吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）吉中民再终字第40号
上诉人（原审原告）：陈树君，女，1952年6月22日生，汉族，吉林东坤律师事务所律师，住吉林市丰满区。
被上诉人（原审被告）：吉林市吉轻实业有限公司，住所地吉林市。
法定代表人：杨玉民，董事长。
上诉人陈树君因与被上诉人吉林市吉轻实业有限公司（简称吉轻公司）劳动保险纠纷一案，本院作出（2007）吉中民一终字第417号民事判决，已经发生法律效力。陈树君不服，向本院申请再审，本院于2007年9月23日作出驳回申请再审通知书。陈树君仍不服，向检察机关申诉，吉林省人民检察院于2010年4月13日作出吉检民二民抗字（2010）14号民事抗诉书，向吉林省高级人民法院提出抗诉。吉林省高级人民法院于2010年5月25日作出（2010）吉民抗字第29号民事裁定，提审本案，并于2012年11月15日作出（2012）吉民提字第98号民事裁定，撤销本院（2007）吉中民一终字第417号民事判决及吉林市丰满区人民法院（2007）吉丰民一初字第121号民事判决，本案发回吉林市丰满区人民法院重审。吉林市丰满区人民法院于2013年8月27日作出（2012）吉丰民再初字第2号民事判决。陈树君不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。陈树君到庭参加诉讼。吉轻公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
陈树君在原审时诉称：我与杨继成系夫妻关系。杨继成于2006年8月2日因残胃癌晚期去世。杨继成在部队服役时因公负伤，回到地方工作后旧伤复发，被民政部门评为一等革命残废军人，现行等级为三级。原工作单位于1980年为其视同工伤办理了正式退休手续。退休后始终享受工伤待遇。杨继成的伤残部位有两处：一为脑外伤综合症，二为胃切除。术后三十余年，吻合口部位发生癌变。2005年12月2日住院后做了残胃癌切除手术，2006年4月8日癌症转移复发再次手术，2006年7月14日病危住院，因残胃癌晚期转移扩散，呼吸衰竭，2006年8月2日病逝。医学上解释残胃癌的发病与胃切除手术有直接关系。现要求吉轻公司支付：一、杨继成旧伤复发治疗期间的伙食补助费3391.50元；二、杨继成旧伤复发治疗期间的护理费14535元（按照工伤管理条例第三十三条计算，153元／天×95天）；三、杨继成因工死亡的丧葬补助金19967元（按照工伤管理条例第三十九条第一款计算）；四、杨继成因工死亡的一次性工亡补助金491300元（按照工伤管理条例的三十九条第三款计算，全国标准是24565元／年）；五、吉轻实业公司承担本案仲裁费330元；六、吉轻实业公司承担本案诉讼费。吉轻公司未进行答辩。
原判决认定：陈树君与杨继成系夫妻关系。杨继成1969年12月参军入伍，在部队服兵役期间因公负伤，被评为二等乙级，伤残部位脑震荡、头部外伤、胃切除。1972年复员分配到吉林市轴瓦厂（吉林轻型车厂）。因丧失劳动能力，1980年9月办理退休，月基本养老金641.55元，按月享受16元的伤残抚恤金。2005年6月经民政部门复查定为伤残等级三级，并取得革命伤残军人证。杨继成因伤复发，先后于2005年12月2日，2006年2月14日、3月29日、7月14日四次95天分别在吉林市中心医院、吉林市医院、北华大学附属医院住院治疗。《出院病情介绍》载明：“该患30余年前做胃大部分切除术，现残胃吻合处癌变，确诊为残胃癌，直接原因是30年前行胃大部分切除术”，2006年8月2日因残胃癌死亡。同年9月18日，陈树君在吉林市社会保险公司一次性领取了丧葬费400元、遗属抚恤金6415.50元，合计6815.50元。2006年12月17日吉林市丰满区民政局根据《军人抚恤优待条例》的规定，给陈树君发放一次性抚恤金38220元。因杨继成死亡后待遇问题，陈树君于2006年11月24日提起劳动仲裁，吉林市劳动争议仲裁委员会于2007年2月25日作出吉市劳仲字（2006）507号《劳动争议裁决书》。该裁决书裁决如下：一、吉轻公司支付陈树君下列各项赔偿费用：丧葬补助金7450.98元、住院期间的伙食补助费1785元、护理费465元，合计9700.98元；二、陈树君其他请求不予支持。陈树君不服，提起诉讼。另查明，2002年5月15日，中国第一汽车集团公司、吉林市人民政府、中国第一汽车集团公司吉林轻型车厂、吉林市国有资产经营有限责任公司签订《股权和资产转让协议》，将中国第一汽车集团公司吉林轻型车厂所属的一汽吉林轻型车厂实业开发有限公司等七户企业全部股权和净资产有偿转让给吉林市国有资产经营有限责任公司；七户企业及社会事业的现有离退休人员原养老保险待遇不变，养老金的社会统筹部分由乙方社保公司按划转前一汽标准负责发放，非统筹部分由七户企业及社会事业的接收单位按划转前标准负责发放，人员划转以2001年12月31日为基准。2005年11月25日吉林市吉轻实业开发有限公司进行企业改制，原为国有独资企业，改制为有限公司，企业性质进行了变更，并将企业名称变更为吉林市吉轻实业有限公司，改制后的企业承担原企业全部债权债务。
