浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第1214号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人温其增，无业。曾因犯抢劫罪于1997年12月23日被广东省茂名市中级人民法院判处有期徒刑八年。因本案于2014年11月6日被抓获，因吸毒于次日被行政拘留，又因本案于同年11月20日被刑事拘留，同年12月24日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人阮婷婷（法援），浙江攀远律师事务所律师。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）1166号起诉书指控被告人温其增犯贩卖、运输毒品罪，于2015年7月22日向本院提起公诉。本院于同年7月23日立案，适用普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉。被告人温其增及其辩护人阮婷婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控，2014年11月5日，被告人温其增伙同朱某（另案处理）经与潘某（另案处理）电话联系，约定由温其增贩卖冰毒150克给潘某。接着，被告人温其增从上家“范某”（另案处理）处购得毒品，乘坐朱某驾驶的粤A×××××车前往本区贩毒，并向朱某提供“冰毒”作为报酬。次日凌晨，被告人温其增、朱某到达本区洪殿北路巨宅10-10号3楼潘某住处。被告人温其增将“冰毒”贩卖给潘某，潘某向“范某”银行账户汇款人民币5000元，后温其增、朱某、潘某共同吸食潘某购得的部分“冰毒”。尔后，潘某于同日上午10时许前往永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近，将一包“冰毒”以人民币700元的价格贩卖给金某；于同日上午前往永嘉县瓯北龙华小区13幢102室女友叶某（另案处理）住处，将一包“冰毒”交给叶某，又于同日中午12时许在叶某上述住处将一包“冰毒”以人民币1000元的价格贩卖给李某。
案发后，公安人员于2014年11月6日12时许从金某驾驶的浙C×××××面包车内查获冰毒疑似物13包；于同日14时许从李某身上查获冰毒疑似物1包；于同日18时许从潘某位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼的住处查获冰毒疑似物13包、麻古疑似物12包、大麻疑似物1包。尔后，公安人员根据潘某交代，于同日20时许在本区王朝大酒店对面路上将正在驾车逃跑的被告人温其增以及朱某抓获，并从朱某随身携带的挎包中查获冰毒疑似物2包，又于同日21时许从叶某位于永嘉县瓯北龙华小区13幢102室的家中查获冰毒疑似物、麻古疑似物各5包。
经鉴定，从金某车内查获的毒品总重19.15克，检出甲基苯丙胺成分；从李某身上查获的毒品总重6.48克，检出甲基苯丙胺成分；从潘某住处查获的毒品总重79.26克，其中52.92克毒品中检出甲基苯丙胺成分，26.34克毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分；从朱某挎包中查获的毒品总重6.48克，检出甲基苯丙胺成分；从叶某住处查获的毒品总重11.84克，其中9.93克毒品中检出甲基苯丙胺成分，1.91克毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分。据此，公诉机关认为，被告人温其增伙同他人非法贩卖、运输毒品甲基苯丙胺计75.52克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款之规定予以处罚。
被告人温其增辩解其只是到潘某家中吸毒，没有运输毒品，也没有贩毒给潘某。
辩护人阮婷婷辨称，1、现有证据不足以认定被告人构成贩卖、运输毒品罪。2、贩毒的证据不足，事实不清，涉案毒品来源不清，无法证明其贩毒事实。综上，本案证据不足，事实不清，根据疑罪从无的司法原则，请求判处被告人无罪。
