贵州省贵阳市中级人民法院
民事�决书
（2017）黔01民终6286号
上诉人（原审被告）：张慧民，男，1941年12月14日出生，住贵州省贵阳市白云区。
委托诉讼代理人：左为东，国浩律师（贵阳）事务所律师，执业证号：15201199310195547。
委托诉讼代理人：尚进，国浩律师（贵阳）事务所律师，执业证号：15201201710968534。
被上诉人（原审原告）：龚连兴，男，1987年4月5日出生，汉族，住贵州省修文县。
委托诉讼代理人：王成，贵州黔成起智律师事务所律师，执业证号：15201201710732062。
委托诉讼代理人：刘习永，贵州黔成起智律师事务所实习律师。
上诉人张慧民因与被上诉人龚连兴提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113民初1627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人张慧民上诉请求：1、依法撤销原判；2、发回重审或改判上诉人不承担赔偿责任；3、本案一、二审诉讼费均由被上诉人承担。事实和理由：1、一审认定上诉人与被上诉人之间属于劳务关系错误。2016年8月初，上诉人与案外人员吴光军达成了更换厂房石棉瓦的口头协议后。随后，吴光军叫被上诉人两父子去看了现场，几天后，天气转好，吴光军与被上诉人两父子携带安全设施器具到现场施工，故上诉人与被上诉人之间并没有直接法律关系。一审错误认定上诉人与被上诉人之间属于劳务关系，并依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，按照无过错责任原则判决上诉人承担全部责任错误。2、被上诉人受伤前未使用安全绳，一审法院忽略被上诉人在作业�程中的重大过失，而该重大过失是事故发生的全部直接原因。3、被上诉人第三次住院是一次不必要的长时间住院，一审法院认可并支持此类虚假住院，有悖公平原则和以事实为根据的原则。
被上诉人龚连兴辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
龚连兴向一审法院起诉请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告因工受伤的医疗费、护理费、误工费、生活费、营养费、交通费等共计166367.82元；2、判令被告赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等共计45766.55元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告张惠民系贵阳市白云艳山耐火材料厂的负责人。2016年8月被告张惠民口头与原告龚连兴及工友吴光军约定由龚连兴及其父龚正庭、吴光军给其维修该耐火材料厂厂房房顶，维修费用为2000�。2016年8月8日原告及原告父亲龚正庭、吴光军进行厂房房顶维修，在施工过程中，原告准备从房顶下到地面时，由于厂房石棉瓦突然断裂，原告从房顶摔到地面受伤，被告将原告送到贵阳医学院白云附属医院住院治疗，经医院检查诊断为：一、急性开放性重型颅脑损伤：①脑挫裂伤（额叶、左）②硬膜下血肿（额部左）③双侧前颅底骨折；二、左侧眼眶骨折；三、左下额窦多发骨折；四、胸部闭合性损伤：①双肺挫伤②右侧气胸；五、腰椎骨折；六、骨盆骨折；七、左侧眉弓全层裂伤；八、左眼眶裂伤；九、双眼钝挫伤；十、嗅神经损伤。原告住院期间被告支付了人民币2.8万元的医疗费，原告陆续住院三次共产生医疗费用人民币135174.82元，原告自行垫付人民币107174.82元。原告的伤情经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定为十级伤残，误工期为180日，护理期为60日、�养期为60日。原告、被告双方因赔偿事宜发生争议，原告诉来法院，诉请如前。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，依法应当承担民事责任。原告龚连兴受被告张惠民的雇佣为其提供劳务，原告在工作中受伤，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定被告人张惠民应当承担赔偿责任。关于原告的损失赔偿问题，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，参照贵州省统计局公布的2016年度的有关统计数据，结合本案的实际予以处理，其损失的具体项目及金额为：1、医疗费，根据原告的伤情需要，原告住院期间产生费用共计135174.82元。2、误工�，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，原告无固定收入，又未提供其最近三年的平均收入状况，法院参照居民服务业平均工资标准计算，其误工费为35528元/年÷365天/年×180天＝17514元；3、护理费，原告因本次受伤根据鉴定需要护理，原告未提供证据证实护理人员的工资收入证明，法院参照居民服务业平均工资标准计算，参照评定的护理期限，原告的护理费为35528元/年÷365天/年×60天＝5838元；4、住院伙食补助费，金额为100元/天×165天＝16500元；5、营养费，金额为50元/天×60天＝3000元；6、交通费，原告虽未提供交通费发票，但原告处理本次事故及治疗必然产生交通费用，法院酌情支持1000元；7、残疾赔偿金，原告系农村户籍，金额为8090.28元/年×20年×10%＝16180元；8、被抚养人生活费，根据法律规定，原告应当抚养的人为其女龚鸿钰（6岁），参照农村居民人均年消费支出标准计算，7533.29元×12年×10%÷2=4519.97；9、精神损害抚慰金，原告因本次受伤造成10级伤残，法院支持8000元。上述金额共计207726.79元，扣除被告已经支付的28000元，被告还应赔偿179726.79元。综上，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第二十八条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告张惠民于本判决生效之日起十日内赔偿原告龚连兴各项经济损失共计179726.79元；二、驳回原告龚连兴的其他诉讼请求。案件受理费人民币4482元，减半收取2241元，由原告龚连兴负担359元，由被告张惠民负担1882元。
本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实一致。本案事实，有当事人提交的证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，本案中吴光军、龚连兴、龚正庭共同为上诉人维修耐火材料厂厂房房顶，故龚连兴与上诉人之间形成事实上的劳务关系。上诉人主张龚连兴、龚正庭受雇于吴光军，但其提交的证据并不足以证明该事实，故本院对此不予采纳。因龚连兴系为上诉人提供劳务过程中受伤，故应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定认定责任。龚连兴在高空作业未系安全绳存在过错，对于自己受伤的后果应自行承担相应责任，本院综合案情考虑，酌情认定其自行承担30%的责任。原审适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条判决上诉人承担全部责任不当，本院予以纠正。上诉人主张龚连兴第三次住院是一次不必要的长时间住院，但其对此未提交证据予以证明，故本院不予采纳。上诉人对原审认定的其他各项损失费用未提出异议，故本院予以确认。龚连兴的损失共计207726.79元，上诉人承担70%的责任应赔偿龚连兴145408.75元，扣除已支付的28000元，上诉人还应赔偿龚连兴117408.75元。
综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>�解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项：“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”规定，判决如下：
一、撤销贵州省贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113民初1627号民事判决第二项；
二、变更贵州省贵阳市白云区人民法院（2017）黔0113民初1627号民事判决第一项为：张惠民于本判决生效之日起十日内赔偿龚连兴各项损失共计117408.75元；
三、驳回龚连兴其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费4482元，减半收取2241元，二审案件受理费4482元，共6723元，由龚连兴负�3002元，张惠民负担3721元。
本判决为终审判决。
审判长 龚国智
审判员 陈 伟
审判员 黄智静
二〇一七年十二月二十五日
书记员 付映妤