河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终1306号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司。住所地：南阳市宛城区张衡东路***号*号楼门面房。
负责人：龚建军，总经理。
委托诉讼代理人：程建国，河南科序律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵铁军，男，汉族，1968年生，住河南省汝州市。
委托诉讼代理人：王淑光，河南神鹰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘幸攀，河南神鹰律师事务所律师助理。
被上诉人（原审被告）：戎文选，男，住河南省汝州市。
被上诉人（原审被告）：平顶山市玖誉汽车运输有限公司。住所地：平顶山市湛河区新华路南段新华国际**层**号。
负责人：董宝平，该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司（以下简称平安财险南阳公司）因与被上诉人赵铁军、戎文选、平顶山市玖誉汽车运输有限公司（以下简称玖誉汽车运输公司）责任保险合同纠纷一案，不服河南省汝州市人民法院（2017）豫0482民初1925号民事判决（以下简称一审判决），向本院提出上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组�合议庭进行了审理。上诉人平安财险南阳公司的委托诉讼代理人程建国，被上诉人赵铁军的委托诉讼代理人王淑光、刘幸攀到庭接受了询问。本案现已审理终结。
平安财险南阳公司上诉请求：1、依法改判平安财险南阳公司少承担34736元的赔偿责任；2、一、二审诉讼费用由赵铁军、戎文选、玖誉汽车运输公司承担。事实与理由：1、一审认定部分事实错误，平安财险南阳公司不应承担赵铁军的精神损害抚慰金的损失，赵铁军的误工费计算时间过长，不符合其病情及相关法律规定。本案是保险合同纠纷，并非一审法院认定的机动车交通事故责任纠纷，根据保险合同约定，精神损害抚慰金10000元不属于保险合同的赔偿范围，因此，一审法院判决平安财险南阳公司承担赵铁军的精神损害抚慰金错误。2、赵铁军于2015年6月15日受伤，但是其鉴定却一直到2016年10月7日才做出，中间间隔一年零四个月，根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》，对其误工费，一审法院应根据赵铁军的伤情结合其实际误工情况予以确定，而不能仅根据做伤残鉴定时间来确定，根据赵铁军的伤情及保险合同的约定，平安财险南阳公司认为赵铁军的误工时间180天足矣，一审判决认定误工费为38027.81元明显过高，多计算23736.61元。3、一审中，赵铁军未提交交通费的相关证据，且其仅住院14天，但是一审法院却认定1000元的交通费明显不合理，应驳回赵铁军交通费的诉讼请求。4、赵铁军的伤残评定等级过高，一审庭审中，平安财险南阳公司提出重新鉴定申请，一审法院应对赵铁军的伤情进行重新评定，但是一审法院却没有组织重新鉴定，因此，一审存在程序违法。5、一审判决认定诉讼费、鉴定费由平安财险南阳公司承担存在明显错误。
赵铁军�辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉维持原判。事实与理由：1、一审查明事实清楚，上诉人应当承担答辩人的精神抚慰金损失，答辩人的误工时间计算正确，不但符合病情也符合法律规定。2、本案是因交通事故引发的赔偿案件，一审法院认定为机动车交通事故责任纠纷案件并无不当。而且根据道交法和保险法以及最高院关于人身损害赔偿赔偿若干问题的解释规定，判令平安财险南阳公司支付精神抚慰金10000元属于依法赔偿的范围，因此一审法院判决上诉人承担答辩人的精神抚慰金完全正确。3、赵铁军是在2015年6月15日受伤，八级伤残评定结论是在2016年10月7日作出，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十条规定，一审法院结合处于弱势群体的赵铁军的伤情，将误工损失计算至定残前一天，并不存在平安�险南阳公司所述的多算23736.61元。虽然赵铁军仅住院14天，但是赵铁军发生交通事故的地点是在云南省普洱市。事故发生后赵铁军和同一事故中的孔祥峰都是乘坐西双版纳至郑州的飞机回来在汝州治疗的，赵铁军的机票丢失，但是一审中赵铁军提供登机牌为凭，仅飞机票一人就2000多元。所以一审法院判令平安财险南阳公司承担交通费1000元已属认定较少，与事实不符。赵铁军的伤残等级评定为八级并不过高，该鉴定客观真实，非赵铁军单方作出，平安财险南阳公司提出重新鉴定是在拖延诉讼。
