湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂01民终642号
上诉人（原审被告）：武汉宏建博汽车运输有限公司，住所地湖北省武汉市江夏区大桥新区办事处大桥村（文化路东）联投广场商业区一期第21幢14层办公3号房。
法定代表人：史开文，经理。
委托诉讼代理人：熊大军，男，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告）：王国利，男，1982年9月27日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区，
委托诉讼代理人：蔡继军，湖北瀛楚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张立亮，男，1958年4月7日出生，汉族，住湖北省武汉市江夏区，
上诉人武汉宏建博汽车运输有限公司（以下简称宏建博公司）因与被上诉人王国利、张立亮提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2017）鄂0115民初2154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人宏建博公司上诉请求：（1）撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2017）鄂0115民初2154号民事判决，并依法予以改判；（2）一、二审诉讼费和重新鉴定费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院判决宏建博公司为共同赔偿义务人没有法律依据，王国利是张立亮聘请驾驶该货车的司机，仅为张立亮个人提供劳务，王国利每天的工作时间及工作量并不受宏建博公司的安排和约束，也无需向宏建博公司汇报工作成果和工作业绩，宏建博公司不向王国利支付劳动报酬，双方没有人身上和组织上的从属性，王国利没有向宏建博公司提供直接的劳动，宏建博公司与张立亮之间的车辆挂靠关系仅是物权法上的物权关系，最多也是在管理费范围内的连带责任，而不应直接成为赔偿义务人。2.一审法院对事故责任比例分配存在瑕疵，王国利作为一个具有多年驾驶经验的老司机，应当知道在工作过程中确保安全的重要性，由于其自身没有休息好，造成该事故的发生，并非不可抗力或者交通事故，所以王国利自己应承担70%的主要责任。3.一审法院对精神损害抚慰金判决错误，本案是提供劳务纠纷，并非侵权纠纷，不应该判决精神损害抚慰金。
被上诉人王国利辩称，1.根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第五项的规定，个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位，因此，宏建博公司作为张立亮的挂靠单位，应当承担赔偿责任。2.王国利受伤是因为宏建博公司没有对车辆进行有效的管理和维护，并非王国利未休息好造成的。3.本案是提供劳务者受害责任纠纷，王国利主张精神损害抚慰金合理合法。综上，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人张立亮辩称，王国利是张立亮聘请的，王国利受伤是因为自己工作不小心造成的，王国利应当自行承担责任。
原审原告王国利向一审法院起诉请求：1.判令宏建博公司、张立亮共同赔偿医疗费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等共计260717.46元；2.宏建博公司、张立亮承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2014年4月30日，张立亮与宏建博公司签订《武汉宏建博汽车运输有限公司车辆挂靠协议》，双方约定：张立亮的车牌号为ARF9**的车辆产权归张立亮所有，经营资格挂靠宏建博公司；张立亮对自己在营运活动中所发生的一切债务及任何事故承担法律责任和经济责任。协议还约定了其他内容。车辆登记所有人为宏建博公司。
2016年8月，张立亮雇请王国利驾驶车牌号为ARF9**的运输车辆，从事活性灰的运输工作。2016年11月7日凌晨，王国利在江夏区乌龙泉矿厂活性灰装车，在上车抹平车上活性灰时，不慎从车上摔下。当晚，王国利通知张立亮，张立亮赶到现场后将王国利送至武汉市江夏区第一人民医院进行治疗。2016年11月8日，王国利转至武汉科技大学附属医院天佑医院住院治疗。王国利住院治疗17天。2017年3月24日，王国利委托湖北明鉴法医司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见为：1、王国利的伤残程度为九级。2、伤后误工期为180日，护理期为90日，营养期为60日，后续治疗费预计在12000元或据实赔付。本案审理过程中，张立亮对上述鉴定意见有异议，申请重新鉴定。经一审法院委托，武汉平安法医司法鉴定所作出鉴定意见：被鉴定人王国利右尺骨喙突骨折并脱位致右肘关节功能障碍构成十级残疾，右腕骨骨折致右腕关节功能障碍构成十级残疾；建议给予后续医疗费1万元；自受伤之日起，休息时间180日，护理时间90日，营养时间60日。（均含二次手术时间）。张立亮在王国利受伤后，给付医疗费9000元，并支付武汉市江夏区第一人民医院医疗费1939.8元。
