嘉兴市南湖区人民法院拟稿纸
浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）嘉南民初字第1826号
原告：钱伟章。
委托代理人：郎元根、吕钟怿，浙江圣文律师事务所律师。
被告：上海宏普拍卖有限公司，住上海市金山区漕泾镇亭卫公路3699号1幢480号。
被告：诸春光。
两被告委托代理人：周懿懿、诸骥平，上海市锦天律师事务所律师。
原告钱伟章因与被告上海宏普拍卖有限公司（以下简称“宏普拍卖公司”）、诸春光商品房委托代理销售合同纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2013年8月9日受理后，依法组成合议庭，于2014年2月12日公开开庭审理了本案，原告委托代理人郎元根及吕钟怿、两被告共同委托代理人周懿懿到庭参加诉讼。本案现已审理终�。
原告钱伟章起诉称，2012年12月7日，原告与被告宏普拍卖公司签订了一份《房地产代理销售及收购承诺协议》，协议约定，原告将其所有的两幢房屋委托宏普拍卖公司销售，1号楼建筑面积为517.46平方米、2号楼建筑面积为2851.72平方米，销售底价为1650万元，超过部分归宏普拍卖公司所有，销售时间至2012年12月20日前结束，如到期未能销售，宏普拍卖公司应在2012年12月25日前承诺以1580万元的价格收购。协议签订后，宏普拍卖公司没有按约定完成销售任务和履行收购义务，其行为已构成违约，原告于2012年12月27日将上述房屋以1500万元的价格转让给案外人陆佳君，与协议约定的宏普拍卖公司收购价1580万元相比，原告损失了80万元，宏普拍卖公司应承担赔偿责任。此外，宏普拍卖公司未经原告同意，擅自以原告名义，与案外人水晶晶签订了《房屋转让合同》，将原告的房屋分割出售，将其中517平方米转让给水晶晶，并向其收取了60万元购房预付款，且宏普拍卖公司没有将水晶晶签订房屋转让合同的情况告知原告，也没有将所收购房款按约定转入原告指定信用卡帐号。水晶晶随后向法院起诉，要求返还房款60万元并承担违约金5万元，后经嘉兴市中级人民法院二审判决认为，宏普拍卖公司以钱伟章的名义与水晶晶签订房屋转让合同的行为属于无权代理，但构成表见代理，由钱伟章向水晶晶归还购房款60万元、支付违约金5万元，并承担一审、二审诉讼费19270元。根据合同法司法解释二第13条的规定，原告可以向被告宏普拍卖公司追偿因其代理行为而遭受的上述损失。另查明，被告上海宏普拍卖有限公司系一人有限责任公司，根据公司法第六十四条规定，被告诸春光不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。�告为维护自己的合法权益，故诉请判令：一、判决被告宏普拍卖公司赔偿原告房屋差价损失80万元、超越代理权造成的损失66.9270万元，合计146.9270万元；二、判决被告诸春光对上述债务承担连带清偿责任；三、本案一审案件受理费、财产保全费由两被告承担。
被告宏普拍卖公司和诸春光共同答辩称，两被告不同意原告的所有诉讼请求。案件起因是宏普拍卖公司受到房力艺的欺骗，公章被房力艺私刻，房力艺与原告签订了房屋代理协议，这份协议没有经过宏普公司的追认。原告在签订这份协议的时候有明显的过错，原告没有注意宏普拍卖公司作为拍卖公司没有经营销售房产的范围。谈到损失原告应当承担相应过错责任。房力艺向原告签署销售代理协议之后，又冒用宏普拍卖公司的名义在媒体上发布了拍卖的公告，引来了水晶晶、王小飞的购房。一、二审判决宏普拍卖公司归还水晶晶购房款。最终结果是争议的水晶晶的595000元已经转入钱伟章帐户。