新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终3071号
上诉人(原审原告):新疆艾德霖贸易有限公司。住所地：乌鲁木齐经济技术开发区青岛路***号*号楼。
法定代表人：吴志洪，新疆艾德霖贸易有限公司总经理。
委托诉讼代理人：郭守伟，新疆金仕诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何亚丽，新疆金仕诚律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：黄建平，男，1985年5月8日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区。
上诉人新疆艾德霖贸易有限公司因与被上诉人黄建平劳动争议一案，不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2017）新0106民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
新疆艾德霖贸易有限公司的上诉请求：撤销一审判决，改判我公司不支付黄建平工资54269元及不补缴2011年1月至2015年11月的养老及失业保险并承担利息。事实和理由:因黄建平私结货款，我公司已于2015年2月5日对黄建平作出了除名决定，黄建平即没有在我公司工作；另我公司提供的工资表中可以看出，黄建平领取的工资中含我公司以现金形式发放的社会补助，且征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于劳动争议案件，不应由人民法院受理，一审法院判决我公司支付黄建平2015年1月至12月11日工资及补缴其2011年1月至2015年期间的社会保险，并承担利息，认定事实不清，适用法律有误，请求二审法院支持我公司上诉请求。
黄建平答辩称，不同意新疆艾德霖贸易有限公司的上诉请求。另一生效判决裁明，要求我返还2015年6月29日在建工集团结的新疆艾德霖贸易有限公司的款项，可以证明2015年6月29日我还在新疆艾德霖贸易有限公司工作，新疆艾德霖贸易有限公司对我的除名决定并没有通知并送达给我，我不知晓，我从2011年在新疆艾德霖贸易有限公司工作期间，新疆艾德霖贸易有限公司没有给我缴纳社会保险，也没有以现金方式在工资中发放，一审法院判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持。
新疆艾德霖贸易有限公司向一审法院起诉请求：1、不支付黄建平2015年1月至2015年12月11日工资54269元；2、不补缴黄建平2011年1月至2015年11月期间养老保险费和失业保险费。
一审法院认定事实，黄建平于2011年1月入职新疆艾德霖贸易有限公司担任业务员，每月工资5000元。2015年12月16日，新疆乌鲁木齐市公安局经济技术开发区（头屯河区）分局决定对黄建平涉嫌职务侵占案立案侦查，同年12月25日对黄建平采取取保候审强制措施。2016年12月26日，乌鲁木齐市头屯河区人民法院作出（2016）新0106刑初130号刑事判决书，判决黄建平犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。另查，黄建平于2015年12月11日向乌鲁木齐经济技术开发区（头屯河区）劳动人事劳动争议仲裁委员会（以下简称经开区仲裁委）申请仲裁，后黄建平撤回仲裁申请。黄建平于2017年2月3日再次向经开区仲裁委申请仲裁，该仲裁委作出乌经（头）劳人仲字[2017]第242号仲裁裁决书，裁决：1、新疆艾德霖贸易有限公司支付黄建平2015年1月至2015年12月11日工资共计54269元；2、新疆艾德霖贸易有限公司按社保经办机构核定的缴费基数及比例补缴黄建平2011年1月至2015年11月的养老保险费和失业保险费，期间的利息由新疆艾德霖贸易有限公司承担；3、驳回黄建平的其他申诉请求。新疆艾德霖贸易有限公司不服该仲裁裁决，提起诉讼。
一审法院认为，关于劳动关系解除时间。新疆艾德霖贸易有限公司称因黄建平严重违反用人单位规章制度，单位于2015年2月5日对黄建平作出予以除名决定，双方劳动关系于当日解除。黄建平辩称其从未接到新疆艾德霖贸易有限公司除名决定，在刑事判决书中法院认定的犯罪事实中有一笔犯罪事实发生在2015年6月29日，法院认定其私结货款150000元，将其中的92000元交回公司账户入账，剩余58000元占为己有。上述事实可以证明其2015年6月29日仍在为新疆艾德霖贸易有限公司提供劳动，直至公安机关对其采取强制措施。一审法院认为，用人单位因劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除合同。用人单位作出除名处理必须符合规定的条件并履行相应的程序。新疆艾德霖贸易有限公司称其除名决定通过电话方式通知黄建平，黄建平对此不予认可。一审法院认为，用人单位作出解除劳动关系决定时，应以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。本案中，新疆艾德霖贸易有限公司作出的除名决定未有效向黄建平送达，故除名决定未生效。另外，新疆艾德霖贸易有限公司称因黄建平存在职务侵占的犯罪行为，公司于2015年7月22日向公安机关报案，此时双方劳动关系已解除。一审法院认为，用人单位因劳动者可能存在职务犯罪行为，向公安机关报案不必然导致双方劳动关系解除，黄建平于2015年12月11日向经开区仲裁委提出仲裁申请，应当视为黄建平提出解除劳动关系，故一审法院认定双方劳动关系于2015年12月11日解除。