福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民初字第526号
原告王明显，男，1985年2月20日出生，汉族，住福建省南安市。
委托代理人周宝星、陈振中，福建星成律师事务所律师。
被告尤芳顺，男，1958年12月8日出生，汉族，住福建省南安市。
第三人大树户外用品股份公司，住所地福建省南安市省新镇新厅村（福建省南安市新厅皮塑有限公司1号厂房）。
法定代表人尤芳顺。
原告王明显因与被告尤芳顺、第三人大树户外用品股份公司（下称大树户外公司）合同纠纷一案，于2015年3月19日向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，于2015年5月12日、2015年7月10日公开开庭审理了本案。原告王明显的委托代理人周宝星、陈振中到庭参加诉讼，被告尤芳顺、第三人大树户外公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告王明显诉称：因大树户外公司增资扩股的需要，于2013年3月1日，原、被告双方签订股权投资估值调整协定性质的《增资扩股附属协议》（下称附属协议），约定：1、大树户外公司拟予增资扩股，所募资金的用途是通过资产转让等方式，收购被告实际控制的福建省南安市新厅皮塑有限公司（下称新厅皮塑公司）的资产，以此作为该股份公司上市的基础。2、原告同意按每股3元的标准，认购大树户外公司300万股的股份，并应于签订《附属协议》后3天内，将合计900万元的认购款汇入指定的被告名下账户。3、为确保原告作为投资方的利益，被告同意，在出现《附属协议》第1.1.1条至1.1.6条所列条件中的任何一项时，原告有权要求被告购回原告所持股份，被告应予无条件接受。4、前述6项回购条件，包括但不限于：大树户外公司2013年经审计后的净利润低于3000万元或2014年经审计后的净利润低于6000万元；存在未向原告披露的可能对公司生产经营产生重大不利影响的或有债务；大树户外公司实际控制人发生影响正常运营的重大事项。5、回购价格为原告的投资本金加上投资期间的收益（该收益为年投资回报利率10%）减去原告已获得的现金红利。被告应在收到原告要求回购的通知的90天内，现金付清回购价款。6、《附属协议》签订后至公司上市前，如由于公司隐瞒、制造虚假资料或遗漏重要信息，误导原告进行投资决策，原告同样有权要求被告按照前述回购价格予以回购。大树户外公司以目标公司的身份，盖章确认《附属协议》的相关约定。《附属协议》签订后，原告按时于2013年3月4日汇入前述指定账户900万元认购款。同年8月14日，大树户外公司向原告出具了300万股份的股票。自《附属协议》签订至今，大树户外公司未向原告出示或提供过该公司2013年及2014年的审计报告，没有证据可以证实给公司这两年经审计后的净利润分别达到或超过3000万元、6000万元，原告也从未获得分文现金红利。据原告的不完全了解，大树户外公司以及作为该公司法定代表人的被告本人，存在对生产经营和正常运营产生重大不利影响的巨额债务。被告和大树户外公司在《附属协议》内承诺增资扩股所募资金将用于收购新厅皮塑公司的资产，以此作为大树户外公司上市的基础。然而，被告实际控制的新厅皮塑公司在2013年6月以7500万元竞得南安市供销社再生资源市场发展有限公司的整体资产后，并未将该资产转让给大树户外公司，而将南安市供销社再生资源市场发展有限公司95%的股权转让给被告儿子尤卫军，另将5%股权转让给傅炳元。大树户外公司上市的基础已被掏空。因回购条件已成就，原告于2015年3月19日委托律师致函被告，通知被告依约立即回购并要求被告依约限期支付回购价款。被告应依约限期支付回购价款，并应承担逾期付款的损失赔偿责任。请求判令：1、被告在2015年6月18日内支付回购原告所持大树户外公司300万股股份的价款10839452.05元，并参按中国人民银行同期人民币贷款逾期罚息利率的标准（即基准利率×150%），偿付前述回购价款自2015年6月19日起至实际付清之日止的逾期付款损失；2、被告承担本案全部诉讼费用。
原告王明显为证明其主张，向本院提供了以下证据：1、原告身份证，证明原告具备民事主体资格和民事诉讼主体资格；2、被告身份资料，证明被告具备民事主体资格和民事诉讼主体资格；3、大树户外公司的《内资企业登记基本情况》，证明大树户外公司的工商登记情况，被告尤芳顺是该公司的股东、董事长兼总经理，并任公司法定代表人；4、《附属协议》，证明原、被告于2013年3月1日签订《附属协议》，大树户外公司盖章确认《附属协议》的相关约定；5、银行转账付款凭证，证明原告于2013年3月4日汇入900万元至指定账户，并得到书面确认；6、大树户外公司股票，证明大树户外公司于2013年8月4日向原告出具了300万股份的股票；7、被告尤芳顺以及大树户外公司的涉诉基本情况表，证明《附属协议》所约定的回购条件业已成就；8、新厅皮塑公司、福建省石鼓山再生资源市场发展有限公司（原名南安市供销社再生资源市场发展有限公司）的《内资企业登记基本情况表》、《南安商报》2013年7月3日关于新厅皮塑公司竞得福建省石鼓山再生资源市场发展有限公司整体资产亦即全部股权的报道，证明被告操纵的新厅皮塑公司未将资产转让给大树户外公司，《附属协议》所约定的回购条件业已成就；9、2015年3月19日原告委托律师致被告《关于立即回购股份的通知暨要求限期支付股份回购价款的函》以及邮寄凭证，证明原告通知被告支付回购价款10839452.05元；10、法院裁判文书，证明大树户外公司借款主债务及保证担保从债务的本金合计1138万元，尤芳顺的借款主债务及保证担保从债务的本金合计2440万元，结合证据4、证据7，证明《附属协议》所约回购条件业已成就。
被告尤芳顺、第三人大树户外公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提出答辩，视为放弃对原告王明显提供的上述证据进行质证的权利，本院对原告王明显提供的证据真实性、合法性、关联性均予以认定。
