来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）来刑一终字第44号原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。上诉人（原审被告人）梁诚旭，农民。因涉嫌犯制造毒品罪，于2013年11月3日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。辩护人蒙志灵，广西桂中律师事务所律师。上诉人（原审被告人）罗永盛，农民。因涉嫌犯制造毒品罪，于2013年11月3日被刑事拘留，同年12月10日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。辩护人黄祖宝，广西桂中律师事务所律师。广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人梁诚旭、罗永盛犯制造毒品罪一案，于2015年4月28日作出（2014）兴刑初字第225号刑事判决。原审被告人梁诚旭、罗永盛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月14日公开开庭审理了本案。来宾市人民检察院指派检察员龙雨华出庭履行职务，上诉人梁诚旭、罗永盛及辩护人蒙志灵、黄祖宝到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2013年8月份，梁柯林（在逃）和梁诚旭合谋制造毒品氯胺酮（K粉），并将制毒地点设在梁诚旭家位于兴宾区城厢乡格兰村桥头的养殖场内，由梁柯林以每月3000元承租，每制造毒品一批次就支付给梁诚旭好处费10000元。二人还约定，由梁柯林负责购买制造毒品的原材料，提供制毒技术，梁诚旭负责将制毒原材料做成毒品半成品，然后由梁诚旭进行后续的加工提炼。之后，二人一起在建宾市场购买手套、煤气、洗衣机（甩干机）、空压泵、铝锅、塑料桶、过滤漏斗等制毒设备拉回养殖场内。因人手不够，经梁柯林同意，梁诚旭找来同村的罗永盛、梁小龙（在逃）等人帮忙制造毒品，许诺每制造一次毒品给5000-6000元的好处费。2013年11月2日17时许，来宾市公安局禁毒支队在上述制毒地点将正在制造毒品的梁诚旭、罗永盛抓获，并当场查获氯胺酮半成品69.25公斤，手机4台及制毒化学品、设备一批。经鉴定，查获的氯胺酮半成品中均检出氯胺酮成分，含量为痕量。原判认定上述事实的证据有：1、书证（1）受案登记表、立案决定书、抓获经过、在逃证明。证实2013年11月2日17时许，来宾市公安局禁毒支队接到群众举报，在城厢乡格兰村格兰屯格兰桥头一养殖场内查获毒品氯胺酮半成品69.25公斤及制毒工具一批，当场抓获被告人梁诚旭、罗永盛，同案人梁柯林、梁小龙在逃。（2）户籍证明。证实梁诚旭于1989年7月6日出生，罗永盛于1988年3月2日出生，作案时均已达完全刑事责任年龄。（3）三和汽车租赁部车辆挂靠协议、二手车销售统一发票、三和汽车租赁合同。证实查获的一辆银白色的日产骊威牌小轿车，车主是黄某，该车是挂靠在三和租赁部，在2013年11月1日由三和租赁部出租给梁诚旭。（4）手机通话记录清单。证实罗永盛手机（号码157××××0201）于2013年8月至2013年11月2日期间分别与梁柯林手机（号码137××××4555、183××××6644）、梁诚旭手机（号码156××××0065）有过数次通话记录；梁诚旭手机（号码156××××0065、132××××1817）于11月1日至11月2日期间与罗永盛手机（号码157××××0201、132××××1821）有数次通话记录。2、物证搜查提取笔录、扣押决定书及扣押清单。证实2013年11月2日17时许，公安民警在城厢乡格兰村格兰屯附近桥头的养殖场内，提取扣押了白色大铝锅1个（内有棕褐色液体毒品可疑物，毛重48.25斤，净重44.35斤）、白色塑料桶1个（内有棕色液体毒品可疑物，毛重22.4斤，净重20.05斤）、红色塑料大盆1个（内有黄色粉末可疑物，毛重16斤，净重13.65斤）、白色布式漏斗1个（内有黄色粉末可疑物，毛重20.20斤、净重10.55斤）、抽滤瓶1个（内有棕褐色液体毒品可疑物，毛重13.9斤，净重1.50斤）、白色编织袋1个（内有淡黄色粉末可疑物，毛重48.70斤、净重48.40斤）、真空泵1个、电子点火旋风炉1个、电热套1个、脱水机1台、塑料桶2个、活性炭1袋、氨水2瓶、盐酸1瓶、笨甲酸乙酯1瓶；扣押梁诚旭手机2部、桂G×××××日产小汽车1辆，罗永盛手机2部。