黑龙江省鸡西市恒山区人民法院
� � 事 判 决 书
（2017）黑0303民初94号
原告：李良福，男。
委托代理人：王炳琴，女。
被告：鸡西市旭盛达煤矿。
投资人：刘长富，鸡西市旭盛达煤矿矿长。
委托代理人：史庆旭，男。
原告李良福与被告鸡西市旭盛达煤矿劳动争议纠纷一案，本院于2017年2月9日受理，依法适用简易程序于2017年3月7日、2017年3月20日公开开庭进行了审理，原告李良福及其委托代理人王王炳琴、被告鸡西市旭盛达煤矿的委托代理人史庆旭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李良福诉称：原告于2014年12月7日到被告经营的煤矿从事井下掘进工作，未签订劳动合同，未参加工伤保险，计件工资。2014年12月15日1时许，原告在被告井下工作时，被掉道矿车挤伤，伤后入鸡西矿业集团总医院住院治疗62天，治疗费用由�告支付。未派人护理，未支付生活费。诊断为左侧多发肋骨骨折，右侧第四肋骨骨折，以及身体各部位多处外伤。后经鸡西市劳动能力鉴定委员会评定为伤残玖级。原告多次找被告协商解除劳动关系，并支付工伤赔偿未果。遂于2017年1月19日向鸡西市劳动人事仲裁委员会提起申请，后仲裁委员会以原告申请的被申请人主体不适格而不予受理。无奈，原告向法院提起诉讼，请求判决解除劳动关系，被告赔偿一次性伤残补助金30618.73元，一次性伤残就业补助金27216.64元，一次性工伤补助金34020.8元，停工留薪期工资27216.64元，护理费10010.72元，伙食补助费960元，鉴定费260元，合计130303.52元。本案诉讼费由被告承担。
被告鸡西市旭盛达煤矿辩称：原告是被告煤矿工人，对于工伤认定和鉴定为伤残玖级没有意见。
经审理查明：原告李良福于2014年12月9日到被告鸡西市旭盛达煤矿从事井下掘进工作，双方未签订书面劳动合同，亦未参加工伤保险。2014年12月15日1时许，原告在井下装车时被矿车撞伤头部、胸部、肋骨和双肺，伤后被单位单位工作人员及工友送至鸡西矿业集团总医院住院治疗64天，被诊断为：胸外伤、左侧多发肋骨骨折（第6-12肋骨骨折），双侧气胸，双肺挫伤，左侧胸壁皮下积气，头外伤，左枕部头皮裂伤，左侧额部皮下异物，腰1、2椎体左侧横突骨折。被告支付了医疗费，但未派人员护理。2016年3月15日，鸡西市劳动人事争议仲裁委员会作出鸡劳人仲裁字（2015）第877号仲裁裁决书，确认原、被告从2014年12月9日起建立劳动关系。2016年7月27日，鸡西市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2016年11月25日，鸡西市劳动能力鉴定委员会认定原告为伤残玖级。2017年1月19日原告向鸡西市劳动人事争议仲裁委员会申请仲�，2017年1月22日鸡西市劳动人事争议仲裁委员会作出鸡劳人仲不字（2017）第6号不予受理通知书，以被告主体不适格为由，裁定不予受理。故原告诉至法院，请求解除劳动关系，并判令被告给付原告一次性伤残补助金30618.73元，一次性伤残就业补助金27216.64元，一次性工伤补助金34020.8元，停工留薪期工资27216.64元，护理费10010.72元，伙食补助费960元，鉴定费260元，合计130303.52元。本案诉讼费由被告承担。另查明，被告鸡西市旭盛达煤矿系个人独资企业，投资人为刘长富，2016年5月27日，该企业被鸡西市工商行政管理局吊销营业执照。
上述事实，有出院记录、仲裁裁决书、工伤认定决定书、工伤职工劳动能力鉴定结论书、不予受理通知书、证人证言、企业基本信息及原、被告当庭陈述等证据在案佐证。
本院认为：吊销营业执照是工商行政管理机关依法做出的一种行政处罚，在企业被吊销营业执照后至被注销登记前，企业应视为仍然存续，可以自己的名义进行诉讼活动，具备诉讼主体资格。本案中，鸡西市旭盛达煤矿在被吊销营业执照后未办理注销登记，该企业仍然存在，具备被告主体资格。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，虽然原、被告未签订书面的劳动合同，但被告接受了原告付出的劳动，原、被告之间已经形成了事实劳动关系，劳动关系成立。依据《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者因工受伤应依法享受工伤保险待遇，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》第二十二条规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中�告在被告煤矿工作时受伤，被劳动部门确定为工伤，被告未为原告参保工伤保险，故被告应当向原告支付工伤保险待遇。原告因工致残被定为伤残玖级，其有权依据《工伤保险条例》第三十七条规定提出解除与被告鸡西市旭盛达煤矿的劳动合同。故原告请求解除劳动关系并享受各项工伤保险待遇符合法律规定，本院予以支持。原、被告未提交2015年原告实际工资，原告主张其工伤保险待遇应当按照2013年鸡西市就业人员平均工资3402.08元计算，共计130303.52元，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《中华人民共和国社会保险法》第三十三条、第三十六条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》第二十二条、第十三条第二款、《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》第三条、第四条之规定，判决如下：
一、被告鸡西市旭盛达煤矿于本判决生效后十日内给付原告李良福停工留薪期工资27216.64元（3402.08元x8个月）、一次性伤残补助金30618.72元（3402.08元x9个月）、一次性工伤医疗补助金34020.8元（3402.08元x10个月）、一次性伤残就业补助金27216.64元（3402.08元x8个月）、住院伙食补助费960元（15元x64天）、护理费10010.72元（3402.08元/21.75天x64天）、劳鉴费260元，共计130303.52元。
二、解除双方劳动关系。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，原告已垫付，减半收取为5元，由被告负担，连同上款一并给付。
如不服�判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鸡西市中级人民法院。
审判员 于丹童
二〇一七年四月五日
书记员 陈月英
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
《中华人民共和国劳动法》
第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：
(三)因工伤残或者患职业病;
《中华人民共和国社会保险法》
第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇;其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
第四十一条职工所在�人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
《工伤保险条例》
第三十条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
……
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。……
第三十三条：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条：职工因工致残被鉴定为七�至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…十级伤残为7个月的本人工资…；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《黑龙江省贯彻〈工伤保险条例〉若干规定》
第二十二条用人单位未按规定要求及时足额缴纳或停缴工伤保险费或未按照规定时限报告工伤、申请工伤认定和核准工伤保险待遇，致使工伤职工或供养亲属未能及时享受工伤保险待遇或造成待遇降低的，由用人单位承担工伤职工的工伤待遇责任，社会保险行政部门有权依据相应法规给予�罚。
第十三条第二款：（一）五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资；五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。
《黑龙江省工伤职工停工留薪期管理办法》
第三条：工伤职工应及时将工伤医疗机构出具的诊断证明报送给用人单位，由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明，按照《黑龙江省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定工伤职工的停工留薪期，并书面通知工伤职工本人。
第四条：工伤职工所受伤害未列入《工伤职工停工留薪期分类目录》的，以医疗机构出具诊断证明或设区的市劳动能力鉴定委员会作出停工留薪期鉴定结论为停工留薪期。工伤职工多部位、多组织器官受到伤害的，以对�的各停工留薪期中最长的期限作为该工伤职工的停工留薪期。