浙江省玉环县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）台玉港商初字第1012号
原告：玉环县××阀门厂，住所地玉环县××山头村。
诉讼代表人：管××。
委托代理人：陈××。
被告：郭××。
委托代理人：万××。
原告玉环县××阀门厂与被告郭××加工合同纠纷一案
，本院于2012年12月11日立案受理，依法由审判员罗明国独任
审判，适用简易程序于2013年2月4日公开开庭进行了审理。原
告玉环县××阀门厂的委托代理人陈××、被告郭××及其委
托代理人万××到庭参加诉讼。期间，因原告申请，要求对被
告交付的货物的质量问题进行鉴定，本院委托浙江省机电产品
质量检测所进行鉴定，但原告未在指定期间交纳鉴定费，故该
鉴定所未作鉴定。后本案依法组成合议庭，适用普通程序于20
13年9月24日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人陈××
、被告郭××及其委托代理人万××到庭参加诉讼。本案现已
审理终结。
原告玉环县××阀门厂诉称：原告因生产需要，于2012
年6月5日、7月7日分别与被告签订了两份采购合同，委托被告
为其阀门产品中的快开阀芯进行加工。2012年6月25日采购合
同约定加工产品数量共计20600只，交货日为2012年7月25日；2012年7月7日采购合同约定加工产品数量共计8000只，交货日
期为2012年8月6日。合同签订后，原告即分别于2012年7月6日
向被告提供φ15dzr铜棒2386.5千克、φ18dzr铜棒2890千克；
2012年7月8日提供φ15dzr铜棒1342.5千克、φ16.5dzr铜棒71
4千克；2012年7月11日提供φ13xdzr铜管1899千克；2012年7
月16日提供快开同配件208.3千克；2012年7月26日提供φ15dz
r铜棒1011.5千克。后被告于2012年7月15日交回铜粉1227千克
；2012年7月26日交回铜粉2180.5千克、铜头150.5千克；2012
年8月7日提交阀芯产品82.96千克；2012年8月10日提交阀芯产
品230.6千克；2012年8月12日提交阀芯产品193千克；2012年8
月13日交回铜粉594千克；2012年9月1日提交阀芯产品605.5千
克；2012年9月6日提交阀芯产品183.2千克。在合同履行过程
中，由于被告逾期交货，原告曾多次催促，但被告迄今未交齐
合同约定的全部产品，同时被告所提交的产品中有7317只阀芯
产品，计铜重量738.28千克，其光洁度不符合产品质量要求，
原被告就退货协商未果。原告现起诉要求：1、解除原、被告
于2012年6月25日、7月7日签订的承揽合同；2、退还被告不合
格产品7331只，计铜重量738.48千克，价值27693元；3、判令
被告返还dzr铜棒5743千克，价值人民币215362.5元，并补400
1.5千克铜粉与铜棒的差价11204.2元。
被告郭××辩称：一、原告要求解除2012年6月25日和7
月7日签订的承揽合同于法无据。第一份合同约定被告为其定
作快开阀芯20600只（其中规格96×180红色3800只，96×180
蓝色3800只，106×180红色6500只，106×180蓝色6500只）；第二份合同约定被告为其定作快开阀芯8000只（其中106×90
红色4000只，106×90蓝色4000只），单价均为2元一只，交货
期限分别为2012年7月25日、8月6日，双方未约定支付报酬的
期限，双方还口头约定被告交付第一笔合同约定的产品前付清
前期已结算加工款55000元。合同签订后，由于原告提供原材
料的期限迟延（7月6日才开始陆续提供原材料），依以往交易
习惯，交货期限将顺延。嗣后，被告分别于2012年8月7日、10
日、12日向原告交付了部分产品。同时数次催告原告付清前期
欠款。在数次催讨无着后，只得依法留置生产完毕的部分产品
及铜棒，但原告继续拒不欠款并于2012年8月22日通知被告于2
012年8月25日前交付全部产品，否则即归还其原材料。双方僵
持无果遂于8月31日请求梅岙村委会调解。经调解，原告承诺
付清前期欠款及已交付产品加工款，并要求被告继续生产，在
原告未履行承诺前被告又于9月1日、9月6日再次向其交付了部
分产品，且原告也无异议。合同法第263条规定：定作人应当
按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或约定
