宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0104民初11132号原告：牛犇，男，1978年9月2日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。委托诉讼代理人：韩杰，北京大成（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：万如意，北京大成（银川）律师事务所律师。被告：吴政忠，男，1973年9月17日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：张天梅，女，1974年10月13日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告：王首益，男，1971年5月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：冯建华，男，1973年8月27日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。被告：胡维锋，男，1974年1月16日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。原告牛犇与被告吴政忠、张天梅、王首益、冯建华、胡维锋的清算责任纠纷一案，本院于2017年10月12日立案后，经原告申请，本院依法对被告吴政忠、张天梅、胡维锋名下价值140万元的财产进行诉讼保全。后依法适用普通程序，于2017年11月29日公开开庭进行了审理。原告牛犇的委托诉讼代理人韩杰到庭参加诉讼。被告吴政忠、冯建华、胡维锋到庭参加诉讼，被告张天梅、王首益经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。牛犇向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴政忠、张天梅、王首益、冯建华、胡维锋向原告偿还借款100万元、支付利息及违约金40万元（自2016年3月1日按照年利率24%暂计至2017年11月1日，并继续计算至实际清偿之日），合计140万元；2.本案诉讼费，保全费由被告承担。事实和理由：四被告吴政忠、王首益、冯建华、胡维锋系原宁夏锐森投资有限公司（以下简称锐森投资公司）的股东，2014年1月27日，原告与锐森投资公司签订《借款协议》，约定锐森投资公司向原告借款100万元，借款期限为12个月，月息1.8%，滞纳金为千分之五/每天，被告胡维锋为该笔借款提供担保。当日，原告通过银行转账方式将100万元交付至锐森投资公司指定银行账户。借款到期后，锐森投资公司并未按约定偿还借款。2015年5月28日，借款双方协商将借款期限延长至2016年1月28日，但锐森投资公司仍未按约还款。后锐森投资公司于2015年4月30日在工商部门进行了注销登记，而被告吴政忠、王首益、冯建华、胡维锋作为公司清算组成员，并未履行书面通知债权人进行债权申报的义务，故清算组全体成员应当对原告的该项债务承担清偿责任。被告张天梅系锐森投资公司原法定代表人吴政忠的妻子，该笔债务系夫妻共同债务，故被告张天梅也应承担共同还款责任。吴政忠辩称，被告张天梅系吴政忠的妻子，并非锐森投资公司的股东，诉讼主体不适格。锐森投资公司向原告借款100万元属实，但已于2016年2月4日退还本金10万元，并与原告商定不再支付借款利息。冯建华辩称，对该笔借款不知情，不应承担还款责任。胡维锋辩称，认可借款本金90万元，已与原告协商不再支付利息。锐森投资公司注销前，清算组已履行登报公告通知债权人的义务，此笔债务不该由个人负责偿还，保全费与诉讼费也不应当承担。张天梅、王首益未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交借款协议、中国工商银行个人业务凭证各一份。证明2014年1月27号，锐森投资公司向原告借款100万元整，被告胡维锋为借款提供担保，约定借款利率为月息1.8%，滞纳金为每日5‰，借款期限12个月，原告通过银行转账方式向锐森投资公司交付借款。2015年5月28日，原告与被告胡维锋签字确认将100万元借款的借款期限延长至2016年1月28日，后被告胡维锋确认担保借款延期至2016年12月28日，并再次确认担保借款至借款还清。被告吴政忠、胡维锋对该组证据的真实性予以认可，但称已偿还本金10万元，并支付2014年1月至2015年10月期间的利息，且2015年锐森投资公司内部召开会议确认不再承担所有借款利息，该会议内容原告也知晓并同意，被告冯建华称不清楚该证据的真实性。本院对该组证据予以采信。原告提交企业信息、公司注册股东会决议、锐森投资公司清算报告档案各一份，证明锐森投资公司于2013年3月21日成立，2015年4月30日注销，并在工商机关办理注销登记，被告吴政忠、王首益、冯建华、胡维锋为清算组成员，清算报告上并未记录公司对原告所负债务。被告吴政忠、冯建华、胡维锋认可证据的真实性。本院对该组证据予以采信。原告提交常住人口登记信息、户口登记簿、增值税发票各一份，证明被告吴政忠、张天梅系夫妻关系，原告支付诉讼财产保全保险费2800元。被告吴政忠、冯建华、胡维锋认可证据的真实性，但称张天梅与本案借款无关，不应承担还款责任，原告支付诉讼财产保全保险费也不应由被告承担。因该组证据与本案无关联性，本院不予采信。被告提交转账凭证、报纸复印件各一张，证明被告吴政忠于2016年2月4日偿还原告借款10万元，且锐森投资公司注销前已在《宁夏法制报》上登报公告，履行了通知债权人的义务。