经审理查明：2013年3月1日，原告王明显作为甲方（投资方）与被告尤芳顺作为乙方（原股东）签订《增资扩股附属协议》，约定：鉴于大树户外公司现注册资本人民币8000万元，股本总额为8000万股，拟增资至不超过15000万股，投资方决定认购公司新增股份，认购大树户外公司300万股份。为确保投资方利益，乙方同意，在满足下列条件之任何一项时，投资方有权要求乙方购回投资方持有的公司股份，乙方则应无条件接受投资方的回购申请：大树户外公司2013年经审计后的净利润低于3000万元，或2014年经审计后的净利润低于6000万元，或2015年经审计后的净利润低于10000万元（以上净利润均为扣除非经常损益）；大树户外公司未能于2016年12月31日前向中国证监会申报上市材料；大树户外公司符合上市条件，而拒绝上市；存在未向投资方披露的可能对公司生产经营产生重大不利影响的或有负债；大树户外公司实际控制人发生变更或大树户外公司实际控制人在公司以外的公司开展与大树户外公司具有竞争性的业务；大树户外公司实际控制人发生影响甲方正常运营的重大事项。如投资方在上述情况下提出股份回购申请，乙方以现金形式收购投资方股份。收购价格为：投资方本次投资金额+（投资方本次投资金额×β×成交日到收购日天数÷365-收购日前投资方已获得的现金红利）；即投资方的投资本金加上投资期间的收益减去投资方已获得的现金红利。β为股份回购的年投资回报收益率，其值为10%。乙方收到投资方要求出售所持股份书面通知的90天内，应向投资方支付完毕股份收购款项，同时投资方配合公司办理工商登记变更手续。乙方向投资方保证：本协议签署日后至公司上市前，如由于公司隐瞒、制造虚假资料或遗漏重要信息、误导投资方进行投资决策，则：投资方可保留对公司及乙方进行法律诉讼的权力；投资方有权要求乙方回购公司股份。大树户外公司通过资产转让等方式收购乙方实际控制的新厅皮塑公司的资产，并以此作为大树户外公司上市的基础。投资方同意按每股叁元价格认购大树户外公司股份，投资方应于本协议签订后三日之内向乙方一次性付清认购股份价款合计人民币玖佰万元。大树户外公司作为目标公司在乙方处盖章确认。《附属协议》签订后，王明显于2013年3月4日汇款给被告尤芳顺900万元。同年8月14日，大树户外公司向原告出具了300万股份的股票。大树户外公司未对王明显的持股情况进行工商登记备案，王明显未参与大树户外公司的实际经营。自《附属协议》签订至今，大树户外公司未按照约定收购新厅皮塑公司资产，也未向原告出示或提供过公司的审计报告，亦未向原告发放过现金红利。原告于2015年3月19日委托律师致函被告，要求被告依约立即回购并限期支付回购价款。
另查明，被告尤芳顺、第三人大树户外公司涉及多起诉讼，涉诉金额均超亿元。
上述事实，有原告王明显提供的《附属协议》、银行转账付款凭证、大树户外公司股票、新厅皮塑公司的《内资企业登记基本情况表》、《南安商报》的新闻报道、《关于立即回购股份的通知暨要求限期支付股份回购价款的函》以及邮寄凭证、法院裁判文书等证据以及原告王明显庭审陈述证实。
本院认为：《附属协议》系双方真实意思表示，内容未违反法律禁止性规定，合法有效。原告王明显提供的银行转账付款凭证、大树户外公司股票等，可以证明王明显以每股3元的价格认购大树户外公司300万股股份。根据《附属协议》股份回购的约定“在满足下列条件之任何一项时，投资方有权要求乙方购回投资方持有的公司股份，乙方则应无条件接受投资方的回购申请：……存在未向投资方披露的可能对公司生产经营产生重大不利影响的或有负债……大树户外公司实际控制人发生影响甲方正常运营的重大事项”，大树户外公司对原告隐瞒公司负债情况，公司的实际控制人尤芳顺涉诉金额巨大，已影响原告正常运营，原告据此要求被告回购股份，具有事实依据，本院予以支持。原告按照《附属协议》约定的计算方法，要求被告于2015年6月18日前支付股权回购款10839452.05元，被告对该计算方法及金额未提出异议，本院予以确认。根据《合同法》第一百二十四条“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定”，及第一百七十四条“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”，因本案合同系无名合同，亦系有偿合同，本案关于逾期付款损失的计算标准可以参照适用最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，根据中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条“逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”的规定，原告要求被告按照中国人民银行同期贷款逾期罚息利率的标准（即基准利率×150%）偿付逾期付款损失，于法有据，本院予以支持。被告尤芳顺、第三人大树户外公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
被告尤芳顺应于本判决生效后十日内支付原告王明显股份回购款10839452.05元，并自2015年6月19日起至实际付清款项之日止按中国人民银行同期贷款利率上浮50%计付逾期付款损失。
案件受理费86837元，由被告尤芳顺负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。
审 判 长 何冠雄
审 判 员 肖一虹
代理审判员 鲍冬凡
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 陈斌斌
速 录 员 金雅琳
一、引用的法律条文
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第一百二十四条本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。
《中华人民共和国合同法》第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。
最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条……买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。
中国人民银行《关于人民币贷款利率有关问题的通知》三、关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％；借款人未按合同约定用途使用借款的罚息利率，由现行按日万分之五计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收50％-100％。对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息为止。对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。