广东省佛山市南海区人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）佛南法执加字第104号
申请人：吕兆洛。
委托代理人：卢广宇，广东丰源律师事务所律师。
委托代理人：卢炽勇，广东丰源律师事务所律师。
被申请人：徐联森。
被执行人：佛山市南海施乐华化妆品有限公司。
法定代表人：徐联森。
被申请人及被执行人共同委托代理人：朱天养，系广东泰扬律师事务所律师。
本院在执行（2013）佛南法丹执字第47号案过程中，申请执行人吕兆洛申请追加徐联森为该执行案的被执行人，本院于2014年9月25日立案受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2014年10月20日公开进行听证。申请人的委托代理人卢广宇、被申请人及被执行人共同委托代理人朱天养到庭。本案现已审查终结。
申请人称，根据（2011）佛南法民二初字第2829号《民事判决书》、（2012）佛中法民二终字第637号《民事判决书》确定的权利义务，申请人已向法院申请强制执行，案号为（2013）佛南法丹执字第47号。根据生效判决采信的清产核资报告第四页其他事项说明部分第4点、第五页最后一段、第六页第3段的内容，可认定被执行人与股东徐联森的资产已混同。另一方面，根据舜通百货商行提供的银行转账回单，被执行人至今仍然将其销售收入转入其股东徐联森的个人账户。综上，被执行人明显存在逃避债务，严重损害公司债权人利益，根据《公司法》第二十条第三款规定，徐联森作为被执行人的法定代表人及主要股东，应对该公司应支付给申请人的债务承担连带责任。因徐联森存在抽逃注册资金以及其与被执行人资产存在混同情况，申请人请求追加徐联森为（2013）佛南法丹执字第47号案的被执行人。
被申请人答辩称：一、生效判决已驳回吕兆洛对徐联森的诉讼请求，如其认为生效判决有错误，应当申请再审。在（2011）佛南法民二初字第2829号案中，吕兆洛已将徐联森列为共同被告，要求徐联森承担连带责任的理由是公司“擅自将经营收入转入徐联森的私人账号，侵占合作经营的利润”，为证明其主张还在一审中提供了证据5、9，但被法院依法驳回，现又以同样的事实与理由要求追加徐联森为被执行人，这显然与判决相违背，其目的是想在执行中改变了判决结果。根据审执分离原则，执行机构执行的依据只能是生效的法律文书。
二、公司财产与个人财产没有发生混同，也不存在抽逃注册资金的行为。1、佛山市南海施乐华化妆品有限公司是依法成立的有限责任公司，独立对外承担民事责任，股东对公司债务不承担责任，生效判决对此予以了认定，并没有否定公司的法人资格。吕兆洛要求追加股东为被执行人没有法律依据。2、即使公司曾经在双方合作期间以徐联森的名义设立过帐户，这也完全是公司行为而非个人行为，对此吕兆洛是清楚且无异议的，而且帐户是由公司控制，相关资金也由公司掌握及使用。公司以个人名义设立账户并不等同于抽逃出资、财产混同。没有证据显示徐联森转移或使用了公司资金。3、根据审计报告，公司实收资本为100万元，且出资到位，并一直保留该实收资本（见审计报告第4页）。而且公司的资产总额为21699943.7元，负债总额为6985771.92元，净资产为14714171.75元，已远远高于注册资金，根本不存在抽逃注册资金。
三、佛山市南海施乐华化妆品有限公司已按判决履行了支付义务，有实际履行能力，不存在无财产清偿债务的问题。
综上所述，吕兆洛的申请没有事实及法律依据，请法院裁定驳回。
被执行人答辩称：一、被执行人已按生效判决履行了支付义务，共支付款项5563119.2元（含执行费）。根据（2011）佛南法民二初字第2829号《民事判决书》、（2012）佛中法民二终字第637号《民事判决书》，判决支付经济补偿款及合作经营的利润合计5481261.92元。在执行过程中，双方达成执行和解，我方在三年内支付上述款项。而我方于2013年11月27日之前就支付了5481261.92元，按和解协议提前履行了支付义务。此后又于2014年2月17日向法院支付了81857.28元。
二、生效判决已驳回吕兆洛对徐联森的起诉，如其认为生效判决有错误，应当申请再审。在双方的合同纠纷中，吕兆洛在起诉时已将徐联森列为共同被告，并以公司使用了徐联森名下帐户等为由要求徐联森承担连带责任，但被法院驳回，现又以同样的理由要求追加徐联森为被执行人，意图通过追加被执行人的方式改变判决结果，这明显不当。
三、被执行人资产状况清楚，资产总额远远高于注册资本，根本不存在股东抽逃注册资金以及资产混同的问题。被执行人是有限责任公司，依法独立对外承担民事责任，吕兆洛要求追加股东徐联森为被执行人没有法律依据。被执行人在经营过程中，即使曾经在双方合作期间以徐联森名义开立过帐户，这也是公司行为而非个人行为，对此吕兆洛是清楚且无异议的，而且帐户是由公司控制，相关资金也由公司掌握及使用，根本不存在与个人财产混同的问题。根据审计报告，公司实收资本为100万元，且出资到位，并一直保留该实收资本（见审计报告第4页）。公司的资产总额为21699943.7元，负债总额为6985771.92元，净资产为14714171.75元，已远远高于注册资金，完全不存在抽逃注册资金。
