陕西省延安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）陕06刑终24号
原公诉机关陕西省志丹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某某，男，汉族，无业。2014年11月30日因殴打他人被志丹县公安局行政拘留十五日。2015年7月1日因涉嫌犯故意伤害罪被志丹县公安局刑事拘留，同年8月3日被依法逮捕。现羁押于志丹县看守所。
辩护人李龙，陕西旷达律师事务所律师。
陕西省志丹县人民法院审理志丹县人民检察院提起公诉的被告人刘某某犯故意伤害罪一案，于2015年12月29日作出（2015）志刑初字第00116号刑事附带民事判决。宣判后，附带民事诉讼原告人延某某、被告人刘某某均提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，认真查阅案卷，通过询问上诉人延某某和提审上诉人刘某某，认为本案事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月29日22时许，被告人刘某某与刘某甲（在逃）在志丹县旦八镇七月雪火锅城吃饭喝酒，期间因琐事与邻桌发生打架斗殴被志丹县公安局旦八派出所出警予以制止。之后刘某某发现随身携带的四万元丢失，二人便与火锅店老板延某某发生争执，刘某某、刘某甲二人用火锅店的凳子、杯子等物品殴打延某某头面部，致使延某某受伤住院治疗。经志丹县公安司法鉴定中心鉴定，延某某之损伤属人体轻伤二级。另查明，附带民事原告人延某某受伤在延安市人民医院耳鼻咽喉科住院治疗25天，经诊断为鼻骨骨折、鼻中隔偏曲、全身多处软组织挫伤、右手掌软组织挫伤、额部皮肤裂伤清创缝合术后，被告人刘某某支付延某某医疗费用3000元。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，以被告人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又六个月；由被告人刘某某承担附带民事诉讼原告人延某某经济损失62320元；驳回延某某的其他诉讼请求。
上诉人刘某某提出，原审判决认定事实不清，证据不足，未查明被害人延某某伤情系谁所致，被害人陈述及证人证言存在矛盾，同时民事部分判决错误应当改判。其辩护人辩护意见认为，原审判决依据被害人延某某及证人延某甲证言认定刘某某故意伤害犯罪，但延某某姐妹证言相互矛盾不足以采信，根据疑罪从无的司法原则应当依法宣告刘某某无罪。
原审法院认定上诉人刘某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分。另查明，二审期间在本院主持下，上诉人延某某与上诉人刘某某之姐刘某乙达成附带民事调解协议，由刘某乙代刘某某一次性赔偿延某某各项经济损失共计60000元。�某某书面表示对刘某某的犯罪行为表示谅解，建议本院对刘某某从轻处罚。
上述事实，有下列证据证实：
1、上诉人刘某某供述，2014年11月29日22时许，他和刘某甲、刘某丙、冯某某在志丹县旦八镇七月雪火锅城喝酒时，与另一桌吃饭的两个男子发生打架。之后那两名男子离开，他们也准备离开时，发现自己放在座椅靠背上装有四万元现金的单肩包不见了，公安民警调查打架事情。之后他和刘某甲因丢钱的事情与火锅店老板延某某发生争执，刘某甲与延某某发生撕扯，他上前拉架将二人分开，火锅店老板延某某受伤。他当时没有醉酒但是有点晕，关于为何与邻桌男子发生争执及对方头部受伤，火锅店老板延某某头部受伤等记不清楚。
