山西省大同市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋02刑终29号
抗诉机关大同市南郊区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某，女，1967年10月20日出生。
委托代理人李某某(系附带民事诉讼原告人张某某配偶)，男，1964年11月8日出生。
原审被告人杨贵清（绰号“杨蛋”），男，1985年4月23日出生。2016年1月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被大同市公安局刑事拘留，2016年2月3日经大同市人民检察院批准逮捕，2016年2月4日被大同市公安局执行逮捕。现羁押于大同市第一看守所。
辩护人及附带民事诉讼委托代理人张海霞，山西儒风律师事务所律师。
原审被告人屈峰龙（绰号“翔龙”），男，1984年11月26日出生，汉族，小学文化，无业。2006年6月30日因犯敲诈勒索罪被大同市南郊区人民法院判处拘役五个月。2013年9月29日因犯故意伤害罪被大同县人民法院判处拘役六个月。2016年2月3日因涉嫌犯寻衅滋事罪经大同市人民检察院批准逮捕，2016年3月8日被大同市公安局执行逮捕。现羁押于大同市第一看守所。
原审被告人马宏伟，男，1987年1月1日出生，汉族，小学文化。2016年1月15日因涉嫌犯寻衅滋事罪被大同市公安局监视居住。2016年6月30日被本院决定逮捕，当日由大同市公安局执行逮捕。因被告人马宏伟吞食异物，大同市第一看守所未收押，2016年7月1日被大同市南郊区人民法院决定监视居住。2016年11月30日被大同市南郊区人民法院决定逮捕。现羁押于大同市第一看守所。
大同市南郊区人民法院审理大同市南郊区人民检察院指控被告人杨贵清、屈峰龙犯故意伤害罪、被告人马宏伟犯寻衅滋事罪，于2016年11月30日作出（2016）晋0211刑初73号刑事附带民事判决，宣判后，大同市南郊区人民检察院提出抗诉，附带民事诉讼原告人张某某提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大同市人民检察院指派检察员和晶晶出庭履行职务。原审被告杨贵清、屈峰龙、马宏伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年9月19日，被告人杨贵清、马宏伟到本区大同市党校东北方向的小树林里ＸＸ开设的赌场，想在赌场上借钱给参赌人员，从中获利，遭到张某拒绝。被告人杨贵清便给被告人屈峰龙打电话商量采用在赌场附近燃放“大麻炮”的方法驱散参赌人员，使赌场无法营业。次日上午11时许，被告人屈峰龙安排“小龙”（姓名不详、另案处理）到大同市大富翁商场附近购买“大麻炮”后，被告人杨贵清驾驶车牌号为浙AX9A**黑色奔驰商务车拉着被告人屈峰龙、马宏伟和被告人屈峰龙纠集的“小龙”、“猴子”、“八九”（姓名不详、另案处理），拿着“大麻炮”再次来到ＸＸ开设的赌场。被告人屈峰龙向“猴子”、“八九”、马宏伟每人发放一到两个“大麻炮”，被告人杨贵清在车上等待并嘱咐被告人屈峰龙要在赌场外围燃放，千万不要炸到人。之后，被告人杨贵清一直在车上等候。被告人屈峰龙、马宏伟等四人拿上“大麻炮”下车，被告人屈峰龙走在最前边，被告人马宏伟、“猴子”、“八九”等三人走在被告人屈峰龙的后面。之后，在赌场范围发出三到四声炮响后，被告人屈峰龙、马宏伟等四人乘坐被告人杨贵清驾驶的浙AX9A**黑色奔驰商务车离开。在此过程中，参赌后回到距离赌场20米左右的奥拓车上的附带民事诉讼原告人张某某左眼睛被炸伤，致左眼球破裂伤、左眼睑皮肤软组织裂伤、左侧眼眶内侧壁纸样板骨折、左侧额部硬膜下积液，经大同市公安司法鉴定中心鉴定，张某某的损伤为重伤二级。
