山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋07民终616号
上诉人（原审被告）张丽军，男，1986年11月2日生，汉族。
被上诉人（原审原告）崔德保，男，1972年10月2日生，汉族。
委托代理人王满元，男，寿阳县法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）马晓杰，男，1972年9月12日生，汉族。
被上诉人（原审被告）寿阳县吉泰装饰材料有限公司，地址：寿阳县朝阳镇高家坡村。
法定代表人闫志红，女，该公司董事长。
上诉人张丽军与被上诉人崔德保、马晓杰、寿阳县吉泰装饰材料有限公司（以下简称吉泰公司）因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服寿阳县人民法院（2015）寿民初字第340号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
原审查明，2014年4月，张丽军承包吉泰公司的室内吊顶装饰工程，工程量约为1000平方米，双方约定每平方米工费为15元，材料由张丽军提供,据实另行计算。施工中，张丽军将部分工程按每平方米12元清包给马晓杰。2014年4月15日，马晓杰叫崔德保一起到吉泰公司进行施工，当日下午，崔德保和马晓杰在位于吉泰装饰城营业用房内的小房顶上打线时，因彩钢瓦塌陷，致使崔德保及马晓杰坠地，造成崔德保受伤的事故。事故发生后，马晓杰将崔德保送往寿阳县人民医院诊治。经诊断，崔德保伤情为：腰椎骨折伴脊髓损害，腰椎横突骨折，并于2014年4月15日到2014年5月14日在寿阳县人民医院住院29天，共支付医疗住院费23433.79元、门诊费861.18元，住院期间由崔德保之妻王润娥护理。崔德保出院后于2015年3月通过新型农村合作医疗保险报销9104元，后就赔偿事宜与各方协商未果。
本案在审理中，经崔德保申请，晋中市中级人民法院委托山西光大司法鉴定所于2015年6月9日作出司法鉴定意见书，综合评定其损伤程度达九级伤残，并需择期行内固定取出手术，需后续治疗费用约8000元。
另查明，崔德保自2010年9月份以来在寿阳县城租房居住，以打零工为生，其妻王润娥从事保险代理业务。崔德保住院后，马晓杰共给付崔德保现金17100元，崔德保称该款为马晓杰为其所支付的医药费，马晓杰称该款中17000元为事故发生后崔德保向其所借，属于双方之间的借款，100元为事发当日为崔德保垫付的检查费。另马晓杰于2014年6月20日向张丽军领取事故赔偿款2000元，用于处理崔德保的事故。
原审认为，张丽军承揽吉泰公司的吊顶工程后，又将部分工程以每平米12元清包给马晓杰，依法认定吉泰公司与张丽军之间、张丽军和马晓杰之间均属于承揽合同关系，马晓杰找到崔德保为其所承揽的吊顶工程进行施工，可以认定马晓杰与崔德保之间形成劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害，应当根据双方各自的过错承担相应的责任。结合崔德保受伤经过，崔德保作为完全民事行为能力人，在从事生产活动时未能预见自己行为的危险性并尽力避免损害结果的发生，自身应当承担一定的责任；马晓杰作为接受劳务一方，未对提供劳务一方的人身尽到安全保障义务，故对崔德保在施工中所遭受的人身损害应当根据过错承担责任；吉泰公司明知张丽军作为自然人不具备装修施工资质，将该公司经营场所室内吊顶工程承揽给张丽军，吉泰公司作为定作人选任有过失，应当承担相应的民事责任；张丽军在承揽吉泰公司的吊顶工程后，既未能在施工中尽到安全保障义务，又将部分工程承揽给同样不具备装修施工资质的马晓杰，亦应承担相应的责任。根据各方在事故中各自的过错，对于崔德保受到的损失，原审酌情确定崔德保自行承担本次事故20%的责任，马晓杰承担30%的赔偿责任，张丽军承担30%的赔偿责任，吉泰公司承担20%的赔偿责任。崔德保因人身遭受损害，依法认定损失如下：
