山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）日民一终字第335号
上诉人（原审被告）：刁某某，女。
被上诉人（原审原告）：皮某某，男。
委托代理人：李桂梅，山东东方太阳律师事务所律师。
上诉人刁某某因与被上诉人皮某某离婚纠纷一案，不服日照市东港区人民法院（2012）东民一初字第2243号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刁某某、被上诉人皮某某及其委托代理人李桂梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：皮某某、刁某某经人介绍于2000年正月认识，于2000年11月6日办理结婚登记手续，于2001年9月17日生育一男孩“皮小某”，现随刁某某生活，就读于日照市实验二小五年级。婚后初期双方夫妻感情尚可。双方在共同生活期间因性格差异以及家务琐事等问题发生过矛盾。皮某某后到济南工作，偶尔回家居住，2011年8月底，皮某某回家后又与刁某某因家庭琐事产生争执，导致双方分居生活，皮某某曾于2011年11月1日向原审法院提起离婚诉讼，原审法院于2011年11月22日判决双方不准离婚，但双方仍未和好，一直分居生活至今。皮某某认为夫妻感情已经破裂，故再次诉至法院，要求与刁某某离婚、抚养孩子、依法分割共同财产。
原审法院另查明：皮某某称婚前个人财产有沙发一套、床垫一个、电视柜一组，刁某某婚前个人财产有洗衣机、电视机各一台。双方婚后共同财产有：冰箱一台、空调三台、电脑一台、电视机一台、电热水器一台、太阳能一台、微波炉一个、家具一宗，以上物品均在刁某某处；另有位于日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房一套，现由刁某某及儿子皮小某居住，该楼房于2003年11月17日购买，购买时价格14.6万元，登记在皮某某名下，楼房面积139平方米，经原审法院征求意见，皮某某认可该楼房现有价值为45-50万元左右，刁某某认为该楼房系小产权房，价值30-40万，不同意竞价处理；另双方于2010年3月在日照新市区蓝庭花园购买41.28平方米的楼房一套，交首付款9万元，总房价26万元，尚未办理相关产权登记手续。皮某某主张婚后共同财产还有从公司借款13万元于2008年7月21日购买的宝来轿车一辆，已被刁某某私自以3.2万元的低价转让给他人，要求按照8万元的市场价值予以分割，刁某某对以3.2万元卖掉车辆无异议，认为卖车款已经用于日常生活消费了；双方均认可无婚后共同存款和共同债权；皮某某主张婚后有共同债务28万元左右，主要借父母和朋友及单位的款项用于购买车辆和房子，刁某某除借同学2万元外其他债务均不予认可；刁某某主张2003年9月借哥哥刁成新8万元用于购买沙墩楼房，主张2009年借哥哥9万元（已偿还5万元）用于支付购买日照凌云工贸有限公司的楼房的首付款，皮某某均提出异议，认为该楼房系其父亲出资购买，刁某某出具的借条系虚假借条；刁某某还主张皮某某自2007年5月份至2012年7月份从所在单位济南华凌电缆有限公司领取业务提成款54万余元，应当予以分割，皮某某主张尚欠所在单位债务22万余元，并各自提供济南华凌电缆有限公司出具的二份内容不同的书面证明，双方均不予认可对方的书面证明。
关于对皮某某、刁某某婚生男孩“皮小某”的抚养，皮某某认为应由其抚养比较有利；刁某某认为“皮小某”长期跟随自己生活，改变生活环境对孩子的成长不利；经原审法院征求“皮小某”的意见，“皮小某”明确表示如父母离婚，愿意跟随母亲生活。
原审法院还查明：皮某某现在济南华凌电缆有限公司任业务员，收入不固定，自述月工资1000余元；刁某某无固定工作，现从事美容服务，无固定收入。
皮某某提供手机短信及通话记录等证据证明刁某某与他人存在不正当男女关系，刁某某均不予认可。
原审认定上述事实的证据有双方当事人当庭陈述、皮某某提交（2011）东民一初字第3838号民事判决书、借条一宗、济南华凌电缆有限公司的书面证明、报案记录、通话信息记录、房屋买卖合同、交款单据及律师调查笔录等、刁某某提交的车辆买卖协议、收款收据、借条一宗、济南华凌电缆有限公司的书面证明、原审法院调查皮小某笔录等。
原审法院认为：皮某某、刁某某虽结婚时间较长并生育子女，但双方在共同生活期间常因家庭生活琐事发生争执且分居时间较长，在原审法院判决不准双方离婚后仍未和好生活，致使夫妻感情确已破裂，故对于皮某某的离婚请求，原审法院予以准许。
