河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫08民终1996号
上诉人（原审被告）焦作市新好爱家超市有限公司。
法定代表人李全忠，董事长。
委托代理人王洪刚，焦作市中站区“148”法律服务所法律工作者。
委托代理人申小亮，该单位副总。
被上诉人（原审原告）张艳玲，女，1977年10月10日出生，汉族。
委托代理人曹文江，河南飞龙律师事务所律师。
焦作市新好爱家超市有限公司（以下简称好爱家超市）与张艳玲生命权、健康权、身体权纠纷一案，张艳玲于2016年1月19日向中站区人民法院提起诉讼，请求判令：好爱家超市赔偿张艳玲医疗费17119.98元、鉴定费700元、误工费28180元、陪护费6942.48元、营养费1780元，住院伙食补助费2670元、残疾赔偿金112534.4元、被抚养人生活费60382.08元、精神抚慰金15000元、二次手术费20000元。中站区人民法院于2016年6月17日作出（2016）豫0803民初34号民事判决。好爱家超市不服，提起上诉。本院于2016年8月8日受理后，依法组成合议庭，并于2016年8月23日公开开庭进行了审理。好爱家超市的委托代理人王洪刚、申小亮，张艳玲及其委托代理人曹文江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：张艳玲于2014年1月受雇于好爱家超市。2015年1月14日，好爱家超市维修工呼金年维修损坏的运货电梯时，张艳玲正要帮忙按电梯按钮调试，电梯突然坠落，致张艳玲受伤。同日到焦作市第二人民医院住院治疗89天，诊断为：1、左股骨干骨折；2、右胫腓骨开放性骨折；3、右足跗骨骨折并关节脱位。住院及出院后续治疗共花费医疗费66131.58元，其中好爱家超市支付了42953.5元，张艳玲支付了23178.08元。住院期间好爱家超市派人陪护10天，张艳玲姐姐张红燕陪护79天。2016年1月4日张艳玲单方申请焦作正孚法医临床司法鉴定所鉴定伤残等级为八级伤残，张艳玲支付鉴定费700元。2016年4月19日经张艳玲同意，好爱家超市申请焦作天援法医临床司法鉴定所鉴定张艳玲的伤残等级为两处九级伤残。另查明，好爱家超市按照张艳玲月工资1100元发至2015年7月份；张艳玲长女毋童娇2004年8月18日出生，次女毋童瑶2006年10月10日出生，张艳玲及其两个女儿均为城镇居民户口；2015年河南省城镇居民人均可支配收入为25576元／年，城镇居民人均消费性支出17154元／年，居民服务业和其他服务业平均工资为30482元／年，焦作市区最低工资为1600元／月；另法院对张艳玲母亲许某丙的询问笔录，查明许某丙为焦作市链条厂退休职工，退休工资为每月两千多元。
原审认为：张艳玲受雇于好爱家超市，在雇佣期间为帮忙维修货运电梯受伤，对自己所受伤害张艳玲并不存在故意或重大过失，好爱家超市应承担赔偿责任。第二次伤情等级鉴定是由好爱家超市与张艳玲共同选定的有资质的机构出具的鉴定，具备法定效力，故好爱家超市再次申请伤残等级鉴定，不予支持；张艳玲共花费医疗费66131.58元，好爱家超市支付了42953.5元，还有23178.08元未支付，现张艳玲要求好爱家超市赔偿医疗费17119.98元，予以支持；住院伙食补助费按照每天50元及实际住院天数89天计算为50元×89天=4450元，现张艳玲要求好爱家超市赔偿住院伙食补助费2670元，予以支持；营养费按照每天10元及实际住院天数89天计算为10元×89天=890元，现张艳玲要求好爱家超市赔偿营养费1780元，超出部分，不予支持；残疾赔偿金计算为25576元×20年×22%=112534.4元，现张艳玲要求好爱家超市赔偿残疾赔偿金112534.4元，予以支持；毋童娇的生活费计算为17154元×7年×22%÷2=13208.58元，毋童瑶的生活费计算为17154元×9年×22%÷2=16982.46元，二被扶养人的生活费合计为30191.04元，因张艳玲母亲许某丙有