甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终3422号
上诉人（原审被告、反诉原告）：甘肃永新国际商贸城股份有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人：卢海清，该公司总经理。
委托诉讼代理人：徐晨露，甘肃中天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）王某，女，1973年8月5日出生，汉族，个体工商户，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：李钊强，甘肃天问律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郭栋，甘肃天问律师事务所律师。
上诉人甘肃永新国际商贸城股份有限公司（以下简称”永新公司”）因与被上诉人王某房屋租赁合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初8337号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月24日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人永新公司的委托诉讼代理人徐晨露，被上诉人王某的委托诉讼代理人李钊强均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永新公司上诉请求：1.依法改判，支持其原审反诉的全部诉讼请求；2.本案诉讼费用由王某承担。事实与理由：一、一审法院对于《租金优惠政策》的适用情况选择错误，以”公平原则”对于双方约定明确的优惠政策进行自由心证，违反法律相关规定，在其发布的优惠政策公告中明确约定，办理首年租金缴纳手续，逾期未能办理者，将取消三年租金优惠政策。王某未按期缴纳首年租金，不能享受优惠政策。一审法院对当事人的约定横加干涉，违背了当事人意思自治原则。二、王某应承担违约责任。合同约定双方均不得无故解除合同，任何一方无故提前解除合同，应支付对方6个月商铺租金的违约金，在租赁期间，王某以”商铺无客户光临，永新公司未组织开展活动吸引顾客”为由，要求提前解除合同，事实上，其举办了盛大的开业仪式，发布了高立柱广告牌，多次举办相关推广活动，作为商铺出租方，其义务就是将商铺出租给王某使用，履行出租方的义务，其无违约行为，而王某在本案中提出解除合同，本身就是违约行为，按合同约定，应承担六个月租金的违约金，一审法院仅以双方均对合同的解除负有责任，认定王某不应承担违约责任，并未说明其存在违约行为，但为何要认定其承担解除合同的责任，明显违背法律规定。三、王某应当支付实际占有期间的经营权买断费及租金。合同补充条款的约定，是基于王某诚信履行五年的经营期间的情况下给予的优惠，但现王某提前解约的情况下，已违背了其签订补充条款的初衷，王某不应当再享受优惠，永新公司享有的商贸城的经营权是其在向商城房屋的所有权人支付租赁费及经营权买断费等对价后取得的，王某实际占有和使用商铺事实确实存在，依照公平原则，王某应承担占用商铺期间的租金。
王某辩称，1.一审法院判决结果公平公正，认定事实清楚合法。2.永新公司第一个上诉理由与一审判决中认定不吻合，一审法院综合四个理由酌情认定其享受优惠政策，永新公司断章取义，歪曲事实。3.关于承担违约责任的理由，一审判决对其不承担违约责任的理由已陈述的非常清楚，双方对解除合同都负有义务。永新公司的上诉请求无事实与法律依据，应依法驳回。在履行合同的过程中永新公司不积极履行合同义务，市场开发失败，导致其损失惨重，其无法实现合同目的，永新公司应承担违约责任，永新公司应退还其全部保证金及部分经营权买断费。4.在补充条款中明确约定，其不需要向永新公司缴纳租金，永新公司对双方签订的补充条款的理解是单方的，与客观事实不符。
王某向一审法院提出诉讼请求：1.解除王某与永新公司签订的《商铺租赁合同》；2.永新公司向王某退还商铺经营权买断费86260元、保证金10000元；3.永新公司赔偿王某房屋装修经济损失8000元；4.本案诉讼费由永新公司承担。
永新公司向一审法院提出反诉请求：1.判令王某向永新公司支付2014年3月1日至2016年12月31日期间的租金77180元；2.判令王某向永新公司支付2014年3月1日至2016年12月31日期间的暖气费2587.8元、物业费5016.7元及滞纳金8730.8元；3.判令王某向永新公司支付解约违约金13620元：4.由王某承担本案诉讼费用。
一审法院认定的事实：涉案商铺所在商用场地系永新公司从案外人西北永新置业有限公司处以买断经营权的方式租赁取得，其买断经营权期限为2012年至2032年共20年。永新公司为取得涉案商铺所在商用场地的经营权、租赁权，向案外人西北永新置业有限公司支付了相应经营权买断费、商铺租金。另就商场的物业费、供热费与案外人西北永新置业有限公司达成协议，约定案外人西北永新置业有限公司委托永新公司代理收取商场供热费及物业费，其中物业费为6.5元/平方米，供热费以非居民天然气供热价格为准。此后案外人西北永新置业有限公司成立西北永新甘肃物业有限公司，涉案商铺所在经营场地的物业交由该公司管理。永新公司接受管理并先后与案外人西北永新置业有限公司及西北永新甘肃物业有限公司发生了物业费、供热费资金往来。其中，2014年度-2015年度供热期为2014年11月1日至2015年3月31日，2015年度-2016年度供热期为2015年11月1日至2016年3月31日。
