广西壮族自治区河池市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂12民终1825号上诉人（原审原告）：段祝辉，男，1982年6月23日生，汉族，住广西南丹县。委托诉讼代理人：韦礼庚，广西兰盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：广西高峰矿业有限责任公司，住所地：南丹县大厂镇。法定代表人：姚根华，该公司董事长。委托诉讼代理人：彭桂龙，男，该公司人力资源科科长。委托诉讼代理人：马铭，男，该公司办公室科员。被上诉人（原审被告）：南丹高峰劳动服务有限责任公司。住所地：南丹县大厂镇老巴里球场三楼（原职工俱乐部）。法定代理人：胡某，该公司经理。委托诉讼代理人：李政，男，该公司副经理。委托诉讼代理人：张西容，男，该公司员工。上诉人段祝辉与被上诉人广西高峰矿业有限责任公司（以下简称“广西高峰公司”）、南丹高峰劳动服务有限责任公司（以下简称“南丹高峰劳动公司”）劳动争议纠纷一案,不服南丹县人民法院（2017）桂1221民初423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月30日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人段祝辉上诉请求：撤销一审判决，改判两被上诉人连带支付给上诉人以下项目：l、一次性伤残补助金：4582元／月×11个月＝50402元；2、停工留薪期间工资：4582元／月×12个月=54984元；3、一次性伤残就业补助金：4582元／月×11个月=50402元；4、一次性工伤医疗补助金：4582元／月×13个月＝59566元；5、违法解除劳动合同双倍赔偿金：4582元／月×16.5个月×2=151206元；6、失业保险金损失：1400元／月×16月＝23800元。事实与理由：一审认定事实不清。1、上诉人与被上诉人广西高峰矿业有限责任公司的劳动关系存在时间应当是2000年至2016年12月7日。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。现被上诉人广西高峰矿业有限责任公司并没有主张在2005年6月解除与上诉人的劳动关系，是一审判决自行认定上诉人与广西高峰矿业有限责任公司劳动关系存在是2000年至2005年6月。同时根据《劳动法》第九十九条“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任”和《劳动合同法》第十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的”的规定，劳动者可以同时与两个单位同时建立劳动关系，并不是只能与一个用人单位建立劳动关系。因此，上诉人与广西高峰矿业有限责任公司的劳动关系存续时间是2000年至2016年12月7日。2、被上诉人属于违法派遣。2000年起上诉人与被上诉人广西高峰矿业有限责任公司已经存在合法劳动关系，被上诉人南丹高峰劳动服务有限责任公司是在2014年7月22日才取得劳务派遣资格。同时，上诉人的工作岗位不是劳务派遣或者输出的岗位。根据《劳动合同法》第58条、第59条、第66条和第92条的规定，两被上诉人应当承担连带赔偿责任。3、上诉人的请求没有超过诉讼时效。根据《劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续”第八十九条“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任”，同时根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：……（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”据此，上诉人一直在同一工作岗位连续工作17年如何知道自己的权利受到侵犯。争议都还没有产生，根本没有超过诉讼时效。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”该规定明确只有劳动者提出解除劳动合同或者聘用合同期满终止才有权申请领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，现上诉人在2016年11月7日才提出解除劳动合同，诉讼时效未超过。以上规定都很明确规定，被上诉人广西高峰矿业有限责任公司没有出具解除劳动合同书给上诉人之前其劳动关系是存在的，上诉人在没有产生劳动争议之前是没有诉讼时效可言的，本案没有朝过诉讼时效。二、一审判决适用法律错误。被上诉人南丹高峰劳动服务有限责任公司构成违法解除上诉人劳动合同。一审判决依据《劳动合同法》第六十五条第二款认定被上诉人南丹高峰劳动服务有限责任公司有解除权是错误的。《劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。根据以上规定，上诉人没有符合以上第三十九条和第四十条的任何规定，被上诉人南丹高峰劳动服务有限责任公司构成违法解除劳动合同。同时，上诉人提出解除申请被上诉人广西高峰矿业有限责任公司同意，是双方协商一致的解除，理应解除合同支付补偿金。综上，特提起上诉，请求二审法院依法支持上诉人的诉讼请求。被上诉人广西高峰公司、南丹高峰劳动公司共同答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法。上诉人的上诉理由不成立，本案依法应驳回上诉，维持原判。上诉人段祝辉向一审法院起诉请求：1、判令两被告连带支付给原告八级工伤一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金215354元；2、违法解除劳动合同双倍赔偿151206元；3、失业保险金待遇23800元；4、本案受理费由被告承担。一审法院认定事实：2000年8月，原告到广西高峰公司从事选矿操作工作，双方当事人于2000年8月16日依法签订了劳动合同。2003年11月1日原告在工作中受到事故伤害，2005年6月14日河池市企业职工劳动能力鉴定委员会鉴定原告的伤情为伤残八级，劳动能力鉴定结论现已经发生法律效力。之后广西高峰公司与南丹高峰劳动服务有限责任公司签订了劳务派遣协议，由南丹高峰劳动服务公司输出劳务派遣工到广西高峰公司工作。原告于2006年、2008年、2010年至2016年与南丹高峰劳动服务公司签订劳动合同书，原告作为劳务派遣工派遣到广西高峰公司工作。2005年7月之后原告工资一直由南丹高峰劳动服务公司发放。2016年11月7日原告向广西高峰公司提交辞职申请书，以已经接受其他用人单位邀请工作为由申请辞职。2016年11月15日广西高峰公司将原告退回南丹高峰劳动服务公司，同日南丹高峰劳动服务公司向原告出具《终止、解除劳动合同证明书》。