上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）奉民一（民）初字第5624号
原告虞忠妹。
委托代理人王风云，上海方英律师事务所律师。
委托代理人李明明，上海方英律师事务所律师。
被告上海锦江商旅汽车服务股份有限公司�
法定代表人戎平涛，董事长。
委托代理人朱晓晖，男，上海锦江商旅汽车服务股份有限公司工作。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司。
负责人张家庆，总经理。
委托代理人余陈俊，上海捷铭律师事务所律师。
原告虞忠妹与被告上海锦江商旅汽车服务股份有限公司（以下简称“锦江商旅汽车服务公司”）、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司（以下简称“人保上海市分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年11月26日立案受理后，依法适用简易程序于2013年12月12日公开开庭进行了审理。原告虞忠妹的委托代理人李明明、被告锦江商旅汽车服务公司的委托代理人朱晓晖、被告人保上海市分公司的委托代理人余陈俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告虞忠妹诉称，2011年8月2日14时10分许，原告步行至上海市奉贤区大叶公�南侧约26公里处，与案外人杜某驾驶的沪BXXX**大型普通客车相撞，造成原告受伤。经上海市公安局奉贤分局交警支队认定，杜某承担事故全部责任。现原告认为因交通事故造成损失为医疗费人民币（下同）82，553.10元、住院伙食补助费610元、营养费6，000元、误工费30，000元、护理费9485元、交通费1，276元、衣物损500元、鉴定费2，000元、残疾赔偿金160，572元、精神损害抚慰金10，000元、护理用尿布费用157.90元、腰椎固定带费用1，300元、律师代理费4，000元，合计308，454元，其中被告已支付100，000元。故原告诉至法院，请求判令，被告锦江商旅汽车服务公司、人保上海市分公司赔偿原告损失208，454元，其中被告人保上海市分公司在交强险范围内先行承担赔偿责任（精神损害抚慰金优先偿付），不足部分，由被告保险公司在商业险范围内承担赔偿责任，仍有不足的由被告锦�商旅汽车服务公司承担赔偿责任。
被告锦江商旅汽车服务公司辩称，事故责任认定无异议，事故车辆驾驶员杜某系公司员工，事故发生时系履行单位职务，赔偿责任由其司承担，事故发生后已经支付原告现金100，000元，事故车辆在保险公司投保交强险和商业险。
被告人保上海市分公司辩称，事故责任认定无异议，愿意在保险范围内承担赔偿责任，商业三者险的限额为1，000，000元，医疗费认可医保范围内费用，住院期间的伙食费应当扣除，营养费认可每天30元，护理费认可每月1，200元，误工费认可每月1，450元，交通费认可200元，衣物损认可100元，鉴定费属于商业险，残疾赔偿金应按农村标准，精神损害抚慰金法院酌定，尿布、固定带费用不认可，律师费不属于保险范围。
经审理查明，2011年8月2日14时10分许，在上海市奉贤区大叶公路南侧约26公里处，案外人杜某驾驶沪BXXX**大型普通客车与行人原告发生交通事故，造成原告受伤。原告遂入院治疗住院30.5天，发生医疗费83，475.60元（含腰椎固定带费用）。经上海市公安局奉贤分局交通警察支队认定，杜某承担事故全部责任，原告不承担事故责任。经上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定：原告所受损伤构成九级伤残，其所受损伤的休息期十个月、营养期四个月、护理期四个月，遵医嘱择期行二次手术，则后期治疗需休息二个月、营养一个月、护理一个月。原告花费鉴定费2，000元。嗣后，因双方当事人对赔偿事宜协商未果，以致涉讼。
另查明：1、事故车辆沪BXXX**大型普通客车在被告人保上海市分公司处投保有限额为122，000元的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及限额为1，000，000元的不计免赔商业第三者责任保险，在保险期间发生本次交通事故；2、原告属农业人口，自1991年至今长期居住于上海市奉贤区金汇镇泰日社区文化路关店弄八支弄XXX号XXX室，事故前原告有稳定的收入来源；3、事故车辆驾驶员杜某系被告锦江商旅汽车服务公司员工，事故发生时系履行单位职务行为，事故发生后被告锦江商旅汽车服务公司已支付原告现金100，000元。
在审理期间，被告锦江商旅汽车服务公司确认，其公司愿意承担原告医药费中非医保费的30％。
