河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫04民终3569号上诉人（一审被告、反诉原告）杜国胜，男，1973年3月28日出生，汉族，市民，住河南省滑县。委托诉讼代理人：张中华，河南言理律师事务所律师。委托诉讼代理人：王磊，河南言理律师事务所律师。被上诉人（一审原告、反诉被告）王国华，男，1978年5月28日出生，汉族，农民，住鲁山县。委托诉讼代理人：杜亚伟，鲁山县鲁阳法律服务所法律工作者。上诉人杜国胜因与被上诉人王国华民间借贷纠纷一案，不服河南省鲁山县人民法院（2017）豫0423民初3075号民事判决，提出上诉。本院于2017年10月16日受理此案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杜国胜的委托诉讼代理人张中华、王磊，被上诉人王国华及其委托诉讼代理人杜亚伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。杜国胜上诉请求：撤销原审判决第一项利息部分的判决，改判驳回王国华关于利息的诉讼请求。事实和理由：杜国胜不能归还本金的责任在于王国华，系王国华故意拒接杜国胜电话，拒绝与杜国胜见面造成的。一审认定杜国胜提交的电话联系截屏及信息只能证明是在拨通后又故意挂断属于事实错误，完全是推断的结论。王国华如不是故意拒接杜国胜电话，完全可以提供电话回拨和回复信息的记录来证明其在积极联系杜国胜。且2016年9月26日杜国胜没有见到王国华在约定地点等候杜国胜。综上，杜国胜向王国华借款是客观事实，杜国胜应当承担还款义务，但因杜国胜不能还款的责任在王国华，不应该由杜国胜承担支付利息的义务。王国华辩称,杜国胜的上诉理由不能成立。在2016年9月26日王国华到约定的郑州东风路派出所等杜国胜交接款项，但等一天没有见到杜国胜。杜国胜以9月24日给王国华打电话无法联系为理由来推卸支付利息的责任没有任何理由，只是一个电话记录，并不能说明王国华在躲避该债务的履行，况且26日以后通过东风路派出所赵所长给杜国胜联系，杜国胜仍没有还款能力，要求推后履行该笔债务。综上，王国华并没有故意拖延履行时间致使债务不能在规定时间内履行。债务不能履行的原因是因杜国胜没有资金不能履行，杜国胜应当承担不利后果，即承担自2016年9月至还款之日止的利息。请求驳回上诉，维持原判。王国华向一审法院起诉请求：1.判令杜国胜偿还所借本金250000元及利息40000元，计290000元，同时清偿自2016年9月26日起至借款清偿之日止的；2.诉讼费由杜国胜负担。杜国胜原审反诉请求：要求王国华归还杜国胜奔驰S350汽车钥匙一把。一审法院认定事实：杜国胜从事建筑承包工程业务，资金需求较大，王国华经他人介绍与杜国胜相识。2014年3月16日，杜国胜因资金不足向王国华提出借款请求，并于当日给王国华出具1000000元借据一张（未言明借期和利息），王国华于借据出具后的次日即2014年3月17日通过中国农业银行给杜国胜汇款800000元，余款200000元未再支付。后杜国胜陆续还款250000元，下欠550000元一直拖欠未付，双方为此产生纠纷。2016年8月24日，双方经协商达成还款《协议》，约定该协议达成后杜国胜归还王国华借款本金300000元，余款250000元于2016年9月26日支付，还款地点：郑州市公安局东风路分局治安二中队。同时约定王国华持有的杜国胜之弟杜某某的奔驰S350（无牌照）汽车钥匙一把，待杜国胜归还上述欠款250000元时归还杜国胜，杜国胜如未能在该款清偿期内归还此款，按照该欠款金额（250000元）增加日息10%计算。双方又在该协议下方附“9月26日前，有一方联系不上，有违约方承担违约金每日10%计算”。2016年9月24日，杜国胜用自己的手机给王国华联系两次并发送信息一次，通话联系两次的截屏显示“已取消”，杜国胜据此认为是自己联系不上王国华，导致9月26日无法还款，违约责任不在杜国胜。王国华对杜国胜的上述辩称予以否认，称两次电话联系均未接通杜国胜即已挂断，9月26日一天杜国胜均未在约定的郑州市公安局东风路分局治安二中队门前出现，因此应当承担违约责任并按照月利率2%支付利息。后因王国华一直找不到杜国胜，无奈，遂向法院提起诉讼。一审法院认为，债务应当清偿。王国华所诉2014年3月16日杜国胜向其借款800000元、后已归还550000元、尚欠本金250000元并已于2016年8月24日达成新的还款《协议》属实，双方对该事实不持异议，对此予以确认。该还款协议明确约定杜国胜应于2016年9月26日前一次性支付余款250000元、逾期承担日利率10%的违约金，同时约定在杜国胜履行上述还款义务后，王国华应当将持有的杜国胜之弟的车钥匙一把予以归还。但时至今日，杜国胜仍未将该250000元欠款予以归还，显属履行合同违约，错在杜国胜。杜国胜在审理中向本院递交的电话联系截屏及信息，时间是在约定还款之日之前的9月24日，且无通话时长予以佐证，不能有效证明通话时间，截屏显示为“已取消”，不能证明系有效通话时间内王国华拒接或者予以挂断，只能证明是杜国胜自己在拨通后又故意挂断。更不能证明是杜国胜在协议约定的2016年9月26日当天履约在郑州市公安局东风路分局治安二中队门前等候还款无果。因此根据双方事前的约定，杜国胜应当承担违约责任。但双方在协议中约定的“日利率10%”过高，明显超过了法律规定。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限”的规定，审理中王国华变更要求按照月利率2%计算利息的请求，予以支持。同时，杜国胜反诉要求王国华在杜国胜履行还款义务的同时归还汽车钥匙一把的理由成立，亦予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零八条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、最高人民法院《关于适用的司法解释》第九十条之规定，原审判决：一、被告（反诉原告）杜国胜应于本判决生效后10日内一次性清偿所借王国华王国华本金250000元及利息（利息按照月利率2%计算，自2016年9月26日起至实际清偿完毕之日止）；二、原告王国华（反诉被告）应于本判决生效后10日内在被告杜国胜清偿借款本息的同时，归还其持有的被告杜国胜之弟杜某某奔驰S350（无牌照）汽车钥匙一把；三、驳回原告王国华（反诉被告）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，由杜国胜负担，反诉费50元，王国华负担。二审查明事实与一审判决确认事实相一致。本院认为，本案当事人双方对本案所涉借款本金均无异议，二审争议仅是利息问题。根据双方当事人2016年8月24日达成的还款协议内容可知，双方明确约定杜国胜应于2016年9月26日前一次性支付余款250000元，逾期将承担日利率10%的违约金。但杜国胜并未按照约定日期向王国华履行还款义务，故杜国胜应按照协议约定并依法向王国华承担逾期还款责任的义务。原审依照王国华的主张及法律规定认定的利息计算方式及期间适当，本院予以确认。杜国胜辩称自己已经积极在约定日期前履行还款义务，是王国华原因导致履行不能。但杜国胜并未提供充分证据证明自己的该项主张，其称自己打电话杜国胜不接，该项事实杜国胜亦不能举证证实，且打电话并不是积极还款的唯一方式，如杜国胜是真诚积极主动履行还款义务，其完全可以通过其他合理方式寻找王国华。故杜国胜的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律适当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1250元，由杜国胜负担。本判决为终审判决。审判长  刘艳丽审判员  张泰东审判员  李 勇二〇一七年十一月七日书记员  杨谱说附法律条文：第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。