宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬鄞民初字第1936号
原告：李生方，保安。
委托代理人：章必湧，浙江正甬律师事务所律师。
委托代理人：夏旭恩，浙江正甬律师事务所实习律师。
被告：宁波市友谊保安服务有限公司。住所地：宁波市鄞州区天童南路***号****室。
法定代表人：高开举，该公司总经理。
委托代理人：唐赛光，浙江浙甬律师事务所律师。
委托代理人：杨良增，浙江浙甬律师事务所律师。
原告李生方为与被告宁波市友谊保安服务有限公司（以下简称为友谊保安公司）劳动合同纠纷一案，不服甬鄞劳仲案字（2015）第1293号仲裁裁决书，于2015年10月26日向本院起诉。本院于同日立案受理后，依法由审判员徐力英适用简易程序，于2015年11月23日公开开庭进行了审理。原告李生方的委托代理人章必湧、夏旭恩，被告友谊保安公司的委托代理人唐赛光、杨良增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李生方起诉称：原告于2011年6月进入被告公司上班，于2014年1月1日起被派遣到鄞州银行从事保安工作，每周休息一天，每天工作10.5小时，平时加班2.5小时，2014年1月1月至2014年7月31日期间共148天，每月基本工资为1470元，平时加班工资为4688元，2014年8月1月至2014年4月30日期间共183天，每月基本工资为1650元，平时加班工资为6505元，合计平时加班工资为11193元；双休日加班时间10.5小时，每周加班时间1天，共69周，2014年1月1月至2014年7月31日期间共31周加班31天，双休日加班工资为5501元，2014年8月1月至2014年4月30日期间共38周加班38天，双休日加班工资为7581元，合计双休日加班工资为13082元；法定节假日加班天数16天，每天加班时间为10.5小时，2014年1月1月至2014年7月31日期间共7天，法定节假日加班工资为1862元，2014年8月1月至2014年4月30日期间共9天，法定节假日加班工资为2688元，合计法定节假日加班工资为4550元；年休假天数7天，年休假工资为1650元／月÷21.75天×2倍×7天=”1”064元。但被告未足额支付原告各类加班工资和年休假工资。2015年5月，因鄞州银行与被告解除了服务合作协议，导致原、被告无法继续履行劳动合同，但劳动仲裁时被告否认主动与原告解除劳动关系的事实。原告对劳动仲裁裁决不服，现要求依法判令被告支付原告2014年1月至2015年4月平时加班工资（含双休日）10800元、2014年1月至2015年4月法定节假日工资4052.7元、带薪年休假工资1801.2元、违法解除劳动合同的赔偿金8391元。
被告友谊保安公司辩称：原告与被告之间存在劳动关系属实。2014年1月1日被告与鄞州银行签订了保安服务协议，由被告派遣原告等员工到鄞州银行做保安工作。2015年5月1日，鄞州银行突然与被告解除服务合作协议，将该部分协议交给宁波市鄞州保安服务公司（以下简称鄞州保安公司）接管，原告于2015年5月1日与鄞州保安公司建立劳动关系并签订劳动合同，故原、被告的劳动关系已经自动终止，被告不存在违法解除需要支付经济赔偿金的情形。双休日加班，根据每周加班工作1天计算，但该部分双休日加班工资在平时工资中已发放，在工资发放中已经体现。根据被告与鄞州银行签订的服务合作协议，保安的上班时间与营业网点是一致的，一般工作时间在8小时以内，包含了午餐时间，在仲裁时认定9小时，被告认可原告实际工作在9小时以内。根据原告考勤统计，2014年1月至7月，原告法定节假日上班5天，2014年8月至2015年4月上班8天，已发节假日工资2490元。2014年、2015年确实没有给原告年休假，但被告在平时当中已发给原告年休假工资1050元，被告认为原仲裁裁决事实清楚，请求维持仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其诉讼主张，向本院提供的证据及被告质证意见如下：
1.仲裁裁决书、送达回证各一份，拟证明本案经过劳动仲裁前置程序的事实；
2.鄞州银行出具的证明一份，拟证明原告的每天工作时间为10.5小时、每周工作6天以及无法定节假日等事实；
3.养老保险缴费清单一份，拟证明被告为原告缴纳社保情况的事实；
4.工资清单一份，拟证明原告月工资及实际发放的事实。
对上述原告提交的证据，被告对其中证据1、3、4均无异议，对证据2有异议，认为该证明失实，与鄞州银行总行出具的证明不符，应以总行出具的证明结合各网点的营业时间确定上下班时间从而确定平时加班时间。
被告为证明其答辩主张，向本院提供的证据及原告质证意见如下：
1.劳动合同（复印件）一份，拟证明原告在2015年5月1日已与鄞州保安公司建立劳动关系，与被告的劳动关系自动终止的事实；原告对签订劳动合同的真实性无异议，但并不认为与被告的劳动关系自动终止；
