新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兵七民一终字第134号
上诉人（原审原告）周某某，女，汉族，1973年11月13日出生，无固定职业，住新疆生产建设兵团第七师某团。
被上诉人（原审被告）包某某，女，汉族，1973年10月20日出生，某塑料加工厂员工，住新疆生产建设兵团第七师某团。
委托代理人刘强，新疆车排子垦区车排子法律服务所法律工作者。
上诉人周某某因与被上诉人包某某健康权纠纷一案，不服新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院（2015）车垦民一初字第158号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周某某、被上诉人包某某的委托代理人刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年4月6日12时许，周某某用手机在某塑料加工厂大门前拍照，包某某发现后便拿了一把饭勺向周某某走去，周某某捡起一砖块朝包某某扔去，随后双方推搡撕扯在一起。在此过程中，周某某左面部及右手背受伤，所穿外衣受损。周某某的损伤经新疆兵团第七师公安司法鉴定中心（以下简称七师公安司法鉴定中心）鉴定为轻微伤。周某某先后前往伊犁哈萨克自治州奎屯医院（以下简称伊犁州奎屯医院）门诊和第七师一二三团医院（以下简称123团医院）门诊检查，经伊犁州奎屯医院门诊初步诊断为脑震荡，处理意见为：注意休息、避免劳累。包某某的行为造成周某某各项经济损失1111.5元，其中医疗费435.5元、交通费176元、衣物损失500元。
原审法院审理认为：公民的身体健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，因周某某拍照，双方发生争执，继而互相撕扯。包某某未冷静处理，与周某某发生争执。在双方互相争执过程中，包某某致周某某受伤。包某某的行为侵害了周某某的身体健康权，应承担民事赔偿责任。在该起纠纷中，周某某遇事不能冷静对待，不能正确处理双方之间的纠纷，与包某某发生争执，致使事态扩大，因此周某某亦有过错，亦应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。故根据双方在该纠纷中的过错程度，周某某应承担次要责任，即30％的责任，包某某承担主要责任，即70％的责任。关于周某某主张的具体赔偿范围。周某某主张医疗费435.5元，系周某某为治疗损伤实际花费的医疗费用，符合法律规定，法院予以支持。周某某主张精神损害抚慰金5000元，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，周某某主张精神损害抚慰金应就受到严重精神损害的事实提供证据。庭审中周某某未提供任何证据，结合全案的事实来看，周某某所受到的伤害并未达到严重精神损害的程度。故对该诉讼请求，不予支持。周某某主张误工费4500元，但周某某未提供误工时间的证据，故法院不予支持。周某某主张营养费3000元，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，以必需和实际发生为准。从周某某提供的伊犁州奎屯医院门诊病历的记录来看，治疗医生未建议周某某需增加特别营养。故周某某主张的营养费与事实及法律规定不符，法院不予支持。周某某主张交通费640元，法院酌情确定周某某于2015年4月7日及8日去伊犁州奎屯医院做检查产生交通费88元（22元／趟×4趟），以及2015年4月9日去七师公安司法鉴定中心做鉴定产生交通费88元（22元／趟×4趟），合计176元，该费用为周某某合理的交通费损失，法院予以支持，超出部分不予支持。周某某主张电动车损失2600元，根据庭审查明的事实来看，包某某虽有损害周某某电动车的行为，但周某某是骑该车离开现场，现周某某认为电动车已彻底损坏、无法使用，但未提供相应证据，故对此诉讼请求，不予支持。周某某主张手机损失399元，但未提供维修或者无法使用的证据予以证实，故对该诉讼请求，法院不予支持。