湖南省岳阳县人民法院民 事 判 决 书（2015）岳民初字第116号原告黄发良，农村居民。委托代理人黄刚，岳阳县忠信法律服务工作者。被告张英俊，货运司机。委托代理人余乐，湖南祈安律师事务所律师。被告长安责任保险股份有限公司岳阳中心支公司，住所地湖南省岳阳市南湖大道94号凯旋宾馆3楼。负责人蒋果，总经理。委托代理人张莉，该公司员工。委托代理人谈洁，该公司员工。原告黄发良与被告张英俊、长安责任保险股份有限公司岳阳中心支公司（简称“长安保险岳阳公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年2月2日立案受理后依法适用简易程序，公开进行了审理。原告黄发良的委托代理人黄刚、被告张英俊委托代理人余乐、被告长安保险岳阳公司委托代理人张莉、谈洁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告黄发良诉称：2014年3月13日12时许，被告张英俊驾驶湘F×××××号中型自卸货车，在岳阳县荣公公路十步桥路段时，遇原告黄发良横路时，因未注意避让行人，将而将原告黄发良撞伤，并致路边上的路牌受损。事故发生后，岳阳县公安局交通警察大队进行了调查，并作出了事故认定书，认定被告张英俊负事故的全部责任。被告张英俊于2013年3月15日向被告长安保险岳阳公司购买了交强险和保额为300000元的商业三者险，保险期限为1年。请求判令二被告赔偿原告损失314472元，其中医疗费64310元，后续医疗费19000元，住院伙食补助费5300元，营养费2000元，护理费8100元，误工费23747元，××赔偿金159215元，交通费1500元，精神抚慰金30000元，鉴定费1300元。诉讼中原告变更诉讼请求为335933元。被告张英俊答辩没有意见，同意在保险赔偿后，剩余的损失由答辩人赔偿。被告长安保险岳阳公司答辩意见是：原告所述保险法律关系属实，但是商业保险合同还约定了免责条款：被保险人负事故全部责任的，保险赔偿比例为80%，每案绝对免赔1000元；原告伤残评定的等级与事实不符，申请重新鉴定，因此其精神抚慰金的计算也应当按照重新鉴定的等级予以确定；原告受伤后才到岳阳县十二公里居委会居住，此前在前进砖厂居住，其伤残赔偿金只能按照农村居民标准计算；误工费按照2600元计算无证据证明；交通费没有证据证明不应当计算；医保外的医药费不在保险赔偿之内，住院伙食补助费、营养费等要求过高，应当予以核减；诉讼费、鉴定费不在保险赔偿的范围内。原告黄发良举证如下：一、原告黄发良身份证、常住户口卡各一份，证明原告主体资格；二、交通事故认定书一份，证明本次事故原告没有责任，被告张英俊应当负事故的全部责任；三、病历资料、司法意见书各一份，证明原告交通事故受伤致××8级一处，10级两处，四个部位取出内固定需要费用18000元，自受伤之日起需要休息240天；四、用药清单、医药费发票11张，鉴定费发票1张，证明原告医疗费和鉴定费分别为64310元和1300元；五、张十全身份证及其收条各一份，证明原告住院期间请张十全护理54天，并向张十全支付了护理费8100元的事实；六、劳动合同书和工资表各一份，证明原告受伤前的收入每月2600元；七、岳阳县公安局新墙派出所、岳阳县新墙镇十二公里居委会书面证明、姜自良房屋所有权证各一份，证明原告黄发良自2013年2月即租住在该居委会姜自良家的事实；被告张英俊质证意见是，对原告的证据没有异议，但是医疗费全部是被告张英俊支付的。被告长安保险岳阳公司质理意见是：原告的诊断书中可以看出，原告不但是受伤而且有病，原告的医药费中应当包含了治病的费用；护理费收据不真实，且护理人员工资未经该公司认可；证据六、七均不真实。被告张英俊没有举证。被告长安保险岳阳公司举证如下：一、该公司对原告黄发良和证人胡某的调查笔录各一份及视频资料和调查取证的照片一组，证明原告黄发良已经与被告张英俊达成了赔偿协议，由被告张英俊赔偿原告黄发良全部损失70000元，已经支付63000元，尚欠7000元出具了欠条。原告黄发良能够与人正常交流，思维清析，其伤残等级评定不真实。另外，原告在受伤之前居住在岳阳县柏祥镇前进砖厂，并没有居住在岳阳县新墙镇十二公里居委会，在受伤之后才到该居委会居住。