综上所述，吕兆洛的申请没有事实及法律依据，请法院裁定驳回。
申请人在听证中举证如下：
1.申请人身份证、被申请人身份证（复印件、各1份），用以证明申请人、被申请人的主体资格。
2.（2011）佛南法民二初字第2829号《民事判决书》、（2012）佛中法民二终字第637号《民事判决书》（原件、各1份）、（2013）佛南法丹执字第47号《申请执行受理通知书》（复印件、1份），用以证明申请人与被执行人之间的民事纠纷已经法院判决生效，申请人已申请强制执行。
3.还款承诺（复印件、1份），用以证明三担保人对被执行人的债务承担担保责任。
4.南海施乐华化妆品有限公司的账户（复印件、1份）、存款回单（原件、3份）、客户回单（原件、2份）、佛山市南海施乐华化妆品有限公司清产核资报告（原件、1份），用以证明被申请人存在抽逃注册资金以及侵占被执行人合作经营利润的行为。
被申请人没有举证。
被执行人举证如下：
广东省人民法院案款收据（复印件、4份）、中国建设银行客户回单（复印件、1份），用以证明被执行人已按判决履行了还款义务。
经审查，申请人提供的证据1-2以及被执行人提供的证据，相对方均无异议，本院予以采纳。申请人提供的证据3、4，本院对真实性予以确认。
根据以上采信的证据，本院确认以下事实：
吕兆洛与佛山市南海施乐华化妆品有限公司、徐联森、徐永森合同纠纷一案，经本院作出（2011）佛南法民二初字第2829号《民事判决书》、佛山市中级人民法院作出（2012）佛中法民二终字第637号《民事判决书》，确认：2000年2月29日，南海市家美精细日用化工有限公司变更为南海市施乐华化妆品有限公司，股东为徐永森（法定代表人）、徐联森。2001年7月20日，徐永森作为甲方与吕兆洛作为乙方签订了《合股经营协议书》，约定双方合股经营南海市施乐华化妆品有限公司（该公司注册资本为100万元）。该《合股经营协议书》加盖了佛山市南海施乐华化妆品有限公司的公章。2004年4月8日，南海市施乐华化妆品有限公司变更为佛山市南海施乐华化妆品有限公司，股东仍为徐联森和徐永森。徐永森与徐联森是兄弟关系。2005年1月4日，该公司的登记股东变更为徐联森（法定代表人）和廖应强。根据施乐华公司的财务报表显示，至2011年10月止，施乐华公司的利润累计共26366104.14元。吕兆洛与徐永森在施乐华公司工作期间均领取等额的工资。由佛山永德贝思特会计师事务所有限公司出具的《审计报告》（即本案中原告提供的佛山市南海施乐华化妆品有限公司清产核资报告）显示，截止2012年5月31日，施乐华公司的账面资产总额为22537206.20元，清查审计后资产总额为21699943.70元；截止2012年5月31日，施乐华公司的账面负债总额为5977318.19元，清查审计后负债总额为6985771.95元；截止2012年5月31日，施乐华公司的账面净资产总额为16559888.01元，清查审计后净资产总额为14714171.75元。其中，未分配利润账面余额为15559888.01元，审计后未分配利润清查值为13714171.75元。最后审计结果为：截止2012年5月31日，施乐华公司清查审计后资产总额为21699943.70元，负债总额为6985771.95元，净资产为14714171.5元。
该案最终判决：一、解除吕兆洛与徐永森于2001年7月20日签订的《合股经营协议书》；二、佛山市南海施乐华化妆品有限公司应于本判决发生法律效力之日起十五日内支付合作经营的利润3731261.92元予吕兆洛；三、佛山市南海施乐华化妆品有限公司应于判决发生法律效力之日起十五日内支付商标的经济补偿款1750000元予吕兆洛；四、驳回吕兆洛的其他诉讼请求。
本院认为，申请人以佛山市南海施乐华化妆品有限公司的股东徐联森抽逃注册资金为由追加徐联森为被执行人，但根据佛山市南海施乐华化妆品有限公司登记注册资本及该公司的清产核资报告结果，并不存在申请人所称的徐联森抽逃佛山市南海施乐华化妆品有限公司注册资本的情形。另外，申请人以徐联森与佛山市南海施乐华化妆品有限公司资产混同为由申请追加徐联森为被执行人，但该情形不符合追加被执行主体审查的法定情形。综上，本院对申请人申请追加徐联森为（2013）佛南法丹执字第47号案的被执行人，不予支持，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项的规定，裁定如下：
驳回申请人吕兆洛追加徐联森为（2013）佛南法丹执字第47号案被执行人的申请。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院提出执行异议。
审 判 长 吴晓岚
人民陪审员 黎燕华
人民陪审员 陈艳芬
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 廖建杨