山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）日民一终字第685号
上诉人（原审原告）李兴君，男。
被上诉人（原审被告）日照金禾博源生化有限公司，住所地莒县经济开发区莱阳路209号。
法定代表人刘剑雄，总经理。
委托代理人李树丽，山东东方太阳律师事务所律师。
上诉人李兴君因与被上诉人日照金禾博源生化有限公司劳动争议一案，不服山东省莒县人民法院（2015）莒民初字第769号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，李兴君原系日照金禾博源生化有限公司职工，2012年5月10日，日照金禾博源生化有限公司录用李兴君到环保车间工作。后李兴君在工作时被火烧伤，2013年6月14日，李兴君出具工伤认定申请书，该申请书中载明李兴君在2012年9月16日上午10时30分左右被火烧伤。李兴君伤后先到莒县城阳街道大桃园村卫生室治疗，后李兴君因烧伤先后到莒县中医院、日照市中医医院、白山倪太医院住院或者门诊治疗。李兴君申请仲裁的医疗费4565.64元均已提供证据证实，其中在白山倪太医院门诊治疗支出挂号费及医疗费229.5元，李兴君在2014年11月22日到日照现代男科医院对男性性功能进行测定并治疗支出医疗费用1313.3元。
2013年8月10日，莒县人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书，认定李兴君的事故伤害属于工伤认定范围，认定为工伤。2013年11月25日，日照市劳动能力鉴定委员会出具劳动能力鉴定结论通知书，鉴定李兴君的伤残程度为拾级。日照金禾博源生化有限公司在李兴君受伤之后为李兴君办理了参加社会保险手续。日照金禾博源生化有限公司员工系打卡上下班，李兴君在其工伤治疗稳定后恢复上班。自2014年1月6日起，李兴君未到日照金禾博源生化有限公司上班，李兴君主张其未上班的原因是在住院并已向日照金禾博源生化有限公司请假，请假条交给了行政部。日照金禾博源生化有限公司则辩解该期间李兴君未上班并没有请假，请假条是一式三份，如果日照金禾博源生化有限公司批准请假的话，个人会有留存，但日照金禾博源生化有限公司没有收到该期间李兴君的请假条。李兴君于2014年1月2日从日照金禾博源生化有限公司支取一次性伤残补助金13300元。
根据日照金禾博源生化有限公司提供的工资表，李兴君在2013年1月至2013年12月的月平均工资为1885元。李兴君主张工伤申请书中的受伤日期是按照日照金禾博源生化有限公司的要求书写的，真实的受伤时间应该是2012年7月7日，日照金禾博源生化有限公司辩解真实的受伤时间是2012年9月16日。
日照金禾博源生化有限公司提供2012年5月10日与李兴君签定的书面劳动合同一份，用以证明双方已签定劳动合同。李兴君对此有异议，主张是在事故发生后才在合同书上签的名字并不准写日期，否则不给申报工伤。李兴君对其该主张未提供证据证实。
2014年1月23日，日照金禾博源生化有限公司以李兴君从2014年1月6日起持续旷工为由拟与李兴君解除劳动合同，向工会征求意见；2014年1月24日，日照金禾博源生化有限公司工会委员会出具答复，同意日照金禾博源生化有限公司与李兴君解除劳动合同；2014年1月26日，日照金禾博源生化有限公司作出解除劳动的决定并通过EMS将该决定邮寄给李兴君，李兴君在2014年1月29日本人签收。2014年11月24日，李兴君就本案涉及劳动争议向莒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为1、十级伤残赔偿金；2、无合同用工双倍赔偿47120.04元；3、非法开除赔偿金51404.4元；4、医疗费4565.64元、伙食费5400元、交通费按本地标准、护理费4200元、营养费按本地标准、外地就医路费2020.5元、外地住宿费1800元、一次性20%的伤残津贴（按本地标准）5、一次性工伤医疗补助金14279元、一次性伤残就业补助金28558元；6、日照金禾博源生化有限公司对李兴君以后的伤病全部负责；7、精神损害赔偿70万元；8、日照金禾博源生化有限公司按当地标准支付李兴君家属、孩子的生活补助。