湖北省咸宁市咸安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂1202刑初395号
公诉机关咸宁市咸安区人民检察院。
被告人张强，男，1990年5月10日出生于湖北省咸宁市咸安区，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地：咸安区，现租住咸安区。2017年6月9日因涉嫌诈骗罪被咸宁市公安局温泉分局刑事拘留，同年6月22日被逮捕。现羁押于咸安区看守所。
辩护人徐维佳，湖北佳强律师事务所律师。
辩护人吴谦，湖北佳强律师事务所律师。
咸宁市咸安区人民检察院以咸安检刑诉〔2017〕371号起诉书指控被告人张强犯诈骗罪，于2017年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年10月25日公开开庭审理了本案。咸宁市咸安区人民检察院指派检察员曹胜利出庭支持公诉，被告人张强及其辩护人徐维佳、吴谦到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
咸宁市咸安区人民检察院指控，2017年5月25日15时许，被告人张强以朋友结婚用烟并承诺婚礼完毕后付款的方式，向丫丫超市的店主孔某1赊购42条价值11469.2元的黄鹤楼牌香烟。当日，张强将该香烟卖给温泉中心菜场对面一网吧和批发部，得赃款10990元，由其和女友一起挥霍。
2017年4月23日至30日期间，被告人张强谎称找好酒店用品生意的买家和卖家，邀约朋友汪某合伙做酒店用品生意，分三次共收取汪某人民币16290元，所得赃款由张强挥霍。
公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了书证、证人证言、被害人的陈述、现场勘查笔录、现场照片、被告人的供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人张强以非法占有为目的，采取欺骗手段骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人张强对起诉指控其诈骗汪某人民币16290元不属实，其是和汪某合伙做酒店用品生意，钱也是一起用了；其辩护人对起诉指控被告人张强诈骗孔某1时有虚构事实的行为，但认为其是否有非法占有的目的有待商榷，因被害人的父母与张强的父母很熟悉，被害人随时能找到张强，张强也打算在发了工资后就还欠款，被害人没有按约定日期提前找张强催款并将张强父母做生意的摊位砸了，张强赌气才选择不还款。起诉指控被告人张强诈骗汪某的事实不清、证据不足，因张强与汪某是合伙做生意，生意没做成功后，二人进行清算过，张强认可欠汪某的钱，此笔应属经济纠纷，承担民事责任。
经审理查明：
1.2017年5月25日15时许，被告人张强到咸安区温泉泉塘村六组孔某1经营的丫丫超市，谎称朋友结婚用烟并承诺婚礼完毕后付款的方式，向孔某1赊购42条价值11469.2元的黄鹤楼牌香烟。当日，张强将该香烟卖给温泉中心菜场对面一网吧和批发部，获得赃款10990元，由其和女友一起挥霍。
2.2017年4月23日至30日期间，被告人张强谎称找好酒店用品生意的买家和卖家，邀约朋友汪某合伙做酒店用品生意，分三次共收取汪某人民币16290元，所得赃款由张强挥霍。
2017年7月25日，被害人孔某1在公安机关领取了被告人张强的退赃款3000元。
在本院审理期间，被告人张强的亲属代其向被害人孔某1退赃8000元，向被害人汪某退赃16000元，并得到二被害人的谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.户籍信息，证明被告人张强的自然身份情况。
2.到案经过，证明被告人张强系被传唤到案。
3.微信转账支付凭证，证明被害人汪某分三次向被告人张强转账的情况。
4.咸宁市烟草价格证明，证明被害人孔某1被骗香烟的批发价格及零售指导价格。
5.现场勘查笔录、现场图、现场照片，证明被告人张强实施诈骗的现场概貌。
6.证人孔某2的证言：2017年5月25日8时许，张强到我女儿孔某1的店内称其朋友结婚，想赊点货物，并说先给一半钱，后面一半等婚礼收礼后再结清,孔某1不认识就没有同意。因之前是我邻居，在我家附近住了七八年，张强的父母我都认识，我就让孔某1答应张强的要求，后孔某1将店内的42条香烟给张强拿走了，张强一分钱没有付给孔某1。
辨认笔录证明：孔某2经混杂辨认，确认张强就是在丫丫超市诈骗其女儿的犯罪嫌疑人。
7.证人金某的证言:我是张强的前女友。2017年5月25日之后，张强给了我3000元，其中用微信转账1000元，给现金2000元。6月初，在温泉中商百货旁的龙凤珠宝店内，张强给我买了一条黄金项链，花了3600元。后我与张强分手，我将黄金项链还给张强了。
