河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第1980号
上诉人（原审被告）李铁林，男，汉族，1963年11月26日出生。
委托代理人张明朝，郑州市中原区桐柏路法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）杨成志，男，汉族，1966年3月7日出生。
委托代理人许超，河南光法律师事务所律师。
委托代理人白素雅，河南光法律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）太平财产保险有限公司河南分公司。
代表人文晓娜。职务副总经理。
被上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司河南分公司。
代表人陶韬，职务总经理。
委托代理人天慧，河南千益律师事务所律师。
委托代理人戚斌，河南千益律师事务所律师。
上诉人李铁林因与被上诉人杨成志、太平财产保险有限公司河南分公司（以下简称太平保险）、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服郑州市中原区人民法院（2015）中民一初字第649号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李铁林的委托代理人张明朝，被上诉人杨成志的委托代理人许超，被上诉人平安保险的委托代理人天慧到庭参加了诉讼。被上诉人太平保险经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年9月21日11时许，李铁林驾驶豫A8TB**号轿车沿郑州市嵩山路西半幅机动车道内由北向南行驶至嵩山路雅居一方小区门口时，与由北向南行驶的杨成志驾驶电动自行车载乘车人王小平、赵前程发生交通事故，致杨成志、王小平受伤。事故经郑州市公安局交通警察支队二大队处理，于2014年9月26日作出道路交通事故认定书，认定李铁林驾驶机动车未按照操作规范安全、文明驾驶，负事故主要责任；杨成志驾驶电动车未按规定载人，未在非机动车道内行驶，负事故次要责任；王小平无责任。杨成志在事故受伤后在郑州中原创伤外科医院急诊治疗，诊断为右膝外伤，建议住院治疗，但杨成志拒绝住院。后杨成志于2014年11月8日至2014年12月3日在郑州市骨科医院住院治疗，实际住院25天，主要病情诊断为右膝关节后交叉韧带损伤。因赔偿事宜杨成志以诉称之理由诉讼来院要求解决。
另查明，杨成志在郑州市骨科医院住院治疗支出住院医疗费用41862.51元，在郑州市骨科医院支出门诊医疗费3750元（3150元＋600元），在中泰脑科医院支出门诊医疗费100元，以上杨成志共计支出医疗费45712.51元，杨成志仅主张45712.50元。
根据杨成志申请，经该院委托河南同一法医临床司法鉴定所于2015年6月5日出具司法鉴定意见书，鉴定意见杨成志右膝关节后交叉韧带断裂重建术后构成X（10）级伤残；并支出检查费740元及司法鉴定费700元。
杨成志提供①郑州市中原绿都城幼儿园于2015年6月30日出具的误工证明一份，②2014年6月、7月、8月工资表各一份，③劳动合同一份（2010年3月1日签订），④幼儿园登记证书一份，⑤郑州市中原区民政局于2015年7月23日出具的证明一份。证明①杨成志月工资3300元，②劳动合同期限2010年3月1日至2018年3月1日，③担任水电工岗位（工种）工作。证明杨成志主张的误工费。
杨成志提供①户口本一份，②郑州市中原区建设路街道计划路社区居民委员会于2015年7月6日出具的证明一份，③郑州市公安局建设路派出所户籍登记信息一份，内容⑴王淑民，女，1942年10月4日出生；长子杨成志，次子杨成刚；⑵王淑民无劳动能力，无生活来源。证明被扶养人王淑民（杨成志之母）的基本情况。
另查明，李铁林驾驶的豫A8TB**号车辆在太平保险办理有机动车交通事故责任强制保险，保险期限自2014年5月4日至2015年5月3日；并在平安保险办理有商业第三者责任保险，保险期限自2014年2月13日至2015年2月12日，保险金额50万元，含不计免赔；本次事故发生在保险期限内。本次事故中，王小平受伤、杨成志受伤。王小平、杨成志均表示由王小平优先使用机动车交通事故责任强制保险医疗赔偿限额10000元，死亡伤残限额110000元，由王小平、杨成志按各自所获得的赔偿之比例分配适用。
