宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）宁0502民初1695号
原告：宁夏华御化工有限公司，住所地：中卫市沙坡头区美利工业园区。
法定代表人：范德芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：郭卫平，宁夏君元律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被告：陈明涛，男，生于1963年5月9日，汉族，江苏省南京市人，原宁夏华御化工有限公司职工，住江苏省南京市高淳区。
原告宁夏华御化工有限公司（以下简称宁夏华御公司）诉被告陈明涛劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宁夏华御公司的委托诉讼代理人郭卫平到庭参加诉讼，被告陈明涛经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁夏华御公司向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告不承担被告解除劳动合同的经济补偿金50402.4元；2.本案诉讼费由被告承担。
事实及理由：被告陈明涛是江苏南京市人，在入职原告公司前，被告已经在其户籍所在地参加了社会保险，被告嫌转社保关系手续繁琐，不愿意将社保关系转到中卫市地区，故被告主动提出原告公司不为其缴纳社会保险，将社保费随其工资一同发放，由其自行到户籍所在地缴纳社会保险。因此原、被告双方在《劳动合同书》中约定原告已在被告工资中包含了各类社会保险费用，由被告自行购买商业保险和社会保险的条款。后来被告在没有履行任何手续的情况下自行离职，不属于《劳动合同法》规定的由用人单位支付经济补偿金的情形，故原告无需向被告支付解除劳动合同的经济补偿金。但中卫市劳动人事争议仲裁委员仲裁认定原告属未依法为被告缴纳社会保险的情形，据此仲裁裁决原告向被告支付经济补偿金50402.4元。原告对中卫市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决结论不服，故向法院起诉。
被告陈明涛经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，提交答辩状辩称：1.原告公司为了逃避给工人缴纳社会保险的法律义务，故在与被告签订《劳动合同书》时以固定格式条款写明被告的工资包含了各类社会保险费用。原告的行为是违法行为，该合同条款无效，实际上原告一直未给被告缴纳工作期间的各项社会保险，因此被告有权利解除与原告之间的劳动关系，原告有义务支付被告解除劳动合同的经济补偿金，故中卫市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决原告向被告支付经济补偿金50402.4元是正确的；2.原告诉称其公司于2016年9月8日、9月19日二次通过邮政特快专递的方式向被告送达了《限期返岗通知》及《解除劳动合同的通知》不属实。实际上被告一直没有收到原告公司任何解除劳动关系的通知；3.因原告父母病重，被告请假回南京市照顾父母，被告多次打电话与原告协商解除劳动合同的事宜，但双方一直未达成解除劳动关系的协议，被告无奈才向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。
原告向法庭提交下列证据证明其主张：
证据1.原告宁夏华御公司与被告陈明涛于2015年6月29日签订的《劳动合同》及补充协议1份（原件）、2010年7月17日双方签订的《劳动合同书》及补充协议1份（复印件），证明原告公司与被告陈明涛分别于2010年7月17日、2015年6月29日2次签订劳动合同，劳动合同约定原告已在工资中包含了被告各类社会保险费用，该费用与工资一并发放，由被告自行购买商业保险和社会保险的事实；
证据2.被告于2016年7月4日向原告申请请假的《请假单》1份，证明被告申请的请假日期为2016年7月6日至2016年7月17日的事实；
证据3.《限期返岗通知》1份、EMS邮政特快专递单1份（均系原件），证明原告于2016年9月8日通过EMS邮政特快专递的方式向被告送达了《限期返岗通知》，通知被告于2016年9月18日到公司报到，逾期将视为被告自动离职，双方解除劳动关系的事实；
证据4.《关于解除劳动合同的通知》1份、EMS邮政特快专递单1份（均系原件），证明原告于2016年9月19日通过EMS特快专递的方式向原告送达了《关于解除劳动合同的通知》的事实。
对原告提交的证据，本院认证如下：
证据1.原告宁夏华御公司与被告陈明涛于2015年6月29日签订的《劳动合同》及补充协议1份（原件）、2010年7月17日双方签订的《劳动合同书》及补充协议1份（复印件）。本院认为，上述2份《劳动合同》及补充协议中有关原告公司将工人的社会保险费用在工人工资中包含，与工资一并发放的约定因违反《劳动合同法》第七十二条的规定因而无效；
证据2.被告于2016年7月4日向原告申请请假的《请假单》1份。本院认为，该证据来源合法、内容客观真实，能够证明被告申请的请假日期为2016年7月6日至2016年7月17日的事实；
证据3.《限期返岗通知》1份、证据4.《关于解除劳动合同的通知》1份、EMS邮政特快专递单2份（均系原件）。本院认为，上述2份通知关系到职工劳动关系解除的重大事项，但原告采取邮寄方式给被告送达，被告辩称其根本没有收到上述2份通知。原告又不能向法庭提供被告已收到上述2份通知的相关证据，故上述2份通知对被告不具法律约束力。
