重庆市永川区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0118民初11061号原告肖川，男，1972年3月7日生，汉族，住重庆市永川区。委托代理人肖平英，重庆市永川区大安法律服务所法律工作者。被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司，住所地重庆市永川区大安街道花果山村，组织机构代码56348156-5。法定代表人徐显悛，董事长。委托代理人刘慧，女，1981年7月2日生，汉族，系被告公司员工，住重庆市永川区（特别授权）。委托代理人吴志良，1963年11月3日生，汉族，系被告公司员工，住重庆市永川区石油西路39号2-9。原告肖川与被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司（下文简称金桂佳禾公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月28立案受理后，依法由代理审判员何珺适用简易程序于2016年12月21日公开开庭进行了审理。原告肖川及其委托代理人肖平英，被告金桂佳禾公司的委托代理人吴志良、刘慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告肖川诉称，其于2013年12月应聘到重庆市永川区花果山煤业有限公司从事采煤工作，2015年4月29日重庆市永川区花果山煤业有限公司变更为被告金桂佳禾公司。2014年10月9日，其经重庆市疾病预防控制中心诊断为煤工尘肺壹期，2014年11月21日，经重庆市渝中区职业病诊断鉴定委员会首次鉴定为观察对象，2015年1月28日经重庆市职业病诊断鉴定委员会再次鉴定为：观察对象；2015年12月8日经重庆市疾病预防控制中心复查鉴定为：煤工尘肺壹期。2016年2月4日经重庆市渝中区职业病诊断鉴定委员会首次鉴定为：煤工尘肺壹期。后其所患尘肺病被认定为工伤，伤残等级经评定为七级，无护理依赖。被告金桂佳禾公司未依法给其购买齐社会保险，现煤矿已关闭。永川区劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决部分错误，故起诉要求解除其与被告金桂佳禾公司的劳动关系，由被告金桂佳禾公司支付其经济补偿金24000元（8000元/月×3个月）、失业保险金4725元（875元/月×9月×120%÷2）、一次性伤残补助金104000元（8000元/月×13月）、一次性医疗补助金41400元（5175元/月×8月）、一次性就业补助金77625元（5175元/月×15月）、停工留薪期工资8000元（8000元/月×1月）、住院护理费400元、工伤生活津贴11200元（8000元/月×2月×70%）、诊断检查费5000元、医疗费800元、鉴定费400元、交通费500元，合计278050元。被告金桂佳禾公司辩称，同意解除与原告的劳动关系，但不同意支付经济补偿、失业保险待遇损失，因其公司已按原告肖川的承诺向其支付了各项社会保险金，故不承担未缴纳社会保险的责任，且公司尚未注销，尚在经营中，故原告肖川以公司关闭主张经济补偿理由不成立，该理由亦未经过仲裁前置程序；原告肖川是工伤参保职工，一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、医药费、诊断检查费、鉴定费应由工伤保险基金支付，且原告肖川未住院接受治疗，故不应支付其停工留薪期间工资、护理费、工伤生活津贴。被告金桂佳禾公司只承担一次性就业补助金，对交通费不认可。本案事实以仲裁裁决中查明为准。经审理查明，原告肖川于2013年12月29日到重庆市永川区花果山煤业有限公司从事采煤工作，其签署了《承诺书》，载明“因本人原因，在合同期内我不愿用人单位为其缴纳社会保险，要求用人单位在发工资时一并发放给我，并保证自行依法缴纳”。从2013年12月起原告肖川参加了工伤保险，但未参加养老、医疗、失业及生育保险。2014年10月9日，原告肖川经重庆市疾控中心诊断为煤工尘肺壹期，之后一直在家休养未再继续上班。2014年11月21日，经重庆市渝中区职业病诊断鉴定委员会首次鉴定为观察对象；2015年1月28日，经重庆市职业病诊断鉴定委员会再次鉴定为：观察对象；2015年12月8日，经重庆市疾控中心复查鉴定为：煤工尘肺壹期；2016年2月4日，经重庆市渝中区职业病诊断鉴定委员会首次鉴定为：煤工尘肺壹期。2016年4月25日，原告肖川所患尘肺的性质经重庆市永川区人力资源和社会保障局认定为工伤；2016年8月31日，其伤残等级经重庆市永川区劳动鉴定委员会评定为七级，无护理依赖。重庆市永川区花果山煤业有限公司于2015年4月29日变更为被告金桂佳禾公司。2016年10月17日，原告肖川向永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，以被告金桂佳禾公司未依法为其购买齐社会保险且未支付工伤保险待遇为由，要求解除其与被告金桂佳禾公司的劳动关系，并由被告金桂佳禾公司支付其经济补偿24000元、失业保险金4725元、一次性伤残补助金104000元、一次性医疗补助金41400元、一次性就业补助金77625元、停工留薪期工资8000元、住院护理费400元、工伤生活津贴11200元、诊断检查费5000元、医疗费800元、鉴定费400元、交通费500元。该委裁决由被告金桂佳禾公司支付原告肖川一次性伤残就业补助金77625元，驳回原告肖川其他申请请求。