甘肃省平凉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平中民一终字第351号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司。住所地：甘肃省平凉市崆峒区。
负责人李革平，该支公司总经理。
委托代理人张斌奇，该支公司理赔经理。
被上诉人（原审原告）李柱宇，男，汉族，生于1936年11月15日，住平凉市崆峒区。
委托代理人李朝阳，男，汉族，生于1970年7月6日，平凉市朝阳农资有限责任公司经理，住平凉市崆峒区。系李柱宇之子。
原审被告徐明军，男，汉族，生于1972年3月14日，居民，住平凉市崆峒区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司（以下简称安邦财险平凉公司）因其与被上诉人李柱宇、原审被告徐明军机动车交通事故责任纠纷一案，不服平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第2177号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年9月28日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定：2015年2月13日，徐明军在安邦财险平凉公司处给甘L793**号小轿车投保了交强险，保险期间自2015年2月13日至2016年2月12日。2015年4月3日13时10分许，徐明军驾驶甘L793**号小轿车沿下县巷由南向北行驶至岔路口左转弯驶入西大街时，将由南向北横过道路的李柱宇撞伤。该事故经平凉市公安局崆峒分局交警大队认定，徐明军负事故主要责任，李柱宇负事故次要责任。事故发生后，李柱宇在平凉市人民医院住院治疗22天，支出医疗费18815.69元，由徐明军全部支付。2015年6月11日，甘肃省科诚司法鉴定所对李柱宇的损伤程度进行了鉴定，经鉴定李柱宇因交通事故致使其损伤程度为伤残九级，鉴定费1400元。
原判认为：平凉市公安局崆峒分局交警大队认定李柱宇在交通事故中负次要责任，徐明军负主要责任，该责任认定双方未提出异议，本院经审查，依法予以确认。李柱宇在事故中受到的损失，徐明军依法应承担相应的赔偿责任，但其已在安邦财险平凉公司投保了机动车交通事故责任强制保险，安邦财险平凉公司应依法在其交强险分项限额内给李柱宇支付保�赔偿金。未赔偿部分损失由李柱宇与徐明军按各自责任比例予以承担。徐明军和安邦财险平凉公司对李柱宇主张的护理费、营养费、住院伙食费、残疾赔偿金和交通费无异议，本院予以确认。对安邦财险平凉公司提出异议的部分，认定如下：1、医疗费，安邦财险平凉公司主张按国家基本医疗保险标准核准原告的医疗费，减轻了保险人的责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款关于保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”之规定，格式保险合同中载明的按国家基本医疗保险标准核定原告医疗费并以此计算赔偿金的条款，应依法认定为免责条款。根据《中华人民�和国保险法》第十七条“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定，涉案格式保险合同中关于按国家基本医疗保险标准核定原告医疗费并以此计算赔偿金的条款，保险人均没有作出足以引起投保人注意的提示，也没有证据证明保险人对该类条款内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，故应依法认定该类条款不产生效力。李柱宇因受伤产生的医疗费，应以徐明军在医院实际支付的费用18815.69元为准；2、误工费，李柱宇属农民，应依法按甘肃省上年度农、林、牧、渔业行业年人均工资标准计算其误工收入，李柱宇主张的误工费未超出法律规定，应予以确认；3、精神损害抚慰金，根据李柱宇损害程度和徐明军的过错程度等，酌情确定本案精神损害抚慰金为5000元；4、鉴定费，李柱宇支付的鉴定费属查明事故原因的必要支出费用，依据《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，安邦财险平凉公司依法应予以承担。综上，依据《中华人民共和国保险法》第十条、第十七条、第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款和《机动车交通事故责任强制保险条例》第六条、第八条第一款第（一）、（二）项、第三、四款之规定，判决：一、安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司应在其机动车交通事故责任强制保险伤残赔偿分项限额内赔偿李柱宇误工费5287.50元、护理费1551.50元、残疾赔偿金18965元、鉴定费1400元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元，共计32604�；李柱宇营养费880元、住院伙食费880元、医疗费18815.69元，合计20575.69元，安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司在医疗费用赔偿分项限额内赔偿10000元，其余10575.69元，徐明军承担70%，即7402.98元（已承担），李柱宇承担3172.71元。二、李柱宇返还徐明军垫付的医疗费11412.71元（18815.69元-7402.98元）。以上一、二项限本判决生效后十日内执行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费684元，减半收取342元，原告李柱宇承担42元，被告徐明军承担300元。
安邦财险平凉公司上诉称：原审认定事实错误，适用法律不当。李柱宇系79岁高龄老人，依法享有城镇退休职工养老保险待遇，不属劳动者，不存在误工费。其住院未见腰椎骨折诊断，出院后报告腰椎压缩性骨折。故其病历资料相互矛盾，不能自圆其说，所以病历资料及鉴定报告均不能作为证据使用。上诉请求：撤销原判，驳回李柱宇全部诉讼请求。
被上诉人李柱宇辩称：原判认定事实清楚，判处得当，请求维持原判。
经审理查明：原判认定的事实属实，应当予以确认。
本院认为：一、误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内，因无法从事正常工作或劳动而实际减少收入的赔偿费用。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案李柱宇已79岁，且未提供证据证明其实际从事劳动并因受到损害导致本人或家庭收入减少的事实，故原判对误工费的处理不当。二、对于李柱宇的伤�鉴定，上诉人安邦财险平凉公司并未申请重新鉴定，仅凭伤情诊断不能否定鉴定结论。故其病历资料及鉴定报告均不能作为证据使用的上诉理由不能成立。综上，上诉人安邦财险平凉公司的上诉理由部分成立，原判对于误工费的处理不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第2177号民事判决第二项及迟延履行责任部分；
二、撤销平凉市崆峒区人民法院（2015）崆民初字第2177号民事判决第一项；
三、安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司赔偿李柱宇医疗费10000元、护理费1551.50元、残疾赔偿金18965元、鉴定费1400元、交通费400元、精神损害抚慰金5000元，共计37316.5元；李柱宇营养费、住院伙食费、医疗费剩余部分10575.69元，徐明军承担70%，即7402.98元，李柱宇承担3172.71元。
以上一、三项限本判决生效后十日内履行完毕。
一审案件受理费按一审判决执行，二审案件受理费564元，安邦财产保险股份有限公司平凉中心支公司承担432元，徐明军承担92元，李柱宇承担40元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 厉
代理审判员 白皎洁
代理审判员 杨振兴
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 高 军