广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤04民终156号上诉人（原审原告）：楚进武，男，1976年2月28日出生，汉族，住河南省固始县，委托诉讼代理人：刘耀宇，男，1957年12月2日出生，汉族，住河南省舞钢市，被上诉人（原审被告）：珠海市家德侬餐饮管理服务有限公司，住所地：珠海市平沙镇平沙三路1023号B栋2单元202房。法定代表人：李家圣，执行董事兼经理。委托诉讼代理人：黄俊飞，广东德纳（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张瑜，广东德纳（珠海）律师事务所律师。上诉人楚进武因与被上诉人珠海家德侬餐饮管理服务有限公司（以下简称家德侬公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省珠海市金湾区人民法院（2017）粤0404民初2171号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。楚进武上诉请求：撤销原判，依法改判支持楚进武的一审诉讼请求。事实及理由：楚进武于2016年9月2日入职家德侬公司处，担任主管。家德侬公司未与楚进武签订劳动合同，也未为楚进武参加社会保险。入职时双方口头约定，正常工作月工资6000元，加班另算。任职期间，楚进武对工作认真负责，兢兢业业，为公司的发展尽心尽力。2016年9月2日至2017年1月工资以现金形式支付给楚进武，2017年2月至2017年7月工资大多数以转账形式支付给楚进武，也有部分以现金形式支付；楚进武上班时间为：上午7：00-13：30；下午15：30-18：30，为家德侬公司提供劳动，每月工作28天,隶属家德侬公司管理，家德侬公司向楚进武支付劳动报酬，两者属劳动关系。2017年7月23日，公司领导告诉楚进武：“你上班到2017年7月31日，公司就不用你上班啦。”楚进武工作没有出错，饭堂温度高达38度以上，但楚进武从没说过辛苦，家德侬公司现无端解雇楚进武，应支付经济补偿金。具体支付款项及计算方法如下：一、未签订劳动合同二倍工资差额60000元（2016年10月3日至2017年7月31日）。楚进武2016年9月2日入职，2017年7月31日离职。从2016年10月3日开始计算，至2017年7月31日止，按10个月计算，楚进武每月工资为6000元，即二倍工资差额为：6000元/月×10个月=60000元。依据为《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍工资”。二、违法解除劳动关系经济赔偿金12000元（2016年9月2日至2017年7月31日）。楚进武2016年9月2日入职，2017年7月31日离职，工作11个月，楚进武月工资为6000元，赔偿金为2个月工资，经济赔偿金为6000元/月×2个月=12000元。三、高温津贴600元（2016年9月2日至2017年7月31日）。楚进武工作环境温度高达38度或以上，其中2016年9月、10月及2017年6月、7月，共计4个月，每月高温津贴150元，即150元/月×4个月=600元。依据为《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、《关于高温津贴发放的管理办法》、《关于公布广东省高温津贴标准的通知》，广东省高温津贴标准为每人每月150元。四、克扣公休日加班工资36414元（2016年9月2日至2017年7月31日）及春节法定节日加班工资2483元。楚进武入职时，家德侬公司口头与楚进武约定正常工作日每月工资为6000元，加班另算。楚进武实际每月工作28天，每月6天公休日加班，根据楚进武入职至离职时间，克扣公休日加班工资为：6000元÷21.75天×6天×11个月×200%＝36414元。依据为《广东省工资支付条例》第八条“用人单位与劳动者应当在劳动合同中依法约定正常时间工资，约定的工资不得低于所在地政府公布的本年度最低工资标准。未约定或者约定不明的，以用人单位所在地县级人民政府公布的上年度职工平均工资作为正常工作时间工资。实际支付的工资高于当地政府公布的上一年度职工月平均工资的。实际支付的工资视为与劳动者约定的正常工作时间工资。”第十七条：用人单位支付工资时，应当向劳动者提供其本人的工资清单。用人单位延长劳动者工作时间或者在休息日，法定休假日安排劳动者工作的，应当在工资清单中列明相应的工资报酬，未列明且无法举证己支付的。视为未支付相应的工资报酬。工资清单项目及数额应当与工资支付台账相一致。”2017年1月27日至2017年1月30日是春节法定假日，但楚进武一直在工作，家德侬公司应向楚进武支付春节法定日加班工资为6000元÷21.75天×3天×300%=2483元。