锦州铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2018）辽7102刑初10号
公诉机关锦州铁路运输检察院。
被告人晋爱民，女，1973年10月16日出生。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年9月3日被沈阳铁路公安局锦州公安处刑事拘留，同年9月30日被取保侯审，2018年3月15日被本院取保候审。
辩护人赵长彦，辽宁美邦律师事务所律师。
锦州铁路运输检察院以锦铁检公诉刑诉[2018]11号起诉书指控被告人晋爱民犯非法经营罪，于2018年3月15日向本院提起公诉，本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。锦州铁路运输检察院指派检察员胡春玉、书记员李佳骆出庭支持公诉，被告人晋爱民及其辩护人赵长彦到庭参加了诉讼，现已审理终结。
锦州铁路运输检察院指控：被告人晋爱民于2015年非法销售国家限制买卖化学危险品2甲.百草枯8.98吨，价值人民143680元。公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人晋爱民非法经营国家限制买卖的物品，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪处罚。被告人晋爱民到案后如实供述自己的犯罪事实，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定。提出对被告人晋爱民判处三年以下有期徒刑，可适用非监禁刑，并处罚金的量刑建议。
被告人晋爱民对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均未提出异议。
被告人晋爱民的辩护人对公诉机关指控的罪名、犯罪数额未提出异议，但提出以下辩护意见：1、证人张某卖给沈阳铁路局锦州工务段（以下简称“锦州工务段”）的5吨2甲.百草枯来源于被告人晋爱民在证据体系上存在瑕疵，该方面只有证人张某证言，缺少其他证据，且证人王某证言也证明锦州工务段采购的2甲.百草枯也可能来源于其他公司，侦查机关扣押手续在PD号、规格、生产日期上存在瑕疵。2、关于打款与供货的先后顺序，被告人晋爱民供述与证人张某证言不一致；3、被告人晋爱民犯罪行为的社会危害性较小，能够如实供述，自愿认罪，且系初犯、偶犯，建议判处缓刑。
经审理查明：被告人晋爱民违反国家规定，在没有进行工商登记注册和取得农药经营许可证的情况下，于2013年初伪造了“上海东方农药有限公司”的名称及相关的虚假地址、网站、联系方式等，擅自销售国家限制买卖化学危险品2甲.百草枯。2015年被告人晋爱民以每吨1.6万元的价格共计向张某经营的北京中林佳诚科技有限公司（以下简称“中林公司”）销售8.98吨“龙卷风”牌2甲.百草枯除草剂（瓶体包装有张某所在公司中林佳诚字样，其农药登记冒用先正达南通农药登记证号），销售合计人民币143680元，被告人晋爱民从中每吨获利人民币400元，合计人民币3592元。中林公司将其中5吨销售给锦州工务段。案发后侦查机关在锦州工务段新民线路车间扣押了2甲.百草枯9箱;在中林公司库房内查封2甲.百草枯313箱，在北京四通物流公司库房内查封2甲.百草枯85箱，上述2甲.百草枯均为每箱20瓶，每瓶500克。扣押的上述物品未随案移送。
在本院审理期间，被告人晋爱民退缴违法所得人民币3592元，本院依法委托了被告人晋爱民户籍地的社区矫正机构对被告人晋爱民进行调查评估，其评估结果是建议对被告人晋爱民适用非监禁刑。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、案件来源、抓获经过，证明本案来源及被告人晋爱民被公安机关抓获的情况。
2、扣押的“龙卷风”牌2甲.百草枯除草剂照片，证明公安机关扣押的2甲.百草枯除草剂包装、商标情况。
3、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、提取笔录、查封决定书、查封清单、查封笔录，证明公安机关依法查封扣押2甲.百草枯除草剂的情况，其中锦州工务段新民线路车间9箱，中林公司库房内313箱，北京四通物流公司库房内85箱，上述2甲.百草枯均为每箱20瓶，每瓶500克。
4、沈阳铁路公安局锦州公安处刑警支队于2018年5月28日出具的情况说明，证明沈铁锦公（刑）扣字[2016]20号扣押决定书中出现PD20085838系笔误，应为PD20095838。
5、赵春霞个人帐户交易明细，证明张某向被告人晋爱民支付货款的情况。
6、豪翔运输有限公司提货单，证明被告人晋爱民与张某存在业务往来情况。