对于婚生男孩“皮小某”的抚养权问题，经征求意见，“皮小某”已明确表示愿意跟随刁某某生活，原审法院予以准许，但皮某某依法享有探视的权利，同时皮某某应承担一定的抚养费用。根据皮某某当前的经济承受能力、实际收入状况以及“皮小某”目前消费支出情况，原审法院酌定皮某某每月承担抚养费600元，以上抚养费应定期给付。
皮某某、刁某某婚前个人财产，各自归个人所有。对于双方婚后共同财产的处理，根据双方质证和提供证据证明的实际情况，应当按照照顾抚养子女一方以及女方合法权益的原则予以分割。双方位于日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房一套，现由刁某某及儿子居住，为照顾抚养孩子一方及孩子学习生活的便利，双方离婚后该楼房归刁某某所有并居住使用，因双方对该楼房价值存在异议且未主张进行价值认定，根据双方估价、该楼房座落位置及实际价值情况，酌定按照45万元的价格分割该楼房，即刁某某应按照45万元的一半即22.5万元，补偿给皮某某；对于双方购买的位于日照新市区蓝庭花园面积为41.28平方米的楼房一套，因仅交付首付款9万元，该楼房归皮某某所有并使用，皮某某补偿刁某某首付款的一半4.5万元；对于皮某某主张的宝来轿车一辆，已被刁某某转卖给他人，刁某某应适当给予皮某某3万元的补偿。对于双方认可的其他婚后共同财产，即家具、家电等生活用品一宗，可根据方便生活及照顾抚养孩子一方的原则分割，归刁某某所有使用；对皮某某主张的婚后共同债务，即借所在单位、父母、朋友等人的债务28万元，刁某某不予认可，皮某某无充分证据证明系因家庭共同生活所欠，原审法院不予认定。对于刁某某主张的借哥哥刁成新的债务14万元，皮某某不予认可，刁某某提供的证据不充分，亦不予认定。刁某某关于分割皮某某的54万余元提成款的主张，因皮某某不认可，且双方提供的济南华凌电缆有限公司的书面证据内容不一致，原审法院不予处理，当事人可在证据充分后另行处理。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第三十二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条之规定，原审法院判决：一、准许皮某某与刁某某离婚；二、皮某某、刁某某婚生男孩“皮小某”随刁某某生活，皮某某每月承担抚养费600元，自2013年1月份起支付，直至孩子独立生活为止，以上抚养费每年给付一次，于当年的12月31日前付清；皮某某享有探视孩子的权利，可在每月第一周周末探视一次，探视时刁某某应予配合；三、婚前个人财产：沙发一套、床垫一个、电视柜一组，归皮某某所有；洗衣机、电视机各一台，归刁某某所有；四、婚后共同财产：位于日照新市区蓝庭花园的楼房一套，电视机一台归皮某某所有，皮某某给付刁某某楼房补偿款4.5万元；位于日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房一套、冰箱一台、空调三台、电脑一台、电热水器一台、太阳能一台、微波炉一个、家具一宗，归刁某某所有，刁某某给付皮某某楼房补偿款22.5万元；另外刁某某支付皮某某车辆补偿款3万元；以上双方应付款项相折抵后刁某某应给付皮某某21万元，于判决生效后十日内付清。本案案件受理费2800元，由皮某某负担1400元、刁某某负担1400元。
上诉人刁某某不服原审判决上诉称：一、原审判决被上诉人每月承担皮小某抚养费600元过少，皮小某现上小学，根据市场物价，抚养费600元远远不够皮小某学费和日常支出，被上诉人实际收入月均超过一万元，依据有关法律规定抚养费应为月收入的百分之三十。二、位于日照市新市区蓝庭花园的楼房于2010年3月购买，现房屋价值已经升值，被上诉人给予上诉人房屋补偿款4.5万元过少，上诉人要求对房屋进行价值评估或依现市值出售。三、位于日照市兴海路沙墩村生活五区1号楼东单元401室楼房无土地证，无法进行价值认定，原审法院依据45万元确认房屋价值没有依据。四、夫妻共同财产的车辆已于2011年12月27日出卖，出卖车辆时尚在夫妻关系存续期间，被上诉人对上诉人不管不问，上诉人迫于生活压力出卖该车辆，卖车所得款已用于上诉人及皮小某日常生活支出，上诉人不应再支付被上诉人车辆补偿款3万元。五、2006年10月27日，以被上诉人名义缴款9万元，购买日照凌云工贸有限公司8号楼西一单元201室楼房一套，原审对该房款未作处理不当。请求撤销原审判决第二项、第四项。
