广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤05刑终133号
原公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某某，绰号“花篮”，男，1960年1月28日出生于广东省汕头市，，汉族，文化程度小学，农民，户籍所在地汕头市澄海区。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年7月22日被羁押，同月23日被刑事拘留，同年8月6日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
辩护人林铤，广东铭扬律师事务所律师。
汕头市澄海区人民法院审理汕头市澄海区人民检察院指控原审被告人林某某犯故意伤害罪一案，于2016年4月6日作出(2015）汕澄法刑一初字第285号刑事附带民事判决。原审被告人林某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2015年6月21日下午，被告人林某某和被害人张某1等人在本区莲下镇南湾村二连文化室打扑克牌过程中，双方发生口角，林某某用扑克牌摔打张某1的头部一下，之后被在场村民劝息。同月22日上午，被害人张某1在南湾村二连文化室见到被告人林某某，双方又因前一天林某某用扑克牌摔打张某1头部一事引发纠纷，随后，张某1先用裤带抽打林某某，被告人林某某随手持一塑料椅子抵挡并推打张某1，致张某1倒地受伤。
经汕头市公安局澄海分局法医鉴定，意见为：张某1左前臂挫伤、右桡骨骨折，属轻伤二级。
原判认定上述事实的证据有：
1、被害人张某1的陈述，证实在2015年6月21日下午6时多，她在本区南湾村二连文化室和另外几个妇女玩扑克牌娱乐，与在一旁观看的同村人“花篮”发生口角，“花篮”拿起桌子上的扑克牌朝她的头部砸了下来，之后被在场的人劝说后各自离开，当晚她觉得头部和左耳都很疼，到22日早上，她又去二连文化室，见“花篮”也在，她就上前跟“花篮”说“昨天下午打牌都没你什么事，怎么轮到你骂我、打我”，“花篮”站起来说“昨天下午的事情已经过去了，你还在这里说”，她就说他害得她昨晚头和耳朵都很痛，“花篮”的手就象朝她的脸过来，她怕又被“花篮”打，就解开裤带朝“花篮”的肩膀打了过去，“花篮”随手拿起沙滩塑料椅就朝她砸了过来，她被砸倒在地上，这时在场的人就过来制止并扶她起来，她起来后发现右手手关节已经突出，“花篮”砸她之后就离开现场，她就被送去治疗的事实。
2、证人林某1的证言，证实2015年6月22日上午大约9时，他们在二连文化室坐，同村人“木刁”就进来，并开始过问“花篮”，他听后得知是因21日他们二人因为打扑克牌一事发生了争吵、“木刁”被“花篮”用扑克牌摔了头部一下的事，“木刁”过问后，与“花篮”发生相互对骂，“木刁”先用一条裤带抽打了“花篮”一下，这裤带哪来的他就不知道，“花篮”就用手去挡，又随手拿了一张塑料椅去推了一下“木刁”，“木刁”被推就倒退并摔在地上，倒下时可能是用手去撑地面，她被人扶起来后就喊手痛，他看了一下，发现她的手确实有一块肿起，之后她就被人送去看医生，到当天上午10时30分左右，“木刁”回到文化室，当时“花篮”还在场，“木刁”就说她的手是粉碎性骨折，问“花篮”怎么办，于是二人又吵了起来，在场的“花篮”的细叔就替“花篮”承认错误，并叫“木刁”去看好一点的医生，然后双方就各自离开的事实。
3、证人林某2的证言，证实他是“花篮”的细叔，在2015年6月22日上午9时许，他在南湾村二连文化室坐，听到隔壁房间有人在争吵，他就走过去看，看到同村人“木刁”在对着“花篮”骂，后还拿了一条裤带去抽打“花篮”，“花篮”就拿起椅子去挡，“木刁”就倒退并摔倒在地上，并喊手痛，在场人就去扶她起来，她的手确实肿起来，之后就有人载她去看医生，大约到10时许，“木刁”又回到文化室，说她的手骨折，后来她儿子就开车载她去看医生，他也跟着一起去，他听说当天纠纷的起因是前一天打扑克牌时“木刁”和“花篮”发生过纠纷的事实。
4、证人林某3和的证言，证实2015年6月22日上午，他在二连连址坐时，木刁走了进去，对着“花篮”骂，说昨晚因被“花篮”用扑克牌砸后整夜都睡不着觉，就骂了“花篮”，“花篮”听后与木刁对骂，木刁就在腰部抽出裤带打在“花篮”的后背，“花篮”被打后就拿起一只塑料椅子砸向木刁，木刁用手去挡，他就上前劝架，就听木刁说她的手臂断了，他就送木刁去医院检查的事实。
5、证人张某2的证言，证实2015年6月22日上午9时多，她在南湾二连连址，看到张某1在那里跟在场村民说昨天被“花篮”用扑克牌砸打头部，回去之后越想越气，夜里睡不着，今天过来想骂骂“花篮”出出气，当时“花篮”也在场，木刁就去骂“花篮”，“花篮”听后就说事情已经过了，你还想来找事，木刁听后就从腰部抽出裤带打了“花篮”的背部，“花篮”被打后就站了起来，拿起一只塑料椅子，接下来他没看清楚怎么回事，只看到木刁倒在地上，在场的人见到这情况就过去将木刁扶了起来，木刁起身后就说手臂的骨头折了，双方就被劝开的事实。
