上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第33253号
原告赵迪。
委托代理人张文娟，上海市宏洲律师事务所律师。
被告上海浦东巴士旅游客运有限公司。
法定代表人范建华。
委托代理人杜耀明。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人王罗杰，上海市中天阳律师事务所律师。
原告赵迪诉被告上海浦东巴士旅游客运有限公司（以下至判决主文前简称巴士公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月3日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年12月12日公开开庭进行了审理。原告赵迪及其委托代理人张文娟、被告巴士公司的委托代理人杜耀明到庭参加诉讼，被告太平洋保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告赵迪诉称，2013年8月10日8时30分许，被告巴士公司的驾驶员张某驾驶沪BLXX**大型普通客车行驶至上海市浦东新区龙东大道888号时，因驾驶不慎，客车右侧轮胎压到原告左脚，致原告左脚受伤。经交警部门认定，张某承担事故全部责任，原告不承担事故责任。另查，肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保了交强险及商业三者险，事发时在保险期间内。现原告起诉，要求两被告赔偿原告医疗费人民币2，656.81元（以下币种同）、住院伙食补助费460元、交通费4，722元、残疾赔偿金87，702元、护理费6，000元、营养费1，200元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，060元、律师费7，000元，上述费用由被告太平洋保险公司在交强险及商业三者险范围承担赔偿责任，超出及不属于保险理赔部分由被告巴士公司承担赔偿责任。审理中，原告表示本案中仅主张一期的护理费、营养费，二期的费用待今后行内固定取出术后再行主张。
被告巴士公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，张某系公司员工，事发时系履行职务行为，对保险理赔之外的损失同意由本公司承担赔偿责任。鉴定费2，060元同意由本公司承担，律师费过高，具体金额由法院依法认定。事故发生后，被告为原告垫付医疗费49，343.20元、住院伙食费687.20元、交通费197元、住院7天的护理费426元，支付原告现金25，000元，以上共计75，653.40元，要求在本案中一并处理。此外，被告还为原告支付了餐饮费60.40元、住院陪护人员躺椅费169元、住院日用品费361元，该费用由被告自愿承担，无需在本案中处理。
被告太平洋保险公司书面辩称，对事故发生及责任认定均无异议，肇事车辆的交强险、商业三者险投保在本公司，事故发生在保险期间内，同意在保险理赔范围内承担相应赔偿责任，因肇事车辆未投保商业三者险不计免赔险，故应扣除事故免赔率20%。对于具体赔偿项目，原告在上海发生的事故，理应就近在上海治疗，故对其在云南发生医疗费不予认可，医疗费中还应扣除非医保部分及与本起交通事故无关的部分。营养费认可900元，护理费认可1，800元，住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金均由法院审核证据原件后酌情判定。精神损害抚慰金由法院酌定。鉴定费、律师费均不属于保险赔偿范围。
经审理查明，2013年8月10日8时30分许，被告巴士公司的驾驶员张某驾驶沪BLXX**大型普通客车行驶至上海市浦东新区龙东大道888号时，因驾驶不慎，客车右侧轮胎压到原告左脚，致原告左脚受伤。经交警部门认定，张某承担事故全部责任，原告不承担事故责任。
事发当日，原告被送往上海交通大学医学院附属仁济医院入院治疗，于2013年9月3日出院，共住院23天，出院后原告至该院门诊1次。之后，原告回云南老家，在云南省江川县中医医院门诊9次。原告共发生医疗费52，000.01元，其中原告自行支付2，656.81元、被告巴士公司垫付49，343.20元。此外，被告巴士公司为原告垫付住院伙食费687.20元、交通费197元、住院7天的护理费426元，支付原告现金25，000元。
审理中经原告申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期期限作鉴定，于2014年11月24日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告左足交通伤，后遗左侧足弓结构破坏1／3以上，构成XXX伤残。损伤后一期治疗休息120-150日，护理60日，营养30日；今后若行二期治疗，酌情休息30日，护理15日，营养15日。原告因鉴定支付了鉴定费2，060元，为本次诉讼支付律师费5，000元。
另查明，1、肇事车辆沪BLXX**大型普通客车的所有人登记为被告巴士公司，该车在被告太平洋保险公司处投保了交强险、商业三者险。事发时在保险期间内，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险的保险金额为100，000元。该车未投保商业三者险不计免赔险。商业三者险保险条款第十七条中约定：“保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20%......”。2、原告现户籍为云南省江川县大街居委会三组居民户，其在2007年12月31日前为非农业户口，2008年1月1日一元化户籍管理制度改革后统一登记为居民户。3、原告在上海发生交通事故后，其母亲宋某某搭乘飞机从云南赶至上海探视，单程机票的价格为1，300元。2013年9月4日，原告与宋某某搭乘飞机从上海回老家云南，二人的单程机票价格合计为1，460元。原告母亲宋某某原在云南省玉溪市江川县大街XXXX从事护理工作，月工资为3，000元。原告受伤后由宋某某护理，宋某某未再至XXXX上班，该诊所未向宋某某发放工资。
