广东省普宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤5281刑再3号
原公诉机关普宁市人民检察院。
原审被告人吴有权。因本案于2016年12月3日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现押于普宁市看守所（2017年8月2日从梅州监狱提押到普宁市看守所）。
普宁市人民检察院指控原审被告人吴有权犯盗窃罪一案，本院于2017年2月20日作出（2017）粤5281刑初7号刑事判决。该判决发生法律效力后，因本案有新的证据出现，经本院审判委员会讨论决定,于2017年6月20日作出（2017）粤5281刑监2号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，于2017年7月10日公开开庭审理了本案。普宁市人民检察院指派检察员李延兵出庭履行职务，原审被告人吴有权到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审审理查明，2016年11月25日13时许，被告人吴有权与同案人“老二”（另案处理）驾驶1辆摩托车到普宁市某村广某“韩国半永久美容会所”，由“老二”以业务咨询为由，引开被害人江某，吴有权趁人不备之机，盗窃江某IPSON6手机1部（价值人民币2200元）。
原审认定上述事实，有控辩双方提供并经庭审示证、质证的作案地点相片、监控视频截图、涉案财产价格鉴定结论书、被害人陈述及被告人供述等证据证明，认为原审被告人吴有权的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，已构成盗窃罪，判处其有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
再审中公诉机关认为原审被告人吴有权与同案人盗窃他人手机，其行为已构成盗窃罪。吴有权是累犯。提请本院依法判处。
原审被告人吴有权对公诉机关指控的事实没有异议。
经再审查明，2016年11月25日13时许，被告人吴有权与同案人“老二”（另案处理）驾驶1辆摩托车到普宁市某村广某“韩国半永久美容会所”，由“老二”以业务咨询为由，引开被害人江某，吴有权趁人不备之机，盗窃江某IPSON6手机1部（价值人民币2200元）。
被告人吴有权于2014年12月19日因犯盗窃罪被福建省漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年2月9日刑满后释放。
认定上述事实，有公诉机关提供并经庭审示证、质证，本院予以确认的下列证据：
1.作案地点相片、作案时监控视频截图。
2.价格认定结论书，证明：涉案手机经认定价值人民币2200元。
3.被害人江某的陈述，证明：2016年11月25日12时30分许，她到普宁市某村广某“韩国半永久美容会所”上班，后有两名男子驾驶一辆摩托车到会所，其中一名坐到沙发上，一名问她有没有点痣，她回答没有后该两名男子就离开，她送到店门口回来时发现手机被盗。
4.原审被告人吴有权的供述，证明：2016年11月25日13时许，他和朋友“老二”在普宁市某镇出租屋商量盗窃作案后，“老二”驾驶1辆摩托车载他到普宁市某村中国银行旁一美容店，进去后“老二”以业务咨询引开店内人员，他趁人不备盗走放在柜台上1部苹果6手机，后与“老二”一起离开。
5.破案经过，证明：2016年11月25日14时许，普宁市公安局城西派出所接江某报称，当天13时多，有两名男子到普宁市某村“韩国半永久美容会所”称要点痣，后偷走其1部苹果6手机。2016年12月3日，城西派出所在普宁市占陇镇占梨村一出租屋抓获涉嫌盗窃的吴有权。
6.原审被告人吴有权前犯盗窃罪的刑事判决书及刑满释放证明书，证明：2014年12月19日，被告人吴有权因犯盗窃罪被福建省漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑七个月，2015年2月9日刑满后释放。
本院认为，原审被告人吴有权以非法占有为目的，与同案人窃取他人数额较大的财物，其行为侵犯公民的财产权利，已构成盗窃罪。依法应予惩处。原公诉机关指控吴有权所犯罪名成立。吴有权曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚。鉴于吴有权能当庭认罪，可酌情从轻处罚。原审认定吴有权犯盗窃罪事实清楚，但没有认定吴有权属累犯并依法从重处罚，量刑不当，依法应予改判。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百八十四条第一款、第二款，第三百八十九条第一款第（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十三条的规定，判决如下：
一、撤销本院（2017）粤5281刑初7号刑事判决。
二、原审被告人吴有权犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。罚金应于本判决生效之日起一个月内缴清。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月3日起至2017年11月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向揭阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 许育炼
审判员 罗卓标
审判员 杨伟忠
二〇一七年八月十日
书记员 许玉旋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉;如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。
原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。
对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。
《中华人民共和国刑法》
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。