重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝二中法民终字第000148号
上诉人（原审被告）安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司。
负责人舒顶全，经理。
委托代理人任勇，男，1974年5月19日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）张邦兰，女，1968年10月10日出生，汉族。
原审被告牟天琼，女，1974年1月23日出生，汉族。
上诉人安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司（以下简称安邦万州公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服重庆市万州区人民法院（2014）万法民初字第08159号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明，2014年2月23日，魏学堂驾驶渝XX号车，从五桥往长岭方向行驶至318国道1826公里550米时，因操作不当驶入道路左侧，将张邦兰刮撞致伤。经公安机关认定，魏学堂负全部责任，张邦兰无责任。
牟天琼系事故车辆的登记车主，魏学堂系牟天琼雇请的驾驶员，本次事故发生在魏学堂向牟天琼提供劳务的过程中。安邦万州公司系事故车辆交强险和商业三者险（保险金额为1000000元，不计免赔率）保险人，本次事故发生在保险期限内。
受伤当日，张邦兰到重庆三峡中心医院住院治疗，2014年4月28日出院，住院64天。出院诊断为：外伤性蛛网膜下腔出血、枕部头皮撕裂伤、外伤性牙断折等。出院医嘱为：休息1月，加强营养，加强陪护，术后定期复查，决定内固定物取出时间，门诊随访等。
重庆市渝东司法鉴定中心于2014年5月5日作出渝东司鉴中心（2014）临鉴字第493号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：张邦兰脑损伤遗留神经功能障碍后遗症的伤残程度系十级伤残，左上肢的伤残程度系十级伤残，右上肢的伤残程度系十级伤残，右下肢的伤残程度系十级伤残；后期手术取出内固定物的住院手术医疗费用预估9000元，住院时间约3周，出院后尚需休息1月；康复费用预估3000元；营养时限综合评定为3个月；误工损失日评定为120日。张邦兰支出鉴定费3500元。
张邦兰住院期间的医疗费全部由牟天琼垫付。此外，牟天琼还垫付了张邦兰住院期间的护理费2880元。牟天琼在庭审中表示只要求在本案中调整其垫付的护理费，不要求在本案中调整其垫付的医疗费。
双方当事人在庭审中将残疾赔偿金赔偿金额协商确定为70604.80元（25216元／年×20年×14%），将误工费计算标准协商确定为45元／天（1350元／月÷30天／月）。
张邦兰在原审诉称，2014年2月23日，魏学堂驾驶渝XX号车，从五桥往长岭方向行驶至318国道1826公里550米时，因操作不当驶入道路左侧，将张邦兰刮撞致伤。经公安机关认定，魏学堂负全部责任，张邦兰无责任。牟天琼系事故车辆的登记车主，魏学堂系牟天琼雇请的驾驶员，安邦万州公司系事故车辆交强险和商业三者险保险人。现张邦兰诉至法院，请求判令：1.牟天琼赔偿张邦兰后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、康复费、护理费、误工费、交通费、精神损害赔偿金、鉴定费130104.80元，其中安邦万州公司在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，并在交强险范围内优先赔偿精神损害赔偿金，不足部分由牟天琼赔偿；2.诉讼费由牟天琼承担。
牟天琼在原审辩称，对交通事故的事实及事故责任划分无异议。魏学堂系牟天琼雇请的驾驶员，本次事故发生在魏学堂向牟天琼提供劳务的过程中。安邦万州公司应当承担保险责任。牟天琼垫付的护理费应当纳入本案一并处理。
安邦万州公司在原审辩称，对交通事故的事实及事故责任划分无异议。事故车辆在安邦万州公司投保了交强险和商业三者险（保险金额为1000000元，不计免赔率），本次事故发生在保险期限内。张邦兰主张的赔偿金额过高。
原审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。魏学堂在向牟天琼提供劳务的过程中，驾驶车辆违反道路交通安全法律、法规，导致张邦兰受伤，负事故全部责任，应由牟天琼对张邦兰承担侵权责任。安邦万州公司作为事故车辆交强险和商业三者险保险人，应当依照法律规定及商业三者险保险合同约定承担保险责任。对于张邦兰因本次交通事故产生的损失，应由安邦万州公司先在交强险范围内赔偿，不足部分在商业三者险范围内赔偿，仍有不足的，由牟天琼赔偿。
