广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）惠中法民三终字第147号
上诉人（原审被告）：张多妹。
上诉人（原审被告）：胡耀峰。
上诉人（原审被告）：胡芳。
上述三上诉人共同的委托代理人：向军，广东广厚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：深圳市金世纪工程实业有限公司。。
法定代表人：吴秋森。
委托代理人：陈文涛，广东法村律师事务所律师。
原审第三人：涂广平。
原审第三人：孙伦。
原审第三人：吴少军。
上诉人张多妹、胡耀峰、胡芳因与被上诉人深圳市金世纪工程实业有限公司（以下简称为金世纪公司）及原审第三人涂广平、孙伦、吴少军确认劳动关系纠纷一案，原本院已作出（2012）惠中法民三终字第32号民事裁定发回原审法院重审，现仍不服广东省惠州市博罗县人民法院（2012）惠博法民一初字第958号民事判决，向本院提起上诉。本院在受理该案后，依法组成合议庭�本案进行了审理。上诉人张多妹、胡耀峰、胡芳的委托代理人向军、被上诉人金世纪公司的委托代理人陈文涛及原审第三人吴少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
2011年8月29日，金世纪公司向原审法院提起诉讼，请求：1、确认金世纪公司与死者胡银弟之间不构成劳动关系；2、张多妹、胡耀峰、胡芳承担本案诉讼费用。主要事实和理由：（一）原告与被告亲属胡银弟之间不存在劳动关系。1、原告从未招用胡银弟在原告处工作。具体到本案，原告于2010年起承建博罗县保利山水城工程。2010年8月，原告设立了职工食堂（图片为证），雇请了工人专门负责工地工人的进餐。施工期间，工地所有工人都集中到职工食堂就餐。该职工食堂工人工资由原告依据工资表直接向工人发放（有工资表为证）。原告所开设的食堂并未招用胡银弟，亦未向其发放任�工资，原告向职工食堂工人发放及领取工资的工资表中没有胡银弟的名字，故原告从未招用胡银弟在原告处工作。2、胡银弟没有在原告处领取任何工资。劳动者为用人单位提供劳动获取报酬的重要凭证是工资表。根据原告提供的由博罗县劳动监察大队见证的工人工资发放表显示，该表所有工人中并无胡银弟的名字，故该工资表可直接证明原告与胡银弟不存在劳动关系。2010年10月，原告聘请了孙伦及吴少军作为部分主体工程的内外墙班组的班长，负责监督、管理外墙班组的工人工作，如计算工作量等。工人工资由原告直接向职工发放。施工期间，原告为工人办理了平安卡。2011年1月25日，原告在博罗劳动局监察大队的见证下，向吴少军班组的所有工人支付了从工人进场至2011年1月的工资，该工资表有吴少军及该班组的工人代表签名，并注明“以上12人有签名的已领清2010年至2011年1月24日止的工资，我是吴少军班组的人员代表，再无其他人领工资”的内容。由此可知，该工资表上看并未出现胡银弟的名字和工资情况，进一步说明胡银弟没有在原告工地工作。（二）被告没有任何直接证据证明胡银弟与原告存在劳动关系。根据《关于确认劳动关系有关事项的通知》规定，确认劳动关系必须提供相应的证明劳动关系的材料，如工资表、工作证、劳动合同、考勤表等。从被原告提交的材料来说，均不符合上述规定有关确认劳动关系的必备要件，故不能证明原告与胡银弟存在劳动关系。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担�利后果”。据此，被告亦没有直接证据证明胡银弟与原告存在劳动关系的证据。相反，原告却提出直接证据—工资表，证明原告与胡银弟无任何关系。综上所述，原告既未与胡银弟签订劳动合同，也未雇请其为工地工人，工资表上也未显示其领取过任何工资，被告也无任何直接证据证明胡银弟与原告存在劳动关系，因此，原告与胡银弟不存在劳动关系。
张多妹、胡耀峰、胡芳一审答辩称：我们同意仲裁裁决书所确认的劳动关系，故要求驳回原告的诉讼请求。死者生前的吴少军的外墙从事买菜做饭的后勤工作，事实清楚、证据确凿。原告的证据不足以否定死者生前与原告之间存在劳动关系。
吴少军述称：死者胡银弟是我岳父，出事前在我的工地帮忙做工人们的饭菜，发生事故时胡银弟正去买菜的路上。死者生前没有与原告签订书面的《劳动合同》，也未购买相关�保险。涂广平是从原告手中承包主体工程，孙伦从涂广平手中承包装修工程，我是从孙伦手中承包外墙的工程。
涂广平、孙伦经原审法院合法传唤，在法律规定的期限内，未能参加本案的庭审活动，亦未提交相关的证据及意见。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明：被告张多妹、胡耀峰、胡芳是死者胡银弟的法定继承人。2010年12月26日5时15分，胡银弟在博罗县罗阳镇商业东街发生交通事故身亡。2011年1月4日，被告胡耀峰向博罗县劳动保障监察大队投诉，要求建筑公司给予工伤赔偿。各方当事人均确认涂广平承包原告主体结构工程后将部分工程发包给孙伦，孙伦再将部分工程发包给吴少军，死者胡银弟是吴少军岳父。按第三人吴少军陈述，死者胡银弟于2010年10月22日起受其雇请为其所在的外墙班组负责买菜做饭工作，月工资3000元。其他证人证言证明胡银弟在厨房工作。2010年12月26日5时51分，胡银弟在博罗县罗阳镇商业东街森林公园门前因交通事故身亡。2011年1月4日，被告胡耀峰向博罗县劳动保障监察大队投诉，称其父亲胡银弟是因工伤身亡，要求处理。被告于2011年5月5日向博罗县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，2011年8月，博罗县劳动争议仲裁委员会作出博劳仲案非终字（2011）255号仲裁裁决书，确认死者胡银弟从2010年10月22日起与原告存在劳动关系。本院于2011年10月27日作出（2011）惠博法民一初字第1434号民事判决书，判决：确认原告深圳市金世纪工程实业有限公司与死者胡银弟不存在劳动关系。因被告不服向惠州市中级人民法院上诉，惠州市中级人民法院于2012年4月18日作出（2012）惠中法民三终字第32号民事裁定书：因原审违反法定程序为由，发回原审法院重审。本案在重审的过程中，依法追加了第三人涂广平、孙伦、�少军参加诉讼。
