江西省信丰县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）赣0722刑初87号
公诉机关江西省信丰县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（以下简称原告人）张某甲。
诉讼代理人龚某某，江西××律师事务所律师。
被告人卢小龙，绰号“卢某”。2007年12月11日因犯聚众斗殴、故意伤害罪被判处有期徒刑二年，2009年9月6日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月29日由信丰县公安局刑事拘留，2016年2月2日由信丰县人民检察院批准逮捕，同日由信丰县公安局执行逮捕。被告人卢小龙。
辩护人卢金山，北京市中××（××）律师事务所律师。
被告人吴和雄，绰号“狗某”。因犯聚众斗殴罪于2015年12月24日被判处有期徒刑二年六个月。现因发现漏罪对其重新报捕，于2016年2月2日由信丰县人民检察院批准逮捕，同日由信丰县公安局执行逮捕。被告人吴和雄。
信丰县人民检察院以信检公诉刑诉（2016）87号起诉书，指控被告人卢小龙、吴和雄犯寻衅滋事罪，于2016年4月30日向本院提起公诉。原告人张某甲向本院提起刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法适用普通程序，于2016年6月14日公开开庭进行了审理。信丰县人民检察院代理检察员王海出庭支持公诉，原告人的诉讼代理人、被告人卢小龙、吴和雄及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
起诉书指控，2012年12月23日，被告人卢小龙因原告人张某甲的姨夫在其姐夫承包的工地上阻工，便纠集被告人吴和雄等人殴打张某甲、曾某宁等人，致曾某宁轻伤一级、张某甲轻伤二级，情节恶劣，诉请法院以寻衅滋事罪追究二被告人刑事责任。
原告人诉称，原告人张某甲被卢小龙等人打伤后，在赣南医学院第一附属医院住院治疗及门诊治疗，花去医药费19571.13元。医疗终结后，仍遗留记忆力明显下降，性格改变的问题，原告人接受了长期不间断的诊疗。经鉴定，原告人因砍伤头部致智力受损，为六级伤残，误工期为180天，护理期为90天，营养期为90天。诉请法院判决二被告人赔偿原告人医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金共计584383.13元。
被告人卢小龙对起诉书指控的犯罪事实没有意见，辩称自己当时是在劝架，后张某甲拿菜刀追砍他们这一方时，自己才进行防卫，他认为他们是正当防卫。
被告人吴和雄对起诉书指控的犯罪事实没有意见，辩称本案是由原告人张某甲引起的，张某甲应对损害后果承担30%的责任，他只砍了张某甲手臂上一刀，只对手臂上刀伤承担赔偿责任。对原告人提出的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金不承担赔偿责任。
被告人卢小龙的辩护人辩称本案应定性为故意伤害而非寻衅滋事，二被告人的行为具有正当防卫性质，卢小龙具有自首情节，对方有重大过错，应对被告人减轻处罚。对民事赔偿部分，对原告人张某甲构成六级伤残有意见，赔偿项目及被抚养人生活费应适用农村标准，护理期、误工期、营养期的期限过长。
经审理查明：2012年12月23日下午16时许，被告人卢小龙得知有人在其姐夫王某甲承包的施工工地上（信丰县工业园立骐电子厂对面）阻工，便纠集被告人吴和雄、康某（外号“水牛”，在逃）等十多人前往工地。因戴某认为该块地皮属于自己，便在工地上阻止挖机施工，被告人卢小龙等人到达现场后便将戴某围住欲将其劝离，期间，被告人卢小龙开车接肖某过来工地开挖机，意图强行进行施工。原告人张某甲得知戴某情况后，便同曾某宁、张某乙等四人来到工地。原告人张某甲一方一到现场即敲打挖机门窗，并用拳头打了对方，引发双方冲突，持砖头互相打斗，其中曾某宁使用了匕首。打斗导致张某甲、曾某宁、肖某被砖头砸伤，康某被捅伤。随后，原告人张某甲从附近农户家中拿了一把菜刀，欲追砍被告人吴和雄等人。被告人吴和雄将原告人张某甲手持的菜刀夺走后，用菜刀砍伤张某甲手部、曾某宁腿部。之后被告人卢小龙、吴和雄等人逃离现场。经鉴定，原告人张某甲的伤势为轻伤二级，曾某宁伤势为轻伤一级，肖某的伤势为轻微伤。
2012年12月26日，被告人卢小龙主动到信丰县公安局工业园派出所接受调查，如实供述了所犯罪行，工业园派出所为组织调解，未对卢小龙采取强制措施，卢小龙写下书面保证书，保证配合调查，随传随到。后该案移交刑侦大队处理。2015年12月28日，被告人卢小龙被公安局特巡警大队抓获归案。
被告人吴和雄因涉嫌犯聚众斗殴罪于2015年2月6日被刑事拘留，3月11日被批准逮捕。12月24日本院作出（2015）信刑初字第276号刑事附带民事判决书，判处其有期徒刑二年六个月，被告人不服提出上诉，赣州市中级人民法院以（2016）赣07刑终42号裁定书作出二审裁定，对被告人吴和雄维持原判。
