江西省修水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）修刑初字第162号
公诉机关江西省修水县人民检察院。
被告人丁吕胡，绰号“胡仔”，男，1976年10月24日出生，汉族，初中文化，无业。2008年11月因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，2008年11月24日刑满释放。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2014年10月23日被传唤到案，次日被修水县公安局刑事拘留，同年11月6日经修水县人民检察院批准逮捕，并由修水县公安局执行逮捕。现羁押于修水县看守所。
辩护人邓征奇，江西东太律师事务所律师。
江西省修水县人民检察院以修检刑诉字（2015）第111号起诉书指控被告人丁吕胡犯诈骗罪、容留他人吸毒罪，于2015年4月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。修水县人民检察院指派检察员余建军出庭支持公诉，被告人丁吕胡及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
修水县人民检察院指控：
（一）诈骗
2012年12月27日，被告人丁吕胡在本县鑫隆汽车租赁公司租赁了一辆牌号为浙AW3Q**日产天籁小汽车。2013年1月初，被告人丁吕胡与朋友丁某某驾驶该车到湖北省通城县麦市镇参赌，后通过丁某某用该车作抵押从宋某某处借款3万元，用作赌资。鑫隆公司陈某某在被告人丁吕胡预交的租车费不足后向其催交租车费，被告人丁吕胡向鑫隆公司交了2000元后便联系不上。2013年1月9日鑫隆公司发现该车被抵押后遂报警。事后，被告人丁吕胡的家人将该车赎回交还鑫隆公司。经物价鉴定，该天籁小汽车价值为73000元。
（二）容留他人吸毒
1、2014年正月的一天，被告人丁吕胡在本县路口乡路口村二十四组的家中，容留吸毒人员丁某华、丁某在其家中吸食甲基苯丙胺（冰毒）。
2、2014年10月23日下午，被告人丁吕胡在其家中容留丁某华、饶某某吸食甲基苯丙胺。
针对上述指控，公诉机关向法庭宣读了证人证言，被害人的陈述，被告人的供述，搜查笔录及照片，书证，归案说明，户籍证明等证据，并认为被告人丁吕胡的行为已构成诈骗罪、容留他人吸毒罪。被告人丁吕胡属累犯。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第三百五十四条，第六十五条，第六十九条之规定处罚。
被告人丁吕胡辩称，其租车是带女儿去上海治病，不是特意租车去赌博，后来在场子上输了钱就抵押了车子。对容留他人吸毒罪无异议。
辩护人提出，被告人丁吕胡在租车时没有非法占有为目的，没有诈骗的故意，不构成诈骗罪，应以侵占罪定罪处罚，侵占罪属自诉案件，受害人表示不再追究被告人的责任，可以认为受害人已经放弃了自诉权利。根据《最高人民法院司法观点集成》第1145页阐述为诈骗而预先支付的押金、租金等可以在诈骗金额中扣除。被告人丁吕胡预先支付的押金、租金3万多元应扣除。对起诉书指控被告人丁吕胡构成容留他人吸毒罪不持异议。
经审理查明：
（一）合同诈骗的事实
2012年12月27日，被告人丁吕胡在修水县鑫隆汽车租赁有限公司（以下简称鑫隆公司）用其驾驶证副本租赁了一辆牌号为浙AW3Q**日产黑色天籁小汽车，并签订了租赁合同，约定每天租金300元，被告人丁吕胡向鑫隆公司交押金2000元。2013年1月初，被告人丁吕胡与其朋友驾驶该车到湖北省通城县麦市镇赌博，后通过其朋友用该车作抵押从宋某某处借款3万元，用作赌资。鑫隆公司老板陈某某在被告人丁吕胡预交的租车费不足后向其催交租车费，被告人丁吕胡向鑫隆公司交了2000元后便联系不上。2013年1月9日鑫隆公司发现该车被抵押后报警。事后，被告人丁吕胡的家人将该车赎回交还鑫隆公司，并还清了欠陈某某的租金，陈对被告人丁吕胡的行为表示谅解。经物价鉴定，该天籁小汽车评估值为73000元。