3、鉴定意见公（柳）鉴（毒品）（2013）1051号、（2014）10号柳州市公安局鉴定书。证实2013年11月2日在制毒现场查获的毒品可疑物均含有氯胺酮成分，含量为痕量。4、勘验、检查、辨认笔录（1）辨认笔录及照片。证实在公安民警的组织下，梁诚旭、罗永盛分别从12张不同的免冠男性照片中辨认出两位在逃的同案人梁柯林、梁小龙。（2）辨认笔录及照片。证实韦学军在公安民警的组织下，从12张不同男子的照片辨认出梁诚旭是2013年11月1日从三和租赁部租牌号为桂G×××××的日产骊威牌小汽车的男子。（3）现场指认笔录及照片。证实2013年11月2日，梁诚旭、罗永盛带公安民警到梁诚旭家位于城厢乡格兰村附近的格兰桥头的养殖场内指认制造毒品的现场。并对制造的毒品以及相关的制毒工具进行了指认。照片直观反映了制毒现场以及指认的情况。（4）现场勘验、检查笔录、现场图及照片。证实现场位于来宾市兴宾区城厢乡格兰村格兰桥西面的飞凤养殖场内。进入现场后是一个长宽为15×5米的院子，院子的北面是三间混砖结构的瓦房，其中东面的瓦房内有：每瓶规格为2500毫升的盐酸9箱、500毫升的笨酸乙酯3箱、2500毫升的氨水2瓶、自动搅拌器1套、规格为35×35×60厘米的三口容器2个、脱水机1台、粉状毒品可疑物1编织袋。由该屋往北经100米空的牛栏即为制毒中心现场，该中心现场门口南北对开，屋内东面地面有红色塑料桶11个、白色大桶6个、红色大盆4个，银白色铝锅1个、灭火器1个、小天鹅牌脱水机1台、真空泵电动机2台、布式漏斗2个、抽滤瓶1个（内有棕黑色刺鼻液体）、抽滤瓶旁边10厘米处的红色水盆内有淡黄色粉末。在距此屋大门5米处的屋内有一盖好的50×50×30厘米的银白色铝锅1个（内有棕黑色刺鼻液体），上述物品依法提取。5、证人证言（1）韦某（三和租赁部的工作人员）、覃某（三和租赁部法人代表）、黄某均证实，本案查获牌号为桂G×××××日产骊威牌小轿车，车主是黄某，该车挂靠在三和租赁部。在2013年11月1日由三和租赁部的工作人员（韦某）租给梁诚旭。（2）梁某甲证实，2013年9-10月的一天，儿子梁诚旭和本村的梁柯林、罗永盛找他说要在他家的养殖场搞养殖，随后梁柯林支付了2000元的租金。（3）梁某乙证实，位于城厢乡格兰村格兰屯附近的格兰桥头的养殖场是梁某甲及梁诚旭家的。6、被告人的供述与辩解（1）梁诚旭供述，2013年8月，梁柯林（外号“阿毛”）先以每月3000元租用其家位于城厢乡格兰村附近的格兰桥头的养殖场，然后与他商量一起制造毒品氯胺酮（K粉），每制造毒品一批次就支付给梁诚旭好处费10000元。二人约定，由梁柯林负责购买制造毒品的原材料，提供制毒技术；其负责利用梁柯林传授的制毒技术，将制毒原材料做成毒品半成品，然后进行后续的加工提炼。随后，其与梁柯林一起在建宾市场购买手套、煤气、洗衣机（甩干机）、空压泵、铝锅、塑料桶、过滤漏斗等制毒设备放在养殖场内。因人手不够，经梁柯林同意，其找来同村的罗永盛、梁小龙（在逃）等人帮忙，并告知二人在养殖场内制造毒品，许诺每制造一次毒品给5000-6000元的好处费。二人见有利可图，答应共同制造毒品。随后，其让罗永盛用购买了鸡和狗放入养殖场内饲养。其让梁小龙在网上以200元的价格购买了5台黑色诺基亚直板机，办了5张手机卡，用于制毒的联系工作。其用的手机号码是132××××1817，罗永盛使用的号码是132××××1821，梁小龙使用的号码是132××××0503，梁柯林使用的号码是132××××0128，还有另外一个号码132××××0775还没有开通。2013年11月1日，梁柯林打电话给其，告诉准备制造毒品，当天晚上21时许，梁柯林打电话过来，让其租一辆车到来宾高速路口接他，见面后，梁柯林从他车后尾箱拿出两包用灰色编织袋装着的制毒原材料放进其车的后备箱，并交代其拉到养殖场存放。