周某某主张衣服损失500元，并提供证据予以证实，包某某对损坏周某某衣服的事实亦不持异议，故予以支持。综上，周某某主张的经济损失范围为：医疗费435.5元、交通费176元、衣服损失500元，合计1111.5元。根据双方在本案中的过错程度，包某某应承担主要责任，周某某应承担次要责任。故对周某某要求包某某赔偿各项经济损失1111.5元的70%即778.05元的诉讼请求，法院予以支持，超出部分由周某某自行承担。据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十二条之规定，判决：一、包某某于判决生效后十日内赔偿周某某经济损失778.05元；二、驳回周某某的其他诉讼请求。案件受理费50元，由周某某负担15元，包某某负担35元。
上诉人周某某不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：原审法院认定事实基本清楚、适用法律不当，未能依法保护周某某的合法权益，请求二审法院撤销原判决，支持周某某原审时的诉讼请求（医疗费435.5元、精神损害抚慰金5000元、误工费4500元、营养费3000元、衣服损失500元、交通费640元、电动车损失2600元、手机损失399元），一、二审案件受理费由包某某承担。庭审中，周某某变更交通费为1174元。具体理由是：1、原审法院认定周某某、包某某是混合过错，没有法律依据。公安机关的笔录和现场视频可以反映事发的原因和经过。周某某是为了制止包某某的加工厂几年来的环境污染而拍照取证。包某某殴打周某某，严重侵犯了周某某的合法权益。因包某某的殴打行为，周某某出于本能而与包某某撕扯，周某某仅是轻微的过错，依据法律规定不应减轻包某某的赔偿责任。通过观看视听资料，周某某认为，2015年4月6日11时51分许，周某某在包某某家大门外拍照，包某某看到后拿大铁勺追打周某某，周某某为了让包某某止步向包某某扔砖块，然后包某某冲到周某某面前用铁勺打周某某，周某某捡了一块砖自卫，但包某某又用大铁勺打周某某头部，周某某夺走了包某某手中的饭勺，包某某抢走了周某某手中的砖块并用砖块砸了周某某头部两下，紧接着包某某又撕周某某的衣服并撕碎了，周某某还手了，但未打住，包某某又用膝盖顶周某某小腹二十下，周某某左右躲闪未还上手。当日12时24分许，包某某打了周某某几下，周某某回打，但未打上。当日13时后，包某某又在警察面前打周某某，周某某还了一下手，但没有打住，周某某和包某某互相对骂。2、原判决未支持周某某的全部诉讼请求错误。照片和手机修理铺人员出具的说明等可以证实手机的损失；废旧物品回收登记表可以证实电动车已报废；周某某被殴打后看病、休息共30天，每天误工损失150元、营养费100元，医疗诊断证明书等病历资料可以证实误工费、营养费、精神损害抚慰金；往返新疆生产建设兵团第七师一二六团（以下简称126团）、新疆维吾尔自治区奎屯市（以下简称奎屯市）到伊犁州奎屯医院做CT、取CT报告单、复查，到123团医院进行检查，从奎屯市到新疆生产建设兵团第七师一二三团（以下简称123团）后回到126团，后又往返126团、123团进行伤情鉴定，往返126团、123团及往返126团、奎屯市参加诉讼活动，以上产生交通费1174元（奎屯市与126团之间单趟客车票价22元、126团与123团单趟10元、奎屯市与123团单趟18元）。
被上诉人包某某答辩称：原判决认定事实清楚，划分责任比例合理，适用法律准确，程序合法，应依法予以维持。请求二审法院驳回周某某的上诉请求。
