上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0112民初128号
原告每绿活(上海)日用品贸易有限公司，注册地上海市静安区。法定代表人叶美秀，该公司执行董事。委托代理人王爽，上海序伦律师事务所律师。委托代理人蒋建红，上海序伦律师事务所律师。被告上海通路快建网络服务外包有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人荣加林，该公司总经理。委托代理人顾亚丽，女。原告每绿活(上海)日用品贸易有限公司(以下简称每绿活公司)与被告上海通路快建网络服务外包有限公司(以下简称通路快建公司)服务合同纠纷一案，本院于2016年1月4日立案受理。依法由代理审判员汤晓音适用简易程序于2016年1月26日公开开庭进行了审理。原告每绿活公司的委托代理人王爽，被告通路快建公司的委托代理人顾亚丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告每绿活公司诉称，原、被告于2013年9月26日签订《myLOHAS招商外包服务合同》一份。根据合同约定，2013年至2014年招商目标为100家，2014年至2016年两年分别各150家，原告按照招商成果支付招商服务费。如合同期每个年度内被告提供的服务没有达成年度招商目标的50%，原告有权解除合同，被告应在5个工作日内将原告支付的风险防范金退还原告。如被告在原告发函催款后三个工作日内仍拒不支付的，原告有权自款项应退之日起按日收取应退款项千分之五的违约金。合同签订后，原告按照合同约定付清了被告风险防范金人民币(以下币种相同)300,000元及招商系统动态优化费用100,000元。但被告远远未能达到合同约定的招商目标，从2015年1月开始未有任何的招商成果。被告于服务期间多次更换项目服务负责人，部分服务人员无法满足合同履行的需要，还以未招聘到合适的服务人员为由单方中断招商服务。2015年7月11日原告要求解除合同，被告项目负责人于2015年7月13日回复表示同意。后被告一再拖延解约事宜，直至2015年11月3日被告提供单方签署的解除协议书并称将推迟至2016年5月31日之前分期退还风险防范金。原告就解约及退还风险防范金等事宜多次与被告联系、协商，但至今仍未收到被告任何款项。原告认为，被告的行为严重违反了合同约定及诚实信用原则，给原告造成了巨大的经济损失，故原告诉至法院，请求判令：1、确认《myLOHAS招商外包服务合同》于2015年9月14日解除；2、被告返还原告风险防范金300,000元；3、被告支付原告以300,000元为本金，自2015年9月29日起至风险防范金实际返还之日止，按照日千分之五的比例计算的违约金(暂计算至2015年12月25日为132,000元)；4、案件受理费、保全费由被告负担。原告每绿活公司对其诉称事实提供了以下证据：1、《myLOHAS招商外包服务合同》一份，证明原、被告之间存在服务合同关系，并约定双方权利义务。被告对真实性无异议；2、支付凭证、收据、增值税专用发票一组，证明原告已经支付被告风险防范金300,000元及招商系统动态优化费用100,000元，共计400,000元，其中100,000元与本案无关。被告对真实性无异议；3、2013年9月12日电子邮件一份，证明被告提供外包服务合同格式给原告，其中有对原告不公平条款。被告对真实性无异议，但对证明目的有异议，合同是双方协商后签订的；4、2015年7月11日、同年7月13日电子邮件一组，证明原告于2015年7月11日向被告提出解约，被告于同年7月13日回复承认由于被告原因导致业绩不达标并同意解除合同。被告对真实性无异议，但对证明目的有异议，发送电子邮件时合同期限未届满，不能证明被告业绩不达标；5、2015年8月31日、2015年9月21日律师函及邮寄凭证一组，证明被告一直拖延解除。被告对真实性无异议，但认为期间双方一直在协商；6、2015年9月14日手机短信一份，证明被告回复原告解除协议要在十月中旬提供。被告对真实性无法确认，看不出发送的主体，内容也存在问题；7、2015年11月3日《解除协议书》一份，证明被告同意解除合同，并违反合同约定将退还风险防范金的期限单方面拖延至6个月。被告对真实性无异议，原告一直催促被告解除协议，双方一直在沟通退款事宜，最终未能达成合意。被告通路快建公司辩称，合同第六条第5款明确了合同终止后按照第九条退还防范金，双方合同尚未终止。