广西壮族自治区柳城县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）柳城民一初字第1454号
原告：山东通达路桥工程有限公司。住所地：山东省菏泽市牡丹区人民路***号。
法定代表人：郭远振，该公司董事长。
委托代理人：许子成。
委托代理人：黄河，柳城县法律服务所法律工作者。
被告：黄振武，男，住南宁市青秀区。
原告山东通达路桥工程有限公司诉被告黄振武劳动争议纠纷一案，于2015年9月14日诉至本院。本院受理后，依法适用简易程序由审判员李宝琴独任审理，于2015年10月8日公开开庭进行了审理，书记员杨玲担任记录。原告山东通达路桥工程有限公司的委托代理人许子成、黄河，被告黄振武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告山东通达路桥工程有限公司诉称，被告黄振武于2014年7月19日调离原告山东通达路桥工程有限公司，即2014年7月20日双方终止劳动关系。2015年7月20日，被告黄振武向柳城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认原告山东通达路桥工程有限公司与被告黄振武自2011年9月15至2014年7月19日期间存在劳动关系，并支付被告黄振武加班工资及法定节假日加班工资等。柳城县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁决确认原告山东通达路桥工程有限公司与被告黄振武自2011年9月15至2014年7月19日期间存在劳动关系，原告山东通达路桥工程有限公司应支付被告黄振武加班工资156000元、国家法定节假日加班工资7770.11元。原告山东通达路桥工程有限公司认为，被告黄振武向柳城县劳动人事争议仲裁委员会提出申请已超过仲裁时效，请求加班工资及节假日工资亦超过仲裁时效，且双方签订的劳动合同起始时间是2012年6月1日，在劳动合同中双方已经约定工资包括“五险一金”、加班工资、法定节假日工资，故该仲裁裁决错误，原告山东通达路桥工程有限公司对该裁决不服而向法院提起诉讼，请求法院判决确认山东通达路桥工程有限公司与黄振武自2012年6月1日至2014年7月19日期间存在劳动关系，原告山东通达路桥工程有限公司不应支付被告黄振武加班工资156000元、国家法定节假日加班工资7770.11元。
被告黄振武辨称，被告黄振武自2011年9月15日开始已经受聘到原告山东通达路桥工程有限公司的十一标项目部工作，直至2012年6月1日才与被告黄振武签订劳动合同，双方劳动关系起始时间是2011年9月15日；被告黄振武于2014年7月19日调离原告山东通达路桥工程有限公司，双方劳动关系终止，而被告黄振武向柳城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请的时间是2015年7月16日，未超过仲裁时效1年的时间，且加班工资属劳动报酬，应适用特殊仲裁时间，亦未超过仲裁时效；双方在劳动合同中约定工资包括“五险一金”、加班工资、法定节假日工资违反法律规定，且原告山东通达路桥工程有限公司安排被告黄振武加班并没有支付加班费是事实，故该仲裁委员会作出的仲裁裁决正确，但仲裁裁决法定节假日工资按2倍计算错误，应按3倍计算。
经审理查明，原告山东通达路桥工程有限公司是广西三江至柳州高速No.11合同段的中标单位，广西三江至柳州高速公路No.11合同段项目经理部系其分支机构，全面负责该标段的施工管理。2011年9月15日，被告黄振武受聘到原告山东通达路桥工程有限公司No.11标项目部任工程师，月工资6500元，另加探亲补贴67元、通讯补贴100元，合计6667元（每月除提留工资1300元至中秋或春节补发外，其余按月发放）。2012年6月1日，山东通达路桥工程有限公司广西三江至柳州高速公路No.11合同段项目经理部与被告黄振武签订《劳动合同》，聘用被告黄振武担任施工员，期限自2012年6月1日至2013年6月1日止，双方约定：乙方（黄振武）因工作（生产）或经营需要加班的，甲方（山东通达路桥工程有限公司广西三江至柳州高速公路No.11合同段项目经理部）应按有关规定给予补假或发给加班报酬；乙方为完成其岗位职责内的工作而自行延长工作时间的，甲方无须发给加班加点报酬；乙方工资待遇按甲方确定的工资分配制度、方式和标准执行，签订本合同同时，甲方应向乙方作出明确说明，但甲方支付乙方的工资不低于当地政府最低工资标准；乙方在合同期内每月工资：岗位工资＋浮动工资（包括加班费、甲方应为乙方缴纳的社会保险、医疗保险等费用）、乙方在合同期内的年终奖金部分，根据甲方当年度各项任务指标完成情况，在年终综合乙方个人工作表现及业绩的考评情况予以确定和发放等等。2012年9月，原告山东通达路桥工程有限公司向南宁市社会保险事业局缴纳被告黄振武当月的社会保险费，其余时间均未缴纳。合同期届满后，双方没有续订《劳动合同》，但被告黄振武一直在原岗位工作，直到2014年7月19日被调到三柳高速公路工程管理中心工作，双方的劳动关系终止。