山东省泗水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泗民初字第1518号
原告：刘永年，男，1951年1月22日出生，汉族，农民，住泗水县。
原告：刘斌（原告刘永年之子），男，1975年5月11日出生，汉族，农民，住泗水县。
二原告委托代理人（特别授权）：龚方龙，山东泗脉律师事务所律师。
被告：张现武，男，1941年8月2日出生，汉族，农民，住泗水县。
被告：孔祥华（被告张现武女婿），男，1967年7月31日出生，汉族，住济宁市。
二被告委托代理人（特别授权）：张飞（被告张现武之子），男，1981年8月8日出生，汉族，农民，住泗水县。
第三人：刘西奇，男，1959年5月19日出生，汉族，农民，住泗水县。
原告刘永年、刘斌诉被告张现武、孔祥华农业承包合同纠纷一案，原告于2015年9月15日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告刘永年及其二原告委托代理人龚方龙、二被告委托代理人张飞、第三人刘西奇到庭参加诉讼。因本案的审理结果与刘西奇有利害关系，本院在本案的审理过程中，依法追加刘西奇为本案第三人参加诉讼。本案经院长批准延长了审理期限。本案现已审理终结。
原告刘永年、刘斌诉称：2006年，二被告欲在我村327国道附近建木材加工厂，急需承包部分土地。经过多方协调，采用与村民兑换和承包等方式，整合了部分土地。2006年3月份，我采用兑换的方式，用本村东某1.62亩土地兑换了本村刘西奇位于327国道附近的1.83亩土地（四至：北至路，南至张现寅，东至贺某甲，西至刘西功）。我将与刘西奇兑换的1.83亩土地分为南北两段，采用两种方式交付被告使用，其中南段0.83兑换了被告位于村南“十六亩地”的0.8亩土地，北段1亩土地，我承包给了被告，被告每年支付承包费1500元。因被告的木材加工厂已经长期停产，土地闲置。2015年春节前，我告知被告上述土地收回自行耕种，不再收取承包费用和兑换。起初被告同意，后不久又在该土地上栽种树木，现被告拒不返还土地。请求人民法院依法判令二被告立即返还承包土地1.83亩（四至：北至路，南至张现寅，东至贺某甲，西至刘西功），诉讼费由二被告承担。
被告张现武、孔祥华辩称：不同意返还土地，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。理由：2006年在国家政策大力支持农民创业的情况下，二被告决定建木材加工厂一处。经过与孔家铺村时任村支两委协商并经镇政府有关部门批准，选择用孔家铺村村东贺某甲和刘西奇的土地建厂。二原告与被告系亲戚关系，当时原告刘永年受张现武、孔祥华的委托作为中间人协商达成土地转让协议，就是贺某甲、刘西奇自愿在被告每亩每年付1500元转让费的情况下将自己的土地转让给张现武、孔祥华使用。原告刘永年在该土地转让中只是中间人。《土地承包法》第三十条规定：土地承包经营权流转的受让方以互换或转让方式取得土地承包经营权的，必须在依法登记取得土地承包经营权证后，才可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他符合法律和国家政策规定的方式流转。二原告的土地经营权登记是村东某1.62亩土地，并非被告所使用的土地，二原告没有起诉的资格，即不享有诉权。原告所诉被告闲置土地亦非事实。
第三人刘西奇述称：当时是原告刘永年和我互换的口粮地，即刘永年用自己位于刘某的1.62亩口粮地换的我位于村前的1.83亩口粮地，换完后至今我们没有变动过。后来刘永年和张现武产生矛盾，张现武要我和刘永年把地再倒换回来，并威胁起诉我，我害怕就和被告签了合同，合同是我和张某（孔祥华之妻）签的，没有见到孔祥华。我认为我与刘永年的土地转包有效，2015年3月2日与孔祥华签订的合同不是我的真实意思。请求法院依法处理。
经审理本院认定，原告刘永年、刘斌、被告张现武及第三人刘西奇均系泗水县苗馆镇孔家铺村村民，原告刘永年与被告张现武系亲戚关系。二原告承包了村集体位于村东某的土地1.62亩，第三人刘西奇承包了村集体位于村南327国道北的土地1.83亩，该两份土地均为家庭承包方式的口粮地。2006年，被告孔祥华欲在孔家铺村327国道附近建木材加工厂一处，同年3月，原告刘永年遂与第三人刘西奇协商并达成土地承包经营权互换协议，即原告刘永年用位于村东某的1.62亩土地和第三人刘西奇位于村南327国道北1.83亩土地互换。互换后，第三人刘西奇至今耕种位于村东某的1.62亩土地；原告刘永年则将互换后村南327国道北的1.83亩土地分为南北两段，其中北段的1亩以承包的方式给被告孔祥华建木材加工厂使用，被告孔祥华每年支付其承包费1500元，南段的0.83亩与被告张现武位于327国道南“十六亩地”（地名）的0.8亩土地进行了互换（该0.8亩土地系被告张现武的家庭承包方式的口粮地），原告刘永年和被告张现武现各自耕种着互换后的土地。因效益问题被告孔祥华经营的木材加工厂已经停产，原告刘永年于2015年春节前告知二被告收回上述土地，自行耕种，不再收取承包费亦不再互换，被告不同意返还上述土地并在该土地上栽种树木，双方发生争执。
另，2015年3月2日，原、被告因故产生矛盾后第三人刘西奇在被告方的要求下与被告孔祥华签订土地（承包经营权）流转合同一份，其内容为“孔家铺村村民刘西奇自愿将本家口粮地（孔家铺村门前一队一级地）1.83亩东邻贺某乙、西邻刘西功、北邻村前路、南邻张现银地，转让给孔祥华使用，双方协定每亩每年1500元现金，期限到国家动地补完地为止。如一方违约负双倍价值赔偿每年2745元转让方甲方：刘西奇（签字按印）接收方乙方：孔祥华（签字按印）如大队不给补地孔祥华继续承包证明人：张凡省孔家铺村委2015年3月2号”。
