甘肃省张掖市甘州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甘民初字第2278号
原告苗某某，男，1993年9月15日出生，汉族。
委托代理人王义才，系甘州区东街法律服务所法律工作者。
被告张掖市某安装有限责任公司。
法定代表人李某某，系该公司经理。
委托代理人黄海平，系甘肃振泽律师事务所律师。
原告苗某某与被告张掖市某安装有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员方建设适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告苗某某诉称，2013年3月8日，原告受被告项目部招聘，到被告承包的甘州区龙渠乡某村小康住宅楼施工工地从事塔吊驾驶工作，双方未签订书面劳动合同，口头约定原告的日工资为150元。原告工作至同年5月18日下午7时许，在下塔吊过程中从塔吊上摔下致左下肢多处受伤。原告受伤后在张掖市人民医院住院治疗，被诊断为：左髌骨开放性骨折，左耻骨下肢骨折，双足多发粉碎骨折并关节脱位，左外踝骨折，左筋骨下段外侧骨折，阴囊挫裂伤，右足皮肤部分缺损。经原告申请，2013年10月31日张掖市人力资源和社会保障局认定原告为工伤，经张掖市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告构成八级伤残。根据相关法律规定，原告先后向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁和向甘州区人民法院提起诉讼。2014年10月9日，张掖市中级人民法院（2014）张中民终字第555号民事判决书对原告受伤后初次治疗的各项工伤赔偿费用进行了处理。因原告受伤后，张掖市人民医院在初次治疗中，对原告左髌骨骨折和左外踝骨骨折进行了内固定手术。2014年12月15日，原告在该医院进行了内固定取出术治疗。根据工伤保险条例的相关规定，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）甘区劳人裁字第19号裁决书，对原告的部分请求不予支持。现原告诉请人民法院依法判令被告支付原告因工伤二次治疗的医药费9266.66元；工伤二次治疗的误工费9787.5元；支付工伤治疗期间的护理费16920元；支付原告因工伤二次治疗期间的住院伙食补助费及交通费1044元，法医鉴定费600元，合计37618.16元。
被告张掖市某安装有限责任公司未做书面答辩，在庭审中口头辩称，首先，对被告提出的工伤二次治疗的医药费9266.66元予以认可，但对被告提出的二次治疗的误工费9787.5元，治疗期间的护理费16920元及住院伙食补助费和交通费1044元均不予认可。虽然原告提交了法医司法鉴定意见书，证明原告伤后需要他人护理，但该鉴定意见书并不是在劳动能力鉴定机构的授权下做出的，也未获得劳动能力鉴定机构的认可，故原告的上述主张不能成立。其次，原告与被告的各项工伤赔偿费用已经由张掖市中级人民法院作出的张中民终字555号民事判决书进行了处理。同时，原、被告双方已解除劳动关系，故对原告所诉请的上述费用被告不应再承担。再次，关于原告主张的法医鉴定费600元，因该项请求缺乏法律依据，被告不予承担。
经审理查明，2013年3月8日，原告到被告承建的甘州区龙渠乡某村小康住宅楼建筑工地上班从事塔吊驾驶工作。2013年5月18日下午7时许，原告在下塔吊过程中从塔吊上摔下致左下肢受伤。原告受伤后在张掖市人民医院住院治疗66天，共计花费医药费8万余元，被告为原告支付了部分医药费。医院诊断原告的伤势为：左髌骨开放性骨折、左耻骨下肢骨折、双足多发粉碎骨折并关节脱位、左外踝骨折、左胫骨下端外侧骨折、阴囊挫裂伤、右足皮肤部分缺损。2013年10月31日，张掖市人力资源和社会保障局作出张人社工伤认字3-138号工伤认定决定书，认定原告系因工受伤。2013年12月23日，张掖市劳动能力鉴定委员会作出张劳鉴42号文件，鉴定原告的伤残等级为八级伤残。
另查明，原告在被告处工作期间，双方未签订书面劳动合同，被告亦未为原告参加社会保险。至原告受伤前，被告向原告发放了工资2000元。原告受伤后，再未到被告处上班。因被告不向原告支付工伤待遇，原告遂向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向其支付解除原告劳动关系的经济补偿金、支付未签订劳动合同双倍工资、支付拖欠的工资、支付拖欠工资的经济赔偿金、支付医疗费、支付停工留薪工资、护理费、伙食补助费、交通费、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金等，并要求被告补缴双方劳动关系存续期间的社会保险费。