宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬鄞民初字第1233号
原告（被告）：谢友良，无固定职业。
委托代理人：孙进。
委托代理人：彭巍。
被告（原告）：宁波嘉福进出口有限公司。
法定代表人：任奇峰。
委托代理人：陈耀军。
委托代理人：王佳露。
原告谢友良为与被告宁波嘉福进出口有限公司劳动争议一案，不服甬鄞劳仲案字（2013）第806号仲裁裁决，于2013年7月10日向本院邮寄起诉，本院于同年7月26日立案受理。被告宁波嘉福进出口有限公司不服同一仲裁裁决，于同年7月19日亦向本院邮寄起诉，本院依法予以并案审理，双方互为原、被告。本案依法由审判员王凯适用简易程序，于2013年9月4日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为适用普通程序，组成合议庭，于2013年12月6日再次公开开庭进行了审理。原告（被告）谢友良（以下简称原告）及其委托代理人孙进、彭巍，被告（原告）宁波嘉福进出口有限公司（以下简称被告）的委托代理人陈耀军到庭参加诉讼。审理中，本院依据原告的申请，于2013年8月12日依法裁定冻结被告银行存款200000元或查封等额价值财产。后被告提供200000元担保，本院于同年8月23日裁定解除冻结或查封。原、被告双方在申请庭外和解的期限内未能达成和解。本案现已审理终结。
原告谢友良起诉称：2009年8月20日，原告与被告签�了为期5年的《劳动合同》以及补充协议（该补充协议原告未拿到），合同约定原告在被告处担任油漆、调漆工作。双方约定的工作地点是在非洲安哥拉罗安达市区，月岗位工资是人民币8000元，抵达安哥拉后增加国外保底工资20000元。月岗位工资于每月9日左右发放，国外保底工资单位自定时间发放一次，以美金发放为主，折合人民币12000元左右。2009年8月20日至2009年10月30日原告在宁波工作。2009年10月21日安哥拉开始建厂房，2010年3月8日开业。直到2010年4月，单位没什么生意，老总邵家振，另有应慧仁在场，找到原告，说是加薪，要求把生意做起来，做一个领头人。因此2010年4月开始，原告的工资就由人民币20000元／月变为人民币28000元／月。每年年休假只发放基本工资8000元。2010年11月份年休假，但是由于要在国内带零配件去国外，原告2010年12月在宁波多休息了一个月�原告为单位工作一直勤勤恳恳，直到2012年，原告才于9月底向领导主张年休假，结果却被告知不能仅仅谈年休假的事情，说原告诸多工作上的过失，并表示已克扣了原告2012年1月至2012年9月的工资合计人民币180000元。原告这才知道被告从一月份开始就停止给原告发放国外的保底工资。因为原告国内工资人民币8000元／月正常发放，所以原告一直没发现国外保底工资20000元每月没有发放。原告很生气，经过与被告的协商，原告提出将工资结算，把护照等回国证件给原告，让原告回家休假。但被告拒绝支付国外保底工资，并不同意返还证照，除非原告签署一份《关于对谢友良通知的处理决定》（以下简称处理决定）才同意让原告取回证件回国，原告被迫签署了该处理决定。后被告单方面辞退了原告。现因仲裁裁决只支持了原告的部分请求，原告不服，诉至法院，要求判令被告支付原告：1.2012年1月至2012年9月的国外保底工资180000元（20000元×9个月）、2012年10月的年休假工资8000元，合计188000元。庭审中，原告明确2012年10月在国外休年休假，其主张5天的年休假工资，金额为8000元；2.违法解除劳动合同经济赔偿金75600元；3.拖欠工资的经济赔偿金94000元（188000元×50%）。庭审中，原告变更第3项诉讼请求为拖欠工资的经济赔偿金47000元（188000元×25%）。
