浙江省金华市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙07刑终806号
原公诉机关浙江省武义县人民检察院。
上诉人（原审被告人）蒋明春，男，1969年8月13日出生于浙江省金华市，汉族，初中文化，家住金华市金东区傅村镇傅二村振兴街新村巷**号。2015年6月18日因本案被武义县公安局取保候审。2016年6月18日经武义县人民法院决定继续取保候审。现在家候审。
辩护人张国阳，浙江容海律师事务所律师。
原审被告人王小松，男，1988年2月15日出生于贵州省纳雍县，汉族，初中文化，家住纳雍县曙光乡猴儿关村弯子组。2008年3月6日曾因犯盗窃罪被武义县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币六千元，2009年8月19日刑满释放。2015年3月11日因吸毒被武义县公安局行政拘留十五日，同年3月20日经武义县公安局决定强制隔离戒毒二年。2015年8月24日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现押于武义县看守所。
原审被告人苏ＸＸ，男，1982年4月5日出生于贵州省纳雍县，汉族，小学文化，家住纳雍县百兴镇苦李科村老屋基组。2015年6月17日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年7月7日被逮捕。2016年7月1日经武义县人民法院决定变更为取保候审。现在家候审。
原审被告人尚金贤，男，1985年10月9日出生于贵州省纳雍县，汉族，初中文化，家住纳雍县曙光乡坝子村大水井组。2015年7月30日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年8月25日被逮捕。2016年7月29日经武义县人民法决定变更为取保候审。现在家候审。
原审被告人徐松溪，男，1969年5月15日出生于浙江省永康市，汉族，初中文化，家住永康市象珠镇塘里坑村九塘北路***号。2015年8月15日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年8月25日变更为取保候审。现在家候审。
原审被告人徐国军，男，1974年2月16日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县白洋街道白溪口村后大路**号。2015年8月6日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年8月25日变更为取保候审。现在家候审。
原审被告人朱建荣，男，1970年11月27日出生于浙江省义乌市，汉族，初中文化，家住义乌市义亭镇畈田朱村**组。2015年6月12日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年6月26日变更为取保候审。2016年6月26日经武义县人民法院决定继续取保候审。现在家候审。
原审被告人刘有富，男，1966年8月21日出生于浙江省义乌市，汉族，初中文化，家住义乌市义亭镇西田村*组。2015年6月18日因本案被武义县公安局取保候审。2016年6月18日经武义县人民法院决定继续取保候审。现在家候审。
原审被告人邵航军，男，1977年10月5日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县白洋街道下邵村花堂巷***号。2015年8月27日因本案被武义县公安局取保候审。现在家候审。
原审被告人张军慰，男，1981年10月22日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县熟溪街道和尚田村*幢*号。2015年8月12日因本案被武义县公安局取保候审。现在家候审。
原审被告人朱子有，男，1967年10月5日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县熟溪街道塘塍头村塘塍头**号。2015年8月11日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年8月25日变更为取保候审。现在家候审。
原审被告人徐汉成，男，1963年5月8日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，家住武义县熟溪街道下岭头村孙家**号。2015年8月12日因本案被武义县公安局刑事拘留，同年8月25日变更为取保候审。现在家候审。
浙江省武义县人民法院审理武义县人民检察院指控原审被告人王小松、苏ＸＸ、尚金贤、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、蒋明春、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成犯开设赌场罪一案，于2016年6月30日作出（2015）金武刑初字第643号刑事判决。原审被告人蒋明春不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金华市人民检察院指派检察员黄新明出庭履行职务，上诉人蒋明春及其辩护人张国阳、原审被告人王小松、苏ＸＸ、尚金贤、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年4、5月份至2014年8、9月份期间，被告人王朝阳、徐天喜、华阳军、谢高宝在武义县熟溪街道端村附近的山上及山上的简易房等地方，开设赌场，聚众赌博，基本一天开设二场，参赌人员在几十人以上。
2014年10月份至2015年2月11日期间，被告人王朝阳、徐天喜、童军舰（另案处理）、徐春勇（另案处理）在武义县白洋街道白溪口村、童庐村、牛背金村等附近的山上及山上的简易房里、王朝阳家里等地方，开设赌场，聚众赌博，基本上一天开设二场，参赌人员在几十人以上。
该赌场以“押宝”的方式进行赌博，并按参赌人员获利的5%进行抽头，抽头至7600元（一个“头”）时进行分配，场主分得4000元，庄家分得3000元，另外600元用于赌场开支。
2015年2月11日下午，该赌场在武义县白洋街道白溪口村白溪口41号房屋内聚众赌博，被武义县公安局民警查获，并当场抓获56人，收缴赌资110余万元（其中49.3万元现金无人认领）。
2014年4月份至2015年1月份期间，被告人苏ＸＸ、王小松、尚金贤等人在该赌场“看场”（即维护赌场秩序），每场从赌场领取1000元的报酬，事后，苏ＸＸ共分得3万余元，王小松共分得15000余元。
2015年1月份期间，被告人朱建荣、刘有富、蒋明春二次在该赌场坐庄，由朱建荣、刘有富出资，并轮流“变宝”，蒋明春负责收赔钱，事后从赌场分得6000余元的分成。
2014年5、6月份，被告人徐松溪到该赌场赌博，因其押注大，华阳军、谢高宝为提升赌场人气，决定从二人的五成股份里分一点五个成头给徐松溪，徐松溪在该赌场押注一个月左右时间，共分得15000余元。
2014年9月至2015年2月份期间，被告人徐国军为该赌场接送赌客，每场从赌场拿到125元的报酬，共获利13000余元。
2014年8月至2015年2月份期间，被告人邵航军为该赌场接送赌客，一场从赌场拿到125元的报酬，共获利8000余元。
2014年8月份至11月份期间，被告人张军慰在该赌场负责“望风”，一天从该赌场拿到150元的报酬，共获利7500余元。
2014年11月份至12月份期间，被告人朱子有在该赌场负责摆放桌椅并“望风”，一天从该赌场拿到150元的报酬，共获利4000余元。
