内蒙古自治区科尔沁左翼中旗人民法院民 事 判 决 书（2016）内0521民初5114号原告：陈广栋，男，1974年12月29日出生，蒙古族，个体工商户，初中文化，现住内蒙古自治区通辽市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：白玉兰，内蒙古华泉律师事务所律师。被告：王国军，男，1970年3月10日出生，蒙古族，个体工商户，初中文化，现住内蒙古自治区通辽市。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人：石海权，通辽市科左中旗148法律服务所法律工作者。原告陈广栋诉被告王国军农村建房施工合同纠纷一案，本院于2016年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈广栋及委托诉讼代理人白玉兰、被告王国军及委托诉讼代理人石海权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈广栋向本院提出诉讼请求：1.要求被告王国军给付原告陈广栋尾欠工程款60000元，并支付违约金18000元，共计78000元；2.案件受理费由被告王国军承担。事实与理由：被告王国军于2016年4月24日与原告陈广栋签订建房合同一份，约定被告王国军将其承包的房主为白某1的465.2平方米的房屋转包给原告陈广栋进行施工，每平方米建筑费用185元，合计费用86062元。原告陈广栋所承建的部分为地梁、沙浆砌筑、里外抹灰、屋顶铁架、琉璃瓦、屋内棚顶pvc、地面处理、地砖。工期为2016年4月24日至2016年7月10日，双方约定主体墙平口后先付给原告陈广栋30%的费用，其余施工费在全部验收合格后一次性付齐。双方约定不能违约，如违约按总工程款的30%赔偿对方。双方约定的验收方式为房主、承包方、转包方共同验收合格。主体墙平口后被告王国军给付原告陈广栋总工程款的30%，即25000元。2016年7月7日，原、被告及房东白某1三方一起验收了该房屋，房东白某1说原告陈广栋负责的部分验收合格了。2016年7月20日，被告王国军给原告陈广栋出具一枚尾欠工程款61000元的欠据，约定2016年7月20日至2016年9月1日之间给付，都是工人工资。被告王国军签字时在欠字前加一个证字，但也未改变被告王国军欠款的性质与事实。此款到期后，被告王国军推脱不还，故原告陈广栋诉至人民法院。被告王国军辩称，1.本案诉争房屋虽已建成，但未经原、被告及房主三方验收，因此理论上该房屋没有交工，不算建成。依据原、被告签订的建房合同第三条约定：主体墙平口后先给付原告陈广栋30%的费用，其余施工费在全部完工验收合格后一次性付齐。被告王国军已给付原告陈广栋26062元，余款60000元未给付。原告陈广栋建成的房屋因存在大面积漏雨和漏水现象，导致室内的棚面坍塌、脱落，刮完的墙面被房顶漏的雨水冲刷，因此被告王国军在希伯花镇当地雇佣木工、大白工对房顶、室内的棚面、墙面进行几次维修和维护。原告陈广栋至今未提出对该房屋进行验收和交工。依据原、被告合同约定，原告陈广栋承建的房屋在未经验收合格之前，被告王国军有权拒付剩余的工程款；2.2016年7月20日，被告王国军给原告陈广栋出具的61000元的欠据实际是证据而非欠款据，但实际被告王国军欠原告方60000元。当时由于房屋建成后因为质量问题未经验收合格，原告陈广栋得不到剩余的工程款，担心一起干活的瓦工、小工向其索要工资，因此请求被告王国军出具欠据。在被告王国军给原告陈广栋出具欠据时，为刻意证明该欠据的性质，特意在”欠”字前加了一个”证”字，证明该欠据只能起到证明作用，而非原告陈广栋承建的房屋经验收合格后，因被告王国军无力履行给付义务而为其出具的欠据；3.本案诉争房屋未经验收合格，因此被告王国军不存在违约问题，对于原告陈广栋提出的18000元违约金的请求不能给付。请求法院驳回原告陈广栋的诉讼请求。被告王国军不承担诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院在庭审中组织证据交换和质证。对当事人无异议的原、被告签订的建房合同、科尔沁左翼中旗公安局宝龙山派出所证明、被告王国军与房主白某1签订的建房合同（复印件与原件核对无异），本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告陈广栋提交的金额为61000元欠据一枚，证明被告王国军尾欠款未还及还款日期的事实。被告王国军质证认为，对该证据的真实性无异议，但对证明指向有异议，它不是欠款据，实际是证明。原告陈广栋要求被告王国军出具欠据的理由是为原告陈广栋的工人解释被告王国军未给付原告陈广栋工程款。该欠据中双方没有约定还款期限，是原告陈广栋后添加的，但不申请鉴定；本院审查认为，原告陈广栋提交的欠据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。2.被告王国军当庭申请证人白某1（房主）、呼吉日吐、白某2、白某3特格出庭作证，证明原告陈广栋建设的房屋未经验收，有质量问题，被告王国军找人修理过该房屋。证人白某1证实：我是本案诉争房屋的房主，我雇佣被告王国军为我建房，该房屋没有经我验收，我也没有入住，尚有余款60000至70000元左右未给付给被告王国军，房屋有质量问题，房屋漏水、地砖不平、地热有问题。证人呼吉日吐证实：2016年8月10日左右，被告王国军找的我，我是木工，被告王国军说是房屋漏雨，我维修了房顶及PVC顶棚，顶棚是由于漏雨导致的脱落。被告王国军没给我工钱，修完后没找过我。