甘肃省庆阳市西峰区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）庆西刑初字第81号
公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。
被告人张某某（基本情况略）。现羁押于庆阳市西峰区看守所。
庆阳市西峰区人民检察院以庆西检刑诉字（2013）37号起诉书指控被告人张某某犯职务侵占罪，于2013年2月5日向本院提起公诉，本院于2013年9月5日依法作出（2013）庆西刑初字第98号刑事判决书，以职务侵占罪判处被告人张某某有期徒刑五年。宣判后，被告人张某某不服，提出上诉，庆阳市中级人民法院于2013年12月12日以庆中刑终字第121号刑事裁定书裁定，撤销原判，以原判认定部分事实不清，证据不足，定性不准，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员侯品山出庭支持公诉，被告人张某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
庆阳市西峰区人民检察院指控，2010年8月至2012年6月，被告人张某某在担任甘肃兴和汽车销售服务有限公司庆阳分公司（以下简称庆阳分公司）负责人期间，利用职务上的便利，将销售车款97200元据为己有。后甘肃兴和汽车销售服务有限公司（以下简称兴和公司）对庆阳分公司库存车辆盘点后，张某某为填补之前所侵占的销售款，又使用伪造的车辆合格证，分别于2012年6月27日、7月8日、7月22日，私自将庆阳分公司的四辆众泰5008型轿车、一辆众泰Z200HB型轿车抵押给崔某某、庆阳市聚元典当有限责任公司（以下简称聚元典当公司）及孙某某，实际得款共计138200元，张某某将其中94000元上交给总公司，其余44200元挥霍。张某某侵占公司财物共计价值308000元。指控被告人张某某的行为构成职务侵占罪。公诉机关提供了相应的证据，建议以职务侵占罪判处被告人张某某有期徒刑八年至十一年，并处没收财产。
被告人张某某辩解，其将公司97200元售车款用于个人使用，后以公司车辆抵押贷款用以偿还所欠公司车款，主观上不具有非法占有的目的，客观上侵犯的是公司资金的使用权，而不是所有权，其行为不构成职务侵占罪，构成挪用资金罪。公司从2012年3月份起再未向其支付工资，其准备用拖欠的工资及年终奖赎回车辆。对指控的其余事实无异议，当庭自愿认罪，并请求从轻处罚。
经审理查明：被告人张某某于2010年6月12日到甘肃兴和汽车销售服务有限公司（以下简称兴和公司）工作，同年8月1日被兴和公司聘为庆阳分公司的负责人。2012年5月因公司发现张某某在负责庆阳直营店期间，将收到的车款未按规定上交总公司，故停发了张某某的工资，也再未与其签订过劳动合同。6月10日，兴和公司派员到庆阳分公司对库存车辆进行盘点查库后发现，被告人张某某共挪用公司售车款97200元，用于其结婚花销。被告人张某某为填补之前所挪用的销售款，使用伪造的车辆合格证，于2012年6月27日经朋友刘某甲介绍，在刘某甲经营的环县隆轩商贸有限责任公司，私自将庆阳分公司价值117600元的两辆“众泰”5008型轿车以60000元的价格抵押给崔某某，并给崔某某出具伪造的车辆合格证，扣除利息3000元后，实际得款57000元。2012年7月8日，被告人张某某以伪造的车辆合格证，私自将庆阳分公司价值117600元的两辆“众泰”5008型轿车以53000元的价格抵押给庆阳市聚元典当有限责任公司。2012年7月22日，被告人张某某经朋友王某某介绍，在庆阳市西峰区一小区内将庆阳分公司价值69600元的一辆“众泰”Z200HB型轿车以30000元的价格抵押给孙某某，并给孙某某出具了伪造的车辆合格证，扣除利息1800元后，实际得款28200元，共计获款138200元。被告人张某某将其中94000元上交给总公司以填补之前自己挪用的车辆销售款，其余44200元用于个人花费。。
综上，被告人张某某共占用兴和公司庆阳分公司车款311200元，其中97200元超过三个月未还。
2012年8月3日、11月19日，抵押给孙某某、崔某某的三辆“众泰”轿车已发还被害单位兴和公司。2013年9月3日，本院从聚元典当公司追退涉案的两辆“众泰”5008型轿车，当日被兴和公司领取。
审理中，被告人张某某的亲属主动代其退还138200元，聚元典当公司领取53000元，崔某某领取57000元，孙某某领取28200元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。
1、报案材料、书面证明，证明兴和公司发现庆阳分公司负责人被告人张某某未按规定上交车辆销售款及私自将公司车辆抵押的事实。
