河南省南阳市宛城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）南宛刑初字第32号
公诉机关南阳市宛城区人民检察院。
被告单位南阳市新区白河办事处双铺村一组。
诉讼代表人倪某某，任该组组长。
辩护人刘某某，河南大为律师事务所律师。
被告人倪某甲，男，汉族，小学毕业。因涉嫌非法倒卖土地使用权，于2013年6月27日被南阳市公安局溧河分局刑事拘留，因涉嫌非法倒卖土地使用权犯罪，于7月29日经南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，于同日由南阳市公安局溧河分局执行逮捕。现羁押于南阳市第一看守所。
辩护人黄某，河南育滨律师事务所律师。
被告人殷某某，男，汉族，小学毕业。因涉嫌非法倒卖土地使用权，于2013年6月27日被南阳市公安局溧河分局刑事拘留，因涉嫌非法倒卖土地使用权犯罪，于7月29日经南阳市宛城区人民检察院批准逮捕，于同日由南阳市公安局溧河分局执行逮捕。现羁押于南阳市第一看守所。
辩护人黄某，河南育滨律师事务所律师。
被告单位南阳市新区白河办事处双铺村一组、被告人倪某甲、殷某某非法倒卖土地使用权一案，由南阳市宛城区人民检察院以宛城检刑诉（2014）144号起诉书向本院提起公诉。
本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。南阳市宛城区人民检察院指派检察员王涛出庭支持公诉，被告单位南阳市新区白河办事处双铺村一组诉讼代表人倪某某及辩护人刘某某、被告人倪某甲及辩护人黄某、殷某某及辩护人黄某到庭参加诉讼，现已审理终结。
南阳市宛城区人民检察院指控：2012年3月至2013年1月，被告人倪某甲、殷某某召开群众会议后，将本组6745.9平方米土地分为多处宅基地卖给殷保全等人，从中非法获利368.65万元，所获款项用于发放给小组村民和小组开支等。
指控认定上述事实的证据如下：1、被告人倪某甲、殷某某的供述；2、证人雷恩炳、武守华等人的证言；3、收据、到案经过等。
起诉认为，被告单位南阳市新区白河办事处双铺村一组及被告人倪某甲、殷某某以牟利为目的，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法倒卖土地使用权罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告单位南阳市新区白河办事处双铺村一组辩称，起诉指控涉案的时间、土地及钱数都不对，面积及钱也都多了，但我们不构成犯罪。
辩护人辩称，指控的罪名不能成立，南阳市新区白河办事处双铺村一组不是倒卖土地，不是牟取暴利。本案部分土地的处理不是组里的行为，2012年5月以后不是集体行为，数额应扣除。案件已作过处理了，既使构成犯罪，也不应作犯罪处理。
为此，辩护人提交南阳新区管理委员会宛新管文（2012）10号文件（复印件）一份。用以证明处理土地政府追认认可了，没明显牟取暴利。
被告人倪某甲辩称，对起诉指控的犯罪事实没意见。我认罪，希望从轻处理。
辩护人辩称，对起诉指控的事实无异议，被告人系初犯，涉案土地是废地而不是耕地，主观恶性小，认罪、悔罪，建议判处缓刑或免予刑事处罚。
被告人殷某某辩称，对起诉指控的犯罪事实没意见。以前不懂法，我认罪，希望从轻处罚。
辩护人辩称，对起诉指控的事实无异议，被告人系初犯，涉案土地是废地而不是耕地，主观恶性小，其是从属地位，且认罪、悔罪，建议判处缓刑或免予刑事处罚。
经审理查明：2012年3月至2013年1月，被告人倪某甲、殷某某召开群众会议后，将本组6745.9平方米土地分为多处宅基地卖给殷保全等人，从中非法获利368.65万元，所获款项用于发放给小组村民和小组开支等。
认定上述事实的证据如下：
1、书证
（1）倪某甲、殷某某人口基本信息。
（2）南阳新区国土建设环保局鉴定书。证实：涉案宗地一般耕地为15.429亩、其他土地15.38亩。
（3）南阳市新区国土建设环保局鉴定书：
鉴定结论：经现场踏勘，现状为居民区，对比1：1万土地利用现状图、南阳市中心城区土地利用规划图，该宗地占地类型为：建制镇，面积：22122.1平方米；其中，建制镇：7522.9平方米，河流水面：1642.2平方米，坑塘水面：3171.1平方米，水浇地1685.2平方米，有林地6854.8平方米，村庄1245.9平方米。位置部分符合当前土地利用总体规划。2013年6月25日。
