浙江省桐庐县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0122民初5934号原告：闻玉兰，女，1952年9月17日出生，汉族，住浙江省桐庐县。委托诉讼代理人：朱一潇，浙江凯运律师事务所律师。被告：浙ＸＸ龙物业管理有限公司桐庐分公司，住所地：浙江省桐庐县富春江人民路10号。负责人：凌传法。被告：浙ＸＸ龙物业管理有限公司，住所地：浙江省杭州市延安路8号（天风商厦）411室。法定代表人：叶轶。二被告的共同委托诉讼代理人：章敏，浙江合强律师事务所律师。原告闻玉兰与被告浙ＸＸ龙物业管理有限公司桐庐分公司（以下简称华龙物业桐庐分公司）、浙ＸＸ龙物业管理有限公司（以下简称华龙物业公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年10月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告闻玉兰的委托诉讼代理人朱一潇，被告华龙物业桐庐分公司及华龙物业公司的共同委托诉讼代理人章敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告闻玉兰向本院提出诉讼请求：1、判令被告华龙物业桐庐分公司支付原告因提供劳务受伤所造成的残疾赔偿金、误工费等各项合理费用共计324442.08元（详见赔偿费用清单）；2、判令被告华龙物业公司对上述款项承担连带清偿责任；3、判令二被告承担本案的诉讼费用。庭审中，原告自愿变更诉讼请求金额为313442.08元。事实和理由：2013年1月4日8时10分许，原告作为被告单位雇员，在被告要求下，在杭州交通技师学院5号学生宿舍楼做保洁工作，由于天气下雪路滑，原告工作时不慎在台阶上摔跤受伤。原告受伤后，被送往桐庐县中医院治疗，被告垫付医疗费。经诊断确诊为：左股骨劲骨折，后并发左股骨头缺血性坏死。经不断治疗，后初步稳定病情。在2017年8月1日，经杭州华硕司法鉴定所桐庐分所鉴定：构成“人体损伤”八级残疾。为维护原告的合法权益，特向提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告华龙物业桐庐分公司、华龙物业公司辩称，关于案件的法律适用问题，原告以“提供劳务者受害责任纠纷”为由主张两被告连带清偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费，主要理由是原告是受雇于被告，在为被告提供劳务过程中遭受的损害，受伤时已经62周岁，超出法定的退休年龄，且无法缴纳社保。事实虽然如此，但案件的实体处理仍然应按工伤事故处理。理由：我国《劳动法》只有禁止使用童工的规定，对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律未作禁止性规定。劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第二条规定：“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法。”由此可见，是否形成劳动关系，应该看劳动者是否事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动。本案中，原告多年来被聘为被告单位的保洁员，每月领取固定的工资报酬，无论在考勤、福利、工作安排、劳动纪律等方面都服从于被告单位的统一安排和指挥，具有一定的从属和依附关系，与被告单位之间是典型的劳动者与用人单位的关系，而不是劳务关系。虽然可能会因为原告已经达到法定退休年龄，不用签订劳动合同和缴纳社保等原因，劳动行政部门在法律程序上会不予认定原告的本次伤害为工伤，但客观上毕竟改变不了原、被告之间劳动者与用人单位形成劳动关系的这样一个客观事实。对此，最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复[(2010)行他字第10号]中明确规定：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”民事案件的审理，不应当违背案件的法律关系和法律事实讲行认定和判处，虽然该规定只是关于工伤认定方面的司法解释，但绝对是确定法律关系的重要法律依据。所以，实体处理方面也必须要根据该法律关系进行判处，以确保形式和内容的相统一。关于赔偿项目和金额。依前条所述，法律适用不同，则案件的赔偿项目也将随之改变。原告起诉时依据提供劳务者受害责任纠纷，主张被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费和精神损害抚慰金八项。但是，根据《工伤保险条例》规定，像原告这样鉴定为八级伤残的工伤待遇是按照国家规定享受工伤医疗和康复待遇、住院期间的伙食补助费、交通费、停工留薪期内原工资福利不变、按实际需要的护理费、11个月本人工资标准的一次性伤残补助金、解除聘用合同的还享有7个月上年度全省在岗职工月平均工资的一次性工伤医疗补助金。原告已经年满66周岁，依法不再享有一次性伤残就业补助金。