上海市宝山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宝民一（民）初字第197号
原告金静。
委托代理人章震，上海天尚律师事务所律师。
被告上海宝山巴士公共交通有限公司。
法定代表人李金桃。
委托代理人钱建伟。
委托代理人路明。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人王军杰，上海市嘉诚律师事务所律师。
原告金静与被告上海宝山巴士公共交通有限公司（以下简称宝山巴士公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太平洋财保上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月27日立案受理后，依法由代理审判员许燕适用简易程序公开开庭进行了审理。原告金静及委托代理人章震，被告宝山巴士公司的委托代理人钱建伟、路明，被告太平洋财保上海分公司的委托代理人王军杰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金静诉称，2013年3月29日22时许，韩一鸣驾驶登记在被告宝山巴士公司名下的牌照为沪A／H22**大型客车行驶至本市共和新路进长江西路约50米处时，与驾驶沪JBXX**小型轿车的原告及乘客金某某发生交通事故，致使原告及金某某受伤、车辆受损。事后经交警部门认定，韩一鸣负事故全部责任。被告太平洋财保�海分公司系沪A／H22**大型客车机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）、第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的保险人。现原告诉至本院要求赔偿医疗费人民币9，639元、误工费60，000元、护理费2，400元、营养费2，400元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元、物损费2，698元（相机损失2，198元、衣物损失500元）、交通费1，852元、鉴定费2，400元、车辆修理费66，500元、停车牵引费1，400元、律师费10，000元。被告太平洋财保上海分公司在交强险、商业三者险范围内承担赔偿责任，超出部分由被告宝山巴士公司承担赔偿责任。
被告宝山巴士公司辩称，对于事故事实及责任认定没有异议。韩一鸣是被告宝山巴士公司的员工，事发时系履行职务行为，对于超出交强险、商业险范围部分的损失由法院依法判决。鉴定费无异议，停车牵引费应由保险公司予以赔付，律师费认可3，000元，其余各项费用意见同被告太平洋财保上海分公司一致。
被告太平洋财保上海分公司辩称，肇事车辆系在其公司投保交强险及商业险，但对责任认定无法确认。事故认定书中事实与责任认定部分有矛盾，如果是韩一鸣驾驶大客车追尾原告车辆负事故全部责任，则大客车应是车头损坏，而事故认定书中记载的却是大客车车尾损坏，两者不相符。如果事实部分记载没有错误，则对责任认定不予认可，保险公司仅同意在无责险范围内承担赔偿责任；如果系事故事实记载错误，责任认定无误，保险公司同意依法在保险范围内承担赔偿责任，免赔率为20%。关于各项费用，医疗费金额无异议，但应在医保范围内予以赔偿；误工费，原告没有证据证明其误工及实际损失，不予认可；护理、营养费认可30元／天；残疾赔偿金，按照原告户籍性�赔付；精神损害抚慰金，根据责任比例由法院确定；物损费，相机损失没有证据证明，不予认可；衣物损失认可200元；交通费认可300元；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围；车辆修理费无异议；停车牵引费中的停车费属于间接损失不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年3月29日22时许，韩一鸣驾驶登记在被告宝山巴士公司名下的牌照为沪A／H22**大型客车行驶至本市共和新路进长江西路约50米处时，与驾驶沪JBXX**小型轿车的原告及乘客金某某发生交通事故，致使原告及金某某受伤、车辆受损。事后经交警部门认定，韩一鸣负事故全部责任。
沪A／H22**大型客车在被告太平洋财保上海分公司投保交强险以及商业三者险，本起事故发生在保险期内。交强险责任限额为122，000元，死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。商业三者险的责任限额为200，000元，未购买不计免赔险。本起交通事故发生在保险期间。《机动车第三者责任保险条款》第九条约定，下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（六）律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费；……第十四条约定，保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。第十七条约定，保险人根据保险机动车一方在事故中所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率：负全部责任的免赔20%，负主要责任的免赔15%，负同等责任的免赔10%，负次要责任的免赔5%。
2013年8月30日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就原告损伤后的伤残等级及休息、营养、护理期出具鉴定意见书，结论为：金静头面部及颈部交通伤，后遗颈部活动功能障碍构成XXX伤残。伤后休息150日，营养60日，护理60日。原告为本次鉴定支付鉴定费2，400元。
