广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤04民终57号
上诉人（原审被告）：张玉英，女，汉族，1968年12月6日出生，身份证住址：河南省新蔡县，
委托诉讼代理人：赵延伟，男，汉族，1971年5月27日出生，住广东省珠海市香洲区，系公民代理。
被上诉人（原审原告）：珠海市康捷农畜产品有限公司，住所地：珠海市南屏镇坪岚路南屏企业大厦十二楼1210房。
法定代表人：吴畏，总经理。
委托诉讼代理人：林翠莲，系该公司员工。
委托诉讼代理人：黄秀芬，系该公司员工。
上诉人张玉英因与被上诉人珠海市康捷农畜产品有限公司（以下简称康捷公司）劳动争议一案，不服珠海市香洲区人民法院作出的（2017）粤0402民初7672号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张玉英上诉请求：一、撤销一审判决第一项，判令张玉英与康捷公司在2002年10月1日至2017年4月11日期间存在劳动关系。二、撤销一审判决的第二项，判令康捷公司向张玉英支付解除劳动关系经济补偿金47844.9元。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律不当。2002年10月1日，张玉英应聘进入珠海市康菱食堂服务有限公司（以下简称康菱公司）工作，2007年8月8日康菱公司变更为康捷公司，原康菱公司员工变更为康捷公司员工，但康捷公司一直未为张玉英缴纳2002年10月1日至2012年3月共计113个月的社保。2012年4月后才开始为张玉英缴纳社保。2015年6月30日，张玉英因工伤住院治疗，至2016年12月22日才完成治疗。治疗期间康捷公司没有按规定支付工资、住院期间伙食补助等费用。治疗结束后康捷公司没有按规定支付相关的伤残补助，同时不安排张玉英工作。张玉英于2017年4月11日提起劳动仲裁。
针对张玉英的上诉，康捷公司答辩称，康捷公司于2007年8月8日正式成立，张玉英于2008年1月1日与康捷公司签订了第一份劳动合同成立劳动关系。2015年6月30日张玉英于下班时发生工伤，工伤后康捷公司已到相关社保部门申请认定工伤。张玉英出院后，分别申请延长3次医疗期，直至2016年8月6日医疗期终止。医疗期满后，康捷公司考虑张玉英身体健康因素同意继续延长病休假期至2016年12月22日。张玉英自病休假期满后一直未返回到康捷公司工作，也未向康捷公司办理续假手续。2016年12月23日至2016年12月30日期间，康捷公司曾多次通过电话、公告等方式通知张玉英按照康捷公司的规章制度返岗上班，但张玉英均不予理会。张玉英自2016年12月22日起无故旷工拒绝回康捷公司工作，据此，张玉英无故旷工的行为已属于严重违反了《劳动法》对于劳动者的义务要求，且违反康捷公司规章制度《员工手册》第二章第一条第五项第七条及第十项的规定。由于张玉英旷工时间较长，对于公司的生产经营造成了恶性影响，严重违反了公司正常的生产管理制度，康捷公司以张玉英严重违反公司规章制度按自动离职为由与张玉英解除劳动关系。且康捷公司已履行电话通知、公告通知等解除劳动关系通知的义务，张玉英也收悉该通知，因此，康捷公司与张玉英解除劳动合同正当合法，依法不需要支付解除劳动关系经济补偿金。
康捷公司向一审法院起诉请求：1.确认康捷公司、张玉英劳动关系于2016年12月30日解除；2.判令康捷公司无需向张玉英支付解除劳动关系经济补偿金35576.91元。
一审法院经审理查明：
一、张玉英入职时间：康捷公司主张张玉英入职时间为2008年1月1日，张玉英主张为2002年12月1日入职康菱公司，康菱公司为康捷公司的前身。
二、签订书面劳动合同情况：双方有签订劳动合同书，第一份合同签订时间为2008年1月1日，合同期限从2008年1月1日至2009年12月31日止，2010年1月1日曾续签，期限从2010年1月1日至2012年12月31日。第二份合同期限从2013年1月1日起至2013年12月31日止，2013年12月31日曾续签，期限从2014年1月1日起至2016年12月31日止。
三、劳动合同约定的工资标准：基本工资1380元+岗位工资+绩效工资。
四、社会保险费缴纳情况：2012年4月至2017年2月，康捷公司为张玉英缴纳了社会保险费。
五、张玉英的岗位：康捷公司称张玉英为品管员，张玉英称其为装卸工。
六、劳动合同约定的工作时间：每日工作8小时，每周工作平均5天。
七、张玉英受工伤时间及原因：2015年6月30日张玉英工作时因踩到香蕉皮摔跤滑倒受伤，工伤认定受伤部位为：1.左侧肱骨大结节撕脱骨折；2.左侧肩袖损伤；3.右膝外侧半月板前后脚撕裂；4.右膝ACL、PCL损伤；5.左肌皮神经、腋神经损伤。
八、张玉英工伤住院时间：2015年6月30日至2015年12月12日。治疗和康复结束时间为2016年8月6日，对此康捷公司、张玉英均予认可。
