山东省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鲁民提字第99号
申请再审人（一审原告、被告，二审上诉人）：王进军。
委托代理人：隋兆军，山东中亚顺正律师事务所律师。
被申请人（一审被告、原告，二审被上诉人）：山东黄金矿业（玲珑）有限公司。住所地：招远市玲珑镇。
法定代表人：刘润田，总经理。
委托代理人：温桂兰，男，1962年10月24日出生，汉族。
申请再审人王进军因与被申请人山东黄金矿业（玲珑）有限公司（以下简称矿业公司）劳动争议一案，不服烟台市中级人民法院（2012）烟民一终字第1083号民事判决，向本院申请再审。本院于2014年3月28日作出（2014）鲁民提字第99号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人王进军及其委托代理人隋兆军、被申请人的委托代理人温桂兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
招远市人民法院一审认定，1995年5月，王进军到矿业公司从事井下凿岩工作。2002年7月27日，矿业公司组织王进军进行了职业健康查体，诊断结论为正常范围。2003年3月，王进军勾结他人，利用工作之便盗窃金矿石2518公斤。2003年3月15日，王进军因涉嫌盗窃罪被刑事拘留。2003年4月1日，矿业公司作出玲金劳人字（2003）8号《关于将王进军开除的决定》，以王进军盗窃矿石为由，根据《企业职工奖惩条例》第三章第十一条第六款之规定，经矿党政联席会研究决定将王进军开除。2003年4月19日，王进军被逮捕。2003年7月8日，王进军因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年零六个月，缓刑三年，并处罚金人民币80000元。2010年8月24日，王进军被烟台市职业病医院诊断为矽肺一期，王进军为此支付职业病诊断费656元、交通费94元。2010年11月25日，招远市人力资源和社会保障局认定王进军为工伤。2010年12月30日，招远市劳动能力鉴定委员会经鉴定确认王进军的功能障碍程度为七级，王进军为此支付鉴定费200元。2011年，王进军向招远市劳动人事争议仲裁委员会申诉，请求矿业公司为其恢复工作、给予工伤待遇、为其补缴社会保险费、定期对其进行矽肺病的检查与治疗、支付鉴定、治疗、交通及护理等费用。2011年11月15日，该委作出招劳仲案字（2011）第82号裁决：矿业公司支付王进军一次性工伤医疗补助金33601.92元及一次性伤残就业补助金35002元，驳回王进军的其他请求。王进军与矿业公司均不服裁决，分别于2011年12月1日、12月8日向法院起诉。一审中，王进军将其诉讼请求明确为：恢复其与矿业公司的劳动关系；矿业公司支付一次性伤残补助金30580.80元、职业病诊断费656元、交通费94元、劳动能力鉴定费200元；矿业公司定期对其进行矽肺病的检查与治疗。矿业公司提交在仲裁审理时的开庭笔录，该笔录中王进军承认在2006年知道已被矿业公司开除。
招远市人民法院依据当事人陈述、接触粉尘人员体格检查表、《关于将王进军开除的决定》、刑事判决书、职业病诊断证明书、工伤认定书、劳动能力鉴定结论书、医疗费单据、鉴定费单据、交通费单据、仲裁裁决书等证据认定上述事实。
招远市人民法院一审认为，2003年王进军因犯盗窃罪被拘留、逮捕和判刑，出狱后再未回原单位工作，矿业公司依据有关法律、法规作出《关于将王进军开除的决定》。王进军称至今未收到该决定，但在仲裁开庭审理时王进军认可在2006年已经知道被单位开除，2011年王进军才申请仲裁，故其要求与矿业公司恢复劳动关系的请求，已超过仲裁时效，不予支持。王进军在职时已参加工伤保险，现已被认定为工伤，其一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费不应由矿业公司支付。因王进军被认定为工伤，其为此所花职业病诊断费、交通费应由矿业公司支付。因双方已不存在劳动关系，王进军应按相关规定享受工伤待遇，但其经法院释明后不变更诉讼请求，不要求享受相关工伤待遇，故其诉讼请求不予支持。招远市人民法院于2012年5月31日作出（2011）招民初字第2807号民事判决：一、矿业公司支付王进军职业病诊断费、交通费750元，于判决生效后10内履行。二、驳回王进军的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由王进军、矿业公司各负担5元。
