湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘09刑终84号
原公诉机关湖南省益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄文能，男，1969年2月17日出生，汉族，湖南省安化县人，高中文化，无业。因犯盗窃罪于2006年12月4日被浙江省舟山市普陀区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；又因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月28日被刑事拘留，同年6月2日被执行逮捕。现押于益阳市第二看守所。
益阳市赫山区人民法院审理益阳市赫山区人民检察院指控被告人黄文能犯盗窃罪一案，于二O一八年一月十六日作出（2017）湘0903刑初694号刑事判决。黄文能不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2017年3月至4月，被告人黄文能伙同黄某华、易某义（二人均在逃）先后四次在益阳市城区内采取技术开锁的方式入室盗窃，盗得现金首饰、手表等财物，涉案金额12117元。2017年4月27日，黄文能被公安机关抓获归案。民警对被告人黄文能和黄某华租住的益阳市麻纺厂家属区53栋609室进行搜查，查获手套、起子、撬棍、插片等作案工具，查获邮册、酒鬼酒、红酒、手表等被盗物品，经价格认定，周某被盗的龙凤钻戒和梅花手表的价格为7509元；徐某华被盗的2瓶酒鬼酒、1瓶轩尼诗XO酒、龙腾四海邮册的价格为3858元。梅花手表、邮册、酒鬼酒和红酒已发还给被害人。
原判认定上述事实的证据有：被害人王某生、莫某科、周某、徐某华的陈述、证人徐某、伍某峰的证言、现场指认笔录、现场勘验笔录、搜查笔录及照片、扣押物品清单、发还物品清单、涉案财物集中保管收据及照片、提取笔录、监控视频、价格认定结论书、刑事判决书、户籍资料、抓获经过、黄文能的供述等。
原判认为：被告人黄文能以非法占有为目的，伙同他人多次入室盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人黄文能起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄文能认罪态度好，可以酌情从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第四款，第五十二条，第五十三条之规定，以被告人黄文能犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金八千元。
上诉人黄文能提出：1、他没有参与案件预谋，仅接受同案犯指令放风，未起主要作用，属于从犯；2、他对出租屋内搜得的部分赃物并不知情，应剔除该部分物品的犯罪金额；3、到案后如实供述了犯罪事实，认罪态度好，原审量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，2017年3月至4月，上诉人黄文能伙同黄某华、易某义（二人均在逃）先后四次在益阳市城区内采取技术开锁的方式入室盗窃，盗得现金首饰、手表等财物，涉案金额12117元。具体犯罪事实如下:
1、2017年3月28日凌晨三四时许，黄某华骑摩托车搭载黄文能来到益阳市赫山区金银山村四组，由黄某华采取技术开锁方式打开被害人王某生家的大门，两人进入室内，盗得现金150元。
2、2017年4月上旬的一天晚上，上诉人黄文能伙同黄某华、易某义骑摩托车来到益阳市高新技术产业开发区城市学院北面的羊舞岭安置小区，三人采取技术开锁方式进入19栋东梯间3楼被害人莫某科家中，用工具将保险柜撬开，盗得玉圈1个、现金600余元。
3、2017年4月20日左右的一天晚上，上诉人黄文能伙同黄某华、易某义骑摩托车来到益阳市高新技术产业开发区火车站旁的万利建材市场，由黄文能负责望风，黄某华、易某义采取技术开锁方式进入3栋412室被害人周某家中，盗得龙凤钻戒1枚、梅花手表1块。
4、2017年4月26日凌晨，上诉人黄文能伙同黄某华骑摩托车来到益阳市赫山区银城大道益阳粮油包装印刷厂家属区，由黄某华采取技术开锁方式打开宿舍楼3楼被害人徐某华家房门，两人进入室内，盗得酒鬼酒2瓶、红酒2瓶、邮册2本。
