上海市杨浦区人民法院执 行 裁 定 书（2018）沪0110执异27号申请执行人：瑞仕格(上海)商贸有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦东南路XXX号浦发大厦11层E单元。法定代表人：谢伟，董事长。委托诉讼代理人：全芸，北京炜衡(上海)律师事务所律师。被执行人：上海安义商贸有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：朱侠。第三人：朱侠，男，1983年8月27日出生，汉族，户籍地浙江省义乌市赤岸镇朱店村*组。第三人：罗玮莹，女，1989年7月24日出生，汉族，户籍地重庆市九龙坡区朝天村**栋***号。委托诉讼代理人：李静，上海仁良律师事务所律师。第三人：吴昌裕，男，1983年12月22日出生，汉族，户籍地浙江省义乌市江东街道新兴村*组。委托诉讼代理人：李静，上海仁良律师事务所律师。第三人：刘锦，男，1985年11月1日出生，汉族，户籍地上海市西康路***弄***号***室。在本院执行(2017)沪0110执2011号申请执行人瑞仕格(上海)商贸有限公司与被执行人上海安义商贸有限公司买卖合同纠纷一案中，申请执行人以第三人朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦为被执行人股东，但在增资过程中抽逃注册资金，应依法就被执行人所负债务承担连带责任为由，申请追加第三人朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦为被执行人。本院受理该申请后，依法组成合议庭进行了审查。审查中，申请执行人撤回要求追加刘锦为被执行人的申请，本案现已审查终结。申请执行人瑞仕格(上海)商贸有限公司称，关于申请执行人与被执行人之间的买卖合同纠纷，已经法院作出生效判决，因被执行人未履行付款义务，申请执行人已向法院申请执行，执行后因被执行人无可供执行财产而未能兑现全部债权。而第三人朱侠、罗玮莹、吴昌裕是被执行人股东，现有证据证明朱侠、罗玮莹、吴昌裕在被执行人增资过程中抽逃出资，故请求追加朱侠、罗玮莹、吴昌裕为本案被执行人，朱侠、罗玮莹、吴昌裕抽逃资金范围内对(2016)沪0110民初字第10374号民事判决书所列确认的被执行人对申请执行人应履行的付款义务承担清偿责任。被执行人上海安义商贸有限公司称，不同意申请执行人提出的追加被执行人申请，本案债务应全部由被执行人承担，不应该由股东负担。第三人朱侠称，不同意申请执行人提出的追加被执行人申请，其已将注册资金投资到位，不存在抽逃出资的行为。在公司成立后，基于公司盈利目的，其作为公司法定代表人决定将投资款一次性投入上海玲乐投资管理有限公司作为理财投资，该出资行为不应认定为抽逃出资。第三人罗玮莹、吴昌裕均称，不同意申请执行人提出的追加被执行人申请，其均已将注册资金投资到位，不存在抽逃出资的事实，且本第三人未实际参与公司经营，对于公司的资金流转及业务情况并不了解。经审查查明：被执行人于2010年10月12日经工商管理部门核准成立，注册资金人民币50万元，公司股东及出资额分别为朱侠25.5万元、刘锦15万元、罗玮莹2万元、吴昌裕7.5万元。2011年4月20日，第三人朱侠、罗玮莹、吴昌裕、刘锦召开股东会，并决议将被执行人的注册资金由50万元变更至1000万元，其中朱侠追加投资484.5万元，刘锦追加投资285万元，罗玮莹追加投资38万元，吴昌裕追加投资142.5万元。追加投资后朱侠出资额为510万元，出资比例为51%；刘锦出资额为300万元，出资比例为30%；罗玮莹出资额为40万元，出资比例为4%；吴昌裕出资额为150万元，出资比例为15%。同日被执行人制定章程修正案，对上述股东出资变动情况予以确认。2011年4月20日，朱侠、刘锦、罗玮莹、吴昌裕分别向被执行人开设于中国光大银行北外滩支行XXXXXXXXXXXXXXXXX账户汇入484.5万元、285万元、38万元、142.5万元。同日，上海君开会计师事务所有限公司向被执行人出具沪君会验(2011)YN4-304号验资报告，验资报告内容包括：“贵公司原注册资本为50万元，实收资本为50万元，根据贵公司增加注册资本的股东会决议以及修改后的章程规定，贵公司申请增加注册资本960万元，由全体股东于2011年4月20日之前缴足，变更后的注册资本为1000万元。经我们审验，截至2011年4月20日止，贵公司已收到全体股东缴纳的新增注册资本(实收资本)合计950万元。股东以货币出资。同时我们注意到，贵公司本次增资前的注册资本50万元，实收资本50万元，已经上海永得信会计师事务所有限公司审验，并于2010年9月29日出具永得信验[2010]01-11396号验资报告。截止2011年4月20日，变更后的累计注册资本1000万元，实收资本1000万元”。2011年4月21日，被执行人向原上海市工商行政管理局杨浦分局提出变更公司登记申请，申请将注册资本由50万元变更为1000万元，同日，该局核发准予变更登记通知书，决定准予变更登记。另查明，2011年4月21日，被执行人由其开设于中国光大银行北外滩支行XXXXXXXXXXXXXXXXX账户向被执行人开立的交通银行开鲁路支行账户转入9,500,131.94元，同日由该开鲁路支行账户向上海玲乐投资管理有限公司账户转入9,500,100元。