广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）东二法刑初字第1360号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人洪美利（自报），绰号洪仔，男，1987年7月7日出生，汉族，湖南省衡阳县人，初中文化，无业，住衡阳县。曾因犯非法持有毒品罪于2011年11月14日被本院判处有期徒刑一年四个月，2012年8月28日被释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，2015年1月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
被告人陈永志，男，1984年6月27日出生，汉族，广东省东莞市人，大学文化，无业，住东莞市。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2014年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，2015年1月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人蔡锦锋，广东星啸律师事务所律师。
被告人何某某（自报），女，1982年9月17日出生，汉族，湖南省宁远县人，初中文化，无业，住宁远县。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2014年11月28日被羁押，次日被刑事拘留，2015年1月6日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉（2015）1347号起诉书指控被告人洪美利犯贩卖毒品罪，被告人陈永志、何某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年8月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员夏小丹出庭支持公诉，被告人洪美利、陈永志、何某某及被告人陈永志的辩护人蔡锦锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、容留他人吸毒的事实
被告人陈永志、何某某系男女朋友关系。约从2014年4月起，陈永志开始租住东莞市大朗镇长塘村财富公馆3栋142l号房间，约从2014年7月开始，何某某开始在财富公馆3栋142l号房间与陈同居。陈永志、何某某以财富公馆3栋142l号房间为窝点，多次在上述房间容留吸毒人员叶某某、邱某某、谢某某、叶某甲等人吸食冰毒。
二、贩卖毒品的事实
约从2014年4月开始，被告人陈永志在财富公馆3栋142l号房间多次贩卖毒品给吸毒人员谢某某、叶某甲、叶某某、陈某某。陈永志贩毒期间，当陈永志不在家时，何某某也曾按照陈永志的指示将1克冰毒（价格100元）贩卖给吸毒人员叶某甲。经何某某介绍，被告人洪美利认识了陈永志。2014年11月26日左右的一天，洪美利、陈永志通过电话联系后，洪携带冰毒来到陈租住的财富公馆3栋142l号房间，以约1000元的价格将约28.02克冰毒贩卖给陈，陈一直将上述毒品放在财富公馆3栋142l号房间客厅的茶台上。
2014年11月28日上午，公安人员接报后经侦查发现财富公寓3栋1421房涉嫌毒品犯罪后将被告人陈永志、何某某抓获，当场在财富公馆3栋142l号房间客厅的茶台上缴获陈永志的疑似冰毒物品25袋（净重28.02克。经检验含甲基苯丙胺成分）、电子秤1台，何某某的可疑红色药丸0.53克（经检验含有甲基苯丙胺成分），还缴获了陈永志的现金1800元、手机1部，何某某的手机2部等物品。后公安人员又在陈永志的协助下，通过陈的手机将被告人洪美利以及吸毒人员谢某某、叶某甲、叶某某、陈某某、邱某某等人抓获，并缴获了洪美利的手机1部。
以上事实，被告人洪美利、陈永志、何某某在开庭审理过程中基本没有异议，且有经当庭举证、质证的证人张某甲、陈某某、叶某某、邱某某、叶某甲、谢某某等人的证言，辨认笔录，到案经过，搜查证，搜查笔录，扣押笔录，扣押清单，扣押物品照片，毒品缴交收据，接受证据清单，租赁合同，现场检测报告书，通话记录，常住人口基本信息表，刑事判决书，释放证明书，行政处罚决定书，现场勘查笔录、现场图及现场照片，被告人洪美利、陈永志、何某某的供述和指认笔录等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人洪美利、陈永志无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为均已构成了贩卖毒品罪。被告人何某某明知被告人陈永志贩卖毒品，还帮陈永志将毒品卖给吸毒人员，是贩卖毒品的共犯，其行为构成了贩卖毒品罪。被告人陈永志、何某某还为他人吸毒提供场所，其行为又均已构成了容留他人吸毒罪。公诉机关指控被告人洪美利犯贩卖毒品罪，被告人陈永志、何超犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。
被告人陈永志的辩护人提出，指控被告人陈永志贩卖甲基苯丙胺十克以上五十克以下证据不足。经查，被告人陈永志多次贩卖毒品给他人，是贩卖毒品人员，从其住所查获的28.02克甲基苯丙胺，应当认定为其贩毒的数量，但考虑到被告人陈永志有吸食毒品的情节，量刑时可酌情从轻处罚，对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人陈永志辩称缴获的28.02克甲基苯丙胺是他和吸毒人员谢某某等人凑钱共同购买的。经查，被告人洪美利证实缴获的28.02克甲基苯丙胺是被告人陈永志一个人向他买的，被告人何某某证实缴获的28.02克甲基苯丙胺是被告人陈永志的，故对被告人陈永志的辩解不予采纳，且该辩解并不影响对其贩卖毒品数量的认定。
在贩卖毒品的共同犯罪中，被告人陈永志是毒品的所有者，并且指示被告人何某某贩卖毒品，起主要作用，是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚，被告人何某某受被告人陈永志指示参与贩卖毒品，起次要作用，是从犯，依法应当按其个人直接参与实施的毒品犯罪数量即甲基苯丙胺1.53克从轻处罚。被告人陈永志归案后能协助公安机关抓获被告人洪美利，有立功表现，是初犯，认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。被告人陈永志的辩护人提出陈永志有立功表现，是初犯，认罪态度较好，有悔罪表现的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。该辩护人还提出，被告人陈永志因涉嫌贩卖毒品被采取强制措施后如实供述公安机关还未掌握的容留他人吸毒的罪行，对容留他人吸毒罪具有自首情节。经查，虽然被告人陈永志如实供述的容留他人吸毒罪行的罪名与公安机关已掌握的贩卖毒品犯罪罪名不同，但被告人如实供述的容留他人吸毒犯罪与公安机关已掌握的贩卖毒品犯罪在法律、事实上密切联系，应认定为同种罪行，不以自首论，但依法可以从轻处罚，对辩护人的该辩护意见不予采纳。被告人何某某如实供述参与贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪事实，有悔罪表现，依法可以从轻处罚，其辩解其行为不构成贩卖毒品罪，本院不予采纳，但该辩解属于对行为性质的认识问题，不影响其认罪悔罪态度。被告人洪美利曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，既是累犯又是毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人洪美利认罪态度较好，有悔罪表现，依法可以从轻处罚。
关于本案被告人洪美利、何某某的身份问题。根据被告人归案后所供述的身份情况，经向其户籍所在地的公安机关发函核实，至今未得到回复。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十八条第二款“对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，确实无法查明其身份的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉”，以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百八十一条第一款第（七）项“被告人真实身份不明，但符合刑事诉讼法第一百五十八条第二款规定的，应当依法受理”的有关规定，本院依法对本案被告人洪美利、何某某以其自报身份予以判决。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第三百五十四条、第三百五十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第五十三条、第六十四条、第六十九条的规定，判决如下：
一、被告人洪美利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年九个月，并处罚金1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2024年8月27日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
二、被告人陈永志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金8000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。总和刑期八年，并处罚金1万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金1万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2022年5月27日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
三、被告人何某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。总和刑期二年，并处罚金4000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月28日起至2016年7月27日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
四、随案移送的作案工具手机4部，电子称1个，赃款1800元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈灿钟
人民陪审员 伍乃仁
人民陪审员 梁筱婷
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 徐淑媚
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