河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)冀09民终675号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司。住所地：衡水市育才街西永兴路南格林家园**号楼*层。负责人：郝智，该公司经理委托代理人：李双，该公司职员。被上诉人（原审原告）：张耀得。委托代理人：李立华，河北理蕴律师事务所律师。原审被告：高胜全，司机。上诉人阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司（以下简称阳光财险衡水公司）因与被上诉人张耀得、原审被告高胜全机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省东光县人民法院（2014）东民初字第509号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。一审法院经审理查明:2013年5月31日4时50分，高胜全驾驶冀A×××××、冀A×××××号重型半挂牵引车，沿383省道由西向东行驶，行至57公里800米处时，与张耀得驾驶的冀J×××××号重型普通货车相撞，造成张耀得受伤及其车辆损坏的交通事故。事故经东光县交通警察大队作出冀公交认字2013第50148号事故认定书认定张耀得负事故的主要责任，高胜全负事故的次要责任。高胜全有驾驶证，其驾驶的冀A×××××、冀A×××××号重型半挂牵引车在阳光财险衡水公司投保了交强险两份及商业三者险一份。一审法院对以上事实依法予以确认。张耀得受伤后先后在东光县医院和沧州市中心医院住院治疗14天，花去医疗费41096.6元。后经沧州市法医鉴定中心鉴定为九级伤残。张耀得要求阳光财险衡水公司在交强险限额内赔偿134929.8元、在商业三者险范围内赔偿超出交强险部分的30%，计18181.98元。张耀得为证实自己要求赔偿的数额及计算依据，在法定期间内向一审法院提交了以下证据材料：1、东光县交通警察大队作出2013冀公交认字第50148号事故认定书一份；2、沧州市中心医院住院病历一份、诊断证明一张，载明张耀得伤情为左髋关节脱位、左髋臼骨折；用药清单三张，住院收据一张38566.6元，东光县医院门诊收据九张计2530元；东光县永欣药房药费980元；3、张耀得身份证、户籍证明复印件各一份；4、张耀得驾驶证、从业资格证个一份，张耀得与南皮县长江汽车运输队挂靠协议一份；拟证明张耀得从事交通运输行业；5、东光县物价局东价鉴损字2013第244号价格鉴证结论书一份，载明车损29410元，鉴定费票据一张600元；6、护理人张芳所在单位东光县金钊蜡制品厂出具的误工证明、营业执照、工资表，拟证明护理人月工资3500元，日工资117元；7、沧州市法医鉴定中心出具的2013临鉴字第1917号、2014临鉴字第1409号司法鉴定书；鉴定费票据两张共计2000元；载明张耀得伤残等级为九级，误工期120-180日，营养期60-90日，护理期30-90日，住院期间二人护理，出院一人，二次手术费8000-10000元。经当庭质证，阳光财险衡水公司意见如下：对医院出具正式发票的医疗费没有异议，具体数额请法庭核实，住院伙食补助费张耀得住院14天每天同意按照50元计算，营养费不超过60天，每天不超过30元。对张耀得提交的误工证明不能证实张耀得的实际损失，对于误工费结合张耀得的伤情不超过120日，标准同意按照张耀得户籍标准计算，对于护理费证据真实性合法性不予认可，护理证明中的签字人都不包含在工资表中，当然工资表不具有真实性，且不可能张耀得2013年6月1日即认准请假半年，既不合理也不真实，对于护理费医院长期医嘱单中明确写明陪护一人，住院期间应按照一人计算，鉴定机构没有权利改变住院医生的长期医嘱内容，另出院医嘱中没有任何关于出院后需二人护理的医嘱，鉴定机构没有依据认定出院后二人护理，对于伤残鉴定书，鉴定日期为2013年12月7日，当时案件早已超出交警队的管辖权限，交警部门没有权利委托，而且鉴定机构没有考虑当时张耀得受伤部位有内固定，尚没有二次手术，治疗没有终结，还有很大的回复空间，而且至今张耀得也没有二次手术，因此张耀得的伤残鉴定时机不合理，程序不合法，对于张耀得主张的伤残赔偿金，我司在收到本案应诉材料时包含张耀得的索赔清单，已经明确列明伤残赔偿金是按照张耀得的农村户籍计算，而且从张耀得的当庭证据也没有准备和提交任何关于城镇的证据，表明张耀得当然还是认可不在城镇居住的事实，对于该鉴定结论需征求公司意见，是否申请重新鉴定七个工作日回复法庭。交通费没有证据不认可，后续治疗费应待实际发生后主张，且其是否构成伤残待二次手术后评定比较合理公平，鉴定费不予承担，精神损害抚慰金鉴于张耀得承担主要责任，且其伤残尚不确定，精神损害抚慰金不予认可，即使有也不超过3000元。对于阳光财险衡水公司的质证意见，张耀得认为张耀得本人及护理人员虽没有向法庭提交劳动合同，但其本人与公司均存在事实的劳动关系，如保险公司对工资表不认可，我们请求法院依法按照沧州市中级人民法院指导意见，住院期间护理费按照2014年公布的社会平均工资计算，标准为每天116.3元。