北京市丰台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）丰刑初字第1785号
公诉机关北京市丰台区人民检察院。
被告人冯凯，男，1984年1月3日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年3月3日被羁押，同年4月3日被逮捕。现羁押于北京市丰台区看守所。
辩护人常自立，河南亚昌律师事务所律师。
北京市丰台区人民检察院以京丰检刑诉（2013）1274号起诉书指控被告人冯凯犯贩卖毒品罪，于2013年9月6日向本院提起公诉。本院于2013年9月12日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。北京市丰台区人民检察院指派代理检察员郭爱出庭支持公诉，被告人冯凯及辩护人常自立均到庭参加诉讼。现已审理终结。
北京市丰台区人民检察院指控：2013年1月8日，被告人冯凯指使马×（另案处理）从河南洛阳携带冰毒到北京贩卖给吸毒人员陈星（另案处理），后陈星驾车到西客站接上马×到本市丰台区方庄GOGO新时代小区3号楼楼下时被抓获，当场起获白色晶体一包，经鉴定为甲基苯丙胺59.65克（64.9％），被告人冯凯于2013年3月3日晚被河南省洛阳市孟津县公安局城关派出所抓获，当场起获白色晶体一包，经鉴定为甲基苯丙胺0.86克。
被告人冯凯于2013年3月3日被河南省洛阳市孟津县公安局城关派出所抓获。
公诉机关提供了被告人供述、证人证言、毒品检验报告、工作说明、破案报告及其他书证等证据材料。公诉机关认为被告人冯凯的行为已构成贩卖毒品罪，要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定定罪处罚，并建议判处被告人冯凯有期徒刑十五年。
被告人冯凯否认起诉书指控的犯罪事实。
被告人冯凯的辩护人认为：一、本案事实不清：1、马×所扮角色事实不清，不能排除马×是单独直接贩毒人的可能；2、冯凯的银行卡被借和陈星存款的事实不清，冯凯讲卡借给马×了，一直没有还，钱的去向、陈星的存款与毒品之间的联系没有查清；3、马×和陈星交付毒品的数量事实不清，是10万元还是1万元的货，是20克还是比20克多，没查清。二、指控冯凯贩毒的证据不足：1、指控冯凯指示马×携带冰毒贩卖证据不足，马×说在洛阳龙门高铁站买烟、冯凯将毒品放在其包里等情节系编造，马×是真正的贩毒者，也没有证据证实毒品是冯凯提供的；2、指控冯凯贩毒没有直接证据，仅是马×和陈星的证词，可信度不高，二人说指向的红色南京烟盒没有实物罪证，没有证据证实公安机关当场起获并扣押，烟盒是否存在及烟盒中是否有毒品是个谜。
经审理查明：2013年1月8日，被告人冯凯指使马×（已判刑）从河南洛阳携带冰毒到北京贩卖给吸毒人员陈星（另案处理），后陈星到西客站接上马×后，驾车带马×到本市丰台区方庄GOGO新时代小区3号楼楼下时被抓获，当场起获白色晶体一包，经鉴定为甲基苯丙胺59.65克（64.9％）。毒品已被收缴。
被告人冯凯于2013年3月3日被河南省洛阳市孟津县公安局城关派出所民警抓获，并当场起获白色晶体一包，经鉴定为甲基苯丙胺0.86克。毒品已被收缴。
此项事实，公诉机关当庭出示了下列证据证实：