2014年1月29日，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出的（2013）区劳人裁字第212号仲裁裁决书裁决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、由被告向原告支付一次性伤残补助金35887.50元、一次性伤残就业补助金35887.50元、一次性工伤医疗补助金35887.50元、停工留薪期工资29362.5元、医疗费2112.50元、住院伙食补助费和交通费3619.40元、解除劳动合同经济补偿金3262.5元、拖欠工资7150元、未签订书面劳动合同双倍工资4650元。裁决书送达后，原、被告均不服此裁决书，均在法定期限内提起了诉讼。2014年6月5日甘州区人民法院作出（2014）甘民初字第1242，1333号民事判决书，判决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、由被告向原告支付拖欠的工资6025元（3262.50元／月×2月＋10天×150元／天－2000元）、一次性伤残补助金35887.50元（3262.50元／月×11月）、一次性伤残就业补助金35887.50元（3262.50元／月×11月）、一次性工伤医疗补助金35887.50元（3262.50元／月×11月）、医药费55794.50元、停工留薪期工资29362.50元（3262.50元／月×9月）、住院期间伙食补助费和交通费4306.50元（3262.50元／月×2℅×66天）、未签订书面劳动合同的双倍工资4762.50元（3262.50元／月×1月＋10天×150元／天）、解除劳动合同经济补偿金1631元，上述各项合计209544.50元，限被告于本判决书生效后十日内履行完毕；三、驳回原告要求被告支付护理费、拖欠工资赔偿金的诉讼请求。宣判后，被告张掖市某安装有限责任公司对判决不服依法提起上诉，张掖市中级人民法院于2014年10月9日作出（2014）张中民终字第555号民事判决书，判决：一，维持甘州区人民法院作出的（2014）甘民初字第1242，1333号民事判决书第一，三项；二，变更甘州区人民法院作出的（2014）甘民初字第1242，1333号民事判决书第二项为：由被告张掖市某安装有限责任公司向原告支付拖欠的工资6025元，一次性伤残补助金35887·50元，一次性伤残就业补助金35887·50元，一次性工伤医疗补助金35887·50元，医药费55794·50元，停工留薪期工资29362·50元，住院期间伙食补助费和交通费4306·50元，未签订书面劳动合同的双倍工资4762·50元，解除劳动合同经济补偿金3262元，上述各项合计211175·5元，限被告张掖市某安装有限责任公司于本判决书生效后十日内履行完毕。现该判决已履行完毕。
还查明，2014年12月15日，原告因此前工伤在张掖市医院又进行了左髌骨，左外踝骨内固定取出术治疗。为此，原告支付医药费9266·66元，根据工伤保险条例的相关规定，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）甘区劳人裁字第19号裁决书，裁决书裁决：一，被告支付原告因工伤二次治疗的医药费9266·66元；支付原告因工伤二次治疗期间的住院伙食补助费及交通费1044元，二，驳回原告的其他请求。因原告的部分请求未予支持。原告再次提起诉讼。
再查明，原告受伤后，被告未派人护理，也未支付护理费，原告治疗及恢复期间有其父苗剑护理，其父系农村户口，2014年9月14日，原告就损伤后的护理依赖程度及时限申请鉴定，2014年9月17日，甘肃张证司法医学鉴定所作出甘张证（2014）法临鉴字第239号司法鉴定意见书，意见为，被鉴定人苗某某应系钝性外力作用，致成左髌骨开放性骨折、左趾骨下支骨折、阴囊挫裂伤、创伤性休克、右足皮肤部分缺损。医院先后行多次手术治疗。损伤（损伤范围广、部位多，多部位骨折，又是粉碎性骨折，多部位皮肤软组织缺损，故愈合较慢）影响生活能力，伤后前六个月，为一人完全护理依赖，后四个月，为一人部分护理依赖。为此，原告要求被告承担其护理费损失16920元（70.5元／天×30天×6月＋70.5元／天×30天×4月×50%）。
上述事实，有原、被告委托代理人的当庭陈述、原告提交的工伤认定决定书、劳动能力鉴定通知、张掖市中级人民法院作出的（2014）张中民终字第555号民事判决书复印件，甘肃张证司法医学鉴定所作出甘张证（2014）法临鉴字第239号司法鉴定意见书复印件，（2015）区劳人裁字第19号仲裁裁决书，鉴定费收据、医药费票据复印件各一份、诊断证明等证据在卷予以证实。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。我国《劳动法》、《工伤保险条例》等法律规定，用人单位应当为职工参加社会保险。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位的职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向工伤职工支付相关费用。原告在被告处工作期间，因被告没有为原告参加工伤保险，被告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付相关费用。对原告主张的因工伤二次治疗的医药费9266.66元，庭审中，被告对原告主张的因工伤二次治疗的医药费9266.66元无异议，本院予以确认。
