云南省临沧市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云09刑终112号
原公诉机关云南省云县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马贺松，男，汉族，1984年12月25日生，安徽省阜阳市人，初中文化，农民，住阜阳市阜南县。2003年10月23日因犯抢劫罪，被江苏省通州市人民法院判处免予刑事处罚；2011年10月21日因犯故意伤害罪，被新疆维吾尔自治区喀什市人民法院判处有期徒刑一年零四个月；2014年3月4日因犯盗窃罪，被云县人民法院判处有期徒刑三年，2016年3月27日刑满释放。因本案于2016年6月28日被云县公安局刑事拘留，同年7月6日被取保候审，因取保候审期间潜逃，于2017年6月9日被云县公安局刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于云南省云县看守所。
原审被告人张学明，男，彝族，1993年9月14日生，云南省云县人，小学文化，农民，住云县。因本案于2016年6月9日被云县公安局刑事拘留，同年7月6日被取保候审，2017年7月6日变更为监视居住。
原审被告人祁明有，男，汉族，1998年1月14日生，云南省云县人，小学文化，农民，住云县。2015年12月2日因犯寻衅滋事罪，被云县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2017年8月3日被云县公安局取保候审。
云南省临沧市云县人民法院审理云南省临沧市云县人民检察院指控原审被告人马贺松、张学明、祁明有犯故意伤害罪一案，于2017年11月10日作出（2017）云0922刑初112号刑事判决。原审附带民事诉讼原告人李某1服判，未上诉，本案附带民事判决部分已生效。原审被告人马贺松不服判，提出上诉，原审被告人张学明、原审被告人祁明有服判，未上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问了被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年6月5日23时许，被告人马贺松、张学明、祁明有等人在云县爱华镇“尚某”KTV一包房内喝酒。期间，被告人马贺松与“尚某”KTV另一包房内的被害人李某1发生争吵，被告人马贺松先动手殴打李某1，被告人张学明也参与殴打。在此过程中，被告人祁明有将李某1按翻在地上。经鉴定，李某1的人体损伤程度为轻伤二级。
被害人李某1受伤后，住院治疗16天，支付医疗费12645.23元。
原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第七十七条第一款及《最高人民法院关于适用（中华人民共和国刑事诉讼法）的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，(1)、以被告人马贺松犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。（2）、以被告人张学明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；(3)、以被告人祁明有犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月，与前罪有期徒刑六个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年。(4)、被告人马贺松、张学明、祁明有连带赔偿附带民事诉讼原告人李某1经济损失人民币18133.23元。
宣判后，原审被告人马贺松不服判，提出原审被害人有过错，原判量刑过重，要求从轻处罚。
经审理查明，2016年6月5日23时许，被告人马贺松、张学明、祁明有等人在云县爱华镇“尚某”KTV一包房内喝酒。期间，被告人马贺松与“尚某”KTV另一包房内的被害人李某1发生争吵，被告人马贺松先动手殴打李某1，被告人张学明也参与殴打。期间，被告人祁明有将李某1按翻在地上。经鉴定，李某1的人体损伤程度为轻伤二级。
被害人李某1受伤后，住院治疗16天，支付医疗费12645.23元。
上述事实有经一审质证、认证的下列证据证实：
1、户籍证明及前科材料，证实三被告人的身份情况及前科情况。
2、受案登记表及查获经过，证实本案案发情况及三被告人的到案经过，被告人张学明系主动投案。
3、病历资料，证实被害人李某1的受伤情况。
4、证人证言：（1）证人李某2，证实案发时，看见两个人在308包房外的过道上争吵，觉得事态不对，有可能发生打架，就去叫保安，回来时发现一个男子倒在310包房门口的事实。
