天津市津南区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民二初字第1543号
原告杨军。
委托代理人晏望明，北京盈科（天津）律师事务所律师。
委托代理人马海妮，北京盈科（天津）律师事务所律师。
被告张洪恩。
被告许昌正通运输有限公司，住所地河南省许昌县将官池镇梨园转盘东北角。
负责人温建伟，职务总经理。
被告中国平安财产保险股份有限公司许昌中心支公司，住所地河南省许昌县北大街与机房街交口西南角。
负责人屈培东，职务总经理。
委托代理人杜学义，天津国鹏律师事务所律师。
原告杨军与被告张洪恩、许昌正通运输有限公司（以下简称“正通公司”）、中国平安财产保险股份有限公司许昌中心支公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月5日立案受理，依法由审判员翟洪凤适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨军之委托代理人马海妮，被告张洪恩、被告保险公司之委托代理人杜学义到庭参加诉讼，原告杨军之委托代理人晏望月于第一次开庭到庭参加诉讼；被告正通公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨军诉称，2013年12月4日15时许，被告张洪恩驾车与刘金柱所驾车辆相撞，造成刘金柱及乘车人原告杨军受伤及两车损坏的交通事故。经认定，张洪恩承担事故主要责任，刘金柱承担事故次要责任，原告杨军不承担事故责任。被告张洪恩驾驶的车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险，被告正通公司为事故车辆的所有人，故原告起诉，请求判令被告赔偿原告医疗费122803.18元、住院伙食补助费9200元、营养费6000元、残疾赔偿金71847.6元、精神损害抚慰金10000元、误工费36000元、护理费23390元、交通费1534元、鉴定费2500元、后续治疗费12000元；诉讼费用由被告承担。
被告张洪恩辩称，对交管部门作出的事故责任认定无异议，被告张洪恩驾驶的豫K×××××号小客车是以被告正通公司名义购买的，实际由被告张洪恩出资购买和使用，该车在被告保险公司处投保了交强险和不计免赔300000元商业第三者责任险，事故发生在保险期间。事故发生后，被告张洪恩给原告杨军垫付了医疗费5523.8元。
被告正通公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。
被告保险公司辩称，事故车辆在被告保险公司投保交强险和300000元不计免赔的商业三者险，事故发生在保险期间内。对原告合理合法的损失同意在交强险限额内承担赔偿责任，在商业险限额内承担70%的赔偿责任。
原告提交证据如下：
1、道路交通事故认定书1份，证明事故经过和责任。
2、指定医院就诊证明信3份，证明原告伤情以及需要加强营养。
3、住院病案3份，证明原告的伤情和住院情况。
4、诊断证明书13张，证明医院对原告的建休情况。
5、医疗费票据14张和住院费用清单3份，证明原告的医疗费数额为122803.18元。
6、交通费票据粘件7页，证明交通费数额。
7、鉴定费票据1张，证明鉴定费数额为2500元。
8、鉴定意见书1份，证明原告的伤残等级为两个十级和后续治疗费用为12000元。
9、护理费票据5张，证明护理费数额为23390元。
10、护理协议4份，证明护理情况。
11、户口页复印件1份，证明原告为非农业户口。
12、天津市盛鑫洋五金商行出具的误工证明1份，证明原告的误工情况。
13、个体工商户营业执照1份，证明天津市盛鑫洋五金商行的情况。
14、（2015）二中民三终字第47号民事判决书1份，证明此次事故另一伤者的赔偿情况。
经当庭质证，被告张洪恩对原告提交的证据均无异议。被告保险公司对原告提交的证据1、2、3、11、14无异议；对证据4的真实性无异议，但认为休假期间过长；对证据5无异议，但认为原告发生的医疗费用数额过高；对证据6有异议，认为数额过高；对证据7有异议，认为不属于保险赔偿的范围；对证据8的真实性无异议，但对后续治疗费用鉴定不认可，认为没有实际发生，且做了伤残鉴定，已经治疗终结，不会再产生后续治疗费用；对证据9、10不认可，认为无相关医嘱，且护理费中每天有20元护工的饭费，该费用没有相关法律依据，应该扣除，并且护理费的数额过高；对证据12、13不予认可，认为没有劳动合同、用工协议、工资流水等材料。
