福建省龙岩市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第353号
公诉机关龙岩市永定区人民检察院。
被告人张某某，男，汉族，初中文化，农民，户籍地、居住地：福建省龙岩市永定区。因本案于2015年3月26日被龙岩市公安局永定分局取保候审。现居住在家。
龙岩市永定区人民检察院以永检公诉刑诉（2015）281号起诉书指控被告人张某某犯开设赌场罪、故意伤害罪，于2015年11月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市永定区人民检察院指派检察员陈玉周出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（一）被告人张某某涉嫌开设赌场的犯罪事实
2015年2月20日，被告人张某某与张某甲等人合伙在龙岩市永定区高陂镇黄田村大水坑新村一路边门坪开设赌场。赌场以“划豆子”的方式进行聚赌，由张某辛负责盖豆子，“白鸽”负责划豆子。当天晚上，因发生被告人张某某殴打他人的事件，该赌场未继续开设。
（二）被告人张某某涉嫌故意伤害的犯罪事实
2015年2月20日晚上，张某乙到被告人张某某等人开设的赌场赌博，输了一千多元钱未给。被告人张某某就持菜刀追打张某乙，后菜刀被他人夺下，张某某就用拳头击打张某乙头部，并将其推在地，并用脚踢其腹部。经闽西司法鉴定所鉴定，被害人张某乙损伤程度为轻伤。
公诉机关当庭列举了有关证据予以证实所指控的犯罪事实，认为被告人张某某以营利为目的，开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人张某某在判决宣告前犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当实行数罪并罚。
被告人张某某辩称，其有打人，但是赌场不是其开的，是张某甲在前一天（大年初一）开的，其是第二天受张某甲邀请，
在那里帮忙的，口头上说分给其一份，其也有在那里参与赌博。经审理查明：
2015年2月20日（农历正月初二），张某甲与被告人张某某等人合伙在龙岩市永定区高陂镇黄田村大水坑新村一路边门坪的赌场上做庄，以“划豆子”的方式进行赌博，由张某辛负责盖豆子，“白鸽”负责划豆子。当天晚上，张某乙到被告人张某某等人开设的赌场赌博，输了一千多元钱未给庄家。被告人张某某就持菜刀追打张某乙，菜刀被他人夺下后，张某某就用拳头击打张某乙头部，其推在地，并用脚踢其腹部。因发生被告人张某某殴打他人的事件，该赌场未继续开设。
经福建闽西司法鉴定所鉴定，被害人张某乙损伤程度为轻伤二级。
2015年3月24日，经龙岩市永定区高陂镇人民调解委员会调解，被告人张某某与被害人张某乙就民事损害赔偿达成民事和解协议，由被告人张某某一次性赔偿被害人张某乙医疗费等损失60000元（已付），并取得被害人张某乙的谅解。
2015年4月24日，被告人张某某因参与赌博被龙岩市公安局永定分局处以行政拘留10天并处罚金500元的行政处罚。
认定上述事实的证据有：
1、被害人张某乙陈述。证实其输了1668元，给了500元，还欠1166元。其就走到离赌博点几十米的地方打电话叫朋友送钱来。张某某以为其要走，就和张某甲走到其面前，张某某拿了一把菜刀比在其肚子里，被张某甲抢走。张某某就开始打其，先是用头打其的头部，其倒地时左手被张某某扯了一下脱臼了。张某某用脚踢其的胸部和腹部十几下，后其打电话叫其儿子，其儿子到了后，张某某踢了其腹部一脚。当时是利用“划豆子”赌博，是在高陂镇黄田村大水坑新村第一排店面的前面路边。是个公共的地方。那天晚上其是去一个朋友家吃饭完后，路过那儿看见有人在那儿赌博，其才停下来参与的。其被张某某殴打后，其有去问社会上的一些人，听他们说庄家有张某甲、张某辛、张某某、“白鸽”、“猴头”等人。那天晚上有六、七个人在那儿参与“划豆子”赌博，一注小的有十元、大的有一百元或二百元。
2、证人证言
（1）张某甲证言。证实其听到隔壁赌博的张玉辉家门口有吵架的声音，其跑过去看，是张某乙赌博欠了张某某1000多。张某某看到张某乙边打电话边走向一条小巷，以为他要走，就拿了一把菜刀追上去。其上前抢掉菜刀，一起赶来的张荣来就抱住他。刀被抢后，张某某就冲前去用拳头打张某乙头部几下，张某乙想捡砖头，被张某某弄掉了，又用拳头打他肚子，还踢了他身上几下。
2月20中午，“白鸽”邀请其参加入股做庄，其答应了。做庄的有其、张某某、张某庚、张玉辉、“白鸽”、“猴头”等人。他们只是口头上这样说，其还没拿钱出来，是张玉辉、“白鸽”等人先拿出来的。当时是张玉辉负责盖豆子，“白鸽”负责划豆子。参与赌博的都是一些妇女，每次下注就是10元、20元，那天赌博庄家没有什么输赢。
