河南省长垣县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）长刑初字第237号
公诉机关长垣县人民检察院。
被告人陈超，男，1990年7月15日出生，汉族。因涉嫌犯寻衅滋事罪，2009年10月27日被长垣县人民法院判处有期徒刑八个月，2010年4月26日刑满被释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2014年12月11日被长垣县公安局刑事拘留，2015年1月5日经长垣县公安局决定被取保候审，2015年6月16日被长垣县公安局刑事拘留，经长垣县人民检察院批准，2015年6月24日被长垣县公安局执行逮捕。现羁押于长垣县看守所。
被告人史某甲，男，1987年9月7日出生，汉族，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2014年12月9日被长垣县公安局刑事拘留，2015年1月5日经长垣县公安局决定被取保候审，2015年8月24日经长垣县人民检察院决定被取保候审，2015年12月15日经本院决定被取保候审。
辩护人赵慧，河南国豪（郑州）律师事务所律师。
被告人史某乙，男，1987年9月7日出生，汉族。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2014年12月9日被长垣县公安局刑事拘留，2015年1月5日经长垣县公安局决定被取保候审，2015年8月24日经长垣县人民检察院决定被取保候审，2015年12月15日经本院决定被取保候审。
辩护人万卫强，河南国豪（郑州）律师事务所律师。
被告人卢某某，曾用名芦子仪，男，1992年6月17日出生，汉族，农民。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2014年12月21日被长垣县公安局监视居住，2015年6月21日经长垣县公安局决定被取保候审，2015年8月24日经长垣县人民检察院决定被取保候审，2015年12月15日经本院决定被取保候审。
长垣县人民检察院以新长检公诉刑诉（2015）198号起诉书指控被告人陈超、史某甲、史某乙、卢某某犯聚众斗殴罪，2015年12月9日向本院提起公诉，本院于同日受理立案，依法组成合议庭，长垣县人民检察院于2016年3月7日建议延期审理，补充侦查，于2016年4月7日建议恢复法庭审理，公开开庭审理了本案。长垣县人民检察院指派检察员赵英楠出庭支持公诉，被告人陈超、被告人史某甲及其辩护人赵慧、被告人史某乙及其辩护人万卫强、被告人卢某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
长垣县人民检察院指控，2013年7月23日21时许，被告人卢某某的朋友胡某在长垣县蒲西办事处“半岛88”酒吧因琐事与被告人陈超的朋友李某发生打架，胡某电话告知卢某某，卢某某又联系史某丙（另案处理）、被告人史某甲、史某乙等人前去对李某等人进行殴打，史某甲、史某乙与陈超发生了口角。
次日18时许，被告人陈超纠集张某甲、阔某某、夏某甲等人到“半岛88”酒吧，意欲与史某甲、史某乙等人打架。被告人史某甲闻讯后，与史某丙、被告人史某乙、卢某某纠集马某、张某乙、冯某甲、王某戊、郭某等人，先后到达“半岛88”酒吧门口对陈超进行殴打，致陈超右侧眼眶内壁筛骨纸板骨折伴筛窦内积血。经长垣县公安局法医鉴定，陈超损伤属轻微伤。
2013年8月30日，史某丙等人赔偿陈超经济损失250000元。
2014年12月21日，公安民警到蒲东办事�兴武街查找卢某某未果，让其家人转告，卢某某于当日到公安机关接受调查。
为证明上述事实，长垣县人民检察院向法庭提交了相关证据，指控被告人陈超与被告人史某甲、史某乙、卢某某分别纠集多人与对方斗殴，其行为已触犯我国刑法，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人陈超因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人陈超到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人史某甲、史某乙、卢某某出于共同故意实施犯罪，是共同犯罪，在犯罪过程中均起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人史某甲到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人卢某某经传唤到案，并如实供述了主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。陈超经济�失得到赔偿，并对史某甲、史某乙、卢某某等人表示谅解，可以酌定对史某甲、史某乙、卢某某从宽处罚。
