天津市蓟州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津0119民初9961号
原告：天津市蓟县阳天养殖场，住所地天津市蓟州区渔阳镇七里峰村南。
经营者：董月皓，男，1987年2月25日出生，汉族，天津市蓟县阳天养殖场经理，住天津市蓟州区。
委托诉讼代理人：张金，天津正轩律师事务所律师。
被告：天津市水泥石矿有限公司，住所地天津市蓟州区城东。
法定代表人：张亚军，董事长。
委托诉讼代理人：陈立忠，天津光明律师事务所律师。
原告天津市蓟县阳天养殖场与被告天津市水泥石矿有限公司合同纠纷一案，本院于2017年9月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市蓟县阳天养殖场的委托诉讼代理人张金，被告天津市水泥石矿有限公司的委托诉讼代理人陈立忠到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
天津市蓟县阳天养殖场向本院提出诉讼请求：1.要求依法确认原告对蓟县2015年度年出栏4000头育肥猪标准化养殖基地新建项目拥有45%的所有权；2.要求被告给付原告为其垫付的股东出资款1054229元及利息274099.54元（利息自2015年6月起至2017年8月止按照月息1%的标准计付）；3.要求被告给付原告筹建天津市坤鑫顺生猪养殖有限公司猪场工程所支出的管理费用84000元。事实和理由：2015年1月25日，原、被告签订《出资协议书》，协议书约定：原、被告共同发起设立天津市坤鑫顺生猪养殖有限公司；注册地址为天津市蓟州区渔阳镇桃花园村北；注册资本为人民币5000000元，被告以货币出资人民币2750000元，占公司注册资本的55%，原告以货币出资人民币2250000元，占公司注册资本的45%；上述资金应在协议生效之日30日内一次性足额打入新公司账户，一方逾期应赔偿对方的损失，逾期10日视为不出资，本协议废止，违约方赔偿对方的损失；公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用，按各共同出资人的出资比例分担。后双方又签订了公司章程。协议签订后，原告积极筹备资金，因新设立的公司账户未开立，原告未能将出资汇入新公司账户中，被告未能按约定出资。2015年6月，经原、被告双方协商，因被告未能按约定出资，暂由原告先行出资进行天津市坤鑫顺生猪养殖有限公司猪场的工程建设，待被告资金到位时给付原告。原告于2015年6月利用自己筹集的资金，组织猪场工程的施工。2015年7月29日，经天津市市场和质量监督管理委员会审核，核准了新公司的名称。在猪场建设施工过程中，因政府的政策变动，工程于2015年9月被停工。原、被告双方就原告出资已建的工程造价委托华春建设工程项目管理有限责任公司进行审核，审核价格为1916780元。依照《出资协议书》的约定，被告应给付原告为其垫付的股东出资款1054229元及利息274099.54元。自养猪场工程被停工至今，原告雇佣一人对已建养猪场工程进行看护，共计24个月，按每月工资3500元计算，原告开支管理费用84000元，应由被告给付原告。
天津市水泥石矿有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。原、被告在《出资协议书》中约定“逾期10日视为不出资，本协议废止”，被告逾期不出资，协议已经废止，原告在协议废止的情况下擅自投资进行猪场工程建设，其所投入资金及支出的费用应由原告自行承担。原告称先行垫资进行猪场建设系原、被告双方合意，被告不予认可，原告也无证据予以证明。同时，原告未经被告同意，将猪场建在被告拥有所有权的土地上，应当予以拆除。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
原告向本院提交的《出资协议书》、公司章程、企业名称预先核准通知书、工程量清单竣工结算价报告，被告对《出资协议书》、公司章程、企业名称预先核准通知书的真实性无异议，但认为因被告未出资，故《出资协议书》已经废止。被告认可工程量清单竣工结算价报告中发包人处加盖的被告公司公章及法人章的真实性，但对该报告不予认可，认为评估价格过高。
本院认为，原告提交的《出资协议书》、公司章程、企业名称预先核准通知书、工程量清单竣工结算价报告可证明以下事实：2015年1月25日，原、被告签订《出资协议书》，协议书约定：原、被告双方经友好协商，就共同发起设立天津市坤鑫顺生猪养殖有限公司事宜，签订本《出资协议书》；公司名称为天津市坤鑫顺生猪养殖有限公司；注册地址为天津市蓟州区渔阳镇桃花园村北；经营期限10年；经营范围主要从事生猪养殖、屠宰、销售、猪肉冷藏、提供饲料；注册资本为人民币5000000元，被告以货币出资人民币2750000元，占公司注册资本的55%，原告以货币出资人民币2250000元，占公司注册资本的45%；上述资金应在协议生效之日30日内一次性足额打入新公司账户，一方逾期应赔偿对方的损失，逾期10日视为不出资，本协议废止，违约方赔偿对方的损失；公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用，按各共同出资人的出资比例分担。2015年7月29日，经天津市市场和质量监督管理委员会审核，预先核准了新公司的名称为天津市坤鑫顺生猪养殖有限公司。但该预先核准的企业名称未到企业登记机关完成设立登记。2016年9月6日，被告作为发包人、原告作为承包人，共同委托华春建设工程项目管理有限责任公司对蓟县2015年度年出栏4000头育肥猪标准化养殖基地新建项目的工程量竣工结算价格进行了评估，评估价格为1916780元。本院对上述事实予以确认。被告辩称工程量清单竣工结算价报告的评估价格过高，但未提交证据予以证明，本院不予采信。综上，本院对原告提交的《出资协议书》、公司章程、企业名称预先核准通知书、工程量清单竣工结算价报告的真实性、合法性、关联性予以确认，可以作为本案定案的依据。
