湖南省郴州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘10民终2094号上诉人（原审被告）：嘉禾县龙泮煤业有限公司，住所地湖南省嘉禾县袁家镇渣林村。法定代表人：雷土石，该公司董事长。委托诉讼代理人：雷水华，嘉禾县光大法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：何老伍，男，1957年2月15日出生。委托诉讼代理人：雷纯秀，嘉禾东塔法律服务所法律工作者。上诉人嘉禾县龙泮煤业有限公司（以下简称龙泮煤业公司）因与被上诉人何老伍劳动争议一案，不服湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人龙泮煤业公司的委托诉讼代理人雷水华，被上诉人何老伍及其委托诉讼代理人雷纯秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。龙泮煤业公司上诉请求：撤销一审判决，改判龙泮煤业公司不承担何老伍的工伤保险待遇和支付解除合同经济补偿金。事实和理由：一、何老伍的工伤保险待遇义务承担主体应是工伤保险机构，而不是龙泮煤业公司。何老伍于2009年到龙泮煤业公司上班，岗前体检结果正常。2014年1月，龙泮煤业公司又组织体检，何老伍的结果仍为正常。龙泮煤业公司为何老伍投保了工伤保险。2015年4月29日，何老伍诊断为尘肺壹期。龙泮煤业公司在规定期限内为何老伍进行了工伤快报和工伤认定申请，也积极为何老伍申请工伤理赔。一审判决龙泮煤业公司承担何老伍的工伤保险待遇错误。二、何老伍的工伤保险待遇，一审判决多算了一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金22140元。何老伍从职业病诊断时间或是被鉴定为伤残的时间起算，均距离法定退休年龄不足2年。依据《湖南省实施办法》第二十七条的规定，何老伍的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应合计为44280元。三、一审判决龙泮煤业公司承担何老伍的解除合同经济补偿金错误。本案是工伤保险待遇纠纷，不是劳动争议，一审法院以《中华人民共和国劳动合同法》判决龙泮煤业公司承担解除劳动合同经济补偿金属于适用法律不当。且何老伍的做工期限是6年，一审法院却认定为7年予以计算经济补偿金错误。何老伍辩称，一审判决审理程序合法，判决结果客观公正，请求二审法院驳回上诉，维持原判。何老伍向一审法院起诉请求：1、解除龙泮煤业公司与何老伍之间的劳动合同关系；2、龙泮煤业公司支付何老伍一次性伤残赔偿金47970元、一次性就业医疗补助金55350元、一次性伤残就业补助金55350元、解除劳动合同经济补偿金33210元等合计人民币191880元。一审法院认定事实：何老伍自称从2007年3月到龙泮煤业公司从事井下作业，2015年4月29日被郴州市疾病预防控制中心诊断为“煤工尘肺壹期”。同年7月13日被郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤。同年9月15日被郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。为了得到赔偿，何老伍曾多次找龙泮煤业公司协调未果。2016年3月18日何老伍向嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，嘉禾县劳动人事争议仲裁委员会只对何老伍请求之一的一次性伤残赔偿金作了裁决，对一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金则按40%的赔偿金额裁决，对解除劳动合同的经济补偿金33210元没有裁决。何老伍不服仲裁结果，向法院起诉。龙泮煤业公司承认何老伍在本案中所主张的事实，但认为何老伍的工伤待遇应由工伤机构负担。另何老伍是从2009年3月才到龙泮煤业公司上班。一审法院认为，龙泮煤业公司承认何老伍在本案中主张的事实，故对何老伍主张的事实予以确认。在庭审过程中，对于龙泮煤业公司提出何老伍是在2009年3月起开始上班的主张，何老伍没有提出异议。对于何老伍提出解除双方劳动合同关系并获得经济补偿的请求，符合本案事实和法律规定，依法予以支持，何老伍在龙泮煤业公司工作7年，在解除劳动合同后，何老伍依法应获得7个月工资的经济补偿，因双方均未向法院提供2014年月工资的具体金额，依法参照郴州市2014年职工平均月工资3690元计算，即25830元（3690元/月×7个月）。另何老伍的工伤经鉴定构成七级伤残，何老伍依法可获得一次性伤残就业补助金47970元（3690元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金33210元［3690元/月×15个月×（1-40%），何老伍距法定退休年龄还少二年，每少一年减除20%］、一次性伤残就业补助金33210元［3690元/月×15个月×（1-40%），何老伍距法定退休年龄还少二年，每少一年减除20%］。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第三款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：“一、解除原告何老伍与被告嘉禾县龙泮煤业有限公司的劳动合同关系；二、由被告嘉禾县龙泮煤业有限公司支付原告何老伍解除劳动合同的经济补偿金25830元、一次性伤残补助金47970元、一次性工伤医疗补助金33210元、一次性伤残就业补助金33210元等共计人民币140220元，此款限在本判决生效后30日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告嘉禾县龙泮煤业有限公司负担。”