宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民终字第145号
上诉人（原审被告）宁夏博浩环保技术有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区北京路与同心路交叉口西北角老宁夏艺校院内3楼。
法定代表人马彦芳，该公司董事长。
委托代理人姜满元，宁夏新中元律师事务所律师。
委托代理人张婷，宁夏新中元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宁夏煜晟公路工程有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区上海西路188号派胜大厦7楼。
法定代表人单发林，该公司总经理。
委托代理人李婕，宁夏辅德律师事务所律师。
上诉人宁夏博浩环保技术有限公司因建设工程施工合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2013）金民初字第2055号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月20日公开开庭审理了本案。上诉人宁夏博浩环保技术有限公司的委托代理人姜满元、张婷，被上诉人宁夏煜晟公路工程有限公司的委托代理人李婕到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年2月5日，原、被告双方签订两份《建设工程施工合同书》，编号分别为NXBH-2013-004，NXBH-2013-005。双方在合同中约定，由原告承包被告中标的宁东能源化工基地3号综合渣场场坪项目，两份合同均约定开工日期为2013年3月1日，竣工日期为2013年5月30日，每份合同原告向被告交纳履约担保金200000元。合同违约责任约定：双方因合同发生的争议向人民法院提起诉讼，胜诉方为解决争议而发生的诉讼费、律师费、交通费和通讯费等由败诉方承担。原告于2013年2月1日通过银行转账向被告支付履约担保金400000元。合同签订后，因该工程未在合同约定的施工期间内开工，原告于2013年5月28日向被告发出解除编号为NXBH-2013-004，NXBH-2013-005号建设工程施工合同书的通知书，并送达被告。后原告要求被告退还交纳的履约担保金未果，故诉至法院，请求判令被告返还履约担保金400000元；被告支付占用履约担保金400000元期间的利息至被告实际支付之日止（暂计算至诉讼之日），共计16000元；判令被告支付因违约导致原告直接经济损失130000元；支付律师费用35000元；本案诉讼费由被告承担。
原审法院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同书》系双方真实意思表示，双方均应按照合同约定履行各自义务。在合同约定的竣工期限届满，涉案工程仍未开工的情况下，原告书面提出解除合同，并送达被告后，双方签订的合同自该通知到达被告时解除，被告方有异议，应当积极主张权利，截止庭审日，被告仍未主张确认解除合同的效力，视为对该权利的放弃，故被告应当退还原告交纳的履约担保金400000元。因双方在合同中约定合同发生争议向人民法院提起诉讼而产生的律师费由败诉方承担，故对原告的该项主张，予以支持。因涉案工程不能按期施工是由于第三方原因，原告在发出解除合同通知书后，应当积极主张权利，不应放任损失扩大，故对原告主张利息的请求，不予支持。对原告主张的其他经济损失，原告提交的证据不能证明其主张，故不予支持。被告辩解涉案工程开工时间以收到开工通知书为准，双方的合同仍应继续履行的意见无法律依据，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第一百一十九条之规定，判决：一、被告宁夏博浩环保技术有限公司于判决生效之日起十日内退还原告宁夏煜晟公路工程有限公司履约担保金400000元，支付律师费35000元，合计435000元；二、驳回原告宁夏煜晟公路工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9610元，减半收取4805元，原告宁夏煜晟公路工程有限公司负担1205元，被告宁夏博浩环保技术有限公司负担3600元。
宣判后，宁夏博浩环保技术有限公司不服，上诉称，双方签订的合同是合法有效的，双方对合同的效力也没有争议。一审判决对合同效力没有确认，返还40万元工程项目担保金没有依据，合同也没有约定。在民事行为中，约定优先，在上诉人没有通知的情况下，合同不能解除，应当继续履行合同。上诉人已经取得了宁东能源化工基地3号综合渣场场坪项目的建设资格，被上诉人没有证据证明涉案项目已经由他人施工。关于35000元律师费，合同约定，上诉人有过错或违约才承担律师费，上诉人没有过错，不应承担律师费，而且律师费过高，不符合收费管理办法。请求撤销一审判决，请求确认上诉人不返还担保金40万元，不承担律师费，并确认上诉人与被上诉人签订的《建设工程施工合同》合法有效并由被上诉人承担上诉费。
被上诉人宁夏煜晟公路工程有限公司答辩称，第一，一审判决事实清楚，适用法律正确。两份《建筑工程施工合同》虽然合法有效，但由于上诉人的过错，被上诉人合法的行使了解除合同权利，该合同已合法解除，不再继续发生法律效力，至于上诉人是否有资格继续实施该涉案工程与被上诉人无关；第二，律师费是在合同中明确的，民事行为约定优先，并且在解除合同通知书中再一次进行了明示，经由对方法定代表人亲自签署了该解除合同文书，意味着上诉人已经确认承担该律师费用，律师费是按司法厅律师收费标准的规定收取的，35000元包含一、二审及执行阶段的费用；第三，被上诉人已经将解除合同通知送达到上诉人处，且送达的行为符合法律规定合同应当予以解除。综上，本案事实清楚，上诉人应当返还被上诉人履约担保金40万元及其利息，承担本案诉讼费及律师费。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审庭审时，上诉人提交证据《宁夏回族自治区律师服务收费标准》复印件一份，欲证明被上诉人律师收费过高，应当收取律师费16000元。经被上诉人质证，其对该证据真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，认为对于律师收费标准上诉人应该提交完整的法律文件，法律文件中规定律师收费分阶段收费，而不是一次性收费。被上诉人缴纳的律师费是一、二审及执行阶段的费用，故未超过标准。
经审查，上诉人提交的证据无法证明被上诉人的律师费超过标准，且律师收费是否过高的认定属于律师管理部门职责范围，不属于人民法院审查范围，达不到上诉人的证明目的，不予采信。
二审查明的事实与原审判决查明的一致，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，宁夏博浩环保技术有限公司已于2013年1月25日中标了涉案工程项目，但直至2013年5月距合同约定的工程竣工日仍未通知宁夏煜晟公路工程有限公司进场施工。虽然无法进场施工的责任不在宁夏博浩环保技术有限公司自身，但其在双方签订的《建设工程施工合同》约定的施工期限内未与宁夏煜晟公路工程有限公司进行沟通，也不履行合同义务，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项的规定，宁夏煜晟公路工程有限公司可以解除合同。宁夏煜晟公路工程有限公司于2013年5月28日将解除合同通知书送达至宁夏博浩环保技术有限公司办公地址并由时任副总经理的马彦芳签收，符合《中华人民共和国合同法》第九十六条第一款的规定，宁夏煜晟公路工程有限公司尽到了解除合同通知义务，双方签订的《建设工程施工合同》自2013年5月28日解除，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条以及双方签订的《建设工程施工合同》第十一条的规定，宁夏博浩环保技术有限公司应当将收取的40万履约担保金退还宁夏煜晟公路工程有限公司并支付宁夏煜晟公路工程有限公司律师费35000元。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当。上诉人的上诉主张没有事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9610元，由上诉人宁夏博浩环保技术有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王建玲
代理审判员 邢雪梅
代理审判员 刘兆平
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 陈丽霞
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。