安徽省宣城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宣中民一终字第00706号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司徽州支公司，住所地安徽省黄山市徽州区岩寺文峰路87号，组织机构代码85162127-8。
负责人：金本源，该公司经理。
委托代理人：程连树，休宁县海阳镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：郑志平，男，1968年10月18日出生，汉族，住安徽省宁国市。
委托代理人：王方明，安徽皖宁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄步年，男，1962年10月6日出生，汉族，住安徽省黄山市歙县。
被上诉人（原审被告）：黄山市浙徽运输有限公司，住所地安徽省黄山市徽州区徽州西路73号，组织机构代码不详。
法定代表人：范小叶，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司徽州支公司（以下至判决主文前简称财保徽州支公司）因与被上诉人郑志平、黄步年、黄山市浙徽运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省宁国市人民法院（2014）宁民一初字第01608号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2014年12月8日公开开庭进行了审理。上诉人财保徽州支公司的委托代理人程连树，被上诉人郑志平及其委托代理人王方明到庭参加诉讼，被上诉人黄步年、黄山市浙徽运输有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：原告郑志平自2006年起即在宁国市瑞鑫工贸有限公司上班，平时居住在家中，其家庭所在地随着宁国经济社会的发展早已成为城区。2013年12月9日14时35分，被告黄步年驾驶皖J137**号中型货车，沿104省道由汪溪往河沥溪方向行驶，行至宁国市河沥溪交警中队门前叉路口处时，与原告郑志平驾驶的皖P3M7**号普通二轮摩托车发生侧面碰撞，造成郑志平受伤及二轮摩托车损坏的交通事故。经宁国市公安局交通管理大队认定：黄步年负本起事故的全部责任，郑志平不负本起事故的责任。郑志平受伤后被送至宁国市手足外科医院住院治疗15天，经诊断为：1、右食指离断伤；2、右中指V0缺如。2014年4月21日，经安徽宁医司法鉴定所鉴定，郑志平因右手损伤致残，其伤残等级为九级；休息期为90日、营养期为30日、护理期为30日。
另查明：被告黄山市浙徽运输有限公司系肇事车辆皖J137**号中型货车的登记所有人，被告黄步年系实际车主，该车挂靠在被告黄山市浙徽运输有限公司并在被告财保徽州支公司购买了交强险及限额50万的商业三者险（附加不计免赔）等相关保险。
一审法院审理认为：郑志平因此次交通事故造成的经济损失为：医药费29952.60元（含被告黄步年垫付的2万元）、住院伙食补助费270元（15天×18元／天）、营养费540元（30天×18元／天）、护理费2700元（30天×97元／天，应是2910元，按郑志平诉请）、交通费200元（酌定）、误工费10800元（90天×120元／天，按安徽省上年度制造业平均工资计算）、被抚养人生活费5725元（5725元／年×5年×1人×20%）、鉴定费1300元、残疾赔偿金92456元（23114元／年×20年×20%），共计143943.60元。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应首先由保险公司在承保的交强险及商业三者险责任限额范围内直接予以赔偿。被告黄步年在事故中具有全部过错，且投保了附加不计免赔的商业三者险，故原告合理损失，均应由被告财保徽州支公司承担赔偿责任。原告郑志平事发前一直在企业上班，且居住在城关，对其主张的残疾赔偿金可按城镇居民标准予以计算。郑志平因事故致残，精神上遭受了一定痛苦，对其主张的精神损害抚慰金10000元予以支持。被告黄山市浙徽运输有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为对自己诉讼权利的放弃。被告财保徽州支公司要求扣除20%-25%的非医保用药费用，但未提供非医保用药的具体清单及具体数额，对此不予采纳。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、财徽州支公司赔偿郑志平153943.60元（含精神抚慰金10000元），于判决生效后10日内支付，其中20000元直接支付给黄步年；二、驳回郑志平其他的诉讼请求。本案受理费1740元（已减半收取），郑志平负担240元，财保徽州支公司负担1500元。