2、同案犯罪嫌疑人刘某甲证明，2014年11月29日下午5时许，她和刘某某、刘某丙、冯某某在志丹县旦八镇七月雪火锅城吃饭喝酒，期间刘某某和刘某丙、冯某某喝多了，刘某某将火锅掀翻和另一桌的两个男子相互扔酒瓶子厮打在一起。之后那两名男子离开，她们报警后警察将刘某丙带走接受调查，刘某某发现装钱的包没有了，就和火锅店老板厮打在一起，她将火锅店门口三箱啤酒砸毁刘某某眼角处受伤，火锅店老板头部应该是和刘某某厮打受伤。
3、被害人延某某陈述，2014年11月29日23时许，她经营的火锅店有两桌客人，其中一桌的刘某某和刘某甲、刘某丙和冯某某四人，刘某某和刘某甲首先动手持啤酒瓶殴打另一桌的两个客人，对方头被打破离开。她们报警后警察赶到将刘某丙和冯某某带回调查，并让她们随后也到派出所。警察走后刘某某和刘某甲就说装钱的包不见了，让她负责赔偿，并开始砸酒和桌子之类。刘某某拿起一把凳子扔过来砸在她的头部和鼻子上，刘某某拽住她头发用脚在她身上乱踢，一直将她打在饭店后厨又顺手拿餐具架子上的杯子在她鼻子上打了三四下，刘某甲用后厨的罐子在她鼻子上砸了一下，刘某某和刘某甲拿着餐具在她头面部乱砸，直到她妹妹延某甲赶来才将二人推开后报警。
4、证人延某甲证明，2014年11月29日23时许，她们火锅店只有两桌客人，一桌是刘某某、刘某甲、冯某某、刘某丙，另一桌是两名男子。她听见刘某丙说看不惯另外两名男子说话声音太大，刘某甲站起来拿着啤酒瓶递给刘某某让动手打人，刘某某没有动手，刘某甲就骂刘某某没有胆量。刘某某随即拿着啤酒瓶扔过去砸到一名男子头上，接着刘某某和刘某甲拿餐桌上的啤酒瓶和凳子扔向两名男子，一名男子头被砸破。刘某丙和冯某某拉架时两名男子乘机跑出火锅店，她和姐姐延某某电话报警，等警察赶到时刘某某和刘某甲说包里的四万元现金不见了。之后警察带走刘某丙并让她们都到派出所接受调查，等警察离开她听见打架的声音，看见刘某甲手里拿着餐具和板凳不停的在延某某头上砸，刘某某用脚在延某某身上踢了几脚，延某某脸上和手上都是血躺在地上。她拉了刘某某一下，刘某某也就将刘某甲拉走。
5、证人刘某丙证明，2014年11月29日23时许，他和刘某某、刘某甲、冯某某在志丹县旦八镇七月雪火锅城吃饭喝酒，当时还有一桌两名男子，刘某某包里装有他的三万多元的工程款。当时都有点醉酒，刘某某因为另一桌两名男子说话声音大，便打了其中一名男子两拳，之后刘某某和刘某甲与两个男子发生厮打。火锅店老板和服务员过来劝架时那两名男子乘机逃离，之后刘某某发现装钱的包不见了，警察赶到现场将他们带到派出所。
6、证人王某某、李某某证明，2014年11月29日22时许，他们二人在志丹县旦八镇七月雪火锅店喝酒时，邻桌的一个女子不知道什么原因将啤酒瓶扔在王某某头上，之后那个女子和一个男子就接二连三的扔啤酒瓶砸他们。他和王某某没有办法只能躲闪，其间有几个啤酒瓶打在王某某头上，王某某当时就流了血，后来他和王某某乘机跑离火锅店送王某某到医院包扎伤口。
7、证人孟某某、张某某证明，他们是志丹县公安局旦八派出所民警，2014年11月29日22时许，接110指挥中心指令延某甲报警称，旦八镇七月雪火锅店有人打架。到达现场后有延某某、延某甲、刘某某、刘某甲、刘某丙、冯某某六人，其中刘某某左脸有划伤的痕迹，其他现场的人身上均无伤痕，经了解打架是因为刘某某丢了4万元与邻桌的王某某、李某某发生厮打并致刘某某脸部受伤，后王某某和李某某离开，随后民警先将刘某丙�警车带回调查，并要求其他人随后自行来派出所接受调查。民警正在与刘某丙调查时又接到延某甲报警称，刘某某、刘某甲将延某某打伤，后民警赶到现场发现刘某某、刘某甲正在和延某甲、延某某争吵并要求延某甲、延某某赔偿丢失的钱，此时延某某头部有伤，刘某某脸部有划伤痕迹，延某甲和刘某甲身上无明显伤痕及流血部位。经询问延某甲称，刘某某和刘某甲将延某某殴打了一顿。
8、现场勘验检查笔录及照片证明，志丹县公安局旦八派出所民警对案发现场旦八镇七月雪火锅城勘验检查，发现大厅三张火锅桌上有火锅、杯子、盘子、菜食等杂物，桌子周围凌乱放有椅子，地面有大量的食物碎屑、啤酒瓶碎片等垃圾。