（2）张某丙证言。证实2015年2月20日晚上8点多钟，其接到其父亲张某乙的电话说是在先锋烟场大水坑出事了，被人打了。其当时在北山村玩，就叫上了正在一起玩的张某丁、张某戊一起开车出去。到达先锋烟场大水坑，看见很多人围在那儿，其父亲站在那儿，其看见他的左手不能动弹，左眼角已经肿起来。其问他怎么回事，他说被一个年青人打，那个人还用刀威胁他。其问他是谁，他说那人刚刚还在这里，现在走了。其问他怎么发生的，他告诉其说是因为刚才赌博输掉了一点钱，欠了庄家，他出来打电话想向别人借钱，那个年青人以为他要走，就冲上来打他。其父亲还说现在肚子很痛。这时，一个年青人走出来说没有事情就算了，并拉了张某戊要走。其父亲看见那人后，说就是这个人打的。其父亲就冲上前去，那个年青人也冲前来。旁边的人有的拖住其的父亲，有的拖住那个年青人，不让他们打起来，那个年青人挣扎开，冲上前有用脚踢了其父亲的肚子一下，就又被人拖开了。其也上前劝开，说不要打了。这时有人看见你们警察的警车开来了，就告诉那个年青人，那人马上就走了。事情的经过就是这样。
3、被告人张某某供述与辩解。证实2015年2月20日晚上20时许，在高陂镇先锋大水坑新村路边有“划豆子”赌博，张某己和张某甲、“白鸽”，“猴头”是庄家，其也是庄家。其当时就在那边赌博。20时30分许，其一次押了“对角2、3”1200元（赔率是一赔一）。张某乙这时就把其的1200元拿到另外一边去押“1、4角”，这个叫做“打注”。豆子开出来的是2，张某乙输了，要赔其2400元（加上本钱1200元在内）。其就问张某乙要钱，张某乙说：“我没钱”。其就回答说：“没钱你打什么注，我操你妈的”。其骂他后，他就要冲过来打其，其就推了他一下。旁边的人看到其和张某乙冲突起来，就过来拦。拉拉扯扯之间，他们就到了一个小巷子，在小巷子的时候，张某乙找了一块砖头想要过来砸其，其就跑去张玉辉家里拿了一把菜刀，但是菜刀被张某甲抢掉了，接着其就过去抢掉了张某乙的砖头并且用右手打了张某乙的肚子4拳。周围的村民看到后就过来拉开双方，在村民拉开其和张某乙的时候，其推了张某乙一下，将他推倒在地板上并用右脚踢了他肚子一脚，之后其就被别人拉开了。接着张某乙就打电话叫了十多个人来，十多个人到后了，其再次和张某乙冲突了起来，于是其就跑过去踢了张某乙腹部一脚。其踢完张某乙后就跑了，不一会儿，派出所民警就来了。
赌博的场所在高陂镇黄田大水坑新村一排店面的前面路边，是在路边门坪，是公共的。大概有七、八个人“划豆子”赌博。当时是本村人张某庚说给其一份，其就答应了。一些具体的事情其就不清楚。其记的是正月初一或者初二才开始的，才开始不是一天就是二天就因为发生打架结束了。有其、张某甲、张某庚、“白鸽”、“猴头”等人合伙的。其没有拿钱出来，钱应该是“白鸽”等人先拿出来的，具体多少钱其也不清楚。才刚开始，还没有结账就因为发生打架结束了，其不知道输赢情况。
4、书证、物证
（1）被告人张某某户籍证明、被采取强制措施的法律文书、到案经过、违法犯罪记录查询情况说明。证实被告人张某某的出生日期、到案及被采取强制措施的时间、无违法犯罪记录情况。
（2）调解协议、收条、谅解书。证实经龙岩市永定区高陂镇人民调解委员会调解，被告人张某某与被害人张某乙就民事损害赔偿达成民事和解协议，由被告人张某某一次性赔偿被害人张某乙医疗费等损失60000元，并取得被害人张某乙的谅解。
（3）龙岩市公安局永定分局高陂派出所作出的情况说明。证实公安机关没找到张某庚、张某辛，白鸽、猴头没有具体姓名，无法找到。
（4）行政处罚决定书。证实张某甲、张某乙、被告人张某某因参与赌博分别被龙岩市公安局永定分局处以行政拘留6天并处罚金500元、行政拘留5天并处罚金500元、行政拘留10天并处罚金500元的行政处罚。
5、勘验笔录及照片。证实被告人张某某殴打张某乙的现场位置。
6、闽西司法鉴定所鉴定意见书。证实张某乙左肩关节脱位的损伤为轻伤二级。
本院认为，被告人张某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在案证据只能证明被告人张某某有参与赌博，且是受他人应邀为该场次赌博的庄家之一，但没有证据证明被告人张某某参与组织赌博的人数、次数、抽头渔利及赌资的累计数额。公诉机关指控被告人张某某犯开设赌场罪的事实不清，证据不足，本院不予认定。归案后，被告人张某某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人张某某已赔偿了被害人的损失，并取得了被害人的谅解，可从轻处罚。被告人有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条的规定，判决如下：
被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 戴庆福
人民陪审员 吴宝丽
人民陪审员 赖华珍
二〇一五年十二月七日
书 记 员 温 馨
附件：本案所适用的主要法律法规
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。