福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第16617号
原告厦门建发股份有限公司，住所地福建省厦门市思明区环岛东路1699号建发国际大厦29层。
法定代表人张勇峰，董事长。
委托代理人许杰、江建明，福建典格律师事务所律师。
被告江苏新马机械制造有限公司，住所地江苏省扬州市江都区大桥镇钢花路。
法定代表人蒋志林，执行董事。
委托代理人周斌，江苏沃禾律师事务所律师。
原告厦门建发股份有限公司（以下简称建发股份公司）与被告江苏新马机械制造有限公司（以下简称新马公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年10月28日立案受理后，依法由审判员邱瑛适用简易程序公开开庭进行了审理。原告厦门建发股份公司的委托代理人许杰、江建明和被告新马公司的委托代理人周斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告厦门建发股份公司诉称，原被告于2014年12月26日签订编号为MS14S01811GQ013《产品买卖合同》，约定被告向原告购买规格型号为Ni12%basic印尼高镍铁生铁260吨，合同单价暂定为1088元／镍点；货物实际结算价格以镍铁到过扬州港当月太钢的镍铁招标价格的93%计算，实际交货260（±5%）吨。原被告另于2015年1月16日、2月2日分别签订编号为MS15S001HGQ001《产品买卖合同》、MS15S001HGQ001-1《产品买卖合同补充协议》，约定被告向原告购买规格型号为Ni12%basic印尼高镍生铁350吨，合同单价暂定为1023元／镍点；货物实际结算价格以镍铁到过扬州港当月太钢的镍铁招标价格的92.5%计算，实际交货350（±5%）吨。上述合同均约定：货物于合同签订后50天内到达扬州港码头，被告付清货款后2个工作日内到原告指定地点提货，货物质量及重量以卸货港的英斯贝克检测报告为最终结算依据，被告应于合同签订后3个工作日内向原告支付合同总金额的10%预付款，货物到款后2个工作日内，被告根据装港的品质报告和提单净重进行初始结算一次性付清剩余货款。双方约定凭卸货港英斯贝克品质报告和重量报告计算最终结算金额，多退少补。若被告未按合同规定时间支付货款，应按日万分之五向原告支付违约金并赔偿原告因此受到的其他损失；违约方应承担守约方为实现债权而支付的费用；违约方在违约之日后支付的任何款项按以下顺序清偿：（1）守约方为实现债权而支付的费用；（2）利息或违约金；（3）货款本金。
合同签订后，原告依约履行了义务。编号为MS14S01811GQ013《产品买卖合同》项下货物于2015年1月28日运抵扬州港码头。经英斯贝克品质及质量检测，该批次高镍生铁净重262.536吨，镍含量为12.20%，当月太钢高镍铁招标价为1100元／镍点，货物总价款为3276606.80元。编号为MS15S001HGQ001《产品买卖合同》、MS15S001HGQ001-1《产品买卖合同补充协议》项下货物于2015年3月12日运抵扬州港码头。经英斯贝克品质及质量检测，该批次高镍生铁净重252.593吨，镍含量为13.31%。因当月太钢未发布高镍铁招标价，在参考其他钢企镍铁采购价后，双方协商按1040元／镍点计价，货物总价款为4514678.14元。但被告却未按合同约定付款提货，亦未向原告支付预付款。原告多次发函催促，被告均以推脱。截至起诉之日，被告除于2015年6月11日转账支付了20万元外，未再付过任何款项。
因镍铁市场需求低迷，价格持续走低。为免损失进一步扩大，原告经过辛苦努力，于日前将讼争镍铁转售给案外人上饶市强进科技有限公司（以下简称强进公司），转售总价4794237.12元。期间，原告为此支付了仓储费83731元、转售货物的运费84240元、厦门CCIC检测费5587元。因被告未按合同约定支付另一半的英斯贝克检测费，在上海英斯贝克商品检验有限公司要求下，原告代垫了应由被告支付的另一半检测费18391元。现请求判令被告新马公司：1、立即向原告建发股份公司支付货款2997048.02元及逾期付款违约金（截止至2015年12月31日为949737.34元，自2016年1月1日起，以2997048.02元为基数，按日万分之五计算，计至款项付清之日止；上述违约金已扣除被告已支付的20万元）；2、向原告建发股份公司支付仓储费83731元；3、向原告建发股份公司支付因转售货物而支出的运费84240元；4、向原告建发股份公司支付英斯贝克检测费18391元；5、向原告建发股份公司支付CCIC检测费5587元；6、向原告建发股份公司支付律师费6万元；7、承担本案案件受理费及保全费5000元；被告应按①律师费、保全费；②违约金；③债务本金的顺序清偿债务。
