3贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0402民初1247号原告：郑小江，男，1984年1月21日生，汉族，重庆市江津区先锋镇椒乡*组**号，身份证号：5003811984********。委托诉讼代理：谢国伦，贵州锐荣律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：安顺经济技术开发区西航办绿茵幼儿园（以下简称绿茵幼儿园），住所：安顺开发区西航办双阳厂长坡路口，统一社会信用代码：525204000570786425。法定代表人：何燕红，女，1973年3月8日生，汉族，住贵州省安顺市西秀区，委托诉讼代理人：杜社会，贵州民光律师事务所律师。代理权限：特别授权。原告郑小江与被告绿茵幼儿园承揽合同纠纷一案，本院于2017年3月27日立案受理后，由本院审判员徐侨生依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑小江及委托诉讼代理人谢国伦、被告绿茵幼儿园之委托诉讼代理人杜社会到庭参加诉讼。诉讼中，被告绿茵幼儿园因对《收据》中盖章的真实性申请鉴定，但其未能在本院规定的期限内提交鉴定材料，视其对申请的放弃，本案现已审理终结。原告郑小江诉请判决：一、被告向原告支付餐饮费484260元；二、被告向原告返还保证金300000元；三、被告给付原告违约金300000元；四、被告退还原告承包费15000元；五、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年6月5日，原、被告签订《承包合同》，约定：被告食堂由原告承包，由原告为被告幼儿和教职工提供餐饮，餐饮费由被告每一季度结算一次并在结算后5日内付清给原告，幼儿、教职工分别以240元、300元每月计付，实际进餐发生一天按半月计，超过15天以一个月计；承包期间原告应向被告交纳保证金300000元，若无任何重大安全事故情况下退还；承包费每年第一年60000元；双方签订合同之日原告支付被告200000元保证金，所余保证金及一年的承包费60000元原告五天内支付等其他相关事宜。签订合同后，原告履行交纳保证金的义务及相应的义务，但被告严重违约，拖欠原告就餐费484260元；因被告违约，导致原告未承包足年，被告应退还15000元及承担违约金300000元。被告绿茵幼儿园辩称，原告诉称基本属实，但同时原告也存在违约，原告未完全执照合同向被告支付保证金，原告请求赔偿的金额和事实不一致，原告也有违约责任，不应要求原告支付违约金300000元。原告诉请的就餐费，应以财会签字确认的为准支付；保证金因原告未足额交纳，不应返还300000元，应返还多少不清楚；因原、被告均有违约，故违约金应当抵销，如不能抵销，因过高请依法调整；对原告诉请的承包费15000元，我方无意见。围绕原告的诉请，双方进行了陈述、举证、质证，对双方无异议的，本院予以确认。有争议的部分，经审理认定：《承包合同》除有原告诉称的内容外，还有：就餐费每季度结算一次；合同约定双方必须遵照执行，若单方面违约，将罚违约金300000元。签订合同当日，被告盖上其财务专用章向原告分别出具收到原告承包费350000元、10000元的二份《收据》，《收据》上有会计吴泽娟、收款人罗秀兰的签名。被告方学生、教师就餐的清单部分有被告教师杨锋、李娟的签名；被告向安顺市经济技术开发区教育局上报2015年在校学生373人、教师51人。被告学生、教师从2015年6月5日至2016年3月15日就餐情况如下：用餐期间学生人数（人）费用（元）教师人数（人）费用（元）小计费用（元）2015年6月37389520247200967207月1日至15日33440080426300463807月16日-31日23628320436450347708月1日至15日748880253750126308月16日-31日4756408240080409月1日至15日21225440355250306909月16日-30日207248403552503009010月1日至15日211253202639002922010月16日-31日216259202639002982011月1日至15日192230401421002514011月16日-30日192230401725502559012月1日至15日186223202231502547012月16日-31日16820160213150233101月1日至15日14116920203000199201月16日-31日12515000203000180003月1日至15日1812172024360025320总计481110上述事实，有原、被告的当庭陈述，原告提供的：原告的身份证复印件、《承包合同》、《收据》二份、杨锋及李娟签名的用餐清单五份、安顺经济技术开发区教育局提供的绿茵幼儿园向其上报2015年在校学生及教师人数的信息一览表三份、原告对就餐学生及教师人数自拟的清单、杨锋的教师资格证复印件、证人（章某、周某）的出庭证言；被告提供的：民办学校办学许可证、民办非企业单位登记证、安开教通【2017】39号安顺经济技术开发区教育局关于终止绿茵幼儿园办学的通知等证据，并经庭审质证、认证在卷，足以采信。