经审理查明：2015年4月6日，周某某用手机在某塑料加工厂大门前拍照，包某某看到后拿饭勺打周某某，周某某向包某某扔砖块，双方发生了纠纷。公安干警到达现场解决纠纷时，包某某打了周某某面部，周某某还手，双方对骂。纠纷过程中，周某某的面部及右手背受伤，衣服、手机受损，衣服损失是500元、手机损失是399元。因受伤，周某某于2015年4月7日、8日前往位于奎屯市的伊犁州奎屯医院门诊进行检查支出医疗费320元，经门诊初步诊断意见为注意休息、避免劳累；于2015年4月9日前往位于123团的123团医院五官科进行检查支出医疗费115.5元。2015年4月9日，周某某在位于奎屯市的七师公安司法鉴定中心进行人体损伤程度评定。2015年4月16日的法医学人体损伤程度鉴定书中称周某某“面部损伤为软组织伤，上述损伤经对症治疗现已基本愈合”，周某某的人体损伤程度被评定为轻微伤。周某某住在126团，因治疗、伤情评定、诉讼需往返126团、123团、奎屯市，其中奎屯市与126团之间客车票价22元／趟、奎屯市与123团之间18元／趟、126团与123团之间10元／趟。2014年度兵团在岗职工（就业人员）平均工资49668元。
上述事实，有双方当事人的陈述、法院根据周某某申请从公安机关调取的报案材料、询问笔录、视听资料（光盘一张）及法医学人体损伤程度鉴定书、周某某提供的伊犁州奎屯医院门诊病历（2015年4月8日）、CT诊断报告单、医院门诊统一票据、手机销售小票、照片（手机）、新疆维吾尔自治区公路汽车客票等证据在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
一、关于责任的认定。本案中，根据视听资料及周某某的当庭陈述，能够证实周某某、包某某在2015年4月6日的纠纷中均存在过错。因此，原审法院依据双方的过错程度，结合具体案情，依法确定周某某承担30%的责任、包某某承担70%的责任并无不当，本院予以维持。周某某关于原判决划分责任比例不当的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。
二、关于周某某损失的认定及承担。根据查明的事实，能够证实周某某的损失中衣服损失500元、手机损失399元、医疗费435.5元；关于误工费，周某某提供的病历未明确因治疗需休息的天数，本院根据周某某住在126团，往返123团、奎屯市治疗、检查确实误工的实际情况，参照2014年度兵团在岗职工（就业人员）平均工资49668元计算，酌情确定周某某合理的误工费为680.4元（49668元／年÷365天／年×5天），对超出部分，本院不予支持；关于交通费，诉讼中周某某提供的交通费票据不足以证明实际的交通费支出，但考虑到在事发期间周某某往返126团、123团、奎屯市之间进行治疗、鉴定、诉讼需支付交通费，所以根据周某某提供的公路汽车客票的票面价格及纠纷发生时一般的客车票价，本院酌情确定周某某该项费用的合理支出为600元，对超出部分，本院不予支持；关于营养费、精神损害抚慰金，周某某提供的病历等证据无法证实上述损失，原判决对此论理详尽准确，故对周某某的此主张，本院不予支持；关于电动车损失，周某某提供的废旧物品回收登记表不能证实电动车已报废，故对周某某该主张，本院不予支持。因此，周某某的各项损失合计为2614.9元（衣服500元＋手机399元＋医疗费435.5元＋误工费680.4＋交通费600元），包某某承担70%的赔偿责任，即赔偿周某某经济损失1830.4元，超出部分由周某某自行承担。
综上，原审法院划分责任比例适当，但部分事实认定有误，判决结果不当，本院予以纠正。上诉人周某某的部分上诉请求成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院（2015）车垦民一初字第158号民事判决第二项，即“驳回原告周某某的其他诉讼请求”；
二、变更新疆生产建设兵团车排子垦区人民法院（2015）车垦民一初字第158号民事判决第一项“被告包某某于本判决生效后十日内赔偿原告周某某经济损失778.05元”为：被上诉人包某某于本判决生效后十日内赔偿上诉人周某某经济损失1830.4元；
三、驳回上诉人周某某的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费50元，二审案件受理费100元，合计150元（上诉人周某某已预交），由上诉人周某某负担135元，被上诉人包某某负担15元（于本判决生效后十日内给付上诉人周某某）。
本判决为终审判决。
审判长 邓德新
审判员 徐 华
审判员 张心慧
二〇一五年十月二十九日
书记员 张甜瑞