北京市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）京01刑终64号
原公诉机关北京市昌平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）柳亚剑，男，41岁（1974年4月24日出生）。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年9月6日被羁押，同年9月19日被逮捕。现羁押在北京市昌平区看守所。
辩护人翟晓键，天津才高律师事务所律师。
辩护人胡翠玲，天津才高律师事务所律师。
北京市昌平区人民法院审理北京市昌平区人民检察院指控原审被告人柳亚剑犯合同诈骗罪一案，于2015年12月17日作出（2015）昌刑初字第584号刑事判决。原审被告人柳亚剑不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅了辩护人的书面辩护意见，核实有关证据，依法决定不开庭进行审理。现已审理终结。
北京市昌平区人民法院判决认定：
被告人柳亚剑于2014年6月3日，在北京市昌平区金家坟村，通过他人介绍以向白×借款为名，给白×写下53万元的借条，并用其前妻名下的路虎汽车（×××）发票和行驶证复印件作为抵押，承诺两个月还款，并称3万元是利息，后白×通过网银给柳亚剑打款50万元。借款到期后，被告人柳亚剑未按期还款，并失去联系。白×报案后，被告人柳亚剑被民警查获。
上述事实，有经一审庭质证并予认证的下列证据予以证实：
1、被告人柳亚剑在庭审中供述称：借款之前我不认识白×，我和张×说借点儿高利贷周转资金，他帮我找的白×。钱是在白×的办公室用网银转给我的，借了50万元，当时在场的还有柳×1。是张×和白×谈的，欠条是我签的字，内容是我借白×50万元，借两个月，还53万，路虎汽车写在欠条里了，当时借钱时我拿了路虎车的相关复印件，是为了借钱时不让白×担心，车登记在我前妻陈×1名下，我们是2013年初离的婚，我和陈×1离婚的事没跟白×说。借的钱还谢×30多万，还一部分信用卡的钱，剩下的没几天都用完了。我是2002年开始在老家炒黄金期货，我外面欠别人400万左右，别人也欠我钱。快到还款期时，张×给我打电话说让我把钱准备好，到期那天我想再宽限几天，对方不同意，后来我也没给白×打电话。
被告人柳亚剑的供述结合借条的内容证明：被告人柳亚剑向白×借款50万元，提供其前妻名下路虎车票据作抵押，将所借款项还债，借款时柳亚剑还欠他人400余万外债的事实。
2、证人柳×1的证言证明：2015年5月30日左右，柳亚剑想向其借款50万元，让张×帮忙借钱，6月3日，柳×1、张×和柳亚剑找到白×，白×通过网银转账将50万元钱汇到柳亚剑的账户里，当时还写了一张欠条，期限两个月，8月3日还钱。8月1日柳×1和张×都给柳亚剑打电话，柳亚剑两个电话一个关机，一个无人接听，一直联系不上柳亚剑，8月4日柳×1去天津找柳亚剑没有找到，8月5日柳亚剑回电话说再给他3天时间，能把钱还给白×，还不上也会给白×一个解决方案，白×也同意再给柳亚剑3天时间，到8月8日没还钱。
3、证人张×的证言证明：2014年5月底左右，柳×1称柳亚剑想借50万元，张×问白×能不能借给柳亚剑50万元，白×说可以。2014年6月3日，在昌平刑侦支队西侧白×、张×、柳×1和柳亚剑见了面，柳亚剑说拿他爱人名下路虎汽车作为抵押，2014年8月3日将钱还给白×，当时让柳亚剑签了一张欠条，写的是白×借给柳亚剑53万元，其中3万是好处费，并且将路虎揽胜汽车手续复印件和柳亚剑本人身份证复印件给了白×，白×通过网银给柳亚剑账户汇了50万元。8月2日张×让柳×1催问还款的事，柳×1说柳亚剑的电话没人接听，8月4日柳×1到天津没找到柳亚剑，8月5日柳亚剑回电话说资金周转不开，说再给他3天时间，白×勉强同意，到8月8日钱也没有还上。
4、证人谢×的证言证明：柳亚剑是其表哥，柳亚剑向其借过钱，欠谢×73万余元。2014年5月底柳亚剑将路虎汽车抵押给谢×，车主是柳亚剑前妻陈×1，路虎车已被陈×1和陈×2开走了。柳亚剑欠谢×亲属的钱有1000万左右。
5、证人陈×1的证言证明：其与柳亚剑于2013年2月27日离婚，2013年9月柳亚剑为其分期付款买的路虎车，每月柳亚剑和其儿子将2万元打到陈×1银行卡里，银行从陈×1卡里扣款。车是陈×1的，柳亚剑没有权利处理。