九、张玉英伤残鉴定情况：2016年11月27日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具《复查鉴定结论书》，鉴定张玉英劳动功能障碍等级为九级，生活自理障碍等级为不入级。2016年12月22日，张玉英收到《复查鉴定结论书》。
十、劳动合同解除情况：张玉英受伤后，再未回康捷公司上班。康捷公司称，2016年8月6日，治疗期结束后，张玉英多次打电话请假，康捷公司为张玉英续假至2016年12月22日。2016年12月26日，康捷公司发出一份《关于张玉英旷工通知》，内容为：张玉英小姐，兹因你最后申请休假时间至2016年12月22日已到期，但至今还未到岗上班，且经部门主管打电话你也不接，人力部打电话也不回复，也不回公司办理续假手续。鉴此，公司今天做出最后一次通知：请你于2016年12月30日前必须亲自返回公司向部门主管报到上班，否则公司将根据《员工手册》第二章第一条第5项第7）条，以及第二章第10项的相关规定处理。请其他同事相互帮忙转告。上述通知康捷公司未送到给张玉英，但康捷公司称张贴在公司公告栏。康捷公司《员工手册》第二章第一条第5项第7）点规定：“（员工）经批评教育无效，无故连续旷工3天以上（含3天）或一个月内累计旷工满5天的，按自动离职论处。”第10条第3）点规定：“自动离职人员自确定之日起，公司有权自动终止与其劳动关系，停止享受公司一切待遇。”张玉英在2016年12月30日前仍未到康捷公司公司上班。当天，康捷公司出具一份《员工自动离职通知书》，内容为：“致：人事行政部兹有本部门员工张玉英，申请休假时间至2016年12月22日已到期，自2016年12月23日至2016年12月30日其未申请、未获批准、未到岗报到上班，该员工单方终止了在本部门继续工作的机会。根据《员工手册》的相关规定，属于自动离职。敬请人事行政部办理后续相关事宜。”上述两份通知，张玉英均称在仲裁前没有见过。
十一、张玉英平均工资：康捷公司主张2192元/月，张玉英主张工伤前月平均工资为3299元。根据康捷公司提交的康捷工资明细表显示，张玉英的实发工资情况为2015年12月至2016年9月均为2192元、2016年10月2152元、2016年11月2033元。
十二、仲裁请求：张玉英向珠海市香洲区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.确认双方在2002年10月1日至2017年4月11日期间存在劳动关系；2.经济补偿金47844.9元。
十三、仲裁结果：2017年7月14日，仲裁委作出珠香劳人仲案字[2017]898号之非终局仲裁裁决书，裁决确认申请人张玉英与被申请人康捷公司在2008年1月1日至2017年2月28日期间存在劳动关系，被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金35576.91元，驳回张玉英的其他仲裁请求。康捷公司和张玉英均不服仲裁，遂起诉至法院。
十四、张玉英诉讼请求：1.确认康捷公司、张玉英在2007年8月8日至2017年4月11日期间存在劳动关系；2.判令康捷公司向张玉英支付解除劳动关系经济补偿金47844.9元。
十五、需要说明的其它情况:张玉英于2017年3月8日向康捷公司邮寄了两份珠海市香洲区人民医院的《疾病诊断证明》，第一份《疾病诊断证明》中，医院诊断张玉英：1.腰椎间盘突出；2.子宫肌瘤。住院时间为2017年1月5日至1月25日，医嘱建议出院后继续休息1个月。第二份《疾病诊断证明书》出具时间为2017年2月16日，医院诊断张玉英：1.腰椎间盘突出；2.网球肘。医嘱建议休息7天。张玉英还向一审法院提交了2017年3月5日、3月12日、3月19日、3月26日、4月2日的《疾病诊断证明书》，医院均诊断张玉英患腰椎间盘突出、网球肘等疾病，建议休息7天。根据上述的《疾病诊断证明书》，张玉英认为其是在休病假，没有旷工。康捷公司支付张玉英工资至2016年12月22日。
一审法院认为，康捷公司成立于2007年8月8日，康捷公司、张玉英第一次签订劳动合同的时间为2008年1月1日。据此，一审法院认定康捷公司、张玉英建立劳动关系的时间为2008年1月1日。即使张玉英2002年12月1日入职康菱公司，康菱公司与康捷公司属于不同的民事主体，也不能认定康捷公司、张玉英在2002年就已经建立了劳动关系。
《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。康捷公司、张玉英签订的《劳动合同书》约定：《员工手册》为本合同附件，与本合同具有同等法律效力。康捷公司《员工手册》规定：无故连续旷工3天以上（含3天）或一个月内累计旷工满5天的，按自动离职论处。
张玉英在工作期间虽然发生了工伤，但工伤时间为2015年6月30日，至2016年8月6日治疗、康复期已经结束。因为张玉英劳动功能障碍等级为9级，故张玉英在治疗结束后应当返回公司上班，由康捷公司根据张玉英具体情况安排适当的工作。等待劳动能力复查鉴定结论并不能成为张玉英拒绝回公司上班的理由。而且张玉英在2016年12月22日已经收到了《复查鉴定结论书》，但其仍未回公司上班，也没有证据证明张玉英有向康捷公司请假。因此2016年12月23日后，康捷公司按张玉英旷工论处，依据充分。
