河北省沧州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）冀09民终327号
上诉人（原审第三人）沧州银行股份有限公司盐山支公司。住所地：盐山县城南沧乐路。
法定代表人胡盐明，董事长。
委托代理人赵胜，河北兴盐律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王大龙，农民。
委托代理人刘兰林，河北通和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）贾少彬，农民。现羁押于盐山县看守所。
被上诉人（原审被告）祁晓晶，农民。系被告贾少彬妻子。
原审第三人马墨忠。
上诉人沧州银行股份有限公司盐山支公司因确认合同有效纠纷一案，不服盐山县人民法院（2015）盐民初字第957号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告王大龙诉称，被告贾少彬与被告祁晓晶系夫妻关系，自2014年1月起，被告贾少彬多次在原告王大龙处借款近130余万元。2014年11月17日，被告贾少彬找到原告王大龙称，借款期满后将无法归还所借款项，愿将位于盐山县城丽景花园小区5幢2单元102室住宅楼房一栋（房权证盐权字第××号），作价80万元转让给原告王大龙，抵销部分欠款。为此，被告贾少彬又以书面文字承诺，先将贾少彬已购买马墨忠的房产转给原告王大龙，并承诺办理过户登记手续。原告王大龙同意以房抵债，为简化办理过户手续，经被告贾少彬同意。2014年11月17日，原告王大龙、被告贾少彬、第三人马墨忠在场，订立买卖协议，旨在由第三人马墨忠协助原告王大龙办理过户登记手续。后因被告贾少彬涉嫌犯罪，被盐山县公安机关刑事拘留，办理过户手续及交付房屋未果，请求依法确认原告王大龙与被告贾少彬、被告祁晓晶之间的以房抵债的协议合法有效并继续履行。第三人马墨忠协助办理过户登记手续。
被告贾少彬辩称，原告所诉属实，为简化过户手续，节省过户费用，同意由第三人马墨忠直接将楼房过户到原告王大龙名下。但还没有办理过户手续，11月26日贾少彬被拘留。
被告祁晓晶辩称，被告贾少彬借原告王大龙款及以房抵债的行为以前不知情，现在同意将该房屋抵债给原告王大龙。
第三人马墨忠辩称，2014年11月17日，被告贾少彬和原告王大龙一起找到我称，因被告贾少彬欠原告王大龙的钱，被告贾少彬将购买的我的楼房转给原告王大龙，且被告贾少彬称该房屋没有其他的抵押行为，为了节省房屋过户费用，被告贾少彬让我将房屋直接过户给原告王大龙，我即与原告王大龙订立房屋买卖协议一份。2014年11月18日，我又与原告王大龙书写了一份关于签订协议的说明，之后因原告王大龙未找我，被告贾少彬被拘留，至此房屋过户没有完成。
第三人沧州银行股份有限公司盐山支公司述称，被告贾少彬、祁晓晶在我公司有贷款，且有盐山县人民法院作出的判决，盐山县人民法院对被告贾少彬盐山县城丽景花园小区5幢2单元102室住宅楼（房权证盐权字第××号）楼房一栋进行了诉讼保全，本案原告王大龙与被告贾少彬、被告祁晓晶、第三人马墨忠之间不存在房屋买卖、物权转移关系，而是原告王大龙与被告贾少彬、被告祁晓晶之间存在债权债务，以物抵债、以物代偿的关系。原告王大龙与被告贾少彬之间的民间借贷尚未到期，且被告贾少彬有多个债权人，如确认以物抵债，对诸多债权人不公平。原被告及第三人马墨忠之间的房屋买卖协议应为无效的买卖协议，该涉案房屋尚未转移。故原告王大龙、被告贾少彬、被告祁晓晶及第三人马墨忠的协议行为为无效，应依法驳回原告王大龙的诉讼请求。
原审查明，被告贾少彬与被告祁晓晶系夫妻关系，自2014年1月起，被告贾少彬因做生意在原告王大龙处借款共8笔计1330600元：2014年1月18日借60000元，借款期限一年；2014年2月22日借款204000元，借款期限一年；2014年3月7日借27000元；2014年3月14日借155240元，期限一年；2014年3月14日借款404080元，借款期限一年；2014年8月1日借款204600元，借款期限一年；2014年8月1日借款153080元，借款期限一年；2014年10月10日借款122400元，借款期限一年。被告贾少彬借原告王大龙以上借款无力清偿，遂找原告王大龙称，愿将其购买的第三人马墨忠盐山县城丽景花园小区5幢2单元102室住宅楼房权证盐权字第××号尚未办理过户手续的楼房一栋，作价80万元转给原告王大龙，抵销部分欠款，原告王大龙即同意，被告贾少彬将房屋所有权证交给原告王大龙。为此被告贾少彬又以书面文字承诺其购买的第三人马墨忠的房产转给原告王大龙。