湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘31民终270号
上诉人（原审原告）邓来子。
委托代理人邓发君。
委托代理人杨丽。
被上诉人（原审被告）湘西土家族苗族自治州肿瘤医院。
法宝代表人向尔富。
委托代理人田志松。
委托代理人王蘅。
上诉人邓来子因与被上诉人湘西土家族苗族自治州肿瘤医院（以下简称湘西州肿瘤医院）医疗损害责任纠纷一案，不服吉首市人民法院（2015）吉民初字第1687号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月23日公开开庭审理了本案。上诉人邓来子及其委托代理人邓发君、杨丽，被上诉人湘西州肿瘤医院的委托代理人田志松、王蘅到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告母亲邓三儿于1930年12月8日出生，因患病于2015年7月30日入住被告处治疗，入院后结合临床诊断为鼻腔NK-
T细胞淋巴癌，同年9月20日出院。出院当天，患者入住泸溪县人民医院，9月21日出院，次日死亡。原告的母亲在住院时预交三万元的住院费，出院结账时，住院治疗费共计67906.64元，由于邓三儿已参加新型农村合作医疗保险，按规定医保统筹支付43964元，其个人承担23939.64元，被告退回款6060.36元，因此，原告母亲的住院治疗费实际支出是23939.64元。在庭审中，本院曾征求原告的意见，是否需要进行鉴定，原告当庭表示，“不需要鉴定，我们依公平分担原则进行诉讼”。
原审认为，本案原、被告争议的焦点是，在处理本案时应适用公平原则或是过错原则。1、公平责任原则，是指加害人和受害人都没有过错，在损害事实已经发生的情况下，以公平考虑作为价值判断标准，根据实际情况和可能，由双方当事人公平的分担损失的归责原则。而医疗损害责任是指患者在医疗机构就医时，由于医疗机构及其工作人员的过错，在诊疗护理活动中受到损害的，医疗机构应当承担侵权赔偿责任，本案属于医疗损害责任纠纷。医疗损害赔偿的依据应是过错责任原则，即只有医方在有过错的情况下，对自己行为造成他人的损害承担赔偿责任，无过错即无责任。2、在我国民法通则的规定中，具体适用公平责任的几种情形中，无医疗行为造成损害的情形，医疗纠纷适用过错推定原则，所以在医疗纠纷的审理中不能适用公平原则。3、原告起诉要求被告分担“受害损失费”的法律依据为《中华人民共和国侵权责任法》第24条，即受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。在本案中，原告没有提交被告有过程责任证据的情况下，要求双方分担责任，这有悖于该法条的初衷。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条明文规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。综上，原告的诉请没有相应的依据佐证，系证据不足，原告要求被告在无过错责任前提下分担“受害损失费”，理由不充分，于法无据，本院不予支持。原审判决：驳回原告邓来子的诉讼请求。案件受理费4513元，由原告邓来子承担。
上诉人邓来子不服一审判决上诉称，被上诉人湘西州肿瘤医院存在医疗过错，因其放疗不当，导致上诉人的母亲腹部内脏器官衰竭造成死亡。由于上诉人不懂法，在吉首市人民法院庭审中征求原告意见时，问是否需要进行鉴定，委托代理人龙长焜当庭表示“不需要鉴定，我们依公平分担原则进行诉讼”，有违上诉人的真实意思表示。特要求二审进行司法鉴定。请求二审撤销原判，改判被上诉人承担各项赔偿费用共计149140元，一、二审诉讼费均由被上诉人承担。
