广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民三终字第5号
上诉人（原审原告）：朱其古，男。
委托代理人：宋伟德，广东经国律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：谢镜泉，男。
委托代理人：黄锦萍，广东圣禾律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司肇庆中心支公司。
负责人：冼胤州，总经理。
委托代理人：严钊，男，系该公司职员。
上诉人朱其古因与被上诉人谢镜泉、天平汽车保险股份有限公司肇庆中心支公司（以下简称天平保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服四会市人民法院（2013）肇四法民一初字第720号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年4月18日2时许，谢镜泉驾驶粤HA86**号小型轿车，在广东省肇庆市高新区景升南街与农场路交叉路口与朱其古驾驶的湘L6Y1**号二轮摩托车（搭载陆X霞）相撞，造成朱其古、陆X霞受伤及两车损坏的交通事故。经调查，肇庆市公安局交通警察支队第三大队作出《道路交通事故认定书》，认定谢镜泉承担此次事故的全部责任，朱其古、陆X霞不承担责任。事后，朱其古被送到肇庆市高新区人民医院医治，后转至湖南省汝城县中医医院治疗。
在朱其古治疗期间，谢镜泉支付了37000元。
2013年10月8日，朱其古自行委托广东经纬司法鉴定所对伤残程度及后续医疗费进行评估鉴定，该所于2013年10月21日作出《司法鉴定文书》，评定朱其古构成九级伤残，后续医疗费为8000元，为此，朱其古支出了鉴定费3500元。
天平保险公司对朱其古自行委托广东经纬司法鉴定所的鉴定结论提出了异议，要求原审法院委托有资质的评估鉴定机构重新进行鉴定，经原审法院选定广东明镜法医临床司法鉴定所对朱其古的伤残程度进行评估鉴定，评定朱其古构成九级伤残，但对后续医疗费就没有作出评估鉴定结论。为此，天平保险公司支出了2160元的评估费用。
粤HA86**号小型轿车，车辆所有人为谢镜泉，在天平保险公司购买了交强险。
2013年10月30日，朱其古向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1、谢镜泉、天平保险公司连带赔偿朱其古医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、精神损害抚慰金合共198236.04元；2、谢镜泉、天平保险公司承担本案的诉讼费。
以上事实有朱其古提交的身份证、道路交通事故认定书、出院记录、住院证明书、医药费发票、收据、评残发票、司法鉴定意见书，谢镜泉、天平保险公司提交的身份证、保险单、道路交通事故认定书等证据证实，原审法院予以确认。
原审法院认为：公民享有生命健康权，谢镜泉驾驶粤HA86**号小型轿车，与朱其古驾驶的湘L6Y1**号二轮摩托车相撞，造成朱其古受伤的交通事故，经肇庆市公安局交通警察支队第三大队认定谢镜泉负事故的全部责任，朱其古没有责任，交警部门对双方的责任认定事实清楚、程序合法、适用法律准确，应予采纳。天平保险公司为粤HA86**号小型轿车的保险人，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。”本案应由天平保险公司在交强险的赔偿限额内赔偿，超出交强险部分，由谢镜泉进行赔偿。
根据朱其古、谢镜泉、在天平保险公司提交的证据，经原审法院核对，对朱其古请求不恰当部分进行调整，确认朱其古请求的如下赔偿项目：
1、医疗费26670.40元。实际发生额为26670.40元，现朱其古要求26670.40元，应予以支持。
2、误工费10061.30元。19744元÷365天×186天＝10061.30元，朱其古是农村户口，只提交没有盖公章的肇庆市ＸＸ旺实业有限公司的收入证明，不能认定为有固定收入的人员，且其2013年4月18日发生交通事故，同年10月21日就自行评残，故误工费只能按农、林、牧、渔国有同行业在岗职工年均工资19744元计算至评残前一日，即2013年10月20日，共186天。
3、护理费1740元。朱其古提交的住院费用清单显示有陪人床费用的发生，结合朱其古的伤势，朱其古住院期间确需医疗人员以外的人员护理，朱其古虽然没有提供护理人员的具体情况，参照本地区普通护理人员报酬60元／天计算，护理费为60元／天×29天＝1740元。
4、交通费1500元。朱其古先在肇庆市高新区人民医院治疗，后转至湖南省汝城县中医医院治疗，结合住院时间，酌情支持1500元。
5、住院伙食费1450元。参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准50元／天×29天＝1450元。
6、营养费1500元。
7、鉴定费3500元。朱其古自行评残而支出的鉴定费用，应予以支持。
8、残疾赔偿金42171.36元。10542.84元／年×20年×20%＝42171.36元。朱其古九级伤残，按照农村居民人均纯收入10542.84元／年计算20年。
