江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏01民终2571号
上诉人（原审被告）：南京市江宁区华清建筑工程队，住所地江苏省南京市江宁区禄口街道天禄路*****号。
经营者：毛祖清，男，1964年5月17日生，汉族，南京市江宁区华清建筑工程队业主，住南京市江宁区。
委托诉讼代理人：缪莹，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张昆，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘良德，男，1963年6月5日生，汉族，住安徽省当涂县。
委托诉讼代理人：刘良根，马鞍山市博望区新市镇法律服务所法律工作者。
上诉人南京市江宁区华清建筑工程队（以下简称华清工程队）因与被上诉人刘良德经济补偿金、工伤保险待遇、失业保险待遇纠纷一案，不服江苏省南京市江宁区人民法院（2017）苏0115民初6114号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人华清工程队的委托诉讼代理人缪莹、被上诉人刘良德的委托诉讼代理人刘良根参加诉讼。本案现已审理终结。
华清工程队上诉请求：撤销一审判决，改判驳回刘良德一审提出的全部诉讼请求。事实与理由：1.被上诉人刘良德是由于从事瓦工工作中自己不小心摔下受伤，在施工过程中上诉人已反复提醒其注意安全，刘良德的疏忽行为导致意外事故的发生，其本人应当承担主要责任。2.上诉人系临时成立的工程队，接到活才聚集在一起工作，并非天天干活，刘良德的工资是日结，一审法院认定的刘良德月工资标准错误，据此计算的一次性伤残补助金及停工留薪期工资也错误，应当按刘良德的月平均工资或同行业的工资标准作为一次性伤残补助金及停工留薪期工资的计算基数。3.上诉人为刘良德购买了小额意外伤害险，已经履行了正常的防范施工风险的责任，应当将保险公司列为被告，相关医疗费及损害赔偿应当由保险公司支付，保险公司支付完毕的部分不能二次主张。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人刘良德答辩称：一审法院认定事实清楚。上诉人与被上诉人之间的劳动关系成立，上诉人诉称其系临时成立的工程队，不足以成为法律上拒赔的理由。关于工资标准的问题，一审法院认定的刘良德工资标准正确。本案是典型的工伤保险待遇赔偿纠纷，上诉人为刘良德购买商业保险是另外一个法律关系。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
刘良德一审提出如下诉讼请求：1.要求与华清工程队解除劳动关系；2.要求华清工程队支付医疗费69293.64元；3.要求华清工程队支付停工留薪期工资64800元；4.要求华清工程队支付护理费5200元；5.要求华清工程队支付一次性工伤医疗补助金50000元；6.要求华清工程队支付一次性伤残就业补助金25000元；7.要求华清工程队支付一次性伤残补助金48600元；8.要求华清工程队支付经济补偿金10800元；9.要求华清工程队支付劳动能力鉴定费200元；10.要求华清工程队赔偿失业保险待遇损失；11.要求华清工程队补缴2015年6月至2017年2月的社会保险费。一审开庭时，刘良德撤回第11项诉讼请求。
一审法院认定事实如下：2015年，刘良德入职华清工程队从事瓦工工作，日工资180元，未参加社会保险。2015年9月7日，刘良德在工作期间不慎从脚手架上跌落致伤，随即被送往南京市××区第三人民医院治疗。2015年9月8日，刘良德转入南京军区南京总医院住院，诊断为左跟骨粉碎性骨折。2015年9月20日，刘良德出院，医嘱建议卧床休息1.5个月，全休3个月。复诊后，医嘱建议继续休息。2016年6月23日，江苏省南京市中级人民法院终审判决确认刘良德与华清工程队存在劳动关系。2016年6月28日，南京市××区人力资源和社会保障局认定刘良德为工伤。2016年12月28日，南京市劳动能力鉴定委员会认定刘良德致残程度为九级。华清工程队不服鉴定结论，申请再次鉴定，结论仍为九级。2017年2月4日，刘良德再次入院进行二次手术。2017年2月10日，刘良德出院，医嘱建议全休1个月。经工伤保险经办机构核实，刘良德此间产生医疗费中符合报销条件的金额为67904.93元，另花费鉴定费200元。华清工程队已支付刘良德15000元。2017年2月20日，刘良德申请仲裁，仲裁请求与本案诉讼请求一致。仲裁委员会决定终结审理后，刘良德向一审法院起诉。
一审法院认为，刘良德于2017年2月20日申请仲裁，要求解除劳动关系，应认定双方之间的劳动关系于当日解除。刘良德没有向华清工程队表明解除劳动关系的理由，故其有关经济补偿金的请求不能成立。刘良德的工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金180×21.75×9=35235元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医药费67904.93-15000=52904.93元、护理费80×65=5200元、劳动能力鉴定费200元，停工留薪期一审法院结合医嘱认定为8个月，停工留薪期工资为180×21.75×8=31320元，均应由华清工程队赔付。华清工程队是否为刘良德参加商业保险，不影响工伤保险待遇的认定和承担。刘良德不符合领取失业金的条件，故其有关失业保险待遇的请求不成立。刘良德自愿撤回部分诉讼请求，并无不当，予以准许。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，一审法院判决如下：一、确认刘良德与南京市××区华清建筑工程队之间的劳动关系于2017年2月20日解除；二、南京市××区华清建筑工程队于判决发生法律效力之日起10日内支付刘良德一次性伤残补助金35235元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医药费52904.93元、护理费5200元、劳动能力鉴定费200元，停工留薪期工资31320元；三、驳回刘良德的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，予以免收。
二审中双方均未提交新证据。
对于一审法院认定的事实，上诉人华清工程队除对被上诉人刘良德的月工资标准表示异议外，对其他事实不持异议。被上诉人刘良德对一审法院认定的事实没有异议。本院对于双方当事人没有异议的事实予以确认。
二审争议焦点：刘良德的月工资标准是多少？华清工程队应否支付刘良德一次性伤残补助金35235元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医药费52904.93元、护理费5200元、劳动能力鉴定费200元，停工留薪期工资31320元？
本院认为，为劳动者缴纳工伤保险是用人单位的法定义务。刘良德与华清工程队之间存在劳动关系，已经生效判决确认。刘良德入职华清工程队后，华清工程队没有履行为刘良德缴纳工伤保险的法定义务，刘良德发生工伤后，无法从工伤保险基金中享受工伤保险待遇，故刘良德有权向华清工程队主张相应的工伤保险待遇损失。刘良德系工伤九级，华清工程队应当按《工伤保险条例》规定赔偿刘良德九级伤残的工伤保险待遇损失。
关于劳动者工资标准的举证责任应当由用人单位承担。本案中，对于刘良德主张的劳动报酬为180元/天，华清工程队不持异议。华清工程队诉称该工程队系临时成立、并非天天干活，对此华清工程队没有提交考勤记录等证据证明其主张，应当承担举证不能的后果。一审法院按照180元/天、每月计薪日21.75天计算出刘良德的月工资标准，并以此为基数计算刘良德的一次性伤残补助金为35235元、停工留薪期工资为31320元，具有事实和法律依据。一审判决华清工程队支付刘良德一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医药费52904.93元、护理费5200元、劳动能力鉴定费200元，亦符合法律规定。华清工程队为刘良德缴纳商业保险而产生的商业保险合同法律关系，与本案无关，华清工程队要求从其应当赔偿的工伤保险待遇损失中扣除商业保险理赔款，没有法律依据。
综上，华清工程队的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院决定予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 袁奕炜
审判员 毕艳红
审判员 王 熠
二〇一八年五月二十五日
书记员 王宇白