广东省广州市番禺区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0113民初10694号
原告：陈永久，住湖南省安化县。
委托诉讼代理人：陈波、张亚杰，系广东国晖（广州）律师事务所律师。
被告：方玉清，住广州市开发区。
被告:中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司，营业场所广州市越秀区广州大道中303、305号首层西面、2、6、7、8、14、22层。
负责人：叶健明，总经理。
委托诉讼代理人：黄标，系北京市盈科（广州）律师事务所律师。
原告陈永久诉被告方玉清、中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司（以下简称人民财险广州市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年12月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陈永久的委托诉讼代理人张亚杰，被告方玉清，被告人民财险广州市分公司的委托诉讼代理人黄标，均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈永久向本院提出诉讼请求：1.各被告赔偿原告医疗费62492.18元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费3000元、营养费3000元、护理费12000元、交通费2000元、误工费11585.73元、鉴定费2520元、残疾赔偿金159883.12元、精神损害抚慰金23000元，以上款项合计为287481.03元；2.各被告承担本案诉讼费。事实和理由：2016年7月27日7时10分，被告方玉清驾驶粤L×××××号小型普通汽车至广州市番禺区大石街朝阳东路79号对开路段时，遇原告沿广州市番禺区大石街朝阳东路由西往东方向靠路边正常行驶，因被告方玉清驾驶机动车未注意行车安全，最终导致被告方玉清驾驶粤L×××××号小型普通客车与原告相撞，导致原告受伤的交通事故。对此，番禺区交警部门出具事故认定书，认定被告方玉清承担本事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往广州市番禺区第二人民医院接受治疗，共住院30天。原告因本次事故，支付医疗费60492.18元、住院伙食补助费3000元、营养费3000元、护理费12000元、交通费2000元、产生后续治疗费8000元、误工费11585.73元。2016年10月31日，广东华杰法医临床司法鉴定所作出鉴定意见书，评定原告的伤残等级为壹个九级、壹个十级。原告自付鉴定费2520元，因此主张××赔偿金159883.12元、精神损害抚慰金23000元。综上所述，原告因本次事故造成的损失合计为287481.03元。原告认为，被告人民财险广州市分公司作为粤L×××××号小客车的保险公司，其应首先在交强险责任限额内和商业第三者责任险限额内对原告予以赔偿：仍有不足的，由被告方玉清对原告承担赔偿责任。
被告人民财险广州市分公司辩称，一、被告方玉清为粤L×××××号车在我司处购买机动车强制保险的事实我司予以确认，保险期限从2016年6月9日到2017年6月8日，我司即使赔偿也应该按照强制保险限额和保险条款的约定进行赔偿。二、本事故导致一死三人受伤，根据《机动车强制保险条款》第8条规定，我司在同一保险责任限额内赔偿全部受害人，因而我司应按照比例赔偿原告保险赔偿金。三、广东华杰法医临床司法鉴定所罔顾被申请人的实际伤情，胡乱套用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准所作出的鉴定结论是不能客观反映原告的伤情的，该鉴定结论明显依据不足，不应作为确定残疾赔偿金等伤残费用的依据。我司已申请法院对原告的伤情重新进行鉴定，故原告的赔偿应在重新鉴定是否构成伤残后再计算。四、我司即使赔偿也对原告的各项诉讼请求有异议：（一）医疗费：根据《机动车强制保险条款》第19条规定，保险人在国家基本医疗保险标准范围内赔偿医疗费，超出国家基本医疗保险的费用我司不予认可。（二）营养费：无医嘱，同时原告未提供支出营养费的证据，对该项费用不予认可。（三）住院伙食补助费：应按原告住院的实际天数按相关标准计算。