襄阳市襄州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0607刑初158号
公诉机关襄阳市襄州区人民检察院。
被告人李坤。2007年6月10因寻衅滋事被襄阳市劳动教养管理委员会劳动教养一年。2015年10月8日因涉嫌犯聚众斗殴罪被襄阳市公安局东津新区（襄阳经济技术开发区）分局刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于襄州区看守所。
辩护人罗红伟，湖北法正大律师事务所律师。
被告人汪俊翔。2015年12月25日因涉嫌犯聚众斗殴罪被襄阳市公安局东津新区（襄阳经济技术开发区）分局逮捕。现羁押于襄州区看守所。
辩护人石艳，天津天关律师事务所律师。
襄阳市襄州区人民检察院以襄州检刑诉（2016）126号起诉书指控被告人李坤、汪俊翔犯聚众斗殴罪，于2016年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月12日公开开庭审理了本案。襄阳市襄州区人民检察院指派检察员杨俊涛出庭支持公诉，被告人李坤、汪俊翔及辩护人罗红伟、石艳到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
襄阳市襄州区人民检察院指控，2015年8月28日上午，被告人李坤的合伙人李某，与东津镇某某村四组村民李某某在襄阳市东津新区东津镇财政所参与老营某某村道路硬化工程竞标。上午10时许，竞标结束，李某中标，从而引起李某某合伙人陈某某（另案处理）和李某某哥哥李某甲的不满，在财政所门口对李某进行殴打，李坤见状，从车上拿一把砍刀欲砍陈某某，被他人拉开。
当天中午，�坤、汪俊翔和李某一起吃午饭时，汪俊翔得知李某被打一事，提出邀约人回东津镇老营街“抬庄”，饭后与李坤一起回到东津镇老营某某村。当天下午4时许，汪俊翔通过“蛾子”（具体身份不详）邀约的近二十个年轻人来到东津镇老营某某村，汪俊翔将他们安排到某某酒店等候。陈某某为和李坤打架，也邀约了李某甲、李某乙、汪某某、刘某等人聚集在李某某家。在老营街经营中国移动话费充值店的赵某某得知上午李某被打一事，为防止李坤与陈某某再为此事打架，遂对李坤、陈某某进行了劝解。当天下午约六时三十分，因陈某某邀李坤单独面谈，引起双方在老营街打斗。在打斗过程中，汪俊翔及其邀约的人持“关公刀”、“扬叉”等凶器，陈某某一方持铁锹、砖头等“凶器”，在老营街上相互厮打、追逐。汪俊翔持“扬叉”将汪某某左后胸刺伤后，双方各自离�现场。法医鉴定：汪某某胸部损伤程度为轻伤二级。
公诉机关提供了相关证据，指控被告人李坤、汪俊翔的行为构成聚众斗殴罪，提请本院依法对二被告人处刑。
被告人李坤辩解的主要内容是：其没有喊人，也没有参与打
架，本案的发生虽然与其有一定的原因，但其赔偿了汪某某的损失，请求对其从轻处罚；其到公安机关是说明情况的，而非投案。
辩护人罗红伟辩称对公诉机关指控李坤犯聚众斗殴罪不持异议，但认为李坤没有直接参与殴斗，且在本案中起次要辅助作用，系从犯，因此不应适用持械聚众斗殴对李坤进行处罚；李坤主动投案，如实供述自己知晓的事实，是自首；赔偿被害人的经济损失，得到谅解，可从轻处罚。
被告人汪俊翔辩解斗殴中所持的“关公刀”、铁钎子等凶器是从对方手中夺的，而非自己�方携带。
辩护人石艳的主要辩护意见是：侦查机关没有查明汪俊翔受他人指使邀约他人斗殴，因此指控汪俊翔系主犯不当；汪俊翔主动到案并如实供述犯罪事实，是自首，可从轻处罚；赔偿被害人损失，得到谅解，可从轻处罚。
经审理查明，2015年8月28日上午，被告人李坤的合伙人李某与襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）东津镇某某村（当地人叫老营或老营街）四组村民李某某在襄阳市东津新区东津镇财政所参与东津镇某某村道路硬化工程竞标，李某中标。李某某的合伙人陈某某（另案处理）和李某某的胞兄李某甲不满，当即在东津镇财政所门口殴打李某，被告人李坤见状，从车上拿一把砍刀欲砍陈某某，被他人拉开。