戎文选、玖誉汽车运输公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。
赵铁军向一审法院起诉，请求依法判令：1、戎文选、玖誉汽车运输公司、平安财险南阳公司共同赔偿赵铁军因本案事故造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定检查费等损失共计156497.84元中的100000元，下余部分予以放弃；2.诉讼费由戎文选、玖誉汽车运输公司、平安财险南阳公司承担。
一审法院认定事实：2015年6月15日16时左右，赵铁军驾驶豫Ｄ×××××号重型半挂牵引车行驶至云南省普洱市昆磨高速下行线365公里400米处时未按操作规范，安全、文明驾驶机动车，致所驾车辆发生侧翻，导致驾驶人赵铁军及乘客孔祥峰受伤。事故发生后赵铁军被送往云南省宁洱哈尼族彝族自治县人民医院进行治疗，经诊断：1.左肋3、4、5肋骨折；2.L2-3骨折（腰椎）。赵铁军为此花费门诊费2263.87元（62.8元+63.91元+123元+132元+240元+80元+840元+132元+13.2元+15元+144.92元+120元+82.9元+214.14元）。2015年6月20日，赵铁军入住汝州市中医院继续进行治疗，经诊断1.腰�（L2-L3）骨折；2.左侧多发肋骨骨折；3.面部软组织损伤，原告实际住院9天，花费住院医疗费3157.11元，于2015年6月29日出院，出院医嘱：1.继续卧床休养3月；2.口服活血、止痛药物；3.定时门诊复查；4.预防远期并发症；5.不适随诊。
针对该起交通事故，普洱市公安局交通警察支队磨思高速公路交巡警大队适用简易程序作出第0000000715号道路交通事故认定书，认定赵铁军承担事故的全部责任，孔祥峰不承担事故责任。一审审理中，赵铁军申请对其伤残等级进行评定，经一审法院委托，平顶山金正法医临床司法鉴定所于2016年10月7日作出平金正司鉴所[2016]临鉴字第253号伤残鉴定意见书，鉴定意见：赵铁军的伤残程度构成八级伤残.赵铁军为此支出鉴定、检查费1490元（700元+740元+50元）。
豫Ｄ×××××号重型半挂牵引车登记的所有人为玖誉汽车运输公�，该车在平安财险南阳公司投保有交强险、车上人员责任险（司机），赔偿限额100000元，车上人员责任险（乘客），赔偿限额1座*10万元/座，保险期间：2015年4月15日零时起至2016年4月14日24时止。本次事故发生在保险期内。赵铁军，系汝州市杨楼镇石台村人，农业家庭户口。2015年河南省农村居民人均纯收入为10853元/年，居民服务业和其他服务业为30864元/年，农、林、牧、渔业为28976元/年。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。赵铁军驾驶豫Ｄ×××××号重型半挂牵引车行驶至云南省普洱市昆磨高速下行线365公里400米处时未按操作规范，安全、文明驾驶机动车，致所驾车辆发生侧翻，导致驾驶人赵铁军受伤已经公安交警部门认定，且并无不当，应予采信。赵铁军因本次事故产生的相关合理费用，应该得到支持。庭审中，赵铁军主张误工费参照2015年河南省交通运输业平均工资，按135元/天计算，但依据赵铁军提供的驾驶资格证及驾驶证等有效证据，仅能证明赵铁军具有A2车型的驾驶资格，而并不能证明赵铁军近年来一直从事交通运输的工作，故对赵铁军主张误工费参照2015年河南省交通运输业平均工资，按135元/天计算的请求因证据不足，不予认可，赵铁军的误工费可以参照2015年河南省农、林、牧、渔业28976元/年计算，即79.39元/天；赵铁军的护理费可以参照2015年河南省居民服务业和其他服务业30864元/年计算，即84.56元/天；赵铁军主张按14天计算其护理费、伙食补助费、营养费的请求，结合赵铁军伤情、伤残及治疗等情况，予以支持。赵铁军就本次事故造成的损失有：（1）医疗费5420.98元（2263.87元+3157.11元）；（2）误工费38027.81元（依据赵铁军伤情及定残情况等，误工时间计算至原告定残前一天，即479天，79.39元/天×479天）；（3）护理费1183.84元（84.56元/天×14天×1人）；（4）住院伙食补助费420元（30元/天×14天）；（5）营养费140元（10元/天×14天）；（6）残疾赔偿金65118元（10853元／年×20年×30﹪）；（7）精神损害抚慰金。赵铁军主张精神损害抚慰金15000元过高，结合本案责任承担及赵铁军伤残情况，酌定精神损害抚慰金为10000元；（8）交通费。