被上诉人湘西州肿瘤医院答辩称，被上诉人对上诉人的母亲邓三儿的治疗行为，是根据其自身所患疾病，严格按照相关诊疗规范的规定采取相应的治疗措施，并且履行相应的告知义务，不存在医疗过错。上诉人第二项上诉请求“改判被上诉人承担各项赔偿费用共计149140元”，但其一审的诉讼请求则是“判令被告分担受害人损失费149140元”，这一上诉请求是新的诉讼请求，不属于二审的审理范围，应依法不予支持。上诉人邓来子二审要求进行司法鉴定，其一审时称“不需要鉴定，我们依公平原则进行诉讼“，这一实行行为，是自主选择的应诉方式，是其有效行使诉讼权利的表现方式，邓来子不要求进行司法鉴定的意思表示与其依照公平原则诉讼的主张是相一致的，二审申请司法鉴定纯属耗费审判资源，有违一事不再理原则。请求二审维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
经审理查明，原审判决认定事实基本正确，本院予以认定。另补充查明：一、被上诉人湘西州肿瘤医院一审答辩称，患者邓三儿于2015年7月30日入院，8月10日放疗，9月2日出现咳嗽、腹胀，暂停放疗；9月9日继续放疗，9月16日结束放疗。二、湘西州肿瘤医院护理记录单记载，（2015年）8月26日，对患者进行放疗宣教，8月30日患者自述腹胀，呼吸困难，六天未解大便；9月2日患者称头痛、头昏、心悸不适、呼吸困难，9月3日至9月15日期间，患者数次自述心慌、气促不适，未解大便等。三、9月19日，湘西州肿瘤医院CT显示患者邓三儿右肺源发性肺结核大部分硬结纤维化，左侧胸腔少量胸水，邻近肺组织压缩；肝脏体积明显增大；肝囊肿；脾大；急性胆囊炎；腹水；腹膜后小淋巴结。四、2015年9月20日邓三儿在泸溪县人民医院入院诊断记录为：1）左侧鼻腔淋巴瘤（放疗中）、肝功能受损；2）胸腹水查因：癌性转移？火性？心衰？肝源性？贤源性？放射性？其它？3）慢性阻塞性肺疾病（喘息型）急性加重期；4）胆囊炎；5）陈旧性肺结核；6）肝大、脾大；7）肝囊肿。21日出院记录：患者年龄大，病情复杂严重，淋巴瘤不排除转移，同时存在多脏器受损、心衰，随时可能发生生命危险，患者家属要求出院。五、2015年10月26日上诉人邓来子起诉要求按公平原则分担损失，即承担损失214214元；2015年12月10日原审庭审笔录记录：（1）原告将诉求改为149140元；（2）原告陈述，这个案子不需要鉴定，我们依据公平分担原则进行诉讼；（3）同日，邓三儿另三个子女邓桃芝、邓长安、邓长岩表示放弃权利，由邓来子一人起诉处理。
本院认为，上诉人邓来子起诉要求被上诉人湘西州肿瘤医院承担（分担）医疗费用损失，其诉讼目的明确；原审法院以医疗损害责任纠纷确定案由，对本案进行审理时应对湘西州肿瘤医院是否存在医疗过错进行审查认定；邓来子不申请医疗责任鉴定，一审应对其释明选择民事法律关系对其实体权利的影响，以及民事举证责任的规定，告知其相应的法律后果；并且鉴定结论不是认定医疗过错责任、医疗过失行为的唯一依据。本案中，湘西州肿瘤医院在对邓三儿进行医疗的过程中，邓三儿多次反映头痛头昏、心急气促，腹胀、大便不畅等，治疗期间邓三儿的不适症状反应从始至终存在，中途停止放疗后，继续放疗过程中不适加剧；2015年9月19日被上诉人出具的CT检查报告单显示邓三儿在结束放疗后、出院前，其肝肾脏等器脏出现病变衰竭，以至于患者在出院后第三天死亡，对此后果被上诉人不能排除其救治不当或不力的责任因素。本案没有充分证据证明被上诉人在实施放疗治疗左侧鼻腔淋巴瘤医疗行为中存在过错，但对于邓三儿在放疗过程中出现不适，内脏器官病变，引起器脏功能衰竭最终导致死亡后果，医院应承担一定的过失责任。鉴于在二审审理过程中邓来子放弃大额诉求，仅要求被上诉人赔偿损失2万元，本院基于客观事实考虑及减少诉讼成本，酌情判处湘西州肿瘤医院赔偿损失2万元。本案一审判决认定事实清楚，但划分责任不当，实体处理欠妥。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销吉首市人民法院（2015）吉民初字第1687号民事判决；
二、被上诉人湘西土家族苗族自治州肿瘤医院赔偿邓来子医疗费等经济损失2万元，此款限于本判决送达之日起十日内付清。
一审案件受理费4513元，二审案件受理费4513元，合计9026元，由邓来子承担1026元，由湘西土家族苗族自治州肿瘤医院承担8000元。
本判决为终审判决。
审判长 黄振强
审判员 张建英
审判员 龙声波
二〇一六年五月六日
书记员 龙 丹
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。