沈阳市和平区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽0102民初5981号
原告：沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司（原名为沈阳辽展紫澜门酒店管理有限公司），住所地：沈阳市浑南区营盘北街5号，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：马晶菁，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李弘熙，男，1978年9月21日出生，朝鲜族，系该单位法务经理，住吉林省XXX。
委托诉讼代理人：毕汉奎，男，1973年9月28日出生，汉族，该公司员工，住辽宁省黑山县XXX。
被告：苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司，住所地苏州工业园区民营工业区内，统一社会信用代码：×××。
法定代表人：倪林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王凡，系辽宁沈鑫律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王莹，系辽宁普达律师事务所律师。
原告沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司与被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司建筑工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司委托诉讼代理人李弘熙、被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司委托诉讼代理人王凡、王莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司（以下简称紫澜门公司）向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告与被告双方签订的《建设工程施工合同》；2、请求被告还原告已支付款项15027424.92元；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告减少诉讼请求2为请求法院依法判令被告还原告已支付款项5000000元。事实与理由：原告与被告于2012年签订《建设工程施工合同》（以下”施工合同”），由被告承包建设原告辽展饭店重建项目工程，建筑面积81200平方米，承包方式为包工包料。根据”施工合同”第一部分第五条约定，本项目工程暂定合同总价叁亿伍仟万元，待施工图出来后，经过双方确认，再根据施工图报价，并以固定总价方式重新签订正式的合同。”施工合同”签订定后，原告预先向被告支付了1700万元工程款，并且原告经多方面论证及聘请相关设计单位精心设计，以及向诸多机构咨询工程造价，几经波折，最终初步完成了工程施工图纸，确定每平方米造价为1500元，之后原告多次发函给被告要求按照每平方米1500元造价签订固定总价合同，但被告表示无法按照1500元每平方米造价履行合同，并同意解除双方签订的”施工合同”，后原告多次要求被告返还已支付工程款17000000元，但被告以种种理由推脱，至今未返还任何款项。鉴于被告完成了简单的临时辅助工程如9层样板间及部分地面垫层及墙面龙骨等工程，经沈阳志诚造价师事务所对被告已施工部分评估后其造价为1972575.08元，因双方对合同单价及总价无法达成一致意见，也不可能签署正式的固定总价合同，且双方同意解除《建设工程施工合同》，因此，扣除被告已施工部分工程造价后，原告已支付的剩余工程款，被告理应返还原告。综上，原、被告双方签订的”项目合同”已无法继续履行，且双方同意解除本合同，因此被告理应返还原告多支付的款项，请求法院判如所请，维护原告的合法权益。
被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司（以下简称金螳螂公司）辩称，对于原告诉求解除合同无异议。金螳螂公司实际完成的工程量及紫澜门公司应当赔偿的因其逾期付款、无正当理由数次停工、单方撕毁合同给金螳螂公司造成的损失数额已经远远超过其已经支付的工程款17000000元，紫澜门公司要求金螳螂公司返还超收的工程款5000000元的主张没有任何事实和法律依据，人民法院不应支持。现根据双方同意委托的沈阳中建东北咨询有限公司出具的工程造价咨询报告的结果，我方只应返还原告1460689元，虽然我方认为鉴定报告对我方的增加的支出考虑不足，但由于在鉴定前，原、被告已经同意共同委托鉴定机构进行鉴定，故对此鉴定报告我方予以认可。由于原告未按照原、被告签订的建设工程施工合同履行，要求被告停工、反工，最终要求解除合同，故原告构成根本违约，原告存在主观过错，因此应承担相应的违约责任，根据合同第十条第35.1项第4款之约定应赔偿我方窝工损失、材料费损失、租金损失、交通费损失等增加的经济支出。上述费用应从原告已给付的工程款中予以扣除，增加的经济支出应属于工程造价的一部分。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告（甲方、发包人）紫澜门公司与被告（乙方、承包人）金螳螂公司于2012年5月9日签订《建筑工程施工合同》1份，该合同包括协议书、通用条款、专用条款、附件-
工程质量保修书等项内容。其中协议书中约定，承包范围为施工图范围内装修、部分水电安装内容及施工范围内的施工图优化，具体以施工过程中双方确认的施工图纸为准，不包含空调、消防、弱电、水电主管线敷设、活动家居、艺术品、花灯、软装配饰等。协议书第三条约定，大标工程开工工期为2012年8月1日，大标工程竣工日期为2013年5月31日。协议书第五条约定，合同价款为350000000元，附件-
工程质量保修书第二条第5款约定，本装饰工程的质量保修期为二年。
