内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通民再终字第1号
原审上诉人（一审原告）科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心（原科左后旗甘旗卡镇中蒙医院）。住所地：通辽市。
法定代表人照日格图，院长。
委托代理人王晓华，内蒙古金利律师事务所律师。
委托代理人杨光，内蒙古金利律师事务所律师。
原审被上诉人（一审被告）贾岚军，男，1968年3月29日出生，蒙古族，无业。
委托代理人范鑫金，内蒙古陈淑文律师事务所律师。
原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心（原科左后旗甘旗卡镇中蒙医院）与原审被上诉人贾岚军劳动争议纠纷一案，科尔沁左翼后旗人民法院于2005年12月31日作出（2005）后民初字第1055号民事判决，科左后旗甘旗卡镇中蒙医院不服，上诉至本院，本院于2006年5月25日作出（2006）通民终字第375号民事判决，已经发生法律效力。本院经审判委员会讨论决定，于2014年7月10日作出（2014）通民申字第64号民事裁定，再审本案。本院于2015年1月8日立案受理了本案，于2015年2月5日依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心的法定代表人照日格图及其委托代理人王晓华、杨光，原审被上诉人贾岚军及其委托代理人范鑫金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2005年9月7日，一审原告科左后旗甘旗卡镇中蒙医院起诉至科尔沁左翼后旗人民法院称，2005年8月30日，原告收到了通辽市劳动争议仲裁委员会通劳裁决（2005）128号裁决书，裁决由原告承担被告安置工作的义务，并从收到裁决书起15日内恢复被告的工作，申诉人的工资待遇按新录用人员的工资办法处理。原告认为，按照我国法律和政策的有关规定，原告根本就不负有承担为被告安置工作的法定义务，通辽市劳动争议仲裁委员会的裁决，违背了我国法律和政策的规定。首先，原告为事业单位，对人员录用需按照编制依据政策而定，并需一定的审批手续，原告在没有编制的情况下，无权擅自安排人员。其次，被告为因触犯刑律而刑满释放人员，依法根本就不具有保留公职的条件，属于自动除名、开除公职范畴。裁决由原告承担为被告安置工作的义务，违背我国法律和政策规定。请依法判决原告不具有安置被告、恢复被告工作的义务。并由被告承担本案诉讼费。一审被告贾岚军庭审答辩称，贾岚军1989年2月20日退伍，1989年5月12日由旗复员退伍兵安置委员会决定分配到卫生局，卫生局于1989年7月5日分配到甘镇防保站，编制随文至防保站。贾岚军判刑后，仍保留职工身份：1、甘镇防保站与甘镇卫生院分开时，仍保留职工身份。2、贾岚军服刑期间甘镇卫生院（后改称中蒙医院）仍给贾岚军开工资至1999年贾岚军出狱时。3、旗委文件可证明甘镇防保站实有人数39人，定编人数39人，其中包括贾岚军，请求法院判决原告安置贾岚军工作，由原告补发工资损失部分。承担相应的诉讼费用。
科尔沁左翼后旗人民法院一审查明，被告1989年7月从部队复员后被安置到甘镇防保站工作，1992年11月份被告触犯刑法判刑，1999年11月24日刑满释放。1993年3月25日甘镇防保站一分为二，医疗部分归到甘镇医院（后改称科左后旗甘旗卡镇中蒙医院），防保部分作为一个独立核算单位，隶属于卫生局，甘镇双重领导，分家前甘镇防保站编制为39人，分家后甘镇防保站定编15人，其余人员随同医疗职能一并安置到原甘镇医院即现在的科左后旗甘旗卡镇中蒙医院，其中包括被告。被告判刑后，原甘镇防保站和原告均未对被告作出开除的除名处理。财政部门划拨给原告工作人员的工资，津贴发放明细表可以证明其中包括被告的工资，并发放至1996年12月份。被告释放后多次找原告和旗卫生局均未得到明确答复，2005年5月被告申诉至旗劳动争议仲裁委，旗仲裁委以案情疑难重大为由，移交至通辽市劳动争议仲裁委员会。通辽市劳动争议仲裁委员会通劳裁决（2005）128号裁决书“由第三人（原告）承担为申诉人安置工作的义务，并从收到裁决书之日起十五日内恢复申诉人的工作，申诉人的工资待遇按新录用人员的工资办法处理”。
