安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）滁刑终字第00047号
原公诉机关安徽省凤阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）何俊松，男，1969年8月26日出生于安徽省凤阳县，汉族，大学文化，原任凤阳县临淮关镇人民政府副镇长。2013年8月20日因涉嫌犯贪污罪、受贿罪经凤阳县人民检察院决定刑事拘留由凤阳县公安局执行，同年8月29日经安徽省滁州市人民检察院批准逮捕，次日由凤阳县公安局执行。现羁押于凤阳县看守所。
辩护人姚进，安徽金亚太律师事务所律师。
安徽省凤阳县人民法院审理凤阳县人民检察院指控被告人何俊松犯贪污罪、受贿罪一案，于2013年12月12日作出（2013）凤刑初字第00298号刑事判决，原审被告人何俊松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。滁州市人民检察院指派代理检察员钱佳出庭履行职务。原审被告人何俊松及其辩护人姚进到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、受贿的事实
被告人何俊松于2005年至2013年任凤阳县大庙镇、临淮关镇副镇长期间，利用职务之便，多次收受他人6.4万元，为他人谋取利益。具体如下：
1、凤阳县大庙镇大庙社区居民许同忠为感谢何俊松帮忙办理建房手续，其于2005年上半年送给何俊松1000元。
2、凤阳县大庙镇包工头许同成为承建大庙镇街道的部分下水道工程，其于2005年上半年送给何俊松5000元。许同成承建工程后，于2006年春节前再次送给何俊松5000元。
3、2006年，府城镇包工头殷会中在大庙镇承建设一条商业步行街。为感谢何俊松帮忙办理部分房屋的规划许可证和处理矛盾纠纷，其于2006年下半年、2007年上半年分别送给何俊松6000元、5000元。
4、2007年上半年，合肥新华诚房地产开发公司承包了大庙镇“御园新村”新农村建设项目。为感谢何俊松帮忙办理规划设计手续和处理矛盾纠纷，该工程项目经理郭劲松于2007年秋季送给何俊松5000元。
5、2008年初，京沪高铁新建需要征用凤阳县大庙镇部分土地。为感谢何俊松对征用土地过程中给予的帮助与支持，京沪高铁十六项目部党工委书记黄实勇于2008年上半年送给何俊松3000元。
6、2009年，京沪高铁新建征用凤阳县大庙镇群力石英砂厂。为感谢何俊松在石英砂厂征拆迁补偿过程中给予的帮助，群力石英砂厂总经理殷群章委托大庙社区居民许同忠于2009年下半年送给何俊松1万元。
7、2009年，京沪高铁新建征用凤阳县大庙镇张德成家的石英砂厂沉淀池。为感谢何俊松在沉淀池丈量补偿过程中给予的关照，张德成于2010年4月份送给何俊松1万元。
8、2010年上半年，凤阳县府城镇包工头金其运承包大庙镇亮岗社区土地复垦工程。为得到何俊松的关照，金其运于2010年10月送给何俊松5000元。
9、2012年夏季，武店镇包工头王从信通过挂靠合肥钦成建设工程有限公司承建凤阳县临淮关镇姚湾移民安置小区道路工程。为感谢何俊松帮忙处理矛盾纠纷，王从信于2012年10月送给何俊松5000元购物卡。后为得到何俊松在工程验收和工程款拨付方面的关照，王从信于2013年春节前再次送给何俊松4000元购物卡。
另查明：被告人何俊松于案发前后退出赃款6.4万元。
二、贪污的事实
2008年初，被告人何俊松和大庙国土资源中心所副所长汪兆军协助京沪高铁项目部从事征地拆迁、矛盾调解等公务。同年5月，何俊松伙同汪兆军以汪亲戚刘占明的名义虚报了一套位于大庙三河村京沪高铁红线外的房屋，套取拆迁款18.3924万元，后何俊松从中拿出一部分钱借给其兄何俊国做生意。2009年6月，国家审计署对京沪高铁进行专项审计。何俊松因害怕事情败露，安排汪兆军将该款交给京沪高铁十六项目部书记黄实勇。
上述事实，有凤阳县大庙镇财政所记账凭证、票据、收据、张德成石英砂厂沉淀池补偿凭证、票据及该厂尾砂池迁移问题协调会会议纪要、凤阳县大庙镇亮岗社区谢家岗组土地置换工程施工承包合同书及票据、临淮关镇唐家洼安置小区道路工程合同、工程款支付票据、中标合同书、凤阳县审计局审计报告、大庙镇京沪高铁房屋拆迁补偿花名册、京沪高速铁路征地拆迁清点核量表房屋拆迁调查表、地上物拆迁调查表、京沪高铁房屋拆迁平面示意图、刘占明银行卡记录、中国建设银行股份有限公司凤阳支行存款凭条、中国建设银行股份有限公司凤阳县府城分理处、中国建设银行股份有限公司凤阳支行取款凭条、国家审计署对京沪高铁审计的说明、大庙镇御苑新村新农村建设合同、凤阳县建设局凤建发（2007）135号关于凤阳县大庙镇御苑新村详细规划的批复、凤阳县环境保护局环管（2007）55号文件、凤阳县人民政府政秘（2011）3号关于大庙镇邬岗村等37个村庄建设规划的批复、凤阳县发展和改革委员会发改投资（2007）111号关于凤阳县新农村建设示范区大庙镇御苑新村建设项目备案的通知、干部任免表及大庙镇分工情况、临淮关镇关于何俊松工作分工文件、退赃收据、大庙镇政府、京沪高铁、中国共产党凤阳县纪律检查委员会、凤阳县人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明等书证，证人许某某、许某某、殷某某、郭某某、殷某某、张某某、张某某、金某某、王某某、汪某某、黄某某、张某某、刘某某、闻某某、宋某某、刘某某证言等证据在案证实，被告人何俊松对上述犯罪事实亦供认不讳，且供证一致，足以认定。