王进军不服一审判决，上诉称，一、王进军与矿业公司至今仍然存在劳动关系。1、王进军在矿业公司一直从事接触职业病危害作业，矿业公司在对王进军作出开除决定前未对王进军进行职业健康检查，违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十二条及《企业职工工伤保险试行办法》第五十一条之规定，该开除决定应为无效。2、矿业公司对王进军作出的开除决定是由矿党政联席会研究决定且至今未向王进军送达，违反《企业职工奖惩条例》第十三条及第二十条第二款之规定，程序违法，该开除决定不应产生法律效力。因王进军至今未收到开除的书面通知，故王进军要求恢复劳动关系的诉讼请求未超过仲裁时效。3、矿业公司在2010年王进军进行职业病检查时为王进军提供了医院需要的相关材料，且矿业公司对王进军的工伤认定及劳动能力鉴定从未提出异议，说明矿业公司认可王进军为其职工，双方依然存在劳动关系。二、王进军与矿业公司存在劳动关系，矿业公司有义务为王进军缴纳社会保险费，因矿业公司自2003年4月起再未为王进军缴纳社会保险费，导致王进军无法从社会保险机构领取一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费，故矿业公司应当支付王进军一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费。请求依法改判恢复王进军与矿业公司的劳动关系、矿业公司支付王进军一次性伤残补助金30580.80元、劳动能力鉴定费200元并定期为王进军进行矽肺病的检查与治疗。
矿业公司答辩称，一、王进军因收受他人现金，为他人盗窃矿石提供方便，严重违反单位规章制度，矿业公司作出将王进军开除的决定，合法有效。王进军要求恢复劳动关系没有法律依据，且已过仲裁时效。二、在王进军离岗前，矿业公司为其进行了职业健康查体，未发现患有矽肺病。三、矿业公司在王进军在岗期间按规定为王进军缴纳了工伤保险费，王进军的一次性伤残补助金应由社会保险机构支付。四、王进军已非矿业公司职工，王进军要求矿业公司定期为其进行矽肺病检查与治疗无法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。
烟台市中级人民法院二审查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，另补充以下事实：
王进军与矿业公司于2002年签订了无固定期限的劳动合同。
矿业公司主张，对王进军作出的开除决定是经矿业公司的人力资源部门提出，由矿党政联席会研究决定，并经工会审查同意后作出的，且在作出的当月就送达给王进军，但向王进军送达开除决定的回执因火灾找不着了；矿业公司的矿党政联席会是由矿长、副矿长、党委书记、党委副书记及委员组成。王进军对此提出异议，称对职工的开除决定应当由厂长或经理提出，经职工代表大会或职工大会讨论决定，因此，矿业公司作出开除决定的程序不合法，且矿业公司未将开除决定送达给王进军。王进军对矿业公司矿党政联席会的人员组成表示不清楚。
王进军在矿业公司工作期间，矿业公司为王进军缴纳了工伤保险费。社会保险经办机构因王进军在被开除后到被认定为工伤期间未再缴纳工伤保险费而不予承担王进军的一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费。
烟台市中级人民法院二审认为，王进军利用工作之便盗窃矿业公司的金矿石，并被判处有期徒刑二年零六个月，缓期三年执行的事实清楚。因此，矿业公司对王进军作出的开除决定，其事实依据清楚，证据确凿。在2003年4月1日矿业公司对王进军作出开除决定时起至2010年8月24日王进军被诊断为矽肺病时止长达7年多的时间里，王进军既未为矿业公司提供过劳动，矿业公司也未为王进军缴纳和支付过社会保险费及工资等相关待遇，且王进军自认于2006年就得知其已被开除，其主张期间为恢复工作等相关事宜多次找矿业公司进行交涉无据以证。因此，双方之间的劳动关系已经终止，矿业公司对王进军作出的开除决定早已发生法律效力，王进军关于该开除决定无效或不生效的诉讼主张均不成立，对王进军要求恢复与矿业公司之间劳动关系的诉讼请求依法不予支持。王进军因在矿业公司工作期间从事接触职业病危害作业而于2010年被诊断为矽肺病，并被依法认定为工伤，经鉴定构成七级伤残，且社会保险经办机构因王进军在被开除后未再缴纳工伤保险费不予负担王进军的工伤保险待遇，故王进军所应享受的工伤保险待遇理应由矿业公司负担。因此，王进军要求矿业公司支付一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费，理由正当，依法予以支持。因王进军在患职业病前就已与矿业公司不存在劳动关系，无工资待遇，且矿业公司对王进军按2009年度烟台市职工月平均工资为基数计算其一次性伤残补助金表示无异议，故可按2009年度烟台市职工月平均工资标准作为计算王进军一次性伤残补助金的工资基数。