本院认为，原、被告签订《出资协议书》的行为系设立公司的行为，原、被告签订了公司章程，即为公司的发起人，他们建设蓟县2015年度年出栏4000头育肥猪标准化养殖基地新建项目，属于公司运营的必要条件，原告垫付建设该养殖基地项目所需费用的行为，系公司设立中的必要行为。而本案公司最终不能设立并非某个发起人的过错导致，故对外而言，原、被告应当对设立费用承担连带责任，对内而言，应当按照《出资协议书》的约定，以各自出资的比例来承担责任。原告预先垫付了建设养殖基地的费用1916780元，系对外承担了全部责任，其有权要求被告按照出资比例55%分担公司的设立费用1054229元。被告辩称因其未按约出资，故《出资协议书》已废止，原告在协议废止的情况下擅自投资进行猪场工程建设，其投入资金应由其自行承担。本院认为，被告虽未按约出资，但若无其允许，原告不可能在被告拥有所有权的土地上进行猪场工程建设，且在工程建成后，原、被告又共同委托华春建设工程项目管理有限责任公司对该工程结算价进行评估，故《出资协议书》并未废止，为设立公司建设猪场工程系原、被告双方的合意，所支出的费用理应由原、被告按照各自的出资比例来承担，本院对被告的辩解理由不予采信。原告认为其支出的公司设立费用系出资款，要求被告给付其垫付的股东出资款1054229元，无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求被告以1054229元自2015年6月起至2017年8月止按照月利率1%的标准给付利息274099.54元，无事实和法律依据，本院不予支持。原告要求确认其对蓟县2015年度年出栏4000头育肥猪标准化养殖基地新建项目享有45%的所有权，因该建设项目未经合法审批建造，应当认定为违章建筑，违章建筑的权属确认不属于法院民事案件受案范围，本院不予涉及。原告要求被告给付其筹建养殖基地所支出的管理费用84000元，但未提交证据予以证明，本院不予支持。
综上所述，原告要求被告给付其垫付的股东出资款1054229元，理据不足，不予支持，被告应给付原告垫付公司设立费用1054229元；原告要求被告以1054229元自2015年6月起至2017年8月止按照月息1%的标准给付利息274099.54元，理据不足，不应支持；原告要求依法确认其对蓟县2015年度年出栏4000头育肥猪标准化养殖基地新建项目拥有45%的所有权，理据不足，不应支持；原告要求被告给付其支出的管理费84000元，理据不足，不应支持。依照《中华人民共和国民法通则》第七十二条，《中华人民共和国公司法》第九十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
被告天津市水泥石矿有限公司给付原告天津市蓟县阳天养殖场垫付的公司设立费用1054229元，于本判决生效之日起十日内付清。二
二、驳回原告天津市蓟县阳天养殖场的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费12164元，由被告天津市水泥石矿有限公司负担7144元，由原告天津市蓟县阳天养殖场负担5020元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
代理审判员 王晶
二〇一七年十月三日
书 记 员 纪林
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民法通则》
第七十二条财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
2、《中华人民共和国公司法》
第九十四条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：
生的债务和费用负连带责任。（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳
股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。（三）在公司设立过程中，由于发起人的过
（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》
第四条公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。
部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。
因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。
4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
5、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。