被告宁波嘉福进出口有限公司答辩兼起诉称：2009年8月20日，原、被告双方签订劳动合同。2009年10月31日，原告根据被告的安排前往安哥拉工作。但自2012年起，原告不积极工作，并带头放任工作不管，致使公司业务停滞不前，无法进展。期间被告发现原告私自占有公司高级喷漆枪一把。2012年10月，原告更是在未经公司同意的情况下，擅自旷工长达一月之久。被告无奈于2012年11月8日对其作出了辞退决�。现被告认为，仲裁裁决有误，原告的诉请也没有事实和法律依据，理由如下：1.原告诉称的保底工资实则为绩效工资。绩效工资的基本特征是将雇员的薪酬收入与个人业绩挂钩，用人单位足额支付劳动者劳动报酬的前提在于，劳动者完成了用人单位的劳动内容，并有相应的符合考核要求的劳动成果。本案中，原、被告虽然对绩效工资考核制度没有明确约定，但不影响本案的处理。根据原告出具的检查报告可以证实：原告从2012年开始工作散漫，导致公司业务停滞不前，原告应为此承担责任。原告不积极工作在前，被告扣发其绩效工资在后。因原告工作表现未能达到绩效工资发放标准，被告据此扣发其2012年1月至9月的绩效工资，合情合理，于法有据。处理决定也已明确了上述事实，公司之前仍向原告发放绩效工资是公司处于照顾原告的目的，不能因此而认定之后公�仍应当继续发放。处理决定已明确载明“上述处理意见已经详细阅读且同意”，原告已亲笔签名，因此对于扣发原告2012年1月至9月的绩效工资，是双方合意的结果，应遵循意思自治原则。更何况在2012年10月，原告未经公司同意的情况下擅自旷工长达一月之久，以及盗窃公司财产价值达25000元，根本不能再享受绩效工资；2.关于年休假，应当由单位统筹安排，根据企业生产情况决定。原告主张年休假为一个月没有依据。被告2012年当时还没有安排年休假，原告2012年10月处于旷工状态，属于严重违反公司的规章制度，并非所谓的年休假。即使原告可以享受带薪年休假4天，原告主张其2012年10月份一个月为年休假，根据其主张，其年休假工资应为1471.2元（8000元／21.75天×4天）；3.仲裁裁决已认定被告解除双方劳动合同的行为不属于违法解除，原告要求支付违法解除劳动合同经�赔偿金的请求，没有任何依据；4.关于原告主张的拖欠工资的经济赔偿金，首先，被告不存在拖欠工资的事实。其次，原告在仲裁时主张的是50%的赔偿金，现要求25%的赔偿金，所适用的法律不同，不能在本案中直接进行变更；5.被告只是保管护照，不存在扣留的问题，如果存在扣留护照的情形，原告完全可以向当地大使馆提出异议，被告将会承担相应的法律责任。因此，被告不存在逼迫原告写检查和签署处理决定的事实；6.因原告非法侵占公司财产，被告已经向安哥拉当地司法部门提出控告，同时也已经向宁波市公安局提出控告。综上，要求驳回原告的诉讼请求，并判令被告：1.无需支付原告2012年1月至9月的绩效工资180000元；2.无需支付原告2012年年休假工资5149.4元。
原告谢友良针对被告宁波嘉福进出口有限公司的起诉答辩称：1.绩效工资、保底工资、还是双方意思�示一致所约定的报酬，根据双方签订的劳动合同第四项第五条的约定，从2010年4月份起，原告每月国内发放8000元，国外发放20000元，合计28000元均是原告的工资。处理决定也只是说取消国外的补助，并没有涉及工资问题；2.关于年休假工资，根据法律规定，原告依法享有年休假，原告国外工作一年期间，被告没有安排年休假，应当按照3倍的工资标准支付5天应休未休年休假的工资；3.原告不存在盗窃油漆枪的事实。2012年4月，因一把油漆枪损坏（油漆抢的保质期只有一年），原告将其丢弃在了垃圾桶，被告说原告盗窃只是为了找借口克扣原告的工资。综上，要求驳回被告的诉讼请求。
原告为证明其诉讼主张，提供证据及被告质证意见如下：
（1）劳动合同一份，拟证明原、被告的劳动合同关系，及关于工资的约定。被告对该证据的真实性无异议，但认为双方约定的绩�工资应理解为奖金性质，是根据劳动者的表现、给公司创造的价值等情况予以确定，并不固定。根据实际情况，原告的绩效工资之前为12000元／月，2010年4月开始为20000元／月；