当天中午，被告人李坤、汪俊翔与李某一起吃午饭。期间，被告人汪俊翔得知李某上午中标后被打及李某下午到�营街谈中标工程一事，提出邀约人到老营街“抬庄”。饭后被告人李坤要回老营街，李某称上午与李某某一方发生冲突，如果下午再遇见不妥，阻止被告人李坤等人回去。被告人李坤、汪俊翔不听劝阻，后一起回到老营街。当天下午4时许，被告人李坤、汪俊翔通过“蛾子”邀约十多名年轻人来到老营街某某酒店等候。陈某某得知被告人李坤邀约他人携带凶器到老营街，遂打电话质问被告人李坤，后邀约李某甲、李某乙、汪某某、刘某等数余人聚集在老营街李某某家中。中间人赵某某得知上午李某被打，同时受李某某之托，为防止李坤与陈某某再因李某中标一事斗殴，遂约被告人李坤与陈某某到其在老营街经营的中国移动话费充值店进行劝解。被告人李坤从赵某某处离开后，来到某某酒店招待被告人汪俊翔等人，期间，汪俊翔及其邀约的人持“关公刀”、铁叉等凶器与陈某某所邀约的人持铁锹等凶器在老营街上斗殴，打斗过程中，被告人汪俊翔持铁叉将汪某某左后胸刺伤，后双方各自离开现场。经法医鉴定，汪某某胸部损伤程度为轻伤二级。
2015年10月8日，被告人李坤主动到公安机关投案；2015年12月25日被告人汪俊翔主动到公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人李某证实，2015年8月28日上午9点在东津财政所投标（老营某某道路硬化），在投标的过程中李某某跟其说，让其放弃，他来搞，其没同意。10点11分左右投标结束，其中标了。散会后，其走到大门口，李某某的哥哥李某甲上来打其，汪某甲从其身后把其放倒，放倒后上来五、六个中年人对其拳打脚踢。其侄儿李坤上来拉架，他们连同李坤一起打了。李坤挨打以后爬起来往车上跑，从车上�出一把20多公分长的砍刀，追汪某甲，调解主任李某丙、主任李某丁等村干部把李坤拦下来，把刀夺了，让李坤走，其就跟李坤一起坐车走了。中午，李坤、汪俊翔、刘某甲在其家中吃饭，吃罢饭，李坤要回家收包谷，其劝李坤不要回去，免得碰到汪某甲等人再次发生矛盾，但他们还是开车回老营了。下午3点接到李坤、“二俩子”（指刘某甲）的电话，他们让其看看东津街上是否有群李某某喊过来打架的人，其开车在东津街上转了一圈，没有看到一群人，接着就给李坤打电话说了这个情况。下午3点半其到东津派出所录口供，直到5点多钟的时候从派出所出来，出来后其就直接开车回到老营街上找老营某某村赵乙书记谈上午在财政所中标的事情。下午6点半的时候，赵乙接他媳妇的电话说：“老营街上有一群人在打架”。当时赵乙就问其怎么回事，其说不知道。他让其给李坤打电话问问，其就给李坤打电话，李坤说：“汪某甲他们带了一群人逼过来了，汪俊翔就带着他们那群人过去打起来了，他没有拦住”。赵乙让其到老营街上去阻止他们打架，其立马就开车到老营街上了，到老营街某某酒店门口，其看到李坤站在酒店门口，其问他：“这怎么回事”。他说他没有拦住，他们现在在打。其赶紧跑到打架的现场，在路上碰到村主任李某丙，他对其说：“你赶紧上去阻止他们，不然后果很严重”。其到现场后就说都不要打了，警察马上就过来了，后双方的人就各自散开了。其就开车带着李坤、汪俊翔、刘某甲跟着汪俊翔他们的车到上营一个营子，后来李坤和汪俊翔他们一起开着那辆面包车，还有两辆轿车到营子里躲着，其和刘某甲一起开车回东津，回到东津就接到派出所通知让其到派出所接受调查。
还证实，李坤喊的大�有12个人，都是20岁以下的小年轻，他们一部分人拿的铁锹、铁叉，一部分人拿的砍刀。汪某甲喊的人大约二、三十人，都拿着砍刀，有四、五辆越野车，其中有李某某车尾号＊＊的白色奔驰车，李某甲的皮卡车，他们的车就停在老营十字街斗殴现场。其只认识李某甲、汪某甲、汪某某，没看见李某某本人。李坤这边有翔子、大头、杰娃，其他的其都不熟悉。其只知道翔子是某某村郑某的儿子。后来，其听李某丙主任说下午6点20分左右时，汪某甲和李坤都在赵某某移动话费店谈今天在东津财政所的事情。到赵乙家中的时候其知道李坤喊了人，但其觉得不会打起来。在招投标会上，其挨了对方的打，李坤上来拉架也吃了亏，其想是因为这件事他要报复对方。中午其劝过李坤，让他不要闹事，其招标中标了，不要节外生枝。其没有喊人，也没有让别人喊人，应该是李坤�汪俊翔他们喊的人。他们怎么喊的，喊的谁其不清楚。参与中标是由其出面，但这件事是其和李坤合伙。
