福建省福安市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第3075号
原告谢琴铃，女，2007年5月24日出生，汉族，户籍地福建省福安市，现住福建省福安市。
法定代理人谢仕贵，男，1971年12月11日出生，汉族，住址同上，系原告谢琴铃父亲。
法定代理人黄姗，女，1989年8月23日出生，汉族，住址同上，系原告谢琴铃母亲。
委托代理人郑惠坤，福建人文律师事务所律师。
被告刘荣芹，男，1971年11月20日出生，汉族，住福建省福安市。
被告中国平安财产保险股份有限公司福安支公司（以下简称：平安保险公司），住所地福建省福安市城北鹤兴中路168-170号1-2层。
负责人林洪金，总经理。
委托代理人伍金凤、缪君智，福建之秀律师事务所律师。
原告谢琴铃与被告刘荣芹、平安保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈明丽适用简易程序于2015年7月27日公开开庭进行了审理。原告谢琴铃及其法定代理人谢仕贵、委托代理人郑惠坤、被告刘荣芹、被告平安保险公司的委托代理人伍金凤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告谢琴铃诉称：2015年1月22日11时30分许，被告刘荣芹驾驶闽J×××××号小型客车，沿霞大线从福安方向往霞浦方向行驶，途经事故路段，未能注意观察道路前方交通状况，碰撞前方行人谢琴铃，造成谢琴铃受伤的交通事故。事故发生后，原告谢琴铃被送往宁德市闽东医院住院治疗。福安市公安交警大队对该事故作出事故认定，原告谢琴铃不负事故责任，被告刘荣芹负事故全部责任。原告伤情经福建正信司法鉴定所鉴定为十级伤残，后续治疗费为7000元、营养期为60日、护理日为60日。本起事故造成原告的损失有：医疗费22718.6元、护理费11959.57元、住院伙食补助费950元、残疾赔偿金61444元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、营养费2000元、鉴定费2400元、后续治疗费7000元，以上各项合计92247.14元（已扣除被告支付的医疗费21725.03元）。请求判令被告平安保险公司在交强险责任限额和商业三者险保险理赔范围内承担赔偿责任，不足部分由被告刘荣芹承担赔偿责任。
被告刘荣芹辩称：其所驾驶的车辆在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险，原告所主张的损失均应由保险公司承担赔偿责任，包括非医保部分费用及鉴定费。保险公司应返还其垫付原告的医疗费11725.03元。
被告平安保险公司辩称：1.保险公司已支付原告医疗费10000元，应在赔偿款总额中予以扣除；2.原告的主张不合理部分应予剔除：⑴医疗费应扣除非医保部分；⑵护理费应按农、林、牧、渔业标准及实际住院天数19天计算；⑶住院伙食补助费应按30元／天标准计算；⑷交通费无证据支持；⑸鉴定费不属保险公司赔付范围，且后续治疗费、护理日、营养日的鉴定属扩大损失，亦不应由保险公司承担；⑹残疾赔偿金适用城镇居民标准需有充分的证据；⑺精神损害抚慰金主张金额偏高；⑻营养费缺乏医疗机构出具的意见支持；⑼后续治疗费应待实际发生后另行起诉。
经审理查明，1.2015年1月22日11时30分许，被告刘荣芹驾驶闽J×××××号小型客车，沿霞大线从福安方向往霞浦方向行驶，途经霞大线53公里＋300米路段，未能注意观察前方道路情况，未在确保安全的原则下通行，碰撞前方行人谢琴铃，造成谢琴铃受伤的交通事故。事故发生后，原告谢琴铃被送往闽东医院行左胫腓骨下段粉碎性骨折，住院治疗19天，主要诊断为：左胫腓骨下段粉碎性骨折等。经福建正信司法鉴定所法医学鉴定，原告的损伤属十级伤残。福安市公安局交通管理大队于2015年1月26日作出第201500364号《道路交通事故认定书》，认定被告刘荣芹负事故全部责任，原告谢琴铃不负事故责任。
2.事故发生后，被告刘荣芹、平安保险公司已分别向原告谢琴铃支付医疗费11725.03元、10000元。
3.闽J×××××号小型客车在被告平安保险公司投保机动车交强制及商业三者险。机动车交强险责任限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元；商业三者险，保险金额为100万元且不计免赔率。事故发生时均在保险期间内。
上述事实，有原、被告在庭审中的陈述，以及原告提交的宁德市闽东医院病案材料、疾病证明书、道路交通事故认定书、福建正信司法鉴定所法医学鉴定书，被告刘荣芹提交的机动车强制保险单及商业三者险投保单等证据予以证实，本院予以确认。
关于原告谢琴铃诉求的赔偿项目和金额的争议，本院分析认定如下：
