河北省邢台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）邢刑终字第106号
原公诉机关河北省邢台市桥西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）崔某，2009年3月至今任邢台市大曹庄管理区医院院长。2011年11月12日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于邢台市第一看守所。
辩护人马某某，河北晓阳合众律师事务所律师。
河北省邢台市桥西区人民法院审理邢台市桥西区人民检察院指控原审被告人崔某犯贪污罪一案，于2012年9月19日作出（2012）西刑初字第129号刑事判决，认定被告人崔某犯贪污罪，判处有期徒刑十一年六个月。被告人崔某不服，提出上诉。本院于2012年10月30日作出（2012）邢刑终字第205号刑事裁定，撤销原判，发回重审。邢台市桥西区人民法院另行组成合议庭于2013年6月5日作出（2013）西刑初字第34号刑事判决，认定被告人崔某犯贪污罪，判处有期徒刑十年六个月。被告人崔某不服，提出上诉。本院于2013年10月18日作出（2013）邢刑终字第157号刑事裁定，撤销原判，发回重审。原审人民法院依法另行组成合议庭，于2014年3月24作出（2014）西刑初字第6号刑事判决，被告人崔某不服，提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，邢台市人民检察院检察员陈某出庭履行职务，上诉人崔某及其辩护人马某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判决认定，2008年10月，被告人崔某与邢台市大曹庄管理区卫生局签订合办大曹庄管理区医院的协议。按照协议约定，大曹庄管理区卫生局无偿提供国有土地满足医院用地需求，并投入不低于200万元人民币作为对医院的扶持资金（包括仪器、设备）。2009年3月大曹庄管理区卫生局正式行文聘任崔某为大曹庄管理区医院院长。2009年4月，被告人崔某在任大曹庄管理区医院院长期间，受大曹庄管理区卫生局委托，为大曹庄管理区卫生局从宏某某公司联系购买电子胃镜一台，作为大曹庄管理区卫生局对大曹庄管理区医院的扶持资金投入。2009年4月7日，大曹庄管理区卫生局将购胃镜款64万元打入了宏某某公司，同年4月10日，该公司在崔某授意下给大曹庄管理区卫生局开具了64万元金额的发票一张，并将64万元购胃镜款扣除税金及管理费后所剩的60.165万元转到邢台闫某某银行卡上。同日，闫某某将其中的58.8万元转到了崔某个人银行卡上。后崔某将该款用于归还其欠朱某某的借款、转入其母陈某某银行卡上及其他支出。2009年7至8月间，崔某以25万元购买电子胃镜一台，后运至大曹庄管理区卫生局仓库。
上述事实有公诉机关提供，并经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人崔某的供述，2008年9、10月份，听说大曹庄管理区要招商引资合作办医院，其就通过关系与大曹庄管理区卫生局局长王某某搭上关系，通过王某某的介绍认识了管理区的领导，经过接触商谈，定下和管理区共同合办医院，2008年10月14日大曹庄管理区卫生局与其个人签订了合作办医院的协议。按照协议约定，大曹庄管理区无偿提供国有土地20亩，投入不低于200万人民币（包括仪器、设备）作为对医院的扶持资金，由其代为经营管理，其负责管理区提供资金之外的所有缺口资金的引进和管理。2009年3月5日，大曹庄管理区卫生局下文聘任其为管理区医院院长。其任院长以来，大曹庄卫生局给医院买过设备，主要是胃镜一台，还有DR等一些设备，这些设备是大曹庄管理区给医院的直接设备投资，这些设备放到医院后，就顶了管理区给医院的投资款，但是医院还没正常运转，设备还归卫生局管理，不是医院的。购买胃镜是管理区出资，后听说是中央专项调拨资金，由管理区卫生局负责，卫生局王某某局长委托其联系购买的。