湖北省利川市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂2802民初549号原告牟阳，女，生于1987年8月27日，土家族，湖北省利川市人，居民，住湖北省襄阳市襄城区。委托代理人袁绪达，湖北序达律师事务所律师。特别授权代理。被告王遒，男，生于1979年5月27日，土家族，湖北省利川市人，居民，户籍地：利川市，现住本市。委托代理人段先平，湖北宏济律师事务所律师。特别授权代理。原告牟阳诉被告王遒合伙协议纠纷一案，本院于2017年2月1日作出（2016）鄂2802民初3872号民事判决书。因被告王遒不服判决提出上诉，恩施土家族苗族自治州中级人民法院于2017年11月16日作出（2017）鄂28民终792号民事裁定书，裁定撤销上述判决并将本案发回本院重审。本院依法另行组成由审判员李清华担任审判长，人民陪审员黄美才、冉瑞兵参加的合议庭，于2018年3月13日公开开庭进行了审理。原告牟阳，被告王遒委托代理人段先平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告牟阳诉称，原、被告系亲戚关系。2013年原、被告签订《工程承包合作协议》，合伙承包被告在江西省庐山东林古镇鸿翔旅游开发有限公司承包的10＃、11＃、12＃、13＃楼工程。合伙期限为合伙施工项目完工，各方结算完毕为止，双方约定了出资比例，并约定工程结束后各自收回成本，按出资比例分配盈余。协议签订后原告按协议通过银行给被告转账1200000元，被告在2013年6月17日给原告出具了收据。原、被告承包的工程于2013年3月12日开工，2015年7月15日竣工决算完毕，工程总造价为8066400元，发包方补偿因施工图纸修改致使工程停工损失50000元，工程价款合计8116400元，工程利润为869667元。在合同履行过程中，原告投入1200000元，被告投入2076536元；发包方除为被告代支付工人工资等946422元外，已给付被告工程款4200000元，余下工程款2969978元发包方以东林古镇18＃楼作价2969978元卖给被告。工程竣工结算后，被告只给原告支付144840元，被告拒绝给付原告投资本金及收益。故起诉请求判决被告给付原告投资款1200000元及投资利润173667元。被告王遒辩称，按照合同约定原告的1200000元应打入被告的账户上，但被告账户上没有收到该款项。所做工程并没结算清楚，工程现处于亏损状态没有利润可供分配。原告出资只有78万元而非120万元，原告与被告的合伙事务至今尚未办理合伙清算，折抵的2969978.36元工程款的房屋至今尚未销售，合伙项目是否盈利或者亏损至今尚无法确定。原告的主张既无事实依据，也无法律依据，其理由无法成立，其请求应予驳回。经审理查明，原告牟阳与被告王遒系亲表兄妹关系。被告王遒承包江西省鸿祥集团生态旅游开发有限公司星子分公司（以下简称鸿祥旅游星子分公司）开发的庐山东林古镇10＃、11＃、12＃、13＃楼建设工程后，王遒与牟阳有合作意愿，经双方协商达成一致意见，对上述工程由双方合伙承包，牟阳负责财务管理，王遒负责与发包方协调工程有关事宜。2013年6月18日双方补充签订《工程承包合作协议》，该协议约定：“……三、合伙期限。合伙期限至合伙施工的项目完工，各方结算完毕为止。四、出资金额方式及比例。1.合伙工程项目启动资金以人民币5000000元为标准。2.乙方融资金额为人民币1200000元。3.甲乙双方以实际到位出资金额计算比例，按工程的净利润进行分配。双方指定的专用银行账户为：开户行江西省农村信用社，户名王遒，账号62×××86。五、盈余分配与债务承担。1.工程结束后各自收回成本。2.盈余分配以实际出资为依据，按比例分配。3.合伙如产生债务，先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资为依据，按比例承担。六、权利与义务。1.甲方为合伙期间的财务负责人，合伙项目的一切财务收入、支出均需经甲方同意方可支出与进账。同时负责项目的工程管理、设备维护及当地社会关系的协调。2.乙方有权核查工程的财务收入、支出，并参与合伙项目的日常管理。3.甲乙双方共同决定合伙重大事项。七、禁止行为。未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动。八、合伙期满，双方按合伙协议进行结算，盈亏均按比例承担、分配。……”。2013年3月12日涉案工程项目开工建设，期间，原、被告确定以户名为牟阳的62×××53银行账户、户名为王遒的62×××86银行账户和62×××24银行账户作为合伙期间账务管理账户。原告牟阳先后按协议约定实际出资1200000元(具体为：2013年5月7日通过吴修根向牟阳账户转账280000元，2013年5月31日通过王道润向牟阳账户转账800000元，2013年6月1日牟阳账户给吴云峰账户转存650000元，后于同年6月11日吴云峰账户向王遒账户转存780000元),该出资款项由被告王遒在2013年6月17日亲笔出具收据一份予以确认，该收据载明：“收款方式转账；收款事由融资江西省鸿祥古典园林建筑11＃、10＃、12＃、13＃楼工程项目”。