1、医药费。崔德保主张医药费为24294.97元，并提供了相关证据，张丽军、马晓杰、吉泰公司未提供证据予以反驳，且医保支付作为一种社会保险请求权，不影响崔德保主张医疗赔偿，故确定医药费24294.97元
2、误工费。因崔德保以打零工为生，无固定职业，崔德保要求参照在岗职工平均工资计算误工费没有法律依据，按居民服务业归类更符合其职业特点，故误工费应以居民服务业每天83.47元计算，崔德保主张从事故发生之日起至定残前一天共420天，符合法律规定，故确定误工费35057元。
3、护理费。崔德保受伤后由其妻王润娥护理，王润娥系新华人寿保险股份有限公司晋中中心支公司的保险代理人，不属于有固定收入的人，应当按照其近三年的平均收入计算，崔德保未能举证证明其近三年的平均收入，可以参照保险行业上年度职工平均工资74788元计算，故崔德保主张按王润娥护理前三个月的日平均收入379.4元计算没有法律依据，崔德保住院29天，故确定护理费共计5942元。
4、住院伙食补助费。崔德保主张参照当地国家机关工作人员出差伙食补助标准确定每天50元，计算29天，共计1450元，符合法律规定，应予认定。
5、营养费。根据法律规定，确定营养费的主要依据是受害人的伤残情况，参考依据是医疗机构的意见，崔德保被鉴定为九级伤残，现主张每天30元，计算29天，共计870元，符合实际情况，应予认定。
6、交通费。崔德保虽提供了正式票据，但有关凭据显示的票面金额和名称与就医、鉴定的时间、地点、人数、次数不相符合，故不予采信，可按照实际情况酌情支持300元。
7、鉴定费。崔德保为进行伤残程度评定支出鉴定费4600元，应予认定。
8、伤残赔偿金。崔德保虽为农业人口，但根据寿阳县公安局朝阳派出所提供的调查报告其在2010年9月至今在县城租房居住，结合崔德保以打零工为生这一事实，应当根据城镇居民的相关标准计算残疾赔偿金，崔德保被鉴定为九级伤残，现主张按照上年度城镇居民人均可支配收入24069元、伤残等级系数0.2，计算20年为96276元，其主张符合法律规定，应予认定。
9、后续治疗费。根据鉴定结论，崔德保的后续治疗费用约为8000元，应予认定。
10、精神抚慰金。根据侵权行为造成的后果以及本地平均生活水平，酌情确定为10000元。
以上共计186789.97元，根据各方在事故中的过错，马晓杰应赔偿崔德保56037元，张丽军应赔偿崔德保56037元，吉泰公司应赔偿崔德保37358元，因马晓杰已支付崔德保17100元（其中2000元由张丽军支付），可在应付赔偿款中予以核减。其余之诉不予支持。
原审判决，一、马晓杰赔偿崔德保40937元。二、张丽军赔偿崔德保54037元。三、寿阳县吉泰装饰材料有限公司赔偿崔德保37358元。四、驳回崔德保的其他诉讼请求。上述一、二、三项，在判决生效后十日内执行。
宣判后，张丽军不服提起上诉，其认为原审判决其赔偿数额过高，应将其承担的54037元变更为23013.7元。理由是：原审认定崔德保的误工天数过长，应以180天确定误工时间；原审认定上诉人的责任比例过高，应以15%的比例来确定。被上诉人崔德保辩称：原审正确，应予维持。被上诉人马晓杰、吉泰公司未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩状。
二审查明的事实和一审查明的一致。
本院认为：对于崔德保的误工天数，原审从事发之日计算至定残前一天，符合法律规定，上诉人主张180天的误工期间因无法律依据也不符合被上诉人的身体恢复情况，故对此主张不予支持。关于责任比例，吉泰公司、张丽军、马晓杰对于工程的发包、承揽均未尽到审慎义务，既不考虑对方的资质也未对工程安全尽到义务，对于施工过程实则属于放任状态，上诉人主张其承担15%的责任不符合案件事实，况且原审已经考虑到崔德保本人的责任，对其主张不予采信。
综上，上诉人的各项上诉主张理由不足，原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费576元，由张丽军负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡晓明
审判员 胡 睿
审判员 申子西
二〇一六年八月十一日
书记员 田晶亚