被告张洪恩提交证据如下：
1、120急救中心票据1张，证明被告张洪恩为原告垫付的急救费用600元。
2、（2014）南民二初字第601号民事判决书1份，证明另外一个伤者起诉和法院的判决情况。
经当庭质证，原告及被告保险公司均无异议。
被告正通公司未到庭参加诉讼，未提交证据，亦未发表质证意见。
被告保险公司未提交证据。
经本院审查分析认为，原告1、2、3、5、7、8、11、14具有真实性、合法性、关联性，本院对其证明效力予以确认；原告提交的证据4，本院根据原告的伤情予以综合考虑；原告提交的证据6本院根据实际情况予以综合考虑；原告提交的证据9、10的真实性本院予以确认，但其中包含给付护工的饭费不应计算在护理费之内；原告提交的证据12、13不具有合法性，本院对其证明效力不予确认。被告张洪恩提交的证据1、2具有真实性、合法性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
根据原、被告提交的证据，结合当事人当庭陈述，本院确认如下事实：
2013年12月4日15时许，被告张洪恩驾驶豫K×××××号“帝豪”牌小型轿车沿天津市津南区双港镇新家园路由南向北行驶，行驶至新家园路与景荔道交口，遇案外人刘金柱驾驶津H×××××号“夏利”牌小型轿车沿景荔道由西向东驶来，张洪恩车前部撞在刘金柱车左侧中部，造成刘金柱及刘金柱车上乘车人原告杨军受伤及两车损坏的交通事故。经天津市公安交通管理局津南支队双港大队认定，张洪恩承担事故的主要责任，刘金柱承担事故的次要责任，杨军不承担事故责任。事故发生后，原告被送往天津市海河医院住院治疗，住院时间为2013年12月4日至2013年12月8日，计4天，后转入天津市第四中心医院住院治疗，住院时间为2013年12月8日至2014年2月7日，计61天，原告后转入天津市人民医院住院治疗，住院时间为2014年2月7日至2014年3月6日，计27天，原告住院共计92天。原告共计花费医疗费123403.18元，其中原告支付117879.38元，被告张洪恩支付5523.8元。经诊断，原告的伤情为：左侧第9、10、11肋骨骨折、双侧胸腔积液、全身多发软组织挫伤、脑外伤综合征、腰5椎体前滑脱、左膝前交叉韧带损伤、右膝前后交叉韧带损伤、左膝内外侧半月板损伤、右膝内外侧半月板撕裂等。经天津市天衡司法医学鉴定所对原告的伤残等级及后期治疗费进行鉴定，鉴定意见为：杨军伤致腰5椎滑脱并腰椎活动度丧失程度已构成十级伤残、伤致右膝关节半月板韧带损伤并下肢功能丧失程度已构成十级伤残；杨军后续治疗费为12000元或以实际发生为准。原告杨军的户籍性质为非农业。
另查，被告张洪恩驾驶的牌照号为豫K×××××号小客车登记在被告正通公司名下，该车在被告保险公司投保机动车第三者责任强制保险，其中医疗费限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产赔偿限额2000元，并投保商业第三者责任保险，保险金额为不计免赔300000元，事故发生在保险期间内。本次交通事故原告杨军及案外人刘金柱受伤，刘金柱已另案起诉，被告保险公司交强险医疗费限额10000元已经使用完毕，死亡伤残赔偿限额已使用89277.16元，尚未使用20722.84元，财产赔偿限额2000元已经使用完毕，商业三者险限额已使用29664.67元，尚未使用270335.33元。
原告主张2013年12月4日至2013年12月8日的护理费每天200元，其中20元为护理人员的饭费；2014年2月21日至2014年4月6日的护理费每天202元，其中22元为护理人员的饭费；原告主张的其他日期的护理费均为每天180元。原告主张误工期限为2013年12月4日至定残前一日2014年11月29日。
本院认为，被告张洪恩驾驶机动车未保证安全，未让右方道路来车优先通行，在路口超速，是事故发生的原因；刘金柱在路口超速，亦是事故发生的原因。根据双方的行为对事故发生的作用及过错的严重程度，被告张洪恩应承担事故的主要责任，以70%为宜；刘金柱应承担事故的次要责任，以30%为宜；原告杨军不承担事故责任。