同意解除合同并退还风险防范金，但不同意自2015年9月14日解除，2015年11月3日的解除合同双方也没有协商成功。不同意支付违约金。被告通路快建公司未提供证据。本院确认原告每绿活公司提供的证据除证据6真实性难以确认，本院不予采纳外，其余证据均真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采纳。经对上述证据进行质证、认证，并结合当事人的陈述，本院确认本案事实如下：2013年9月12日，通路快建公司就双方合作事宜向每绿活公司通过电子邮件的形式将合同文本发送给对方。2013年9月26日，甲方通路快建公司与乙方每绿活公司签订《myLOHAS招商外包服务合同》一份，约定乙方委托甲方为其“myLOHAS”项目提供全面、专业的招商服务。第一条，合作模式描述。甲方对乙方的招商项目组建专业招商团队，并根据对招商项目的评估情况对招商项目进行广告策划及推广，招商团队的人员费用、办公费用、项目推广费用均由甲方承担。为实现更好的招商效果，在正式开展招商前，由甲方对乙方的招商系统进行优化，根据需优化的具体项目，乙方向甲方支付相应费用。招商系统优化成果归乙方所有，本合同终止后由甲方交付乙方。招商展开后，乙方根据招商成果向甲方支付招商服务费。同时，双方确认，因履行本合同所产生的招商风险双方自行承担，自负盈亏。第二条，招商系统动态优化服务内容，收费等详见附件一《招商系统动态优化服务细则》。第三条，合作期限及招商目标。甲方在本合同签订且乙方按合同约定支付相应款项后，应向乙方提供本合同所述服务内容，合作期限自2013年9月26日至2016年9月25日，为期三年。分阶段招商目标特别说明：2013年9月26日至2016年9月25日，招商目标为100家，2014年9月26日至2016年9月25日，招商目标为150家，2015年9月26日至2016年9月25日，招商目标为150家。三年累计招商目标为400家。第六条，风险防范金。1、因乙方是按招商成果向甲方支付服务费，甲方前期即需要为乙方的招商项目投入专业招商团队、广告宣传、网络推广、人员办公等大量的人力物力等，为此乙方同意向甲方支付风险防范金300,000元作为依约履行本合同之保证，以此表明将会依照本合同约定全面履行相关义务。乙方若擅自终止或不履行本合同义务时，甲方有权不予退还风险防范金。第七条，甲方的权利和义务。1、甲方在本合同签订并收到乙方支付的招商系统动态优化费及风险防范金后，应向乙方提供本合同约定的服务。第八条，乙方的权利和义务。1、乙方有权根据本合同约定的招商服务内容，检查甲方服务的完成情况。如合同期每个年度内甲方提供的服务没有达成年度招商目标的50%，乙方有权解除本合同，甲方须参照本合同第九条第2款之规定退还风险防范金。3、乙方有权要求甲方按本合同的约定退还风险防范金。第九条，合同的终止与解除。2、本合同履行过程中，在乙方付清所欠甲方的招商服务费及其他应支付给甲方的费用，且双方签订解除合同的协议后，5个工作日内甲方将风险防范金退还乙方，不计利息。自乙方收到退还的风险防范金后，本合同解除。第十条，违约责任。3、如甲方未按双方签订的解除合同协议书或本合同的约定退还乙方的风险防范金或者其他应付乙方的费用时，并在乙方发出书面催款函后三个工作日内仍拒不支付的，则乙方有权自该款项应退之日起按日收取甲方实际应退款项的5‰的违约金。第十四条，适用法律和争议解决。2、因解释或履行本合同而发生的任何争议，本合同双方应首先通过友好协商的方式加以解决。如在一方向对方发出要求协商解决的通知后15天内争议仍然得不到解决，则任何一方均可向甲方所在地法院起诉。合同并对其他事项作了约定。合同附件《招商系统动态优化服务细则》中约定，甲方针对乙方的具体招商项目完成系统优化工作，并罗列了招商系统动态优化服务内容。针对招商系统动态优化服务全部模块的市场总费用共计198,000元，为一次性服务，甲方同意以100,000元优惠价收取。合同的签章处甲方加盖合同专用章并由授权代表人签字，乙方加盖了公章。上述合同签订后，每绿活公司于2013年9月27日向通路快建公司支付400,000元，其中包括风险防范金300,000元及招商系统动态优化费用100,000元。通路快建公司向每绿活公司出具了相应收款收据，并针对其中的招商系统动态优化费用开具了相应增值税专用发票。2015年7月13日，每绿活公司在与通路快建公司的电子邮件中提出：由于贵公司自去年底人事变动后，已经超过半年没有提供任何客户或潜在客户，没有产生任何业绩。