安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖12刑终288号
原公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）耿某某，男，汉族，1963年12月28日出生于安徽省太和县，专科文化，中共党员，住太和县。1996年至案发任太和县人民法院执行局执行员。因涉嫌犯滥用职权罪于2015年7月5日被颍州区人民检察院传唤到案，同日由颍州区人民检察院决定对其取保候审。现在家。
辩护人刘允，安徽蓝邦律师事务所律师。
辩护人杨雪梅，安徽蓝邦律师事务所律师。
阜阳市颍州区人民法院审理颍州区人民检察院指控原审被告人耿某某犯滥用职权罪、挪用公款罪一案，于2016年5月23日作出（2015）州刑初字第00492号刑事判决。耿某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察员和辩护人意见，认为本案事实清楚，不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人耿某某在任太和县人民法院执行局执行员期间，承办了申请执行人赵某某向太和县人民法院申请执行(2012)太民二初字00059号民事判决的执行案件。该执行案件于2013年10月21日在太和县人民法院立案执行，太和县人民法院于2013年10月23日作出(2013)太执字第00862-1号执行裁定书（查封邱某某位于太和县建设东路北侧房产局家属院北楼101户房屋，证号：F0706001200120101），2013年11月6日该房产被正式查封。2014年8月22日，太和县人民法院委托安徽宏泰房地产评估有限公司对该房屋估价为63.05万元。2014年10月30日太和县人民法院委托安徽金石拍卖有限公司对上述房产进行拍卖，竞买人陈某甲以63.5万元的价格竞拍到此处房产。2014年11月17日，太和县人民法院作出(2013)太执字第00862-2号执行裁定书(确认邱某某的房产为陈某甲所有，并解除查封通知陈某甲办理相关过户手续)，在陈某甲到邱某某家要求办理过户手续时，邱某某才知道自己的房产被拍卖。在此执行案件过程中，耿某某未按照法律程序，未将评估报告送达邱某某、刘某甲。耿某某明知该房产已于2012年11月5日与太和县农村信用合作联社镜湖信用社签定最高额50万元抵押合同，太和县农村信用合作联社镜湖信用社对该房产享有优先受偿权，耿某某在未通知太和县农村信用合作联社镜湖信用社的情况下，仍将该套房产拍卖款支付给赵某某。2015年2月13日因刘某甲、邱某某对于太和县人民法院执行该案程序违法提出异议，太和县人民法院在2015年4月8日作出(2013)太执字第00862-3号执行裁定书(因邱某某未收到房产评估报告书，法院执行程序违反法律规定，撤销(2013)太执字第00862-2号执行裁定书)。因房产竞买人陈某甲也无法得到此房产，2015年4月8日，太和县人民法院又作出(2013)太执字第00862-4号执行裁定书(终结（2012）太民二初字第00059号民事判决书的执行)。此案件于2015年3月23日被澎湃新闻网率先报道，2015年4月17日安徽电视台经济频道也对该事件进行了报道，与此同时，安徽新闻网、安徽经济频道、安徽网络电视台、环球新闻网等多家媒体也对该事件进行了转载。耿某某违反法律规定处理公务的行为不仅侵犯了相关当事人的合法权益，严重破坏了司法机关的公信力，并经相关媒体报道后在社会上造成了恶劣的社会影响。案发后，耿某某赔偿陈某甲经济损失10万元。
二、被告人耿某某在执行赵某某诉刘某甲、邱某某案件中，曾于2014年3月25日收到刘某甲还给赵某某的5万元执行款，并给刘某甲出具了收条。按规定该笔款应该立即入太和县人民法院公账，再通知债权人赵某某来领取此款，可耿某某却将此5万元执行款借给其朋友刘某乙看病使用。2014年12月2日，在执行李某甲案件中，耿某某将本应交给申请人李某甲的执行款通过私下和李某甲的委托律师栾某某商量借走该笔执行款10万元中的5万元，用以充抵之前耿某某收到刘某甲的5万元。2015年2月3日被告人耿某某已归还栾某某借款5万元。从2014年3月25日耿某某收到刘某甲执行款直至2014年12月2日还上该款，此款已被耿某某挪用长达八个月之久。2015年7月5日，耿某某在侦查机关主动交代其挪用公款的犯罪事实。
