甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘05民终191号上诉人（原审被告）：天水佳吉化工有限公司。法定代表人：刘某1，女，该公司经理。委托诉讼代理人：刘某2，男，系天水佳吉化工有限公司职工。被上诉人（原审原告）：朱某1，住天水市。委托诉讼代理人：朱某2（系朱某1父亲），汉族，个体户，住天水市。原审被告：刘某1，住天水市。委托诉讼代理人：刘某2，系天水佳吉化工有限公司职工。上诉人天水佳吉化工有限公司(以下简称佳吉化工公司)因与被上诉人朱某1、原审被告刘某1民间借贷纠纷一案，不服甘肃省天水市秦州区人民法院（2017）甘0502民初2498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人佳吉化工公司的委托诉讼代理人刘某2，被上诉人朱某1及委托诉讼代理人朱某2，原审被告刘某1的委托诉讼代理人刘某2到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。佳吉化工公司的上诉请求：1．撤销天水市秦州区人民法院作出的（2017）甘0502民初2498号民事判决书并改判驳回朱某1的一审诉讼请求；2．本案一、二审案件受理费由朱某1承担。上诉理由：一审判决佳吉化工公司与朱某1之间系借贷关系的认定是错误的。判决书中一审法院认定事实表明，佳吉化工公司与朱某1之间产生的借条不是独立存在的，是有前因后果的，前因既是合作协议、补充协议所表明的信息费，后果才行成所谓的借条，根本没有实质性的金钱给付行为，也就是说借款行为客观上不存在，不能认定为民间借贷纠纷。目前佳吉化工公司与朱某1之间的业务还在进行，合同并未终止，双方账目应由双方清算经济往来实现。一审法院只以朱某1借条盲目认定本案性质为民间借贷纠纷是不客观不真实的，判决是错误的。一审法院判决书中多处表明借条的公章与”刘某1”签名均系刘某2所写，并非刘某1本人所写，而且认为”因借条为公司实际经营人刘某2所写，刘某1本人并不知情等等。佳吉化工公司是由公司经理经营的，并没有承包或租赁给任何人，也没有实际经营人。但从判决书中认定的的事实表明法人代表并不知情、也未授权，刘某2冒名签署的文件就是无效的，对公司没有法律效力，佳吉化工公司不应承担责任。刘某2只是一个雇员，在法人未授权的情况下不能代表公司，刘某2的个人行为责任应由刘某2个人承担。朱某1辩称：一、天水市秦州区人民法院（2017）甘0502民初2498号判决是正确的。二、一审判决关于借贷关系的认定正确，借条是独立存在的。三、佳吉化工公司所称与朱某1的合作协议仍然在进行中，并未终止，但据朱某1与佳吉化工公司签署的原协议补充条款，其中明确说明了：1.管理费改为10万元；2.停工期间不收取管理费。四、一审中借条的公章与”刘某1”签名均系刘某2所写，经法院质证已认定是刘某2所写。刘某2实际为佳吉化工公司创办和实际控股人。本案中所有”刘某1”签名均为刘某2所签并且所有协议内容均是答辩方和刘某2商定签署。综上所述，佳吉化工公司从一审陈述到上诉是两个截然不同的说法，从两次辩解不难看出其行为是借以公司名义和冒名签署协议收取朱某1履行协议款项后又推翻协议拒付借款。朱某1向一审法院起诉请求：依法判决佳吉化工公司、刘某1归还朱某1借款5万元并按照年利率6%计算至该款付清时止的借款利息。一审法院认定事实：朱某1与其父亲朱某2、母亲高月梅于2012年2月2日和佳吉化工公司签订了有色金属综合回收项目的合作协议，甲方代表为朱某1，乙方为佳吉化工公司，该协议第六条约定，每年甲方交给乙方管理费25万元，缴纳时间为本协议签字生效时，同时由甲方之母高月梅与乙方签订了补充协议凭证，甲乙双方在合作期间每年由乙方刘某1给付高月梅5万元现金的信息费，第一年首付25万元，到账即退还15万元，其中10万元作为甲方向乙方的借款，借期为壹年。协议签订后，朱某2通过农业银行于当天转账25万元支付给刘某1，佳吉化工公司同时给朱某1书写收据1份，”今收到朱某1付来2012年度管理费贰拾伍万元正（250000元）”。