（4）南阳市新区国土建设环保局情况说明。
A、南阳市新区白河办事处双铺村位于南阳市新区东南部，按照《河南省人民政府关于公布实施河南省征地区片综合地价标准的通知》（豫政﹤2012﹥87号）文件规定，2012年双铺村执行的征地区片价的补偿标准为5.8万／亩。
B、南阳市公安局溧河分局为办理案件需要，致南阳市新区国土建设环保局，要求对南阳市新区白河办事处双铺村倪某甲、殷某某涉嫌非法倒卖土地使用权案中涉案地块进行地类性质认定。经南阳市新区国土建设环保局甄别，倪某甲、殷某某涉嫌非法倒卖土地使用权案中涉案地块属于基本农田和基本农田以外的耕地范围之外的其他土地。
（5）涉案土地收款收据。
（6）到案经过。
（7）指认现场照片。
（8）征收土地平面图、房屋查验单、补偿费用结算表、领款单。
（9）白河办事处审计室关于对双铺村一组2011年3月至2013年1月财务收支情况的审计报告。
（10）罚没收入票据。双铺村于2013年11月1日上交南阳市新区白河街道纪委检查工作委员会监察室违纪款423300元。
（11）购地款收款收据。
（12）证明。倪某某于2013年7月29日经群众大会选举为一组村民小组组长。
2、证人证言
1、证人雷恩炳的证言。双铺村一组卖宅基地的事情不是由村委会和村支部决定的，是双铺村一组村民代表开会决定的事。村里也知道这些事，但是村委会和村支部决定不了。
对双铺村一组卖出的宅基地每一处都收有一笔费用，这笔费用俗称放线钱，正规名字叫“违章拆除保金”，村委会对买宅基地的人每处宅基收取违章拆除保金5300元。
双铺村一组（卖出土地）已经全部拆迁完了。每一户在拆迁时都有一份档案。
2、证人武守华的证言。对我们村一组卖宅基地这个事，应该是收取了（放线钱），但是也没有特意向我们汇报。而且小组到底划出来多少块宅基地，村里也不掌握。
3、证人朱翰明的证言。当时我是双铺村一组拆迁工作组的负责人。
（双铺村对双铺村一组卖出的宅基地是怎样处理的？）双铺村开会有个决定，说是2012年3月28日之前卖出的宅基地有效，后卖出的无效。
4、证人叶有红的证言。村民和外来人员及非双铺村一组村民购买的宅基地补偿标准是一样的。只是怎样处理和是否处理我就不清楚了。
5、证人鲁小国的证言。双铺村开会有个决定，说是2012年3月28日之前卖出的宅基地有效，后无论任何人在村里、组里买的宅基地村里都不予承认，已经成交的退钱收回。
6、证人鲁文珂的证言。非双铺村村民在双铺村购买的宅基地按照统一的征收补偿方案进行征收补偿。非双铺村村民不享受10平方米的经营性用房补偿。
7、证人徐进林的证言。收有九十多处（放线钱）。
第一种类型是应该分给村民的宅基地，村里收的放线钱，这种村里收的放线钱是每处收3300元，总数大概是12处。
第二种类型是双铺一组由荒地、坑划出来的宅基地，这种类型分配给一组村民的45处，每处收5300元的放线钱，入帐时的名字叫声音拆除保证金。
第三种类型，双铺一组对外卖掉的十几处，具体数字我现在记不清楚了。这十几处有卖给村民的，也有对社会上的人卖的。这十几处村里收的违章拆除保证金也是5300元。
8、证人杨运伟的证言。属于村民应该得到的宅基地，这些我到场给他们丈量了，他们卖掉的宅基地我没有给他们丈量，我也没有去，他们卖掉多少我也不清楚。
9、证人李小明的证言。2012年底，通过倪某甲给仝召伟和杨平在双铺村一组购买一处空宅地。
10、证人杨平的证言。我和仝召伟价格各出一半（钱）。
10、证人周崇喜的证言。我是双铺村一组人，有自己的宅基地一处，还有一处是组里按6人分配的。
11、证人张长勤的证言。2012年5月28日左右，我本人带上现金到双铺村村部（将钱）交到村书记雷恩炳手上，随后雷给我一张由殷某某写的收条。
12、证人周崇胜的证言。我在购买空场时，第一次交了20000元，没过几天加5000元，会计给我开了一张收据。
13、证人殷保全的证言。2012年3月，组里通知，这解决一些村民的宅基地问题，组里的空场地一直闲置，村民都可以购买。2013年3月28日晚上，我带上40000元到倪某甲家，当时在场的还有我组会计殷某某和五名本组村民。钱交给倪，会计给我开张40000元的收据。
14、证人殷保政的证言。2012年3月初，我带20000元到会计殷某某家，当时在场的还有组长倪某甲，我交18900元，会计给我开了一张收据。3月24日，我又交上5000元。
15、证人殷保军的证言。我垫的这个坑，我给组里交了40000元钱买住了。
