广东省汕头市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤05民终527号
上诉人（原审被告）：汕头黄金叶包装制品有限公司，住所地汕头市龙湖区龙湖工业区龙新西二街。
法定代表人：陈旭辉。
委托诉讼代理人：洪泽群，广东国源岭东律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汕头万顺包装材料股份有限公司，住所地汕头保税区万顺工业园。
法定代表人：杜成城。
委托诉讼代理人：方智伟，广东执信律师事务所律师。
上诉人汕头黄金叶包装制品有限公司（下称黄金叶公司）因与被上诉人汕头万顺包装材料股份有限公司（下称万顺公司）买卖合同纠纷一案，不服汕头市龙湖区人民法院（2018）粤0507民初19号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人黄金叶公司的委托诉讼代人洪泽群，被上诉人万顺公司的委托诉讼代理人方智伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄金叶公司上诉请求：1.撤销一审判决中要求黄金叶应还货款按月利率20‰计算违约金(其中货款1,627,328.19元从2017年5月25日起计，货款1,801,610.50元从2017年7月27日起计)。2.二审的诉讼费用由万顺公司承担。事实和理由：一、一审法院判决按月利率20‰计算违约金，是对本案事实和适用法律错误的认定。1.根据双方于2016年11月25日签订的购销合约第五条第二款的约定，黄金叶公司延期付款，按到期应付款金额3‰/日赔付给万顺公司。根据《合同法》第52条关于“有下列情形之一的，合同无效：…(5)违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，本案双方约定违约金的内容违反了法律、行政法规的强制性规定，所以该约定依法无效。一审法院对此没有依法审查并作出支持万顺公司的请求，因此，一审判决是错误，应予以撤销。2.根据谁主张谁举证的诉讼原则，如果万顺公司认为有损失，应当举证予以证明。但万顺公司在一审中并未举证予以证明，一审法院对此也未予进行审查，继而作出错误的判决。退一步来说，即使一审判决黄金叶公司必须支付违约金，但由于双方约定的条款无效，万顺公司又无法举证证明存在的损失，万顺公司应承担举证不能的法律后果。那么计算的依据只能按人民银行同期同类贷款基准利率计算违约金。3、一审法院适用年利率24%计算违约金是没有法律依据的，依据《最高人民法院关于审理民间借贷司法解释》第26条的规定，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。本案为买卖合同纠纷与民间借贷纠纷系两个不同的法律关系，而一审没有依法予以查明，故一审判决适用年利率24%计算违约金是错误的，应予以撤销。二、一审判决计算违约金的时间是错误的。1.黄金叶公司签收了万顺公司于2017年3月24日和5月26日出具的增值税发票，签收发票属于履行正当手续而已，并不代表黄金叶公司应当付还的金额就是发票体现的数额，而是应当经确认无误后才能付还，且双方约定交付的货物如有质量问题的需要更换等问题，需要经过一段时间才能完成，因此黄金叶公司不存在违约，不应当支付违约金。2.由于需要双方确认校对付还货款金额，2017年10月16日万顺公司发征询函给黄金叶公司，请求黄金叶公司确认结欠未付的货款金额。从该征询函可见，该征询函系双方的真实意思表示，同时该征询函也改变了原来的约定，双方均应切实履行。结欠未付的金额是2017年10月16日，按双方约定，确认结欠的金额应在两个月内付还。根据合同法的相关规定，当事人一方迟延履行债务的，应当给予合理的履行期限。本案中，万顺公司并未给予合理的履行期限，而是单方向法院起诉，因此，万顺公司所造成的损失不能归责于黄金叶公司，且万顺公司也并未造成损失。如果要计算损失，那么时间的起算点应该是2017年12月17日，而非发票的签收日，即2017年3月24日和5月26日，一审法院对此也未予以查明是错误的，应予以撤销。
