杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2018）浙0110民初1415号原告：方建福，男，1972年10月30日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。委托诉讼代理人：沈劼成，浙江诺力亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐耀涛，浙江诺力亚律师事务所律师。被告：杭州绿杭生态农业有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区百丈镇溪口村洋桥头17号。法定代表人：马海英。被告：张德庆，男，1962年8月19日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。被告：马海英，女，1976年10月30日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。被告：苏永其，男，1974年3月8日出生，住浙江省嵊州市。被告：孙爱娟，女，1972年1月6日出生，住浙江省嵊州市。原告方建福（以下简称原告）与被告杭州绿杭生态农业有限公司（以下简称绿杭公司）、张德庆、马海英、苏永其、孙爱娟民间借贷纠纷一案，于2018年1月19日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法适用简易程序由审判员王国仕独任审判，并于2018年3月30日公开开庭审理了本案。原告的委托诉讼代理人唐耀涛和被告张德庆、苏永其到庭参加诉讼，被告绿杭公司、马海英、孙爱娟经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起诉称：2015年9月4日，被告绿杭公司因资金需要，向原告借款150000元。原告将现金150000元交付被告绿杭公司的法定代表人苏永其后，被告绿杭公司、张德庆、苏永其向原告出具借款协议一份，其上载明：被告绿杭公司向原告借款150000元，于2015年11月4日前还清；如逾期按银行同期贷款利率的四倍支付原告利息，并按借款本金每日1%支付原告违约金，并承担诉讼代理费等费用；本协议签订的同时被告绿杭公司已收到全部借款，不再另行出具收条；被告张德庆自愿对该笔借款承担连带保证责任。借款到期后原告曾多次向被告催讨，均无果。经查，该笔借款的主体绿杭公司认缴注册资本为1000万元，实缴资本为0元。该公司设立时，股东孙爱娟认缴200万元，股权占比20%；苏永其认缴800万元，股权占比80%。2017年4月12日，变更为苏永其认缴350万元，股权占比35%；马海英认缴650万元，股权占比65%。同时，该公司法定代表人由苏永其变更为马海英。根据法律规定，被告马海英、苏永其、孙爱娟应当在未出资范围内对被告绿杭公司债务承担连带责任。故原告诉至法院，请求判令：一、被告绿杭公司归还原告借款本金150000元；二、被告绿杭公司支付原告利息78410.96元（以150000元为本金，按年利率24%，从2015年11月5日暂计至2018年1月8日止，此后至判决确定的实际履行之日的利息按相同方式计算）；三、被告绿杭公司支付原告因本案支出的律师费15800元；四、被告绿杭公司支付原告因本案支出的财产保全申请费；五、被告张德庆对上述债务承担连带保证责任；六、被告马海英、苏永其、孙爱娟在未出资范围内对上述债务承担连带责任；七、本案诉讼费由五被告共同承担。原告为支持其诉请主张，在庭审中陈述并出示了如下证据：1．借款协议一份【复印件，原件在（2017）浙0110民初6265号案件中】，用以证明被告绿杭公司向原告借款150000元，被告张德庆自愿对该笔借款承担连带保证责任的事实；2．委托代理合同一份、浙江增值税普通发票一份，用以证明原告因追回案涉借款而支付律师代理费15800元的事实；3．变更登记情况一份、2016年度报告一份（打印件），用以证明被告绿杭公司注册资本缴纳情况的事实；4．（2017）浙0110民初6265号民事判决书一份，用以证明被告绿杭公司向原告借款的事实。被告张德庆答辩称：案涉借款只拿到140000元，且款项是案外人沈祖焕给的，原告并没有在场。被告张德庆未向法庭提供证据。被告苏永其答辩称：其没有见过原告，亦未与原告有经济上往来，也没有收到原告的借款。被告苏永其未向法庭提供证据。被告绿杭公司、马海英、孙爱娟在法定答辩期内未提交书面答辩状，也未向法庭提供证据，并放弃到庭质证的权利。对原告提供的证据，（1）被告张德庆质证认为证据1中原告的名字是后面添加的，对借款协议的其他内容没有异议，借款实际交付了140000元；对证据2的真实性无异议；对证据3，其表示不清楚；对证据4没有异议。（2）被告苏永其对证据1，认为其中的绿杭公司印章系其所加盖，其名字、身份证号码及手印均是其书写或捺印，但在签字盖章之时借款协议上其他都是空白的，原告的款项其也未拿到；对证据2-4没有异议。（3）本院经审查，证据1与本案留档的借款协议原件相一致，且被告张德庆、苏永其对其各自签名没有异议，故本院对该证据的真实性予以确认；证据2、4符合有效证据的采信规则，能够证实原告所要待证的事实，本院予以确认；证据3的真实性予以确认，并结合其他有效证据综合认定本案相关事实。根据到庭当事人的陈述及本院确认的有效证据，本院认定本案事实如下：绿杭公司于2015年3月31日注册成立，注册资本1000万元，由股东孙爱娟认缴出资额200万元，股东苏永其认缴出资额800万元，并由苏永其任公司法定代表人。