广东省茂名市电白区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0904刑初782号
公诉机关茂名市电白区人民检察院。
被告人林议，男，1968年8月19日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住茂名市电白区，因本案于2017年6月26日被羁押，因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年6月27日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年7月25日被茂名市公安局电白分局逮捕。现羁押于化州市看守所。
辩护人邓依娜，广东经国律师事务所律师。
辩护人林成金，广东经国律师事务所律师。
茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2017〕715号起诉书指控被告人林议犯贩卖毒品罪于2017年9月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年10月13日公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员叶海页出庭支持公诉，被告人林议及其辩护人邓依娜到庭参加诉讼。现已审理终结。
茂名市电白区人民检察院指控：2017年4月起，被告人林议在茂名市电白区陈村镇那行渔业管区七片自家中向吸毒人员邓某贩卖了二次毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），每次100元人民币，共200元人民币；2017年6月24日，被告人林议在其家附近向吸毒人员邓某贩卖价值人民币60元的毒品冰毒。2017年6月中下旬，被告人林议分别在茂名市电白区陈村镇那行小学附近的篮球场处、旦场镇大伞万山路口二次贩卖毒品冰毒给吸毒人员吴某1，每次100元，共计200元人民币。2017年6月26日11时，被告人林议在茂名市电白区旦场镇大伞岭万山村万强士多店门口附近准备再次贩卖毒品给吸毒人员吴某1时，被公安民警当场抓获，并在被告人林议身上缴获疑似毒品冰毒2小包（净重1.2克）、疑似毒品麻果1小包（净重0.5克）及作案通讯工具诺基亚手机1台，经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，缴获疑似毒品冰毒检见甲基苯丙胺成分；缴获疑似毒品麻果检见咖啡因成分。
公诉机关就上述指控，向本院提交了相关证据，认为被告人林议以牟利为目的，多次贩卖毒品冰毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人林议辩称没有贩卖过毒品，其行为构成非法持有毒品。
辩护人辩护意见：1、公诉机关指控被告人林议向吸毒人员邓某贩卖了三次毒品事实不清，证据不足，依法不能认定；2、公诉机关指控被告人林议于2017年6月中下旬二次贩卖毒品冰毒给吴某1事实不清，证据不足，依法不能认定；3、被告人林议供述曾为还人情赠送毒品给吴某1的行为不符合贩卖毒品罪的犯罪构成要件，不应被追究刑事责任；4、被告人林议在2017年6月26日的行为应定性为非法持有，但因毒品数量太少，不构成犯罪；5、本案属于“犯意引诱”型的特请引诱犯罪，林议系吸毒人员，涉案的毒品数量少，依法应当从轻或者减轻处罚；6、被告人林议到案后及庭上均如实供述自己的行为，无犯罪前科，系初犯、偶犯，可以从轻处罚。
经审理查明，2017年4月起，被告人林议在茂名市电白区陈村镇那行渔业管区七片自家中向吸毒人员邓某贩卖了二次毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒），每次100元人民币；2017年6月24日，被告人林议在其家附近向吸毒人员邓某贩卖价值人民币60元的毒品冰毒。2017年6月中下旬，被告人林议分别在茂名市电白区陈村镇那行小学附近的篮球场处、旦场镇大伞万山路口二次贩卖毒品冰毒给吸毒人员吴某1，每次100元。2017年6月26日11时许，吸毒人员吴某1协助公安机关打电话给被告人林议向其购买100元毒品冰毒，之后不久，被告人林议在茂名市电白区旦场镇大伞岭万山村万强士多店门口附近准备再次贩卖毒品给吸毒人员吴某1时，被公安民警当场抓获，并在被告人林议身上缴获疑似毒品冰毒2小包（净重1.2克）、疑似毒品麻果1小包（净重0.5克）及作案通讯工具诺基亚手机1台，经茂名市公安司法鉴定中心鉴定，缴获疑似毒品冰毒物质检见甲基苯丙胺成分；缴获疑似毒品麻果物质检见咖啡因成分。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1、被告人林议照片。
