江苏省南通经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0691民初742号
原告马荣茂。
委托代理人宋玉烽、徐志，南通市江东法律服务所法律工作者。
被告中国农业银行股份有限公司南通经济技术开发区支行，住所地南通市经济技术开发区青岛路1号。
法定代表人程宏巍，行长。
委托代理人袁永祥、李艳，该银行员工。
被告陆志成。
被告南通中宇装饰装璜有限公司，住所地南通市方天大市场A区501-601。
法定代表人张明，总经理。
委托代理人王晓燕，上海市亚太长城（南通）律师事务所律师。
原告马荣茂与被告中国农业银行股份有限公司南通经济技术开发区支行（以下简称农行开发区支行）、陆志成、南通中宇装饰装璜有限公司（以下简称中宇装璜公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月20日立案受理后，依法由审判员曹维维独任审判，于2016年5月13日进行了公开开庭审理。原告马荣茂及其委托代理人宋玉烽、徐志，被告农行开发区支行的委托代理人袁永祥、李艳、被告陆志成、被告中宇装璜公司的法定代表人张明及其委托代理人王晓燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告马荣茂诉称：2014年9月27日下午两点多，原告马荣茂接到被告陆志成的指示到被告农行开发区支行为其修理屋面。当原告在使用被告提供的梯子时，从梯子上摔下，造成左脚踝�伤。受伤后，原告被送到医院治疗，经诊断为左胫腓骨下段开放性骨折、左胫骨头骨折、左内踝皮肤挫裂伤。2015年3月，原告诉讼至法院要求被告给付已经产生的医疗费，经协调被告给付了部分医疗费后原告撤诉。现原告经鉴定构成伤残，为维护原告合法权益，诉至法院，请求判令三被告再共同赔偿原告因人身损害造成的损失共计170612.63元；诉讼费用由被告承担。
被告农行开发区支行辩称：1、原告与被告陆志成是雇佣关系，原告与农行开发区支行没有任何关系，农行开发区支行不应当承担赔偿责任。2、农行开发区支行与中宇装璜公司签订的协议中，中宇装璜公司承诺工程不转包和违法分包，农行开发区支行对中宇装璜公司擅自转包施工人员的人身损害不承担责任；且协议中明确施工发生安全事故的责任由中宇装璜公司承担。3、本案中所使用的梯子是中�装璜公司为了维修方便而寄放在农行开发区支行，原告以前也曾私自使用过，安全防范风险应当由原告自行承担。
被告陆志成辩称：中宇装璜公司的秦志明联系其做防水，事发当天并没有通知原告，原告所使用的梯子也不是其所有，其不应当承担责任。
被告中宇装璜公司辩称：1、原告与被告陆志成存在劳务关系，损害发生时屋面防水已经做好，原告是去屋面拿回自己遗忘的东西时受伤，并非因为劳务活动受伤。2、原告不顾农行开发区支行保安的劝阻，执意在非工作时间进入劳务场所，是其自身过错造成损害的发生。3、原告没有证据证明陆志成存在过错，而中宇装璜公司作为非劳务关系任何一方当事人，在接受劳务一方没有过错需要承担责任的基础上，该公司更加无需承担任何责任。4、屋面零星、局部渗水的处理属于简易维修，不需要特别资质，该公司没有过错，不应承担责任。5、原告系单方委托鉴定，其所主张的损失计算缺乏依据。
经审理查明，2013年8月25日，中国农业银行股份有限公司南通分行（甲方）与中宇装璜公司（乙方）签订零星工程定点施工协议，主要内容为：1、工程内容，中国农业银行股份有限公司南通分行单项预算10万元（不含）以下零星维修改造项目（含土建、维修、装修、安装、消防等，凭资质经营）的工程建设。2、协议期限，自双方协议签订之日起两年。3、乙方承诺严格按照《建设工程安全生产管理条例》组织施工管理，发生安全事故，责任概有乙方自行负责。4、除甲方事先书面同意外，乙方不得分包其应履行的协议义务。
2014年5月，农行开发区支行要求中宇装璜公司进行屋面维修，中宇装璜公司的秦志明遂与陆志成联系购买防水材料并由陆志成负责组�人员施工。陆志成承接该工程后，联系马荣茂，马荣茂联系另外两个工人在农行开发区支行维修，当月工程结束。同年9月16日，因屋面仍然漏雨，秦志明通知陆志成到农行开发区支行维修，陆志成随即联系原告。9月27日，原告再次到农行开发区支行，保安告知周末银行不上班，待银行上班后再来。原告执意维修，并自行从银行取走人字梯，在攀爬过程中，原告不慎摔到受伤。原告随即被送往南通瑞慈医院治疗，当日由转至南通市中医院治疗，被诊断为左胫腓骨下段开放性骨折、左腓骨头骨折、左内踝皮肤挫裂伤，住院29天，花费急救费100元、住院费86795.38元。此后，原告继续在南通市中医院、南通市第三人民医院就诊，共计花费345元。事故发生后，被告陆志成垫付34600元，被告中宇装璜公司垫付10000元。2015年3月24日，原告马荣茂就起已经发生的医疗费向本院提起诉讼，在审理过程中，经协调，被告陆志成另垫付8632.7元，被告中宇装璜公司另垫付33674.6元，以上合计陆志成垫付43232.7元，中宇装璜公司垫付43674.6元。
