江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏03民终971号
上诉人（原审被告）：王娜，女，1986年5月26日生，汉族，住徐州市贾汪区。
被上诉人（原审原告）：徐州商祺工贸有限公司，住所地徐州经济技术开发区东三环淮菜市场北侧院内。
法定代表人：汤郁，该公司董事长。
委托诉讼代理人：冯鹏玉，江苏古彭大众律师事务所律师。
上诉人王娜因与被上诉人徐州商琪工贸有限公司（以下简称商琪公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服江苏省徐州经济技术开发区人民法院（2017）苏0391民初2745号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王娜上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、本案系双方在履行劳动合同过程中发生的争议，属于劳动争议，应当劳动仲裁程序前置。商祺公司与王娜签订劳动合同，存在劳动关系。由于劳动者较之用人单位处于弱势地位，不属于平等主体之间的权利义务关系，故不宜适用民事侵权领域的相关规定，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第2条第2款的规定：“中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议”。因此，本案应当属于劳动法调整范围。根据《劳动法》第七十九条“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。”本案中，商祺公司直接提起诉讼，未先申请仲裁，应当裁定驳回起诉。2、王娜被电信诈骗的主要原因是商祺公司利用王娜的银行账户发放工资，导致王娜的银行账户有大量资金进出，呈现不正常状态。王娜对其银行账户具有不确定性，因此相信了诈骗者“涉嫌洗钱”的说法。一审法院认为“王娜因个人能力不足导致其本人财产被骗”与事实不符；王娜遭受电信诈骗时，是出于对公司财物安全考虑将U盾插入电脑对银行账户进行检查，其对于电脑此时已被诈骗者控制并不知情，诈骗者远程操控王娜的电脑并将公司账户中的资金转移均是在王娜不知情的情况下完成的，并非王娜主动向对方账户转款。同时王娜查询公司账户余额与进行转款的操作是相同的，商祺公司无法证明王娜是出于转款的目的进行操作。因此，王娜并未违反公司会计管理制度，对公司的损失并没有过错或过失，王娜不应当承担责任。
商祺公司答辩称：1、王娜关于本案系劳动争议，应当适用劳动仲裁程序前置的上诉主张不能成立。本案是由于遭遇电信诈骗才将商祺公司的资金转走，并非因商祺公司使用资金。在整个受骗过程中，包括商祺公司领导在内的所有人均不知情，而且王娜为防止他人发现，利用下班后的时间在晚上7时左右将资金转走。因此，王娜受骗转移公司资金纯属个人行为，与其工作没有任何关联，并非履行劳动合同，显然不属于劳动争议。2、案涉资金被骗与王娜的疏忽及其对基本财务制度的漠视密不可分，应承担相应责任。王娜作为受过高等教育的专业财务人员，应较普通人有更高的警觉，而且王娜动用商祺公司账户资金未向公司请示报告，没有履行任何财务审批手续，反映出对基本财务制度的漠视。王娜所称商祺公司违规使用个人账户发放工资及系查看账户余额过程中导致公司资金被转走，明显不能成立。王娜贪图方便未经公司领导同意，利用其个人账户发放工资，商祺公司发现后立即予以制止。关于资金被转走的过程，王娜在公安机关的询问笔录中陈述，系根据诈骗者的指示操作电脑，导致公司资金被转走。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，王娜的上诉主张均不能成立。
商祺公司一审诉讼请求：1、判令王娜赔偿商祺公司款项130869元；2、赔偿利息损失（以130869元为本金，自2016年7月28日起按月息2分计算至实际付清之日）；3、本案诉讼费用由王娜承担。事实和理由：王娜原系商祺公司工作人员，从事会计工作。2016年7月28日公司下班后，王娜滞留公司财务室，在公司领导不知情的情况下，使用财务室电脑，通过网银转账，于当晚7时许擅自将公司账户上的款项130848元分三笔转给他人，同时发生转账手续费21元。现已查实，该转款与公司业务没有任何关系。事发后，王娜意识到自己遭遇电信诈骗，遂向公安机关报案。经公安机关查实，款项已被犯罪分子转走，难以追回。2017年6月1日，商祺公司以王娜涉嫌挪用资金犯罪向徐州市公安局经济技术开发区分局报案，该分局审查后认为其没有犯罪事实，并于2017年9月6日作出开（公）经不立字（2017）003号《不予立案通知书》。商祺公司认为，王娜在遭遇电信诈骗时，擅自动用公司款项，其行为对公司财产构成了民事侵权，依法应承担法律责任。
