云南省蒙自市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）蒙刑初字第171号
公诉机关蒙自市人民检察院。
被告人罗石甲，男，1946年9月12日生，云南省蒙自市人，汉族，小学文化，农民，原系蒙自市文澜镇起龙办事处起龙三社社长。2013年8月30日因涉嫌犯受贿罪由蒙自市人民检察院决定取保候审。
辩护人赵XX，云南盟志律师事务所律师。
辩护人甘X，云南盟志律师事务所律师。
蒙自市人民检察院以蒙检刑诉（2013）196号起诉书指控被告人罗石甲犯非国家工作人员受贿罪，于2013年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒙自市人民检察院指派助理检察员陈南出庭支持公诉。被告人罗石甲及其辩护人赵XX、甘X到庭参加诉讼。现已审理终结。
蒙自市人民检察院指控：2010年11月29日，云南鼎基置业发展有限公司（以下简称鼎基公司）与蒙自市文澜镇起龙居委会起龙三社（以下简称起龙三社）签订联合开发协议，双方商定共同对起龙三社位于北京路西侧的65.18亩预留地进行房地产开发。2012年初春节前的一天，鼎基公司法人代表汪XX为确保双方合作开发目标的顺利达成，指派该公司工作人员张X在蒙自市南湖公园旁的“军交大厦”附近，将人民币现金20万元送给时任起龙三社社长的被告人罗石甲，该笔款项后被罗石甲用于个人消费。
案发后，被告人罗石甲向检察机关主动退交赃款共计人民币20万元。
针对所指控的事实，公诉机关向法庭提供了受理案件登记表、户口证明、到案经过、预留地联合开发协议、补偿协议、云南省行政事业单位资金往来结算票据、证人证言、被告人供述和辩解等证据证实。依据所举证据，公诉机关认为，被告人罗石甲身为集体经济组织工作人员，利用职务上的便利收受他人财物合计人民币20万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非国家工作人员受贿罪追究被告人罗石甲的刑事责任。被告人罗石甲到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人罗石甲在案发后，主动向检察机关退交涉案赃款，可酌情从轻处罚。综上，建议法庭以被告人罗石甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年至六年，并处没收财产。
被告人罗石甲对公诉机关指控的罪名、认定的犯罪事实无异议，但认为自己没有侵害群众利益，与鼎基公司合作过程中也没有为其谋取过利益，且20万元的赃款已经退回，希望法庭对其从轻处罚。
辩护人赵XX、甘X认为：1、被告人罗石甲犯罪情节轻微，未给集体和社员造成任何的经济损失；2、被告人在检察机关打电话通知其接受调查时，没有逃逸而是按照检察机关的要求前往检察机关接受问询，并如实供述了自己的犯罪事实，应当认定为自首；3、被告人认罪态度好且已将全额赃款退缴；4、被告人一贯表现良好，系初犯、偶犯；5、被告人年满65周岁以上，不适宜判处实刑。综上，建议对被告人罗石甲免予刑事处罚。
经审理查明：2010年4月，被告人罗石甲当选为文澜镇起龙居委会第三农业生产合作社社长。2010年11月29日，云南鼎基置业发展有限公司蒙自分公司与蒙自市文澜镇起龙居委会第三农业生产合作社签订联合开发协议，双方商定共同对蒙自市文澜镇起龙居委会第三农业生产合作社位于北京路西侧的65.18亩预留地进行房地产开发。2012年初春节前的一天，云南鼎基置业发展有限公司蒙自分公司负责人汪XX为确保双方合作开发目标的顺利达成，指派该公司工作人员张X在蒙自市南湖公园旁的“军交大厦”附近，送给被告人罗石甲现金人民币20万元。
案发后，被告人罗石甲于2013年9月3日向蒙自市人民检察院退交赃款共计人民币20万元。
公诉机关针对被告人罗石甲犯非国家工作人员受贿罪的犯罪事实，向法庭提交下列证据予以证实：
1、受理案件登记表、立案决定书、到案经过，证实2013年8月23日，蒙自市人民检察院在办理案件中发现起龙三社社长罗石甲和鼎基公司联合开发其社预留地过程中，为其谋利，收受鼎基公司的贿赂共计20万元，并于8月28日立案侦查，同日，侦查人员电话通知被告人罗石甲检察院找其调查情况时，被告人罗石甲告知其在蒙自市南湖饭店等候，随后侦查人员到南湖饭店旁将被告人罗石甲带到红河州人民检察院进行调查、讯问。
2、取保候审决定书，证实2013年8月30日，蒙自市人民检察院决定对被告人罗石甲采取取保候审。
3、户口证明、全户人员简况表，证实被告人罗石甲的出生日期、民族等基本情况。