2.证人赵某某证实，其绰号叫“老毛子”。2015年8月26日晚上，李某某为中标的事要其出面约李某谈。8月27日其与李某某、李某、李坤商量的是工程让李某某做，如果李某中标了，李某某拿1万元给李某，当着李某前期为中标花的费用。2015年8月28日上午，李某某、汪某甲、汪某某一方和李某、李坤一方在东津财政所竞标，李某竞标成功。其打电话问李某为什么要中标，他说被打了，别的没有告诉其。中午12时许，李某某给其打电话，他怕汪某甲又和李坤打起来了，让其去找李坤，然后其就给李坤打电话让他到其家开的移动通信店谈谈这个事。下午2点多，李坤到其店后说汪某某和汪某甲等几个人将他和李某打了，他不知道李某在竞标时为什么会突然降低价�，汪某甲找李坤的事，李坤觉得冤枉，很恼火。正在这时，汪某甲也到其店里，其就让他们坐下来谈一下这个事，当时谈的情况还好，他们两个人也没有打架，商量好第二天详细地解决这个事，然后汪某甲先走了。其和李坤在店里继续说这个事，李某打电话让李坤过去吃饭，喊其一起去，其有事没有去，而后李坤开车走了。当日晚上6时许，其在老营街上遇到汪某某和李某甲，其和他们又谈了这个事，意思是说改天让李某将竞标的事让给李某某，然后他们说好明天上午见，其就叫他们回家了。后李坤给其打电话说：“毛叔，不能怪我，他们还约我单独见面，要跟我单独谈谈”。其说：“要见面我和你一起去”，接着他就把电话挂了。过了一会，其就听到街上有人打架，其想肯定是李坤和汪某某、汪某甲两帮人打起来了，其站在很远的地方，也没有看清到底是怎么打�。
3.证人李某某证实，李坤、李某一方和汪某甲、汪某某一方因为老营某某村道路硬化工程竞标的事情引起双方打架。2015年8月28日上午在东津财政所竞标，李某中标。招标会后，其有事就开自己的鄂FNV**奔驰车到市区办事，汪某甲、李某发生争执时其不在场。事后其听说李某、李坤吃了点亏，就与李坤通了个电话，意思就是劝李坤别与汪某甲搞，汪某甲刚从戒毒所出来就是烂命，让李坤等其来解决这件事，当时在电话里听出来李坤很生气。下午在老营街道三叉路口发生打架其不在现场，事后收到三段小视频。视频显示李坤喊的那边一、二十个年轻娃子手里拿着关公刀、苗子（铁钎子）追撵汪某甲他们，并且一直追到其在老营的家门口。目前，汪某某治疗费用是其支付的，前后花十二万左右，其要求李坤进行赔偿，并追究他法律责任。
4.证人汪某某证实，2015年8月28日上午，其在东津财政所院子里等李某某和胞弟汪某甲，他们二人在参加某某村道路工程的竞标会。10点多钟，竞标会结束，李某中标。当时其与汪某甲、李某某的哥哥李某甲、“小母鸡”（李某乙）在财政所院内与李某、李坤发生打骂。其骂李某，说他耍聪明，昨天商量好的事今天耍心眼中标了。汪某甲骂李某几句，并与李某甲一起打李某，其和李坤站在一起，李坤见李某被打了，就跑到车上拿了一把刀准备砍人，其把李坤拦住了。下午4时许，其接到朋友殷某某的电话，他说有群年轻娃子带着刀到老营去打架。其就打电话问李坤喊人带刀到老营是不是要搞汪某甲，李坤说他过生日请人吃饭，其让他不要动手，等会其到老营找他。接着其就打的回老营到李某某家，当时李某甲、汪某甲、“小母鸡”和刘某等人已经在李某某家了。其就和汪某甲说李坤喊人的事，劝汪某甲不要跟李坤搞，都是一个村子的不要和他一般见识。汪某甲让其不要管，接着其就去街上找李坤谈。在东津老营街上遇到赵某某，他说让汪某甲不要找李坤了，李坤带的人他已经让他们走了，让汪某甲那些人也赶紧走。其就打李某甲电话说：“李坤喊的娃子们都走了，你们不要到这儿了”。过了一会，汪某甲等人从李某某家出来开车走到老营十字街路口的时候，从某某酒店里出来二十多个娃子，拿着关公刀和铁叉朝十字路口冲过来。汪某甲那帮人就下车往李某某家的方向跑，对方那帮年轻娃子追到李某某家的时候，汪某甲那帮人就从李某某家里拿铁锹、锄头和对方打，还从路边捡砖头砸对方那帮小娃子。双方打到老营街后岗岔路口的时候，其看见几个娃子拿“关公刀”要去打汪某甲，其中带头的是同村的翔子，其就上前将翔子的铁叉抓住，�一手同时拉住拿“关公刀”的一个年轻娃子。其对翔子说：“你不认人了，谁你都搞，我从小和你老爹汪某丙一起长大的”。其以为他们不会动手就放开铁叉，转身准备往汪某甲那里走，汪某丙的儿子用一个铁叉朝其后背捅了一下，他拔掉铁叉，其就转身对着他看，他又用铁叉朝其左右两条腿上捅了两下，其就倒地不起，对方那群娃子见状就跑了。
还证实，其开始到李某某家只看见汪某甲、刘某、李某甲、“小母鸡”等六、七个人，打架的时候，又来了几个人其不认识。翔子那帮人大约有20多人。铁叉约有两米长，成Y字型，前面是两根铁棍，前端比较尖。