科尔沁左翼后旗人民法院一审认为，被告贾岚军复员后安置在甘镇防保站工作，1993年3月份原甘镇防保站分开后被告的劳动关系已转移到甘镇医院即原告处，这是无争议的事实。被告判刑后具备了解除劳动关系的情形，原告可根据现行的法规、政策对被告予以开除，但原告并未按照相关的规定作出开除的规定，况且从被告出示的证据也证明被告在服刑期间保留职工身份，对此本院予以确认，对于原告提出的不具有安置被告，恢复被告工作义务的请求不予采信。被告所提供通辽市劳动争议仲裁委员会通劳裁决（2005）128号裁决书认定事实清楚，适用法律正确，予以采信。被告所主张的补偿工资请求没有法律依据不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、参照劳人干（1982）160号劳动人事部关于国家行政机关工作人员的奖惩暂行规定中几个问题的解答二、公安部、劳动人事部农牧渔业部、教育部、商业部《关于犯人刑满释放后落户和安置的联合通知》（1983）公发（劳）47号第四条二项之规定，判决：驳回原告的诉讼请求。案件受理费350.00元，由原告科左后旗甘旗卡镇中蒙医院负担。
一审原告科左后旗甘旗卡镇中蒙医院不服，上诉称，1、原审认定“从被告出示的证据也证明被告在服刑期间保留职工身份”是错误的。按照我国的法律和政策规定，被告被判处刑罚后属于自动除名范畴；2、原审法院采信证据错误。原审法院采信通辽市劳动争议仲裁委员会通劳裁决（2005）128号裁决书作为证据是错误的。综上，请求二审法院撤销科左后旗人民法院（2005）后民初字第1055号民事判决，支持上诉人的原审诉讼请求。被上诉人贾岚军当庭答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审一致，予以确认。二审双方当事人均未提交新的证据。
本院二审认为，上诉人在被上诉人服刑期间至刑满释放后并未对被上诉人作出除名或开除公职的决定。根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第29条的规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可依据劳动法第25条解除劳动合同。而劳动法第25条并未规定劳动者被依法追究刑事责任的，属于自动除名。故上诉人的上诉主张系对法律理解的偏颇，依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。
本院再审过程中，原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心称，（一）通辽市中级人民法院（2006）通民终字第375号民事判决适用法律错误。1、贾岚军是1992年11月犯罪并被判处九年有期徒刑的，贾岚军判刑时，《中华人民共和国劳动法》和《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》尚未颁布施行。一、二审法院适用当时尚未颁布施行的法律解决本案，属于适用法律错误。2、国家劳动人事部1982年12月18日颁布施行的《劳动人事部关于刑满释放人员就业安置问题的意见》劳人计局（1982）10号第二条规定“职工犯罪被判刑，当时未明确开除公职，现在刑满释放，能否视作保留职工身份，由原单位安置工作？根据一九六三年十一月四日最高人民法院、公安部、内务部、劳动部关于刑满释放解除教管后能否回原单位就业及其批准权限问题给黑龙江省高级人民法院、公安厅、人事监察厅、劳动局的批复，企业事业单位职工凡经人民法院判处徒刑或剥夺政治权利的，其职务自然撤销，不保留职工身份，不得回原单位安置。但个别因过失犯罪，曾由企业决定给予保留职工身份，并有正式手续的，可按29号文件规定回原单位安置工作，或由原单位的上级主管部门分配到其他单位工作。”根据以上规定，被申请人贾岚军系被人民法院判处徒刑的单位职工，其刑满释放后，不得回原单位安置。本案申请人不应为贾岚军保留中蒙医院的职工身份，更没有义务为其安置工作。3、一、二审法院以贾岚军服刑期间仍然在编，财政部门仍然拨付工资为由，判令申请人恢复贾岚军工作，也是错误的。