万顺公司答辩称：一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，黄金叶公司所称的一审法院认定事实及适用法律错误，根本不成立。1.万顺公司与黄金叶公司于2016年11月28日签订了《购销合约》，黄金叶公司向万顺公司采购230g高光玻璃卡纸，每吨含税单价11200元，结算方式为货到买方仓库并经买方检验合格后，卖方分批、分类开具增值税率17%的货款增值税发票。买方收到卖方的增值税发票后，两个月内以电汇方式付清，逾期还款按延期货款金额3‰/日支付违约金。前述购销合约是双方的真实意思表示，约定内容并不违反法律和行政法规的强制性规定，该合约完全合法有效。万顺公司完全是按照购销合约的约定向黄金叶公司交付货物及发票，根据黄金叶公司的确认，黄金叶公司收取发票的时间分别为2017年3月24日和2017年5月26日，因此一审法院将应还款时间确定为2017年5月25日和2017年7月27日是完全准确无误的。此后，万顺公司向黄金叶公司发出了货款询证函，该函件仅作为债权确认的依据，对付款时间并未进行任何改变。2.关于违约金计算标准的问题，一审法院是按照合同约定结合万顺公司的诉讼请求依法作出判决的，其判决依据并非《最高人民法院关于审理民间借贷司法解释》第26条之规定。根据合同法关于违约金约定的规定，违约金的计算标准属于当事人意思自治的范围，由当事人自行协商确定，如果违约方认为约定违约金过高，可以主动请求人民法院适当减少，如果没有提出则视为认可。黄金叶公司一审开庭经人民法院合法传唤无故不参加庭审，对双方约定的日千分之三的违约金计算标准并无异议。万顺公司主动降低违约金计算标准系法律允许的处分自己的民事权利和诉讼权利的范围，合法有据。综上所述，黄金叶公司的上诉理由没有任何事实和法律根据，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
万顺公司于2018年1月3日向一审法院起诉请求：1.判令黄金叶公司立即偿还万顺公司货款3,428,938.69元；2.判令黄金叶公司按应付还货款以月利率20‰向万顺公司支付违约金407,987元；3.判令黄金叶公司承担本案的全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年11月25日，万顺公司与黄金叶公司签订的采购单载明，黄金叶公司向万顺公司订购如下商品：230g高光玻璃卡纸513mm，数量204.3吨，单价11,200元，总额2,288,160元；230g高光玻璃卡纸400mm，数量95.7吨，单价11,200元，总额1,071,840元，到货日期为2016年12月15日。2016年11月28日，万顺公司与黄金叶公司签订购销合同，约定：万顺公司为乙方，黄金叶公司为甲方，乙方向甲方供应230g高光玻璃卡级，规格为400mm×12英寸、5800米/卷；230g高光玻璃卡纸，规格为513mm×12英寸、5800米/卷，含税单价均为11,200元；供货数量以采购订单要求数量为准，按采购订单要求时间供货；乙方所提供货物的质量标准必须按汕头黄金叶包装制品有限公司主要技术指标要求执行，到货后如果甲方验收及生产使用时发生不符合质量标准，乙方负责十天内无条件退换；乙方根据甲方每月的采购订单（或传真件）确认供应数量；乙方按甲方要求将货物陆续送到甲方仓库，运费乙方承担；货到甲方并经甲方检验合格后，乙方分批、分类开具增值税率为17%的货款增值税发票；甲方收到乙方的增值税发票后，两个月内以电汇方式付清货款；甲方延期付款，按到期应付款金额日3‰/日付给乙方，合同有效期自2016年11月25日起至2017年11月25日止。上述合同签订后,万顺公司于2017年1月至4月期间向黄金叶公司交付230g高光玻璃卡纸共计306.15524吨。黄金叶公司于2017年3月24日在发票签收回执单上盖章确认已收到万顺公司开具增值税专用发票2份，总金额为1,627,328.19元，于2017年5月26日在发票签收回执单上盖章确认已收到万顺公司开具的增值税专用发票2份，总金额为1,801,610.50元。万顺公司分别于2017年7月13日、2017年10月16日向黄金叶公司发出询证函确认黄金叶公司尚欠货款金额，黄金叶公司均在两份询证函上列款项核对无误一栏加盖印章予以确认。2017年10月16日的询证函载明：截止2017年9月30日，黄金叶公司尚欠万顺公司货款3,428,938.69元。一审诉讼期间，万顺公司明确诉讼请求第二项中的违约金407，987元的计算标准为：分两笔计算，第一笔1,627,328.19元按月利率20‰从2017年5月24日起计至2017年12月23日止，计227,825.95元；第二笔1,801,610.50元按月利率20‰从2017年7月26日起计至2017年12月25日止,计180,161.05元，两笔合计407,987元。
