广西壮族自治区钦州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂07刑终50号
原公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人梁昌银（绰号：“十五”），男，1977年3月6日出生于广西壮族自治区灵山县，汉族，小学文化，居民，住灵山县。曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1998年11月17日被钦州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年。�因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年9月7日被刑事拘留，同年10月1日被执行逮捕。
广西壮族自治区灵山县人民法院审理灵山县人民检察院原审被告人梁昌银犯贩卖毒品罪一案，于2018年1月15日作出（2018）桂0721刑初22号字刑事判决。被告人不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月14日公开开庭审理了本案，钦州市人民检察院指派检察员巫世朗出庭履行职务，原审被告人梁昌银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，被告人梁昌银是吸毒人员，2017年9月3日至5日间，被告人梁昌银为以贩养吸，在接到吸毒人员许某1、施某的电话联系，约定好交易的地点后，先后在灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处、施屋队小卖部附近的路口处、村委会路口的旧瓦房处4次贩卖毒品海洛因给吸毒人员许某1、施某，共得赃款人民币182元。具体如下：
1、2017年9月3日晚上，被告人梁昌银接到吸毒人员许某1的电话联系，约定好交易的地点后，在灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处向吸毒人员许某1贩卖1小包毒品海洛因，得赃款人民币39元。
2、2017年9月3日晚上，被告人梁昌银接到吸毒人员施某的电话联系，约定好交易的地点后，在灵山县檀圩镇谢赖村委会施屋队小卖部附近的路口处贩卖1小包毒品海洛因给吸毒人员施某，得赃款人民币50元。
3、2017年9月4日晚上，被告人梁昌银接到吸毒人员施某的电话联系，约定好交易的地点后，在灵山县檀圩镇谢赖村委会施屋队小卖部附近的路口处贩卖1小包毒品海洛因给吸毒人员施某，得赃款人民币45元。
4、2017年9月5日14时许，被告人梁昌银接到吸毒人员施某的电话联系，约定好交易的地点后，在灵山县檀圩镇谢赖村委会村委会路口的旧瓦房处贩卖1小包毒品海洛因给吸毒人员施某，得赃款人民币48元。
2017年9月6日15时40分许，灵山县公安局那隆派出所民警在灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处抓获被告人梁昌银和吸毒人员许某1、施某。民警在被告人梁昌银的身上搜获一个内有3小包净重0.3克的毒品海洛因的红色真龙牌香烟盒及毒资人民币55元和用于联系的贩毒手机号码为157××××6941的灰色直板按键手机一台。次日，被告人梁昌银被刑事拘留。
另查明，被告人梁昌银曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1998年11月17日被钦州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥�政治权利二年。
以上事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实，原审法院予以确认：
1、受案登记表、抓获经过，证实2017年9月6日15时40分许，灵山县公安局那隆派出所民警在灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处抓获被告人梁昌银和吸毒人员许某1、施某。次日，被告人梁昌银被刑事拘留。
2、人员基本信息，证实被告人梁昌银的出生年月日等基本身份情况。
3、证人许某1的证言及辨认笔录、相片，证实2017年9月3日早上，其和粉友“骆九”在檀圩镇玩，碰到“十五”（被告人梁昌银），“十五”让他们以后买毒品时可以找他。晚上20时许，“十五”打电话问他们要不要毒品，其与“骆九”商量后就给了“骆九”40元钱，到长岭村路口时，“骆九”用电话147××××2453打“十五”的电话157××××6941联系，约定在谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处交易后，在上述地点，“骆九”用钱向“十五”购买了1小包用塑料袋包装的毒品海洛因。证人许某1能辨认出贩卖毒品的“十五”就是本案被告人梁昌银。
4、证人施某的证言及辨认笔录、相片，证实其绰号“大六”，2017年9月3日20时许，其打电话给“十五”（被告人梁昌银）�约定好在檀圩镇谢赖村委会施屋队小卖部附近的路口处交易后，其在上述地点用人民币50元向“十五”购买1小包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因。2017年9月4日22时许，其打电话给“十五”，约定好在檀圩镇谢赖村委会施屋队小卖部附近的路口处交易后，其在上述地点用人民币45元向“十五”购买1小包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因。2017年9月5日14时许，其打电话给“十五”，约定好在檀圩镇谢赖村委会村委会路口的旧瓦房处交易后，其在上述地点用人民币48元向“十五”购买1小包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因。证人施某能辨认出贩卖毒品的“十五”就是本案被告人梁昌银。
