广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）百刑终字第135号
原公诉机关广西壮族自治区平果县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈良时，男，1994年10月21日出生于广西壮族自治区平果县。
上诉人（原审被告人）陆富海（曾用名陆焕海），男，1985年7月16日出生于广西壮族自治区平果县。
广西壮族自治区平果县人民法院审理平果县人民检察院指控原审被告人陈良时、陆富海犯非法持有枪支罪一案，于2014年4月18日作出（2014）平刑初字第96号刑事判决。宣判后，在上诉、抗诉期限内，原公诉机关未提出抗诉，原审被告人陈良时、陆富海不服，提出上诉。本院于2014年5月8日立案受理，依法组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区百色市人民检察院指派检察员何源出庭履行职务，上诉人陈良时、陆富海到庭参加诉讼。现已审理终结。
平果县人民法院判决认定：2013年8月31日凌晨，平果县马头镇二栋开发区“八立方”娱乐会所旁的电玩室发生枪击案，陈良安被枪杀。当日5时许，被告人陈良时闻讯赶到案发现场，发现陈良安尸体旁边地上有一支自制短枪和一颗子弹，即趁无人注意之机，把枪支和子弹拾起后拿回其家中藏匿。同年9月2日14时许，被告人陈良时把枪支和子弹交给被告人陆富海帮保管。被告人陆富海明知是枪支和子弹，仍然拿到其家里藏匿。9月5日，被告人陈良时、陆富海先后被民警抓获归案，藏匿的枪支和子弹被民警依法收缴。经鉴定，被告人陈良时、陆富海非法持有的枪支可发射国产嘉陵牌12号猎枪弹，是《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表，证人陈某某、李某、黄某某的证言笔录，现场勘验检查笔录、扣押物品清单及照片、检查笔录、辨认笔录，枪支检验鉴定书，被告人到案经过说明，户籍证明，被告人陈良时、陆富海的供述等证据。
原判认为，被告人陈良时、陆富海违反我国枪支管理法规定，非法藏匿一支自制短枪和一颗子弹，其行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈良时、陆富海归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人陈良时、陆富海均属初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项的规定，判决：一、被告人陈良时犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人陆富海犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人陈良时上诉提出：一审认定的事实有误，对其量刑过重。理由为：一、其接到公安机关通知问话后，于2013年9月5日主动到平果县公安局刑警大队接受问话，交代了其拾得枪支子弹后转交给陆富海帮藏匿的事实，应认定其有自首情节；二、其是初犯、偶犯，持枪目的只是为了向他人炫耀，犯罪情节轻微。
上诉人陆富海上诉提出：其主动上缴枪支子弹给公安机关，具有自首情节，但一审没有认定，因此对其量刑过重。请求二审给其从轻改判并适用缓刑。
百色市人民检察院出庭检察员向法庭补充举证了公安机关的情况说明、证人凌福德的证言笔录。检察员认为，上诉人陈良时、陆富海非法藏匿一支自制短枪和一颗子弹，其行为已构成了非法持有枪支罪。陈良时、陆富海在接到公安机关问话通知后，能主动到公安机关接受问话并如实交代犯罪事实，具有自首情节。建议本院综合二审查明的案件事实，给予从轻改判适用缓刑。
二审审理查明，2013年8月31日凌晨4时许，平果县马头镇二栋开发区“八立方”娱乐城的电子游戏室发生枪击案，陈良安被人枪杀。当日凌晨5时许，上诉人陈良时闻讯赶到娱乐城电子游戏室，发现在陈良安的尸体旁边遗有一支自制短管猎枪和一颗未击发的猎枪子弹，即趁无人注意之机，把枪支和子弹拿回其家中藏匿。同年9月2日，上诉人陈良时又把枪支和子弹交给上诉人陆富海帮保管。期间，公安机关在调查陈良安被枪杀一案时，怀疑陈良时藏匿了枪杀现场遗留的枪支，于9月5日通知陈良时到公安机关接受询问。同日上午，上诉人陈良时自动来到平果县公安局刑警大队，如实供述了其拾得枪支、子弹后转交给陆富海帮藏匿的事实。同日下午，新安镇新安村委主任凌福德根据公安机关的协助工作要求，找到上诉人陆富海，动员其投案自首，上诉人陆富海向凌福德承认了其帮陈良时藏匿枪支和子弹的事实，然后与村委主任凌福德在其家等候公安人员来到，配合公安人员指认、提取了其帮陈良时藏匿在家里的一支自制短枪和一颗子弹。经广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心鉴定，被查获的枪支是可发射国产嘉陵牌16号猎枪弹，符合《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
认定上述事实的证据有：
（一）物证和书证
1、询问通知书证实，平果县公安局刑警大队于2013年9月5日通知陈良时到办案中心接受询问。
2、受案登记表、立案决定书证实，平果县公安局刑警大队在调查陈良安被枪杀案件中，根据案件线索，于2013年9月5日对非法持有枪支犯罪嫌疑人陈良时、陆富海立案调查。
3、现场勘验检查笔录、物证提取笔录、扣押物品清单及照片证实，2013年9月5日16时40分，公安民警根据陆富海的指认，对平果县新安镇新安街上68号陆富海家里其藏匿枪支的位置进行检查，提取到一支自制短管猎枪和一颗猎枪子弹。