2017年2月13日原告向南丹县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决：1、由广西高峰公司支付其伤残八级的各项工伤保险待遇共计206190元；2、由广西高峰公司和南丹高峰劳动服务公司补发原告2001年1月至2016年10月工资差额178400元；3、由广西高峰公司和南丹高峰劳动服务公司支付原告解除劳动合同经济补偿金75603元；4、由广西高峰公司为原告出具连续工作的证明。同年4月12日仲裁委作出丹劳人仲字（2017）第40号仲裁裁决书裁决：不支持原告的仲裁请求。为此原告诉至法院。另查明，广西高峰公司和南丹高峰劳动均是具备用工主体资格的法人单位，双方之间没有隶属关系。南丹高峰劳动服务有限公司于2000年9月14日登记成立，经营范围为矿山机械设备、选矿药剂、五金建材零售；劳务输出；矿山植被恢复。2014年7月22日南丹县人力资源和社会保障局向南丹高峰劳动服务公司发放《劳务派遣经营许可证》（编号：4527252014001），许可经营事项：经营劳务派遣业务。一审法院认为，本案原告2000年至2016年工作地点一直在广西高峰公司，2000年至2005年6月期间其工资由广西高峰公司发放，受广西高峰公司管理，双方在上述时间段内存在劳动关系。从2005年7月开始，原告工资由南丹高峰劳动服务公司支付，双方亦于2006年、2008年、2010年至2016年签订了劳动合同，据此应认定原告与南丹高峰劳动服务公司自2005年7月起存在劳动关系。本案原告是在广西高峰公司工作期间遭受工伤，其要求南丹高峰劳动劳动服务公司向其支付各项工伤保险待遇的主张，不予支持。又根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告是2003年在广西高峰公司工作期间受到事故伤害，2005年6月14日被鉴定为伤残八级。故原告于2017年2月13日向劳动人事争议仲裁委提起诉讼要求广西高峰公司赔偿其一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、违法解除劳动合同双倍赔偿金已经超过仲裁时效，不予支持。根据劳动合同法第五十八条第一款的规定，在劳务派遣关系中，劳务派遣单位属于劳动法上的用人单位，应履行用人单位的义务。虽然原告工作地点一直是广西高峰公司，但根据两被告之间签订的《工作岗位工作量总承包合同》和原告与南丹高峰劳动服务公司签订劳动合同的约定，2005年7月之后南丹高峰劳动服务公司作为派遣单位，将原告是派遣到广西高峰公司工作，故南丹高峰劳动服务公司应当承担用人单位的义务。原告于劳动合同期内以已经接受了另一家企业的邀请去另一家公司上班为由向广西高峰公司提出辞职，广西高峰公司将原告退回南丹高峰劳动服务公司后，南丹高峰劳动服务公司据此解除了与原告的劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款规定的用工单位将劳动者退回后，劳务派遣单位可以与劳动者解除劳动合同的条件，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应当支付解除劳动合同经济补偿金的情形，对于原告请求南丹高峰劳动服务公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求不予支持。本案在审理中原告放弃要求被告支付2001年1月至2016年10月工资差额的仲裁请求，在此不再审查。被告要求原告支付失业保险金，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，本案中被告没有提供社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇的相关证据，原告应先行到社会保险经办机构补办，如经补办不得，可另案起诉。综上所述，原告请求两被告连带支付其八级伤残的各项工伤保险待遇、解除劳动合同经济补偿金、失业保险金的诉讼请求不予支付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（四）项、第四十六条、第五十八条、第六十五条第二款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十二条、第二十七条，判决如下：驳回原告的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由原告段祝辉负担。本院二审期间，双方当事人未提交新证据。二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：一、本案仲裁时效是否超过，段祝辉请求支付工伤八级各项待遇是否有事实及法律依据；二、段祝辉请求支付违法解除劳动合同赔偿金是否有事实及法律依据；三、段祝辉请求支付失业保险金损失是否有事实及法律依据。本院认为，一、关于本案仲裁时效是否超过，段祝辉请求支付工伤八级各项待遇是否有事实及法律依据的问题。段祝辉于2003年在广西高峰公司工作期间受到事故伤害，2005年6月14日被鉴定为伤残八级，劳动能力鉴定结论已经发生法律效力。在鉴定结论作出后，段祝辉应当在一年内向广西高峰公司请求支付各项工伤保险待遇，段祝辉于2017年2月13日方才向广西高峰公司请求支付，已超过一年的法定劳动仲裁时效期间，对其请求本院不予支持。二、关于段祝辉请求支付违法解除劳动合同赔偿金是否有事实及法律依据的问题。本案段祝辉于2016年11月7日向广西高峰公司提交辞职申请书，以已经接受其他用人单位邀请工作为由申请辞职。2016年11月15日广西高峰公司将段祝辉退回南丹高峰劳动服务公司，同日南丹高峰劳动服务公司向段祝辉出具《终止、解除劳动合同证明书》。上述事实说明是段祝辉单方自愿提出解除劳动合同，其请求广西高峰公司和南丹高峰劳动服务公司支付解除劳动合同的经济补偿金于法无据，本院不予支持。三、关于段祝辉请求支付失业保险金损失是否有事实及法律依据的问题。如前所述，段祝辉以已经接受其他用人单位邀请工作为由申请辞职，说明其自愿单方解除劳动合同并到其他单位工作，其请求赔偿失业保险金损失不符合《失业保险条例》第十四条第（二）项及《实施若干规定》第十三条“非因本人意愿中断就业”的规定，对其该项请求本院亦不予支持。综上，段祝辉的上诉理由不成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实基本清楚,适用法律正确,处理结果适当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人段祝辉负担。本判决为终审判决。审判长 韦 媛审判员 覃 阳审判员 黄美秀二〇一七年十二月二十八日书记员 杨添华