广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1302民初8694号原告：陈美交，女，汉族，1969年10月02日出生，住址：惠州市惠阳区，委托代理人：夏欢，广东指针律师事务所律师。被告：康玉兴，男，汉族，1972年04月16日出生，户籍住址：福建省惠安县，被告：惠州白鹭湖旅游实业开发有限公司，住所地：惠州市惠城区汝湖镇东亚洞水库。法定代表人：黄咏东。委托代理人：王璇，女，汉族，1988年5月30日出生，住址：深圳市福田区，该公司员工。原告陈美交与被告康玉兴、惠州白鹭湖旅游实业开发有限公司（以下简称白鹭湖公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告陈美交及其委托代理人夏欢，被告白鹭湖公司委托代理人王璇到庭参加了诉讼。被告康玉兴经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告陈美交起诉称，被告因资金周转需要，于2014年9月4日向原告借款55万元，每月利息为1.5万元。被告向原告支付了3个月利息后，一直拖欠至今。2015年12月10日，被告康玉兴因房屋转让签订协议，约定被告康玉兴应向原告退还购房款1000257元，但被告康玉兴迟迟未退还。经原告多次追要，被告康玉兴于2016年3月4日向原告出具声明书，明确将55万元、利息16万元、应退房款1000257元转化为借款共计1710257元，约定借款期限为2016年3月4日至2016年5月18日，利息的计算方式为“2016年3月5日始计取利息，每月应付51307.71元”，但直至起诉之日，被告康玉兴分文未还。经原告了解，被告康玉兴为被告白鹭湖公司的建筑项目的实际承包人，康玉兴对被告白鹭湖公司享有约45668289.42元债权，该事实在被告康玉兴与原告签订的《房屋转让协议》中，及贵院的（2016）粤1302民初1604号案件判决书中均可以证实。因被告康玉兴迟迟不能向原告履行，而又对被告白鹭湖公司有已结算到期未支付的工程款，因此，为保证原告的债权不受损害，根据《合同法》第73条的规定，请求被告白鹭湖在被告康玉兴享有的债权范围内向原告支付借款、违约金及逾期利息。被告康玉兴的违约行为损害了原告的合法权益，被告康玉兴又对被告白鹭湖公司享有到期未支付的债权，因此，请求法院查清事实后，请求：1、被告康玉兴偿还1710257元借款本金给原告；2、判令被告康玉兴支付利息128269.28元给原告；3、从22016年5月19日起至借款本金全部清偿之日止，被告康玉兴仍应按双方约定的每月51307.71元标准箱原告支付逾期偿还利息，直至全部偿还之日；4、判令被告白鹭湖公司在与被告康玉兴的债权范围内向原告代偿借款本金1710257元、利息128269.28元及逾期偿还利息（每月51307.71元计算至实际偿还之日）；5、判令被告康玉兴、白鹭湖公司承担本案的案件受理费。庭审后，原告陈美交提交了一份撤销部分诉讼请求申请书，请求撤销对被告康玉兴、白鹭湖公司所主张的1000257元的诉求，撤消部分诉讼后，其诉讼请求变更为：1、请求判令被告康玉兴偿还55万元借款本金、利息暂计为25万元（利息暂计至2007年9月4日，利息计算至被告还清为止，其中2014年9月4日至2016年3月4日利息16万元，2016年3月5日至2017年9月4日期间利息为9万元）给原告；2、请求判令被告白鹭湖公司在未支付工程款的范围内，代被告康玉兴偿还上述借款本金55万元及相应利息。3、请求判令被告康玉兴、白鹭湖公司承担本案的案件受理费、保全费等实现债权的费用。被告康玉兴未提出答辩意见，也没有到庭参加诉讼。被告白鹭湖公司辩称，无论从程序方面还是从实体方面，被告白鹭湖公司不是本案的适格被告，法院应当依法驳回原告对被告白鹭湖公司的起诉。理由如下：1、从程序上说，如原告拟提起债权人代位权诉讼，不应当直接申请追加被告白鹭湖公司为共同被告，而应另案起诉。2016年8月24日，原告因与被告康玉兴的民间借贷纠纷提起诉讼，后于2016年11月14日依法合同法及合同法司法解释关于代位权的相关规定向法院申请追加被告白鹭湖公司为本案的共同被告，根据合同法司法解释一第十五条的规定可知，民间借贷诉讼与债权人代位权诉讼并不是必要共同诉讼，虽为同一法院管辖，却是两个相互独立的案件，如原告拟提起代位权诉讼，不应当申请追加被告白鹭湖公司为民间借贷的共同被告，而应另案起诉，法院受理后不能合并审理，根据法律规定，在民间借贷诉讼裁判发生法律效力前，中止代位权诉讼，因此，原告以行使代位权为由申请追加被告白鹭湖公司为本案的共同被告，不符合法律规定。2、从实体上来说，本案案由是民间借贷纠纷，并非是债权人代位权纠纷，根据合同相对性原则，被告白鹭湖公司并非是本案的适格被告，根据合同法司法解释一第十六条的规定，该规定明确了在代位权诉讼中债务人的地位是第三人，本案中原告在起诉之初仅将被告康玉兴列为被告，并没有直接起诉被告白鹭湖公司，且第1-3项诉讼请求均是针对被告康玉兴的，显然与代位权诉讼法律定义不符，因此，根据原告提交的民事起诉状中列明的被告，诉讼请求及案件传票可知，本案案由是民间借贷纠纷，相关房屋转让协议及补充协议，声明书等均是原告与被告康玉兴约定，与被告白鹭湖公司无关，并非是原告与被告康玉兴借款关系的当事人，原告起诉要求被告白鹭湖公司代被告康玉兴还款，违反合同相对性原则，因此，被告白鹭湖公司不是本案的适格被告。