永新公司取得涉案商铺所在商用场地的经营权及租赁权后，对涉案场地予以整体规划并对外发布招商公告，对外宣传页显示”十年买断经营使用权、大小商户经营无后顾之忧”等内容。王某在知悉涉案商铺对外招商后，于2013年12月6日以领取交付凭证方式选取了B1层A122号商铺，并于2013年12月6日与永新公司就B1-A122号商铺签订了《商铺租赁合同》，约定：永新公司将位于兰州市东岗东路1475号永新国际商贸城B1-A122号商铺出租给王某，商铺总面积22.7平方米，租赁期限5年（2014年3月1日-2019年2月28日）；租金每月每平方米100元，年租金为27240元，该租金不含物业费、水电、空调、暖气费；租金每半年交纳一次，王某须先交纳租金后方可使用商铺，首期租赁期满前30日为下期租金交纳日，依此类推，逾期交纳的，每日加收应交租金总额3%的滞纳金；王某向永新公司缴纳了经营保证金1万元，合同期满，王某交还承租商铺，经验收合格且无违反合同约定和商城管理制度的，永新公司将该保证金不计利息退还王某；在租赁期间，王某经营所需水电暖物业费等应每月一交，逾期交纳的，每日加收3%的滞纳金；在租赁期内，王某如遇特殊情形不能继续承租的，应书面提前30天通知永新公司，永新公司不退保证金；租赁期内王某、永新公司不得无故解除合同，任何一方无故提前解除合同的，应支付对方六个月商铺租金的违约金。同时，双方在该合同的最后签章页补充内容如下：为了配合市场整体启动，该商铺前三年经营使用权归永新公司所有，王某无需在2014年3月1日至2017年2月28日向永新公司交纳租金，到期后，自2017年3月1日，永新公司将该商铺经营使用权交还于王某，至2022年2月28日归还永新公司，其余合同条款不变。合同签订当日，王某向永新公司支付了裤区五年经营权买断费86260元，商铺保证金1万元。永新公司向王某出具了编号为N0.8602545、N0.8602582的收据两张。随后，永新公司将上述涉案商铺交付王某，王某即对涉案商铺进行装修开展经营活动，但王某未向永新公司支付租金、暖气费以及物业费。2016年3月，永新公司将B1-A122号商铺租赁给案外人经营使用。
另查明，永新公司于2014年12月向永新国际商贸城各位业主商户发布《永新国际商贸城租金政策通告》，通告告知各承租人凡是商城内自购经营权商铺且同时开门上货经营的商户，2014年1月1日至2014年12月31日租金全部减免，2015年1月1日至2017年1月1日期间对其所购及使用商铺租金价格给予5折优惠，并告知各位商户于2014年12月24日至2014年12月31日到永新公司办理首年租金缴纳手续，逾期未办理者，永新公司将取消对其三年租金优惠政策。永新公司在管理涉案商铺所在场地期间，曾组织商户开展了”庆六一”等促销活动。在王某租赁涉案商铺期间，永新公司在供暖期内提供了供暖，依规采暖费收取标准为9.5元/㎡/月。另，经一审法院2017年3月14日现场勘验，涉案商铺处于无人经营状态，涉案商铺经营场地人流量稀少，经营门店寥寥无几。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，王某与永新公司于2013年12月6日签订的《商铺租赁合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应依照合同约定全面履行自己的义务。关于王某要求解除双方签订的《商铺租赁合同》的问题，王某诉称因永新公司的违约行为致使合同目的无法实现，要求解除《商铺租赁合同》，结合本案，客观上涉案商铺处于停滞经营状态，王某也不再继续经营涉案商铺，为了减少双方损失的继续扩大，对王某要求解除合同的诉讼请求，予以支持。
关于王某认为永新公司违反承诺，对商铺经营管理不善，导致商场经营状况不佳的主张。商场招商、经营状况均属于经营活动中的商业风险，当事人在订约时应当对商业风险有所预见并尽量降低其发生的几率。永新公司作为西北永新国际商贸城整体招商、策划、运营的负责人，在招商之前，应当对该地段商业经营的市场行情及市场信息做出合理判断，但由于永新公司对商场的运作、宣传存在问题，导致商场至今未能形成良好的商业经营氛围，致使商户按照其规划入驻并开展经营后经营状况不佳，给王某经营带来较大影响，永新公司理应对合同解除承担相应的责任。而王某作为商户的经营者，明知西北永新国际商贸城属于新开业的商业场所，经营及发展均处于探索阶段，商户经营状况的好坏与商场整体规划及其他商户的入驻、经营情况有重要关系，却未能对个人商铺的经营风险尽到合理的预见及注意义务，其亦应对合同解除承担一定的责任。综上所述，王某、永新公司对租赁合同不能继续履行均负有责任。