原告人张某甲于2012年12月23日至2013年1月5日在赣南医学院第一附属医院住院治疗，后陆续在门诊治疗，花去医药费19571.13元。2016年4月8日，经信丰信用法医学司法鉴定所鉴定，原告人因头部被砍伤致智力受损，为六级伤残；因全身多处砍伤，误工期评定为180天，护理期为90天，营养期为90天。原告人张某甲及其父亲张某丙、母亲王某乙于2010年12月30日由政府颁发被征地农民证书，父母年满75周岁，二个女儿分别出生于2010年1月7日，2011年11月15日。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，并由二被告人的供述、原告人张某甲等人的陈述、证人曾某宁、肖某等人的证言、辨认笔录、现场照片、法医学人体损伤程度鉴定书、归案经过、情况材料、情况说明、医疗费票据、司法鉴定意见书、被扶养人身份信息、被征地农民证、村（居）委会证明、人口信息表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人卢小龙纠集被告人吴和雄等人随意殴打他人，致一人轻伤二级、一人轻伤一级，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人及辩护人辩称被告人一方具有正当防卫的性质，与庭审查明的事实不符，本院不予采纳。从本案发生的起因、参与打斗双方的人数、身份、打斗的激烈程度及造成的恶劣社会影响，被告人的行为不构成故意伤害，应构成寻衅滋事罪。被告人卢小龙在有期徒刑执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。被告人吴和雄在前罪宣判以后，刑罚完毕执行以前，被发现在宣判以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪与前罪进行数罪并罚。被告人卢小龙案发后主动投案，如实供述所犯罪行，可认定为自首，依法可从轻处罚。被告人吴和雄自愿认罪，如实供述了所犯罪行，具有坦白情节，可酌情从轻处罚。原告人张某甲在打斗过程中也有一定过程，可对二被告人酌情从轻处罚。
关于民事赔偿责任的认定。原告人张某甲对本案的发生有一定过错，对损害后果应承担30%民事责任。二被告人是共同犯罪，应对原告人的损失程度连带赔偿责任。被告人的辩护人对原告人张某甲的伤残等级及护理期、误工期、营养期评定的期限有异议，但未提出合理的理由，并认为被抚养人生活费应适用农村标准。对以上异议，本院不予采纳。原告人因受伤遭受的物质损失为：医疗费19571.13元，误工费142元／天×（13＋180）天=27406元，护理费142元／天×103天=14626元，住院伙食补助费40元／天×13天=520元，营养费40元／天×103天=4120元，因被扶养人有4人，且年赔偿总额不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额，被扶养人生活费为16732×12.5年×50%=104575元、交通费本院酌定500元，以上各项合计171318元。对原告人诉请的残疾赔偿金、精神抚慰金于法无据，本院不予支持。二被告人应承担的赔偿费用为171318×70%=119923元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条、第六十七条第三款、第七十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的司法解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人卢小龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人卢小龙的刑期自2015年12月29日起至2017年6月28日止。）
二、被告人吴和雄犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，与前罪判处的有期徒刑二年六个月并罚，决定合并执行有期徒刑三年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人吴和雄的刑期自2015年2月6日起至2018年8月5日止。）
三、被告人卢小龙、吴和雄于判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某甲119923元；
四、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，参照银行同期贷款基准利率，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。附带民事诉讼原告人如对刑事部分判决不服，可在接到判决书的第二日起五日内，有权请求信丰县人民检察院提出抗诉。
审 判 长 叶艳风
人民陪审员 林玉明
人民陪审员 刘亨军
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 曾宜胜