原判认定上述事实的证据有：
一、书证
1.耿某某的职务证明文件及身份信息证明，刘某甲、邱某某、陈某甲的户籍信息，证明1996年至案发被告人耿某某为太和县人民法院执行员及其个人户籍信息情况，刘某甲、邱某某、陈某甲的个人户籍信息情况。
2.阜阳市中级人民法院（2013）阜民终字00082号民事判决书一份、太和县人民法院（2012）太民二初字00059号民事判决书一份及赵某某申请书一份，证明阜阳市中级人民法院判决维持了太和县人民法院作出的（2012）太民二初字00059号民事判决书、太和县人民法院一审判处刘某甲、邱某某于判决生效之日起十五日内返还赵某某借款本金322176．88元，利息80866.40元及赵某某申请执行太和县人民法院（2012）太民二初字00059号民事判决书的情况。
3.太和县人民法院(2013)年太执字第00862号执行裁定四份，证明太和县人民法院连续四次更正（2013）太执字第00862号执行裁定的具体情况。
4.邱某某的房产证及邱某某的异议申请书，证明邱某某位于建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房产情况及邱某某、刘某甲对太和县人民法院查封、拍卖邱某某位于建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房产提出异议申请。
5.（2013）太执字第00862-2号执行裁定书送达回证，证明陈某乙（陈某甲儿子）已于2014年11月18日收到太和县人民法院（2013）太执字第00862-2号执行裁定书。
6.太和县人民法院协助执行通知书及送达回证，证明太和县人民法院请太和县房产局协助查封被执行人邱某某位于太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房产情况及送达情况。
7.安徽金石公司拍卖邱某某房产的公告、拍卖成交书，证明安徽金石拍卖公司的拍卖被执行人邱某某位于建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房产公告及拍卖成交情况。
8.太和县人民法院通知、收据、执行和解协议，证明太和县人民法院通知刘某甲、邱某某其房产已拍卖，要求其迁出的情况；刘某甲、邱某某返还赵某某钱款520806元及达成执行和解协议。
9.（镜湖）行（社）最高额抵（质）字（2012）第3435201213000497号最高额质押合同及太和县房地产他项权契约、镜湖支行出具的证明，证明邱某某与镜湖支行签订抵押合同情况及房产局就邱某某抵押房产作出他项权登记、太和县人民法院查封、拍卖邱某某房产未告知太和县农村信用社合作联社镜湖信用社。
10.2014年8月22日安徽宏泰房地产评估有限公司出具的房地产估价报告书,证明位于太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房产估价情况。
11.收款回单、收据及银行凭证两份，证明安徽金石拍卖公司向太和县人民法院执行局付拍卖标的款63.5万元、张某甲因李某甲执行案交给太和县人民法院执行局10万元及栾某某代领钱款的具体情况。
12.视频资料文件及工作说明(阜阳市人民检察院出具)，证明阜阳市人民检察院司法鉴定中心协助颍州区人民检察院对涉及本案案情的相关网站内容进行提取并固定的情况。
二、证人证言
1.证人滕某某的证言，证明其是太和县人民法院执行庭执行员，主要负责执行款的收支。2014年11月份安徽金石拍卖有限公司转给执行庭63.5万元，后执行庭通过银行转给赵某某50多万元。2014年12月份，赵某某通过银行转账给执行庭17万余元，同月邱某某通过刘某丙的银行账户转给执行庭30万元。执行庭账目上显示的“2014年3月25日刘某甲交现金5万元”，这5万元其实是2014年12月份耿某某借栾某某的，耿某某说他给栾某某出具了领取10万元执行款审批表，让其从执行庭账户给栾某某转5万元，剩下的5万元算耿某某借栾某某的，耿某某让其将剩余的这5万元入在其的现金账目上，写明是“3月25日刘某甲交现金5万元”，其当时见栾某某也同意就按耿某某的意思办了。