（2）证人郭某1，证实当天马贺松让她定了310包房，玩到23点时，因为空调有问题要换包房，马贺松先离开好大一会不见回来，其出去发现马贺松和一名四十岁的男子吵着什么，还到308包房内讲。期间有拉扯，被其劝开，其又回到308包房，叫刀发康过去劝开，四十岁男子也回去309包房。这时刚好可以换包房，都到三楼过道，这时四十岁男子又出来和马贺松吵起来，后面发生打架，记得马贺松推了这名男子一掌，同包房的另一名二十岁左右的男子打了一拳的事实。
（3）证人刀发康，证实当天在尚某KTV唱歌，认识了老外地小马（马贺松）。期间，凤某（郭某1）和小马出了包房5、6分钟，凤某进来叫其“老外地和人吵架了，去看下”。出去后看到魏某（李某1）和老外地吵架，其上去劝，因为刚好要换包房，人都出来了，其带着他们去新包房，魏某和老外地一边吵一边跟上来，双狗（张学明）转身和魏某说了两句，魏某就抓双狗的衣领，后双狗用拳头打魏某几下，后面一场人就围着魏某劝的劝打的打的事实。
（4）证人陈某，证实其为尚某KTV的经理，当天的领班为李某2，其接到服务员通知有人打架，打架地点在310包房的过道。一男子倒在地上，地上还有血，后送他去医院了。
5、被害人李某1的陈述，证实其当天在尚某KTV包房内唱歌，期间有一男子进来找中铁十七局的李总，包房中只有其姓李，但其不是十七局的，为了不打扰朋友玩，就叫该男子出去说，到了旁边的包房，该男子一定要去找李总，就吵起来，因为喝了酒，后面记不清的事实。
6、被告人供述（1）被告人马贺松的供述：当天其在尚某KTV310包房内唱歌，期间出去后，走错了包房到了309，进而到包房外的走廊上发生争吵。争执过程中，309的该男子拉着其不让走，并说“其他人都可以走，就你不能走，找人收拾你”，310包房的一个小伙子就出来打了这个男子，其也上去踢了一脚，另外还有一个小伙子推了这个男子一下，把男的推倒在包房门口的事实。
（2）被告人祁明有的供述：当天其在尚某310包房唱歌，中间离开。后第二次去，看见310门口一场人在吵着，吵的期间双狗问被打的男子“你要搞么”，在拉扯时，张学明动手打人，其捏起该男子脖子，按倒在地，本来打算干他，又想到在缓刑期间，就走进包房跨过去了，转了一圈从包房出来直接走了。
（3）被告人张学明供述：2016年6月5日晚上23时左右，其在尚某KTV310包房内唱歌，当时包房内的一个外地人和一个50岁左右的男子在外面吵架，其出去跟那个男子说不要吵，他就来拉衣领，其就动手打了他，用手打和脚踢，拳头打着该男子的头部左眼睛和太阳穴。
7、人体损伤程度鉴定，证实李某1受伤程度为轻伤二级。
8、现场辨认笔录，证实三被告人对现场的辨认情况。
9、辨认笔录，证实三被告人对受害人的辨认情况。
10、现场监控视频，证实案发时的打架情况。
11、附带民事诉讼原告人李某1就民事赔偿部分提交的证据医疗费票据、CT报告单、DX报告单云县人民医院住院医疗收据18张，共计医疗费12645.23元；云县人民医院诊断证明1张，住院证1张，住院汇总清单1份，CT报告1张，住院时间为16天，证明李某1受伤后所支付的医疗费等情况。
上述证据经一审法院庭审质证、认证，取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，足以证实上诉人（原审被告人）马贺松、原审被告人张学明、祁明有故意伤害他人的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）马贺松、原审被告人张学明、祁明有故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已触犯刑律，构成故意伤害罪。在共同犯罪中，被告人马贺松、张学明起主要作用，是主犯，被告人祁明有起次要作用，是从犯。被告人马贺松在刑满释放后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，依法应从重处罚；被告人张学明在案发后主动向公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；被告人祁明有在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。
关于上诉人（原审被告人）马贺松提出原审被害人有过错，量刑过重，与本案查明的事实不符。上诉人（原审被告人）马贺松归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，可以酌情从轻处罚。对此原判在定罪量刑时已充分考虑和体现，并对其酌情从轻处罚，故原判定罪量刑并无不当。综上，上诉人（原审被告人）马贺松提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨中森
审判员 尹丽霞
审判员 邹 震
二〇一八年一月三十一日
书记员 周海东