以上事实，由当事人的陈述，以及原告户籍资料、道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单复印件、医疗费发票、病史材料、上海浦东新区浦南医院司法鉴定所鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、上海市奉贤区金汇镇泰绿社区居民委员会证明、上海三亚电脑配件有限公司营业执照复印件、劳动合同、误工证明等证据佐证，经庭审质证，本院予以认定，作为本案定案依据。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故车辆在被告保险公司处投保了交强险及不计免赔商业三者险，故其应在交强险及商业险范围内承担原告的损失；对于超过以及不属于交强险及商业险范围内的损失，由杜某承担100％的赔偿责任。而杜某系被告锦江商旅汽车服务公司员工，事故发生时系履行单位职务行为，故杜某的赔偿责任由被告锦江商旅汽车服务公司承担。
至于原告具体损失中的医疗费，根据医疗机构出具的医疗费发票等收款凭证，结合病历等相关证据确定；住院伙食补助费，按每天20元计算30.5天；营养费，按每天30元计算5个月；误工费，原告�期手术后休息期间10个月，依据原告提供的单位劳动合同、误工证明、营业执照复印件等证据按每月2，500元计算，原告二期手术后误工2个月，原告提供误工证据不能证明原告主张，故按上海市目前公布的职工最低工资标准计算；护理费，按上海市目前公布的居民服务业职工平均工资标准计算，原告主张在标准范围内；残疾赔偿金，原告属农业人口，但其提供的居委会证明、房契、劳动合同等证据足以证明原告事故前长期居住于城镇范围，且有稳定的收入来源，故张按目前公布的上海市城镇居民人均可支配收入标准计算，原告主张在标准范围内；精神损害抚慰金，原告因本次交通事故构成伤残，必然造成身体、精神上的痛苦，对该诉请酌情支持，另精神损害赔偿与物质损害赔偿在交强险赔偿限额中的赔偿次序，由请求权人自己选择，本案原告要求在交强险限额内优�赔偿精神损害，于法无悖；交通费，属原告合理损失，酌情确定；衣物损，属原告合理损失，结合原被告的庭审意见酌情认定；鉴定费，根据原被告的庭审意见确定；护理尿布费用，原告提供的证据缺乏关联性，不予支持；腰椎固定带费用，属于原告合理医疗费用，凭发票支持；律师代理费，属于原告合理损失，凭发票酌情认定。综上，原告因本次交通事故造成的损失医疗费83，475.60元（含腰椎固定带费用1，300元，其中非医保费用52，381.42元）、住院伙食补助费610元、营养费4，500元、误工费28，240元、护理费9，485元、残疾赔偿金160，572元、精神损害抚慰金10，000元、交通费800元、衣物损100元、鉴定费2，000元、律师代理费3，000元，合计302，782.60元。上述费用中，属交强险伤残赔偿项目的为误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，属医疗费用赔偿项�的为医疗费、营养费、住院伙食补助费，属财产损失赔偿项目的为衣物损。被告保险公司在交强险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额内分别赔偿原告110，000元、10，000元和100元。超过及不属于交强险限额内的损失则由保险公司根据保险合同的约定，扣除不属于保险理赔范围的费用后，按100％的比例承担；保险公司不承担的部分，由被告锦江商旅汽车服务公司赔偿律师代理3，000元。另外原告非医保费用，本院结合被告锦江商旅汽车服务公司的庭审意见，确定其承担其中的30％，其余70％由被告保险公司根据订立的保险合同予以承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法�若干问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告虞忠妹损失120，100元（精神损害抚慰金10，000元优先偿付）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任险限额内赔偿原告虞忠妹损失163，968.17元；
三、被告上海锦江商旅汽车服务股份有限公司赔偿原告虞忠妹损失18，714.43元（被告上海锦江商旅汽车服务股份有限公司已支付100，000元，原告于本判决生效之日起十日内返还被告上海锦江商旅汽车服务股份有限公司81，285.57元）；
四、驳回原告虞忠妹其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉�法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，426元，减半收取计2，213元，由原告虞忠妹负担59元，被告上海锦江商旅汽车服务股份有限公司负担2，154元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 盛 庆
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 朱冬亮
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾�活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。