本案审理中，第三人朱侠提交落款日期为2011年4月18日，签约当事人为“甲方：上海安义商贸有限公司”、“乙方：上海玲乐投资管理有限公司”的“投资顾问合同”，该合同约定有如下内容：“乙方为甲方提供如下服务：为甲方提供理财投资及咨询顾问服务，包括但不限于项目推荐、投资价值分析等；乙方为甲方提供理财投资及顾问服务的期限为：2011年4月18日至双方约定截止日；本合同项下投资顾问费的金额为玖拾万元整，甲方应于2011年4月18日起5个工作日内向乙方支付意向投资款合计玖佰伍拾万人民币整，其中伍拾万元作为投资顾问费。乙方需在双方约定截止日前完成理财项目的投资，并完成交割手续，完成交割后的5个工作日内向甲方一次支付全部投资收益”，合同并对双方其他权利义务进行了约定。本案审查中，被执行人及第三人朱侠主张已于2011年4月251日将上述合同约定的投资款950万元转入上海玲乐投资管理有限公司账户，因该投资项目失败，现投资款已全部亏损。此后也未向上海玲乐投资管理有限公司提起诉讼。再查明，2017年1月12日,本院对瑞仕格(上海)商贸有限公司诉被告上海安义商贸有限公司买卖合同纠纷一案作出了(2016)沪0110民初10374号民事判决书，判令：一、上海安义商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付瑞仕格(上海)商贸有限公司货款3,992,000元；二、上海安义商贸有限公司应于判决生效之日起十日内支付瑞仕格(上海)商贸有限公司逾期付款利息(以人民币664,000元为基数，自2013年9月1日起算至判决生效之日止，按照每日万分之三计算；以1,664,000元为基数，自2014年9月17日起算至判决生效之日止，按照每日万分之三计算；以人民币1,664,000元为基数，自2014年11月17日起算至判决生效之日止，按照每日万分之三计算)。判决并判令本案案件受理费45,690元，保全费5,000元，由被告上海安义商贸有限公司负担。因被执行人在上述判决生效后未履行付款义务，申请执行人于2017年5月2日向本院申请执行，执行中因无被执行人可供执行财产，本院于2017年10月12日作出(2016)沪0110执2011号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。本院认为：被执行人上海安义商贸有限公司于2011年4月21日完成验资且经核准变更企业登记当日，即向案外人上海玲乐投资管理有限公司转入950万元资金，该转出资金金额与增资注册资金金额一致，被执行人及第三人虽辩称该转款行为系企业投资行为，但其在审查中仅提供了与上海玲乐投资管理有限公司签订的投资合同，且在巨额投资款已经亏损殆尽后未追索损失亦有违常理，上述事实行为足可以认定抽逃950万元注册资金事实成立，朱侠、罗玮莹、吴昌裕应承担抽逃出资的法律责任。针对罗玮莹、吴昌裕主张的其未参与公司经营，对公司的资金流转及业务情况并不了解，故应免除责任的辩称意见，本院认为，对公司债权人而言，无论股东是否实际参与公司经营，均应依法履行资本充实义务，罗玮莹、吴昌裕作为被执行人上海安义商贸有限公司的发起人股东，有能力提供证据对950万元资金划转行为作出解释，对此其应当承担举证不能的责任，本院对罗玮莹、吴昌裕的该辩称意见不予采纳。被执行人在原审判决生效后未履行付款义务，且本院经强制执行后已查明被执行人名下已无可供执行财产。因此，对申请执行人申请追加朱侠、罗玮莹、吴昌裕为被执行人的请求，本院应于支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(十一)项、《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十四条第二款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条、第三十二条之规定，裁定如下：一、追加朱侠、罗玮莹、吴昌裕为本案被执行人；二、朱侠在4,845,000元范围内对(2016)沪0110民初10374号民事判决中上海安义商贸有限公司不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任；三、罗玮莹在380,000元范围内对(2016)沪0110民初10374号民事判决中上海安义商贸有限公司不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任；四、吴昌裕在1,425,000元范围内对(2016)沪0110民初10374号民事判决中上海安义商贸有限公司不能清偿部分的债务承担补充赔偿责任。如不服本裁定，可自本裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。审 判 长  施文汇审 判 员  何 群人民陪审员  刘海根二〇一八年二月七日书 记 员  姚晓冬附：相关法律条文一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（十一）其他需要裁定解决的事项。……。二、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条……公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。二、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。第三十二条被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉。被申请人提起执行异议之诉的，以申请人为被告。申请人提起执行异议之诉的，以被申请人为被告。