4、现场指认笔录及指认照片证实，上诉人陆富海带公安民警指认了其藏匿在自家客厅水缸旁边夹缝里的一支自制短管猎枪和藏匿在二楼杂物堆里的一颗猎枪子弹。
5、辨认笔录及辨认照片证实，上诉人陈良时经辨认从陆富海家提取的一支自制短管猎枪和一颗猎枪子弹，确认是其在平果县马头镇“八立方”娱乐城电玩室枪杀现场拾回并交给陆富海帮藏匿的枪支和子弹。
6、平果县公安局刑警大队情况说明证实，2013年8月31日凌晨4时许，平果县马头镇“八立方”娱乐城电子游戏室发生枪击案，陈良安被人枪杀。公安机关在调查陈良安被枪杀案期间，通知陈良时到公安机关接受问话，陈良时主动到案并如实供述了其拾得枪支、子弹后转交给陆富海藏匿的事实。同月5日下午，在新安村委干部配合下，犯罪嫌疑人陆富海主动向公安机关投案，并将其藏匿在家里的一支自制短枪和一颗子弹上缴公安机关。
7、户籍证明，证实上诉人陈良时出生于1994年10月21日，陆富海出生于1985年7月16日，犯罪时已达到应负刑事责任年龄。
（二）证人证言
1、证人陈某某的证言，证实2013年8月31日凌晨5时许，其接到电话得知其弟陈良安在平果县马头镇“八立方”娱乐会所被人枪杀后，其和黄某某驾车赶到“八立方”娱乐城，看到其弟陈良安躺在电子游戏室的地上，已经被枪击死亡，身旁有一支自制短枪和一颗未击发的猎枪子弹。其就走出门口打电话报警，这时陈良时、李某、班必海来到，后来就发现摆在陈良安尸体旁边的一支自制短枪和一颗子弹不见了。
2、证人黄某某的证言，证实2013年8月31日凌晨5时许，其接到朋友黄志添的电话，得知陈良安被人枪杀，其就和陈某某开车赶到“八立方”娱乐城，见陈良安躺在娱乐城电子游戏室地上已经死亡，头上流了好多血，旁边有一支自制木柄短枪和一颗未击发的猎枪子弹。陈某某用纸巾想把那支短枪包起来拿到其轿车上，其就叫他别动，等公安来处理。
3、证人李某的证言，证实2013年8月31日凌晨5时许，其接到陈某某的电话得知陈良安被人枪杀后，其和陈良时驾一辆摩托车车赶到“八立方”娱乐城，看到陈良安躺在电子游戏室地上，已经没有呼吸。后来陈良时先驾驶摩托车离开现场。
4、证人凌福德（新安镇新安村村委主任）的证言，证实2013年9月5日其接到平果县公安局新安派出所的电话，说陆富海涉嫌陈良安被枪杀案，让其了解陆富海的去向并动员他投案自首。当日下午其找到陆富海，陆富海承认得帮陈良时藏匿了枪支和子弹，表示愿意随其到派出所投案。之后其联系新安派出所，并陪同陆富海在家等候公安人员来到，收缴了陆富海主动交出的枪支和子弹。
（三）鉴定结论
1、广西壮族自治区公安厅物证鉴定中心枪支检验鉴定书证实，经对平果县公安局送检的一支自制短管猎枪进行鉴定，鉴定该枪是可发射国产嘉陵牌16号猎枪弹，符合《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支。
（四）上诉人供述
1、上诉人陈良时供述，2013年8月31日凌晨5时许，其接到陈某某的电话得知堂哥陈良安被人枪杀后，其和李某驾驶一辆摩托车赶到“八立方”娱乐城，看到陈良安躺在电子游戏室地上，头上流了很多血，人已经死亡，尸体旁边摆有一支自制木柄短枪和一颗猎枪子弹，其就趁无人注意拿了那支短枪和子弹回家。9月2日中午，其担心被公安追查，就把短枪和子弹交给陆富海帮保管。9月5日上午其接到公安机关问话通知后，主动到刑警大队，交代了其藏匿枪支、子弹，后又转交给陆富海帮保管的事实。
2、上诉人陆富海供述，2013年9月2日，陈良时拿一支自制短砂枪和一颗猎枪子弹叫其帮保管，其就把短砂枪藏在其家水缸旁边夹缝里，把子弹藏在二楼杂物堆里。同月5日下午，新安村村委主任凌福德找到其，说公安机关在追查枪支的下落，动员其交出枪支。其同意后，凌福德就打电话给新安派出所，不一会儿，派出所民警开车来到其家，提取了其私藏的一支自制短枪和一颗猎枪子弹，并带其到派出所问话。
上列证据，均经庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈良时、陆富海违反国家禁令，非法持有一支自制砂枪和一发子弹，其行为巳构成了非法持有枪支罪。陈良时系在查看其堂哥被害现场时发现他人丢弃的自制猎枪和子弹而收藏，后又转交给陆富海藏匿，上诉人陈良时、陆富海非法持有枪支和子弹，未造成其他严重后果，经村委干部动员后，能主动到公安机关投案自首，如实供述其犯罪事实并交出非法持有的砂枪和子弹，依法可以从轻或者减轻处罚。对于陈良时、陆富海上诉分别提出其具有自首情节，系初犯，犯罪主观恶性小等意见，经查与事实相符，给予采纳。本院认为，原判认定的主要犯罪事实清楚，定罪准确，唯遗漏认定上诉人陈良时、陆富海具有自首情节，因此量刑过重。本院鉴于上诉人陈良时、陆富海藏匿枪支弹药时间较短，情节较轻，社会危害性较小，且犯罪后具有自首情节，从惩办与宽大相结合的刑事政策出发，决定予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销平果县人民法院（2014）平刑初字第96号刑事判决第一项、第二项；
二、上诉人（原审被告人）陈良时犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。）
三、上诉人（原审被告人）陆富海犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自本判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 王小强
审判员 陈苍山
审判员 张 莉
二〇一四年六月二十三日
书记员 陈振斌