现在要求归还60万元，并没有造成钱伟章的多少损失。关于损失按照各方过错由法院判决。至于房屋的差价，不予认可。诉讼请求的房屋差价80万元，所基于的代理协议是无效的，一份协议是否对宏普拍卖公司有效，应当认定宏普公司有无意思表示，事后有无追认。宏普公司没有盖章，事后也没有追认，所以双方之间的代理协议始终无效，其内容不能约束宏普拍卖公司及法定代表人。钱伟章在2013年1月16日已经将房屋标的物转让给案外人，转让价格也是钱伟章与案外人协商的结果，在此过程当中钱伟章从未通知宏普拍卖公司履行这份所谓的收购承诺协议。钱伟章自愿放弃收购协议中的宏普拍卖公司的收购条件，应当由钱伟章自行承担这部分的责任。整个案件的前前后后经过，多起案件�在一起，宏普拍卖公司在2012年12月前后陆续前后打给钱伟章170多万元，这部分款项进了钱伟章帐户之后不知去向。钱伟章在公安笔录承认收取了29万元，累计收到房力艺或者宏普公司近200万元。在王小飞案件庭审中，钱伟章认为29万元是定金。请求法庭在本案处理的时候能够确认这29万元的性质。被告诸春光不应当承担连带清偿责任，宏普公司不应在本案中承担赔偿损失的责任。一人公司股东并没有将公司资产与个人资产进行混同。在2012年12月之前公司已经不再经营，进出财务均由房力艺控制。钱没有滞留在公司帐户，钱陆续转给了钱伟章。这段时间不存在公司资产与个人资产混同。
针对自己的诉讼主张，原告钱伟章提供了下列证据：
1.房地产代理销售及收购承诺协议一份（复印件），证明2012年12月7日，原告将其所有两幢房屋委托被告宏普拍卖公司销售，建筑面�1幢为517.48平方米，2幢为2851.72平方米。销售底价为1650万元，超过部分归被告所有，销售时间至2012年12月20日前结束。如到期未能销售时，被告应在2012年12月25日前承诺以1580万元的价格收购。
2.借卡声明一份，证明被告宏普拍卖公司向原告借用尾号为6246的信用卡一张，并约定购房款以原告尾号为1599的信用卡进帐为准。
3.房产证和土地使用权证，证明原告所有的两幢房屋为单一产证，房屋建筑面积1幢517.46平方米，2幢为2851.72平方米，土地使用权面积为1850.3平方米。
4.嘉兴市房屋转让合同一份，证明在未经原告授权的情况下，被告宏普拍卖公司擅自于2012年12月19日与案外人水晶晶签订了房屋转让合同，将其中的517平方米房屋以200万元的价格转让给水晶晶。
5.民事起诉状一份，证明2013年1月5日，水晶晶向嘉兴市南湖区人民法院起诉钱伟章和宏普拍卖公司，要求归还房款60万元并支付违约金5万元。
6．嘉兴市南湖区人民法院和嘉兴市中级人民法院民事判决书各一份，证明法院认定被告宏普拍卖公司与水晶晶签订的房屋转让合同属于无权代理，但构成表见代理。判决钱伟章向水晶晶归还房款60万元，支付违约金5万元，并承担一审诉讼费8970元，二审诉讼费10300元。
7.房屋转让居间合同一份，证明在被告宏普拍卖公司没有按约定完成销售任务和履行收购义务的情况下，原告在2012年12月27日将上述房屋以1500万元的价格转让给案外陆佳君，被告的违约行为给原告造成损失80万元。
8．宏普拍卖公司的营业执照一份，证明被告宏普拍卖公司系一人有限责任公司。
9．交易明细清单一份，证明被告宏普拍卖公司将尾号为6246银行卡中的款项分别转给王小飞、房力艺。
10．询问笔录，证明原告所有的尾号为6246银行卡，由被告公司财务人员宋怡掌控�使用。
