甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘0102民初4365号
原告(执行案外人)杨某某
原告(执行案外人)杨某
二原告委托诉讼代理人刘斗文耍毫醵肺模仕嗬着德墒κ挛袼墒Α?
二原告委托诉讼代理人张璇砣耍赫盆仕嗬着德墒κ挛袼墒Α?
被告（申请执行人）祁某
委托诉讼代理人：刘宇乾，甘肃仁尚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马媛，甘肃仁尚律师事务所实习律师。
原告杨某某、杨某与被告祁某案外人执行异议之诉一案，本院于2017年6月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张璇，被告的委托诉讼代理人刘宇乾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨某某、杨某向本院提出诉讼请求：1、解除对位于兰州市城关区临夏路街道临夏路189号2单元11层1101室房屋的查封并不得执行；2、本案诉讼费用及查封期间造成的损失由被告承担。事实和理由：2014年3月，马青敏向原告杨某借款110万元用于生意周转，约定借款期限为六个月。同时，马青敏将其名下位于兰州市城关区临夏路街道临夏路189号2单元11层1101室房屋抵押给原告杨某。借款到期后马青敏未按期向杨某还款，在原告杨某的要求下，双方于2015年12月在兰州房地产交易中心办理了上述房屋的抵押登记手续。2015年12月18日，兰州市国土资源局向原告杨某颁发了甘（2015）兰城不动产证明第0003155号《不动产登记证明》。截至2016年7月，因马青敏仍然无法还款，原告杨某遂要求其将上述房屋抵顶110万元的借款，将该房屋过户至原告杨某、杨某某名下。2016年7月11日，三人到兰州市住房保障和房产管理局交易中心办理房屋过户手续，因该房屋之前办理了抵押登记，因此先办理了房屋抵押权注销手续，同日同时交易中心受理了杨某某、马青敏房屋转移登记申请，杨某某缴清了各项税费，拿到了兰州市房产局个人存量房买卖转移登记。但在原告按兰州市住房保障和房产管理局告知的时间前往领取房屋权属证书时却被告知，因祁某的诉讼保全，法院于2016年7月19日查封冻结了权证人为杨某某的上述房屋，致使原告的合法权益受到严重损害。之后，原告和房管局多次与法院执行局反映真实情况并依法提出执行异议，城关法院于2017年5月16日作出(2016)城执异字第77号执行裁定书，原告认为裁定错误，遂提起诉讼。
被告祁某辩称，1、祁某对诉争房屋申请保全的事实与理由充分，法院作出的对该房屋的保全措施合法有效；2、杨某某以杨某与马青敏之间的借款抵押关系作为取得该诉争房屋所有权的事实依据，与法有悖；3、杨某某与马青敏之间的房屋转让关系完全是为了逃避债务，恶意转移财产而虚构的；4、该诉争房屋在查封之时登记在马青敏名下，并未做变更登记，也未向杨某某颁发房产证。综上，杨某某、杨某与马青敏虚构债权债务、恶意转移财产规避债务情节恶劣，请求驳回原告的诉讼请求，以维护被告合法权益。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：
本院受理的祁某诉马青敏民间借贷纠纷一案，诉讼中根据祁某提出的财产保全申请，本院于2016年6月20日作出（2016）甘0102民初3512号民事裁定书，依此民事裁定书，于2016年7月12日作出（2016）甘0102执保245号协助执行通知书，并于2016年7月19日向兰州房地产交易中心送达了上述裁定书、协助执行通知书，依法冻结了位于兰州市城关区临夏路街道临夏路189号2单元11层1101室房屋[房产证编号为：兰房权证（城关区）字第2969**号]的产权手续，冻结期限三年。2016年8月22日，兰州房地产交易中心作出（2016）兰房产便（建）字07号《关于无法协助执行（2016）甘0102执保245号协助执行通知书的行政建议函》，载明：”兰州市城关区人民法院：贵院于2016年7月19日向我中心送达（2016）甘0102民初3512号民事裁定书及（2016）甘0102执保245号协助执行通知书，要求将被执行人马青敏名下位于兰州市城关区临夏路街道临夏路189号2单元11层1101室房屋的产权手续予以冻结。经我工作人员核查，贵院上述需要协助执行的房产此前于2016年7月12日已由被执行人马青敏通过买卖形式将涉案房屋过户至杨某某名下，我中心已于2016年7月14日正式受理马青敏与杨某某转移登记申请，因贵院查封导致受让方杨某某权益受损，现将房屋交易情况告知贵院，是否继续查封，请复函。”之后，原告于2016年12月22日对执行标的提出书面异议，本院于2017年5月16日作出（2016）城执异字第77号执行裁定书，认为杨某、杨某某所提异议不成立，予以驳回。原告遂向本院提起案外人执行异议之诉。