退休工资，故对许某丙的抚养费不予支持，张艳玲要求好爱家超市赔偿被扶养人生活费60382.08元，超出部分，不予支持；误工费按照焦作市区最低工资1600元／月计算为1600元÷30天×460天=24533.33元，减去好爱家超市已支付的7个月工资为24533.33元-1100元×7=16833.33元，现张艳玲要求好爱家超市赔偿误工费28180元，超出部分，不予支持；护理费计算为30482元÷365天×79天=6597.47元，现张艳玲要求好爱家超市赔偿护理费6942.48元，超出部分，不予支持；张艳玲要求好爱家超市赔偿鉴定费700元，有票据为证，予以支持；张艳玲要求好爱家超市赔偿精神损害抚慰金15000元，根据本案案情及对张艳玲造成的伤害酌定为8000元，超出部分，不予支持；张艳玲要求好爱家超市赔偿二次手术费20000元，因该费用未实际发生，可在实际发生时另行起诉，故该项请求不予支持。以上费用共计17119.98元＋2670元＋890元＋112534.4元＋30191.04元＋16833.33元＋6597.47元＋700元＋8000元=195536.22元。
原审判决：一、焦作市新好爱家超市有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿张艳玲医疗费17119.98元、住院伙食补助费2670元、营养费890元、残疾赔偿金112534.4元、被扶养人生活费30191.04元、误工费16833.33元、护理费6597.47元、鉴定费700元、精神损害抚慰金8000元，共计195536.22元；二、驳回张艳玲的其它诉讼请求。案件受理费5280元，保全费2020元，两项共计7300元，由张艳玲负担1898元，焦作市新好爱家超市有限公司负担5402元。
好爱家超市上诉称：一、张艳玲一直从事验货员工作，除了从事过卫生清理工作以外，其未从事过其它工作。2015年1月14日，张艳玲在好奇心的驱使下走上货运电梯按按钮，导致电梯坠落人员受伤。张艳玲是非岗位受伤，存在重大的安全过失。二、原审适用法律不当。原审根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第1款，判决好爱家超市赔偿张艳玲医疗费、住院伙食补助费、营养费等，其中被抚养人生活费、精神抚慰金在上述条款中未作规定。张艳玲受伤的地点和原因不是在其应有的岗位或者范围和环境内，不是在好爱家超市授权或者指示范围内，本案不适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》。三、原审程序违法。原审中，好爱家超市申请法院调取张艳玲治疗过程中的报销情况，原审置之不理，张艳玲得到了双份医疗费的赔偿。2016年4月19日，焦作正孚法医临床司法鉴定所出具鉴定意见后，好爱家超市向上次鉴定机构咨询，后好爱家超市向法院申请再次鉴定，法院予以拒绝。四、原审法院认定证据有误。1、张艳玲治疗期间，好爱家超市安排27位女工陪护。该27位女工出具书面证明，为了简化庭审只有2位女工出庭作证，上述证据形成了证据链，应予采信。2、好爱家超市向张艳玲爱人毋海宾支付医疗费37000元，申小亮向医疗机构刷卡10000元。张艳玲自认好爱家超市代其交纳医疗费42953.5元医疗费，而毋海宾收取了37000元，原审法院应查清差额5953.5元如何而来。3、张艳玲出具的蓝十字大药房医疗费票据其中8张无处方、无外购许可，这些费用是张艳玲在接受正规医疗机构治疗时同时产生的，法院不应支持。五、原审计算的误工费错误。1、张艳玲和好爱家超市约定张艳玲的劳务费是每月1100元，双方按约履行了1年。2015年张艳玲受伤后，好爱家超市每月向张艳玲支付1100元。原审按每月1600元计算张艳玲的误工费不当。焦作市最低工资收入是依据劳动法相关规定制定的，其相关方是劳动关系的双方。本案中，张艳玲否认双方存在劳动关系，则只能按照劳务关系对待工资的约定。张艳玲的劳务报酬不受劳动法的硬性约定。2、鉴定时，张艳玲康复治疗已结束，其误工时间应截至到2016年1月18日，不能计算至二次鉴定的时间2016年4月19日。原审认定事实不清，适用法律不当，程序违法，请求改判好爱家超市另向张艳玲支付112534.4元（扣除已向张艳玲支付的款项）。
