四川省泸州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泸民终字第492号
上诉人（原审被告）叙永县河东煤硫矿业有限公司，住所地四川省泸州市叙永县落卜镇河东社区，组织机构代码55822862-9。
法定代表人罗宦华，董事长。
委托代理人向阳，四川哲涛律师事务所律师。
委托代理人范从敬，男，1953年8月1日生，汉族，四川省叙永县人，系该公司职工。
被上诉人（原审原告）邓平宗，男，1955年10月8日生，汉族，四川省叙永县人。
委托代理人尹绍洪，四川德才律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）张开文，男，1962年10月13日生，汉族，四川省叙永县人。
委托代理人许邓，四川德才律师事务所律师。
上诉人叙永县河东煤硫矿业有限公司（以下简称河东矿业公司）因与被上诉人邓平宗、张开文健康权纠纷一案，不服叙永县人民法院（2013）叙永民初字第2015号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年4月4日公开开庭审理了本案。上诉人河东矿业公司的委托代理人向阳、范从敬，被上诉人邓平宗及其委托代理人尹绍洪，被上诉人张开文及其委托代理人许邓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年7月8日，邓平宗找到张开文要求其帮忙切割油桶，张开文经河东矿业公司之管理人员许际祥同意后表示愿意，邓平宗遂于当日9时30分许，将油桶拉进河东矿业公司车间由张开文进行焊接，在焊接过程中油桶爆炸并致邓平宗右腿受伤，邓平宗之伤经泸州医学院治疗110天后出院，产生医疗费用87698.27元，出院证明书载明：门诊随访，定期复查，加强营养。2011年10月10日邓平宗因术后骨髓炎再次入泸州医学院治疗14天，产生医疗费用2678.26元，另外因骨髓炎于2011年4月18日至2012年3月18日期间先后7次在就近医院入院治疗，共用去医疗费6174.87元，其伤于2012年7月11日经泸州科正司法鉴定中心评定为伤残八级，需续医费40000元，鉴定费1300元。庭审中河东矿业公司对邓平宗伤残提出异议，双方选由四川金沙司法鉴定所对邓平宗的伤残等级进行重新鉴定。经四川金沙司法鉴定所川金沙泸（2012）临鉴1025号司法鉴定意见书鉴定为八级伤残。
另查明：邓平宗已在叙永县城镇职工医疗保险中心对上述第一次住院产生的87698.27元，报销了31279.19元，对第二次住院产生的2678.26元，报销了1176.67元。邓平宗7次就近治疗产生的医疗费用6174.87元，报销了4722.14元。
再查明：张开文不具备焊工相应资质，油桶爆炸事故发生后，河东矿业公司对事故的责任人张开文等进行了不同程度的处理，其中张开文被开除出厂。
原审法院认为：本案事故的发生是多种原因造成的，由于河东矿业公司雇佣没有焊工证件的第三人张开文为电焊工人开展职务行为，在实施电焊切割铁桶时，缺乏安全常识，未对铁桶的基本情况进行全面检查处理，以致未发现安全隐患即切割油铁桶，是导致事故发生的主要原因，应当承担主要责任，因张开文系河东矿业公司的工人，在上班时间，使用河东矿业公司的设备，在通过河东矿业公司的管理人员的同意的情况下为邓平宗切割油桶，其行为是职务行为，由此造成的损失应由河东矿业公司承担责任，但是，考虑到河东矿业公司是无偿为邓平宗提供劳务，可以适当减轻河东矿业公司的责任，所以河东矿业公司承担60%的责任。邓平宗将装过油料的铁桶搬去请河东矿业公司的工人张开文用电焊切割，未告知张开文铁桶已装过油料，是导致事故发生的原因之一，应该承担事故的次要责任40%。对于河东矿业公司认为事故的发生是张开文的个人行为，不是职务行为的抗辩主张本院不予支持。因为，第三人是在上班时间，利用河东矿业公司的工作场所，使用河东矿业公司的设备为原告切割油桶。且河东矿业公司设有门岗，有现场管理人员，未经河东矿业公司允许邓平宗是不可能正常进入河东矿业公司的工作区域的，在事故发生后，河东矿业公司对责任的相关工作人员，包括张开文都进行了不同程度的处罚，恰好说明了河东矿业公司在本案中张开文的切割行为系职务行为且河东矿业公司存在过错，因此结合邓平宗、河东矿业公司及张开文陈述、河东矿业公司的工作场所、门岗情况、并结合日常经验，工厂管理常识等综合认定张开文的行为系职务行为。