关于支付2015年1月至2015年12月11日期间工资的问题。新疆艾德霖贸易有限公司提供的2015年1月份工资表可以证实黄建平实发工资5600元（其中基本工资5000元），2015年2月份工资表可以证实黄建平实发工资2800元（其中基本工资5000元），2015年2月15日—2015年8月15日未给黄建平发放工资。新疆艾德霖贸易有限公司称公司自2015年3月起未给黄建平发工资。黄建平辩称公司工资是每月发上月工资，2015年2月发放的工资2800元系2015年1月工资，新疆艾德霖贸易有限公司自2015年2月起未给其发放工资。一审法院认为，新疆艾德霖贸易有限公司提供的工资表无法证实工资表记载的工资系当月发放，黄建平2015年2月工资实发工资为2800元，新疆艾德霖贸易有限公司提供的2015年2月15日—2015年8月15日工资表中无黄建平，可以证实2015年2月工资表中工资并非当月发放，黄建平2015年2月份领取的应当是2015年1月工资，新疆艾德霖贸易有限公司还需支付黄建平2015年1月至2015年12月11日期间工资54269元[（5000元－2800元）+（5000元×10个月）+（5000元÷21.75天×9个工作日）]。关于补缴2011年1月至2015年11月的养老保险费和失业保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。新疆艾德霖贸易有限公司称黄建平每月工资中有社保补助500元，故公司未为黄建平缴纳社保。黄建平对此不予认可，认为每月确实有500元补助，但并非社保补助，由于工作需要与客户联系应酬，产生很多电话费、停车费等费用，故单位发放话费及相关补助。一审法院认为，黄建平提供的工资表可以证实其月基本工资5000元，2012年11月、12月工资表中均有通讯费补贴100元、停车费补贴300元，2013年11月工资表中有通讯费补贴100元、停车费补贴300元、招待用烟200元，2015年1月、2月工资表中有话费补助100元、社保补助500元。根据上述工资发放可以证实工资中的社保补助其实为停车费等补贴，故新疆艾德霖贸易有限公司应当按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为黄建平补缴2011年1月至2015年11月期间由用人单位承担的养老、失业保险费。
一审法院判决：一、新疆艾德霖贸易有限公司支付黄建平2015年1月至2015年12月11日期间工资54269元；二、新疆艾德霖贸易有限公司按照社会保险经办机构核准的缴费基数和缴费比例为黄建平补缴2011年1月至2015年11月期间应由新疆艾德霖贸易有限公司承担的养老保险费和失业保险费，期间的利息由新疆艾德霖贸易有限公司承担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点：一、新疆艾德霖贸易有限公司是否应当支付黄建平2015年1月至2015年11月工资54269元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，黄建平主张其于2015年12月11日离开新疆艾德霖贸易有限公司，新疆艾德霖贸易有限公司认为黄建平于2015年2月5日，公司对其作出除名决定后，即离开公司，不再提供劳动。对此主张，新疆艾德霖贸易有限公司未能提供证据证实，该公司对黄建平作出的除名决定已送达黄建平，应承担举证不能的法律后果，结合生效的（2016）新0106刑初130号刑事判决书认定的犯罪事实中，明确表述黄建平于2015年6月29日私结货款，将其中一部分交回新疆艾德霖贸易有限公司帐户入帐，余款占为已有，即2015年6月29日，黄建平仍在为新疆艾德霖贸易有限公司提供劳动的事实，及黄建平于2015年12月11日申请仲裁的事实，一审法院采信黄建平关于其离开新疆艾德霖贸易有限公司的时间主张，确认黄建平于2015年12月11日离职，并无不妥，本院予以维持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”新疆艾德霖贸易有限公司提交的工资表，证实2015年1月至2015年12月11日期间，黄建平仅领取工资2800元，一审法院依此判决，新疆艾德霖贸易有限公司以每月5000元为基数，支付2015年1月至2015年12月11日期间拖欠黄建平工资54269元，亦无不妥，本院予以维持。
二、新疆艾德霖贸易有限公司是否应当补缴黄建平2011年1月至2015年11月期间的养老及失业保险，并承担利息。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。《社会保险费征缴暂行条例》第四条规定“缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费”。本案中，双方劳动关系存续期间，新疆艾德霖贸易有限公司作为用人单位，为劳动者缴纳社会保险是其法定义务，新疆艾德霖贸易有限公司未给黄建平缴纳社会保险费，因此，黄建平主张新疆艾德霖贸易有限公司缴纳其工作期间的社会保险费，理由正当。新疆艾德霖贸易有限公司应当补缴黄建平2011年1月至2015年11月期间的养老、失业保险费，期间的利息由新疆艾德霖贸易有限公司承担。
综上，新疆艾德霖贸易有限公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由新疆艾德霖贸易有限公司负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年十月二十九日
书记员 瞿佩茹