按照上述法律规定，如果原告能进一步提供证据证明，半年前因自身原因在家门口摔倒受伤（原告已经当庭自认）与本次的伤害后果没有任何关联的话，则可列入本案请求赔偿范围内的损失为：①医疗费76536.55元（当中已经扣减在质证阶段提到的2份无任何开具单位印章和4份村卫生室的发票，合计金额1829.88元）、②工伤津贴13200元（被告提供的工资发放清单能证明原告受伤前12个月的固定工资为每月1100元）、③护理费如按鉴定的150天护理期限计算，同意原告主张的23041.5元、④住院伙食补助费同意原告主张的2000元、⑤交通费500元（因为原告未提供任何交通费方面的票据，请求法庭根据原告住院和门诊情况，酌定500元左右）、⑥一次性伤残补助金12100元（1100／月×11个月）、⑦一次性医疗补助金32891.25元（56385元／年÷12个月×7个月），上述七项合计160269.30元，扣除被告已经支付的81000元（除现金支付的70000元外，另有原告自认且已列入诉请之内，而由被告直接预付医院的11000元医疗费），尚需实际赔偿79269.30元。原告闻玉兰提供了下列证据材料：1、证明，证明原告在工作时间因工作事宜发生事故。2、出院记录、住院病历，证明原告的伤情和住院情况。3、司法鉴定意见书，证明原告因伤造成的伤残等级，误工、护理、营养时限的鉴定意见。4、医疗费发票，证明原告因受伤所花的开支。被告华龙物业桐庐分公司、华龙物业公司提供了下列证据材料：1、借条、收条，证明被告预付原告医疗费11000元、向原告支付现金70000元。2、2012年1月至2012年11月、2013年1月的工资清单，证明原、被告存在事实劳动关系，原告有固定工资收入，事故发生前12个月的平均月工资1043.75元。原告提供的证据，被告经庭审质证对证据1、3的三性没有异议；对证据2中住院病历的三性没有异议，认为2016年12月2日的出院记录中的入院情况处载明原告因五年前跌倒外伤导致左股骨颈骨折，原告应进一步提供原告受伤是案涉事故导致的证据；对证据4中日期为2016年12月12日、2016年12月16日的杭州樊龙贸易有限公司的票据，认为没有盖章，且不是医疗发票，对四份上图山村卫生室的发票，认为不符合发票形式，对其他的医疗费用发票没有异议，医疗费金额要求由法院确定。本院认为原告提供的证据1、2、3具有真实性、合法性、关联性，均予以认定，证据4，对其中四份上图山村卫生室出具的收费收据的证明效力不予认定，其余票据均予以认定。被告提供的证据，原告经庭审质证，对证据1无异议；证据2，原告对被告向原告发放工资没有异议，认为2013年1月的工资原告未领取，误工费标准由法院依法核定。本院认为被告提供的证据1、证据2中2012年1月至2012年11月的工资清单具有真实性、合法性、关联性，予以认定，证据2中的2013年1月的工资清单上原告未签名确认，不符合证据形式，不予认定。本院经审理认定事实如下：原告受雇于被告，为杭州交通技师学院5号学生宿舍楼做保洁工作，2012年1月至11月，原告月平均工资为1120.45元。2013年1月4日8时10分许，由于天气下雪路滑，原告在做保洁工作时不慎在台阶上摔跤受伤，于当日前往桐庐县中医院住院治疗28天，住院诊断和出院诊断均为左股骨颈骨折，于2013年1月7日在联合麻醉下行左股骨颈骨折经皮下钛质空心钉内固定术。2016年12月2日至2016年12月14日，原告在浙江大学医学院附属第二医院住院治疗12天，入院诊断和出院诊断均为左股骨头缺血性坏死、左股骨颈骨折术后，于2016年12月6日全麻下行内固定取出+左侧全髋关节置换术。2017年8月1日，杭州华硕司法鉴定所桐庐分所出具司法鉴定意见书：原告系2013年1月4日意外事故造成左股骨颈骨折行内固定术后，并发股骨头缺血性坏死，再次行左髋全髋关节置换术后，目前遗留左髋关节功能丧失，鉴定为“人体损伤”八级残疾；损伤与本次意外事故存在直接因果关系；误工期为365日，护理期为150日，营养期为180日。事故发生后，被告垫付原告医疗费11000元，并支付原告赔偿款70000元。本院认为，原告与被告的雇佣关系成立，原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主应当承担赔偿责任。被告关于本案属于工伤的答辩意见，本院不予采纳。原告在工作过程中应注意自身安全，尤其事发时下雪路滑，更应小心谨慎，原告不慎摔倒导致受伤，具有一定过错，应承担相应的责任，本院确定为20%。结合原告的诉讼请求，本院确认原告因事故造成损失：医疗费77154.05元、误工费13632.14元（365日×1120.45元/月÷30日）、护理费23041.5元、住院伙食补助费2000元（40日×50元/日）、营养费5400元（180日×30元/日）、残疾赔偿金212566.5元（47237元/年×15年×30%）、精神损害抚慰金15000元、交通费500元，合计349294.19元（含被告已支付的医疗费11000元及赔偿款70000元），由被告赔偿198435元（349294.19元×80%-81000元）。据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告浙ＸＸ龙物业管理有限公司桐庐分公司、浙ＸＸ龙物业管理有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告闻玉兰因受伤造成的损失198435元；二、驳回原告闻玉兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6167元（缓交），减半收取计3083.5元，由原告闻玉兰负担1197.5元，由被告浙ＸＸ龙物业管理有限公司桐庐分公司、浙ＸＸ龙物业管理有限公司负担1886元，均于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员 陈 旎二〇一八年一月十八日书记员 邵丽华?附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。?*ArabicDash?-10-??*ArabicDash?-9-?