甘肃省陇南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘12民终55号
上诉人（原审被告）：四川华欣矿业有限公司。地址：成都市双福一路**号万象星座*栋**层。
法定代表人：李某，该公司董事长。
委托诉讼代理人：甘某，四川彰明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：文县临江晶星矿业有限责任公司。地址：文县临江镇临江村。
法定代表人：巩某,系该公司总经理。。
上诉人四川华欣矿业有限公司因与被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司买卖合同纠纷一案，不服文县人民法院（2017）甘1222民初359号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人四川华欣矿业有限公司提出上诉请求：1.请求撤销文县人民法院(2017)甘1222民初359号第二项判决，并改判为上诉人一次性支付被上诉人货款654128元（一审判决一次性支付1167200元）；同时请求撤销该判决书第三项要求上诉人支付违约金41341元的判决；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。
事实和理由：1.关于送货数量应由被上诉人承担举证责任。一审法院认为，被上诉人向上诉人发货，上诉人辩称少收158吨，但未提供相应的证据证明。上诉人认为，送货是被上诉人的义务，被上诉人送了多少货，该举证责任应由被上诉人承担，而一审法院将该举证责任分配给上诉人，于法无据。2.提供合格的产品质量是被上诉人的合同责任，也是法律的规定。一审法院认为，上诉人对不合格产品的数量不能提供确凿的数据，故对检测不合格的通知函不予认定。上诉人认为，提供合格产品是合同约定义务，也是法律规定的责任。《重晶石粉采购合同》尽管在第三条约定在厂方仓库共同抽样验收，但在第六条又约定货物到站后经油田检测质量合格为付款依据，就该约定来看，双方的真实意思是以油田检测单位检测合格为依据。就合同的实际履行而言，双方并没有在厂方仓库进行验收，而是以油田检测为准。根据以上约定及合同的实际履行情况，上诉人依法通知被上诉人进行质量检测，但被上诉人拒绝配合检测，即该质量不合格的法律责任应由被上诉人承担。根据上诉人对不合格货物的清点，被上诉人所送货物至少有五分之一的货物不符合合同约定。3.上诉人不应支付违约金。根据双方签订的合同约定，违约金的计算方式是因违约导致对方的损失，而一审法院适用《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定属于法律适用错误，因为该条款适用的前提是没有约定违约金方式的情况下适用，而本案中关于违约金的计算方式，是以损失为计算依据，但被上诉人在诉讼中，并没有提供任何损失的证据。
被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司未答辩。
文县临江晶星矿业有限责任公司向一审法院起诉请求：1.判令终止双方签订的《重晶石粉采购合同》；2.判令四川华欣矿业有限公司向文县临江晶星矿业有限责任公司支付拖欠的重晶石粉款1167200元，赔偿给文县临江晶星矿业有限责任公司造成的经济损失约10000元；3.本案的诉讼费由四川华欣矿业有限公司承担。
一审法院认定事实：2016年4月15日，文县临江晶星矿业有限责任公司与四川华欣矿业有限公司协商，在成都签订了《重晶石粉采购合同》。合同签订后，文县临江晶星矿业有限责任公司按照约定将重晶石粉运送到四川华欣矿业有限公司指定的格尔木火车站。2016年9月双方协商，又签订了一份《重晶石粉采购合同》，除将重晶石粉的价格由650元调整为630元外，其余条款和2016年4月15日签订的合同内容一致未作变动。文县临江晶星矿业有限责任公司在合同签订后共向四川华欣矿业有限公司发货3440吨。按照合同约定的价款，四川华欣矿业有限公司应支付货款2167200元。四川华欣矿业有限公司向文县临江晶星矿业有限责任公司付货款1000000元，欠1167200元。余款至今未付。
一审法院认为：文县临江晶星矿业有限责任公司与四川华欣矿业有限公司先后签订二份《重晶石粉采购合同》，系双方真实意思表示，合同约定的内容未违反相关法律的禁止性规定，为有效合同，双方当事人均应依约履行。双方签订的第二份合同是因供货的价格的变化而重新签订的，应确定2016年9月签订的单价630元／吨合同为本案处理的依据。晶星公司依约向华欣公司运送了重晶石粉，而华欣公司未按照约定足额支付货款，已构成违约，故晶星公司要求终止双方签订的《重晶石粉采购合同》及支付拖欠的重晶石粉款1167200元的主张事实清楚、证据充分，本院予以支持。晶星公司请求华欣公司赔偿经济损失10000元的诉讼请求，因无证据证实，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，”买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。晶星公司要求华欣公司支付逾期付款违约金的请求符合该条规定且计算方式符合《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知(银发[2003]251号)》，”在非借款合同中，若当事人没有约定逾期付款违约金标准，则可以人民银行公布的贷款基准利率加收30%-50%作为逾期付款违约金的计算标准”的规定，故对晶星公司要求华欣公司支付逾期付款违约金41341元的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第四项、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十六条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：（一）终止文县临江晶星矿业有限责任公司和四川华欣矿业有限公司签订的《重晶石粉采购合同》；（二）四川华欣矿业有限公司在本判决生效后十日内，一次性支付拖欠文县临江晶星矿业有限责任公司货款1167200元；（三）四川华欣矿业有限公司在本判决生效后十日内，向文县临江晶星矿业有限责任公司支付违约金41341元；（四）驳回文县临江晶星矿业有限责任公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15394元整，减半收取计7697元，由四川华欣矿业有限公司负担。
