辽宁省盘锦市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）盘中行终字第00030号
上诉人（原审原告）贾平，女，1984年4月1日出生，汉族，山东省烟台市人，吉林省通化市长龙药业科员，住所地吉林省通化市辉南县。
委托代理人贾忠利，辽宁泰来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）盘锦市人力资源和社会保障局，机关住所地盘锦市兴隆台区惠宾大街106号。
法定代表人老颜武，系该局局长。
委托代理人王方皓，辽宁辽河律师事务所律师。
原审第三人辽河石油勘探局筑路工程公司，住所地盘锦市兴隆台区于楼街。
负责人王金玲，该公司经理。
委托代理人李国庆，辽宁石油勘探局筑路工程公司干部。
委托代理人郭秀岩，辽宁泰来律师事务所律师。
上诉人贾平诉被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局社会保障行政确认一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2014）兴行初字第00041号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月5日公开开庭审理了本案。上诉人贾平及委托代理人贾忠利、被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局的委托代理人王方皓、原审第三人辽宁石油勘探局筑路工程公司的委托代理人李国庆、郭秀岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院认定的事实，原告贾平与贾福春系父女关系。贾福春系第三人辽河石油勘探局筑路工程公司保安人员，负责2013年12月下半月夜班值守，每天的工作时间为下午五点三十分至次日早七点三十分，主要工作职责是：1、负责维持公司院内及周边秩序，保证六岗出入口安全畅通。2、负责查验大件物品，检查合格后方可放行。3、巡查所辖区域内的情况。4、负责巡查车辆及车场设施情况，做好车况记录。5、做好当值期间的各项情况记录工作。6、负责巡查各楼层、留意治安消防情况。7、负责办公楼的治安保卫工作和外来人员的登记工作。2013年12月10日左右，因贾福春有事，与值班同事张某某协商由其替他上夜班。12月16日、17日两日的夜班均由贾福春在上下班的时间段按时到脸部扫描仪处扫描报到，实际由张某某替贾福春值夜班。2013年12月18日9时许，贾福春在筑路公司供应站院里的蓄水池内落水，并大声呼救，9时30分众人将其打捞上岸，经抢救无效死亡。2014年1月20日原告贾平向被告盘锦市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。被告受理后，经调查，根据《工伤保险条例》第十四条、第十五条的规定，认定贾福春的死亡不属于且不视同工伤，于同年6月16日作出盘人社非工伤认定﹤2014﹥003号非工伤认定决定书。原告贾平不服诉至法院。
原审法院认为，依据《工伤保险条例》第五条第二款的规定，被告盘锦市人力资源和社会保障局具有作出工伤认定的职权。本案原告贾平认为，贾福春作为更夫，发现院内的防护设施出现破损，利用休息时间使用维修工具进行维护，在维护过程中不慎掉入消防池溺水死亡，贾福春系在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害而死亡，应当属于工伤。根据《工伤保险条例》第十四条第（二）项的规定“工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的，应当认定为工伤”。收尾性工作，应当是职工为完成工作所作的准备或后续事务。贾福春系辽河石油勘探局筑路工程公司保安人员，12月16日、17日未上夜班，12月18日9时落入单位水池，并非在工作时间因履行工作职责或其工作完成的后续性事务而溺水死亡，原告提出贾福春因收尾性工作溺水死亡的主张，证据不足，依法不予采信。原告提出被告作出非工伤认定超过法定时间属违反法定程序的主张，因被告作出认定后并未实际影响原告主张权利，故被告的行为属程序瑕疵。综上，原告贾平的请求，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决驳回原告贾平请求撤销被告盘锦市人力资源和社会保障局2014年6月16日作出的盘人社非工伤认定〈2014〉003号非工伤认定决定书的诉讼请求。
一审宣判后，贾平不服，提出上诉。请求撤销盘锦市兴隆台区人民法院（2014）兴行初字第00041号行政判决，撤销被上诉人盘人社非工伤认定（2014）第3号非工伤认定决定并判令被上诉人重新对贾福春工伤一案作出结论。其理由是：一、原审判决认定事实错误。原审法院不采纳上诉人提供的证据导致对事实认定的错误。二、原审适用法律错误。应当适用符合撤销被上诉人的非工伤认定决定的法律。
被上诉人提供了答辩状，并在庭审中辩称，死者贾福春的死是在非工作时间，因非工作原因导致溺水死亡的结果，不应当认定为工伤。原审第三人未提供答辩状，但在庭审中辩称，一审判决事实清楚，适用法律正确，在一审期间提供的证据能够证明死者不是在工作中发生的事故，被上诉人对死者作出的非工伤认定正确。
被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局在一审期间向原审法院提供的证据：1、辽宁省辽河公安局于东派出所作出的贾福春调查报告。证明了贾福春的死亡经过以及贾福春与张某某换班的事实。2、被告询问马某的笔录。证明贾福春的工作时间是在傍晚五点半到第二天的早上七点半，在被告单位没有安排贾福春工作时间之外从事其他工作的前提下，贾福春的死亡非因工作原因。3、筑路工程公司保安人员的职责。证明保安员的职责规定的内容中作为保安员的贾福春没有维修、维护车场设施的职责，所以贾福春死亡时不远处的工具与工作无关。4、贾福春死亡地点的栅栏照片。证明栅栏并非单位设置，维修栅栏与工作职责无关。
