山东省齐河县人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1425民初3655号原告：济南华海建设集团有限公司，注册号：91370103163283500L，住所地：山东省济南市。法定代表人：李张喜，董事长。委托代理人：ＸＸ，男，汉族，公司员工，一般授权代理。被告：山东齐裕投资发展有限公司，注册号：91371425065925717H，住所地：山东省德州市法定代表人：侯树旺，董事长。被告：山东金鲁班集团有限公司，注册号：913714007961936010，住所地：山东省德州市。法定代表人：赵传峰，董事长。被告：济南坤德中商生物技术有限公司，注册号：913701000840109690，住所地：济南市。法定代表人：傅士国，董事长。被告：济南建中房地产综合开发有限公司，注册号：91370103264412498A，住所地：济南市市中区。法定代表人：侯树旺，董事长。以上四被告共同委托代理人：王奎，山东舜天律师事务所律师，特别授权代理。原告济南华海建设集团有限公司诉被告山东齐裕投资发展有限公司、山东金鲁班集团有限公司、济南坤德中商生物技术有限公司、济南建中房地产综合开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员孟菊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告济南华海建设集团有限公司的委托代理人ＸＸ到庭参加了诉讼，被告山东齐裕投资发展有限公司、山东金鲁班集团有限公司、济南坤德中商生物技术有限公司、济南建中房地产综合开发有限公司的共同委托代理人王奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告济南华海建设集团有限公司向本院提出的诉讼请求为：1、要求第一被告偿还工程款11560185.84元及损失8092130元；2、被二、被三、被四在未出资范围内对第一被告的债务承担补充赔偿责任；3、诉讼费由被告负担。事实与理由：2014年5月，原告承包施工了第一被告在齐河科技园区中的中关村海淀园孵化器项目和齐裕综合楼工程，2015年4月15日，原告与第一被告签订补充协议，双方协议一致解除双方2014年5月9日分别签订的中关村海淀园孵化器项目合同和齐裕综合楼项目合同及相关补充协议并对原告施工部分结算审核37761311.92元，扣除已支付工程款及第一被告代原告支付的各类款项合计26201126.08元，第一被告应支付原告剩余工程款11560185.84元，此款经原告多次催要未果，为此诉至法院要求被告偿还原告工程款1156185.84元及损失8092130元，被二、被三、被四在未出资范围内对第一被告债务承担补充赔偿责任。被告山东齐裕投资发展有限公司庭审中辩称，被答辩人起诉依据的施工合同因违反法律是无效合同，被答辩人起诉的数额没有法律和事实依据，请求贵院依法驳回其诉讼请求。一、被答辩人据以起诉的两项施工合同是无效合同。首先，这两项施工合同的标的物由于各种原因，至今没有办理任何手续。依据《建筑法》第七条规定：“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；”被答辩人证据中的两个施工合同的标的物没有相关部门的施工许可的支撑，该标的物也没有建设工程用地许可和规划许可，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第九条规定：“依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效。”该法规虽然认可是未生效，但在建设工程合同实务中，该类合同是按照合同无效处理的，理由是：《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定，关于此类违章建筑不予进行利益分配的精神，并且依照法律规定，未取得建设规划许可证的工程不可能通过竣工验收，无法进行竣工结算，必然导致合同无法履行。安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷意见案件适用法律问题的指导意见（安徽省高级人民法院审批委员会2009年5月4日第16次会议通过）第7条：发包人未取得建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程合同的，应认定合同无效。其次，即使该施工合同手续齐全，由于该两个施工合同标的物的工程建设项目违反了《招标投标法》的强制性规定，该两个施工合同也是无效的。《招标投标法》第三条规定：在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目。本案二个施工合同的标的物项目是答辩人出资的，而答辩人的三个股东即另外三个被告，其中股东之一是山东金鲁班集团有限公司，该股东出资比例占答辩人资产的50%，该股东是全资国有投资，因此，本案涉及到的答辩人发包的二个项目大部分投资属于国有投资，按照规定该项目施工必须要招标。《建设工程施工合同解释》第一条第三项规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，应当根据合同法第52条第（五）项的规定，认定建设工程施工合同无效。二、被答辩人依据的《补充协议》也是无效的。首先，依据合同法的原则，主合同无效，补充合同也是无效的。该补充合同是结算和还款的约定，关于结算，是依据以上二份无效合同在未经竣工验收的情况下计算的，又约定了高额的违约计算方式，显然是违法的，自然也是无效的。其次，被答辩人起诉的主要依据应该就是该补充协议，即使该补充协议是有效的，但是该协议所约定的被答辩人的义务，即第三条应提供发票的义务，以及第五条在七日内交付本次工程施工有关的全部资料、图纸等的义务，至今没有履行。三、即使依照补充协议确定的工程款，被答辩人起诉数额与答辩人实际欠款数额差距较大，有一部分答辩人代付、已付工程款没有扣减。四、被答辩人查封、冻结答辩人股东财产数额远远超出起诉数额，给股东造成损失，应由被答辩人承担。综上，由于施工合同无效，被答辩人就没有事实与法律的起诉依据，贵院不仅应该驳回被答辩人的诉讼请求，而且应该判令被答辩人返还答辩人已经支付的工程款项，等项目验收合格确定工程款的数额后，再依据相关法律另行起诉。