5.证人陈某某证实，其曾用名汪某甲。2015年8月28日上午，因为东津老营硬化路面工程，李某中标了，其与李某甲心里不舒服，认为李某出尔反尔，其和李某甲就将李某打了一顿。当时李坤拿了�把砍刀要砍其，被其哥哥汪某某等人拦住了。当天下午，其开车在老营碰到李坤和汪俊翔，其对李坤说他妈也是姓汪的，他还要砍其。李坤当时没说什么，其就开车走了。其到老营李某某家玩，汪某某给其打电话说李某和李坤他们喊了人，要来搞其的人，其说让他们搞，汪某某让其不要跟他们搞，他和李某甲去找“老毛子”说这事，让“老毛子”找李坤他们调解。其接着就给李坤打电话问：“你还喊了一些人回来要和我搞架”，他嗯了一声没说别的。当时和其一起的有李某甲、汪某某、“小母鸡”和刘某，还有李某甲的一个司机。因为都听说对方喊人要打架的事情，汪某某和李某甲就通过“老毛子”与李某和李坤他们联系，想把这个事情说说算了，不要打架。汪某某和李某甲回来后说没事了，说好了。当时其就与其他人开车准备回市区，经过老营路口的时候，路�站了大约二十来个年轻人，拿着关公刀和铁叉朝十字路口冲过来，接着其这方的人就下车往李某某家的方向跑，那帮年轻娃子追到李某某家的时候，其这方的人就从李某某家里找来铁锹、锄头和对方对打，还从路边捡砖头砸那帮小娃子。其当时拿的是把铁叉子，把他们撵到老营街后岗岔路口的时候，双方开始对打。其、李某甲、汪某某、“小母鸡”和刘某都动手了。对方领头的一个叫“翔子”的娃子拿刀把其哥戳伤了，身上都是血，“翔子”那方的人看到弄伤了人就跑了。其把汪某某扶起来送到市中心医院，途中其打电话报警。其没有喊人回来，只喊了十堰的叫刘某的朋友到老营玩。
还证实，其和李某某关系比较好，参与竞标老营的道路硬化是李某某帮忙给其弄的。汪某某听说李坤喊的有人要打其，才从市内赶回来的。其给李某甲、“小母鸡”打电话说�坤要喊人打其，他们才赶回来找“老毛子”调解。当天下午其与李坤在“老毛子”的移动话费店见了一面，当时有“老毛子”、李坤、汪俊翔和其四个人，其和李坤见面了说了上午的事，争吵了几句，也没有要打架的意思，“老毛子”也在中间调解。其就找李坤要了电话号码，意思是过后再和他商量解决。打架时其穿黑衣服，左手拿一铁叉，右手拿着半截砖头。
6.证人李某乙证实，其外号叫“小母鸡”。2015年8月28日上午李某竞标成功，在财政所门口，汪某甲、李某甲和李某为竞标的事发生争吵、撕扯，后来与李某一起的李坤从车上拿了两把刀下来，当时某某村的干部将双方拉开了。下午，汪某甲给其打的电话，让其赶回东津，说是因为上午的事情要跟李坤搞架。下午4点左右，其就坐李某甲的车和李某甲的司机一起开车从张湾回老营街上。三人将车停在�某某家门口，然后就在李某某家玩。等了一会儿，刘某一个人开他的蓝色皮卡车也到了李某某家门口，还有一辆黑色小轿车，车上有二、三个年轻娃子，其不认识，他们也下车到李某某家里玩。汪某甲也在李某某家中玩，当时李某某不在家，期间汪某甲也说李坤喊的娃子在街上要搞他的。过了一个小时，已经很晚了，其与在李某某家的人开三辆车准备到市区去吃晚饭，三辆车开到老营街上，快到老营街三岔路口的时候，对面来了一群娃子，手上拿着关公刀和铁钎子跑过来拦车。其这边的人见他们要砍人，就下车往李某某家的方向跑，在跑的过程中他们追上来拿刀砍其这边的人，其这边的人就捡砖头砸拿刀的小青年，同时也从街边住户门口拿铁锹和对方对打。汪某某被砍伤后那群小青年就跑了，其这边的人就送汪某某到市中心医院。其的左胳膊和左背被一个穿白色短袖、“飞机头”的年轻娃子拿关公刀砍伤了，自己这方还有一个娃子脖子受伤了，一个娃子腿部受伤了。自己这边一共有10人左右，其认识的有李某甲、李某甲的司机，刘某、汪某甲、汪某某。对方拿砍刀的小青年约20人左右，其只认识翔子、老营某某的汪丁，还有杰娃。对方拿的关公刀有两米长，是用砍刀和钢管焊接而成的，钢管有1.3米左右，刀有60厘米左右。铁钎子有两米长，是由钢管和尖刀焊接起来的。
还证实，汪某甲说李坤要找人打他，其和李某甲是去给汪某甲帮忙。事先没有准备去跟李坤打架，因为都是老营人，没想到会打起来。在李某某家里其没有见到汪某某，只是后来被追打的时候，见汪某某受伤了。
7.证人李某甲证实，其是张湾镇小老师，李某某是其弟弟。汪某甲和李某某是亲家，汪某甲、汪某某和其、李某某关系很好，他们弟�俩都是从监狱出来的，没有什么事情做，所以其和李某某准备帮帮汪某甲。后来因为李某竞标成功，其就在财政所门口骂李某不地道，以前谈好的，现在又反悔，并用手推了李某几下，汪某某从后面用手挽住李某的脖子将他摔倒在地，李某乙有没有动手其没有看清。然后双方被书记赵乙、主任李某丙等人拉开。李坤看到李某被打就跑到车上拿了两把刀要砍人，后来也被人拉开了。当天下午5时许，其接到汪某甲电话，他说李坤喊了20多个人在老营街上要打他，让其在张湾接上李某乙一起回老营。然后其和李某乙、其的司机王某乙一起开一辆白色悦达起亚轿车回到老营到李某某家。在李某某家门口见到汪某甲，他说李某喊了很多人要打他，其就一个人往李某丙家走，因为李坤和那群娃子在李某丙门口站着，其走到老营街好邻居超市门口的时候，看到一群年轻娃子朝其这个方向冲过来了。