浙江省绍兴市柯桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0603民初11658号
原告：台州华友建材有限公司,住所地台州市淑江区海门街道十塘。组织机构代码：57294314-3。
法定代表人：李贵华。
委托代理人：刘忠兴，浙江民盛律师事务所律师。
被告：浙江麒龙起重机械有限公司，住所地绍兴市柯桥区兰亭镇工业园区。统一社会信用代码：91330621749801926K。
法定代表人：金其龙。
委托代理人：汪家生，浙江纳森律师事务所律师。
原告台州华友建材有限公司诉被告浙江麒龙起重机械有限公司承揽合同纠纷一案，于2016年11月28日向本院起诉，本院于同日立案受理，依法适用简易程序，由代理审判员徐少华独任审判，于2017年1月10日公开开庭审理，原告委托代理人刘忠兴，被告委托代理人汪家生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告在2014年2月26日签订合同一份，约定原告向被告购买QE型双小车桥式起重机三台，单价29.8万元/台。原告在2014年4月14日支付给被告20万元，后因原告厂房属于违建需要拆迁而中止履行合同，原告与被告协商将原定做的3台起重机变更为履行交付一台未果。原告认为，原、被告之间系承揽合同关系，原告有权随时解除部分承揽合同，被告未按原告的要求履行承揽义务并交付起重机的行为构成违约。故请求法院解除原告与被告在2014年2月26日签订的产品加工合同中加工数量中2台QE型双小车桥式起重机的约定；判令被告履行与原告在2014年2月26日签订的产品加工合同中加工QE型双小车桥式起重机1台的义务（在原告再支付83100元后向原告交付并按合同约定安装、验收）；判令本案诉讼费用由被告承担。
被告辩称：对2014年2月26日签订过《产品加工合同》这一事实没有异议，对于原告在合同签订之后支付了20万元定金这一事实也没有异议。因原告在合同签订之后没有按照合同约定履行相应的合同义务，本案被告经两次书面催告之后，原告仍未履行合同义务，被告已经于2014年11月26日根据合同法规定通知原告解除双方之间所签订的加工合同，因此合同已经在2014年11月26日因被告单方通知解除，合同对双方不具有约束力，原告的诉讼请求缺乏事实依据。原告支付的20万元是定金，定金超过了法定所限制的20%的部分，原告如果要求返还，被告没有异议。
原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：
1、2014年2月26日原、被告之间签订的《产品加工合同》1份（传真件），用以证明原、被告之间的承揽合同关系。
2、2014年4月14日台州银行付款回单1份，用以证明原告履行了支付20万元货款的义务的事实。
3、2015年7月10日编号为浙土资厅（2015）466号浙江省国土资源厅出具的函件1份（复印件），用以证明原告没有履行合同是因为原告厂房所在地需要拆迁，当地土地租赁过来涉嫌违法占地的问题的事实。
被告质证认为：证据1、2真实性没有异议。证据3，系复印件，真实性无法确认。但这份函出具日期为2015年7月10日，是在本案的被告解除合同之后，因此这份函件和本案争议的事实并没有关联性，不能证明本案的原告不履行合同约定的义务系土地原因导致，更何况原告也没有证据证明其在合同签订的时候向被告告知了土地系租赁，可能涉及违法用地。这不能成为原告不履行合同的理由。
被告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
4、2014年10月22日被告向原告邮寄的《催告通知》1份以及快递面单和快递流向状态一份，用以证明被告要求原告在收到本通知的5天内按照合同约定支付设备发货前阶段的应付款项，该催告通知已经送达被告的事实。
5、2014年11月14日被告再次向原告邮寄的《催告通知》1份以及快递面单和快递流向状态一份，用以证明被告要求原告在收到本通知的3天内按照合同约定支付款项，该催告通知已经送达被告的事实。
6、2014年11月26日被告向原告发送的《解除合同通知书》1份及快递面单和快递流向状态一份，用以证明经被告两次书面通知原告仍不履行合同义务，被告依据合同法94条的规定解除了合同，且书面向原告发出了解除合同通知。该通知已于2014年11月30日通过邮政特快专递送达了原告，因此双方的合同已经在2014年11月30日解除的事实。
原告质证认为：证据4、5、6，被告没有收到，且被告也无法证明邮寄的内容就是《催告通知》和《解除合同通知书》。原告补充陈述称：被告邮寄的地址确实是原告住所地台州市淑江区海门街道十塘，但十塘地方比较大。快递面单上记载的收件人李贵华系原告法定代表人，但其与代理律师联系的手机号码是139××××7790，与面单上的不一致。本案在被告要求解除合同之后直到起诉之前，原告没有向人民法院确认解除合同效力。如果法院认为涉案合同已经解除，被告有权没收定金的话，原告认为20万元是预付款并不是定金，如果法院认为是定金，原告主张定金超过了法定20%的上限。多余部分予以返还。