过程是2009年3、4月份，在医院筹建阶段，其把想自己买胃镜的计划向王某某局长汇报了一下，王某某说尽快落实。后其找到人民医院胃镜维修人员李某某，通过李某某认识了搞售后服务的田某某，田某某说买胃镜最好走议标程序，可以省下招标费用，找中间销售商代理就能规避这些费用，还能保证质量。弄清这些事后，其向王某某作了汇报，王某某说其有权选定供应商，也就是可以不走招标程序，并说买胃镜的资金不用医院管，由卫生局直接出。后其找到朋友闫某某，闫某某与石家庄一个代理商宏某某公司的经理张某某熟悉，让闫某某通过张某某帮助其走手续，提供发票和一份合同，然后再通过田某某找真正的销售供方。事说好后，其向王某某作了汇报，但没告诉他这么详细。王某某同意后，张某某提供了公司资质及合同文本，当时没写具体价格，其和张某某、闫某某商定了一个价格64万。文本交给王某某局长后很快就批了下来，价格没变，让其快点执行。64万元的定价是参照当时胃镜同等型号规格的公开招标价格下浮10%-15%定出的，这么做是想自己弄个差价，按照其了解的销售市场的潜规则，按公开招标价格和让代理商购买价格有利润空间，所以萌生了想从中赚差价的想法。按这个合同好像能提20、30万元差价，其想通过中介销售代理提取差价没给王某某说过，王某某也不知道。4月份与张某某的公司正式签了合同，约在4月7日，卫生局给张某某的公司转款64万元，张某某告诉其款到他们单位账上后，其马上约闫某某一同去了宏某某公司，根据事先的约定，其让宏某某留下开票应付的现金1万多元和给他们的管理费2万多元，剩下的60余万元其让张某某在石家庄给办理了转汇到闫某某个人银行卡的手续，而后其与闫某某回到邢台将款取出，其按差价的2%分给闫某某1.38万元，剩下的58万多元，其和闫某某两人于当日从闫某某的卡上转存到了其的卡上。4月11日其从里面支取了35万元还了其欠朱某某的钱，因其在和大曹庄卫生局签订组建医院合同之前，卫生局让其交30万押金，其从朱某某那里借了80万，35万元是还他80万元的一部分，4月12日共支取7.6万元，其中2万元给了孙某甲，他联系给一个招标专家评委的劳务费；5万元是交的招标代理费，交给了一个姓徐的负责人，0.6万元大约是请他们吃饭了，4月13日取了3.5万元，交给了高某甲，去办了环保和环评手续，4月14日支取7.55万元，其中5万元转到其母亲卡上，其自己用着方便。4月16日共支取5.05万元，这事记不准了，4月21日支取1500元，余额还有305元，估计也是零用了。2009年7、8月份，田某某说定的设备已经到了，需要付款，总款33万元，让其先付25万元，设备可以拉回来，之后的尾款8万元调试安装完后付给他就行。后其把医院职工培训费用的保证金20万元及个人借的5万元，共计25万元转给了张某某，其中2009年7月29日，从单位会计武某押金卡转到其农行卡上10万元，其转到了张某某的账户上，8月4日从武某押金卡转到其卡上3万元，加上其个人借款5万元，共计8万元转到张某某卡上，8月15日，从武某押金卡上直接转到张某某卡上7万元。
2、证人闫某某的证言，2009年下半年崔某说他想买一台胃镜，问其有无医疗器械方面的关系，其答应帮忙联系。后其给崔某介绍了石家庄宏某某公司的经理张某某，崔某说电子胃镜的货源其已经与厂家联系了，是奥林巴斯品牌，让张某某帮忙用他的资质，该付的管理费和开票的税费由他付，按设备价格的2%给其提服务费。后来签合同的过程，其不清楚，但其在崔某那里见过这个合同，合同金额64万元，是大曹庄管理区卫生局给宏某某公司付的货款，时间大约是2009年4月，是崔某让其找大曹庄卫生局财务科的会计给宏某某公司汇的款。款到宏某某公司账户后，其和崔某一起去了宏某某公司，谈购买设备的细节，往回要差价款及要张某某开一张64万元的发票。因当时卖家没找好，代理商张某某也不知道要多少钱才能买台胃镜，差价没法算出来，崔某又急用钱，在这种情况下，通过商量，宏某某公司扣除税款3.84万元，剩余的款分两次转到其的卡上，一次是2009年4月9日，从张某某单位职工刘某的卡上转到其卡上30万元，另一次是2009年4月10日，也是从刘某的卡上转到其卡上30.165万元，共计60.165万元，2009年4月10日，其在邢台从其卡上转到崔某卡上58.88万元，余款1.28万元是崔某给其2%的服务费。其在张某某公司见过2009年7月23日64万元和33万元的两份合同，听崔某和张某某说64万元的合同是为了医院记账，33万元的合同是为了应付北京销售商，不让北京看出交易金额过大。64万元购买胃镜的发票是崔某让其去张某某公司开的，其把发票拿回来给了崔某还是卫生局记不清了。33万元合同没有发票。