其一看是汪某甲和李某乙他们开车过来了，然后汪某甲和李某乙就下车往李某某家的方向跑，那群年轻娃子拿着关公刀和铁钎子追赶他们。汪某某当时在老营街上和赵某某说话，看到有人拿刀要砍他弟弟，他也走到好邻居超市门口，对一个年轻娃子说：“你小时候我还抱过你，你还敢砍我”。汪某某说完后转过身，就有一个年轻娃子用东西朝汪某某背部捅了一下。这个年轻娃子与其是一个营子的人，其不知道他叫什么名字，当时汪某某就倒地，后来汪某某的腿部还被捅了两下。汪某甲他们也从路边捡砖头砸对方那群年轻娃子，其这边还有人拿的铁锹和那群娃子对打，那群年轻娃子也从地上捡砖头砸汪某甲他们，后来对方那群年轻娃子见汪某某受伤就跑了。其这边还有一个娃子脚部受伤，一个娃子脖子受伤。汪某甲这边大概有十几个人，有汪某甲�李某乙，其他的人其不认识。
还证实，汪某甲让其去跟李坤谈谈，其往李坤那个方向走的时候，汪某甲和李坤打电话吵了起来，他们怎么说的其不清楚。
8.证人赵乙证实，其任某某村党支部书记。那天下午6点20分左右，李某来到其家中，谈他在某某村道路工程中标的事。约6点40分，其媳妇打电话说街上打起来了，她现在躲在店里不敢出去。其第一反应就是李某这边的人和对方打起来了。其就让李某赶快去街上看看，别打出事了，让他拦一下。李某说不会吧，他们应该不会打起来。因为上午，李某在东津镇上招标结束后挨了某某村李某甲、汪某甲、汪某某的打。其不知道打架一方是否是李某邀约的，但能听出来李某当时知道他那边喊的有人，所以他才会说不会打起来。
还证实，李某与李坤是合伙人的关系，二人关系特别好，李坤听李某的，打架的事件李坤可能也参与了。
9.证人李某丙证实，其任某某村村委会主任。2015年8月28日18时50分左右，其在老营某某村家里，听到屋旁边的路上吵的很厉害，就跑门口看发生什么事。其见某某酒店门口停了四、五台车，三岔路口蓝色酒店门口也停了七、八台车，有二十多个年轻的小娃子站在其家对面某某酒店门口，其中有人说对方人都过来了，这帮娃子有的手拿关公刀，有的拿叉子，还有的手里拿一米多长的大砍刀，就迎着对面的人冲过去了。其看情况不对就打电话报警。同时其看到汪某某、汪某甲兄弟两个，还有外号叫“小母鸡”的几个人往回跑，跑到好邻居超市门口的时候，汪某某、汪某甲一方就有人拿铁锹、铁棒子、棍子等过来接应，汪某甲一方大概有十几个人。汪某某、汪某甲一方手里没有拿东西的人就在地上捡砖头和石头砸追他们的娃子�，那帮小娃子也捡砖头砸汪某某和汪某甲这帮人，双方相互砸砖头，停在路边的车被砸坏不少。等两边砖头扔完了，小娃子们提刀撵过去了，汪某某、汪某甲兄弟两个没有跑，其看到有好几个小娃子用刀和叉往他们兄弟身上砍。汪某某一方其他的人就往后跑，当时人很多非常混乱，其当时只注意到汪某某、汪某甲兄弟两个挨打，没有注意其他人。过了一会人就散了，两帮人开车离开了。
还证实，28日上午9点，因为村里修路在财政所招标，李某以21万5千元中的标。招标前一天，李某某、汪某某、汪某甲兄弟两个找中间人给李坤、李某谈，说给李某2万元钱让李某弃标，双方谈好让李某出22万6千元以上的价格竞标。招标那天，李某某、汪某甲、汪某某没有给李某钱，结果李某中标。汪某甲、汪某某、李某甲、“小母鸡”很恼火，就在财政所打李某，当时李坤�劝他们别动手，但汪某甲他们四个动手也打了李坤。李坤当时很恼火说他来解活的还打他，不行双方就喊人搞。
10.证人程某证实，其在兰氏酒店旁开农资超市。8月28日6时许，其注意到在其家超市和兰氏酒店之间的路边停了七、八辆小车子，小车子上下来十几个二十多岁的年轻人，手里还都拿着一米多长的铁棍子。其意识到这些年轻人是来打架的，就给丈夫赵乙打电话。过了约20分钟，听街上没什么动静了，从超市出来，看到街面上有很多砖头块，看热闹的人说打架双方用砖头块相互扔打的。
11.证人绕某某证实，其在老营街经营超市。2015年8月28日下午，为老营修路竞标这件事，老营街有两帮人打架，两帮人手上拿着关公刀、长铁钎子在老营街上打斗，双方还用砖头砸对方，其家门口还有很多砸破的砖头。后来知道是汪某某、汪某甲在打架。这件�影响很恶劣，大白天的在街上持械斗殴，还用砖头砸，很容易误伤人，当时街上很多做生意的都关门了，其媳妇害怕砸到超市里面，把超市的卷闸门都关了。他们打架严重影响社会秩序，威胁老百姓的人身安全，希望公安机关能够严厉打击。