2014年12月30日莒县劳动人事争议仲裁委员会出具莒劳人仲案字（2014）第152号仲裁裁决书，认为申请人申请的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的计算标准低于规定标准，对此项待遇采用申请人所主张的数额；被申请人于2014年1月24日因申请人严重违纪为由，与申请人解除劳动合同，根据被申请人提供的申请人的考勤记录、工会答复等相关证据，该解除劳动合同决定理由、程序均符合相关规定，双方的劳动合同也已签定，不存在支付赔偿金及无合同双倍赔偿的情形，对申请人的该两项请求不予支持；申请人要求的医疗费、伙食补助费、交通费、住宿费，与其工伤治疗事项不符，且不符合《工伤保险条例》及日政发（2011）46号文件的规定，对该请求予以驳回；对申请人要求的护理费、营养费、精神赔偿、生活补助等请求，均没有相关法律依据，不予支持。裁决：一、被申请人日照金禾博源生化有限公司支付申请人李兴君一次性工伤医疗补助金14279元、一次性伤残就业补助金28558元、医疗费1162.39元、住院伙食补助费135元；二、驳回申请人李兴君的其他申请请求。李兴君不服该裁决，向原审法院提起诉讼。
原审认定上述事实的证据有双方当事人陈述、门诊病历、住院病历、医疗费单据、仲裁裁决书、解除合同决定书、EMS回执、工伤认定书等。
原审认为，李兴君对日照金禾博源生化有限公司提供的书面劳动合同虽然有异议，但劳动合同中的落款签字为李兴君所签，在李兴君未提供证据证实该劳动合同为后期补签的情况下，可以认定日照金禾博源生化有限公司已与李兴君在2012年5月10日签订书面劳动合同，由此认定李兴君与日照金禾博源生化有限公司之间形成劳动合同关系。日照金禾博源生化有限公司以李兴君自2014年1月6日后持续旷工构成严重违反公司管理制度为由，于2014年1月24日作出《关于与李兴君解除劳动合同的决定》，并邮寄送达给李兴君，李兴君于2014年1月29日签收。日照金禾博源生化有限公司主张李兴君自2014年1月6日后持续旷工构成严重违反公司管理制度，已提供考勤记录、工会答复等相关证据证实；李兴君主张该期间未上班的原因是住院且已向日照金禾博源生化有限公司请假，但未提供出请假的相关证据，因此可以认定日照金禾博源生化有限公司解除与李兴君的劳动关系的决定符合《劳动合同法》第三十九条（二）项的规定。李兴君收到解除劳动合同决定后，未要求继续履行劳动合同，可认定双方劳动合同关系已经解除。按照相关法律规定，日照金禾博源生化有限公司在与李兴君建立劳动关系后即应为李兴君办理社会保险，而日照金禾博源生化有限公司是在李兴君受伤后才为其办理社会保险手续，违背了相关法律规定，因此应向李兴君支付解除劳动合同的经济补偿金。李兴君的经济补偿金数额为3770元（1885元／月×2个月）。李兴君对日照金禾博源生化有限公司提供的书面劳动合同的异议无有效证据证实，故原审法院对李兴君主张的未签订书面合同的双倍赔偿不予支持。李兴君主张的非法开除赔偿金51404.4元无事实和法律依据，原审法院不予支持。
《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。”《工伤保险条例》第六十二条第二款规定依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因李兴君受伤前日照金禾博源生化有限公司未为李兴君办理工伤保险，故日照金禾博源生化有限公司应按照规定支付相应合理费用。李兴君主张的医疗费中包含治疗男性性能力的费用，但李兴君未提供证据证实其性能力减退是因本案涉及的工伤造成，故该部分费用应由李兴君自行负担，日照金禾博源生化有限公司应支付给李兴君的医疗费为3252元（4565.64元-1313.3元）；李兴君主张的住院伙食补助费应按照实际住院天数及日照市人民政府关于贯彻《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥﹥实施办法》的意见的规定，按每天15元予以计发，李兴君共计住院12天，日照金禾博源生化有限公司应支付的住院伙食补助费为180元（15元／天×12天）；因李兴君提供的到白山市及日照市中医医院门诊治疗中途转车，李兴君的交通费单据及住宿费单据不具备连续性及针对性，但按照生活常识，李兴君治疗疾病必然发生交通费，到外地治病必然发生住宿费，故原审法院酌情认定李兴君到白山市及日照市门诊治疗的交通费为500元、住宿费300元。