被告人陈超对长垣县人民检察院起诉书指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。
被告人史某甲辩称其没有殴打李某。
其辩护人的辩护意见是双方虽然有聚众行为，但是仅有史某甲、史某乙、卢某某等人对陈超进行了殴打，陈超本人及本方人员均未还手，被告人史某甲不构成聚众斗殴罪。
被告人史某乙辩称其没有殴打李某，也没有与陈超发生口角，其在犯罪过程中不是主犯。
其辩护人的辩护意见是史某乙在聚众斗殴的过程中所起作用较小，建议免于刑事处罚。
被告人卢某某对长垣县人民检察院起诉书指控的犯罪事实无异议，请求从轻处罚。
经审理查明，2013年7月下旬的一天，在长垣县蒲西�事处“半岛88”酒吧，被告人卢某某的朋友胡某因琐事与被告人陈超的朋友李某发生纠纷引起打架，被告人卢某某得知此事与史某丙（另案处理）、被告人史某甲、史某乙等人前去对李某等人进行殴打并与被告人陈超发生了口角。
2013年7月24日18时许，被告人陈超纠集张某甲、阔某某、夏某甲等人到“半岛88”酒吧，意欲与被告人史某甲、史某乙等人打架，被告人史某甲闻讯后，与史某丙（另案处理）、被告人史某乙、卢某某纠集马某、张某乙、冯某甲、王某戊、郭某等人，先后到达“半岛88”酒吧门口对陈超进行殴打，致陈超右侧眼眶内壁筛骨纸板骨折伴筛窦内积血。经长垣县公安局法医鉴定，陈超损伤属轻微伤。2013年8月30日，史某丙等人赔偿陈超经济损失250000元，陈超对史某丙等人表示谅解。
2014年12月21日，公安民警到蒲东办事处兴武街查找�某某未果，让其家人转告，卢某某当日到案，并如实供述了主要犯罪事实。
上述事实有以下证据所证实：
1、书证：被告人陈超户籍证明及照片、长垣县公安局刑侦大队证明、长垣县人民法院（2009）长刑初字第212号刑事判决书、长垣县看守所刑满释放证明书、到案证明、前科证明，证明被告人陈超，男，汉族，1990年7月15日出生。2009年10月27日因犯寻衅滋事罪被长垣县人民法院判处有期徒刑八个月，2010年4月26日刑满被释放。2011年8月11日因殴打他人被蒲西派出所行政拘留十五日。2012年6月14日因寻衅滋事被刑侦大队行政拘留十四日。2014年12月20日，被告人陈超经公安机关口头传唤，次日到案。
2、被告人史某甲、史某乙、卢某某户籍证明及照片、无前科证明、到案证明，证明被告人史某甲，男，汉族，1987年9月7日出生。被告人史某乙，男，汉族，1987年9月7日出生。被告人卢某某，曾用名芦子仪，男，汉族，1992年6月17日出生。三被告人均无违法犯罪记录。史某甲、史某乙是被抓获归案，卢某某经公安机关口头传唤当日到案。
3、110接处警登记表，证明2013年7月25日0时15分，陈超报警称在蒲西半岛88有人把其打伤，其在宏力医院。
4、长垣县人民医院诊断证明书、CT诊断报告书、河南宏力医院诊断证明书、CT诊断报告、视觉诱发电位检查报告，证明被告人陈超受伤情况。
5、协议书、撤诉书、收条，证明史某丙等人赔偿陈超经济损失人民币250000元，得到陈超的谅解。
6、长垣县公安局情况说明，证明案件移交、立案等情况。
7、长垣县公安局刑侦大队证明，证明未找到“大刚”、常路、李源等人，无法调取陈超、史某甲、史某乙、卢某某、史某丙等人案发前后�通话记录。
8、长垣县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书，证明陈超右侧眼眶内壁筛骨纸板骨折伴筛窦内积血，损伤程度属于轻微伤。
9、案发现场示意图，证明案发现场所处位置。
10、长垣县蒲西派出所证明、案发现场监控录像光盘、截图，证明2013年7月24日23时许，蒲西半岛88酒吧监控提取及移交以及案发现场情况。