另查明，王国利户籍地为鄂州市××城区××陈海村王臣湾32号，户籍性质为农业。其女王子娴，于2008年4月9日出生；其子王牧之，于2012年4月28日出生。王国利于2011年4月27日取得经营性道路货物运输驾驶员从业资格。
一审法院认为，王国利受张立亮雇请驾驶车辆运输货物双方对此没有异议，双方形成劳务关系，王国利在提供劳务的过程中受到伤害，主张赔偿损失符合法律规定，一审法院予以支持。宏建博公司与张立亮签订挂靠合同即允许张立亮以其名义运营，因此宏建博公司此时应视为挂靠公司授权张立亮雇请司机并对其进行管理，宏建博公司间接与王国利存在管理与被管理的关系，因此，宏建博公司对王国利的损失与张立亮共同承担责任。宏建博公司与张立亮之间约定“张立亮对自己在营运活动中所发生的一切债务及任何事故承担法律责任和经济责任”不能对抗第三人。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据上述法律规定，提供劳务一方的王国利因劳务自己受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。本案王国利在上车抹灰时，未做到自身确保安全的注意义务存在过错，一审法院认定应承担50%的责任；张立亮、宏建博公司虽曾提示注意安全，但没有尽到安全保障义务，一审法院认定应承担50%的赔偿责任。王国利因摔伤造成的经济损失一审法院认定为：1、医药费30574.26元；2、误工费55404元÷365天×263天=39921元；3、护理费31138元÷365天×90天=7678元；4、住院期间伙食费17天×15元=255元；5、营养费60天×15元=900元；6、被扶养人生活费9803元×12%×（10＋14）年÷2=14116元；7、残疾赔偿金27052元×20年×（10%＋2%）=64922.4元；8、交通费一审法院酌定1000元；9、精神损害抚慰金一审法院酌定3000元；10、后续治疗费10000元。综上，王国利的损失共计172366.66元。由张立亮、宏建博公司承担赔偿86183.33元，张立亮已付10939.8元，还应赔偿75243.5元；王国利支付的鉴定费1800元，张立亮支付重新鉴定费3000元，均纳入诉讼费一并处理。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、由张立亮、宏建博公司赔偿王国利因伤造成的各项损失86183.33元；该款项已付10939.8元，还应支付75243.5元。上述款项于判决书生效之日起十五日内付清；二、驳回王国利的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，关于宏建博公司是否应当承担赔偿责任的问题。宏建博公司与王国利之间虽不存在直接的劳务关系，但王国利受雇于张立亮，张立亮将车辆挂靠在宏建博公司名下从事经营活动，宏建博公司应当对张立亮的经营行为负有管理责任。由于宏建博公司没有尽到安全管理义务，导致王国利在提供劳务过程中受伤，一审判决宏建博公司与张立亮共同承担赔偿责任，并无不当。
关于责任比例的认定问题。王国利在提供劳务时对自身安全未尽到注意义务，一审认定王国利承担50%的责任，并未超出自由裁量权的合理范围，宏建博公司上诉认为王国利应当承担70%的主要责任，但没有提交充分的证据证实，故本院不予采信。
关于是否应当赔偿精神损害抚慰金的问题。本案为提供劳务者受害责任纠纷，属于《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定由接受劳务一方承担替代赔偿责任的特殊侵权责任，故宏建博公司认为本案不是侵权纠纷，不应认定精神损害抚慰金的理由不成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人宏建博公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费600元，由上诉人武汉宏建博汽车运输有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 魏 兰
审 判 员 汤晓峰
审 判 员 张 剑
二〇一八年二月二十四日
法官助理 蔡 丹
书 记 员 钟家鹏