1、另案被告人陈星2013年1月10日在公安机关的供述：我因为一直没能戒掉毒品，从2012年4月开始不吸海洛因改吸冰毒。一直到大兴西红门的路边找新疆人买，后来觉得路边买太贵了，就想找个便宜点的地方。2012年12月中旬左右，我在丽泽桥路边吃饭时，无意间聊天认识了一个叫冯凯的河南人，他看到我放在车上的冰壶，后来他说认识卖冰毒的便宜，过一段时间给我找一点儿。2013年元旦前后那几天，冯凯给我打电话，说卖毒品的来北京，问我要不要，500元钱一克，我说买10多克。第二天早晨7点多，冯凯给我打电话说卖毒品的人来了，让我去西客站南广场边找他，我就开车去了。在广场边上，冯凯带着一个20多岁的男子，说：“这是小马，你要再要他给送过来”，当时姓马的拿出一个手纸包的小包，说是13克，冯凯说你把钱给他，我就给了冯凯7000元现金。然后我们去路边一个小饭馆吃饭，吃完饭他们要走，分手时我跟冯凯说“什么时候你再来北京，再给我带点”，他说“那你先给我点钱”，我看他挺实在的，就又给了他1万元钱，作为预付款。2013年1月6日左右，快过春节了，我怕手中的毒品不够吸，就给冯凯打电话，让他把上次买了的1万元钱的毒品给我送过来，他答应了，说到北京给我打电话。2013年1月8日，我一个朋友常×打电话说没地方住了，我就通过我租房的中介在GOGO新时代小区3号楼1205又租了一间房。中午常×到了，当时我没上去，让中介一个大姐把常×带到了1205房间。后来我和我的朋友鄂×一起到1205房间里，我自己吸食了一点冰毒。下午17点多，有人给我打电话，是姓马的打来的，他说给我送东西，快到北京了，我就让鄂×开车拉我去西客站接姓马的，因为我的车当天放在马连道的家里了。常×说她也去，我们三人由鄂×开着他的米色马自达3轿车去了西客站。我让常×和鄂×到天宁寺附近等着，我一个人在西客站北广场等了一会儿，姓马的出来了。我俩打车到天宁寺找到鄂×和常×，我让鄂×先送我回家开车，到马连道我家楼下，我和姓马的下车，鄂×和常×回GOGO小区。我没上楼，直接在楼下开车带着姓马的回GOGO小区。在路上他说“把东西给你”，边说边拿出一个红色南京的烟盒递给我。我刚一接过来觉得挺重的，应该不止20克，因为我就给他1万元钱，就是买20克冰毒的钱。我说“这东西是不是不对，你是不是弄错了，一会儿吃饭时你给你大哥（冯凯）打个电话问一下”，他就把烟盒又拿回去了，装在什么地方我没注意。我和姓马的到了GOGO小区3号楼下，刚下车看到常×也走过来了，这时有警察来把我们都抓住了。警察从我的上衣兜里发现了一包冰毒，在我车里的男士挎包里发现了一包蓝色塑料袋装的麻古片、在挎包里边的钱包内发现了两袋冰毒和两袋麻烟。
那个姓马的20岁左右，身高1.7米左右，应该是冯凯的马仔，专门给冯凯送毒品的。这是我第二次见到他。冯凯30多岁，身高1.77米左右，中等身材，河南人，这次冯凯没露面，是姓马的跟我联系的。
2013年3月20日在公安机关的供述：我还有一点问题没有交代，我给了冯凯10万元钱，但他给我的冰毒没有给够呢。2012年12月底、元旦之前的一天中午，我在白纸坊桥东面的一个建设银行内，通过ATM机存款操作，操作了几笔我记不清了，给冯凯的账户存入了10万元钱，这10万元钱说好买200克的冰毒。2012年12月31日，冯凯来北京给了我10克左右的冰毒，当时他是带着马×一起来的，冯凯说下次送毒品就让马×来。2013年1月8日，冯凯通知我说让马×给我送毒品，当晚19时许，我和马×在西客站见的面，后来上了我的奥迪轿车，马×拿出一个南京红色烟盒，说是冯凯给我的东西，我接过后掂了掂，觉得不对，觉得给我的冰毒少了，10万元应该是200克，烟盒里也就20克左右。我掂完以后，把烟盒还给了马×，马×就把烟盒放在他口袋里了。
7月16日在公安机关的供述：我是通过冯凯的一个建设银行账号转给了他10万元左右，一部分是在ATM机上存的现金，另一部分是几天后通过ATM机转账转的。我不知道冯凯是否知道我的真名，他平时叫我“老臭”。