11、证人李某证言，证明2013年夏天的一个晚上，在半岛88酒吧，其与胡某发生纠纷打架，胡某等人吃亏，大概半个小时后，史某丙、史某甲、史某乙等人过来打其，其头部受伤，陈超拉架，其趁机逃跑，后听说史某甲等人骂陈超，史某丙、史某甲、史某乙等打了陈超一顿事情了结。
12、证人胡某证言，证明2013年夏天的一天晚上，在半岛88酒吧，其与李某发生纠纷引起打架，其受伤吃亏就给朋友�电话，后卢某某等人过来帮忙，其去医院的路上觉得自己没多大事返回半岛酒吧，看见史某丙、史某甲、史某乙、卢某某等人在酒吧门口站着，听说已经打过李某，李某跑了。因为李某跟着陈超混，陈超不愿意找卢某某等人约架，打架当晚卢某某给其打电话，其未到打架现场，后听说陈超受伤。
13、证人韩某证言，证明2013年夏天的一天晚上，胡某在半岛88酒吧被李某等人殴打。
14、证人杜某、阔某某、牛某证言，证明2013年7月24日上述人员接陈超电话去大亨电器旁边地摊上吃饭，阔某某打电话又联系常某、樊某，当时在场的有陈超、夏某甲、张某甲、张某甲、牛某、阔某某等二三十人，因为陈超和史某甲、史某乙等人有矛盾，大部分人都知道是要和史某甲、史某乙等人打架，吃过饭后到半岛88酒吧，后看到史某丙、史某甲、史某乙、两个光头等人殴打陈超，这边的人都没动手。
15、证人张某甲、王某甲、夏某甲、夏某乙等人证言，证明陈超挨打的前两天晚上，具体日期记不清，卢某某等人与李某在半岛88酒吧发生纠纷，卢某某吃亏叫来史某丙、史某甲、史某乙等人打李某，因为李某跟着陈超玩，史某丙等人骂了一阵陈超离开。2013年7月24日晚陈超召集张某甲、王某甲、阔某某、夏某甲、牛某、杜某、李某等三四十人在蒲东区大亨电器夜市摊上请客吃饭，共同商议饭后到半岛88酒吧和史某丙、史某甲、史某乙等人打架，陈超这边有人给史某丙等人捎信。后张某甲和陈超在半岛88酒吧门口站着，史某丙、马二等人先过来动手打陈超，张某甲到酒吧内叫人，出来一二十个准备帮忙打架，一看对方是史某丙和张某乙的小弟马二，二人名气太大，都没敢下手，过一会史某甲、史某乙领着二三十人冲过来也围着�超推搡乱跺，场面很混乱，打了一会，史某丙等人见陈超这边的人不还手骂了一阵离开，陈超受伤。
16、证人常某、樊某证言，证明2013年7月24日下午，二人接到阔某某电话说有事到大亨旁边地摊上，饭后二人在去半岛88酒吧的路上知道要去打架，后看到有几个男的打一个青年，二人在一旁看，后对方又来了二十余人在酒吧门口打了一会离开，这边的人没有动手。
17、证人王某乙、史某丁、黄某、王某丙等人证言，证明2013年7月24日晚，陈超被史某丙等人打伤。
18、证人张某乙证言，证明2013年夏天的一天晚上，史某甲给其打电话称陈超叫人在半岛88酒吧准备打其让过去帮忙，其开车到现场后看到史某甲这边的光头、一个30多岁的青年把陈超打了，陈超右眼眶受伤，当时史某丙、史某甲、史某乙、刘某、冯某、还有两个经常跟着史某甲的青年等人在场，其他人打没打其不知道，陈超这边的人没动手。
19、证人冯某甲（冯飞）证言，证明2013年夏天的一天下午，其接朋友电话知道晚上史某甲、史某乙与陈超约好在半岛88酒吧打架，当晚，其接史某甲的电话过去，其在史某甲居住小区门口看到有史某甲、史某乙、卢某某、张某乙等二十多个人，后史某甲的父亲开车带着两个光头先去半岛88酒吧，史某甲、史某乙带着大家步行过去，快到酒吧时，其看见史某丙等人正拽着陈超，史某甲、史某乙、卢某某等人一看就上前拳打脚踢陈超。
20、证人郭某、王某丁证言，证明2013年夏天的一天晚上，郭某和卢某某、王某丁等人得知胡某在半岛88酒吧挨打，就开车过去，郭某看到李某和两名男子正在追胡某，卢某某等人与李某等人打起来，过了一会史某丙、史某甲、史某乙等人过来，在酒吧门口骂李某和陈超。大概过了一两天，郭某和卢某某在钓鱼，卢某某接史某甲或史某乙电话说陈超约架让去恒鑫源小区门口集合，郭某看到史某甲、史某乙还有十来个不认识的青年，后其去南街接参与打架的人返回，卢某某说史某戊的哥哥带人已经打过陈超。
21、证人王某戊证言，证明2013年夏天的一天晚上，胡某打电话称在半岛88酒吧挨打，中间隔了一天卢某某打电话让去蒲西区恒鑫源小区门口，后又到半岛88酒吧，看见史某丙在走廊里扇了一个青年两耳光。
22、证人冯某乙（冯冲）证言，证明其知道因为陈超与卢某某发生矛盾，史某甲和陈超生气要打架，史某甲给其打电话，其谎称在新乡，后来听说史某甲、史某乙等人在半岛88酒吧打陈超一顿。
