河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）驻少刑终字第00047号
抗诉机关确山县人民检察院。
原审被告人杨某某，女，1974年3月12日出生。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月17日被确山县公安局刑事拘留，同年2月17日被执行逮捕。现羁押于驻马店市看守所。
原审被告人胡某某，男，1983年11月11日出生。2012年3月8日因吸毒被漯河市公安局强制隔离戒毒，后于2013年5月提前解除强制隔离戒毒。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月16日被抓获，因发现其吸食毒品，于2015年1月17日被确山县公安局强制隔离戒毒，并被处以行政拘留12日。因涉嫌犯盗窃罪于2015年2月6日被确山县公安局刑事拘留，同年3月6日被执行逮捕。现羁押于确山县看守所。
确山县人民法院审理确山县人民检察院指控原审被告人杨某某、胡某某犯盗窃罪一案，于二〇一五年六月二十四日作出（2015）确刑初字第00137号刑事判决。宣判后，原公诉机关确山县人民检察院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，驻马店市人民检察院指派检察员李丹、胡宇雷出庭履行职务，原审被告人杨某某、胡某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
确山县人民法院经审理查明：（一）、2014年11月的一天晚上，被告人杨某某伙同被告人胡某某窜至漯河市汇源区人民路、五一路交叉口“小肥羊”火锅店，将正在该饭店就餐的李光耀衣兜内的钱包盗走，钱包内装有李光耀二代居民身份证、银行卡及100元现金。
（二）、2014年12月26日夜晚，被告人杨某某伙同胡某某窜至驻马店市雪松路贸易广场对面“小香驴”火锅店，将正在吃饭的段国强衣兜内钱包偷走，钱包内装有1600元现金及段国强二代居民身份证、银行卡等物品。
（三）、2015年1月1日晚，被告人杨某某伙同被告人胡某某窜至山东省聊城市振兴西路“土八路”烧烤店，将张子龙衣兜内的一部黑色苹果5（32GB）手机盗走，该手机经确山县价格认证中心鉴定价值1560元。
（四）、2015年1月10日晚，被告人杨某某伙同胡某某窜至驻马店市驿城区乐山路“锅大侠”火锅店，将正在该饭店就餐的陶厚宝衣兜内的车辆驾驶证盗走。
（五）、2015年1月11日中午，被告人杨某某伙同胡某某窜至确山县盘龙镇铁北路重庆德庄火锅店，将正在该饭店就餐的黄海波衣兜内的2800元现金盗走。
（六）、2015年1月的一天晚上，被告人杨某某伙同胡某某窜至漯河市汇源区人民路“蜀香阁”饭店，将正在该饭店就餐的关超衣兜内的钱包盗走，钱包内装关超二代居民身份证、银行卡、270元现金。
另查明，2015年1月28日，被告人杨某某配合公安人员将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人曹凤菊抓获。2015年1月31日，被告人胡某某配合公安人员将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人关俊萍抓获。二犯罪嫌疑人已被确山县人民检察院批准逮捕。
认定上述事实的证据有：1、原审被告人杨某某、胡某某对起诉书指控的六起盗窃犯罪不持异议，均供认不讳；2、被告人李光耀、段国强、张子龙、陶厚宝、黄海波、关超的陈述，与被告人杨某某、胡某某的供述在犯罪时间、地点、数额等情节能够相互印证；3、搜查笔录、扣押清单及照片，证实公安人员在被告人杨某某的住处搜查出钱包一个，内装身份证一张（关超），农业银行卡一张；4、发还清单证实已将被害人被盗取的身份证、部分现金、驾驶证、手机等发还各被害人；5、户籍证明证实了被告人杨某某、胡某某的身份；6、抓获证明证实将被告人杨某某、胡某某抓获的情况；7、确山县公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证明被告人胡某某因吸毒成瘾严重被强制戒毒和行政拘留十二日的情况；8、确山县公安局刑事侦查大队证明、确山县人民检察院批准逮捕决定书、确山县公安局逮捕证证实被告人杨某某、胡某某协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人曹凤菊、关俊萍，二人已被批准逮捕；9、另有受案登记表、立案决定书、价格鉴定结论书等证据在卷佐证，足以认定。
根据上述事实和证据，确山县人民法院判决：（一）、被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2015年7月16日止。）；（二）、被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元。（已缴纳）（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2015年7月16日止。）
确山县人民检察院抗诉称确山县人民法院的判决将被告人胡某某被强制隔离戒毒的时间予以折抵盗窃犯罪的刑期是错误的。理由是被告人胡某某因涉嫌盗窃犯罪于2015年1月16日被抓获，因发现其吸毒，于2015年1月17日作出对胡某某强制隔离戒毒，2015年2月6日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留。根据《行政处罚法》第28条的规定，如果被告人被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予以折抵刑期，本案被告人胡某某因吸毒成瘾被强制隔离戒毒与其所犯盗窃罪不是同一行为，其被强制隔离戒毒的日期不能折抵刑期。
驻马店市人民检察院出庭检察员的抗诉意见，认为确山县人民检察院的抗诉理由正确，应予支持。
经本院二审开庭审理查明的事实和证据与一审相同，且证据经一、二审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
对于确山县人民检察院的抗诉意见，经查，原审被告人胡某某因涉嫌盗窃犯罪于2015年1月16日被抓获，侦查人员于2015年1月17日第一次讯问胡某某，胡某某否认其参与盗窃犯罪，但承认其吸毒并被强制隔离戒毒过的事实，经对胡某某尿检显示吗啡、氯胺酮阳性，确山县公安局于当日作出对胡某某强制隔离戒毒两年的决定，同时对胡某某因吸毒成瘾严重作出对其行政拘留十二日的行政处罚决定，并于次日将胡某某移交驻马店市公安局强制戒毒所戒毒并执行行政拘留十二日的行政处罚决定，行政拘留期限自2015年1月17日至1月29日；2015年1月30日至2015年2月5日在强制戒毒所继续戒毒治疗。公安机关经进一步侦查，于2015年2月6日因涉嫌犯盗窃罪对被告人胡某某刑事拘留，并从驻马店市公安局强制戒毒所转移至确山县看守所羁押。根据《行政处罚法》第28条的规定，被告人胡某某因吸毒成瘾严重的行为被强制隔离戒毒和行政拘留十二日的行政处罚与其犯盗窃罪的行为不是同一行为，该期限（行政拘留和戒毒时间）均不应折抵其刑期。故确山县人民检察院的部分抗诉意见理由成立，本院予以采纳。
本院认为，原审被告人杨某某、胡某某以非法占有为目的，多次窃取公私财物，数额较大的行为构成盗窃罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。但判决认定的被告人胡某某的服刑日期有错误，应于纠正。驻马店市人民检察院出庭检察员的抗诉意见部分予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持确山县人民法院（2015）确刑初字第00137号刑事判决的第一项，即被告人杨某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2015年7月16日止。）；
二、撤销确山县人民法院（2015）确刑初字第00137号刑事判决的第二项，即被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2015年7月16日止。）
三、原审被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金3000元（已缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月6日起至2015年8月5日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 峰
审 判 员 李屹东
代理审判员 薛运魁
二〇一五年十月十三日
书 记 员 王英男