张艳玲答辩称：原审认定事实清楚，程序合法，应维持原判。
根据双方当事人的辩诉意见，本院确定案件的争议焦点为：1、张艳玲在本案中有无过错，原审判决好爱家超市承担全部赔偿责任有无事实和法律依据。2、好爱家超市向张艳玲支付了多少款。3、原审认定的被扶养人生活费、精神损失费、护理费、医疗费、误工费是否适当。经征求双方意见，均无异议，本院予以确认。
二审庭审中，好爱家超市提供流水单1页，证明2015年1月17日申小亮向医院打款10000元。好爱家超市还申请证人许某甲、胥某、李某、许某乙出庭作证，证明好爱家超市安排人护理张艳玲。张艳玲质证称：不清楚证据1；张艳玲住院的前10天，好爱家超市确实派人护理了，但护理人员更换频繁，张艳玲没要求派人护理。张艳玲出院后，好爱家超市有人来护理，张艳玲未主张出院后的护理费。本院经审查后认为：好爱家超市提供的证据1不能证明其主张，本院不予采信。许某甲等四位证人证言模糊笼统，本院不予采信。
针对争议焦点，好爱家超市认为：张艳玲应承担30%的责任。好爱家超市支付了全部的医疗费。好爱家超市向张艳玲支付了42953.5元医疗费，还向医院打款10000元。
针对争议焦点，张艳玲认为：张艳玲主要责任是验货，但超市还指派其干其它的工作。修电梯时，修电梯的让张艳玲帮忙按电梯。张艳玲没有过错。好爱家超市向张艳玲支付了37000元，有条为证。好爱家超市没有再支付其它的。
经庭审，本院所查明的案件事实与原审认定的一致。
本院认为：本案中，张艳玲和好爱家超市之间形成劳务关系，张艳玲做为提供劳务一方因劳务自己受到损害，且其不存在故意或重大过失，原审据此判决好爱家超市向张艳玲承担全部赔偿责任，并无不当。好爱家超市主张张艳玲在本案中存在重大安全过失，张艳玲应承担30%的责任，无事实和法律依据，本院不予采纳。
原审中，张艳玲自认好爱家超市向其支付了42953.5元医疗费，好爱家超市称其向张艳玲共支付了47000元医疗费。二审中，好爱家超市称其向张艳玲共支付了42953.5元医疗费，还向医院打款10000元。好爱家超市上述陈述前后矛盾，且其所提供证据仅能证明其向张艳玲支付了37000元医疗费，原审根据张艳玲的自认，认定好爱家超市向张艳玲支付了42953.5元医疗费，亦无不当。好爱家超市称其向张艳玲共支付了52953.5元医疗费，证据不足，本院不予采纳。焦作市第二人民医院出院医嘱为：院外继续药物治疗等等。结合上述医嘱，根据张艳玲的病情以及其在蓝十字大药房购买的药品种类可知，张艳玲提供的蓝十字大药房的医药费票据真实有效，应作为定案依据。根据张艳玲提供的焦作市第二人民医院住院费票据及后续治疗的票据可知，张艳玲共支出医疗费66131.58元，好爱家超市对这部分费用应予赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条第2款规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。张艳玲2015年1月14日受伤，2016年4月19日定残，张艳玲的误工时间可以从2015年1月14日计算至2016年4月18日。2016度焦作市最低工资收入为每月1600元，原审据此标准计算张艳玲的误工费，公平合理。好爱家超市上诉称其安排27位女工陪护张艳玲，其不应向张艳玲支付陪护费，证据不足，本院不予采纳。好爱家超市的上诉请求不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费551元，由焦作市新好爱家超市有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 柳
审判员 原小波
审判员 张卫芳
二〇一六年九月七日
书记员 左梦娇