16、证人李娥的证言。秦建林的同事们在双铺村买了地皮，为了避嫌，就以我的名义买了，还让我去签了字，他们总共买了四处。
17、证人ＸＸ的证言。当时我父亲王广武把钱给的倪某甲，是他帮我父亲买的。
18、证人雷恩秋的证言。我们双铺一组当时组里卖空宅地时，组里多次召开村民代表大会和党员大会，开会后，给村民们也传达这个事情了，而且多次开会，村民们每一个人都知道这个事情，因为涉及拆迁赔偿款，村民们都很关注这个事儿，所以我也知道。
19、证人杨荣林的证言。今年（2013）八九月份，村民代表改选时，我岁数大了，不想干了，就不当村民代表了。
（倪某甲、殷某某出售组里空宅地）开过村民代表大会，多次开村民代表大会，在这个村民代表会上大家都在发表意见。
村民代表人意见是都同意出售这些空宅地。不是他俩（倪某甲、殷某某）就能决定的，所有组里的村民都在盯着看着，当时为这个事村民都吵的厉害，而且多次召开村民代表大会、党员会讨论这个事咋办，最后就决定统一都交钱，钱再平均分。
20、证人胡守振的证言。为了公平，组里召开了村民代表大会和党员大会以及群众会，决定把这些空宅地和荒坑统一定价，谁要这些空宅地或荒坑谁给集体交钱，集体收到的这些钱再平均分给我们一组的所有村民，这样就公平了。
21、证人尹保岑的证言。我们双铺一组当时组里卖空宅地时，组里多次召开有村民代表大会和党员大会，开会后，给村民们也传达这个事情了，村民们都知道这个事，所以我也知道。
3、被告人供述和辩解
（1）被告人倪某甲的供述。（在你担任双铺村一组组长期间，是否卖有宅基地？）卖有宅基地，但是需要分几块说。
第一块是2012年2月至2013年3月28日中达房地产拆迁前，我和会计殷某某及组内群众代表集体商量，将本组的一些空地划分成13.45米×14米的宅基地对准本组村民出售，每处宅基地根据地理位置和出售时间按照2万至5万元价格出售，总共卖有21处宅基地，总收入50多万元，组内收入的钱有我经手收，会计殷某某开收据，我们两人共同存取，后来这50多万元陆陆续续分给本组村民，收入和支出在组内账上都有记录。（这21处）不是耕地，都是村中的荒地、水沟、土坡，购买宅基地村民大部分是与这些空地相连。
第二块是2012年4月至2012年5月份，中达房地产拆迁前，我和会计殷某某及组内群众代表集体商量处置村组空地，会议商定本组群众除已购买空宅地的21户群众外，每6人分配一处空宅地，每处13.45米×14米宅地，这部分空宅地组里没有收钱，都分给群众了。
第三块是2012年5月份，除了群众分得45户，我和殷某某两人又卖有13处宅基地；每处按照13.45米×14米划分，我按380000元卖出7处，按200000元卖出2处；按100000元卖出3处；按40000元卖给殷保军一处，所得的共计300多万元现金我都存在信用社了，存款是用我个人的名义存的，存折由我保管，密码由会计设置。用款时须我和会计殷某某两人一同去取，后来这钱按人均分给群众了。
第四块是特殊情况，开群众会时大家没有异议，组里没有收钱16户。有单身独居的2户（蒋书杰、闫清均）；原本组人在外工作退休返乡的4户（殷保才、徐伟、殷保国、涂运奇）；双儿户7户（周崇志、殷天成、殷保印、胡守振、倪某某、倪天鹏、张旭）；另有3处，胡守振、张奇、周崇喜、周崇胜4户原来老宅基地使用面积不足，我和部分群众代表商定给这四户分配一处空宅地，补偿原宅基地的不足部分，这一处空宅地我组没有收钱，还有叶守钦、殷保财2户没有交购地款。
大致算了一下共计95户，每处统一按13.45米×14米加3米宽出路，实际占地面积228.65平方米的标准，占地总面积约21721.75平方米，别的没有了。
（处理这95处宅基地时是否经过县级以人政府土地、规划部分审批？）没有。
双铺村一组现村民有82户、305人左右，我按我组现有人口人均分配了400多万，组里其它杂项开支了约20多万，余下约35万左右在我组经济保管胡守振处保存。
（2）被告人殷某某的供述。2012年3月10日左右，组长倪某甲召集所有组群众在自己家里边召开了群众会，商量组里大坑的问题，经大家商定，组里的大坑谁家先垫的、谁家房前的谁先购买，并规定谁垫的坑谁购买时按4万元一处，平地谁购买时按5万元一处，3月11日至3月28日（含当天），我组共卖出22处，总面积5000余平方米，组里收款873400元现金。
3月28日，中达集团开始对我组进行拆迁补偿安置，村里倪天杰、组里倪某甲和我，以及新区和白河街道工作人员对村民的老宅基地和空场都进行了丈量，经丈量，我组空场共有95处宅基地的面积。