原告提供的：1、《收据》二份，主张证实向被告交付了保证金300000元、一年的承包费60000元；被告对《收据》上被告公章、会计签字的真实性表示异议，且仅有《收据》不能充分证明原告向被告交纳360000元的事实，并提交鉴定申请；被告虽对《收据》的真实性表示异议并提出鉴定申请，但被告在本院多次电话通知后未能及时提交鉴定应提供的鉴定材料，在本院书面通知后仍未按规定的期限内提交鉴定材料，故对其质证主张，本院依法不予采信，而二份《收据》上有被告的财务公章，常理上能充分证实被告认可收到原告的款项后才出具，结合《承包合同》的约定，本院对该组证据及原告的主张，依法予以采信；2、证人章某、周某的出庭证言，主张证实杨锋、李娟系被告方的教师；被告认为证人不清楚被告的管理、证人与原告有利害关系，对证言内容异议；因二位证人的证言能相互印证杨锋、李娟系被告的教师，而被告对杨锋、李娟签字认可就餐的事实不能提供反驳证据，故对该二位证人证言及原告的主张，本院依法予以采信；3、原告对就餐学生及教师人数自拟的清单，主张证实被告在校学生、教师的就餐人数；被告对真实性有异议；因被告对原告诉称从2015年6月5日起向被告的学生及教师提供餐饮的事实无异议，而被告认可就餐情况属实，但不能提供就餐人数的证据，故对于部分源于李锋、李娟签字的就餐清单，二者一致的部分，本院予以采信，不一致的部分以数据少的为准，清单其余部分的内容，因就餐学生及教师的人数均少于被告向教育局上报在校学生及教师的人数，符合幼儿园假期学生与教师有相应减少的常规，故对该组证据材料及原告的主张中不利于原告的部分，本院依法予以采信。本院认为，《承包合同》系原、被告的真实意思，原告在签订该合同之日向被告支付360000元，之后实际投入为被告师生提供餐饮，双方之间的承揽合同关系明确，被告未按合同约定每季度向原告支付就餐费用的行为已构成违约。原告诉请被告支付就餐费本院依法予以支持，但认定的就餐费用是481110元，故对原告诉请支付就餐费484260元超出481110元的部分，本院不予支持。原告诉请被告返还保证金300000元，被告虽向原告出具的《收据》注明的是承包费，但按合同约定，该款性质实质为保证金，且按合同约定若无任何重大安全事故应退还，故对原告的该诉请，本院依法应予支持。原告诉请被告支付违约金300000元，按合同约定，对原告违约金的诉请应予以支持，因被告认为过高，要求调整，鉴于合同一年的承包费是60000元，300000元的违约金相对过高，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”及《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条的规定：＂当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”，本院参照中国人民银行同期同类贷款利率，以被告应当向原告支付的就餐费481110元为基数，从2016年3月16日起计。原告诉请被告返还承包费15000元,被告无异议,且符合合同的约定，本院依法予以支持。被告以原告未按约定交付保证金，双方均有违约，对就餐费异议、不同意返还保证金、主张违约金抵销，因被告不能提供证据证实其主张，故对被告的辩称，本院依法不予采信。综上所述，按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款、第二百五十一条第二款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告安顺经济技术开发区西航办绿茵幼儿园在本判决生效之日起三日内向原告郑小江支付就餐费481110元；二、被告安顺经济技术开发区西航办绿茵幼儿园在本判决生效之日起三日内向原告郑小江返还保证金300000元；三、被告安顺经济技术开发区西航办绿茵幼儿园在本判决生效之日起三日内向原告郑小江支付违约金（按中国人民银行同期贷款利率，以481110元为基数、从2016年3月16日起计至该款付清日止）；四、被告安顺经济技术开发区西航办绿茵幼儿园在本判决生效之日起三日内向原告郑小江退还承包费15000元；如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14694元，减半收取7347元，被告负担（该费用原告已预交，被告在向原告支付判决明确的款项时直接向原告支付，原告不再向本院退取）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，原告郑小江可在履行期届满二年内，向本院申请强制执行。审判员 徐  侨  生二〇一七年十一月二十三日书记员 丁雅洁（代）