被告山东金鲁班集团有限公司、济南坤德中商生物技术有限公司、济南建中房地产综合开发有限公司庭审中辩称，被答辩人起诉答辩人没有事实与法律依据,请依法驳回其诉讼请求。一、答辩人只是山东齐裕投资发展有限公司(以下简称齐裕公司)的的股东,不是该建设施工合同的合同主体,没有还款义务。二、被答辩人与齐裕公司所签订的施工合同因违反法律规定是无效合同,基于无效合同所计算的工程款没有事实与法律依据,不能作为起诉索要的依据。三、齐裕公司具备还款能力,不存在“公司债务不能清偿的部分”,本案不适用公司法解释三第13条“合同债权人请求未履行或全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任”的规定,被答辩人起诉答辩人没有法律依据,是错误的。四、被答辩人的查封和起诉,给答辩人经营及名誉造成损害,答辩人会采用合适的方式追究被答辩人的法律责任。综上,请依法驳回被答辩人的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实，本院认定如下：2014年5月9日，原告济南华海建设集团有限公司与被告山东齐裕投资发展有限公司分别签订了《齐裕孵化器项目总承包施工合同》和《齐裕综合楼项目建设工程施工合同》各一份，合同约定，被告山东齐裕投资发展有限公司将中关村齐河科技园综合楼工程工程承包给原告济南华海建设有限公司承建，2015年4月15日，原告济南华海建设有限公司与被告山东齐裕投资发展有限公司签订了补充协议，协议中双方确认已施工完成的工程款为37761311.92元。协议第一条，乙方实际施工部分审计结算额的5%作为质保金，金额为1828552.93元，质保期双方约定为两年（自本协议签订之日起开始计算），到期由甲方无息全部支付给乙方。第二条，除质保金外，甲方应向乙方支付剩余工程款人民币9731632.91元。第三条，甲方应于2015年6月起，每月月底前向乙方支付1390233.27元，甲方如连续一个月未向乙方支付工程款，甲方应向乙方支付未履行部分剩余工程款的70%作为乙方的损失补偿。第五条，在本协议签订之日起七日内，乙方应将其与本次工程施工有关的全部施工资料、图纸等交付甲方。协议签订后，被告山东齐裕投资发展有限公司分文未付，原告济南华海建设集团有限公司起诉至法院后，经双方对账确认被告山东齐裕投资发展有限公司已向原告济南华海建设集团有限公司支付工程款21077585.73元，被告山东齐裕投资发展有限公司为原告济南华海建设集团有限公司垫付工程款6887540.35元，合计27965126.08元，尚欠工程款9796185.84元（含质保金1828552.93元）。另查明，被告山东齐裕投资发展有限公司的股东为被告山东金鲁班集团有限公司、济南建中房地产综合开发有限公司、济南坤德中商生物技术有限公司，认缴额分别为10000万元、5000万元、5000万元，实缴额分别为2000万元、1000万元、1000万元。本院认为，债务应当偿还。原告济南华海建设集团有限公司与被告山东齐裕投资发展有限公司所签订的《齐裕孵化器项目总承包施工合同》和《齐裕综合楼项目建设工程施工合同》因为没有办理用地许可证、规划许可证、施工许可证，违反了《中华人民共和国建筑法》第七条“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证”及其他相关法律规定，属无效合同。但原告济南华海建设集团有限公司和被告山东齐裕投资发展有限公司均明知没有用地许可证、规划许可证、施工许可证等手续而签订合同，双方均应承担同等的缔约过失责任。关于原告济南华海建设集团有限公司要求被告山东齐裕投资发展有限公司偿还工程款7967632.91元、质保金1828552.93元，合计9796185.84元的诉讼请求，因原被告双方对数额均认可无异议，因此，对原告济南华海建设集团有限公司要求被告山东齐裕投资发展有限公司偿还工程款7967632.91元、质保金1828552.93元，合计9796185.84元的诉讼请求本院予以支持。关于原告济南华海建设集团有限公司主张的损失，因双方所签订的合同无效，该合同自始不具有法律约束力，因而双方关于损失的约定亦无效，根据公平原则，被告山东齐裕投资发展有限公司应自2015年4月15日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率向原告济南华海建设集团有限公司支付利息损失。被告山东金鲁班集团有限公司、被告济南建中房地产综合开发有限公司、被告济南坤德中商生物技术有限公司作为被告山东齐裕投资发展有限公司的股东，应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。本案中，被告山东金鲁班集团有限公司、被告济南建中房地产综合开发有限公司、被告济南坤德中商生物技术有限公司没有按期足额履行出资义务，应对被告山东齐裕投资发展有限公司的上述债务在未出资本息范围内承担补充赔偿责任。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告山东齐裕投资发展有限公司于本判决生效后七日内一次性偿还原告济南华海建设集团有限公司工程款工程款7967632.91元，质保金1828552.93元，合计9796185.84元及损失（损失自2015年4月15日起按中国人民银行同期同档贷款基准利率计付至本判决确定的偿付之日止）。二、被告山东金鲁班集团有限公司、济南坤德中商生物技术有限公司、济南建中房地产综合开发有限公司在未出资范围内对上述工程款、质保金及损失承担补充赔偿责任。三、驳回原告济南华海建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼费》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取69875元，保全费5000元，由被告山东齐裕投资发展有限公司、山东金鲁班集团有限公司、济南坤德中商生物技术有限公司、济南建中房地产综合开发有限公司负担57407元；由原告济南华海建设集团有限公司负担17468元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，交纳上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省德州市中级人民法院。审判员 孟 菊二〇一八年四月十八日书记员 陈丽娟