该合同签订后，被告进场施工。2012年8月27日，原告向被告发出工作业务联系函，写明因设计调整材料有变，请被告停止25层以下除地坪施工外所有物料采买准备。2012年9月29日，原告向被告发出工程指令单，写明因原告需要对装饰图纸进行设计调整，请被告从即日起暂停现场所有施工，复工时间另行书面通知。2014年8月26日，原告向被告发出工程指令单，写明2012年9月29日下发的停工指令单，于2014年9月2日复工。2014年10月23日，原告向被告下发业务联系函，写明，因原告需要对装饰图纸进行设计调整，请被告从即日起暂停施工。2014年11月18日，原告向被告下发工程指令单，写明原告于2014年10月下发的停工指令单于2014年11月18日复工。2014年2月23日，原告向被告下发通知函一份，要求被告施工的涉案工程按每平方米1500元计价，并由被告垫资。2014年12月26日，被告作出《关于贵司下发辽展紫澜门酒店装饰工程通知函的回复函》，对于每平方米1500元计价，未作出实质性回复。2015年1月15日，原告向被告发出《函告》，要求被告对于施工单价按每平方米1500元计算作出明确回复，否则，原告将与被告解除《建设工程施工合同》。2015年1月23日，原告向被告发出《函告》，写明双方对工程单价无法达成一致，解除双方签订的《建设工程施工合同》。2015年1月19日，被告向原告发出《关于贵司下发辽展紫澜门酒店装饰工程通知函的回复函（二）》，希望双方能友好协商解除事宜。2015年2月2日，被告向原告发出《关于<函告>的复函》，写明被告同意解除《建设工程施工合同》等项。
涉案工程，原告累计给付被告工程款17000000元，被告对1-30层以下的局部进行了施工，9层、11层样板间进行了完全施工。现原告以多付被告工程款为由起诉来院，主张返还。
诉讼中，原告沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司与被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司共同申请委托沈阳中建东北工程咨询有限公司进行涉案工程造价鉴定，该公司于2018年3月作出的辽展紫澜门酒店重建工程造价咨询报告，结论为，委托双方确认的实体工程造价金额为4046350.83元，委托双方确认的非实体费用金额为11492961元。关于实体部分工程造价4046350.83元。具体明细为装饰工程的工程款为1041528.12元；辽展紫澜门大酒店样板间-
墙柱面工程161724.58元；地面垫层、吊顶及墙面龙骨工程款为1626094.85元；电气工程的工程款为16497.31元；给排水工程的工程款为39325.99元；拆改工程的工程款为1161179.98元。关于非实体部分费用11492961元，具体明细为，现场剩余材料费为1120747元；安全文明措施费为3443343元；班组工人房租费为1160000元；班组工人放线费1639120元；项目管理人员租房租车费为361350元；项目管理人员日常费用为833308元；项目办公用品费为113475元；项目管理人员工资为1471618元；深化设计费1350000元。依据鉴定部门的造价范围及相关说明，该鉴定不包括工程停工窝工损失、人员遣散费及预期可得利益等，上述内容已经在非实体工程中予以综合考虑。原告对该造价鉴定实体部分工程造价无异议，对非实体部分费用中的深化设计费、安全文明措施费提出异议，认为两项费用计费标准过高，且深化设计费不应由其承担。鉴定部门出庭接受质询，坚持原造价结论。被告支付鉴定费300000元，双方同意各承担一半鉴定费。
沈阳辽展紫澜门酒店管理有限公司于2018年3月13日更名为沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司。
本院认为，原、被告签订的《建筑工程施工合同》系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效。涉案工程未施工完毕，原告诉请解除，被告同意，本院准予。关于原告主张被告返还工程款诉讼请求，被告提出抗辩，认为原告未依约履行，多次要求被告停工，造成被告窝工损失、材料费损失、租金损失、交通费等项损失，原告应承担违约责任。本案中，原告数次要求被告停工，构成违约。鉴于涉案合同解除，原告应赔偿被告各项损失。涉案工程业经双方共同委托的鉴定部门进行造价鉴定，对于鉴定结论本院予以采信。对于原告所称深化设计费、安全文明措施费、鉴部门计费标准过高问题，未能提出反驳的依据，而鉴定部门坚持鉴定结论，故本院对原告的主张不予支持。关于原告认为深化设计费不应由原告承担问题，不符合交易习惯，本院不予采信。涉案工程经鉴定，价款为15539311.83元，原告已支付17000000元，故被告应返还原告1460688.17元。关于被告所称窝工损失、材料费损失、租金损失、交通费等项损失，鉴定部门已纳入鉴定范围，计算至非实体部分费用中，故不再扣除。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、解除沈阳辽展紫澜门酒店管理有限公司与被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司于2012年5月9日签订的《建筑工程施工合同》；
二、被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司工程款1460688.17元；
三、原告沈阳紫澜门龙庭酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付被告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司鉴定费150000元；
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果原、被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息或支付迟延履行金。
案件受理费55982元（原告已预交），退回原告9182元，收取46800元，由原告承担28854元，由被告承担17946元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审判长王萍
人民陪审员潘莉
人民陪审员娄巍
二〇一八年四月二十七日
书记员王妤馨
本案判决依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十七条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。