本院二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案二审的争议焦点是：1、龙泮煤业公司是否应承担何老伍的工伤保险待遇；2、何老伍的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应如何计算；3、龙泮煤业公司是否应支付何老伍解除合同经济补偿金。关于争议焦点一。《中华人民共和国职业病防治法》对用人单位所要承担的法定义务作了具体明确的规定，包括职业病的前期预防、劳动过程中的防护和管理、职业病的诊断等方面，如果用人单位不履行或者不完全履行法定义务，则应承担相应的法律责任。何老伍在龙泮煤业公司工作期间被诊断患职业病，龙泮煤业公司未提供证据证明其履行了相应的劳动保障义务，龙泮煤业公司作为何老伍的用人单位，应对何老伍患职业病所享有的工伤保险待遇承担赔偿责任。龙泮煤业公司主张已经为何老伍投保了工伤保险，何老伍的工伤保险待遇应当由工伤保险经办机构承担支付责任，根据《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第二款“用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”的规定，龙泮煤业公司的主张属于行政诉讼的范畴，不属于本案的审理范围，对该主张，本院不予支持。关于争议焦点二。《湖南省实施办法》第二十七条第一款规定，五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。何老伍的工伤在2015年9月15日被鉴定为七级，此时距其退休已不足2年，根据上述规定，何老伍的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应扣减60%。龙泮煤业公司上诉认为一审判决只扣减40%错误的上诉理由成立，本院予以支持。因此，何老伍依法可获得的一次性工伤医疗补助金应计算为22140元[3690元/月×15个月×（1-60%）]，一次性伤残就业补助金应计算为22140元[3690元/月×15个月×（1-60%）]。关于争议焦点三。本案系劳动争议，何老伍在要求龙泮煤业公司承担工伤保险待遇责任的同时，亦可主张龙泮煤业公司履行劳动合同法相关义务。龙泮煤业公司上诉认为一审法院无权对经济补偿金作出判决的上诉理由不成立，本院不予支持。何老伍因工伤构成七级伤残向龙泮煤业公司提出解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》四十六条规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿的情形。何老伍于2009年3月开始在龙泮煤业公司上班，至一审法院于2016年认定双方应解除劳动合同关系止，何老伍在龙泮煤业公司工作年限已达7年，一审判决据此按7个月计算何老伍的经济补偿金并无不当，本院予以维持。综上所述，龙泮煤业公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条、《工伤保险条例》第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条第三款、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初411号民事判决第一项即“解除原告何老伍与被告嘉禾县龙泮煤业有限公司的劳动合同关系”；二、变更湖南省嘉禾县人民法院（2016）湘1024民初411号民事判决第二项“由被告嘉禾县龙泮煤业有限公司支付原告何老伍解除劳动合同的经济补偿金25830元、一次性伤残补助金47970元、一次性工伤医疗补助金33210元、一次性伤残就业补助金33210元等共计人民币140220元，此款限在本判决生效后30日内付清”为“由上诉人嘉禾县龙泮煤业有限公司支付被上诉人何老伍解除劳动合同的经济补偿金25830元、一次性伤残补助金47970元、一次性工伤医疗补助金22140元、一次性伤残就业补助金22140元，合计118080元，此款限在本判决生效后十五日内付清”；三、驳回被上诉人何老伍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由上诉人嘉禾县龙泮煤业有限公司负担；二审案件受理费10元，本院已予免交。本判决为终审判决。审 判 长  黄小峰审 判 员  徐作顺代理审判员  曹 颖二〇一七年一月十六日书 记 员  易唐靓附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资40%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的40%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上(含5年)的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金;不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。