辨认笔录：2013年1月9日，在丰台分局六里桥派出所，陈星对12张不同相貌特征男子的免冠照片进行辨认，明确指出照片中10号男子（马×），就是从其手中购买毒品的马姓男子。
2013年1月22日，在丰台分局预审处，陈星对10张不同男性照片进行浏览辨认，立即指出照片中4号男子（冯凯）就是卖给其冰毒的男子冯凯。
2、案犯马×在公安机关的供述：2012年4月，我在洛阳一酒吧认识的冯凯，之后我俩没事的时候一起吃饭、聊天，但冯凯没说他是干什么的，我也一直没问他。
2012年12月28日，冯凯问我去过北京吗，我说没有，冯凯说过几天带我去北京玩一趟，我答应了，当时冯凯也没说去北京干什么。12月30日16时许，我和冯凯从洛阳坐长途汽车出来，12月31日7时许我们到了北京的一个长途汽车站。这个长途汽车站离西客站挺近的，我俩步行到了西客站南广场。我们在路边呆着，在呆着的时候，冯凯让我去一边玩一会儿，别走远了，我就去一边玩去了。过了一会儿，我回到原地找冯凯，看见他坐在一辆黑色奥迪汽车里。我上了车，司机是陈星，这是我第一次看见陈星，冯凯告诉我陈星的外号是“老臭”。陈星开车把我俩送到一个地方，我也不认识是哪里，我和冯凯下了车，就去天安门玩了。中午，我俩和陈星一起吃饭，饭后，我和冯凯坐高铁回了洛阳。
2013年1月6日，冯凯让我去一趟北京，帮他给“老臭”送点东西，回来给我1000元，我听完就同意了。1月8日上午，我和冯凯去洛阳龙门高铁站，冯凯出钱买的去北京的车票。我当时背的那个咖啡色布制挎包就是冯凯的，包里有一包纸巾、几张发票、我的一盒玉溪烟和他给我的1000多元零用钱。到了车站，冯凯让我把包给他，让我出去买盒烟，我就把包给他，出去了。我买完烟回到厕所，冯凯又把包给了我，我俩就进了车站。在走的时候，冯凯说“包里有一个南京烟盒，你到了就把烟盒交给‘老臭’”。我上车以后，冯凯就走了。车开了以后，冯凯给我打了一个电话，让我路上小心点，快到了给他打电话，他再把“老臭”的电话给我发过来。火车快到北京时，我给冯凯打电话，冯凯把“老臭”的手机号发给了我，让我下车跟“老臭”联系。我在电话里问冯凯用不用收钱，冯凯说不用我管。挂了电话，我打开挎包看，包里有一个南京烟盒，我没打开看。17时10分左右，火车到了北京，出站后我把烟盒放在我上衣兜内，但没有打开看。出了车站，我给“老臭”打电话，说我到了，让“老臭”来接我。19点多，陈星一个人打出租车来接我，我俩打车到一个立交桥边，又上了一辆马自达轿车。车上还有一男一女，我们坐在后排座位上。我一路没有说话，一会儿车子开进一个小区，我和陈星下了车，那辆车就开走了。进了小区以后，陈星让我上了一辆黑色奥迪轿车。上车以后，我从兜里把南京烟盒拿了出来，交给了陈星。陈星接了过去，问是多少，意思是多少克，我说我不知道。陈星打开烟盒看了一眼，里面是白色颗粒，颗粒都装在一个白色的塑料袋里。我知道这是冰毒，我认识冰毒。陈星看完以后，把烟盒放在车挡把旁的小平台上，车子就开了，路上我们也没说什么。一会儿，车子开进一个小区，陈星停好车后，我俩刚下车，当时车门还没关上呢，我和陈星就被警察抓住了。
我带来的毒品估计有50克左右，具体多少不知道。冯凯说给我1000元报酬还没给呢，说等我回去再给。我也是缺钱，就干了，其实冯凯跟我说时我就想到是送毒品。
辨认笔录：2013年1月23日，在丰台区看守所，马×对10张不同男性照片进行浏览辨认，立即指出4号照片男子（即冯凯）就是让其将冰毒从河南带到北京交给陈星的男子冯凯。
