陕西省柞水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）柞民初字第00208号
原告孟瑶，女，汉族，陕西省镇安县人，教师。
委托代理人张炳顺，镇安县148法律服务所法律工作者。
被告张立普，男，汉族，陕西省柞水县人，农民。
委托代理人张潇，男，系被告张立普之子。
被告张芳广，男，汉族，陕西省柞水县人，农民。
被告张立普、张芳广共同委托代理人吴履斌，柞水县凤凰法律服务所法�工作者。
被告孟祥万，男，汉族，陕西省柞水县人，农民。
委托代理人舒泽林，柞水县148法律服务所法律工作者。
被告孟东，男，汉族，陕西省柞水县人，农民。
被告孟雪，男，汉族，陕西省柞水县人，农民。
被告孟磊，男，汉族，陕西省柞水县人，农民。
原告孟瑶与被告张立普、张芳广、孟祥万、孟东、孟雪、孟磊地面施工损害责任纠纷一案，本院于2014年6月23日受理后，原告孟瑶于2014年6月30日向本院申请追加孟东为被告，2014年7月7日被告孟祥万向本院申请追加孟东、孟雪、孟磊为被告，本院分别于2014年6月30日、2014年7月7日通知了孟东、孟雪、孟磊参加到本案诉讼中来。后依法组成合议庭，于2014年8月6日公开开庭进行了审理。原告孟瑶及委托代理人张炳顺，被告张立普及委托代理人张潇，被告张芳广及被告张芳广与被告张立普共同委托代理人吴履斌，�告孟祥万及委托代理人舒泽林，被告孟东、孟雪、孟磊到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告孟瑶诉称，2014年2月27日早9时许，原告孟瑶乘坐其哥驾驶的小车由柞水县凤凰镇到镇安县办事，途经小岭镇胡家沟公路时，被施工现场土石堵塞，无法通行，但未放置安全警示牌及醒目标示，原告孟瑶哥哥下车查看现场，原告孟瑶也下车在路边休息，不料被被告施工的挖掘机推倒香椿树干倒下砸中原告孟瑶的头部，原告孟瑶当即昏迷，随即被送往柞水县人民医院抢救，由于伤势严重，当晚被送往陕西省第四军医大学西京医院进行救治，诊断为：1、重型开放性颅脑损伤；2、左颞部硬膜下血肿；3、左侧额骨、蝶骨骨折，颅内积气。原告孟瑶住院9天，支付医疗费5万余元，被告只支付了部分医疗费，原告孟瑶伤情经陕西公正司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后期治疗费约12000�，现请求被告连带赔偿原告孟瑶各项损失共计161581.75元。
被告张立普、张芳广辩称，原告孟瑶诉称事发时其由柞水凤镇到镇安办事，途经小岭胡家沟公路被施工现场的土石堵塞，无法通行，这与事实不符，其一，柞水凤镇至镇安的公路是307省道，而不是胡家沟公路，该胡家沟没有通往镇安的公路；其二，原告孟瑶称施工现场未设置安全警示牌及醒目标志，与原告受伤没有因果关系，因为桥才开始施工，施工在公路以下的河中，不占用公路，不影响车辆和过往行人的正常通行；其三，原告孟瑶是乘坐其哥孟雪的车到现场看挖掘机施工的情况，因为原告孟瑶的哥孟雪是与孟东合伙购置的挖掘机。因此，被告孟雪停车不当，应负主要责任，挖掘机老板孟东负一半责任，孟祥万负一定的责任，被告张立普、张芳广承担一定的经济补偿责任。
被告孟祥万辩称，被告孟祥万�被告孟东、孟雪、孟磊之间是雇佣关系，被告孟祥万在从事雇佣活动过程中无主观故意和重大过错，依法不应承担本案的赔偿责任，原告主张部分失实，且赔偿数额标准过高，部分请求不应支持。
被告孟东辩称，被告孟东是挖掘机机主，原告起诉的被告孟东无异议，请法院公正处理。
被告孟雪辩称，被告孟雪不是挖掘机合伙人，请公正处理。
被告孟磊辩称，被告孟磊不是挖掘机合伙人，当时原告孟瑶乘坐的车是被告孟磊开的，不是孟雪开的。
经审理查明，2014年2月27日早9时许，原告孟瑶乘坐孟磊驾驶的小轿车到胡家沟张立普、张芳广二人修桥的施工现场，被正在施工作业的被告孟祥万驾驶的挖掘机推倒的红椿树干砸中头部，原告孟瑶立即被送往柞水县人民医院进行抢救，当晚转入陕西省第四军医大学西京医院进行救治，被诊断为：1、重型开放性颅脑损伤；2�左颞部硬膜下血肿；3、左侧额骨、蝶骨骨折，颅内积气。原告孟瑶住院9天，支付医疗费55785.75元。原告孟瑶的伤情经陕西公正司法鉴定中心鉴定为十级伤残，后期治疗费预计12000元，持续休养误工为180日。另查明，挖掘机所有人为被告孟东所有。原告孟瑶受伤后，被告张立普、张芳广垫付医疗费各5000元。原告孟瑶兄妹3人，父亲孟远军（患有重病），母亲柯秀莲。陕西省2013年度城镇居民人均纯收入标准22858元，陕西省2013年度农村居民人均年生活消费支出标准5724元。
上述事实经开庭举证、质证，本院认证，有下列证据证实：1、原告孟瑶提交的张芳明调查笔录，孟东调查笔录证实，被告张立普、张芳广二家修桥，用孟东的挖掘机挖基础，作业时将一个红椿树推倒，砸伤原告孟瑶的事实。2、被告张立普、张芳广提交的余立宏、张道魁证言与其他证言相互印证，也证实了孟瑶受伤过程，挖掘机机主是孟东，孟东承揽了张立普、张芳广开挖桥基础的事实；3、被告孟祥万提交的汪正成证言、汪正华证言，均证实事发过程。4、原告提交的孟瑶诊断证明，住院病案材料及医疗费票据，证实孟瑶受伤治疗过程及支付医疗费55785.75元的事实；5、原告提交的陕西公正司法鉴定中心陕公正司法（2014）临鉴字第755号证实孟瑶颅脑损伤构成十级伤残；后续医疗费预计为12000元人民币，孟瑶误工期限为180日；6、原告提交的家庭成员证明及孟远军住院病历证明，证实孟瑶有兄妹3人，其父孟远军身患重病（扩张型心肌病、心功能Ⅳ级）需要其扶养的事实。7、原告孟瑶与被告张立普、张芳广各垫付5000元医疗费的事实无异议。
