见），一审法院采信该鉴定意见计算郭永君残疾辅助器具费并无不当。首先，中华人民共和国司法部司法鉴定管理局于2015年11月20日发布司法鉴定技术规范《人身损害后续诊疗项目评定指南》（SF/ZJD0103008-2015），其中附录B中规定了残疾辅助器具配置标准、辅助器具更换期限的评定指南，故吉林公正司法鉴定中心作为合法成立的司法鉴定机构对残疾辅助器具配置标准、辅助器具更换期限具有相应的鉴定资质，鉴定程序合法。其次，对安装假肢费用标准及更换周期，郭永君一审举证了吉林省假肢康复中心出具的假肢配置鉴定意见书，但该意见书系其诉前单方委托的机构出具，且李佰杰有异议并申请司法鉴定，而第1580号鉴定意见系人民法院依法委托的鉴定机构出具，故第1580号鉴定意见具有更高的证明力。再次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条规定的是参照辅助器具配置机构的意见确定残疾辅助器具费用标准及更换周期，一审法院采信司法鉴定机构出具的鉴定意见并未违反上述法律规定。关于误工费的保护期限问题。吉林立民司法鉴定所于2017年5月2日出具鉴定意见评定郭永君右手损伤构成七级伤残、误工期限为120天左右，因该鉴定意见评定的误工期限超出了事发之日（2017年3月31日）至定残日前一天（2017年5月1日）的期限，因此误工费应保护至定残日前一天，即按31天计算郭永君误工费为3720元（120元/天×31天），该费用应由李佰杰按责任比例承担，一审判决按120天计算不当，本院予以纠正。关于护理费的保护期限问题。虽然双方均认可郭永君在长春骨伤医院住院期间系由李佰杰派人护理，但由于郭永君在长春骨伤医院住院时间较短，且吉林立民司法鉴定所出具的鉴定意见评定郭永君护理期限为90天左右，故一审判决按90天保护郭永君护理费并无不当。一审诉讼中李佰杰申请司法鉴定并预付鉴定费2200元，一审判决由双方各承担1100元，符合法律规定，予以维持。郭永君主张赔偿其支付的假肢费用鉴定费1400元（2000元×70%），但未提交正式票据，且该鉴定未作为定案依据，故不予支持。关于郭永君支付的律师代理费16000元，系郭永君因本次事故产生的实际损失，结合责任比例划分等实际情况，应由李佰杰赔偿11200元。二审审理中，李佰杰撤回对伙食补助费的上诉，本院予以确认。综上所述，郭永君的上诉请求不成立，李佰杰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持吉林省榆树市人民法院（2017）吉0182民初5582号民事判决第二项；二、撤销吉林省榆树市人民法院（2017）吉0182民初5582号民事判决第一项、第三项；三、上诉人李佰杰于本判决生效后立即赔偿上诉人郭永君各项损失合计124271.21元【（误工费3720元+护理费11309.40元+交通费500元+伤残赔偿金96983.52元+营养费9000元+精神损害抚慰金20000元+残疾辅助器具费35000元）×70%+律师代理费11200元-医疗费10487.83元】；四、驳回上诉人郭永君的上诉请求及其他诉讼请求；五、驳回上诉人李佰杰的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8570元，由上诉人郭永君负担2571元，上诉人李佰杰负担5999元；上诉人郭永君预交的二审案件受理费2436元由上诉人郭永君自负，上诉人李佰杰预交的二审案件受理费2989元由上诉人郭永君负担100元，剩余2889元由上诉人李佰杰自负。本判决为终审判决。审 判 长  单艳芳代理审判员  王君伟代理审判员  吴 丹二〇一八年五月二日书 记 员  李 笑