云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云28民终426号上诉人（原审被告）马某某，女，拉祜族。被上诉人（原审原告）黑某，男，哈尼族。上诉人马某某与被上诉人黑某离婚纠纷一案，不服勐海县人民法院于2016年5月27日作出的（2016）云2822民初222号民事判决，向本院提出上诉。本院2016年6月21日受理后依法组成合议，于2015年8月1日公开开庭审理了本案，上诉人马某某到庭参加诉讼。被上诉人黑某经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审法院经审理确认的案件事实：黑某与马某某于2006年3月相互认识、恋爱，2007年2月9日在勐海县民政局办理结婚登记，婚后夫妻感情一般,共同生育一女孩月钠，2008年2月8日出生，现随马某某生活。在婚姻关系存续期间的夫妻共同财产有云KYW208号“海马“牌轿车1辆（价值10万元），无现金、存款、债权，债务。在婚后的家庭生活中双方因家庭琐事产生矛盾，2015年7月28日双方分居生活至今。另查明，黑某的妹妹因购房资金不够，黑某向马某某借款3万元，还款期限为2012年10月1日。原审法院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第五项有下列情形之一,调解无效的，应准予离婚：……(五)其他导致夫妻感情破裂的情形；……”的规定，黑某与马某某在婚后家庭生活中产生矛盾，现双方均同意离婚，故认定黑某与马某某的夫妻感情已破裂，对黑某要求与马某某离婚的诉讼请求予以支持。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款：“离婚后，一方抚养子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成的，由人民法院判决。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第二十一条：“婚姻法第二十一条所称“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用”及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第一条第七款：“子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。”、“有固定收入的，抚养费一般可按其月总收入的20%至30%的比例给付。负担两个以上子女抚养费的，比例可适当提高，但一般不得超过月收入的50%”的规定，黑某与马某某共同生育的子女月钠现随马某某共同生活，改变生活环境不利于子女月纳的健康成长，而黑某的工作性质无过多时间精力照顾子女，庭审时黑某也同意子女月由马某某监护抚养，故确定黑某与马某某共同生育的子女月钠由马某某监护抚养，对抚养费的负担问题，根据黑某现工资收入情况每月应发工资6,552元，确定抚养费按月总收入的25%支付抚养费为1,638元，支付至子女月钠满十八周岁止。黑某2014年享有的工作目标绩效综合考核奖励金9,700元,属政府对单位工作考核合格后,发放给个人的奖励金,黑某每月享有的500元属乡镇工作补贴,根据岗位编制和考勤发放,这两笔收入均存在不确定性,不应属黑某每月固定的收入,故对马某某要求将该两笔收入算入黑某工资收入来计算子女抚养费的答辩意见不予采纳。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款：“离婚时，夫妻的共同财产由双方协商处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”的规定，黑某在庭审中提出共同财产云KYW208号海马牌轿车1辆归马某某所有，属其自行处分民事权利行为，即按此方案对共同财产进行分割。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第一条：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十三条、第四十五条、第四十六条所称的‘家庭暴力’是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或其他手段，给其家庭成员的�体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待”的规定,马某某未提供证据证实黑某实施了家庭暴力，至于家庭成员间发生吵架，尚未造成严重后果的不属家庭暴力，马某某的情形也不符合《中华人民共和国婚姻法》第四十二条规定，故对马某某提出要求黑某给以经济补偿10万元的请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第五项、第三十七条第一款、第三十九条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（一）第一条、二十一条及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条之规定，判决：一、准予黑某与马某某离婚；二、黑某与马某某共同生育的子女月钠由马某某监护抚养，黑某于2016年6月起每月20日给付子女月钠抚养费1,638元,支付至子女月纳年满十八周岁时止；三、夫妻共同财产云KYW208号“海马”牌轿车1辆归马某某所有；案件受理费300元，减半收取150元，由黑某负担75元，马某某负担75元。黑某预交的案件受理费法院不另清退，马某某应将其所负担的案件受理费迳付黑某。原审判决宣判后，马某某不服，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决；2、依法改判不予离婚；3、一、二审诉讼费由被上诉人负担。主要上诉理由：一、原审判决上诉人与被上诉人因家庭生活产生矛盾，致使夫妻感情破裂，判决离婚。人民法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好的可能等方面综合分析。本案被上诉人未提交任何证据证实双方存在《婚姻法》及《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》规定的情形，认定双方感情破裂并准予双方离婚，属认定事实不清。(一）上诉人与被上诉人系自由恋爱，具有较好的婚姻基础。双方婚前自由恋爱，经历了一年多的了解后，两人都认为对方就是自己可以依靠一生的幸福伴侣，在民政部门办理了结婚登记，�方的婚姻基础比较牢固。(二）、双方婚后感情较好，被上诉人起诉的理由不能成立。上诉人婚后对被上诉人关心呵护，体贴入微，并在工作和学习中对被上诉人给予了充分的理解和最大限度的支持。在生活中上诉人尽到了做妻子的责任，只是因为被上诉人在生活中未将角度转化为丈夫的角色，具体的意见与一审答辩一致。(三）双方完全具有和好的可能性。现在夫妻关系虽有微小矛盾，但能够宽容、能够解决，未达到夫妻感情确已破裂的程度，女儿尚未成年，离婚会对孩子的身心造成伤害�不利于孩子的成长。只要上诉人与被上诉人能够相互体谅，共同用心去经营婚姻家庭，相信双方会重归于好。二、判决上诉人与被上诉人离婚，无法律依据。《婚姻法》第三十二条规定：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一)重婚或有配偶者与他人同居的；（二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。本案无感情破裂规定的情形，适用《婚姻法》三十二条判决离婚，属于适用法律错误，请二审法院依法改判。被上诉人黑某未作任何答辩。上诉人马某某对一审认定事实无异议，本院予以确认。归纳双方当事人的诉辩主张，本案争议的焦点：上诉人马某某与被上诉人黑某夫妻感情是否确已破裂？二审另查明，上诉人马某某与被上诉人黑某均系再婚。其他事实与一审认定事实一致。本院认为，关于上诉人与被上诉人夫妻感情是否确已破裂的问题。上诉人马某某与被上诉人黑某均系再婚，婚后不能正确处理家庭矛盾，导致离婚诉讼。一审时上诉人马某某与被上诉人黑某均同意离婚，是上诉人马某某与被上诉人黑某对自己民事权利的处分行为，故原审法院判决双方离婚。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百四十二条的规定：“当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。”。现上诉人马某某推翻其在一审程序中同意离婚的诉讼行为，其说明的理由不成立。上诉人马某某的上诉请求，本院不予支持。综上所述，原审法院认定事实清楚，程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，缺席判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费300元，由上诉人马某某负担。本判决为终审判决。审判长 刘树华审判员玉儿审判员 陈      芳二〇一六年八月五日书记员 王   慧   梅