2.证人徐某某的证言，证明其是太和县人民法院执行庭庭长，2013年10月赵某某申请执行邱某某返还借款的执行案件分给了耿某某办理，2014年被执行人邱某某和刘某甲向其反映耿某某在执行过程中有违反法定程序的行为，其问耿某某具体情况，耿某某说他打电话给刘某甲和邱某某了，但是卷宗里没有二人的签字。后，其将此事向院长汇报了，院长安排纪检组介入调查。执行裁定书是其签的字，其一开始不知道耿某某执行案件时存在错误，也不知道刘某甲、邱某某曾还过赵某某20万元，其也问过耿某某，耿某某说没问题。耿某某在办案时出现错误，后来这个案件就换成了其他人员办理了，邱某某的房产现在被解除了查封，且仍由刘某甲、邱某某居住，法院也通知陈某甲把交的购房款领回去，陈某甲至今也没领走钱款。2014年8月份，太和县国土资源局副局长李某乙带着刘某甲找其说刘某甲被执行案件的事，看能不能缓一缓再还赵某某的钱，还说他通过耿某某已经给了赵某某5万元钱，后耿某某说是赵某某催的急，他就自己找刘某甲收去了5万元执行款，后耿某某将5万元执行款交给了执行庭会计滕某某。对于耿某某如何使用的5万元执行款其不太清楚。
3.证人祝某某的证言，证明其是太和县人民法院执行庭执行员，与耿某某、马某某、张某乙一组，耿某某不会操作电脑，2013年10月23日与2014年11月17日的两份合议庭笔录是其帮耿某某制作的，上面也有其的签字。承办人汇报案件时一般不出示证据，合议庭成员也不审查，不是自己办的案件，他们拿出执行意见，其他人都同意承办人意见。执行案件时至少需要两个执行员，且执行案件前必须要对被执行人进行“四查”（房产、车辆、存款、股权）。邱某某的房产拍卖后，陈某甲通过拍卖公司将63.5万元的拍卖款打到了太和县法院执行局的账户上。2014年11月20日，赵某某到耿某某办公室要求领取执行款。耿某某有急事要出去，就让其帮着他计算一下应该给赵某某的执行款。其就按照判决书所写的内容，计算出共应给赵某某人民币520806元，其就按这个数额给赵某某开个领款单，由赵某某到执行局会计滕某某处领取。2014年11月底其才知道邱某某已还给赵某某20万元。在这期间太和县农村信用合作社提出此房的拍卖款应优先受偿，其和耿某某到太和县农村信用合作社镜湖信用社，复印了抵押的相关资料。后将赵某某的银行账户进行冻结，共40万元。2014年11月底，邱某某和刘某甲到法院反映耿某某执行程序存在错误，院领导经核查后，就不让耿某某再办理这个案件，后来经执行庭徐某某庭长对赵某某和邱某某双方进行和解，由邱某某再给赵某某30万元整，又从赵某某银行账户划扣17万多，这样加上邱某某还给赵某某的15万，和刘某甲交给耿某某的5万元，赵某某共领走50万元，执行庭账目上有63.5万元，这是还给陈某甲的拍卖款。
4.证人马某某证言与祝某某证言情节一致且相互印证。
5.证人赵某某证言，证明2008年因亲戚介绍其和刘某甲、邱某某认识，在2009年3月，刘某甲、邱某某想在深圳买个医院，让其投资入股，其就投资入股140万元，约定如果不能分红给其，最低140万元投资款按照1分利息计算。后来因在深圳投资有问题，刘某甲、邱某某不能分红，就陆续按照利息1分还款给其。截止2012年下半年刘某甲、邱某某还有30多万元本金，8万多元利息没有还给其。其就到太和县人民法院以民间借贷纠纷起诉刘某甲、邱某某，经太和县人民法院和阜阳市中级人民法院判决，刘某甲、邱某某限期还款给其本金322176.88元、利息80866.40元。姓陈的将拍卖房产钱款63.5万元交到太和县人民法院执行庭银行账户上，耿某某告诉其可以领走执行款了，其到太和县人民法院执行庭去领钱，耿某某不会计算其应该领走的具体钱款数额，让和他一个办公室的祝某某法官计算，后来耿某某、祝某某给其开具了一个领款单，其就去太和县人民法院执行庭会计处领走一个转账单，其再到银行办了一个转账手续，其就从银行领走了执行款共520806元。其在从法院执行庭领走520806元之前，耿某某曾问刘某甲、邱某某是否曾还款给其15万元。其说刘某甲是曾还给其15万元，但是刘某甲得将还款的银行单据提供。之后刘某甲是否将还款15万元的银行单据提供给耿某某的情况，其就不清楚了。