江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）徐民终字第03032号
上诉人（原审被告）江苏泰莱豪蓓特食品有限公司，住所地江苏省宿迁市经济开发区世纪大道335号。
法定代表人JOANALLISONBRACA，该公司董事长。
委托代理人李明武，江苏茂通律师事务所律师。
委托代理人吕扬，该公司总经理助理。
被上诉人（原审原告）解兰芳。
委托代理人郝佩佩，徐州市云龙区法律援助中心律师。
上诉人江苏泰莱豪蓓特食品有限公司（以下简称泰莱公司）因与被上诉人解兰芳追索劳动报酬纠纷一案，不服徐州市云龙区人民法院（2015）云民初字第0685号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2015年7月24日立案受理后，依法组成合议庭，并公开开庭进行了审理。上诉人泰莱公司的委托代理人李明武、吕扬，被上诉人解兰芳及其委托代理人郝佩佩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
解兰芳原审诉称：解兰芳于1999年12月10日入职泰莱公司处从事销售专员工作，供职至今已达14年10个月。2008年，泰莱公司因经营状况恶化裁减大批员工，销售部原来三个人的工作量由解兰芳一人承担，长期繁重的工作压力加上长期加班，导致解兰芳于2012年4月患××”，该病极其容易诱发严重眩晕、呼吸困难，医院建议病休治疗。但泰莱公司一直不予批准医疗期，解兰芳只好以零星请病假的方式维持治疗。2014年9月1日开始，泰莱公司即不予批准解兰芳病假，解兰芳一直坚持带病上班。2014年9月25日，泰莱公司与解兰芳协商岗位调配事宜，解兰芳没有同意。2014年10月10日，泰莱公司以邮寄《岗位调配通知书》的方式通知解兰芳至新岗位上班，虽然解兰芳不同意岗位调整，但仍然于2014年10月13日，也就是泰莱公司规定的期限内至新岗位报到。2014年10月14日，泰莱公司即以解兰芳自2014年9月至10月间旷工达11.5天的理由，书面通知解兰芳解除劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，应按照经济补偿金的两倍赔偿劳动者损失；泰莱公司没有为解兰芳缴纳1999年至2005年期间的社会保险金应当予以补偿；解兰芳生病期间，泰莱公司按照事假工资扣发工资的行为违法，应当予以返还；因双方发生劳动争议，2014年8月至10月的工资泰莱公司没有发放给解兰芳，应一并补偿。解兰芳请求法院判令：一、泰莱公司支付违法解除劳动合同赔偿金69450元；二、泰莱公司补发2014年8月至2014年10月三个月的工资6945元（庭审中解兰芳变更该项诉请为泰莱公司补发2014年8月至2014年10月工资9655.85元）；三、泰莱公司为解兰芳补缴1999年至2005年社会保险金8062.68元（庭审后已书面放弃该请求）；四、泰莱公司返还解兰芳2012年4月至2014年7月扣发的工资18483元。庭审中解兰芳自愿放弃第三项诉讼请求。
泰莱公司原审辩称：一、解兰芳与泰莱公司建立劳动关系时间为2010年7月2日，解兰芳在诉状中称其是1999年12月10日入职，不符合事实。解兰芳要求补发1999年至2005年的社会保险金没有事实依据（庭审后已书面放弃该请求），也不再劳动争议案件审理范围内。二、泰莱公司与解兰芳解除劳动合同关系符合劳动合同和法律法规的相关规定。2013年1月23日，解兰芳与泰莱公司签订了期限为2013年1月1日至2016年12月31日的劳动合同，约定泰莱公司从事内勤工作，并约定泰莱公司可以根据解兰芳的身体状况调整其工作岗位。2014年3月3日泰莱公司根据解兰芳颈椎病不适合从事原营销中线客服部内勤工作，并向解兰芳下达了《内部工作变动通知单》，解兰芳拒不服从。自2014年3月3日起长期不到岗工作。