广西壮族自治区灵山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0721刑初137号
公诉机关广西壮族自治区灵山县人民检察院。
被告人张作福张某福，居民。曾因犯抢劫罪，于2003年11月13日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年6月10日刑满释放；因犯非法持有枪支罪，于2012年l2月14日被本院判处有期徒刑三年六个月。现因涉嫌犯抢夺罪，于2015年12月26日被灵山县公安局刑事拘留，2016年1月8日被执行逮捕。现羁押于灵山县看守所。
广西壮族自治区灵山县人民检察院以灵检刑诉（2016）130号起诉书指控被告人张作福张某福犯诈骗罪，于2016年5月25日向本院提起公诉。本院于同月27日立案，并依法组成合议庭，于2016年6月23日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区灵山县人民检察院指派检察员潘杰华出庭支持公诉，被告人张作福张某福到庭参加了诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区灵山县人民检察院指控：2015年12月26日12时许，被告人张作福张某福窜到灵山县旧州镇新城路96号张某的鑫轮汽车美容中心，以租车为借口，将该店用于出租的一辆价值人民币l24010元的桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车开走。被告人张作福张某福驾驶该车行驶到灵山县陆屋镇一街的灯光球场处时，被公安民警连人带赃抓获，追回被骗走的小轿车发还给被害人张某。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读或出示了受案登记表、抓获经过、追车经过、办案说明、机动车行驶证及登记信息、扣押清单、发还清单、全国违法犯罪人员信息查询单、刑事判决书、证人钟某、黄某、仇某的证言、被害人张某的陈述及辨认笔录、辨认照片、被告人张作福张某福的供述与辩解、辨认笔录、现场勘查笔录、现场图、现场照片、现场检测报告书、价格鉴定结论书等证据。
公诉机关认为，被告人张作福张某福以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张作福张某福对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均不予认可。其辩称，其驾驶桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车去陆屋镇的目的是为了先试车后再租车，其行为不构成犯罪。
经审理查明，2015年12月26日12时许，被告人张作福张某福窜到被害人张某位于灵山县旧州镇新城路96号的鑫轮汽车美容中心处，以要租用车牌号为桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车（价值人民币l24010元，车主登记为钟某），并提出要先试试车子的性能为借口，接过被害人张某的车钥匙后被告人张作福张某福启动汽车发动机，将放置在车内的出租车广告牌递给了被害人张某，便关上车门将该车驶离鑫轮汽车美容中心一直往陆屋镇方向驶去。被害人张某发现不对劲后即到灵山县公安局旧州派出所报案，称刚刚一名男子借口租车，以试车为由，趁其不注意而将其店里用于出租自驾的一辆车牌号为桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车开走，其通过车辆定位发现该车往陆屋镇方向行驶，要求立即查处。接报后，灵山县公安局旧州派出所民警驾驶一辆面包车搭乘被害人张某，由旧州镇往陆屋镇方向的公路沿途查找桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车，至陆屋糖厂附近路段时发现了该车，公安民警立即驾车追上并表明身份，责令被告人张作福张某福停车。但被告人张作福张某福不予理会，驾驶该车继续向陆屋镇方向逃窜，公安民警驾车一路尾随追赶。当被告人张作福张某福驾驶桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车行驶到陆屋镇一街的灯光球场处想要掉转车头时，被公安民警驾车堵住了去路而当场被人赃俱获。当日，被告人张作福张某福被刑事拘留。随后，公安机关将追回的桂Ｎ×××××福克斯牌小轿车发还给了被害人张某。
另查明，被告人张作福张某福曾因犯抢劫罪，于2003年11月13日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年6月10日刑满释放；因犯非法持有枪支罪，于2012年12月14日被本院判处有期徒刑三年六个月。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实，足以认定。
1、受案登记表。证实2015年12月26日l2时30分，被害人张某到灵山县公安局旧州派出所报案，称刚刚一名男子到其灵山县旧州镇新城路96号鑫轮汽车美容中心借口租车，以试车为由，趁其不注意将一辆桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车开走，其通过定位，该车正向陆屋镇方向行驶，请求查处。
2、追车经过、抓获经过。证实2015年12月26日，灵山县公安局旧州派出所接到被害人张某报案后，即出警查处，民警驾驶面包车往陆屋镇方向追查，在陆屋糖厂附近路段发现桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车之后，民警即表明身份并大声责令对方停车，但对方没有停车，一直往前开。最后，民警在陆屋镇一街的灯光球场处将福克斯牌小轿车逼停，将被告人张作福张某福连人带赃抓获。
3、全国违法犯罪人员信息查询单、刑事判决书。证实被告人张作福张某福曾因犯抢劫罪，于2003年11月13日被广东省广州市天河区人民法院判处有期徒刑三年六个月，2006年6月10日刑满释放；因犯非法持有枪支罪于2012年12月14日被本院判处有期徒刑三年六个月。
4、办案说明。证实被告人张作福张某福没有机动车驾驶证。
5、机动车行驶证及登记信息。证实涉案的桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车的所有权人登记为钟某。
6、人员基本信息。证实被告人张作福张某福的出生年月日、住址等个人身份基本信息情况。
