山西省阳泉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋03刑终65号
原公诉机关阳泉市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁明，男，汉族，本市平定县人，初中文化程度，无业，住本市城区南庄矿。2008年因犯抢劫罪被原审法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金1000元；2011年2月因犯敲诈勒索罪被原审法院判处有期徒刑六个月，撤销缓刑，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金1000元。2013年8月因犯寻衅滋事罪被原审法院判处有期徒刑九个月。2014年12月9日因涉嫌故意伤害罪被阳泉市公安局开发区分局刑事拘留，同年12月25日被执行逮捕。2015年2月10日被取保候审。2015年8月13日经原审法院决定被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
原审被告人孟某某，男，汉族，本市平定县人，中专文化程度，阳煤集团二矿职工，住本市矿区。2014年9月25日因涉嫌故意伤害被阳泉市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。2015年2月10日被取保候审。2015年8月13日经原审法院决定被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
原审被告人刘刚，男，汉族，河北省井陉县人，中专文化程度，无业，住本市矿区。2008年5月因犯故意伤害罪被原审法院判处有期徒刑三年。2014年10月10日因涉嫌故意伤害罪被阳泉市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。2015年2月10日被取保候审。2015年8月13日经原审法院决定被执行逮捕。现羁押于阳泉市看守所。
原审被告人张某，男，汉族，本市平定县人，中专文化程度，阳煤集团二矿职工，住本市四矿。2014年10月15日因涉嫌故意伤害罪被阳泉市公安局开发区分局刑事拘留，同年10月28日被执行逮捕。2015年2月10日被取保候审。
原审被告人张某某，男，汉族，山西省临县人，初中文化程度，阳煤集团二矿职工，住本市矿区。2014年10月24日因涉嫌故意伤害罪被阳泉市公安局开发区分局取保候审。
阳泉市城区人民法院审理阳泉市城区人民检察院指控原审被告人孟某某、刘刚、袁明、张某、张某某犯故意伤害罪一案，于2016年1月28日作出（2015）城刑初字第123号刑事判决。原审被告人袁明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、核实相关证据，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：
2014年9月9日，被害人赵某的母亲在河北省井陉县赌博时，被告人孟某某的对象韩某某系赌博房的服务员，赵某的母亲当时点了4号球，韩某某没有及时送单，导致赵某母亲输了2万元钱。后开赌场的负责人让赵某母亲向韩某某索要上述款项，双方由此形成纠纷。2014年9月13日20时许，赵某母亲给韩某某打电话,被告人孟某某及其对象韩某某与被害人赵某的母亲因上述纠纷在电话中发生争吵，后被告人孟某某给被告人张某某打电话，让张将孟暂存的砍刀送至本市开发区金旺角酒店门口，被告人张某某将砍刀交给孟某某后离开。随后，被告人孟某某纠集被告人刘刚、袁明、张某及任某某（已决定不起诉）等人到本市开发区十中门口，与赵某母亲带领的郭某、赵某等人继续就赵某母亲和韩某某的纠纷再次发生争吵。期间，赵某用棒球棍对韩某某、孟某某进行殴打，后孟某某、刘刚、袁明、张某等人持砍刀将赵某手指、身上多处砍伤。经鉴定，赵某之损伤为重伤二级。事发后，赵某先后入住阳泉市第一人民医院、阳泉市第四人民医院、阳泉市第三人民医院进行治疗，支出医疗费67851.15元。期间，被告人孟某某垫付医疗费20000元。
本案在审理过程中，经本院主持调解,双方当事人就附带民事部分自愿达成调解协议:被告人孟某某、刘刚、袁明、张某、张某某一次性赔偿附带民事诉讼原告人赵某医疗费、误工费、陪侍费、交通费等共计320000元整，其中被告人孟某某支付180000元(已垫付20000元，剩余160000元于2016年1月22日交付)，被告人刘刚支付30000元，被告人袁明支付10000元，被告人张某支付50000元，被告人张某某支付50000元，均于2016年1月22日前交付执行。被害人赵某对五被告人的行为予以谅解。各被告人均表示放弃重新鉴定申请。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、苗某某的报案材料及询问笔录证实：2014年9月9日，其在河北省井陉县赌博时，韩某某系赌博房的服务员，其当时点了4号球，韩某某没有及时送单，导致其输了2万元钱。