天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0116刑初20141号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人李作亮，男，1985年10月5日出生于天津市宁河区，汉族，户籍地天津市宁河区。2006年6月29日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪被判处有期徒刑四年六个月。2011年1月20日因犯抢劫罪被判处有期徒刑八年，2016年9月11日经减刑释放。2017年10月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被天津市滨海新区公安局塘沽分局刑事拘留，2017年11月15日被依法逮捕。现羁押于天津市滨海新区第一看守所。
辩护人许娜平，天津奕能律师事务所律师。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检塘公诉刑诉〔2018〕123号起诉书指控被告人李作亮犯贩卖毒品罪，于2018年1月19日向本院提起公诉。本院于2018年1月19日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭进行了审理。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员王娟娟出庭支持公诉，被告人李作亮，辩护人许娜平到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控：2017年8月9日，被告人李作亮在天津市滨海新区中门口以人民币400元的价格卖给吸毒人员杨某冰毒1包。
2017年10月11日，被告人李作亮在天津市滨海新区塘沽和丽苑X栋X号以人民币1500元的价格向吸毒人员杨某贩卖冰毒1包；杨某从中拨出一小部分后将剩余冰毒转卖给吸毒人员苗某，被公安机关当场抓获，从杨某处查获毒品可疑物无色晶体1包，重0.66克，从苗某处查获毒品可疑物无色晶体1包，重2.6克。经鉴定，从上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
2017年10月11日，公安机关在天津市滨海新区伊某兰堡前将被告人李作亮抓获，后对其暂住地和丽苑X栋X号依法进行搜查，查获电子秤1个，毒品可疑物无色晶体2包，分别重22.09克、0.11克。经鉴定，从上述毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关就起诉书指控的上述事实向法庭出示了物证照片，书证，证人证言，鉴定意见，搜查笔录及辨认笔录等证据。公诉机关认为，被告人李作亮向他人贩卖甲基苯丙胺毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，李作亮是累犯，应当从重处罚，提请本院依法惩处。
被告人李作亮对起诉书指控其2017年10月11日向杨某贩卖冰毒3.26克的事实以及公安机关在其暂住处查获其持有的冰毒0.11克、无色晶体22.09克的事实供认不讳。但辩称其没有实施起诉书指控的2017年8月9日向杨某贩卖冰毒的行为，公安机关在其暂住处查获的无色晶体22.09克不是毒品。
辩护人许娜平提出的辩护意见是，1.李作亮的行为构成贩卖毒品罪。2.起诉书指控的2017年8月9日贩卖毒品的事实证据不足，不能认定。3.公安机关查获的无色晶体22.09克中虽含有甲基苯丙胺成分，但现有证据未确定其中甲基苯丙胺成分的含量，直接确定为涉案毒品有悖罪责刑相适应的刑法原则和精神。4.对该无色晶体如果确定为甲基苯丙胺，也应当定性为非法持有毒品罪。5.李作亮具有坦白情节。6.李作亮持有的毒品并未扩散到社会而造成实际的危害后果，社会危害性相对较小。7.本案存在犯罪引诱情节。综上，请求法庭对李作亮从轻或者减轻处罚。
经审理查明：2017年10月11日下午，被告人李作亮在天津市滨海新区塘沽和丽苑小区门口处，向杨某贩卖重3.26克的甲基苯丙胺成分毒品1包，获毒资人民币1500元。后杨某从中拨出0.66克，并将剩余的2.6克转卖给苗某，被民警当场抓获。民警当场从杨某、苗某处查获上述甲基苯丙胺成分毒品，扣押后依法收缴。
当日20时许，民警在天津市滨海新区塘沽河南路附近将被告人李作亮抓获，查获其随身携带的苹果牌手机1个，银行卡5张，身份证1张，水卡1张，人民币1500元，公安机关依法将上述财物扣押后未随案移送。后民警依法对其暂住处天津市滨海新区塘沽和丽苑X栋X号房间进行搜查，查获其藏匿的甲基苯丙胺成分毒品2包，分别重22.09克、0.11克，扣押后依法收缴。公安机关对同时查获的圆柱型包装盒1个，塑料密封袋1个，药物1板，塑料指套4个，扣押后未随案移送。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的案件来源及到案经过，户籍证明，微信聊天记录，刑事判决书及释放证明书，证人杨某、苗某、尹某、牟某证言，辨认笔录，检查笔录及照片，搜查笔录及照片，扣押清单，称量笔录及照片，取样笔录及照片，提取笔录及照片，毒品检验报告，现场检测报告书，情况说明等证据证实。
本院认为，被告人李作亮明知是甲基苯丙胺成分毒品而向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。天津市滨海新区人民检察院指控李作亮2017年10月11日向杨某贩卖毒品甲基苯丙胺3.26克，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。天津市滨海新区人民检察院指控李作亮2017年8月9日向杨某贩卖毒品的事实，只有证人杨某的证言，没有其他证据佐证，指控的该事实，证据不足，本院不予认定。根据证据证明的李作亮贩卖及被查获的甲基苯丙胺成分毒品数量，应当认定其贩卖甲基苯丙胺成分毒品的数量在十克以上不满五十克，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于其曾因抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，依法应当从重处罚。关于李作亮及辩护人对在李作亮暂住处查获的毒品提出的辩解及辩护意见，经查，本案查证属实的证据能够证明，公安机关在李作亮暂住处查获独立包装的无色晶体22.09克并扣押、封存，后在充分摇晃均匀的情况下从中取出10.75克封存作为检材送检，并从中检出甲基苯丙胺成分，具有合法性、客观性、关联性，因此，对起诉书指控涉案查获的无色晶体22.09克为甲基苯丙胺成分毒品的事实，本院予以采信，李作亮提出该无色晶体不是毒品的辩解意见，本院不予采纳。李作亮贩卖毒品后的当日即被抓获，对于在其暂住处查获的其藏匿的毒品，应认定为其贩卖的毒品，辩护人提出按非法持有毒品罪定罪处罚的辩护意见，不能成立，本院不予采纳。毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，因此，毒品纯度高低并不影响法定刑幅度，根据对李作亮适用的法定刑幅度，在已确定含有甲基苯丙胺成分的情况下，没有必要再确定甲基苯丙胺成分的含量，辩护人提出应当对甲基苯丙胺成分的含量进行鉴定的辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出李作亮有坦白情节的辩护意见，经查，李作亮到案后未如实供述主要罪行，不能认定为坦白，该辩护意见，不能成立，本院不予采纳，鉴于李作亮当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。关于辩护人提出本案存在犯罪引诱的辩护意见，经查，公安机关在办理杨某涉嫌贩卖毒品案件中，杨某交代其向他人贩卖的毒品来源于李作亮，在李作亮与杨某没有进行新的毒品交易的情况下，公安机关将李作亮抓获，因此，在本案认定的李作亮向杨某贩卖毒品的事实中，不存在犯罪引诱，该辩护意见，不能成立，本院不予采纳。辩护人提出的其他有关案件事实及量刑情节的辩护意见，本院予以采纳。公安机关涉案扣押的其他财物未随案移送本院，由扣押机关天津市滨海新区公安局塘沽分局依法处理。根据李作亮犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十五条第一款、第六十一条、第五十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第五项的规定，判决如下：
被告人李作亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月12日起至2025年10月11日止。罚金自本判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决,可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的,应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙世宏
人民陪审员 李向荣
人民陪审员 胡福林
二〇一八年四月十六日
书 记 员 冯树娜