23、证人马某证言，其发型是光头，其平时与张某乙、ＸＸ（光头）、史某丙等人关系不错。2013年夏天�一天晚上，史某丙给其打电话让其和ＸＸ到恒鑫源小区门口，二人去到后史某丙说要和陈超打架，陈超在酒吧等着，史某丙开车带其和ＸＸ等人去酒吧，ＸＸ、史某丙等人找到陈超就打，后史某丙、史某甲、史某乙等人带着一堆人跑过来对陈超拳打脚踢，打了几下不打了离开。
24、证人刘某、于某证言，证明2013年夏天的一天，二人在半岛88酒吧，看见史某甲的父亲史某丙在酒吧门口拽着陈超按到在地，史某甲、史某乙、卢某某、常路、李源、张某乙等人跺陈超，跟着张某乙混的两个光头也在场，陈超受伤。
25、证人史某丙证言，证明2013年夏天的一个晚上，史某甲打电话说陈超在半岛88酒吧约架，之后一个陌生号码打电话骂其，其就让史某甲找人到半岛88酒吧。到达后，其和“大刚（光头）”就打陈超。
26、证人史某戊、史某己证言，证�史某戊的女婿卢某某与人打架吃亏，叫史某甲、史某乙帮忙打架，后陈超约卢某某、史某丙、史某甲、史某乙打架，在半岛88酒吧史某丙与陈超发生口角打架。
27、证人赵某证言，证明2013年夏天的一天晚上，其在半岛88酒吧门口看到先是史某丙、两个光头等人打陈超，后史某丙的双胞胎儿子和十几个青年跺陈超。
28、被告人陈超供述及辩解，证明2013年7月下旬的一天，跟着其玩的李某和卢某某的朋友打架，卢某某及朋友吃亏，叫来史某丙、史某甲、史某乙等人打李某一顿，其拉架不让打，李某趁机逃跑，史某甲、史某乙等人骂其和夏某甲，其被朋友拽走。2013年7月24日，其联系夏某甲、定胜、张某甲、杜某等人，让找些人在东关一个夜市上集合，晚上大概有四五十个人，其与夏某甲、张某甲、定胜、苗培阳、付立涛、杜某坐一个桌，因为打李某其�里憋气，就一起商议与史某丙等人打架，可能其纠集的人员中有人认识史某甲、史某乙，具体谁传的话不清楚。饭后其把帮忙打架的人安排到半岛88酒吧喝酒，其和张某甲在外面烧烤摊坐着，十来分钟后，史某丙领着两个光头（马二、大刚），就动手打其，史某丙用拳头打其脸部、右眼部，把其拽到酒吧对面打，后又拽到酒吧门口打时史某丙方来的人多了，有史某甲、史某乙等，有人将其跺倒，对方的人对其拳打脚踢，具体多少人打咋打的记不清楚，其右眼受伤。因其看见史某丙带着张某乙的两个手下马二、大刚，其怕得罪张某乙，没敢让本方人员动手。后史某丙等人赔偿其250000元。
29、被告人史某甲供述及辩解，证明卢某某与胡某是拜把子兄弟，卢某某是其三叔史某戊的女婿。2013年夏天的一天夜里，胡某在半岛88酒吧被陈超的人打了，胡某与卢某某吃�，其与爸爸史某丙、弟弟史某乙等人到酒吧后把打卢某某的人打了一顿，没打几下，那个人就跑了。大概过了一两天，陈超派人（具体是谁记不清楚）捎话，那天和卢某某起冲突被打的人是陈超的人，让晚上去半岛88酒吧打架。其把陈超约架的事告诉史某丙，后史某丙带着马二、大刚先去的半岛88酒吧，怎么打的其不清楚，其和史某乙、卢某某以及其他准备帮忙打架的人是从恒鑫源小区门口去的，打架快结束的时候其到陈超跟前用脚跺陈超。陈超叫的大概有三四十个人，但是打起来陈超那边的人没动手。后来与陈超达成调解协议，赔偿陈超250000元。
30、被告人史某乙供述及辩解，证明2013年夏天的一个晚上，其三叔史某戊的女婿卢某某和朋友在半岛88酒吧被跟着陈超混的一个青年打了，其与父亲史某丙、史某甲等人去替卢某某出气打了这个青年。后陈超让人给史某甲传话在半岛88酒吧约架，后史某丙、其、史某甲、卢某某等去了二三十个人找到陈超打架，史某丙叫的马二、大刚先去的酒吧，史某甲叫的张某乙等人、其叫了七八个人（具体谁记不清楚）是从其居住的小区门口去的酒吧，赶到时史某丙等人正在打陈超，史某丙用拳头打，其与史某甲就上去用脚踢陈超，陈超也叫了有二三十人，但陈超及其叫去的人都没有还手，陈超眉骨骨折，后与陈超调解。
31、被告人卢某某供述及辩解，证明2013年夏天的一个晚上，其与王某丁等人得知胡某在半岛酒吧挨打就过去帮忙，其联系史某甲，后史某甲、史某乙带着十来个人左右过来，当时对着骂，场面比较乱，不知谁跺了其一脚。过了一两天，史某甲给其打电话说陈超约架，让到恒鑫源小区门口集合，当时其和郭某在一起，二人一起到恒鑫源小区，郭某又去南街接人，过一会史某丙等人开车先去半岛酒吧，其余二十几人走过去，到酒吧拐角处时，史某丙正在酒吧门口打陈超，其、史某甲、史某乙等人就跑过去跺陈超。后来赔偿陈超250000元。
以上证据均经当庭质证论证，均已核实，足以认定。
