云南省马龙县人民法院刑 事 判 决 书（2015）马刑初字第64号公诉机关马龙县人民检察院。被告人徐贵林，男，汉族，1966年10月8日出生，云南省陆良县人，中专文化，原马龙县供销合作社财会审计股股长、马龙县供销合作社食用菌产业推广站站长，中共党员，住马龙县环城南路农资公司职工宿舍****。未受过刑事处罚。因涉嫌犯贪污罪、受贿罪、滥用职权罪，于2015年5月11日经马龙县人民检察院决定刑事拘留，同年5月25日经曲靖市人民检察院决定逮捕，同日由马龙县公安局执行逮捕。现羁押于马龙县看守所。辩护人张冬梅，系云南万民律师事务所律师。辩护人丁文倩，系云南万民律师事务所律师。马龙县人民检察院以马检公诉刑诉[2015]41号起诉书指控被告人徐贵林犯贪污罪、受贿罪、滥用职权罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院审查后于当日受理，并依法组成合议庭，于2015年10月15日公开开庭进行了审理。马龙县人民检察院依法指派检察员陈璠璠等二人出庭支持公诉。被告人徐贵林及其辩护人张冬梅、丁文倩到庭参加诉讼。现已审理终结。马龙县人民检察院指控：1、2010年度、2012年度，国家实施“新农村现代流通服务网络工程”项目，以专项资金方式对符合项目条件的公司予以支持补助。马龙县银鑫农资有限公司在申报“新农村现代流通服务网络工程”项目以奖代补中央财政专项补助资金中，采取编造虚假项目单位出资人、伪造出资证明材料等手段以达到申报条件。被告人徐贵林在担任马龙县供销合作社财会审计股股长期间，对马龙县银鑫农资有限公司申报的2010年度、2012年度“新农村现代流通服务网络工程”项目以奖代补中央财政专项资金有审核、验收等职责，其在明知马龙县银鑫农资有限公司不符合申报条件和要求的情况下，违反规定帮助该公司法人代表仝荣显弄虚作假，非法获取中央财政专项资金人民币2600000元，致使公共财产遭受重大损失。2、2010年至2012年期间，被告人徐贵林在担任马龙县供销合作社财会审计股股长期间，利用职务便利，在马龙县银鑫农资有限公司申报“新农村现代流通服务网络工程”项目以奖代补中央财政专项补助资金审核中，为该公司提供帮助，非法获取中央财政专项补助资金人民币2600000元，先后三次非法收受马龙县银鑫农资有限公司法人代表仝荣显（另案处理）贿赂款人民币42000元，为其谋取利益。3、被告人徐贵林在担任马龙县供销合作社财会审计股股长期间，伙同马龙县供销合作社原主任何某（另案处理）、原副主任史某（另案处理），分别利用何某、史某担任马龙县食用菌生产领导小组办公室主任及成某，何某、史某、杜某（另案处理）、徐贵林负责管理、监督及组织实施马龙县食用菌产业项目的职务便利，2011年期间在实施“马龙县年产1500吨食用菌工厂化栽培扩建项目”过程中，采取虚报实施项目数量的手段，骗取国家财政项目资金人民币101500元。事后何某、史某将骗取项目资金的事实告诉马龙县供销合作社原副主任杜某。2011年7月31日，何某、史某、杜某、徐贵林商议后，将“马龙县年产1500吨食用菌工厂化栽培扩建项目”骗取的项目资金中的人民币100000元平分，每人各分取人民币25000元非法占为已有。公诉机关当庭补充公诉意见认定被告人徐贵林滥用职权犯罪为情节特别严重。公诉机关针对其指控向本院移送了证明被告人犯罪的证人证言、书证、被告人供述及辩解等证据材料。公诉机关认为，被告人徐贵林在“新农村现代流通服务网络工程”项目专项资金申报中负有审核等职责，其明知申报公司不符合申报条件，而滥用职权帮助申报公司获取财政专项资金，致使公共财产遭受重大损失人民币2600000元，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》第三百九十七条的规定，应以滥用职权罪追究其刑事责任；被告人徐贵林利用职务上的便利，非法收受他人现金人民币42000元，为他人谋取利益，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十三条第（三）项的规定，应以受贿罪追究刑事责任；被告人徐贵林利用职务上的便利，伙同他人骗取并私分国家财政项目资金人民币100000元，个人贪污数额人民币25000元，其行为已涉嫌触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第（一）项的规定，应以贪污罪追究其刑事责任。