另查明：案发后，被告人杨贵清赔偿附带民事诉讼原告人张某某医药费人民币8000元。附带民事诉讼原告人张某某受伤后，在大同市第五人民医院住院治疗，一直由其丈夫李某某陪护，时间为2015年9月20日到2015年10月19日，共计29天。李某某具备道路货物运输驾驶资格，其拥有一辆晋B396**重型半挂牵引车，该车用于道路运输。经山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心分别于2016年5月26日、2016年7月1日出具的伤残程度鉴定及误工期、护理期、营养期鉴定，附带民事诉讼原告人张某某的损伤评定为七级伤残，张某某因左眼被炸伤，诊断为左眼球萎缩，左眼眶内壁骨折，眶壁骨折非手术治疗，误工60-90日，护理15-30日，营养30-45日。附带民事诉讼原告人张某某因伤住院治疗从住院日到定残日的前一天时间为248天、从定残日到误工期、护理期、营养期鉴定日前一天时间为45天。
对于上述事实，有公诉机关当庭举证并经质证的下列证据：
大同市公安局出具的抓获经过，证实2016年1月14日15时左右，该局民警在大同市御东新区顾城花园小区内将被告人马宏伟抓获。2016年1月14日12时左右，该局民警在大同市南郊区东王庄村附近一加气站将被告人杨贵清抓获。2016年3月8日6时30分左右，该局民警在大同市城区友谊北街轴承厂家属院内将被告人屈峰龙抓获。
山西省公安司法鉴定中心出具的（晋）公（司）鉴理化字【2015】77号微量物证检验鉴定报告，证实送检的疑似爆炸物残留成分一包，符合烟火剂的成分特征。
大同市公安局出具的公（刑）勘【2015】029号现场勘验检查工作记录、案发现场方位图及照片，证实案发现场的基本情况。
大同市公安司法鉴定中心出具的（同）公（司）鉴（活检）字【2016】061号鉴定文书及大同市第五人民医院出具的病情摘要，证实附带民事诉讼原告人张某某的损伤评定为重伤二级。
山西省大同市南郊区人民法院（2006）南刑初字第53号刑事判决书，证实2006年6月30日，被告人屈峰龙因犯敲诈勒索罪，被山西省大同市南郊区人民法院判处拘役五个月。
山西省大同县人民法院（2013）大刑初字第39号刑事判决书，证实2013年9月29日，被告人屈峰龙因犯故意伤害罪，被山西省大同县人民法院判处拘役六个月。
被害人张某某的报案材料及陈述笔录，证实2015年9月20日上午9时左右，她和“连喜”老婆、“小平”老婆坐“新平”驾驶的小车来到大同市开发区的一个小树林“大宝”开设的赌场耍钱。上午约11时30分左右，她和贾某上了“新平”的小车，她坐在副驾驶座上（副驾驶的车门是打开的），后看见有4、5个年轻男子从西向东走来，当走到“新平”的小车附近时，其中一名男子将一白色物体扔到该车副驾驶车门旁，白色物体冒着火星接着就是一声响，她的左眼被一物体打伤并流血，具体是谁炸伤的她，她没看见。后她被“新平”送往大同市五医院治疗。
证人贾某某的证言，证实他在张某开设的赌场放哨，案发当天上午10点左右，有一个叫“辨云”的来赌场赌博，大约在上午11点左右，“辨云”坐在了一辆白色奥拓车上，车上有一个男司机还有一个女的，该车停在离赌场西面约20米的地方，他在距离奥拓车1米的位置。过了一会儿，从赌场西面的大路上驶过一辆黑色商务车，从车上下来3个年青男子向赌场走去，当走到距离奥拓车六七米的位置时，其中一名较瘦的小个子男子拿出一个长20公分、直径约3.5公分的白灰色物体，并用打火机从顶端点燃扔在奥拓车附近，一声巨响后，他看见坐在车里的“辨云”用上衣把眼蒙上，他就往树林里跑，接着他又听到2、3声巨响。
