四川省郫县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成郫民初字第730号
原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司。。
法定代表人：WongChiMun，该公司董事长。
委托代理人韩文刚，四川时代经纬律师事务所律师，系特别授权。
被告（原告）谯超，男，1980年9月8日出生，。
委托代理人丁庆林，四川君盛律师事务所律师，系特别授权。
原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司（以下简称清洋公司）与被告（原告）谯超劳动争议一案，本院于2014年2月26日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员徐晓莉于2014年3月28日、6月11日公开开庭进行了审理，原告（被告）清洋公司委托代理人韩文刚、被告（原告）谯超的委托代理人丁庆林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（被告）清洋公司诉辩称，清洋公司与谯超于2012年1月21日签署无固定期限的《劳动合同》，该合同约定谯超适用标准工作制度，每月工资1050元。2013年9月12日，谯超向清洋公司邮寄了《被迫辞职通知书》，解除了与清洋公司的劳动合同。因清洋公司不存在该通知书中所载克扣工资、解除销售职务等所列情形，应当属于谯超自愿主动辞职，清洋公司不需要向其支付经济补偿金、未休年休假工资、2013年7月1日至9月12日的差额工资。郫县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）错误将清洋公司给谯超发放的佣金认定为工资，在清洋公司未年终结算的情况下错误裁决其支付谯超节余费用，在谯超没有提供证据的情况下错误裁决其返还谯超风险金。因此，清洋公司不服相应裁决，于2014年2月26日诉至人民法院，请求判决：清洋公司不为谯超补买2005年7月至2006年6月的社会保险、不为谯超补足2006年7月至2013年9月的社会保险、不支付谯超违法解除劳动合同的赔偿金118710元、不支付谯超经济补偿84086元、不支付谯超未休年休假工资47757元、不支付谯超2013年7月至9月的差额工资24731元、不支付谯超费用结余22500元、不支付谯超风险金5000元。
被告（原告）谯超诉辩称，其于2005年6月29日入职清洋公司，并担任销售经理，但清洋公司至2006年7月才开始为其购买社会保险，且至2013年9月清洋公司未足额为其购买社会保险。同时，工作期间，清洋公司未为其安排年休假，其应享受年休假工资。2013年8月5日清洋公司单方面通知客户，调整了谯超的工作岗位，停止了谯超的工作，违法解除了与谯超的劳动合同。谯超多次要求清洋公司继续履行合同，恢复其工作，均被清洋公司拒绝。谯超被迫于2013年9月12日向清洋公司辞职，并要求清洋公司支付相关报酬及费用，但被清洋公司拒绝。谯超依法向仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出了裁决，但其对相应仲裁内容不服，遂诉至人民法院，请求判决：清洋公司为谯超补买2005年7月至2006年6月的社会保险、为谯超补足2006年7月至2013年9月的社会保险、支付谯超违法解除劳动合同的赔偿金118710元、支付谯超经济补偿84086元、支付谯超未休年休假工资47757元、支付谯超2013年7月至9月的差额工资24731元、支付谯超费用结余22500元、支付谯超风险金5000元、为谯超出具解除劳动合同的证明。
经审理查明，谯超入职清洋公司后，清洋公司于2006年7月起为谯超办理社会保险。清洋公司与谯超于2012年1月21日签订无固定期限劳动合同，约定谯超的工作岗位为业务部销售经理，适用标准工时制，月工资1050元。2012年7月1日至2013年6月30日，清洋公司适用《营销考核制度》对销售人员进行考核，谯超对此制度没有异议。该制度对佣金、月奖罚、年终奖励等作了详细规定，其中4.4.2条载明“年终核算后，费用若有节余，节余费用的50%可作为奖励发放给相应业务单元”；6.1条规定“计佣金业务人员：从计算佣金之月起由财务代扣5000元作为风险金，由公司代为保管，此款按公司规定返还。”
上述制度到期前，清洋公司拟定了《FY14销售佣金协议》，以电子邮件的方式发送给谯超，要求其在2013年8月15日前对其进行签署确认。谯超对协议中有关调整佣金发放方式等内容提出了异议，其与清洋公司就相关分歧未能达成一致意见，谯超因此一直未签署上述协议。清洋公司以电子邮件的方式发送了《通知书》，其载明清洋公司原《营销考核制度》已无效，要求谯超于2013年8月6日上午将相关业务工作转交唐某某。2013年8月7日，清洋公司以电子邮件的方式向谯超发送了《关于上班考勤事宜》，要求谯超即日起上正常行政班（8：30—17：30）。清洋公司从2013年7月起停止发放谯超的佣金，并于2013年8月5日将通知谯超负责的客户有关人员调整的事宜。
