湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终8203号上诉人（原审被告）：武汉市姜王娱乐有限公司，住所地湖北省武汉市东西湖区金银潭大道以南、宏图大道以西407栋（12）。工商注册号420112000251846。法定代表人：姜元枝，该公司执行董事。委托诉讼代理人：赵红柏，湖北千禧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武汉雪浪花宏建筑装饰工程有限公司，住所地湖北省武汉市黄陂区盘龙城经济开发区珩生领袖城丙7栋5号。统一社会信用代码91420116063029927C。法定代表人：郭小兰，该公司经理。委托诉讼代理人：黄运波，武汉市黄陂区盘龙经济开发区法律服务所法律服务工作者。上诉人武汉市姜王娱乐有限公司（以下简称姜王公司）因与被上诉人武汉雪浪花宏建筑装饰工程有限公司（以下简称雪浪花宏公司）装饰装修合同纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2017）鄂0112民初1277号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。姜王公司的上诉请求：一、撤销一审判决，改判驳回雪浪花宏公司的诉讼请求；二、雪浪花宏公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：一、一审审理程序违法，在没有向姜王公司合法送达诉讼文书的前提下，缺席判决，剥夺了姜王公司的抗辩权利，应依法将本案发回一审法院重审。二、一审判决认定事实不清，直接导致裁判结果实质性错误。一审偏听偏信，仅凭雪浪花宏公司的单方陈述认定本案事实，直接导致对裁判结果有实质性影响的民事权利义务的事实认定错误。1、雪浪花宏公司以姜王公司没有支付工程款的能力为由，擅自停工，导致姜王公司另外聘请施工人完成扫尾工程，给姜王公司造成额外支付工程款的损失。2、尽管姜王公司为了防止扩大损失，经与雪浪花宏公司多次交涉未果的情况下使用该装饰装修工程，但涉案工程的质量不符合约定，存在较多的质量缺陷，一审应当查明真相，判决减少支付工程款。3、一审在没有审查雪浪花宏公司应当按照法律规定和合同约定提交结算文件的情况下作出判决，明显不当。雪浪花宏公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回姜王公司的上诉请求，维持一审判决。雪浪花宏公司向一审法院提出诉讼请求：1、判令姜王公司向雪浪花宏公司支付装修工程款265,300元；2、判令姜王公司按中国人民银行同期贷款利率向雪浪花宏公司支付利息，从结算之日起至付清之日止；3、判令姜王公司承担本案诉讼费。一审法院查明主要事实如下：2015年4月18日，姜王公司（发包方、甲方）与雪浪花宏公司（承包方、乙方）签订装饰装修工程施工合同，约定工程名称为姜王娱乐城，工程地点为武汉市黄陂区海昌西街，承包内容为姜王娱乐城室内KTV包房精装修部分，承包方式为全包、包工包料，工期为2015年4月18日开工，2015年6月18日竣工，总日历天数60天，合同价款为1,580,000元（暂定价）。合同采用固定单价合同，即工程结算时，工程量根据双方预算书中确认的计量方式按实结算，承包范围内项目单价按照双方确定的预算价不作任何调整。合同生效后，乙方进场施工，乙方每月25日向甲方申报实际施工工程量，甲方在每月30日之前按乙方施工的工程量之85%支付工程款；工程完工后，支付工程总价的95%，余额5%在保修期满后7天内付清。甲方或乙方未按本协议条款约定内容履行自己的各项义务致使合同无法履行，应承担相应的违约责任，包括支付违约金，赔偿因其违约给对方造成的损失。由于甲方原因导致中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每拖延一天，按应付额3%支付滞纳金。鉴于甲方目前的资金周转状况，乙方承诺在甲方按照第一期公告部分装修合同正常支付工程款的情况下，本期精装房可先行垫资施工。待甲方招商款项到账时支付乙方工程款。合同还约定了其他事项。