结合庭审中举证、质证的情况，本院对张邦兰主张的损害赔偿项目评判如下：1.住院伙食补助费4250元［50元／天×（64天＋21天）］，主张标准过高，支持2550元（30元／天×85天）；2.后续治疗费9000元，有相应鉴定意见为依据，予以支持；3.营养费4500元（50元／天×90天），主张过高，酌情支持900元；4.残疾赔偿金70604.80元，双方当事人均认可，予以支持；5.误工费9200元，主张时限不符合法律规定，应计算至定残日前一天，双方协商确定计算标准为45元／天，故误工费为3195元（45元／天×71天）；6.护理费16400元（80元／天×205天），主张天数过长，护理费为6800元（80元／天×85天）；7.康复费3000元，有相应鉴定意见为依据，予以支持；8.交通费500元，酌情予以支持；9.精神损害赔偿金10000元，主张略高，酌情支持9000元；10.鉴定费3500元，有相应票据证实，予以支持。
本院对应纳入本案赔偿范围的损失确定如下：1.住院伙食补助费2550元，2.后续治疗费9000元，3.营养费900元，4.残疾赔偿金70604.80元，5.误工费3195元，6.护理费6800元，7.康复费3000元，8.交通费500元，9.精神损害赔偿金9000元，10.鉴定费3500元；各项合计109049.80元。
综上所述，对于张邦兰因本次交通事故产生的损害，由安邦万州公司在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿住院伙食补助费、后续治疗费、营养费10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、交通费、精神损害赔偿金93099.80元，在商业三者险范围内赔偿2450元（2550元＋9000元＋900元-10000元），安邦万州公司在交强险和商业三者险范围内应赔偿105549.80元；由牟天琼赔偿鉴定费3500元，品除其垫付的护理费2880元，牟天琼尚需赔偿620元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司于本判决生效后十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿张邦兰因本次损害产生的住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、残疾赔偿金、误工费、护理费、康复费、交通费、精神损害赔偿金等共计105549.80元；二、牟天琼于本判决生效后十日内赔偿张邦兰鉴定费620元；三、驳回张邦兰在本案中的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1100元，减半收取550元，由牟天琼负担。
一审宣判后，安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司不服，向本院提起上诉称，请求二审法院撤销一审判决第一项并改判安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司承担护理费5120元、精神损害抚慰金3180元。其理由如下：首先，虽有鉴定意见张邦兰后期手术取出内固定物的住院时间约3周，但其住院护理费并不是必然发生的费用，故一审多计算住院护理费21天，共计金额为1680元。其次，一审判决精神损害抚慰金9000元过高，应判决3180元。
张邦兰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，望二审驳回上诉，维持原判决。
牟天琼未作答辩。
二审中，上诉人、被上诉人、原审被告均未提交新证据
二审查明的主要案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。
本院认为，精神损害抚慰金的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵害的手段等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人的获利情况、侵权人承担责任的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平综合予以考虑。本案中，魏学堂负本次事故的全部责任，张邦兰无责任，且张邦兰的伤残等级为四个十级，故一审结合本案实际酌情判决张邦兰的精神损害抚慰金为9000元并无不当。虽上诉人安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司认为一审判决张邦兰的精神损害抚慰金偏高，但诉讼中未举示相应证据予以证明，故其该上诉理由不能成立，本院不予支持。
损害赔偿的根本目的是补偿损害，使其尽可能回复到受损害前的状态。本案中，张邦兰评残时未行内固定物取出术，渝东司鉴中心（2014）临鉴字第493号法医临床司法鉴定意见书明确张邦兰后期手术取出内固定物的住院时间约3周，而诉讼中上诉人并没有对该鉴定意见提出异议，也未申请重新鉴定，故一审采信该鉴定意见并判决张邦兰取出内固定物的21天住院护理费为1680元并无不当。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司万州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 杨 超
审 判 员 黄能平
代理审判员 李迪云
二〇一五年三月二日
书 记 员 蹇佳莉