.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）宁02民初94号原告：宁夏荣泰冶金有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市。法定代表人：于国安，宁夏荣泰冶金有限公司董事长。委托诉讼代理人：林义，宁夏颐升律师事务所律师。被告：宁夏金旌新材料股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市。法定代表人：赵玉春，宁夏金旌新材料股份有限公司董事长。委托诉讼代理人：陈永锋，宁夏剑平律师事务所律师。原告宁夏荣泰冶金有限公司与被告宁夏金旌新材料股份有限公司合同纠纷一案，本院于2017年6月12日受理后，依法适用普通程序，于2017年8月16日公开开庭进行了审理。原告宁夏荣泰冶金有限公司（以下简称荣泰公司）的委托诉讼代理人林义，被告宁夏金旌新材料股份有限公司（以下简称金旌公司）的委托诉讼代理人陈永锋到庭参加诉讼。庭后，双方当事人提出庭外和解或由法院主持调解未果。本案现已审理终结。荣泰公司向本院提出诉讼请求：1.金旌公司支付荣泰公司投入资金利息103万元（1500万元×2％×3个月+1500万元×2％÷30×13个月）；2.金旌公司支付荣泰公司技术服务费1300万元；3.金旌公司向荣泰公司支付违约金500万元，以上各项合计1903万元；4.本案的诉讼费由金旌公司承担。事实和理由：2013年6月8日，荣泰公司与金旌公司签订一份关于高硅硅锰合金生产的合作协议，协议约定双方在金旌公司5＃矿热炉合作生产高硅硅锰矿，同时第一项第9条约定此炉生产高硅硅锰约需流动资金1500万元，现由甲乙双方各出资750万元，按2％月息计息，每月结算利息，如不能按时结算利息，按日息0.3％支付利息。如有其他合作另行协商。协议签订后，荣泰公司依约投入资金及原材料，但金旌公司迟迟不履行出资义务，荣泰公司为了生产，无奈将本应由金旌公司出资的部分投入，促使企业正常生产，且利润均在1000元／吨以上。协议签订后，金旌公司又称企业不好管理，为此，双方又于2013年11月4日签订了修正合同，将上述协议中关于技术服务费部分作出修订，将技术服务费修订为100元／吨。现协议约定履行期满，金旌公司未履行任何义务，已严重违约，依据协议第三项第3条之规定，违约方应支付违约金500万元，荣泰公司多次要求金旌公司支付上述各项费用，金旌公司拒不支付，故诉至法院，请求判如所请。金旌公司辩称，荣泰公司的诉讼请求事实不清，证据不足，应依法予以驳回。1.荣泰公司与金旌公司之间虽然于2013年6月8日签订了合作协议，但由于市场低迷、经营困难而没有实际履行。荣泰公司为了不让自己的利益受损，不但在合作协议中对投入资金约定了利息，而且在实际履行中也未按合作协议条款的约定履行。2013年9月22日，市场持续低迷，没有好转迹象，荣泰公司将所谓的投资款12853675.23元变成了预收款并转让给荣泰公司的法定代表人于国安，由于国安向荣泰公司收取利息，因此荣泰公司与金旌公司之间名义上是合作关系，实际上是民间借贷，只不过借款本金是金旌公司给荣泰公司供应的材料款及设备款及其他款项，这一事实经过诉讼，已经被石嘴山市中级人民法院（2016）宁02民初146号民事判决书所认定；2.根据合作协议，荣泰公司投入流动资金750万元，是荣泰公司向金旌公司收取技术销售服务费的前提条件，但通过诉讼程序，生效的（2016）宁02民初146号民事判决书已经确认荣泰公司没有向金旌公司投入合作资金，而是借款给金旌公司，由金旌公司按月息2分支付利息，因此双方合作的前提条件已不复存在，故荣泰公司向金旌公司收取服务费没有依据；3.荣泰公司帮助金旌公司销售产品，双方已在销售合同中对销售单价进行了调整，对销售服务费已经进行了扣减，相当于金旌公司已经向荣泰公司支付了服务费，2014年1月至2015年4月，荣泰公司总计帮金旌公司销售产品7919.1383吨，上述服务费金旌公司已经全部支付荣泰公司；4.荣泰公司称投入资金1500万元没有事实依据，根据双方2013年9月22日签署的会议纪要，双方确认金旌公司预收荣泰公司款项为12853675.23元，其中有大部分是荣泰公司向金旌公司供货的货款，荣泰公司投入的现金也不足750万元；5.