安徽省亳州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）皖16刑终270号
原公诉机关涡阳县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）邹西军，男，汉族，1978年4月7日出生于安徽省涡阳县，农民，住涡阳县。
诉讼代理人褚汉华，安徽褚汉华律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）邹某甲，男，汉族，1972年4月4日出生于安徽省涡阳县，农民，住涡阳县。2011年1月15日因寻衅滋事被涡阳县公安局行政拘留五日，并处罚款五百元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月3日到涡阳县公安局投案，同日被涡阳县公安局刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于涡阳县看守所。
涡阳县人民法院审理涡阳县人民检察院指控原审被告人邹某甲犯故意伤害，附带民事诉讼原告人邹西军提起附带民事诉讼罪一案，于2016年6月20日作出(2016)皖1621刑初211号刑事附带民事判决。邹某甲、邹西军均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年7月25日公开开庭审理了本案，亳州市人民检察院指派检察员戴建中、李周出庭履行职务，上诉人邹某甲、邹西军及其诉讼代理人褚汉华到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院依据被告人供述、鉴定意见、证人证言、书证等相关证据判决认定，2016年1月18日20时许，在涡阳县涡北街道涡曹路牛庙行政村牛庙卫生院东50米处，被告人邹某甲因琐事与本庄村民被害人邹西军发生争执，用拳头将邹西军鼻部打成轻伤二级，并于2016年2月3日主动向公安机关投案。被害人邹西军因伤住院造成各项损失共计20897.1元。
一审法院认为，被告人邹某甲故意损害他人身体健康，并造成一人轻伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。被告人邹某甲具有自首情节，依法可从轻处罚。因被告人的犯罪行为已给附带民事诉讼原告人造成经济损失依法应予赔偿。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第四十五条，第四十七条，第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，以故意伤害罪判处被告人邹某甲有期徒刑九个月；判令邹某甲赔偿附带民事诉讼原告人邹西军经济损失二万零八百九十七元一角，于判决生效之日起三十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人邹西军的其他诉讼请求。
邹西军上诉提出：原判民事部分判罚赔偿数额过低，且对被告人量刑偏轻。二审期间提供的司法鉴定机构关于其休息、护理等期间的鉴定意见，请求二审法院依法采信。其诉讼代理人提出相同的代理意见。
邹某甲上诉提出：被害人存有过错；其具有自首等法定、酌定的从轻处罚情节，原判量刑过重。
经审理查明：上诉人邹某甲、邹西军系同庄村民，2016年1月18日20时许，二人一同在涡阳县涡北街道涡曹路牛庙行政村“平安超市”吃饭，饭后，在超市门外邹某甲因琐事与邹西军发生争执，邹某甲用拳头将邹西军鼻部打伤。经法医鉴定：邹西军鼻部外伤其损伤程度为轻伤二级。案发后，邹某甲于2016年2月3日主动到公安机关投案。
另查明：案发后上诉人邹西军住院治疗26天，经安徽中天司法鉴定所鉴定，邹西军的休息期为90日，护理期为30日、营养期为45日。邹西军因邹某甲的犯罪行为遭受的损失为：医疗费14077.3元、误工费7767元（86.3元/天×90天）、护理费3480元（116元/天×30天）、营养费1350元（30元/天×45天）、住院伙食补助费780元（30元/天×26天）、交通费780元（30元/天×26天）、鉴定费800元，上述各项经济损失共计29034.3元。
上述事实，有经一、二审庭审质证，查证属实的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、现场图、现场照片证明案发现场周围环境、方位等基本情况。
2、涡阳县公安局涡公刑鉴（法）字【2016】39号法医学人体损伤程度鉴定意见证明邹西军的外伤损伤程度为轻伤二级。
3、户籍信息证明邹某甲及邹西军的年龄、身份等基本情况。
4、前科材料载明邹某甲曾因寻衅滋事于2011年1月15日被涡阳县公安局行政拘留五日，并处罚款500元。
5、住院病历、医疗费票据等书证证明：邹西军受到伤后住院治疗26天，支付医疗费14077.3元。
6、安徽中天司法鉴定中心皖中天司[2015]临鉴字第0712号司法鉴定意见及鉴定费发票证明：邹西军的休息期90日，护理期45日、营养期30日，鉴定费800元。
7、上诉人邹西军陈述：2016年1月18日20时许，其饭后在自家地里拉土，在涡阳县涡北街道牛庙行政村中牛庙自然村“平安超市”边上，邹某甲与其发生争执并将其打伤。
8、证人邹某乙、邹某丙证言：2016年1月18日晚，其二人与邹西军、邹某甲一起在“平安超市”吃饭，20时许，邹西军、邹某甲因为拉土的问题发生争执厮打，双方均受伤，后邹某乙报警。
9、上诉人邹某甲供述：2016年1月18日晚，其与邹西军在吃饭期间，看见邹西军安排人拉土，其因为以前邹西军不让其拉土的事和邹西军发生争执厮打，双方均受伤。
本院认为，上诉人邹某甲故意损害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。案发后，邹某甲主动投案，如实供述所犯罪行，系自首，依法可从轻处罚。其因犯罪行为给附带民事诉讼原告人的造成经济损失，依法应予赔偿。对邹某甲提出被害人存有过错的上诉理由，经查，案发当晚，邹某甲与被害人邹西军吃饭期间并未发生争执，饭后，邹某甲因拉土问题主动滋事，继而与邹西军发生争执厮打，现有证据不能证明被害人具有刑法意义上的过错，故对该上诉理由不予采纳。一审法院综合考量邹某甲的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，所作量刑并无不当，二上诉人关于量刑方面的上诉理由均不能成立，不予采纳。邹西军因鼻部损伤，委托有资质的鉴定机构对其休息、护理期等作出司法鉴定，且该鉴定意见经庭审举证、质证，客观、真实，且与本案具有关联性，依法予以采信，对邹西军关于此节的上诉理由及其诉讼代理人此节代理意见予以采纳。对邹西军及其诉讼代理人所提的其他民事赔偿诉求于法无据，不予采纳。综上，原判认定邹某甲犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。惟附带民事赔偿漏项，本院予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持涡阳县人民法院(2016)皖1621刑初211号刑事附带民事判决第（一）项，即“被告人邹某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月”；
二、撤销涡阳县人民法院(2016)皖1621刑初211号刑事附带民事判决的民事部分，即“被告人邹某甲赔偿附带民事诉讼原告人邹西军经济损失二万零八百九十七元一角，于本判决生效之日起三十日内付清”；
三、上诉人邹某甲赔偿上诉人邹西军各项经济损失共计29034.3元，于本判决生效之日起十日内付清；
四、驳回上诉人邹西军的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐 峰
审 判 员 何宏民
代理审判员 王龙龙
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 邵伟奇
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条第一、二款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。