9、抚养费。朱其古岳父、岳母不属于供养的亲属，不能计算抚养费。
10、后续治疗费，待实际发生后才另行主张。
11、精神损害抚慰金12000元。朱其古九级伤残，酌情支持12000元的精神损害抚慰金。
以上各项损失合计总数为100593.06元（其中医疗费、住院伙食费、营养费共29620.40元），谢镜泉支付了37000元，为了避免当事人的诉累，由天平保险公司在交强险的医疗费赔偿限额内返还10000元给谢镜泉，在交强险的死亡伤残赔偿限额内返还7379.60元给谢镜泉，在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿63593.06元（100593.06元－29620.40元－7379.60元=63593.06元）给朱其古。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第三项及第十一条之规定，判决如下：一、天平汽车保险股份有限公司肇庆中心支公司应自该判决生效之日起五日内，在交强险赔偿限额内赔偿朱其古63593.06元。二、天平汽车保险股份有限公司肇庆中心支公司应自该判决生效之日起五日内，在交强险赔偿限额内支付17379.60元给谢镜泉。三、驳回朱其古的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息予朱其古。本案一审受理费4264元（朱其古受理时交纳了2132元）、评估费2160元，合共6424元，由朱其古负担2132元，谢镜泉负担2132元、天平汽车保险股份有限公司肇庆中心支公司负担2160元。
朱其古不服原审判决，向本院提起上诉称：（一）谢镜泉的一审答辩对朱其古的伤残赔偿金无异议，朱其古提供居住证、公安证明、工资条、收入证明等证据，证明朱其古在高新区生活和工作，原审法院忽视该事实，按照农村居民标准计算朱其古的残疾赔偿金是错误的。（二）对于朱其古必然发生的，经过鉴定的后续治疗费，原审法院却确定“待实际发生后才另行主张”，实际是增加当事人的“诉累”。据此，朱其古请求本院：撤销原判，改判支持朱其古的合理请求。
被上诉人谢镜泉答辩称：（一）一审判决朱其古伤残赔偿金按农村的标准计付是事实认定清楚，法律适用恰当的。1、谢镜泉虽然在一审时提交了书面答辩状对朱其古伤残赔偿金无异议，但是在庭审中作出了变更，即对伤残赔偿金是提出异议，可查核庭审笔录。2、朱其古对按城镇的标准计付伤残赔偿金的主张存在举证不能的情形。首先，朱其古为农村户口，但是其出具的居住证明仅能证明其于2010年5月4日至2013年6月11日的居住情况，而不能证明其在发生交通事故时的居住情况。其次，其提供的收入证明无盖有合法的印章，不是真实合法有效的证据，无法证实其是有固定收入的人员。根据《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于〈道路交通安全法〉施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”之规定，朱其古应当承担举证不能的法律责任。（二）一审法院认为朱其古后续治疗费待实际发生后另行主张是正确。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”之规定，法院可一并支持或不支持，而非必须支持。并且一审时，朱其古对其后续医疗费有异议，认为朱其古的后续治疗费应当待实际发生后另行起诉，如此对双方更公平和合理。
天平保险公司答辩称：答辩意见与被上诉人谢镜泉的答辩意见一致。
朱其古在二审诉讼期间提供了肇庆市高新区社会保险基金保障局制发的《城镇职工基本医疗保险证》和《职工养老保险手册》、2008年至2013年银行卡流水清单，以在证明其于2011年4月参加社保，并长期在高新区生活和工作的事实。
经质证，被上诉人谢镜泉认为上述证据不是新证据，该证据无法证明朱其古在发生交通事故的前一年在高新区生活和工作，银行交易记录中2012年7月有在湖南交易的情况，不能确定是其本人取款，2012年8月至2013年3月是空白的。谢镜泉对上述证据不予确认。
天平保险公司的质证意见与被上诉人谢镜泉质证意见一致。
本院经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。
另查明，2014年3月31日，天平汽车保险股份有限公司肇庆中心支公司经工商行政管理机关核准变更名称为：安盛天平财产保险股份有限公司肇庆中心支公司。
2013年10月25日，肇庆市公安局大旺分局治安巡逻大队出具“朱其古在2010-05-04至2013-06-11办理居住证，办证期间居住地址：广东省肇庆市大旺综合经济开发区亚铝大街肇庆亚铝（中国）有限公司”的《证明》。
朱其古在一审诉讼期间提供了登载“朱其古，现居住地址广东省肇庆市大旺综合经济开发区亚铝大街肇庆亚铝（中国）有限公司，有效期限2012年5月4日至2013年6月11日”的《广东省居住证》。
朱其古在二审诉讼中称暂住详细地址是高新区X大街X幢X楼，房号记不清，有租房合同和缴纳房租，没有交纳水电费收据，但未提交租房合同和缴纳房租的收据；并诉称用人单位在其发生交通事故后不让其拿工作证。