二原告要求二被告返还上述1.83亩土地未果，于2015年9月15日诉至本院，要求判令二被告立即返还承包土地1.83亩（四至：北至路，南至张现寅，东至贺某甲，西至刘西功），诉讼费由二被告承担。
上述事实，主要依据庭审调查，原、被告双方的陈述、辩论，第三人的陈述及原告提供的苗馆镇调解委员会“调查笔录”一份，孔家铺村委会出具的“证明”一份，被告提供的“土地流转合同”一份及本院依法所作的实地勘验笔录，予以认定。且均已记录在卷。
本院认为，我国《农村土地承包法》第三十二条规定“通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。”互换和转包均系承包经营权流转的具体方式。2006年3月，二原告用自己承包的1.62亩土地与第三人刘西奇承包的1.83亩互换，本质上系双方对土地承包经营权的互换，二原告与第三人之间已经形成事实上的土地承包经营权互换合同；二原告将1.83亩土地中的0.83亩与被告张现武承包的位于“十六亩地”的0.8亩土地的互换亦系土地承包经营权的互换，双方之间亦形成了事实上的土地承包经营权互换合同；二原告将1.83亩土地中的1亩以承包的方式发包给被告孔祥华，用于建设木材加工厂，本质上系土地承包经营权的转包，双方之间亦形成了事实上的土地承包经营权转包合同。二被告是否返还二原告的1.83亩土地（承包经营权），取决于以上三份合同及第三人刘西奇于2015年3月2日与被告孔祥华签订土地流转合同的效力。
关于二原告与第三人刘西奇之间的土地承包经营权互换合同的效力问题，本院认为，该合同系双方当事人的真实意思表示，没有违反国家法律、法规的强制性规定，亦没有损害国家、集体和其他人的合法权益，属有效合同。即二原告与第三人刘西奇互换承包经营权的行为合法有效。
关于二原告与被告张现武之间的土地承包经营权互换合同的效力问题，本院认为，该合同系双方当事人的真实意思表示，没有违反国家法律、法规的强制性规定，亦没有损害国家、集体和其他人的合法权益，亦属有效合同。即二原告与被告张现武互换承包经营权的行为合法有效。合同双方当事人依法享有对互换后土地的承包经营权，二原告要求被告张现武返还0.83亩土地的诉讼请求于某无据，本院依法不予支持。
关于二原告与被告孔祥华之间的土地承包经营权转包合同的效力问题，本院认为，我国《合同法》第五十二条规定“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”我国《农村土地承包法》第三十三条规定“土地承包经营权流转应当遵循以下原则：…（二）不得改变土地所有权的性质和土地的农业用途；…”而本案二原告转包给被告孔祥华的1亩土地用于了建设木材加工厂，显然改变了该1亩土地的农业用途，违反了上述法律的强制性规定。故二原告与被告孔祥华之间的土地承包经营权转包合同无效，该合同应依法终止履行。二原告要求被告孔祥华返还1亩土地（承包经营权）的诉讼请求，合法有据，本院予以支持。
关于第三人刘西奇于2015年3月2日与被告孔祥华签订的土地流转合同的效力问题，本院认为，该合同虽未履行，但该合同约定标的就是二原告与二被告争议的1.83亩土地的承包经营权，该1.83亩土地的承包经营权已于2006年3月通过互换的方式由第三人刘西奇换给了二原告。第三人刘西奇在没有与二原告解除该地块承包经营权互换合同的情况下与被告孔祥华签订上述土地（承包经营权）流转合同，属无权处分。此时第三人刘西奇对该地块已不享有承包经营权，其处分的系二原告的承包经营权，侵犯了二原告的利益。依据《合同法》第五十二条的规定亦属无效合同，该合同不再履行。
综上，二原告与被告孔祥华之间的土地承包经营权转包合同因改变了土地的农业用途，违反了国家法律的强制性规定而无效，理应依法终止履行。因土地的承包经营权具有时间性，已经履行的2006年至今的承包经营权不能返还，故因合同取得的财产不再返还。二原告与被告张现武0.83亩土地承包经营权的互换合同为有效合同，双方应继续履行。二原告要求被告张现武返还0.83亩土地的诉讼请求于某无据，本院依法不予支持。二被告辩称的原告刘永年在该土地转让中只是中间人及二原告不享有诉权的主张，因二被告未提供证据证明该两项主张，本院对二被告的上述两项主张依法不予支持。故依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（二）项、第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国农村土地承包法》第三十二条、第三十三条第一款第（二）项，《中华人民共和国民法通则》第五条之规定，判决如下：
一、被告孔祥华返还承包的原告刘永年、刘斌的一亩土地（位于泗水县苗馆镇孔家铺村村南327国道北，建设木材加工厂所用），由被告孔祥华于本判决发生法律效力后十五日内自行清除地上附属物后交付。
二、驳回原告刘永年、刘斌的其他诉讼请求。
案件受理费100元，由被告孔祥华承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 王世华
审 判 员 徐庆慧
人民陪审员 邵长新
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 席福丽