根据“刑法”第二十五条、第二十六条、第二十七条的规定，在贪污共同犯罪中，被告人徐贵林起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。依据“刑法”第六十七条第一款的规定，被告人徐贵林犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，具备自首情节，可以从轻或者减轻处罚。被告人徐贵林对公诉机关指控的贪污犯罪没有异议，对指控的滥用职权及受贿的犯罪事实提出如下异议：1、起诉书指控的第一桩不构成犯罪，只是违纪行为。审批项目都是按照领导的安排做的。2、起诉书指控的第二桩不构成犯罪，钱是2010年至2012年期间给银鑫公司做会计的报酬。被告人徐贵林的辩护人张冬梅、丁文倩对指控被告人犯贪污的犯罪事实及罪名无异议，对滥用职权及受贿罪提出如下辩护意见：1、被告人是按照分管领导何某的安排配合组织材料进行申报工作，被告人不具有审核验收的职权，被告人主观上不具有犯罪故意，且被告人是事业单位工作人员，公诉机关没有出示相关证据证实被告人是法律法规授权或由国家机关委托授权，参公管理不等同于公务员管理，所以被告人非国家机关工作人员，不构成滥用职权罪。2、本案中涉及申报“新农村现代流通服务网络工程”的项目期间，被告人徐贵林担任马龙县供销社财会审计股股长的同时又受马龙县供销社委派兼任马龙县银鑫农资公司的管理人员。被告人参与银鑫公司的管理，在受贿数额中有24000元是工资报酬，应当在受贿数额中扣除。3、在量刑方面被告人有自首、从犯、主观恶性小等从轻情节且在案发后积极退赔了67000元，应当酌情从轻处罚。综上所述，建议对徐贵林从轻、减轻处罚。经审理查明：一、被告人徐贵林滥用职权犯罪事实2010年、2012年国家实施“新农村现代流通服务网络工程”（以下简称“新网工程”）项目，以专项资金方式对符合项目条件的公司予以支持补助。被告人徐贵林在担任马龙县供销合作社财会审计股股长期间，主要负责“新网工程”申报条件的审核把关，其为了帮助马龙县银鑫农资有限公司（以下简称“银鑫公司”）在“新网工程”项目以奖代补中央财政专项补助资金中，办理变更登记，达到“新网工程”专项补助资金申报条件其中要求的“供销社对申报企业控股或参股”的条件，伪造马龙县供销社的出资证明（实际未出资）等材料，达到申报条件。经逐级上报后由财政部安排专项资金，专项资金又以文件方式逐级下发，再由县财政局将专项资金直接拨付到申报企业。“银鑫公司”在被告人徐贵林的帮助下于2010年、2012年共计非法获取中央财政专项资金人民币2600000元。二、被告人徐贵林受贿犯罪事实2010年至2012年期间，被告人徐贵林在担任马龙县供销合作社财会审计股股长期间，利用职务便利，在“银鑫公司”申报“新网工程”项目以奖代补中央财政专项补助资金审核中，制作虚假出资等申请材料帮助“银鑫公司”通过审核，从而使“银鑫公司”非法获取中央财政专项补助资金人民币2600000元。为了酬谢徐贵林的帮助“银鑫公司”法人代表于2010年至2012年期间先后三次送予徐贵林共计人民币42000元。三、被告人徐贵林贪污犯罪事实2011年期间，在实施“马龙县年产1500吨食用菌工厂化栽培扩建项目”过程中，财政拨付了250000元用于制作钢结构菇架。马龙县兴农食用菌专业合作社负责钢结构菇架（以下简称“钢菇架”）加工，根据预算需制作56个钢菇架，但在实际施工建设中完成33个钢菇架，在财政拨款中结余101500元。何某（原马龙县供销合作社主任）（另案处理）安排杨某（制作钢菇架的施工方）以多开发票的方式将结余的101500元通过报账的方式报销出来，后将此款项交由被告人徐贵林保管。2011年7月的一天，何某联系史某（马龙县食用菌生产领导小组办公室主任及成某）（另案处理）、杜某（原马龙县供销合作社副主任）（另案处理）到何某家并告诉徐贵林将其保管的101500元取出100000元到何某家处理。何某决定4人每人分25000元，史某、杜某、徐贵林未提出异议，何某、史某、杜某、徐贵林每人分得25000元，剩余1500元用于项目检查验收的开支。