浙江省德清县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）湖德行初字第194号
原告张步升，1949年12月日出生。
委托代理人徐关华，安吉县云鸿法律服务所法律工作者。
被告安吉县天子湖镇人民政府，住所地：安吉县天子湖镇南店村。
法定代表人李明，镇长。
出庭应诉负责人郑晔，副镇长。
委托代理人徐兆红，浙江求直律师事务所律师。
委托代理人范璐燕，浙江求直律师事务所实习律师。
原告张步升因认为被告安吉县天子湖镇人民政府未依照约定履行安置补偿行政协议一案，于2015年9月9日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案受理后，向被告发送了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年11月5日公开开庭审理了本案。原告张步升及其委托代理徐关华，被告行政机关负责人郑晔、委托代理人徐兆红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张步升诉称，被告为加快天子湖工业园区和西亩功能区同，于2010年6月19日由被告下属安吉县良朋镇集体资产经营有限公司（以下简称：良朋公司）与原告签订了《房屋拆迁补偿协议》，对原告坐落天良朋村新利队砖混结构的248.98平方米给予拆迁补偿奖励215000元。2011年1月28日双方又签订《拆迁户安置协议书》，现房安置位于良朋镇9号路与3号路交接转角处街道房，占地面积约130平方米，建筑层数为3层。2011年2月25日，又约定必须在2011年3月开工建设，交付时间为2011年7月15日左右，不能在2011年内搬入的，给予一定的延期补偿。安吉县良朋镇集体资产经营有限公司已注销，被告下发天政（2014）95号文件，函告原告，安吉县良朋镇集体资产经营有限公司代表被告，注销后的权利义务由被告承受。至2013年6月被告向原告提出现房交付，原告发现房屋未达到现房交付标准，没有竣工验收且存在严重的房屋质量问题。2014年6月30日被告函告原告提出三种处理方案：一是安置现房质量问题由被告负责维修至检验合格状态再交付，并承担2012年1月1日起至实际交付之日一倍的临时安置补助费作为延期交房赔偿。如无法达到合格状态，过渡到方案二、三；二是拆迁安置现房交付，被告一次性支付维修费46500元，房屋质量问题由原告自行维修，被告自2012年1月1日起至实际交付之日一倍的临时安置补助费，作为延期交房赔偿；三是被告在“良朋商业街”区块或其他地块提供一套安置房地基由原告建造，被告承担自2012年1月1日起至房屋地基放样之日一倍的临时安置补助费，作为延期交房的赔偿。因双方不能达成一致意见，原告虽要求协调处理但迟迟未果。原告认为：1.原被告签订了二份拆迁安置协议书，原告已履行拆迁义务应有效。安置原告现房被告原定价434000元，2011年1月28日原被告签订《折迁房安置协议书》约定现房价格315000元；2.原告于2013年11月24日向被告提交过交涉案房屋达标质量维修费185128元，其未提交鉴定也未与原告协商，应视为其认可上述维修费；3.至2013年6月被告才向原告提出交房，房屋存在标准与质量问题。被安置的是街面房，比照相邻街面房年租金3.8万元，由于被告未及时交房和处理房屋质量问题，致原告损失四年租金损失；4.原告房屋拆迁的临时安置住房是被告安置的，按照惯例逾期支付应双倍支付原告临时安置费，自2012年7月15日确定交房至今已有4年，被告应支付原告一次性安置补助费。请求：1.确认原被告拆迁安置协议有效，安置现房价款为315000元；2.被告承担原告拆迁安置现房未达交房标准和质量的维修费185128元；3.被告承担原告延期交房租金损失152000元；4.被告支付原告临时安置费71706元（每月6元×248.98平方米×12个月）×4年；5.本案诉讼费由被告承担。
原告提供下列证据：
1.2010年6月19日良朋公司与张步升签订的《房屋拆迁补偿协议》及房屋拆迁费支付清单；2.2011年1月28日良朋公司与张步升签订的《拆迁户安置协议书》；3.2011年2月25日安吉县良朋镇企业服务中心（良朋园区征地拆迁部）《约定书》；4.2012年8月15日张步升出具提交的《报告》；5.2013年11月24日张步升提供的《良朋3号路至9号路交叉口拆迁安置房一次性维修清单》；6.2014年6月30日，安吉县天子湖镇人民政府《函》（天政（2014）95号）；7.2014年4月28日《租赁协议》；8.平面图一份。