上诉人贾平在一审期间向原审法院提交的证据：
1、照片6张。证明贾福春死亡现场的真实情况即栅栏维修痕迹。说明贾福春死亡前从事着与其工作有关的事务。
2、原告律师对证人马某的调查笔录。证明贾福春死亡的地点是工作范围内，贾福春作为保安员有权利和义务保护和简单修缮院内设施，贾福春的死亡与从事的工作有关。
原审第三人在一审期间未向原审法院提供证据。
二审期间，上诉人向二审法院提出证人张某某出庭作证。被上诉人、原审第三人均未向二审法院提交证据。
上述证据均在卷宗佐证。本院查证属实。
经审查，本院认定，原审法院对原审被告提供的证据1、2认定正确，本院予以确认。对证据3、4，因为有原告提供的证人马某的证人证言，无法排除修栅栏不是当班更夫的职责，以此推定该行为与工作无关的事实，不能证明死者贾福春是否因工作原因而溺水死亡，对原审法院以该证据作为与工作无关的证据加以确认不予认定。原审法院对原审原告提供的证据1、2认定具有真实性，与本案有关联性正确，但认定不能足以证明贾福春因工作原因受到事故伤害不予采信，因有马某的证言，不能排除因工作原因受到伤害，原审对该证据不予采信不当。二审期间上诉人向二审法院提供的证人，因其在一审中没能出庭作证，其不出庭作证的原因不符合法律规定，该证人证言不能视为新证据，不予采信。
本院依据有效证据认定如下事实：
上诉人贾平的父亲贾福春系原审第三人辽河石油勘探局筑路工程公司保安人员，与更夫张某某负责原审第三人所属的原供应站的夜班值守，二人分工是张某某负责上半月的夜班值守，贾福春负责下半月的夜班值守，工作时间为下午五点三十分至次日早七点三十分。2013年12月的下半月，因贾福春有事，由张某某替他上夜班。2013年12月18日9时许，贾福春在筑路公司原供应站院里的蓄水池内落水，9时30分左右众人将其打捞上岸，经抢救无效死亡。2014年1月20日上诉人贾平向被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，被上诉人于6月16日作出盘人社非工伤认定（2014）003号非工伤认定决定。
本院认为，依据《工伤保险条例》第五条第二款的规定，被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局具有作出工伤认定的职权。上诉人贾平主张贾福春作为更夫，发现院内的防护设施出现破损后进行维护，在维护过程中不慎掉入消防池溺水死亡，贾福春系在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害而死亡，应当认定工伤。原审第三人主张死者贾福春不是在工作时间，因非工作原因导致溺水死亡，不应当认定工伤。关于是否应当认定工伤，行政程序中上诉人提交了现场照片和原审第三人筑路公司保安队队长马某的证人证言，原审第三人提交了贾福春溺水死亡事件调查报告、筑路公司职责及情况说明、栅栏照片，被上诉人采纳了原审第三人的证据，结合其询问马某的笔录，认为死者贾福春溺水死亡是在非工作时间因非工作原因导致死亡。
关于事故发生时间是否是死者的工作时间。通过对上诉人、原审第三人提供的证据分析，无法确认是否是工作时间。原审第三人提供的证人张某某、范某某及被上诉人对马某的调查笔录，证明的夜班更夫第二天下班时间是早上7点半左右，属于常规状态下上、下班时间，在事故发生当天的时间段死者是否已经下班，卷宗并没有证据证明，也就无法排除事发时死者是否当班的事实。
关于是否是因为工作原因导致溺水死亡结果。上诉人提供的马某的调查笔录能证明事发当天死者不确定是干私活，院内东南角栅栏出现的缺口应当由当班更夫进行维修的事实，且原审第三人当庭陈述也不能确定死者是在干私活，该证据及当庭陈述与原审第三人提供的公司职责和情况说明两份证据对比，依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十三条规定的优势证据规则，上诉人提供证据的证明力明显占优势。《工伤保险条例》第九条第二款规定，职工或者近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。本案用人单位的举证没有达到优势证据证明标准，被上诉人据此对死者贾福春作出非工伤认定决定属证据不足。原审法院认定被上诉人作出工伤认定超出法定期限属程序瑕疵正确，认定上诉人请求缺乏事实依据和法律依据不当。上诉人的上诉理由应当支持。故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条（二）项1目、第六十一条（三）项规定，判决如下：
一、撤销盘锦市兴隆台区人民法院（2014）兴行初字第00041号行政判决；
二、撤销被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局作出的盘人社非工伤认定（2014）003号非工伤认定决定；
三、责令被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局在法定期限内重新作出工伤行政确认。
一、二审案件受理费各50元，由被上诉人盘锦市人力资源和社会保障局承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王玉荣
审 判 员 张凤平
代理审判员 乔 雪
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 杨皓博