安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖01民终4705号
上诉人（原审原告）：刘羽，男，1981年9月17日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。
委托诉讼代理人：刘珂，安徽宇浩律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：威州许氏洋参（南京）有限公司，住所地江苏省南京市建邺区雨润路15号，�一社会信用代码91320100608930425H。
法定代表人：许忠政，董事长。
委托诉讼代理人：黎文亮，安徽华腾律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司，住所地安徽省合肥市创新路勤劳巷71号，统一社会信用代码91340100711000111Y。
主要负责人：方明，总经理。
委托诉讼代理人：黎文亮，安徽华腾律师事务所律师。
上诉人刘羽因、上诉人威州许氏洋参（南京）有限公司（以下简称许氏洋参南京公司）、上诉人威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司（以下简称许氏洋参合肥分公司）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初1489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘羽上诉请求：1、依法改判支付刘羽原审的诉请；2、本案一、二审诉讼费用由两被上诉人承担。事实和理由是：1、刘羽于1999年9月进入许氏洋参南京公司工作，被安排至关联企业安徽神鹰药业公司从事营养保健品生产加工岗位，当时未签订劳动合同。通过工商查询即可得知安徽神鹰药业公司与许氏洋参南京公司系同一法定代表人，股东状况也重合，应认定为关联企业。2、许氏洋参南京公司单方解除劳动合同后，并未通知刘羽，并让刘羽到新的工作地点工作，在公司搬迁后也未通知刘羽，刘羽在公司搬迁前仍在工作。
针对刘羽的上诉，许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司共同答辩称：刘羽的上诉缺乏事实和法律依据。许氏洋参南京公司与安徽神鹰药业公司是两个独立的企业法人，并非刘羽诉称的关联企业。刘羽是分别与上述两家企业建立劳动关�，所以劳动关系的时间应分别计算，刘羽在安徽神鹰药业公司上班与本案无关。
许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判驳回刘羽的全部诉讼请求或将本案发回重审；3、本案一、二审诉讼费用由刘羽承担。事实和理由是：1、许氏洋参合肥分公司不存在单方终止劳动合同关系的违法行为，原审法院已查明刘羽从原工作岗位离职后也拒绝到新的工作岗位报到，更没有向许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司提出在原工作岗位继续履行劳动合同的意思表示，故刘羽自从许氏洋参合肥分公司离职之日就已单方终止了劳动合同。刘羽提交的2015年7月21日《解除劳动合同证明书》和2015年8月21日《合肥市职工档案材料接收单》所载明的时间均超过刘羽2015年4月8日的离职之日，事实上解除劳动合同手续均系公司应刘羽要求配合其办�失业待遇向社保部门出具的。许氏洋参合肥分公司为刘羽缴纳社会保险至2015年7月，原审法院认为许氏洋参合肥分公司于2015年4月21日单方终止劳动合同明显与客观事实不符。许氏洋参合肥分公司不存在单方调整刘羽工作岗位的事实，刘羽旷工离职在先，尽管如此，许氏洋参合肥分公司依然通过寄送人事调动函极力挽留刘羽，但刘羽仍然没有复岗上班，故原审法院认定许氏洋参合肥分公司未与刘羽协商一致即变更合同内容错误。2、本案建立劳动关系的双方是许氏洋参合肥分公司与刘羽，双方达成一致的基础上签订了劳动合同书，刘羽提供的录用人员备案登记花名册并非系许氏洋参合肥分公司直接向刘羽出具的，而是配合刘羽领取失业金向社保管理部门出具的。刘羽离职后许氏洋参合肥分公司向其寄送了人事调动函及旷工条例细则，若公司主动单方解除劳动合同，可�刘羽以邮寄方式送达即可，无需向社保部门出具解除劳动合同证明书。3、刘羽没有任何证据证实许氏洋参合肥分公司存在违法解除劳动合同关系及单方调整刘羽工作岗位的事实，故无需支付刘羽经济补偿金、赔偿金。