2015年11月6日，南通市江东法律服务所委托南通三院司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，南通三院司法鉴定所作出通三司法鉴定所［2015］临鉴字第3144号司法鉴定意见书：1、马荣茂工作过程中受伤致左胫骨下端粉碎性骨折，左腓骨下段骨折，左踝关节脱位，左腓骨小头骨折，左内踝皮肤挫裂伤；其左踝关节功能障碍评定为人损十级伤残。2、马荣茂误工期限为240日；护理期限90日（其中2人护理30日，1人护理60日）；营养期限为80日。3、马荣茂取内固定费用约需10000元，相关误工期限为45日，需1人护理15日，营养期限为15日。为此，原告支付鉴定费2280元。
另查明，原告马荣茂从事防水维修工作，其母亲邓菊�（1932年10月8日生）与其父亲马连清（已故）共生育7个子女，邓菊香依靠子女赡养。
再查明，此前工作日，原告也曾由银行内部的楼梯到达屋顶。案涉的梯子系中宇装璜公司长期存放在农行开发区支行，用于维修使用。
还查明，原告马荣茂与被告陆志成均无资质。中宇装璜公司具有建筑装饰装修工程设计与施工贰级，可承担单项合同额不高于1200万元的建筑装饰装修工程（建筑幕墙工程除外）。2013年10月25日，江苏省南通工商行政管理局作出通工商案（2013）第00026号行政处罚决定书，因中宇装璜公司逾期仍不接受年度检验，对其作出吊销营业执照的行政处罚。
上述事实，有原告提供的接处警工作登记表、病历、出院记录、医疗费发票、鉴定意见书、证明、行政处罚决定书，被告提供的资质证书、协议书、收条及双方当事人的陈述在卷佐证。
本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告接受被告陆志成的指示，按照陆志成的安排从事防水维修，由陆志成提供施工材料，并由陆志成与其结算费用，故原告马荣茂与被告陆志成形成劳务关系。原告马荣茂明知可通过银行内部楼梯到达屋面，却执意在非工作日攀爬梯子，且在使用梯子时未能注意安全，其自身存在明显过错。被告陆志成自身无资质，将屋面防水维修交给无资质的原告施工，存在一定过错。被告中宇装璜公司将应当由其自己施工的防水维修工程交给不具备资质的被告陆志成组织实施，属于违法分包情形，且对梯子疏于维护管理，亦存在一定过错，且应当与被告陆志成承担连带责任�关于被告农行开发区支行是否承担赔偿责任，原告认为防水需要单独的资质，而中宇装璜公司并不具备该资质，案涉工程施工时中宇装璜公司已经被吊销了营业执照，且梯子也是由农行开发区支行提供的，因此农行开发区支行应当对原告的损失承担连带赔偿责任。本院认为，首先，关于梯子的归属。中宇装璜公司的秦志明认可该梯子系该公司存放于农行开发区支行内以方便维修，该说法也得到了农行开发区支行的认可，且符合常理，本院予以确认。其次，中宇装璜公司有相应装饰装修资质，经本院向建设部门了解，专业防水工程，施工单位需具备防水防腐保温工程专业承包资质，但在装饰装修过程中涉及的小面积防水，并没有明确规定是否需要防水防腐保温工程专业承包资质。再次，关于中宇装璜公司被吊销营业执照，中国农业银行股份有限公司南通分行在与被告中宇装璜公司签订协议时，中宇装璜公司具有营业执照和装饰装修资质证书。此后，虽然中宇装璜公司被吊销营业执照，但营业执照并不等同于资质证书，中宇装璜公司在资质范围内仍有相应施工资质，且农行开发区支行也无法知晓中宇装璜公司被吊销营业执照的情况。另外，双方在施工协议中明确约定，中宇装璜公司不得分包工程内容，显然农行开发区支行已尽到选任施工队伍的谨慎义务。最后，农行开发区支行的保安在事发前已经提醒原告，要求待银行上班后再来维修，也尽到了提醒义务。因此，被告农行开发区支行在本次事故中并不存在任何过错，因此不应当承担赔偿责任。综合各方的过错程度，本院衡情由原告自行承担40%，被告陆志成承担40%，被告中宇装璜公司承担20%，且被告中宇装璜公司与被告陆志成应承担连带赔偿责任。
对于原�的合理损失：1、关于医疗费，原告提供了病历、票据、出院记录。对于公安县中医医院票据及藕池中心卫生院的收据，因没有病历佐证，本院不予认可。经本院审核，认定原告的医疗费87240.38元。关于二次手术费，从减少当事人诉累的角度考虑，本院予以一并处理。关于二次手术费本院采信司法鉴定意见二次手术费10000元。2、关于住院伙食补助费，原告住院29天，按照每天18元计算，认可522元（18元/天×29天）。3、关于营养费，本院采信司法鉴定意见营养期限80天，二次手术期间营养15天，故营养费为950元（10元/天×95天）。