原审法院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错造成他人人身损害的，应当承担民事责任。杨成志与李铁林之间发生的交通事故，经郑州市公安局交通警察支队二大队处理，认定李铁林驾驶机动车未按照操作规范安全文明驾驶，负事故主要责任；杨成志驾驶电动车未按规定载人，未在非机动车道内行驶，负事故次要责任；电动车乘车人王小平无责任。公安机关所作出的事故责任认定，事实清楚，证据充分，于法有据，该院予以采信。李铁林辩称其在本次事故中无任何过错，不应承担事故责任，但李铁林未提供相应的证据予以证实，应承担举证不能的法律责任，故对李铁林的辩称不予采信。因交通事故给杨成志造成的人身损害被告李铁林应承担80%的民事赔偿责任。本次事故伤者王小平、杨成志均表示由王小平优先使用机动车交通事故责任强制保险医疗费赔偿限额10000元，王小平、杨成志均按各自获得的赔偿额之比例分配使用机动车交通事故责任强制保险伤残限额110000元。太平保险应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行承担赔偿责任。平安保险商业第三者责任保险条款第十二条规定“保险车辆发生交通道路事故，保险人根据驾驶人在交通事故中所负事故责任比例相应承担赔偿责任。被保险人或保险车辆驾驶人根据有关法律法规规定选择自行协商或公安机关交通管理部门处理，事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：保险车辆方负事故主要责任的，事故责任比例不超过70%”。故对杨成志因事故受伤在机动车交通事故责任强制保险范围内未获得的赔偿的各项损失，按交通事故责任比例（80%），平安保险在商业第三者责任保险限额范围内承担70%的赔偿责任，李铁林承担10%的赔偿责任。
杨成志主张医疗费45712.50元及鉴定检查费740元，共计46452.50元（45712.50元＋740元），该院予以认定。杨成志伤后住院25天，住院期间的伙食补助费按每天30元计算，计750元（30元／天×25天）；根据杨成志的病情及治疗情况，伤后的营养期限杨成志主张50天，符合法律规定，该院予以认定。营养费按每天20元计算，计1000元（20元／天×50天）。
根据杨成志的病情及治疗情况，参照《中华人民共和国公共安全行业标准GA／T1193-2014人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.4规定，其伤后的误工期限可按4个月予以认定。杨成志提供所在用工单位出具的相关证据，杨成志从事水电工岗位（工种）工作，其误工费可参照上一年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中居民服务、修理和其他服务业28472元／年计算，计9490.67元（28472元／年÷12月×4个月）。
根据杨成志的病情及治疗情况，杨成志主张伤后护理期限80天，符合法律规定，该院予以认定。杨成志主张的护理费可参照上一年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中居民服务、修理和其他服务业28472元／年计算，杨成志主张护理费6240元，符合法律规定，该院予以认定。
杨成志因交通事故受伤，经司法鉴定已构成十级伤残，其残疾赔偿金可按上一年度河南省人身损害及交通事故损害赔偿各项标准中城镇居民人均可支配收入24391.45元／年计算，杨成志主张48782.90元，符合法律规定，该院予以认定。
因交通事故造成杨成志十级伤残，其身心受到一定损害杨成志主张精神损害抚慰金5000元的诉请请求符合法律规定，该院予以认定。
杨成志因治疗、就医产生的交通费可按300元异议认定为宜。
杨成志之母王淑民，1942年10月4日出生，育有长子杨成志与次子杨成刚，在杨成志2015年6月5日定残时，已年满70周岁，其被扶养人生活费可参照上一年度河南省城镇居民人均消费支出15726.12元计算7年，杨成志主张5504元，符合法律规定，该院予以认定。
杨成志同意本次事故另一伤者王小平优先适用机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额10000元，王小平所诉案件机动车交通事故责任强制保险医疗费用限额10000元已适用完毕。杨成志医疗费46452.50元、住院伙食补助费750元、营养费1000元，共计48202.50元（46452.50元＋750元＋1000元），平安保险在商业第三者责任保险限额范围内赔偿杨成志杨成志医疗费、住院伙食补助费、营养费33741.75元（48202.50元×70%），李铁林应赔偿杨成志医疗费、住院伙食补助费、营养费4820.25元（48202.50元×10%）。
