河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终183号
上诉人（原审被告）李文杰，男，1954年11月12日出生，汉族。
委托代理人王广生，河南旭宏然律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨超，女，1975年1月19日出生，汉族。
委托代理人刘冰冰，平顶山市法律援助中心律师。
上诉人李文杰与被上诉人杨超健康权纠纷一案，杨超原审请求依法判令李文杰赔偿杨超医疗费6916.50元、住院伙食补助费540元、营养费180元、误工费16200元、护理费1500元、交通费864元。平顶山市卫东区人民法院作出（2015）卫民初字第742号民事判决。李文杰不服，向本院提起上诉。本院2016年1月16日受理后，依法组成合议庭，于2016年1月28日公开开庭进行了审理。上诉人李文杰及其委托代理人王广生，被上诉人杨超及其委托代理人刘冰冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2014年2月18日13时许，李文杰乘坐33路公交车行驶至平顶山市卫东区平顶山市精神病医院门口时，因琐事与杨超发生口角，继而李文杰将杨超右手食指拧伤。平顶山市第一人民医院诊断证明显示杨超右手食指近指骨粉碎性骨折。经平顶山市公安局物证鉴定所鉴定杨超的损伤程度属轻伤二级。
杨超于2014年2月18日至2014年3月18日在平顶山市第一人民医院住院治疗29天。（2014）卫刑初字第94号刑事附带民事判决判决李文杰因故意伤害罪被判刑一年，赔偿杨超各项损失33260.94元，其中误工费自2014年2月18日起计算7个月。
2015年3月1日至2015年3月18日，杨超在平顶山市第一人民医院行内固定取出术，共住院18天，花费检查费70元，花费医疗费6846.50元，其中治疗高血压的药为1486.4元。
另查明，平顶山市公共交通总公司出具的证明证实杨超因伤自2014年2月18日至2015年5月31日未能上班。杨超误工费按平顶山市公共交通总公司第二分公司出具的工资单证明，计为每月2700元。
一审法院认为，公民的身体健康权应受法律保护，侵害公民身体健康权的，应当承当赔偿责任。本案中，李文杰因琐事与他人发生厮打，造成杨超受伤，由（2014）卫刑初字第94号刑事附带民事判决和（2014）平刑终字第223号刑事裁定予以佐证，事实清楚。李文杰应当对杨超二次住院期间的损失承担赔偿责任。李文杰提交的杨超用药清单中有用于治疗高血压的药品，该药品与杨超的伤情缺乏关联性，应当予以扣除。杨超误工费按平顶山市公共交通总公司第二分公司出具的工资单证明，计为每月2700元。杨超提供的交通费票据过高，本院酌定200元。护理费按照河南省居民服务业年收入计算。
杨超本次诉讼中的损失为：1、医疗费5430.1元（6916.5元-1486.4元）；2、住院伙食补助费540元；3、营养费180元；4、误工费16200元（2014年10月1日至2015年4月1日）、5、护理费按照河南省居民服务业年收入计算为1404.18元（28472元÷365天×18天）；6、交通费酌定为200元。以上共计23954.28元。杨超请求李文杰赔偿损失23954.28元，理由正当，应予支持。杨超的其他诉讼请求，应予驳回。李文杰辩称杨超第二次手术时用于治疗高血压的药物，与杨超伤情不符，应当予以扣除，其辩称理由，予以采纳。
一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、李文杰赔偿杨超医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计23954.28元，于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕；二、驳回杨超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费455元，杨超负担66元，李文杰负担389元。
宣判后，李文杰向本院提起上诉，请求一、依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；二、一、二审的诉讼费用由杨超承担。理由是，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律上存在诸多错误。一、一审法院关于赔偿项目和赔偿数额的判决错误1、一审判决中被上诉人误工费的判决错误。杨超自称从2015年3月1日至2015年3月18日住院，所谓平顶山市公交总公司出具“误工证明”用的是其他单位的纸张，明显造假也不符合法律规定应不予采信。更奇怪的是，杨超仅仅住院18天，一审判决支持误工费居然从2014年10月1日至2015年4月l日于法无据，且显失公平公正。对此，李文杰请求二审法院依法改判不支持误工费。2、营养费判决错误。法律规定营养费应根据受害人伤情的具体情况，参照医疗机构的意见，确定是否需要赔偿营养费。本案中杨超没有构成伤残．医疗机构也没有营养费的意见，所以应不支持营养费。
二、一审判决对赔偿责任的承担比例认定错误，杨超对于争吵导致受伤具有过错，原审确定的李文杰承担全部责任比例明显不当，二审法院应根据双方的过错程度分别承担相应的比例。
三、李文杰申请调取平顶山市公交总公司杨超的上班与工资开支情况。根据李文杰打听的情况，杨超一直上班，不存在误工费问题《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三条，当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调查收集。第十七条符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：（一）申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；（三）当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。
四，二审法院应对杨超伪证行为进行处罚，杨超手指受伤，医疗费里仅仅李文杰认识的治疗高血压的药为14864元，其他李文杰不认识的与手术无关的其他用途的药不知有多少。《民事诉讼法》第102条规定“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的依法追究刑事责任：（一）伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的；综上，一审法院认定事实不清，责任分配错误，误工费证据不足且适用法律上存在诸多错误，判决李文杰承担赔偿金额错误。因此请求二审法院发回重审或依法改判，重新确定合理的赔偿金额。
杨超辩称，杨超是大客车司机，2014年2月18日13时许，在33路公交车上，李文杰无故用手指指着杨超辱骂，同时对杨超进行殴打，将杨超右手指致伤，经平顶山市公安局法医鉴定中心鉴定为轻伤二级。李文杰的行为已构成故意伤害罪，经平顶山市卫东区法院（2014）卫刑初字第94号刑事附带民事判决判决李文杰有期徒刑一年，并赔偿杨超经济损失。平顶山市公共交通总公司出具的证明证实，杨超因伤自2014年2月18日至2015年5月31日未能上班。一审判决的各项费用符合法律规定。请求二审法院维持一审判决。
二审查明的基本事实与一审判决认定事实相同。
本院认为，平顶山市公共交通总公司出具的证明证实，杨超因伤自2014年2月18日至2015年5月31日未能上班。平顶山市卫东区法院（2014）卫刑初字第94号刑事附带民事判决判决李文杰有期徒刑一年，并赔偿杨超经济损失，其中误工费支持了7个月。故一审判决支持杨超误工费从2014年10月1日至2015年4月l日有相关证据支持，符合法律规定。故李文杰请求二审法院改判不支持误工费的上诉理由，本院不予采纳。李文杰没有提供充分证据证明杨超对于争吵导致受伤具有过错，一审法院确定李文杰承担全部责任并无不当。杨超的工资发放登记不属于“当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料”故李文杰以打听到的消息作为依据，认为杨超误工证明不实的上诉意见，本院不予采信。杨超将受伤治疗期间使用的治疗高血压的费用与其他费用一并起诉，一方面该部分费用是治疗期间实际支出，并非故意伪造，且一审法院没有予以支持其该部分的诉讼请求。故李文杰认为杨超构成伪造证据，应予处罚的意见，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律和处理结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百起诉条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费399元，由李文杰负担。
本判决为终审判决
审判长 陈亚超
审判员 尚少辉
审判员 张新兰
二〇一六年三月十五日
书记员 张占雷
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。