本院认为，2014年7月27日，被告张立普、张芳广二人为建房需要合伙修一座桥，与孟东协商挖桥基础，双方未签订书面合同，没有对�方的权利义务做明确约定。从实际看，孟东用其挖掘机，并配备挖掘机手，自己准备燃油等特征，符合承揽合同的特征，应属于承揽关系，且机主孟东在现场，其对周围环境应当具有足够的注意义务，其未设置警示标志，亦未建立安全防护措施。依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第一款规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。被告孟祥万是被告孟东雇请的挖掘机手，属雇佣关系，被告孟祥万具有挖掘机司机四级专业证书，其在施工作业中观察不周，对树木倒向操作不当，没有尽到最低限度注意义务，致事故发生，具有重大过失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，�主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。”本案中，因被告孟祥万是在从事其雇主被告孟东安排的雇佣活动中发生的事故，故被告孟祥万的赔偿责任应当由其雇主被告孟东承担，同时因被告孟祥万在事故中有重大过失，故被告孟祥万应当与被告孟东承担连带赔偿责任。根据造成原告孟瑶伤害事故原因力大小，被告孟东应对本次伤害事故负主要责任，承担70%的责任。被告张立普、张芳广二人修桥时，对操作范围没有明确指明，其作为修桥的受益人、承建方，没有在路面一定安全距离设置施工警示提醒，安排的张芳广、张芳明担任警戒未制止车辆行人进入危险范围，应承担次要责任，承担30%责任。被告孟祥万、张立普、张芳广辩称挖掘机是孟东、孟雪、孟磊合伙购买，是否合伙购买不影响责任主体承担，属另一法律关系。被告张立普、张芳广辩称被告孟磊停车不当是引起事故的主要原因，当时施工时，道路未封闭，也未设置警示提醒，其辩称理由不予采纳。被告孟祥万辩称原告孟瑶没有提供其父母是否丧失劳动能力的证据，被扶养人生活费不应赔偿，原告孟瑶父亲孟远军患重大疾病需要原告扶养的事实有证据支持，对其观点予以部分采纳。原告孟瑶的损失确定如下：1、医疗费，经当庭核实为55785.75元；2、误工费，住院9天，结合鉴定意见孟瑶误工180日，原告主张按每天100元计算误工费依据不足，被告孟祥万主张按柞水法院惯例认定50元／天，可酌情每天按50元计算，误工费共计9000元；3、护理费，原告主张按2人计算，每人按80元计算无依据，被告孟祥万主张按柞水法院惯例认定40元／天，只认可一人，可酌情按一人每天40元计算，护理�为360元；4、住院伙食补助费原告主张270元，符合规定，予以确认；5、营养费，原告伤情较重，已构成伤残，请求营养费应予支持，标准按每日10元确定，共90元；6、残疾赔偿金，原告孟瑶的伤情经司法鉴定构成十级伤残，按照陕西省2013年度城镇居民人均纯收入标准22858元结合赔偿比例10%计算20年，计45716元。本案系侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条之规定，应将被扶养人生活费计入残疾赔偿金。原告被扶养人有其父亲孟远军，未满六十周岁，但无劳动能力和生活来源，生活费应计算20年，由三个孩子共同承担，按照陕西省2013年度农村居民人均年生活消费支出标准5724元，结合扶养人人数及伤残赔偿比例10%计算，原告被扶养人孟远军生活费为3816元，将被扶养人�活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金共计49532元；7、后续治疗费，参照司法鉴定意见，确定为12000元；8、交通费，结合原告治疗、鉴定情况确定为1100元；9、住宿费900元，系合理支出，予以确认；10、鉴定费2400元，系原告实际支出，应予确认；以上共计131437.75元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第九十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条的规定，判决如下：
一、由被告孟东在判决生效后十日内赔偿原告孟瑶各项损失92006.43元，被告孟祥万承担连带责任。
二、由被告张立普、张芳广共同赔偿原告孟瑶各项损失39431.32元（含被告张立普垫付的5000元、被告张芳广垫付的5000元）。
三、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费3530元，由被告孟东承担2100元，被告张立普、张芳广承担800元，由原告孟瑶承担630元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 汪 波
人民陪审员 黄让益
人民陪审员 郑传策
二〇一四年九月十二日
书 记 员 赵 欢