2015年7月16日，被告黄振武向柳城县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求确认山东通达路桥工程有限公司与黄振武自2011年9月15日至2014年7月19日期间存在劳动关系；请求山东通达路桥工程有限公司支付解除劳动合同经济补偿20001元、双休日及法定节假日加班工作165750元，并责令山东通达路桥工程有限公司为其补缴2011年9月15日至2014的7月19日期间的社会保险费用（2012年9月份除外）。柳城县劳动人事争议仲裁委员会审理后，于2015年8月31日以柳城劳人仲字（2015）第24号仲裁裁决书作出裁决：确认黄振武与山东通达路桥工程有限公司于2011年9月15日至2014年7月19日期间存在劳动关系；山东通达路桥工程有限公司支付给黄振武加班工资156000元、国家法定节假日加班工资7770.11元；黄振武提出的其他仲裁请求均缺乏依据，不予支持。山东通达路桥工程有限公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
被告黄振武向法庭提交的证据有：《招聘人员登记表》、《工资确认单》、2014年5月2014年10月的工资条、2011年9月18日至2014年7月20日期间个人工作日记、《11标搅拌站混凝土发货单》6张、施工照片打印件8张、《劳动合同书》、南宁市社会保险事业局社会保险参保缴费证明、《双休日及法定节假日加班日期及数量统计》等。
本院认为，根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查；用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立；工资支付凭证或记录、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录以及考勤记录等有关凭证由用人单位负举证责任。本案原告山东通达路桥工程有限公司与被告黄振武虽然签订劳动合同的时间是2012年6月1日，但被告黄振武提交的《招聘人员登记表》与其本人工作日记记录的启始时间基本吻合，而原告山东通达路桥工程有限公司又未向本院提交招用记录、考勤记录、职工名册等证据以证实双方签订劳动合同的时间为用工时间，故对被告黄振武提出其与原告山东通达路桥工程有限公司自2011年9月15日至2014年7月19日存在劳动关系的辩解意见，本院认为予以采信。关于加班费的问题，根据举证责任的分配，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告山东通达路桥工程有限公司的广西三江至柳州高速公路No.11合同段项目经理部，负责修筑广西三江至柳州高速公路，因工作性质的限制，不能实行每日8小时、每周工作40小时标准工时制度，而被告黄振武受聘到该项目经理部任职工程师，属外勤人员，其工作亦无法按标准时间衡量；其次，加班是指劳动者按照用人单位生产和工作的需要在规定工作时间之外继续生产劳动或者工作，其不仅要满足加班认定的时间条件，而要满足从事单位安排特定工作内容的事实要件；根据被告黄振武自己所写的工作日记，里面记录了许多“停工”的日期及“停工”的原因，但没有记录“停工”后其还从事的工作内容，应视为休息或补休，而被告黄振武根据其工作日记整理出来的《双休日及法定节假日加班日期及数量统计》，没有扣除工作日记中记录雨天、材料紧缺及村民阻工等原因造成停工的天数，故该证据不能证实被告黄振武有加班事实；再次，山东通达路桥工程有限公司广西三江至柳州高速公路No.11合同段项目经理部与被告黄振武签订的《劳动合同》中约定月薪制含加班工资但未约定每月加班的最高时限，根据《劳动法》第41条规定，用人单位由于生产经营需要，一般每日不得超过1小时，每月不得超过36小时，即每月加班超过36小时的部分可以认定为额外加班，额外加班部分以月薪折算后的不低于当地最低工资标准的小时工资为基数另行计算；柳州市2013年2月起至2014年12月最低工资标准是1200元、县城是830元（之前的最低工资标准更低），而被告黄振武月工资是6500元，即使按被告黄振武的加班天数（双休日加班261天、国家节假日加班13天）按柳州市2014年最低工资标准是1200元进行折算，月工资6500元已经包含了加班工资，综上，被告黄振武主张加班费理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第三款、最高人民法院关于《审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、劳动部和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、国务院《关于职工工作时间的规定》第五条之规定，判决如下：
一、原告山东通达路桥工程有限公司与被告黄振武自2011年9月15日至2014年7月19日期间存在劳动关系；
二、原告山东通达路桥工程有限公司不需向被告黄振武支付2011年9月15日至2014年7月19日期间的加班工资及国家法定节假日加班工资。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告黄振武负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15天内，向本院提交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院。
审判员 李宝琴
二〇一五年十二月九日
书记员 杨 玲