2.被告与鄞州银行的项目协议书、保安岗位职责各一份，拟证明被告与鄞州银行之间关于保安项目及保安岗位职责内容、其中约定保安到岗及离岗的时间等情况；原告对该组证据的真实性无异议，但认为证明内容有异议，应当根据每个支行网点所出具的证明来确定原告实际的上下班时间；
3.情况说明、营业时间各一份，拟证明原告上下班的时间；原告认为该情况说明由总行出具的内容与实际不符，不予认可；营业时间仅是属于对外经营的时间，并不能说明是保安到岗时间，运钞车要提前到，而保安必须在运钞车到达之前到岗；
4.考勤考核单一组、工资清单一份，拟证明原告的工作天数、节假日休息时间，说明被告已每月足额支付原告工资的事实；原告认为其属于机动岗，根据需要在各个银行网点机动上班，该考勤考核单没有其本人签名，不予认可；至于工资单，原告没有在上面签过名，对工资单所发的总额认可，但具体项目不认可；
5.法定节假日、年休假加班核算单一份，拟证明被告已支付原告法定假日、年休假加班费用的情况；原告认为，被告明确主张工资中已发加班工资的，必须要有相应的财务明细凭证。
本院出示仲裁庭审笔录、质证笔录，原告认为部分有出入，以法院的庭审笔录内容为准；被告无异议。
上述证据，经庭审质证，本院综合分析认证如下：原告提交的证据中，证据1、3、4反映了原告缴纳社保的具体情况及进被告单位的时间、被告通过银行向原告实际发放的工资以及双方发生劳动争议后已经经过劳动仲裁前置程序等事实，被告也无异议，本院予以确认。证据2虽然是原告所在工作的某个银行网点出具的证明，但原告自述其属于机动岗，即并非固定在同一个银行网点上班，而每个银行网点的营业时间又不同，保安到岗的时间也不同，因此，该证明并不能真实反映原告所有的上下班时间，故本院综合根据银行网点的不同营业时间以及总行所出具的证明，扣除合理的午餐时间后酌情考虑原告的平时上班时间；至于午餐时间，本院结合原告在仲裁庭审中的陈述以及日常企事业单位所给予的一般午餐时间酌情确定合理的午餐时间。至于原告每周工作六天，双方均无异议，本院予以确认。
被告提交的证据中，证据1系原告与鄞州保安公司所签订的劳动合同，说明原告确实已于2015年5月1日与鄞州保安公司建立了劳动关系，原告也无异议，本院予以确认；至于双方所争议的原、被告之间劳动关系是否自动终止，本院将在下面予以阐明。证据2反映了被告与鄞州银行之间关于保安项目及岗位职责的约定，本院予以确认；至于保安具体到岗时间，应结合各银行网点的对外营业时间、运钞车到达时间和各个银行网点所出具的证明等综合予以确定。证据3中的情况说明，因并没有明确各个原告在银行网点的具体上下班时间，在银行网点出具具体上下班时间的证明时，应以银行网点出具的证明为准，但由于本案原告属于机动岗，而每个银行网点的营业时间也有区别，故该总行所出具的证明结合其他银行网点的上下班时间证明综合予以认定原告的平时上班时间一般自7：15分左右-17：15分左右（含午餐时间）。银行网点的营业时间系对外营业的时间段，原告也无异议，本院予以确认。证据4由于没有相应的银行网点主管签字确认，原告也不予认可，故该组该考勤考核单不能作为原告法定节假日加班的计算依据，以原告自述为准，结合原告提交的银行网点证明，原告2014年1月至2015年4月期间的法定节假日及年休假均未休息。至于工资清单，虽然原告仅认可月基本工资及实发工资总额，但又无法陈述自己每月工资的具体构成，也未提交相关证据佐证其质证意见，故本院对该工资清单予以确认。证据5系被告自行计算汇总加班的核算表，因涉及的平时加班时间等目前双方存有异议，故以本院根据认定的证据所核算出的各项加班时间及加班工资数额为准。
本院出示的仲裁庭审笔录中，原告即申请人针对被告提交的营业时间中关于中午吃饭时间的质证意见：中午吃饭时间是没有一个小时的，一般只有15-20分钟，最多不超过半小时……。原告针对被告提交的工资清单的质证意见为：实际发放数额无异议，但双休日和法定节假日加班工资是少算的，发是发过了。年休假工资发过是发过了，但是金额没有发足……。虽然诉讼中原告提交的营业网点证明中写明原告的午餐时间为15分钟，但结合原告在仲裁庭审时的陈述，以及企事业单位中午餐时间一般至少给予半小时的合理时间，至于实际用餐时间为15分钟或20分钟，与计算日工作时间无关。因此，本院确认原告的午餐时间应为半小时比较合理。同时结合原、被告双方提交的工资清单，本院确认被告已在工资中发放了相应的双休日加班工资、法定节假日加班工资及年休假工资，已经发放的具体金额以被告提交的工资清单为准。
综上，根据当事人对事实的陈述以及本院确认的有效证据，本院确认本案事实如下：原告系被告的员工，2014年1月起被安排在鄞州银行网点从事保安工作。2015年5月，鄞州银行与被告解除了保安服务合作协议，将其部分保安服务由鄞州保安公司接管。同年5月1日，原告即与鄞州保安公司签订了劳动合同并确立了劳动关系，现原告以鄞州保安公司的保安身份仍在鄞州银行网点工作。
另查明，原告自2014年1月至2015年4月的实发工资分别为：3111.4元、3283.4元、2833.4元、2633.4元、2685.3元、3065.3元、2795.3元、2665.3元、2925.3元、3355.3元、3225.3元、3335.3元、2995.3元、3185.3元、3602.14元、4746.74元，其中2014年1月-7月的月基本工资为1470元，2014年8月-2015年4月的月基本工资为1650元，其他工资组成项目基本为双休日加班工资、节假日加班工资、奖励工资、补贴工资、年休假工资、养老保险金、医疗保险金、部分月份的高温费等。