另查明，被告人徐贵林到案后主动交代了检察机关尚未掌握的滥用职权、受贿、贪污的犯罪事实；在侦查过程中徐贵林的家属主动向马龙县人民检察院退出其违法所得的款项人民币67000元。以上事实,有下列经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认:1、被告人徐贵林的供述，证人仝荣显、何某、宋某、陶某、孙某的证言，马龙县农资公司整体出售合同、马龙县银鑫农资有限公司设立登记相关资料、新农村现代流通服务网络工程项目申报书、项目实施报告、项目责任书、可行性报告、审核意见表、曲靖市财政局关于网络资金管理的文件等证据相互印证证明被告人徐贵林滥用职权帮助“银鑫公司”于2010年、2012年共计非法获取中央财政专项资金人民币2600000元的事实。2、被告人徐贵林的供述，证人仝荣显的证言相互印证证明被告人徐贵林帮助“银鑫公司”于2010年、2012年共计非法获取中央财政专项资金人民币2600000元期间，先后三次共计收受仝荣显送予的42000元的事实。3、被告人徐贵林的供述，证人何某、史某、杜某、赵某、杨某、戴某的证言，马龙县食用菌工厂化栽培扩建项目可行性研究报告及扩建项目实施方案、竣工工程结算表、农业综合开发项目竣工工程结算明细表等证据相互印证证明被告人徐贵林伙同他人贪污钢菇架工程资金人民币100000元的事实。4、立案备案登记表、立案决定书证明案件的来源。5、徐贵林的户口证明证明了被告人的年龄、身份等基本情况。6、马龙县供销合作社关于县社机关变动及人事任免的通知、云南省参照公务员法管理单位工作人员登记表、马龙县人民政府办公室关于印发马龙县供销合作社主要职责内设机构和人员编制规定的通知证明徐贵林的任职及工作职责等情况。7、马龙县人民检察院反贪污贿赂局的到案情况说明，被告人徐贵林的供述证明徐贵林的到案情况及在调查期间主动交代滥用职权、受贿、贪污事实的情况。8、扣押财物清单、现金进账单证明徐贵林贪污、受贿的款项已由马龙县人民检察院追缴67000元的事实。另有同步录音录像光盘等证据在卷证明本案查明的事实。本院认为，被告人徐贵林在“新网工程”项目实施期间担任马龙县供销合作社财会审计股股长，在“新网工程”专项资金申报中，被告人徐贵林对申报材料的真实性、合法性及是否符合申报条件等方面均负有审核义务。其在明知申报公司不符合申报条件，而逾越职权帮助申报公司制作虚假出资证明等材料使申报公司获取财政专项资金人民币2600000元，致使公共财产遭受重大损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪，公诉机关指控被告人徐贵林犯滥用职权罪的事实及罪名成立，本院予以支持；被告人徐贵林制作虚假材料帮助“银鑫公司”申报专项资金的过程中其先后三次收受“银鑫公司”法人代表的贿赂共计人民币42000元，其行为已构成受贿罪，公诉机关指控被告人徐贵林犯受贿罪的事实及罪名成立，本院予以支持；被告人徐贵林在“马龙县年产1500吨食用菌工厂化栽培扩建项目”过程中伙同他人通过虚开发票的方式骗取国家财政项目资金人民币100000元并予以私分，个人分得人民币25000元，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控被告人徐贵林犯贪污罪的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人徐贵林到案后主动供述了检察机关尚未掌握的滥用职权、贪污、受贿犯罪事实，是自首，可以对其减轻处罚。被告人徐贵林在侦查过程中积极退出个人所得的款项人民币67000元，有一定悔罪表现，庭审中认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。被告人徐贵林在滥用职权犯罪中有自首情节，应当减轻处罚；被告人徐贵林积极向办案机关退还受贿款项，可以从轻处罚；被告人徐贵林伙同他人贪污的行为属共同犯罪，其在共同犯罪中作用较小起次要作用，系从犯，案发后被告人积极向办案机关退出贪污款项，且有自首情节，应当免除处罚。被告人徐贵林犯滥用职权罪、受贿罪、贪污罪，应对其予以数罪并罚。对被告人徐贵林提出“1、起诉书指控的第一桩不构成犯罪，只是违纪行为。