针对许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司的上诉，刘羽答辩称：失业登记证中有2015年7月21日的劳动合同解除证明书，但是刘羽一直没有收到该劳动合同解除证明书。后刘羽在社保及劳动部门发现上述材料，包括失业登记证明及失业职工岗位接收单。在2015年4月至7月期间，许氏洋参南京公司要求刘羽去生产处工作，刘羽为了维权，多次去许氏洋参南京公司的高层进行联络，刘羽虽表示可以和单位一起共患难并减少工资但被拒绝。后刘羽多次前往许氏洋参合肥分公司与总经理沟通希望能够恢复工作，但在2015年7月份时，刘羽再次去单位上班时，发现人去楼空。关于刘羽与许氏洋参南京公司及其合肥分公司进行沟通有相关的证人证言、录音资料加以佐证，且许氏洋参合肥分公司总经理在原审法院一审开庭时也认可了刘羽多次前往许氏洋参合肥分公司沟通的事实，从法律角度讲，单位对刘羽作出的解除劳动关系就是违法解除，故其应支付经济补偿金和赔偿金。
刘羽向一审法院起诉请求：1、许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司向刘羽支付双倍经济补偿金（赔偿金）145789.4元；2、许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司向刘羽支付拖欠工资13668元；3、许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司支付刘羽代通知金4555.92元；4、许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司共同承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2003年1月1日，刘羽与许氏洋参合肥分公司签订一份期限自2003年1月1日至2004年12月31日的劳动合同，为期两年，工作岗位为内勤。该份合同最后一页有续订合同事项，续订合同自2005年1月1日至2007年12月31日，为期三年。2008年1月1日，刘羽与许氏洋参合肥分公司签订一份无固定期限劳动合同，合同上并未填写岗位名称。2015年4月8日，许氏洋参南京公司向许氏洋参合肥分公司及芜湖分公司分别下发了一份《人事调动函》，载明：“为贯彻、落实2015年第一次营销联席会议精神，现决定将原生产部员工刘羽、马永智调回生产部工作，以减轻合肥分公司、芜湖分公司人浮于事且开支过大的经营压力。请二位于一周内到生产部（高淳经济开发区古檀大道29号厂区内）报到。”调岗前刘羽工作岗位为销售，工作地点为合肥。因不同意公司的人事调动，刘羽自2015年4月8日起未到单位上班，也未到新岗位报到。2015年4月14日，许氏洋参合肥分公司向刘羽邮寄了�事调动函及旷工条例细则,该邮件已于2015年4月15日签收。
2015年4月21日，许氏洋参合肥分公司向合肥市人力资源和社会保障局提交录用人员登记备案花名册，载明刘羽与单位的合同起始日期为2001年4月1日，合同终止日期为2015年4月21日，合同期限14年。2015年7月21日,许氏洋参合肥分公司出具劳动合同终止(解除)证明书,载明：兹有刘羽于2001年4月1日来我单位工作并于2001年4月1日签订劳动合同，现因个人原因予以辞退，终止（解除）劳动合同，现介绍去你处登记，请予办理。许氏洋参合肥分公司为刘羽缴纳了2001年4月至2015年7月的社会保险。
后因劳动争议，刘羽向合肥市庐阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被申请人向刘羽支付经济赔偿金145789.4元；2、被申请人向刘羽支付拖欠工资13668元（2015年5、6、7月工资）。合肥市庐阳区劳动人事争议�裁委员会于2016年2月16日作出仲裁裁决书，裁决驳回刘羽的仲裁请求。刘羽不服仲裁裁决，就本案诉讼至原审法院。
许氏洋参合肥分公司通过银行转账支付刘羽工资。自2014年5月至2015年4月，许氏洋参合肥分公司向刘羽转账情况如下：2014年5月4日分别转款3142.6元和4465.5元，6月3日转款3169.09元，6月10日转款4465.5元，7月3日分别转款1923.84元和4465.5元，8月1日转款3261.28元，9月1日分别转款1803.12元和3237.15元，9月4日转款1000元，9月22日转款350元，9月25日转款1803.6元，10月8日分别转款1803.6元和2997.68元，11月3日转款3005.22元，12月1日转款2736.37元，2015年1月4日转款3342.91元，2015年2月6日转款2358.5元，2015年4月8日分别转款120.1元和2077.49元。另查明，许氏洋参合肥分公司系许氏洋参南京公司的分支机构。