被告新马公司辩称，原告建发股份公司的诉求没有事实和法律依据，请求予以驳回。本案讼争的买卖关系属实，新马公司已经支付货款20万元。合同履行过程中出现了不可抗力，因银行抽贷，导致被告履行不能。被告已多次向原告发函告知情况。讼争合同签订时，被告新马公司实际上已经出现了资金链断裂的情况，被告也明确告知原告自己没有能力履约，因此，原告在该合同订立及履行过程中至少要承担一半的过错责任。按照合同的约定，被告新马公司应当在签订合同后3个工作日内将合同总金额10%的预付款支付到原告账户，但原告不顾可能出现的履行不能继续供货。综上所述，被告新马公司并不存在违约情况，无需承担违约责任。至于合同因未能够履行而造成的实际损失，应当由原被告各承担一半责任。
经审理查明，2014年12月26日，原被告签订一份编号为MS14S01811GQ013的《产品买卖合同》，约定被告向原告购买规格型号为Ni12%basic印尼高镍铁生铁260（±5%）吨，合同单价暂定为1088元／镍点；货物实际结算价格以镍铁到过扬州港当月太钢的镍铁招标价格的93%计算。
2015年1月16日、2月2日，原被告分别签订编号为MS15S001HGQ001的《产品买卖合同》和MS15S001HGQ001-1的《产品买卖合同补充协议》，约定被告向原告购买规格型号为Ni12%basic印尼高镍生铁350（±5%）吨，合同单价暂定为1023元／镍点；货物实际结算价格以镍铁到过扬州港当月太钢的镍铁招标价格的92.5%计算。
上述合同均约定货物于合同签订后50天内到达扬州港码头，被告付清货款后2个工作日内到原告指定地点提货；货物质量及重量以卸货港的英斯贝克检测报告为最终结算依据；被告应于合同签订后3个工作日内向原告支付合同总金额的10%预付款；货物到港后2个工作日内，被告根据装港的品质报告和提单净重进行初始结算一次性付清剩余货款；双方约定凭卸货港英斯贝克品质报告和重量报告计算最终结算金额，在报告出具后2个工作日内多退少补；若被告未按合同规定时间支付货款，应按日万分之五向原告支付违约金并赔偿原告因此受到的其他损失；违约方应承担守约方为实现债权而支付的费用，包括但不限于律师费、诉讼费等；违约方自违约之日后支付的任何款项按以下顺序清偿：（1）守约方为实现债权而支付的费用；（2）利息或违约金、损失赔偿金；（3）货款本金。
2015年1月27日，编号为MS14S01811GQ013的《产品买卖合同》项下货物运抵扬州港码头，当月太钢高镍铁招标价为1100元／镍点。英斯贝克经检测于2015年2月13日出具报告称，该批次货物净重262.536吨，镍含量为12.20%。按照合同约定，该批货物总价款为3276606.80元。
2015年3月10日，编号为MS15S001HGQ001《产品买卖合同》及MS15S001HGQ001-1的《产品买卖合同补充协议》项下货物运抵扬州港码头。该月太钢未公布高镍铁招标价，宝钢、浦项和鼎信实业公布的价格分别为1080、1030、1050元／镍点。英斯贝克经检测于2015年3月20日出具报告称，该批次货物净重352.593吨，镍含量为13.31%。按照合同约定，参照同期市场价格，该批货物总价款为4514678.34元。
前述货物到港后，被告新马公司未依约付款提货。原告建发股份公司于2015年4月20日书面要求被告新马公司付清上述合同项下的全部款项并提清货物。2015年4月22日，被告新马公司书面回复原告建发股份公司，称因银行贷款未能发放，造成被告无钱购货以及组织生产，被告正积极与银行协调，争取早日取得贷款，一经贷到款项，将第一时间完成与原告的合同交易。2015年6月4日，被告向原告发出《联系函》，称计划于2015年7月底之前完成所购原告镍铁的提货事宜。2015年6月11日，被告向原告转账20万元。2015年7月3日，原告再次发函催促被告付款提货。2015年7月29日，被告向原告发送《商务函》，称由于受银行抽贷影响，被迫停产，无法履行讼争合同义务，并提出建议处理方案。
2015年9月9日，原告委托福建旭丰律师事务所吴旭律师，向被告发送《律师函》，要求被告于2015年9月14日前将讼争合同项下拖欠的货款、仓储费及违约金转账至原告账户并提清所有货物；逾期，原告将自行将货物按市场价格处理，由此产生的损失全部由被告承担，处理单价以原告与客户的结算价为准。2015年9月17日，被告委托江苏沃禾律师事务所周斌律师向原告发送《律师函》，主张被告因出现银行抽贷等不可抗力的原因无法履行合同，故将不承担违约责任；依据合同约定，货物所有权尚未转移，原告有权销售货物，为了减少双方损失，被告赞成原告及时将货物转卖，但相关损失应当依照民法的“公平原则”和“诚实信用原则”，由双方共同承担。
2015年11月16日，原告与案外人强进公司签订一份《产品买卖合同》，约定原告将印尼产高镍生铁617吨出售给强进公司，货款总价4886640元。2015年11月19日、2015年12月4日，强进公司根据合同约定将货款977328元、3909312元转账至原告账户。后经结算，实际转售总价为4794237.12元，原告于2015年12月29日、31日退款92402.88元至强进公司账户。
