福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第1776号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人潘某（绰号“惠水”），农民，家住惠水县。
被告人陈某（曾用名陈某赟，绰号“胖子”），农民，家住镇雄县。曾因盗窃于2014年2月11日被晋江市公安局处以行政拘留五日。
上列二被告人均因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月10日被晋江市公安局刑事拘留，2014年4月17日被执行逮捕。现均羁押于晋江市看守所。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2014）1557号起诉书指控被告人潘某、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员吴鸿瑜出庭支持公诉，被告人潘某、陈某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
1.2014年3月9日15时许，被告人潘某在晋江市安海镇华星酒店附近，向被告人陈某贩卖50元钱的毒品海洛因。
2.2014年3月9日15时许，被告人潘某指使陈某在晋江市安海镇华星酒店往内坑方向路边，帮其将0.22克毒品海洛因以人民币200元的价格贩卖给张小明，后被公安机关当场抓获并扣押交易的毒品、现金和用于联系交易的手机1部。公安机关另从被告人潘某身上扣押毒品海洛因0.78克。
案发后，上述扣押的毒品均已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据，认为被告人潘某、陈某的行为均已构成贩卖毒品罪，被告人陈某属从犯、坦白，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人潘某对公诉机关的指控提出异议，辩解其没有实施指控的第一起贩毒行为，并辩解在第二起中，张小明本来是向“勇哥”购买毒品，后其指使陈某送毒品去交易。
被告人陈某对公诉机关的指控不持异议。
经审理查明：
1.2014年3月9日15时许，被告人潘某在晋江市安海镇华星酒店附近，向被告人陈某贩卖50元钱的毒品海洛因。
2.2014年3月9日15时许，被告人潘某指使陈某在晋江市安海镇华星酒店往内坑方向路边，帮其将0.22克毒品海洛因以人民币200元的价格贩卖给张小明，后被公安机关当场抓获。公安机关缴获交易的毒品，扣押现金人民币200元及用于联系毒品交易的“三星”牌手机1部，并另从被告人潘某处扣押毒品海洛因0.78克。案发后，上述扣押的毒品均已上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
另查明，公安机关已对扣押的现金人民币200元依法处理。被告人陈某在被羁押于晋江市看守所期间，在2014年7月13日19时许因琐事与同监室羁押人员何坤发生争吵，并引发打架，致何坤鼻部受伤（经鉴定为轻微伤）。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人张小明的证言，证实2014年3月9日16时许，其用手机打电话欲向一男子购买200元的海洛因，并约在晋江市安海镇华星酒店门口交易。到约定地点后经联系，其看到正前方有两名男子驾驶一辆摩托车，正与马路对面一名比较瘦小的男子摆手势叫他过来，后其与该比较瘦小的男子进行毒品交易，交易完成后被公安机关查获，公安机关将与其交易的男子及坐在摩托上的男子抓获，而驾驶摩托车的男子跑掉。辨认笔录及照片、辨认说明，证实经张小明辨认，辨认出被告人陈某即贩卖毒品海洛因给其的男子，被告人潘某即在现场打手势指挥的男子。
2.调取证据清单，证实案发后公安机关从张小明处调取疑似海洛因1小包。
3.扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、发还清单及照片，证实案发后公安机关从被告人陈某处扣押作案工具“三星”牌手机1部、现金人民币200元（已依法处理），从被告人潘某处扣押疑似海洛因4包。
4.称量笔录及照片，证实对缴获的毒品进行称重的情况。
5.检验鉴定报告，证实从本案缴获的疑似毒品中均检出海洛因。
6.毒品实物缴交收据，证实查获的毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。
7.尿液检验笔录、现场检测报告书及照片，证实二被告人的尿液经吗啡检测试剂盒检验呈阳性。
8.人口信息、户口证明，证实二被告人的身份情况。
9.公安机关抓获、破案经过，证实被告人归案情况及案件破获情况。
10.公安机关工作说明，证实对被告人潘某所称的“勇哥”另案处理。
11.公安机关行政处罚决定书，证实被告人陈某的行政处罚劣迹。
12.被告人潘某在公安机关的供述，证实2014年3月9日15时许，其在晋江市安海镇华星酒店附近的林厝村附近，一个叫“胖子”的云南人过来找其买了50元钱的毒品海洛因。之后没多久，有一个男子打电话给其要向其买200元的海洛因，并约定在安海华星酒店门口交易。因“胖子”向其买完海洛因还没走多远，其就叫住“胖子”，让他送200元的海洛因过去华星酒店，事后给他一些毒品吃，“胖子”答应了并带着毒品向华星酒店方向走。后来其坐“勇哥”的摩托车跟着过去，“胖子”和对方男子交易后准备坐上摩托车一起走，但被公安机关查获，“勇哥”趁乱逃走。辨认笔录及照片，证实被告人潘某辨认了作案地点，并辨认出被告人陈某即与其一起贩卖毒品海洛因给他人的“胖子”。
13.被告人陈某的供述，证实2014年3月9日15时许，其到晋江市安海镇华星酒店附近一公路旁找一个叫“惠水”的男子买了一包50元的海洛因，并到公路旁一个破房子里把买的海洛因吸了。吸完后，其从破房子走到公路边，遇见“惠水”，“惠水”就说有一个人过来找他买海洛因，让其把200元钱的毒品送过去给对方，他会搞一点海洛因给其吸，其同意。其到了“惠水”说的地点后，因为不知道要东西的是谁，这时“惠水”就坐着摩托车来到其面前，并向其指认从华星酒店方向走过来的一名穿着黑色外套的男子。其就向前与该男子交易，交易完成后欲坐上“惠水”他们的摩托车走，后被抓获，“惠水”也被抓获。那名骑摩托车的男子跑掉了。辨认笔录及照片，证实被告人陈某辨认了作案地点，并辨认出被告人潘某即指使其贩卖毒品海洛因给他人的人。
14.羁押期间表现情况评审鉴定表、晋江市看守所调查报告、法医学人体损伤程度鉴定书、被害人何坤的陈述、证人李本春、吴木宝、侯德宝、钟春明、林长兰的证言、被告人陈某的供述，综合证实被告人陈某在被羁押期间，因琐事与同监室羁押人员发生争吵，并引发打架的情况。
上述证据均经当庭举证、质证，能够证明查明的事实，本院予以确认。
关于被告人潘某在庭审时提出的辩解，经查，被告人陈某的供述与被告人潘某在公安机关的供述及其讯问同步录音录像能够相互印证，证实被告人潘某贩卖1次毒品给被告人陈某，并指使被告人陈某送毒品去贩卖给他人的事实，故被告人潘某在庭审时的辩解不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人潘某、陈某违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍单独或结伙予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人潘某在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人陈某归案后如实供述罪行，可以从轻处罚；其在看守所羁押期间与他人因琐事产生纠纷并引发打架，破坏监管秩序，可以酌情从重处罚。量刑时综合考虑上述情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人潘某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日起至2015年9月9日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月10日起至2014年11月9日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、扣押的作案工具“三星”牌手机1部（未随案移送），予以没收，上缴国库。
四、追缴被告人潘某的违法所得人民币50元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 阮 芳
审 判 员 杨国强
人民陪审员 柯船坞
二〇一四年九月五日
书 记 员 洪丽清
附件：本案所适用法律法规、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。