两被告共同质证，证据1真实性不认可，水晶晶当时的代理人依职权调取了留存的代理销售协议，留存协议没有手写部分，也就是没有赔偿违约金的约定。协议上也没有房力艺的签字。两份协议都有印章，如果法院认为有必要，被告方要求进行司法鉴定。证据2真实性不认可，这份借卡声明全部是手写，这个“房利忆”和与被告协商收购的“房力艺”名字不一样的。签署借卡声明不符合交易习惯，钱伟章作为房东、出售方，收款是主要权利，恰恰把银行卡交给了房力艺，这种交易习惯是没有的。这张借卡声明不能印证钱伟章的另一观点认为宏普拍卖公司掌握了资金的走向。所有资金走动要有密码，大额资金要预约，需要身份证去柜台办理，现在有80万元的走向被告不认可钱伟章的说法。钱伟章当时要么自己转的，要么配合转的。如果有需要请法庭调查，信用卡有短信通知功能，每笔款项的进出钱伟章实际上都了如指掌。证据3真实性没有异议。证据4宏普拍卖公司的印章不是真实的印章，是房力艺私刻加盖的。证据5、6真实性均没有异议。对后面法院的处理结果金额都没有异议。证据7真实性没有能力进行审查，请法庭进行审查。关联性、合法性来讲，钱伟章将房屋整体转让给案外人，多少价格是钱伟章自己决定的。这个时间段没有向宏普拍卖公司主张过。钱伟章出售给案外人1500万元的时候其实已经放弃了要求宏普公司回购房屋。证据8真实性没有异议。这份证据恰恰证明了宏普拍卖公司不具有代理销售房屋的代理资格、经营范围。如果因房力艺的行为造成了钱伟章的损失，法院要求判定最后的损失承担，原告应当承担他的过错。证据9真实性认可。这和本案提到的理由和事实无关。钱伟章的卡最后资金去向不应在本案处理�如果钱伟章认为这个钱被别人划走了，钱伟章应该向责任人主张。证据10真实性没有异议，这份证据恰恰证明宋怡不是宏普拍卖公司的人，是房力艺从网上招聘的，她陈述宏普拍卖公司没有将公章交给房力艺过。这份证据没有一处可以证明宋怡操纵了钱伟章的银行卡。
针对自己的抗辩，被告宏普拍卖公司和被告诸春光共同提供了以下证据：
1.司法鉴定报告一份，证明原告提供房地产代理销售及收购承诺协议上面的宏普拍卖公司的印章与被告真实的印章是不一致的。系使用案外人房力艺私刻的假公章而订立。
2．银行汇款纪录回单4份，证明原告收到被告帐户转帐共计1794000元，被告帐户当时被案外人房力艺控制，不包括钱伟章收取的29万元现金。
3.房地产代理销售及收购承诺协议（调取自上海银行，该证据保存于嘉兴市南湖区法院（2013）嘉南民初字第118号案件中）�证明银行留存协议上面没有手写部分，没有违约责任和定金30万元，也没有房力艺的签名。
4.举报材料一组，证明被告最早作为伪造公文印章向公安部门举报，公安部门要求私刻两枚印章，并造成相应损失，没有报案成功。水晶晶案、王小飞案之后继续举报，作为受害者以诈骗行为向公安机关举报，还在处理中。整个材料请法院注意，房力艺的行为从单个看是民事行为，但是所有行为串在一起，利用两种身份，由两个“房力艺”。房力艺的行为是诈骗行为，被告希望追究犯罪分子的法律责任。希望法庭将案件移送公安处理。
5.中国银行汇出回单、房力艺的身份证复印件，证明房力艺的身份情况。印证原告提供的借卡协议上房力艺的身份被告不予认可。
原告对两被告提供的证据1真实性没有异议，关联性和待证事实有异议。鉴定报告所取的检材与本案的协议没有关联。鉴定报告仅仅说检材的印章与宏普拍卖公司工商备案的印章不一致，宏普公司可能有两枚印章，并不能证明房力艺私刻公章。这个公章宏普公司事后是认可的，是否是房力艺私刻不影响本案的认定。证据2，尾号为1599的信用卡是原告保管的，第一张汇款没有异议，包括了29万元的一部分。其余的3笔，真实性没有异议，但不能证明钱伟章已经收到上述三笔款项，该三笔进入尾号为6246卡上之后，由宋怡转给了王小飞、房力艺。由于这个信用卡是宏普拍卖公司掌控的，不能认为钱伟章已经收到该三笔款项。