中华人民共和国
辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大民一终字第792号
上诉人（原审被告）：大连五星生物肥料有限公司，住所地大连经济技术开发区得胜镇得胜村。
法定代表人：鞠洪利，该公司董事长。
委托代理人：李树友，大连五星生物肥料有限公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：大连津成电线电缆有限公司，住所地大连市西岗区黄河路86号。
法定代表人：王渤翔，该公司总经理。
委托代理人：张言杰，大连津成电线电缆有限公司副总经理。
原审被告：大山初男，日本国籍，原大连五星生物肥料有限公司董事长。
原审被告：鞠洪利，大连五星生物肥料有限公司董事长。
原审原告大连津成电线电缆有限公司与原审被告大连五星生物肥料有限公司（以下简称“大连五星公司”）、大山初男、鞠洪利借款合同纠纷一案，大连市西岗区人民法院于2014年10月10日作出（2013）西民初字第2068号民事判决，大连五星公司不服该判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年7月13日公开开庭审理了本案。上诉人大连五星公司法定代表人鞠洪利及其委托代理人李树友，被上诉人大连津成电线电缆有限公司委托代理人张言杰，原审被告鞠洪利均到庭参加诉讼，原审被告大山初男经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院缺席审理。本案现已审理终结。
原审原告大连津成电线电缆有限公司一审诉称：2008年8月2日，被告大连五星公司向原告出具《还款协议》承诺于2008年12月30日前偿还原告借款1835400元，到期后，被告并没有履行还款义务，虽经原告多次催要，被告至今仍不偿还该借款。在2011年8月至2012年6月期间，原告为被告垫付电费、工资、税金共计66862.84元。现诉至法院，要求三被告偿还欠款1835400元及利息（按银行同期同类贷款利率4倍从2008年2月1日起至实际履行之日止），要求被告大连五星公司支付为其垫付的其他款项66862.84元。
原审被告大连五星公司、鞠洪利一审均辩称：不同意原告的诉讼请求。对于原告出具的2007年6月4日由我公司的《借款条》（借款金额720000元）和2007年2月15日由三被告书写的《收条》（金额为80000元）、2008年1月30日被告大山初男书写的《借据》（借款金额80000元）的借款共计880000元被告大连五星公司未偿还属实。其他证据不认可，理由如下：2007年7月26日被告大山初男和鞠洪利的《还款协议》（金额865400元）是原告法定代表人带领多人在被告大连五星公司对他们非法拘禁并提出无理要求，二被告出于无奈的情况下被迫书写该《还款协议》。2007年1月17日被告大山初男书写的《收条》（金额10000元）系其个人所借，2008年7月30日被告大山初男书写的《借据》（借款金额80000元）与2008年1月30日系一笔借款。2008年8月2日被告大连五星公司的《还款协议》（借款金额1835400元）系2010年6月原告把单位公章抢走后伪造的。另外，原告垫付的其他款项共计66862.84元是原告法定代表人在取得我公司股权后经营管理期间支付的，与本案借款合同纠纷不是一个法律关系。
原审被告大山初男未提出答辩意见，亦未向法庭提供证据。
一审法院经审理查明：原告大连津成电线电缆有限公司与被告大连五星公司原系合作关系。被告大山初男于1996年至2012年3月担任被告大连五星公司法定代表人。被告鞠洪利于2012年3月至今担任被告大连五星公司法定代表人。2007年1月17日，被告大山初男为原告出具《收条》一张，内容为：“今收到现金10000（壹万元）机票一张”。2007年2月15日，被告大山初和被告鞠洪利代表被告大连五星公司为原告出具《收条》一张，内容为：现金伍万元整（50000元），支票壹张叁万元（30000元）”。2007年6月4日被告大连五星公司为原告出具《借款条》一张，内容为：今有大连五星生物肥料有限公司借大连津成电线电缆有限公司柒拾贰万元整（还得胜信用社贷款）”。2007年7月26日被告大山初男和鞠洪利为原告出具《还款协议书》，内容为“大连五星生物肥料有限公司欠大连津成高科技发展有限公司与大连津成电线电缆有限公司款八十六万五千四百元整（865400.00）。在一周之内全部还清（2007年7月26日—2007年8月2日）如果到期没有还清，大连五星生物肥料有限公司愿以坐落在开发区得胜村张屯27号工厂厂房实物作抵押，如果8月2日还不上，坐落在开发区得胜村张屯27号工厂交移大连津成电线电缆有限公司使用。大连五星生物肥料有限公司协助办理过户事宜”。2008年1月30日被告大山初男在原告出具的借款金额为80000元《借据》上签字。2008年7月30日被告大山初男在原告出具的借款金额为80000元《借据》上签字。上述款项共计1835400元。另查，2010年6月17日，原告因本案曾诉至法院，后撤回起诉。再查，2010年8月31日，大连市开发区黄河路派出所出具《证明材料》一份，主要内容为：经询问，大连五星公司副总经理王盛军称与大连津成电线电缆有限公司之间有债务纠纷，今日在大连开发区房产处办理房屋解押手续时，大连津成电线电缆有限公司的人阻扰其办理并将公司的公章、法人章抢走。后与大连津成电线电缆有限公司联系，其公司派王军到所解决此事，王军到所后并未携带大连五星公司的公章和法人章，而是拿了一份两公司在2007年7月份签署的《还款协议书》，经协商，王军表示次日将公章和法人章归还大连五星公司，王盛军表示同意，并表示抢公章和法人章一事不需要公安机关处理，自行解决。
