广西壮族自治区横县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）横民二初字第46号
原告黄恩洪，男。
委托代理人秦昌任，广西任钒律师事务所律师。
被告宋英慧，女。
委托代理人梁创伦，男。
第三人广西横县横州镇白花经联社，住所地横州镇长寨村委会白花村。
诉讼代表人谢广明，主任。
原告黄恩洪与被告宋英慧、第三人广西横县横州镇白花经联社土地承包经营权转包合同纠纷一案，本院于2013年1月23日受理后，依法组成合议庭，于2013年4月19日公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人秦昌任、被告的委托代理人梁创伦、第三人的诉讼代表人谢广明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2010年7月13日，原告与被告签订一份《土地耕种权转租协议书》，协议约定：被告将其承包的原横州镇长寨白花经联社的土地250亩转包给原告经营，期限共3年（即从2013年1月1日起至2015年12月31日止，租金按每亩每年450元计，租金每年共计112500元。第一年租金在2012年10月31日前交清，第二年租金在2013年10月31日交清，第三年租金在2014年10月31日前交清，原告签订协议之日向被告交纳定金5万元。协议同时还约定：如果被告违约，被告退回定金5万元并应赔偿原告10万元。协议签订后，原告依约向被告交纳定金5万元。2012年10月31日，因被告拒收第一年租金，原告即向横县公证处提存第一年租金112500元。2013年1月1日，被告没有将协议约定的土地交给原告经营。现原告要求被告将其承包的位于原横州镇长寨白花经联社的土地250亩交给原告经营和管理，并要求被告退回定金5万元、赔偿10万元，合计15万元。
原告向本院提供的证据有：1、《土地耕种权转租协议书》，证明原、被告双方签订协议的事实；2、《提存证明书》，证明原告将第一期租金提存的事实；3、转账凭证，证明2010年7月13日原告通过汇款方式将50000元转到被告账户；4、特快专递详情单，证明横县公证处向被告邮寄原告提存的相关手续，但邮件被退回，邮件还在横县公证处。
被告辩称，原告起诉的内容不属实，《土地耕种权转租协议书》因原告未交定金而未生效，即使原告汇款是事实，也不是本案协议中的定金，而是原告归还给被告的历年所欠的承包金。且因甲方签名和指纹不是被告及被告没有得到其丈夫梁创伦的委托签订的协议书无效。原告无证据证明被告违约和拒收原告所交的租金，被告与原告签订协议后，被告一直在催原告履行协议，让原告按协议交定金和租金，被告多次催款无果后，又让他人和白花村经联社帮忙催款，这些都有通话记录和录音记载以及证人证言和白花村经联社的证明，原告没有证据证明被告违约，在2012年10月28日被告还打电话催原告缴租金，原告说联系不上被告是撒谎。原告不但拒交定金和租金，还虚构隐瞒事实欺骗横县公证处为其出具提存证明书。横县公证处在没有证据证明被告拒收原告缴交的租金情况下，为原告出具提存证明书是违法的，不应采信。按公证法规定，公证机构办理提存，接受提存标的后，应向债权人发出提存通知书，但公证处邮寄的地址不对，被告住的是横县横州镇环城西路153号，而寄的地址是横州镇海棠桥小花园华馨园小区，被以地址不详，无此人退回，因此，公证处出具的提存证明书未生效。原、被告签订的协议书没有生效，协议书第7条约定乙方交定金后才生效，但无证据证明乙方交定金了。
被告向本院提供的证据有：1、《证明》，证明白花村经联社出面帮被告催促原告交租金无果，原告违约和恶意诉讼；2、电话记录，证明白花村经联社出面催促原告履约，原告不理会；3、证人证言及通话记录，证明被告通过宋骏平、宋中秋出面催促原告交租金无果；4、2012年11月14日通话记录，证明超过租金交纳14天，宋骏平仍催促原告交租金，原告违约，5、《承包合同》，证明原告2010年12月30日前还欠被告承包金，如果2010年7月13日原告汇给被告50000元是真实的，那是属于归还历年的承包金，并非是定金。
第三人述称，被告所述属实，第三人不认识原告，被告说原告不交租金，经联社主任打过一次电话给原告，原告说开会就挂电话了，双方没有就此事找过经联社解决。
第三人没有证据向本院提供。
本案的争议焦点为：一、原告、被告双方谁违约在先？二、被告应否将其承包的位于横州镇长寨经联社的土地250亩交给原告经营和管理共三年？三、被告应否退回定金50000元给原告？四、被告应否赔偿原告100000元？
经开庭质证，被告对原告提供的证据1的真实性有异议，签名和指纹不是被告的，申请鉴定，合同签订是2010年7月13日，交地时间是2013年1月1日，相差3年，合同没有被告丈夫梁创伦的签名，无效；对证据2的真实性、合法性有异议，认为没有申请书及相关材料，这是提存证明书不是提存公证书，公证处只是单纯听说被告拒收，被告是否拒收公证处不知道；对证据3认为超过举证期限，不发表质证意见，对证据4的真实性有异议，邮寄的地点是横州镇海棠桥，而被告一直住在横州镇环城西路，邮寄地点错误，被告根本不知道这事。
第三人对原告提供的证据1-4的真实性不清楚，只知道有转租这个事情，但原告说被告拒收租金不可能，因为经联社主任有打电话给原告要求交租金。
原告对被告提供的证据1认为部分真实，证明经联社同意原告与被告的转租事实及梁创伦是同意的，原告拒交租金不是事实；对证据2认为只是通话记录，原告只是挂电话，并没有说到租金的具体内容；对证据3、4的真实性和合法性有异议，认为证人没有出庭，不能作为证据使用，也不能证明其主张；对证据5的真实性无异议，但认为该合同已期满，并已履行完毕，不存在就该份合同欠有承包金。
