上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）青民四（民）初字第2514号
原告张婷婷，女，1990年12月7日出生，汉族，户籍所在地上海市青浦区。
委托代理人胡亚林，北京市君泽君律师事务所上海分所律师。
被告刘冰华，男，1983年1月14日出生，汉族，户籍所在地江西省萍乡市。
委托代理人陈小花，上海盛沃律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市常熟路。
负责人张渝，总经理。
委托代理人林艳冰，上海市中天阳律师事务所律师。
第三人汤文娟，女，1982年11月13日出生，汉族，户籍所在地上海市青浦区。
原告张婷婷诉被告刘冰华、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月20日立案受理后，依法由审判员诸文芳独任审理。本案于2013年12月3日进行公开开庭审理，原告委托代理人胡亚林、被告刘冰华、被告太平洋保险公司委托代理人林艳冰均到庭参加诉讼。2014年2月19日，本案依法转为普通程序，组成合议庭审理，2014年5月19日，本院依法追加汤文娟为第三人，并于2014年6月12日进行公开开庭审理，原告张婷婷委托代理人胡亚林、被告刘冰华、被告太平洋保险公司委托代理人林艳冰、第三人汤文娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张婷婷诉称：2013年1月19日17时40分许，被告刘冰华驾驶牌号为赣D8U8**小型客车行驶至崧泽大道崧华路处，将骑电动车的第三人汤文娟和乘客原告撞到，造成车损人伤。本起交通事故经交警认定，被告刘冰华承担主要责任。事故发生后，原告被送至上海第六人民医院，被诊断为右胫骨开放性骨折，进行手术治疗，原告伤势经上海枫林国际医学交流和发展中心鉴定，为十级伤残，休息10个月，营养4个月，护理4个月，原告支付鉴定费2，400元。肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保交强险和商业险。原告因本起交通事故产生的损失为：医药费人民币（以下币种均为人民币）57，154.82元、住院伙食补助费340元、营养费4，800元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元、误工费18，200元、护理费7，280元、交通费1，967元、衣物损失费300元、鉴定费2，400元、律师费4，000元，其中律师费4，000元由被告刘冰华全额赔偿，其余损失除保险公司赔付外按80%由被告刘冰华赔偿。被告刘冰华已支付25，000元。故原告提起诉讼，要求判令被告太平洋保险公司在交强险和商业险限额内赔付（包括精神抚慰金）119，343元；被告刘冰华赔偿27，640.66元。
被告刘冰华辩称：对原告主张的项目没有异议，但金额过高，住院伙食补助费按16天计算，营养费按每天30元计算，误工费按照1，620元计算，护理费按照每天40元计算，交通费根据原告的证据认定，原告在本起事故中也是有责任的，双方协商同意被告刘冰华承担40%赔偿责任。律师费认可1，200元。
被告太平洋保险公司辩称：医疗费中的自费部分及分类自负部分予以扣除，住院伙食费、营养费、护理费同意被告刘冰华的意见，本起事故是2013年发生，伤残赔偿金按照2013年农村居民人均收入的标准计算，精神损害抚慰金按照事故的责任比例承担，误工费没有证据，不予认可。交通费认可200元，衣物损失费不认可，鉴定费和律师费不属于保险公司理赔范围。原告与被告刘冰华和第三人的协议中，被告刘冰华不同意赔偿的金额，保险公司不予理赔。
第三人汤文娟辩称：签订三方协议时，原告没有在场，是原告的家里人在场。
经开庭审理查明：2013年1月19日17时40分许，原告张婷婷搭乘第三人汤文娟驾驶的电动车行驶至青浦区崧泽大道、崧华路，与被告刘冰华驾驶的牌号为赣D8U8**小型客车相撞，造成原告受伤。该事故经交警部门认定，被告刘冰华负事故主要责任，第三人汤文娟负事故次要责任，原告无责任。
事故发生后，原告立即被送至医院救治，并住院治疗，共住院16.5天。原告出院后又多次至医院复诊。原告伤势经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定中心鉴定，原告因交通事故致致右胫骨骨折，断端移位，致右下肢丧失功能19%，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残，酌情给予休息期8个月、营养3个月、护理3个月；后期内固定取出时可给予休息60天、营养30天、护理30天，为此原告支付鉴定费2，400元。
肇事车辆在被告太平洋保险公司处投保了机动车交通事故责任强制险和商业险，交强险中医疗费赔偿限额为1万元，死亡伤残赔偿限额为11万元，财产损失赔偿限额为2，000元，商业险的赔偿限额为50万元。
2013年1月23日，原告家属李军、被告刘冰华、第三人汤文娟签订事故协议，三方确认保险公司不赔的额外费用刘冰华承担40%，汤文娟和张婷婷承担60%。原告在庭审时对此不予确认，认为该协议不是其亲自签订，不予认可。本院认为，李军的行为应认定为表见代理，协议有效。
根据本案的实际情况，结合司法鉴定报告，原告张婷婷的损失计算如下：
1、医疗费，原告为治疗伤势共支付57，154.82元，被告刘冰华支付原告医疗费1，208.10元，上述医疗费合计58，362.92元。被告太平洋保险公司抗辩非医保部分和自费部分不属保险理赔范围，缺乏事实和法律规定，本院不予采信。
2、营养费，本院认为按每天30元计算120天为3，600元；
3、住院伙食补助费，按每天20元计算16.5天为330元；
4、残疾赔偿金，原告系非农户口，应按上一年度城镇居民人均可支配收入43，851元、伤残系数0.1计算20年为87，702元；
5、误工费，按每月1，620元计算300天为16，200元；
6、护理费，本院酌定按每天40元计算120天为4，800元。
7、交通费，本院酌定500元；
8、精神损害抚慰金5，000元；
9、衣物损失费，本院酌定200元；
10、鉴定费2，400元；
11、律师费，本院酌定3，000元。
上述费用合计182，094.92元，被告刘冰华另支付原告25，000元。
以上查明的事实，有以下证据证明：原、被告的陈述；原告提供的道路交通事故认定书、交强险保单、商业险保单、门诊病历卡、出院小结、用药明细、医药费发票、救护车发票、司法鉴定意见书和发票、律师费发票、户口薄；被告刘冰华提供的医药费发票、收条、协议书等，上述证据经庭审出证，质证，本院予以确认。
根据庭审确认的事实，本院认为：本案系机动车与非机动车发生交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，根据公安机关就本起事故作出的责任认定书，被告太平洋保险公司作为肇事车辆交强险和商业第三者险的承保单位，赔付范围包括医药费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金（在较强险限额内优先赔付），在交强险限额内全额赔付即120，200元，在商业险限额内按照80%承担赔付责任即45，196元；原告主张的鉴定费和律师费合计5，400元，被告刘冰华应按40%承担赔偿责任即2，160元，其已支付医药费1，208.10元及现金25，000元，实际多支付24，048.10元，该款原告应予返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款和第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
被告太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔付原告张婷婷损失165，396元；
（执行中，原告张婷婷应于收到上述赔付款之日返还被告刘冰华24，048.10元）
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费3，319.70元，减半收取计1，659.90元，由原告负担96.40元，被告刘冰华负担1，563.50元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 吴 健
审 判 员 诸文芳
人民陪审员 顾巧珍
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 邹蓉蓉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十五条本解释所称”城镇居民人均可支配收入”、”农村居民人均纯收入”、”城镇居民人均消费性支出”、”农村居民人均年生活消费支出”、”职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
”上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。