安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0705民初2432号原告：铜陵市金狮融资担保有限责任公司，住所地安徽省铜陵市绿源农产品大市场综合楼3F四楼。法定代表人：黄颂青，该公司总经理。委托诉讼代理人：夏海涛，铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：杨丽君，铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所法律工作者。被告：铜陵市和德商贸有限公司，住所地安徽省铜陵市义安大道北段1440号三层。法定代表人：徐蓉，该公司总经理。被告：徐蓉，女，1978年2月26日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。原告铜陵市金狮融资担保有限责任公司（以下简称金狮公司）与被告铜陵市和德商贸有限公司（以下简称和德商贸）、徐蓉追偿权纠纷一案，本院于2017年5月22日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金狮公司的委托诉讼代理人夏海涛、杨丽君到庭参加诉讼，被告和德商贸、徐蓉经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金狮公司向本院提出诉讼请求：1.和德商贸支付金狮公司代偿款5291733.64元及利息（从代偿之日即2015年5月10日起计算至清偿之日止按银行同期贷款利率标准计付）；2.徐蓉对上述付款义务，承担连带清偿责任；3.和德商贸、徐蓉共同支付金狮公司代理费5000元，并承担本案诉讼费。事实和理由：金狮公司原名称为铜陵市铜官山区融资担保中心有限公司（以下简称担保中心）。2014年5月9日，和德商贸因资金周转需要，向徽商银行铜陵五松山支行（以下简称五松山支行）借款500万元，借款期限12个月。铜陵金誉中小企业信用担保中心（以下简称金誉中心）作为保证人，为上述借款提供了连带责任保证担保。金狮公司与徐蓉作为反担保人，为金誉中心提供了保证反担保。合同签订后，五松山支行依据合同约定向和德商贸发放了贷款。借款到期后，和德商贸未能依据合同约定返还借款，金誉中心作为保证人，代和德商贸向五松山支行偿还了贷款本息共计5291733.64元。代偿后，金誉中心要求反担保人担保中心承担担保责任，担保中心分别于2015年12月17日、2017年1月20日向金誉中心支付了代偿款。付款后，金狮公司向借款人和德商贸追偿，并要求另一反担保人徐蓉承担担保责任，但和德商贸与徐蓉至今均未能承担。和德商贸、徐蓉均未作答辩。本院经审理认定事实如下：2014年5月7日，本案各方当事人签订如下合同：1.和德商贸（甲方）与金誉中心（乙方）签订《委托担保协议》，约定：甲方于2014年5月7日向乙方提出担保申请，委托乙方为其融资或其经济责任提供担保，乙方经审查，同意为甲方提供担保。委托担保事项：甲方将就贷款事项委托乙方提供担保，担保的主债权金额为500万元，履约期限为12个月。若甲方违反本协议以及本协议所涉及的相关合同的约定，造成乙方发生代偿，甲方应向乙方支付未偿还债务金额的20%作为违约金，乙方有权直接扣收甲方交纳的履约保证金，履约保证金低于实际应付金额的，不足部分由甲方另行支付；乙方发生代偿损失后，有权向甲方及其他反担保人追偿；乙方代偿资金利息损失（按银行同期贷款利率计算）及追偿费用（交通费、诉讼费、代理费及必要的支出费用等）由甲方承担。2.金誉中心（保证权利人）与担保中心（保证人）签订《反担保保证合同》，约定：鉴于和德商贸（债务人）已与保证权利人在本合同第一条的期间及限额内签订了《委托担保协议》，保证人愿意就保证权利人依上述协议为债务人所承担的担保责任，为债务人向保证权利人作保证反担保；反担保保证范围为：保证权利人可能发生的代偿金额，上述代偿金额自代偿之日起至追回之日止期间的利息损失（按同期银行贷款利率计算），债务人应支付给保证权利人的违约金，以及保证权利人追偿费用（含诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、代理费及必要的支出费用）。保证方式为连带责任保证；保证期间为债务人借款到期之日起三年。本合同生效后，保证人及保证权利人均应履行本合同约定的义务，任何一方不履行约定义务的，应当承担相应的违约责任，违约金为反担保金额的10%，并赔偿由此给对方造成的损失。2014年5月9日，本案各方当事人签订如下合同：1.和德商贸与五松山支行签订《流动资金借款合同》，约定：和德商贸（借款人、甲方）因购货需要资金，向五松山支行（贷款人、乙方）申请贷款，借款金额为500万元，借款期限12个月，从2014年5月9日起至2015年5月9日止。贷款实行固定利率，即年利率为起息日基准利率上浮35%，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%；贷款按月结息，结息日固定为每月的第20日。本合同及与本合同项下担保有关的律师服务、保险、评估、登记、保管、鉴定、公正等费用，由甲方承担，双方另有约定的除外；乙方为实现债权而实际发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由甲方承担。该合同对其他事项亦作了明确约定。2.五松山支行（债权人、乙方）与金誉中心（保证人、甲方）签订《保证合同》，约定：鉴于乙方与和德商贸（债务人）签订了《流动资金借款合同》，为了保障乙方债权的实现，甲方愿意为主合同项下债务人的债务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下债权本金及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金及实现债权与担保权利而发生的费用，保证方式为连带责任保证，保证期间自主合同项下债务履行期限届满之日起两年。3.徐蓉向金誉中心出具“反担保函”，载明：由于金誉中心为和德商贸的债务提供了担保，我愿意为此向金誉中心作反担保，反担保范围为：金誉中心可能发生的代偿金额，上述代偿金额自代偿之日起至追回之日止期间的利息（按同期银行贷款利率计算），追偿费用（含诉讼费、财产保全费、执行费、交通费、律师费）。我保证债务人按期履行相关合同及《委托担保协议》中约定的全部义务。如果债务人不按期归还全部借款本息，造成金誉中心履行担保责任而发生代偿损失，我保证为债务人承担连带偿付责任，并保证在金誉中心发生代偿之日起十日内将相应款项支付给金誉中心。本保函自我签字之日起生效，直至金誉中心的担保责任完全解除时止；本函所设立的保证担保期间为你中心履行代偿之日起两年。上述合同签订后，五松山支行于2014年5月9日向和德商贸发放了贷款。