依据为《劳动法》第四十四条（二）规定“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”，（三）“法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。综上，一审法院认定的事实不清，楚进武为维护自身合法权益，故提起上诉，请二审法院判如所请。家德侬公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。楚进武向一审法院起诉请求：1.支付未签订劳动合同二倍工资差额60000元（2016年10月3日至2017年7月31日）；2.支付违法解除劳动关系经济赔偿金12000元（2016年9月2日至2017年7月31日）；3.支付克扣高温津贴600元（2016年9月2日至2017年7月31日）；4.支付克扣公休日加班工资36414元（2016年9月2日至2017年7月31日）及春节法定节日加班工资2483元。一审法院查明，楚进武于2016年9月2日起在珠海珍迎机电有限公司的食堂工作，担任主管职务，负责该食堂的日常管理。工作期间没有与受聘方签订劳动合同，楚进武在庭审中陈述其在珠海珍迎机电有限公司的食堂工作实际上是受聘于家德侬公司，家德侬公司对此予以否认。根据楚进武提供的中国农业银行个人明细对账单显示，李家圣分别于2017年3年8日、2017年4年6日、2017年4年28日、2017年6年3日、2017年7年29日向楚进武转账人民币6000元、6000元、6000元、6000元、5800元，楚进武对上述转账事实及金额均无异议。再查明，珠海珍迎机电有限公司与李家圣分别于2009年4月30日、2011年4月30日、2013年6月6日、2017年4月30日签订四份《饭堂伙食承包合同》，每份合同约定期限为两年。根据家德侬公司提交的中国农业银行个人明细对账单显示，珠海珍迎机电有限公司在2016年8月26日至2017年7月31日期间，每月向李家圣转账人民币17万元至23万元不等的劳务费。以上事实有楚进武、家德侬公司提供的证据及当事人当庭陈述在案佐证。一审法院认为，本案的争议焦点是楚进武、家德侬公司之间是否存在劳动关系。首先，一、楚进武提交的考勤表，抬头是“珠海珍迎机电食堂考勤表_月份”该考勤表抬头既不是家德侬公司的名称，也没有家德侬公司盖章予以确认，家德侬公司予以否认；二、楚进武提交的中国农业银行个人明细对账单显示，向其转账的对象为李家圣个人，并非家德侬公司；三、楚进武在庭审中称“家德侬公司在珠海珍迎食堂设立办公室”，但并未向一审法院提交任何证据予以证实，家德侬公司亦予以否认，应承担举证不能的不利后果。其次，珠海珍迎机电有限公司与李家圣分别于2009年4月30日、2011年4月30日、2013年6月6日、2017年4月30日签订《饭堂伙食承包合同》，双方约定甲方将饭堂承包给乙方，合同第二项第7点约定“甲方按月结方式结算伙食费”、第三项第12点“乙方跟甲方不发生任何劳动关系，食堂员工纯属乙方员工”等，其中珠海珍迎机电有限公司在甲方处盖章，李家圣在乙方处签名。2016年8月26日至2017年7月31日期间，珠海珍迎机电有限公司每月规律性向李家圣转账人民币171,786.40元不等的劳务费。再次，珠海珍迎机电有限公司与李家圣签订《饭堂伙食承包合同》并向李家圣支付劳务费以及楚进武在珠海珍迎机电有限公司食堂工作，李家圣通过银行向楚进武转账支付工钱，两者之间形成较为完整的逻辑关系。楚进武主张受聘于家德侬公司，与家德侬公司存在劳动合同关系，但举证不足以证实该事实，一审法院不予采信。楚进武诉请没有事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：驳回楚进武的诉讼请求。一审案件受理费人民币5元，由楚进武负担。二审时，双方均未提供新的证据。本院对于一审法院审理查明的事实予以确认。综合本案的事实和证据，结合双方的上诉请求和答辩意见，本院综合评判如下：本案二审争议的焦点问题在于楚进武与家德侬公司之间是否存在劳动关系。本案中，根据楚进武提交的珠海珍迎机电食堂考勤表、中国农业银行个人明细对账单，以及家德侬公司提交的中国农业银行个人明细对账单、饭堂伙食承包合同可以明确认定，李家圣承包经营珠海珍迎机电有限公司的食堂，而楚进武在该食堂就职。不论是食堂的所属公司，还是食堂的承包经营者，均非家德侬公司。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”楚进武上诉主张受聘于家德侬公司，与家德侬公司存在劳动合同关系，但其提交的证据不足以证明，应承担举证不能的不利后果，一审法院对此认定正确，本院予以维持。综上所述，上诉人楚进武的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人楚进武负担。本判决为终审判决。审判长  孟庆锋审判员  谭炜杰审判员  贺 心二〇一八年二月二十八日书记员  陈宝玲