3、证人刘某（宏某某公司业务员）的证言，2009年4月公司经理张某某以借款名义从公司财务账户转到其银行卡上64万元，让其转给邢台一个叫闫某某的人，其于2009年4月9日通过银行转给闫某某30万元，4月10日转给闫某某30.165万元，余款3.835万元其支取后交给了张某某。其实际并没有从公司借款，只是在公司走了个手续。
4、证人张某某（宏某某公司经理）的证言，2009年2、3月份，其通过朋友介绍认识邢台的闫某某，闫某某说要给大曹庄医院购买一台电子胃镜，货源已给北京的一个公司说好，价格也谈好了，想找个代理问其有无资格，其公司刚成立没什么业务，想揽点活就答应了他。过了段时间，闫某某打电话和其联系说其公司的资质可以给他们代理购买胃镜，同时答应给其支付必要的税费和管理费（约6%），后闫某某拿来一份64万元的购销胃镜合同让其签字，实际应是代理合同才对。协议内容是其公司代理大曹庄管理区卫生局购买V70型胃镜一台，价格是64万元，价格是大曹庄管理区医院负责人崔某他们定的。其给闫某某签字盖了章，闫某某就把合同拿走了。同年4月7日，大曹庄管理区卫生局往其公司账户上汇款64万元，钱到账后，闫某某和崔某两人让其先把30万元差价款给他们打过去，其就在4月9日安排把公司账户上的64万元钱以公司业务员刘某借款名义转入了刘某的卡内，让刘某转了30万元给闫某某。因北京的公司提货的具体时间和价格还没有确定下来，崔某要求其把尾款也转过去，其不同意。在他们的再三要求下，其才同意扣除税款后把余款转给崔某，并答应给他们开一张64万元的发票。4月10日，其通过公司业务员刘某扣了税金1.84万元，还有2万元的管理费，让刘某把剩余的30.165万元打回闫某某卡上，款全部转给闫某某后，7月底，闫某某说已同北京公司定好胃镜，代理人是田某某，后其与田某某联系，7月28日其公司作为需方与北京宁江科技贸易有限公司签订了销售合同，金额是25万元，这个价格是田某某和邢台他们商量好的，其不是真正的买主。该合同签订后，其就催崔某他们尽快打款。7月29日他们打款10万元，8月4日打款8万元，8月15日又给其7万元，共计25万元，其将这些款全部转到公司账户上。公司收到这25万元后没有给大曹庄医院开收款收据或发票，因为64万元已经开了发票，公司走了账面收入，如果这25万元再开发票或收据，这台胃镜收入款就成了89万元，实际公司并没有收入这么多。由于64万元已经退给邢台60多万元，公司是以刘某借款的名义在账面上显示的，而刘某实际并不欠公司钱，公司要想办法平帐，所以收到25万元后，直接用此款冲减了刘某在公司的欠款，账面上显示刘某在2009年8月还公司借款25万元。侦查人员调取的2009年7月23日公司和大曹庄管理区医院签的64万元及33万元购销胃镜合同，64万元那份合同编号是对的，金额和内容也对，但最后一页盖章及签字日期是人为改动的，不应是7月23日而是4月几号。33万元那份合同是闫某某在7月份拿着现成做好的合同文本找其，让其给他签字盖章的，但合同编号不对，也是人为改动的，这份合同闫某某说是为了应付什么检查。
5、证人刘某甲的证言，王某某曾说崔某买了一台胃镜，款由卫生局支付，其按王某某的要求给石家庄卖器械的公司账户打款64万元，王某某把发票拿来记了帐。
6、证人王某甲（宏某某公司会计）的证言，2009年4月，大曹庄卫生局付给其公司购买胃镜款64万元，当月开具64万元发票一张，发票给了闫某某，后将64万元转入了刘某卡中。2009年7至8月，公司分三次分别向北京宁江科技贸易有限公司付款10万元、8万元、7万元。