王进军要求定期进行职业病的检查与治疗，属于将来发生的事项，王进军可待将来发生时再行主张权利。因王进军在本案中始终坚持其与矿业公司之间存在劳动关系的诉讼主张，在经一审法院释明后仍不变更，故王进军所应享受的因终止劳动关系产生的相关待遇，本案不予处理，王进军对此可另案主张权利。综上所述，一审判决认定事实部分不清，适用法律欠当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、第一百五十三条第一款第二、三项及第一百五十八条之规定，烟台市中级人民法院于2012年11月6日作出（2012）烟民一终字第1083号民事判决：一、维持招远市人民法院（2011）招民初字第2807号民事判决第一项。二、撤销招远市人民法院（2011）招民初字第2807号民事判决第二项。三、矿业公司于本判决生效后10内支付王进军一次性伤残补助金30581元、劳动能力鉴定费200元。四、驳回王进军的其他诉讼请求。如矿业公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，共计20元，均由矿业公司负担。
王进军申请再审称，一、有新证据足以推翻原审判决。二、原审判决认定事实缺乏证据证明。法律明确规定对于解除劳动合同的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。矿业公司未举证证明依法送达解除劳动合同的有效证据，未依法进行解除合同的健康查体，双方劳动合同至今没有依法解除。三、原审判决适用法律错误。请求撤销烟台市中级人民法院（2012）烟民一终字第1083号民事判决；依法支持王进军与矿业公司至今存在劳动关系；维持烟台市中级人民法院（2012）烟民一终字第1083号民事判决第三项。
矿业公司答辩称，王进军因收受他人现金，为他人盗窃矿石提供方便，严重违反矿业公司的规章制度，矿业公司于2003年4月依法解除其劳动合同，并未违反法律规定。王进军知道被解除劳动合同的事实，其请求恢复劳动关系的诉讼请求，已过诉讼时效。其在职期间，矿业公司已依法为其进行职业健康检查，并按规定缴纳了工伤保险。请求依法维持原判。
本院再审中，王进军提交两份证据，证据一是两份证人证言，拟证明，原审中矿业公司主张向王进军送达开除决定的材料在火灾中烧毁，此两份证人证言能够证明失火不能导致送达材料被烧毁。证据二是2007年矿业公司与其单位离职职工签订的创业基金领取协议一份，拟证明，在矿业公司从事过接触粉尘作业的职工，以后得了尘肺病，如能证明系因在矿业公司工作导致，可恢复为本单位职工。
矿业公司质证称，关于证据一，高某某、李某某、彭某某等三人与王进军为同一类案子在诉讼，相互间存在利害关系，其证言无效。赵某某、孙某某、张某某是否在矿区居住无法确认，该三人所说档案室和失火办公室不在一个楼上属实，但当时送达材料在失火楼上的相关部门档案室，不在公司档案室。关于证据二与本案无关。
本院再审查明的事实与原审查明的事实一致。
本院再审认为，本案双方当事人争议的焦点问题是，矿业公司作出开除王进军决定的效力问题。
关于该焦点问题，本院认为，王进军作为矿业公司职工，利用工作之便盗窃矿业公司的金矿石，并被判处有期徒刑二年零六个月，缓期三年执行的事实清楚。因此，矿业公司对王进军作出的开除决定，其事实依据清楚，证据确凿。在2003年4月1日矿业公司对王进军作出开除决定时起至2010年8月24日王进军被诊断为矽肺病时止长达7年多的时间里，王进军既未为矿业公司提供过劳动，矿业公司也未为王进军缴纳和支付过社会保险费及工资等相关待遇，且王进军自认于2006年就得知其已被开除，其主张期间为恢复工作等相关事宜多次找矿业公司进行交涉无据以证。因此，原审判决认定双方之间的劳动关系已经终止，矿业公司对王进军作出的开除决定早已发生法律效力，王进军关于该开除决定无效或不生效的诉讼主张均不成立，对王进军要求恢复与矿业公司之间劳动关系的诉讼请求依法不予支持，并无不当。鉴于王进军所患职业病系因在矿业公司工作期间从事接触职业病危害作业所致，原审判决对王进军要求矿业公司支付一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费的主张，已依法予以支持。王进军要求定期进行职业病的检查与治疗以及其应享受的因终止劳动关系产生的相关待遇，亦可另案主张。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。王进军申请再审的理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
维持烟台市中级人民法院（2012）烟民一终字第1083号民事判决。
本判决为终审判决。
审 判 长 娄勇军
审 判 员 邹延茂
代理审判员 董运平
二〇一四年八月十九日
书 记 员 田晓菲