辽宁省沈阳市皇姑区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）皇民一初字第580号
原告葛永修。
被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司，住所地沈阳市浑南新区金辉街1号。
法定代表人张锐，系该公司董事长。
委托代理人刘仁辉，系该公司员工。
委托代理人关博华，系辽宁通运律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司，住所地沈阳市铁西区兴华南街25号。
负责人王宏，系该公司经理。
委托代理人张聪，系辽宁宋达律师事务所律师。
原告葛永修诉被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司（以下简称巴士公司）、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司（以下简称保险公司）健康权纠纷一案，本院于2014年3月3日受理后，依法由代理审判员王静独任审判，于2014年5月27日、2014年8月1日公开开庭进行了审理。本案原告葛永修，被告巴士公司委托代理人刘仁辉、关博华、被告保险公司委托代理人张聪均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告葛永修诉称，2013年9月21日上午9时，我乘坐被告公司辽AXXX**号283路公交车在皇姑区淮河街与华山路路口时，因为司机杜阳紧急刹车而在车内跌倒摔伤，造成我左侧第9、10、11、12肋骨五处骨折，左侧锁骨骨裂，腰椎间盘疼痛。司机把我拉到283路终点站，三个小时后带我去沈阳市维康医院检查，后又到辽宁省中医院住院治疗，共计90天，由我儿子葛杰护理。现已出院，但至今骨折未愈合，医生说回家慢慢康复。住院期间被告拿了10000元医疗费。请求法院判令被告偿还医疗费24728元，残疾赔偿金11611.50元，营养费2000元，护理费15057元，住院伙食补助费4500元，交通费224.5元，精神损害抚慰金5000元，复印费185元，伤残鉴定费880元，后续康复费10000元（含护理康复治疗，营养费等）；诉讼费由被告承担。
被告巴士公司辩称，原告受伤经过属实，车辆由我公司所有，杜阳为我公司职工，履行职务行为。事故车辆已在被告保险公司投保承运人责任险，保额为每座5万元。我公司为原告垫付了医药费10042.11元，如原告主张的医疗费包含我公司垫付费用，应予扣除。原告应提供户口本证明其是城市户口。营养费应当有流食的医嘱，否则不同意赔偿。护理费只同意按照二级护理及居民服务业职工工资标准赔付。交通费数额过高，且不能证明与本次事故的关联性，请法庭依据原告复诊次数酌定。精神抚慰金不应超过每级3000元。复印费数额过高，且不能证明与本案有关联性。因原告评定伤残，治疗终结，不同意赔付后期的康复费。
被告保险公司辩称：事故车辆在我公司投保承运人责任险，保险期间为2013年8月8日至2014年8月7日，保额为每人（座）5万元，每次事故免赔100元，精神损害赔偿不属于保险赔偿范围。我公司同意在保险限额内承担责任。原告持夕阳红卡乘车，在夕阳红卡保险2万元赔偿范围内我公司应予免责。
经审理查明，2013年9月21日上午9时，原告葛永修在乘坐由杜阳驾驶、被告巴士公司所有的辽AXXX**号283路公交车时，杜阳在驾驶过程中紧急刹车，致使原告在车内跌倒摔伤。杜阳系被告巴士公司职工，事发时系履行职务行为。该车在被告保险公司投保道路客运承运人责任险，每人（座）5万元，每次事故免赔100元，保险条款责任免除部分约定保险人对精神损害赔偿不负责赔偿，事故发生在保险期间内。
原告受伤后，前往沈阳市维康医院门诊治疗，后又于2013年9月21日17时至2013年12月20日8时于辽宁中医药大学附属医院住院治疗90天，入院诊断为左侧第9、10、11、12肋骨骨折、骨质疏松症、T11、12椎体压缩性骨折、腰椎间盘突出症，住院期间二级护理，普食，出院医嘱记载加强营养，休息一个月。共计发生医疗费24728.8元，其中被告巴士公司垫付10042.11元。在本案诉讼过程中，原告于中国人寿保险股份有限公司沈阳市分公司理赔医疗费15755.71元。原告主张由本案二被告赔偿剩余医疗费8972.29元，二被告对此均无异议。
经原告申请，本院依法委托沈阳医学院司法鉴定所对原告伤情进行鉴定。2014年4月28日，该鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为“葛永修左侧多发肋骨骨折的伤残程度为十级”，原告支付鉴定费880元。
以上事实，有双方当事人陈述、门诊病历、住院病案、医疗费票据、司法鉴定意见书等证据材料在卷佐证，经本庭开庭质证后予以确认。
本院认为，本案属于侵权责任与违约责任竞合。依据《中华人民共和国合同法》第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”，故本案原告有权选择向本案被告提起侵权之诉。侵害民事权益，应当承担侵权责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，公民因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿义务人应当赔偿受害人相应的损失。
关于本案赔偿义务主体问题。原告系乘坐被告巴士公司所有的车辆受伤，驾驶人杜阳系该公司职工，事发时正在履行职务行为。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条关于“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，原告的损失应由被告巴士公司承担赔偿责任。关于被告保险公司是否于本案中承担赔偿责任的问题，因肇事车辆系投保道路客运承运人责任保险，被告保险公司同意于本次诉讼中根据其与被告巴士公司之间订立的保险合同的相关约定直接赔偿原告，故应由被告保险公司在保险合同约定的理赔范围及限额内赔偿原告损失，超出保险限额及不属于保险理赔范围的部分仍应由被告巴士公司赔偿。