日照金禾博源生化有限公司应按照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条规定按2013年度统筹地区年度职工月平均工资7个月的工资的标准支付一次性工伤医疗补助金27415.5元（3916.5元×7个月），并按2013年度统筹地区年度职工月平均工资12个月工资的标准支付一次性伤残就业补助金46998元（3916.5元×12个月）。李兴君的其他诉讼请求均无法律依据，原审法院不予支持。原审依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十七条、第八十七条，《工伤保险条例》第二条、第二十一条、第三十条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》的规定，判决如下：一、日照金禾博源生化有限公司付给李兴君医疗费3252元；二、日照金禾博源生化有限公司付给李兴君交通费500元、住宿费300元、住院伙食补助费180元，计980元；三、日照金禾博源生化有限公司付给李兴君一次性工伤医疗补助金27415.5元；四、日照金禾博源生化有限公司付给李兴君一次性伤残就业补助金46998元；五、日照金禾博源生化有限公司付给李兴君解除劳动合同经济补偿金3770元；六、驳回李兴君的其他诉讼请求。上述给付款项于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由日照金禾博源生化有限公司负担。
上诉人李兴君上诉称：2012年5月10日，上诉人到被上诉人处工作任保全工，被上诉人未和上诉人签订劳动合同，2012年7月7日，上诉人在被上诉人环保车间烘干班工作时，烘干机突发大火，将上诉人烧伤。1、请求二审法院依法判决被上诉人支付上诉人十级伤残的一次性医疗补助金14279元，一次性伤残就业补助金28558元，一次性伤残补助金少给的部分1692.95元，支付赔偿金117130.4元，共计161659.99元。2、被上诉人支付无合同用工，双倍工资赔偿47120.7元。3、赔偿上诉人被强制解除劳动关系支付双倍经济赔偿金51404.4元，支付经济补偿金25702.2元，用人单位侵权赔偿28702.2元，共计105808.8元。4、被上诉人送上诉人非法到民间就医，又非法送回家中，上诉人在家4个多月生活不能自理，应按等同住院赔偿共计19366.14元。5、支付上诉人被强制解除劳动关系至今应补发的工资41702.2元及直到判决（裁定）生效后的工资发放以实际时间补发。6、被上诉人支付上诉人，非因本人意愿中断就业12个月的失业保险金25702.2元。7、因非法强制解除劳动关系，上诉人生活及伤病进入绝境，要求赔偿20万元。8、赔偿上诉人因遭受工伤致残没有得到应有的治疗导致不能工作应支付精神伤害抚慰金15万元及因伤残没有得到医院救治被上诉人以各种手段阻止上诉人自费治疗导致完全没有性能力赔偿90万元，计105万元。9、上诉人工资，部分低于地方工资最低标准，应补发6000元。10、因被上诉人从工伤发生之日起就以不法手段侵害上诉人，以不送医，阻止上诉人自主就医，阻止上诉人正常维权，伙同工会组织及劳动仲裁委、法院进一步侵害上诉人的各项权利，故上诉人今后的一切伤病治疗由被上诉人承担，仲裁委及法院随意判决，不公开判决，不按上诉人出的书面证据判决，书证共47张，对相关部门追究法律责任。11、支付社会保险和福利、工伤人员应享受社保福利待遇应加倍支付10万元。12、鉴定费应由被上诉人承担共250元。13、诉讼费用由被上诉人承担。以上共计1757610.03元。