一审查明：王娜系商琪公司会计。2016年7月26日下午一时左右，王娜接到诈骗电话，对方谎称上海市公安局调查其参与洗钱犯罪，以致王娜信以为真，按照骗子的指令将个人账户13500元转移给对方。同月28日，骗子继续联系王娜，谎称一系列虚假事实，王娜再次上当受骗，于当日晚间七时左右，将商祺公司电脑打开，并按照骗子的指令输入系列号码、公司U盾密码等信息，导致商祺公司账上资金分三次被骗子转走130848元，发生转账手续费21元。2016年8月1日，王娜意识到受骗，遂到公安机关报案称自己被骗，并向公安机关陈述受骗过程及个人与公司受损情况。公安机关对此案尚未侦破。2017年6月1日，商琪公司以王娜涉嫌挪用资金犯罪向徐州市公安局经济技术开发区分局报案，该分局审查后认为王娜没有犯罪事实，并于2017年9月6日作出开（公）经不立字（2017）003号《不予立案通知书》。商祺公司遂以王娜在遭遇电信诈骗时，擅自动用公司款项，其行为对公司财产构成了民事侵权，依法应承担法律责任为由提起民事诉讼。
另查明，商琪公司原有两位会计（包括王娜），财务用U盾原由两会计分别保管，出现本案所涉诈骗案件之前，另一会计因故离职，商琪公司未及时增补会计，而是将两U盾均交给王娜代管。
一审法院认为：王娜作为商祺公司会计，应熟知本单位会计管理制度。同时，作为有较高学历的专业财务人员，对电信诈骗应有起码的辨识能力。王娜因个人辨识能力不足导致其本人财产被骗，同时在没有相应审批手续且未向企业负责人汇报的情况下，依据骗子的指令对公司财务电脑进行操作，从而造成公司损失，作为专业人员违反了基本的会计操作流程，具有过错，应承担相应的赔偿责任。
商琪公司与王娜签订了劳动合同，王娜系商祺公司员工。商祺公司作为管理者，在对王娜进行相应的规章制度教育、培训及公司监管方面也存在过错。特别是在另一会计缺位的情况下，未能妥善安排财务U盾的保管方式，客观上造成王娜有机会按照骗子的指令操作公司电脑造成损失。如果严格要求劳动者根据其过错承担全部赔偿责任，实质上是将企业的经营风险全部转移到劳动者身上，这对于相对处于弱势地位的劳动者显失公平。结合王娜在商祺公司工作时间较短且收入不高的实际情况，酌定王娜承担30%的损失，即33260元，对商祺公司主张的超出部分，不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十五条第一款第六项的规定，判决：王娜于判决生效后十五日内向商琪公司赔偿损失33260元。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2920元，减半收取1460元，由王娜负担460元，徐州商琪工贸有限公司负担1000元。
二审期间，各方当事人均未提供新证据。
本院经审理查明：2016年4月20日，王娜与商祺公司签订劳动合同，由王娜担任商祺公司会计工作。
2016年7月28日，商祺公司账上款项合计130848元通过网银分三次均以稿费、演出费等劳务收入的名义转入林婷账户（账号：62×××35）。
2016年8月1日，王娜在徐州市公安局东环派出所询问时陈述，我于2016年7月26日下午1点左右接到一个电话，说是顺丰快递客服，有人用我的身份证原件到顺丰公司寄包裹，地址是上海市嘉定区南大街135号，具体地址没写清楚。我告诉他没来上海，不可能是我邮寄的。他说怀疑我的身份信息外泄，该包裹被澳门海关扣押，公文号是927885，让我把这个公文号消掉，否则会影响工作生活，并让我报警，说帮我转接到上海嘉定公安分局。然后就有自称是叶宝华警官问我有什么需要帮忙的，说我的身份信息外泄，要在安静的地方给我做笔录，并给我他办公室的电话（号码：021606××××3）。然后我打这个号码，叶警官问我姓名、身份证号、手机号码，让我请假明天到上海嘉定分局做笔录我说我没有时间。