2、2014年9月25日，泰莱公司与解兰芳谈话，重申公司《考勤与假期管理制度》，并向解兰芳送达《岗位调配通知书》，要求解兰芳于2014年9月26日前到人资行政部报道，否则根据公司《考勤与假期管理制度》规定对其按旷工处理，解兰芳拒绝签收《岗位调配通知书》。2014年9月26日至2014年10月12日期间，解兰芳仍未到人资行政部报道。2014年10月11日，泰莱公司将解兰芳自9月4日起至10月11日止，连续旷工11.5天的事实与解兰芳解除劳动合同的理由通知了公司工会。2014年10月13日泰莱公司以解兰芳自9月4日起至10月11日止连续旷工11.5日为由，根据《考勤与假期管理制度》第4.4条规定，作出《解除劳动合同通知书》并于次日送达解兰芳。泰莱公司解除与解兰芳的劳动合同有事实和法律规定，也符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定的程序性要求。三、2012年4月至2014年7月，解兰芳请假204天，其中月薪2250元期间179.5天，按照《考勤与假期管理制度》5.1.5规定，病假工资为日工资的50%，应当扣工资9284.48元；其中月薪2315元期间24.5天，应当扣工资1303.85元，合并应扣10588.33元。因泰莱公司计算有误，实际扣款15718.5元。泰莱公司可以补发解兰芳5130.17元。四、2014年8月解兰芳出勤1.5天，请病假19.5天，应扣罚工资1037.76元，扣除社保和公积金465.65元，应发解兰芳811.59元。2014年9月解兰芳病假1.5天，应扣工资79.83元，解兰芳旷工7.5天，应扣工资798.28元，泰莱公司计算有误，工资条显示仅扣解兰芳工资609.69元，实发工资为1239.36元。泰莱公司现仍愿按1239.36元发放给解兰芳。2014年10月，因解兰芳2014年9月26日起不服从岗位调动未到泰莱公司人资行政部报到，根据《江苏省工资支付条例》第二十六条第（二）项规定，泰莱公司可以不支付其期间的工资。根据上述事实与理由，泰莱公司请求法院依法驳回解兰芳对泰莱公司的诉讼请求第一项与第三项，酌情支持解兰芳第二项和第四项诉讼请求。
原审法院审理查明：2005年9月23日，徐州一统食品有限公司注册成立了江苏豪蓓特食品有限公司，即本案泰莱公司。2013年9月24日，江苏豪蓓特食品有限公司企业名称变更为“江苏泰莱豪蓓特食品有限公司”。徐州一统食品有限公司与泰莱公司在人力资源、办公地点等方面不区分，庭审中，泰莱公司自认徐州一统食品有限公司与泰莱公司是关联企业。
2010年5月28日，泰莱公司单位第一届职工代表大会第二次会议表决通过《考勤与假期管理制度》，泰莱公司在其职工可以登录查阅的信息系统进行了公示。《考勤与假期管理制度》第4条第4项中4.4.1规定：“未经请假或请假未经批准而不到岗、擅自离岗的；不服从工作调动，未按调令期限内报到上岗工作的视为旷工”；4.4.3规定：“旷工1日，扣罚其旷工者当月工资的300%；连续旷工3日（含3日）以上者，扣罚其当月工资；并作自动离职处理，公司有权与其解除劳动关系，并追究其违约责任。”第5条第5项中5.1.5规定：“工作满3年以上的员工当月病假3天以内的工资按日工资的50%计发，否则休假期间无薪资。”
1999年12月10日，解兰芳入职徐州一统食品有限公司，但双方一直未签订劳动合同。2010年8月5日，谢兰芳与泰莱公司签订了《全日制劳动合同书》一份，合同期限为2010年7月2日至2012年12月31日，合同约定：“甲方（泰莱公司）可以根据生产和工作需要及乙方（解兰芳）的身体状况、工作能力和表现及考核结果，升、降乙方（解兰芳）的职务，调整乙方（解兰芳）的工作岗位”。2013年1月23日，解兰芳与泰莱公司续签了《全日制劳动合同书》一份，该合同内容除合同期限为2013年1月1日至2016年12月31日外，其他内容同2010年8月5日的合同。2012年4月22日，解兰芳因头晕、恶心、呕吐等症状，前往徐州市中心医院就诊，被诊断为劲韧带劳损引起的混合型颈椎病，医院建议休息治疗。解兰芳开始以零星请假的方式接受治疗。