6、汕头市澄海区公安司法鉴定中心出具的《法医学活体检验鉴定书》，鉴定意见为：张某1左前臂挫伤、右桡骨骨折，属轻伤二级。
7、汕头市公安局澄海分局制作的现场照片和现场示意图，证实案发现场的情况。
8、汕头市公安局澄海分局制作的辨认笔录，系被害人张某1对被告人林某某的辨认。
9、汕头市公安局澄海分局出具的抓获经过，证实被告人林某某于2015年7月22日被公安机关抓获归案的事实。
10、个人信息表，证实被告人林某某的身份情况。
11、被告人林某某的供述，供述了在2015年6月21日下午4时左右，他和张某1等人在南湾村二连连址（即文化室）打扑克牌，过程中，张某1骂他，他就用扑克牌打了她的头部一下，就被在场村民劝息，到22日上午8时许，他到二连文化室坐时，张某1看到他就大声辱骂他，说他用扑克牌打她，他就反问她为什么要骂他，张某1就从身上解出裤带抽打了他一下，他就用手挡了一下，她还要抽第二下，他就顺手拿起椅子来挡，当时两人的距离约有一步远，在他拿椅子挡的时候她就倒退并摔倒在地上，然后就说她手痛，起身后就被在场的人送去看医生，过了一会儿，她又回到二连文化室，说她的手骨折了，之后她儿子和他细叔就陪她去看医生的事实。
原判认为，被告人林某某无视国家法律，故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，依法应追究刑事责任。被告人归案后能如实供述其罪行，故依法对被告人予以从轻处罚。被告人林某某的行为已直接造成附带民事诉讼原告人张某1经济损失，依法除应承担刑事责任外，还应承担相应的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人林某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人林某某应赔偿附带民事诉讼原告人张某1经济损失人民币四万零六百二十九元三角三分，于本判决生效之日起十日内付清。三、驳回附带民事诉讼原告人张某1的其他诉讼请求。
上诉人林某某上诉提出：本人没有伤害被害人的主观故意，被害人受伤是其自己跌倒损伤到的，本人行为不构成故意伤害罪。
辩护人提出：1、上诉人林某某在本案中的行为构成正当防卫，不构成故意伤害罪。2、如果法院认为上诉人构成故意伤害罪，应注意被害人在本案存在过错以及上诉人行为带有防卫性质的事实，对上诉人从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人林某某犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，在判决中已列举了认定的证据，列举的证据已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证。案在二审审理期间，没有出现新的证据，本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案的依据。
本院认为，上诉人林某某因小故故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于上诉人林某某归案后能如实供述其罪行，且被害人在本案中存在一定过错，对上诉人林某某可予以从轻处罚。关于上诉人林某某提出的上诉意见。经查，上诉人林某某故意伤害被害人的事实，有被害人陈述指证、证人林某1、林某2、林某3和等的证言佐证，与上诉人林某某的供述相互印证，事实清楚，证据充分，足以认定，上诉人林某某的辩解意见不能成立，不予采纳。关于辩护人提出上诉人林某某的行为构成正当防卫的意见。经查，被害人在本案中虽有一定过错，但上诉人林某某采取用塑料椅子推打被害人的行为，伤害故意明显，且客观上造成了被害人轻伤的损害后果，上诉人林某某的行为已构成故意伤害，辩护人该辩护意见据理不足，不予采纳。关于辩护人提出被害人在本案存在过错以及上诉人行为带有防卫性质的意见，经查属实，予以采纳，鉴于原判对上诉人林某某的处罚已给予了充分从轻，量刑能够体现罪行责相适应的原则，并无调整必要，对辩护人提出对上诉人林某某再予从轻处罚的意见不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑 映 龙
审判员 李 爱 民
审判员 张 敬 江
二〇一六年六月二十九日
书记员 杨勋达（代）
附有关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审法院重新审判。