（四）后续治疗费：我司认为应待实际发生后另行计算，因为：鉴定机构就后续治疗费的意见为估计的约数，同时没有具体的治疗方案、治疗机构、手术费用等具体项目，简单作出后续治疗费约需8000元的建议依据不足。以上四项费用在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内赔偿。（五）护理费：1.住院期间护理费：应按50元/天计算，原告也主张过高，我司不予认可。2.出院后护理费：原告并未提供鉴定机构的需护理依赖的鉴定意见，该项费用无事实和法律依据，我司不予认可。（六）误工费：原告已达法定退休年龄，依法享有养老保障，该项费用无事实和法律依据，我司不予认可。（七）残疾赔偿金：应对原告的伤情重新进行鉴定后，再按其构成的伤残级数按农村标准计算残疾赔偿金（应计算19年）。（八）鉴定费：因广东华杰法医临床司法鉴定所做出的鉴定意见不能如实反映原告的伤情，对该鉴定意见书我司己申请法院重新鉴定，对该费用我司不予认可；同时该费用为原告诉讼成本，且不属于交强险的赔偿项目，不应由我司予以赔偿。（九）交通费：应为受害人就医或转院所产生的费用，我司同意公共交通工具的标准依据就医次数赔偿交通费200元。（十）精神损害抚慰金：我司承保的车辆司机涉及刑事责任，根据最高院法释(2000)47号《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》、最高人民法院法释[2002]17号《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》的规定，本案原告该项费用无法律依据，我司不予认可。五、被告方玉清向我司投保商业第三者责任保险，保险期限从2016年6月9日到2017年6月8日，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第16条规定，我司按照商业保险合同的约定进行赔偿。（一）根据交警出具的事故认定书，我司承保车辆驾驶人方玉清服用国家管制的精神药品或麻醉品驾驶机动车是导致此事故发生的全部原因，根据我司与被保险人签订《机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）款第2点的约定，驾驶人有饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品的情形下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，我司均不负责赔偿，本案我司在商业险不承担赔偿责任。根据中华人民共和国道路交通安全法的二十二条第二款：饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病，或者过度疲劳影响安全驾驶的，不得驾驶机动车。饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品不得驾驶机动车为法律禁止性规定。（二）精神损失抚慰金商业险不负责赔偿：根据商业险条款第7条第2项商业险不负责赔偿精神损失抚慰金。
被告方玉清辩称，事故发生后，我已垫付原告医疗费20000元。其他由法院依法审查。
经审理查明，2016年7月27日07时10分，被告方玉清（经检验，其血液中检出MDMA、氯胺酮、去甲氯胺酮成分）驾驶粤L×××××号小客车（经检验，该车制动、转向系统均合格；乘坐人：张某）沿广州市番禺区大石街朝阳东路由东往西方向行驶，当行驶至广州市番禺区大石街朝阳东路79号对开路段时，因未按安全操作规范驾驶机动车撞上在路边等候公交车的行人罗某，后撞树木致使车辆失控侧翻再撞上路边等候公交车的行人陈育祥及驾驶无号牌自行车（经检验，无号牌自行车制动、转向系统均合格）沿广州市番禺区大石街朝阳东路由西往东方向靠路边正常行驶的陈永久，造成罗某、陈永久、陈某甲和张某四人受伤，陈某甲受伤经送院经抢救无效死亡，车辆损坏的交通事故。广州市公安局交通警察支队番禺大队作出穗公交番认字[2016]第440126201600208_01号《道路交通事故认定书》，认定方玉清驾车时有其他妨碍安全行车的行为、服用国家管制的精神药品或麻醉药品仍继续驾驶，其过错行为是导致此事故发生的全部原因，承担事故全部责任，陈永久、罗某、陈某甲无责任。