经审理查明，2014年11月5日，被告人温其增伙同朱某（另案处理）经与潘某（另案处理）电话联系，约定由温其增贩卖冰毒150克给潘某。接着，被告人温其增从上家范某（另案处理）处购得毒品，乘坐朱某驾驶的粤A×××××车自广东省陆丰市前往本区贩毒。次日凌晨，被告人温其增、朱某到达本区洪殿北路巨宅10-10号3楼潘某住处。被告人温其增将“冰毒”贩卖给潘某，潘某通过其温州鹿城农商银行账号62×××22向范某的中国工商银行账号62×××89转账汇款人民币5000元，后温其增、朱某、潘某共同吸食潘某购得的部分“冰毒”。尔后，潘某于同日上午10时许前往永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近，将一包“冰毒”以人民币700元的价格贩卖给金某；于同日上午前往永嘉县瓯北龙华小区13幢102室女友叶某（另案处理）住处，将一包“冰毒”交给叶某，又于同日中午12时许在叶某上述住处将一包“冰毒”以人民币1000元的价格贩卖给李某。
案发后，公安人员于2014年11月6日12时许从金某驾驶的浙C×××××面包车内查获冰毒疑似物13包（经鉴定重19.15克，检出甲基苯丙胺成分）；于同日14时许从李某身上查获冰毒疑似物1包（经鉴定重6.48克，检出甲基苯丙胺成分）；于同日18时许从潘某位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼的住处查获冰毒疑似物13包（经鉴定重52.92克，检出甲基苯丙胺成分）、麻古疑似物12包（经鉴定重26.34克，检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分）、大麻疑似物1包。尔后，公安人员根据潘某交代，于同日20时许在本区王朝大酒店对面路上将正在驾车逃跑的被告人温其增以及朱某抓获，并从朱某随身携带的挎包中查获冰毒疑似物2包（经鉴定重6.48克，检出甲基苯丙胺成分），又于同日21时许从叶某位于永嘉县瓯北龙华小区13幢102室的家中查获冰毒疑似物5包（经鉴定重9.93克，检出甲基苯丙胺成分，5包分别重4.48克、4.25克、0.63克、0.42克、0.15克）、麻古疑似物5包（经鉴定重1.91克，检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分）。
综上，潘某向金某贩卖甲基苯丙胺7克，向李某贩卖甲基苯丙胺6.48克，又将甲基苯丙胺4.25克给了叶某，潘某住处被查获甲基苯丙胺52.92克。上述甲基苯丙胺共计70.65克，均为潘某从温其增处购得。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、毒品、手机、挎包、盒子、电脑包、布袋、铅笔盒、纸盒、手提包照片、扣押清单、搜查笔录、检查笔录，证明从温其增处扣押手机2部（135××××3396、187××××7759）；从金某车内查获冰毒疑似物13包；从李某身上查获冰毒疑似物1包；从潘某位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼的住处查获冰毒疑似物13包、麻古疑似物12包、大麻疑似物1包，扣押手机2部（其一为137××××0506、177××××1414双卡、其二为135××××4200）；从朱某随身携带的挎包中查获冰毒疑似物2包、扣押手机1部（186××××5553）；从叶某位于永嘉县瓯北龙华小区13幢102室的家中查获冰毒疑似物、麻古疑似物各5包，扣押手机1部（189××××8562）。
2、通话记录，证明温其增用135××××3396手机于2014年11月6日0时至2时7次联系潘某177××××1414手机；朱某以186××××5553手机于2014年11月6日1时许2次联系温其增187××××7759手机，3时许4次联系范某157××××7929手机；潘某以17706771414手机于2014年11月6日0时许至16时许10次联系温其增135××××3396手机，于同日9时许至12时许4次联系李某158××××6706手机，于同日10时许至12时许6次联系金某158××××8553手机；以及叶某189××××8562手机通话详单。
3、情况说明，证明范某、“四哥”手机号157××××7929、134××××4127系外地号码，温州通讯公司无法查询，故暂无法调取通话记录。
