河北省张家口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀07民终1164号
上诉人（原审被告）：涿鹿清星能源有限公司，住所地涿鹿县卧佛寺乡大斜阳村。
法定代表人：宋成虎，该公司总经理。
委托诉讼代理人：姚宇峰，该公司员工。
委托诉讼代理人：王介伟，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：张家口市华工建设有限公司涿鹿分公司，住所地涿鹿县涿鹿镇苑庄村旭日街。
负责人：甄桂清，该公司经理。
委托诉讼代理人：郭振海，河北国器律师事务所律师。
原审原告：甄桂清，男，1967年2月14日出生，汉族，住张家口市涿鹿县。
委托诉讼代理人：郭振海，河北国器律师事务所律师。
原审被告：河北晨旭燃气有限责任公司，住所地河北省涿州市冠云东路33号保鑫国际大厦16层。
法定代表人：胡震华，该公司经理。
委托诉讼代理人：姚宇峰，该公司员工。
委托诉讼代理人：王介伟，该公司法律顾问。
上诉人涿鹿清星能源有限公司（以下简称清星公司）因与被上诉人张家口市华工建设有限公司涿鹿分公司（以下简称华工公司）、原审原告甄桂清、原审被告河北晨旭燃气有限责任公司（以下简称晨旭公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省涿鹿县人民法院（2018）冀0731民初33号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人清星公司的委托诉讼代理人姚宇峰、王介伟，被上诉人华工公司的委托诉讼代理人郭振海，原审原告甄桂清的委托诉讼代理人郭振海，原审被告晨旭公司的委托诉讼代理人姚宇峰、王介伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
清星公司上诉请求：1.依法撤销（2018）冀0731民初33号民事判决第二项,核实被上诉人工程量及价款后予以改判或发回重审;2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、根据双方2017年3月15日签订的合同中约定：“此合同为乙方给甲方建设加气站的《交钥匙工程》”，根据该条款，被上诉人应当完成所有工程项目后再向上诉人交钥匙，但事实上被上诉人至今未完成该工程。二、根据该承包合同，上诉人支付工程款的前提条件是上诉人与监理公司验收确认后支付相关进度款，但被上诉人的工作至今未经验收及确认。三、被上诉人单方计算的工程量不能作为被上诉人索要工程款的依据。
华工公司辩称，清星公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
甄桂清、华工公司向一审法院起诉请求：1.确认华工公司与清星公司之间的《张家口市涿鹿县卧佛寺乡大斜阳村加气站建设工程（土建）承包合同》无效;2.判令清星公司参照承包合同支付工程款1844770元;3.判令晨旭公司承担连带责任;4.判令清星公司、晨旭公司承担诉讼费用。
一审法院认定事实：对双方无异议的以下事实予以认定，甄桂清原为清星公司唯一股东，后甄桂清将清星公司股权转让给晨旭公司。2016年10月10日晨旭公司为方便甄桂清继续办理相关手续，又与甄桂清签订《委托法定代表人协议书》，委托甄桂清为清星公司名义上的法定代表人。2016年11月12日变更登记晨旭公司为清星公司唯一股东。2017年3月13日甄桂清将清星公司印章及所有相关手续移交给晨旭公司指定的代表人，3月30日办理清星公司法定代表人变更登记。2016年11月10日晨旭公司与甄桂清签订《涿鹿清星能源有限公司加气站后续工程施工合同》（以下简称《后续工程施工合同》），约定由甄桂清承建大斜阳加气站后续建设工程，工期从2017年4月1日至2017年10月31日，建设费用4409300元（不包括加气站设备及安装费），并附双方确认的《大斜阳加气站工程量清单》。2017年3月13日，清星公司向华工公司发函，指派魏江峰、王飞鸿为施工现场监管人员，负责施工管理及合格工程签认。2017年3月15日晨旭公司以清星公司名义（甲方）、甄桂清以华工公司名义（乙方）重新签订《建设工程施工（土建）承包合同》（以下简称《承包合同》），约定工程名称为张家口市涿鹿县卧佛寺乡大斜阳村加气站建设工程（土建），工程内容为甲方提供给乙方的总平面图、施工图内(除加气设备及安装外)和有关施工中指定的工程范围,包括大体积回填土及站内外装饰工程，乙方包工包料施工,此合同为乙方给甲方建设加气站的《交钥匙工程》。加气站的建设费用固定综合总价为人民币4409300元,不包括设备及安装。总工期为210个日历天。签订该承包合同的同时，废止双方原《后续工程施工合同》。合同签订后，2017年3月16日魏江峰、王飞鸿对该工程技术交底。随后华工公司开始施工，在《中间交工证书》中记载了完成的工程量，王飞鸿签署“质量合格、情况属实”的意见。2017年7月23日华工公司向清星公司发函，告知已完工工程情况及停工情况。7月26日清星公司回函，称待完成变压器工程并验收合格后，将依约支付该笔工程进度款。7月30日华工公司就变压器不具备施工条件的情况向清星公司发出书面说明。华工公司未取得施工资质证书，也没有参与该工程建设。2014年12月29日涿鹿县发展改革局核准大斜阳加气站工程建筑工程全部委托公开招标，但清星公司未进行招标。