河东矿业公司认为邓平宗的起诉已超过诉讼时效的抗辩主张，不予支持，理由是：邓平宗于2010年7月8日受伤后一直治疗，2012年7月20日评定为8级残，邓平宗于2012年9月29日向法院起诉，并未超过诉讼时效。因为邓平宗要在评定残疾等级后才能明确其受到的伤害程度，也就是说要评残后，邓平宗才明知其受伤程度，也是诉讼时效的起算日期，所以认定邓平宗的起诉未超过时效。对于邓平宗的损失评析如下：1、医疗费96551.4元-已报销的37178元=59373.40元。2、残疾赔偿金17899×20年×30%=107394元。3、精神抚慰金6000元。4、护理费124天×60元=7440元。5、住院伙食补助费原告要求1240元，在法律规定范围内，予以支持，6、续医费因未实际产生，待产生后另案处理。7、交通费1039元。8、鉴定费因不处理续医费，故支持伤残鉴定费700元。9、误工费因邓平宗有故意拖延评残时间的嫌疑，原审法院酌情计算至第二次入住泸州医学院出院后三个月，即2010年7月8日至2012年1月24日，计561天×60元=33660元。以上损失合计216846.40元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、一百三十四条第一款第七项、第一百三十七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿赔偿案件适用法律若干问题》的解释第一、二条、八条、十七条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十五条、最高人民法院关于《确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题》的解释第一条的规定，判决如下：一、被告叙永县河东煤硫矿业有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等损失人民币130107.84元；二、驳回原告邓平宗的其他诉讼请求。案件受理费5800元，由原告邓平宗承担3250元，被告叙永县河东煤硫矿业有限公司承担2550元（被告承担部分原告已垫付，被告在支付上述案款时一并支付原告）。
宣判后，河东矿业公司不服，向本院提起上诉，请求依法撤销一审判决，改判由被上诉人邓平宗、张开文承担本案全部责任。本案一、二审审诉讼费用由二被上诉人承担。其上诉的主要理由是：一、一审判决认定张开文给邓平宗割焊铁桶经过上诉人管理人员的同意错误，一审中没有证据支撑这一认定，张开文给邓平宗割焊铁桶未经上诉人同意，不是上诉人的经营活动，不是职务行为，上诉人不承担任何责任；第二、一审判决适用最高法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》而不是适用侵权责任法第34条作出判决错误。综上，请二审法院依法撤销原判，改判由被上诉人邓平宗、张开文承担本案的全部责任。
被上诉人邓平宗辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由均不能成立，请求二审法院驳回上诉，依法维持原判。
被上诉人张开文辩称：原审判决认定事实清楚，程序合法、适用法律正确，上诉人的上诉理由不应得到支持，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实基本一致，本院予以确认。
本院认为：被上诉人邓平宗在上班时间经过上诉人公司门岗将油桶带入上诉人车间，在现场有上诉方管理人员情况下，由上诉方人员张开文进行焊割并引发油桶爆炸导致邓平宗受伤，事后上诉人对包括张开文在内的员工进行不同程度的处罚。结合油桶爆炸事故发生在上诉人工作场所、工作时间、门岗情况、现场有上诉人管理人员、事故后上诉人对张开文进行处罚以及当事人陈述等情况，可以认定张开文焊割油桶的行为系职务行为，其造成的法律后果应由上诉人承担。鉴于被上诉人系无偿为邓平宗提供劳务，可适当减轻上诉人赔偿责任，原审判决其承担60%的责任并无不当。综上，上诉人所持上诉理由不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2902元，由上诉人叙永县河东煤硫矿业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 斌
审 判 员 李 野
代理审判员 税远雄
二〇一四年五月九日
书 记 员 李 霞