辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第1557号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司，住所地大连市中山区世纪街39号。
负责人：董广恩，经理。
委托代理人：刘雯，辽宁海星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王金芳，职业不详。
委托代理人：姜晓枫，辽宁新世纪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：胡祥培，大连理工大学教师。
委托代理人：纪忠和，男。
王金芳诉胡祥培、中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，大连市沙河口区人民法院于2014年7月3日作出（2014）沙民初字第327号民事判决，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年11月13日公开开庭审理了本案，各方均由委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
王金芳一审诉称：2011年9月20日，沙河口区文萃街33号楼前的大连理工大学宿舍院内，被告胡祥培在倒车时将原告刮倒致原告右股骨骨折。经大连市公安局交通警察支队沙河口大队责任认定，被告胡祥培负事故的全部责任，原告无责任。经司法鉴定，原告构成9级伤残。故诉至法院，请求二被告共同赔偿原告医疗费3353.2元、误工费44200元、护理费16200元、住院伙食补助费2000元、营养费3000元、伤残赔偿金110156元、精神损害抚慰金2万元、残疾辅助器具费3700元、鉴定费3800元。
胡祥培一审辩称：对事故发生的时间、地点、经过及责任认定没有异议，原告的护理费主张过高，应按鉴定结论计算；残疾辅助器具费原告系重复主张；同意赔偿原告鉴定费。另，我支付原告两次住院医疗费57434.83元、医疗费953.2元（门诊医疗费919.7元＋药房费用33.5元）、住院期间15天（2013年4月8日至2013年4月22日）的护理费2700元、日用品费用594.4元（看护床384.4元＋椅子170元＋40元）、住院伙食补助费100元、交通费720.4元、现金1551.7元。
保险公司一审辩称：对事故发生的时间、地点、经过及责任认定没有异议，护理费应按照鉴定结论60天每天80元的标准予以赔偿；精神损害抚慰金过高，同意赔偿12000元；原告未提供相关医嘱，不同意赔偿残疾辅助器具费；住院伙食补助费和营养费没有异议；原告主张的医疗费中包括非医保的医疗费56.5元；被告胡祥培垫付的医疗费中包括非医保医疗费17834.43元。
一审法院审理查明：2011年9月20日10时，被告胡祥培驾驶车牌号为辽B×××××“红旗”牌轿车在文萃街33号楼前倒车时将王金芳刮倒致伤。2011年9月26日，大连市公安局交通警察支队沙河口大队作出道路交通事故认定书，认定胡祥培承担此事故的全部责任，王金芳无事故责任。因此次交通事故，原告分别于2011年9月20日至2011年10月9日、2013年4月2日至2013年4月22日就医于大连医科大学附属第二医院，共计住院40天；原告支付门诊医疗费3353.2元（其中包括非医保的医疗费56.5元），被告胡祥培支付原告两次住院医疗费57434.83元（其中包括非医保的医疗费17834.43元）、医疗费953.2元（门诊医疗费919.7元＋药房费用33.5元）、住院期间15天（2013年4月8日至2013年4月22日的护理费2700元、日用品费用594.4元（看护床384.4元＋椅子170元＋40元）、住院伙食补助费100元、交通费720.4元（240元＋180.4元＋300元）、现金1551.7元。受大连市公安局交通警察支队委托，2013年10月11日，大连科华司法鉴定中心作出司法鉴定意见书：被鉴定人王金芳本次交通事故致伤：1、伤残程度已构成9级伤残；2、合理休治时间为伤后9个月；3、合理陪护为伤后2个月1人；4、合理营养补偿为伤后2个月；5、无后续治疗费用。因此次鉴定，原告支付鉴定费3800元。原告王金芳出生于1956年3月23日，系非农业家庭户口。2014年2月25日，五大连池市地方社会保险事业管理局出具证明，证明王金芳至今未参加五大连池市城镇居民养老保险，2014年参加了五大连池市城镇居民医疗保险。2014年2月24日，大连理工大学资产管理处出具证明，证明王金芳自2010年6月至2013年12月居住于大连理工大学人才公寓文萃街12号楼221房间。被告胡祥培驾驶的辽B×××××号轿车，已在被告保险公司投保交强险和商业三者险，交强险医疗费用限额为1万元、伤残限额为11万元，商业三者险限额为10万元。大连市上一年度城镇居民年人均可支配收入为27539元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告胡祥培违章驾驶的行为造成原告受到伤害的后果，且已经交警部门认定应承担本次事故的全部责任，理应对原告承担相应的民事赔偿责任。因肇事车辆辽B×××××号轿车已在被告保险公司投保交强险和商业三者险，故被告保险公司应在交强险的1万元医疗费限额内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费；在11万元伤残限额内对原告伤残赔偿金、精神损害抚慰金、护理费、误工费、交通费、残疾辅助器具费予以赔偿，超出交强险的部分由被告保险公司在商业三者险的范围内赔偿；商业险不足部分，由被告胡祥培赔偿。