江西省南昌市新建区人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0112民初1135号原告：陈洪江，男，1968年6月25日出生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。委托诉讼代理人：胡瑾，江西赣联律师事务所专职律师，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：孙迪，江西赣联律师事务所实习律师，代理权限：一般代理。被告：肖可用，男，1978年10月26日出生，汉族，住湖南省新宁县。委托诉讼代理人：李华川，江西云龙律师事务所专职律师，代理权限：特别授权。被告：深圳市山河设计装饰工程有限公司，住所地：深圳市南山区中山园路西北环大道北南山农批发市场9栋3楼301，社会统一信用代码：91440300192267788P。法定代表人：林瑞和，职务：董事长。委托诉讼代理人：陈华，广东省鹏正律师事务所专职律师，代理权限：特别授权。原告陈洪江与被告肖可用、深圳市山河设计装饰工程有限公司（以下简称深圳山河公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈洪江的委托诉讼代理人胡瑾、孙迪，被告肖可用的委托诉讼代理人李华川，被告深圳山河公司的委托诉讼代理人陈华均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告陈洪江向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告肖可用、深圳山河公司赔偿原告人身损害赔偿金279536元，包括后续治疗费、伤残赔偿金（9级伤残）、精神抚慰金、营养费、护理费、住院期间伙食补助费、误工费、交通费、被抚养人生活费、鉴定费（详见赔偿清单）；2.本案诉讼费由被告肖可用、深圳山河公司承担。事实和理由：2015年12月11日下午，在万达旅游城主题公园工地，大连豪特建筑装饰设计工程有限公司（以下简称大连豪特公司）员工与被告深圳山河公司工头发生口角，大连豪特公司艺术总监陈洪江到场与对方工头理论，被告深圳山河公司员工肖可用持木方等工具打中原告面部、肩部等部位，经鉴定：面部损伤程度构成轻伤二级；头部损伤程度构成轻伤二级；头部外伤致颅内出血，头部损伤程度构成轻伤一级；躯干部损伤程度构成轻伤二级，综合损伤程度构成轻伤一级。原告受伤后送到新建区人民医院治疗，后转至九四医院住院治疗。经江西建成司法鉴定中心鉴定：1.被鉴定人损伤构成九级伤残；2.评定其误工期150天，营养期90天，护理期60天（自受伤之日计算），评定其后续治疗费22600元，故原告来院诉讼，愿判如所请。被告肖可用辩称：原告陈洪江作为聚众斗殴的参与者，应为自己的行为负责，被告肖可用不应承担赔偿责任。被告深圳山河公司辩称：1.其并非本案的适格被告，原告所受的伤害并非其造成，人身损害的赔偿应由实际损害的当事人承担，且经南昌市中级人民法院2017赣01刑终118号刑事裁定书认定，原告的伤害是因其参与了聚众斗殴而造成的，并非因为肖可用的工作事由导致的，不存在用人单位或雇主承担责任的情形；2.上述刑事判决认定的基础事实明确，原告带十几个工人到现场后冲突持续升级演变为第二次的全面斗殴，原告的受伤也是因为其自身的行为导致，根据最高人民法院回复江苏省高级人民法院《关于对参加聚众斗殴受重伤或者死亡的人及其家属提出的民事赔偿请求能否予以支持问题的答复》（法研[2004]179号），聚众斗殴的参加者应当自行承担民事责任。请求法院驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的户籍材料虽系复印件，但两被告均对其真实性、合法性、关联性无异议，且根据国家统计局发布的城乡分类代码能够证明原告系城镇居民，故本院依法予以采信；2.原告提交的（红）公（刑）鉴（活）字[2015]122301号法医学人体损伤程度鉴定书、东检公诉刑诉[2016]547号起诉书、（2016）赣0102刑初553号刑事判决书、（2016）赣0102刑初553号刑事附带民事裁定书、（2017）赣01刑终118号刑事裁定书，虽均为复印件，但两被告均对其真实性、合法性、关联性无异议，且根据（2017）赣01刑终118号刑事裁定书审理查明的“双方持械斗殴过程中，肖可用手持木方加入到了斗殴人群中，并打了陈洪江一棍。经鉴定，陈洪江的损伤程度构成轻伤一级”的事实，故本院依法予以采信；3.原告提交的赣建诚司法鉴定中心[2016]临鉴字第0116号法医学鉴定意见书，系依据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180—2014）（以下简称工伤评残标准）作出的，鉴定日期为原告住院期间，且本案系健康权纠纷并非劳动争议及工伤保险纠纷，根据相关规定应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》进行伤残鉴定，故本院对该证据不予采信；4.