关于王某要求永新公司退还商铺经营权买断费86260元、保证金10000元的请求，虽然永新公司将涉案商铺交付王某使用，但根据王某、永新公司提供的商铺租赁合同中的补充条款的约定，王某的商铺经营使用权从2017年3月1日开始计算，而王某在2016年12月15日就已起诉至一审法院要求解除合同。同时，王某与永新公司对租赁合同不能继续履行均负有责任，因此，合同解除后永新公司应将其收取的买断费以及保证金全额退还给王某，故对于王某的该项请求，予以支持。对于永新公司要求王某支付2014年3月1日至2016年12月31日的租金77180元的反诉请求，不予支持。关于王某要求永新公司赔偿房屋装修经济损失8000元的请求，因王某提供的证据不足以证明其装修费用为8000元，且该装修属简单装修并已实际使用达两年之久，另，王某与永新公司对租赁合同不能继续履行均负有责任，该装修费用由王某自行承担为宜，故对王某的该项请求，不予支持。
关于永新公司要求王某支付2014年3月1日至2016年12月31日期间的暖气费2587.8元、物业费5016.7元及滞纳金8730.8元的反诉请求，双方在合同中明确约定王某经营、使用产生的物业费、暖气费由王某承担，而永新公司已于2016年3月将涉案商铺租赁给案外人经营使用，故认定2014年3月1日至2016年2月28日王某在占有使用涉案商铺，同时，永新公司已代缴该笔费用，故2014年3月1日至2016年2月28日期间的物业费3541.2元（6.5元/㎡/月×22.7㎡×24个月）、暖气费2156.5元（9.5元/㎡/月×22.7㎡×10个月）应当由王某承担。但王某、永新公司对租赁合同不能继续履行均负有责任，且永新公司怠于催要拖欠款项，故对于永新公司要求王某支付滞纳金的请求，不予支持。对于永新公司反诉要求王某支付解约违约金13620元的请求，因王某、永新公司对于合同解除均负有责任，故对于该项反诉请求，不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决：一、解除王某与甘肃永新国际商贸城股份有限公司于2013年12月6日签订的《商铺租赁合同》；二、甘肃永新国际商贸城股份有限公司于本判决生效之日起十日内向王某退还裤区经营权买断费86260元、保证金10000元；三、王某于本判决生效之日起十日内向甘肃永新国际商贸城股份有限公司支付物业费3541.2元、暖气费2156.5元；四、驳回王某的其他诉讼请求；五、驳回甘肃永新国际商贸城股份有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。案件受理费2385元，减半收取1192.5元，王某承担192.5元，甘肃永新国际商贸城股份有限公司承担1000元。反诉费1222元，王某承担222元，甘肃永新国际商贸城股份有限公司承担1000元。
二审中，双方当事人均没有提交新的证据，针对双方争议的案件事实，经二审审理查明与原审判决认定案件事实基本一致，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，王某与永新公司签订的《商铺租赁合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，双方当事人均应依照合同约定全面履行自己的义务。
一审法院结合本案涉案商铺所处实际经营状态，王某也不再继续经营涉案商铺，减少双方损失继续扩大的情形，解除双方签订合同的判决正确，本院予以维持。
关于永新公司主张其按约定向商城产权人交纳租金及相关费用，其完全取得商城使用权，其出租给散户的房屋不存在任何权利瑕疵，对合同解除其无任何过错，不应承担任何责任，王某应依照约定承担违约责任，并且对其收取王某保证金10000元，不应返还的上诉理由，永新公司从案外人西北永新置业有限公司处租得房屋并整体对外招租经营，出租的商铺为新建商铺，对外经营批发零售业务，作为永新国际商贸城的策划者和整栋楼层的经营管理者，对商贸城要有切实可行的市场定位和战略规划，适应市场的运营模式，特别是其将出租商铺的五年经营权买断给承租户，其更有责任营造商业环境，保证商城能吸引固定客源，对商城进行有效集中管理，成功开发商城各项市场功能等附随义务。商城整体经营不佳，要及时采取收缩和放弃战略，对不能经营适销对路的商品的商铺，及时采取”关、停、并、转”措施，尽早转换经营模式，采取有效的集中管理，而不应被动和放任租户损失的扩大。一审法院综合考虑本案实际案情，公平处理，解除租赁合同，双方当事人互不承担违约责任的处理恰当。故对永新公司上述上诉理由，本院不予支持。
关于补充协议条款的效力问题，经查，双方在商铺租赁合同中明确约定，为了配合市场整体启动，该商铺前三年经营使用权归永新公司，王某无需在2014年3月1日至2017年2月28日向永新公司缴纳租金，到期后，自2017年3月1日，永新公司将该商铺经营使用权交还王某，至2022年2月28日归还永新公司。该条款并没有附带任何限制性条件，永新公司主张由王某承担免租期的租赁费用的上诉理由，无事实与法律依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人永新公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4444元，由上诉人甘肃永新国际商贸城股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海东
代理审判员 靳文丽
代理审判员 杨 蕾
二０一八年二月十一日
书 记 员 杨 琦
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