3、证人常×2013年1月10日的证言：我2010年认识的陈星，和陈星交男女朋友，没多久陈星因为吸毒被抓了，我们就分手了。2012年春天陈星释放后，给我打过几次电话，但没有见过面。1月8日，我想找个地方住，给陈星打了一个电话，让他帮我找个住的地方，他让我去他租的丰台区GOGO新时代小区3号楼1205。下午2点左右，我到了GOGO小区，给陈星打电话，陈星安排了一个女的帮我打开1205房间的门，把钥匙给我就走了。我在房间里睡着了。下午三四点钟，陈星和一个高个男的一起来了，我们聊了几句，陈星就拿出一个冰壶和冰毒在房间里吸食，我和那个男的在边上看着。陈星吸了一会儿就去厕所了，冰毒和冰壶在桌子上放着，我当时挺烦的，就拿起冰壶吸了几口，在陈星从厕所出来之前我就放下了，另外那个男的没有吸。呆到5点左右，陈星说有事出去，让我在房子里等着，我害怕一个人呆着，要跟他去，他就同意了。我们三个人坐着那个男的开的一辆马自达轿车，先去了西客站。陈星下车，让我们去前边等他，我和那个男的就在天宁寺桥边上等他，陈星也没说干什么。过了40分钟左右，陈星带着一个20岁左右的男的来了，上车之后也没说什么。在车上，陈星一直和开车的司机说话，我一直用手机听音乐，戴着耳机，没听见他们说什么。车开到马连道附近一条小马路，陈星和那个20岁左右的男的就下车了。开马自达的男的带着我回了GOGO新时代小区，在小区里找了半天车位才停好车，我们就往3号楼走。快到楼下时，那个男的指着前边一辆奥迪车说“那不是陈星的车吗”，我听了之后就小跑着过去。陈星当时停好车了，他打开门刚要下来的时候，有几个人过来把我按倒在车边的地上，陈星面朝下趴着，那几个人说是警察，另外的警察过来把我们抓了。
4、北京市公安司法鉴定中心出具的毒品检验报告二份：
可疑样品1份（被检者姓名不详），白色晶体，59.65克，塑料袋包装，检验结果为甲基苯丙胺（64.9%）。
可疑物品1份（被检者姓名冯凯），白色晶体，0.86克，塑料包装，检验结果为甲基苯丙胺。
5、照片：被告人冯凯持有的一小袋塑料袋包装毒品；无人认领的包裹塑料袋封装白色晶体物的红色南京牌香烟盒。
6、孟津县公安局城关派出所出具的抓获证明：2013年3月3日22时许，派出所接“110”指挥中心信息，称在孟津县城关镇小浪底路金阳商务宾馆发现网上逃犯冯凯，民警迅速赶往宾馆202房间，将冯凯抓获，并当场从冯凯身上查获疑似冰毒物品一小包（0.7克左右）。
7、北京市公安局丰台分局刑事侦查支队禁毒中队出具的工作说明：2013年1月8日19时左右，丰台分局禁毒中队会同六里桥派出所在丰台区GOGO新时代小区3号楼楼下蹲守时，发现涉嫌非法持有毒品的犯罪嫌疑人陈星和马×驾驶一辆车牌号是京QAA0**的奥迪A6轿车来到现场，在其下车后，民警对其二人进行抓捕。当时马×在A6轿车的右侧，陈星趴在奥迪A6轿车的左侧（驾驶室），头朝车尾。后民警将陈星控制住后，在奥迪A6轿车的尾部左侧车下距离陈星头部50公分左右的地方，发现一红色南京牌香烟，内有塑料袋包装的白色晶体可疑物。
8、北京市公安局丰台分局出具的扣押决定书、扣押清单：证实扣押无主塑料袋包装白色晶体1袋。
孟津县公安局扣押决定书：证实扣押冯凯的疑似冰毒一小塑料包（1克左右），特征为无色不规则颗粒状物。
9、北京市公安局收缴物品清单二份：证实收缴甲基苯丙胺59.65克（含量64.9%）；收缴冯凯的甲基苯丙胺0.86克。
10、北京市公安局丰台分局成寿寺派出所2013年3月12日出具的现场检测报告书：证实通过胶体金法对冯凯的检测样本进行现场检测，结果呈阴性。
11、北京市公安局丰台分局对冯凯、陈星的建设银行卡人民币账户信息及交易明细查询：冯凯的卡号为×××，陈星的卡号为×××。2012年12月29日，冯凯的账户收到ATM机存款共13笔，金额共63676.57元，其中南菜园储蓄所11笔，共53727.82元；马连道支行2笔，共9948.75元。当日冯凯的账户现金支取及ATM取款共4笔，共取走61100元。2013年1月3日，陈星的账户转账支取5万元，冯凯的账户转账存入5万元，冯凯的账户当日ATM机取款19000元。2013年1月4日、5日、6日，冯凯的账户ATM机取款共27800元
