重庆市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）渝02刑终163号
原公诉机关重庆市万州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟良华，男，1987年8月28日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，个体，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2017年9月19日因参加聚众赌博被行政拘留13日，并处罚款3000元。2017年9月29日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年3月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
上诉人（原审被告人）向军，别名向建华，男，1974年2月16日出生于重庆市万州区，汉族，高中文化，无业，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2017年10月30日因犯涉嫌开设赌场罪被刑事拘留，同年11月13日被取保候审，2018年3月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人钟万杰，绰号杰娃，男，1974年4月8日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2006年3月21日因犯非法拘禁罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑七个月，2006年3月27日刑满释放。2017年9月18日因涉嫌犯开设赌场罪被抓获，次日被刑事拘留，同年10月26日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人向毓峰，别名向勇，男，1974年11月2日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，农民，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2004年12月8日因犯诈骗罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，2006年7月4日刑满释放；2015年7月7日因犯危险驾驶罪被重庆市万州区人民法院判处拘役二个月，缓刑四个月，并处罚金人民币五千元。2017年9月18日因本案被抓获，次日被行政拘留5日；同月24日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月26日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人王成，男，1987年4月20日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2017年10月9日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年3月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人谭英豪，男，1992年8月4日出生于重庆市万州区，汉族，高中文化，建筑工人，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2017年9月19日被行政拘留10日，并处罚款3000元。2017年9月29日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年3月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人任运静，绰号老任，男，1968年2月14日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化，无业，住重庆市万州区。1993年1月因犯抢劫罪、故意伤害罪被原四川省万县人民法院判处有期徒刑三年；2003年11月13日因犯抢劫罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二千元，剥夺政治权利一年，2011年8月14日刑满释放。2017年10月19日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月7日被取保候审，2018年3月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人幸伟，绰号幸尾巴，男，1977年7月19日出生于重庆市万州区，汉族，小学文化，无业，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2011年4月11日因犯非法拘禁罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；2014年6月11日因犯开设赌场罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元，同年9月20日刑满释放。2017年9月21日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月26日被执行逮捕，2018年5月20日被监视居住。
原审被告人王大成，别名王万全，男，1970年3月3日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市万州区。2017年10月8日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月20日被取保候审，2018年3月20日被执行逮捕，现羁押于重庆市万州区看守所。