4、蒙自市文澜镇起龙居委会出具的证明、文澜镇第四届村（居）委会小组长（社长）当选名册，证实被告人罗石甲于2010年4月至今担任起龙三社社长。
5、蒙自县文澜镇起龙居委会第三生产合作社集体预留地合作开发协议书、补充协议、农村信用合作社进账单，证实2007年1月16日，起龙三社与陆良金泰房地产开发公司签订合作开发协议，约定共同开发起龙三社位于蒙自西环路西侧的65亩集体预留地；2009年1月5日，双方签订补充协议，约定将原协议有效期延长至2012年1月16日，同时商定由金泰公司于2009年7月30日前向起龙三社支付土地款人民币100万元。
6、预留地联合开发协议、联合开发补充协议、补偿协议，证实2010年11月29日，鼎基公司与起龙三社签订协议联合开发起龙三社位于北京路西侧的65.18亩预留地；2011年4月18日，双方签订补充协议，约定由鼎基公司在补充协议签订之日，鼎基公司向起龙三社指定账户打入人民币200万元的履约保证金；2011年5月18日，起龙三社、鼎基公司、金泰公司签订三方协议，约定起龙三社65.18亩预留地挂牌并由鼎基公司成功摘牌后五个工作日内，由鼎基公司向金泰公司支付补偿费用人民币300万元。
7、营业执照，证实云南鼎基置业发展有限公司蒙自分公司营业范围为房地产开发经营，该公司负责人为汪XX。
8、起龙三社预留地合作开发领导小组成员名单，证实罗石甲为起龙三社预留地开发领导小组组长、赵XX、王丽华（妇代组长）为副组长。
9、日记账、会议记录、起龙三社退还蒙自鼎基置业发展有限公司资金的请示、农村信用合作社进账单、云南省往来款项统一收据、发票，证实2012年1月4日、2012年2月20日、2012年5月9日、2012年6月5日，蒙自市土地收购储备中心分别将被征地农民安置费合计人民币53312771元打到起龙三社账户中，2012年1月16日、2月23日、5月10日、6月15日起龙三社分四次将该款支付给鼎基公司的基本情况；同时证实起龙三社的四次付款均经起龙三社预留地开发领导小组会议讨论通过，向蒙自市文澜镇政府请示后，经赵XX及被告人罗石甲审批同意以后才予以支付给鼎基公司的情况。
10、证人汪XX的证言，证实汪XX系鼎基公司蒙自分公司的负责人。在鼎基公司与起龙三社签订了联合开发协议后的一天，被告人罗石甲单独找到汪XX，说汪XX能开发起龙三社的预留地，主要是靠他和赵XX的配合，叫汪XX给他和赵XX好处费，并提出给赵XX100万元，给他120万元。但是汪XX没有答应。后来联合开发地的第一笔征地款政府返还到起龙三社的账上，按照约定，起龙三社需将该款划入鼎基公司，这就需要书记赵XX和社长罗石甲的签字，款项才划得出来，但是两人拖了几天都没有签字划款到鼎基公司，后经汪XX多次找两人协商，罗石甲才签了字，但赵XX一直说他忙，于是汪XX就拿了现金10万元给张X，让其拿去给赵XX，赵XX拿了钱后过了几天，才签了字，该款才划到鼎基公司。又过了一段时间，第二笔款返到起龙三社账上，社上还是一直拖着没有把款划到公司，于是汪XX又拿了现金40万（有40扎，每扎1万元，面值都是100元的）给张X，让其拿去给赵XX和罗石甲，每人给20万元，这样款项才划到了公司账上。
11、证人张X的证言，证实在鼎基公司与起龙三社联合开发65.18亩预留地的过程中，2012年春节前的一天，汪XX跟张X说，让其送20万元钱给起龙三社的社长罗石甲，于是张X就将钱放在车上开车到南湖南路和南湖东路交叉点的“法国花园”（即军交大厦）附近，将装有20万元钱的袋子拿给罗石甲，说这是汪总（汪XX）叫自己拿给其的，是“20”（指20万元钱）。
12、证人闵XX的证言，证实在起龙三社开发65.18亩预留地的过程中，起初是和陆良金泰房地产公司商谈联合开发，但到后期金泰公司已经无法获得85%的群众的同意，鼎基公司的方案能够通过群众85%的同意，但是金泰公司不甘心，要和鼎基公司争，最后是通过社长罗石甲、书记赵XX和鼎基公司及金泰公司协调，最后由鼎基公司赔了金泰公司300万元的损失，金泰公司才退出的。
13、证人赵XX的证言，证实起龙三社预留地开发过程中，鼎基公司汪XX曾跟赵XX和罗石甲说过，只要二人支持鼎基公司，他会给赵XX和罗石甲每人人民币100万元，只要土地挂牌就付；后鼎基公司的张X曾分两次送给赵XX人民币现金30万元（10万元一次，20万元一次）。