不明确的，依照本法第61条的规定仍不能确定的，定作人应当
在承揽人交付工作成果时支付，工作成果部分交付的，定作人
应当相应支付。在本案中，双方当事人对付款期限一直未能协
议补充，且依据合同条款及交易习惯也无法确定，那么对方不
予履行相应的付款义务，我方自可拒绝交付产品，此是依法行
使合同法第66条同时某某抗辩权的合法行为。即使把承揽人先
为履行判定为交易习惯，那么依合同法第68条规定：应当先履
行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行……四，丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情
形。不安抗辩权设置的目的是为了防止因相对人财产状况出现
问题等非缔约时的可预见因素，导致的履行能力恶化，致使先
履行义务人遭受损失而设立的法律救济制度。司法实践中对因
破产、严重亏损导致的履约能力丧失、流动资金十分困难而难
以对待给付、拖欠他人债务严重而无力偿付等都是先履行义务
人中止履行的依据。在本案中，原告方在我方多次要求其偿付
前期欠款的情况下，仍不予支付，我方自可依法行使不安抗辩
权延缓对方交付定作产品的请求权。其次，依物权法第230条
、231条的规定，在原告不履行到期债务的情形下，我方亦可
依法行使留置权，留置已经合法占有的定作产品。再次，合同
法第94条第三项规定：当事人一方迟延履行主要债务，经催告
后在合理期限内仍未履行的，另一方可解除合同。合同法第96
条规定：当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主
张解除合同的，应当通知对方。合同自通知达到对方时解除。
对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的
效力。因此，即使原告依照第94条、第96条规定行使解除权，
那合同也已在8月25日解除，为何又在9月1日、9月6日又接受
了我方的履行？且在8月31日请求梅岙村委会调解并表示愿意
付清欠款，要求我方继续履行？合理的解释应当是原告依自己
的行为表明要继续接受合同的约束。那么至少到今天为止这两
份合同还是合法有效的，并未解除。至于原告诉请法院解除这
两份合同更于法无据，因解除权是形成权，权利人一方的意思
表示即可使法律关系发生变化，而不能诉请法院解除合同。合同法第96条规定，解除合同后，对方有异议的，可以请求法院
或仲裁机构确认解除合同的效力，依此合同解除之诉显然是确
认之诉，且法律未把请求解除合同的效力的权力配置给解除权
人，而是给了另一方。综上，原告请求解除两份承揽合同的诉
讼请求没有法律依据，请法院予以驳回。二、原告请求退还被
告不合格产品7331只没有法律依据。民诉法规定当事人要对自
己的主张承担举证责任，但原告没有提供证据证明被告提供的
产品不合格。而且双方对质量约定也不明确，依合同法第62条
第1款规定，原告至少要举证证明产品适用的标准类型（如国
家标准、行业标准、通常标准），并举出此类标准类型的质量
要求。三、依照合同法第97条规定：合同解除后，尚未履行的
，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人
可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失
。即便判定原告解除合同的事实成立，根据加工承揽合同的性
质，本合同也不能自始无效而返还订约时交付的全部材料。综
上所述，原告违约在先，被告是合法行使法律赋予的权利。请
求驳回原告的诉讼请求。
经审理，本院认定：2012年6月9日，原、被告双方对前
期铜产品加工合同进行结算，原告尚欠被告12.5万元，并由原
告出具被告欠条一份。后原告偿付了7万元，至今尚欠被告加
工款5.5万元。2012年6月25日，原、被告签订加工合同一份，
约定由原告提供dzr铜棒，被告提供阀芯配件，加工成快开阀
芯20600只，由原告按照每只2元支付报酬给被告。同时约定，
被告须于2012年7月25日交付完毕。2012年7月7日，原、被告又签订一份加工合同，约定由原告提供dzr铜棒，由被告提供
阀芯配件，加工成快开阀芯8000只，由原告按照每只2元支付
报酬给被告，被告须于2012年8月6日交付完毕。
合同签订后，原告于2012年7月6日至7月26日间向被告提
供dzr铜棒、铜管及阀芯配件折合铜10451.8千克。2012年7月1
5日和2012年7月26日，2012年8月13日被告返还原告铜粉、铜
