浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍诸民初字第2608号
原告：姚兴伟。
委托代理人（特别授权）：王炜，浙江越晖律师事务所律师。
被告：诸暨市永乐清洁有限公司。
法定代表人：赵丽群。
委托代理人（特别授权）：魏家鸣，浙江墨恒律师事务所律师。
被告：熊灿华。
被告：樊绪孝。
委托代理人（特别授权）：魏家鸣，浙江墨恒律师事务所律师。
原告姚兴伟与被告诸暨市永乐清洁有限公司（以下简称永乐公司）、熊灿华、樊绪孝机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理，依法由审判员杜敏丽适用简易程序独任审判。后转普通程序审理，由审判员杜敏丽担任审判长，与审判员夏朝霞、人民陪审员周苗来组成合议庭进行审理，于2014年10月10日公开开庭进行了审理。原告姚兴伟及其委托代理人王炜、被告永乐公司、樊绪孝的共同委托代理人魏家鸣到庭参加诉讼，被告熊灿华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告姚兴伟诉称，2013年2月1日，原告驾驶其本人的二轮摩托车，由诸暨市直埠镇姚公埠村驶往诸暨市区方向。在途经诸暨市蒋五线九江庙村地方时，与被告熊灿华驾驶停在道路上的未悬挂机动车号牌的拖拉机发生碰撞，造成姚兴伟受伤和车辆损坏的道路交通事故。该事故经诸暨市公安局交警大队认定，原告对该起事故负主要责任，被告熊灿华负事故次要责任。事故发生后，原告被送至诸暨市人民医院住院治疗，治疗期间共花去医疗费等79028.90元。原告之伤经司法鉴定构成道路交通事故一处二级伤残和一处十级伤残。被告熊灿华驾驶的肇事拖拉机未投保机动车交通事故责任强制险和商业险。另了解，被告熊灿华系被告永乐公司的下属员工，负责诸暨城北线的垃圾清理工作，因被告熊灿华自己的车辆正在维修，故由被告永乐公司从被告樊绪孝处临时借调了肇事无牌证拖拉机供被告永乐公司使用。被告熊灿华驾驶并乱停放安全设施不全的存在安全隐患的机动车，被告樊绪孝明知自己的车辆存在安全隐患仍将车辆出借给他人使用，均是该事故发生的重要因素，应承担相应的过错责任。被告永乐公司作为被告熊灿华的用人单位，且从被告樊绪孝处借调安全设施不全的存在安全隐患的机动车供被告熊灿华使用，完全忽视了潜在的道路交通安全隐患，被告永乐公司对该借调行为存在重大过错，因此被告永乐公司应当替代承担被告熊灿华应承担的过错赔偿责任，并同时对自己的过错承担相应的责任。现起诉来院，请求：一、依法判令三被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费、交通费、精神损害抚慰金等各项损失合计人民币254275.28元（医疗费79224.90元、误工费24755.85元、护理费10975.50元、住院伙食补助费1180元、营养费2700元、残疾赔偿金395748元、鉴定费2000元、交通费1000元、精神损害抚慰金50000元，合计567584.25元中的254275.28元）。
原告姚兴伟为证实其主张，向本院提交了下列证据：
1、道路交通事故认定书，用以证明事故发生经过及责任认定情况；
2、门诊病历、出院记录、住院病历、医嘱单、报告单、医疗费票据、费用汇总清单等一组，用以证明原告的治疗情况以及花去医疗费79224.90元的事实；
3、司法鉴定意见书及鉴定费发票，用以证明原告之伤经鉴定构成一处二级伤残、一处十级伤残的事实；
4、独生子女证、残疾人证、报告、救助证，用以证明原告的被抚养人情况及家庭成员情况；
5、申请出示诸暨市公安局交通警察大队对被告熊灿华、宣海军的询问笔录，用以证明被告熊灿华受被告永乐公司的雇佣，被告熊灿华在从事劳务活动过程中造成本案事故，应由被告永乐公司承担相应责任。
被告永乐公司未提出书面答辩，在庭审中辩称，本案与被告永乐公司没有事实上的关系。被告永乐公司不是本案事故的当事人，也不存在任何过错，与本案无关，请求法院驳回对被告永乐公司的起诉。
被告永乐公司未提供证据。
被告熊灿华未提出答辩，亦未提供证据。
被告樊绪孝未提出书面答辩，在庭审中辩称，根据事故认定书，被告樊绪孝不是本案的当事人，也不存在任何过错，请求法院驳回对被告樊绪孝的起诉。
被告樊绪孝未提供证据。
为查明本案事实，本院依法出示了诸暨市公安局交通警察大队对沈仕永的询问笔录（证据6）、对余永范的询问笔录（证据7），司法鉴定意见书及鉴定费发票（证据8）。