5、�告人梁昌银在侦查阶段的供述及辨认笔录、相片，证实其绰号“十五”，使用的电话号码为157××××6941。2017年9月3日晚上，其接到“阿七”（许某1）的电话，约定好交易的地点后，后来在灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处向“阿七”贩卖1小包用塑料袋包装的毒品海洛因，得人民币39元。2017年9月3日晚上，其接到“大六”（施某）的电话，约定好交易的地点后，后来在灵山县檀圩镇谢赖村委会施屋队小卖部附近的路口处贩卖1小包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因给“大六”，得人民币50元。2017年9月4日晚上，其接到“大六”的电话，约定好交易的地点后，后来在灵山县檀圩镇谢赖村委会施屋队小卖部附�的路口处贩卖1小包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因给“大六”，得人民币45元。2017年9月5日14时许，其接到“大六”的电话，约定好交易的地点后，后来在灵山县檀圩镇谢赖村委会村委会路口的旧瓦房处贩卖1小包用黑色塑料袋包装的毒品海洛因给“大六”，得赃款人民币48元。被告人梁昌银能辨认出购卖毒品的“阿七”就是本案的证人许某1；“大六”就是本案的证人施某。
6、灵山县公安局现场勘查笔录、搜查笔录、称量笔录、现场图、现场照片、扣押清单，证实案发的现场分别位于灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处、施屋队小卖部附近的路口处、村委会路口的旧瓦房处及周边的环境概貌�况。民警抓获被告人梁昌银后从其身上搜获一个内有3小包净重0.3克的毒品海洛因可疑物的红色真龙牌香烟盒及毒资人民币55元和用于联系的贩毒手机号码为157××××6941的灰色直板按键手机一台。
7、灵山县公安局现场检测报告书，证实被告人梁昌银是吸毒人员。
8、通话清单，证实被告人梁昌银持有的电话号码157××××6941与许某1、施某的电话联系情况。
9、钦州市公安局物证鉴定所钦公物鉴（理化）字[2017]350号检验报告，证实从被告人梁昌银身上搜获的3小包净重0.3克的毒品海洛因可疑物中检出海洛因成份。
10、广西壮族自治区钦州市中级人民法院（1998）钦刑初字第38号刑事附带民事判决书、广西壮族自治区高级人民法院（1999�桂刑终字第25号刑事裁定书，证实被告人梁昌银曾因犯抢劫罪、盗窃罪，于1998年11月17日被钦州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年。
关于被告人梁昌银辩称其仅于2017年9月3日晚上，在灵山县檀圩镇谢赖村委会谢赖炮厂附近的山岭处贩卖1小包毒品海洛因给许某1，得人民币32元。除此之外其没贩卖过毒品给施某吸食，是免费的没有收钱的意见。经查，证人许某1和施某向被告人梁昌银购卖毒品时均是先通过电话联系，约定好交易的地点后，再进行交易的，两人的证言与被告人梁昌银在侦查阶段的多次供述无论在交易的时间、地点、毒品包装形式都一致，这些证据来源合法，内容客观，且与本案有关联性，足以证实公诉机关指控的事实，因此，对被告人梁昌银的上述辩解意见，原判均不予采纳。
原判认为，被告人梁昌银明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人吸食，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控应当以贩卖毒品罪追究被告人梁昌银的刑事责任成立。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定：向多人贩卖或者多次贩毒的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”情形。被告人梁昌银共贩毒4次，属多次贩毒，应认定为“情节严重”情形，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人梁昌银有前科劣迹，应对其从严惩处。根据被告人梁昌银的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决：一、被告人梁昌银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币6000元；二、追缴被告人梁昌银的违法所得人民币182元（公安机关已扣押人民币55元），没收上缴国库；三、缴获被告人梁昌银的作案工具灰色直板按键手机一台予以没收。
原判决宣判后，梁昌银在法定期限内提出上诉。梁昌银上诉称其只贩卖毒品一次，请求二审法院改判。
钦州市人民检察院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人提出的上诉理由不成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，经二审开庭审理查明的事实和证据与原判一致，且原判证据均经庭审举证、质证、证据来源合法，客观真实，与本案有关联，证据之间相互印证，本院予以确认。
本院认为上诉人梁昌银明知是毒品海洛因而多次贩卖给他人吸食，构成贩卖毒品罪，属情节严重。原判就上诉人梁昌银的犯罪事实认定梁昌银犯贩卖毒品罪，共贩毒四次属情节严重，有犯罪前科的量刑情节并据此所作的量刑并无不当，本院予以支持。原判已就认定上诉人所贩毒品次数已作了充分的论述，符合本案的案情，本院予以支持。上诉人上诉称其只贩过一次毒品的上诉理由与本案事实不符，本院不予采信，上诉理由不成立。钦州市人民检察院的出庭意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第�一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵洪忱
审判员 潘倩红
审判员 冯 波
二〇一八年三月十五日
书记员 胡宝文