一审法院认为：刘羽与许氏洋参合肥分公司之间签订了劳动合同，双方之间存在合法有效的劳动关系。关于入职时间，刘羽主张其于1999年9月入职许氏洋参南京公司，被安排至其关联企业安徽神鹰药业公司工作，后于2001年3月被调入许氏洋参合肥分公司工作。原审法院认为，1999年9月刘羽虽然在安徽神鹰药业公司工作，但安徽神鹰药业公司并非本案被告，其主张安徽神鹰药业公司系许氏洋参南京公司的关联企业,但未提交证据予以证明,不予采信。根据许氏洋参合肥分公司出具的解除劳动合同证明书明确刘羽于2001年4月到单位工作，刘羽亦未举证证明其于2001年4月前已到许氏洋参南京公司或许氏洋参合肥分公司工作，结合许氏洋参合肥分公司为刘羽缴纳社会保险的期限，认定刘羽入职许氏洋参合肥分公司的时间为2001年4月1日。
关于劳动合同的解除，刘羽主张许氏洋参合肥分公司未经协商擅自变更其工作地点，属于单方对合同�容作出重大变更，后又于2015年4月21日单方解除与刘羽的劳动关系，属于违法解除劳动关系。许氏洋参合肥分公司辩称其未与刘羽解除劳动关系，并主张依据其向刘羽邮寄的旷工条例细则，对刘羽的旷工行为，单位视其自动离职。原审法院认为，许氏洋参合肥分公司于2015年4月21日，向合肥市庐阳区人力资源与社会保障局提交的录用人员登记备案花名册明确载明，刘羽与单位合同终止日期为2015年4月21日，表明其已作出解除劳动合同的意思，并自2015年5月停止支付刘羽工资，也充分表明其不再履行劳动合同义务，故确认双方劳动合同于2015年4月21日解除。
本案争议焦点在于许氏洋参合肥分公司于2015年4月21日终止劳动合同是否属于违法解除劳动关系？根据《劳动合同法》第三十五条的规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”虽然双方于2008年1月签订的无固定期限劳动合同未明确约定岗位内容，但调岗前刘羽已在合肥分公司销售岗位工作14年，许氏洋参合肥分公司调整刘羽的工作岗位并变更工作地点为南京市高淳经济开发区，属于对劳动合同内容的重大变更，在未与刘羽协商一致的情况下，刘羽可以拒绝到新岗位工作。刘羽明确其于2015年4月8日之后未到原单位上班，也未到新岗位报到，认定刘羽确系存在旷工行为，其理应接受许氏洋参合肥分公司合理限度范围内的处罚。但许氏洋参合肥分公司在未经其他相应处罚措施或提前通知解除合同的情况下，就于2015年4月21日单方终止与刘羽之间的劳动关系，超出了合理限度范围内的处罚。许氏洋参合肥分公司主张依据其向刘羽邮寄的旷工条例细则，对刘羽的旷工行为，单位视其自动离职。原审法院认为旷工条例细则实质属于公司的规章制度，根据法律�定，公司的规章制度应当通过民主程序制定，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并向劳动者公示，才能作为解除劳动合同的依据。许氏洋参合肥分公司未举证证明上述旷工条例细则的制定经过了职工大会或职工代表大会讨论协商等民主程序，且其于2015年4月14日向刘羽邮寄该旷工条例也不能证明旷工条例细则提前已向劳动者公示，故该旷工条例不能作为认定刘羽行为是否构成严重违反单位规章制度及许氏洋参合肥分公司解除劳动合同的依据，许氏洋参合肥分公司于2015年4月21日单方终止劳动合同显属违法。用人单位违反《劳动合同法》规定解除劳动合同，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当依法向劳动者支付经济赔偿金。鉴于刘羽不主张继续履行劳动合同，许氏洋参合肥分公司应当依法支付经济补偿。
因《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日实施,故计算刘羽经济补偿金和赔偿金应以2008年1月1日为节点。2008年之前应适用《中华人民共和国劳动法》相关规定计算补偿金，2008年之后应适用《中华人民共和国劳动合同法》相关规定计算赔偿金。
