青海省西宁市城北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民廿初字第231号
原告：赵某某，1965年某月某日出生。
委托代理人：杨某某，青海方圆第四法律服务所法律工作者。
被告：海东地区某某建筑劳务有限公司。
法定代表人：罗某某，公司经理。本人未到庭。
委托代理人：康某某，公司法律顾问。
原告赵某某与被告海东地区某某建筑劳务有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李萍独任审理，公开开庭进行了审理。原告赵某某及委托代理人杨某某，被告海东地区某某建筑劳务有限公司委托代理人康某某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告赵某某诉称，我与被告2014年4月1日建立劳动关系，每月工资为10000元。2014年9月1日，原告在被告承建的西宁市城北区“紫御澜庭”一期二标段5号楼项目工地劳动在抬钢材时，不慎将右肩锁骨砸伤，经西宁市第二人民医院诊断为：右锁骨粉碎性骨折。之后又转入青海省仁济医院住院治疗，共计17天。2014年11月7日原告申请工伤认定，2014年12月2日西宁市人力资源和社会保障局认定原告为工伤。2014年12月31日经劳动鉴定专家委员会鉴定构成9级伤残。2015年2月4日原告提出仲裁，仲裁委于2015年3月20日作出裁决。现原告对仲裁决不服，依法诉至法院要求判令：一、解除双方的劳动关系；二、被告按照工伤保险待遇赔付原告医疗费148.5元、住院伙食费255元、住院护理费1700元、伤残赔偿金90000元、一次性医疗补助金90000元、一次性就业补助金90000元、鉴定费1680元、后期治疗费1500元。共计320387.5元。庭审中原告增加诉求，要求维持仲裁裁决书中第一项、第七项的请求内容，即：一、解除双方事实劳动关系、七、被申请人支付申请人住院期间伙食补助费255元。
被告庭审中辩称：1、原被告之间不存在劳动关系；对于原告的工伤认定被告不予认可，因原告未提交劳动关系的证据；2、对于原告的伤残等级也不予认可；3、原告诉求计算有误。
原告为支持其诉讼请求，向法庭提供了以下证据：
证据一、西宁市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书复印件一份，拟证明原告受伤系工伤，应当享受工伤待遇，用人单位为被告，故被告应当对原告工伤进行赔偿，原告受伤的具体时间、地点和受伤经过；停工留薪工资计算起始期（2014年9月1日）；
证据二、西宁市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定表一份，拟证明原告工伤构成9级伤残，为此应当享受9级工伤赔偿待遇；停工留薪期结束日期（2014年12月31日，共4个月）；
证据三、青海省仁济医院的住院病历一份9页，拟证明原告受工伤后住院治疗并产生医疗费的事实，原告住院17天中产生住院伙食补助费、护理费、营养费的事实，医院医嘱出院建议休息3个月的事实，3个月产生损失的事实；
证据四、海东地区某某建筑劳务有限公司岳占珍的授权委托书一份，拟证明岳占珍为被告该工地项目的全面负责人，包括人员招用和工资发放；
证据五、会议纪要一份、证明方向同上
证据六、工资结算单一份，拟证明原告每月工资10000元，
证据七、司法鉴定意见书一份、拟证明原告后期需要产生费用的事实以及费用评定数额。
证据八、劳务分包合同一份，拟证明岳占珍为被告该工地项目的全面负责人，包括人员招用和工资发放；
证据九、（2015）第24号仲裁裁决书一份。
证据十、城北区劳动人事争议仲裁委员会送达回证一份，拟证明仲裁委员会受理该案的时间。
被告针对原告发表如下质证意见：
对证据一、证据二法定期限内没有收到任何法律文书，故对真实性、合法性、关联性以及证明方向不认可；对证据三，双方不存在劳动关系，故不认可；对证据四、证据五复印件不认可；对证据五没有公章确认，对证明方向不予认可，对证据七、证据八以及证明方向不认可；对证据九仲裁裁决书没有异议。
被告针对其抗辩理由未提交证据。
本院认证：原告提交的西宁市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书、西宁市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定表、青海省仁济医院的住院病历、海东地区某某建筑劳务有限公司的授权委托书、会议纪要、劳务分包合同、（2015）第24号仲裁裁决书、城北区劳动人事争议仲裁委员会送达回证均来源合法，与本案存在关联性，符合证据三性。其证明力本院予以确认。司法鉴定意见书在本案中不能作为有效证据使用，本案不予采信。工资结算单未加盖被告单位公章，原告又未提交其他证据印证，无法直接证明原告主张的每月10000元工资事实存在，该证据本院不予采信。
根据原、被告的陈述及质证，结合本院的认证，确认以下案件事实：