4、刑事判决书，证明朱某、温其增曾因犯抢劫罪于1997年12月23日被广东省茂名市中级人民法院分别判处死刑、缓期二年执行、剥夺政治权利终身以及有期徒刑八年。温其增又名温亚土。
5、行政处罚决定书，证明被告人温其增和潘某均因吸食毒品于2014年11月7日被温州市公安局鹿城区分局分别行政拘留十五日、二十日。
6、人口信息，证明温其增、朱某、潘某、叶某等人身份情况。
7、证人朱某的证言，证明2014年11月5日上午，被告人温其增打电话称有温州买家欲买毒品，让其帮忙找冰毒质量好的上家。当天中午其带被告人温其增到其认识的毒品上家范某处购得150克冰毒，价格每克40元，加上路费共7000元，其中被告人温其增先付给范某2000元，剩余5000元等被告人温其增买了毒品后再给范某，并由其作担保。买到冰毒后，于当日16时许，由其驾驶粤A×××××车搭载被告人温其增从广东省陆丰市出发，于次日2时许到达温州毒品买家潘某住处，被告人温其增将毒品贩卖给潘某，其将范某的工商银行卡号62×××89报给潘某，潘某用手机网银转账5000元给范某。同日晚其驾驶汽车和被告人温其增准备离开温州，驶经王朝大酒店对面路上被便衣警察查获，从其挎包内查获2小包透明塑料袋包装的冰毒，均系被告人温其增、范某给其的好处。此外，2014年11月6日3时许，其和被告人温其增、潘某一起在本区洪殿北路巨宅10-10号三楼房间内烫吸冰毒，毒品、吸毒工具均系潘某提供。
8、证人潘某的证言，证明其向“四哥”购买冰毒，“四哥”指使被告人温其增送毒品给其，被告人温其增和朱某驾驶粤A×××××车于2014年11月6日1时许从广东带了150克冰毒给其，每克50元，其先转5000元到范某账户后取得150克冰毒。之后在其位于本区洪殿北路巨宅10-10号3楼家中一起烫吸这150克中的一部分。同日10时许，其和金某、李某经联系约定交易毒品。12时许，其和金某在永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近交易，其将上述150克中的7克分成七包给金某，金某给其700元。之后其去龙华小区13幢102室女友叶某家中，拿出10多克交给叶某。之后李某到叶某家，其给李某一包5克，李某欠其1000元。同年11月2日10时许，其在瓯北林垟加油站附近出卖6克冰毒给金某，金某给其600元。
9、证人金某的证言，证明2014年11月6日10时许，其打电话给潘某购买7克冰毒，价格每克人民币100元。中午12时许，其驾驶浙C×××××金杯车到永嘉县瓯北龙华小区华联超市附近，潘某上车将一包冰毒交给其，其给潘某700元，交易完成后潘某下车，其驾车开到永嘉县瓯北浦西街旁河边停下分装冰毒时被警察当场抓获，抓获时有些冰毒散落在地上，从其车上扶手箱里搜出7小包透明塑料袋包装的冰毒，从扶手箱内化妆盒里搜出2包透明塑料袋包装的冰毒，从扶手箱润喉宝铁盒内搜出1包透明塑料袋包装的冰毒，从杯槽内搜出1包透明塑料袋包装的冰毒，从仪表盘旁储蓄槽内搜出1包透明塑料袋包装的冰毒，另有一些冰毒散落在地，一共是10余克，均从潘某处购买，另搜出一只电子秤。
10、证人李某证言，证明2014年11月6日12时许，潘某打电话说手头新到一批冰毒，问其要不要，其说可以。12时30分许，其到永嘉县瓯北龙华小区13幢102室，潘某递给其一小包透明塑料袋包装的冰毒5个多、算1000元，其与潘某约定钱以后给。之后其回永嘉县珠岙村中心大街330号店里看店，被警察查获，从其身上搜出一包冰毒，即潘某卖给其的冰毒。
11、证人叶某的证言，证明在其租住的永嘉县瓯北华龙小区13幢102室被查获的毒品中，有两包大的冰毒，其中较小的一包系2014年11月6日上午潘某给其的。
12、归案经过，证明2014年11月6日，禁毒大队根据线索，在本区洪殿北路巨宅10-10号抓获潘某，在该3楼潘某暂住点查获冰毒、麻古20余克，根据潘某交代其毒品购自2名广东人、二人已开车准备逃往广东，遂组织人员追击、设卡堵截，在市区王朝大酒店对面路上围堵并抓获温其增、朱某，从朱某随身挎包中搜出冰毒十几克。随后在潘某永嘉县暂住点瓯北龙华小区13幢102室搜查出冰毒、麻古10余克，并抓获叶某。