合作协议签订后，是荣泰公司先违约，将投资款变为借款，最终导致合作协议没有实际履行，因此荣泰公司要求金旌公司承担违约金没有事实根据。综上，荣泰公司的诉讼请求缺乏事实依据，请依法予以驳回。荣泰公司围绕其诉讼请求向法庭提交的证据：关于高硅硅锰合金生产的合作协议、修正合同、会议纪要、（2016）宁02民初146号民事判决书、（2017）宁民终113号民事判决书、税务部门出具的增值税发票明细单86页、周三虎的证人证言；金旌公司围绕其答辩意见向法庭提交的证据：关于高硅硅锰合金生产的合作协议、会议纪要、（2016）宁02民初146号民事判决书、收条2张、金旌公司利润表及资产负债表23份、增值税专用发票68张、技术服务费结算单9份、宁夏铁合金行业协会出具的说明、金旌公司出具的2013年硅锰（5号炉）生产汇总表6页。荣泰公司与金旌公司提交的以上证据，本院组织双方当事人进行了质证。以上证据，本院认证如下：关于高硅硅锰合金生产的合作协议、修正合同、会议纪要、（2016）宁02民初146号及（2017）宁民终113号民事判决书，双方当事人对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信，并在卷佐证；荣泰公司提交的税务部门出具的增值税发票明细单，加盖了惠农区国家税务局河滨税务分局的印章，其真实性予以确认；金旌公司所提交的利润表及资产负债表系金旌公司单方出具，荣泰公司不予认可，本院不予采信；金旌公司提交的增值税发票、技术服务费结算单的真实性、合法性、关联性，荣泰公司无异议，技术服务费结算单结合该证据的结算人周三虎的证人证言，可以证实本案的待证事实，本院予以采信并在卷佐证；金旌公司提交的宁夏铁合金行业协会出具的说明，因该协会不具有相关资质，故该证据不具有证明力；2013年硅锰（5号炉）生产汇总表系金旌公司单方出具，荣泰公司不予认可，本院不予采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月8日，荣泰公司与金旌公司签订一份《关于高硅硅锰合金生产的合作协议》，约定双方对金旌公司5号矿热炉（15000KVA）生产高硅硅锰合作事宜，包括技术服务、销售、流动资金、生产的全过程形成如下协议：荣泰公司提供高硅硅锰合金的生产技术、工艺指导、炉况调整、配料等，对合金生产过程中所产生的问题及时解决，以保证生产产品质量合格且稳定。荣泰公司需提供生产高硅硅锰的安全操作规程，保证产品的合格率达到80%以上；荣泰公司负责该产品的销售、货款的催追，正常情况下采用收款发货的销售方式，金旌公司销售部分也需经荣泰公司同意，并将发票开至荣泰公司，由荣泰公司统一对外销售；此炉生产高硅硅锰约需要的流动资金1500万元，双方各出资750万元，按月息2％计息，每月结算利息，如不能按时结算利息，按日息0.3％支付利息；金旌公司提供生产该产品的所有设施、设备、场地、库房、化验室等一切与其相关的设施；金旌公司及时支付荣泰公司的技术、生产服务费，技术服务费、销售费用合计200元/吨（按含金旌公司销售部分的全部销售的产品量计算），按月计算，并于次月15日前支付荣泰公司；协议有效期限为3年，自2013年6月8日至2016年6月8日；任何一方违约，需向对方支付违约金500万元；在经营过程中由荣泰公司与金旌公司签订买卖合同，金旌公司按照每吨硅锰合金的单价扣除荣泰公司的技术服务费和销售费用（200元含税即200×1.17）后的单价，向荣泰公司开具发票。双方同时约定，产品售价（除税）扣除车间成本后的差额，再扣除管理费用100元/吨、利息166.67元/吨、该产品的地方税金（按实际发生数计算）后，如果锰合金利润达到500元/吨以上，原告可按200元/吨提取服务费，利润在每吨500-300元/吨之间，可按200元/吨提取服务费，利润在每吨250-350元/吨之间，原告可按150元/吨提取服务费，利润在200-250元/吨之间，原告可按100元/吨提取服务费，利润在200-100元/吨之间，原告可按50元/吨提取服务费，利润低于100元/吨时，荣泰公司不再提取服务费；与该产品有关的所有采购和销售必须以金旌公司作为主体，以便取得增值税专用发票，满足管理对外的要求；本协议的合作内容仅限于金旌公司的5号炉，合作范围如有变动，协议内容重新商定。