杨成志可获得赔偿的误工费9490.67元、护理费6240元、残疾赔偿金48782.90元、精神损害抚慰金5000元、交通费300元，被扶养人生活费5504元，共计75317.57元；另一伤者王小平可获得赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费计74558.90元；在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残110000元范围内，杨成志可获得赔偿55278.41元（；杨成志在机动车交通事故责任强制保险限额范围内未获得赔偿的损失20039.16元（75317.57元-55278.41元），由平安保险在商业第三者责任保险限额范围内赔偿14027.41元（20039.16元×70%），由李铁林赔偿2003.91元（20039.16元×10%）。
以上，太平保险公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿杨成志各项损失55278.41元；平安保险公司在商业第三者责任保险限额范围内赔偿杨成志各项损失47769.16元（33741.75元＋14027.41元）；李铁林赔偿杨成志各项损失6824.16元（4820.25元＋2003.91元）。
综上，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、太平财产保险有限公司河南分公司于判决生效后十日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先行赔偿杨成志各项损失共计55278.41元；二、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司于判决生效后十日内在商业第三者责任保险限额范围内赔偿杨成志各项损失47769.16元；三、李铁林于判决生效后十日内赔偿杨成志各项损失6824.16元；四、驳回杨成志过高部分的诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2827.75元，杨成志负担368.75元，李铁林负担2459元；司法鉴定费700元，杨成志负担140元，李铁林负担560元。
上诉人李铁林不服原审判决，上诉称：原审法院认定事实不清，程序错误，判决上诉人承担10%的赔偿责任无事实和法律依据，该项判决对上诉人极为不公，严重侵害了上诉人的合法权益；本案是因杨成志违章驾驶机动车才导致发生事故，所以其应承担主要责任，杨成志投保有商业第三者责任险，应先由保险公司进行赔偿；上诉人对杨成志应付的赔偿责任，正是本案商业三责险的保险标的，理应在保险公司赔偿范围内；故原审判决上诉人承担10%的赔偿责任于法无据。综上，请求撤销原判中的第三项，依法改判上诉人不承担原审的诉讼费和鉴定费用；本案上诉费用由被上诉人承担。
杨成志辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
平安保险辩称，我公司在原审中已就保险条款进行举证且上诉人无异议，原审法院根据合同约定认定我公司承担70%的责任正确无误，应予维持；保险条款并未免除保险人的责任也未加重被保险人的责任，不适用上诉人主张的免责条款无效之规定；本案事故经过和杨成志受伤程度可以推断出受害人在事故发生时其车速已超出电动车的行车速度，应将其认定为机动车性质；原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人上诉，维持原判。
太平保险未答辩。
本院经审理查明的事实与原审基本一致。
本院认为，李铁林驾驶豫A8TB**号轿车与杨成志驾驶的电动自行车发生交通事故，经郑州市公安局交通警察支队二大队处理，认定李铁林未按照操作规范驾驶车辆，负事故主要责任，杨成志未在非机动车道内行驶负事故次要责任。豫A8TB**号轿车在太平保险投保有机动车交通事故责任强制保险，在平安保险投保有第三者责任险，且该事故发生在保险期间内，故杨成志要求李铁林、太平保险、平安保险赔偿医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、住院伙食补助费、营养费、被抚养人生活费等费用的理由正当，其合理部分本院予以支持。上诉人李铁林称其不应承担百分之十的赔偿责任于法无据，其上诉请求本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人李铁林负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 黎
审判员 王胜利
审判员 李剑锋
二〇一五年十二月十八日
书记员 候李爽