广东省珠海市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）粤04民特56号
申请人：梁迪雄，男，1979年10月2日出生，汉族，住珠海市斗门区，
被申请人：叶天文，男，1981年6月2日出生，汉族，住广东省台山市，
申请人梁迪雄与被申请人叶天文申请撤销仲裁裁决纠纷一案，申请人梁迪雄不服珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称斗门区仲裁委）作出的珠斗劳仲裁终字[2016]第58号之终局仲裁裁决书，向本院提出撤销该仲裁裁决的申请。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了听证。申请人梁迪雄、被申请人叶天文参加了听证。本案现已审理终结。
斗门区仲裁委查明，叶天文称，其于2010年10月12日入职梁迪雄处，任摄影师，梁迪雄未与叶天文签订劳动合同，也没有缴纳社保，叶天文于2016年1月12日离职。梁迪雄对入职时间和离职时间有异议，认为叶天文是2015年11月中下旬入职，2016年1月8日离职。另，叶天文主张：周一至周五上班时间是从早上9点半到晚上6点半，周末是从早上9点半到晚上9点。2015年10月12日至2016年1月12日周末总共加班有26天，平常休息共10天。第一个月工资是2800元，第二个月和第三个月工资均是3200元。梁迪雄不认可，称叶天文的报酬是按件计。
斗门区仲裁委认为：一、叶天文主张的入职时间、离职时间、工作时间、收入情况等，梁迪雄仅口头提出异议，未提供证据佐证。用人单位负有举证义务，由于举证不能需承担不利的法律后果，因此斗门区仲裁委采信叶天文的主张。二、根据法律规定，梁迪雄应在叶天文入职之日起一个月内签订劳动合同，否则自第2个月起要支付2倍工资。叶天文共工作3个月，第2个月和第3个月工资均为3200元，即未签订劳动合同的双倍工资差额为3200+3200=6400元。三、关于周六、周日加班费。叶天文在入职时，梁迪雄已告知上班时间及工资金额，叶天文并无提出异议，则视为叶天文的工资中已包含加班工资，因此斗门区仲裁委只审查梁迪雄支付的加班费计算的标准是否符合最低工资标准。叶天文每月休息3天，则一个月周末加班5天，每天11.5小时；平常上班20天，每天9小时，则每个月平常延长劳动时间为20小时。若按最低工资标准计算加班费，周末加班费=1650元÷21.75天÷8小时×5天×11.5小时×200%=1090.5元，平常延长劳动时间加班费=1650元÷21.75天÷8小时×20小时×150%=284.4元。按照最低工资标准计算的工资总额=1650+1090.5+284.4=3025元。梁迪雄第一个月支付工资2800元，与以上法律规定最低应付额存在差额，即3025-2800=225元。另外2个月的工资已经超过3025元，所以梁迪雄不需支付。叶天文主张周末加班费，合理部分，斗门区仲裁委予以支持。四、关于每月少休一天的加班工资及元旦加班工资的请求。每月少休一天的加班工资已经在以上第三项请求中计算，不能重新主张，因此斗门区仲裁委不予支持。元旦属于国家法定节假日，按规定应支付3倍工资，即1650元/月÷21.75天×300%=228元。叶天文法定节假日请求的合理部分，斗门区仲裁委予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，斗门区仲裁委裁决如下：一、于裁决生效之日起三日内，梁迪雄支付叶天文未签订劳动合同的双倍工资差额6400元；二、于裁决生效之日三日内，梁迪雄支付叶天文周末加班费225元，法定节假日加班费228元；三、驳回叶天文其它仲裁请求。
申请人梁迪雄不服上述裁决，向本院提出撤销仲裁裁决申请，请求依法撤销斗门区仲裁委珠斗劳仲裁终字[2015]第58号之终局仲裁裁决书。事实和理由如下：1、仲裁裁决要求梁迪雄支付叶天文加班费及双倍工资的计算方法错误，根据劳动合同法规定上，非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。叶天文声称于2015年10月中旬上班没有任何证据证明其用工的凭据。叶天文是于2015年11月下半旬以外派形式用工的，根据摄影地方不同价格不同，约为400-600元一次，另外有车费补助，而且时薪高于法律最低的规定。2、叶天文没有提供任何证据证明与梁迪雄之间存在劳动关系，没有工资单，考勤记录等文件，也没有提供任何能够证明其休息日与加班的证据，斗门区仲裁委仅仅依据叶天文提供的贷记明细卡裁决梁迪雄承担责任，贷记明细卡不可以作为证明，所以裁决书适用法律错误。3、影楼于2015年12月中开始办理清盘手续，已经订单的办理退款，不肯退的执意要执行的，与叶天文协商外派待其完成后再结算，叶天文也没有异议，而且于2016年1月14日已经正式结束营业。裁决书的判决根本没有采纳梁迪雄的证据，存在片面性而导致事实不清。叶天文声称工作到2016年1月12号无凭据，12月份已办理清盘，这与事实不相符。
被申请人叶天文答辩称，其与梁迪雄之间存在劳动关系，有银行流水、工资条、上班工作记录予以证明，以及微信记录证明发工资的相关情况。
听证期间，申请人梁迪雄提交如下证据：1、摄影楼的客户退款单，拟证明摄影楼已经向客户提前告知结业并办理退款；2、叶天文的银行流水明细清单，拟证明影楼已经向叶天文发放劳动报酬。被申请人叶天文提交如下证据：1、工资条，拟证明叶天文10月份、11月份的工资情况；2、叶天文手写的工作记录，拟证明其在11月份的工作情况。叶天文对梁迪雄提交的证据质证称，退款单与本案没有关联性，关于银行流水明细清单，由于11月份其没有工商银行卡，工资只能以现金形式发放，11月份的工资为4242元，其12月份的工资除去提前预支的2000元，剩余的工资和1月份的工资以现金形式发放，共计发放3120元。梁迪雄对叶天文提交的证据质证称，叶天文提交的两份证据既没有公司盖章也没有负责人签名，对真实性不予认可。
本院对于劳动仲裁裁决查明的事实予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款的规定“用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、循私舞弊、枉法裁决行为的。”本案中，根据梁迪雄的申请书及其听证过程中的陈述，其主张撤销仲裁裁决的理由均涉及到斗门区仲裁委认定事实的部分，而《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的用人单位可以申请撤销仲裁裁决的情形中，并未将事实认定错误作为法定事项。在仲裁阶段，梁迪雄并未提供证据证明其与叶天文之间属于劳务关系，而非劳动关系，而叶天文作为梁迪雄雇请的摄影师，其提供的劳动内容属于梁迪雄所经营摄影楼的主营范围，并且叶天文确从梁迪雄处按月领取了劳动报酬，并受梁迪雄的指示安排摄影工作，故斗门区仲裁委认定梁迪雄与叶天文之间存在劳动关系，在法律适用上并无不当，应予维持。综上，本院认为梁迪雄的上述申请理由均不属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款规定的用人单位可以申请撤销仲裁裁决的情形。梁迪雄申请撤销仲裁裁决，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第（十一）项之规定，裁定如下：
驳回申请人梁迪雄关于撤销珠海市斗门区劳动人事争议仲裁委员会作出的珠斗劳仲裁终字[2016]第58号之终局仲裁裁决的申请。
申请费400元，由申请人梁迪雄负担。
审 判 长 孟庆锋
代理审判员 艾欣欣
代理审判员 唐育萍
二〇一六年七月五日
书 记 员 陈思绮