上海市闵行区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）闵刑初字第2032号
公诉机关上海市闵行区人民检察院。
被告人曹程吉。
辩护人朱乙，上海合勤律师事务所律师。
辩护人杨某，上海合勤律师事务所律师。
上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉（2014）1953号起诉书指控被告人曹程吉犯故意伤害罪，于2014年8月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本案在审理过程中，由于出现不适用简易程序的情形，本院依法转为普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派代理检察员朱甲出庭支持公诉，被告人曹程吉及其辩护人朱乙、杨某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年6月22日20时许，被告人曹程吉经事先电话联系驾车至本市闵行区沪闵路XXX号中国石化加油站附近，以人民币300元的价格将一包“冰毒”贩卖给王某。次日凌晨4时许，被告人曹程吉经事先联系后又驾车至上述地址欲将随身携带的“冰毒”以每克人民币180元的价格贩卖给王某，后被伏击在此的民警当场抓获。民警从被告人曹程吉处查获一包“冰毒”；从同车人员曹程吉妻子冷某处查获曹程吉指使其扔出窗外的一包“冰毒”。经鉴定，上述两包“冰毒”共计净重25.11克，从中均检出甲基苯丙胺成分。同日，被告人曹程吉被公安机关抓获，后如实供述了上述事实；毒品被公安机关扣押、收缴。为证实上述指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了证人冷某、王某、李某某、张某某、唐某某的证言及相关辩认笔录，上海市毒品检验中心出具的检验报告，上海市吸毒人员毒品尿样检测报告单、上海市公安局缉毒处出具的收缴毒品专用单据，公安机关出具的抓获经过、扣押清单、现场勘查笔录及照片、被告人犯有前科的相关刑事判决书等证据。据此，认为被告人的行为构成贩卖毒品罪，且系累犯，另曹程吉具有坦白情节，提请本院依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，依法判处。
被告人曹程吉对公诉机关指控的事实无异议。辩护人对公诉机关指控的事实无异议，但提出1、被告人曹程吉没有以营利为目的，也未获利，其行为属于代购而非贩卖；2、被告人曹程吉欲交付王某的毒品数量为18.88克，另外6.23克毒品并未准备交付给王某，曹程吉本身吸毒，该部分毒品曹程吉用于自行吸食的可能性很大，故即使曹程吉的行为构成贩卖毒品，贩卖的数量也应以18.88克认定而非25.11克；3、被告人曹程吉的犯意是被公安特勤王某反复引诱而产生的，毒品的数量也是由王某提出的，由于犯罪过程一直在公安机关的监控之下，毒品不可能流入社会，故曹程吉的主观恶性与社会危害性均较小；4、本案未进入毒品交易流程，被告人曹程吉属于犯罪未遂；5、被告人曹程吉具有坦白情节。综上，要求对被告人曹程吉减轻处罚。
经审理查明：2014年6月22日20时许，被告人曹程吉经事先电话联系驾车至本市闵行区沪闵路XXX号中国石化加油站附近，以人民币300元的价格将一包“冰毒”贩卖给王某。次日凌晨4时许，被告人曹程吉经事先与王某就毒品交易的种类、数量、价格、时间等事宜达成一致后又驾车至上述地址欲将随身携带的“冰毒”以每克人民币180元的价格贩卖给王某，后被伏击在此的民警当场抓获。民警从曹程吉处查获一包“冰毒”（经鉴定，净重6.23克，从中检出甲基苯丙胺成分）；从同车人员曹程吉妻子冷某处查获曹程吉指使其扔出窗外的一包“冰毒”（经鉴定，净重18.88克，从中检出甲基苯丙胺成分）。同日，被告人曹程吉被公安机关抓获。
到案后，被告人曹程吉如实供述了上述事实；毒品被公安机关扣押、收缴。
上述事实，被告人曹程吉在开庭审理过程中亦无异议，且有证人冷某、王某、李某某、张某某、唐某某的证言及相关辩认笔录，上海市毒品检验中心出具的检验报告，上海市公安局缉毒处出具的收缴毒品专用单据，上海市公安局缉毒处出具的收缴毒品专用单据，公安机关出具的抓获经过、扣押清单、现场勘查笔录及照片、被告人犯有前科的相关刑事判决书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人曹程吉贩卖甲基苯丙胺25.11克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曹程吉曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人曹程吉如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以确认。对于辩护人提出被告人曹程吉没有以营利为目的，也未获利，其行为属于代购而非贩卖的辩护意见，因曹程吉未能提供相关证据证实，故对该辩解意见，本院不予采纳；对于辩护人提出即使被告人曹程吉犯有贩卖毒品罪，由于6.23克毒品用于曹程吉自行吸食的可能性很大，故贩卖毒品的数量应以18.88克认定的辩护意见，经查，根据曹程吉本人的供述，王某向其购买30克毒品，其将毒品按18.88克、6.23克分两包装，如王某未将1，000元欠款归还其，6.23克的这包毒品将由其扣下用于抵扣王某的欠款，故曹程吉所贩卖的毒品数量应认定为25.11克，对该辩护意见，本院不予采纳；对于辩护人提出本案未进入毒品交易流程，被告人曹程吉属于犯罪未遂的辩护意见，经查，被告人曹程吉与王某事先已就毒品交易的种类、数量、价格、地点、时间等基本交易事项达成一致，并将毒品现实地带入交易环节，根据法律规定，无论是否完成交易行为，均应以贩卖毒品罪的既遂论处，故对该辩护意见，本院不予采纳；辩护人以被告人曹程吉具有坦白情节，造成的社会危害性不大等为由，请求对曹程吉从宽处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曹程吉犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月23日起至2021年6月22日止。罚金于本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）
二、扣押的毒品予以没收。
三、追缴被告人曹程吉的违法所得。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送（寄）往本院立案庭。
审 判 长 李 红
人民陪审员 陈嘉新
人民陪审员 董孟范
二〇一四年九月十六日
书 记 员 郝旭辰
附：相关法律条文
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。