证人陈某的证言，证实2015年9月份的一天上午11点左右，他去开发区树林里的“大宝”开设的赌场找朋友，这时听到啪的一声，他就往树林里跑，后来他回到赌场听说是有几个社会人来踢“胡”了，还有个女人眼睛被炸伤了。
证人贾某某的证言，证实2015年9月20日，她和同村的“辨云”（自称张某某）乘坐同村张某的灰白色轿车去开发区蔚州瞳村北的树林里赌钱，赌完钱后，他们三人回到车上，张某坐在驾驶座上、“辨云”在副驾驶座上（副驾驶车门开着）、她坐在“辨云”的后面。11时30分左右，她听见爆炸声并看见有3、4个男子走了过去，之后看见“辨云”用手捂着脸，手上有血，之后她就叫张某开车去了医院。
证人张某的证言及辨认笔录，证实位于大同市开发区后面的树林即大同党校东北方向的赌场是他开设的，王某负责摆桌子，贾某某负责放哨。2015年9月19日下午，“杨蛋”领了一个挺胖的年轻人到赌场找他，要求他每天支付500元，遭他拒绝后，“杨蛋”称：“你一天也起不成”，后离开。2015年9月20日上午11点左右，他听见赌场的西面发出一声巨响，好像是轮胎爆炸，后来又听见两声巨响，后他从赌场里跑出来看见张某某在一辆奥拓车（距赌场西40米）上坐着，车上有司机和张某某的一个女朋友，张某某眼睛流血，一只手捂着眼睛，听周围人说眼睛被炸瞎了，他就让王某赶快报警，同时他看到有三个年轻人也过来说：“报，赶快报，就是老子炸的，能咋地”，其中有一名年轻人在案发前一天由“杨蛋”带着去过他的赌场、还有一名叫“八九”，后这三个年轻人乘坐“杨蛋”驾驶的黑色商务车离开了，张某某也被送去了五医院。经他辨认“杨蛋”为本案被告人杨贵清。
证人王某的证言，证实2015年9月20日上午11时左右，他在开发区小树林赌场坐的，听见树林里有一声爆炸声，紧接着他和几个出去看见有个在奥拓车上坐着的女人手捂眼睛，脸上流血，大宝让他打电话报警，这时有三个年轻人朝路边走去，后受伤的女人被送去了医院。
证人李某某（系附带民事诉讼原告人张某某配偶）的证言及辨认笔录，证实张某某住院后六、七天左右，有个姓屈的男子约他见面，处理他妻子被炸的事，并给了他人民币8000元医药费。经他辨认，与他见面并支付给他人民币8000元的男子为本案被告人屈峰龙。
被告人杨贵清、屈峰龙、马宏伟的户籍证明材料，证实三被告人的年龄、住址等基本身份情况。
被告人杨贵清在侦查机关的供述、庭审供述及辨认笔录，证实2015年9月19日，他与马宏伟来到位于开发区党校往北的小树林里找到在此开设赌场的“大宝”，要求在“大宝”开设的赌场给赌客借钱放高利贷，但遭到“大宝”的拒绝。后他就给屈峰龙打电话，让屈峰龙将该赌博场弄散了，不让人们在这里赌博，当时马宏伟表示要一个人进去把桌子踢了就行了，他没有同意并表示要等屈峰龙明天来了再说。当日晚上，他又给屈峰龙打电话，让屈峰龙去赌博场把桌子踢翻不让人们赌钱就行了，屈峰龙称在赌博场外面放几个炮子把人们惊散就行了，他表示同意。2015年9月20日上午10点左右，他驾车(车牌号为浙AX9A**)载着马宏伟、屈峰龙及屈峰龙带来的三个男子(其中一男子叫“八九”、其余两人姓名不详)来到开发区党校往北的小树林里大宝开设的赌场处，他让屈峰龙及屈峰龙带来的两名男子去弄散赌场，并嘱咐屈峰龙在赌场外围燃放自制“大麻炮”（当时马宏伟也在场），千万注意不要把人炸着，马宏伟也跟着去了，他和屈峰龙带来的一名男子在车上等侯。后来屈峰龙与其带来的两个人将自制的炮子扔进树林里，马宏伟没有扔。后听见三声响后，屈峰龙等人从树林里出来，乘坐他驾驶的汽车离开。他听屈峰龙说把一个女人的眼睛炸着了。过了四、五天，他让屈峰龙去医院看望那个受伤的女的，并协商怎么赔偿，并由他出钱让屈峰龙给医院交了二次押金(一次3000元、一次5000元，共计8000元)。经他辨认，辨认出了本案被告人马宏伟。