2016年12月30日，张玉英旷工已经8天，康捷公司根据公司《员工手册》的规定，按张玉英自动离职处理，解除与张玉英的劳动关系，符合法律规定。虽然《员工自动离职通知书》没有送达张玉英，但通知书的送达时间和劳动合同的解除时间是两个不同的问题。
用人单位辞退劳动者，辞退通知书应当在送达劳动者时生效，但辞退时间，或者说劳动合同解除的时间则应当以辞退通知书中载明的日期为准。如果劳动者对用人单位的辞退有异议，争议时间则为其收到通知书的时间，并以此计算仲裁时效。劳动者可以申请仲裁，要求确认用人单位属违法解除劳动合同、继续履行劳动合同，或者支付赔偿金。
至少在仲裁阶段，张玉英已经收到了康捷公司的《员工自动离职通知书》，因此通知书已经生效。康捷公司解除与张玉英之间的劳动合同符合法律规定，双方的劳动关系在2016年12月30日解除。
张玉英提交的医院《疾病诊断证明书》，时间均在2007年1月1日后，张玉英所患疾病为腰椎间盘突出、子宫肌瘤等，应是其自身健康原因所致，与工伤关系不大。张玉英提交的这些《疾病诊断证明书》并不能证明其2016年12月22日-30日生病住院，也没有证据证明张玉英向康捷公司请了病假。故张玉英的证据不能阻碍康捷公司解除双方劳动关系的合法性。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第三十九条第（二）项之规定，一审判决如下：一、确认珠海市康捷农畜产品有限公司与张玉英从2008年1月1日至2016年12月30日期间存在劳动关系。二、珠海市康捷农畜产品有限公司无需向张玉英支付解除劳动合同的经济补偿金。一审案件受理费减半收取10元，由张玉英负担。
二审时，张玉英提交了以下证据：证据一、张玉英在康捷公司参保的记录，证明康捷公司为张玉英缴纳珠海市职工社保的截止时间是2017年2月；证据二、康捷公司在仲裁阶段提供的2015年2月、2016年1月工资明细表，入职日期显示2002年10月1日，2016年1月时工龄年限是13年2个月。康捷公司质证称：一、张玉英在2016年12月22日之后没有上班，公司找不到本人，也通知不到，所以不敢贸然停缴社保，一直交到2017年2月，按照《员工手册》的规定按照自动离职处理。二、康捷公司成立时间是2007年8月8日，工资表的入职日期由于时间较长，制作工资表的人员换了人，无法明确工资表显示的时间，张玉英在康捷公司的工龄应该是从2008年1月1日开始，一审时已经审核。
对一审法院查明的事实，本院经审查后予以确认。
本院认为，张玉英二审时提交的证据，证明不了其证明目的，本院不予接纳。本案中，康菱公司与康捷公司属于不同的民事主体，康捷公司成立于2007年8月8日，康捷公司、张玉英第一次签订劳动合同的时间为2008年1月1日。一审判决认定双方建立劳动关系的时间为2008年1月1日，较为妥当，本院予以确认。张玉英在康捷公司工作期间，于2015年6月30日发生了工伤，2016年8月6日治疗、康复期已经结束。由于张玉英的劳动功能障碍等级为9级，不影响由用人单位根据其具体情况安排适当的工作，故张玉英在治疗结束后应当返回公司上班，由康捷公司根据张玉英具体情况安排适当的工作。但是张玉英于2016年8月6日治疗、康复期结束后，甚至2016年12月22日已经收到《复查鉴定结论书》后，仍然没有回到公司上班，2016年12月23日后，康捷公司按张玉英旷工论处，有正当的依据。即使按照张玉英提交的2007年1月1日以后的《疾病诊断证明书》，反映其所患疾病为腰椎间盘突出、子宫肌瘤等，也与所受工伤关系不大。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的。康捷公司制定的《员工手册》作为双方所签的《劳动合同书》的附件，与劳动合同具有同等法律效力。其中《员工手册》规定：无故连续旷工3天以上（含3天）或一个月内累计旷工满5天的，按自动离职论处。截止到2016年12月30日，张玉英旷工已经8天，张玉英也没有证据证明在此期间向康捷公司履行了病假的请假手续。故康捷公司根据《员工手册》的有关规定，按张玉英自动离职处理，解除与张玉英的劳动关系，符合法律规定。虽然《员工自动离职通知书》当时没有直接送达给张玉英，但至少在仲裁阶段，张玉英已经收到了康捷公司的《员工自动离职通知书》，一审判决认定康捷公司2016年12月30日解除与张玉英之间的劳动合同符合法律规定并无不当，本院予以确认。
综上，张玉英上诉主张康捷公司违法解除劳动合同并诉求相应的经济补偿金，理由不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人张玉英负担。
本判决为终审判决。
审判长 孟庆锋
审判员 谭炜杰
审判员 贺 心
二〇一八年三月二日
书记员 郑燕霞