原审被告人李英奎，绰号奎，男，1973年5月9日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2017年10月8日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月31日被取保候审。
原审被告人黄传波，绰号波儿，男，1984年4月5日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，无业，住重庆市万州区。2017年9月26日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年10月20日被取保候审。
原审被告人唐永兴，绰号唐鸭子，男，1987年10月19日出生于重庆市万州区，汉族，高中文化，无业，户籍地重庆市万州区，现住重庆市万州区。2017年10月30日因涉嫌犯开设赌场罪被刑事拘留，同年11月21日被取保候审。
重庆市万州区人民法院审理重庆市万州区人民检察院指控被告人钟万杰、向毓峰、王成、钟良华、向军、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴犯开设赌场罪一案，于2018年3月23日作出（2018）渝0101刑初186号刑事判决。宣判后，原审被告人钟良华、向军提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人钟良华、向军，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
重庆市万州区人民法院认定，2017年4月中旬至同年9月18日，除因天气炎热等原因两次停止一个多月外，在三个多月的时间内，被告人钟万杰先后在重庆市万州区沙河街道万斛村、玉城村等地农家院坝或者野外以扑克牌作赌具开设“百家乐”赌场，每日13时至17时左右组织参赌人员以100元起注聚众赌博，并以参赌人员所赢数额的5％抽头渔利。以日工资300元聘请被告人向毓峰、王成及向超（另案处理）负责赌场的现金清点、抽头和为参赌人员收钱、赔钱工作。其中被告人王成负责发牌，被告人向毓峰负责赌场现金清点、在参赌人员押“闲”一方抽头和为参赌人员收、赔钱等工作，向超在参赌人员押“庄”一方抽头和为参赌人员收、赔钱工作。为逃避公安打击，赌场经常变换赌博地点，并以日工资200元、300元不等聘请被告人任运静和夏财海、刘斌、邓木刚、邓永安、“胜娃”（均另案处理）作为外场工作人员选择赌博场地、接送参赌人员、搭建赌博场所、放哨等工作。其中被告人任运静在重庆市万州区沙河街道万斛村物色赌博场地三处，并担任外场人员的管理，向外场人员传达被告人钟万杰的授意、每日通知并指挥赌博场所的搭建和拆除，根据赌场不同地点安排放哨人员哨点。邓木刚、邓永安、“胜娃”负责搭建、拆除赌博场所并放哨。夏财海、刘斌负责接送参赌人员并放哨。根据“百家乐”赌博方式，被告人钟万杰每日准备数额不等的现金作为赌资进行占庄，占庄的赌资除初期数额较少以外，其余时间均是每日10万元占庄，以1万元／股的标准陆续邀约被告人向毓峰、王成、钟良华、向军、谭英豪、幸伟、王大成、黄传波、唐永兴到赌场入股，并对赌场非法所得按股分成。其中被告人向毓峰在2017年4月至9月期间，陆续到赌场出资1万元占股份1份至案发。被告人王成在2017年4月至9月期间，陆续到赌场出资5000元至3万元不等占股1至3份，入股时间共计60天左右。被告人钟良华从2017年6月开始，到赌场出资1万元占股1份至案发。被告人向军在2017年8月16日开始到赌场出资3万元占股3份，因被告人幸伟入股4份时，与被告人钟万杰、王成平分4个股份，被告人幸伟退出后，被告人向军出资2万元占股2份，被告人向军为在赌场参股占账，邀约被告人李英奎代为出资，并聘请其到赌场为其管理股份并监督赌场账目，以每日占股每1份支付给被告人李英奎300元作为报酬，至案发，被告人李英奎非法获利18000余元。被告人谭英豪在2017年5、6月到赌场陆续出资5000元至2万元不等占股1至2份，入股时间1个月左右。被告人幸伟在2017年5、6月份期间出资1万元至2万元到赌场参股1至2份，入股10天左右，在同年9月份期间参股4份，入股时间2至3天。被告人王大成在2017年6月到赌场出资1万元至2万元不等占股1至2份，入股时间10天左右。被告人黄传波在2017年9月14日开始到赌场出资2万元占股2份至案发。被告人唐永兴在2017年9月18日出资1万占股1份至案发。2017年9月18日15时许，公安机关在重庆市万州区沙河街道玉城村9组58号院坝现场查获参赌人员22人，收缴赌资人民币157850元，赌具若干。并在现场抓获钟万杰、向毓峰、钟良华、谭英豪、夏财海、刘斌等人。2017年9月21日13时许，被告人幸伟在重庆市万州区石宝路向记土扣碗被民警抓获；2017年10月9日13时许，被告人王成在重庆市万州区其家中被民警抓获；2017年10月30日，被告人向军在重庆市万州区其家中被民警抓获；2017年10月8日13时许，被告人王大成在重庆市万州区某区内被民警抓获；2017年9月26日1时许，被告人黄传波在渝宜高速万州天城收费站被民警抓获；2017年10月8日14时许，被告人李英奎在重庆市万州区其家中被民警抓获；2017年10月30日14时许，被告人唐永兴在重庆市万州区被民警抓获；2017年10月19日，被告人任运静在重庆市万州区某路垃圾站被民警抓获。案发后，公安机关已追缴被告人钟良华非法所得20000元、谭英豪10000元、任运静10000元、刘斌10000元、黄传波20000元、王大成20000元、向军10000元、王成20000元、夏财海10000元。在审理过程中，被告人李英奎已退出违法所得18000元。据以定案的证据有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、户籍信息、抓获经过、搜查证、辨认笔录、指认现场笔录、搜查笔录、涉案照片、协助查询财产通知书、银行账户流水、调取证据通知书、调取证据清单、通话记录、扣押清单、登记保存清单、微信聊天截图、收缴物品清单、现金缴款单、追缴决定书、手机检验报告、刑事判决书、刑满释放证明书、行政处罚决定书、认罪认罚具结书、证人夏某1、刘某1、黄某1、王某1、刘某2、周某1、何某1、丁某1、张某1、张某2、俞某1、杨某1、邓某1、杨某1、冉某1、袁某1、钟某1、魏某1、唐某1、程某1的证言，被告人钟万杰、向毓峰、王成、钟良华、向军、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴亦供认不讳。