其在领走520806元之后，其听耿某某说邱某某向太和县人民法院提出了异议，刘某甲、邱某某名下的太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户已在太和县农村信用合作联社提出优先受偿申请，拍卖房产应先还给太和县农村信用合作社。在这种情况下，法院就冻结其银行账户。后来在耿某某和祝某某的主持下，其与邱某某达成执行和解协议，刘某甲、邱某某总的还款给其50万元，邱某某再交给法院执行庭30万元，其从其的银行账户中退给执行庭17万元，再加上刘某甲之前交给法院执行庭的5万元，这样法院执行庭账户共留有63.5万元，刘某甲、邱某某共还款给其50万元，这样刘某甲将钱款全部还完，执行庭账户上还剩下拍卖钱款63.5万元。
6.证人刘某乙证言，证明2014年3月底，其因看病向耿某某借了5万元整。当天其先给耿某某打电话，想向他借五万元。他让其到他办公室去拿，其就开着车在太和县法院门口等着，一会耿某某也开车过来了，他从车上拿了五万元现金交给其，其收下后，当时情况比较急，其没有给耿某某写借条，接着其就到北京看病了。其没有给耿某某写借条，也没有约定利息。
7.证人栾某某证言，证明2014年李某甲案件承办执行员是耿某某，2014年12月份，耿某某通知其到执行局会计室滕某某办公室去填写一张10万元收款收据，填好后，耿某某说他急着用钱，从这10万元的执行款中先借用了5万元，只给其开了一张5万元的现金支票。由于李某甲案件还有十六、七万元的钱没有执行，因为怕得罪执行人耿某某，当时其就同意了。耿某某让滕某某给其开了一张5万元的现金支票，支票是中国人民银行的。下午耿某某给其打电话，给了其一张5万元的借条，2015年2月3日耿某某将此款还给其。
8.证人李某乙证言，证明其和刘某甲是朋友，其是在2014年8月份左右，其和刘某甲一起到执行庭徐某某处说了刘某甲被执行的事。其和徐某某说，刘某甲已还给赵某某5万元，刘某甲在深圳做生意资金周转有些问题，能不能缓一下，别急着将房子拍卖。徐某某说，耿某某没有向他汇报过刘某甲已还款给赵某某的情况。刘某甲说5万元是交给耿某某的，并且耿某某给刘某甲出具的有收条。徐某某庭长就让刘某甲提供一下收条，刘某甲当时就回家将收条带着，并将收条复印件提供给徐某某。在这之后，其私下问过耿某某，耿某某说申请执行人赵某某催得紧，让刘某甲找到赵某某谈谈这事。其将耿某某原话告诉刘某甲，之后其就没有再问过这件事情了。后来在2014年春节时，刘某甲和其说，法院让他们搬家，但是房产的评估报告没有告知刘某甲和邱某某。其就让他们如实向有关部门反映情况。
9.证人邱某某证言，证明其与赵某某因民事纠纷，经太和县人民法院和阜阳市中级人民法院判决，判令其返还赵某某钱款连本带息共三十多万。其和其丈夫刘某甲大约在2013年还给赵某某共十五万元现金，是通过银行转账，余款一直未还给赵某某，2014年赵某某到太和县人民法院申请执行。2014年3月25日，太和县法院执行局法官耿某某通知刘某甲将余款还给赵某某，但因为其家资金都用深圳生意上，所以其只能先还给赵某某5万元，之后再慢慢还。后其丈夫交给耿某某5万元让其给赵某某，耿某某打个收条给了其丈夫。其在这个阶段共还给赵某某20万元，之后法院的人也没有催着其还款，其因资金紧张，所以也就一直没有返还余款。后来其听太和县农村信用合作社镜湖信用社的李某丙说其的这处房子被拍卖了。其就打电话给耿某某，耿某某说他不知道。后其找了个律师，写了份执行异议。2014年12月份，其又找到耿某某，问他怎么处理这件事。耿某某说他帮其和赵某某进行和解，没过几天，在耿某某办公室，有其、刘某丙（和赵某某有亲戚关系）、赵某某、耿某某，还有和耿某某同一个办公室的男法官，经过法院和解，其与赵某某达成和解协议，由其还给赵某某余下的钱款30万元，赵某某就不再追究此事。当天下午，其将余款汇到法院提供的银行账号。2015年春节前几天，其去到耿某某办公室去要其房子的解封令，这时耿某某告知其，其名下的太和县建设东路北侧房产局家属院北楼101户房屋已经被拍卖，并限其尽快搬家，不然就强制执行。在2012年其因为生意上需要用钱，所以其将其和其丈夫名下的此处房产作抵押，向太和县农村信用合作社镜湖信用社借款50万元。实际其名下目前只有太和县建设东路北侧房产局家属院北楼101户一处房子。其一直不知道该房屋被拍卖的事情。赵某某的钱款其已全部还清。