4、关于护理费，本院采信司法鉴定意见护理期限90日（其中2人护理30日，1人护理60日），二次手术期间需1人护理15日，护理标准结合本地标准认定每天85元，护理费认定为11475元[85元/天×（30天×2人+60天+15天）]。5、关于误工费，原告从事防水维修工作，本院按照2014年度江苏省建筑业在岗职工平均工资标准计算。关于误工期限，本院结合司法鉴定意见书认定原告的误工期限为240天，二次手术期间误工期限为45日，故误工费认定为41245.35元[（52823元/年÷365天×（240天+45天）]。6、关于残疾赔偿金，原告从事防水维修工作，以非农收入作为自己的主要生活来源，应当按照城镇标准计算。结合原告的伤残等级，本院认定残疾赔偿金为74346元（37173元×20年×10%）。7、关于被扶养人生活费，原告母亲现年83周岁，依靠包括原告在内的七个子女抚养，故其主张目前生活费5年符合法律规定，被扶养人生活费为1783.29元（24966×5×0.1÷7），该项损失计入残疾赔偿金。8、关于精神损害抚慰金，原告因伤造成十级伤残，这确实给原告身体和精神带来了一定的损害，本院综合考虑被告的赔偿能力、当地基本生活水平以及原告�照城镇居民标准计算损失赔偿数额等实际情况，认定4000元为宜。9、关于交通费，根据原告伤情和就医情况，酌情认可其交通费为400元。
综上，原告马荣茂的总损失为医疗费97240.38元、住院伙食补助费522元、营养费950元、护理费11475元、误工费41245.35元、残疾赔偿金76129.29元（74346元+1783.29元）、精神损害抚慰金4000元、交通费400元，以上共计231962.02元。由被告陆志成赔偿原告马荣茂92784.81元（231962.02元×40%），被告中宇装璜公司赔偿原告马荣茂46392.4元（231962.02元×20%），其余损失由原告马荣茂自行承担。扣除被告已经垫付的费用，被告陆志成还应当赔偿原告马荣茂49552.11元（92784.81元-43232.7元），被告中宇装璜公司还应当赔偿原告马荣茂2717.8元（46392.4元-43674.6元）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十二条、第二十六条�第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告陆志成赔偿原告马荣茂92784.81元，已赔偿43232.7元，还应赔偿49552.11元；
二、被告南通中宇装饰装璜有限公司赔偿原告马荣茂46392.4元，已赔偿43674.6元，还应赔偿2717.8元；
三、被告陆志成与被告南通中宇装饰装璜有限公司对上述给付义务互负连带责任；
上述第一项、第二项，由各被告于本判决发生法律效力之日起十日内履行；
四、驳回原告马荣茂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》�二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1254元，减半收取627元，鉴定费2280元，合计2907元，由原告马荣茂负担2017元,由被告陆志成负担844元，由被告南通中宇装饰装璜有限公司负担46元（被告负担部分原告已垫付，待履行时由各被告一并给付原告）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1254元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
审判员 曹维维
二〇一六年七月二十日
书记员 陈雅雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》：
第六条行为人因过错侵害他人民事权益�应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错的，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于适用审理人身损害赔偿案件适用法律的若干的解释》：
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费�后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬费事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性�合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票护为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配性收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。