关于原告主张的二次治疗的误工费9787.5元。被告抗辩称，原告因工受伤后，被告已为原告支付了各项工伤赔偿费用，故对原告主张的二次治疗的误工费被告不予承担。本院认为，我国《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊的，经市劳动能力鉴定委员会确认后可以适当延长，但延长期限不得超过12个月。”第五条规定：“工伤职工停工留薪期的具体时间，按照《张掖市工伤职工停工留薪期分类目录参考标准》执行。原告的停工留薪期的工资及一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性工伤就业补助金已经经张掖市中级人民法院作出的（2014）张中民终字第555号民事判决书判决，由被告向原告支付，即原告已享受工伤待遇，其损失已得到弥补，现原告再次要求被告支付因二次手术的误工费，因无法律依据，故本院依法不予支持。
关于原告主张的二次治疗期间的住院伙食补助费及交通费1044元。被告抗辩不予承担。本院认为，我国《工伤保险条例》第三十条规定：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《甘肃省实施办法》第十五条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费（包括当地交通费），按照上年度全省职工月平均工资为基数计算，省内每天为2%，原告据此主张的住院伙食补助费和交通费1044元（65.25元／×16天），因其技算标准，符合相关法律政策规定，本院对被告的上述抗辩理由依法不予采信，对原告的该项诉讼请求予以支持。
关于原告要求被告支付护理费16920元的请求，本院认为，我国《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”，第三十四条规定：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费......。”根据上述规定，工伤职工被评定为伤残并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，享受生活护理费的待遇。本案中，张掖市劳动能力鉴定委员会仅对原告劳动能力鉴定为八级伤残，对其在治疗及恢复期间是否需要护理以及护理期限未进行鉴定，原告为支持其护理费的主张，向本院提交了甘肃张证司法医学鉴定所作出的甘张证法临鉴字第239号司法鉴定意见书，鉴定意见为，原告伤后前六个月为一人完全护理依赖，后四个月为一人部分护理依赖，为此原告支出鉴定费600元。因该鉴定书鉴定程序合法，且鉴定意见符合客观实际，本院予以采信，又因原告治疗和恢复期间，被告未派人护理，原告由其父护理，其父系农业户口，对原告主张的护理费16920（70.5元／天×30天×6月＋70.5元／天×30天×4月×50%）元，因其计算标准符合相关政策规定，本院予以支持。对原告还主张的鉴定费600元。本院认为，原告支出的鉴定费600元，系其为行诉讼所受的合理损失，应由被告予以赔偿，对原告的该项请求依法予以支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、国务院《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第四款、第三十三条、第三十四条、第六十二条第二款、《甘肃省实施办法》第十三条、第十五条、《张掖市工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第五条之规定，判决如下：
一、被告张掖市某安装有限责任公司支付原告苗某某医药费9266.6元，住院伙食补助费和交通费1044元，护理费16920元，鉴定费600元，合计27830.6元，于判决生效后十日内付清；
二、驳回原告要求被告支付二次手术误工费9787.5元的诉讼请求；
案件受理费5元（已减半收取），由被告张掖市某安装有限责任公司负担。原告已交纳，由被告直接支付给原告，本院收取原告的案件受理费不再退还。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审判员 方建设
二〇一五年五月二十二日
书记员 刘子龙