重庆市万州区人民法院认为，被告人钟万杰、向毓峰、王成、钟良华、向军、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。被告人幸伟在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；被告人钟万杰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人向毓峰、王成、钟良华、向军、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚；十二名被告人到案后均如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；且各被告人均自愿认罪认罚，依法予以从宽处罚。根据被告人李英奎、黄传波、唐永兴的犯罪情节及悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：一、被告人钟万杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四万元。二、被告人向毓峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元。三、被告人王成犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。四、被告人钟良华犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万五千元。五、被告人向军犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二万五千元。六、被告人谭英豪犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人任运静犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。八、被告人幸伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。九、被告人王大成犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元。十、被告人李英奎犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十一、被告人黄传波犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万五千元。十二、被告人唐永兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。十三、对被告人钟万杰、向毓峰、王成、钟良华、向军、谭英豪、任运静、谭英豪、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴的违法所得和扣押在案的赌资予以没收，上缴国库；扣押在案的赌具予以没收销毁。
上诉人钟良华上诉称，只参股一个月，不是一审判决认定的三个月；系初犯，认罪悔罪，家庭困难，原判量刑过重，请求改判缓刑。
上诉人向军上诉称，他没有到过赌场，没有叫人参加赌博，只在赌场中占股；归案后认罪态度好，家庭困难，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审判决认定的一致。一审判决所列证据经当庭举示并质证，合法有效，本院对一审判决认定的事实及据以定案的证据予以确认。
本院认为，上诉人钟良华、向军与原审被告人钟万杰、向毓峰、王成、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴以营利为目的开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪。原审被告人幸伟在被判处有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。原审被告人钟万杰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人钟良华、向军及原审被告人向毓峰、王成、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法可以从轻处罚。上诉人钟良华、向军与原审被告人钟万杰、向毓峰、王成、谭英豪、任运静、幸伟、王大成、李英奎、黄传波、唐永兴到案后均如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；均自愿认罪认罚，可以从宽处罚。
关于上诉人钟良华提出其只参股一个月，不是三个月的上诉理由。经审查，根据现有证据能够证明钟良华从2017年6月开始到赌场出资1万元占股1份，直至2017年9月18日被公安机关当场抓获。其上诉理由与查明的事实、证据不符，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人向军提出他没有到过赌场，没有叫人参加赌博，只在赌场中占股的上诉理由。经审查，向军是否亲自到赌场不影响对本案犯罪事实的认定，一审判决并未认定向军有邀约他人参与赌博的行为，向军在赌场中出资占股，应当以开设赌场罪定罪处罚。该点上诉理由本院不予采纳。
关于上诉人钟良华、向军提出归案后认罪态度好，系初犯，家庭困难，原判量刑过重的上诉理由。经审查，一审未认定钟良华有犯罪前科；一审对钟良华、向军具有坦白、认罪认罚的情节予以从轻、从宽处罚，二审不再重复考虑；家庭困难不属于法定或酌定从轻处罚情节；根据钟良华的犯罪情节，不符合适用缓刑的条件。故钟良华、向军的该点上诉理由本院不予采纳。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 薛 梅
审 判 员 徐 海
审 判 员 李 红
二〇一八年六月一日
法官助理 田 丹
书 记 员 陈正红