根据上述事实和证据，原判依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第二十五条第一款之规定，认定被告人何俊松犯受贿罪判处有期徒刑二年零六个月，犯贪污罪判处有期徒刑十年，并处没收财产五万元，决定执行有期徒刑十一年，并处没收财产五万元；对已追缴的被告人何俊松违法所得四万四千元予以没收，上缴国库。
何俊松及其辩护人提出：1、何俊松主动供述侦查机关尚未掌握的贪污罪行，依法构成自首。2、其检举他人犯罪，经查证属实，应认定为立功。综上，何俊松具有立功表现，贪污罪构成自首，依法应对其所犯受贿罪、贪污罪予以减轻处罚。
滁州市人民检察院认为：何俊松构成一般立功，对其贪污罪是否属自首及其量刑，建议由二审法院依法判处。
经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据相同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，本院对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
另查明：上诉人何俊松于2013年8月19日向凤阳县人民检察院实名举报周某受贿行为，凤阳县人民检察院于2014年3月23日受理对周某进行初查，并对何俊松揭发周某部分受贿的犯罪行为予以查实。认定上述事实的证据有上诉人何俊松的供述，凤阳县人民检察院出具的何俊松检举周某受贿犯罪的情况说明、立案决定书、拘留证、逮捕决定书、起诉意见书及何俊松的检举材料等书证，本院予以确认。
凤阳县人民检察院调查黄实勇收受上诉人何俊松与汪兆军所送18.3万元好处费的过程中，于2014年7月24日通知何俊松、汪兆军协助调查。何俊松到指定地点后向侦查人员主动供述其伙同汪兆军贪污18余万元的事实。认定上述事实的证据有何俊松于2014年7月24日在侦查机关的供述，凤阳县人民检察院出具的二份关于何俊松归案的情况说明等书证，本院予以确认。
本院认为：上诉人何俊松身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法侵占公款18.3924万元，非法收受他人贿赂6.4万元，为他人谋取利益，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪，依法应予数罪并罚。原判依据何俊松的犯罪事实，性质、情节，认定其所犯受贿罪构成自首，主动退出全部赃款，对其受贿罪予以减轻处罚，并无不当。鉴于，何俊松揭发他人犯罪行为，经查证属实，具有立功表现，依法分别对其所犯贪污罪、受贿罪予以减轻处罚。其次，何俊松虽未自动投案，但其如实交代侦查机关未掌握的贪污罪，与侦查机关已掌握的行贿罪属不同种罪行，应以自首论，依法对其所犯贪污罪予以减轻处罚。故对滁州市人民检察院检察员的出庭意见、上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，本院均予以采纳。综上，原判认定的定罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。因二审阶段出现新的证据，依据查明的量刑情节，依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）（二）项、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第二款、第六十八条、第六十九条、第六十四条之规定及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（三）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省凤阳县人民法院（2013）凤刑初字第00298号刑事判决的第二项，即对已追缴的被告人何俊松违法所得四万四千元予以没收，上缴国库；
二、撤销安徽省凤阳县人民法院（2013）凤刑初字第00298号刑事判决的第一项，即被告人何俊松犯受贿罪判处有期徒刑二年零六个月，犯贪污罪判处有期徒刑十年，并处没收财产五万元，决定执行有期徒刑十一年，并处没收财产五万元；
三、上诉人何俊松犯受贿罪判处有期徒刑二年，犯贪污罪判处有期徒刑九年，并处没收财产三万五千元，决定执行有期徒刑九年，并处没收财产三万五千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月20日起至2022年8月19日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈石松
审 判 员 李文业
代理审判员 张 伟
二〇一四年七月三十日
书 记 员 黄 坤
附本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款第（一）（二）项对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款、第二款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）（三）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。