二、全国企业信用信息查询系统查询结果打印资料一份，证明岳阳县柏祥镇前进砖厂没有进行工商登记。因此该厂出具的证明并不真实。三、商业保险单抄件和保险条款各一份，证明商业保险约定保额为300000元，被保险人负事故全部责任的，保险赔偿比例为80%，未投不计免赔险，且有每案免赔1000元的约定，诉讼费和鉴定费不在保险赔偿的范围。原告黄发良、被告张英俊质证意见是：（一）证人应当出庭作证，但是被告长安保险岳阳公司没有申请证人胡某出庭作证，原告黄发良因路途遥远没有出庭参加诉讼，故该公司提供的两份调查笔录、视频资料和照片这一组证据的内容真实性无法确定，不能作证据认定；企业没有登记，但是并不能够证明前进砖厂实际不存在；（二）保险单抄件和保险条款，没有交给被保险人，故没有法律约束力。2015年4月30日，湖南省芙蓉司法鉴定中心受本院委托对原告黄发良交通事故受伤情况进行了重新评定，其结果是：原告交通事故损构成3个伤残，一处8级，二处10级；后续取出4处的内固定需要治疗费15000元；伤休误工期9个月。原告黄发良和被告张英俊质证无异议。被告长安保险岳阳公司质证意见是：（一）湘雅二医院对原告黄发良的智力测试时的智力值为56，现在由湖南省二人民医院测试的智力值为51，该公司认为本次交通事故不一定导致原告智力障碍；（二）该公司在本案开庭前向原告作了调查，并制作了视频，该视频可以证明原告语言流畅，原告并没有智力障碍。因此该鉴定意见不能证明原告黄发良交通事故损伤构成8级伤残。无异议其它。经原、被告举证、质证，本院认证如下：原告所举证据中，其司法鉴定意见书，因被告方提出重新鉴定，湖南省芙蓉司法鉴定中心受本院委托，重新作出了鉴定意见，对伤残级别予以维持，对后续治疗费和治疗和休息时间进行了修正，在双方当事人没有提出相反证据的前提下，应当采信重新鉴定意见。护理费收据因没有护理合同等证据予以证明，且护理人员没有出庭作证，故不能充分证明原告实际发生了8100元护理费损失。岳阳县新墙镇十二公里居委会，与原告打工地点柏祥镇十步村前进砖厂相距约5公里，原告在没有提供有必要的交通工具上下班的相应证据的情况下，岳阳县公安局新墙派出所和十二公里居委会的居住证明，是不能证明原告在交通事故发生前在岳阳县新墙镇十二公里居委会居住了二年的事实的。且该证明与被告长安保险公司提供的证明相矛盾，故该证明本院不予采信。所举劳动合同和工资表，与被告长安保险公司提供的证据基本一致，可以证明原告在岳阳县柏祥镇十步村前进砖厂多年，其月工资为2600元的事实。被告长安保险公司所举证据一，内容真实来源合法，可以证明原告黄发良已经与被告张英俊达成了口头赔偿协议，由被告张英俊赔偿原告黄发良全部损失70000元，已经支付63000元，尚欠7000元出具了欠条和原告在前进砖厂打工4年，打工期间居住在前进砖厂的事实。智力问题是个医学专业问题，应当由专业机构作出判断。被告长安保险岳阳公司仅举一个视频，不能证明原告的智力没有障碍。双方当事人所举其它证据，其内容真实，来源合法，且与本案有关联性，本院予以采信。根据本院采信的证据，结合当事人的合理陈述，本院确认案件事实如下：2014年3月13日12时许，被告张英俊驾驶湘F×××××号中型自卸货车，在岳阳县荣公公路十步桥路段时，遇原告黄发良横路时，因未注意避让行人，而将原告黄发良撞伤，并致路边上的路牌受损。事故发生后，岳阳县公安局交通警察大队进行了调查，并作出了事故认定书，认定被告张英俊负事故的全部责任。被告张英俊于2013年3月15日向被告长安保险岳阳公司购买了交强险和保额为300000元的商业三者险，保险期限为1年。商业三者险约定，被保险人承担交通事故全部责任的，保险赔偿比例为80%，并且每案绝对免赔1000元，医保外的医疗费、诉讼费和鉴定费不在保险赔偿范围内。原告受伤后，被送到岳阳市二医院和岳阳康达骨伤科医院住院治疗53天，支付医疗费64310元，出院医嘱需要加强营养。2015年4月30日，湖南省芙蓉司法鉴定中心受本院委托对原告黄发良交通事故操作进行了重新评定，其结果是：原告交通事故损构成3个伤残，一处8级，二处10级；后续取出4处的内固定需要治疗费15000元；伤休误工期9个月。另查明，原告黄发良系四川省自贡市的农村居民，在本次交通事故发生之前，在湖南省岳阳县柏祥镇十步村前进砖厂（未办理工商登记，但已经经营多年）务工已经4年，务工期间居住在该砖厂，月工资2600元。