原告属于机动岗，经综合核算，酌情认定原告每天平时上班时间为9.5小时，午餐时间为30分钟。原告自2014年1月至2014年7月期间的平时加班工资为：2771.65元（1470元月基本工资÷21.75天÷8小时×1.5加班小时×150%×月平均工作20.83天×7个月）；自2014年8月至2015年4月期间的平时加班工资为：3999.9元（1650元月基本工资为÷21.75天÷8小时×1.5加班小时×150%×月平均工作20.83天×9个月）。合计平时加班工资为6771.55元，被告均未支付。
原告每周工作6天，每天工作9.5小时，2014年1月1日至7月31日期间共31周，双休日加班工资为：4976.03元（1470元月基本工资÷21.75天÷8小时×9.5加班小时×200%×31天）；2014年8月1日至2015年4月30日期间共38周，双休日加班工资为：6846.55元（1650元月基本工资÷21.75天÷8小时×9.5加班小时×200%×38天）。合计双休日加班工资为11822.58元。被告已发双休日加班工资20788元，已足额发放。
2014年1月1日至7月31日期间法定节假日为7天，原告法定节假日上班7天，每天工作9.5小时，计加班工资为：1685.43元（1470元月基本工资÷21.75天÷8小时×9.5加班小时×300%×7天）；2014年8月1日至2015年4月30日期间法定节假日为9天，原告法定节假日上班9天，每天工作9.5小时，计加班工资为2432.33元（1650元月基本工资÷21.75天÷8小时×9.5加班小时×300%×9天），合计4117.76元。被告已发加班工资2490元，尚欠法定节假日加班工资1627.76元。
2014年原告应休年休假5天，原告未休年休假，2014年原告的年休假工资基数为1863.3元，应发年休假工资为856.69元（2014年年休假工资基数1863.3元÷21.75天×5天年休假天数×200%）；2015年原告应休年休假1天，未休1天，2015年原告的年休假工资基数为1900元，应发年休假工资为174.71元（2015年年休假工资基数1900元÷21.75天×1天年休假天数×200%），合计应发年休假工资1031.4元。被告已发1050元，已足额发放。
2015年8月3日，原告向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求被告支付原告2014年1月至2015年4月平时加班工资（含双休日）10800元、2014年1月至2015年4月法定节假日工资4052.7元、带薪年休假工资1801.2元、违法解除劳动合同的赔偿金8391元。该委于2015年9月30日作出仲裁裁决：一、被告支付原告平时加班工资4514.4元、支付法定节假日加班工资不足部分698.8元、支付年休假工资不足部分456.7元，合计5669.9元；二、驳回原告的其他仲裁请求。
本院认为：根据本院已经查明的上述事实可知，被告确实存在结欠原告部分加班工资未付的情形，其中平时加班工资未付6771.55元；双休日加班工资已在工资中足额发放；法定节假日加班工资未付1627.76元；年休假工资已足额发放，但被告对仲裁认定的年休假工资不足部分456.7元予以认可，故本院以仲裁认定的456.7元为准。上述三项加班工资及年休假工资不足部分合计8856.01元，应由被告支付。关于原告诉请的违法解除赔偿金之诉请，虽然原告在庭审中表示即使不属于违法解除情形，但因原、被告之间的劳动合同无法继续履行而导致劳动合同解除的，被告应当提前30日通知或额外支付一个月的工资，被告没有提前30日通知，也没有额外支付一个月工资，属于解除程序上违法，被告也应该支付原告3个月的经济补偿金及额外一个月的工资。本院认为，一个劳动者不能同时与两个用人单位存在劳动关系，在原告与鄞州保安公司建立劳动关系的同时，原、被告之间的劳动关系自动终止，被告无须提前30日通知或额外支付一个月工资才能解除，因此，原告要求被告支付经济补偿金或经济赔偿金的理由都不能成立，本院不予支持。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
一、被告宁波市友谊保安服务有限公司支付原告李生方平时加班工资6771.55元、法定节假日加班工资不足部分1627.76元、年休假工资不足部分456.7元，合计8856.01元，于本判决生效后五日内履行完毕；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
二、驳回原告李生方的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 员 徐力英
二〇一六年一月十二日
代书记员 项凌燕