7、证人李某某的证言，崔某曾向其咨询过怎么买胃镜合适，其介绍崔某与奥林巴斯北京销售服务有限公司石家庄办事处的田某某认识，他们具体商定购买胃镜事宜，怎么办的不清楚。
8、证人田某某的证言，其通过李某某认识了崔某，崔某说想买一台奥林巴斯的胃镜，其向崔某报了公司报价64万元，崔某说价格偏高，问别的医院是怎么买的，其说自己的公司是奥林巴斯石家庄办事处，只负责产品推广，购买胃镜需通过经销商，别的医院通过中间经销商购买胃镜大约需要35万元左右。2009年7月底，其接到崔某的电话，说他要购买胃镜，需要其做确认配置。其和崔某找到中间经销商张某某经理，在张某某的办公室确认了配置，后张某某经理向其要日本胃镜中国代理商的订货合同，其通过办事处其他人员联系，让北京宁江科技贸易有限公司电邮了一份购销胃镜合同，张某某代表需方宏某某公司签的字，其在供方北京宁江科技贸易有限公司签字处签了名，将合同寄回供方公司后，合同上加盖了公司公章。2009年8月底，胃镜送到其石家庄办事处，其通知了崔某，过了一个月左右，崔某带面包车来把货提走。
9、证人王某某（大曹庄管理区卫生局局长）的证言，因大曹庄管理区原来没有医院，2008年管理区让其招商引资建医院。后其经人介绍和崔某认识，2008年10月14日，大曹庄管理区卫生局与崔某签订了合办医院的协议，协议约定大曹庄管理区卫生局无偿提供国有土地20亩左右，投资不少于200万元（包括仪器和设备）作为对医院的扶持资金，由崔某经营管理，但无处置权和出让权。崔某负责提供医院建设、经营管理各项资金，有权决定资金的引进和管理，全权负责医院的经营管理，有独立的人事、财务等管理权，在国家政策允许范围内自主经营，自负盈亏。2009年3月5日，大曹庄管理区卫生局聘任崔某为大曹庄管理区医院院长。在筹建医院过程中，卫生局先后投入胃镜、X光机等设备及资金。关于购买胃镜的过程，开始是崔某他们自己准备买一台胃镜，他们自己联系的，联系好后，崔某找到其，说管理区答应给的200万元的资金还没给够，是不是先拿钱给医院买台胃镜，胃镜其已联系好了，大约要64万元。后其向有关领导汇报了情况，征得领导同意后，叫会计按照崔某提供的账号将64万元打给了对方。购买胃镜时向崔某交代过要到其他医院看看，主要是看使用效果和机器质量还有价格等。购买胃镜没有经过招投标程序，买胃镜的发票是崔某拿来的，崔某买胃镜的真正途径其不了解。崔某后来又动用医院收取的保证金20万元买胃镜的事其不知道，医院招聘人员收取押金或保证金的事，其开始不知道。2009年下半年知道后，明确告诉崔某要把钱及交纳保证金的人员名单一并交到卫生局，2011年5月，崔某将名单交给其，钱交给卫生局。这些保证金绝对不能算崔某个人的钱。
10、证人朱某某的证言，大约在2008年9月，崔某说在宁晋大曹庄管理区想弄个医院，向其提出借钱，其答应借给他。2008年10月1日，其在农行从其卡上支取80万元转到了崔某的卡上。2009年4月11日，崔某还了其35万元，钱是从崔某卡上转到其银行卡上的。
11、证人孙某甲的证言，其帮崔某管理过筹建大曹庄医院土建前期手续工作。2009年4月，其从崔某手里拿过2万元钱。当时因为土建工程招标，大曹庄管理区建设局从电脑随机抽取了十多名专家评委来评标，这2万元就是给他们的辛苦费。
12、证人高某甲的证言，证实2009年4月，其在负责办理大曹庄医院建设项目中的环评工作中，从崔某手里拿过3.5万元，其中用于环境监测大约0.7万元，用于专家环评评估会28000元。
13、证人赵某甲的证言，2010年5、6月份，大曹庄管理区卫生局书记于汉忠到其办公室，让其签60多万元购设备款的字，当时其予以拒绝，理由是没有招标手续，没有政府采购。
14、证人武某的证言，2009年7、8月份，崔某曾让其从保管的医院押金存款卡上向外转过三笔款，共计20万元，其中两笔转到崔某卡上，一笔转给了张某某。
15、大曹庄管理区卫生局记账凭证、农业银行结算业务申请书、工商银行客户存款对账单，证实大曹庄卫生局于2009年4月7日向宏某某公司汇入购买胃镜款64万元。