12.证人李戊证实，李坤是其堂弟，其在老营街后岗三叉路口处经营超市。2015年8月28日下午4时30分左右，其看到有七、八辆车从后岗那条道子朝李某某家的方向去了。5时20分左右，从李某某家的方向出来七、八辆车，停在其家超市门口附近，接着车后面出来十几个人站在车旁。这时其看到汪某甲带着人去找李坤打架，其立马拿出手机打给李坤，告诉他汪某甲带人过去要打架，他说知道了。然后其看到某某酒店里面出来一帮小娃子，他们看到汪某甲那帮人后，那帮小娃子就从某某酒店门口停放的车上拿出关公刀、铁钎朝�某甲那帮人走过去了，接着汪某甲这帮人也从车上拿出铁钎、三角铁叉等器械，两帮人碰面后就打起来了。汪某甲这方打不过，就边打边退，那帮小娃子就追着汪某甲那帮人打。在打斗的过程中，汪某甲那帮人从地上捡砖头砸这帮小娃子，同时往李某某家的方向后退，那帮小娃子将汪某甲那帮人追到李某某家那条路上的时候，没有再追了就往回走了。这时汪某甲那帮人又追到街上用砖头砸那帮小娃子，两帮人在其家门口和老营好邻居超市门口的道路之间又打起来了。他们听说有人报警了，就各自开车逃跑了。那帮小娃子拿的关公刀，约1.5米长，是用钢管和刀焊接而成的，还有铁钎，也有1.5米长，也是用钢管焊接而成的，每个娃子手里都拿有器械。汪某甲这帮人拿有三角铁叉、约1.5米长，是用钢管和三角铁叉焊接而成的，还有铁钳等器械。这件事影响很恶劣，大白天的在街上持械斗殴，还用砖头砸，很容易误伤路人，当时街上很多做生意的都关门了，严重影响社会秩序，威胁老百姓的人身安全，希望公安机关能够严厉打击。
还证实，其知道汪某甲和李坤、李某为竞标的事上午在东津财政所打架了，当天下午李坤回到老营的时候还约其晚上到某某酒店吃饭，他说他还喊有其他人在某某酒店吃饭。看到汪某甲这边人比较多，所以就打电话给李坤，免得他吃亏。没有看到李坤参与打架。
13.证人赵某戊证实，其系某某酒店老板。2015年8月28日下午四点多，来了近20个年轻娃子到其酒店，其中一个年轻娃子说安排两桌饭。这群年轻娃子其以前也没有见过，一个都不认识，他们来后就到楼上包厢里打牌去了。后来来了一辆商务面包车停在酒店门口。那群年轻娃子进来10分钟左右，李坤来到酒店，和那帮娃子说过话。后来那帮娃子冲出去的时候，其没有见过李坤，不知道他去哪了。再后来其见一群娃子往北边跑，把他们手里的关公刀、铁钎子等工具往下午停在其酒店门口的商务面包车上放，那群娃子也上了商务面包车。
还证实，当天其没有见到李某来酒店。那帮娃子来到酒店后说安排两桌饭，没有人给他们提前安排饭。
14.证人汪戌证实，2015年8月28日下午4时许，其和李坤、李某在李坤家地里收割玉米，李坤、李某在用车拉。约5时许，其去河里洗澡，听李某某的姐姐说汪某甲带了几个人在找李坤，要打李坤。其就给外甥李坤打电话说汪某甲带了几个人要打他，让他小心一点。
15.证人刘某甲证实，其外号叫“二俩子”。案发那天中午11时许，其给李某打电话问他在干什么，李某说在医院打针，今天他中标了，对方把他打了。接着其就去东津卫生院看他，�午李某喊其一起到餐馆吃饭，当时一起吃饭的有李某和他媳妇、李坤，还有一个叫翔子的年轻娃子。期间，李坤说下午要回老营割包谷。李某让他别回去，说今天早上刚和他们发生冲突，回去后和他们碰到了不好。翔子说怕什么，不行带两个人回去。李某说没必要，反正已经报派出所了，挨就挨了。其不清楚“他们”指的是谁。吃完饭后，其要回老营看其爷爷，其就和李坤、翔子一起坐李坤的小轿车回老营。下午，其看到老营街上聚集了很多人好像要打架，其就给李某打电话问老营街上咋这么多人。李某说他不知道就把电话挂了，后面打架的事情其没有看到。
16.证人王某乙证实，当天下午，朋友李某甲让其开车送他到东津一趟。其开着自己的鄂FGB＊**悦达起亚轿车在张湾镇小接的李某甲，而后李某甲又让其到张湾红宝石路口接一个叫”小母鸡”的人到�某某家。当时汪某甲和几个人在院子里，李某某不在家，其在那呆了一会，李某甲就让其开车回张湾了。
17.襄阳市襄州区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，汪某某左后胸、双大腿内侧各1.5cm切口；左胸、双大腿皮肤裂伤；左侧气胸，汪某某的胸部损伤程度为轻伤二级。
18.襄阳市襄州区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书证实，李某多处软组织损伤，损伤程度为轻微伤。
19.侦查机关制作的辨认笔录证实，汪某某指认5号是2015年8月28日18时许在老营街上将其致伤的人，5号是汪俊翔。
20.侦查机关制作的辨认笔录证实，李某指认6号是2015年8月28日上午在东津财政所打其的人，6号是陈某某（汪某甲）。
21.侦查机关制作的聚众斗殴现场照片、相关视频截图13张及视频光碟一张证实，李坤、汪俊翔一方�约14人以上持关公刀、铁钎子等凶器追撵、返回的经过；汪某甲一方约8人以上持铁锹的情况。