2014年3月3日，泰莱公司根据解兰芳的身体状况，向解兰芳送达了《内部工作变动通知单》，解兰芳以新岗位环境不利于其病情为由，拒绝至新岗位报到，仍在原岗位打卡上班。2014年9月25日，解兰芳、泰莱公司再次协商岗位调配事宜，泰莱公司向解兰芳送达《岗位调配通知书》，要求解兰芳于2014年9月26日之前到人资行政部报到，否则根据《考勤与休假管理制度》规定对其按旷工处理，解兰芳拒绝签收。2014年10月8日，泰莱公司以邮寄方式向解兰芳送达了《岗位调配通知书》，解兰芳于2014年10月10日收到。2014年10月11日，泰莱公司向其公司工会委员会送达《关于与解兰芳解除劳动合同的函》。2014年9月26日至2014年10月12日期间，解兰芳一直在原岗位签到。2014年10月13日上午8点，解兰芳至泰莱公司人资行政部签到，同日，泰莱公司以邮寄方式向解兰芳送达了《解除劳动合同通知书》，载明：“现因解兰芳2014年9月4日下午-10日连续旷工3.5天、9月26日-30日连续旷工4日、10月1日-11日连续旷工4日，累计旷工11.5日，根据公司《考核与假期管理制度》第4条第4项关于旷工的规定，公司决定于2014年10月13日解除与解兰芳的劳动合同；解兰芳的最后工作日和薪资结算日截至2014年10月13日。”庭审中，解兰芳提供其工资条电子数据及调薪调整单，证明解兰芳2014年5月1日调薪前的月固定工资为2250元，调薪后月固定工资为2315元。泰莱公司在2012年4月至2014年7月“事假、病假、未出勤”为由扣发解兰芳共计15718.5元。庭审中，解兰芳未完全提供病假、事假明细，对解兰芳主张多扣的工资，谢兰芳可待收集证据后，另行主张。但泰莱公司自认多扣了谢兰芳工作5130.17元，应予以返还。
另查明，2014年10月15日，解兰芳向徐州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求该委依法裁决泰莱公司支付其违法解除劳动合同赔偿金69450元；补发2014年8月至2014年10月三个月的工资6945元；补缴1999年至2005年社会保险金8062.68元；返还2012年4月至2014年7月扣发的工资18483元。该委于2015年1月29日作出徐劳人仲案字（2015）第10号仲裁裁决书，裁决被申请人（本案泰莱公司）一次性返还申请人（本案解兰芳）2012年4月至2014年7月扣款9655.85元，并补发其2014年8月至9月25日工资3636.95元；申请人（本案解兰芳）其他仲裁请求，不予支持。
原审法院认为，一、泰莱公司解除与解兰芳的劳动合同是否合法及泰莱公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。解兰芳于2014年10月10日收到泰莱公司送达的《解除劳动合同通知书》，理由为解兰芳2014年9月4日下午至10日连续旷工3.5天、9月26日至30日连续旷工4日、10月1日至11日连续旷工4日，累计旷工11.5日。2014年3月3日，泰莱公司向解兰芳送达了《内部工作变动通知单》，解兰芳拒绝接受工作变动，继续至原岗位报到，泰莱公司未按旷工处理。2014年9月4日至2014年9月10日，解兰芳正常打卡至原岗位签到，泰莱公司主张解兰芳虽打卡但未到岗视为旷工，泰莱公司虽有罗军华及陈灵珍的证人证言，但不足以证明泰莱公司的主张，故对于泰莱公司主张解兰芳2014年9月4日至2014年9月10日旷工的抗辩，本院不予采信。2014年9月25日，泰莱公司向解兰芳送达《岗位调配通知书》，解兰芳未签收。2014年10月8日，泰莱公司以邮寄方式向解兰芳送达了《岗位调配通知书》及解兰芳《岗位调配通知书》和《处罚报告》送达说明，解兰芳于2014年10月10日收到后，于2014年10月13日至泰莱公司新岗位处报到，解兰芳在泰莱公司规章制度要求的时间内至新岗位报到，不应视为旷工，且2014年9月26至2014年10月12日期间，解兰芳均至原岗位上班，故对泰莱公司主张解兰芳2014年9月26日至30日、2014年10月1日至2014年10月11日未至新岗位报到，视为旷工的抗辩，本院不予采信。故本院认为泰莱公司与解兰芳解除劳动合同理由不成立，泰莱公司系违法解除劳动合同行为。