原告肖川对该仲裁裁决不服，起诉来院。庭审中，原、被告共同确认：原告肖川系农民工，双方的劳动关系已于2016年11月2日原告肖川的仲裁申请书副本送达至被告金桂佳禾公司之日解除；原告肖川的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、诊断检查费、医疗费应由工伤保险基金支付，其应得一次性伤残就业补助金为77625元，原告肖川的工资以4000元/月作为计算标准。被告金桂佳禾公司为证明其公司已按原告肖川的承诺每月向其发放了社会保险费，举示了2014年1月至9月的工资表，其中除2014年2月工资表中无向原告肖川发放社会保险费的记录外，其余月份的工资表均显示被告金桂佳禾公司向原告肖川发放了社会保险费；原告肖川对工资表真实性无异议，但认为工资表中所列的社会保险费属于原告的部分工资，只是被告进行了单独列项。上述事实，有双方当事人的陈述、仲裁裁决书、未生效证明、参保证明、认定工伤决定书、劳动能力致残等级鉴定结论通知书等证据在卷佐证，经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，原告肖川作为被告金桂佳禾公司的职工，其依法享有法律规定的劳动者应当享有的相关权利。因原、被告均认可双方的劳动关系已于2016年11月2日解除，本院对此予以确认。对于经济补偿，劳动合同法规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿。虽原告肖川自愿承诺不愿单位为其缴纳社会保险，但要求单位发放给其自行缴纳，被告金桂佳禾公司仅在发放2014年1月及2014年3月至9月的工资中向原告肖川发放了社会保险费，未向其发放2014年2月及2014年10月至2016年10月期间的社会保险费，故本院认为原告肖川以被告金桂佳禾公司未依法为其缴纳社会保险费为由主张经济补偿理由成立，被告公司应支付原告肖川经济补偿。经济补偿系按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告的工作年限从2013年12月29日计算至2016年11月2日，其经济补偿应按3个月的工资计算。因原、被告均认可原告肖川的工资标准按4000元/月计算，故被告金桂佳禾公司应支付原告肖川经济补偿12000元（4000元/月×3个月）。对于失业保险待遇损失，参加社会保险系用人单位和劳动者的法定强制义务，不能通过约定免除，原告肖川签订的承诺书不能免除被告金桂佳禾公司为其参加失业保险的法定义务。依据实施《中华人民共和国社会保险法》若干规定第十三条第一款（五）项的规定，原告肖川因被告金桂佳禾公司未为其依法购买社会保险为由而解除劳动关系，属于非因本人意愿中断就业，其本可以申请领取失业保险金，但因被告金桂佳禾公司未依法为其参加失业保险导致原告肖川无法享受相关失业保险待遇，原告肖川所受损失应由被告金桂佳禾公司赔偿。《重庆市失业保险条例实施办法》规定“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放”、“单位未按规定参加失业保险，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿”。原告肖川系农民合同工，其工作年限从2013年12月29日计算至2016年11月2日，双方劳动关系存续时间为两年不足三年，按《重庆市失业保险条例》第二十四条之规定，原告肖川应享受6个月的一次性生活补助金为3150元（6个月×875元/月×50%×120%）。对于原告肖川主张的工伤保险待遇，因其系工伤保险参保职工，其主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费、检查费、医疗费应由工伤保险基金审核支付，原告肖川虽称因被告金桂佳禾公司不配合办理申报手续导致前述待遇无法申报，但其未举示证据证明，故本院对此不作处理。一次性伤残就业补助金，双方均认可仲裁裁决的77625元，本院予以支持。停工留薪期工资和生活津贴，因原告肖川未能举证证明其患尘肺后接受了治疗，故对其前述两项请求不予支持，对其主张的护理费，因其未到医院住院亦不予支持。对于交通费，原告肖川未举示证据证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告肖川与被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司的劳动关系于2016年11月2日解除；二、由被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司于本判决生效后五日内支付原告肖川经济补偿12000元三、由被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司于本判决生效后五日内支付原告肖川一次性生活补助金3150元；四、由被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司于本判决生效后五日内支付原告肖川一次性伤残就业补助金77625元；五、驳回原告肖川的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市金桂佳禾商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  何珺二〇一六年十二月二十八日书 记 员  徐静