2013年7月18日，谯超按照2012年7月1日至2013年6月30日的《营销考核制度》中4.4.2的规定，申请发放其2013财年结余费用22500元（其所在业务单元该财年结余费用45002.72元）。清洋公司财务部门于2013年7月19日对上述申请签字并盖章确认，但清洋公司未支付该款。
2013年9月12日，谯超以清洋公司未足额为其缴纳社会保险费、未及时足额支付工资及提成、违法单方调整其劳动岗位等为由，主动向清洋公司解除了劳动合同，并向清洋公司邮寄了《被迫辞职通知书》。
2013年12月4日，谯超向仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：清洋公司为谯超补买2005年7月至2006年6月的社会保险、为谯超补足2006年7月至2013年9月的社会保险、支付谯超违法解除劳动合同的赔偿金118710元、支付谯超经济补偿84086元、支付谯超未休年休假工资47757元、支付谯超2013年7月至9月的差额工资24731元、支付谯超费用结余22500元、支付谯超风险金5000元、为谯超出具解除劳动合同的证明。仲裁委员会于2014年1月29日裁决：清洋公司支付谯超解除劳动合同的经济补偿金57331.80元、2012年未休年休假工资1819.20元、2013年7月1日至9月12日的工资16743.30元（其中谯超承担的社会保险个人缴费部分应从工资中作相应扣除）、费用节余22500元、风险金5000元，驳回谯超的其他仲裁请求。收到相应裁决书后，清洋公司与谯超均不服相应仲裁裁决，在法定期限内向本院提起了诉讼。
谯超提供的工资表及银行交易明细载明谯超用于发放工资的账户于2005年7月14日开户，但其仅提供了2010年8月5至2011年4月25日、2012年7月1日至2013年6月21日期间的交易明细；清洋公司提供了2010年至2013年9月的工资表，其中2012年9月至2013年6月的工资表与谯超提供的银行交易明细及工资表相一致；对谯超提供了银行交易明细的月工资以相应明细为准、未提供银行交易明细年终奖以谯超提供的汇总表为准以及月工资以清洋公司提供的明细为准加以计算，谯超2010年的月平均工资为5300元{（1月1563＋2月1760＋3月1760＋4月1760＋5月1760＋6月1760＋7月4705＋8月5260＋9月5805＋10月9560＋11月11545＋12月16365）÷12}、2011年的月平均工资为5057元{（1月8090＋2月6785＋3月6875＋4月1960＋5月1960＋6月1960＋7月1960＋8月2160＋9月2160＋10月2160＋11月2160＋12月2160＋年终奖20293）÷12}、2012年月平均工资为5987元（1月2260＋2月2260＋3月2260＋4月2260＋5月2260＋6月7855＋7月10285＋8月6675＋9月9895＋10月8735＋11月8195＋12月8180＋12×每月已扣伙食费60）÷12}、调整业务前12个月正常发放工资的平均工资为9136元{（2012年7月10285＋8月6675＋9月9895＋10月8735＋11月8195＋12月8180＋2013年1月7125＋2月6310＋3月10515＋4月13430＋5月10555＋6月9010）＋12×每月已扣伙食费60）÷12}。清洋公司已发放谯超2013年7月工资2700元，并为谯超购买了2013年7月至9月的社会保险。
诉讼中，谯超陈述其入职清洋公司的时间为2005年6月29日，清洋公司对此口头予以否认，陈述其入职时间为该公司开始为其购买社会保险的时间即2006年7月1日；谯超陈述清洋公司在其入职不久后，在其工资中分期扣押了风险金共计5000元，该公司未向其出具扣押凭条，清洋公司对此口头予以否认；清洋公司陈述谯超在2013年7月至9月存在旷工的行为，其中7月3日和4日的旷工行为，该公司作为其年休假进行了处理，并向谯超发放了两日的工资，谯超则表示清洋公司上述有关旷工及作年休假处理的陈述不属实，且自其在清洋公司上班以来，清洋公司从未安排其休过年休假。
以上事实，有清洋公司提供的清洋公司的营业执照、谯超的身份证、工资表（2010年1月至2012年12月）、2012年9月至2013年9月工资明细、《销售人员变更通知书》5份，谯超提供的社保详单、《营销考核制度》2份、《通知书》6份（电子邮件）、2013财年费用节余部分发放的申请、工资表（2012年1月至2013年5月）、银行交易明细（2010年8月5至2011年4月25日、2012年7月1日至2013年6月21日）、年终奖汇总、佣金计算表、仲裁庭审笔录，清洋公司和谯超均提供的仲裁裁决书、送达回执、劳动合同，以及清洋公司和谯超的当庭陈述等加以证实，足以认定。清洋公司提供的春节放假通知和值班安排表是其单方制作，且该公司未提供其他证据来佐证该通知的存在，导致该通知和安排表的真实性无法核实，本院对此通知书和安排表不予采纳；清洋公司提供的考勤记录，因谯超是销售人员，其工作性质决定了其作息时间有别于行政班，仅以考勤记录不足以证明谯超存在旷工、请假或休假的情形，本院对此记录不予采纳；清洋公司提供了谯超的负责的五个单位的往来对帐单，因谯超所负责的业务单位有数十个，该公司仅提供了部分单位的业务，不足以反映谯超所负责单位的业绩情况，本院对此证据不予采信；清洋公司提供了2012年1月的会计凭证，用于证明谯超向其借支备用金4000元，应当在本案中的相应款项中予以抵扣，但清洋公司未提供2012年2月以后至谯超离职期间完整的会计凭证，导致此笔备用金是否已作冲账处理无法查明，本院对清洋公司的拟证观点不予采纳。