后其和开赌场的负责人商量这钱怎么办，负责人让其和韩某某要。2014年9月13日20时许，其给韩某某打电话要2万元时双方发生争吵，后来，韩某某的对象就在电话里骂，其就让他们到本市开发区十中门口见面谈还钱的事情。大概过了半小时左右，其和丈夫郭某、儿子赵某到了十中，过了一会，韩某某和她对象还有二名女的和四、五名男孩也到了。见面会，赵某先用镐把打了韩某某，其和韩某某也厮打起来，这时，郭某跑过来说“儿子被打倒在地上了”，于是其挣脱跑开后看见赵某被两个男孩用砍刀砍断手指，背部、腿部均有刀伤，便将赵某送到医院治疗了。
2、被害人赵某证实：其母亲苗某某和对方在电话里争吵，其接过电话也和对方争吵起来，后继父郭某和对方约定在十中门口见面。到十中等了一会，对方来了三个女的，四五个男的。见面后就和其母亲理论，其当时拿着棒球棒朝对方一名女子的肩上打了一下，一名男子不让打，其就又打了该男子一下。这时，十几个男子拿着砍刀过来朝其乱砍，致其倒地晕过去。
3、证人韩某某证实：2014年9月9日，其在河北省井陉县一个“蛋蛋房”里负责填单，苗某某在玩的时候，其没有及时给苗送上填好的单，让苗输了一局，苗就让其归还输掉的2万元钱。2014年9月13日20时许，苗某甲给其打电话要钱，并言语威胁，并让其到本市开发区十中门口见面。其和男朋友孟某某还有其妹妹一起到了十中，发现苗某某和她丈夫郭某、儿子还有三名男子已经到了，双方正说话的时候，苗的儿子便拿镐把打到其左肩上，苗某某抓住其头发开始打，其妹妹在旁边拉架，拉开后就准备坐车走，后发现其男朋友还没有上车，就叫上男朋友上车，上车后发现其男朋友头部裂伤，于是便报警了。
4、证人郭某证实：2014年9月9日，其妻子苗某某在河北井陉赌博时，韩某某没有及时给苗某某填单，导致苗输钱。赌场老板就让苗和韩某某要钱。2014年9月13日20时许，其在家中听见苗某某和别人在电话里争吵，其就接过电话和另一名男子争吵起来，并约定在十中门口见面。于是，其和妻子苗某某、儿子赵某就到了十中，等了半天也不见对方过来，就又打电话问在哪了，对对方说已经到了，其把妻子和儿子放在晋南小吃门口，一个人去十中查看情况，发现十中门口停着三辆车，其就给苗某某打电话告诉她，对方三车人，不要过去。其就到洁美洗浴中心掉头，过来后看见苗某某和韩某某在吵架，赵某就拿着棒球棒打了韩某某背部一下，韩某某对象不让打，赵某又用棒球棒打了韩某某对象头部一下，之后，四五名男子拿着砍刀追打赵某，并将赵某砍刀在地。赵某右手的二根手指被砍断，左手一根手指被砍断，腿部、背部多处刀伤。
5、证人赵某、李某某证实：韩某某在赌场工作时和苗某某发生了纠纷，苗某某一直和韩某某要钱。2014年9月13日晚，李某某开车拉着韩某某和她对象孟某某还有两名男子，一起到了十中门口。下车后，韩某某和对方女子就吵开了，这时，一名男子拿着棒球棒在韩某某的背后打了一下，孟某某就上前护着韩某某，该男子就用棒球棒打了孟某某，这时，和孟某某一起的皮肤较黑的男子就跑过去拿着砍刀打对方的人，等其再看到的时候，拿棒球棒的男子已经倒在地上了。后其就叫韩某某他们赶紧离开，上车后，皮肤较黑的男子说他可能把对方的手指砍下来了。
6、阳泉市公安局开发区分局出具的辨认笔录证实：经孟某某辨认，张某系其纠集外号叫“虎蛋”的人；经李某某辨认，刘刚系持刀砍伤赵某的嫌疑人；经张某某辨认，袁明系将四把砍刀送至张某某处的人；经张某、刘刚辨认，袁明为参与打架的人；。
7、阳泉市公安司法鉴定中心出具的书证证实：经鉴定，赵某之损伤为重伤二级。
8、阳泉市公安局开发区分局出具的书证证实：本案所涉刀具为管制刀具。
9、本院出具的书证证实：经本院主持调解,双方当事人就附带民事部分自愿达成调解协议:被告人孟某某、刘刚、袁明、张某、张某某一次性赔偿附带民事诉讼原告人赵某医疗费、误工费、陪侍费、交通费等共计320000元整，其中被告人孟某某支付180000元(已垫付20000元，剩余160000元于2016年1月22日交付)，被告人刘刚支付30000元，被告人袁明支付10000元，被告人张某支付50000元，被告人张某某支付50000元，均于2016年1月22日前交付执行。
10、被害人赵某出具的书证证实：案发后，各被告人赔偿了其损失，其对各被告人的行为均予以谅解。
11、五被告人出具的书证证实：各被告人均书面申请放弃重新鉴定。
12、本院出具的书证证实：刘刚于2008年5月因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年；2008年5月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金1000元；2011年2月因犯敲诈勒索罪被判处有期徒刑六个月，撤销缓刑，决定执行有期徒刑二年三个月。2013年8月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑九个月。