对于房屋漏雨、PVC顶棚掉落，我没有照相录影。证人白某2证实：2016年8月份，具体维修时间记不清了，干了十几天。呼吉日吐找的我，去给被告王国军维修房屋，维修房盖、走廊棚。被告王国军没给我工钱，呼吉日吐说是给200元，但至今未给。维修的面积是走廊2米多，当时PVC棚顶脱落，我和呼吉日吐去重整的。维修之后没有漏雨，被告王国军没找过我。证人白某3特格证实：被告王国军于2016年7月28日至2016年8月14日找我干活，说是墙漏雨了，然后我去刮大白了。我在水泥墙上刮的大白，465.2平方米的大白都是我刮的。我与被告王国军约定的工期是2016年7月28日开始开工，2016年8月14日完工。后漏雨我去给补的4天。账还没算，内墙完事了，外墙涂料我还没还开工呢。我为被告王国军刮过两次大白，因为房屋漏雨，导致大白脱落返工。原告陈广栋质证认为，对证人白某1的证言有异议，白某1与被告王国军是雇佣关系，与我方没有关系。已经三方一起验收合格，被告王国军未在法定举证期限内提出出庭作证，请求法院不予采信；对证人呼吉日吐的证言有异议，被告王国军未在法定举证期限内提出出庭作证，请求法院不予采信。证人维修后没有漏雨，如果漏雨的话会找被告王国军，也没有照片录像证明漏雨面积及漏雨情况。证人所述不属实，请求法院不予采信；对证人白某2的证言有异议，证人所述不属实，被告王国军未在法定举证期限内提出出庭作证，请求法院不予采信。证人证言时间、天数、工钱前后矛盾，时间及天数都记不清了；对证人白某3特格的证言有异议，证人所述不属实，被告王国军未在法定举证期限内提出出庭作证，请求法院不予采信。证人对漏雨面积、用涂料情况均不知情；本院审查认为，被告王国军申请的证人所做的证言来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。3.被告王国军提交的被告王国军与房主白某1签订的建房合同一份（复印件与原件核对无异），证明房主是白某1，不是被告王国军。原告陈广栋质证认为对该证据有异议，该证据与本案无关联；本院审查认为，被告王国军提交的被告王国军与房主白某1签订的建房合同来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：白某1与被告王国军签订建房合同一份，约定由被告王国军承建白某1的面积为465.20平方米的房屋。后被告王国军将此工程转包给原告陈广栋，被告王国军(甲方王大军)与原告陈广栋(乙方陈国栋)签订建房合同一份，合同主要内容如下:”甲方将465.2平方米房屋承包给乙方进行施工建筑。甲方为乙方提供原材料、水电。乙方必须按甲方的要求严格把握施工质量，要求主体墙里外必须直，墙体内外抹灰必须要平。大房背包阳台造型共计86062元（465.2平方米×185元），主体墙平口后先付给乙方30%的费用，其余施工费在全部完工验收合格后一次性付齐。乙方工程量为地梁、沙浆砌筑，里外抹灰、屋顶铁架、琉璃瓦、屋内棚顶PVC、地面处理、地板砖。如有添加工程量，由甲乙双方协商进行。乙方保质保量按期完工，工期为2016年4月24日至2016年7月10日完工。逾期完成，扣100%的工钱。甲乙双方不得违约，如违约，违约金按工程款的30%赔偿对方。此合同自双方签字之日起生效，本合同一式两份，甲乙双方各执一份。”2016年7月20日，被告王国军为原告陈广栋出具金额为61000元的证欠据一枚，上款系：”建房欠工人工资款，还款日期2016年7月20日至9月1日前。”被告王国军已给付部分工程款，余欠原告陈广栋60000元工人工资款。该房屋未经房主白某1及原、被告三方验收，白某1尚未入住该房屋。本院认为，本案争议焦点：1.原告陈广栋要求被告王国军偿还借款有无事实及法律依据；2.被告王国军的答辩有无事实及法律依据。根据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款：”依法成立的合同，自成立时生效。”原告陈广栋与被告王国军签订的建房合同系双方基于平等、自愿的原则，意思自治的结果，既与法律无悖，亦不违反社会公共利益，故自作出时起已产生法律效力。第六十条：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”原、被告在合同中明确约定主体墙平口后先付给原告陈广栋30%的费用，其余施工费在全部完工验收合格后一次性付齐。被告王国军为原告陈广栋出具的证欠据能够证明被告王国军未给付原告陈广栋工人工资款的事实，但不能证明原告陈广栋已经履行了合同约定的义务，不能证明该房屋已经验收合格。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告陈广栋提供的证据未能证明本案诉争房屋已经验收合格，且被告王国军及本案诉争房屋房主白某1对原告陈广栋所述该房屋已经验收合格的主张不予认可，白某1亦未入住该房屋，故原告陈广栋要求被告王国军给付尾欠工程款60000元，并支付违约金18000元的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，原告陈广栋要求被告王国军给付尾欠工程款60000元，并支付违约金18000元的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告陈广栋的诉讼请求。案件受理费减半收取875元，由原告陈广栋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于通辽市中级人民法院。审判员  姜黎黎二〇一六年十月二十六日书记员  吴丹丹