被告人屈峰龙在侦查机关的供述及庭审供述，证实2015年9月19日，杨贵清给他打电话，让他找几个人去趟开发区蔚洲疃(开发区党校往北的小树林里)，他答应了。次日，杨贵清与马宏伟到大同市东关东海洗浴中心找到他后，杨贵清让他去开发区蔚洲疃小树林里“大宝”开设的赌场响几个炮子把赌博的人惊散了，然后他安排“小龙”去大富翁商场后的巷子里取炮子(长11公分左右、粗35毫米、一响、外面用报纸包的也有用白纸包的。)，后同“小龙”、“八九”、“猴子”、马宏伟坐杨贵清的车来到开发区蔚洲疃小树林的路边，杨贵清让他和马宏伟等人进去，并嘱咐他在赌场外围燃放“大麻炮”，千万别把人炸着。后他和“八九”、“猴子”、马宏伟每人拿了一两个炮子进了树林（马宏伟拿了两个），他走在最前面，“八九”、“猴子”、马宏伟跟在他后面，他响了一个炮子(扔到了一个凳子旁边了)，他没有看见马宏伟扔炮子，因为马宏伟在他后面。后四人乘坐杨贵清的车离开。现场有一个女人的眼睛被炸伤了。杨贵清告诉他那个被炸伤的女人进医院了，让她一个人承担，他同意了。杨贵清给了他8000元让他去医院看那个被炸伤的女人，他将这8000元给了那个女人的丈夫李某某。后来他分三次给了李某某8000元(一次5000元、一次2000元、一次1000元)。
被告人马宏伟在侦查机关的供述及庭审供述，证实2015年9月19日，他和杨贵清到了位于大同开发区的一个小树林里的“胡”上去，杨贵清和“胡长”谈了约十分钟话后和他一起离开，在车上他听杨贵清说想从这个“胡”上赚点钱，但当时看杨贵清的表情好像没有和“胡长”谈拢，后来杨贵清给屈峰龙打了个电话，但说什么他不清楚。次日早上八、九点他接到杨贵清的电话要他在指定地点等待，杨贵清驾驶一辆奔驰商务车接上他，他上车后看到翔龙和另外三个人也在车上，他们准备一起去昨天的那个胡上把赌博的人驱散，具体如何驱散他不清楚，他准备进入赌场后将桌子踢翻。到达案发现场后，杨贵清让他下车跟着屈峰龙，他下车后看见屈峰龙和另外两个人拿着大麻炮，他没有拿。随后他们四个人一起往树林里走，他和屈峰龙先走进的树林，其余两个人后进的树林，受伤的女人是后进的两个人炸的，具体是谁他没看见。在树林里屈峰龙燃放了一个大麻炮，穿过树林进入赌场后，屈峰龙又燃放了一个大麻炮，之后从赌场出来时他又听见了一声炮响（是谁燃放的他没有看到），随后他们四人乘坐杨贵清的车离开。
综合分析以上证据，可以证实被告人杨贵清授意被告人屈峰龙、马宏伟等人通过采用燃放炮竹的方式驱散赌场内的参赌人员，迫使赌场无法营业，后在被告人屈峰龙、马宏伟等人实施驱散赌场参赌人员行为的过程中，造成附带民事诉讼原告人张某某重伤二级的事实。
附带民事诉讼原告人张某某当庭提供了下列证据：
1、大同市第五人民医院出具的山西省医疗住院收费票据1张、山西省医疗门诊收费票据8张、大同市第三人民医院出具的山西省医疗门诊收费票据4张，证实案发后，附带民事诉讼原告人张某某因伤共花费医药费16042.07元，其中住院医药费14876.27元（在大同市第五人民医院住院治疗时间为2015年9月20日到2015年10月19日）、门诊医药费1165.8元。
2、山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心分别于2016年5月26日、2016年7月1日出具的山西省增值税普通发票2张、伤残程度鉴定意见书1份及增值税发票1张、误工期、护理期、营养期鉴定意见书1份及增值税发票1张、相关资质证明材料，证实附带民事诉讼原告人张某某在大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心做过2次鉴定，每次花费1500元，共花费鉴定费3000元。鉴定意见为张某某左眼部外伤为七级伤残。张某某因左眼被炸伤，诊断为左眼球萎缩，左眼眶内壁骨折，右眼角膜愈着性白斑，右眼白内障，右眼屈光不正，眶壁骨折非手术治疗，误工60-90日，护理15-30日，营养30-45日。外伤性白内障非手术治疗，误工60-120日，护理15-30日，营养7-15日。