（2）社会保险费参保证明一份，拟证明原告的社保是在国内缴纳，双方劳动关系建立地和履行地都在国内，应适用中国的劳动法律。被告对该证据无异议；
（3）银行存折和银行交易明细各一份，拟证明原告的工资发放情况。被告对该证据的真实性无异议，认为岗位工资8000元／月已经按时发放，绩效工资是不定期发放，何时发放以及发放金额需要根据员工的在岗表现进行发放；
（4）被告出具的处理决定一份，拟证明被告于2012年11月8日单方辞退原告，并非双方合意解除劳动合同的事实。该处理决定没有原告的签字。被告对该证据的真实性有异议，认为原始的处理决定是有原告签字同意的，可以明确原告是同意该处理决定的；
（5）终止（解除）劳动合同证明书一份，拟证明公司单方辞退原告。被告对该证据的真实性无异议，终止解除理由以处理决定为准；
（6）录音光盘及书面摘要一份，拟证明被告扣留原告护照，被告扣发原告工资不是双方的合意。原告要求被告支付18万元的绩效工资，但被告拒绝发放，并扣留原告的护照，原告被迫签订处理决定。被告对该证据的真实性有异议，认为原告没有提供原始的录音载体，对其来源的合法性亦有异议。而即使该录音真实，根据录音内容，也是双方平等主体之间的协商，并没有威胁恐吓，也不存在扣留护照的问题，被告不发放绩效工资，原告也表示认可；
（7）护照一份，拟证明原告三次出国的时间。原告在国外工作满一年，应当享有年休假。处理决定和承诺书以及回国时间可以证明原告是被胁迫的。被�对该证据的真实性无异议，但认为无法证实被告存在胁迫的情形；
（8）网站打印的图片四份，拟证明油漆喷枪的市场价值。油漆喷枪并非昂贵的生产工具，而且被告也没有关于生产工具损坏后的处理规定。被告对该证据有异议，关于油漆喷枪的价值，双方已经在处理决定中确认一致。
被告为证明其诉讼主张，提供证据及原告质证意见如下：
（1）劳动合同一份，拟证明双方之间存在劳动关系，以及工资待遇等基本内容。原告对该证据无异议；
（2）原告书写的检查报告一份，拟证明原告担任油漆组组长，但没有起到很好的带头作用，致使公司产值停留在原有状态，公司效益没有提高，原告对此有一定的责任；原告严重违反法律和劳动纪律，私自将一把油漆喷枪带回国内，并表示同意赔偿的事实。对该证据，原告认为是被告为扣发工资而胁迫原告书写；
（3）2012年11月8日的处理决定一份，拟证明原告承认自身管理欠缺，工作态度差，业绩与公司给予的实际收入不符，并利用自己的技术优势要挟公司，给公司造成重大损失，及侵占公司重大财产回国。经协商一致，原告同意除发放国内基本工资8000元外，取消国外绩效工资，并赔偿油漆喷枪。该处理决定原告仔细阅读同意后签字确认。原告对该处理决定系其签字无异议，但认为是被告扣留护照不让原告回国，胁迫原告签字，其中喷枪因损坏原告将其丢弃，不存在盗窃的情形。“取消一切国外补助及奖金”是指取消绩效工资和奖金；
（4）原告手写的承诺书一份，拟证明原告盗窃公司的喷枪一把，承诺归还，但至今未归还。对该证据，原告认为系受被告胁迫所写；
（5）收款收据和宁波市海曙恒宇汽保设备商行出具的说明各一份，拟证明喷枪的型号和价值。收款收据系补开。原告对该证据的真实性、关联性有异议，认为是收款收据而不是发票，也不能证实丢掉的喷枪是否是说明中的喷枪；
（6）安哥拉警察局出具的传唤证明二份，拟证明原告盗窃喷枪已被当地警方调查。原告对该证据有异议，认为没有经过公正和大使馆，不能作为证据提供。