10.证人刘某甲证言与证人李某乙、邱某某的证言情节一致且相互印证。
11.证人陈某甲证言，证明2014年10月25日，其从颍州晚报上看到太和县法院公开拍卖太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户一处房子，当时是安徽金石拍卖有限公司受太和县法院委托，在颍州晚报上刊登，内容是太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户独立复式住宅，建筑面积297.73平方米，参考价63万元。其就和安徽金石拍卖有限公司联系，然后其委托其儿子陈某乙办理相关事宜，陈某乙先交给拍卖公司5万元订金。2014年10月30日，其和其儿子陈某乙到太和县法院参加的拍卖，当时其是63.5万元拍卖到这处房子。拍卖会后一个星期内，其儿子就把余款打到拍卖公司的账户上。其把钱款交给拍卖公司后，其就到太和县法院去，要求法院确认房屋归其所有，太和县人民法院给其下的裁定书，确认房产归其所有，当时太和县人民法院执行局承办人员耿某某和其说，让其给邱某某一些时间，让她搬走。之后在一天晚上8点，太和县法院来了几个男子，说是送达执行裁定书，内容是撤销安徽省太和县人民法院（2013）太执字第00862－2号执行裁定书，他们让其在一张纸上签上名字，证明他们来送达的事情，其就在上面签上其的名字。太和县人民法院以邱某某未收到房产评估报告，所以房子就不给其了。其知道安徽经济生活频道第一时间于2015年4月27日曾经报道过这件事，还有网上也曝光过这件事。媒体报道后，太和县法院找到其说，这处其已竞买的房子不能过户给其，法院只能返还其拍卖房子的63.5万元，可是其为了买房子，其借的还有外债，其现在还没有房子住。
12.证人陈某乙证言与证人陈某甲的证言情节一致且相互印证。
13.证人李某丙证言，证明邱某某、刘某甲在2012年从安徽省太和县农村商业银行镜湖支行办理过最高额抵押贷款，抵押物是二人名下太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户，抵押合同到期还款时间是2015年11月4日，目前为止还有没有全部还完贷款。镜湖信用社的王某某通过法院朋友得知，邱某某、刘某甲名下位于太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房子被太和县人民法院拍卖，太和信用联社镜湖信用社向太和县人民法院提出一个优先受偿的申请。2014年11月19日，其将镜湖信用社出具的优先受偿的申请，交给太和县人民法院执行庭耿某某法官处，其当时交给耿某某法官时，没有办理交接手续。
三、被告人耿某某的供述，证明其是太和县法院执行庭执行员，其办理过赵某某申请执行刘某甲、邱某某财产一案。2013年10月份赵某某到法院立案庭申请执行，立案庭将案件交给执行庭。其首先向被执行人刘某甲、邱某某发出《执行通知书》，其就到银行查询刘某甲、邱某某的银行账户，经过查询，刘某甲、邱某某名下有房产，其给刘某甲打电话让刘某甲来谈谈这个事情。刘某甲说过一段时间回来，但后来他却没回来。其就查封了刘某甲、邱某某名下位于太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户房子，之后刘某甲从外地回来，其就告诉他此处房产已被查封、评估、拍卖，陈某甲以63.5万元的价格竞拍到了房产且钱款已交到执行庭账户上，赵某某领走52万多元。因为邱某某提出异议，认为其的房产评估报告没有送达给邱某某，其将邱某某提出的异议告诉徐某某庭长，徐庭长和其院里领导汇报，通过院里纪检部门调查，对其作出停职检查的处理。协助查询被执行人刘某甲、邱某某名下房产的时间是2012年，其没有对该处房子的抵押情况进行调查，当时也不知道邱某某将该处房屋抵押给太和县农村信用合作联社，后来太和县农村信用合作联社向执行庭提出申请优先受偿权时，其才知道这个情况。其没有告知太和县农村信用合作联社，这是其工作中不负责任，存在失误。其和祝某某去刘某甲家里没有找到刘某甲，所以没有把执行通知书送达给刘某甲、邱某某。因为联络不到刘某甲、邱某某二人，所以适用公告送达程序。2013年10月23日，其和马某某、祝某某三人在一起评议该案，其口头向他们二人汇报，他们听过汇报后，同意其意见。