被告熊灿华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃对上述证据质证的权利。对原告姚兴伟提交以及本院当庭出示的上述证据，被告永乐公司、樊绪孝质证及本院认证如下：
对证据1、2、4，被告永乐公司、樊绪孝经质证无异议；对证据6、8，原告姚兴伟、被告永乐公司、樊绪孝经质证均无异议，对上述证据予以认定。对证据3，被告永乐公司、樊绪孝经质证对十级伤残不予认可，对其余无异议；本院认为，在审理过程中，被告樊绪孝对原告的伤残等级提出异议，本院依法委托了浙江大学司法鉴定中心作了重新鉴定，经鉴定，原告的伤残构成二级伤残（其余未构成伤残等级），故伤残等级本院按照证据8的结论予以处理，对证据3的其余部分予以认定。
对证据5，被告永乐公司、樊绪孝经质证对宣海军的询问笔录无异议；关于被告熊灿华的笔录，对被告熊灿华是被告永乐公司里搞垃圾清运的人员这一事实没有异议，但被告永乐公司老板娘借用车辆不是事实。对证据7，原告经质证认为，从余永范陈述可以看出，清运垃圾的车辆大部分是清运工自己的，偶尔以被告永乐公司的名义调配，而且清运人和被告永乐公司所使用的垃圾清运车辆大部分是无牌的非法车辆，宣海军在其笔录中明确陈述余永范是被告永乐公司的员工，下面有事情余永范就下去处理，也就是说被告永乐公司所招用的员工基本上是余永范在负责，余永范叫熊灿华来清运垃圾的行为系职务行为，实际上被告熊灿华与被告永乐公司构成了劳动关系；被告永乐公司、樊绪孝经质证认为，借车的事情被告永乐公司不清楚，应该是余永范的个人行为，对其他没有异议。本院认为，对证据5、7，原告及被告永乐公司、樊绪孝均未提出实质性异议，证据5被告熊灿华的陈述中，除了本案肇事三轮车系余永范借来一节事实前后陈述有出入外（后被告熊灿华也陈述肇事三轮车由余永范所借），其余内容都能与宣海军以及余永范的笔录相互印证，内容真实、客观，故对证据5、7予以认定，至于被告熊灿华与被告永乐公司之间法律关系的定性，将在下文作具体阐述。
经审理查明，2013年2月1日，原告姚兴伟驾驶其本人所有的未经公安机关交通管理部门登记的二轮摩托车，由诸暨市直埠镇姚公埠村驶往诸暨市区方向。20时15分许，途经诸暨市蒋五线2km500m暨阳街道九江庙村地方时，与被告熊灿华驾驶停在道路上的未悬挂机动车号牌的拖拉机（属被告樊绪孝所有）发生碰撞，造成原告姚兴伟受伤和车辆损坏的道路交通事故。经诸暨市公安局交通警察大队认定，原告姚兴伟持记分达12分且超过有效期的机动车驾驶证，饮酒后驾驶未经公安机关交通管理部门登记的二轮摩托车，夜间在没有交通信号的道路上行驶，未确保安全，与停在路面上的机动车发生尾随碰撞，是造成事故的主要原因，负事故主要责任；被告熊灿华夜间驾驶未悬挂机动车号牌且安全设施不全的拖拉机，停放在路面上，被同向后方驶来的二轮摩托车碰撞，是造成事故的次要原因，负事故次要责任。原告姚兴伟受伤后被送往诸暨市人民医院住院治疗，经诊断为额、顶骨开放性粉碎性骨折；双额部、左颞顶部急性硬膜外血肿；广泛面颅骨骨折（上、下颌骨骨折，眼眶骨折，鼻骨骨折）；前颅底骨折；吸入性肺炎；失血性休克；右侧枕叶梗死；多处挫伤，共住院59天，花去医疗费79224.90元。治疗终结后，原告的人体损伤经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定构成道路交通事故二级伤残和十级伤残，建议给予误工时限为受伤日至评残日止，需一人护理，护理时限为90天左右，建议给予营养支持，营养补偿时限为90天，花去鉴定费2000元。在审理过程中，被告樊绪孝申请对原告的伤残等级进行重新鉴定。本院依法委托了浙江大学司法鉴定中心对进行了重新鉴定，经鉴定，原告的伤势构成二级伤残。樊绪孝为此支出鉴定费1200元。
另查明，原告姚兴伟的儿子姚叶波系多重残疾人，残疾等级为三级。
还查明，被告熊灿华为被告永乐公司提供垃圾清运服务，车辆由被告熊灿华自己提供，被告永乐公司支付每年80000元清运费。因被告熊灿华自有的车辆故障，被告永乐公司的工作人员余永范向被告樊绪孝借了前述拖拉机（未投保交强险）给被告熊灿华使用。2013年2月1日晚，被告熊灿华将拖拉机停在其租房门口的路上，20时15分许发生本案事故。被告永乐公司已支付原告10000元。