原审法院判决的理由和结果
原审法院认为：本案争议的焦点是胡银弟是否是第三人吴少军聘请的员工。本案原告与胡银弟之间没有任何书面证据证实双方之间存在劳动关系，第三人吴少军述称胡银弟是其聘请的员工亦没有任何书面证据证实。没有证人出庭作证，证明胡银弟是第三人吴少军聘请的员工，也无任何关于胡银弟的领取工资的相关书面证据。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条：“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据……（二）与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言……”的规定，第三人吴少军是胡银弟的女婿，是利害关系人，在无相关其他证据佐证的情况下，对第三人吴少军所述的内容，本院不予采纳。综上所述，胡银弟与原告之间存在劳动关系证据不足，原告的诉请有理，本院予以�持。第三人涂广平、孙伦无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未向本院提出书面的意见，视为放弃其权利，不影响本案的审理和判决。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第一百六十二条以及上述法律的规定，于2012年12月5日作出（2012）惠博法民一初字第958号民事判决：确认金世纪公司与死者胡银弟不存在事实劳动关系。案件受理费10元，由张多妹、胡耀峰、胡芳负担。
当事人二审的意见
张多妹、胡耀峰、胡芳不服原审判决，向本院提起上诉，请求：撤销（2012）惠博法民一初字第958号民事判决，改判死者胡银弟与金世纪公司存在事实劳动关系。主要事实和理由：一审判决认定事实存在错误，死者胡银弟与金世纪公司存在聘用关系；根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”的规定，死者胡银弟与金世纪公司存在事实劳动关系非常清楚。金世纪公司提交的2011年1月24日的工资表是在胡银弟发生死亡事故后才制定的，其上无胡银弟的签订时由于金世纪公司拒不承认胡银弟是吴少军聘请的，此事吴少军最有发言权。
金世纪公司二审答辩称：基于一审答辩基础上，我们认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
吴少军述称：工地里的厨房，我们是自己请人做饭的，没有在公司饭堂吃饭，大部分工人工资是我支付的，后来因为工地出事，工人扯皮，公司才给了部分工资。所有工人没有工卡，没有工资表。
涂广平、孙伦经本院合法传唤，在法律规定的期限内，未能参加本案的庭审活动，亦未提交相关的证据及答辩意见。
本院查明的事实
本院经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院判决的理由和结果
本院认为，本案系确认劳动关系纠纷案件，原审判决后，仅张多妹、胡耀峰、胡芳提起上诉，故本院二审仅针对其一方的上诉进行审理。根据本院查明的事实和本案各方当事人在二审中的上诉和答辩意见，确定本案争议的焦点是：金世纪公司与死者胡银弟是否存在事实劳动关系的问题。本案中，双方当事人均确认金世纪公司为发包单位，涂广平承包金世纪公司的主体结构工程后将部分工程发包给孙伦，孙伦再将部分工程发包给吴少军，死者胡银弟是吴少军岳父。因涂广平、孙伦及吴少军均为不具备用工主体资格的承包人或实际施工人。张多妹、胡耀峰、胡芳主张系吴少军招用的死者胡银弟，本案情形符合《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十三条“发包单位将建设工程非法发包给不具有用工主体资格的实际施工人或者承包单位将承包的建设工程非法转包、分包给不具有用工主体资格的实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认其与具有用工主体资格的发包单位或者承包单位存在劳动关系的，不予支持，但社会保险行政部门已认定工伤的除外。劳动者依照《广东省工资支付条例》第三十二条、第三十三条或《劳动合同法》第九十四条与《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》直接主张由发包单位或者承包单位与实际施工人连带承担相应法律责任的，应予支持。”规定的情形，由于张多妹、胡耀峰、胡芳的请求为“确认死者胡银�与具有用工主体资格的发包单位金世纪公司存在劳动关系”，参照上述规定其该请求依法不能予以支持，故本院依法驳回上诉人张多妹、胡耀峰、胡芳的上诉请求。原审判决的相关认定并无不当，本院依法予以维持。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案为劳动争议案件，属于免收二审案件受理费范围。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄潮明
代理审判员 江 玮
代理审判员 李旭兵
二〇一三年十一月十一日
书 记 员 黄 静
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。