事故发生当天，原告陈永久被送往广州市番禺区第二人民医院门诊转住院治疗，于2016年8月26日出院，共住院30日。出院时，该院出具《出院记录》和《出院诊断证明书》证实原告陈永久住院期间行右锁骨远端骨折切开复位内固定术和左侧额颞枕部硬膜下血肿清除术，出院诊断为：1.右锁骨肩峰端骨折；2.重型颅脑外伤：左侧颞部硬膜下外血肿；3.右侧头皮挫裂伤并血肿；4.右侧第3、5肋骨骨折并少量胸腔积液；5.轻度贫血；6.低钙血症等；出院医嘱为：1.骨科专科门诊定期复诊（带病历及影像资料）；2.住院期间留陪护一人；3.全休3个月，全休期间留陪护一人；4.加强营养，避免重体力活及剧烈运动；5.待右锁骨骨折端完全愈合后（骨性愈合），建议行二次手术取出右锁骨内固定物；6.出院带药。出院后，原告陈永久于2016年9月2日返院门诊检查治疗。以上门诊、住院治疗期间，原告陈永久共产生医疗费60492.18元，其中被告方玉清支付20000元，原告陈永久支付40492.18元。
2016年10月31日，广东华杰法医临床司法鉴定所出具一份粤华杰司鉴所[2016]临鉴字第266号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为原告陈永久颅脑损伤，已行左侧额颞枕部硬膜下血肿清除术，评定为九级伤残；右锁骨肩峰端骨折，已行右锁骨骨折内固定术，现右肩关节活动功能受影响，评定为十级伤残；其内固定物取出费用约需8000元。原告陈永久为上述鉴定、评定支付鉴定费2520元。被告人民财险广州市分公司认为原告陈永久颅脑损伤并不构成九级伤残，向本院申请重新鉴定，本院经审查，认为被告人民财险广州市分公司并未提交充分证据证实上述鉴定存在程序违法、依据不足等情形，对其重新鉴定申请未予准许。
原告陈永久系湖南省农业家庭户，其称事发前已到广州市番禺区工作、居住多年，提交了以下证据：1.广州市番禺区大石街富庭社区居民委员会于2016年9月6日出具的《证明》，该证明记载如下：“兹有陈永久，男，湖南省安化人。（身份证号：××，经查实，该人于2010年3月至今随其女儿陈琼(身份证号：××)在我社区辖区新月明珠花园二座406房居住。”2.户口本原件及房地产权证原件，证实原告陈永久的女儿陈琼是广州市番禺区大石街景华南路30号新月明珠花园2座406房的所有权人。另原告陈永久主张事发前在其女儿及女婿开办的门窗制作厂工作，但未提交相应的证据证实。
另本次事故中，被告方玉清驾驶的粤L×××××小客车还碰撞陈某甲和罗某，造成陈某甲死亡和罗某受伤，其中陈某甲的法定继承人已向本院另案起诉提起包括交强险在内的赔偿主张。而罗某于2017年2月24日向本院提起诉讼，亦提出交强险在内的赔偿主张。
关于被告方玉清在事故发生后血液中验出MDMA，氯胺酮、去甲氯胺酮成分的问题，被告方玉清辩称其并非事发凌晨和事发前一晚吸食的毒品，而是在事发前二、三天。为查明案件事实，本院依法向公安机关调取方玉清涉嫌交通肇事一案的刑事卷宗材料，其中案件材料如下：
1.被告方玉清于2016年7月27日9时30分在交警部门所作的询问笔录，笔录记载如下：“问：你当时是在哪里过来？答：我于2016年7月26日23时许，我驾驶粤L×××××小客车从广州市黄埔区长岭村过来番禺大石朝阳东路一家大排档吃夜宵。问：当时你驾驶粤L×××××小客车与什么发生碰撞？答：我也不知道，当时车翻了，我是在车的天窗爬出来的。问：事故是如何发生的？答：2016年07月27日07时许，我驾驶粤L×××××小客车在番禺区大石朝阳东路一家大排档吃完夜宵，就驾车离开，在行驶的过程中，我的手机在车上掉了，我就伸手去捡手机，就在这个过程中，我的车就翻了，我就从车内爬出，爬出后，我看见路上有两个伤者，我想应该是我的车撞到的，我当时意识很模糊。我看见有人报警，我就在路边坐着。问：当时你车上一共多少人？答：我车上共两个人，我当时驾车，另外一名乘客叫张某，是我同村兄弟。问：你在驾车离开返回岭头前，有没有喝过酒？答：我没有喝过酒。问：你在驾车前有没吸食过毒品？答：没有。问：为什么对你进行尿液毒品含量测试，甲基苯丙胺呈阳性？答：我不知道。”
2.广州市公安局番禺区分局现场检测报告书，载明被告方玉清于2016年7月27日09时00分通过提取尿液检测结果是甲基苯丙胺、氯胺酮呈阳性。