13、阳泉市公安局五渡派出所出具的归案经过证实：被告人孟某某于2014年9月24日在本市第三人民医院抓获；2014年10月9日在本市矿区东四尺小区将刘刚抓获；2014年10月15日，张某到该所投案自首，2014年12月8日,阳泉市公安局五渡派出所民警在本市平定县岔口村将袁明抓获。2014年10月24日，阳泉市公安局五渡派出所民警在阳煤集团二矿机电动力部将张某某抓获。
14、阳泉市公安局五渡派出所出具的常住人口详细信息证实：被告人孟某某出生于1989年11月16日，被告人刘刚出生于1988年2月18日，被告人张某出生于1988年11月27日，被告人袁明出生于1991年5月25日，被告人张某某出生于1977年2月3日。
15、被告人孟某某、刘刚、袁明、张某、张某某亦均有供述在卷。
原审法院认为，被告人孟某某因其女友与被害人赵某母亲发生矛盾后，指使被告人张某某递送作案工具，被告人孟某某与被告人刘刚、张某、袁明持刀砍伤他人，致一人重伤，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。五被告人之行为属共同犯罪。被告人孟某某在共同犯罪中起指挥、策划作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人刘刚、袁明、张某、张某某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应从轻、减轻处罚。被告人张某犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法可从轻、减轻处罚。被告人刘刚曾因犯故意伤害罪被判处有期徒刑三年，被告人袁明曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑九个月，在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，依法均应从重处罚。被害人赵某在双方发生争执后先动手打人，对矛盾激化负有一定责任，可适当减轻各被告人的责任。五被告人在案发后赔偿了被害人的损失并得到谅解，归案后认罪态度较好，本院在量刑时予以体现。被告人张某某在本案中仅是按照主犯孟某某指使递送作案工具后即自行离开，未参与其余被告人故意伤害被害人赵某的具体行为，其犯罪情节显著轻微，依法可免予刑事处罚。关于五被告人及其辩护人要求重新鉴定的辩解、辩护意见，因五被告人均撤回了重新鉴定申请，故阳泉市公安司法鉴定中心出具的鉴定意见应作为定案依据。关于被告人孟某某及其辩护人认为孟某某构成自首的辩解、辩护意见。经查，公安机关出具的归案经过及情况说明证实，被告人孟某某系在阳泉市第三人民医院被抓获，抓获后并未如实陈述案发经过，其行为不符合自首的构成要件，故此辩解、辩护意见不予采纳。五被告人及其辩护人的其他辩解、辩护意见，与本案事实和法律相符，予以采信。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第七十二条、第三十七条之规定，判决：一、被告人孟某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。二、被告人刘刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。三、被告人袁明犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。四、被告人张某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。五、被告人张某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。
上诉人袁明的上诉理由是，其配合办案民警将在逃的同案犯抓获，属立功，原判没有予以体现。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
关于上诉人袁明所提其有立功情节的上诉理由，经查，公安机关出具的抓获经过证实，公安民警将袁明抓获带回办案单位途中，根据袁明提供的线索，并协助民警将犯罪嫌疑人任某某抓获，但任某某在审查起诉阶段，公诉机关以认定任某某构成故意伤害罪的证据不足为由，决定对任某某不起诉，根据立功的有关法律规定，袁明行为不应认定为有立功表现，故其所提上诉理由不成立。
本院认为，原审法院判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人袁明所提上诉理由与法律规定不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王计元
审判员 付建红
审判员 侯仲才
二〇一六年四月十五日
书记员 王惠敏