交通事故发生后，原告委托其在该厂务工的外甥胡某处理赔偿事务，并与被告张英俊达成了口头协议，由被告张英俊赔偿原告损失67000元，已付60000元，尚欠7000元未付。此后，原告进行了法律咨询，认为协议赔偿的数额与依法计算的相差太大，并提起了本案诉讼。本院认为：被告张英俊驾车时未注意避让行人，将原告黄发良撞伤，应当负事故的全部责任。原告向被告长安保险公司购买了交强队和商业三者险，且本次事故发生在保险合同有效期内，故被告长安保险公司应当依照约定承担保险责任。保险责任承担后剩余的损失，应当由被告张英俊赔偿。被告在本案受理之前已经支付了一定的赔偿款，在保险赔偿后，原告应当与被告张英俊进行结算，并返还相应的垫付款。本案争议的问题一，原告在与被告张英俊就赔偿问题达成口头赔偿协议后，可否提起民事侵权之诉。本案原告黄发良与被告张英俊之间，因机动车交通事故产生侵权之债，债权之债的内容由法律规定。二者在诉讼之前对赔偿的内容进行了协商，并且达成了口头协议，但是原告认为协议赔偿的数额与依法计算的相差太大，以提起诉讼的方式表示反悔，并不违反法律规定，且作为侵权人的被告张英俊在诉讼中没有提出相关抗辩意见，故原告黄发良以机动车交通事故责任纠纷提起诉讼，不违反法律规定。本案争议问题二、原告的损失如何确定。1、医疗费凭票据计算的有64310元，取出内固定医疗费预计15000元，合计79310元；2、住院伙食补助费1590元（30×53），3、护理费参照上年度居民服务业年收入标准计算为3720元（25623×53／365），4、营养费酌情确定为2000元，5、误工费23400元（2600×9）；6、交通费酌情确定1000元，7××赔偿金191304元（26570×20×36%），原告黄发良在受伤之前，已在岳阳县柏祥镇前进砖厂连续工作4年，完全脱离了农业生产，故其伤残赔偿金可以参照城镇居民标准计算；8、精神抚慰金根据原告伤残程度等因素酌情可以确定为20000元；9、鉴定费实际支出1300元，以上损失合计323624元。被告长安保险公司应当在交强险范围内先赔偿伤残赔偿金110000元（含精神抚慰金20000元）和医疗费10000元，合计120000元。剩余医疗费69310元，按照15%计算医保之外的部分有10396元，与鉴定费1300元之和不在保险赔偿范围内11696元，应当由被告张英俊赔偿；其它损失191928元（323624-120000-11696）由被告张英俊赔偿20%，加绝对免赔额1000元即39386元，由被告长安保险岳阳公司赔偿80%，减绝对免赔额1000元即152542元。综上，依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（二）项，《最高人民法院关于适用﹤道路交通安全法﹥若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害民事案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任的若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：1、由被告长安责任保险股份有限公司岳阳中心支公司赔偿原告黄发良交通事故损失272542元（120000＋152542）；2、由被告张英俊赔偿原告黄发良交通事故损失51082（11696＋39386）元；三、驳回原告任检元其它诉讼请求。以上义务限在本判决发生法律效力之次日起十日内履行。未在本院指定的期限内履行给付金钱义务的，应当加倍支迟迟延履行期间的债务利息。案件受理费6340元（已预交6017元）减半征收3170，由原告黄发良负担70元，被告张英俊负担3100元。如不服本判决，可在判决收送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，在递交上诉状之日起十日内依法办理交纳或者申请缓交、减、免交上诉案件受理费手续，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。逾期本判决发生法律效力。审判员  许宏宇二〇一五年五月二十五日书记员  荣玉姣