本院认为，本案争议的焦点为：一、谯超的入职时间；二、谯超2013年7月至9月的工作时间；三、清洋公司是否足额支付谯超2013年7月至9月的工资；四、清洋公司是否安排谯超休了年休假；五、清洋公司是否向谯超支付解除劳动关系的经济补偿；六、谯超主动离职清洋公司是否应支付违法解除劳动合同的赔偿金；七、清洋公司是否向谯超支付费用结余；八、清洋公司是否应返还谯超风险金；九、清洋公司是否向谯超补办及补足社会保险费；十、清洋公司是否应向谯超出具解除劳动合同的证明。
一、谯超的入职时间。《最高人民法院善于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，谯超表示其入职清洋公司的时间为2005年6月29日，清洋公司则表示其入职本公司的时间应以清洋公司开始为其购买社会保险的时间即2006年7月为准。因其入职的相关资料掌握在单位，清洋公司在不提供任何相关资料的情况下，仅以单方陈述不能否认谯超主张的入职时间，清洋公司应承担举证不能的后果。清洋公司简单以其开始为谯超购买社会保险的时间作为谯超入职时间的意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上理由，谯超的入职时间应当认定为2005年6月29日。
二、谯超2013年7月至9月的工作时间。清洋公司认为谯超在2013年7月旷工2日，该公司作为其年休假进行了处理，系其单方陈述，无证据佐证，且谯超对此不予认可，同时因谯超系销售人员，其作息方式与行政班区别很大，仅打卡记录无法证明谯超的出勤情况。因此，本院确认谯超2013年7月和8月全勤工作，2013年9月正常工作至离职当天即12日（扣除周末工作日10天）。
三、清洋公司是否足额支付谯超2013年7月至9月的工资。现行劳动合同法第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。本案中，清洋公司在未与劳动者协商一致且无正当理由的情况下，单方将谯超所负责的业务调整由他人负责，且未为其安排新的业务，谯超为此无法正常劳动，导致谯超的收入低于平常水平，此责任在于清洋公司。清洋公司调整谯超工作内容后，该公司应对谯超收入的减少部分予以补足，相应金额为19772元{调整业务前12个月的平均工资为9136元×2个月-
已发放工资2700元＋2013年9月10天的工资4200元（月9136÷21.75天=420元×10天）}。
四、清洋公司是否安排谯超休了年休假。我国现行职工带薪年休假条例规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假；职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；本条例自2008年1月1日起施行。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的收入。”第十一条规定：“计算成本未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算……”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被分割之日起计算……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制……”本案中，清洋公司提供的证据不能证明从2008年自谯超离职的期间，其安排谯超休了年休假，谯超未休年休假2008年为5天、2009年为5天、2010年为5天、2011年为5天、2012年为5天、2013年为3天{（255天÷365天）×5天}。按照上述规定，清洋公司拖欠谯超未休年休假的工资属于劳动报酬的范畴，至谯超申请仲裁时尚未超过诉讼时效。按照现行民事诉讼法的规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。本案中，因谯超的工资账户于2006年6月15日开户，其与清洋公司均能够向本院提交有关谯超从2008年1月至谯超离职期间的工资发放明细，但两者均未完整提供。在此情况下，应由主张一方即谯超承担举证不能的责任。基于谯超未举证证明其2008年和2009年的月平均工资，其主张2008年和2009年的年休假工资，依据不足，本院不予支持；其主张2010年、2011年、2012年、2013年的年休假工资，相应月平均工资的计算依据为：有银行交易明细及年终奖汇总的以相应明细及汇总为准，没有银行交易明细及相应汇总的以清洋公司提供的工资明细为准，经计算，相应年休假工资为10040元{2010年2440元（月5300元÷21.75天×5天×200%）＋2011年2330元（月5070元÷21.75天×5天×200%）、2012年2750元（月5987元÷21.75天×5天×200%）、2013年2520元（月9136元÷21.75天×3天×200%）}。