14、被告人罗石甲的供述，证实2011年罗石甲当选为社长，赵XX当选为书记后，因为60亩预留地开发的事情，之前是与金泰公司联合开发，但是因为村民认为金泰公司给的条件太低，于是决定不和金泰公司联合开发了，并向社会重新公开招标，鼎基公司的全权代表张X负责来商谈预留地开发的事。在招标开始阶段，张X和汪XX曾说让罗石甲多操心鼎基公司和起龙三社联合开发预留地的事，以后不会亏待罗石甲，该给的都不会少，后来通过群众投票，鼎基公司的方案群众会通过了两个85%，起龙三社就和鼎基公司签订了联合开发协议。2011年6月，起龙三社的预留地已经在国土资源局挂了牌，鼎基公司成功摘牌，当年年底春节前，鼎基公司向国土局交纳的土地款返还到社里账户上后，起龙三社又将这些钱返到了鼎基公司账户内。一天下午，张X打电话约罗石甲去蒙自南湖的军交大厦附近，张X从其汽车后背箱里拿出一个黑色塑料袋交给罗石甲，说里面是20万元，罗石甲用手捏了一下就提着回家了，回家后罗石甲打开塑料袋看，里面都是100元面值的，1万元一扎共20扎，10扎捆成一捆，一共两捆，共20万元。
15、云南省行政事业单位资金往来结算票据，证实2013年9月3日，被告人罗石甲向蒙自市人民检察院退交涉案款人民币20万元。
公诉机关针对被告人罗石甲犯非国家工作人员受贿罪提供的上述证据，经当庭举证、质证和认证，法庭认为证据来源和表现形式合法有效，内容客观真实并能相互印证，足以认定，本院予以确认。对于被告人罗石甲的辩护人向法庭提交的“我社预留地付代条件”及“蒙自市人民政府关于文澜镇起龙三社预留地开发的批复”（蒙政复（2011）34号）均为复印件，没有提供原件予以核对，也没有有资质的相关部门对原件与复印件是否一致予以确认，且该两份证据与本案无关联性，故对该两份证据本院不予采纳。
本院认为，被告人罗石甲无视国家法律，利用职务上的便利，非法收受他人财物人民币20万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以确认。1、关于被告人罗石甲认为没有利用职务上的便利为他人谋取利益的问题。在预留地联合开发过程中，被告人利用办理相关手续、签字后将大额款项返还鼎基公司等具体事务的身份条件，出面为他人谋取利益，之后又收取他人财物，故被告人罗石甲认为没有利用职务上的便利为他人谋取利益的辩解不能成立，本院不予采纳。2、关于被告人罗石甲是否系自首的问题。2013年7月16日，蒙自市人民检察院在对汪XX调查谈话时，汪XX陈述了送钱给被告人罗石甲的事实，随后在8月23日，蒙自市人民检察院受理了该案并立案侦查，8月28日电话通知被告人罗石甲接受调查，被告人罗石甲告知办案人员其在蒙自市南湖饭店等候，随后办案人员赶到南湖饭店将被告人罗石甲带到办案区进行调查、讯问。本案证据显示在检察机关找到被告人罗石甲之前，检察机关已经掌握了被告人罗石甲的犯罪事实。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，没有自动投案，在办案机关调查谈话、讯问、采取调查措施或者强制措施期间，犯罪分子如实交代办案机关掌握的线索所针对的事实的，不能认定为自首。故辩护人认为被告人罗石甲在接到检察机关的电话通知后在原地等候检察机关的调查系自首的辩护意见不能成立，本院不予采纳。3、关于辩护人认为被告人年满65周岁，不适宜判处实刑，且被告人犯罪情节轻微，应当免于刑事处罚的辩解能否成立的问题。根据《中华人民共和国刑法》第十七条第五款规定，已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚。因被告人罗石甲未满75周岁，且受贿数额巨大，依法应当判处五年以上有期徒刑，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。被告人罗石甲到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可以从轻处罚。被告人罗石甲到案后，积极退交涉案赃款，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第六十七条第三款、第五十九条之规定，判决如下：
被告人罗石甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑五年；并处没收财产人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。即自2014年3月4日起至2019年3月3日止。没收财产限判决生效之次日予以缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向红河哈尼族彝族自治州中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 沈 爱 然
审判员 周 静 芳
审判员 舒 康
二〇一四年三月三日
书记员 李丹（代）