被上诉人日照金禾博源生化有限公司提交书面答辩意见称：原审诉讼中，上诉人因工伤所应支付的医疗费、交通费、受伤治疗期间的工资等由被上诉人依法应当赔偿的项目，一审法院均已判决由被上诉人赔偿，上诉人的相关请求，也已在劳动仲裁阶段及原审诉讼中主张，且原审法院判决的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均超出了《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》关于对十级伤残补助的标准。上诉人的上诉请求及上诉理由无事实和法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。
一审中各方当事人提交的证据均已随案移送本院，二审中上诉人提交如下证据：证据1、莒县人民医院西院区的中医住院病案，证明被上诉人是在上诉人住院期间将其开除；证据2、莒县中医院东院区住院病案，证明上诉人在受伤后被上诉人没有给上诉人进行正规治疗，受伤10个月之后才住院治疗；证据3、环保车间李兴君烫伤事故调查表，该证据来源于环保车间公布的调查表，证明上诉人是2012年7月7日受伤，牵扯到两个月的费用问题和劳动合同签订的问题。本院对上述证据确认如下：对于上诉人提交的证据1、证据2，一审中已提交且已质证，本院不再予以重复确认，对于上诉人提交的证据3，上诉人主张其受伤时间系2012年7月7日，因莒县人力资源和社会保障局莒人社工认字（2013）062号认定工伤决定书中载明上诉人事故时间系2012年9月16日，且该工伤认定决定书已生效，在上诉人无相反证据推翻上述工伤认定决定书的情况下，本院对上述工伤认定决定书予以确认，对于上诉人提交的证据3的证明效力不予确认。
本院认为，对于上诉人上诉意见中主张的一次性医疗补助金14279元、一次性伤残就业补助金28558元，一审法院已判决被上诉人支付上诉人一次性医疗补助金27415.5元、一次性伤残就业补助金46998元，对于上述两判项，本院予以维持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。对于上诉人主张一次性伤残补助金少给的部分1692.95元、支付赔偿金117130.4元，因上诉人未提供证据证明其主张，故对其主张，本院不予采纳。对于上诉人主张的“被上诉人支付无合同用工，双倍工资赔偿47120.7元”，因一审中被上诉人提交了双方签订的劳动合同，且上诉人认可劳动合同系其所签订，在上诉人未提交证据证明该合同系后期补签的情况下，本院对双方已签订劳动合同的事实予以确认，故上诉人关于“被上诉人支付无合同用工，双倍工资赔偿47120.7元”的主张不成立。上诉人要求被上诉人赔偿其被强制解除劳动关系双倍经济赔偿金51404.4元，因被上诉人与上诉人解除劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条（二）项之规定，不存在违法解除的情形，故对于双倍经济赔偿金，本院不予人支持。对于上诉人主张的侵权赔偿28702.2元、等同住院赔偿19366.14元，因无事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人称“被上诉人应支付上诉人被强制解除劳动关系至今应补发的工资41702.2元及直到判决（裁定）生效后的工资发放以实际时间补发”，因双方已实际解除劳动关系，故上诉人的该项主张不成立。因失业保险金不属于人民法院劳动争议案件受案范围，故对于上诉人要求被上诉人支付失业保险金的请求，本案不予处理。上诉人主张因非法强制解除劳动关系其生活及伤病进入绝境，要求赔偿20万元、精神伤害抚慰金15万元及因伤残没有得到医院救治被上诉人以各种手段阻止上诉人自费治疗导致完全没有性能力赔偿90万元，因无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人主张补发工资6000元及加倍支付10万元社会保险和福利系二审中增加的独立的诉讼请求，二审不予处理。综上，上诉人李兴君的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，适用法律法规正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李兴君负担。
本判决为终审判决。
审判长 尚 华
审判员 刘玉玉
审判员 高月玉
二〇一五年十月十三日
书记员 李 娜