湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘08刑终25号
原公诉机关湖南省慈利县人民检察院。
上诉人（原审被告人）袁谋党，绰号“党五儿”，男。因犯开设赌场罪于2012年12月31日被湖南省张家界市武陵源区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年12月10日被湖南省慈利县公安局决定取保候审，2014年1月3日经湖南省慈利县人民检察院决定逮捕，2015年9月7日由湖南省慈利县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省慈利县看守所。
上诉人（原审被告人）被告人刘江亮，绰号“刘四儿”，男。因犯开设赌场罪于2013年5月21日被湖南省慈利县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月29日被湖南省慈利县公安局决定取保候审，2014年1月3日经湖南省慈利县人民检察院决定逮捕，2015年7月11日由湖南省慈利县公安局执行逮捕。现羁押于湖南省慈利县看守所。
湖南省慈利县人民法院审理湖南省慈利县人民检察院指控原审被告人袁谋党、刘江亮开设赌场一案，于2016年3月16日作出（2015）慈刑初字第170号刑事判决。原审被告人袁谋党、刘江亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
慈利县人民法院审理认定：慈利县人民法院审理认定：2013年9月至2013年11月14日期间，张某甲（已判刑）邀约被告人袁谋党、刘江亮等8人，先后在湖南省慈利县三官寺土家族乡双桥村10组张某乙家中、三官寺土家族乡双桥村10组杨某甲家中、象市镇龙坦坪村3组滕某甲家中、江垭镇白岩峪村12组张某丙家中、高峰土家族乡双仁村9组刘某甲家中、杉木桥镇马塔村3组卓某甲家中通过使用麻将“推砣子”的方式召集参赌人员赌博20余次，并从中抽头渔利10万余元。期间，由张某甲负责管理赌场，联系赌场场地，被告人袁谋党、刘江亮等人派人监督水箱，掌握赌场获利情况；袁谋党、刘江亮等人只要到了赌场，张某甲根据赌场当日获利为其分红。时至案发，被告人袁谋党、刘江亮多次到赌场参赌，分别委托陈某甲、唐某甲（均已判刑）监管赌场的水箱。
另查明：被告人袁谋党于2013年12月10日主动到湖南省慈利县公安局刑侦大队投案，当日被取保候审，因取保候审期间外逃，于2015年9月7日在湖南省张家界市武陵源区七天假日酒店被民警抓获后执行逮捕。被告人刘江亮于2013年11月29日主动到湖南省慈利县公安局刑侦大队投案，当日被取保候审，因取保候审期间外逃，于2015年7月11日在浙江省金华市火车站被民警抓获后执行逮捕。
上述事实，有下列经法庭举证、质证的证据予以证实：
1.证人张某甲的证言。证明其在湖南省慈利县三官寺土家族乡、象市镇、江垭镇、高峰土家族乡、杉木桥镇境内开设赌场期间，先后邀约袁谋党、刘江亮、邓某甲、吴某甲、于某甲、刘某乙、廖某甲、代某甲入股共同经营赌场，允许股东安排人监管水箱，股东只要去了赌场，无论是否参赌，都由张某甲在支付当日支出后分给红利；2013年11月上旬，张某甲将其他股东退出后1人经营，至案发时止，共开设了20次左右，获利10万左右的事实。
2.证人谭某甲、张某丁、唐某乙、姚某甲、张某戊等人的证言。证明张某甲等人在湖南省慈利县高峰土家族乡、三官寺土家族乡、象市镇等地开设过赌场，上述证人均在赌场上参过赌，并得到过车费的事实。
3.证人阳某甲的证言。证明其与于某甲关系很好，听于某甲讲于某甲与张某甲、袁谋党、邓某甲、刘江亮、刘某乙、廖某甲等人开了个赌场，由张某甲负责管理的，阳某甲2次去赌场上玩，看到上述人员均在赌场上的事实。
4.证人袁某甲的证言。证明张某甲等人在开设赌场期间都是请的袁某甲的车拖运桌子、板凳等开设赌场工具的事实。
5.证人陈某甲的证言。证明其系袁谋党的舅子，一直在张某甲等人开的赌场上卖东西，受袁谋党的委托保管过水箱，帮袁谋党监管过水箱。有次发现张某甲私拿水箱内的现金，告诉袁谋党后，袁找张某甲谈了话，张某甲对其有了防备，再开水箱时均背着陈某甲的事实。
6.证人唐某甲的证言。证明在2013年10月至2013年11月14日，受张某甲的邀请在其开设的赌场上搞管理，并介绍彭某甲等人到赌场放哨。赌场是张某甲、于某甲、廖某甲、刘某乙、刘江亮、吴某甲、袁谋党、邓某甲、代某甲九人开的，代某甲是2013年10月底才入股的，11月初，因股东太多不划算就散伙了，只有张某甲和袁谋党继续开，其他股东在赌场上拿门子费的形式继续开设赌场。唐某甲受刘江亮和吴某甲的委托，在各股东共同开设赌场期间，监管过水箱里的钱的数目的事实。
7.证人滕某甲、张某丙、刘某甲、卓某甲、张某乙、杨某甲的证言。均证明在2013年10月份左右，有人租用过自家的房屋开设过赌场，并且得到了租金的事实。