上述证据，经庭审质证，本院综合分析认证如下：原告证据（1）、（2）、（5），被告无异议，本院予以认定。原告证据（3），被告对其真实性无异议，本院予以认定，根据银行交易明细显示，原告月岗位工资部分按月发放，国外绩效部分发放时间不固定。原告证据（4），无原告签字，而原告对被告提供的有其签字的处理决定的真实性并无异议，故本院根据被告提供的处理决定进行认定，对该证据不作认定。原告证据（6），未提供原始录音载体，被告不予认可，且根据录音内容显示，并不能清晰�证明被告存在胁迫原告的情形，故对该证据，本院不予认定。原告证据（7），具有真实性，予以认定，但护照仅能反映原告出入境的情况，并无法证实被告存在胁迫原告签订处理决定的情形。原告证据（8），无法显示与双方争议的油漆喷枪存在关联性，该证据并不具有证明力，本院不予认定。被告证据（1），原告无异议，本院予以认定。被告证据（2）、（3）、（4），系原告书写或有原告签字确认，具有真实性、合法性和关联性，予以认定。原告主张上述证据系受胁迫所写，但未能就此提供相应的证据予以证实，本院不予采信。被告证据（5），被告未提供其他证据证实双方争议的油漆喷枪即为说明或收款收据中载明的型号，故该证据不具有证明力，本院不予采信。被告证据（6），仅有翻译公司的翻译，而无相关公证，且根据翻译的内容显示，也没有对相关事实�行过认定，现原告对此有异议，故对该证据，在本案中本院不予认定。
综上，结合原、被告的庭审陈述，本院确认案件事实如下：原告谢友良于2009年8月20日进入被告宁波嘉福进出口有限公司工作。双方签订有劳动合同，合同期限为2009年8月20日至2014年8月19日，合同约定原告的工作岗位为油漆调漆，工作地点为安哥拉罗安达市，劳动报酬为月岗位工资8000元，抵安后增发绩效保底月薪20000元（含岗位工资）。原告在安哥拉期间，被告分两笔发放其工资：其中岗位工资每月8000元，2011年1月之前绩效工资为每月12000元，2011年1月起，绩效工资为每月20000元，其中绩效工资的发放时间不固定；原告回国期间，被告仅发放岗位工资每月8000元，不发放绩效工资。2011年10月，原告在国内，被告发放其岗位工资8000元。2011年11月、12月，原告在安哥拉工作，被告发放其岗位工资及绩效�资28000元／月。2012年1月至9月，原告在安哥拉工作，被告仅发放其岗位工资8000元／月，未发放其绩效工资。2012年11月7日，原告书写了一份检查报告，载明：原告今年以来在工作上不积极主动，担任组长一职，没有起到好的带头作用，产值一直停留在原有的状态，公司效益没有得到提高，原告要承担一定的责任；工具管理方面，一时糊涂把仓库里的一把喷枪私自带回国，原告一定赔偿。同年11月8日，被告对原告作出处理决定，内容为：……谢友良同志在安哥拉汽修厂担任油漆组长以来，公司给予高额的工资和国外补助奖金……但工作两年来，除了自身的管理水平欠缺外，更多的反应其自身心态的不正，两年来的所体现的业绩与公司给予实际收入不符。在公司已经连续照顾其两年待遇的基础上，不但不思上进，反而变本加厉，暗里教唆下属组员，带头放任磨洋工，降�工效，排除核心技术员工，提升自己的技术优势来挟持公司达到其自己的利益的目的……从2011年10月起，利用新调漆师未到位，严重表现出调漆技术挟制公司业务的正常运作……连续半年多来对公司业务造成重大损失……更严重的是其在安哥拉期间私自盗窃公司重要财产带回国……经公司研究决定对其作出以下处理决定：一、2012年1-9月除发放国内基本工资8000元／月外，取消其一切国外补助及奖金；二、2012年10月3日在未经公司同意的前提下，擅自旷工，从10月份起停发所有工资。公司做出对其辞退的处理意见，回程的飞机票由其个人自行承担；三、私自盗窃的一把高级油漆喷枪，由其个人按2500美元的价值赔偿。该处理决定尾栏注明：“上述处理意见已经详细阅读且同意”，原告在当事人一栏签字确认。同日，原告还书写了一份承诺，承诺喷枪在月底前归还，回国机票1200美金左右、预支款2000美金由公司代付。2012年11月13日，原告返回国内。另查明，被告为原告在国内缴纳社会保险。