赵铁军主张交通费2000元过高，结合本案实际，酌定交通费为1000元；（9）鉴定检查费1490元；上述医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定检查费，共计122800.63元。赵铁军的其他主张因证据不足，不予支持；平安财险南阳公司的辩称意见，无证据支持，不予采纳，其提出重新鉴定的意见，无事实和法律依据，不予准许。庭审中赵铁军对自己的损失仅要求赔偿100000元，下余部分予以放�，不再要求，符合法律规定，予以认可。因赵铁军驾驶的豫Ｄ×××××号重型半挂牵引车在平安财险南阳公司投保有车上人员责任险（司机），赔偿限额100000元，本次事故发生在保险期内，故对赵铁军的上述损失，由平安财险南阳公司在车上人员责任险（司机）100000元赔偿范围内赔偿赵铁军100000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、中国平安财产保�股份有限公司南阳中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告赵铁军各项损失共计100000元；二、驳回赵铁军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院经审理查明认定的事实、证据与一审审理查明认定的事实、证据相一致。
本院认为，赵铁军在驾驶豫Ｄ×××××号车行驶过程中因未按操作规范，安全、文明驾驶机动车，致所驾车辆发生侧翻，导致驾驶人赵铁军受伤，该事故已经公安交警部门就事故责任问题进行了划分，认定赵铁军负事故的全部责任，孔祥峰无责任。对该事故责任认定各方当事人均无异议，本院依法予以采信。因赵铁军驾驶的豫Ｄ×××××号车在平安财险南阳公司分别投保在平安财险南阳公司投保有车上人员责任险（司机），且事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。”根据上述法律规定，赵铁军的各项损失应由平安财险南阳公司在豫Ｄ×××××号车投保的车上人员责任险（司机）限额内予以赔偿。
关于误工费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工时间按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近的三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。依据上述法律规定，误工费是根据受害人误工的事实、误工时间和收入等来确定，本案事故发生于2015年6月15日，赵铁军因本案事故受伤，2016年10月7日，经鉴定，赵铁军伤情构成八级伤残，一审法院据此认定赵铁军的误工费并不违反上述法律规定，且赵铁军对部分损失已予以放弃，平安财险南阳公司该项上诉请求依据不足，本院依法不予支持。
关于鉴定问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。一审诉讼中，赵铁军申请对其伤残的等级进行鉴定，经一审法院委托，由平顶山金正法医临床司法鉴定所对赵铁军的伤残程度进行鉴定，该鉴定机构及鉴定人员均具备鉴定资质，因此，该鉴定程序并不违背法律规定。该鉴定机构作出的鉴定意见书后，经一审庭审质证，平安财险南阳公司仅以伤残等级评定过高为由申请重新鉴定，但并未提交证据证明其主张，平安财险南阳公司该项上诉请求，依据不足，本院不予支持。
关于精神损害抚慰金问题，赵铁军因本案事故受伤，经鉴定构成八级伤残，一审法院认定支持其精神损害抚慰金10000元符合法律规定，平安财险南阳公司该项上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于鉴定费问题，赵铁军因本案事故受伤，为确定伤残等级支付的鉴定费用系其因本案事故导致的实际损失，一审法院予以认定并无不当，平安财险南阳公司该项上诉请求，依据不足，本院不予支持。关于交通费问题，赵铁军因本案事故受伤并住院治疗，赵铁军及其亲属为处理本案交通事故事宜发生一定的交通费用符合本案实际，一审法院认定支持赵铁军的交通费损失并无不当，平安财险南阳公司的该项上诉请求亦不能成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定主要事实清楚，适用法律正确，处理结果并不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费669元，由中国平安财产保险股份有限公司南阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁振云
审判员 谢 磊
审判员 杜跃进
二〇一七年四月二十八日
书记员 吕铸威