2014年10月份或11月份开始，被告人徐汉成四次将自己位于武义县熟溪街道下岭头村山上的养鸡棚提供给该赌场用于赌博，非法获利800元人民币。
案发后，被告人苏ＸＸ、徐松溪、徐国军、刘有富、朱建荣、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成退出犯罪所得共计人民币84300元。
据此，原判依照相关法律规定，以开设赌场罪，分别判处被告人王小松有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人苏ＸＸ有期徒刑一年三个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元；判处被告人尚金贤有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；判处被告人徐松溪有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人徐国军有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人朱建荣有期徒刑九个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币三千元；判处被告人蒋明春有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；判处被告人刘有富有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；判处被告人张军慰有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；判处被告人邵航军有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元；判处被告人朱子有有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元；判处被告人徐汉成有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。另判决被告人王小松的犯罪所得人民币15000元继续追缴，上缴国库；被告人苏ＸＸ、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成向武义县人民法院退出的非法所得人民币共计84300元，予以没收，上缴国库。
上诉人蒋明春及其辩护人提出：1、蒋明春只是受被告人朱建荣、刘有富之邀参与了二次“坐庄”，“坐庄”中仅仅是帮忙收赔钱，未出资，也未拿任何分成，所起作用极小，且涉案金额仅6000余元，刚够立案标准。另外，蒋明春还是初犯、从犯，有自首、立功等情节，相对同案犯而言，原判对蒋明春量刑过重。2、蒋明春二审期间又有协助抓获上网逃犯谭文枝的新立功表现。综上，请求二审法院对蒋明春从轻改判。
其余各原审被告人对原判认定的事实和定罪量刑均无异议。
金华市人民检察院出庭检察员认为，原判认定各被告人犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，诉讼程序合法，定罪与适用法律正确，量刑适当。被告人蒋明春提出二审有立功表现的证据不足，其要求改判的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定被告人王小松、苏ＸＸ、尚金贤、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、蒋明春、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成开设赌场的犯罪事实，有证人程妙爱、胡一虎、方爱平、方林美、何美菊、何延庆、刘江、汪志国、国友群、立卓卡、俞新红、朱华英、徐毅、汪发海、刘朝发、吕发兴、潘海萍、钟玲巧、徐海燕、孙佳敏、吕肖尧、丁新、陈斌、王渭贤、李军广、朱柳艇、祝卫清、邹文华、叶洪法、张春芳、王丽平、方汉斌、张国平、方超骏、董杰、朱福良、朱静其、李卓、薛文广、朱位松、李坚策的证言；同伙王朝阳、徐天喜、谢高宝、华阳军、李跃红、徐剑、王国航、胡耀兴、金文贤、张正明、叶林、朱大弟、虞晓珍、汪益成、朱跃刚、倪庆文、邓良军、朱子其、程益彪、张俊祎、李向阳、项登元、庄剑强、吴英明、刘智军、何文国、陈丽花、汤俊杰、王冲、朱海东、童春余、邵献荣、李法云、管喜南、童学著、王根元、余夏红的供述；书证户籍信息、证据保全清单、证据保全决定书、收缴物品清单、扣押决定书、扣押清单、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、刑事判决书、建议认定立功证明、到案经过、抓获经过等，检查笔录、辨认笔录及照片等证据证实，被告人王小松、苏ＸＸ、尚金贤、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、蒋明春、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成亦有供述在卷，均自愿认罪。上述证据均经一审庭审质证，取证程序合法，所证明的内容客观真实，且能相互印证，本院审查后予以确认。
另查明，二审期间，被告人蒋明春协助公安机关抓获上网逃犯谭文枝。该事实有经二审庭审质证确认的武义县公安局建议认定立功证明、抓获经过、拘留证、询问笔录、在逃人员登记信息表、讯问笔录等证据证实。
本院认为，被告人王小松、苏ＸＸ、尚金贤、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、蒋明春、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成伙同他人开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人王小松系累犯，依法应从重处罚。本案属共同犯罪，各被告人在共同犯罪中均起次要或辅助作用，可认定为从犯；被告人王小松、苏ＸＸ、尚金贤、徐松溪、徐国军、朱建荣、朱子有、徐汉成有坦白情节；被告人刘有富、蒋明春、邵航军、张军慰有自首情节；被告人朱建荣、刘有富、蒋明春有立功情节；以上均可依法从轻或减轻处罚。被告人苏ＸＸ、徐松溪、徐国军、朱建荣、刘有富、蒋明春、邵航军、张军慰、朱子有、徐汉成已退出全部犯罪所得，亦均可酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪与适用法律正确，审判程序合法。原判根据各被告人的犯罪事实、量刑情节及认罪悔罪表现等，所作量刑适当，考虑蒋明春二审期间有新的立功表现，可对其再予从轻处罚。被告人蒋明春及其辩护人上诉提出对蒋明春从轻改判的意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十八条，第七十二条第一、三款、第七十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销浙江省武义县人民法院（2015）金武刑初字第643号刑事判决第（七）项中对被告人蒋明春的量刑部分，维持判决其余部分；
二、上诉人（原审被告人）蒋明春犯开设赌场罪，判处拘役五个月，缓刑九个月，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后二日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 施晓玲
审 判 员 吴翠丹
代理审判员 刘 烨
二〇一六年九月二十八日
代书 记员 斯蓓莲