江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）萍刑一终字第71号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ荣，男，1969年10月13日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年11月21日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人ＸＸ荣犯贩卖毒品罪一案，于2015年3月12日作出（2015）安刑初字第93号刑事判决。宣判后，原审被告人ＸＸ荣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月20日下午16时许，被告人ＸＸ荣在本市安源区后埠街楚萍东路51号美人鱼宾馆门口贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.89克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2粒重0.23克给吸毒人员肖某某，得赃款200元。随后ＸＸ荣、肖某某被公安人员抓获。公安人员从肖某某车上缴获甲基苯丙胺0.89克，甲基苯丙胺片剂2粒0.23克，从ＸＸ荣身上缴获甲基苯丙胺0.46克，甲基苯丙胺片剂1.5粒0.16克。之后公安机关对ＸＸ荣租住的本市安源区后埠街莲花街桂花巷26号3楼进行搜查，共缴获甲基苯丙胺68.26克，甲基苯丙胺片剂8.48克。
原审法院认为，被告人ＸＸ荣违反国家关于违禁品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。归案后，被告人ＸＸ荣如实供述自己的罪行，可从轻处罚；被告人ＸＸ荣系以贩养吸，被缴获的毒品应认定为贩卖数量，但因其本人吸食毒品，应考虑其吸食部分，酌情处理。被告人ＸＸ荣提出被缴获的毒品用于自己吸食，不是用于贩卖的辩解意见与法律规定不符，不予支持。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十七条第三款、第五十三条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人ＸＸ荣有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。
上诉人ＸＸ荣上诉提出，上诉人拿毒品给肖某某是免费给其吸食，不是贩卖。范某某不懂萍乡话，听不懂ＸＸ荣与他人进行毒品交易的内容，因而范某某的证言不属实。
经审理查明，2014年11月20日下午16时许，上诉人ＸＸ荣在本市安源区后埠街楚萍东路51号美人鱼宾馆门口贩卖甲基苯丙胺（冰毒）0.89克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2粒重0.23克给吸毒人员肖某某，得赃款200元。随后ＸＸ荣、肖某某被公安人员抓获。公安人员从肖某某车上缴获甲基苯丙胺0.89克，甲基苯丙胺片剂2粒0.23克，从ＸＸ荣身上缴获甲基苯丙胺0.46克，甲基苯丙胺片剂1.5粒0.16克。之后公安机关对ＸＸ荣租住的本市安源区后埠街莲花街桂花巷26号3楼进行搜查，共缴获甲基苯丙胺68.26克，甲基苯丙胺片剂8.48克。
上述事实，有下列证据证实：
1、归案情况说明，证实2014年11月20日16时许，侦查人员抓获ＸＸ荣。
2、搜查证、搜查笔录及照片，证实2014年11月20日下午16时许，侦查人员抓获ＸＸ荣后，对其租住的萍乡市安源区后埠莲花街桂花巷26号自建房三楼进行搜查，从出租屋电视柜中搜查到疑似冰毒的白色晶体和疑似麻果的红色药片。
3、扣押决定书、扣押物品、文件清单、称量笔录、称量照片及收缴笔录，证实侦查人员从肖某某处扣押白色晶体0.89克、红色药片0.23克；从ＸＸ荣身上搜出白色晶体0.46克、红色药片1.5粒0.16克，现金人民币200元；从ＸＸ荣出租屋内搜出白色晶体68.26克、红色药片88粒8.48克。侦查人员对上述白色晶体和红色药片进行封装并予以收缴。
4、萍乡市公安司法鉴定中心（萍）公（刑）鉴（毒品检验）字（2014）196、205号鉴物证检验报告，证实从ＸＸ荣身上及出租房内查获的白色晶体68.72克中检出甲基苯丙胺、红色药片8.64克中检出甲基苯丙胺、咖啡因；从肖某某处查获白色晶体0.89克中检出甲基苯丙胺、红色药片0.23克中检出甲基苯丙胺、咖啡因。