同时高月梅书写借条1份，”今借到刘某1现金壹拾万元正，借期壹年”，佳吉化工公司随后又向朱某1父母借款，经朱某1父母要求，征得佳吉化工公司同意，将债权人写为朱某1，”今借到朱某1人民币伍万元正”，以上佳吉化工公司与朱某1所签订的合作协议、收据及刘某1的签名均系该公司刘某2所写。一审法院认为，合法的借贷关应受法律保护，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。佳吉化工公司与朱某1及其父母自愿达成合作协议，双方的权利、义务明确，本案中，佳吉化工公司承认向朱某1书写的5万元借条的内容属实，但认为朱某1与佳吉化工公司没有发生实质性的借贷关系，佳吉化工公司在举证期限内又未提供证据加以证明，其理由不能成立；佳吉化工公司向朱某1借款的事实客观存在，且已实际履行，应当认定朱某1与佳吉化工公司之间存在借贷关系，朱某1主张要求佳吉化工公司、刘某1共同归还借款5万元的诉请，因借条为公司实际经营人刘某2所写，刘某1本人并不知情，应认定为佳吉化工公司的借款行为；该公司具有独立的法人资格，能够独立承担民事责任，故应由佳吉化工公司履行还款义务。关于朱某1要求佳吉化工公司承担5万元借款并按照年利率6%计算至该款付清时止的利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定，”借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持”，故朱某1的主张不符合法律规定，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、八十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定，判决如下：一、天水佳吉化工有限公司于本判决生效后10日内向朱某1归还借款5万元；二、刘某1不承担责任；三、驳回朱某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费530元，由天水佳吉化工有限公司负担。二审中，双方当事人均为提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.佳吉化工公司与朱某1是否发生5万元借贷行为;2.佳吉化工公司是否应承担还款责任。关于佳吉化工公司与朱某1是否发生5万元借贷的问题。佳吉化工公司于2012年2月2日给朱某1出具借条一张，借条对借款的数额，借款期限都做了明确约定，且有公司的盖章和公司法定代表人的签名，符合公司债务的形式要件，对该借条予以确认。在朱某1与佳吉化工公司签订合作协议后，朱某1向佳吉化工公司打款25万元，根据双方签订的补充协议，在佳吉化工公司收到25万元管理费之后，当即退还15万元，其中10万元作为借款、5万元作为信息费。在佳吉化工公司收到朱某1的25万元管理费之后，10万元退回给了朱某1，但5万元信息费并未直接退还给朱某1，而是由佳吉化工公司书写借条作为借款，可以视为5万元已经作为借款由朱某1交付给佳吉化工公司。在佳吉化工公司给朱某1书写借条将5万元作为借款借走之后，朱某1与佳吉化工公司之间的5万元的性质已经由管理费变为借款，佳吉化工公司向朱某1出具5万元借款的借条，朱某1也已经履行了给付款项的义务，佳吉化工公司就应当按照借条的约定承担归还借款的义务。佳吉化工公司关于借款未实际发生的上诉主张于法无据，本院不予支持。关于佳吉化工公司是否应承担还款责任。佳吉化工公司上诉认为借款系公司职工刘某2无权代理、借款合同应属无效，本院认为，虽然借条上公司法定代表人刘某1的签字系公司职工刘某2所签，但公司盖章真实且公司法定代表人刘某1也未对刘某2的代理行为予以否认，因该借款系佳吉化工公司的公司借款，根据合同的相对性原则，应当由佳吉化工公司承担还款责任。综上所述，天水佳吉化工有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费530元，由天水佳吉化工有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁建文审 判 员 石 岚审 判 员 张小莉二〇一八年五月十一日法官助理 冯 峰书 记 员 胡 阳