单位的编制，是编办对该单位定员人数的限额，贾岚军被判刑后中蒙医院编制数额没变，不能证明贾岚军仍属于原单位职工。编制不属于贾岚军独有。且1993年申请人机关事业单位工资套改上报表33人，旗人事劳动局审核批准32人，这也足以说明当时正在服刑的贾岚军已不再是申请人的“在编在册”职工。再有，2002年旗人事劳动局下发的《关于苏木乡镇卫生院人员定岗的通知》【后人劳字（2002）167号】中，甘旗卡镇中蒙医院定岗人员共计21人，这里没有贾岚军。请求撤销（2006）通民终字第375号民事判决和（2008）通民终字第195号民事判决。原审被上诉人贾岚军辩称，我从1992年11月份被捕判刑到1999年11月份释放，工作的单位没有开除我，服刑期一直保留我的职工身份，并且人事档案和工资表仍记录我的人事关系和每月的工资拨付。证明我的劳动关系一直在单位未变。1993年3月我工作单位原甘旗卡镇防保站分开后我的劳动关系转到甘旗卡镇卫生院处。我刑满释放后，应当接受我工作，并开工资。服刑到释放人事部门一直有在编在册登记。我认为法院判决事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。
经审理查明，原审被上诉人贾岚军于1989年7月从部队复员后被安置到甘镇防保站工作，1992年11月9日因涉嫌奸淫幼女被拘留，1993年2月2日，因犯奸淫幼女罪被判处有期徒刑十年。1993年3月25日甘旗卡镇人民政府镇长、旗卫生局局长、甘旗卡防保站站长、甘旗卡卫生院院长签订了《关于调整后的甘镇防保站与甘镇卫生院有关问题协议书》，该协议书明确了“将原甘镇防保站医疗部分与防保组一分为二，医疗部分归属到甘镇医院，防保部分作为一个独立核算单位，隶属于卫生局，甘镇政府双重领导。”“调整后的甘镇防保站人员编制15人，退休2人。（名单附后）其余人员全部归属甘镇卫生院”该协议书所附《甘旗卡镇卫生防保站人员花名册》中无贾岚军名字。甘镇卫生院上报的《1993年机关、事业单位工作人员工资套改花名册》中共载有33人的名字，其中有贾岚军的名字，但在其所在行上从前至后的划有一条横线，《一九九三年机关事业单位工资套改增资通知单》载明“经审核同意你单位三十二人参加工资套改”，2012年5月28日科尔沁左翼后旗人力资源和社会保障局出具证明，证实1993年工资套改没有批准原审被上诉人贾岚军套改，没有建立他的工资档案。在科左后旗人事劳动和社会保障局后人劳字（2002）67号《关于苏木乡镇卫生院人员定岗的通知》里也无原审被上诉人贾岚军的名字。1999年11月24日原审被上诉人贾岚军被释放。2005年5月原审被上诉人贾岚军向通辽市劳动争议仲裁委员会提出申诉。通辽市劳动争议仲裁委员会于2005年8月13日作出通劳裁决（2005）128号裁决书裁决“由第三人（原告）承担为申诉人安置工作的义务，并从收到裁决书之日起十五日内恢复申诉人的工作，申诉人的工资待遇按新录用人员的工资办法处理”。2013年4月26日科左后旗人力资源和社会保障局和科左后旗卫生局联合下发后人社字（2013）25号《关于给予贾岚军开除处分的决定》，参照《国家行政机关工作人员奖惩暂行规定》，依据《劳动人事部计划劳力局关于刑满释放人员就业安置问题的意见》第二条和人力资源和社会保障部、监察部《事业单位工作人员处分暂行规定》第二十条第一款之规定，给予贾岚军开除处分。自原审被上诉人贾岚军被拘留至今，原审上诉人原科左后旗甘旗卡镇中蒙医院一方未给原审被上诉人贾岚军发过工资。以上事实有退伍军人行政、落户、粮食介绍信存根、安置复退军人审批表、内蒙古自治区科尔沁左翼后旗人民法院（1993）后刑初字第6号刑事判决书、关于调整后的甘镇防保站与甘镇卫生院有关问题协议书、1993年机关、事业单位工作人员工资套改花名册、一九九三年机关事业单位工资套改增资通知单、关于苏木乡镇卫生院人员定岗的通知、科左后旗人力资源和社会保障局的证明、通辽市劳动争议仲裁委员会通劳裁决（2005）128号裁决书、原审被上诉人贾岚军的陈述等证据予以证实。对于原审被上诉人贾岚军再审过程中提交的1994年12月份的工资表和1995年12月工资、津贴发放明细表在“贾岚军”对应的合计项下均为“—”领取人处亦均为空白，这两张表不能证实原审上诉人原科左后旗甘旗卡镇中蒙医院为原审被上诉人贾岚军发放工资。对于原审被上诉人贾岚军提交的《确定苏木乡镇人员身份岗位花名册》并不是劳动人事部门批准的文件，不予采信。