（余下的73处宅基地）在安置补偿工作中，因之前组空场位于村民房前屋后或村民垫的坑，村民以40000元和50000元的价格进行了购买，但也有一些村民房前屋后没有空场，也没垫坑，更没有购买，就认为这样不公平，要求平均分配。
2012年3月28日上午，组长倪某甲组织全体村民在五支渠边召开了群众会，组长倪某甲在会上说，为了公平起见，以3月28日晚上（含）为界，10户群众之前已经购买的22处空宅地和之前补给群众的12处应分空宅基地，总共是34处，剩余61处空宅基地按每6人一处进行分配，但之前参与购买的10家22处不参加每6人一处空宅地的分配。4月2日，倪某甲再次组织群众代表在我村包组干部倪天杰家召开会议，参加人员有包组干部倪天杰、组会计我、村民代表殷天才、杨荣林、周崇胜、殷保岑、殷保印、郭秀芝、周文章、殷保政共十人。会继续还是商定上次开会的情况。我组实有304人，扣除之前购买空宅基地的10家共有人口34人，剩余270人参与了每6人一处空宅地的分配，共分配45处，还剩余16处。
剩下的16处空宅基地，倪某甲说为了不让组集体和群众吃亏，按中达集团当时补偿安置的标准（每处188.3平方米）出卖，折合现金376600元，倪某甲说取个整数380000元进行出卖，本组村民和外来人员都可以购买，卖地获得的钱全组群众进行分配，我组这次共卖地12处。
之前卖22处，这次又卖12处，共卖34处，以上34处共收到卖地款4233400元，收到的卖地款全部入帐。有1200000元左右我组按一处空的六分之一补发给独生子女户；10户村民（买宅基地22处）有人口34人，这34人购买的22处空宅不再参与按每6人一处空宅基地的待遇（除去殷保全家4口人），小组给这30人每人多分15000元，共计分款450000元；全组群众304人，3次每人共分得7400元，共分款2249600元；小组剩余现金35万元至今由出纳胡守振保管。
这些收据有4233400元都入组帐了，其他还没有入帐，收据由我保管，钱由现任出纳胡守振保管。
上述证据经当庭举证、质证、来源清楚，收集程序合法，证据内容能相互印证，足以证实本案犯罪事实成立，本院予以确认。
本院认为，被告单位市南阳新区白河办事处双铺村一组以牟利为目的、被告人倪某甲作为直接负责人员、被告人殷某某作为其他直接责任人员，违反土地管理法规，非法倒卖土地使用权，其行为均已构成非法倒卖土地使用权罪。公诉机关指控的罪名成立。本案非法获利为368.65万元，依照《最高人民法院审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（四）项“非法获利一百万元以上的”属于“情节特别严重”情形的规定，公诉机关适用“情节严重”指控不当，应按情节特别严重对被告人进行处罚。被告单位南阳市新区白河办事处双铺村一组和辩护人所提交的文件，系对所在村委新型农村建设房屋征收补偿安置方案的批复，无法证明不构成犯罪的辩护理由及意见成立，且与审理查明的事实也不相符，故对其辩解理由和意见，本院不予采信。被告人倪某甲、殷某某当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第二百三十一条之规定，判决如下：
一、被告单位南阳新区白河办事处双铺村一组犯非法倒卖土地使用权罪，判处罚金368650元。（判处罚金，限本判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人倪某甲犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金184325元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。判处罚金，已缴纳100000元，余下部分，限本判决生效后三十日内缴纳）。
三、被告人殷某某犯犯非法倒卖土地使用权罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金184325元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。判处罚金，已缴纳80000元，余下部分，限本判决生效后三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 栗新峰
审判员 周建明
审判员 范成然
二〇一四年六月十日
书记员 马学宁