误工费计算方式我提供了从业资格证、驾驶证，且事故发生时张耀得正在驾驶运输车辆，足以证实张耀得从事运输行业。2人护理是鉴定机构根据病历结合实际情况出具的，护理人员为2人符合事实和法律规定。二次手术费及伤残情况均由鉴定机构出具意见，应该予以支持。交通费是张耀得××实际支付的费用，请法院酌定。经质证一审法院对张耀得提供的沧州市中心医院住院病历、诊断证明、住院收据、门诊收据、东光县物价局东价鉴损字2013第244号价格鉴证结论书、鉴定费票据、张耀得身份信息等证据予以确认；对张耀得实际住院14天予以确认；对张耀得提供的收入证据驾驶证、从业资格证、挂靠协议及事故发生时其正在驾驶运输车辆一审法院予以认可，一审法院对张耀得的收入按河北省交通运输行业工资计算一审法院予以准许；张耀得主张护理人张芳系张耀得的女儿，虽未能提供劳动合同，但所在单位为其出具了误工证明、工资表、营业执照等相关证明，可以证实张芳的工作情况，一审法院予以确认；张耀得其他主张未能向一审法院提交证据，一审法院依法不予支持。庭审中高胜全主张张耀得住院期间给付其现金60000元，张耀得对此予以认可。一审法院认为，张耀得、高胜全之间发生交通事故，致张耀得受伤，车辆损坏，高胜全应当承担赔偿责任，张耀得在本次事故中承担主要责任，应依照法律规定适当减轻高胜全的责任。高胜全驾驶的车辆在阳光财险衡水公司投保了交强险两份和商业三者险一份，其赔偿责任应当由阳光财险衡水公司承担。张耀得的具体损失为：1、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用若干法律问题的解释》（以下简称“解释”）第十九条第一款之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。张耀得支出医疗费41096.6元，二次手术费按照鉴定意见折中计算为9000元。2、根据“解释”第二十三条的规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。张耀得主张住院伙食补助费计算为100元×14天=1400元。3、根据“解释”第二十四条的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。依照（2014）临鉴字第1409号司法鉴定意见书中确定营养期为60-90日，一审法院根据张耀得的伤情酌定折中意见为75日，标准以每日30元为宜，故营养费合计为75日×30元=2250元；4、根据“解释”第二十条的规定，受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。张耀得提供的收入证据，按照河北省2014年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据交通运输业工资标准每天125.2元，误工期按照鉴定意见折中计算为150天，故张耀得误工费为18780元；5、根据“解释”第二十一条的规定，护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定。护理人员原则上为1人，但医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理天数。根据鉴定意见张耀得住院期间二人护理，护理费计算标准为每天每人116.3元，出院后张耀得主张其女儿张芳护理，月工资3500元，护理费为116.3×2×14+3500÷30×46=8623元。6、根据“解释”第二十五条的规定残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。张耀得按照（2013）临鉴字第1917号司法鉴定意见书确定为九级伤残，依照道路交通事故受伤人员伤残评定附录B计算伤残系数应为20%，故张耀得伤残赔偿金为9102元×20年×20%=36408元。7、根据“解释”第十八条的规定张耀得主张精神抚慰金8000元，一审法院依照张耀得的伤残情况、责任划分酌定予以支持。张耀得精神抚慰金为4000元。8、鉴定费用根据票据计算为800元。9、张耀得主张交通费400元，一审法院根据张耀得受伤地点及需要治疗的实际情况予以支持。10、车辆损失29410元，评估费600元。以上张耀得共计损失为152767.6元，阳光财险衡水公司在交强险项下赔偿张耀得医疗费20000元、误工费18780元、护理费8623元、财产损失4000元、伤残赔偿金36408元、精神损害抚慰金4000元、交通费400元、鉴定费800元、评估费600元，合计93611元；超出交强险部分的损失阳光财险衡水公司在商业三者险范围内承担30%计17747元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司在交强险项下赔偿张耀得93611元；二、阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司在商业三者险范围内赔偿张耀得17747元。