河南省驻马店市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫17民终531号
上诉人（原审被告）冯某甲。
法定代理人暨上诉人（原审被告）袁小雨，农民。
法定代理人暨上诉人（原审被告）冯德学，农民。
上诉人（原审被告）冯某乙。
法定代理人暨上诉人（原审被告）冯文用，农民。
法定代理人暨上诉人（原审被告）雷玉静，农民。
上诉人（原审被告）张某某。
法定代理人暨上诉人（原审被告）胡小提，农民。
法定代理人暨上诉人（原审被告）张新立，农民。
上诉人冯德学、冯文用、张新立的委托代理人赵桀，河南周晓华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王某某。
法定代理人王真，农民。
法定代理人周莉，农民。
委托代理人王金社，农民。
委托代理人袁英，河南安澜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）汝南县板店乡冯屯小学校。住所地：汝南县。
法定代表人李文豪，该小学校长。
上诉人冯某甲、袁小雨、冯德学、冯某乙、冯文用、雷玉静、张某某、胡小提、张新立因教育机构责任纠纷一案，不服河南省汝南县人民法院（2015）汝少民初字第69号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人冯某甲的法定代理人冯德学，上诉人冯某乙的法定代理人冯文用、雷玉静，上诉人张某某的法定代理人胡小提，及上诉人冯德学、冯文用、张新立的委托代理人赵桀，被上诉人王某某的委托代理人王金社、袁英，被上诉人汝南县板店乡冯屯小学校的法定代表人李文豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告王某某和被告冯某乙、冯某甲、张某某同为被告汝南县板店乡冯屯小学校学生。2015年6月23日上午，被告冯某乙、冯某甲、张某某在校园内做游戏，将原告碰倒，冯某乙压在了原告王某某身上，导致原告王某某受伤。当日，原告被被告方送往医院救治。原告被诊断为右侧孟氏粉碎性骨折（右胳膊）。原告在医院救治16天，至7月7日出院。出院医嘱患者病情尚未好转并要求提前出院，出院后加强营养及肌力锻炼，夹板外固定患肢两个月，7天后复查，中途注意夹板的松紧度，不适随诊。期间花去医疗费1909.3元。出院后，原告又因伤病在该院消费医疗费253.5元。共计款2162.8元。经驻马店天中法医临床司法鉴定所于2015年9月1日鉴定，原告损伤为9级伤残。2015年6月23日，经协商，原告与被告冯文用、冯德学、胡小提达成协议，内容是：冯某乙、冯某甲、张某某三人在玩耍过程中，意外造成王某某骨折。经协商，冯某乙及其监护人和冯某甲及其监护人愿承担百分之四十的医疗费用，张某某愿承担百分之二十的医疗费用。被告冯某乙的家人和冯某甲的家人各给付原告医疗费2000元，张某某的家人给付原告医疗费1000元。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告冯某乙、冯某甲、张某某在校内做游戏，激情玩耍，未注意安全，是导致原告王某某身体遭受损害的一个主要原因；原告王某某在校园行走，应注意避开做游戏的人群，其没有注意自身安全防范，是导致损害发生的另一个原因。被告冯某乙、冯某甲、张某某系无民事行为能力人或限制行为能力人，依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条第一款规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任”的规定，该侵权责任由其监护人承担。《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育管理职责的，应当承担责任”。学生在校园内受到伤害，学校是否担责的依据在于学生受到的伤害过程中，学校是否存在过错。被告板店乡冯屯小学校无法预见到当事学生在课间做游戏时会发生事故，根据教育部《学生伤害事故处理办法》第九条的规定，被告板店乡冯屯小学校不承担赔偿责任。据此本院酌定原告王某某与被告冯某乙、冯某甲、张某某承担的过错责任分别为20%、80%，赔偿比例亦与此相同。
关于原告损失的计算：根据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告损失为：1、医疗费2162.8元；2、护理费412.8元（9416.10元／年，25.8元／天×16天）；3、住院伙食补助费480元（30元／天×16天）；4、营养费320元（20元／天×16天）；5、交通费1000元；6、残疾赔偿金37664.4元（9416.10元／年×20年×20％）；7、鉴定费500元；以上总计为42540元，被告负担百分之八十为34032元。8、精神抚慰金8000元。
根据上述理由及法律规定，并根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十四条、第三十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、被告袁小雨、冯德学、冯文用、雷玉静、胡小提、张新立赔偿原告王某某各项损失计款37032元（已除去被告支付的5000元），于判决生效后十日履行完毕。二、驳回原告王某某对被告汝南县板店乡冯屯小学校的诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1388元，原告负担600元，袁小雨、冯德学、雷玉静、冯文用、胡小提、张新立负担788元。
宣判后，原审被告冯某甲、袁小雨、冯德学、冯某乙、冯文用、雷玉静、张某某、胡小提、张新立不服，提出上诉称一审判决认定事实错误，王某某系自我玩耍不当造成的伤害；一审伤残鉴定程序违法；一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条系适用法律错误；一审判决责任划分不当，汝南县板店乡冯屯小学校应承担一定责任。
被上诉人王某某答辩称，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，建议驳回上诉，维持原判。
被上诉人汝南县板店乡冯屯小学校答辩称，一审判决认定事实清楚，学校已尽到教育、管理义务，建议维持原判。
二审开庭期间上诉人提供一份对汝南县板店乡冯屯小学校老师周本宇的谈话录音，但该证据来源和客观真实性都无法认定，本院不予采纳。被上诉人汝南县板店乡冯屯小学校当庭提供一份情况调查和一份情况说明，证实案发后老师调查的王某某如何受伤情况，可以认定冯某乙、冯某甲、张某某在校园内做游戏时造成王某某受伤的事实，本院予以确认。二审经审理查明的事实和证据与原审法院判决认定的事实和证据一致。
本院认为，本案中，王某某和冯某乙、冯某甲、张某某均为汝南县板店乡冯屯小学校学生。2015年6月23日上午，冯某乙、冯某甲、张某某在校园内做游戏时造成王某某受伤。上诉人提出一审判决认定事实错误，王某某系自我玩耍不当造成伤害的上诉理由，但上诉人并未提供确实充分的证据予以证实，本院不予支持。关于上诉人提出一审伤残鉴定程序违法的上诉理由，经审查，驻马店天中法医临床司法鉴定所及鉴定人员具备相关的鉴定资格，该司法鉴定所依据住院病历、X线片等相关材料所作出的鉴定意见符合法律规定，且鉴定程序合法，该鉴定虽系上诉人王某某单方委托，但并不违反法律规定。上诉人在一审开庭时对伤残鉴定申请重新鉴定，但在法定期间内并没有提交书面申请和预交鉴定费，一审程序并无不当，故上诉人该项上诉理由不足，本院不予支持。关于上诉人提出汝南县板店乡冯屯小学校应承担一定责任的上诉理由，经查，学校已尽到教育、管理职责，对本案的发生没有过错，依法不应承担赔偿责任，故上诉人该项上诉理由不足，本院不予支持。关于上诉人提出一审判决适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十九条系适用法律错误的上诉理由，经查，本案系无民事行为能力人在学校学习、生活期间受到的人身损害，依法应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定，本院予以纠正。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百三十四条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费788元，由上诉人袁小雨、冯德学、冯文用、雷玉静、胡小提、张新立负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李屹东
审 判 员 赵雪莲
代理审判员 薛运魁
二〇一六年三月三十日
书 记 员 王文宁