本院于2017年6月9日作出（2016）甘0102民初3512号民事判决书，判决：一、马青敏给付祁某借款本金1500000元，借款利息233999.86元；二、驳回祁某的其他诉讼请求。案件受理费22080元，祁某负担2120元，马青敏负担19960元；保全费5000元，由马青敏负担。以上由马青敏负担的款项的合计1758959.86元，于判决生效后10日内给付祁某，马红艳承担连带清偿责任；保证人马红艳承担保证责任后，有权向马青敏追偿。宣判后，马青敏不服该判决已经向兰州市中级人民法院提出上诉，现正在审理中。
另查，原告杨某与杨某某系父子关系。2013年7月21日，原告杨某某向马青敏转账50万元。2014年1月27日，原告杨某向马青敏转账40万元。2014年2月24日，原告杨某向马青敏转账274000元。原告杨某与马青敏之间因存在借贷关系，马青敏便将其名下的位于兰州市城关区临夏路街道临夏路189号2单元11层1101室、建筑面积为91.69平方米的房屋抵押给了原告杨某，并且双方于2015年12月10日办理了涉案房屋的抵押手续。同时，原告杨某于2015年12月18日取得了甘（2015）兰城不动产证明第0003155号不动产登记证明，证载抵押方式为一般抵押，担保债权的数额为110万元。后因马青敏无力偿还杨某的借款，经双方协商，将上述房屋抵顶借款、过户至原告杨某某名下。因此，杨某与马青敏于2016年7月8日办理了涉案房屋的抵押注销手续。随后，杨某某委托杨某与马青敏于2016年7月11日签订了兰州市存量房买卖合同。同日，杨某某在兰州房地产交易中心申请办理产权过户登记，并缴纳了办证所需税费，兰州房地产交易中心亦受理了马青敏与杨某某转移登记申请。2017年11月15日，经现场勘查，涉案房屋现由原告杨某某一家居住使用。
本院认为，本案系案外人执行异议之诉，原告诉请能否成立的关键在于原告对上述房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予以支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，根据原告杨某持有的涉案房屋的他项权证，可以说明原告杨某与马青敏之间存在借贷关系。之后，原告杨某与马青敏达成的口头以房抵债协议亦系双方当事人真实意思的表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，协议合法有效。基于此有效的抵债协议，马青敏的债务消灭的同时，相应的抵债价款亦转化为杨某之子杨某某的房款。同时，原告杨某某与马青敏在法院查封涉案房屋之前达成了房屋买卖合同，且原告杨某某已实际占有使用涉案房屋。另外，原告杨某某与马青敏已按照相关政策规定进行了测绘、评估，亦向税务部门进行了缴税，双方已在房产交易部门办理了房屋转移登记手续，最终因房屋被查封原告未取得房屋产权证，这非原告的自身原因所致。综上，原告提交的证据已形成完整的证据链，其在上述房屋买卖过程中并不存在过错，原告与马青敏通过协商进行房屋过户的行为实际上是原告在行使其抵押权，应优先于被告享有的普通债权，原告作为实际权利人的权益应对得到保护，故原告对涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益。关于被告主张本案原告与马青敏恶意串通的问题，因被告并未提供证据予以证明，故对被告该项主张本院不予采纳。因此，对于原告要求不得执行涉案房屋的诉讼请求，本院予以支持。关于原告要求解除对涉案房屋查封的诉讼请求，本院对涉案房屋的查封行为系具体的执行行为，原告现主张解除对涉案房屋的查封，属于其对具体执行行为不服，不属于执行异议之诉的审理范围，而且其要求被告承担查封期间损失的诉讼请求，亦不属于执行异议之诉案件的审理范围，故本案不予处理。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十一条、第三百一十三条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下：
一、不得执行位于兰州市城关区临夏路街道临夏路189号2单元11层1101室房屋。
二、驳回原告杨某某、杨某其他诉讼请求。
案件受理费100元，由被告祁某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。
本院（2016）城执异字第77号执行异议裁定于本判决生效时自动失效。
审 判 长 陈 浩
代理审判员 张金凤
人民陪审员 曹乃心
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 郭桂荣
??
??
??
??
1