8.张某甲指认现场笔录。证明张某甲辨认出在湖南省慈利县杉木镇马塔村3组卓某甲家、高峰土家族乡双仁村刘某甲家、象市镇坦坪村3组滕某甲家、江垭镇白岩峪村12组张某丙家、三官寺土家族乡双桥村10组张某乙家、三官寺土家族乡双桥村10组杨某甲家开设过赌场的事实。
9.证人刘某乙、廖某甲、吴某甲、代某甲、于某甲等人的证言。证明在2013年9月至同年11月期间，与袁谋党、刘江亮作为股东先后加入张某甲开设的赌场上参加管理并分红，后由于股东过多，张某甲一人接管赌场的事实。
10.湘慈检诉刑不诉（2014）42、42、44、45、46、47号。证明湖南省慈利县人民检察院认为刘某乙、廖某甲、邓某甲、吴某甲、代某甲、于某甲是否具有开设赌场的犯意、行为以及是否从赌场中获得盈利的事实不清、证据不足，不符合起诉条件，于2014年7月7日对上述人员作出存疑不起诉决定的事实。
11.被告人刘江亮在公安机关的供述与辩解，证明其于2013年10月中旬才成为张某甲赌场上的股东，听张某甲讲之前已有七八个股东，场子主要是张某甲负责管理，安排有哨兵，荷官及负责接送参赌人员的车辆；场子先后在象市、通津铺、三官寺、高峰开了二十天左右，刘江亮分得人民币一万五千元左右，期间，曾安排过唐某甲帮其监管过水箱的事实。
12.被告人袁谋党在公安机关的供述与辩解。证明在2013年9月底，袁谋党及廖某甲、邓某甲、刘某乙、刘江亮、于某甲、吴某甲受张某甲的邀约，入伙张某甲所开的赌场，代某甲于2013年11月初也入股到赌场，平时赌场由张某甲管理，负责安排哨兵、荷官及发放工资、门子费、车费，场子上每天有40至50人，水钱收入5000元至35000元不等，袁谋党分得红得2万元左右，期间，曾安排陈某甲监管过水箱的事实。
13.户籍证明。证明被告人袁谋党、刘江亮的身份情况。
慈利县人民法院认为，被告人袁谋党、刘江亮伙同他人为赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、组织他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人均起帮助作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。被告人袁谋党、刘江亮均系缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第七十七条之规定，判决：一、撤销湖南省张家界市武陵源区人民法院（2013）张武刑初字第3号刑事判决书对被告人袁谋党宣告缓刑部分；二、撤销湖南省慈利县人民法院（2013）慈刑初字第114号刑事判决书对被告人刘江亮宣告缓刑部分；三、被告人袁谋党犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，与原判犯开设赌场罪所判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；四、被告人刘江亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，与原判犯开设赌场罪所判处的有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万五千元。
上诉人袁谋党、刘江亮均上诉提出，原判事实不清，证据
不足，其无罪。
二审审理查明的事实和证据与一审一致，且证据经一审当庭出示、宣读、质证，来源合法，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人袁谋党、刘江亮违反正常的社会管理秩序，以营利为目的，伙同他人开设和经营赌场，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，袁谋党、刘江亮起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。袁谋党、刘江亮在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。
袁谋党、刘江亮均上诉提出“原判事实不清，证据不足，其无罪”的理由，经查，袁谋党、刘江亮翻供的犯罪事实与全案证据矛盾，袁谋党、刘江亮的多次有罪供述与其他共犯的有罪供述、证人证言等证据能够相互吻合，证据之间能够相互印证，形成了完整的能够证明案件事实的证据链条，故对袁谋党、刘江亮的上诉理由不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑较适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 欧阳新
审 判 员 刘利利
代理审判员 徐姣艳
二〇一六年四月二十八日
书 记 员 谭晓琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。