本院认为，原审被上诉人贾岚军因犯奸淫幼女罪被判处有期徒刑十年，其犯罪行为系故意犯罪。根据国家劳动人事部1982年12月18日发布实施的《劳动人事部计划劳力局关于刑满释放人员就业安置问题的意见》劳人计局（1982）10号第二条“职工犯罪被判刑，当时未明确开除公职，现在刑满释放，能否视作保留职工身份，由原单位安置工作？根据一九六三年十一月四日最高人民法院、公安部、内务部、劳动部关于刑满释放解除教管后能否回原单位就业及其批准权限问题给黑龙江省高级人民法院、公安厅、人事监察厅、劳动局的批复，企业事业单位职工凡经人民法院判处徒刑或剥夺政治权利的，其职务自然撤销，不保留职工身份，不得回原单位安置。但个别因过失犯罪，曾由企业决定给予保留职工身份，并有正式手续的，可按29号文件规定回原单位安置工作，或由原单位的上级主管部门分配到其他单位工作。”之规定，原审被上诉人贾岚军因故意犯罪自其被判处徒刑之日起与原单位职务已经自然撤销，不应再保留职工身份，不得回原单位安置。原审被上诉人贾岚军不属于“曾由企业决定给予保留职工身份”的过失犯罪，对其不应当适用《商业部、教育部、公安部、农牧渔业部关于犯人刑满释放后落户和安置的联合通知》（83）公发劳47号第四条第二项“服刑期间保留职工身份的，刑满释放后原单位应予以安置。其工龄按现行规定办理；其工资待遇，原则上应根据本人的实际业务能力和技术水平，经录用单位考核后重新评定。”之规定。原审被上诉人贾岚军职务被自然撤销后，其所在单位是否作出开除或除名的处理决定及工资表、相应审批手续中是否有原审被上诉人贾岚军的名字，均不影响双方劳动关系的解除。且从现有证据分析，工资套改花名册中共载有33人的名字，其中有贾岚军的名字，但从其所在行上从前至后划有的一条横线及审核结果及科尔沁左翼后旗人力资源和社会保障局出具证明，可以认定被批准参加工资套改的人员不包括原审被上诉人贾岚军。另，人事部门确定的定编定岗人员中也不包括原审被上诉人贾岚军。自从贾岚军被判刑后，原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心名字变更前后均未支付过原审被上诉人的工资。综上，不能认定双方还存在劳动关系，原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心没有义务为原审被上诉人贾岚军安置、恢复工作。原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心的申诉理由成立，原审被上诉人贾岚军的原审判决适用法律正确的答辩理由不能成立。原一、二审认定事实有误，适用法律错误，应依法改判。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法通则》第五条“公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。”第六条“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条“人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。”第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。”之规定，判决如下：
一、撤销本院（2006）通民终字第375号民事判决和科尔沁左翼后旗人民法院（2005）后民初字第1055号民事判决；
二、原审上诉人科尔沁左翼后旗甘旗卡第三社区卫生服务中心不具有为原审被上诉人贾岚军安置、恢复工作的义务。
仲裁费1000.00元，一审案件受理费350.00元，二审案件受理费350.00元，合计1700.00元，由被申诉人贾岚军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩 洋
审 判 员 孙向群
代理审判员 张建忠
二〇一五年三月三十日
书 记 员 尚明跃