2、受案登记表、立案决定书。证实：案件的来源和立案情况。
3、户籍资料。证实：被告人林议于1986年8月19日出生，在案发时是成年人，具有负完全刑事责任能力。
4、抓获经过。证实：2017年6月26日，公安民警在茂名市电白区旦场镇大伞岭万山村万强士多店门口附近抓获被告人林议，当场在林议身上搜出作案工具手机一台，疑似毒品冰毒2小包及疑似毒品麻果1小包。后经扩线，抓获一名吸毒人员邓某。
5、搜查笔录、搜查证、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单。证实：公安民警当场对被告人林议进行搜查，搜出诺基亚手机1台（号码：157××××6012）、疑似毒品冰毒2小包、疑似毒品麻果1小包，并对上述物品予以扣押。
6、秤量笔录、秤量照片、取样笔录。证实：公安民警对扣押被告人林议的疑似毒品物质进行秤量，其中疑似毒品冰毒净重1.2克，疑似毒品麻果净重0.5克，并进行了取样。
7、签认照片4张。证实：被告人林议对被缴获的手机、疑似毒品物质进行签认；吴某1对林议向其贩卖毒品的现场进行签认。
8、通话清单。证实：手机号码157××××6012的开户人是林议，该号码与吸毒人员邓某、吴某1的手机号码有多次通话记录，其中2017年6月24日与邓某手机号码有4次通话记录。
9、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表。证实：被告人林议没有犯罪前科。
10、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书。证实：公安机关对被告人林议吸食毒品的行为处以行政拘留十五日，罚款二千元，并强制隔离戒毒二年；对邓某吸食毒品行为处以行政拘留十五日。
11、现场检测报告书。证实：被告人林议及邓某的尿液经现场检测结果呈阳性+，吴某1尿液经现场检测结果呈阴性-。
12、办案说明。证实：2016年6月26日，公安民警在吸毒人员吴某1的协助下抓获被告人林议，并于当天晚上抓获吸毒人员邓某；公安民警未能找到“阿村”；电白公安分局禁毒大队收到旦场派出所移交林议被缴获的毒品冰毒1.2克（净重），麻果0.5克（净重）。
（二）证人证言及辨认笔录
1、证人吴某1的证言。主要内容：今天上午10时多，我在旦场邮政银行路段被民警抓获，当时我就向民警主动表示我吸毒的冰毒是向陈村镇那行一名叫林议（男，年约48岁，联系电话157××××6012），的男子购买毒品冰毒的，并表示我可以协助公安机关将其抓获，于是今天上午11时许，我就用我的手机136××××6739打电话给林议（157××××6012），叫其送100毒品冰毒到旦场镇大伞岭万山村万强小卖铺附近处卖给我，之后不久，林议就来到万强小卖铺旁边的路边处，当时我见到林议后我就拿出100元给林议，林议正在裤袋里拿毒品给我时就被在一旁伏击的公安人员抓获了，当时民警在林议的裤袋里搜出二小包毒品冰毒，一小包毒品麻果，另外还有一部诺基亚手机。今天之前，我向林议购买过两次毒品冰毒；大约十几天前的一天下午我打电话联系林议之后在陈村镇那行小学附近的篮球场处向林议买了100元毒品冰毒，当时我给了林议100元；约6天前的一天傍晚我打电话联系林议之后在旦场镇大伞岭万山路口处向林议购买了100元毒品冰毒，当时我也给了林议100元；之后到昨天晚上，我又用我一个朋友“亚梅”的电话（电话号码139××××1434）打电话给林议准备向他购买毒品，他就讲太夜了，他睡觉了之后就是今天上午我协助公安机关抓获林议的事了。我前二次每次都是每次给他100元，共计200元。林议所讲的不属实，因其在今天前曾二次贩卖毒品冰毒给我，每次我都给了他100元，我之前给他一条木制手链和一条只做了一半的木制项链，本来是给他帮我卖出去的，但他只帮我卖出一条木制手链，并给了我200元，那条只做了一半的木制项链是我送给林议的，不曾用来当做他卖毒品给我的毒资。
吴某1辨认笔录。证实：吴某1辨认出林议是近十几天来购买毒品冰毒给他的人。
2、证人邓某的证言。主要内容：我于2017年6月26日18时30分许，在电白区陈村镇那行小学附近用我的手机（卡号：132××××7477）打林议的电话（卡号：157××××6012）准备向他购买毒品冰毒，当时接听电话的男子就叫我到那行小学附近处，之后我到那里就被公安人员传唤回旦场派出所。我是今年四月初清明节前后曾多次到林议家中玩，当时林议就会在家中吸食毒品，开始时他免费给了我吸食了二次毒品冰毒，之后我就在其家中向他购买过二次毒品冰毒用于自己吸食，每次100元人民币。前天（6月24日）我从广州回到家，当天晚上约18时许我又打电话给林议向其购买毒品冰毒，他就讲现在公安抓得很严，之后我到其屋外面再打电话给他，他就出来，之后我就向他购买了60元冰毒。今天晚上我打电话给林议准备再次购买毒品时就被公安抓获了。