一审法院所确认的上述事实，有原审原告提供的《收条》、《还款协议书》、《借款条》、《借据》、证明材料等及双方陈述笔录在案为凭，这些证据材料已开庭质证和一审法院的审查，一审法院予以采信。原审原告提供的2008年8月2日由原审被告大连五星公司加盖公章的《还款协议》，因该公章存放在原审原告处且没有原审被告大连五星公司的法定代表人签字，无法证明《还款协议》的真实性，一审法院对该证据不予采信。
一审法院认为：本案为涉外合同纠纷。根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十五条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。”故本案应适用中华人民共和国法律审理。合法的借贷关系受法律保护。被告向原告借款，应及时履行还款义务，其无故拖欠的行为，侵犯了原告的合法权益，应承担民事责任。现原告要求被告大连五星公司偿还借款1835400元及利息的请求合理，本院予以支持，关于原告主张利息自2008年2月1日其按同期银行贷款利率四倍计算一节，因双方在借款期内未约定利息，原告主张按四倍标准计付利息的请求无事实和法律依据，本院不予支持。利息应按中国人民银行同期贷款利率计付，其中借款865400元的利息自2007年8月3日起计算，剩余款项970000元的利息自原告主张权利之日即2010年6月17日起计算，原告主张借款利息均自2008年2月1日起计算证据不足，本院不予支持。关于被告大连五星公司、鞠洪利均提出被告2007年7月26日由被告大山初男、鞠洪利出具的《还款协议书》系胁迫下书写，因证据不足，本院不予认定。关于被告大连五星公司、鞠洪利提出2007年1月17日被告大山初男的借款系其个人债务及2008年7月30日被告大山初男书写的《借据》与2008年1月30日系同一笔借款，原告重复计算，因均未提供证据证明，本院不予采信。关于原告要求被告鞠洪利、被告大山初男承担偿还借款责任一节，因借款行为均在被告鞠洪利、被告大山初男担任被告大连五星公司法定代表人期间所为，系职务行为，应由被告大连五星公司承担责任，故原告的主张于法无据，本院不予审理。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十四条、第九十条、第一百零八条、第一百四十五条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告大连五星生物肥料有限公司于本判决生效之日起十日偿还原告大连津成电线电缆有限公司借款人民币1835400元及利息（其中借款865400元的利息自2007年8月3日起；借款970000元的利息自2010年6月17日起至本判决确定给付之日止，均按中国人民银行同期贷款利率计付）。二、驳回原告大连津成电线电缆有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决规定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26370元，公告费2400元，合计28770元（原告已预交付），由被告大连五星生物肥料有限公司负担。
上诉人大连五星公司上诉的理由及请求是：一审法院判决被上诉人偿还上诉人1835400元系认定事实错误。被上诉人借款总额为945400元（865400元＋80000元）。剩余借款970000元无任何事实和依据。2007年7月26日上诉人出具的865400元《还款协议书》是对以前发生借款数额的总计及还款日期的确认，而非独立的借款借据。该《还款协议书》包含了2007年7月26日前发生的全部借款。2008年1月31日被上诉人借给上诉人80000元，并给付上诉人大连中住建住宅产业发展有限公司票面金额80000元支票一张。此后上诉人再未向被上诉人借款。一审法院确认的剩余借款970000元没有任何事实依据，仅仅是用1835400元减扣865400元计算的结果。一审判决显然系严重的错误判决。被上诉人依据的2008年8月2日《还款协议》诉请上诉人偿还借款1835400元，因上诉人公章被被上诉人持有，故该协议未能被一审法院采信，一审法院又采用1835400元减扣865400元来确认上诉人尚有970000元借款事实是荒谬的，且剩余970000元中又包含了865400元，因此一审法院系重复计算了上诉人的借款，故而也是严重的错判。2008年7月30日有大山初男签字的借款系被上诉人伪造，大山初男在一审中明确表示非其本人签字出具，且该笔借款又无给付记录，故该80000元借款不应采信。故请求撤销原审判决，依法改判上诉人偿还被上诉人借款945400元，并驳回被上诉人其他诉讼请求。