三、驳回张耀得其他诉讼请求。以上给付义务在判决生效后十五日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2832元，由高胜全承担。阳光财险衡水公司不服一审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：1、道路交通事故认定书中明确载明高胜全驾驶的车辆存在超载情况，依据保险合同的约定，对于超出交强险的部分应该绝对免赔10%。2、对于住院伙食补助费，因事故发生在2013年，标准应适用每天50元，一审法院按照每天100元计算，认定事实不清。3、对于护理费，病历证实陪护一人，鉴定结论没有事实依据不应采纳。该鉴定书其鉴定程序不合法，在交警部门终结处理程序后再行委托属于无权委托，对于住院期间护理费可采纳居民服务业标准，张耀得未提交任何证据，证明其在住院期间实际由二人护理，一审法院在证据不足的情况下判决我司按照住院期间2人护理，每人每天116.3元，出院后一人护理46天支付总额为8623元的护理费，明显依据不足。4、伤残鉴定系交警部门终结处理程序后再行委托属于无权委托，该鉴定没有考虑张耀得伤残部位上存在内固定物的实际情况，二次手术费与伤残鉴定显然矛盾，不具有科学合理性，该鉴定结论不应采纳。综上，请求二审法院判决阳光财险衡水公司少承担60000元。张耀得答辩称：1、关于住院伙食补助问题，根据河北省财政厅关于印发《河北省省级机关差旅费管理办法》的通知冀财行[2014]42号文件，规定河北省一般工作人员差旅伙食补助为每天100元，发文时间为2014年6月25日，实施时间为2014年7月1日，本规定在一审辩论终结前已经开始实施，且明文规定之前五十元的规定已经失效，所以一审法院按照每天100元计算伙食补助费于法有据。2、关于护理费问题，医疗机构或鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理天数。根据鉴定意见张耀得住院期间二人护理，护理费计算标准为每天每人116.3元，出院后张耀得主张其女儿张芳护理，月工资3500元，护理费为116.3×2×14+3500÷30×46=8623元，鉴定机构根据实际伤情做出了张耀得住院期间需要二人护理的鉴定结论，《最高院关于审理人身损害赔偿案件适用若干法律问题的解释》第21条的规定，应当按照鉴定机构的明确意见确定护理人数为二人，住院期间护理费一审法院按照社平工资计算并无不当。3、二次手术和伤残等级并不冲突，二次手术是在病情治疗终结后，伤情稳定后对身体功能没有任何妨碍的情况下拆除多余的固定，并不矛盾。4、关于鉴定的程序及真实性，一审法院已经确定了阳光财险衡水公司申请重新鉴定的期限，但是其没有在指定的期限内向法院缴纳鉴定费用，其已自己放弃了重新鉴定的权利。5、一审法院已经考虑到了适当减轻高胜全承担责任的比例，主次责任可以按照四六分配，一审判决阳光财险衡水公司在三者险范围内承担30%并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。二审经审理查明，对一审法院查明事实予以确认。本院认为：沧州市法医鉴定中心出具的（2013）临鉴字第1917号系东光县公安交警大队委托作出，其鉴定机构、鉴定人员均具备鉴定资质，鉴定意见书中记载了检验过程、分析说明，即鉴定张耀得伤残评定为九级有明显依据，阳光财险衡水公司未在一审法院确定的期间缴纳鉴定费用，二审审理中申请重新鉴定，本院不予支持，该司法鉴定意见书能证明张耀得九级伤残的事实。关于住院伙食补助问题，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认，河北省一般工作人员差旅伙食补助为每天100元，一审法院认定张耀得伙食补助费按照每天100元计算，合理合法。关于护理费问题，护理费是根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定。沧州市法医鉴定中心出具的（2014）临鉴字第1409号司法鉴定意见书系一审法院委托作出，该鉴定结论程序合法，其鉴定意见为：张耀得住院期间二人，出院后一人护理，护理期30-90日，即鉴定意见书确定了护理期限、护理人数；一审法院间参照上一年度职工平均工资计算住院期间的护理费，出院后按照张芳实际工资计算护理费，于法有据。一审法院判决中已认定张耀得在本次事故中承担主要责任，应依照法律规定适当减轻高胜全的责任，并据此判决阳光财险衡水公司在三者险范围内承担30%责任，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1300元，由阳光财产保险股份有限公司衡水中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  范秉华审判员  穆庆伟审判员  郭亚宁二〇一六年三月四日书记员  靳 雪