原告提交的大连豪特公司出具的证明，因未提交其事发前连续满一年以上能反映收入标准的银行卡、工资清单或工资原始财务会计凭证或个人所得税完税凭证或社保缴纳凭证予以佐证，故本院对该份证明中“原告月收入110000元”的内容不予采信；5.原告提交的原告2015年12月14日的陈述材料一份、叶玉山询问笔录一份、孙敬友2015年12月18日的询问笔录一份、王双玉的证人证言一份、孙旭才的询问笔录一份、易叶平证人证言一份、陈兵证人证言一份，虽均系复印件，但两被告均对其真实性、合法性、关联性无异议，故本院依法予以采信；6.被告肖可用、深圳山河公司均提交的东检公诉刑诉[2016]547号起诉书、（2016）赣0102刑初553号刑事判决书、（2016）赣0102刑初553号刑事附带民事裁定书、（2017）赣01刑终118号刑事裁定书各一份，虽均为复印件，但系职权机关出具，故对其真实性、合法性、关联性予以认定。因该三份文书中均未确认“陈洪江系聚众斗殴参加者”这一事实，故本院对该组证据的证明目的不予采信；7.被告肖可用、深圳山河公司均提交的纪庆美签名的收条复印件一张、九四医院出具的住院预交金（费）凭证复印件两张、招商银行的转账流水复印件三张，因该组证据均系复印件，且原告否认纪庆美是原告代理人，故本院对该组证据的三性及证明目的依法不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告陈洪江系大连豪特公司承建南昌万达旅游城主题公园内假山设计造型总指挥，被告肖可用系深圳山河公司员工。2015年12月11日下午14时许，在万达文化旅游城主题公园工地，被告肖可用发现旁边做假山的大连豪特公司有人在其工地拿“跳板”，肖可用将此事向带班的易叶平反映，易叶平与大连豪特公司员工马显太就“跳板”所有权问题发生了激烈争执并相互推搡。后马显太、易叶平均通知各自一方的工人赶到现场，双方工人逐渐聚集呈对峙状态，部分工人手持木方、钢管、铁锹等工具。双方发生了一次小范围打斗后，原告陈洪江带了十多个工人赶到现场，但冲突持续升级后最终演变为第二次的全面斗殴。在此过程中，被告肖可用手持木方加入到斗殴人群中，并打了陈洪江一棍。经鉴定，陈洪江损伤程度构成轻伤一级。2016年1月6日，被告肖可用被公安机关抓获归案，2016年8月23日，南昌市东湖区人民检察院以被告肖可用犯故意伤害罪对其提起公诉。原告陈洪江亦对被告人肖可用及深圳山河公司提起刑事附带民事诉讼，2016年12月27日南昌市东湖区人民法院作出（2016）赣0102刑初553号刑事附带民事裁定书，裁定准许原告陈洪江撤回起诉。2017年1月19日，南昌市东湖区人民法院作出（2016）赣0102刑初553号刑事判决书，判决被告人肖可用犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。被告肖可用不服，提起上诉，2017年3月30日南昌市中级人民法院作出（2017）赣01刑终118号刑事裁定书，裁定驳回上诉维持原判。后原告诉讼来院。诉讼过程中，在举证期内，经本院释明，被告肖可用、深圳山河公司对赣建诚司法鉴定中心[2016]临鉴字第0116号法医学鉴定意见书提出异议未申请重新鉴定。另查明：原告受伤后先送到新建区人民医院治疗，后转至九四医院住院治疗，于2015年12月11日入院，2016年1月28日出院，住院48天。出院诊断：一、颅脑损伤；二、右侧肩峰骨折；三、多处软组织损伤；四、左侧第8、9肋骨骨折；出院医嘱：建议继续口服药物治疗，注意休息，加强营养，一月后复查。再查明：原告自认两被告已经付清原告所有的医疗费用，原告未提交交通费用和后续治疗费用的相关票据。案经多次调解，未能达成调解协议。本院认为，首先，关于两被告是否要承担赔偿责任的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”具体到本案：其一、被告肖可用与被告深圳山河公司之间成立雇佣关系；其二、本案发生在工地上，起因是被告肖可用为了保护公司的“跳板”不受侵害，即被告肖可用的侵权行为发生在从事雇佣活动中，是为了维护雇主利益而致人伤害。其三、被告肖可用犯聚众斗殴罪，对损害后果的发生具有明显的故意。故被告深圳山河公司应对原告陈洪江的损害承担赔偿责任，被告肖可用应与山河公司承担连带赔偿责任。故本院对原告主张被告肖可用、深圳山河公司承担连带赔偿责任的诉讼请求应予以支持。被告深圳山河公司在承担了赔偿责任之后可向被告肖可用追偿。其次，关于原告是否应当自行承担民事责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据已生效的（2017）赣01刑终118号刑事裁定书所确认的事实，被告肖可用参与斗殴并打了陈洪江一棍，但并未确认原告陈洪江亦参与聚众斗殴，两被告亦未提交证据证明，故对两被告辩称“原告系聚众斗殴参加者，应当自行承担民事责任”的意见不予支持。