另查明，被告人丁吕胡2008年11月因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑六个月，2008年11月24日刑满释放。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被害人陈某某的陈述，证实2012年12月27日丁吕胡持驾驶证副本在其公司租赁了一辆天籁小汽车，并签订了租赁合同，约定每天租金300元，交了2000元押金。一星期后，丁吕胡又交了2000元钱继续租赁一段时间，又过了一星期，其再次打电话给丁，丁已经不接电话了。2013年1月9日其发现车子被抵押就报警了。
2、证人宋某某的证言，证实2012年12月底，一个叫“胖伢”的修水路口男子用一辆黑色天籁小车作抵押在其处借了3万元钱，后来才知道是丁吕胡用车子作抵押借的钱。
3、被告人丁吕胡的供述，证实2012年12月27日，其在修水县鑫隆汽车租赁公司租了一辆日产天籁小汽车，准备带女儿到上海治病，后因天气原因没去成。之后将租来的车子开到湖北麦市去打牌输了钱，用车子作抵押在一个叫阿力的人处借了3万元钱。其一同付了一万多元钱租车费。
4、鑫隆汽车租赁合同，证实2012年12月27日，被告人丁吕胡在鑫隆汽车租赁有限公司租了一辆日产天籁小汽车，并签订了租赁合同。
5、修水县价格认证中心价格鉴定结论，证实日产天籁小汽车评估值为73000元。
6、协议书及谅解书，证实被告人丁吕胡与陈某某就租赁费达成协议，取得陈某某的谅解。
7、修水县人民法院（2008）修刑初字第161号刑事判决书，证实被告人丁吕胡因犯开设赌场罪，于2008年11月被本院判处有期徒刑六个月，刑满释放日是2008年11月19日。
（二）容留他人吸毒的事实
2014年正月的一天，被告人丁吕胡在本县路口乡路口村二十四组的家中，容留吸毒人员丁某华、丁某用自制的吸毒工具一同吸食了甲基苯丙胺（冰毒）。
2014年10月23日下午，被告人丁吕胡在其家中，容留吸毒人员丁某华、饶某某用自制的吸毒工具一同吸食了甲基苯
丙胺。
2014年10月23日被告人丁吕胡被公安机关传唤到案。
上述事实，被告人丁吕胡在开庭审理过程中亦无异议，且有证人丁某华、饶某某、冷某某的证言，搜查笔录及扣押物品清单、照片，现场检测报告及照片，归案说明及户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人丁吕胡依据与汽车租赁公司签订的租赁合同取得车辆使用权后，擅自将车辆抵押他人进行借款，并将借款用于赌博挥霍，其行为反映主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上根本没有履行合同的诚意，即丁吕胡的行为既侵犯了国家对经济合同的管理秩序，又侵犯了他人的财产所有权，故丁吕胡的行为已构成合同诈骗罪，且属数额巨大。公诉机关指控丁吕胡犯罪事实清楚，但罪名不当，应予纠正。丁吕胡还违反国家毒品管理法规，容留他人在家中吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。对丁吕胡辩称不是特意租车去赌博的辩解，该辩解并不影响本案犯罪的构成。其辩护人提出本案不是诈骗罪，属侵占罪的辩护意见，不符合法律规定，不予采纳；提出丁吕胡预先支付的押金及租金3万多元应在诈骗金额中扣除的意见，无法律依据，且提出已付3万租金这一事实无相关材料证实，故不予采纳。庭审中丁吕胡申请对日产天籁小汽车重新鉴定，经查，修水县价格认证中心价格鉴定意见，鉴定程序、鉴定人员及其资质均符合法律规定，故对此申请本院不予支持。丁吕胡在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚，鉴于涉案车辆巳追回，且丁吕胡的行为得到谅解，亦可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第三百五十四条，第六十九条，第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人丁吕胡犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金7000元（限判决生效后十日内缴纳）。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月24日起至2018年4月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 樊艳菊
人民陪审员 卢 红
人民陪审员 卢作旺
二〇一五年七月二日
书 记 员 陈 莉