2013年9月22日，赵玉春、于国安、徐凤琴形成”关于金旌公司与于国安合作生产高硅硅锰事项的建议”的会议纪要，约定：对于于国安的投资，从荣泰公司在金旌公司的预收账户中拨出1500万元，作为于国安的个人投资，按2%计算利息(月息)，每月利息30万元；金旌公司预收荣泰公司款12853675.23元，于国安需另补充2146324.77元，补足1500万元；金旌公司与荣泰公司关于高硅硅锰的购销合同，以荣泰公司对外签订的销售价格作为结算价格，不再扣除任何费用。2013年11月4日荣泰公司与金旌公司签订一份《修正合同》，约定由于市场的连续疲软，销售价格低于预期，双方经过友好协商，就高硅硅锰的合作协议修正如下：原协议中有关生产技术服务费和销售技术服务费的约定重新修订为宁夏诚飞商贸有限公司50元/吨，荣泰公司100元/吨（四川大洋130元/吨），产品数量按生产入库的实际产量计算，原协议中的有关技术服务费的约定停止执行，本约定自2013年6月26日执行。《关于高硅硅锰合金生产的合作协议》及《修正合同》的落款处，于国安、周三虎代表荣泰公司签名。2016年1月12日，于国安以民间借贷纠纷为由将金旌公司诉至法院，要求金旌公司偿还借款1500万元，利息13377.60元及至借款本金实际清偿之日的利息，赔偿损失200万元。该案经本院（2016）宁02民初146号及宁夏回族自治区高级人民法院（2017）宁民终113号民事判决，认定：依据2013年9月22日的会议纪要，荣泰公司将向金旌公司的投资款转为于国安的个人借款，于国安与金旌公司之间的借贷关系成立，并判由金旌公司返还于国安借款559216.8元、支付利息1160074.94元，自2015年12月26日起按月息2%支付利息至判决确定的给付之日。2017年4月17日，金旌公司与宁夏诚飞商贸有限公司的法定代表人周三虎进行结算，2013年7月至2016年6月期间，金旌公司3、4、5号矿热炉生产高硅硅锰84184.4289吨。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。荣泰公司与金旌公司签订的《关于高硅硅锰合金生产的合作协议》及《修正合同》，系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按照协议的约定履行自己的义务。关于荣泰公司主张的投入资金利息103万元，根据双方2013年9月22日会议纪要的内容及生效的法律文书，荣泰公司所投入的资金已转为借款，另案对此已处理，故荣泰公司再以该款主张投入资金利息的请求，属重复主张不予支持。因荣泰公司与金旌公司之间关于高硅硅锰合金生产的合作协议的内容包括技术服务、销售、流动资金、生产的全过程，资金投入仅是协议中的一部分，双方按协议生产了高硅硅锰并已销售，实际履行了协议，故金旌公司关于其与荣泰公司之间名为合作，实为民间借贷关系及关于高硅硅锰合金生产的合作协议没有实际履行的辩解理由不能成立。关于荣泰公司主张的技术服务费1300万元，荣泰公司认为其与金旌公司合作期间生产的高硅硅锰，按修正合同约定的每吨100元计算，技术服务费共计1300万元。金旌公司则认为技术和销售是两个独立的费用，其中宁夏诚飞商贸有限公司提生产技术服务费每吨50元，该部分费用经宁夏诚飞商贸有限公司的法定代表人周三虎与金旌公司结算，至2016年6月金旌公司欠荣泰公司生产技术服务费1918414.75元；荣泰公司提销售服务费每吨100元，且荣泰公司提取的该部分费用应当根据荣泰公司销售的数量并在货款回笼后才能计取，根据金旌公司提供的68张增值税发票，荣泰公司共给金旌公司销售高硅硅锰产品7919.1383吨，荣泰公司应计取的销售服务费为791913.83元。综上，金旌公司应给荣泰公司支付的生产技术服务费和销售服务费共计2710328.58元。根据双方当事人的以上陈述，荣泰公司如何计取服务费，是双方争议的焦点问题。