河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民一终字第1111号
上诉人（原审被告）张树国，农民。
委托代理人：张春明，唐山市丰润区浭阳街道民生法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站，住所地：唐山市丰润区石佛林村东。
负责人：许金华，该公司总经理。
委托代理人：亢华楠，该公司员工。
上诉人张树国因劳动争议纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2015）丰民初字第1343号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员周文任审判长、代理审判员高颖、赵阳参加的合议庭，书记员刘丽莉担任法庭记录，于2015年12月4日公开审理了本案。上诉人张树国的委托代理人张春明，被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站的委托代理人亢华楠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2009年4月，被告张树国经原告处职工田海江介绍到原告处工作，从事维修和铲车司机工作。原被告双方没有签订书面劳动合同，原告没按法律规定参加工伤保险，没有为被告缴纳工伤保险费。2012年10月，被告出勤31天，工资3808元；2012年9月，被告出勤30天，工资3129元；2012年8月，被告出勤36天，工资3512元；2012年7月，被告出勤30天，工资3253元；2012年4月，被告出勤30天，工资3571元；2012年3月，被告出勤22天，工资2080元；2012年2月，被告出勤30天，工资2400元；2012年1月，被告出勤16天，工资1280元；2011年12月，被告出勤30天，工资2400元。2012年11月6日10时30分左右，被告在原告处修理搅拌机时，被搅拌机气缸挤伤左手。被告受伤后被送至唐山市第二医院，被告的伤情经医院诊断为：左中指中节指骨闭合性骨折，左中指近节指骨陈旧性骨折、骨质缺损，左中指近指间关节僵直。被告先后住院两次共计24天，原告支付了住院期间的医疗费，护理费和住院伙食补助费由被告支付。被告张树国受伤后，原告给付被告张树国2012年11月、12月、2013年1月工资共计7200元。2013年1月12日，原告另给付被告1万元。2013年3月至8月被告张树国正常到原告处上班，工资已按时发放。2014年2月24日，唐山市人力资源和社会保障局以唐人社伤险认决字（2013）130208-1705号认定工伤结论书，认定被告所受伤害为工伤。2014年6月26日，唐山市劳动能力鉴定委员会以河北省唐山市劳鉴2014年002321号初次鉴定结论书，鉴定为：玖级伤残，停工留薪期肆月。被告为此开支鉴定费600元、公告费600元。
丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站向一审法院起诉，诉讼请求：1、判令丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站无需支付张树国的工伤待遇请求；2、判令张树国承担本案诉讼费用。
原审法院认为，依照《工伤保险条例》规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告张树国系原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站的职工，在工作时间、工作地点，为了原告的工作而受到伤害，被告张树国的伤情经唐山市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级伤残、停工留薪期肆月。原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站没按法律规定参加工伤保险，原告应按国家规定的工伤保险待遇项目和标准支付被告工伤保险待遇费用。关于被告本人的工资，根据原告提交的事故发生前9个月工资表，本院确认被告月工资为2955.6元［（3808元／31天＋3129元／30天＋3512元／36天＋3253元／30天＋3571元／30天＋2080元／22天＋2400元／30天＋1280元／16天＋2400元／30天）／9＊30天］。被告张树国于2014年7月29日向唐山市丰润区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，故本院认定被告提出解除劳动关系的时间为2014年7月29日。原告应根据被告的伤残鉴定结论，依据法律规定给付被告张树国各项工伤保险待遇：包括一次性伤残补助金26600.4元（本人工资2955.6元／月＊9个月）、一次性工伤医疗补助金46132.38元（2013年社平工资3295.17元／月＊14个月）、一次性伤残就业补助金19771.02元（2013年社平工资3295.17元／月＊6个月）。停工留薪期四个月为2012年11月6日至2013年3月5日，停工留薪期工资11822.4元（本人工资2955.6元／月＊4个月）。2013年3月至8月被告张树国到原告处上班，工资已按时发放。被告张树国支出的鉴定费600元、护理费1134.19元、住院伙食补助费480元，原告方没有异议，本院予以支持。被告开支的公告费600元是为向原告送达初次鉴定结论书所支付的必要的、合理的费用，本院予以支持。综上，被告张树国工伤保险待遇合计107140.39元，扣除原告已给付被告17200元，原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站应再给付被告张树国工伤保险待遇89940.39元。依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条，参照《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条、第三十四条之规定，判决如下：原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站给付被告张树国工伤保险待遇合计107140.39元【其中包括：一次性伤残补助金26600.4元（本人工资2955.6元／月＊9个月）、一次性工伤医疗补助金46132.38元（社平工资3295.17元／月＊14个月）、一次性伤残就业补助金19771.02元（社平工资3295.17元／月＊6个月）、停工留薪期工资11822.4元（本人工资2955.6元／月＊4个月）、鉴定费600元、护理费1134.19元、住院伙食补助费480元、公告费600元】；扣除原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站已给付被告张树国17200元，原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站再给付被告张树国89940.39元；限判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站负担。
