江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏11民终228号
上诉人（原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司,住所地镇江市长江路267号。
负责人：纪洋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：朱媛，江苏汇典律师事务所律师。
委托诉讼代理人：胡玉祥，江苏汇典律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：岳锁夫，男，1955年7月7日出生，汉族，住丹阳市。
委托诉讼代理人：石良军，丹阳市运河法律服务所法律工作者。
原审被告:刘涛,男,1989年4月13日出生，汉族,住丹阳市。
原审被告:赵琦,女,1992年9月20日出生，汉族,住丹阳市。
上诉人中国平安财产保险股份有限�司镇江中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人岳锁夫及原审被告刘涛、赵琦机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省丹阳市人民法院（2017）苏1181民初1016号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：1、撤销江苏省丹阳市人民法院（2017）苏1181民初1016号民事判决，发回重审或依法改判；2、一、二审诉讼费用均由岳锁夫或刘涛、赵琦承担。事实与理由：岳锁夫伤情在伤残鉴定意见中，明确参与度为45%—55%，一审法院在残疾赔偿金中未考虑参与度不当，残疾赔偿金的数额应为十级伤残的残疾赔偿金乘以损伤参与度系数0.45—0.55。损伤参与度是指本起交通事故对与十级伤残的损害结果之间事实上的因果关系。损伤参与度即表明本案所涉交通事故对造成岳锁夫十级伤残有因果关系，但只占45%—55%的原因力，故应依据参与度减轻损害赔偿的责任。
岳锁夫辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
刘涛、赵琦述称，认可一审法院的判决。
岳锁夫向一审法院起诉请求：1、判令刘涛、赵琦、平安保险公司赔偿各项损失127096.3元；2、本案诉讼费用由刘涛、赵琦、平�保险公司承担。
一审法院认定事实：2016年6月11日17时20分许，岳锁夫驾驶电动自行车沿312国道由北向南行驶，至该道路239公里400米处超车时不慎与同方向戴柏梅驾驶的电动自行车相擦，导致两车向左偏移与刘涛驾驶的苏Ｌ×××××号小型轿车相撞，造成车辆受损、岳锁夫及戴柏梅受伤的道路交通事故。该事故经丹阳市公安局交警大队认定岳锁夫承担事故的主要责任，刘涛承担事故的次要责任，戴柏梅不承担事故的责任。刘涛、赵琦系夫妻关系，刘涛驾驶的苏Ｌ×××××号小型轿车登记在赵琦名下，属家庭用车，且该车辆在平安保险公司投保了交强险、第三者责任商业险（限额100万元），投保不计免赔。事故发生时尚在保险期内。
事故后，岳锁夫在丹阳市人民医院治疗，共住院8天，花去医疗费8997.54元。2016年12月22日，岳锁夫委托南京东南司法鉴定中心对其进行了司法鉴定，结论为岳锁夫腰部活动度丧失10%以上构成道路交通事故十级伤残，误工期限为120日、护理期为60天、营养期为60天，花去鉴定费计款2360元。审理中，平安保险公司对上述岳锁夫的司法鉴定意见有异议，申请重新鉴定，丹阳市人民法院遂依法委托南京金陵司法鉴定所对岳锁夫的伤情重新鉴定，2017年7月21日的鉴定意见为：岳锁夫腰部活动度丧失10%以上评定为十级伤残，误工期限为120日、护理期为60天、营养期为60天；2017年8月8日的鉴定意见为：（1）、岳锁夫第3腰椎骨折单纯压缩程度未达到伤残等级，导致腰部活动度丧失10%以上构成十级伤残。（2）、岳锁夫自身疾病在其伤残等级评定中的参与度在45%-55%之间，平安保险公司花去鉴定费用5600元。岳锁夫不认可上述重新鉴定中关于参与度的结论。
本起事故中的另一伤者戴柏梅因伤势较轻，岳锁夫已与其处理结束。岳锁夫的车辆花去施救费50元、修理费1200元。丹阳市司徒镇培棠村村民委员会证明岳锁夫一直从事建筑瓦工工作，日工资180元；事故后，无经济收入。
一审法院认为，本起道路交通事故致岳锁夫受伤、岳锁夫负事故主要责任、刘涛负事故次要责任、戴柏梅不负事故责任的事实存在，证据确凿，予以确认。因岳锁夫驾驶的系非机动车，刘涛驾驶的系机动车，故依照相关规定，确认刘涛承担岳锁夫损失40%的民事赔偿责任，岳锁夫自负60%的责任。赵琦在事故中没有过错，依法不承担赔偿责任。因苏Ｌ×××××号小型轿车在平安保险公司投保了交强险、第三者责任商业险（限额100万元），投保不计免赔，故岳锁夫诉讼要求平安保险公司在交强险、第三者责任商业险限额范围内（按责任）代刘涛先行履行赔偿义务，超出交强险、商业险限额部分再由刘涛赔偿其相关损失的请求，符合法律规定，予以支持。平安保险公司关于扣除10%的非医保用药的主张，没有替代方案，也没有证据，不予采纳。根据岳锁夫单方面的司法鉴定结论和南京金陵司法鉴定所于2017年7月21日作出的鉴定意见，均系具有相应资质的鉴定机构作出，且结论相同，予以确认。岳锁夫从事建筑瓦工工作，不以务农为�要生活来源，其相关的赔偿标准应以城镇标准计算。我国侵权责任法第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”；我国道路安全法第76条第1款第2项规定：“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任”。因此，交通事故中在计算残疾赔偿金是否应当扣减时应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，岳锁夫个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是我国侵权责任法等法律规定的过错，岳锁夫不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任。故平安保险公司主张在计算岳锁夫损失时应参照参与度核减55%，没有法律依据，不予采纳。
对岳锁夫的具体损失确定如下：医药费8997.5元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、护理费6000元、误工费13200元、残疾赔偿金76288.8元、精神抚慰金2000元、交通费500元、车损1250元，以上损失合计为111636.3元，由平安保险公司在交强险、第三者责任商业险限额内赔偿给岳锁夫110197.8元，其余损失由岳锁夫自理。
判决：一、由中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司于判决生效后十日内赔偿给岳锁夫各项损失计人民币110197.8元；二、驳回岳锁夫其他的诉讼请求。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，岳锁夫因本次交通事故受伤致残，依法有权获得相应的损害赔偿。本案争议的焦点是能否依据损伤参与度减轻损害赔偿责任的问题。根据《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权利，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，岳锁夫承担事故的主要责任，刘涛承担事故的次要责任，戴柏梅不承担事故的责任，一审法院在民事赔偿中岳锁夫自负60%的责任。上诉人平安保险公司主张依据损伤参与度减轻损害赔偿的责任。虽然岳锁夫在伤残等级评定中参与度为45%¬—55%，但没有证据表明岳锁夫伤前存在腰部活动度丧失的情况且岳锁夫腰部原有疾病非本次交通事故受到损害的过错原因，不符合减轻侵权人责任的情形，故平安保险公司要求按照参与度计算残疾赔偿金的上诉请求依据不足，不予支持。
综上所述，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1035元，由中国平安财产保险股份有限公司镇江中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张伍龙
审判员 朱云云
审判员 贾黛舒
二〇�八年三月三十日
书记员 潘 悦