浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温鹿刑初字第1970号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人张某甲，无业。因本案于2015年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人程翔龙，浙江玉海律师事务所律师。
被告人黄某甲，无业。曾因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2008年3月12日被温州市瓯海区人民法院判处有期徒刑一年，同年8月25日刑满释放。因本案于2015年6月6日被抓获，次日被取保候审，同年12月3日被继续取保候审。
辩护人郭伟林，浙江瓯江律师事务所律师。
被告人林某，无业。因本案于2015年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人覃杨萍，浙江震瓯律师事务所律师。
被告人陈某，个体经营。因本案于2015年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人张爱民，浙江光正大律师事务所律师。
被告人王某甲，无业。因本案于2015年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
辩护人林丽芬，北京大成（温州）律师事务所律师。
被告人叶某甲，务工。因本案于2015年6月6日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月3日被取保候审，同年12月3日被继续取保候审，同年12月9日被本院决定逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉（2015）1957号起诉书指控被告人张某甲、黄某甲、林某、陈某、王某甲、叶某甲犯诈骗罪，于2015年12月4日向本院提起公诉。本院于同年12月8日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派检察员林建东出庭支持公诉，被告人张某甲、黄某甲、林某、陈某、王某甲、叶某甲及辩护人程翔龙、郭伟林、覃杨萍、张爱民、林丽芬到庭参加诉讼。六被告人均能自愿认罪。现已审理终结。
经审理查明：2015年3月12日上午，被告人张某甲在位于温州中国鞋都产业园区二期9号地块的温州巨康鞋业有限公司内获知被告人陈某以每吨6800元的价格从该公司收购废旧鞋楦后，就告知被告人黄某甲及马国正（另案处理），共同谋划要“短秤”（指通过非正常操作使过磅显示出的重量比实际重量少）骗取废旧鞋楦。后马国正告知张某甲，其已说服被告人陈某同意参与“短秤”，并让其通过黄某甲联系被告人林某参与此事，让林某找陈某商谈将此事确定下来。后林某找陈某商定了此事。经上述预谋后，同日下午，由林某通过许以高价过磅费的方式串通了在本区双屿街道高速出口对面加油站东侧地磅处工作的被告人叶某甲，使其同意由被告人王某甲在其地磅处加装用于“短秤”的遥控装置。次日上午8时许，温州巨康鞋业有限公司卖给陈某的废旧鞋楦在此过磅称重时，王某甲利用遥控装置使过磅的废旧鞋楦重量少计了约9吨。
同年3月16日下午，被告人张某甲、黄某甲、林某、陈某、王某甲、叶某甲伙同马国正用同样的方法将温州巨康鞋业有限公司卖给被告人陈某的废旧鞋楦在上述地点过磅称重时，利用遥控装置“短秤”，使过磅的废旧鞋楦重量少计了约4吨。由于温州巨康鞋业有限公司人员怀疑称重过程有问题，又到本区鞋都二期太极鞋业对面的地磅处重新过磅，并告知该地磅的负责人夏某（已不诉）自己货物称重可能被诈，要在此再次过磅。林某得知温州巨康鞋业有限公司人员要对废旧鞋楦重新过磅的事后，马上告知张某甲、马国正，该二人就驾车沿路跟随装运废旧鞋楦的卡车到该地磅处，马国正趁温州巨康鞋业有限公司人员暂时离开地磅工作室之机进入该工作室，并在地磅上用遥控装置“短秤”，后称重结果相同。公司工作人员仍不相信称重结果，要回公司再行称重。后林某伙同马国正等人在温州巨康鞋业有限公司对上述鞋楦进行称重时再次做了手脚，称重结果仍相同，公司工作人员信以为真，最终同意将重量少计约4吨废旧鞋楦卖给陈某。之后，张某甲等人将二次骗取的废旧鞋楦13吨以每吨人民币6200元的价格卖给陈某，销赃得款人民币80600元。在扣除相关费用后，张某甲、黄某甲、林某、陈某及马国正均分得人民币8000元，王某甲分得人民币500元，叶某甲分得人民币5000元。经鉴定，上述13吨废旧鞋楦价值人民币79750元。
2015年6月6日凌晨零时许，被告人黄某甲在本市龙湾区蒲州上滩头一民房内被公安人员抓获；同日凌晨2时许，被告人张某甲、王某甲、陈某分别在本区潘岙巷76号、黄龙新泽移民区16幢12号、南郊街道凯裕花苑6幢804室被公安人员抓获；同日凌晨2时许，被告人叶某甲在本区双屿加油站旁地磅处场地内被公安人员抓获；同日凌晨4时许，被告人林某在本区水心汇昌汇组团1幢306室被公安人员抓获；张某甲在温州市瓯海区梧田街道塘东中路塘中小区门口被公安人员抓获。
案发后，被告人张某甲、黄某甲、林某已分别退出违法所得人民币8000元、8000元、8000元，被告人叶某甲退出违法所得人民币5000元。
在审理期间，被告人张某甲、黄某甲、林某又退出违法所得人民币2000元、2000元、2000元，被告人陈某退出违法所得人民币44250元，被告人王某甲退出违法所得人民币500元。
上述事实，被告人张某甲、黄某甲、林某、陈某、王某甲、叶某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有证人孙某、张某乙、夏某、李某、周某甲、张某丙、廖某、周某乙、叶某乙、茹某、王某乙、郑某、黄某乙、黄某丙、洪某的证言、价格认定结论书、扣押清单、缴款书、专用票据、辨认笔录、搜查笔录、扣押清单、刑事判决书、刑满释放证明书、归案经过、人口信息及六被告人在侦查机关的供述等证据所证实，足以认定。
关于辩护人郭伟林、覃杨萍、张爱民提出被告人黄某甲、林某、陈某是从犯的辩护意见。经查：被告人黄某甲虽受被告人张某甲纠集，但其纠集了被告人林某，还租用了车辆；被告人林某在现场指挥，被告人陈某与黄某甲、林某预谋并收购全部赃物。综上，被告人黄某甲、林某、陈某在共同犯罪中行为积极，不符合从犯条件。因此，上述辩护意见，不予采纳。
本院认为，被告人张某甲、黄某甲、林某、陈某、王某甲、叶某甲以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人黄某甲有前科，应酌情从重处罚。但考虑到六被告人归案后有坦白情节，可依法从轻处罚；被告人王某甲、叶某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应依法从轻处罚。六被告人共同退出全部违法所得，可酌情从轻处罚。公诉人在法庭上发表判处被告人张某甲有期徒刑一年五个月至二年三个月、被告人黄某甲有期徒刑一年七个月至二年五个月、被告人林某有期徒刑一年五个月至二年三个月、被告人陈某有期徒刑一年十个月至二年八个月、被告人王某甲有期徒刑八个月至一年六个月、被告人叶某甲有期徒刑六个月至一年二个月的量刑建议，可予采纳。综上，结合六被告人有悔罪表现，可对六被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年三个月，缓刑三年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人林某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
五、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
六、被告人叶某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
七、被告人张某甲、黄某甲、林某、陈某、王某甲、叶某甲共同退出的违法所得人民币50750元，与扣押在公安机关的违法所得人民币29500元，返还给被害单位温州巨康鞋业有限公司。
八、随案移送的作案工具遥控器一只、数据线一条，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱维阳
人民陪审员 彭三豹
人民陪审员 陈春生
二〇一六年二月四日
书 记 员 张圆圆
附：
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。