解兰芳自1999年12月10日入职徐州一统食品有限公司时起，即与其建立了劳动关系。2005年9月23日，徐州一统食品有限公司注册成立了江苏豪蓓特食品有限公司。2010年8月5日，解兰芳、泰莱公司签订《全日制劳动合同书》。庭审中，解兰芳主张徐州一统食品有限公司与泰莱公司属于关联企业，提供了徐州一统食品有限公司与泰莱公司联合向解兰芳颁发的荣誉证书，证明徐州一统食品有限公司与泰莱公司在人力资源方面不区分，泰莱公司亦承认徐州一统食品有限公司与泰莱公司是关联企业，且解兰芳的员工个人信息中入职日期为1999年12月10日，故对于解兰芳主张徐州一统食品有限公司与泰莱公司属于关联企业的主张，本院予以支持。根据《劳动合同法实施条例》第十条规定：劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位变更为新用人单位”（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同。故解兰芳在泰莱公司处的工龄应当自1999年12月10日计算至2014年10月13日，供职时间为14年10个月。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二月的平均工资。第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。故原、泰莱公司解除劳动合同时解兰芳前十二个月的平均工资为2282.5元（2250元／月＊6月＋2315元／月＊6月），泰莱公司违法解除劳动合同应当支付解兰芳三十个月工资，即2282.5＊30=68475元。
二、补发2014年8月至2014年10月工资的问题。泰莱公司提供的解兰芳2012年3月至2014年10月工资条电子数据中显示，2014年8月至2014年10月期间，解兰芳月固定工资2315元，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号）的规定，折算日工资为106.44元（2315元／月÷21.75日／月）。《江苏省工资支付条例》第二十七条第二款规定：病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。2014年徐州市区最低工资标准为1460元／月，泰莱公司支付其职工病假期间工资标准为日工资标准的50%，事假无工资，不符合《江苏省工资支付条例》第二十七条第二款规定规定，应按照《江苏省工资支付条例》第二十七条第二款的规定支付病假工资，即53.70元／日（1460元／月÷21.75日／月＊80%）。综合解兰芳2014年8月的请假条及打卡记录，解兰芳8月总计出勤1.5日，病假20.25日，故解兰芳2014年8月工资为1247.11元（106.44元／日＊1.5日＋53.70元／日＊20.25日）。2014年9月解兰芳出勤19.25日，病假1.5日，事假1日，故解兰芳2014年9月工资为2129.52元（106.44元／日＊19.25日＋53.70元／日＊1.5日），2014年10月13日，泰莱公司单方解除与解兰芳的劳动合同，解兰芳出勤至2014年10月13日，共12日，故解兰芳2014年10月工资1277.28元（106.44元／日＊12日）。综上，泰莱公司应补发解兰芳2014年8月至2014年10月13日工资4653.91元（1247.11元＋2129.52元＋1277.28）。综上，遂判决：一、泰莱公司支付解兰芳违法解除合同赔偿金68475元；二、泰莱公司补发解兰芳2014年8月至2014年10月工资4653.91元；三、泰莱公司补发2012年4月至2014年7月扣发的工资5130.17元。