证据3真实性没有异议。并不能证明原告提供的代理协议是虚假的。所添加的文字部分是房力艺签字确认的，无非是自己留存的那份没有加。被告提供的合同不能否认原告提供合同的真实性。对证据4真实性没有异议。说明一点，就目前为止，公安机关并没有进行立案�影响本案原、被告之间的赔偿关系。对证据5真实性没有异议。房力艺两个名字书写方式不一致，从原告提供的证据看，身份证号码、照片是一致的，说明是同一个人。借卡协议中，宏普公拍卖公司对真实性没有异议。对是否构成代理行为有异议。
本院认证如下：
原告提供的证据1-10和被告提供的证据2、3、5符合证据构成要件，能够证明本案相关的事实，本院依法予以确认。被告提供的证据1鉴定报告取材是王小飞与宏普拍卖公司的贴现协议上的印章，该印章是否与本案委托销售协议上的印章为同一印章从鉴定报告中无法得出结论，故不能证明本案委托销售协议上的印章系房力艺私刻，该证据与本案无直接关联性，本院不予认定。证据4与本案无直接关联性，不予认定。
本院经审理，认定案件事实如下：
被告宏普拍卖公司系一人有限责任公司，法定代表人为被告诸春光。钱伟章为将其名下坐落于嘉兴市禾兴北路三元路口1、2幢房产出售，于2012年12月7日与房力艺签订《房地产代理销售及收购承诺协议》一份，约定钱伟章委托宏普拍卖公司代理销售或者收购上述房屋，后者有权在媒体上刊登广告、带购房者现场看房、代钱伟章商定房价、签订定房协议等，房屋销售底价为1650元，超过部分归宏普拍卖公司所有，销售时间至2012年12月20日，如到期未能销售，宏普拍卖公司应当在2012年12月25日前以1580元的价格收购。钱伟章将其尾号6246的银行卡交由房力艺保管，作为转账支付房款之用，以钱伟章尾号为1599的银行卡进账为准，以收条为凭据。
后房力艺在南湖晚报等媒体上刊登拍卖公告，案外人水晶晶得知消息后，与房力艺联系，并经过现场看房后，房力艺于2012年12月19日以钱伟章代理人的名义与水晶晶签订《嘉兴市房屋转让合同》，确�水晶晶购买上述房产中面积为517平方米的1号楼及另附无证搭建200平方米左右房产，总价200万元，合同签订时支付预付房款60万元，出售方在45天内交付房屋，交付时支付40万元，办理产权证后再付100万元，若45天内不能交付房屋的，按月息2‰支付违约利息，逾期60天仍未履行合同的，由钱伟章支付5万元违约金，合同权利义务终止。《转让合同》签订后，水晶晶于12月20日通过银行汇款60万元至被告宏普拍卖公司在中国银行上海昌平路支行开设的账户，同日房力艺通过宏普拍卖公司账户将其中的595000元转账至钱伟章在中国银行尾号6246的账户，其余5000元作为差旅费支用。
2012年12月27日，钱伟章将上述全部房产以1500万转让给了陆佳君。2013年1月5日，水晶晶诉至本院，要求解除2012年12月19日签订的《嘉兴市房屋转让合同》并要求钱伟章、宏普拍卖公司共同归还房款万元并支�违约金5万元。后一审法院判决解除合同，并要求钱伟章归还房款60万元及违约金5万。另承担一审诉讼费5150元，财产保全费3820元，共计8970元。后钱伟章不服一审判决，上诉至中级人民法院，二审维持原判，二审受理费10300元由钱伟章负担。另查，钱伟章已通过陆佳君支付的购房款履行了对水晶晶的付款义务。
本院认为，根据原、被告的诉辩主张，本案争议的焦点在于：一、房力艺是否为宏普拍卖公司的代理人，其与钱伟章签订的房地产代理销售及收购承诺协议能否约束宏普拍卖公司；二、如房力艺行为构成代理，宏普拍卖公司应承担责任的范围；三、两被告之间是否构成连带清偿责任。
