安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖02刑终86号
原公诉机关安徽省芜湖县人民检察院。
上诉人(原审被告人)钱建鑫（绰号“二萝卜”），男，汉族，1987年12月1日出生于安徽省芜湖县，初中文化，无业，住安徽省芜湖县。曾因非法携带管制刀具于2005年7月3日被安徽省芜湖县公安局治安拘留七日。因涉嫌寻衅滋事罪于2017年8月7日被安徽省芜湖县公安局取保候审，同年9月21日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审，同年10月19日被芜湖县人民法院取保候审。2017年12月4日经芜湖县人民法院决定并由芜湖县公安局执行逮捕，现羁押于芜湖县看守所。
辩护人乐传民，安徽青弋江律师事务所律师。
原审被告人程堂林，男，汉族，1982年11月10日出生于安徽省芜湖县，中专文化，务工人员，户籍地安徽省芜湖县，住安徽省芜湖县。因涉嫌寻衅滋事罪于2017年8月7日被安徽省芜湖县公安局取保候审，同年9月21日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审，同年10月19日被芜湖县人民法院取保候审。
原审被告人李虎，男，汉族，1986年7月12日出生于安徽省芜湖县，高中文化，无业，户籍地芜湖县，住安徽省芜湖县。曾因非法携带管制刀具于2005年7月3日被安徽省芜湖县公安局治安拘留十日。因涉嫌寻衅滋事罪于2017年8月29日被安徽省芜湖县公安局取保候审，同年9月21日被安徽省芜湖县人民检察院取保候审，同年10月19日被芜湖县人民法院取保候审。
安徽省芜湖县人民法院审理芜湖县人民检察院指控原审被告人程堂林、钱建鑫、李虎、方某犯寻衅滋事罪一案，于2017年12月4日作出（2017）皖0221刑初211号刑事判决，原审被告人钱建鑫不服一审判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人钱建鑫，并听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理完毕。
原判认定：2017年1月17日晚11时许，被告人程堂林与友人在湾沚镇沚津电影院附近吃完宵夜后欲打出租车离开，在坐上被害人翟某驾驶的出租车后，因翟某不在车上并表示有事暂不载客，遂与翟某发生争执并产生肢体冲突。程堂林在被同行的友人拉开后，因觉得吃亏，便电话通知被告人钱建鑫前往现场帮助其殴打翟某，钱建鑫同意后又电话通知被告人方某与其同行，方某在四海商城门口等待钱建鑫乘坐的车辆过程中，遇见被告人李虎，因李虎与钱建鑫、方某均相识，遂与方某一同上车。该三人乘车到达案发现场，经程堂林的指认找到被害人翟某，并上前对其拳打脚踢，程堂林也殴打对方，该四人殴打翟某数分钟后离开现场。经司法鉴定，被害人翟某的人体损伤程度为轻伤二级。
被告人程堂林、钱建鑫、李虎、方某均主动投案，后如实供述犯罪事实。该四名被告人先行赔偿被害人翟某医疗费人民币20000元，并将人民币140000元交至公安机关用于赔偿被害人的合理损失。
原判依据公诉机关提交并经一审庭审质证的被害人翟某的陈述；证人金某、高某、吕某、蒋某的证言；被告人的供述与辩解；书证：户籍证明、前科情况查询、归案经过、机动车及驾驶人信息查询单、门诊病历、出院记录及费用清单、暂收条、收据及交款单、行政处罚决定书、刑事判决书；鉴定意见：芜湖县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书；辨认笔录等证据认定上述事实。
原判认为：被告人程堂林、钱建鑫、李虎、方某为逞强耍横，随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，构成寻衅滋事罪。在寻衅滋事犯罪过程中，被告人程堂林、钱建鑫、李虎、方某具有共同的犯罪故意，且均有具体行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，应当以共同犯罪论处。被告人程堂林、钱建鑫、李虎、方某均主动投案，到案后能如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。庭审过程中，被告人程堂林、钱建鑫、李虎、方某均表示自愿认罪，认罪态度较好，且已支付被害人先期医疗费20000元，尚有140000元交至公安机关予以赔偿被害人的合理损失，具有一定的悔罪表现，且被告人程堂林、李虎、方某又均系初犯，亦可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节和悔罪表现，决定对被告人程堂林、李虎、方某宣告缓刑。原判依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人程堂林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑一年零六个月。二、被告人钱建鑫犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。三、被告人李虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。四、被告人方某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。
钱建鑫上诉及其辩护人辩护提出：上诉人钱建鑫在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，上诉人虽有前科，但当时尚未成年，自身意识和控制力较弱，不能以此前犯下的过错来影响本案量刑，请求二审法院撤销一审判决，依法对上诉人判处较轻刑罚并适用缓刑。
经审理查明：原判认定的上诉人钱建鑫及原审被告人程堂林、李虎、方某犯寻衅滋事罪的上述事实由原公诉机关提交并经一审庭审质证的上述证据予以证实，足以认定。二审中上诉人钱建鑫对一审判决认定的事实亦无异议，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，本院亦予以认定。
本院认为：上诉人钱建鑫及原审被告人程堂林、李虎、方某随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，构成寻衅滋事罪，且属共同犯罪。原判根据原审被告人程堂林、李虎、方某的犯罪事实、性质、情节和对社会危害程度依法定罪科刑适当。上诉人钱建鑫前科犯罪系在未成年阶段，该犯罪记录，依法应予封存，原判在裁判文书中列明并在量刑时考虑，不符合法律规定，应予纠正。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十五条、第二百二十五条第一款第(一)、（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省芜湖县人民法院（2017）皖0221刑初211号刑事判决第一、三、四项，即“一、被告人程堂林犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月，宣告缓刑一年零六个月。三、被告人李虎犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。四、被告人方韦犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。”
二、上诉人钱建鑫犯寻衅滋事罪，判处拘役五个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年12月4日起至2018年5月3日止。）
本判决为终审判决。
审判长 江 权
审判员 吴金华
审判员 张 元
二〇一八年二月二十六日
书记员 王文娟
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百七十五条犯罪的时候不满十八周岁，被判处五年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。
犯罪记录被封存的，不得向任何单位和个人提供，但司法机关为办案需要或者有关单位根据国家规定进行查询的除外。依法进行查询的单位，应当对被封存的犯罪记录的情况予以保密。