山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第390号
上诉人（原审原告）济南腾龙排气管有限公司，住所地章丘市。
法定代表人李滨，总经理。
委托代理人滕培刚，山东百脉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）许承江�男，1978年2月22日出生，汉族，职业待定，住章丘市。
上诉人济南腾龙排气管有限公司（以下简称腾龙排气管公司）因与被上诉人许承江工伤保险待遇纠纷一案，不服章丘市人民法院（2014）章民初字第678号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年7月18日公开开庭审理了本案。上诉人腾龙排气管公司的委托代理人滕培刚，被上诉人许承江到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定：1、许承江系腾龙排气管公司职工，双方未签订书面劳动合同，腾龙排气管公司未依法为许承江代扣代缴社会保险费。2012年6月5日，许承江在腾龙排气管公司工作时受伤，伤后住院治疗7天。2、2013年1月17日，济南市人力资源和社会保障局认定许承江之伤为工伤。腾龙排气管公司对工伤认定不服向山东省人力资源和社会保障厅申请行政复议，山东省人力资源和社会保�厅于2013年4月12日作出行政复议决定书：维持济南市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书。随后，腾龙排气管公司提起行政诉讼，济南历下区人民法院作出（2013）历行初字第59号行政判决书：驳回腾龙排气管公司要求撤销《认定工伤决定书》的诉讼请求。腾龙排气管公司上诉后，济南市中级人民法院于2013年9月25日作出（2013）济行终字第136号行政判决书：驳回上诉，维持原判。判决书已经生效。2013年10月10日，山东省劳动能力鉴定委员会鉴定许承江劳动功能障碍程度为十级。3、许承江伤前12个月的月平均工资为2350元。双方于2014年1月份解除劳动关系。4、许承江向章丘市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除双方劳动合同，并要求腾龙排气管公司返还从其工资中扣除的医疗费800元、支付一次性伤残补助金16450元、一次性工伤医疗补助金13396元、一次�伤残就业补助金26792元、停工留薪期工资7050元、住院伙食补助费、护理费共500元，共计64988元。2014年2月19日，该委员会作出章劳人仲案（2014）12号裁决书，裁决如下：1、申请人（许承江）与被申请人（腾龙排气管公司）自2014年1月份解除劳动关系。2、被申请人支付申请人一次性伤残补助金16450元、一次性工伤医疗补助金13396元、一次性伤残就业补助金26792元、住院期间护理费354元、住院伙食补助费105元。3、驳回申请人的其他申请请求。腾龙排气管公司对该仲裁裁决不服，提起诉讼。
另查明，2012年度济南市在职职工月平均工资为3349元。
以上事实，由腾龙排气管公司提供的仲裁裁决书、许承江提供的认定工伤决定书、行政复议决定书、行政判决书2份、劳动能力鉴定结论通知书及庭审时双方的陈述予以证实。
原审法院认为：关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。腾龙排气管公司未依法为许承江缴纳社会保险，应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因公致伤被鉴定为十级伤残的，支付7个月本人工资的一次性伤残补助金。双方均认可许承江工伤前12个月的月平均工资为2350元，故腾龙排气管公司应支付许承江一次性伤残补助金16450元（2350元×7个月）。《山东省贯彻实施办法》第二十五条第二款规定，工伤职工被鉴定为十级伤残的，职工本人提出解除劳动合同，以其解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付4个月的一次性工伤医疗补助金和8个月的一次性伤残就业补助金。2012年度济南市在职职工月平均工资为3349元。故，许承江主张腾龙排气管公司应支付一次性工伤医疗补助金13396元（3349元×4个月）和�次性伤残就业补助金26792元（3349元×8个月），符合法律规定，予以支持。
关于住院期间护理费及住院伙食补助费。许承江住院治疗期间，腾龙排气管公司未派人护理，亦未依法支付许承江护理费及住院伙食补助费，依照《山东省贯彻实施办法》第十条的规定，腾龙排气管公司关于不应支付该两项费用的主张不成立。许承江共住院治疗7天，腾龙排气管公司应支付许承江护理费354元（1100元÷21.75天×7天）及住院伙食补助费105元（15元×7天）。
关于许承江主张的返还从其工资中扣除的医疗费800元及停工留薪期工资7050元，仲裁裁决未予支持，双方对此均无异议，原审法院予以确认。综上，原审法院认为，腾龙排气管公司未依法为许承江缴纳工伤保险，许承江因工受伤，其有权要求与腾龙排气管公司解除劳动关系，并要求其支付工伤保险待遇。据此，原审法院依照《中华�民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条第二款、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条第二款、第二十九条第一款的规定，判决：一、原告济南腾龙排气管有限公司与被告许承江自2014年1月份解除劳动关系；二、原告济南腾龙排气管有限公司于判决书生效之日起10日内支付被告许承江一次性伤残补助金16450元；三、原告济南腾龙排气管有限公司于判决书生效之日起10日内支付被告许承江一次性工伤医疗补助金13396元；四、原告济南腾龙排气管有限公司于判决书生效之日起10日内支付被告许承江一次性伤残就业补助金26792元；五、原告济南腾龙排气管有限公司于判决书生效之日起10日内支付被告许承江住院期间护理费354元；六、原告济南腾龙排气管有限公司于判决书生效之日起10日内支付被告许承江住院伙食补助费105元；七、原告济南腾龙排气管有限公司不负有向被告许承江支付从其工资中扣除的医疗费800元及停工留薪期工资7050元的义务。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告济南腾龙排气管有限公司负担。
上诉人腾龙排气管公司不服原审判决上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律不当。被上诉人许承江在受伤过程中有重大失误，严重违反了公司操作规程，依法不应属于工伤。被上诉人应按照正确的操作规程使用桁车操作，而不能直接用手操作，被上诉人违反操作规程直接导致其受伤，过错全部在于被上诉人本人，上诉人不应支付任何工伤保险待遇。
被上诉人许承江答辩称：上诉人从来没有具体的操作规程，一直都是这么操作的，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。
经审理本院认定，原审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，2012年6月5日，被上诉人许承江在腾龙排气管公司工作时受伤。2013年1月17日，济南市人力资源和社会保障局认定许承江之伤为工伤。此后，上诉人对许承江之伤的工伤认定不服，分别提起了行政复议及行政诉讼，但均未获支持，现劳动行政部门关于许承江的工伤认定，已经发生法律效力。因此，上诉人仍主张许承江之伤非工伤，与已经生效的工伤认定结论相矛盾，本院不予支持。被上诉人许承江在工作中因工受伤，构成工伤，依照《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的规定，上诉人腾龙排气管公司应向被上诉人支付有关工伤待遇。上诉人腾龙排气管公司主张被上诉人违反操作规程，�未提供证据证实其曾存在具体操作规程并就操作规程进行岗前培训的事实，且被上诉人是否违反操作规程，并不影响上诉人腾龙排气管公司支付工伤待遇的义务。据此，原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济南腾龙排气管有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘继英
审 判 员 黄 力
代理审判员 吴松成
二〇一四年八月十一日
书 记 员 朱 茜