邓某辨认笔录。证实：邓某辨认出林议是近段时间贩卖毒品冰毒给他的人。
（三）被告人供述和辩解及辨认笔录
被告人林议供述和辩解。主要内容：我没有贩卖毒品的行为。我于2017年6月26日11时许，在旦场镇大伞岭万山村路边的一间小卖部旁边处被传唤，公安民警当场在我身上缴获二小包毒品冰毒，一小包毒品麻果和一部诺基亚手机（卡号157××××6012）。因为今天上午11时许我朋友“亚华”叫我过来送些毒品过来给他，我刚来到旦场镇大伞岭万山路边的一间小卖部旁边处就被公安人员抓获了。我没有贩卖过毒品给“亚华”，我只给过一次毒品冰毒给“亚华”吸食。因“亚华”送给我一条木制手链，所以我送毒品给“亚华”吸食。于1星期前，“亚华”在我村的球场处给我一条木制手链及一条只做好一半的木制项链叫我帮他卖，我第二天就将一条木制项链卖掉了，卖得400元人民币，我只给200元给“亚华”，另一条只做好一半的木制项链卖不出去，“亚华”就叫送给我算了。过了一天，“亚华”用手机（号码：136××××6739）拨打我的手机（号码：157××××6012），问我有没有毒品冰毒，叫我给些毒品冰毒给其吸食，我刚好购买了毒品，我就送了1小包毒品冰毒（约值70元钱毒品）到旦场镇大伞岭万山路口处给“亚华”，我当时没有收“亚华”的钱，只相当是还“亚华”送给我木制项链的人情。昨晚，“亚华”又打电话给我，叫我帮其购买100元钱毒品冰毒，我就说很夜了，我现在没有毒品冰毒。今天上午9点多我就叫我村名叫“阿村”的人帮我购买了200元钱毒品冰毒，今天11时左右，“亚华”用手机（号码：136××××6739）拨打我的手机（号码：157××××6012）叫我送100元毒品冰毒到旦场镇大伞岭万山呼隔壁小卖部附近，我来到那里就被公安机关抓获了。我认识邓某，但没有贩卖过毒品冰毒给他。
林议辨认笔录。证实：林议辨认出吴某1是今天上午打电话叫其送毒品冰毒到旦场镇的男子；辨认出邓某。
（四）鉴定意见
茂名市公安司法鉴定中心茂公（司）鉴（化）字[2017]06086号检验报告。证实：公安机关缴获林议疑似毒品冰毒物品检出甲基苯丙胺成分；疑似毒品麻果物品检出咖啡因成分。
（五）现场勘验笔录、现场图、现场照片
证实：案发现场概况。
上述证据均由公诉机关向法庭提供，来源合法，并经庭审公开举证、质证，可作为定案的依据。
本院认为，被告人林议违反国家毒品管理规定，多次向吸毒人员贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人林议犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据充分，定性准确，本院予以支持。
对于被告人林议及其辩护人辩称公诉机关指控被告人林议向吸毒人员邓某贩卖了三次毒品；于2017年6月中下旬二次贩卖毒品冰毒给吴某1的事实不清，证据不足，依法不能认定的意见。经查，被告人林议向吸毒人邓某贩卖三次毒品甲基苯丙胺，向吸毒人员吴某1贩卖二次毒品甲基苯丙胺的犯罪事实有证人邓某、吴某1的证言、辨认笔录、通话记录、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见等证据证实，证据之间相互印证，足以认定。被告人林议及其辩护人该节意见据理不成立，不予采纳。
被告人林议多次向吸毒人员贩卖毒品，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；本案存在特情引诱情节，可以酌定对林议从轻处罚。公诉机关建议判处被告人林议有期徒刑三年至五年，并处罚金的量刑建议恰当，予以采纳。
综上所述，根据被告人林议犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人林议犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币7000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月26日起至2021年2月25日止。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴付完毕。）
二、对公安机关缴获的毒品甲基苯丙胺1.2克、毒品咖啡因0.5克，予以没收，由公安机关依法处理。
三、对公安机关扣押的被告人林议诺基亚手机1部（用户号码：15×××12，没有随案移送），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴雨键
人民陪审员 黄川茹
人民陪审员 欧 合
二〇一七年十一月八日
书 记 员 张达能
附本裁判主要法律依据：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。