本院查明的案件事实经审理查明，2014年2月23日到2014年8月28日期间，原告陈美交经与被告康玉兴、白鹭湖公司协商，通过抵偿工程款方式向被告白鹭湖公司购买了其开发的位于惠州市惠城区××大道××号雅居乐白鹭湖藏峰46栋02房（预售证号：惠市房预许【2013】054号）。截至2014年8月28日，原告陈美交分多笔通过银行转账方式向被告康玉兴支付了购房款480万元，但该房产最终成交价为3799743元，房款差额共1000257元。2014年9月4日，被告康玉兴向原告陈美交出具了一份《借条》，约定被告康玉兴向原告陈美交借款55万元，每月利息为1.5万元。原告陈美交陈述其截至2014年8月28日共向被告康玉兴支付了480万元购房款，一直催促其签署购房合同，但被告康玉兴认为工程质量有问题，缺乏资金，需要向其借款，原告陈美交为此向被告康玉兴出借了该55万元。原告陈美交于2014年9月3日通过银行转账方式向被告康玉兴支付了该笔55万元借款，并提供了银行转账凭证。2016年3月4日，被告康玉兴向原告陈美交出具了一份《借条》，载明：“今借到陈美交现金人民币（壹拾陆万元正）160000元。”原告陈美交陈述该借条是上述55万元借款所拖欠的借款利息转为借款的。2016年3月4日，被告康玉兴向原告陈美交出具了一份《声明书》，被告康玉兴再次确认其于2014年9月4日向原告陈美交所借的55万元，并承诺在2016年5月18日前偿还。被告康玉兴向原告陈美交出具该声明书后，没有向原告陈美交偿还上述借款。在诉讼中，经原告陈美交申请，本院依法通知刘新锐作为证人就案件相关事实出庭作证。原告陈美交陈述，对于55万元借款，被告康玉兴只是偿还了3个月借款利息。另查明，原告陈美交原先是起诉被告康玉兴，后依法追加被告白鹭湖公司作为被告参加诉讼，并要求被告白鹭湖公司承担相应的责任。在庭审后，原告陈美交认为其中1000257元是因购房引起，其请求撤回对该笔款项的诉求，并表示另寻其他途径解决。再查明，在诉讼中，经原告陈美交提出的财产保全申请，本院作出（2016）粤1302民初8694号民事裁定书，依法查封了被告康玉兴名下的位于惠州市惠城区××大道××栋【证号：第1100265655号】以及雅居乐白鹭湖迪斯卡沃公寓2单元8层02号房【证号：第1100265729号】，均设定抵押，属轮候查封，查封期限为三年。以上事实有当事人提交的诉讼主体资料、借条、汇款凭证、房屋转让协议以及补充协议、声明书、民事判决书、协议书、结算书等证据材料以及庭审笔录在卷佐证。裁判理由和结果本院认为，本案是民间借贷纠纷，被告康玉兴向原告陈美交借款55万元，有被告康玉兴出具的借条以及原告陈美交提交的银行转账流水为凭，其证据确凿，事实清楚。借款后，被告康玉兴未能向原告陈美交偿还借款本金以及约定的利息，其行为已构成违约，应依法承担违约责任。因此，原告陈美交要求被告康玉兴偿还借款本金55万元，有事实和法律依据，本院予以支持。双方在借条中约定每月利息15000元，折算月利率为2.73%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”应按月利率2%计算。原告陈美交陈述被告康玉兴只是偿还了3个月借款利息，因此，其利息应从2014年12月5日开始计算。被告白鹭湖公司并不是原告陈美交所主张借款的当事人。现原告陈美交在本案中追加被告白鹭湖公司作为被告，并依据代位权向被告白鹭湖公司主张相关权利。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。”以及第十五条第二款规定：“受理代位权诉讼的人民法院在债权人起诉债务人的诉讼裁决发生法律效力以前，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六第（五）项的规定中止代位权诉讼。”代位权诉讼的提起应该要到债权人对债务人的债权合法确定后再进行，因此，本案原告陈美交应根据其与被告康玉兴债权确定生效后，再依法对被告白鹭湖公司提起代位权诉讼，原告陈美交不应在本案直接根据代位权起诉被告白鹭湖公司。庭审后，原告陈美交自动撤回部分诉求，并表示另寻途径解决，对原告陈美交撤回的诉求不予在本案中进行审理。原告陈美交的诉讼请求，合理部分，本院予以支持，不合理部分，本院予以驳回。被告康玉兴经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的公开审理。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条、第十五条第二款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告康玉兴应在本判决发生法律效力之日起五日内向原告陈美交偿还借款本金550000元及利息（利息以550000元为基数，从2014年12月5日起按月利率2%计算至上述借款本金550000元全部清偿之日止）。二、驳回原告陈美交的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，保全费5000元，合计16800元（原告陈美交已预交15969元），由被告康玉兴负担。被告康玉兴应在本判决发生法律效力之日起五日内向本院缴纳上述案件受理费，逾期不缴纳的，本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 长 龙伟永审 判 员 黄 艳审 判 员 肖石平二〇一七年九月八日法官助理 李慧慧书 记 员 吴燕珊