安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖13刑终85号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑华成，男，1969年11月25日出生于安徽省宿州市，汉族，小学文化，农民，户籍地宿州市埇桥区祁县，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年12月28日到宿州市公安局埇桥分局投案，次日被该局刑事拘留，2017年1月5日被该局决定监视居住，2017年10月13日被宿州市埇桥区人民法院决定取保候审，2017年12月4日被该院决定逮捕，当日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人孟云东，安徽民之声律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人郑华成犯诈骗罪一案，于2017年12月4日做出（2017）皖1302刑初785号刑事判决。原审被告人郑华成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年2月22日，被告人郑华成向被害人吕某谎称从其弟弟郑某成处借来的皖Ｌ×××××小型轿车系其本人所有，以该车作抵押向吕某借款8万元。当日，郑华成收到吕某的8万元借款后，将其中6万元偿还因其给付赌债所欠借款，剩余2万元被郑华成用于赌博。借款到期后，被害人吕某多次催要，郑华成为躲避还款外出打工。
另查明，2016年12月28日，郑华成通过其哥哥将借款还给吕某，并取得吕某谅解。
上述事实，有下列证据予以证明：
一、书证
（一）车辆买卖协议及质押汽车逾期变卖委托书证明，郑华成于2015年2月9日将车牌号为皖Ｌ×××××的小轿车抵押给宏大投资公司，从该公司借款6万元。
（二）借据证明，郑华成于2015年2月22日偿还宏大投资公司6万元。
（三）车辆抵押借款合同证明，2015年2月22日，郑华成将车牌号为皖Ｌ×××××的小轿车抵押给吕某借款8万元。
（四）谅解书证明，2016年12月28日，双方达成协议，吕某对郑华成的行为表示谅解。
（五）银行取款凭证证明，2015年2月22日，吕某借款8万元给郑华成。
（六）宿州市公安局交通警察支队车辆管理所情况说明证明，车牌号为皖Ｌ×××××的黑色本田雅阁小轿车，车主系郑某成。
二、被害人吕某陈述，2015年2月的一天，郑华成通过陈某找他借钱，他和郑华成、陈某、王某约在九中附近见面谈抵押借款的事，郑华成称借8万元，借款期限一个月，并用郑华成的车做抵押。同月22日，他妻子宁某从中国工商银行取款8万元，后他和宁某、陈某、郑华成见面后，双方签订汽车贷款抵押协议并交给郑华成8万元。郑华成在纺织西路宏大公司门口把一部分钱给一个开车来的人，剩余的钱放在陈某车里，然后郑华成将该男子开来的车和钥匙交给他。该车车牌号为皖Ｌ×××××。郑华成称车是自己的，郑某成是其另一个名字，郑某成的身份证和车辆行驶证在其妻处。在借款之前，他不认识郑华成，与郑华成没有经济和生意往来。他多次找郑华成要钱，郑华成都是口头答应就是不给钱，他还通过陈某找郑华成要钱，郑华成也没给。郑华成还承诺给他利息。从2016年12月28日，郑华成分期偿还他7.8万元，他对郑华成表示谅解。
三、证人证言
（一）宁某证明，2015年2月，她丈夫吕某经陈某介绍借给郑华成8万元，郑华成用车牌号皖Ｌ×××××的本田雅阁小轿车做抵押。同月22日，她从银行取8万元给吕某，吕某将8万元交给郑华成。到期后，吕某多次找郑华成还钱。
（二）陈某证明，2015年2月的一天，他通过朋友认识郑华成，郑华成称其车牌号为皖Ｌ×××××的小轿车抵押在宏大投资公司，因为利息太高，郑华成想把车赎回来然后再找个利息低的地方把车继续抵押借款。他联系吕某，吕某同意借款给郑华成。同月22日，他和王某、吕某夫妇到银行取8万元，后他们在宏大公司门口将8万元交给郑华成，郑华成承诺一个月还清，并用车牌号皖Ｌ×××××的小轿车做抵押，他们双方还签订了汽车抵押协议。郑华成拿到8万元后将一部分钱给了宏大公司一名男子，并将车钥匙给了吕某。郑华成说皖Ｌ×××××的小轿车是郑华成所有的，郑华成还说有两个身份证，一个叫郑华成一个叫郑某成，车辆是登记在郑某成的名下。郑华成称名字为郑某成的身份证和行车证在郑华成妻子手里。
（三）王某证明内容与被害人吕某陈述、证人陈某证言基本一致，能够证明郑华成谎称车牌号为皖Ｌ×××××的小轿车是郑华成所有，然后抵押给吕某，从吕某处借款8万元的事实。
（四）王某乙证明，2015年2月9日，郑华成以生意周转为由，用其弟弟车牌号为皖Ｌ×××××的小轿车做抵押在他公司借款6万元，同月22日上午，郑华成到公司偿还本息，后他将车钥匙给郑华成。
（五）郑某成证明，车牌号为皖Ｌ×××××的小轿车是他购买的，车辆所有手续都是他的名字，2014年2月，他将车借给哥哥郑华成使用，至2015年9月，他找郑华成要车才知道郑华成将他的车抵押给吕某了。
四、被告人郑华成供述，他因诈骗吕某8万元而到公安机关自首。2015年2月，他因赌博输钱，将他弟弟车牌号皖Ｌ×××××的本田小轿车抵押给宏大公司借款6万元。过了十几天，因为借款到期，他通过陈某又将该车抵押给吕某借款8万元，当时没有给吕某说借款用途，也没给吕某说车是他弟弟的。吕某找他要钱，他因没钱就外出打工了。他所借的8万元，有6万元还给宏大公司，余下的2万元被他赌博输了。2016年12月28日，他将钱还给了吕某，取得了吕某的谅解。二审期间，郑华成对犯罪事实不持异议。
五、本案其他相关证据
（一）案发与抓获经过证明，2016年3月1日，吕某报案称郑华成诈骗他8万元，遂案发。2016年12月28日，郑华成主动到公安机关投案。
（二）户籍信息证明，郑华成1969年11月25日出生于安徽省宿州市等身份事项。
原判认为：被告人郑华成的行为已构成诈骗罪。郑华成具有自首情节，依法可从轻处罚；郑华成退赔吕某损失并确定谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十一条之规定，判决：被告人郑华成犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，罚金人民币四万元。
郑华成上诉及辩护人辩护称：原判量刑过重、罚金过高，请求二审法院对郑华成从轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
本院认为：上诉人郑华成以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方法，骗取被害人吕某人民币8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。郑华成主动投案并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚；鉴于郑华成退赔吕某经济损失并取得吕某谅解，可酌情从轻处罚。关于郑华成及辩护人提出原判量刑过重、罚金过高，请求二审法院从轻处罚并适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经审理认为：原判已充分考虑郑华成具有自首、取得被害人谅解等从轻处罚情节，在法定刑“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”幅度内对其判处有期徒刑三年，量刑适当；原判结合郑华成诈骗数额，依据法律规定，判处罚金人民币四万元并无不当。根据郑华成的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，其行为不属犯罪情节较轻，且社区矫正部门亦认为其不具备社区矫正条件，不符合缓刑适用条件。故郑华成该上诉理由及辩护人该辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 从 前
审 判 员 王 鹏
审 判 员 祁 磊
二〇一八年三月十九日
法官助理 代凤君
书 记 员 解飞翔
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；