福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）闽刑终字第327号
原公诉机关福建省福州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林兴，男，1966年12月25日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省闽侯县。2002年9月17日因犯强迫交易罪被判处有期徒刑二年，2003年4月19日刑满释放；2011年5月6日因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑一年三个月，2012年2月12日刑满释放。2014年8月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人蔡道章，福建秉峰律师事务所律师。
原审被告人张燕清，男，1964年7月16日出生，汉族，小学文化，无业，住福州市台江区。2013年4月19日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑八个月，同年7月29日刑满释放。2014年8月22日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月25日被逮捕。2016年1月21日被取保候审。
福州市中级人民法院审理福州市人民检察院指控被告人林兴、张燕清犯贩卖毒品罪一案，于2015年8月24日作出（2015）榕刑初字第44号刑事判决。宣判后，原审被告人林兴提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案不属于必须依法开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年8月21日晚11时许，被告人张燕清在福州市晋安区晋连路兴福兴超市门口贩卖4.3克甲基苯丙胺（冰毒）被公安人员抓获。张燕清到案后向公安机关提供被告人林兴贩卖毒品的线索，电话联系林兴欲购买300克甲基苯丙胺，约定在福州市台江区广达路广达商务酒店交易。2014年8月22日凌晨1时23分许，林兴在广达商务酒店被抓获，公安人员查获林兴存放的红色塑料袋内298.2克甲基苯丙胺，从其身上查获0.9克甲基苯丙胺、5克甲基苯丙胺片剂（麻古），从林兴所驾驶的车牌号为闽A×××××现代轿车内查获9.6克甲基苯丙胺。
原判认定上述事实，有证人林某甲等人的证言及辨认笔录、手机通话清单、搜查笔录、扣押物品清单、照片、毒品检验鉴定报告以及被告人林兴、张燕清的供述等证据证实。
原判认为，被告人林兴贩卖甲基苯丙胺313.7克，被告人张燕清贩卖甲基苯丙胺4.3克，其行为均已构成贩卖毒品罪。林兴系累犯，依法从重处罚。张燕清系累犯、毒品再犯，依法从重处罚。张燕清归案后如实供述自己的犯罪行为并协助公安机关抓获可能被判处无期徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人，有重大立功表现，依法予以从轻处罚。据此，原判依法作出判决：（一）被告人林兴犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币30000元。（二）被告人张燕清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币2000元。（三）扣押在案的白色COOLPAD手机、白色苹果5S手机，依法予以没收，上缴国库。
上诉人林兴上诉理由：原判量刑过重，请求从轻处罚。
其辩护人辩护意见：现有证据不能证实公安人员在福州市台江区广达路广达商务酒店查获的298.2克甲基苯丙胺系林兴所有；林兴与张燕清尚未进行交易，应以非法持有毒品定罪；原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，2014年8月21日晚11时许，原审被告人张燕清在福州市晋安区晋连路兴福兴超市门口贩卖4.3克甲基苯丙胺被公安人员当场抓获。张燕清到案后即供认毒品来源于上诉人林兴，并在公安人员控制下电话联系林兴购买300克甲基苯丙胺，约定在福州市台江区广达商务酒店交易。2014年8月22日凌晨1时23分，林兴在广达商务酒店被公安人员当场抓获，从其身上查获0.9克甲基苯丙胺、5克甲基苯丙胺片剂，以及存放在615房间门口的红色塑料袋内298.2克甲基苯丙胺。之后，公安人员从林兴驾驶的车牌号闽A×××××现代轿车内查获9.6克甲基苯丙胺。上述查获毒品经福州市公安局刑事科学技术研究、福建警察学院司法鉴定中心鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，从林兴处查获的毒品含量分别为12.7%-79.9%。
上述事实有下列证据证实：
1、证人林某甲证言及辨认笔录，证实她通过朋友认识一名绰号“依舅”的贩毒男子，经辨认系张燕清。2014年8月21日晚11时20分，她在公安人员安排下电话联系张燕清要购买5克甲基苯丙胺，约定在晋安区晋连路兴福兴超市门口交易时，公安人员当场抓获张燕清，查获1包甲基苯丙胺。
2、证人黄某证言及辨认笔录，证实2014年8月22日凌晨，她从闽侯青口乘坐林兴驾驶的轿车到福州市台江区广达商务酒店门口。