根据相关规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
关于赔偿的范围及数额：⑴医疗费，根据原、被告提交的医疗费票据，数额为123403.18元。⑵住院伙食补助费，原告住院92天，每天按100元计算，数额为9200元。⑶营养费，根据原告的伤情，本院酌情考虑3000元。⑷残疾赔偿金，原告系非农业，应按城市居民人均可支配收入每年32658元的标准计算，原告现年46岁，自定残之日起计算20年，结合原告的伤残情况（二处十级），本院确定原告的残疾赔偿金为71847.6元（32658元／年×20年×11%）。⑸精神损害抚慰金，考虑因事故导致原告伤残的后果、被告的给付能力及当地的平均生活水平，本院酌情考虑6000元。⑹误工费，关于误工时间，根据原告提供的证据，结合原告的伤情，本院酌情考虑原告的误工期限为200日。关于误工费的标准，根据原告提交的证据无法证明其平均收入状况，应按照天津市上一年度居民服务业人均劳动报酬28559元／年的标准计算，原告的误工费数额应为15648.77元。⑺护理费，关于原告主张的出院后的护理费，未提供医疗机构出具的相关证明，本院对其该主张不予支持；本院确定原告的护理期限为住院期间的92天，根据原告提供的证据，每天按照180元计算，数额为16560元。关于原告主张的给付护工的饭费，没有法律依据，本院不予支持。⑻交通费，根据原告就医情况及实际支出，本院酌情考虑800元。⑼鉴定费，根据原告提供的证据数额为2500元。⑽后续治疗费，根据鉴定机构出具的鉴定意见书，数额为12000元。综上，原告的损失共计为260959.55元。
关于被告保险公司主张鉴定费不属于保险赔偿范围的要求，而根据《中华人民共和国保险法》第十七条的规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。现被告保险公司未能举证证明其向投保人作出提示或者明确说明，因此该条款不产生效力。
被告保险公司交强险医疗费限额已经使用完毕，故被告保险公司在该限额内不再承担赔偿给付责任；被告保险公司在死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告杨军20722.84元（包括伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费）。不足部分240236.71元，由被告张洪恩承担70%，即168165.70元。因该事故车辆在被告保险公司投保不计免赔的保险金额为300000的第三者商业保险，故被告保险公司应在被告张洪恩应赔偿的范围内承担赔偿责任，即168165.70元。综上，被告保险公司应赔偿原告杨军188888.54元。因被告张洪恩为原告垫付医疗费5523.8元，故被告保险公司应赔偿原告各项损失共计183364.74元，给付被告张洪恩垫付的费用5523.8元。因原告的损失已由被告保险公司承担，故被告张洪恩、被告正通公司在本案中不承担赔偿责任。被告正通公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权的放弃，应承担相应的法律后果。综上所述，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于本判决书生效后7日内赔偿原告杨军各项损失共计183364.74元。
二、被告中国平安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于本判决书生效后7日内给付被告张洪恩为原告垫付的医疗费5523.8元。
三、被告张洪恩、被告许昌正通运输有限公司在本案中不承担赔偿责任。
四、驳回原告杨军的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费475元，由被告张洪恩承担。此款原告杨军已预交，被告张洪恩于本判决书生效后7日内将此款给付原告杨军。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。
审判员 翟洪凤
二〇一五年四月二十一日
书记员 郭文超