2013年5月31日，原告向宁波市鄞州区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求被告支付原告拖欠的工资188000元（2012年1月至2012年9月的国外绩效工资180000元、年休假2012年10月的工资8000元）、违法解除劳动合同经济赔偿金75600元、拖欠工资50%的赔偿金94000元。该委于同年7月3日作出甬鄞劳仲案字（2013）第806号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2012年1月至9月的绩效工资180000元、2012年年休假5149.4元，驳回原告的其他仲裁请求。原、被告不服，均诉至本院。
本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原、被告双方劳动合同约定原告的劳动报酬为月岗位工资8000元，抵安后增发绩效保底月薪20000元（含岗位工资），即原告的劳动报酬由�岗位工资和绩效工资组成，虽根据合同的约定，其绩效工资金额固定，被告也未提交绩效工资的发放依据，但绩效工资应与劳动者的工作表现密切相关，根据被告提交的由原告书写的检查报告显示，原告承认其期间工作表现不好及将公司的一把喷枪私自带回国内，被告对原告作出的处理决定的理由亦与原告书写的检查报告内容基本相符，而该处理决定已明确2012年1月至9月除发放原告岗位工资8000元／月外，取消其一切国外补助及奖金，并已备注“上述处理意见已经详细阅读且同意”，但原告仍在当事人签字一栏签字确认，应视为原告对该处理决定的同意，是对自己权利的处分，并不违反法律规定，即原、被告双方已就2012年1月至2012年9月绩效工资的发放进行了协商一致。虽原告主张检查报告、承诺书及处理决定均系受被告胁迫所书写或签字，但并未能就此提供充分的证据予以证实，本院不予采信。由此，对原告要求被告支付拖欠的2012年1月至9月的工资180000元及要求支付拖欠工资25%的经济补偿金的请求，本院均不予支持。原告书写的检查报告中承认将公司的一把喷枪私自带回国内，原告的该行为已经严重违反了基本的劳动纪律，被告据此解除与原告的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，有事实和法律依据，同时原告亦已在有辞退内容的处理决定上签字确认，故对原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。被告于2012年11月8日与原告解除劳动关系，应安排原告休2012年年休假或支付未休年休假工资，现原告主张其2012年10月休年休假，本院予以采信，但其请求的年休假天数和金额有误，本院根据原告当年已工作时间折算后认定为4天�并确认年休假工资为2084.3元［（8000元＋28000元×2个月＋8000元×9个月）／12个月／21.75天×4天］。原告要求支付年休假工资25%的经济补偿金的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告（原告）宁波嘉福进出口有限公司于本判决生效后五日内支付原告（被告）谢友良2012年年休假工资2084.3元；
二、被告（原告）宁波嘉福进出口有限公司无需支付原告（被告）谢友良2012年1月至2012年9月绩效工资180000元。
三、驳回原告（被告）谢友良的其他诉讼请求；
四、驳回被告（原告）宁波嘉福进出口有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，保全费1520元，合计1530元，由原告（被告）谢友良负担1514元，被告（原告）宁波嘉福进出口有限公司负担16元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上�处理。
审 判 长 徐望霞
审 判 员 徐华挺
审 判 员 王 凯
二〇一四年一月二十日
代书记员 史朦朦