7、扣押清单、发还清单。证实2015年12月26日，公安机关依法从被告人张作福张某福处扣押了桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车。当日，公安机关将该车发还给被害人张某。
8、辨认笔录、辨认照片。证实被害人张某能辨认出2015年12月26日在灵山县旧州镇新城路96号鑫轮汽车美容中心，强行将桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车开走的男子就是被告人张作福张某福。
9、证人钟某的证言。证实2015年初，其将自己的一辆车牌号为桂Ｎ×××××的白色福克斯牌小轿车放在灵山县旧州镇鑫轮汽车美容中心用于出租自驾。
10、证人黄某的证言。证实在2015年12月26日，其接到朋友张某（即被害人）的电话，说是被人强行开走了一辆福克斯牌小轿车。其就和张某一起到灵山县公安局旧州派出所报案，并随同公安民警一起沿路找车，后来在陆屋镇一街的灯光球场处将该车追回，民警将被告人当场抓获。
11、证人仇某的证言。证实其儿子张作福张某福（即被告人）没有正式工作，基本没有什么收入，平时只在家帮家人做饭。
12、被害人张某的陈述。证实2015年12月26日12时许，一个三十岁左右的男子（即被告人张作福张某福）来到其位于灵山县旧州镇新城路96号的鑫轮汽车美容中心，说想租一辆小汽车。其明确告知不租给外地人。该男子说：“我姓张，是兄弟，六哥认识我”。接着，该男子又说：“你先打着火，我试试动力够不够，等一下再叫人来租。”其问该男子想要租哪一辆车，该男子就说想租那一辆停在门口的白色福克斯牌小轿车。其拿车钥匙给该男子，该男子上车打着火，把驾驶台上面那块写着出租汽车的广告牌递给其后，就快速把车往陆屋镇方向开去，其怕被撞不敢去拦，只好跑上去大声叫停车，但是该男子不停车。其马上到不远处的旧州派出所报警，然后就和民警一起乘坐派出所的车辆去追。其通过手机上的车辆定位显示，发现该车以40公里的时速正在陆屋糖厂附近的公路行驶。当追到陆屋镇古城桥头时，福克斯牌小轿车拐进街道，一直开到陆屋一街尽头的一个篮球场。因前面已经无路可走，福克斯牌小轿车想掉头，被民警开车堵住，当场把该男子抓获。该车车牌号是桂Ｎ×××××，车主是钟某，挂靠在其店里用于出租自驾。其平时出租汽车的规程是，先验看客户的驾驶证、身份证，然后签订合同，收取500元押金，租金另收，再把车钥匙交给客户。
13、被告人张作福张某福的供述及辩解。证实2015年12月26日早上，其喝了酒后就到灵山县陆屋镇汽车站搭车去旧州镇。其来到旧州镇新城路的一间租车店（即被害人张某的鑫轮汽车美容中心），想要租一辆小汽车去村里面的某个赌场。其走进店里跟老板（即被害人张某）说是陆屋的，想租一辆车，并指着其中一辆白色的车（即桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车）。老板说这辆车是车主放在店里出租的，价钱稍有点贵。其提出先要试试车，老板就拿来车钥匙，其接过车钥匙上车，车打着火后，其将车内的出租车广告牌递给了老板，就关好车门将该车往陆屋镇方向开去。途中，其还驾车去了陆屋镇的三家村找一个朋友，但是没有找到，于是又将该车开回陆屋街。当其将该车开到陆屋一街的球场处想掉头出来时，一辆小汽车停在路口堵住，其按了喇叭，但是那辆车一直不让，其就一直在车上坐。过了一会儿，陆屋派出所的民警到来将其拉下车控制住，后带回旧州派出所讯问。其没有驾驶证，也没有交租金，其将桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车开回陆屋镇，不是想抢车、诈骗车，而是想先试试车。
14、现场勘查笔录、现场图、现场照片、辨认照片。证实案发现场位于灵山县旧州镇新城路96号的鑫轮汽车美容中心。被告人张作福张某福对作案现场及涉案车辆桂Ｎ×××××白色福克斯牌小轿车进行了辨认。
15、价格鉴定结论书。证实涉案车辆桂Ｎ×××××白色福克斯牌轿车价值人民币124010元。
本院认为，被告人张作福张某福以非法占有为目的，盗窃他人财物金额达124010元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，构成盗窃罪，应当以盗窃罪追究被告人张作福张某福的刑事责任。
关于公诉机关建议应当以诈骗罪追究被告人张作福张某福刑事责任的指控意见。在本案中，被告人张作福张某福虽然虚构了想要租车而试车的事实，但是被害人并未因此而陷入处分自己汽车的错误认识，其将钥匙交给被告人，仅仅是让被告人试车而已，因此，被告人张作福张某福的行为不符合诈骗罪中被害人基于行为人的欺骗而产生错误认识而处分财产的这一客观要件。而被告人张作福张某福在本案中以非法占有为目的，虚构租车意向骗取试驾，其目的实为使车辆脱离受害人的控制范围，从而为其更为便利地窃走车辆创造条件，在试驾过程中，其明显超出合理的试车时间及试车空间范畴，擅自驾车驶离，并将试驾车辆非法据为己有，其行为符合盗窃罪的构成要件。因此，公诉机关指控应当以诈骗罪追究被告人张作福张某福的罪名不当，本院不予采纳；对被告人张作福张某福辩称其不构成犯罪的意见，本院亦不予采纳。
被告人张作福张某福盗窃的公私财物价值达人民币l24010元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，被告人张作福张某福盗窃的数额达到“数额巨大”的标准，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人张作福张某福曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在前罪刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对被告人张作福张某福从重处罚。被告人张作福张某福有前科劣迹，应对其从严惩处。
综上所述，根据被告人张作福张某福的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第十四条的规定，判决如下：
被告人张作福张某福犯盗窃罪，判处有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币5万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月26日起至2021年8月25日止；罚金限于判决发生法律效力后十日内缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 陈邦超
人民陪审员 劳景权
人民陪审员 黄礼明
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 何 森