还查明，谢镜泉没有为其粤HA86**号小型轿车购买第三者商业责任险。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据本案各方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：（一）朱其古的残疾赔偿金以城镇居民标准还是应以农村居民的标准计算。（二）本案应否计算后续治疗费。
关于朱其古的残疾赔偿金以城镇居民标准还是应以农村居民的标准计算的问题。根据最高人民法院民一庭《关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》（（2005）民他字第25号）中明确答复：“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人虽然为农村户口，但是在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。”本案受害人朱其古户籍虽登记为农业家庭户口，但肇庆市公安局大旺分局治安巡逻大队出具的《证明》和《广东省居住证》显示，朱其古离开原住所地至起诉时已连续在肇庆市高新区居住一年以上，符合上述规定居住满一年的条件，而且从肇庆市高新区社会保险基金保障局制发的《城镇职工基本医疗保险证》和《职工养老保险手册》显示，朱其古已于2011年参加社保，朱其古原是有固定收入，故应按城镇居民赔偿标准计算。朱其古被鉴定机构评定为九级伤残，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”的规定，朱其古的残疾赔偿金，应按上一年度城镇居民人均可支配收入30226.71元／年计算20年，按其伤残等级应计算20%，为120906.84元。因此，上诉人朱其古上诉主张以城镇居民标准计算残疾赔偿金的诉讼请求理据充分，可予采纳。朱其古的各项损失合计总数为179328.54元。
关于后续医疗费应否赔偿的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，该规定对于后续治疗费是选择性而非强制性规定，原审法院确定后续治疗费待实际发生后才另行主张并无不当，本院可予维持。因此，朱其古上诉主张赔偿后续治疗费的请求理由不充分，本院不予支持。
本院确认，朱其古各赔偿项目及数额为：1、医疗费26670.40元，2、误工费10061.30元，3、护理费1740元，4、交通费1500元，5、住院伙食费1450元，6、营养费1500元，7、鉴定费3500元，8、残疾赔偿金120906.84元，9、精神损害抚慰金12000元。各项损失合计总数为179328.54元。该款先由天平保险公司在交强险赔偿限额内赔偿120000元，超出交强险部分59328.54元（即179328.54元–120000元），再减去谢镜泉已垫付费用37000元，余额为22328.54元，由谢镜泉予以赔偿。
综上所述，原审法院查明事实不清，但该事实不清是因朱其古无提供证据所致，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十六条“由于当事人的原因未能在指定期限内举证，致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的，原审裁判不属于错误裁判案件。……”的规定，本案被改判之责不在原审法院。参照国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款“部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，现一、二审均没有证据可证明朱其古是因客观原因未能在一审诉讼期间提供证据，故其未在举证期限内提供证据，造成诉累的责任，应由朱其古自己承担，即本案的上诉费应由朱其古自己承担。因此，上诉人朱其古除上诉主张残疾赔偿金以城镇居民标准计算的请求获得支持外，其余上诉请求理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销四会市人民法院（2013）肇四法民一初字第720号民事判决第二项、第三项；。
二、变更四会市人民法院（2013）肇四法民一初字第720号民事判决第一项为：安盛天平财产保险股份有限公司肇庆中心支公司应自本判决生效之日起五日内，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿120000元给朱其古。
三、超出交通事故强制责任保险的22328.54元，由谢镜泉在本判决发生法律效力之日起五日内赔偿给朱其古。
四、驳回朱其古的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费2993元，由朱其古负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李升文
审 判 员 伦志球
代理审判员 黄春歌
二〇一五年三月十七日
书 记 员 陈唐玲