2017年4月12日，绿杭公司进行工商变更登记，由马海英任公司法定代表人，并认缴出资额650万元，股东苏永其认缴出资额350万元。绿杭公司2016年度企业年报报告中显示：股东马海英、苏永其的实缴出资额均为0元。2017年4月25日，原告因案涉借款曾以苏永其、孙爱娟、张德庆为被告诉来本院。本院于2017年12月18日作出（2017）浙0110民初6265号民事判决书，查明：2015年9月4日，绿杭公司因经营需要向原告借款150000元，该款由案外人沈祖焕出面与被告苏永其、张德庆达成《借款协议》，协议约定：借款金额150000元，于2015年11月4日前归还；如逾期，逾期部分按银行同期贷款利率的四倍支付原告利息，并按借款本金每日1%支付原告违约金；承担诉讼代理费等费用；协议签订的同时已收到款项，不再另行出具收条；被告张德庆自愿对该笔借款承担连带保证责任。协议的借款人为绿杭公司，由苏永其在借款人处签字，被告张德庆在担保人处签字。借款交付后支付了利息10000元，原告主张系60天的利息，被告张德庆认为是1个月的利息。该判决书认为根据借款协议的内容，案涉借款的借款人为绿杭公司，原告认为借款人为苏永其与事实不符，故判决驳回原告的诉讼请求。原告提交的《借款协议》中还载明：出借人如逾期还款，还应承担诉讼费、诉讼代理费、交通费及住宿费等费用；担保人的担保期限为借款人还清全部借款之日止，担保范围为借款本息、违约金和实现债权过程中的诉讼费、诉讼代理费、交通费、住宿费、执行费等。另查明，原告为本案诉讼已支出律师代理费15800元，财产保全申请费1870元。庭审中，被告苏永其陈述，绿杭公司系从事农业生产，因前期需要大量投资，所以是零申报的，马海英也没有实缴出资。本院认为，原告与被告绿杭公司、张德庆之间的保证借款关系合法有效，依法应予以保护。虽被告张德庆抗辩称案涉借款出借人并非原告，且实际收到款项140000元；被告苏永其抗辩称其未收到原告交付的借款，但该二被告均未提供相应证据予以证明，故本院不予采信。被告绿杭公司在出具借款协议后未按约定期限归还借款，被告张德庆亦未承担担保责任，均已构成违约，对此应承担相应民事责任。关于已经支付的10000元利息，原告主张系归还借期内60天利息，但其未提供证据予以证明，故本院以被告张德庆自认的该款项系支付一个月利息为准，但该利息已超过年利率36%的标准，故超过部分应在借款本金中予以扣减.原告主张的逾期利息，因计算基数有误，本院予以调整。关于原告要求被告马海英、苏永其、孙爱娟在未出资范围内对绿杭公司的债务承担连带清偿责任的意见，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》的规定“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。”“股东在设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，被告马海英、苏永其作为绿杭公司的股东尚未履行出资义务，故应在其未出资本息范围内对绿杭公司的上述债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告孙爱娟作为被告绿杭公司的发起人，亦未履行出资义务，对此应在其未出资范围内与被告马海英、苏永其承担连带责任。综上，原告的诉讼请求，合理部分，本院予以支持。被告绿杭公司、马海英、孙爱娟经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告杭州绿杭生态农业有限公司于本判决生效后十日内归还原告方建福借款145500元；二、被告杭州绿杭生态农业有限公司于本判决生效后十日内支付原告方建福逾期利息74205元（暂算至2018年1月8日，此后至本判决确定履行之日止的逾期利息，以未付本金为基数，按月利率2%的标准另行计算）；三、被告杭州绿杭生态农业有限公司于本判决生效后十日内支付原告方建福律师代理费15800元；四、被告杭州绿杭生态农业有限公司于本判决生效后十日内支付原告方建福财产保全申请费1870元；五、被告张德庆对被告杭州绿杭生态农业有限公司的上述第一、二、三、四项债务承担连带清偿责任；六、被告马海英在其未出资的6500000元本息范围内、被告苏永其在其未出资的3500000元本息范围内对被告杭州绿杭生态农业有限公司的上述第一、二、三、四项债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；七、被告孙爱娟在其未出资的2000000元本息范围内就上述第六项债务与被告马海英、苏永其互负连带责任；八、驳回原告方建福的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2482元，由原告方建福88元，由被告杭州绿杭生态农业有限公司、张德庆、马海英、苏永其、孙爱娟负担2394元。原告方建福于本判决生效后十五日内向本院申请退费；被告杭州绿杭生态农业有限公司、张德庆、马海英、苏永其、孙爱娟于本判决生效后七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院。审 判 员 王国仕二〇一八年四月十一日法官助理 张 飞书 记 员 朱少梅?*ArabicDash?-8-??*ArabicDash?-1-?