3、结婚证(复印件)1张、户口本（复印件）3张及大同县西平镇东咀村村民委员会出具的证明，证实李某某与张某某系夫妻关系。
4、中华人民共和国机动车行驶证（复印件）1张、道路运输证（复印件）1张、机动车驾驶证（复印件）1张及道路货物运输驾驶资格证（复印件）1张，证实李某某准驾车型为A2，晋B396**重型半挂牵引车辆所有人为李某某，该车用于道路运输，李某某具备道路货物运输驾驶资格。
5、山西省国家税务局通用定额发票40张，证实交通费用为2000元。
关于附带民事诉讼原告人张某某主张的赔偿项目及数额，具体计算如下：
1、医疗费16042.07元。经查，附带民事诉讼原告人张某某提供大同市第五人民医院出具的山西省医疗住院收费票据1张（治疗时间为2015年9月20日到2015年10月19日，共计29天）、山西省医疗门诊收费票据8张、大同市第三人民医院出具的山西省医疗门诊收费票据4张，证实案发后，附带民事诉讼原告人张某某因伤共花费医药费16042.07元。有被告人杨贵清、屈峰龙在侦查机关的供述、庭审供述及附带民事诉讼原告人张某某的配偶李某某的证言及庭审陈述可以相互印证，证实案发后，被告人杨贵清交给被告人屈峰龙8000元钱，并由被告人屈峰龙将该笔款项转交给李某某用于支付附带民事诉讼原告人张某某的医药费。综上，被告人杨贵清赔偿附带民事诉讼原告人张某某的8000元医疗费应当从附带民事诉讼原告人张某某所主张的医药费中扣除，即8042.07元。故对于该项诉讼请求，本院支持8042.07元。
2、护理费57083元。经查，李某某系附带民事诉讼原告人张某某的丈夫，具备道路货物运输驾驶资格且有一辆用于道路运输的重型半挂牵引车（车牌号为晋B396**）。附带民事诉讼原告人张某某受伤以来一直由其配偶李某某陪护。附带民事诉讼原告人张某某从住院日到护理费鉴定日前一天共计293天，经山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人张某某的损伤为左眼球萎缩，左眼眶内壁骨折，眶壁骨折非手术治疗，护理15-30天，故附带民事诉讼原告人张某某的护理日期应为293天+30天=323天，按照2015年山西省城镇从业人员在岗职工交通运输业平均工资64505元计算，即64505元÷365天×323天=57083元，故对于该项诉讼请求，本院予以支持。
3、住院伙食补助费1450元，该项诉讼请求在法律规定的范围内，故本院予以支持。
4、营养费3700元。经查，有山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心出具的鉴定意见书，可以证实附带民事诉讼原告人张某某的损伤为左眼球萎缩，左眼眶内壁骨折，眶壁骨折非手术治疗，营养30-45日，按50元/天计算，即50元×（45＋29）天=3700元。故对于该项诉讼请求，本院支持3700元。
5、误工费47217元。经查，附带民事诉讼原告人张某某因伤住院治疗从住院日到定残日的前一天时间为248天、从定残日到误工费鉴定日前一天时间为45天，经山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定，附带民事诉讼原告人张某某的损伤为左眼球萎缩，左眼眶内壁骨折，眶壁骨折非手术治疗，误工60-90日，故附带民事诉讼原告人张某某的误工时间应为248天+45天+90天=383天，但附带民事诉讼原告人未能向本院提交相关证据予以证实其收入状况，可参照受诉法院所在地上一年度居民人均可支配收入计算，即17854元÷365天×383天=18734元。故对于该项诉讼请求，本院支持18734元。