审批项目都是按照领导的安排做的；2、起诉书指控的第二桩不构成犯罪，钱是2010年至2012年期间给银鑫公司做会计的报酬”的辩解意见，综合全案证据证明，在被告人徐贵林担任马龙县供销合作社审计股股长期间，对申报单位所报送的申报材料具有审核义务，对申报材料的把关在其职权范围内，其故意逾越职权，致使公共财产遭受损失，其行为符合滥用职权的构成要件，故对其第一条辩解意见，本院不予采纳；被告人徐贵林系参照公务员法管理单位工作人员，身份确定为科员，根据《中华人民共和国公务员法》规定，公务员不得参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务，且根据庭审查明事实马龙县供销社在委派被告人兼任“银鑫公司”管理事务时未予对薪酬作出决定，亦无“银鑫公司”是否应支付被告人薪酬相关的证据证明“银鑫公司”每年应支付被告人酬金，故被告人徐贵林的第二条辩解意见，本院不予采纳。对被告人徐贵林的辩护人提出“1、被告人是按照分管领导何某的安排配合组织材料进行申报工作，被告人不具有审核验收的职权，被告人主观上不具有犯罪故意，且被告人是事业单位工作人员，公诉机关没有出示相关证据证实被告人是法律法规授权或由国家机关委托授权，参公管理不等同于公务员管理，所以被告人非国家机关工作人员，不构成滥用职权罪；2、本案中涉及申报“新农村现代流通服务网络工程”的项目期间，被告人徐贵林担任马龙县供销社财会审计股股长的同时又受马龙县供销社委派兼任马龙县银鑫农资公司的管理人员。被告人参与银鑫公司的管理，在受贿数额中有24000元是工资报酬，应当在受贿数额中扣除；3、在量刑方面被告人有自首、从犯、主观恶性小等从轻情节且在案发后积极退赔了67000元，应当酌情从轻处罚。综上所述，建议对徐贵林从轻、减轻处罚”的辩护意见，根据查明的事实，其在担任财会审计股股长期间，申报材料的审核在其职责范围之内，通过审核把关后上报领导。被告人徐贵林属于参照公务员法管理单位的工作人员，级别定为科员，根据《中华人民共和国公务员法》规定，公务员不得参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务，故辩护人提出的第一点辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出受贿的24000元属工资报酬，根据庭审查明马龙县供销社在委派被告人兼任“银鑫公司”管理事务时未予对薪酬作出决定，且无“银鑫公司”是否应支付被告人薪酬的相关证据予以证明这24000元属于薪酬，故辩护人提出的第二点辩护意见，本院不予采纳；辩护人提出的第三点辩护意见中本案系自首、贪污犯罪系从犯与庭审查明事实相符，本院予以采纳。综上所述，根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条、第三百八十二条、第三百八十三条、第三百八十五条、第三百八十六条、第二十五条、第二十七条、第三十七条、第六十七条第一款、第六十九条、第六十三条、第六十四条、第七十二、第七十三条之规定，判决如下:一、被告人徐贵林犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯受贿罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币40000元；犯贪污罪，免予刑事处罚。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币40000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）二、被告人徐贵林贪污、受贿所得的现金人民币67000元依法予以追缴，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省曲靖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。（此页无正文）审 判 长  张雄采审 判 员  孙丽媛人民陪审员  胡 艳二〇一五年十一月二十六日书 记 员  张 浩附：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。