上述事实有双方陈述及《承包合同》及平面图、会议纪要、清星公司手续移交证明、《后续工程施工合同》、《涿鹿县建设项目招标方案和不招标申请核准表》、工商登记信息及双方往来函件等在卷佐证。对双方有争议的事实和证据，本院确认如下：1.华工公司已完成工程的工程量及工程质量问题。对此，华工公司提交了《中间交工证书》等证据，清星公司认为其提交的清星公司向华工公司发函指定魏江峰、王飞鸿为工程现场监管人员是2017年3月13日，而双方签订《承包合同》是2017年3月15日，指定现场监管人员时间早于《承包合同》签订时间，有悖常理，王飞鸿无权对工程量及工程质量签字确认。本院认为，《承包合同》系双方在《后续工程施工合同》基础上重新签订，双方对该工程建设早有协商，清星公司无证据否定该函件的真实性，因此，清星公司向华工公司指定魏江峰、王飞鸿为现场监管人员应予认定。据此，根据清星公司现场监管人员签字确认的《中间交工证书》和2017年7月26日晨旭公司向甄桂清的发函，本院认定华工公司已完成的工程质量合格，工程量为涵管28米、砌体1879立方米、填方41546立方米。2.工程价款的计算问题。对此华工公司提交了晨旭公司与甄桂清签字盖章确认的《大斜阳加气站工程量清单》，该清单中对工程量、单价、总价有明确约定。清星公司认为该清单是《后续工程施工合同》的附件，该施工合同已经作废，重新签订的《承包合同》没有该清单，不能以此作为计算工程价款依据。本院认为，该清单虽然是《后续工程施工合同》的附件，但是《承包合同》与《后续工程施工合同》中建设的为同一工程，除设备及安装以外的工程量和工程总价并没有变更，且约定的施工期限均在2017年，工程所需材料、用工等没有变化，该清单系双方共同约定，因此，仍然可以参照计算。根据该工程量清单及加气站平面图，本院确认工程价款按涵管每米10000元、砌体每立方米280元、填方每立方米25元计算，华工公司完成的工程价款总计1844770元。
一审法院认为，华工公司系持有营业执照的非法人企业，本身无施工企业资质，其独自与清星公司签订并履行的《承包合同》为无效合同。加气站工程关系公众安全，工程总价达4409300元，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，属于必须进行招标的项目，涿鹿县发展改革局也核准该建筑工程需要公开招标。由于该工程发包没有依法公开招标，据此《承包合同》也为无效合同。华工公司施工工程经验收合格，应参照双方约定计算工程价款。双方对《承包合同》的无效均有过错，华工公司要求给付逾期付款利息的请求依法不予支持。晨旭公司作为清星公司的唯一股东，不能证明清星公司财产独立于晨旭公司，依法应当对清星公司的债务承担连带责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第（三）项、第二条、《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，判决：一、张家口市华工建设有限公司涿鹿分公司与涿鹿清星能源有限公司于2017年3月15日签订的《建设工程施工(土建)承包合同》无效；二、涿鹿清星能源有限公司于判决书生效后30日内给付张家口市华工建设有限公司涿鹿分公司工程款1844770元；三、河北晨旭燃气有限责任公司对上述第二项与涿鹿清星能源有限公司承担连带责任；四、驳回张家口市华工建设有限公司涿鹿分公司要求给付逾期付款利息的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计10702元，张家口市华工建设有限公司涿鹿分公司负担5351元，涿鹿清星能源有限公司负担5351元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，清星公司与华工公司于2017年3月15日签订并实际履行的《建设工程施工(土建)承包合同》，因华工公司无施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项相关规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应认定为无效，据此，双方签订的合同应为无效合同。且该工程涉及公众安全，工程总价达4409300元，根据《中华人民共和国招标投标法》第三条及《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，属于必须进行招标的项目，涿鹿县发展改革局也核准该建筑工程需要公开招标。由于该工程发包没有依法公开招标，据此，该合同也应为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”华工公司施工的工程经验收合格，其请求参照双方约定计算工程价款应予以支持。晨旭公司作为清星公司的唯一股东，不能证明清星公司财产独立于晨旭公司，依法应当对清星公司的债务承担连带责任。综上所述，涿鹿清星能源有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21403元，由涿鹿清星能源有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梁金前
审判员 姜建龙
审判员 姜 兵
二〇一八年五月二日
书记员 刘长伟