本院依据当事人提交的有效证据，经审理认定事实如下：被告陈明涛于2010年7月1日到原告公司上班，从事化工工作。双方于2010年7月17日签订《劳动合同》及补充协议1份，约定被告在原告公司劳动期限自2010年7月1日至2015年6月30日，被告工资为年薪13万元（税后），计发形式为按月发放，双方在劳动合同第12条还约定”原告公司支付费用，由被告自行按国家和中卫市社会保险的有关规定参加社会保险。”该合同到期时，双方于2015年6月29日续签《劳动合同》及补充协议1份，约定被告劳动期限自2010年7月1日至2017年6月30日，在原《劳动合同》约定的劳动报酬基础上，约定原告支付被告的年薪13万元包括但不局限于:3.各项社会保险的补偿费（年薪的20％）。被告自2010年7月1日开始连续工作到2016年7月4日，当日被告以探亲为由向原告申请请假12天（自2016年7月6日至同年7月17日）。被告请假回家后，以父母患有严重疾病需要自己照顾为由再未到原告公司上班。期间原告于2016年9月8日通过EMS邮政特快专递的方式向被告寄送《限期返岗通知》，于2016年9月9日向原告寄送《关于解除劳动合同的通知》，但被告一直没有收到上述通知。后被告于2017年1月向中卫市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，中卫市劳动人事争议仲裁委员会仲裁认定原告属未依法为被告缴纳社会保险的情形，据此仲裁裁决原告向被告支付经济补偿金50402.4元。原告对该仲裁裁决结论不服，故诉来本院。
本院认为：原告公司与被告陈明涛之间的劳动关系客观存在，有原、被告双方2次签订的《劳动合同》及补充协议为凭，原告公司也认可被告陈明涛于2010年7月1日到原告公司上班的事实，故本院对被告到原告公司工作的开始时间为2010年7月1日的事实予以认定。对被告陈明涛离开原告公司的时间，有被告向原告请假的《请假单》为证，足以证明被告陈明涛于2016年7月4日离开原告公司的事实。关于被告社会保险费的缴纳问题，因原、被告双方签订的《劳动合同》固定格式条款第12条约定”原告公司支付费用，由被告自行按国家和中卫市社会保险的有关规定参加社会保险”，该条款违反《劳动法》第七十二条”社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”及《劳动合同法》第二十六条第（二）项”下列劳动合同无效或部分无效：（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。”之规定因而无效，应属于原告未依法为被告缴纳社会保险的情形，故被告有权利依据《劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项”用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险的；”之规定，要求解除与原告公司之间的劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条第一款第（一）项”劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”之规定，原告作为用人单位应当依法向被告支付经济补偿金。对支付经济补偿金的数额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”之规定，被告陈明涛自2010年7月1日至2016年7月4日在原告公司工作共计6年，其平均工资采纳被告已发工资数额核减原告支付被告的社会保险费补贴部分(年薪的20％)，故被告人解除劳动合同前12个月平均工资为每月8666.4元（年薪13万元，核减原告已支付被告的社会保险费补贴年薪的20％即26000元，除以12个月），故被告公司应按被告陈明涛月平均工资（8666.4元）支付被告陈明涛6个月的经济补偿金51998.4元（6个月×月平均工资8666.4元）。对于被告陈明涛仲裁主张要求原告给其补缴社会保险的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条之规定，国家将征缴社会保险的权力依法赋予相关行政机关，不属于人民法院民事案件受理范围。被告可另行向行政主管机关依法申请征缴社会保险。对于原告主张其公司于2016年9月8日通过EMS邮政特快专递的方式向被告寄送《限期返岗通知》，于2016年9月9日向原告寄送《关于解除劳动合同的通知》，因原告没有向法庭提交被告收到上述2份通知的确凿证据，故上述2份通知对被告不具法律约束力。
被告陈明涛经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》二十六条第一款（二）项、第三十八条、第四十六条第（一）项、第四十七条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、驳回原告宁夏华御化工有限公司的全部诉讼请求；
二、原告宁夏华御化工有限公司与被告陈明涛之间劳动关
系于2016年7月终止；
三、原告宁夏华御化工有限公司偿付被告陈明涛经济补偿金51998.4元，于本判决生效后七日内付清；
四、驳回被告陈明涛其他诉讼及仲裁请求。
如原告宁夏华御化工有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告宁夏华御化工有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区中卫市中级人民法院。
审判长张永康
审判员杨路畅
审判员王飞飞
二○一八年一月十二日
书记员王婷
本案适用法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十六条下列劳动合同无效或部分无效：（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：(二)未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的
第四十六条第一项劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。
离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。