另查明，讼争合同的履行过程中，原告支付了讼争货物在扬州港的仓储保管费共计81731元、自付英斯贝克检测费19048.2元，代被告支付英斯贝克检测费18391元。原告因转售讼争货物而支付运费84240元、检测费5587元（检测费用合计9928元，合同约定买卖双方各负担一半）。
再查明，原告为实现债权，于2015年10月26日与福建典格律师事务所签订《法律事务委托合同》，委托该所律师提起本案诉讼，并因此支付律师费6万元。
本案审理过程中，原告向本院提出财产保全申请，本院作出（2015）思民保字第1016号民事裁定，裁定查封、冻结新马公司价值8685498.46元的存款或等值财产。原告为此支付保全费用5000元。
以上事实，有原告提交的《产品买卖合同》、《产品买卖合同补充协议》、海关进口货物报关单、《检测报告》、扬州长江报关有限公司费用确认单、太钢等高镍铁采购价网页、往来函件、运输协议、运费付款凭证、仓储费用确认单及发票、英斯贝克检测费发票、CCIC检测付款通知及检测费发票、律师函、律师费发票、（2015）思民保字第1016号民事裁定书、保全费发票，被告提供的双方往来函件、律师函，以及当事人的庭审陈述为证，本院予以确认。
本院认为，原告与被告签订的两份《产品买卖合同》及《产品买卖合同补充协议》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，对双方当事人均有约束力。上述合同签订后，原告依约将讼争货物运送至约定港口，被告经原告催告，未依约履行提货及付款义务，被告的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。庭审中，被告提出的因银行抽贷，导致其无力继续履行合同，并不属于法定的“不可抗力”，被告主张其因此免责的抗辩意见，本院不予采纳。为减少损失，原告在发函通知被告并获得被告同意后，转售讼争货物，并因此产生损失，现原告要求被告支付合同项下的款项及因被告违约导致原告的损失，以及原告为实现债权而支付的律师费、保全费，有事实和法律依据，本院予以支持。
被告新马公司应支付给原告建发股份公司的费用包括：（1）货款2997048.02元（3276606.80元＋4514678.34元-4794237.12元）；（2）逾期付款违约金1149737.34元（以货款为计算基数，按合同约定的预付款、货款付款期限届满次日分别起算，按日万分之五计算；计算基数随原告转售货物收回货款情况而变化；原告主张暂计至2015年12月31日为1149737.34元未超过合同约定的标准）；（3）仓储费83731元；（4）英斯贝克检测费18397元（合同约定各付一半，原告主张的该项金额未超过合同约定的标准）；（4）为转售而支付的运费84240元；（5）为转售而支付的检测费4964元（9928元÷2）；（6）律师费6万元；（7）保全费5000元。因被告支付20万元时，其已构成违约，故原告要求将该20万元抵扣违约金，符合双方的合同约定，本院予以支持。原告超过部分的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告按照①律师费、保全费②违约金③债务本金的顺序清偿债务，符合双方合同的约定，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告江苏新马机械制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告厦门建发股份有限公司货款2997048.02元及逾期付款违约金（暂计至2015年12月31日为1149737.34元，扣除被告已支付的20万元，尚欠949737.34元，此后应以未付货款为基数，按每日万分之五的标准继续计算至款项实际付清之日止）。
二、被告江苏新马机械制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告厦门建发股份有限公司仓储费83731元、英斯贝克检测费18391元。
三、被告江苏新马机械制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告厦门建发股份有限公司因转售货物而发生的运费84240元、CCIC检测费4964元。
四、被告江苏新马机械制造有限公司应于本判决生效之日起十日内支付给原告厦门建发股份有限公司为实现债权而发生的律师费6万元、诉讼保全费5000元。
被告江苏新马机械制造有限公司应当按照律师费、保全费、违约金、债务本金的顺序依次清偿上述债务。
五、驳回原告厦门建发股份有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费20310元，由原告厦门建发股份有限公司负担3元，被告江苏新马机械制造有限公司负担20307元。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 员 邱 瑛
二〇一六年六月十四日
代书记员 叶鹭燕
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。