关于月工资标准，依法应为劳动者应得工资，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，许氏洋参合肥分公司主张刘羽提供的银行清单中含有报销金额，并非全部为实际工资收入，但未提供证据予以证明，其自行提供的工资表系单方制作，刘羽对此亦不予认可，故对许氏洋参合肥分公司主张的刘羽月工资标准，不予认可。根据2014年5月至2015年4月期间刘羽银行卡发放记录，核算刘羽的月平均工资为4294元。自2001年4月1日至2007年12月31日，刘羽工作年限为6年9个月，许氏洋参合肥分公司依法应按劳动合同终止前12个月平均工资标准向刘羽支付7个月工资作为补偿，经核算为30058元。自2008年1月1日起，刘羽工作年限达7年4个月，许氏洋参合肥分公司依法应按劳动合同终止前12个月平均工资标准向刘羽支付7.5个月工资的二倍作为赔偿，经核算为64410元。
因2015年5月至7月期间，刘羽并未到单位上班提供劳动，其主张该三个月的工资于法无据，不予支持。对于刘羽主张的代通知金，未经仲裁前置程序，不予处理。许氏洋参南京公司作为许氏洋参合肥分公司的总公司,其应当在许氏洋参合肥分公司不能清偿债务的范围内承担补充清偿责任。
综上所述，原审法院根据《中华人民共和国劳动法》第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国劳动争议�解仲裁法》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内支付刘羽违法解除劳动合同经济补偿金30058元；二、威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司于本判决生效之日起十日内支付刘羽违法解除劳动合同经济赔偿金64410元；三、威州许氏洋参（南京）有限公司在威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司不能清偿上述债务的范围内承担补充清偿责任；四、驳回刘羽的其他诉讼请求。本案一审案件受理费减半收取为5元，由威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司负担。
本案二审期间，当事人没有提交新证据。对原判所认定而为双方当事人�异议的事实，本院予以确认。
本院认为：刘羽认为其于1999年9月入职许氏洋参南京公司，被安排至其关联企业安徽神鹰药业公司工作，故主张安徽神鹰药业公司与许氏洋参南京公司是关联企业，但其提供的现有证据无法证明安徽神鹰药业公司系许氏洋参南京公司的关联企业，故其该项主张，依据不足，不予采信。关于许氏洋参合肥分公司解除与刘羽劳动关系的时间及是否属于违法解除的问题。从本案现有的证据来看，2015年4月21日，许氏洋参合肥分公司向合肥市庐阳区人力资源与社会保障局提交的录用人员登记备案花名册明确载明，刘羽与单位合同终止日期为2015年4月21日，表明其已作出解除劳动合同的意思，并自2015年5月停止支付刘羽工资，也充分表明其不再履行劳动合同义务，故原审法院据此确认双方劳动合同于2015年4月21日解除，并无不妥，予以维持。从本案现已查明的事实来看，刘羽在许氏洋参合肥分公司销售岗位工作14年，许氏洋参合肥分公司调整刘羽的工作岗位并变更工作地点为南京市高淳经济开发区，属于对劳动合同内容的重大变更，在双方协商未果的情况下，刘羽未到新岗位报到并存在旷工行为，但许氏洋参合肥分公司在未经其他相应处罚措施或提前通知解除合同的情况下，就于2015年4月21日单方终止与刘羽之间的劳动关系，超出了合理限度范围内的处罚，原审法院据此认为许氏洋参合肥分公司于2015年4月21日单方终止劳动合同显属违法，应支付刘羽解除劳动合同补偿金及赔偿金并无不妥，予以维持。综上，刘羽、许氏洋参南京公司、许氏洋参合肥分公司的上诉请求，均缺乏事实和法律依据，不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳�上诉，维持原判。
本案二审案件受理费30元，由上诉人刘羽负担10元，上诉人威州许氏洋参（南京）有限公司负担10元，上诉人威州许氏洋参（南京）有限公司合肥分公司负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 叶玉军
审 判 员 张 怡
代理审判员 董江宁
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 李 颖
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。