22.襄阳市公安局东津新区（襄阳经济技术开发区）分局冯博、曾俊峰出具的到案情况说明证实，2015年10月8日，涉嫌聚众斗殴的网上逃犯李坤主动到该局投案，2015年12月25日汪俊翔主动到该局投案。
23.襄阳市公安局东津新区（襄阳经济技术开发区）分局冯博、曾俊峰出具的到案情况说明、户口注销证明、户籍情况说明证实，2016年2月16日，涉嫌聚众斗殴犯罪的网上逃犯陈某某（汪某甲）主动到该局投案。对其参与2015年8月28日下午在东津某某村聚众斗殴的经过予以供述，当日对其执行逮捕。
24.和解协议书、谅解书证实，李坤亲属代表李坤、汪俊翔与汪某某（陈某某）就民事部分达成协议，赔偿汪某某经济损失5万元，汪某某对李坤、汪俊翔表示谅�。
25．侦查机关提取通话记录证实，2015年8月28日上午10时至18时43分双方打斗结束前，李坤、汪俊翔、李某、李某某、汪某某、李某甲等人的通话情况。
26.被告人李坤供述，2015年8月27日，李某某通过“老毛子”联系其和堂叔李某见面，李某某说汪某甲和他是同学，刚从牢里出来，没有事情做，让二人把老营某某村道路硬化工程给汪某甲搞，以后有机会了他再帮二人。28日上午，李某某和李某在东津财政所参与竞标，其和汪某甲、汪某某都在财政所院内等结果。当天上午10点，李某竞标成功。李某某到财政所院内骂李某玩脑筋，27号说好的事情，李某反悔了。汪某某和汪某甲也骂李某。李某走到财政所大门口的时候，李某甲用手掐住李某脖子，汪某甲从李某的身后将李某放倒在地，汪某某和李某甲一起用脚踢李某。其上去劝架，汪某甲说：“你要过�，弄死你”。其当时就恼火了，跑到其车上拿出一把约50公分长的刀，对他们说谁再要搞，其就搞谁。“小母鸡”拿出一把镰刀，看到村干部李某丙将其拉住，就没过来，最后双方被拉开了。在财政所打架后，李某某打电话说其和李某吃了亏，中午他有事，下午双方再谈这事。中午其和李某、汪俊翔（翔子）、“公鸡”、“杰娃”，还有“二俩子”在东津街上李某服装店楼上的一个餐馆吃饭，李某当着大家的面说：“下午去老营街上找某某村书记签中标合同，喊朋友回来吃饭捧场（就是喊人去撑场面、逞强，以免被别人欺负），免得到时汪某甲他们来找事。其当时说吃饭庆祝可以，任何人不能惹事。汪俊翔说如果上午喊几个人回来，也不至于吃汪某甲他们的亏。当时汪俊翔说他喊人。李某还说下午如果出了什么事情由他来负责。下午2时许，其和汪俊翔一起开车回�营，“杰娃”和“公鸡”（和翔子一起玩的，这两个人名字其不知道）骑摩托车跟着其回老营，回家后其到地里收包谷。下午3时50分左右，汪某某给其打电话说他弟弟汪某甲脾气不好，带人四处找其。下午4时许，舅舅汪戌给其打电话，他说听李某某的姐姐说汪某甲带着人到处找其，要打其。下午5时许，汪俊翔和其联系，说他叫的朋友过来了十几个人，其就让他们到某某酒店等着，晚上在那里吃饭。其到某某酒店的时候，看到酒店的门口停着一辆商务车和两辆小轿车，是汪俊翔喊过来的人开的车，这些娃子已经在酒店包厢里面坐着。“老毛子”喊其到老营街他开的移动店里，劝其不要冲动，汪某甲他们也喊的有人，在李某某院子里等着，让其不要和他们打起来。过了一会儿，汪某甲也到“老毛子”开的移动店，他对其说等会儿让其清醒清醒。“老毛子”见其与汪某�谈的不好，就叫其到他老屋坐着不要露面。坐了一会儿，“老毛子”有事走了。其就往某某酒店去吃饭，路上，汪某甲给其打电话，约其到渔梁洲谈，其没答应。其到某某酒店上厕所时，听到翔子在外面喊他们扑过来了，包厢的娃子就都往外冲，其也急忙出去看是怎么回事。其出去的时候看到那些年轻娃子拿着“关公刀”和铁爪子之类的东西跑到“好邻居”超市那边，双方打起来了。其给“老毛子”打电话，问他怎么调解的，汪某甲那方的人打过来了。他说说好了，他也不知道怎么打起来了。其说：“叔，你不要怪没有给你面子，我也控制不了局面”。其还给李某打了电话，其听说汪某某伤的比较严重，害怕被抓就跑到外地。
还供述，其和汪俊翔是老表关系，在竞标之前其和他说过要是竞标成功，让他在老营街上招呼工程，到时给他搞3000元钱用。下午，翔子从市区喊几车人过来其是知道的，是为了帮其，意思是让汪某甲他们知道自己这方有人，回来给其撑场子，方便以后做老营中标的工程。关公刀1.5米左右，是一根钢管和一把刀焊接而成的，铁爪子1.5米左右，是一根钢管和一个铁爪子焊接而成的。