五、清洋公司是否向谯超支付解除劳动关系的经济补偿。关于解除劳动合同的经济补偿的问题。现行《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的……”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……”第九十八条规定：“本法自2008年1月1日起施行。”本案中，谯超于2005年6月29日起在清洋公司工作，双方约定谯超的工作岗位为业务部销售经理，清洋公司未与谯超协商一致的情况下，单方通知其另有工作安排，且未按照劳动合同约定向其提供劳动条件，也未及时足额向其支付劳动报酬，谯超因此于2013年9月12日解除与清洋公司的劳动合同。《中华人民共和国劳动法》第二十八条规定，经劳动合同当事人协商一致解除劳动合同的、用人单位依法提前30日通知劳动解除劳动合同的、用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难依法裁员的，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。该法第一百零七条规定，本法自1995年1月1日起施行。同时依照劳部发（1994）481号《违反和解除劳动合同的经济补偿的办法》的相关规定，原告谯超单方解除劳动合同的，其在2005年6月29日至2007年12月31日期间没有解除劳动关系的经济补偿。综上，清洋公司应支付谯超2008年1月1日起至2013年9月12日期间的解除劳动关系的经济补偿54816元（谯超离职前十二个月平均工资9136元×6个月）。
六、谯超主动离职清洋公司是否应支付违法解除劳动合同的赔偿金。现行劳动合同法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，谯超不服用人单位单方调整工作岗位、未及时足额支付劳动报酬等主动向清洋公司离职，并非清洋公司违法解除或终止劳动合同，清洋公司不应支付谯超相应赔偿金。
七、清洋公司是否向谯超支付费用结余。2012年7月1日至2013年6月30日，清洋公司适用《营销考核制度》对销售人员进行考核，谯超对此制度没有异议。该制度对佣金、月奖罚、年终奖励等作了详细规定，其中4.4.2条载明“年终核算后，费用若有节余，节余费用的50%可作为奖励发放给相应业务单元。”经清洋公司财务部门审核，谯超所在业务单元2013财年45002.72元，应支付谯超费用节余22500元。谯超主张清洋公司应支付此款，有事实依据，本院予以支持。
八、清洋公司是否应返还谯超风险金。《劳动人事争议仲裁办案规则》第十七条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，谯超表示清洋公司在其入职不久，就在其工资中分期扣押了风险金共5000元，但否认该公司出具了扣押凭条。由于相应工资发放明细以及相应工资是否被扣押的证据属于清洋公司掌握管理，清洋公司未提供相应财务记账凭证加以核实，应由其承担举证不能的后果。因此，谯超主张清洋公司返还风险金5000元的请求，于法有据，本院予以支持。
九、清洋公司是否向谯超补办及补足社会保险费。现行劳动法第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳……”本案中，谯超以清洋公司无故不为其缴纳2006年5月至9月、不为其足额缴纳2006年10月至2013年9月的社会保险费为由，要求清洋公司其补办和补缴纳社会保险费的事宜，不属于人民法院的受案范围，本院不作处理。但谯超可以向有关劳动行政部门申请或采取其他途径予以救济。
十、清洋公司是否应向谯超出具解除劳动合同的证明。现行劳动合同法第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。本案中，谯超与清洋公司解除劳动关系后，清洋公司未向其出具解除劳动合同的证明，谯超主张清洋公司为其出具相应证明的请求，有事实和法律依据，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（一）项、第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条、第八十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司应于本判决生效后十日内支付被告（原告）谯超2013年7月1日至9月12日的工资19772元、未休年休假工资10040元、解除劳动关系的经济补偿54816元、2013年费用结余22500元、风险金5000元，以上共计112128元。
二、原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司应于本判决生效后十日内向被告（原告）谯超出具解除劳动合同的书面证明。
三、原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司不支付被告（原告）谯超违法解除劳动关系的赔偿金。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案收取案件受理费20元，由原告（被告）成都清洋宝柏包装有限公司与被告（原告）谯超各负担10元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
审判员 徐晓莉
二〇一四年六月十一日
书记员 杨 爽