山东省肥城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肥民初字第764号
原告：刘炳涛，住肥城市。原肥城米山水泥有限公司职工。
委托代理人：郭涛，山东同成（肥城）律师事务所律师。
被告：肥城米山水泥有限公司，住所地肥城市桃园镇米山岭。
法定代表人：王建国，职务总经理。
委托代理人：刘传斌，山东信望律师事务所律师。
原告刘炳涛与被告肥城米山水泥有限公司（以下简称米山水泥）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘炳涛的委托代理人郭涛，被告米山水泥的委托代理人刘传斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘炳涛诉称，1998年1月，原告从军队复员进入被告处工作，至2005年5月，双方解除劳动合同关系，后原告又于2009年10月进入被告处从事机械维修工作。2012年9月30日，原告在上班途中发生交通事故，后送肥城市人民医院住院治疗。后肥城市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书，认定原告之伤为工伤。2014年4月15日泰安市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，认定原告劳动能力障碍程度为捌级，无护理依赖。后被告报销了三次住院的医疗费及住院伙食补助费，并支付了一次性伤残补助金。原告于2014年10月6日上班至10月11日，因被告未依法按时足额支付工资，且在原告因工伤停工期间，被告低于原工资待遇支付原告停工留薪期工资，生活津贴也未按照规定支付，且社会保险被告也没有依法缴纳，为此，原告于2014年10月11日书面通知被告解除劳动合同关系，被告于2014年10月13日收到，后被告于2014年10月28日作出解除劳动合同通知书，并于2014年10月29日向原告送达，解除原因为严重违反规章制度。后原告申请劳动仲裁，肥城市劳动人事争议仲裁委员会作出肥劳人仲案字（2014）第128号仲裁裁决书，仅支持了原告的部分请求，为此原告现依法向贵院起诉，1、判令被告支付原告停工留薪期工资差额12762.22元、生活津贴差额3409.88元、护理费3035.43元、鉴定费250元、交通费600元、2014年10月份工资478.40元、一次性伤残就业补助金59776.00元、一次性工伤医疗补助金37360.00元、解除劳动合同经济补偿27053.26元、违法解除劳动合同赔偿金54106.52元、带薪年休假工资7462.97元。2、判令被告为原告办理档案、社会保险关系转移手续。
被告米山水泥辩称，一：我单位与其解除劳动合同是基于原告“通知”而解除，且原告在被告处工作期间，我单位不存在《劳动合同法》第38条规定的情形，依据《劳动合同法》46条之规定，被告不应支付经济补偿金。理由如下：
原告系我单位2009年10月份招入的机械维修工，2010年1月双方签订劳动合同。2012年9月30日，原告在上班途中发生交通事故，后被肥城市人力资源局认定为工伤，我单位依据《工伤保险条例》为原告办理了最长12个月的停工留薪期，期间工资待遇照常发放，2013年10月期满后，经被告多次催促原告上班工作，原告仍我行我素旷工至2014年10月5日，2014年10月6日，原告上班4天后（期间包括一天休班，工资已于次月正常发放原告），一直未在我单位工作，2014年10月11日，我单位收到原告寄发的《解除劳动合同关系通知书》一份，依据原告该项解除合同的申请，我单位依法予以解除。原告在我单位工作期间，我单位即不存在拖欠原告工资、也没有未及时支付工资的情形，且被告依法为原告缴纳了劳动关系存续期间的各项保险，因此，原告提出解除劳动合同的事由与事实不符。
二、原告的部分请求无法律依据，不应支持。具体如下：
首先：原告请求事项中的鉴定费、交通费、及一次性工伤医疗补助金依据《工伤保险条例》的规定应由工伤保险基金支付，原告请求支付主体错误。
其次：原告停工留薪期期限届满止于2013年10月，因停工留薪期工资及职工带薪年休假工资属于法定福利待遇，而并非劳动报酬，因此，计算该两项仲裁请求的时效依据《劳动争议调解仲裁法》第27条之规定，适用一年的时效规定，故此，原告的该两项请求均因超过仲裁时效而不应予支持。
再次：如上述第一项所述，我单位不存在《劳动合同法》38条规定的违法情形，因此，原告提出解除劳动合同，我单位依据该法第46条之规定，不应向其支付经济补偿金；同时，依据《劳动合同条例》的25条之规定，劳动者请求支付赔偿金与支付经济补偿金不能同时适用，故此，原告请求”两金”于法无据。