被上诉人皮某某答辩称：同意依法撤销原审判决第二项、第四项内容并依法改判。首先，上诉人于2012年7月11日在一审法院通知开庭当天不到庭，至济南将夫妻共有的车牌号为鲁AA＊＊**的车辆低价转让给第三人，并办理过户登记手续。根据婚姻法第47条规定，上诉人和被上诉人在离婚时分割夫妻共同财产应该不分或者少分。其次，上诉人与他人有不正当男女关系，根据婚姻法规定，一方有过错的，在分割共同财产时应该不分或者少分，请求二审法院在分割夫妻共同财产时考虑上诉人的过错情况，依法改判。另外上诉人和被上诉人因琐事争吵，上诉人和其哥哥带领社会人员殴打被上诉人，对被上诉人实施家庭暴力。
本院经审理查明：
被上诉人工作于济南华凌电缆有限公司，从事销售业务。原审过程中，被上诉人提供济南华凌电缆有限公司2012年7月8日出具的证明一份，该证明记载，被上诉人自2007年5月至2012年5月领取工资63256.84元、领取提成款204977.73元，尚未领取提成款309401.01元，应扣罚息535671.95元。上诉人提供济南华凌电缆有限公司2012年7月19日出具的证明一份，该证明记载，被上诉人自2007年5月至2012年7月领取工资63256.84元、领取提成款478831.07元，合计542087.91元，该数额依据被上诉人自2007年5月至2012年7月共78次签名领取提成统计得出。二审过程中，上诉人提供济南华凌电缆有限公司于2013年3月30日出具的证明，该证明记载被上诉人的收入证明以2012年7月19日出具的为准。经上诉人申请，本院至济南华凌电缆有限公司调取被上诉人2007年5月至2012年7月的业务提成明细表39张，根据该39张提成明细表记载，期间扣除罚息等被上诉人提成净额为274695.67元。上诉人对业务提成明细表真实性无异议，要求对被上诉人的提成收入进行分割。被上诉人对提成明细表的真实性没有异议，但认为在从事业务过程中因回款不及时或未回款业务员要按公司规定承担罚息，调取的提成明细表中包含很多罚息，扣除罚息上诉人实际获得的提成很少，并且业务员联系业务时的差旅费及公关费用均由业务员个人承担，扣除上诉人支出的差旅费、公关费用上诉人的实际收入没有被上诉人主张的那么高，并且被上诉人的收入已用于装修房屋、购买家具、养车、孩子上学等家庭共同生活，现无存款，上诉人要求分割被上诉人多年以来的已经实际支出的收入没有依据。
2010年3月29日，被上诉人与日照发达实业有限公司签订购房合同书一份，被上诉人认购位于日照市新市区蓝庭花园楼房一套，房屋总价款225389元。合同签订后，双方当事人已付首付款9万元，未付剩余购房款亦未接收房屋。二审过程中，经双方当事人申请，本院委托山东贵恒信房地产土地评估经纪有限公司对位于日照新市区蓝庭花园的楼房、日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房价值进行了评估。山东贵恒信房地产土地评估经纪有限公司经评估，认定位于日照新市区蓝庭花园的楼房市场价为27.48万元，日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房市场价为53万元。上诉人支付鉴定费2800元，被上诉人支付鉴定费5800元。双方当事人对山东贵恒信房地产土地评估经纪有限公司出具的房地产估价报告均有异议，上诉人认为评估机构对日照新市区蓝庭花园的楼房市场价评估过低，日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房市场价评估过高，被上诉人认为日照新市区蓝庭花园的楼房市场价评估过高，日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室楼房市场价评估过低，但双方均未申请重新鉴定。
本院经审理查明的其他事实同原审认定一致。
本院认为：上诉人与被上诉人婚后虽然生育子女但未能建立起真正的夫妻感情，经常发生吵闹，且分居时间较长，被上诉人于2011年提起离婚诉讼，原审判决不准离婚后，双方仍未能珍惜夫妻感情，和睦相处，被上诉人再次提起离婚诉讼，原审根据查明事实认定双方夫妻感情确已破裂，无和好可能，判决准予双方离婚符合法律规定，本院予以维持。