3、证人林某乙证言，证实2014年8月15日，他堂哥林兴向他租赁车牌号为闽A×××××现代轿车。
4、福州市台江区广达商务酒店监控视频，证实2014年8月22日凌晨1时23分许，林兴携带一红色塑料袋到广达商务酒店并敲门。2时03分，公安人员发现该红色塑料袋并提取。监控视频还证实在此期间除公安人员外，无第三人接触该红色塑料袋。
5、搜查笔录、提取笔录、扣押物品清单，证实2014年8月21日晚11时许，公安人员抓获张燕清时，查获白色晶体1包重4.3克。2014年8月22凌晨1时许，公安人员抓获林兴时，从其身上查获红色、绿色颗粒状物1包重5克，白色晶体1包重0.9克；从林兴驾驶的闽A×××××现代轿车内查获白色晶体4包重9.6克。公安人员随后提取到林兴放在广达商务酒店的一个红色塑料袋，从该红色塑料袋内查获白色晶体6包重298.2克。经福州市公安局刑事科学技术研究所、福建警察学院司法鉴定中心鉴定，上述查获的白色晶体均检出甲基苯丙胺成分，从林兴处查获的白色晶体甲基苯丙胺含量为76.3%-79.9%，查获的红色、绿色颗粒状物检出甲基苯丙胺成分，含量为12.7%。
6、福建南方司法鉴定中心毒物检验报告书，证实上诉人林兴、原审被告人张燕清的尿液经检验均呈阳性。
7、手机通话清单，证实林兴、张燕清在2014年7月31日至8月15日以及案发当日凌晨0时37至1时20分的通话情况。
8、车辆转让合同、发还扣押物品清单，证实车牌为闽A×××××小轿车车辆所有人为林某乙，车辆已归还林某乙。
9、刑事判决书、刑满释放证明书，证实上诉人林兴曾因犯强迫交易罪、容留他人吸毒罪被刑罚处罚；原审被告人张燕清曾因贩卖毒品罪被刑罚处罚。
10、原审被告人张燕清供述及辨认笔录，2014年8月初的一天，他以每克80元的价格从一名绰号“九哥”的男子（经辨认系林兴）处购买十几克甲基苯丙胺。2014年8月21日晚11时20分许，他在晋安区晋连路兴福兴超市门口贩卖5克甲基苯丙胺时被公安人员当场抓获，后他向公安人员检举毒品上家林兴。2014年8月22日凌晨0时30分许，他电话联系林兴商定以每克80元的价格购买300克甲基苯丙胺，并约定在广达商务酒店交易。林兴到达酒店后，他以毒瘾发作为由要求林兴将毒品送到房间，后林兴被公安机关抓获。
11、上诉人林兴供述，他在与朋友吸毒时认识绰号“依水”的男子（经辨认系张燕清）。2014年8月22日凌晨0时30分许，张燕清打电话向他购买甲基苯丙胺。当日凌晨1时许，他到广达商务酒店欲与张燕清见面时被公安人员抓获。公安人员从他身上及驾驶的轿车内查获毒品。对公安人员在广达商务酒店615房间门口提取的红色塑料袋，林兴先是辩解该塑料袋不是他带来的，之后又辩解该塑料袋是他带到酒店，但装的不是毒品。
以上证据来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，予以确认。
关于上诉人林兴的辩护人提出现有证据不能证实公安人员在福州市台江区广达路广达商务酒店查获的298.2克甲基苯丙胺系林兴所有的辩护意见。经查，2014年8月22日凌晨，原审被告人张燕清经电话联系林兴在福州广达商务酒店交易300克甲基苯丙胺，林兴于当日凌晨1时23分许，将一红色塑料袋放置在该酒店，公安人员随后抓获林兴，并从该红色塑料袋中查获约300克甲基苯丙胺。福州广达商务酒店监控视频亦能够证实从林兴将该红色塑料袋放至至公安人员发现该红色塑料袋期间，没有其他人员触碰该红色塑料袋。现有证据足以证实林兴携带的红色塑料袋中装有毒品。该诉辩理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人林兴的辩护人提出林兴与张燕清尚未进行交易，应以非法持有毒品定罪的辩护意见。经查，张燕清在公安机关控制下联系林兴购买毒品，并约定好毒品交易数量、价格及交易地点后，林兴携带毒品前往约定地点交易时被公安人员当场抓获，原判以贩卖毒品罪定罪正确。该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林兴、原审被告人张燕清贩卖甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人林兴贩卖甲基苯丙胺308.7克、甲基苯丙胺片剂5克，贩卖毒品数量大，又系累犯，依法应从重处罚。原审被告人张燕清贩卖甲基苯丙胺4.3克，系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。张燕清归案后如实供述自己的犯罪行为，并协助公安机关抓获毒品上家，有重大立功表现。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林兴及其辩护人的诉辩理由均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十八条、六十七条第三款、第五十七条第一款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 严 万 辉
代理审判员 魏 曦
代理审判员 林 超
二〇一六年四月二十九日
书 记 员 李诺忱（代）
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。