关于争议焦点一，根据庭审中宏普拍卖公司的陈述，房力艺与该公司存在股权转让的关系，并且宏普拍卖公司又将公司财务章、法人章交给房力艺，由其控制公司账户，应视为授�房力艺对外以宏普拍卖公司的名义从事经营活动。按照《中华人民共和国民法通则》第六十三条规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。故房力艺以宏普拍卖公司名义实施的民事法律行为，由宏普拍卖公司承担民事责任，其与钱伟章签订的协议可以约束宏普拍卖公司。至于房力艺与宏普拍卖之间是否涉及刑事或民事的纠纷，双方可另行处理，不影响本案审理。
关于争议焦点二，在水晶晶一案中，宏普拍卖公司与水晶晶签订合同的行为被视为构成表见代理，钱伟章因此承担了该代理行为所产生的责任。按照相关司法解释的规定，被代理人依照合同法表见代理的相关规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。故原告有权向宏普拍卖公司追偿。关于追偿的范围，房力艺通过宏普拍卖公司账户将水晶晶支付的房款打入钱伟章尾号6246的银行卡内，但该卡实际由房力艺控制，且按照钱伟章和房力艺的借卡声明，只有将钱最终转入钱伟章自己持有的尾号为1599的银行卡内才能视为款项已交付给钱伟章。故本案中现有证据不能证明房力艺已将购房款交与钱伟章。钱伟章赔付水晶晶的60万元房款可以向宏普拍卖公司追偿。至于违约金5万，虽然水晶晶一案中是以钱伟章擅自将房屋转让陆佳君作为合同履行不能的原因，但实际由于房力艺擅自将一个房产证内房产私自拆分转让，合同自签订之日就无履行之可能，无论钱伟章有无向其他人转让房屋，最终仍要向水晶晶承担合同履行不能的违约责任，故该违约金也应当由房屋转让合同的签订方宏普拍卖公司承担。因宏普拍卖公司的过错导致水晶晶向法院起诉，钱伟章被动应诉，已�担的一审诉讼费及财产保全费8970元可向宏普公司追偿。二审诉讼费因钱伟章自己上诉最终被驳回而产生，不属于必须发生的费用，不应加重宏普拍卖公司的负担，应由钱伟章自行承担诉讼的风险。至于钱伟章将房屋以1500万元的价格转让给陆佳君，现有证据不能证明钱伟章在转让前催告宏普拍卖公司以1580万的价格收购且遭到后者的拒绝，该房屋差价不能归责于宏普拍卖公司，故对于差价80万元的诉讼请求不予支持。
针对争议焦点三，按照《中华人民共和国公司法》第六十四条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。故本案中被告诸春光应当对公司财产独立于自己财产进行举证，但诸春光并未提供相应证据，故两被告应当承担连带责任。
据此，依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告上海宏普拍卖有限公司于本判决生效之日起七日内支付支付原告钱伟章追偿款658970元；
二、被告诸春光对上海宏普拍卖有限公司的上述债务承担连带清偿责任；
三、驳回原告钱伟章的其他诉讼请求。
如果被告未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18024元，由原告负担10000元，两被告负担8024元；财产保全费5000元，由原告负担1200元，由两被告负担3800元；于判决生效之日起七日内缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交�诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
审 判 长 成剑斌
代理审判员 陈冬琴
人民陪审员 鲍 嘉
二〇一四年四月一日
书 记 员 许新元