根据原、被告所提交的证据，本院认证如下：证据1、2、被告对真实性均无异议，且与本案相关联，本院予以确认。证据3系复印件，即使为真，也不影响本案事实认定，且缺乏关联性，本院在本案中不予确认。证据4、5、6，虽原告均有异议，但三份通知均有快递面单以及相应的EMS快递流程记录相印证，原告亦无相反证据予以证明没有收到相应通知，本院予以确认。
根据以上认定的证据，本院确认本案事实如下：原、被告存在承揽合同关系。原、被告之间于2014年2月26日签订《产品加工合同》1份，合同约定承揽方为被告公司，定作方为原告公司，产品为“QE型双小车桥式起重机”，数量为“3台”，单价为“29.8万元/台”，合计为“89.4万元”，交货时间为“定作方定金到承揽方后，90天发货”。结算方式及期限为“合同签订后原告即支付合同总价款的30%作为定金，发货前再支付合同总价款的65%。余款5%验收合格后六个月内付清。因原告原因导致交付期限延期的，原告仍应按前述约定的期限支付价款。2014年4月14日，原告向被告支付定金20万元。2014年10月22日、2014年11月14日，被告向原告分两次发函要求原告支付相应价款并送达原告处，2014年11月26日被告向原告发送的《解除合同通知书》1份，要求解除双方之间的合同，该通知亦到达原告处。现原告根据实际情况只需要一台为由要求解除与被告之间的部分合同并要求交付一台设备，被告则以合同已经解除拒绝交付，遂成诉。
本院认为，原、被告存在承揽合同关系，可以确定。原、被告签订的《产品加工合同》是否已经解除以及原告支付的20万元是否属于定金系本案争议焦点。原告认为，合同签订后，因原告厂房属于违建需要拆迁而中止履行合同，之后原告根据实际需要与被告协商，希望将原定做的3台起重机变更为履行交付一台而未果，且原告支付的20万元是预付款。被告认为，该合同已经经过被告两次催告并给予了原告合理期限仍不履行后，经被告解除通知书到达之日起，该合同已经解除，且根据合同约定原告支付的20万元属于定金。本院认为，根据合同法第九十四条第三项之规定以及该法第九十六条之规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，原告在支付20万元以后，未按照合同约定在发货前再付总价款的65%，当属迟延履行主要债务，且在被告两次催告并给予合理期限后仍不履行，被告有权单方解除合同。故被告解除合同通知送达原告之日起，该合同已经解除。原告在本案诉讼前，未向人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力，且在诉讼前亦未向被告发送变更承揽关系的书面通知。故本院对被告所持该合同已经解除的辩称予以支持，原告所称可以随时解除部分承揽合同的诉称不予支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原、被告签订的《产品加工合同》明确约定，签订后原告即支付合同总价款的30%作为定金，故原告支付的20万元当属定金，被告有权主张适用定金罚则不予返还，但定金约定超过法定的上限20%即超过了17.88万元，本院予以调整，超过部分2.12万元不适用定金罚则则应予以返还给原告。至于原告所称的因原告厂房属于违建需要拆迁而中止履行合同的陈述，即使其提交的2015年7月10日编号为浙土资厅（2015）466号浙江省国土资源厅出具的函件为真实，原、被告之间的上述合同已经于2014年11月30日送达原告时解除，故对原告的陈述不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告浙江麒龙起重机械有限公司限在本判决生效后十日内返还给原告台州华友建材有限公司预付款人民币21200元；
二、驳回原告台州华友建材有限公司其他诉讼请求；
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
案件受理费5770元，减半收取2885元，由原告负担2700元，被告负担185元，被告负担部分限于2017年3月1日前向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
代理审判员 徐少华
二〇一七年二月十五日
书 记 员 赵梦盼
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条第三项：当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同
第九十六条：主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。