12、北京市公安局丰台分局预审大队出具的工作记录：民警查询冯凯建设银行账户（×××）交易记录，2012年12月29日在西城区白纸坊桥西侧南菜园储蓄所经ATM机存款92633.3元（扣除手续费后）。民警调取监控录像，显示2012年12月29日12时53分，陈星进入该储蓄所，在ATM机上多次操作为冯凯账户内存款。建设银行答复为我局将视频刻盘后通知办案民警。
13、北京市公安局丰台分局民警调取的陈星2012年12月29日在建设银行南菜园储蓄所、马连道支行所属ATM机存款监控录像。
14、孟津县公安局城关派出所出具的抓获证明、北京市公安局丰台分局成寿寺派出所出具的到案经过：2013年1月8日19时许，丰台分局禁毒中队会同六里桥派出所在丰台区方庄GOGO新时代小区3号楼下，将涉嫌非法持有毒品59.65克的两名嫌疑人抓获。后经询问，该二人供述其毒品系冯凯所提供。2013年3月3日22时许，城关派出所接县局“110”指挥中心下发红色预警信息称，在孟津县城关镇小浪底路金阳商务宾馆发现网上逃犯冯凯，城关派出所民警迅速赶往该宾馆202房间将冯凯抓获，并当场从冯凯身上查获疑似冰毒物品一小包（0.7克左右）。
15、本院（2013）丰刑初字第1105号刑事判决书：证实案犯马×因犯运输毒品罪，于2013年5月15日被判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。
17、被告人冯凯的常住人口基本信息：证实冯凯的自然情况。
以上证据经当庭质证，足以证实被告人冯凯贩卖毒品的犯罪事实，本院予以确认。
本院认为，被告人冯凯无视国家法律，向他人贩卖甲基苯丙胺50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。北京市丰台区人民检察院指控被告人冯凯犯贩卖毒品罪的事实清楚、证据确实充分、罪名成立；关于判处有期徒刑十五年的量刑建议于法有据，本院予以采纳。被告人冯凯的辩解及辩护人关于指控冯凯贩卖毒品事实不清、证据不足的辩护意见，在案证据证实：另案被告人陈星、案犯马×在交易毒品时被当场抓获，当场起获甲基苯丙胺59.65克，二人分别供认起获的毒品系陈星向冯凯购买，冯凯指使马×将毒品送至陈星处，陈星、马×且分别准确辨认并确定本案贩毒嫌疑人为冯凯；陈星供认其案发前分两次向冯凯支付了10万余元的费用，与陈星、冯凯银行账户资金往来信息相符，能够相互印证，形成完整的证据链，故被告人相关辩解及辩护人相关辩护意见，本院不予采信。因本案涉及的毒品已被公安机关处理，公诉机关当庭出示的毒品照片、扣押决定书、扣押清单及收缴清单，程序合法、内容真实，可以作为定案的依据。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十九条、第五十五条第一款、第五十六条第一款及第六十一条之规定，判决如下：
被告人冯凯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月3日起至2028年3月2日止。）
如不服本判决，可于接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向北京市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 王 芳
人民陪审员 欧裕法
人民陪审员 秦 方
二〇一三年十二月十三日
书 记 员 田欣然