本院认为，被告人陈超与被告人史某甲、史某乙、卢某某分别纠集多人与对方斗殴，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，长垣县人民检察院指控的罪名成立，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人陈超2009年10月27日因犯寻衅滋事罪被长垣县人民法院判处有期徒刑八个月，2010年4月26日刑满被释放，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人陈超到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人史某甲、史某乙、卢某某出于共同故意实施犯罪，是共同犯罪，在犯罪过程中均起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人史某甲到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人卢某某经传唤到案，并如实供述了主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。陈超经济损失得到赔偿，并对史某甲、史某乙、卢某某等人表示谅解，可以酌定对史某甲、史某乙、卢某某从宽处罚。公诉机关关于被告人陈超因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人陈超到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人史某甲、史某乙、卢某某出于共同故意实施犯罪，是共同犯罪，在犯罪过程中均起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人史某甲到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人卢某某经传唤到案，并�实供述了主要犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。陈超经济损失得到赔偿，并对史某甲、史某乙、卢某某等人表示谅解，可以酌定对史某甲、史某乙、卢某某从宽处罚的公诉意见，理由正当，本院予以采纳。被告人史某甲关于其没有殴打李某的辩护意见，经查，有证人李某、胡某、张某甲、王某甲、夏某甲、夏某乙、郭某、王某丁等人证言、被告人陈超供述及辩解等相互印证，证明史某甲殴打李某的事实，故该辩护意见，理由不足，本院不予采纳。史某甲的辩护人关于双方虽然有聚众行为，但是仅有史某甲等人对陈超进行了殴打，陈超本人及本方人员均未还手，被告人史某甲不构成聚众斗殴罪的辩护意见，经查，史某甲等人主观上有聚众斗殴的故意，客观上纠集人员殴打对方人员陈超，致陈超轻微伤，史某甲的行为构成聚众斗殴罪，故该辩护意见，理由不足，本�不予采纳。被告人史某乙及其辩护人关于史某乙没有殴打李某，也没有与陈超发生口角，在犯罪过程中所起作用较小，不是主犯，建议免于刑事处罚的辩护意见，经查，有证人李某、胡某、张某甲、王某甲、夏某甲、夏某乙、郭某、王某丁、赵某、被告人陈超、史某甲、史某乙、卢某某的供述及辩解等相互印证，证明史某乙殴打了李某并与陈超发生了口角，在聚众斗殴的过程中所起作用较大，应为主犯，故该辩护意见，理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月11日起至2015年1月5日止，2015年6月16日起至2016年6月19日止）。
二、被告人史某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零十个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人史某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人卢某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年零六个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判长 李 华
审判员 耿彦伟
审判员 胡新莉
二〇一六年六月十七日
书记员 黄 坤