上海市闵行区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）闵刑初字第1244号
公诉机关上海市闵行区人民检察院。
被告人孙乙。
辩护人李岗，上海合勤律师事务所律师，由上海市闵行区法律援助中心指派。
被告人高某。
辩护人吴滨、张玉静，上海市通浩律师事务所律师。
上海市闵行区人民检察院以沪闵检诉刑诉（2015）1132号起诉书指控被告人孙乙、高某犯贩卖毒品罪，于2015年5月14日向本院提起公诉。经上海市高级人民法院指定管辖后，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市闵行区人民检察院指派检�员胡志强出庭支持公诉，被告人孙乙及其辩护人李岗、被告人高某及其辩护人吴滨、张玉静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2014年9月24日晚23时许，被告人孙乙经被告人高某联系后，共同至本市杨浦区XX路处，以1，250元（人民币，下同）的价格将1包净重3.49克的甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给由被告人高某联系来的购毒人员孙甲，孙甲将部分毒资计1，000元交付高某。当晚，公安民警将被告人孙乙、高某、孙甲抓获，并在被告人高某身上查获毒资1，000元，在孙甲处查获上述毒品1包。
被告人高某到案后如实交代了上述事实；上述毒品及毒资现已由公安机关依法扣押。
为证明上述事实，公诉机关向本院移送并当庭出示了证人孙甲的证言及辨认笔录，上海市毒品检验中心出具的检验报告，上海市吸毒人员毒品尿样检测报告单，相关刑事判决书，公安机关出具的扣押清单、收缴毒品专用单据、工作情况，以及被告人的供述等证据，据此确认被告人孙乙、高某的行为均已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪，提请本院依法予以判处。
被告人孙乙、高某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。
被告人孙乙的辩护人提出：本案系由被告人高某居中介绍并主动促成的，孙乙在共同犯罪中作用较小，系从犯；此外，孙乙能当庭自愿认罪。故建议对孙乙从轻处罚。
被告人高某的辩护人提出：被告人高某主观上并非帮助被告人孙乙出售毒品，而是为吸毒人员代购毒品，故高的行为不构成贩卖毒品罪，且公安机关自被告人高某处扣押的1，000元是孙甲归还的钱款。
经审理查明：2014年9月24日22时许，被告人孙乙经被告人高某联系后，在本市杨浦区XX路处，以1，250元的价格将1包净重3.49克的甲基苯丙胺贩卖给由被告人高某联系来的购毒�员孙甲，并由被告人高某垫付毒资1，000余元。当晚，公安人员将孙甲及被告人孙乙、高某抓获，并自孙甲处查获上述毒品，自被告人高某处查获孙甲归还的毒资1，000元。
被告人高某到案后如实交代了上述事实。
案发后，缴获的毒品、毒资已由公安机关依法扣押。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人孙甲的证言及辨认笔录证明：2014年9月23日早上，高某得知其曾吸食过冰毒，称认识一个叫孙乙的朋友能弄到毒品，问其是否需要，其表示可以。高某遂给孙乙打电话，但未接通。次日，高某与孙乙取得联系，并约定由其以1，100元（其中100元系给孙乙的车费）的价格向孙乙购买4克毒品，高某为其垫付了1，000元。当日23时许，孙乙称弄到5克毒品，其同意以1，250元的价格全部购买，后孙乙将毒品交给其。其将1，000元还给高某后，被�安人员抓获。
2、公安机关的扣押清单证明：涉案毒品、毒资已由公安机关依法扣押。
3、上海市毒品检验中心的检验报告证明：涉案毒品净重3.49克，检出甲基苯丙胺成分。
4、公安机关的收缴毒品专用单据证明：涉案毒品已由公安机关依法收缴。
5、公安机关的工作情况证明：本案案发及被告人的到案经过。
6、相关刑事判决书证明：被告人孙乙的前科情况。
7、被告人高某的供述：2014年9月23日早上，其听到“阿龙”称有朋友需要冰毒，其知道孙乙平时是吸食毒品的，故提出可以帮“阿龙”自孙乙处购买毒品，并给孙乙打电话，但未接通。次日，其与孙乙取得联系，并在向“阿龙”确定数量、价格后，约定由“阿龙”向孙乙购买1，000元（约4克）的毒品。三人碰面后，其为“阿龙”垫付1，000元。当日22时许，孙乙称弄到5克毒品，其打电话给“阿龙”，“阿龙”同意以1，250元的价格全部购买，其又垫付250元给孙乙。三人再次碰面后，孙乙将毒品交给“阿龙”。在“阿龙”还给其1，000元并离开后，其与孙乙被公安人员抓获。经辨认，孙甲系购毒人员“阿龙”。
8、被告人孙乙的当庭供述：案发当日，高某给其打电话称孙甲（其和孙甲之前不认识）要购买毒品，毒品交易的数量、地点都是高某定的，后其卖了3克多毒品，高某交给其1，000元及部分车费。
关于本案的争议焦点，本院评判如下：
一、被告人高某的行为是否构成贩卖毒品罪。
经查，证人孙甲的证言及被告人孙乙、高某的供述可以相互印证证实，被告人高某在毒品交易过程中，同时与贩毒人员孙乙及购毒人员孙甲联系，积极促成交易完成，并为购毒人员垫付毒资，对交易的发起和达成起重要作用，故对被告人高某的行为依法应以贩卖毒品罪论处，并与被告人孙乙构成贩卖毒品罪的共同犯罪。被告人高某的辩护人提出的相关辩护意见，与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
二、被告人孙乙在共同犯罪中是否系从犯。
本院认为，本案虽系由被告人高某居间介绍，但被告人孙乙在本案中系毒品提供者及贩卖者，对毒品交易的完成起着不可或缺的作用，在共同犯罪中起主要作用，故依法不应认定为从犯。被告人孙乙的辩护人提出的相关辩护意见，与庭审查明的事实及法律规定不符，本院不予采纳。
三、公安机关自被告人高某处扣押的1，000元是否属于毒资。
本院认为，公安机关自被告人高某处扣押的1，000元虽为孙甲归还的钱款，但系高某为促成孙甲与被告人孙乙之间的毒品交易而垫付的毒资，是促成毒品交易而产生的费用，故依法应认定为毒资并予以没收。
综上所述，本院认为，被告人孙乙、高某结伙，贩卖毒品甲基苯丙胺3.49克，其行为均已构成贩卖毒品罪，且属共同犯罪。被告人孙乙曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。被告人孙乙曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人高某到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人孙乙能当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关的指控成立，本院予以确认。被告人孙乙的辩护人以孙能当庭认罪等为由请求对孙从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人孙乙犯贩卖毒品罪，判处有期�刑一年十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月24日起至2016年7月23日止。罚金于本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）
二、被告人高某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月24日起至2016年3月23日止。罚金于本判决生效之日起三十日内如数缴纳。）
三、缴获的毒品、毒资予以没收；违法所得予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。通过本院书面上诉的，应将上诉状正、副本送（寄）往本院立案庭。
审 判 长 李�斌
人民陪审员 殷 健
人民陪审员 陆 明 兴
二〇一五年六月十六日
书 记 员 陈 琦
附：相关法律条文
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之�的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。