9、现场指认笔录及照片证明，经刘某某辨认后指出，2014年11月29日22时许因丢钱与延某某发生撕扯的现场位于志丹县旦八镇三�巷天香骨头王烤吧（原七月雪火锅城）。
10、辨认笔录及照片证明，经被害人延某某辨认后指出，殴打她的人是刘某某和刘某甲。
11、住院病历证明，被害人延某某于2014年11月30日6时至2014年11月30日15时许，在延安市博爱医院诊断为左额头皮裂伤、胸部腰部及右手多处软组织损伤。11月30日17时至2014年12月25日在延安市人民医院诊断为鼻骨骨折、鼻中隔偏曲、全身多处软组织挫伤、右手掌软组织挫伤、额部皮肤裂伤清创缝合术后。
12、陕西省志丹县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证明，被害人延某某左额顶部发迹、左额部愈合疤痕属轻微伤，双侧鼻骨骨折属轻伤二级。鉴定意见为延某某之损伤属轻伤二级。
13、行政处罚决定书证明，刘某某和刘某甲因在七月雪火锅城打架、殴打延某某，志丹县公安局决定对刘某某行�拘留十五日，并处罚款500元；对刘某甲行政拘留二十日，并处罚款500元。
14、受案登记表及抓获经过证明，2014年11月29日22时许，志丹县公安局旦八派出所接报警称，刘某某、刘某甲酒后在七月雪火锅店与延某某发生争执后，共同殴打致延某某受伤住院，刘某某、刘某甲被当场抓获。后经鉴定延某某双侧鼻骨骨折属轻伤二级。2015年6月30日，延安市公安局宝塔分局南市派出所民警接报警后，在凤凰山体育锻炼广场将刘某某抓获，经比对系上网在逃人员，之后移交志丹县公安局。
15、户籍证明信证实，被告人刘某某生于1983年3月2日，案发时系成年人，已达完全刑事责任能力年龄。
上述证据，经原审法院庭审举证、质证，内容真实，来源合法，相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某某以丢钱为由与饭店老板被害人延某某发生争执，刘某某伙同在逃的刘某甲共同对延某某实施殴打，致延某某轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人刘某某及辩护人提出原审判决认定事实不清，证据不足，依据被害人延某某及证人延某甲证言认定刘某某故意伤害犯罪，但延某某姐妹证言相互矛盾不足以采信，根据疑罪从无的司法原则应当依法宣告刘某某无罪的上诉理由和辩护意见。经查，虽然刘某某、刘某甲在公安机关谈话均称系对方与延某某发生撕扯，但是根据被害人延某某陈述以及证人延某甲案发后第一时间向公安机关陈述证明，刘某某、刘某甲共同殴打致伤延某某的事实，故上诉理由和辩护意见不予采纳。鉴于本案二审期间，上诉人刘某某之姐刘某乙与上诉人延某某达成民事调解协议并取得谅解，依法并酌情可对刘某某从轻处罚。刘某某在案发后被志丹县公安局行政拘留十五日应当折抵刑期。综上，原审法院认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，适用法律正确，唯量刑有重。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款二项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条一款之规定，判决如下：
一、撤销志丹县人民法院（2015）志刑初字第00116号刑事附带民事判决。
二、上诉人刘某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，行政拘留十五日应当折抵刑期。即自2015年7月1日起至2016年6月15日止）。
本判决为终审判决。
审判长 ：冯守岐
审判员 ：刘文杰
审判员 ： 张 娟
二〇一六年六月二日
书记员 ：马国丽