到养殖场后，梁柯林教其和罗永盛制造毒品。11月2日17时许，其和罗永盛、梁小龙在养殖场按照梁柯林教授的方法制造毒品时，公安民警前来查处，其和罗永盛被当场抓获，梁小龙逃跑。（2）罗永盛供述，证实2013年9月份的一天，梁诚旭叫其帮忙制造毒品，许诺每制造毒品一批次给5000-6000元的好处费，其就答应了。随后，梁诚旭让其去买些鸡和狗到养殖场里养，掩人耳目。11月1日晚上21时许，梁诚旭打电话叫其到养殖场，梁诚旭和梁柯林用车拉回两袋制毒原材料，梁柯林教其和梁诚旭制造毒品。煮得第一锅半成品后，梁柯林和梁诚旭离开，其按照梁柯林所教的方法又煮一锅。11月2日17时许，其和梁诚旭、梁小龙在制造毒品时，公安民警前来查处，当场将其和梁诚旭抓获，梁小龙逃跑。原判认为，被告人梁诚旭、罗永盛违反国家对毒品管制规定，非法制造氯胺酮，已构成制造毒品罪。梁诚旭、罗永盛制造毒品半成品69.25千克，数量大，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。在共同犯罪过程中，梁诚旭事前与梁柯林共同商量，一起购买制毒工具，并积极参与制造毒品；罗永盛接受梁柯林、梁诚旭的雇请，积极参与制造毒品，均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。虽然二被告人制造毒品数量大，但制造毒品氯胺酮系半成品且含量低，毒品也没有流向社会造成实际危害，且二被告归案后如实供述自己犯罪事实，并当庭认罪，可从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款，第四款、第五十五条第一款、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第（一）项规定，认定被告人梁诚旭犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产10000元；被告人罗永盛犯制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产10000元。梁诚旭及其辩护人辩称：梁诚旭是在梁柯林的安排下制造毒品，制毒原料和工具都是梁柯林购买，是从犯；制造的毒品半成品氯胺酮含量为痕量，而且没有流入市场，社会危害小；归案后认罪态度好。请求二审法院依法改判。罗永盛及其辩护人辩称：罗永盛在共同制造毒品案中起到辅助作用，应属从犯；毒品数量大的事实认定错误，制造的毒品半成品氯胺酮含量为痕量，而且没有流入市场，社会危害小；归案后认罪态度好。请求二审法院依法改判。出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，且证据经一审庭审举证、质证属实。本院认为，上诉人梁诚旭、罗永盛违反国家毒品的管制规定，以牟利为目的，非法制造毒品氯胺酮，已触犯刑律，构成制造毒品罪。梁诚旭、罗永盛制造毒品氯胺酮半成品69.25千克，数量大，应处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产。在共同犯罪中，梁诚旭参与事前共谋、购买制毒工具、雇请制毒帮手，并积极实施制毒行为；罗永盛接受梁柯林、梁诚旭的雇请，积极参与制造毒品，是制造毒品的直接实施者之一，均起主要作用，均是主犯。因此，梁诚旭、罗永盛及辩护人提出二上诉人系从犯的辩解和辩护意见不成立。毒品的数量以查证属实的数量计算，不以纯度折算，本案缴获毒品经当面称量，并有提取笔录、鉴定意见、现场勘查笔录等证据及二上诉人供述证实，共计69.25千克，超过了数量大的标准，罗永盛及辩护人提出原判认定毒品数量大错误的辩解和辩护意见亦不成立。原判量刑时充分考量了涉案毒品系半成品，毒品含量低，尚未流入社会造成实际危害，且二上诉人归案后如实供述、当庭认罪等情节，并在法定量刑幅度内给予从轻处罚，量刑并无不当。二上诉人的上诉理由均不成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长宋曾丽代理审判员李红恩代理审判员徐艳丽二〇一五年九月二日书记员韦柳玎