29.被告人汪俊翔供述，2015年8月27日晚，李坤约其帮他掰包谷，当天包谷没有掰完，李坤让其第二天再来。28日中午，其和朋友杰娃、“公鸡”在东津街上遇到李坤，李坤将其带到李某家吃饭。李某说竞标成功，别人不服气把他打了，叫其下午喊点人到老营，帮他“抬庄”，他下午还要与对方谈这件事，他说对方要是打他的话，叫其动手打对方，出了事他负责。吃完饭，其就给一个外号叫“蛾子”的朋友打电话，其让“蛾子”喊七、八个人，下午3点钟直接到老营街上，帮其“抬庄”，他同意了。后来其和李某�李坤就开车到老营街上，公鸡和杰娃骑着摩托车在后面跟着。到老营街上后，其到某某酒店等“蛾子”他们，李坤回家收包谷，李某去找村书记，公鸡和杰娃回市区了。当天下午3点左右，“蛾子”开了一辆面包车带着7个年轻男娃子过来，车上除了“蛾子”，其他人其都不认识，他们在某某酒店里玩。过了一个多小时，其站在酒店门口看到马路上停了7、8辆车，车上下来几十个人，李某这时将车停在酒店斜对面的地方，他下车后看到其，就对其说：“你们扑上去”。然后其对酒店里人喊了一句“对方人来了”，他们都出来了。其就从酒店门口拿了一个铁叉，其他人从酒店马路对面住户门口拿的铁锹和铁叉，朝对方去了。两帮人相距几十米的时候，其这边的人就拿着铁锹和铁叉朝对方扔，他们就后退。对方跑的时候，“关公刀”掉在地上，自己这方的人冲过去的时候�起“关公刀”，其手上一直拿着一把铁叉。对方退到老营街四组马路拐弯处，从地上捡石头砸其这边的人，自己这方的人就往后退，退到“好邻居超市”的时候，其用铁叉对着汪某某，汪某某说：“你是郑某的娃子是吧”。然后其调头往后走，汪某某就拿石头砸到其背上，后来汪某某过来将其手中的铁叉抓住，另外一只手拿砖头想砸其。其和汪某某夺铁叉的过程中，其感觉铁叉戳到汪某某身上了，接着其就拿着铁叉往“蛾子”开的面包车处跑。“蛾子”他们也往后退，对方在用砖头砸他们。然后李某就开着他的车带其与他人到上营一家躲一会儿，后李某开车走了。李坤一直不在现场。
本院认为，被告人李坤、汪俊翔等人与李某某、汪某甲等人等因争抢道路施工工程产生纠纷，后双方邀约数十人，携带长刀等凶器，在公共场所相互斗殴，并致汪某某等人受伤，被告人李坤、汪俊翔的行为均构成聚众斗殴罪。公诉机关指控成立。被告人李坤辩解其没有喊人，也没有参与打架，本案的发生虽然与其有一定的原因，但其赔偿了汪某某的损失，请求对其从轻处罚。辩护人罗红伟辩称对公诉机关指控李坤犯聚众斗殴罪不持异议，但认为李坤没有直接参与殴斗，且在本案中起次要辅助作用，系从犯，因此不应适用持械聚众斗殴对李坤进行处罚，建议对李坤从轻处罚。辩护人石艳辩称侦查机关没有查明汪俊翔受他人指使邀约他人斗殴，因此指控汪俊翔系主犯不当。审理认为，被告人李坤、汪俊翔邀约十数人持长刀、铁叉等凶器与陈某某一方持铁锹等凶器在公共场所斗殴，二被告人均系聚众斗殴的首要分子、积极参与者，在共同犯罪中均起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。故被告人李坤的辩解及辩护人的辩护意�不予采纳。被告人汪俊翔辩解斗殴中所持的“关公刀”、铁钎子等凶器是从对方手中夺的，而非自己一方携带。审理查明，证人李某丙、李戊、赵某戊等人的证言均证实被告人汪俊翔一方携带“关公刀”、铁钎子等凶器与汪某某一方打斗。故被告人的辩解意见不予支持。二辩护人辩称李坤、汪俊翔有自首情节。审理认为，被告人李坤辩解到公安机关是说明情况的，而非投案，说明其主观上没有自动投案的意思，不符合自首的特征，依法不能认定为自首。被告人汪俊翔虽主动投案，但仅供述自己邀约他人参与打斗的事实，没有如实供述指使其聚众斗殴的同案犯的犯罪事实，依法不能认定为自首。故辩护人的辩护意见不予支持。二被告人及辩护人辩称赔偿被害人的经济损失，可从轻处罚的意见予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第㈡、㈣项�第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，判决如下：
一、被告人李坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月8日起至2019年2月7日止）。
二、被告人汪俊翔犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月25日起至2019年4月24日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 涂清芬
审 判 员 褚志勇
人民陪审员 钟 莉
二〇一六年八�四日
书 记 员 肖一帆