6、鉴定费3000元。经查，有附带民事原告人张某某提供的山西省大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心出具的山西省增值税普通发票2张，可以证实张某某在大同市第三人民医院人身伤害司法鉴定中心做过2次鉴定，每次花费1500元，共花费鉴定费3000元。故对于该项诉讼请求，本院予以支持。
7、交通费2000元。经查，有附带民事原告人张某某提供的山西省国家税务局通用定额发票40张，可以证实交通费费用为2000元。故对于该项诉讼请求，本院予以支持。
8、残疾赔偿金107124元。该项诉讼请求不在法律规定的范围内，故本院不予支持。
9、精神抚慰金15000元。该项诉讼请求不在法律规定的范围内，故本院不予支持。
10、二次手术费、更换义眼费210000元。附带民事诉讼原告人张某某未能提供相应的证据予以证实，故附带民事诉讼原告人张某某可在该项费用实际发生后，另行提起民事诉讼，故对于该项诉讼请求，本院不予支持。
以上各项费用共计人民币94009.07元。
原审法院认为，被告人杨贵清指使被告人屈峰龙、马宏伟采用燃放爆竹的方式驱散赌场内的参赌人员，并由被告人屈峰龙召集“八九”、“猴子”和被告人马宏伟共同具体实施，被告人屈峰龙、马宏伟等人在具体实施的过程中，用燃放的爆竹将附带民事诉讼原告人张某某的左眼炸伤，造成重伤二级的损害后果，被告人屈峰龙、马宏伟应对附带民事诉讼原告人张某某的损害结果共同承担责任，被告人屈峰龙、马宏伟的行为已构成故意伤害罪。大同市南郊区人民检察院指控被告人屈峰龙的犯罪事实及故意伤害罪的罪名成立，指控被告人马宏伟的犯罪事实成立，但指控寻衅滋事罪的罪名不成立。被告人杨贵清及其辩护人所提出的被告人杨贵清的行为构成过失致人重伤罪的辩解及辩护意见。经查，有被告人杨贵清在侦查机关及庭审供述与被告人屈峰龙的庭审供述可以相互印证，证实案发当天，被告人杨贵清多次嘱咐被告人屈峰龙要在赌场外围燃放炮竹，千万不要把人炸到，由此可见，被告人杨贵清在主观上并没有伤害的故意，而被告人屈峰龙、马宏伟等人在实施燃放爆竹驱散赌场内参赌人员的行为时，将位于赌场外围奥拓车上的附带民事诉讼原告人张某某的左眼炸伤，该实行过限的行为已经超出了被告人杨贵清的主观目的及授意。被告人杨贵清对于燃放炮竹有可能对他人造成身体伤害是明知的，但又轻信被告人屈峰龙等人会按照其要求去做可以避免，所以对于附带民事诉讼原告人张某某的损害结果，被告人杨贵清持有过于自信的态度，属于过失，故被告人杨贵清的行为构成过失致人重伤罪。大同市南郊区人民检察院指控被告人杨贵清故意伤害罪的罪名不成立。对被告人杨贵清及其辩护人所提出的被告人杨贵清的行为构成过失致人重伤罪的辩解及辩护意见，本院予以采纳。被告人杨贵清、屈峰龙、马宏伟在犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人杨贵清在案发后赔偿了附带民事诉讼原告人张某某部分医药费，可以从轻处罚。被告人屈峰龙有犯罪前科，可以从重处罚。附带民事诉讼原告人张某某受伤部位为要害部位，对被告人屈峰龙、马宏伟可以从重处罚。被告人屈峰龙、马宏伟、杨贵清的犯罪行为，在应受到刑罚处罚的同时，亦应当对附带民事诉讼原告人的合理经济损失予以赔偿。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百三十五条、第三十六条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告人屈峰龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年三个月。