沈阳市辽中区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽0122民初2002号
原告辽中县建筑安装工程有限公司，住所地辽中县。
负责人付荣伟，系该公司经理。
委托代理人杨志勇，男，1972年1月17日出生，汉族，系原告单位法律顾，现住辽中县。
被告沈阳昌久实业有限公司，住所地辽中县。
法定代理人李辉，系该公司经理。
委托代理人支沛然，系辽宁开宇律师事务所律师。
第三人陆常胜，男，1967年11月18日出生，汉族，现住沈阳市大东区。
第三人李德印，男，1975年3月12日出生，汉族，现住内蒙古赤峰市。
第三人李可心，男，1966年7月29日出生，汉族，现住沈阳市铁西区，系被告沈阳昌久实业有限公司经理。
原告辽中县建筑安装工程有限公司诉被告沈阳昌久实业有限公司、第三人陆常胜、李德印、李可心建设工程合同纠纷一案，本院于2015年7月15日作出判决。宣判后，被告不服，提出上诉。上诉后经沈阳市中级人民法院以(2015)沈中民六终字第763号民事裁定书裁定，一、撤销辽中县人民法院作出的(2014)辽中民一初字第638号民事判决书；二、发回辽中县人民法院重审。本院于2016年2月1日立案受理后，依法另行组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨志勇、被告委托诉讼代理人支沛然、第三人陆常胜到庭参加诉讼。第三人李可心、李德印经本院合法传唤未到庭应诉。本案现已开庭审理。
原告诉称，原告与被告于2013年10月1日签订了工程施工合同，按合同约定，原告为被告施工的位于沈阳近海经济区近海大街7号的办公楼，厂房、仓库基础及围墙，工期天数300天，从2013年10月1日至2014年8月20日。合同约定本合同价款采用固定总价合同方式确定工程总价款为957万元整。合同中还约定主体工程封顶完工后按75%结算给付工程款应为720万元整。去掉被告给付第三人李德印人工费100万元，还有374000元设备租赁费(已另案处理)，第三人陆常胜以被告名义给付原告502000元。尚余工程款5324000元。现要求被告给付，并要求优先受偿。
被告辩称，对施工合同与结算单，当中的公章都不是被告公司的，在原审审理过程中，已经针对公章进行了鉴定，与被告公司的公章是不符的，这个公章是假的，进而说明被告并没有委托原告去施工，也没有与原告结算。502000元被告没有支付过，这个钱应该是第三人陆常胜支付的。在原审过程中向法庭提供过。被告与第三人陆常胜之间签订的股权转让合同，施工前被告把该公司股权转让及实际交付给第三人陆常胜，只是名称没有变更。所以被告没有必要再进行施工建设，这个施工建设是由陆常胜组织的，与被告无关，不构成表见代理。被告对这个价格有异议，虽然没鉴定，也有异议，被告没有钱才没鉴定，并不代表被告对这个价格是认可的。
第三人陆常胜述称，2012年8月17日，第三人陆常胜给第三人李可心350万元现金，总共970万元，把被告债权债务都转让给第三人陆常胜。余下款待被告将整个公司手续办完之后再给付。第三人李可心将土地证、施工许可证、建设用地许可证、施工图纸、公章等交付给第三人陆常胜。签完协议后第三人陆常胜要盖厂房。第三人李可心说他是被告经理，一直由他管事。之后第三人陆常胜与原告签订合同，让原告施工。原告为第三人陆常胜垫付主体工程款。第三人陆常胜垫付502000元，代表被告给的。因为找不到法定代表人李辉，所以公司名称未更名。公章系第三人李可心交给第三人陆常胜的，鉴定之后第三人陆常胜才知道第三人李可心交给第三人陆常胜的公章与单位备案的公章不一样。
第三人李可心、李德印未提出答辩意见。
经审理查明，2012年8月被告公司股东将自己公司的股权转让给第三人陆常胜。但没有办理变更手续。合同签订后，第三人陆常胜交付给被告公司350万元。2013年10月5日第三人陆常胜以被告公司的名义与原告签订建设工程施工合同，合同约定工程名称沈阳昌久实业有限公司办公楼、厂房基础，工程地点辽宁省沈阳市近海经济区近海大街7号，工程内容主体工程（不含装修），基础工程（不含钢结构），工程承包范围办公楼主体工程（不含装修），厂房、仓库基础（不含钢结构），开工期2013年10月1日，竣工期2014年8月20日，工期300天，合同价款957万元。根据双方达成的工程造价结算单，经双方结算该工程造价为720万元，其中包括第三人李德印施工人工费100万元，李德印租赁设备租赁费37.4万元(100万元人工费，租赁设备租赁费37.4万元，已经法院判决)。第三人陆常胜以被告公司名义给付原告502000元。后由被告公司申请经法院委托辽宁仁和司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为建设工程施工合同中发包人处“沈阳昌久实业有限公司”印章印文与沈阳昌久实业有限公司在工商部门备案的印章样本不是同一枚印章。
上述事实，有原告提供的承包合同，结算单、被告提供的鉴定结论，已经庭上质证，本院予以确认。
本院认为，沈阳市中级人民法院第763号民事裁定书中，已经认定第三人陆常胜的行为构成表见代理，第三人陆常胜的代理行为结果应由被告承担。即由被告承担对原告支付工程款的义务。现虽然鉴定结算单上所盖被告公司的公章与被告公司备案的公章不一致，但作为原告是不知情的，第三人陆常胜的行为还是构成表见代理。其行为结果应由被告公司承担。被告提出工程款数额有异议，经本院委托辽宁正大工程造价咨询事务所有限责任公司进行鉴定，鉴定时被告又不交纳鉴定费。所以按原告与被告结算单上结算的工程款数额被告应给付原告工程720万元，去掉第三人李德印施工的人工费100万元，设备租赁费37.4万元，第三人陆常胜已付原告的工程款502000元，被告应给付原告工程款5324000元，证据充分，本院应予认定。原告要求享有优先受偿权本院应予以支持。第三人陆常胜、李德印、李可心在此案中不承担责任。现依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十一条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条之规定，判决如下：
一、被告沈阳昌久实业有限公司于判决生效后五日内给付原告辽中县建筑安装工程有限公司工程款5324000元；原告在被告沈阳昌久实业有限公司办公楼、厂房基础(工程地点辽宁省沈阳市近海经济区近海大街7号，工程内容主体工程，基础工程，工程承包范围办公楼主体工程，厂房、仓库基础)的折价或拍卖款享有优先受偿权；
二、第三人陆常胜、李可心、李德印在本案中不承担责任；
如果被告沈阳昌久实业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费55200元，公告费400元由被告沈阳昌久实业有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审 判 长 罗红云
审 判 员 周 敏
人民陪审员 何 畅
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 卢思莹
本判决所依据的法律
《中华人民共和国合同法》
第44条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第60条1款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第109条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第269条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第286条：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。