财保徽州支公司不服上述判决，向本院提起上诉称：1、因郑志平未提供药品及费用清单，导致其无法审核非医保用药部分费用，故应在其赔偿总额中扣除非医保用药部分费用；2、一审法院认定郑志平在企业工作且在城关居住无事实依据，应按农村居民标准计算郑志平的残疾赔偿金；3、郑志平的母亲汪正莲共生育5个子女，汪正莲的抚养费应由5个子女共同负担而非郑志平一人负担；4、根据保险条款的约定及相关规定，其不应承担本案鉴定费1300元及案件受理费1500元。请求：一、撤销原审判决，依法改判其少承担74932.18元；二、二审案件受理费由被上诉人负担。
郑志平答辩称：1、财保徽州支公司要求扣除非医保用药费用无法律依据，具体用何种药品其也不能决定，财保徽州支公司应对非医保用药费用承担举证责任；2、其一直居住在河沥溪办事处嵩合村巫山组，此处属宁国市城关是事实；3、被抚养人生活费及诉讼费由法院依法确定。
二审中，郑志平向法庭提交了宁国市瑞鑫工贸有限公司、宁国市河沥溪街道办事处河沥溪村村民委员会、宁国市河沥溪街道办事处共同出具的证明一份，证明郑志平居住在城镇，在宁国市瑞鑫工贸有限公司工作。财保徽州支公司质证认为：郑志平提交该份证明超过了举证期限，该份证明也不具有真实性、合法性、关联性。本院认证：该份证据系在一审宣判后形成，其主要是对郑志平居住在城镇的补充证明，郑志平二审中提举该证据不违反法律规定，该证据有出具单位盖章确认，本院对其证据效力予以采信。
二审中，各方当事人均未提交其他新证据，本院对原审中各方提举证据的认证意见与原审一致。
经对一、二审中相关证据材料及当事人的陈述综合审查，本院查明：郑志平在宁国市瑞鑫工贸有限公司工作，本院对原审认定的其他案件事实予以确认。
本院认为：综合本案当事人提举的证据及诉辩意见，本案二审的争议焦点：1、是否应在保险公司赔偿总额中扣除非医保用药部分的费用；2、应按何种标准计算郑志平的残疾赔偿金；3、一审法院关于郑志平的母亲汪正莲的被抚养人生活费计算是否正确；4、保险公司是否应承担本案鉴定费1300元及案件受理费1500元。
根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，保险公司对于免除其责任的保险条款应尽到提示和明确说明的义务，否则该条款不发生法律效力。本案中，财保徽州支公司未举证证明其尽到上述义务，故关于免除其非医保用药费用及鉴定费赔偿责任的约定不发生法律效力，财保徽州支公司的该上诉意见不能成立，本院不予支持。被抚养人汪正莲应由其5个子女共同抚养，一审法院判决由郑志平一人承担汪正莲的全部抚养费错误，本院依法予以纠正并确定由郑志平负担的被抚养人生活费为5725／5元即1145元。根据查明的案件事实，郑志平居住生活在城镇，其残疾赔偿金应当按城镇标准计算，保险公司的该上诉意见不能成立，本院不予支持。案件受理费由人民法院按照诉讼费交纳办法依法确定，一审法院确定由财保徽州支公司负担案件受理费1500元并无不当，财保徽州支公司该上诉意见不能成立，本院不予支持。被上诉人黄步年、黄山市浙徽运输有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对其诉讼权利的放弃，不影响本院依据查明的案件事实依法判决。
综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，但适用法律不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》、第十七条第二款、第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、十九条、二十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省宁国市人民法院（2014）宁民一初字第01608号民事判决第二项即“驳回被上诉人郑志平的其他诉讼请求”。
二、变更安徽省宁国市人民法院（2014）宁民一初字第01608号民事判决第一项即“被告中国人民财产保险股份有限公司徽州支公司在保险限额内赔偿原告郑志平153943.60元（含精神抚慰金10000元），于判决生效后10日内支付，其中20000元直接支付给被告黄步年”为“上诉人中国人民财产保险股份有限公司徽州支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人郑志平人民币149363元，其中20000元直接支付给被上诉人黄步年”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判决执行；二审案件受理费3540元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司徽州支公司负担3000元，由郑志平负担540元。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢 振
审 判 员 刘 燕
代理审判员 潘成鹏
二〇一五年一月七日
书 记 员 赵建坤
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条……
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。