头4152千克。2012年8月7日、10日、12日、9月1日、2012年9
月6日被告共交付原告阀芯产品13056只，折合铜1229.98千克
。
由于被告未在约定期间内交付货物，2012年8月22日，原
告向被告邮寄一份《通知函》，载明：我厂玉环县××阀门厂
于2012年6月25日与7月7日与您签订的快开加工合同，型号分
别为96mm×180度红蓝各3800只，106mm×180度红蓝各4000只
，合计28600只。交货期：2012年8月6日。我厂分别于7月6日
、7月8日、7月11日、7月26日送往您处dzr铜棒：10243.5千克
，7月16日出库快开半成品208.3千克。请贵厂在8月25日之前
把以上产品全部交完，我厂此订单将在9月1日发货。如在此期
间内未交完产品，请归还我厂所送铜棒，否则一切后果自负。
2012年8月31日，双方为原告货款支付及被告履行合同纠
纷在龙溪乡委会进行调解，但未达成协议。
另认定，经双方确认，每吨铜棒加工成阀芯产品后，平
均产生650千克铜粉。每只产品，被告所提供的配件重5克。铜
棒与铜粉的差价为每千克2.8元。
在诉讼过程中，原告认为被告交付的7331只产品存在质量问题，要求进行质量鉴定。本院依法委托浙江省机电产品质
量检测所进行鉴定，但原告未在指定期间内交纳鉴定费，该检
测所未作出鉴定结论。
以上事实有原告提供的《采购合同单》2份、铜棒入库单
4份、铜管入库单1份、实物出库单1份、铜粉出库单3份、产品
出库单5份、通知函1份；被告提供的结账单1份、梅岙村委会
证明1份；《质量鉴定收费通知书》1份及原、被告当庭陈述为
证。
本院认为，原、被告之间签订的加工合同，其内容主要
是由原告提供铜材料，由被告进行加工，并与被告提供的配件
，制作成快开阀芯交付给原告，同时还须交还原告加工后剩余
的铜材及铜粉，由原告支付报酬。双方相互交付的铜材、产品
、铜粉折合成铜重量应当一致。该合同并不违反法律规定，合
法有效，双方应当依约履行合同义务。双方约定，被告须在20
12年7月25日交付产品20600只，8月6日交付产品8000只。但被
告于2012年8月7日才开始陆续交付产品，至9月6日止共计交付
产品13056只，仅构成部分履行，且已经逾期交付。虽然2012
年8月22日原告以通知函的形式要求被告在8月25日前履行合同
，但其真实意思仅仅在于愿意继续履行合同，并催告被告在该
期限内履行，而不是放弃追究被告违约责任的权利，也不是变
更合同内容。因此，原告发函指定交货期限，并不能作为被告
未逾期交付货物的抗辩理由。双方没有对原告交付原材料的期
限进行约定。但原告在合同签订后的7月6日和26日间陆续交付
了铜材料供被告生产，应当足以保证被告的生产需要，被告认为原告交付铜棒违约在先，没有事实依据，本院不予采纳。20
12年6月9日，双方对前期加工款进行了结算，原告应付被告12
5000元，虽然双方没有约定付款期限，但从其后原告履行7万
元以及村委会调解内容来看，该加工款应当由原告在本案两份
加工合同的交货期间内付清，且被告已经向原告主张该债权。
故原告未履行支付剩余加工款的义务，已经构成违约。本案所
涉两份加工合同也未约定支付报酬的期限，但依照本案合同的
性质及当地交易习惯，以及原告可对被告交付的产品进行检验
的权利，被告不能要求原告在交付产品时即支付报酬，被告应
当给予原告适当的履行期间。被告认为原告应当同时某某合同
，其逾期和拒不交付产品在于行使同时某某抗辩权没有法律依
据，且被告没有提供证据证明原告已丧失或可能丧失履行债务
能力，则以行使不安抗辩权为由拒不交付产品也没有法律依据
，本院不予采纳。依照合同法第264条规定：定作人未向承揽
人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享
有留置权，但当事人另有约定的除外。原告所欠前期加工款与
被告依据本案二份占有的财物属相同法律关系，在原告未付清
加工款情况下，被告有权对相应的财产行使留置权。但依照物
权法第233条：留置财产为可分物的，留置财产的价值应当相
当于债务的金额。以及合同法第6条：当事人行使权利、履行
义务应当遵循诚实信用原则。被告行使留置权，应当依据诚信
原则选择既能保障其债权，又能避免造成损失的适当财产，而
不能任意选择。原告交付的铜材料为可分物，即使全部加工成
铜产品，尚能产生65%的铜粉，即将近6.8吨的铜粉，减去被告已经返还的4152千克铜粉，余留的铜粉也将超过2.6吨。按照
当时的市场价格，铜粉价值将近10万元，已经超过原告应当支