5、证人肖某某证言，证实2014年11月20日下午3时许，他用号码1336799****电话联系“老华”（即ＸＸ荣）购买毒品，并和“老华”约定在萍乡市“美人鱼”宾馆门口碰面。“老华”过来后坐上他车子的副驾驶位上，并拿给他200元毒品，他付给“老华”200元钱。之后，“老华”下车离开，他将毒品放在驾驶位车门的储物格内，当他驾车到一个路口时，被公安机关抓获，毒品也被缴掉。
6、证人范某某证言，证实2014年她通过朋友认识“老华”，成为男女朋友关系后二人同居租住在萍乡市安源区莲花街一自建房三楼。2014年11月20日下午4点多钟，公安民警到她居住的出租屋进行搜查，搜出冰毒70克和麻果80多粒，这些毒品都是“老华”的。她和“老华”经常一起吸食毒品，“老华”有时候会用电子秤称冰毒，并用小密封袋封装冰毒、麻果，“老华”打电话谈一些讲毒品价钱的事，但“老华”要她不要过问。她没有参与贩毒，也不清楚“老华”毒品贩卖给谁。
7、证人易某证言，证实2014年9月，他家安源区后埠街莲花街桂花巷26号自建房的三楼租给范某某和另一个男子，约定租房费500元每个月按月结算。
8、辨认笔录及照片，证实证人肖某某对一组10张不同相片进行辨认，确认8号ＸＸ荣是卖毒品给他的人。证人范某某对一组10张不同相片进行辨认，确认3号ＸＸ荣是与她在安源区后埠街莲花街桂花巷26号三楼出租屋同居的“老华”。
9、租房合同，证实2014年9月29日，范某某与易某签订租房合同，其租住易某位于安源区后埠莲花街桂花巷26号三楼公寓一套。
10、通话记录，证实2014年11月20日15时30分许，ＸＸ荣手机与肖某某手机有过电话联系。
11、人口信息全项查询，证实ＸＸ荣在案发时已达完全刑事责任年龄。
12、上诉人ＸＸ荣供述，证实2014年11月20日下午，他接到“伟乃”（即肖某某）电话要向他买毒品，约到“美人鱼”宾馆门口见面，见面后，他从左边裤袋里拿出一小包冰毒和两粒麻果给“伟乃”，“伟乃”给他200元钱。之后他步行回莲花街的出租屋途中被公安机关抓获，民警当场从他身上搜出冰毒0.46克和麻果一粒半0.16克。后公安机关从他出租屋内搜获冰毒和麻果。冰毒合计重68.72克、麻果合计重8.64克。他打的他哪个电话号码，他记不清楚。毒品是他从吴东手上买的，一部分用于自己吸食，一部分被他卖给别人，和他同居的范某某没有参与贩卖毒品，也不知道他放毒品的位置。上述证据，均经一审法庭举证、质证，证据来源合法有效，且能相互印证，本院予以确认。
关于上诉人ＸＸ荣上诉称其不是贩卖毒品给肖某某的上诉意见。经查，证人肖某某的证言证实其电话联系ＸＸ荣购买甲基苯丙胺（冰毒）0.89克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）2粒0.23克，付给ＸＸ荣200元钱的事实，并有通话记录证实肖某某、ＸＸ荣在案发时有过电话联系，毒品交易完后侦查人员也从肖某某处扣押了其购买的上述毒品，上诉人亦供认将毒品交给肖某某时，收了肖某某现金200元。扣押笔录证实侦查人员抓获ＸＸ荣时从其身上收缴毒资200元。二审提讯时，ＸＸ荣也供述其提供了毒品给肖某某，肖某某把钱给了其，并认为肖某某的证言属实。上述证据均证实上诉人ＸＸ荣与吸毒人员肖某某之间的毒品交易已经完成，证据之间能相互印证。上诉人的该上诉意见与查明的事实不符，故本院不予支持。
关于上诉人ＸＸ荣提出证人范某某不懂萍乡话，听不懂ＸＸ荣与他人进行毒品交易的内容，因而范某某的证言不属实的上诉意见，经查，证人范某某的证言证实的是出租屋内的毒品系ＸＸ荣所有的事实，而非证实ＸＸ荣贩卖毒品给肖某某的事实，也非证实出租屋内的毒品是ＸＸ荣用于贩卖的事实。根据法律规定，被查获的毒品数量应当认定为其犯罪的数量。法院据以认定上诉人ＸＸ荣藏匿在出租屋内的毒品也是贩卖毒品数量的理由，不是因为范某某的证言证实了该批毒品系ＸＸ荣用于贩卖，而是因为根据法律规定应当认定该批毒品为ＸＸ荣贩卖毒品的数量，ＸＸ荣的该上诉理由是对法律规定的不理解，因此，本院不予采纳。
本院认为，上诉人ＸＸ荣违反国家关于违禁品的管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。归案后，ＸＸ荣如实供述自己的罪行，可从轻处罚；ＸＸ荣系以贩养吸，被缴获的毒品应认定为贩卖数量，但因其本人吸食毒品，应考虑其吸食部分，酌情处理。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法。量刑适当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 斌
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一五年四月二十一日
书 记 员 彭安琪