13、理化检验报告，证明从金某车内查获的毒品总重19.15克，检出甲基苯丙胺成分；从李某身上查获的毒品总重6.48克，检出甲基苯丙胺成分；从潘某住处查获的毒品总重79.26克，其中52.92克毒品中检出甲基苯丙胺成分，26.34克毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分；从朱某挎包中查获的毒品总重6.48克，检出甲基苯丙胺成分；从叶某住处查获的毒品总重11.84克，其中9.93克毒品中检出甲基苯丙胺成分，1.91克毒品中检出甲基苯丙胺成分及咖啡因成分。
14、人员辨认笔录，证明潘某辨认出温其增就是贩卖毒品给其的叫“小汪”的男子；叶某辨认出其男朋友系潘某；金某辨认出光头就是潘某；李某辨认出潘某就是出售毒品给其的光头；温其增辨认出潘某即光头。
15、银行交易明细、银行账户信息，证明潘某于2014年11月6日通过其温州鹿城农商银行账号62×××22向范某中国工商银行账号62×××89转账汇款人民币5000元。
16、被告人温其增的供述，证明其与朱某驾车从广东来到温州潘某家中，并在潘某家中吸毒。
关于辩护人认为潘某的第一、二次证言与第三、四次证言前后有矛盾且有瑕疵，朱某的证言系孤证的质证意见。经查，潘某第一次证言和朱某的讯问笔录在被告人温其增和朱某开车运输毒品到温州潘某家中、被告人温其增向潘某贩卖毒品150克、潘某向毒品上家范某转账5000元等本案主要犯罪事实的供认上均为一致，能相互印证，且有银行交易明细、银行账户信息、佐证、通话记录等证据佐证；潘某第一次证言和叶某、金某、李某的证言在潘某将部分毒品交给叶某、潘某贩卖毒品给金某、李某等事实的供认上均为一致，能相互印证。故本院对潘某第一次证言的证明力予以采纳，对辩护人的上述质证意见不予采纳。
关于辩护人辩称本案涉案毒品来源不清，无法证明被告人温其增贩毒事实的意见及被告人温其增的贩毒数量。经查，潘某证言证明其贩卖给金某、李某以及给叶某的冰毒均系于2014年11月6日从温其增处购得的，放在其家里的那部分毒品是留给自己吸食的，剩下的放在哪里其不记得了。其证言又证明2014年11月6日的一礼拜前从被告人温其增处购得的300克冰毒已经全部被其卖掉了，故在其家中被搜出的甲基苯丙胺52.92克为其当天从温其增处购得的。金某和潘某证言均能证明当日潘某向金某贩卖甲基苯丙胺7克，故从金某车内查获的19.15克甲基苯丙胺中的7克系潘某向金某贩卖的。李某和潘某的证言均能证明潘某向李某贩卖一包毒品，经鉴定该毒品为甲基苯丙胺，重6.48克。潘某证言证明其将10多克冰毒给了叶某，叶某证言证明其家中两包大的冰毒中较小的那包是潘某给其的，因无其他证据佐证潘某将10多克冰毒给叶某，故认定潘某给叶玲玲的毒品为较小的那包，该毒品经鉴定为甲基苯丙胺，重4.25克。上述甲基苯丙胺共计70.65克，均为潘某从温其增处购得。另，从朱某身上查获的两包毒品，虽然其证言中说是被告人温其增和范某给他作为好处的，但无其他证据予以佐证，故不能认定该毒品中任何一包系被告人温其增给其的。虽然潘某和朱某的证言能相互印证被告人温其增向潘某贩卖冰毒150克，但除了上述被查获的70.65克冰毒外，并无其他毒品被查获，按有利于被告人的原则，认定被告人温其增的贩毒数量为70.65克。综上，对辩护人的上述辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人温其增伙同他人非法贩卖、运输甲基苯丙胺计70.65克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，应予惩处。公诉机关的指控成立。鉴于被告人温其增有前科且认罪态度差，应酌情从重处罚。公诉机关建议判处被告人温其增有期徒刑十五年的量刑意见，与本案案情相符，可予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人温其增犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵1日。即自2014年11月20日起至2029年11月18日止。）
二、随案移送的作案工具手机六只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 庄千千
人民陪审员 黄和平
人民陪审员 曹 政
二〇一五年十月十九日
书 记 员 郭韦玮
附：本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。