1.医疗费：根据原告提供的宁德市闽东医院病案材料、住院及门诊收费票据，确认为22718.6元。被告平安保险公司提出原告的医疗费中非医保部分费用应由被告刘荣芹承担的意见，未能提供相应证据证明，根据民事诉讼的证据规则，应由其承担举证不能的不利后果。2.住院伙食补助费：原告住院19天，住院伙食补助费可按我省国家机关工作人员出差伙食补助50元／天标准计算为950元（50元／天×19天）。3.护理费：护理天数既包括休息日，也包括法定节假日，原告住院19天，期间确需护理人数一人，护理人员的工资标准参照2014年福建省居民服务和其他服务业平均工资39512元／年标准计算为2876.35元（39512元／年÷12个月÷21.75天×19天）。4.残疾赔偿金：原告损伤后遗留一处十级伤残，伤残赔偿指数为10％，原告谢琴铃户籍地虽在农村，但其提交的《福安市溪柄中心小学证明》，能够证实其从2013年9月起至今为福安市溪柄中心小学学生，即其能够证明案发前一年其在城镇居住、生活，应以城镇居民论，因此，原告的残疾赔偿金应按城镇居民标准赔偿计算为61444.80元（30722.4元／年×20年×10％），原告主张残疾赔偿金为61444元，系其自由处分其民事权利行为，不违反法律规定，本院予以确认。5.营养费：本案原告的伤残等级为十级，又系未成年人，确需加强营养以利于身体康复，营养费酌定1600元。6.精神损害抚慰金：本起事故造成原告遗留十级伤残，同时考虑到本案事故中原告不负事故责任，精神损害抚慰金酌定5000元。7.交通费：原告受伤后到宁德市闽东医院住院治疗，客观上存在交通费支出情况，本院酌定500元。8.后续治疗费：该项费用原告应待实际发生后另行主张。9.鉴定费：原告因伤残及护理日、误工日、后续治疗费鉴定而支付鉴定费共计2400元属实，但鉴于护理日、误工日及后续治疗费本院未予采纳，伤残鉴定费酌定800元。综上，原告因本起交通事故造成经济损失共计95888.95元（包含被告刘荣芹、平安保险公司分别支付的医疗费11725.03元、10000元）。
本院认为，公民的身体权、健康权受法律保护。本案交通事故经交通管理部门认定，被告刘荣芹负本起事故全部责任，该认定客观、公正，本院予以采信，被告刘荣芹因对其侵权行为承担赔偿责任。被告刘荣芹所驾驶的车辆在被告平安保险公司投保交强险及商业三者险100万元，因此，原告的损失应先由被告平安保险公司在交强险责任限额范围先行赔付；不足部分依保险合同约定承担赔偿责任，仍有不足的，由被告刘荣芹承担赔偿责任。依前文所述，原告谢琴铃的损失为95888.95元，因被告平安保险公司已先行支付原告医疗费10000元，故还应在机动车交强险死亡伤残赔偿限额下赔偿原告损失70620.35元（护理费2876.35元、残疾赔偿金61444元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元、鉴定费800元）。原告交强险外不足部分损失15268.6元（医疗费余12718.6元、住院伙食补助费950元、营养费1600元）由被告平安保险公司在商业三者险内足额支付，故被告刘荣芹不再承担赔偿责任。被告平安保险公司抗辩鉴定费不属保险公司赔付范围，缺乏依据，本院不予采纳。另原告诉求中不包含被告刘荣芹垫付款11725.03元，为免诉累，原告在获得被告平安保险公司的赔偿款后，相对被告刘荣芹的垫付的11725.03元构成不当得利，该项费用应由被告平安保险公司返还被告刘荣芹。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司福安支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交强险责任限额范围内赔偿原告谢琴铃损失人民币70620.35元；在机动车商业三者险限额范围内赔偿原告谢琴铃损失人民币15268.6元，共计人民币85888.95元（履行方式为：保险公司实际赔偿原告谢琴铃损失人民币74163.92元，支付被告刘荣芹垫付款人民币11725.03元）。
二、驳回原告谢琴铃的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币2106元，适用简易程序减半收取人民币1053元，由原告谢琴铃负担人民币153元，被告中国平安财产保险股份有限公司福安支公司负担人民币900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：向本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
审判员 陈明丽
二〇一五年八月七日
书记员 黄健涌
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
执行申请提示：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。