原判决认为：对陈树君诉讼请求合理的部分予以支持。劳动部在1996年10月1日发布的《企业职工工伤保险试行办法》第二十二条中规定（该条例在2007年10月30日废止），职工因工致残被鉴定为一级至四级的，应当退出生产、工作岗位、终止与企业的劳动关系，发给工伤伤残抚恤证件，并享受按月发放伤残抚恤金的待遇；第二十五条规定职工因工死亡，应享受丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金待遇。一次性工亡补助金发放标准为本省上年度职工平均工资四十八个月至六十个月的金额。符合第二十二条规定享受伤残抚恤金期间死亡的，一次性工亡补助金按全额标准的百分之五十发放；第二十七条规定，领取伤残抚恤金的职工和因工死亡职工遗属，本人自愿一次性领取待遇的，可一次性计发有关待遇并终止工伤保险关系；第六十条规定，本办法所称因工死亡，包括工伤旧病复发死亡。同时根据吉林市人民政府关于《吉林市实施工伤保险条例办法》第二十九条的规定，应按统筹地上年度在岗职工60个月的月平均工资给付工亡职工一次性补助金。本案中原告所提起的四项诉讼请求中，对第一项杨继成旧病复发治疗期间的伙食补助费3391.5元的诉讼请求应予支持；第二项杨继成旧病复发治疗期间的护理费的诉讼请求应予支持，但金额应为5362.45元（56.45元×95天）；第三项对杨继成因工死亡的丧葬补助金的诉讼请求应予支持，因杨继成在2006年8月已经死亡，所以应按照统筹地上年度在岗职工平均工资给付，吉林省吉林市2005年度职工平均工资为每月1241.83元，本案的丧葬补助金应为7450.98元（1241.83元×6个月）；第四项杨继成因工死亡的一次性工亡补助金，因其在1980年办理退休手续后，始终享受工伤待遇，每月享受16元伤残抚恤金，杨继成死亡后，其遗属于2006年9月18日在吉林市社会保险局领取一次性伤残抚恤金6415元。根据《企业职工工伤保险试行办法》第二十二条享受伤残抚恤金期间死亡的，一次性工亡补助金按全额标准的百分之五十发放，因此应支持原告一次性工亡补助金30个月，金额为37254.90元（1241.83元×30个月）。因本案是再审发回重审的案件，在法律适用上，实体法适用原生效裁判作出时的法律，对陈树君要求按照新的《工伤保险条例》及依据新的赔偿标准计算丧葬费及一次性工亡补助金的请求不予支持。
该判决主文：一、吉轻公司给付陈树君杨继成旧病复发治疗期间的伙食补助费3391.50元；二、吉轻公司给付陈树君杨继成旧病复发治疗期间护理费5362.45元；三、吉轻公司给付陈树君杨继成因工死亡的丧葬补助金7450.98元；四、吉轻公司给付陈树君杨继成因工死亡的一次性工亡补助金37254.90元。五、以上四项均于判决生效后10日内给付完毕。案件受理费200元、其他诉讼费100元，仲裁费330元，由吉轻公司负担。
原审判决后，陈树君不服，向本院提出上诉称：请求支持其诉讼请求，本案为2006年的工伤保险案件，经再审杨继成工伤旧伤复发死亡的事实基本查明，但一审法院适用法律错误，应适用《工伤保险条例》的相关规定，支持我的诉讼请求。吉轻公司未到庭答辩。
本院审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，关于陈树君要求按照2012年全国人均可支配收入24565元的标准支持其一次性工亡补助金491300元及丧葬补助金19967元的请求。因《企业职工工伤保险试行办法》对于一次性工亡补助金和丧葬补助金的标准的表述为本省、自治区、直辖市上年度职工月平均工资，杨继成于2006年8月2日死亡，其上一年度应为2005年，2005年度吉林省职工平均工资为每月1200.75元。原审已按照高于吉林省标准的2005年度吉林市职工平均工资1241.83元的标准支持其30个月的工亡补助金37254.90元及6个月丧葬补助金7450.98元，故陈树君的该项上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持。
需要说明的是《工伤保险条例》于2004年1月1日已经施行，其已经对于因工死亡的情形作出了明确规定，《企业职工工伤保险试行办法》中关于因工死亡的规定应不再适用。《工伤保险条例》第三十七条第二款、第三款规定：“伤残职工在停工留薪期内因工伤导致死亡的，其直系亲属享受本条第一款规定的待遇。一至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受本条第一款第（一）项、第（二）项规定的待遇。”即一至四级伤残职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属可以享受丧葬费和供养亲属抚恤金。从该条例第三十一条对停工留薪期的表述看（“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付”），停工留薪期只适用于在岗职工，不适用退休职工。本案中，杨继成于1980年9月办理退休，并于2006年8月2日因残胃癌死亡，不能认定杨继成在停工留薪期内死亡。那么按照《工伤保险条例》规定杨继成的直系亲属不能享受一次性工亡补助金的待遇。现原审判决适用《企业职工工伤保险试行办法》已经按照30个月的标准支持了陈树君一次性工亡补助金37254.90元，本着司法人文关怀、最大限度保护劳动者的立场，本院对此予以维持。
综上所述，原审判决结果正确，应予维持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，其他诉讼费100元，由陈树君负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张笑飞
代理审判员 付婷婷
代理审判员 丛军霞
二〇一四年四月二十五日
代理书记员 李玉娇