3.被告方玉清于2016年10月20日在公安机关所作的讯问笔录，笔录记载如下：“问：你把当时的情况详细说一遍。答：2016年7月26日22时左右，我驾驶一辆号牌号码为粤L×××××的小客车搭载着张某从广州市黄埔区来到广州市番禺区大石街神话酒吧和其他朋友一起娱乐，在娱乐期间我喝了几杯红酒，直至2016年7月27日凌晨2时左右，我和张某及其他朋友在神话酒吧旁的大排档吃宵夜，在吃宵夜期间我没有喝酒。直至当天（2016年7月27日）早上6时多许，我驾驶粤L×××××号小客车搭载着张某回广州市黄埔区，当我驾车行驶至广州市番禺区大石街朝阳东路路段时，我驾车从左边超一辆公交车的时候，我弯腰捡手机，我的脚踩到油门，后我感觉我驾驶的车辆与物体发生碰撞，导致我驾驶的车辆翻车了，我当时昏迷了，后是张某叫醒我，我从车辆的天窗处爬出，我见有人受伤，救护车也到达现场了。问：你发生交通事故前是否有吸食毒品？答：我发生交通事故前一二天左右吸食过毒品，日期是2016年7月24日或25日。问：你吸食的毒品是何种类？答：俗称K粉。”
4.被告方玉清驾驶的粤L×××××小客车车上乘客张某于2016年7月27日10时20分在交警部门所作的询问笔录，该笔录记载如下：“问：方玉清与你是什么关系？答：是我的同村兄弟。问：你什么时候过来番禺的？答：我于2016年7月26日23时许，我乘坐方玉清驾驶的粤L×××××小客车从广州市岭头村过来番禺大石神话酒吧。…问：你在神话酒吧时有没有吸食过毒品？答：有，吃了K粉，在场内有人卖的。…问：当时方玉清在神话酒吧时有没有吸食过毒品？答：有，我们是一起的。问：谁付款吸食？答：大家一起凑钱吸食的。”
5.张某于2016年7月30日在公安机关所作的询问笔录，该笔录记载如下：“你因何事被拘进番禺拘留所？答：因为吸食毒品而被送进拘留所。问：当时谁与你一起吸食毒品？答：当时有十多个人一起吸食毒品的。问：吸食毒品的时间、地点、方式？答：于2016年7月26日23时左右在大石神话酒吧吸食的，用碟子装着K粉，再用吸管通过鼻子吸进去的。…问：当时方玉清是不是在一起吸食毒品？答：是的，当时他也有吸食毒品。问：当时方玉清吸食的是何种毒品，吸食的量是多少？答：当时也是吸食K粉，吸了多少我就不清楚了。”
另被告方玉清因本次事故犯交通肇事罪，本院于2017年3月13日作出（2016）粤0113刑初1847号《刑事判决书》，判决被告方玉清犯交通肇事罪，处有期徒刑二年。该刑事判决书现已发生法律效力。
另查明，被告方玉清是粤L×××××号小客车的车主，被告方玉清为该车在被告人民财险广州市分公司投保交强险和保险金额为100万元的商业三者险，事发在保险期内。被告人民财险广州市分公司与被告方玉清签订的《机动车综合商业保险条款》第二章之《机动车第三者责任保险》第二十四条以加黑加粗字体载明：“在上述保险责任范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：…（二）驾驶人有下列情形之一者：…2.饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品。”被告人民财险广州市分公司已就上述免责条款向被告方玉清履行提示、说明义务。
本院认为，广州市公安局交通警察支队番禺大队作出的上述《道路交通事故认定书》认定被告方玉清承担本次事故全部责任，陈某甲、陈永久、罗某在此事故无责任，该认定事实清楚，定性准确，本院予以确认。
关于交强险的分配问题，由此被告方玉清驾驶的粤L×××××号小客车同时造成了陈某甲死亡、陈永久、罗某受伤，陈某甲、陈永久、罗某均属粤L×××××号小客车的第三者范围，且均已提起诉讼主张交强险赔偿权利，故粤L×××××号小客车的交强险责任限额以陈某甲、陈永久、罗某三人的实际损失按比例分配，具体为交强险医疗费用限额的10000元，陈永久分配9200元，罗某分配610元，陈某甲分配190元；而交强险死亡伤残责任限额的11万元，陈永久分配16730元，陈某甲分配91640元，罗某分配1630元。综上，原告陈永久分配交强险共25930元。
关于被告人民财险广州市分公司应否在商业三者险范围内承担赔偿责任的问题，被告方玉清与被告人民财险广州市分公司签订的《机动车综合商业保险条款》第二章之《机动车第三者责任保险》第二十四条属免责条款，该条款以加黑加粗字体载明，被告人民财险广州市分公司已向被告方玉清就上述条款进行了提示和说明，该条款合法有效，对双方具有约束力。该条款中约定驾驶人“饮酒、吸食或注射毒品、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品”属被告人民财险广州市分公司的免责情形，本案中，被告方玉清在事故发生后被检验出血液中含MDMA、氯胺酮、去甲氯胺酮成分，虽然被告方玉清抗辩是在事故发生前二、三天吸食的毒品，但其同车人员张某向公安机关供述在事发前一天晚上11点左右与被告方玉清一同吸食了毒品（K粉），结合被告方玉清在公安机关的陈述等证据综合分析，本院确认被告方玉清本次事故中属吸食毒品后驾驶车辆的事实，被告人民财险广州市分公司据上述保险条款第二十四条抗辩在商业三者险范围内不予赔偿，合法合理，本院予以采纳，被告人民财险广州市分公司无需在商业三者险范围内赔偿原告方的损失，对于超出交强险责任限额的赔偿责任，由被告方玉清承担。