再次，关于两被告承担赔偿责任的范围问题。《侵权责任法》及相关司法解释规定，受害人遭受人身损害，有权请求赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费，被扶养人生活费及精神损害抚慰金。但本案不同于一般的民事侵权纠纷，本案中原告的损失是由被告肖可用的犯罪行为所引起的，原告撤回刑事附带民事诉讼后，另行提起民事诉讼，仍应适用《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百六十四条规定的“被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。”及第一百五十五条第二款规定的“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。”进行处理，故本院依法对原告主张的伤残赔偿金114692元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费40993元的诉讼请求不予支持。对原告主张的后续治疗费22600元、鉴定费用3200元，因本院对其提交的赣建诚司法鉴定中心[2016]临鉴字第0116号法医学鉴定意见书未予采信，故本院不予支持。就护理期、误工期、营养期，根据相关规定，原则上不对三期进行司法鉴定，按医疗机构意见处理。因原告的出院医嘱并未注明休息时间，故本院酌定三期以住院天数48天计算。误工费按照江西省统计局发布的2016年建筑行业私营单位的年平均工资40839元的标准计算。据此，本院对原告陈洪江的物质损失确定如下：1.误工费：5370.61元（40839元/年÷365×48）；2.营养费：960元（20元/天×48）；3.护理费：4800元（100元/天×48）；4.住院伙食补助费：4800元（100元/天×48）；5.交通费：500元。上述款项共计16430.61元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第四条、第五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条、第九十三条第五项，《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条、一百五十五条、一百六十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市山河设计装饰工程有限公司于本判决生效后十五日内支付原告陈洪江误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计16430.61元；二、被告肖可用对本判决第一项确定的赔偿款承担连带赔偿责任；三、驳回原告陈洪江其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5494元，由被告深圳市山河设计装饰工程有限公司、被告肖可用共同负担494元，由原告陈洪江负担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南昌市中级人民法院。审 判 长  郭 霞审 判 员  胡 波人民陪审员  喻岗生二〇一七年十二月十日书 记 员  熊 勇附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第四条侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。第五条其他法律对侵权责任另有特别规定的，依照其规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十三条下列事实，当事人无须举证证明：（一）自然规律以及定理、定律；（二）众所周知的事实；（三）根据法律规定推定的事实；（四）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；（六）已为仲裁机构生效裁决所确认的事实；（七）已为有效公证文书所证明的事实。前款第二项至第四项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；第五项至第七项规定的事实，当事人有相反证据足以推翻的除外。《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。第一百六十四条被害人或者其法定代理人、近亲属在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决。