二审查明的基本事实与一审一致。
本院二审期间，被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司向本院重新提交了中国铁路兰州局集团有限公司兰州货运中心陇西货运营业部出具的加盖其公章的货票复印件及便函，用以证明其实际向上诉人四川华欣矿业有限公司发送了全部重晶石粉。
本院依法组织双方当事人对该证据进行了质证，上诉人四川华欣矿业有限公司发表如下质证意见：1.对于中国铁路兰州局集团有限公司兰州货运中心陇西货运营业部出具的加盖其公章的货票复印件。由于货票复印件上所加盖公章与同一时间向信达矿业公司出具的证明不同，对于该证据的真实性、关联性和合法性均不予认可。2.对于中国铁路兰州局集团有限公司兰州货运中心陇西货运营业部出具的便函。由于该便函上标注的日期在一审判决之前，不能视为新的证据，且中国铁路兰州局集团有限公司兰州货运中心陇西货运营业部不具有法人资格，其出具的便函不具有法律效力，对该证据的真实性、关联性和合法性均不予认可。
本院认为，被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司提交的货票复印件与便函并非新证据，其提交的目的是对一审中提交的货票复印件的真实性加以印证，该证据及一审证据能够证明文县临江晶星矿业有限责任公司已向上诉人四川华欣矿业有限公司发送了3440吨重晶石粉的事实，符合证据规则，对于上述证据本院予以认定。
本院认为，结合双方当事人诉辩理由，本案争议的焦点为以下几点：1.被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司向上诉人四川华欣矿业有限公司提供的重晶石粉的产品质量是否符合合同约定；2.被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司是否按照合同约定向上诉人四川华欣矿业有限公司发送了3440吨重晶石粉;3.上诉人四川华欣矿业有限公司是否应向被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司支付违约金以及违约金计算标准。
关于被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司向上诉人四川华欣矿业有限公司发送的重晶石粉的产品质量是否符合合同约定的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对于自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定，当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持，但对方当事人认可的除外。在本案中，华欣公司主张晶星公司提供的重晶石粉存在质量问题，由于晶星公司拒绝配合质量检测，该质量不合格的法律责任应由晶星公司承担。但在诉讼过程中华欣公司并未提供重晶石粉存在质量问题的任何证据，其重晶石粉存在质量问题的主张仅为其单方认定。且华欣公司的证人证言也不能确认存在质量问题的重晶石粉确系晶星公司提供。据此，华欣公司关于晶星公司发送的重晶石粉存在质量问题，应由晶星公司承担质量不合格的法律责任之主张本院不予支持。
关于被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司是否向上诉人四川华欣矿业有限公司发送了3440吨重晶石粉的问题。在本院二审期间，被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司向本院提交了承运货票复印件（加盖中国铁路兰州局集团有限公司兰州货运中心陇西货运营业部公章），用以证明其已经按照合同约定向上诉人四川华欣矿业有限公司发送了3440吨重晶石粉。本院认为，该证据能够证明文县临江晶星矿业有限责任公司向上诉人四川华欣矿业有限公司发送了3440吨重晶石粉的事实，对于该事实本院予以确认。
关于上诉人四川华欣矿业有限公司是否应向被上诉人文县临江晶星矿业有限责任公司支付违约金以及违约金的计算问题。华欣公司的违约行为系逾期付款，双方签订的《重晶石粉采购合同》约定：”在合同执行期间，由于一方不履行合同约定的条款，造成另一方损失，守约方有权向违约方索赔所造成的的全部损失，并有权解除合同，由于不可抗拒而造成一方无法履约的，另一方不追究责任。”该约定明确一方违约后必须承担违约责任，即赔偿全部损失，但是没有约定违约金的具体计算方法。一审法院援引《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款与《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知(银发[2003]251号)》之规定所适用法律与计算违约金的方法均正确，本院予以维持。
在本案二审审理过程中，上诉人四川华欣矿业有限公司口头申请对涉案重晶石粉的质量进行鉴定，但其未提供晶星公司所供重晶石粉质量不符合合同约定的初步证据。本院认为，上诉人四川华欣矿业有限公司提出的质量异议不能成立，对其鉴定申请不予受理。
综上，本院认为，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8950.72元，由四川华欣矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李德林
审 判 员 张耀曦
审 判 员 李关君
二〇一八年三月二十六日
法官助理 张 维
书 记 员 陈燕军
书 记 员 傅于芹