判后，张树国不服，提起上诉，请求撤销原判，依法改判，被上诉人负担上诉费。其主要上诉理由为：一、原审判决认定上诉人的本人月工资数额不对。上诉人主张月工资数额为3700元，上诉人向仲裁委申请要求被上诉人提交事故发生前12个月的工资表，被上诉人只提交了9个月的工资表，根据《劳动争议调解仲裁法》第三十九条，劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。据此，仲裁委按月工资3700元计算上诉人的工伤待遇是正确的，是于法有据的。原审法院开庭时也要求被上诉人限期提交差三个月未提交的工资表，被上诉人逾期未提交，应当承担不利后果。根据《工伤保险条例》第六十四条，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均工资月缴费工资，原审法院按九个月工资计算于法不合，于法无据，因此是错误。二、原审判决认定的社会平均工资数额不对。2014年河北省上一年度月平均工资是3544.33元，2013年度的上一年度的社会平均工资即2012年社平工资为3295.17元。原审法院认定2013年的社平工资为3295.17元是不对的，本案以3544.33元计算才是正确的。三、原审判决认定2013年3月至8月上诉人到被上诉人处上班，工资已按时发放是不对的。被上诉人未发给上诉人7月和8月工资，被告未提交这两个月的工资表，同样被上诉人应承担不利后果，法院应当认定上诉人主张的被上诉人欠上诉人4000元工资。综上，原审判决认定事实错误，适用法律错误，二审法院应改判被上诉人给付上诉人一次性伤残补助金33300元，一次性工伤医疗补助金49620.62元，一次性伤残就业补助金21265.98元，停工留薪期工资14800元，住院期间护理费1134.19元，伙食补助费480元，鉴定费600元，公告费600元，拖欠工资4000元，合计125800.79元，扣除被上诉人已经给付的17200元，被上诉人应再给付上诉人108600.79元。
被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站答辩称：2013年1月12日丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站已经把张树国受伤一事解决，解决后张树国也回搅拌站上班，所以我方不应给付他任何损失，无需支付张树国的工伤待遇。
本院经审理，除确认原审法院查明事实外，另查明，上诉人张树国主张被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站拖欠其2013年7、8两个月工资4000元，被上诉人虽主张张树国2013年7、8月份的工资已经支付，但未提交相应证据予以证明。
本院认为，本案争议的焦点为：一、张树国受伤前12个月平均工资数额是多少；二、原审判决以2012年社平工资3295.17元／月作为一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算依据是否正确；三、是否拖欠张树国2013年7、8月份的工资。
关于张树国受伤前12个月平均工资数额问题。张树国2012年10月工资3808元、2012年9月工资3129元、2012年8月工资3512元、2012年7月工资3253元、2012年4月工资3571元、2012年3月工资2080元、2012年2月工资2400元、2012年1月工资1280元、2011年12月工资2400元，因有工资表予以证实，故本院对上述数额予以确认。上诉人张树国主张2012年5、6月工资各为4400元，被上诉人未提交工资表予以证实，应承担不利后果，故本院认可上诉人张树国2012年5、6月工资各为4400元。综上，上诉人张树国受伤前12个月的平均工资为2491.73元［（3080＋3129＋3512＋2080＋2400＋1280＋2400＋4400＋4400）÷11］。原审法院认定张树国受伤前12个月平均工资为2955.6元不当，本院依法予以纠正。故张树国一次性伤残补助金为22425.57元（本人工资2491.73元／月×9个月）；停工留薪期工资9966.92元（本人工资2491.73元／月×4个月）。
关于原审判决以2012年社平工资3295.17元／月作为一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的计算依据是否正确问题。《河北省工伤保险实施办法》【河北省人民政府令（2011）第21号】第三十四条规定：五级至十级工伤职工按《条例》有关规定与用人单位解除或终止劳动、人事关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，并由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资，九级为14个月；一次性伤残就业补助金标准为解除或者终止劳动、人事关系时本省上一年度职工月平均工资，九级为6个月。因原审法院认定上诉人张树国与被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站于2014年7月29日解除劳动关系，故应以2013年河北省职工月平均工资3544.33元作为计算依据，原审判决以河北省职工月平均工资3295.17元计算一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金数额不当，本院依法予以纠正。综上，上诉人张树国一次性工伤医疗补助金为49620.62元（3544.33元×14个月）、一次性伤残就业补助金21265.98元（3544.33元×6个月）。
关于是否拖欠张树国2013年7、8月份的工资问题。上诉人张树国主张被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站拖欠其2013年7、8两个月工资4000元，被上诉人虽主张张树国2013年7、8月份的工资已经支付，但未提交相应证据予以证明，故被上诉人应向张树国支付其2013年7、8两个月工资共计4000元。原审法院认定张树国2013年7、8两个月工资已经支付不妥，本院依法予以纠正。
综上，原审判决部分事实认定有误，适用法律正确，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销唐山市丰润区人民法院（2015）丰民初字第1343号民事判决；
二、被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站给付上诉人张树国工伤保险待遇合计106093.28元【其中包括：一次性伤残补助金22425.57元、一次性工伤医疗补助金49620.62元、一次性伤残就业补助金21265.98元、停工留薪期工资9966.92元、鉴定费600元、护理费1134.19元、住院伙食补助费480元、公告费600元】；扣除丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站已给付张树国17200元，丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站再给付张树国88893.28元，限判决生效后十日内付清；
三、被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站给付上诉人张树国其2013年7、8两个月工资共计4000元，限判决生效后十日内付清。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，共计15元，由被上诉人丰润建筑安装股份有限公司华盛混凝土搅拌站负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周 文
代理审判员 赵 阳
代理审判员 高 颖
二〇一六年一月二十日
书 记 员 刘丽莉