其对于邱某某名下位于太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户的评估报告，没有送达告知给刘某甲、邱某某。其知道这个告知程序，由于其的工作失误，没有履行这个告知程序。其将要求刘某甲、邱某某十五日内迁出太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户的通知贴到刘某甲、邱某某该套住房处，至于刘某甲、邱某某二人是否看到其就不太清楚了。2014年11月17日安徽省太和县人民法院（2013）太执字第00862-2号执行裁定书拟稿签名是其签的，核稿人为徐某某局长，对于这份执行裁定书，邱某某来执行庭提出异议，所以没签字。刘某甲、邱某某名下位于太和县建设东路北侧房产局家属楼北楼101户的房产被拍卖后，由陈某甲竞拍到该处房子，陈某甲将63.5万元通过安徽金石拍卖公司银行账户，转账到太和县人民法院执行局银行账户上。赵某某领走钱款520806元，太和县农村信用合作联社申请优先受偿，所以合议庭评议后，就冻结了赵某某名下的银行存款。赵某某申请执行钱款数额是40万余元，但这是截止到太和县人民法院和阜阳市中级人民法院判决时间，之后利息另计。赵某某到其的办公室，要求其对于邱某某具体还款数额进行计算，因为其要到医院看病，就让祝某某替其按照判决书内容计算一下赵某某应领走的执行款。其在2014年3月份曾收到刘某甲还给赵某某的5万元。在2014年12月份，其对赵某某和刘某甲、邱某某进行执行和解时，其才知道，在赵某某申请法院执行前，刘某甲、邱某某曾还给赵某某15万元。赵某某和刘某甲、邱某某达成执行和解后，刘某甲、邱某某通过刘某丙的银行账户，转款给法院执行庭30万元。其是在2014年3月份，其和刘某甲联系后，在太和县红十字医院见的面，刘某甲交给其五万元现金，其给刘某甲打了个收条。当时收到刘某甲的5万元后，没有立即将现金交到执行局会计滕某某处，同年3月底这笔款被其借给刘某乙，后来在2014年12月底通过其亲戚栾某某一个执行案件，抵了这个五万元账目。对于陈某甲已交过63.5万元购房款，没有得到房产，法院已告知陈某甲，让他将63.5万元领走，目前他没有领走该笔钱款。
据此，原审法院认为：被告人耿某某身为国家机关工作人员，在办理案件过程中滥用职权，违反法律规定程序处理公务，致使相关当事人合法权益受到严重损害，其行为严重破坏了司法机关的公信力，并经相关媒体报道后造成了恶劣的社会影响，其行为已构成滥用职权罪。耿某某在执行公务中，将本应立即入公账的执行标的款擅自挪给他人使用，数额较大，超过三个月仍未归还，其行为已构成挪用公款罪。鉴于耿某某对其挪用公款行为构成自首、案发前已经将所挪用公款全部归还，可酌情从轻处罚。耿某某庭审中自愿认罪，悔罪态度较好，且对其滥用职权给相关当事人造成的损失进行了补偿，取得了当事人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十四条、第六十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第三十七条、第六十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：被告人耿某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；犯挪用公款罪，免予刑事处罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑一年。
耿某某上诉称：其行为虽有一定的社会危害性，但尚未使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失，也不符合“造成恶劣影响”这一构成要件，原判认定其构成滥用职权罪没有事实和法律依据。另受害人陈某甲存在恶意串通围标，后又故意歪曲事实向媒体爆料以追求其不法利益，不应得到支持。请求本院撤销原审法院对其犯滥用职权罪的判处，改判其不构成滥用职权罪。
辩护人提出了与耿某某上诉意见基本相同的辩护意见。
检察员认为，原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：