2、证人刘某乙的证言，证明被告人张某某的任职时间、职责范围及其在担任甘肃兴和汽车销售服务有限公司庆阳分公司的负责人期间，未将车辆销售款97200元按规定上交公司，并私自将公司车辆抵押贷款的事实；证人王某某的证言，证明其介绍孙某某从张某某处抵押车辆的事实；孙某某的证言，证明2012年7月份其从张某某处抵押众泰Z200HB型轿车一辆，扣除利息1800元后付给张某某28200元的事实；证人崔某某的证言，证明2012年6月27日经刘某甲介绍，张某某将两辆众泰5008型轿车向其抵押，张某某得款57000元，事后经查询车辆合格证系伪造的事实；证人刘某甲的证言，证明其介绍张某某向崔某某抵押两辆众泰5008型轿车的事实；白某某的证言，证明2012年7月8日，张某某将两辆“众泰”5008型轿车抵押给聚元典当公司的事实；夏某某的证言，证明2012年6月27日张某某与其分别驾驶一辆“众泰”小轿车交给环县隆轩商贸有限责任公司，事后张某某告诉其这两辆轿车已抵押的事实；方某的证言，证明张某某向其公司上交车辆销售款40000元，通过韩某某的账户汇款54000元，共计94000元，以及其对庆阳直营店盘库时发现短款97200元的事实；岳某某、鲍某的证言，证明庆阳市工商行政管理局西峰分局北街工商所2012年3月份扣押四辆兴和公司庆阳店轿车的事实。
3、扣押、发还物品清单、兴和公司证明，证实涉案五辆“众泰”车辆被依法扣押及抵押给孙某某、崔某某的三辆“众泰”轿车已发还被害单位的事实；被抵押车辆照片，证明被告人张某某抵押车辆的款型等外观情况；借条，证明被告人张某某以公司车辆做抵押，向孙某某借款30000元，向崔某某借款60000元的事实；当票，证明张某某以公司车辆做抵押，从聚元典当公司借款53000元的事实；环县公安局交通警察大队便函、兰州市公安局交通警察支队七里河大队车辆管理所证明、机动车登记系统查询表，证实涉案机动车整车出厂合格证与被告人张某某出具的合格证信息不一致的事实；机动车整车出厂合格证，证实涉案“众泰”轿车的信息情况；销售合作协议，证明兴和公司与代理商约定销售事宜的情况；典当若干制度，证明聚元典当公司关于典当的相关规定；辨认笔录，证明经孙某某辨认被告人张某某系向其抵押“众泰”轿车之人的事实；指认笔录，证明环县隆轩商贸有限责任公司、聚元典当公司是被告人张某某存放、抵押“众泰”5008型轿车之处的事实；工资表、电子回单，证明被告人张某某工资领取及2012年5月份起工资被停发的事实；应聘登记表、入职资料确认表、人事变动表、证明等资料，证明被告人张某某应聘为兴和公司员工，2010年8月1日被正式聘为庆阳直营店店长的事实；中国农业银行交易回单，证明被告人张某某向公司销售经理方某上交车辆销售款40000元，通过POS机汇款54000元的事实；兴和公司说明，证明被告人张某某抵押车辆的详细信息及向公司回款94000元的事实；店长职责、情况说明，证明被告人张某某的职责范围及其未报备公司私自将庆阳分公司的财务、销售人员解雇，公司由张某某一人经营的事实；企业法人营业执照、组织机构代码证，证实兴和公司、聚元典当公司的注册资格情况；抓获经过，证实2012年8月3日公安机关根据线索在西峰区万聚宾馆201房间抓获被告人张某某的事实；常住人口登记卡、身份证复印件，证实被告人张某某的年龄、身份等基本情况；收、领条，证实兴和公司已领取追退的“众泰”5008型轿车及张某某亲属退赔的损失已分别由聚元典当公司、崔某某、孙某某领取的事实。
4、被告人张某某的供述与辩解，与上述证据相互印证。
本院认为，被告人张某某身为公司工作人员，利用职务之便于2012年5月挪用公司资金97200元归个人使用，后用公司价值308000元车辆抵押贷款138200元，归还94000元，属于连续的挪用公司资金行为。至案发2012年8月，其共挪用公司资金311200元，其中97200元已超过三个月未还，挪用数额较大，其行为已触犯刑律，构成挪用资金罪。公诉机关指控被告人张某某的行为构成职务侵占罪。审理认为，被告人张某某将车辆销售款97200元未按规定上交公司，用于其个人花费。为归还欠款其以公司车辆抵押贷款，且至案发之日已经归还了大部分欠款，其主观上不具有非法占为已有的目的，客观上侵犯了公司财产的使用权而非所有权，其行为符合挪用资金罪的构成要件，构成挪用资金罪，公诉机关的指控不能成立。被告人张某某关于其行为不构成职务侵占罪构成挪用资金罪的辩解成立，予以采纳。被告人张某某辩解公司从2012年3月起再未向其支付工资，其准备用拖欠的工资及年终奖赎回车辆，经审理查明公司从2012年5月再未向其支付工资属实，但不是其挪用公司资金的合法理由，其准备用拖欠的工资及年终奖赎回车辆，只是归还公司资金的一种预算，均不影响其挪用资金罪罪名的成立。被告人张某某如实供述自己的罪行并当庭自愿认罪，且其亲属已代其退还所挪用款项，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人张某某犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年8月3日起至2015年2月2日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审判长 李晓华
审判员 张亚平
审判员 郑亚妮
二〇一四年十二月十六日
书记员 李小伟