浙江省绍兴市越城区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0602民初12092号原告董丽娟，女，1966年2月12日出生，汉族，户籍所在地绍兴市越城区，现住绍兴市越城区。委托代理人（特别授权代理）卢兵，浙江秦国光律师事务所律师。被告浙江伟丰文化体育有限公司，住所地绍兴市人民东路1187号。法定代表人金国英，董事长。委托代理人（特别授权代理）徐志庆、朱云，浙江震天律师事务所律师。原告董丽娟与被告浙江伟丰文化体育有限公司劳动争议一案，于2016年12月9日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由代理审判员俞颖尔适用简易程序独任审判，于2017年2月21日、3月24日两次公开开庭进行了审理。原告董丽娟及其委托代理人卢兵、被告委托代理人朱云两次到庭参加诉讼。本案中止时间为2017年1月4日至2月4日、2017年2月21日至3月14日，现己审理终结。原告诉称：原告于2012年进入被告（前身为浙江伟丰织造印染有限公司）处从事食堂后勤工作，双方未订立劳动合同，当年11月起缴纳了工伤保险，工资2000元/月发到卡里。2013年9月6日，在绍兴市××城区××与××路红绿灯交叉口地方，邵立斋骑电动自行车与原告骑电动自行车发生碰撞，造成双方受伤及车辆损坏的交通事故。该事故责任认定为邵立斋负全责。伤后，原告于2013年9月6日至23日在绍兴市中医院住院17天；2014年10月6日至15日在同一家医院住院9天。2015年3月2日至16日在上海市第六人民医院住院14天。2016年8月16日至9月1日在绍兴市中医院住院16天，一共住院56天。原告的伤已被认定为工伤，伤残七级（本来是九级伤残，因股骨头坏死等原因，重新鉴定为七级）。原告的工伤待遇为：一次性伤残补助金40116.7元（2977×7+3340×3=30859÷10=3085.9元/月伤前平均缴费基数×13个月）、伤残医疗补助金43100元（4310×10）、鉴定费600元、伤残就业补助金43100元（4310×10）、停工留薪期工资24000元（12个月×2000元/月），共计150916.7元。（医疗费、住院伙食补助费、交通费、护理费这四项费用未列入本次赔偿，尚在另案起诉邵立斋，如经法院强制执行未拿到或未全部拿到这四笔钱，原告将向本案被告另行主张权利）。现原告诉至法院，请求判令：一、解除双方劳动关系；二、被告支付工伤待遇计人民币150916.7元；三、本案诉讼费由被告承担。被告辩称：1、原告已经退休，不需要法院判决解除劳动合同。2、一次性伤残就业补助金，浙江省关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知第5条规定：工伤职工办理退休手续且按月享受基本养老金，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，因此一次性就业补助金不应支持。误工费已经在交通事故案件中主张，原告认可其存在误工费，误工费和停工留薪期工资是竞合的，不能同时主张。经审理查明：2013年9月6日14时10分，原告董丽娟在绍兴市越城区云东路与舜江路红绿灯交叉路口地方，被一辆电动自行车撞伤，原告董丽娟无事故责任。事故发生后，原告潘雅文被送往医院治疗。在（2016）浙0602民初12090号机动车交通事故责任纠纷一案中，董丽娟自行委托绍兴明鸿司法鉴定所对误工期、护理期和营养期进行鉴定，该所于2016年11月22日出具鉴定意见为被鉴定人董丽娟2013年9月6日的交通事故伤后所需的误工期评定为365日，护理期评定为150日，营养期评定为180日。该案审理过程中，当事人曾申请对董丽娟的误工期、护理期和营养期进行鉴定，但因申请人逾期未交纳鉴定费，鉴定机构已将该案鉴定退回。2013年11月20日，绍兴市越城区人力资源和社会保障局出具[2013]1381号《认定工伤决定书》1份，认定原告董丽娟系浙江伟丰织造印染有限公司职工，从事食堂后勤工作，于2013年9月6日下班途中不慎受交通事故伤害，经诊断为左股骨颈骨折；董丽娟受到的事故伤害属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2015年1月28日和2016年12月5日，绍兴市劳动能力鉴定委员会出具绍市劳工鉴27号和绍市劳工鉴99号《劳动能力鉴定结论书》各1份，鉴定结论分别为董丽娟劳动能力障碍程度为玖级、柒级。原告董丽娟分别支出劳动能力鉴定费各300元，共计600元。2017年1月17日，浙江省劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力再次鉴定结论书》1份，认定董丽娟劳动能力障碍程度为七级。另查明，浙江伟丰织造印染有限公司于2016年1月8日更名为浙江伟丰文化体育有限公司。原告董丽娟2012年6月至2016年2月在被告浙江伟丰文化体育有限公司参加工伤保险。原告曾向绍兴市越城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年12月7日出具绍越劳仲不字[2016]第0105号不予受理通知书1份，认为申请人主体不适格，故决定不予受理。原告遂向法院起诉。以上事实由原告提交的不予受理案件通知书1份、道路交通事故认定书复印件1份、出院小结复印件4份、银行明细清单1份、认定工伤决定书复印件1份、劳动能力鉴定结论书复印件2份、劳动能力再次鉴定结论书1份、劳动能力鉴定费发票2份、绍兴明鸿司法鉴定所出具的鉴定意见书复印件1份、工伤保险证明1份，本院调取的函1份及当事人的庭审陈述所证实。被告未向本院提交证据。本院认为，原告的事故伤害已被认定为工伤，且经鉴定构成劳动能力障碍程度七级，原告据此主张工伤保险待遇，符合法律规定。原告要求解除与被告的劳动关系，因原告实际已于2016年2月12日达退休年龄，并开始依法享受基本养老保险待遇，故双方的劳动关系已终止，本院对该解除劳动关系的诉请不予支持。原告主张的停工留薪期工资，并非其提供劳动所获得的收入，而是属于工伤保险待遇，故原告从交通事故侵权人处取得误工费损失赔偿，不影响其主张停工留薪期工资。原告主张的停工留薪期时间合理，本院予以支持；停工留薪期标准，因双方均确认原告社保缴纳至退休，原告月工资根据其提交的银行明细计算为1629.08元，故停工留薪期工资为19548.96元。一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费应由工伤保险基金支付，原告主张的前述项目，可由被告协助原告向绍兴市社会保险事业管理局办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费的赔付手续，由该局核准相关项目和费用，并由被告将该局核准到账款项三日内一次性支付给原告。一次性伤残就业补助金按劳动关系解除或终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发；本案原告劳动合同终止原因系退休，且已办理退休手续，根据《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》（浙人社发[2011]253号）中有关五级至十级工伤职工工伤待遇处理办法的规定，工伤职工办理退休手续且按月享受基本养老金的，不享受一次性伤残就业补助金，故原告要求被告支付一次性伤残就业补助金的请求，不符合规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第二项，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：一、被告浙江伟丰文化体育有限公司应于本判决生效之日起三十日内支付给原告董丽娟停工留薪期工资19548.96元；二、被告浙江伟丰文化体育有限公司应于本判决生效之日起三十日内协助原告董丽娟向绍兴市社会保险事业管理局办理一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费工伤保险基金申报事宜，并将绍兴市社会保险事业管理局核准到账的金额在三日内一次性支付给原告董丽娟；三、驳回原告董丽娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告浙江伟丰文化体育有限公司负担，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。代理审判员  俞颖尔二〇一七年三月二十七日书 记 员  赵益菲附页：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第二项有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。