重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）云法民初字第02898号原告云阳县腾龙商贸有限公司，住所地：重庆市云阳县青龙街道群益路205号，组织机构代码：75009196-8。法定代表人周世杰，系该公司董事长。委托代理人彭术平，女，1978年1月27日出生，汉族，住重庆市云阳县。特别授权。委托代理人彭祖权，重庆龙脊律师事务所律师。特别授权。被告云阳县青年安防器材经营部，住所地：云阳县大雁路328号，组织机构代码：L2529100-3。经营者何久森，男，1975年3月12日出生，汉族，住重庆市云阳县。原告云阳县腾龙商贸有限公司（以下简称“腾龙商贸公司”）诉被告云阳县青年安防器材经营部（以下简称“云青安防经营部”）技术服务合同纠纷一案，本院于2015年8月12日立案受理后，依法由代理审判员冉亚担任审判长，与人民陪审员薛媛、侯燕明组成合议庭，并于2015年12月30日公开开庭进行了审理。原告腾龙商贸公司的委托代理人彭术平、彭祖权，证人杜智勇到庭参加诉讼。被告云青安防经营部因下落不明，本院依法向其公告送达起诉状副本、应诉通知书、开庭传票等法律文书。公告期为2015年9月15日至2015年11月14日。公告期满后，被告云青安防经营部仍未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告腾龙商贸公司诉称，2014年2月6日，原、被告之间签订《技术服务合同》，约定由被告对原告的“腾龙兴旺店”等19个超市开展联网报警技术服务，服务期限为4年，每年的服务费为48600.00元。原告向被告支付了2014年、2015年的技术服务费，被告完成了2014年2月6日至2015年6月的技术服务，便不再提供合同约定的技术服务。双方约定的若被告违约，应当提前30天通知原告并赔偿原告每个门面1800.00元违约金。现原告起诉要求：1、请求依法判令被告向原告返还23650.00元；2、请求依法判令被告向原告支付违约金34200.00元；3、本案的诉讼费由被告承担。庭审中，原告将第一项请求变更为请求依法判令被告向原告返还28627.4元。被告云青安防经营部未到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。经审理查明，2014年2月，原、被告签订《技术服务合同》，其中甲方为原告腾龙商贸公司，乙方为被告云青安防经营部，法定代表人何久森，联系人彭冬梅。合同约定：第一条服务内容1.1技术服务的目标：为甲方安装联网报警系统及安保义务项目建设提供技术支撑及安全保障。1.2技术服务的内容：乙方按照甲方要求对甲方安装的联网报警防盗系统提供接入云阳县青年安防器材经营部联网报警中心联网服务，由云阳县青年安防器材经营部实施、110联动。1.3技术服务的方式：联网报警接警服务。第三条双方权利合同义务3.1甲方的责任和义务3.1.1甲方必须使用乙方免费提供的报警系统设备。3.2乙方的权利和义务3.2.7自合同履行期内，甲方发生的财产损失，在一个月内由乙方先行支付甲方后，乙方再向保险公司索赔。3.2.8乙方为甲方投保，保费由乙方承担，直接受益人为甲方。第四条服务报酬及支付方式4.1技术服务费：48600.00元/年。4.2技术服务费付款方式：转账。4.4技术服务费由甲方分期支付乙方，按年支付。第十条违约责任10.1双方确定，任何一方违约均应赔偿因此给对方造成的一切损失，并按以下约定承担各自的违约责任。10.1.1乙方必须遵照本合同约定，履行相应责任，并保证服务质量与服务效率，否则甲方有权终止合作关系，并要求乙方偿还还未发生的服务费。10.1.2乙方必须遵守本合同约定，在合同期未满，若乙方单方面终止合同，必须提前30日通知甲方，将赔付给甲方按每个店面1800.00元违约金计算。10.2遇到非人力所能抵抗的自然灾害、战争等不可抗力所造成的损失，双方均不承担违约责任。第十四条合同的生效14.1本合同自双方签字盖章之日起生效。14.3本合同生效日期2014年2月6日至2016年2月6日。2015年2月16日，被告的经营者何久森向原告出具收款收据，合计金额为47300.00元。并在上面注明：联网报警服务费19个店，2015年2月6日至2016年2月6日。同日，原告的职工杜智勇在旁批注：扣减南溪高阳失盗赔付22000.00元，实付25300.00元。2015年8月12日，原告与重庆众鑫保全智能科技有限公司签订《重庆众鑫保全智能科技有限公司联网报警服务协议》，约定由重庆众鑫保全智能科技有限公司为原告各门店提供报警服务。以上事实，除原告的陈述外，还有原告提交的《技术服务合同》、收款收据、《重庆众鑫保全智能科技有限公司联网报警服务协议》等证据在卷佐证。上述证据客观真实，并能互相印证，本院予以采信，对其证明的事实，本院予以确认。本院认为，原、被告签订的《技术服务合同》系双方的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，该协议有效。原告按约定支付了2015年2月6日起之后一年的技术服务费47300.00元，被告也应当履行自己的义务。现被告下落不明，不能依约为原告提供技术服务，应当承担免收报酬的责任。原告主张要求被告返还2015年7月1日以后的服务费，但未向本院提交相关证据加以证实，而原告因被告违约另行与重庆众鑫保全智能科技有限公司签订协议是2015年8月12日，故被告已经收取的2015年8月12日及之后的报酬应当返还，即47300.00元÷365天×178天=23066.85元。被告已经收取了服务费却未依约提供技术服务，其行为构成违约，应当按照法律的规定和《技术服务合同》的约定承担相应的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案原、被告双方在《技术服务合同》中约定若被告单方面终止合同，必须提前30日通知原告，将赔付给原告按每个店面1800.00元违约金计算，而该违约金的约定明显过高，即使被告未到庭应诉答辩，人民法院仍然应当坚持违约金补偿性为主、惩罚性为辅的原则，在当事人的约定和实际损失之间寻找平衡点，根据公平原则和诚实信用原则对违约金进行调整。因原告在庭审中并未向本院提供其具体损失的依据，且其证人在庭审中陈述被告中断提供技术服务后也没有发生实际损失，故本院依法酌情确定因被告未依约向原告提供技术服务，其应承担的违约金为15000.00元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第三百六十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云阳县青年安防器材经营部于本判决生效后十日内返还原告云阳县腾龙商贸有限公司技术服务费23066.85元，并支付违约金15000.00元，合计38066.85元。二、驳回原告云阳县腾龙商贸有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1371.00元，公告发布费560.00元，均由被告负担；保全费620.00元，本院予以退还。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费，又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 冉 亚人民陪审员 薛 媛人民陪审员 侯燕明二〇一六年一月六日书 记 员 胡 钰