7、沈阳铁路局沈阳物资供应段需求计划表、锦州工务段采购北京中林佳诚科技有限公司物资结果、发票、收料单，证明2015年张某供应给锦州工务段百草枯数量共10000瓶，每瓶500克的情况。
8、农业部、工业和信息化部、国家质量监督检验检疫总局公告,证明三部门联合公告，对百草枯采取限制性管理措施，自2014年7月1日起停止生产，2016年7月1日停止在国内销售和使用情况。
9、上海东方农药手册，证明被告人晋爱民假冒上海东方农药有限公司制作的宣传册，其中包括本案涉及龙卷风牌2甲.百草枯的情况。
10、先正达投资有限公司证明、营业执照，证明其公司于2014年7月1日起就不再生产百草枯，被告人晋爱民所销售农药冒用先正达南通农药登记证号的情况。
11、工商行政管理部门出具的证明，证明经工商行政管理部门查询，未查到被告人晋爱民登记的市场主体的情况。
12、农药管理条例，证明2001年修订的《农药管理条例》规定“经营的农药属于化学危险品的，应当按照国家有关规定办理经营许可证”的情况。
13、百草枯水剂标准、《危险化学品安全管理条例》、《危险化学品目录》(2002年版、2015年版)、《农药商品信息手册》内百草枯信息，证明百草枯系化学危险品的情况。
14、羁押证明，证明被告人晋爱民于2016年9月3日在勐海县看守所羁押，同年9月14日被带回锦州市看守所的情况。
15、沈阳铁路公安局锦州公安处刑警支队于2017年11月23日出具的情况说明，证明被告人晋爱民供述的农药加工点因拆迁未找到的情况。
16、证人王某证言，证明锦州铁路工务段从中林公司采购过百草枯除草剂的情况。
17、证人张某证言，证明2015年其中林公司从被告人晋爱民处购买2甲.百草枯8.98吨，其中向锦州工务段销售5吨，其他存放于中林公司库房和北京四通物流公司库房，上述百草枯均是从被告人晋爱民处购买的情况。
18、被告人晋爱民供述，证明2013年3月至2016年3月，其在没有经营农药许可证的情况下，假冒“上海东方农药有限公司”的名义，通过一家黑工厂加工除草剂，卖给张某所在的中林公司2甲.百草枯除草剂，货款达一百万余元的情况。
19、辨认笔录，证明张某辨认出被告人晋爱民就是销售给其百草枯的人。
20、检验报告，证明扣押的2甲.百草枯经国家农药质量监督检验中心（沈阳）检验，2甲.百草枯质量浓度为142g/L。
21、常住人口基本信息、电话查询记录，证明被告人晋爱民的身源和没有前科劣迹情况。
本院认为，被告人晋爱民违反国家规定，非法经营国家限制买卖的物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。关于被告人晋爱民的辩护人提出本案在证据体系上存在瑕疵和被告人晋爱民的供述与证人张某的证言间有关打款先后顺序不一致的辩护意见，本院认为各证据关于涉案物品的PD号、规格记载完全一致，并无矛盾之处，对于非法加工中生产日期晚于采购日期的现象也比较常见，且被告人晋爱民和证人张某均证实本案存在往后做生产日期的情况，本案除证人张某证言外，被告人晋爱民对指控的犯罪事实亦无异议，二人关于打款和供货的先后顺序不一致的问题并不影响本案事实的认定，故该辩护意见不予采纳。鉴于被告人晋爱民到案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，能够退缴违法所得，且系初犯，采纳公诉机关和辩护人提出的被告人晋爱民具备法定、酌定从轻处罚情节的意见，对被告人晋爱民依法从轻处罚。综合被告人晋爱民犯罪情节、悔罪表现及社区矫正评估结果，采纳公诉机关和辩护人的量刑建议，可以适用非监禁刑。根据被告人晋爱民犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人晋爱民犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金已缴纳）。
二、查封、扣押的407箱2甲.百草枯依法予以没收（锦州工务段新民线路车间9箱，北京中林佳诚科技有限公司库房内313箱，北京四通物流公司库房内85箱，均由公安机关依法处理）。
三、责令被告人晋爱民退赔违法所得人民币3592元（已缴纳），依法上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向沈阳铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 峰
审 判 员 哈 涛
审 判 员 宋 鲲 鹏
二〇一八年六月十一日
法官助理 郭 熹 颖
书 记 员 李燕（代）
附本案判决所适用的法律规定：
《中华人民共和国刑法》条文
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。