二、被告人马宏伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。三、被告人杨贵清犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑三年。四、被告人屈峰龙、马宏伟、杨贵清于本判决发生法律效力后十五日内连带赔偿附带民事诉讼原告人张某某医疗费8042.07元、护理费57083元、住院伙食补助费1450元、营养费3700元、误工费18734元、鉴定费3000元、交通费2000元，以上各项费用共计人民币94009.07元。五、驳回附带民事诉讼原告人张某某的其他诉讼请求。
大同市南郊区人民检察院抗诉理由：1、杨贵清明知采用燃放爆竹的方式驱散赌场内的参赌人员，可能发生炸伤参赌人员的后果，应当承担故意伤害的责任，所以杨贵清行为构成故意伤害罪而不是过失致人重伤罪。2、马宏伟和杨贵清2015年9月19日一起到ＸＸ开设的赌场商量放红，在未获得ＸＸ同意后，准备将赌场的桌子踢翻，次日马宏伟与屈峰龙一起进入赌场，犯罪的故意也是用扔“大麻炮”的方式驱散赌场人员，并没有伤害他人的故意，且马宏伟是否拿着炮子向赌场扔，没有证据证明，所以马宏伟行为构成寻衅滋事罪而不是故意伤害罪。3、马宏伟的量刑畸重，屈峰龙在本案中是组织者、具体实施者，且有两次前科，判处有期徒刑五年三个月，而马宏伟在案件中只是参与者，而判处有期徒刑五年，故量刑畸重。
出庭检察人员的意见与抗诉理由相同。
上诉人（原审民事诉讼原告人）张风兰上诉理由，1、要求赔偿二次手术费140000元，七级伤残补偿金75632元，共计215630元；2、原判对原审被告人杨贵清、屈峰龙、马宏伟量刑偏轻，要求从重处罚。
二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，并有一、二审判决所列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认。
关于检察机关抗诉提出的被告人杨贵清应以故意伤害罪量刑的意见，经审查认为，本案证据能够证实杨贵清没有伤害他人的主观故意，而屈峰龙等人在实施燃放爆竹行为驱散赌场人员的时候将附带民事原告人张某某左眼炸伤，该实行过限行为已超出杨贵清的授意，虽然杨贵清明知向赌场燃放爆竹，有可能造成他人身体伤害的后果，但又轻信屈峰龙等人按照他的要求去做可以避免，这种后果的发生，故杨贵清对造成被害人损伤的结果属于过于自信的过失，构成过失致人重伤罪，原判定性准确。对于检察机关提出的马宏伟只是参与者，原判量刑畸重的意见，经审查认为，马宏伟并非一般参与者，从始至终马宏伟的行为都较为积极，原判对其定罪量刑并无不当。
本院认为，原审被告人屈峰龙、马宏伟伙同他人，用燃放爆竹的方式驱散赌场内参赌人员，致附带民事原告人张某某左眼炸伤，造成重伤二级损害后果，其行为构成故意伤害罪；原审被告人杨贵清授意他人使用燃放爆竹的方式驱散赌场参赌人员，明知可能会造成他人身体伤害的结果，但又轻信能够避免，致使发生附带民事诉讼原告人张某某重伤二级的结果，已构成过失致人重伤罪。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，本院予以确认，检察机关的抗诉意见与查明的事实不符，本院不予采纳。关于上诉人（附带民事诉讼原告人）提出的要求赔偿二次手术费140000元，因未提交相关证据证实，且伤残补偿费75632元不属于犯罪行为造成的物质损失，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 贺义军
审判员 魏守鸣
审判员 董雁翔
二〇一七年三月六日
书记员 李伟英