根据原告陈永久的诉讼请求及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本院确定原告陈永久因本事故造成的损失如下：
1.医疗费：60492.18元。原告陈永久因本次事故受伤共产生医疗费60492.18元，有相应的病历、出院记录、出院诊断证明书、费用明细汇总清单等证实，本院予以确认。原告陈永久主张预留复诊费2000元没有事实和法律依据，本院不予支持。被告人民财险广州市分公司辩称应扣除非医保用药的费用，理据不足，本院不予采纳。
2.后续治疗费：8000元。原告陈永久因本次事故行右锁骨远端骨折切开复位内固定术，医疗机构出具证明证实骨折愈合后需拆除内固定，经鉴定机构评定费用约8000元，由此可见拆除内固定的费用属必然发生的费用，原告陈永久先行主张8000元，合法合理，本院予以支持。
3.住院伙食补助费：3000元。原告陈永久因本次事故住院治疗30日，住院伙食补助费以一般地区国家机关工作人员的出差伙食补助每人每天100元的标准计算为3000元。
4.护理费：9600元。原告陈永久受伤住院30日，医疗机构建议其住院期间及全休三个月期间需陪护一名，故本院确认原告陈永久的护理时间为120日，护理费可参照本地区护工从事同等级别护理的劳务报酬标准80元/日计算，计得为9600元（80元/日×120日）。
5.营养费：800元。根据原告陈永久的伤情，本院酌定原告陈永久营养费为800元。
6.残疾赔偿金：138681.23元。原告陈永久因本次交通事故受伤，经鉴定机构评定为九级伤残和十级伤残各一处，本院予以确认。原告陈永久定残时年龄61周岁，残疾系数可确定为21％，残疾赔偿金计算19年。原告陈永久是农业户口，但其提交的居住证明等证据可证实原告陈永久事发前已到番禺区居住一年以上，其残疾赔偿金可按广东省2016年度人身损害赔偿标准之广州地区城镇居民可支配收入标准34757.2元/年计算，计得为138681.23元（34757.2元/年×19年×21％）。
7.交通费：600元。结合原告陈永久受伤入院和门诊治疗的情况，本院酌情确定交通费600元。
8.鉴定费：2520元。原告陈永久因伤残等级鉴定和后续医疗费评定支付鉴定机构鉴定费2520元，属其因本次事故造成的直接损失，本院予以确认。
9.精神损害抚慰金：21000元。原告陈永久因交通事故导致九级伤残和十级伤残各一处，对其身心确实造成较大伤害，本院酌情确定其精神损害抚慰金21000元。
对于原告陈永久主张的误工费，原告陈永久在本次事故发生时已达我国男性法定退休年龄，其未提交证据证实其事发前仍有工作，故其该项主张理据不足，本院不予支持。
上述第1～2项医疗费损失68492.18元，第3～9项死亡伤残损失共计176201.23元，合计244693.41元。对于上述损失，应先由承保粤L×××××号小客车交强险的被告人民财险广州市分公司在交强险限额25930元范围内赔偿原告陈永久25930元。对于超出交强险限额的损失218763.41元，由被告方玉清赔偿给原告罗某，扣除被告方玉清已赔偿的20000元，被告方玉清还需赔偿原告陈永久198763.41元。对于原告陈永久其他诉讼请求,因无事实与法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司于本判决发生法律效力之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈永久25930元；
二、被告方玉清于本判决发生法律效力之日起五日内赔偿原告陈永久198763.41元；
三、驳回原告陈永久的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取2806元（原告陈永久已预付），由原告陈永久负担613元，被告中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司负担253元，被告方玉清负担1940元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审判员 李剑宁
二〇一七年三月二十八日
书记员 张 晴