原告认可被告支付10万元及刊登注销公告的事实，但称该10万元系2015年11月至2016年3月期间的利息，按照月息1.8%计算利息9万元，另多付了1万元，该公司仅刊登公告但未书面通知原告，清算组成员也应承担赔偿责任。本院对该组证据予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：2014年1月27日，锐森投资公司向原告借款100万元，双方签订《借款协议》，约定借款利率为月息1.8%，滞纳金为每日5‰，借款期限12个月，自2014年1月28日至2015年1月28日止，锐森投资公司在合同上加盖公章，被告吴政忠作为法定代表人在合同上签字，被告胡维锋作为担保人在合同上签字。借款合同签订当日，原告通过银行转账方式将借款100万元交付给被告吴政忠。借款到期后，锐森投资公司并未按约定偿还借款。2015年5月28日，原告与被告胡维锋签字确认将100万元借款的借款期限延长至2016年1月28日，后被告胡维锋确认担保借款延期至2016年12月28日，又再次确认担保借款至还清之日。2015年4月28日，锐森投资公司股东吴政忠、王首益、冯建华、胡维锋召开股东会议同意注销该公司，并于当日在《宁夏法制报》刊登公告，通知债权人申报债权。锐森投资公司向工商登记部门提交的清算报告载明，公司清算组由吴政忠、王首益、冯建华、胡维峰组成，吴政忠为清算组负责人，公司注销时资产总额为11819592.58元，负债总额为1708元，公司债权债务已清算完毕，剩余财产按股东出资比例进行了分配。2015年4月30日，宁夏锐森投资有限公司在工商部门进行了注销登记。本院认为，原告与锐森投资公司之间的民间借贷关系依法成立，并合法、有效。锐森投资公司应当按照约定承担偿还借款的法律责任。被告抗辩其于2016年2月4日偿还原告借款本金10万元，现尚欠原告本金90万元，因《借款协议》中约定了借款利息，该10万元不足以清偿全部债务，且原、被告均未举证对该10万元系支付本金或利息的约定，应先抵充利息再抵充本金，又因原、被告均认可该笔借款2015年11月之前的利息已支付完毕，该10万元应当抵充利息169天[10万÷（100万元×1.8%×12÷365）]，即利息支付至2016年4月18日。原告按照年利率24%自2016年3月1日起主张利息及违约金，因《借款协议》中既约定月息1.8%，又约定逾期还款违约金为每日5‰，现原告一并主张利息及违约金且未超过年利率24%，本院予以支持，但锐森投资公司应当自2016年4月19日起按照年利率24%支付利息。被告辩称已与原告协商不再支付利息，原告并未认可该事实，被告也未提交证据证明双方有免除利息的约定，故本院对被告的该项辩称不予支持。锐森投资公司向原告借款时，时任公司法定代表人的吴政忠及公司股东胡维锋均在《借款协议》上签字并知晓借款事宜，且锐森投资公司注销后，被告胡维锋仍与原告协商延迟担保期限，原告应当系锐森投资公司的已知债权人。根据《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十四条、第一百八十五条规定，有限责任公司经股东会决议解散的，应由股东组成清算组进行清算。清算组应当进行清理公司财产、编制资产负债表和财产清单、将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人、并在报纸上进行公告等清算工作，在依法清算完毕后公司才能申请办理注销登记。本案中，锐森投资公司成立清算组后，清算组没有向已知债权人原告牛犇履行通知义务，致使原告无法申报债权而未获清偿。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）第十一条：”清算组未履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”的规定，作为锐森投资公司清算组成员的被告吴政忠、胡维锋、冯建华、王首益，应当对原告的全部债务承担清偿责任。原告主张被告张天梅与被告吴政忠系夫妻，应对债务承担共同还款责任，但因未提交证据证明该借款用于被告吴政忠、张天梅夫妻共同生活，本院对原告的该项诉请不予支持。被告张天梅、王首益经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，应视为二被告放弃了相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告吴政忠、王首益、冯建华、胡维锋于本判决生效之日起十日内赔偿原告牛犇本金100万元，并按照年利率24%支付自2016年4月19日起至本判决确定的支付之日止的利息;二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17400元，诉讼保全费5000元，共计22400元，由原告牛犇负担782元，由被告吴政忠、王首益、冯建华、胡维锋负担21618元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  刘雨婷人民陪审员  仇 芳人民陪审员  马文明二〇一八年三月五日法官 助理  李凯丽书 记 员  叶 惠附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人及约定了逾期利率，有约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，为接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应按公司法第一八十五条的规定，将公司结算清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。