一审法院经审理认为：万顺公司与黄金叶公司签订的采购单及购销合约，均系双方当事人真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性规定，应认定合法有效，万顺公司与黄金叶公司应遵照履行。黄金叶公司在询证函中确认结欠万顺公司货款3,428,938.69元，该款至今没有归还，黄金叶公司逾期付款的行为显属违约，应承担相应的违约责任，付还尚欠万顺公司的货款并按合同约定支付逾期付款的违约金。因合同约定结算方式及付款期间为黄金叶公司收到万顺公司开具的增值税发票后，两个月内以电汇方式付清货款。万顺公司提交的两份发票签收回执单显示黄金叶公司于2017年3月24日收到发票2份，票面总额为1,627,328.19元；于2017年5月26日收到发票2份，票面总额为1,801,610.50元。即黄金叶公司最迟应于2017年5月24日付还万顺公司1,627,328.19元，应于2017年7月26日前付还万顺公司1,801,610.50元，故黄金叶公司应付的逾期付款违约金其中货款1,627,328.19元的逾期付款违约金应从2017年5月25日起计，货款1,801,610.50元的逾期付款违约金应从2017年7月27日起计。万顺公司要求黄金叶公司付还货款3,428,938.69元的诉讼请求证据及理由充分，法院予以支持；万顺公司只要求黄金叶公司按月利率20‰支付逾期付款违约金，系当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利，依法应予照准。黄金叶公司经法院合法传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，法院依法缺席判决。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条、第一百六十一条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：黄金叶公司应于判决发生法律效力之日起十日内付还万顺公司货款3,428,938.69元及按月利率20‰计至判决确定的还款之日止的逾期付款违约金（其中货款1,627,328.19元的逾期付款违约金应从2017年5月25日起计，货款1,801,610.50元的逾期付款违约金应从2017年7月27日起计）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37,495元，财产保全费5000元，合共诉讼费42,495元，由黄金叶公司负担。
二审中，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明：一审判决查明的事实与本案证据一致，本院予以确认。
本院认为：本案系买卖合同纠纷。万顺公司与黄金叶公司于2016年11月28日签订的《购销合同》是双方真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，故本院对上述《购销合同》的有效性予以确认。万顺公司依约向黄金叶公司交付货物及发票，黄金叶公司结欠万顺公司货款3,428,938.69元，对于上述事实，双方当事人均无异议。
首先，关于《购销合同》关于违约金的约定是否有效，黄金叶公司是否应按月利率20‰支付违约金的问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”。双方在《购销合同》中约定，黄金叶公司延期付款，按到期应付款金额日3‰/日付给万顺公司。依据上述约定，万顺公司请求黄金叶公司按应付还货款以月利率20‰计算支付违约金并未超出合同约定的范围。黄金叶公司的逾期付款行为已构成对万顺公司资金的占用，一审判决黄金叶公司以月利率20‰支付违约金，符合法律规定和合同约定，依法有据，本院予以支持。黄金叶公司上诉主张双方关于违约金约定违反法律强制性规定，但其未能举证违反了何种法律强制性规定，故黄金叶公司的上述主张没有法律依据，本院予以驳回。
其次，关于本案违约金的计算时间是否错误。根据《购销合同》关于“甲方收到乙方的增值税发票后，两个月内以电汇方式付清货款”的约定，黄金叶公司分别于2017年3月24日、2017年5月26日在发票签收回执单上盖章确认已收到万顺公司开具增值税专用发票，故一审判决关于本案违约金起算日期分别系2017年5月25日和2017年7月27日的认定正确。从征询函的内容看，该函件仅是要求黄金叶公司对结欠货款进行确认，并未明确改变原合同约定的付款时间。因此，一审判决认定的违约金起算时间计算正确，本院予以支持。黄金叶公司的上述主张没有事实依据，理由不成立，本院不予支持。
综上所述，黄金叶公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9800元，由上诉人汕头黄金叶包装制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 姚焕丹
审判员 李 铿
审判员 林 立
二〇一八年六月六日
书记员 姚晓銮