2015年5月27日，姜王公司向雪浪花宏公司出具承诺一份，内容为：“姜王娱乐有限公司安排雪浪花宏装饰工程公司装修款5万元，如本公司资金有余的话再安排，我公司会陆续安排剩余款给贵公司，我公司一定会付清贵公司的工程款，贵公司的大力支持我公司非常感谢！加注6月10日付5万元，7月10日付5万元，8月10日付5万元，直至付完为止。”。2016年2月4日，姜王公司法定代表人姜元枝代表姜王公司（甲方）与雪浪花宏公司法定代表人郭小兰（乙方）签订姜王娱乐城竣工结算协议，确认乙方即将姜王娱乐城交付使用，双方议定该工程装修价为1,200,000元（此费用不含税金，如果甲方要求出具发票，由甲方缴纳税金）。甲方已支付乙方工程款712,000元，下欠乙方工程款488,000元。甲方在春节前支付乙方工程款50,000元整。同时支付泥工和木工工程款若干元，以保证泥工和木工不找乙方要工程款为目的。泥工和木工的工程款在乙方的工程款总款中扣除，其余的工程款在2016年6月1日前支付50%，在2016年10月1日前付清余款。甲方委托乙方找朋友借的100,000元款项，甲方在2016年5月1日前连本带利一次性付清（利息每月3000元，利息从2015年9月计算）。2016年6月13日，雪浪花宏公司向姜王公司出具联系函，该函主要内容为由姜王公司直接对材料商和工人支付所欠的材料款和工资，其中直接支付的款项，凭材料商和工人三方签字证明单据在姜王公司欠雪浪花宏公司工程款488,000元中扣除。当务之急是要把雪浪花宏公司帮姜王公司找王馨歆的借款100,000元立即归还，每个月要背负4,000元的利息，而且姜王公司只支付3,000元，雪浪花宏公司还要帮姜王公司负担1,000元。借款本金100,000元，利息自2015年9月15日-2016年7月15日（10个月），每月3,000元，合计30,000元，本息之和为130,000元。2016年2月4日，双方议定工程款为1,200,000元，雪浪花宏公司已收款712,000元（含帮姜王公司找王馨歆借款100,000元在内），下欠工程款488,000元。部分材料商和工人工资经三方议定由姜王公司支付。2016年2月4日，泥工陈建明113,600元，木工刘群德17,000元，2016年6月10日电工杨伟20,000元，临时工邓师傅13,500元，现浇王治国28,000元，砖沙王文革50,600元，6人扣减合计242,700元（下欠工程款245,300元，另加上100,000元借款和截止到2016年7月的利息30,000元，姜王公司尚欠雪浪花宏公司375,300元）。雪浪花宏公司的工程款，姜王公司应按照承诺按每月分次付款的方式在2016年前全部付清。姜王公司在收到此函后，在空白处进行了回复，回复的主要内容为姜王公司经营困难，材料商和个人工资由姜王公司代付，借款由雪浪花宏公司解决，姜王公司先付清代付款，再安排雪浪花宏公司的款项。另查明，雪浪花宏公司员工华浪及雪浪花宏公司作为共同原告在武汉市黄陂区人民法院起诉被告姜王公司，以因姜王公司差欠雪浪花宏公司装修款，姜王公司委托华浪以向案外人王馨歆借款100,000元支付给雪浪花宏公司为由起诉姜王公司及其法定代表人姜元枝，经武汉市黄陂区人民法院主持调解，形成（2016）鄂0116民初3667号民事调解书，调解书显示调解方案为姜王公司、姜元枝应向华浪、雪浪花宏公司支付借款本金100,000元及利息47,350元，姜王公司、姜元枝应于2016年9月30日前向华浪、雪浪花宏公司支付利息10,000元，剩余本金137,350元于2016年10月31日之前付清等。在审理中，雪浪花宏公司陈述总装修款为1,200,000元，之前双方确认被告付款712,000元，下欠488,000元，减去由姜王公司代付的242,700元，欠款为245,300元。但实际应为265,300元，因为雪浪花宏公司的实际已收款为692,000元，此前系计算错误。2017年4月6日，雪浪花宏公司诉至一审法院，要求如诉称，姜王公司经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本案调解不成。