经审理查明：原告刘炳涛于1998年1月入被告米山水泥工作，2005年5月解除劳动合同。2009年10月又与被告建立劳动关系，从事机械维修工作。2012年9月30日，原告在上班途中发生交通事故致伤，该伤被肥城市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经泰安市劳动能力鉴定委员会鉴定为：劳动功能障碍程度为捌级，无护理依赖。原告伤后，先后住院治疗三次，住院期间由其亲属进行护理，医疗费、住院伙食补助费及一次性伤残补助金已由社会保险基金予以支付。原告受伤后，2014年10月6日至10月11日在被告单位工作6天，其它时间一直未在被告单位工作。2014年10月11日，原告以特快专递形式书面通知被告，以被告未足额支付停工留薪期工资、生活津贴且社会保险未依法缴纳为由，提出与被告解除劳动合同。被告则于2014年10月28日做出决定，自2014年10月7日起与原告解除劳动合同，并于次日送达原告，解除理由为原告严重违反单位的规章制度。原告向肥城市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，2015年月30日，肥城市劳动人事争议仲裁委员会做出了肥劳人仲案字（2014）第128号仲裁裁决书。裁决：“一、裁令被申请人按照肥城市社会保险事业处的有关规定一次性医疗补助金申领手续以及鉴定费、交通费的报销手续；二、裁令被申请人于本裁定生效后十日内支付申请人住院护理费3035。43元，一次性伤残就业补助金59776.00元；三、驳回申请人其他仲裁请求。”原告刘炳涛不服该仲裁裁决，在收到裁决书法定期间诉至本院。
另查明，原告刘炳涛受伤前12个月平均工资为2081.02元。2012年9月30日原告受伤后，被告给原告发放停工留薪期工资至2013年9月份。原告受伤后，被告给原告发放停工留薪期工资至2013年10月份共计11015元。具体如下：2012年10月287.60元，2012年11月1912.40元，2012年12月1100元，2013年1至2月697元，2013年3月448元，自2013年4月至2013年9月按每月1095.00元发放。自2013年10月-2014年9月，被告为原告发放现金共计12124元。具体如下：10月1095元，11月1095元，12月-2014年2月2189元，3月1095元，4月1095元，5月1095元，6月1095元，7月1294元，8月1294元，9月777元。2014年10月6日、7日、8日、10日原告在被告单位工作，被告支付原告工资206.80元。
还查明，被告给原告缴纳了包括养老保险在内的五项社会保险。庭审中，双方认可原告刘冰涛的停工留薪期为12个月，即自2012年10月至2013年9月。
上述事实有当事人陈述，劳动合同书、原告刘炳涛身份证复印件，解除劳动关系通知书、肥劳人仲案字（2014）第128号仲裁裁决书，社会保险查询记录、原告刘炳涛工资折，考勤表、解除劳动合同通知书等证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为：关于原告刘炳涛的工伤保险待遇，原告刘炳涛在上班途中发生交通事故致伤，该伤被肥城市人力资源和社会保障局认定为工伤，后经泰安市劳动能力鉴定委员会鉴定为：劳动功能障碍程度为捌级，无护理依赖。事实清楚，证据确凿。因为被告米山水泥已为被告刘炳涛缴纳了工伤保险。原告的医疗费、住院伙食补助费及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费及交通费等，应由工伤保险基金支付。停工留薪期工资、住院护理费及一次性伤残就业补助金等由用人单位支付。关于停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。庭审中原被告双方均认可原告停工留薪期为12个月，即自2012年10月至2013年9月30日届满，对此本院依法予以认可。关于原告受伤前十二个月的平均工资，原告提供了受伤前十二个月实发平均工资为2081.02元的证据，被告虽然提出应包括单位代扣代缴的社会保险个人负担数目，但没有向本院提供出原告受伤前十二个月的应发平均工资明细，本院对原告主张的月平均工资数额为2081.02予以支持，因此，原告的停工留薪期工资为24972.24元（2081.02元／月＊12月）。因为被告已经支付了原告部分停工留薪期工资，所以，被告在停工留薪期内已为原告发放的停工留薪期工资11015元应予扣除。关于原告主张的护理费及一次性伤残就业补助金，因被告对该裁决没有向本院起诉，原告亦对该项裁决没有异议，本院对原告的该项请求数额不予变更。