付的报酬，且铜粉的处置非常方便，能够及时保障被告的债权
。故被告应当选择留置与其债权额相当的铜粉或铜材料即可，
被告选择留置产品显然属于留置不当，其逾期和拒不交付产品
没有法律依据，构成违约。虽然被告8月12日之前交付的产品
已经超过合同约定期限，但被告交付产品后，原告予以接受，
视为其仍然愿意继续履行该部分合同，故原告不得以此为由就
已经交付部分解除合同。
在被告逾期交付产品的情况下，原告向被告发出通知函
，催告被告在指定期间8月25日前履行合同，“如在此期限内
未交完产品，请归还我厂所送铜棒”，其真实意思在于催告被
告履行合同，否则原告将选择解除合同。被告应当知晓履行期
限对原告销售产品具有紧迫性，未在指定期间交付产品会造成
原告不能实现合同目的的结果。在此情况下，被告仅在9月1日
和6日交付部分产品，其余部分仍不交付，视为拒绝履行，原
告据此在本案诉讼中要求解除该部分的合同，视为已经通知被
告解除合同，故原告要求确认该部分已经解除的诉讼请求，本
院予以支持。但被告在原告指定期间之外，于9月1日和6日交
付的产品，原告已经接受，视为同意继续履行，原告在入库单
批注“等待检验合格后入库”，仅仅在于保留质量异议的抗辩
权，而不是拒绝被告的履行。在自愿接受被告履行情况下，原
告也没有举证证明该部分迟延履行不能实现合同目的，则被告
的交付行为仍然有效，原告不能据此要求解除该部分的合同。原告以被告交付的7331只产品存在质量问题为由，要求
返还被告，应当对产品质量不合格的事实进行举证。在本案诉
讼过程中，原告对质量问题申请鉴定，本院依法委托合法鉴定
机构进行鉴定，但原告拒不在指定期间缴纳鉴定费，视为放弃
鉴定申请，且本案相关证据并不能证明被告交付的产品存在质
量问题，则该部分产品视为合格，原告应当依约支付相应报酬
。
合同解除后，应当恢复原状，被告应当返还合同解除部
分的铜材。依照双方确认的事实，每吨铜棒加工成产品后，产
生650千克的铜粉。被告交付的产品折合铜1229.98千克，产生
的铜粉应当是2220.8千克，被告已返回铜粉4152千克，且为原
告所接受，则差额部分1931.2千克应当由被告对铜粉与铜棒之
间的差价进行补偿。按照双方确认的价格，铜棒与铜粉差价为
每千克2.8元，该部分折合人民币5407.37元。原告交付的铜材
减去被告交付的产品与铜粉后，剩余5043千克应当返还原告，
如不能返还，被告应当按照双方确认的价格每千克38元赔偿给
原告。原告合理诉讼请求，本院予以支持，其余部分予以驳回
。由于被告在本案中仅仅以行使留置权为由抗辩其不构成违约
，未反诉要求原告支付报酬并主张留置权，本案不作一并处理
，被告可另案主张。据此，依照《中华人民共和国合同法》第
六条、第九十四条第（三）项、第九十六条、第九十七条、第
二百五十一条、二百六十四条、《中华人民共和国物权法》第
二百三十三条之规定，判决如下：
一、解除原玉环县××阀门厂与被告郭××之间加工15544只快开阀芯的合同。
二、由被告郭××返还原告玉环县××阀门厂dzr铜棒50
43千克；如不能返还，则按照每千克38元折价赔偿给原告。
三、由被告郭××补偿原告玉环县××阀门厂铜粉与铜
棒的差价5407.37元。
四、上述给付内容于本判决生效后十日内履行完毕。
五、驳回原告玉环县××阀门厂的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加
倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5114元，由原告玉环县××阀门厂负担874元
，由被告郭××负担4240元（此款本判决生效后七日内向本院
港北法庭交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院港北人民法庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本
，上诉于浙江省台州市中级人民法院。同时向浙江省台州市中
级人民法院预交上诉案件受理费5114元，并将交费复印件交本
院港北人民法庭。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤
回上诉处理。（款汇台州市财政局，开户银行：中国农业银行
台州市支行，帐号：199000010350000225089001）
审 判 长 罗 明 国
代理审判员 孔蒙蒙人民陪审员林云彪
二〇一三年九月二十六日
代理书记员 陈 丰 平