一审法院认为，雪浪花宏公司与姜王公司之间的装饰装修工程施工合同不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法、有效，姜王公司有依约向雪浪花宏公司支付装修款的义务。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，姜王公司对支付联系函上显示欠付245,300元负有举证责任，但姜王公司在收到一审法院送达的包括雪浪花宏公司的起诉状在内的全部送达材料后，并未就此进行任何举证，故一审法院认定姜王公司差欠雪浪花宏公司装修款245,300元。雪浪花宏公司陈述之前的结算协议和联系函均算错了金额，将姜王公司的付款多算了20,000元，姜王公司欠雪浪花宏公司装修款实为265,300元的陈述无证据支持，对此不予采信。鉴于承诺、结算协议、联系函均对之前的付款期限作出了变更，且姜王公司对联系函中雪浪花宏公司主张的付款期限“按每月分次付款直到2016年前全部付清为止”并未提出异议，一审法院认为应以此为准，但该条对按月分期付款并未作出约定，故一审法院认为姜王公司的付款期限应为2016年12月31日之内，其承担逾期付款的违约责任的起算时间应为2017年1月1日，直至姜王公司实际付清之日止，雪浪花宏公司对此要求以欠付款项为本金，按中国人民银行同类同期贷款利率计算，于法有据，一审法院在上述范围内予以支持，超出部分不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决：一、武汉市姜王娱乐有限公司于本判决书生效后十日内向武汉雪浪花宏建筑装饰工程有限公司支付装修款245,300元并赔偿逾期付款的违约金（以所欠装修款245,300元为本金，按中国人民银行同类同期贷款利率，从2017年1月1日起计算至实际付清之日止）；二、驳回武汉雪浪花宏建筑装饰工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2,640元（已减半收取），由武汉市姜王娱乐有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据，一审认定的事实基本属实，本院予以确认。在二审诉讼过程中，双方当事人共同确认一审裁判文书对涉案工程合同的签订时间及该合同所载明的开工时间、竣工时间、工程的承包范围、工程地点及工程价款的叙述存在笔误，应为“2015年1月23日，姜王公司（发包方、甲方）与雪浪花宏公司（承包方、乙方）签订装饰装修工程施工合同，约定工程名称为姜王娱乐城，工程地点为极地海洋世界有限公司，承包内容为土建工程，承包方式为全包、包工包料，工期为2015年1月28日开工，2015年4月28日竣工，合同价款为1,400,000元（暂定价）。”二审另查明，2016年2月4日，姜王公司法定代表人姜元枝（甲方）与雪浪花宏公司法定代表人郭小兰（乙方）签订《姜王娱乐城竣工结算协议》载明：甲方（姜王公司）自交接后2016年2月2日工地上所有问题，自行解决，乙方（雪浪花宏公司）不再承担任何维修责任。本院认为，雪浪花宏公司与姜王公司签订的《装饰装修工程施工合同》，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效。姜王公司有依约向雪浪花宏公司支付工程款的义务。结合涉案工程完工交付后，姜王公司出具的《承诺》、双方的法定代表人签订《姜王娱乐城竣工结算协议》所载明的内容及姜王公司对雪浪花宏公司出具《联系函》的回复内容，一审判决姜王公司向雪浪花宏公司支付装修款245,300元并赔偿逾期付款的违约金正确。一审法院于2017年5月4日前往姜王公司的办公处所送达与本案相关的诉讼文书材料，程序合法。姜王公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，姜王公司的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5,280元，由武汉市姜王娱乐有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张立新审判员  王 阳审判员  陈继红二〇一八年二月二十八日书记员  何 瑛