事发后，原告支付医疗费9，639元和一定数额交通费。被告宝山巴士公司为证明其先行支付给原告10，000元及为原告支付车辆修理费66，500元、停车牵引费1，400元，提交10，000元的借条一张及金额为66，500元的车辆修理费发票、金额为1，400元的停车牵引费发票。原、被告一致确认被告宝山巴士公司为原告支付上述费用，且被告宝山巴士公司为原告垫付的车辆修理费、停车牵引费包含在原告的诉请中，故本案中按照被告宝山巴士公司先行支付原告77，900元处理，予以抵扣。原告认可�告支付上述费用，同意在本案中一并处理，予以抵扣。
原告的户籍性质系本市非农业家庭户口。原告为本次诉讼支付律师费10，000元。
原告于2013年3月20日与上海地生环境设计有限公司签订劳动合同，协议期限自2013年3月20日至2014年3月19日止，原告担任主案设计师工作，每月工资12，000元。
审理中，原告提供事故认定书一份，事实部分处由“甲车（即沪A／H22**大型客车）损坏：车尾”变更为“甲车损坏：车头”，并在变更处加盖上海市公安局宝山分局交通警察支队印章。
以上事实，有交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、证书、劳动合同、交通费发票、律师费发票、车辆修理费发票、停车牵引费发票、机动车维修结算清单及当事人陈述等证据为证，已经庭审质证，本院予以认定。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿。不足的部分，若机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照法律相关规定由侵权人予以赔偿。沪A／H22**大型客车在被告太平洋财保上海分公司投保交强险及商业三者险，故被告太平洋财保上海分公司应在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任。原告超出保险范围的损失，应由被告宝山巴士公司承担赔偿责任。
商业三者险理赔范围：1、关于医疗费，太平洋财保上海分公�主张医疗费仅在医保范围内予以赔偿，本院认为，《机动车商业保险条款》中约定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额，该条款实质上属于对非国家基本医疗保险标准核定医疗费用免除赔偿责任的条款。根据法律规定，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。太平洋财保上海分公司提供的投保单尚不足以证明其已向投保人对该条款作明确说明，故该条款不产生效力，医疗费中的非医保和自费部分属商业险的赔偿范围，理应由被告太平洋财保上海分公司赔偿。2、关于鉴定费、律师费，根据商业三者险合同约定，上述费用不属于商业三者�的赔偿范围。
关于原告主张的损失：1、车辆修理费66，500元，被告无异议，本院予以确认；2、医疗费9，639元，确系原告治疗所需，本院予以确认；3、误工费，原告有固定工作，但不足以证明其因伤造成实际误工损失情况，参考本市原告所从事行业或相近行业职工平均工资，酌情确定为20，905元；4、护理费和营养费，根据原告的实际情况及鉴定结论，本院酌情确定护理费为2，400元，营养费为1，800元；5、残疾赔偿金80，376元及精神损害赔偿金5，000元，原告主张符合法律规定，故本院予以确认；6、物损费，因原告未举证相机损失与本起交通事故的因果关系，且被告对相机损失不予认可，故本院对相机损失不予确认；关于衣物损失，原告在事故中产生衣物不同程度的损坏，系其财产利益受损，本院酌情确定为300元；7、交通费，原告因就医等产生交通费实属必然，本院酌情确定为500元；8、鉴定费2，400元，有相关鉴定发票为证，本院予以确认；9、停车牵引费1，400元，于法有据，本院予以确认；10、律师费，根据本案实际情况，本院酌定为5，000元。上述1-10项，由被告太平洋财保上海分公司在交强险范围内赔偿原告医疗费9，639元、误工费20，905元、护理费2，400元、营养费361元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元、物损费300元、交通费500元、车辆修理费1，700元，以上共计121，181元；其余费用营养费1，439元、车辆修理费64，800元、停车牵引费1，400元，以上共计67，639元，由被告太平洋财保上海分公司在商业三者险范围内按照事故责任认定书及免赔率计算（免赔率为20%共计13，527.80元）共赔偿原告54，111.20元；另，鉴定费2，400元、律师费5，000及商业险免赔部分13，527.80元，应由被告宝山巴士公司赔偿，扣除其垫付款77，900�，原告还需返还56，972.20元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险内及在第三者责任商业保险内赔偿原告金静医疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、物损费、交通费、车辆修理费、停车牵引费共计人民币175，292.20元；
二、原告金静于本判决生效之日起十日内返还被告上海宝山巴士公共交通有限公司56，972.20元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间�债务利息。
案件受理费减半收取为人民币1，941.50元，由原告金静负担38.50元，被告上海宝山巴士公共交通有限公司负担1，903元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 许 燕
二〇一四年二月二十四日
书 记 员 黄雯嫣
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。