6、被害人白×的陈述证明：2014年6月1日左右，张×给其打电话说一个朋友做钢材生意需要资金周转，想向其借款50万元，用两个月，给3万元利息。6月3日下午2点多，张×、柳×1和柳亚剑到白×单位门口的车上，张×写的借条，柳亚剑签的字，打了一张53万元的借条，同时用柳亚剑妻子陈×1名下的一辆路虎揽胜越野车的大票和登记证复印件作为抵押，白×到单位办公室通过网银给柳亚剑转账50万元。到8月2日以后柳亚剑不接张×电话，8月5日柳亚剑给柳×1回电话，让再宽限3天，结果还没还钱。后来知道柳亚剑2年前就和陈×1离婚了，抵押的车之前已被其他债主开走了。
7、汇款查询单证明白×银行卡转到柳亚剑银行卡50万元。
8、注册登记机动车信息、柳亚剑的身份证复印件、机动车销售统一发票证明：被告人柳亚剑向白×借款时提供了柳亚剑身份证、车主为陈×1的路虎揽胜越野车发票，车的购买日期为2013年9月10日，价税合计97万元。
9、借条证明：柳亚剑于2014年6月3日向白×出具写有柳亚剑向白×借人民币53万元，柳亚剑以自家车辆×××作抵押，以车辆大票及登记证复印件交白×作凭证，2014年8月3日归还。
10、离婚登记表及离婚协议书证明柳亚剑与陈×1于2013年2月27日离婚。
11、银行借记卡查询单证明：柳亚剑银行卡资金收支情况，2013年6月3日收入50万元，当日转出30万元，6月4日至11日分多笔转出20万余元。
12、工作说明证明：昌平刑侦支队未查到柳亚剑所称欠其钱的债务人，无法对柳亚剑所提及的黄金期货情况进行取证。
13、民事诉讼相关材料证明涉及柳亚剑为被告、被申请人的民事案件处理情况。
（1）林×诉柳亚剑民间借贷纠纷案
林×英于2014年4月14日诉天津市西青区×销售中心、柳亚剑民间借贷纠纷，2014年5月5日原告撤回对天津市西青区×销售中心的起诉。法院查封柳亚剑车号为×××的奥迪车，期限为2014年4月14日至2015年4月13日。法院调解柳亚剑分期还款30万元，2014年7月30日前未还，柳亚剑再行给付10万元违约金。
（2）柳×2诉柳亚剑借款合同纠纷诉前保全案
柳×2于2014年8月4日申请诉前保全，因柳亚剑2013年7月5日向柳×2借款100万到期未还，请求冻结柳亚剑132.4166万元存款或查封相应财产（天津市西青区中北镇云锦世家×室、车号为×××奥迪车）。2014年8月7日因财产已转移，柳×2申请撤回诉前保全。
14、到案经过证明柳亚剑于2014年9月6日被抓获。
15、常住人口基本信息及户籍证明证明被告人柳亚剑的自然身份情况。
北京市昌平区人民法院认为，被告人柳亚剑以非法占有为目的，采用其无权处分的汽车作抵押，以借款的方式骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（二）项，第五十六条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人柳亚剑犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，罚金人民币一万元；二、责令被告人柳亚剑赔偿被害人白×人民币五十万元。
上诉人柳亚剑上诉提出其行为不是诈骗，是借款。
上诉人柳亚剑的辩护人的主要辩护意见：柳亚剑未使用虚假产权证担保骗取被害人财物，也没有犯罪的主观故意和客观行为，因此柳亚剑的行为不构成刑事犯罪。
二审审理期间，上诉人柳亚剑及其辩护人均未向法庭提交新的证据材料。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审判决所据证据，经审查，证据的收集及质证符合法定程序，能够证明认定的事实，本院予以确认。
对于上诉人柳亚剑提出其行为不是诈骗的辩解及其辩护人关于柳亚剑的行为不属于刑事犯罪的辩护意见，经查，在案业经一审法庭质证并与认证的被害人白×的陈述、证人柳×1、张×、陈×1的证言、书证及柳亚剑在庭审中的供述足以证明如下事实：柳亚剑在欠他人巨额外债情况下，使用其无权处分的路虎汽车作抵押，以高额利息为诱饵向他人借款，借款到期后不归还欠款并失联。柳亚剑的上述行为符合刑法有关合同诈骗犯罪的构成要件。柳亚剑的上述辩解及其辩护人的上述辩护意见，均缺乏事实依据和法律依据，且已被原判确认的证据否定，故本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）柳亚剑以非法占有为目的，采用其无权处分的汽车作抵押，以借款的方式骗取他人钱财，其行为已构成合同诈骗罪，且数额特别巨大，依法应予惩处。原审法院根据柳亚剑犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度所作出的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 史 迹
代理审判员 林辛建
代理审判员 鲍 艳
二〇一六年二月二十九日
书 记 员 王 铮