上诉人泰莱公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、原审法院认定被上诉人与徐州一统食品有限公司一直未签订劳动合同，属于事实认定错误，因为被上诉人与徐州一统食品有限公司多次签订劳动合同，双方之间的劳动关系清楚。因此原审法院认定被上诉人在上诉人处的工作14年10个月是错误的。2、上诉人是依照公司的规章制度，以被上诉人存在违反规章制度的行为，即连续旷工11.5天，据此解除劳动合同，因此不应当支付经济补偿金或赔偿金。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人解兰芳辩称：一审判决认定的事实清楚，证据充分，程序合法，符合法律规定。
二审期间上诉人向法庭提交如下证据：解兰芳与徐州一统食品有限公司1999年12月签订的劳动合同，2007年至2010年7月1日的劳动合同，证明解兰芳在徐州一统食品有限公司工作，双方存在劳动关系，后来根据谢兰芳自愿到上诉人处工作，故工作年限不能连续计算。被上诉人对上述证据的真实性予以认可。
二审审理查明，被上诉人谢兰芳与徐州一统食品化工商行签订聘用合同书，该合同书载明的期限为1999年12月到2002年12月；被上诉人谢兰芳与徐州一统食品工业有限公司于2007年7月2日签订劳动合同书，该劳动合同载明的期限为2007年7月2日到2010年7月1日。其余的事实和一审法院认定的事实一致。
经当事人确认，本案的争议焦点为：1、被上诉人在上诉人处的工作年限如何认定；2、上诉人应否向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金。
本院认为：一、关于被上诉人在上诉人处的工作年限如何认定的问题。上诉人泰莱公司与徐州一统食品有限公司虽是两个独立的法人地位，但两者的关联企业关系是存在的。且2007年7月2日被上诉人谢兰芳与徐州一统食品工业有限公司签订的劳动合同的截止日期为2010年7月1日，而被上诉人谢兰芳与上诉人2010年8月5日签订的全日制劳动合同书的开始日期为2010年7月2日，从劳动合同约定的期限看，二者是连续的，未有间隔。因此原审法院根据《劳动合同法实施条例》第十条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，认定被上诉人解兰芳在上诉人泰莱公司处入职的工作年限应从1999年12月10日计算到2014年10月13日，供职时间为14年10个月，并无不当。
二、关于上诉人应否向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。上诉人泰莱公司主张2014年9月4日至2014年9月10日被上诉人连续旷工3.5天，但被上诉人此期间一直到原岗位打卡上班，上诉人亦无充分证据证明被上诉人虽打卡但未到岗的事实，故对上诉人该项主张本院不予采信。上诉人泰莱公司主张被上诉人2014年9月26日至2014年10月12日期间旷工8天，2014年9月25日上诉人向被上诉人发《岗位调配通知书》，但被上诉人未签收，被上诉人继续在原岗位打卡上班；2014年10月8日上诉人重新以邮寄的方式送达《岗位调配通知书》和《处罚报告》后，被上诉人于2014年10月13日即上诉人泰莱公司规章制度规定的时间内到新岗位报到上班。综上，上诉人泰莱公司主张被上诉人解兰芳旷工与实际情况不一致，上诉人以被上诉人连续旷工11.5天为由解除劳动合同，其理由不能成立，系上诉人违法解除劳动合同，上诉人应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。
综上，上诉人泰莱公司的上诉理由不能成立。原审判决事实认定清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦国渠
审 判 员 陈 颖
代理审判员 崔金城
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 宗 正