第三人对被告提供的证据1、2、3、4的真实性、合法性无异议；对证据5认为与其无关。
综合全案证据，本院确认以下事实：被告（甲方）把承包第三人的土地250亩（北与谢宏德承包地交界，南至北干渠，东至西牛塘，西至谢大存承包地交界）转租给原告（乙方），约定租期从2013年1月1日起，至2015年12月31日止，共三年。租金每年每亩450元，250亩共112500元，签合同时即2010年7月13日由乙方交定金50000元给甲方，第一年租金在2012年10月31日前交清，第二年租金在2013年10月31日前交清，第三年租金在2014年10月31日前交清，伍万元定金抵扣第三年租金。并约定本协议签订后任何一方不得违约反悔，如果乙方违约（不按时交租金属违约）。甲方有权终止协议，另租给他人耕种，并且定金不退还。在租期内甲方不得再租给他人耕种，如果甲方违约除退回伍万元定金给乙方外，还要向乙方赔偿10万元。乙方交定金后协议生效。被告称双方签的不是这份协议书，是宋英慧、梁创伦与原告签的协议书，但其未向本院提供所说的协议书原件。2010年7月13日，原告通过银行转账汇款给被告50000元。原告以无法联系被告及被告拒收租金为由，于2012年10月31日，原告将租金112500元提存至横县公证处，横县公证出具了《提存证明书》，之后公证处将通知书邮寄给被告，地址横州镇海棠桥小花园华馨园小区，但该邮件被退回。而被告的实际住址是横州镇环城西路153号。被告否认其拒收租金，并称其有催款并委托其姐、二哥、第三人出面催过款。被告确认于2013年2月26日到公证处时才真正知道租金被提存在公证处。至今该笔租金还在公证处。现土地仍由被告管理，未交付给原告。承包地原种有甘蔗，被告称2012年底已将甘蔗全部砍伐完毕，但2013年蔗根又自然长苗。
本院认为，原告提供的《土地耕种权转租协议书》，虽然被告否认其真实性，称是由被告及其丈夫与原告签订的协议，但其并没有向本院提供其所说的协议书，因此，本院对被告上述辩解不予采信，原告提供的《土地耕种权转租协议书》没有违反法律强制性规定，为有效协议。被告主张该协议由于原告没有支付定金未生效，但原告向本院提供了其于2010年7月13日将50000元汇至被告个人账户的银行转账凭证，原告已实际支付了定金50000元，该协议自支付之日起生效。被告辩解即使原告汇给被告50000元是真实的，也是属于归还历年的承包金，虽其提供《承包合同》，但不足以证明原告欠有被告历年承包金，对此原告也不予认可，故对被告的辩解，本院不予采信。原告于2013年10月31日向公证处提存第一年的租金112500元，至今该笔租金仍在公证处，虽然被告不认可是其拒收租金，但提存事实已存在，依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十五条第二款的规定“提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务”。原告已按协议履行其支付定金及承包金的义务。原告主张被告将协议约定的250亩地交给其管理，符合合同的约定，且该主张也得到被告的同意。原告主张承包时间从生效判决之日起满3年，由于原告将租金提存后未能通知到被告，被告确认其于2013年2月26日才知道租金提存在公证处，此时已过了双方约定的交付承包地时间，且现土地上已有甘蔗苗生长，为避免双方的损失，承包地的交付时间应从本案生效判决年度次年1月1日起满3年止。原告主张退回定金50000元，赔偿100000元，依据协议“在租期限内甲方不得再租给他人耕种，如果甲方违约除退回伍万元定金给乙方外，还要向乙方赔偿10万元。”协议约定的退回50000元定金及赔偿100000元的条件是在租期内甲方即被告不得再租给他人耕种，但被告至今没有租给他人耕种，因此，对原告该主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零一条，《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十五条第二款的规定，判决如下：
一、被告宋英慧将其承包的位于广西横县横州镇白花经联社的土地250亩交给原告黄恩洪经营管理3年（经营期限计算：本案生效判决当年度不计，从次年度的1月1日起计）；
二、驳回原告黄恩洪要求被告宋英慧退回定金50000元及赔偿100000元的诉讼请求。
案件受理费3300元，由原告黄恩洪承担2310元，由被告宋英慧承担990元。
上述义务，义务人如果未按本判决指定的期间履行义务，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，或提出缓交申请未获批准的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 谢树萌
审 判 员 苏 彩
人民陪审员 韩 栩
二〇一三年六月八日
书 记 员 覃雪爱
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零一条有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：
（一）债权人无正当理由拒绝受领；
（二）债权人下落不明；
（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；
（四）法律规定的其他情形。
标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》
第二十五条依照合同法第一百零一条的规定，债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时，人民法院应当认定提存成立。
提存成立的，视为债务人在其提存范围内已经履行债务。