8.证人黄某的证言：2017年5月25日18时许，中兴网吧的徐老板带朋友过来，说朋友资金周转不过来，用烟来套现，我拆开香烟，有烟草局的条码，是真烟，就收了21条黄鹤楼牌硬盒珍品香烟，每条340元收购，1条黄鹤楼软盒珍品香烟，是500元收购的，我用手机面对面转账给对方7640元。
9.证人徐某的证言：2017年5月25日上午，张强到我网吧来问我要不要烟，说是真烟，老板资金周转不灵，欠他工资，把烟抵给他。我叫张强把烟拿来看一下，让他在香烟上做记号。17时许，张强用纸箱装了几十条黄鹤楼香烟，有硬红黄鹤楼和硬珍黄鹤楼，我就收了20条硬红黄鹤楼，当时没有给钱。张强要我帮他卖硬珍香烟，我便与黄某打电话，黄某问是不是真烟，要我把烟拿去看一下，我便让张强将烟送到温泉中心菜场附近的林批批发部，后我也开车去了。黄某就验烟，是真烟就收了，好像是20条左右。黄鹤楼硬珍是以340元1条收购，黄鹤楼软珍以500元一条收购。当晚我通过微信转账3500元给张强，每条香烟是以175元收购的。
10.证人宛良柱的证言：我是速八酒店的法人，我们店是加盟店，酒店房间用品是由总部直接配送，不能自行购买，没有人来找我谈酒店房间用品生意，我不认识张强。
11.证人阮某的证言：我是咸安区温泉银泉大道速八酒店5楼养生会所的，我不认识张强，我们的房间用品是从网上购买的，现在还没有正式营业。
12.被害人孔某1的陈述：2017年5月25日8时许，张强到我店来说他朋友要结婚，想到我超市买烟酒、饮料，先结5000元，余下的等朋友婚后再结算，我不认识张强，便不愿赊购，我父亲孔某2就说张强是熟人可以赊一部分，我便为张强筹备所需物品。下午3时许，张强将21条黄鹤楼盖珍、20条硬红黄鹤楼、1条黄鹤楼软珍拿走，酒因价格问题没要，我让张强打条子，张强说等晚上拿饮料的时候给我打条子和付5000元。晚上张强来拿饮料，又说他朋友定的不是这种饮料，等朋友的亲戚自己来看，并说明天拿饮料的时候一起结8000元。第二天早上，张强对我说饮料不对要换饮料，并问我能不能搞到烟，我问他要多少，他说和之前一样，我说搞不到并让他结账，张强说要扫我微信二维码，后找借口溜了。我便与张强打电话，他说有事晚点来，我将此事告诉我父亲，我父亲让我再给张强打电话，张强说在上网来不了，后接着打张强的电话就设置为停机状态，我又去找张强的父母亲，他们说管不了。
13.被害人汪某的陈述：2017年4月23日至4月30日，我被张强以合伙做酒店用品生意被骗，钱是分三次转账和现金支付的，之后便不见面，还将我手机设置拒接，微信联系不回。
14.被告人张强的供述：2017年5日25日，我到孔某1经营的丫丫超市以朋友结婚需要烟酒、饮料等物品，允诺先付5000元，余款等婚期过了再付，骗了孔某142条黄鹤楼牌香烟，后卖给温泉中心菜场对面一家批发部和网吧，卖了10990元。我用卖烟的钱给女朋友金某买了一条黄金项链，花了3600元，我自己用了3000元，剩下的钱都给金某了。起诉指控我诈骗汪某人民币16290元不属实，我是和汪某合伙做酒店用品生意，钱也是一起用了。
在本院审理期间，被告人张强的亲属代其向被害人孔某1退赃人民币8000元，向被害人汪某退赃人民币16000元。二被害人出具谅解书，对被告人张强的行为予以谅解。
2018年1月3日，咸安区司法局根据本院的委托对被告人张强适用非监禁刑进行了社会调查评估，通过调查的情况，该局认为：被告人张强社区矫正环境较好，适宜适用非监禁刑罚。
本院认为，被告人张强以非法占有为目的，采取欺骗手段，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张强二次诈骗得手后，大肆挥霍且拒绝被害人与其联系，应认定其是有非法占有为目的。被告人张强谎称找好酒店用品生意的买家和卖家向被害人汪某诈骗的事实有被害人汪某的陈述、证人阮某、宛良柱的证言及被告人张强原在公安机关的供述予以证实，故被告人张强的辩护人认为被告人张强非法占有的目的不明显，与汪某是合伙做生意，不构成诈骗罪的辩护意见，与查明的事实、证据不相符，本院不予采纳。被告人张强积极退赔被害人的损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人张强的犯罪事实、情节、性质以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
被告人张强犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；所处的罚金限被告人张强在判决发生法律效力之日一次缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向咸宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 英
人民陪审员 李卫生
人民陪审员 陈凯兵
二〇一八年一月二十六日
书 记 员 殷卉洁
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍需执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。