虽然经过我司数次跟进，还是没有提供任何客户或业绩，我司在此正式提出解约和退款申请，请立即为我司的300,000元风险防范金开始退款流程。根据合同，贵公司应在5个工作日后将押金退还给我方。如有流程需要其他公司的文件，请立即告知。同日，通路快建公司的董英回复：……过去的半年里，没有给贵司带来任何业绩，实属惭愧，对美乐活这个项目也非常看好，前期人员未到位，造成短暂缺招商人手，在4月中旬也与叶总在微信上做过交流，主要原因是贵司在上海也没有可考察的实体店铺了，只有浙江有，这样一来，成本也较大，从个人角度看，还是很愿意与贵司有更好的合作，也是基于无奈的无奈，望日后还能有更好的合作机会。关于解约的合同，公司的流程比较繁琐，贵司收到附件模板后，按照上面的内容，把相关情况填写好，盖好红色公章，邮寄给我，我第一时间安排法务部处理相关事宜。2015年8月31日，每绿活公司向通路快建公司发出律师函，提到根据合同第八条第1款约定要求即日起解除该合同，并要求其于收函后3个工作日内(2015年9月4日之前)退还风险防范金300,000元。2015年9月21日，每绿活公司再次发出律师函，要求通路快建公司于2015年9月28日之前退还全部风险防范金。2015年11月3日，甲方通路快建公司向乙方每绿活公司提供《解除协议书》一份，载明经双方协商一致同意解除原合同并达成以下协议内容：一、双方同意自本协议签订之日起原合同解除。二、自原合同签订时起至本协议签订时止，乙方共向甲方支付风险防范金300,000元。甲方确认自收到附有乙方签章的本协议后，实行分期退款：2015年12月31日退还风险防范金50,000元；2016年1月31日退还风险防范金50,000元；2016年2月29日退还风险防范金50,000元；2016年3月31日退还风险防范金50,000元；2016年4月30日退还风险防范金50,000元；2016年5月31日退还风险防范金50,000元。……六、本协议由双方签字盖章后生效。嗣后，每绿活公司未与通路快建公司就上述《解除协议书》达成合意。每绿活公司因通路快建公司至今未能返还风险防范金，故涉讼。本院认为，原告、被告之间签订的《myLOHAS招商外包服务合同》系合同当事人的真实意思表示，内容合法有效，合同的条款对合同当事人具有拘束力。现原告主张确认双方的合同关系于2015年9月14日解除，结合庭审查明事实，原告该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院难以支持。但是，原告已依约履行了付款义务，在被告未能提供证据证明其已向原告提供了任何服务或交付阶段性工作成果的情况下，时至今日合同目的已无法实现，庭审中，原告做出要求终止合同关系的意思表示，被告也同意解除合同，原告要求解除合同并返还已付款项之诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于违约金，因被告的上述返还义务需经由本判决生效而产生，本案中不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告每绿活(上海)日用品贸易有限公司与被告上海通路快建网络服务外包有限公司签订的《myLOHAS招商外包服务合同》；二、被告上海通路快建网络服务外包有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告每绿活(上海)日用品贸易有限公司300,000元；三、驳回原告每绿活(上海)日用品贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计3,890元、保全费2,680元，合计6,570元，由原告每绿活(上海)日用品贸易有限公司负担1,650元，被告上海通路快建网络服务外包有限公司负担4,920元(被告负担之款项于本判决生效之日起十日内直接向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 汤晓音
二〇一六年五月三日
书 记 员 刘 侃
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
……
第九十四条有下列情形之一的,当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。