被告王遒第一次庭审当庭陈述其共出资2317755元(其中给付保证金1000000元，给付张政文300000元，工程开工向牟阳私人账户转账600000元，邓洪涛给牟阳现金50000元并汇款150000元，以上共计2100000元)，原告牟阳对被告所称张政文处款项不予认可，对被告陈述的2100000元中所涉其余的1800000元予以认可；被告王遒第二次庭审陈述其出资2230000元(其中给付保证金1000000元，向牟阳私人账户转账800000元，给付张政文300000元，停工期间给牟艳40000元，以上共计2140000元)，原告牟阳对被告陈述的所涉2140000元中张政文处300000元仍然不予认可，对其余部分认可。经查，张政文原在该项目工程做工，后因故被开除，其原有的模板、机械等折价后归项目部所有，该款项系王遒给付300000元。2015年7月15日案涉工程竣工决算完毕，经核算工程结算总造价为8066400元，发包方另补偿因设计修改期间停工损失费50000元。上述款项发包方扣除已支付工程款和其他代扣代付费用后，尚欠工程款2969978.36元。2015年7月30日，被告王遒作为买受人与鸿祥旅游星子分公司签订房屋买卖合同，购买了涉案工程楼号为18-111房号为A1-80、楼号为19-103房号为D1-60、楼号为19-104房号为D1-61的房屋，王遒采取一次性付款方式，该公司就每套房屋分别出具收据收取相应购房款及代收税费，并办理网签信息登记，收据收款方式均载明：“工程款抵扣”，网签信息登记表特别备注：“由王遒所做10＃、11＃、12＃、13＃工程款抵扣”。前述所欠工程款2969978.36元以房屋买卖的形式抵扣工程款（含税费）2959869元后，另支付吴金滚看场费7780元，尚余2329.36元，对该2329.36元原告表示放弃。2016年5月25日，王遒从牟阳处抽走财务账目6198836元，并亲笔签名备注。工程竣工结算后，被告给付原告144840元。为查明案件事实，本院主持双方对工程建设期间的账务进行清算，经双方核算工程项目支出总额6329696元，发包方代扣代付工人工资等共计846422元，尚有做防水欠款35521元。被告王遒私人从财务借支1031385元，原告牟阳扣除工资后私人从财务借支85000元。本院认为，原告牟阳与被告王遒协议约定共同出资进行工程承包，并约定按出资比例进行利润分配和风险承担，双方系典型的个人合伙关系。现双方合伙事项终止，应按约定先收回成本后以出资比例为准对合伙期间的财产进行分配。经查，原、被告合伙期间共计收入8116400元（即8066400元+50000元），已支出7176118元（即6329696元+846422元），尚欠债务35521元，工程盈利为904761元。其中涉案工程欠款2969978.36元，因王遒以其个人名义已与工程发包方通过签订房屋买卖合同予以折抵所欠工程款（含税费）2959869元，且以王遒的名义实行网签备案登记，王遒对折抵工程款的房屋应视为享有物权，而牟阳对此并不享有物权；同时，牟阳对支付吴金滚看场费7780元予以认可，且对前述尚余2329.36元表示放弃，本院予以确认。故此，案涉工程欠款2969978.36元应作为已收入账款处理。关于被告王遒以其挂靠的光大国际建设工程总公司的名义向付光明借款150000元的问题，因原告牟阳不予认可，且被告王遒对此并未举证证明该借款系双方合伙期间的共同债务，故本院不予认定。关于做防水欠款35521元的问题，该欠款由王遒与对方予以结算。原告请求收回其投资款1200000元符合双方约定，且符合双方核算后盈余情况，本院予以支持。根据双方当事人的陈述及庭审查明的事实，本院确认原告实际出资为1200000元，被告实际出资为2140000元。涉案工程盈利虽为904761元，但除工程竣工结算后被告已付的144840元外，原告只请求分配利润173667元，系在法律规定范围内自由处分自己的民事权利和诉讼权利，本院予以确认。被告辩称，按照合同约定原告的1200000元应打入被告的账户上，但被告账户上没有收到该款项，原告出资只有78万元而非120万元。综合分析双方的关系、合伙事务的管理、合伙期间账务管理银行账户的确认、交易习惯等因素，加之被告作为完全民事行为能力人给原告出具的收取投资款的收据，被告的辩称理由不能成立，本院不予采纳。被告还辩称，原告与被告的合伙事务至今尚未办理合伙清算，折抵的2969978.36元工程款的房屋至今尚未销售，合伙项目是否盈利或者亏损至今尚无法确定。因双方合伙事务在本院主持下已清算，但在清算中被告提及的自己经手的账务没有报上来，对此被告并未举证，故本院认为合伙事项已清算完毕；至于折抵工程款的房屋，因被告已实现物权，应视为其个人财产，且是否销售以实现权属的转让，均与原告无关。该辩称理由于法无据，不能成立，本院也不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：被告王遒于本判决生效之日起十五日内给付原告牟阳因合伙投资款1200000元及利润173667元，共计人民币1373667元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17163元，由被告王遒承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李清华人民陪审员  黄美才人民陪审员  冉瑞兵二〇一八年六月二十五日书 记 员  杨 倩