以上事实，有道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、机动车交强险保单、司法鉴定意见书、出院记录、上海交通大学医学院附属仁济医院门急诊病历、江川县中医院病历手册、医疗费票据、江川县中医医院处方笺、放射医学影像报告单、交通费票据、户口证明、个体工商户营业执照、劳动合同、医疗机构执业许可证、税务登记证、工资表、鉴定费发票、律师费发票及庭审笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，案外人张某驾驶的机动车与行人原告相撞，造成原告受伤，经交警部门认定，张某承担事故全部责任，因张某系被告巴士公司的员工，事发时系履行职务行为，而被告太平洋保险公司是张某驾驶的机动车交强险和商业三者险的保险人，故被告太平洋保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告太平洋保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告巴士公司承担赔偿责任。
对于赔偿项目及金额，本院认为：1、医疗费。原告共发生医疗费52，000.01元，有出院记录、上海交通大学医学院附属仁济医院门急诊病历、江川县中医院病历手册、医疗费票据、江川县中医医院处方笺、放射医学影像报告单等为凭，为实际损失，本院予以确认。至于被告太平洋保险公司要求扣除非医保部分的金额，因商业三者险保险合同中相关的免责条款有失公平，对原告无约束力，故对于该主张本院不予采纳。2、住院伙食补助费。原告因交通事故受伤入院治疗，共住院23天，现原告主张住院伙食补助费为460元，符合法律规定，本院予以确认。3、营养费、护理费。经鉴定，原告伤后给予一期营养期30日，本院酌定一期营养费1，200元。至于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算。本案原告伤后经鉴定，一期的护理期为60日。原告住院期间7天聘请护工护理，共发生护理费426元，该事实有被告巴士公司提供的护理费发票为凭，本院予以确认。原告为证明宋某某为护理原告而发生误工费，提交了宋某某所在XXXX开具的证明（证明宋某某的月工资收入以及停工护理原告的情况）、XXXX2013年3月至2013年12月的工资签收表、宋某某与XXXX签订的劳动合同、个体工商户营业执照、医疗机构执业许可证、税务登记证，这一系列证据形成一组证据链，可以互相印证，能够证明宋某某月收入3，000元以及宋某某在护理原告期间没有收入的事实。因此，原告其余53天的护理费可按宋某某的误工费计算为5，300元。由此，本院确认原告的一期护理费合计为5，726元。4、交通费。因本起事故发生在上海，原告主张其母亲乘坐飞机由云南至上海而发生的往返机票费尚属合理，此外，原告为就诊、处理交通事故等亦发生了一定的交通费，综合以上本院酌定交通费为3，000元。5、残疾赔偿金。经鉴定，原告的伤情构成XXX伤残，根据原告提供的户籍证明可以确认原告系云南省江川县城镇居民，现原告要求按照2013年度上海市城镇居民人均可支配收入43，851元主张残疾赔偿金为87，702元，符合法律规定，本院予以确认。6、精神损害抚慰金。原告因伤致残，遭受了一定的精神损害，结合原告的伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金为5，000元。7、鉴定费。原告发生鉴定费2，060元，系实际损失，且有发票为凭，本院予以确认。8、律师费。原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，本院结合本案的难易程度以及原告的损失大小等因素，酌定律师费4，000元。
以上原告可获赔偿的费用中，医疗费用责任限额项下的医疗费52，000.01元、住院伙食补助费460元，营养费1，200元，合计53，660.01元，由被告太平洋保险公司在交强险限额内承担10，000元，余额43，660.01元由被告太平洋保险公司在商业三者险限额内承担80%（保险人的免赔率为20%）即34，928.01元，由被告巴士公司承担20%即8，732元；死亡伤残责任限额项下的护理费5，726元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、交通费3，000元，合计101，428元，由被告太平洋保险公司在交强险限额内承担；被告巴士公司自愿承担鉴定费2，060元，无不当，本院自可准许。不属于保险理赔范围的律师费4，000元由被告巴士公司承担。综上，被告太平洋保险公司合计应赔偿原告146，356.01元。被告巴士公司合计应赔偿原告14，792元，鉴于被告巴士公司已垫付75，653.40元，故原告应返还被告巴士公司60，861.40元。被告太平洋保险公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法视为其放弃了抗辩和质证的权利，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告赵迪146，356.01元；
二、原告赵迪于本判决生效之日起十五日内返还被告上海浦东巴士旅游客运有限公司60，861.40元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，833元，减半收取计1，416.50元，由被告上海浦东巴士旅游客运有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一五年一月十五日
书记员 姜 黎
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。