借款后，因和德商贸未能按照合同约定向五松山支行支付利息，五松山支行先后从金誉中心账户中扣划了利息，其中，2014年12月26日扣划109220.69元，2015年3月17日扣划91125元，2015年5月28日扣划5091387.95元。五松山支行从金誉中心账户中扣划贷款本息合计5291733.64元。扣划后，金誉中心要求担保中心承担反担保责任，担保中心于2015年12月17日向金誉中心支付了代偿款200万元，又于2017年1月20日向金誉中心支付了代偿款3291733.64元（其中，付款3291733.64元，保证金充抵200万元）。此后，担保中心向借款人和德商贸进行追偿，并要求另一反担保人徐蓉承担担保责任，但和德商贸与徐蓉均未能履行还款义务。2017年3月24日，铜陵市工商行政管理局向金狮公司出具“准予变更登记通知书”，载明：经审查，因金狮公司吸收合并担保中心而提交的金狮公司变更登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予变更登记。当日，铜陵市工商行政管理局又向担保中心出具“准予注销登记通知书”，载明：经审查，因金狮公司吸收合并担保中心而提交的担保中心注销登记申请，申请材料齐全，符合法定形式，我局决定准予注销登记。2017年5月15日，金狮公司与铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所签订《委托代理合同》，约定：金狮公司因与和德商贸、徐蓉等追偿权纠纷一案，委托铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所的法律工作者担任代理人，代理费5000元。2017年6月29日，金狮公司为本案向铜陵市铜官区东郊办事处法律服务所支付了代理费5000元。本院认为，五松山支行与和德商贸签订的《流动资金借款合同》，和德商贸与金誉中心签订的《委托担保协议》，金誉中心与五松山支行签订的《保证合同》，金誉中心与担保中心签订的《反担保保证合同》，徐蓉向金誉中心出具的“反担保函”，均系当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，依法应受法律保护，当事人均应依约全面履行各自的义务。金誉中心依据合同约定，代和德商贸向五松山支行归还借款本息后，依据《反担保保证合同》约定，要求担保中心承担反担保责任。担保中心在承担了反担保责任后，有权依据合同约定及法律规定，向借款人和德商贸追偿，并有权依据法律规定，要求其他反担保人承担相应的法律责任。本案中，因担保中心已被金狮公司吸收合并，金狮公司作为本案原告主体适格，其要求和德商贸支付代偿款5291733.64元的诉讼请求符合法律规定与合同约定，本院予以支持；金狮公司要求和德商贸从2015年5月10日起支付利息，该请求法律规定，但从本案查明的事实看，金狮公司实际代偿的时间分别为2015年12月17日、2017年1月20日，利息依法应从代偿之日起分别计算。金狮公司要求徐蓉承担连带责任，为此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》明确规定，连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。本案中，因担保中心与徐蓉对承担反担保责任的份额没有明确约定，对于担保中心已经支付给金誉中心的款项，徐蓉作为另一反担保人，依法应对和德商贸不能清偿部分的二分之一，承担清偿责任。金狮公司要求徐蓉对和德商贸的全部债务直接承担连带责任的诉讼请求不符合法律规定，本院不予支持。徐蓉承担了连带清偿责任后，可向和德商贸追偿。因本案主要因借款人和德商贸的违约行为所致，金狮公司确因本案产生了代理费损失，金狮公司在本案中主张代理费5000元，该请求符合法律规定，本院予以支持，但负担主体应为债务人和德商贸。和德商贸、徐蓉经合法传唤拒不到庭，视为对金狮公司的诉讼主张放弃抗辩的权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条、第二十条、第四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第六十三条规定，判决如下：一、被告铜陵市和德商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵市金狮融资担保有限责任公司代偿款5291733.64元及利息（其中，代偿款200万元的利息从2015年12月17日起开始计算，代偿款3291733.64元的利息从2017年1月20日起开始计算，利息均按银行同期贷款基准利率标准计算至清偿之日止）；二、被告徐蓉对上述债务不能清偿的部分，承担不超过二分之一的清偿责任。被告徐蓉承担了清偿责任后，有权就其已经清偿的部分，向被告铜陵市和德商贸有限公司追偿；三、被告铜陵市和德商贸有限公司支付原告铜陵市金狮融资担保有限责任公司代理费5000元，于本判决生效之日起十日内付清；四、驳回原告铜陵市金狮融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费48877元，减半收取计24439元，由被告铜陵市和德商贸有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  孙国兵二〇一七年六月三十日书记员  张雪琳附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第八十四条——债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条——当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条——第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条——当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条——保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条——被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二条——反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。第二十条——连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。第四十二条——人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于适用的解释》第六十三条——企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。