16、税务发票，证实宏某某公司收到64万元后为大曹庄卫生局所开的发票。
17、记账凭证、银行结算单，证实大曹庄卫生局支付石家庄宏某某医疗器械有限公司电子胃镜64万元，后冒用医院门诊楼工程款报销的情况。
18、发票存根、申请表、证明信、身份证复印件，证实建筑业发票存根，代开普通发票申请表，代开发票证明信，刘叶风身份证复印件的情况。
19、宏某某公司记账凭证、借支单、工商银行进账单，证实宏某某公司收到64万元后，于2009年4月9日将该64万元以公司业务员刘某借款名义转入刘某工商银行卡上的情况。
20、刘某工商银行个人业务凭证、闫某某银行卡对账单，证实2009年4月9日、10日刘某分别向闫某某银行卡上转款30万元、30.165万元，共计60.165万元的情况。
21、闫某某工商银行个人业务凭证、银行卡对账单及崔某工商银行个人业务凭证、银行卡存取对账单，证实2009年4月10日闫某某将58.88万元转入崔某工商银行卡上（卡号62×××26）的情况。
22、崔某工商银行卡（卡号62×××26）存取对账单、个人业务凭证，证实58.88万元转入崔某银行账户及此后的支取情况，其中2009年4月11日支取35万元转入朱某某工商银行卡（卡号62×××60）内，4月12日共取款7.6万元，4月13日取款3.5万元，4月14日取款7.55万元，其中5万元汇入陈某某（崔某母亲）账户中（卡号95×××02），4月16日取款5.05万元，4月21日取款0.15万元，余款305元的情况。
23、中国农业银行银行卡存取款凭条、账户明细查询单，证实2009年7、8月份，从武某银行卡上两次向崔某银行卡转款共计13万元，向张某某卡上转款7万元的情况。
24、中国工商银行客户存款对账单、汇款凭证，证实宏某某公司向北京宁江科贸有限公司汇款25万元的情况。
25、电子胃镜购销协议书，证实大曹庄管理区医院与宏某某公司签订的电子胃镜购销协议书、宏某某公司与北京宁江科贸有限公司签订的电子胃镜销售合同的情况。
26、宏某某公司电子胃镜购销情况说明，电子胃镜购销协议书，证实大曹庄管理区卫生局医院崔某与石家庄宏某某医疗器械有限公司签订的电子胃镜购销协议书，代开的发票的情况。
27、统计表，证实医院统计设备的有关情况。
28、购销合同、授权书、发货单，证实从北京宁江科贸有限公司购买电子胃镜的销售合同，贸易公司授权书，发货清单的情况。
29、《合办管理区医院协议》大曹庄管理区卫生局，证实2008年10月，大曹庄管理区卫生局与崔某签订合办管理区医院的协议，协议约定了大曹庄管理区卫生局无偿提供国有土地及扶持资金（包括仪器、设备），崔某负责医院建设、经营管理各项资金等内容的情况。
30大曹庄管理区卫生局医院内部帐薄，证实医院内部押金收入的情况。
31、邢台市人民医院文件、大曹庄管理区卫生局文件及大曹庄管理区组织部的证明材料及附件，证实被告人崔某于2011年4月7日在邢台市人民医院自动离职、自行除名的处理；2009年3月5日大曹庄管理区卫生局正式下文聘任崔某为大曹庄管理区医院院长；2008年10月14日经大曹庄管理区党政班子研究同意崔某为大曹庄管理区医院法定代表人，全权负责医院规划建设及建成后的经营管理；2009年3月5日大曹庄管理区卫生局正式下文聘任崔某为大曹庄管理区医院院长的情况。
32、朱某某、陈某某对账单，证实朱某某收到35万元，陈某某收到5万元的情况。
33、户籍证明，证实被告人崔某具有完全刑事责任能力。
原判认为，被告人崔某身为国家机关聘用的工作人员，在受国家机关委托承办购置医疗设备的事务中，所从事的一系列职务行为是代表国家机关对该事务进行组织实施和管理，对其所承办的事务具有决策、管理等权利，其行为并非劳务活动，而具有公务性质，其身份符合国家工作人员性质，应以国家工作人员论。其在了解到代理商与销售商之间存在价格差价的情况下，利用职务上的便利，将购买设备的差价款予以侵吞，实际控制公款数额为33.8万元，其行为侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，同时也侵犯了国有资产所有权，构成贪污罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第九十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人崔某犯贪污罪，判处有期徒刑十年六个月。二、被告人崔某违法所得依法予以追缴，返还受害人。