后来他用自己的电话（+2160644573）给我打电话，让我立刻请假做电话笔录，让我保持安静，最好在家里做笔录，我同意了。我工作以后回到家，打电话给021606××××3，他又用+2160644573打给我，把所有信息问了一遍，他说要到总部查一下我的受害程度。我听到他给他总部汇报的声音，特别正规，问我案件有没有涉及其他方面。我听到电话里说有人用我的身份和一个叫王超的盗取银行资金、转移赃款、洗钱等。然后叶警官让我接受调查，我吓坏了，他安慰我说让他的领导刑侦部的刘队长给我进行复讯。然后他转接给刘队长，刘队长告诉我问题的严重性，说等会儿徐州公安会找我，把我抓起来。让我办一张移动手机卡。刘队长说要冻结我账户的款项，让我把支付宝的钱转入银行卡，由他们做资金清查。又转接到一个叫石科长的进行资金清查，说只要按照他说的做，就会把我的资金隐藏起来，让我不要动用这笔钱，由他们看看王超这帮坏人会有什么反应。然后我就去银行，在ATM机上按照他们的指示进行英文操作。按了一下英文键出现TRAN，按一下出现长的白条，我就按照他说的输入一个账号，然后输入他们说的密码，按数额9旁边的确认键5下，停两秒再按2下，然后我的钱就被转走了。时间是26号晚上6、7点。
27号上午9点左右，他们又给我打电话，我让他们还钱，他说到时会告诉我案件进展。11点左右又给我打电话，告诉我资金清查快结束了，让我不要着急。之后这一天就没再给我打电话。晚上我给他们打电话，问清查好没，他说还要检查我其他银行卡，凡是与我有关的资金情况都要报，我说我有单位账号，他说我有可能挪用公款，要查单位账号，我不同意。我问他要钱，他说不告诉单位账号就是不配合，给我看了网上通缉令。我害怕就把公司的名称给他了，账号没给。
28号打电话给我说要做资金清查，配合好了就把钱还我。然后我根据他说的到办公室，插上U盾进行操作。他给了我一个网站（45.32.29.205），输入后出现一个检察院的窗口。输入案件编号705867，之后下载了一个东西，还输入7897223883和7897223883-88的号码，点开进去，输入他给的这些号码，插上U盾之后把显示屏关了，关了以后让我输入密码输数字，我重复输入公司U盾密码ZX293959好多次。29号早上8点20他又给我打电话问我账户有没有进账，说9点多会打电话告知我账户信息。后9点多叶警官给我打电话说领导为了我这件事被抓走了，还会来抓我，只要再交12万元就不会被抓，之前的钱也会给我。我被骗了1.35万元左右，公司被骗了13万多。
另查明：2017年6月1日，商琪公司以王娜涉嫌挪用资金犯罪向徐州市公安局经济技术开发区分局报案，该分局审查后于2017年9月6日作出开（公）经不立字（2017）003号《不予立案通知书》，认为王娜没有犯罪事实，不予立案。
商琪公司原有两位会计（包括王娜），财务用U盾原由两会计分别保管，出现本案所涉诈骗案件之前，另一会计因故离职，商琪公司未及时增补会计，而是将两U盾均交给王娜代管。
本院认为：一、关于本案是否属于劳动争议纠纷的问题。根据王娜在公安机关的陈述，王娜在自己的存款被骗走后，主动将商祺公司的账户信息、U盾及密码提供给诈骗者，导致公司账上存款被转走。此时王娜并非以劳动关系下的劳动者身份作为公司行为的借体执行公司意志，而是作为有独立行为主体资格的个人，受自己意志影响实施的行为。因此，本案诉争纠纷并非系在王娜履行职务行为过程中所发生，故王娜关于本案属于劳动争议纠纷的上诉主张不能成立。
二、关于王娜在本案中应否承担赔偿责任的问题。王娜作为商祺公司聘任的专职会计，对公司的资金往来情况和财务支出制度熟知，但王娜在自己的存款被骗走没有予以返还的情况下，未经汇报、审批，将商祺公司的账户信息、U盾及密码提供给诈骗者，造成公司钱款被转走且无法追回，具有重大过失，应当承担赔偿责任。因此，一审综合商祺公司、王娜各自的具体过错、过错大小，以及其过错与损失结果之间的因果关系，判定王娜承担20%的赔偿责任并无不当。
综上，王娜的上诉主张均不能成立，一审判决处理结果并无不当，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费631.5元，由上诉人王娜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单雪晴
审 判 员 魏志名
审 判 员 曹 辛
二〇一八年四月二十七日
法官助理 方 耀
书 记 员 刘禹宏