关于子女抚养问题。本案中，婚生子皮小某自愿跟随上诉人生活，原审从有利于子女的健康成长出发判令皮小某由上诉人直接抚养符合法律规定。对于抚养费的数额问题，根据我国法律规定，子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。原审法院根据被上诉人的收入状况、皮朋辉的实际需要，参照本地的实际生活水平，确定被上诉人每月支付600元抚养费并无不当。上诉人关于抚养费数额偏低的上诉理由不能成立，本院不予支持。
根据被上诉人工作单位出具的证明及提供的业务提成明细表，自2007年5月至2012年7月，被上诉人提成收入为274695.67元，工资收入为63256.84元，合计收入为337952.51元，被上诉人年平均收入为65410元。上诉人与被上诉人自2011年8月起分居，被上诉人无证据证明分居期间的收入用于家庭支出，被上诉人分居期间的收入应作为夫妻共同财产分割。根据被上诉人的年平均收入状况及双方当事人分居期间皮朋辉由上诉人独自抚养的实际情况，本着离婚案件应保护妇女儿童权益的原则，本院酌定被上诉人适当补偿上诉人40000元。上诉人主张被上诉人2007年5月至2012年7月间的收入为542087.91元，并要求作为夫妻共同财产予以分割，上诉人该主张与被上诉人工作单位提供的业务提成表不符，并且上诉人无证据证明被上诉人现有50余万元存款或其他财产，其要求分割的理由不能成立，本院不予支持。
关于两套房屋的处理问题。位于日照市新市区蓝庭花园的楼房，双方当事人支付首付款9万元，未接收房屋，未支付剩余购房款，亦未取得该房屋的产权证书，双方当事人对该房屋仅享有合同权利并未取得所有权，原审判决房屋归被上诉人所有不当。该购房合同签订于2010年，现房屋较购买时已增值，分割财产时应考虑双方当事人投入的首付款及相应增值部分，原审仅按照原值对9万元首付款进行分割不当，应予纠正。二审过程中，经评估认定该房屋现值为27.48万元，上诉人认为房屋评估价值过低，被上诉人认为房屋评估价值过高，但双方未提供足以推翻鉴定意见的证据亦未申请重新鉴定，对该鉴定意见本院予以采信。双方当事人购买该房时总价款为225389元，现房屋价值为27.48万元，9万元首付款相应价值部分应为109730元，房屋合同权利归被上诉人所有，被上诉人应当给予上诉人相应补偿54865元。位于日照市兴海路沙墩生活五区1号楼东单元401室房屋经评估确定现价值为53万元，该房屋归上诉人所有，上诉人应当相应补偿被上诉人26.5万元。
关于车辆问题。双方当事人共同财产包括宝来轿车一辆，上诉人在被上诉人第一次起诉离婚后将车辆卖给他人，上诉人主张卖车款已用于家庭支出但未提供证据证明，原审法院判决由上诉人补偿被上诉人3万元并无不当。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人主张的用于购买日照凌云工贸有限公司8号楼西一单元201室楼房的9万元购房款问题，上诉人未提供充分证据证明支出该款且该款属于夫妻共同财产，原审未予处理并无不当。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）、（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持日照市东港区人民法院（2012）东民一初字第2243号民事判决第一项、第二项、第三项及诉讼费负担部分；
二、变更日照市东港区人民法院（2012）东民一初字第2243号民事判决第四项为：婚后共同财产：电视机一台归被上诉人皮某某所有；冰箱一台、空调三台、电脑一台、电热水器一台、太阳能一台、微波炉一个、家具一宗归上诉人刁某某所有；位于日照市新市区蓝庭花园的楼房合同权利归被上诉人皮某某所有，被上诉人皮某某给付上诉人刁某某补偿款54865元；位于日照市兴海路沙墩生活五区1辆楼东单元401室楼房归上诉人刁某某所有，上诉人刁某某给付被上诉人皮某某补偿款26.5万元；上诉人刁某某给付被上诉人皮某某车辆补偿款3万元；
三、被上诉人皮某某补偿上诉人刁某某40000元。
以上二、三项双方应付款项相互折抵后，上诉人刁某某应给付被上诉人皮某某200135元，于判决生效后十日内支付。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费2800元，由上诉人刁某某负担1400元，由被上诉人皮某某负担1400元；评估费8600元，由上诉人刁某某负担4300元，由被上诉人皮某某负担4300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 红
审 判 员 张 琳
代理审判员 李 云
二〇一四年五月十六日
书 记 员 赵小璐