被上诉人大连津成电线电缆有限公司二审答辩认为：一审判决事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
原审被告鞠洪利二审答辩认为：同意上诉人的上诉意见。
原审被告大山初男未出庭，亦未提供答辩意见。
本院经审理查明，一审判决认定事实中除“上述款项共计1835400元”错误之外，其余认定的事实均属实。
本院认为，本案争议焦点为：1、2007年7月26日《还款协议书》上所记载的865400元欠款是上诉人与被上诉人对于之前多笔借款数额的汇总还是被上诉人另行向上诉人出借的款项；2、2008年7月30日签有“大山初男”名字的借据是否真实。
对于2007年7月26日《还款协议书》中涉及865400元欠款的构成，上诉人上诉主张系与被上诉人就之前发生的多笔借款进行汇总形成，被上诉人系重复主张。被上诉人主张该款项系新的借款并以现金形式交付。根据该《还款协议书》记载，上诉人“欠”被上诉人款865400元，未非被上诉人“借”给上诉人款；对于出借款项的资金来源以及如何履行情况，被上诉人未能作出说明并提供证据。鉴于被上诉人未能提供证据证明该笔大额借款已实际发生，而该欠款865400元与被上诉人主张的双方之前发生的借款数额总额810000元相当，并结合对《还款协议书》的文义解释，本院认为上诉人所主张的待证事实更符合民间借贷的日常交易习惯，予以采信。一审认定上诉人与被上诉人之间另外存在865400元的借款证据不足。
对于2008年7月30日签有“大山初男”名字的借据是否真实，上诉人对“大山初男”签名的真实性有异议，但未在合理期限内申请对签字真伪进行鉴定，亦未能提供足以反驳的相反证据，应承担举证不能的法律后果，本院对其该项上诉意见不予采纳。
综上，被上诉人借款总额应为1025400元（865400元＋80000元＋80000元），其中865400元的利息应从还款到期日之次日即2007年8月3日起算；余下160000元未约定还款期限，利息应从被上诉人首次主张返还款项之日即2010年6月17日起算，至款项付清之日止，均按中国人民银行同期同类贷款利率计算。原审认定事实部分错误，本院予以纠正。依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十四条、第九十条、第一百四十五条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第9条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持中华人民共和国辽宁省大连市西岗区人民法院（2013）西民初字第2068号民事判决第二项及逾期履行的利息罚则部分；
二、变更中华人民共和国辽宁省大连市西岗区人民法院（2013）西民初字第2068号民事判决第一项为：上诉人大连五星生物肥料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人大连津成电线电缆有限公司借款人民币1025400元及利息（其中借款865400元的利息自2007年8月3日起；借款160000元的利息自2010年6月17日起，均计算至款项付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；
三、驳回上诉人大连五星生物肥料有限公司的其他上诉请求。
一审案件受理费26370元，公告费2400元，合计28770元（被上诉人已预付）；二审案件受理费12700元，公告费500元，合计13200元（上诉人已预付），由被上诉人大连津成电线电缆有限公司负担24770元，上诉人大连五星生物肥料有限公司负担17200元（上诉人应于本判决生效之日起十日内返还被上诉人大连津成电线电缆有限公司4000元）。
本判决为终审判决。
审判长 逄春盛
审判员 刘婷娜
审判员 毛国强
二〇一五年七月二十九日
书记员 唐蓉荣
附相关法条：
《中华人民共和国民法通则》
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第九十条合法的借贷关系受法律保护。
第一百四十五条涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。
涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
9、公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息借贷经催告不还，出借人要求偿付催告后利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；