被告人崔某上诉提出自己不属于国家工作人员，所占有的是宏源公司应得的利润，而不属于卫生局的公款，不构成贪污罪。辩护人主要辩称，原判认定崔某犯贪污罪的事实不清，证据不足。
经审理查明，2008年10月，上诉人崔某与邢台市大曹庄管理区卫生局签订合办大曹庄管理区医院的协议。按照协议约定，大曹庄管理区卫生局无偿提供国有土地满足医院用地需求，并投入不低于200万元人民币作为对医院的扶持资金（包括仪器、设备）。2009年3月大曹庄管理区卫生局正式行文聘任崔某为大曹庄管理区医院院长。2009年4月，上诉人崔某在任大曹庄管理区医院院长期间，受大曹庄管理区卫生局委托，为大曹庄管理区卫生局从宏某某公司联系购买电子胃镜一台，作为大曹庄管理区卫生局对大曹庄管理区医院的扶持资金投入。2009年4月7日，大曹庄管理区卫生局将购胃镜款64万元打入了宏某某公司，同年4月10日，该公司在上诉人崔某授意下给大曹庄管理区卫生局开具了64万元金额的发票一张，并将64万元购胃镜款扣除税金及管理费后所剩的60.165万元转到邢台闫某某银行卡上。同日，闫某某将其中的58.8万元转到了上诉人崔某个人银行卡上。后上诉人崔某将该款用于归还其欠朱某某的借款、转入其母陈某某银行卡上及其他支出。2009年7至8月间，上诉人崔某以25万元购买电子胃镜一台，后运至大曹庄管理区卫生局仓库。
上述事实，卷内有上诉人（原审被告人）崔某在侦查阶段的供述，证人闫某某、刘某、张某某、刘某甲、王某甲、李某某、田某某、王某某、朱某某、孙某甲、高某甲、赵某甲、武某等人的证言，大曹庄管理区卫生局记帐凭证、农业银行结算业务申请书、工商银行客户存款对帐单、税务发票、记帐凭证、银行结算单、发票存根、申请表、证明信、身份证复印件、宏某某公司的记账凭证、借支单、工商银行进账单、刘某工商银行个人业务凭证、闫某某银行卡对账单、业务凭证、银行卡对账单及崔某工商银行个人业务凭证、银行卡存取对帐单、崔某工商银行卡存取对账单、个人业务凭证、中国农业银行、中国工商银行的相关银行卡、客户存款对账单、汇款凭证、账户明细表查询单、电子胃镜购销协议书、宏某某公司电子胃镜购销协议书、情况说明、购销合同、统计表、授权书、发货单、合办管理区医院协议、卫生局医院内部帐薄、邢台市人民医院文件、大曹庄管理区卫生局文件、大曹庄管理区组织部的证明材料及附件、朱某某、陈某某的对账单等证据在卷证实，其事实清楚，证据充分，足以认定。被告人崔某上诉和辩护人辩称原判事实不清，崔某不构成贪污罪，其理据不足，不能成立。另在二审开庭时提出自己有检举揭发他人犯罪之事实，与查明事实不符，故不予采纳。
本院认为，上诉人崔某身为国家机关聘用的工作人员，在受国家机关委托承办购置医疗设备的事务中，所从事的一系列职务行为是代表国家机关对该事务进行组织实施和管理，对其所承办的事务具有决策、管理等权利，其行为并非劳务活动，而具有公务性质，其身份符合国家工作人员性质，应以国家工作人员论。其在了解到代理商与销售商之间存在价格差价的情况下，利用职务上的便利，将购买设备的差价款予以侵吞，其行为侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性，同时也侵犯了国有资产所有权，构成贪污罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑适当，审判程序合法，其上诉提出不构成贪污罪，理据不足，不予采纳。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王佳培
审 判 员 张秋须
代理审判员 田建兴
二〇一四年五月三十日
书 记 员 刘 静