关于原告所主张24728元医疗费的问题。因原告已于中国人寿保险股份有限公司沈阳市分公司理赔医疗费15755.71元。原告主张由本案二被告赔偿剩余医疗费8972.29元，二被告对此均无异议，本院据此确认应由被告保险公司赔偿原告医疗费8972.29元。
关于原告主张营养费2000元的问题。原告住院期间为普食，但出院医嘱记载休息一个月，加强营养，本院考虑原告的年龄和伤情，酌情确定为1000元，由被告保险公司赔偿。
关于原告主张的护理费15057元的问题。原告住院90天，均为二级护理。原告向法庭提交了辽宁中医药大学附属住院部的陪护证明及护理人员的误工及收入证明，该组证据并无护理人员实发工资记录等证据相佐证，本院不予采信。本院参照受诉法院所在地上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资33021元确认原告日护理费为90.5元（33021元／365日），原告住院期间护理费应为8145元（90.5元＊90天）。
关于原告主张4500元住院伙食补助费的问题。根据法律规定，住院伙食补助费赔偿数额应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助每天50元标准予以确定，原告住院共计90天，其主张数额合理，本院予以支持，应由被告保险公司赔偿。
关于原告主张224.5元交通费的问题。结合原告治疗、复诊情况所发生的合理、必需的费用，原告主张数额合理，本院予以支持，应由被告保险公司赔偿。
关于原告主张11611.5元残疾赔偿金的问题。原告为城市户口，其伤情经鉴定机构评定为十级伤残，评残时年满75周岁，根据法律规定应按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入23223元计算5年，结合原告十级伤残系数10%，原告应得残疾赔偿金为11611.5元（23223元＊5年＊10%），应由被告保险公司赔偿。
关于原告主张880元鉴定费一事。此笔费用涉及实体问题，系诉讼必需费用，本院予以支持。因被告保险公司与被告巴士公司之间订立的保险合同约定每次事故免赔100元，故应由被告保险公司赔偿原告780元，由被告巴士公司赔偿原告100元。
关于原告主张5000元精神损害抚慰金的问题。原告的伤情构成十级伤残，被告巴士公司的侵权行为的确给原告造成较为严重的精神损害，原告主张数额合理，本院予以支持。因不属于保险合同约定的赔偿范围，故应由被告巴士公司赔偿。
关于原告主张185元复印费的问题。复印费系诉讼必需费用，因不属于保险合同约定的赔偿范围，故应由被告巴士公司赔偿。
关于原告主张10000元后续康复费用的问题。原告已于本次诉讼中评定伤残等级，治疗终结，故该笔费用本院不予支持。
被告巴士公司上述给付义务共计5185元，加之其应承担的案件受理费742元，共需支付原告6027元（5000元精神损害抚慰金＋185元复印费＋100元鉴定费＋742元案件受理费），因其已支付原告10042.11元，故原告需返还被告巴士公司4015.11元。为便于执行，上述4015.11元由被告保险公司代为返还，并在被告保险公司对原告的给付义务中扣除4015.11元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第三十四条，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修医疗费4957.18元（8972.29元-4015.11元），返还被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司垫付费用4015.11元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修营养费1000元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修护理费8145元；
四、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修住院伙食补助费4500元；
五、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修交通费224.5元；
六、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修鉴定费780元；
七、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市铁西支公司赔偿原告葛永修残疾赔偿金11611.5元；
八、被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司赔偿原告葛永修鉴定费100元（已给付）；
九、被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司赔偿原告葛永修精神损害抚慰金5000元（已给付）；
十、被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司赔偿原告葛永修复印费185元（已给付）；
上述给付行为于本判决发生法律效力后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
十一、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费742元（原告垫付），由被告沈阳地铁巴士公共交通有限公司承担（已给付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
代理审判员 王 静
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 赵美玲
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
《中华人民共和国合同法》
第一百二十二条因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。