2017年4月27日，黄文能被公安机关抓获归案。民警对黄文能和黄某华租住的益阳市麻纺厂家属区53栋609室进行搜查，查获手套、起子、撬棍、插片等作案工具，查获邮册、酒鬼酒、红酒、手表等被盗物品，经价格认定，周某被盗的龙凤钻戒和梅花手表的价格为7509元；徐某华被盗的2瓶酒鬼酒、1瓶轩尼诗XO、龙腾四海邮册的价格为3858元。梅花手表、邮册、酒鬼酒和红酒已发还给被害人。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人王某生的陈述，证明2017年3月28日早上发现衣服口袋里的现金400余元被盗，他儿子口袋里90元现金被盗，家中门窗没有被破坏。
2、被害人莫某科的陈述，证明他在羊舞岭安置小区19栋东梯间三楼的家中保险柜被撬，被盗了2000多元现金、一件藏青色男式羊绒衣、一条和天下香烟和三条蓝硬盒芙蓉王香烟。
3、被害人周某的陈述，证明她在益阳市万利建材市场3栋412室的家中被盗，被盗物品包括房产证、三根黄金项链、一个黄金手链、一枚金戒指、一对黄金耳环、一块梅花手表、一枚钻石戒指和一块和田玉佩。
4、被害人徐某华的陈述，证明她在益阳市赫山区粮油包装厂宿舍楼被盗。她当时人在外地，民警带嫌疑人来指认现场，后联系上她儿子来家中查看，家中被盗了2瓶红酒、2瓶酒鬼酒、2本邮册。
5、证人徐某的证言，证明他接到妈妈邻居打来的电话，称有警察带小偷来他妈妈的住所指认现场，他给妈妈打电话核实柜子里存放的东西，发现被盗了1瓶XO酒、2瓶酒鬼酒、1本邮册。
6、证人伍某峰的证言，证明他家住在益阳市万利建材市场3栋3楼，家门口装了了一个摄像头，对着他住的这一单元三楼的入口。
7、现场指认笔录，证明上诉人黄文能指认多处盗窃作案现场的情况，其中包括本案涉及的四处地点。
8、现场勘验笔录，证明公安机关对被害人周某，莫某科的住所进行现场勘验的情况。
9、搜查笔录及照片，证明公安机关对上诉人黄文能和黄某华位于益阳市麻纺厂家属区53栋609室的租住屋进行搜查的情况，现场查获插片、六角形起子、锡纸条等若干作案工具以及手表、戒指、玉手镯、茶叶等物品。
10、扣押物品清单、发还物品清单、涉案财物集中保管收据及照片，证明公安机关将查获的物品予以扣押，将手表、邮册、酒等物品发还给被害人，其余物品集中保管。
11、提取笔录、监控视频，证明公安机关对万利市场3楼楼道的监控视频予以提取，发现2017年4月20日日19时06分许三名盗窃犯罪嫌疑人出现在楼梯口。
12、价格认定结论书，证明被害人周某家被盗的钻石戒指和梅花手表价值7509元；被害人徐某华家被盗的邮册、酒鬼酒、XO酒价值3858元。
13、刑事判决书，证明上诉人黄文能曾被判刑。
14、户籍资料、抓获经过，证明黄文能的基本身份信息和被抓获归案的情况。
15、上诉人黄文能对其伙同黄某华、易某义多次在益阳市城区内采取技术开锁的方式入户盗窃的犯罪事实供认不讳。
以上证据均经原审举证、质证，本院予以采信。
本院认为，上诉人黄文能以非法占有为目的，伙同他人多次入室盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在第一、二、四次共同犯罪中，上诉人黄文能起了主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。上诉人黄文能认罪态度好，可以酌情从轻处罚。黄文能在第一、二、四次盗窃中直接参与实施犯罪，起了主要作用，应按其所参与的全部犯罪处罚，但在第三次共同盗窃中负责放风，应认定为从犯。故对其提出的对部分赃物不知情，应剔除该部分犯罪金额以及系从犯的上诉意见，部分予以采纳。鉴于黄文能在二审期间能积极缴纳罚金，综合考虑上诉人黄文能的犯罪情节和认罪态度，二审决定对其在原审的基础上适当从轻，故对黄文能提出的量刑过重，请求从轻处罚的上诉意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903刑初694号刑事判决对上诉人（原审被告人）黄文能的定罪部分；
二、撤销湖南省益阳市赫山区人民法院（2017）湘0903刑初694号刑事判决对上诉人（原审被告人）黄文能的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）黄文能犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金八千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。上诉人黄文能的刑期从2017年4月28日起至2018年6月27日止）。
本判决为终审判决。
审判长 刘可清
审判员 雷 蕾
审判员 邹 隽
二〇一八年三月二十一日
书记员 何武岷