经审理查明：原告赵某某于2014年4月开始在被告处上班。双方未签订书面劳动合同，被告未给原告缴纳工伤保险。2014年9月1日原告在被告承揽的西宁城北区“紫御澜庭”一期二标段5#楼项目部工地抬工字钢时，右肩被砸伤。经西宁市第二人民医院诊断为：右锁骨粉碎性骨折。之后又转入青海省仁济医院住院治疗，共计17天。2014年12月2日经西宁市人力资源和社会保障局宁人社认字（2014）106号《认定工伤决定书》认定为工伤。2014年12月31日经西宁市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2015年2月9月原告向西宁市城北区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁委裁决结果为：一、解除双方事实劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金贰万叁仟肆佰肆拾六元捌角（23446.8元）；三、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金贰万叁仟肆佰肆拾六元捌角（23446.8元）；四、被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金贰万叁仟肆佰肆拾六元捌角（23446.8元）；五、被申请人支付申请人停工留薪期间工资壹万零肆佰贰拾捌元（10420.8元）；六、被申请人支付申请人住院期间护理费壹仟贰佰陆拾肆元捌角（1264.8元）；七、被申请人支付申请人住院期间伙食费补助贰佰伍拾伍元整（255元）；原告对上述仲裁结果不服，向法院提起诉讼，要求依法判令被告承担责任。
本院认为，解决本案的关键是：一、确定双方是否存在劳动关系；二、原告是否构成工伤；三、被告承担工伤赔偿的范围以及具体数额。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案现有证据表明，2014年4月开始原告已经到被告处提供劳动服务，虽未签订书面的劳动合同，被告已向原告支付了相应的劳动报酬，双方产生了实际的劳动关系。合同关系成立后，原告是在向被告承包的工地提供劳动服务时受伤，对此经西宁市人力资源和社会保障局认定，原告构成工伤。被告应按法律规定支付原告因工负伤的各项待遇。关于原告应享受的各项工伤保险待遇，本院逐项认定如下：原告当庭提供的工资结算清单未加盖被告单位公章，原告工资数额不明确。原告实际停工留薪期为4个月，根据原告已构成九级伤残的标准，工资支付应当按照西宁地区上年度2013年职工月平均工资3902元计算，即：3902元×1人×4个月=15608元；被告应支付原告住院期间的伙食补助费为15元／日。原告住院17天，伙食补助为：17天×15元=255元。护理费参照西宁市护工参考工资为74.4元／日，即：17天×74.4=1264.8元；原告主张的的148.5元医疗费以及交通费1604元均未提供有效票据证明，该诉求不予支持。一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，依照《青海省保险条例》第三十三条的规定：五至十级工伤职工劳动合同期满或本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，用人单位应支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，两项合并计算，其标准为解除或终止劳动关系时本人工资的30个月至15个月。其中五级30个月，六级27个月，七级24个月，八级21个月，九级18个月，十级15个月。本案原告构成九级伤残应为：西宁地区2013年度职工月平均工资3902元×1人×18个月=70236元；一次性伤残补助金应为：3902元×1人×8个月=31216元。原告后续治疗费行为未实际发生，本案不予处理。原告提供鉴定费发票系司法鉴定费用，不属工伤支付范围，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、《工伤保险条例》第十七条第三款、第三十三条、第三十七条第二项、《青海省保险条例》第三十三条，判决如下：
一、确认原告赵某某与被告海东地区某某建筑劳务有限公司的劳动关系解除。
二、被告海东地区某某建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某住院期间伙食补助费255元；
三、被告海东地区某某建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某住院期间护理费1264.8元；
四、被告海东地区某某建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某一次性伤残补助金31216元；
五、被告海东地区某某建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵某某一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金两项合并计算70236元。上述款项共计102971.8元。
三、驳回原告赵某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元，由被告海东地区某某建筑劳务有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。
审判员 李萍
二〇一五年七月三十日
书记员 田海