关于原告请求的生活津贴差额，《工伤保险条例》规定停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长。原告因工负伤停工留薪期超过12个月后既未申请延长停工留薪期，也未到被告单位办理休假手续，因此，本院认为，原告不具备领取生活津贴的条件，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。原告在此期间即2013年10月至2014年9月领取的现金12124元，可与被告应支的其他款项折抵。关于原告主张2014年10月份工资，本院认为，原告因工负伤停工留薪期超过12个月后，既未申请延长停工留薪期，也未到被告单位办理休假手续，2014年10月6日至10月11日原告只在被告单位工作6天，原告已为被告发放了206.80元工资，其发放工资不低于法定时间内应支付的最低工资数额，因此，对关于原告主张2014年10月份工资的主张本院不予支持。关于劳动合同关系的解除，本院认为，原告刘炳涛于2014年10月11日以特快专递形式书面通知被告，以被告未足额支付停工留薪期工资、生活津贴且社会保险未依法缴纳为由，提出与被告解除劳动合同。被告2012年10月为原告支付的停工留薪期工资287.60元，2012年11月为原告支付的停工留薪期工资1921.40元，存在未足额支付停工留薪期工资的事实，本院确认原被告之间的劳动合同关系自2014年10月11日已经解除。被告于2014年10月28日再次解除与原告劳动合同关系的决定对原告不发生法律效力。关于原告解除劳动合同经济补偿金、违法解除劳动合同赔偿金的请求，因原告提出解除劳动合同的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，因此，被告应当依法支付原告经济补偿金。原告在被告的工作时间自2009年10月计算至2014年10月止。故被告应支付原告经济补偿金10405.10元（2081.02元／月＊5月）。由于被告于2014年10月28日再次解除与原告劳动合同关系的决定对原告不发生法律效力，因此，对于原告违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院依法不予支持。关于原告主张的带薪年休假工资问题，根据《职工带薪年休假条例》第五条第二款的规定，带薪年休假一般不跨年度实行，因此原告主张2008年至2012年的带薪年休假工资已超《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的仲裁时效。2013年10月1日后，原告在未履行任何手续情况下没有到被告单位工作，原告2013年及2014年不享受带薪年休假，因此，本院对原告的该项请求不予支持。综上，被告肥城米山水泥有限公司应支付原告刘炳涛经济补偿金10405.10元、一次性伤残就业补助金59776.00元、住院护理费3035.43元、停工留薪期工资24972.24元，共计98188.77元。扣除被告肥城米山水泥有限公司已支付给原告刘炳涛停工留薪期内的停工留薪期工资11015元，被告肥城米山水泥有限公司在停工留薪期满后已发放给原告刘炳涛的现金12124元，被告肥城米山水泥有限公司仍应支付原告刘炳涛75049.77元。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《职工带薪年休假条例》第四条之规定判决如下：
一、原告刘炳涛与被告肥城米山水泥有限公司之间的劳动合同关系自2014年10月11日解除；
二、被告肥城米山水泥有限公司按照肥城市社会保险机构的有关规定为原告刘炳涛办理一次性伤残补助金的申领手续及鉴定费、交通费报销手续；
三、被告肥城米山水泥有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘炳涛经济补偿金、一次性伤残就业补助金、住院护理费、停工留薪期工资共计75049.77元。
四、被告肥城米山水泥有限公司按照社会保险机构的有关规定为原告刘炳涛办理档案及社会保险关系转移手续；
五、驳回原告刘炳涛的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告肥城米山水泥有限公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 李克新
人民陪审员 李广山
人民陪审员 辛培丁
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 侯 廷