一、上诉人耿某某任职太和县人民法院执行人员期间，在办理赵某某申请执行邱某某、刘某甲借款纠纷一案时，查封了被申请执行人邱某某、刘某甲位于太和县建设东路北侧房产局家属院北楼101户房产一处，并委托评估公司对该房产进行评估，在评估报告未送达被执行人的情况下，将该房屋进行拍卖，竞买人陈某甲竞拍取得该房产，在办理过户手续时，被执行人邱某某以执行程序违法，且该房屋已经办理抵押登记为由，提出执行异议。后太和县人民法院下发裁定，撤销原执行裁定，并终结执行。该案件先后被澎湃新闻网、安徽电视台经济频道、安徽新闻网、安徽经济频道、安徽网络电视台、环球新闻网等多家媒体报道及转载。案发后，耿某某补偿陈某甲经济损失10万元。
二、上诉人耿某某在办理赵某某申请执行邱某某、刘某甲借款纠纷一案中，曾于2014年3月25日收到刘某甲支付给赵某某执行款5万元，该款未进入法院公账户而被耿某某借给其朋友看病，其于2014年12月2日将他案执行款借走5万以冲抵赵某某案执行款，执行款被挪用达八月有余。2015年7月5日，耿某某在侦查机关主动供述其挪用公款的事实。
上述事实，已经原判所列经一审当庭举证、质证的证据所证实，证本院予以确认。
本院认为：上诉人耿某某身为国家机关工作人员，违反法定程序履行职务，经相关媒体报道，严重影响了司法机关的公信与权威，社会影响恶劣，其行为构成滥用职权罪；其在执行公务过程中，将本应进入单位公账户的执行标的款私自挪作他用、数额较大，且超过三个月未还，其行为又构成挪用公款罪。应两罪并罚。关于耿某某及其辩护人称耿某某不构成滥用职权罪的理由，经查，耿某某违反法定程序履行职务，经多家媒体报道转载的事实清楚，其行为有损司法机关的公信及权威，社会影响恶劣，依法构成滥用职权罪。其上诉理由及辩护人相关辩护意见不能成立，本院不予支持。该事件发生后，由于耿某某及其所在单位采取措施积极正面应对，没有引起社会广泛关注，犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。耿某某挪用公款罪的事实清楚，且有自首情节并全额归还，依法亦可免予刑事处罚，原判对其挪用公款行为的定性准确，量刑适当。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条，第三百八十四条、第六十七条、第六十九条、第三十七条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销阜阳市颍州区人民法院（2015）州刑初字第00492号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）耿某某犯滥用职权罪，免予刑事处罚；犯挪用公款罪，免予刑事处罚，决定免予刑事处罚。
本判决为终审判决。
审 判 长 周国清
代理审判员 袁理想
代理审判员 刘钦锋
二〇一六年十月三十一日
书 记 员 郭子龙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定，依照规定。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《最高人民法院最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：
（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；
（二）造成经济损失30万元以上的；
（三）造成恶劣社会影响的；
（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形
《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
(一)挪用公款数额在二百万元以上的；
(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
(三)挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
(四)其他严重的情节。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。