本院认为，经公安机关交警部门认定，原告姚兴伟与被告熊灿华分别负事故主要责任和次要责任，本院予以确认，被告熊灿华应承担相应的赔偿责任。本案的争议焦点是被告永乐公司、樊绪孝是否应当承担赔偿责任。本院认为，首先，关于被告樊绪孝。被告樊绪孝未为其所有的拖拉机投保交强险，应在交强险限额内对交通事故造成的损害先予赔偿。对于超过交强险限额部分，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，虽然其将无牌且安全设施不全的拖拉机通过余永范借给被告熊灿华使用存在不当，但本案交通事故发生时拖拉机并未处于行驶状态，而是正常使用完毕后停放在路边，无牌且安全设施不全与本案交通事故的发生无因果关系，即被告樊绪孝对于本案损害的发生不存在过错，因此对于超过交强险限额部分，被告樊绪孝不承担赔偿责任。第二，关于被告永乐公司，其是否应当承担赔偿责任，取决于其与被告熊灿华之间的关系如何定性。对此，原告主张系劳动关系或劳务关系，被告永乐公司则仅认可被告熊灿华系其公司负责垃圾清运的人员，否认存在劳动关系和劳务关系。本院认为，被告熊灿华为被告永乐公司提供垃圾清运服务，垃圾清运车由被告熊灿华自己提供，被告永乐公司为此支付清运费80000元／年，双方关系的客体指向的是将垃圾清运至指定地点这一劳动成果，并不是单纯的劳务，且劳动工具由被告熊灿华自己提供，因此双方之间应属承揽关系，被告永乐公司系定作人，被告熊灿华系承揽人。被告熊灿华在完成工作过程中对第三人造成损害的，被告永乐公司作为定作人不承担赔偿责任。退一步讲，即使被告永乐公司与被告熊灿华之间系劳务关系，本案交通事故发生在晚上8时15分许，此时被告熊灿华在正常使用完毕后将拖拉机停放在租房门口的路上，亦不属于提供劳务过程中，且车辆无牌且安全设施不全与本案交通事故的发生无因果关系。因此，被告永乐公司非本案赔偿主体。现起诉要求赔偿损失，对其合理部分予以支持。原告的儿子姚叶波系多重残疾人，残疾等级为三级，根据《残疾人分类和分级》（国家标准编号：gb／t26341-2010），不能正常参加社会活动，缺乏劳动能力，故其被扶养人生活费支持20年。根据原告的就诊情况，交通费酌情支持1000元。鉴于原告的伤残等级构成二级伤残且其负事故主要责任，精神损害抚慰金酌情支持15000元。原告要求赔偿的住院伙食补助费1180元属于合理范围，予以支持。综上，原告的合理损失有：1、医疗费79224.90元，2、住院伙食补助费1180元（59天×30元／天），3、营养费2700元（90天×30元／天），4、误工费24755.85元（121.95元／天×203天），5、护理费10975.50元（121.95元／天×90天），6、残疾赔偿金395748元（16106元／年×20年×90%＋11760元／年×20年×90%÷2），7、交通费1000元，8、精神损害抚慰金15000元，9、鉴定费2000元，合计532584.25元。上述损失中，因被告樊绪孝未为肇事拖拉机投保交强险，故先由被告樊绪孝在相当于交强险限额内先予赔付120000元（含精神损害抚慰金3687元），被告熊灿华作为侵权人负连带责任；对于超过交强险限额部分，由于原告姚兴伟负事故主要责任，且存在持记分达12分、超过有效期的机动车驾驶证，饮酒后驾驶未经公安机关交通管理部门登记二轮摩托车，夜间在没有交通信号的道路上行驶，未确保安全等多个违法行为，故由其自负80%的赔偿责任，由被告熊灿华赔偿20%计91567.25元［（532584.25元-120000元-11313元精神损害抚慰金）×20%＋11313元］。对于被告永乐公司提出的其不用承担赔偿责任的辩称，与事实和法律相符，予以采纳。对于被告樊绪孝提出的，其不存在过错，与本案无关的辩称，与事实不符，不予采纳。被告熊灿华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，鉴于本案事实已查清，可依法判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告熊灿华赔偿原告姚兴伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失合计91567.25元，款限本判决生效之日起十五日内付清；
二、被告樊绪孝赔偿原告姚兴伟医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失合计120000元，款限本判决生效之日起十五日内付清，被告熊灿华负连带责任；
三、驳回原告姚兴伟其余的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
案件受理费4062元，由被告熊灿华负担。重新鉴定费1200元，由被告樊绪孝负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 杜敏丽
审 判 员 夏朝霞
人民陪审员 周苗来
二〇一四年十月三十日
书 记 员 杨 琼