广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛城法刑初字第411号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人庞某，男，1956年8月12日出生，汉族，小学文化。2014年2月13日因本案被羁押，同日被刑事拘留，同年3月10日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉（2014）457号起诉书指控被告人庞某犯开设赌场罪，于2014年6月10日向本院提起公诉。本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员王欢出庭支持公诉，被告人庞某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年12月至2014年2月13日，被告人庞某伙同他人在佛山市禅城区水果批发市场某铺门口以“三公大吃小”的方式开设赌场，该赌场抽头渔利超过人民币（以下币种同）10万元。2014年2月13日，民警在工作中发现该赌场并当场抓获被告人庞某以及参赌人员，缴获赌博工具及抽头渔利3280元、赌资2920元。
在开庭审理过程中，公诉人提供了相关证据。公诉机关认为，被告人庞某无视国家法律，以营利为目的，伙同他人开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，并建议判处被告人庞某三年至五年有期徒刑并处罚金。
被告人庞某对公诉机关指控其开设赌场罪不持异议，但辩称赌场是2014年2月8日才开办，抽头渔利总金额约15000元。
经审理查明，2013年12月至2014年2月13日间，被告人庞某伙同他人在佛山市禅城区扶西水果批发市场某铺门口以“三公大吃小”的方式开设赌场，招揽他人参赌，并从中抽头渔利。2014年2月13日12时许，民警查获该赌场，当场抓获被告人庞某以及多名参赌人员，缴获扑克牌等赌博工具一批以及赌场非法所得3280元、赌资2360元（参赌人员的赌资已被公安机关依法没收）、被告人庞某现金560元。
上述事实，有由公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人杜某明的证言及辨认笔录。主要内容是：2014年2月13日11时许，我在禅城区扶西水果批发市场某铺门口一玩“三公”的赌场参与赌博时，被民警查获。该赌场内有两名男子负责发牌和“抽水”，每盘最低下注50元、上不封顶。该赌场已存在约两个月时间，只有春节一周时间没开，每天“抽水”至少七八千元，至今“抽水”总数超过10万元。
证人杜某明辨认出被告人庞某就是在赌场“抽水”和发牌的男子。
2、证人李某群的证言及辨认笔录。主要内容是：2014年2月13日11时，我看到七八名男子在禅城区扶西水果批发市场某铺门口赌“三公”，他们轮流做庄和派牌。我于2014年2月8日就发现该赌场存在了，具体什么时间开的就不清楚。赌场是一个叫“阿水”的男子开的，我看到过“阿水”将收的“水钱”放入一个灰色的桶内。赌场每天抽水约3000元。
证人李某群辨认出被告人庞某是赌场老板“阿水”，在赌场“抽水”。
3、证人胡某华的证言。主要内容是：2014年2月13日10时许，我去到禅城区扶西水果批发市场某铺门口一玩“三公”的赌场参与赌博，后被民警当场查获。庞某在该赌场内负责“抽水”，李某群有时也会帮忙“抽水”，当天“抽水”大概有4000元到5000元。
4、证人许某超的证言及辨认笔录。主要内容是：2014年2月13日11时许，我到禅城区扶西水果批发市场某铺门口一玩“三公”的赌场参与赌博时，被民警当场查获。赌场有三四名男子负责“抽水”和发牌，其中有一个叫“水哥”的男子，我看见他将“水钱”放进自己的口袋和塑料桶中。当天我看见一个叫“光头卓”的男子做庄，但都是“水哥”“抽水”。我于2013年12月中旬就看见“水哥”开了这个赌场，除了春节期间每天都开，我之前去赌过三四次。赌场根据每局赌资多少“抽水”50元或100元，一天“抽水”超过6000元，至今“抽水”超过10万元。我平时有去赌场看，看到所有“水钱”都是“水哥”拿走。
证人许某超辨认出被告人庞某就是在赌场负责“抽水”的“水哥”，辨认出卓某裕就是在赌场做庄的男子。
5、证人卓某裕的证言及辨认笔录。主要内容是：2014年2月13日上午，我在禅城区扶西水果批发市场某铺门口庞某开的赌档赌博时，被民警当场查获。我知道“四哥”庞某有份经营该赌档，他负责抽头盈利，每次“抽水”50元到200元不等，将抽来的“水钱”放入一个塑料桶内。有一个负责在赌场派牌的小伙子跑掉了。我共去赌了三次，被抓当天我输光了2000元赌资后还向庞某借了5000元继续赌。我知道该赌档存在十几天时间了，每天抽水四五千元，庞某有时把抽到的“水钱”放进桶里，有时直接放进自己口袋里。
证人卓某裕辨认出被告人庞某就是在赌场负责“抽水”的“四哥”，并对参赌人员进行了指认。
6、检查笔录、扣押清单及物证照片。证实公安机关查获涉案赌场时从现场扣押到赌场非法所得3280元、无人认领赌资1200元、扑克牌等赌具一批，从被告人庞某处扣押到现金560元。
7、抓获经过。证实被告人庞某的归案经过，其无自首和立功情节。
8、户籍证明。证实被告人庞某的身份情况，未发现其有前科。
9、被告人庞某的供述和辩解及辨认笔录。被告人庞某在侦查阶段只承认其参与赌博，否认开设赌场的事实，审查起诉阶段承认伙同他人开设赌场两天，仅获利185元。
被告人庞某辨认出参赌人员卓某裕。
关于赌场开设时间，经查，证人杜某明、许某超均证实该赌场2013年12月就已存在，证言相互印证，可以采信；被告人庞某在侦查阶段否认参与开设赌场，审查起诉阶段承认开设赌场两天，庭审中又辩称其于2014年2月8日至13日间开设涉案赌场，其供述反复不定，不足采信。故本院确认该赌场开设于2013年12月间，终于被查获时。
关于赌场抽头渔利数额，被告人庞某当庭承认赌场总获利约15000元，公诉机关指控超10万元。经查，公诉机关指控该金额的依据是参赌人员的推定，并无直接证据证实，被告人亦不认可，故公诉机关据此指控开设赌场达情节严重之程度证据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人庞某无视国家法律，以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控情节严重不成立。被告人庞某归案后能部分如实供述其罪行并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人庞某三年以上五年以下有期徒刑并处罚金的量刑意见不当，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人庞某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月13日起至2015年2月12日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、对于扣押的扑克牌等赌具一批予以没收，由扣押机关佛山市公安局禅城分局依法处理。
三、对于扣押的赌场违法所得人民币3280元、赌资人民币1200元予以没收；扣押的被告人庞某人民币560元作为违法所得予以没收，均由扣押机关佛山市公安局禅城分局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭宜现
审 判 员 周信斌
人民陪审员 肖 芳
二〇一四年七月十一日
书 记 员 陈婷婷
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。