关于原告支付的医疗费3353.2元（其中包括非医保的医疗费56.5元）合理，本院予以支持；关于住院伙食补助费，原告按照每天50元的标准计算40天为2000元合理，应扣除被告胡祥培已支付的住院伙食补助费100元，本院予以支持1900元；关于营养费，原告按照每天50元的标准计算60天为3000元合理，本院予以支持；故被告保险公司应在交强险的范围内赔偿原告医保范围内的医疗费3296.7元、住院伙食补助费1900元、营养费3000元，合计8196.7元；超出交强险承担部分的非医保的医疗费56.5元，也不属于商业险的理赔范围，由被告胡祥培赔偿。关于伤残赔偿金，因原告的伤情构成九级伤残，故其按照大连市上一年度城镇居民年人均可支配收入27539元计算为110156元（27539元／年×20年×20%）合理，本予以支持；关于精神损害抚慰金2万元合理，本院予以支持；关于护理费，原告主张过高且提供的证据不能证明其实际支出，考虑原告的实际伤情，按照每天100元的标准较为合理，同时应按照鉴定结论确定的护理时间计算，故本院支持护理费4500元［（60天-15天）×100元／天］；关于误工费，原告提供的证据不能证明其因交通事故所实际减少的收入，虽然原告达到法定退休年龄，但其并未缴纳养老保险未领取退休工资，可按照大连市上一年度城镇居民年人均可支配收入27539元计算9个月为20655元（27539元／年÷12个月×9个月）；关于残疾辅助器具费，原告并未提供相应的医嘱予以佐证，本院不予支持；故被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司应在交强险范围内赔偿原告伤残赔偿金9万元、精神损害抚慰金2万元，合计11万元；在商业三者险的范围内赔偿原告伤残赔偿金20156元、护理费4500元、误工费20655元，合计45311元。鉴定费3800元，被告胡祥培表示认可，本院予以照准；故被告胡祥培应赔偿原告鉴定费3800元。据此，一审法院判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在交强险范围内赔偿原告王金芳医疗费3296.7元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在交强险范围内赔偿原告王金芳住院伙食补助费1900元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在交强险范围内赔偿原告王金芳营养费3000元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在交强险范围内赔偿原告王金芳伤残赔偿金9万元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在交强险范围内赔偿原告王金芳精神损害抚慰金2万元；六、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在商业三者险的范围内赔偿原告王金芳伤残赔偿金20156元；七、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在商业三者险的范围内赔偿原告王金芳护理费4500元；八、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司在商业三者险的范围内赔偿原告王金芳误工费20655元；九、被告胡祥培赔偿原告王金芳非医保的医疗费56.5元；十、被告胡祥培赔偿原告王金芳鉴定费3800元；十一、驳回原告王金芳的其它诉讼请求。上述具有给付内容的款项，被告胡祥培已支付1551.7元，余款于本判决生效之日起十日内履行。案件受理费4400元（原告已预付），由原告负担800元，由被告胡祥培负担3600元，履行时间同上。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
保险公司的上诉请求是：改判其不承担误工费20655元；上诉费由被上诉人负担。理由是：事故发生后，被上诉人王金芳曾自述其没有工作，且原告已超过了退休年龄，原判仅依据大连源泰船舶物资有限公司的证明就认定由其承担误工费的依据不足。
王金芳二审时不同意上诉人的意见，辩称：案发时被上诉人并未达到法定退休年龄且具有工作能力，实际上案发前也是靠自己的劳动维持自己的生活。
胡祥培二审时同意一审判决。
本院审理查明：原判认定事实属实。
本院认为：误工费是对被害人定残前因伤残所致其收入减少的补偿。本案被害人王金芳案发时虽已达到法定退休年龄，但现有证据证实其并未享有国家或企业退休人员的待遇，其生活来源仍应靠自己的劳动所得，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，在受害人不能举证证明其最近三年平均收入的情况下，人民法院可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算其误工费。本案原判按本市上一年度城镇居民年人均可支配收入标准计算的误工费比按本市相同或相近行业上一年度职工平均工资标准计算的误工费要低，在赔偿权利人王金芳没有上诉提出变更的情况下，保险公司作为赔偿义务人上诉提出予以撤销于法无据，本院不予支持。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费440元（上诉人已预付），由上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 逄春盛
审 判 员 毛国强
代理审判员 王 虹
二〇一四年十二月一日
书 记 员 郑 爽