为简化办理过户手续的环节，节省过户费用，经被告贾少彬同意，2014年11月17日，原告王大龙与第三人马墨忠订立买卖协议，旨在由第三人马墨忠将卖给被告贾少彬尚未过户的楼房直接过户给原告王大龙。2014年11月18日，第三人马墨忠与原告王大龙书写了一份关于签订协议的说明，其内容为“因贾少彬经营向王大龙借款不能如期归还，贾少彬同意将80万元购买的尚未过户的马墨忠的楼房转给王大龙，不存在马墨忠多头卖房的现象，由于担心多重过户的费用，经与贾少彬协商，直接由马墨忠名下过户至王大龙，此房产以前承担的抵押及其他债务，有此房产价值承担，马墨忠不承担任何责任，此协议仅承担办理过户使用，特此说明。”因被告贾少彬涉嫌犯罪，被盐山县公安机关刑事拘留，办理过户手续及交付房屋未果。原告提起诉讼。
另查明，被告贾少彬因欠第三人沧州银行股份有限公司盐山支公司借款，该公司申请盐山县人民法院于2014年11月21日依法对第三人马墨忠所有的位于盐山县城丽景花园小区5幢2单元102室住宅楼房权证盐权字第××号楼房一栋予以查封，查封期限自2014年11月21日至2016年11月20日。2015年9月底前原告王大龙搬进该楼房居住。
上述事实由原告提供的原告王大龙与第三人马墨忠订立的房屋买卖协议一份、签订协议的说明一份、公安机关的调查笔录一份、被告贾少彬给原告王大龙书信一封、被告贾少彬借原告王大龙款借条八张、房产证一本、第三人马墨忠为办理过户身份证复印件一份及原被告、第三人当庭陈述证实。
原审认为，被告贾少彬借原告王大龙现金八笔，计1330600元，由被告贾少彬为原告王大龙出具的借条、公安机关的询问笔录、被告贾少彬为原告王大龙书信一封等证据证实，庭审中被告贾少彬亦认可，本院依法予以确认。被告贾少彬借原告王大龙款项无力支付，愿将其购买的尚未办理过户登记手续的第三人马墨忠的楼房转给原告王大龙，被告祁晓晶对被告贾少彬处分其夫妻该共同财产亦同意，原告王大龙与被告贾少彬、被告祁晓晶之间的以房抵债的协议系原被告之间真实意思表示，法律上没有禁止性规定，且涉及该楼房未有抵押、质押情形，故应认定以物抵押债已经成立并合法有效，原被告及第三人马墨忠应按该协议继续履行。依据《中华人民共和国合同法》第四条、第十条、第四十四条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告王大龙与被告贾少彬、被告祁晓晶、第三人马墨忠之间的协议合法有效并继续履行，由被告贾少彬、被告祁晓晶、第三人马墨忠配合原告王大龙办理位于盐山县城丽景花园小区5幢2单元102室的楼房过户登记手续；二、驳回原告王大龙、第三人沧州银行股份有限公司盐山支公司的其他诉讼请求；案件受理费100元，由被告贾少彬、被告祁晓晶负担。
宣判后，原审第三人沧州银行股份有限公司盐山支公司不服，提出上诉，主要理由是：一、贾少彬、祁晓晶夫妻与王大龙之间并没有合法有效的房屋买卖合同关系。因为贾少彬借款未届清偿期，双方达成以物抵债协议，约定以房产抵销借款，是对借款合同关系债的清偿所做的约定，实属对借款合同债权的担保，是担保法规定的“流质（抵）契约”。原审认定为房屋买卖合同关系实属错误。二、原审适用法律错误。根据最高人民法院《关于执行权合理配置和科学运行的若干意见》第二十六条的规定，审判机关在审理确权诉讼时，应当查询所要确权的财产权属状况，发现已经被执行局查封、扣押、冻结的应当中止审理；当事人诉请确权的财产被执行局处置的，应当撤销确权案件；在执行局查封、扣押、冻结后确权的，应当撤销判决或者调解书。据此，王大龙在盐山县人民法院执行局已经查封、扣押、冻结后提起确权之诉，应依法驳回王大龙的诉讼请求。
本院经审理认为，原审认定事实不清。原审中，王大龙称借款履行方式既有转账形式也有现金履行的形式，但在法庭规定的期间内未提交相关证明转账及现金履行的证据。二审审理中，贾少彬称2014年2月22借款204000元系以前借款倒约而订立的，借据计入了前期借款利息，不是一次性给付；王大龙称系当天现金给付。关于2014年8月1日借款204600元和153080元，双方认可系当时发生且借据计入了到期利息，但是贾少彬称本金为20万左右，王大龙称当天拿现金20万元及112500元，王大龙对本金及利息的数额未提供其他证据证明。本院认为，本案应查清全案借款本金、利息及履行等情况，以确认双方订立买卖协议的效力。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销盐山县人民法院（2015）盐民初字第957号民事判决；
二、发回盐山县人民法院重审。
审 判 长 张凤梅
审 判 员 苗笑臣
代理审判员 冷树青
二〇一六年四月十二日
书 记 员 迟 薇