因修正合同中明确约定”产品数量按生产入库的实际产量计算，该约定自2013年6月26日执行”，且金旌公司亦未提交相应的证据证实修正合同中约定给宁夏诚飞商贸有限公司的每吨50元系技术服务费，给荣泰公司的每吨100元系销售服务费，故涉案合同的计费标准应当是金旌公司自2013年6月26日起，按高硅硅锰生产入库的实际产量，每吨给宁夏诚飞商贸有限公司50元、给荣泰公司100元。金旌公司关于荣泰公司的服务费应按其销售数量并在货款回笼后才能计取的主张与修正合同约定不符，不能成立。现宁夏诚飞商贸有限公司与金旌公司之间就2013年7月至2016年6月期间的高硅硅锰及普通硅锰进行了结算，荣泰公司对该结算单中的高硅硅锰产品数量无异议，故该结算单中的高硅硅锰产品数量亦是荣泰公司与金旌公司之间服务费的计算依据。根据该结算单，荣泰公司与金旌公司2013年7月至2016年6月期间内，共生产高硅硅锰产品数量为84184.4289吨。对于双方争议的2016年1-6月生产的32754.5989吨，因结算单中显示的是”生产硅锰”，虽然周三虎称系高硅硅锰，但金旌公司不予认可，且其结算金额为每吨10元，与其普通硅锰的结算金额一致，故该部分产品认定为普通硅锰。对于宁夏诚飞商贸有限公司与金旌公司结算的费用，系其对各自权利的处分，周三虎亦称该结算单仅代表宁夏诚飞商贸有限公司。虽然涉案合同约定双方合作仅限于5号矿热炉，但合同履行过程中，金旌公司的3、4号矿热炉也生产了高硅硅锰，宁夏诚飞商贸有限公司与金旌公司的结算中也包含了3、4号矿热炉生产高硅硅锰的产量，作为提供技术服务方，荣泰公司亦有权取得3、4号炉的高硅硅锰技术服务费。综上，荣泰公司应计取的服务费，共计8418442.89元（84184.4289吨×100元），荣泰公司主张的超出部分不予支持。关于荣泰公司主张的500万元违约金，因修正合同仅是对原协议中的有关技术服务费重新进行约定，故原协议中关于双方违约责任条款的约定对双方仍有约束力。原协议即《关于高硅硅锰合金生产的合作协议》中约定，”金旌公司及时支付荣泰公司的技术、生产的服务费，技术服务费、销售费用合计200元/吨（按含金旌公司销售部分的全部销售的产品量计算），按月计算，并于次月15日前支付荣泰公司”，金旌公司未按约定向荣泰公司支付技术服务费、销售费用，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。《关于高硅硅锰合金生产的合作协议》同时约定”任何一方违约，需向对方支付违约金500万元。”金旌公司对违约金的约定不予认可，结合金旌公司违约给荣泰公司造成的损失，及荣泰公司对其投入资金以借款方式已撤回的事实，本院调整为50万元。因荣泰公司将向金旌公司的投资款转为于国安的个人借款是荣泰公司与金旌公司协商一致的结果，故金旌公司关于荣泰公司违约在先的辩解理由不能成立。综上，荣泰公司的部分诉讼请求事实清楚、证据充分，本院予以支持，金旌公司的辩解理由不能成立。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、被告宁夏金旌新材料股份有限公司于本判决生效后十五日内向原告宁夏荣泰冶金有限公司支付技术服务费8418442.89元、违约金500000元，共计8918442.89元。二、驳回原告宁夏荣泰冶金有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135980元，由被告宁夏金旌新材料股份有限公司负担63727元，原告宁夏荣泰冶金有限公司负担72253元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院，并在递交上诉状后7日内向宁夏回族自治区高级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交，按自动撤回上诉处理。本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决自动履行期间届满后二年内向本院申请执行，逾期则丧失申请执行的权利。审判长刘敏审判员韩少华审判员安立莎二〇一八年二月五日书记员肖晖附：本判决适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。