被告安吉县天子湖镇人民政府辩称：1.原良朋公司与原告签订的《房屋拆迁补偿协议》、《拆迁户安置协议书》为平等主体之间所签订的协议、属于民事协议不属于行政协议。良朋公司系依照《公司法》在安吉县工商局登记成立的有限责任公司，该公司股东为安吉县良朋镇集体资产管理委员会，该公司系民事主体，原告系自然人，双方并不存在行政上的管理关系。该协议是在平等自愿的原则下经过协商订立。被告之所以与原告就安置房事宜协商，系因该公司已于2014年2月14日注销，而安吉县良朋镇人民政府已并入天子湖镇人民政府，故被告承继了该公司与原告所签订的协议，但并不改变协议的性质。2.原告要求承担维修费185128元缺乏事实与法律依据。涉案房屋系委托良朋镇良朋村委会代建，该委员会与何立水签订协议建造，建造中要求要求何立水增设不在设计范围内的地下室。涉案房屋确有质量问题，且经有资质鉴定机构鉴定，不能通过修理的方式达到质量合格。根据《合同法》第一百一十一条的规定，本案被告承担违约责任的方式只能是重作、更换、退货。原告自认于2013年11月24日向被告提交维修清单，但被告收到后并未同意双方协商未能达成一致意见，在天政（2014）95号《函》中，被告坦诚告知了愿意承担违约责任的建议方案，但原告至今怠于选择。3.原告要求承担逾期交房违约金223706元缺乏事实与法律依据。被告确实存在逾期交房的违约行为，鉴于原良朋公司与原告所签订的协议就逾期交房的违约责任并没有约定，因此被告同意按照逾期交房给原告造成的实际损失予以赔偿，原告应当提供损失的相关证据。现原告主张按照每年3.8万元的租金标准计算违约责任显然没有事实依据，也不能证明属于原告损失，且原告第三、四项诉讼请求均与逾期交房的违约责任相关，合计223706元，既要被告承担延期交房租金损失，又要承担临时安置补助费显然于法无据。被告同意支付一倍临时安置补偿费自2012年1月1日起至2014年年底作为承担逾期交房违约责任的方式。请求本院依法判决。
被告在法定期限内提交下列证据：
1.2010年6月19日良朋公司与张步升签订的《房屋拆迁补偿协议》；2.2011年1月28日良朋公司与张步升签订的《拆迁户安置协议书》；3.2011年2月25日安吉县良朋镇企业服务中心（良朋园区征地拆迁部）《约定书》；4.良朋镇人民政府与良朋镇良朋村村民委员会《委托建房协议书》；5.2011年12月9日良朋镇村村民委员会与何立水《协议书》；6.2012年3月16日张步升《承诺书》；7.良朋公司《公司基本情况》；8.2012年5月8日，浙江省人民政府《关于安吉县部分行政区划调整的批复》（浙政函（2012）73号）；9.2014年6月30日，安吉县天子湖镇人民政府《函》（天政（2014）95号）；10.2014年5月26日，浙江省建设工程质量检验站有限公司《安吉县天子湖良朋镇三、九号路拐角安置房工程质量检测评估报告》。
被告因工作人员调整等客观原因，于2015年10月30日另行向本院提交：11.浙江鑫润工程管理有限公司出具的《工程造价咨询报告书》；12.浙江省建筑科学设计研究院有限公司出具的《安吉县天子湖良朋镇三、九号路拐角安置房加固处理方案》。原告同意质证，并认为可以据此支持其相应诉讼请求。
庭审中各方当事人围绕涉案协议是否构成行政协议、被告存在的违约行为类型，以及原告诉讼请求是否具有相应的事实与法律依据等，进行了举证、质证与辩论。
综合双方质证意见，本院对上述证据认证如下：
原告提交的证据1、2、3、6，与被告提交的证据1、2、3、9相同，且与本案具有关联性，本院予以确认。原告提交的证据4、5，被告对其关联性、真实性、取得合法性未提出异议，本院予以确认；原告提交的证据7，被告对其真实、合法性与关联性均提出异议，因该证据系复印件且无法与原件核对，其确定的租赁日期为2014年5月1日至2017年5月1日，不足以作为支持原告诉请被告每年支付38000元的证据。原告提交的证据8系被告提交的证据12附图之一，可以相互印证被告提交的证据12真实性。被告提交的证据4、5、6，与本案需要审查判断的事实与法律关系，关联性不足，本院均不予确认。被告提交的证据7、8，与本案确定涉案协议性质相关且原告无异议，本院予以确认；被告提交的证据10至12，关联判断涉案房屋质量及后期被告可能承担的相约责任，本院亦予确认。
根据上述认证并结合庭审情况，本院确认本案事实如下：
2010年6月19日、2011年1月28日，良朋公司与原告张步升先后签订了《房屋拆迁补偿协议》、《拆迁户安置协议书》，约定将原告坐落于良朋村建筑面积为248.98平方米的房屋进行拆迁安置，房屋、辅助设施及各类拆迁补偿奖励经协商确定为合计215000元，由原告自行拆除该房屋。良朋公司提供原告位于良朋集镇9号路与3号咱交接转角处街面房作为安置用房，占地面积约130平方米、层数三层，房价434000元。因此前房屋安置问题未妥善处理致原告购买时间推迟等因素，双方经协商由原告支付315000元购买安置用房，不足部分由安吉县良朋镇人民政府承担；原补偿款215000元作为安置用房的购买抵扣款，原告在搬入新房前另支付余款100000元。良朋公司为原告提供良朋镇政府安排的临时过渡房内，不收取房租及水电费。2011年2月25日良朋园区征地拆迁部（安吉县良朋镇企业服务中心）向原告承诺，“在2011年内不能按期搬入新房，园区将与拆迁户协商，给予一定的延期经济补偿”。2012年8月15日，原告向被告提交《报告》，认为涉案安置用房出现质量不合格，2013年11月24日原告提出185128元维修费的要求并附维修清单。经被告委托，浙江省建设工程质量检验站有限公司于2014年5月26日出具《安吉县天子湖良朋集镇三、九号路拐角安置房工程质量检测评估报告》，结论为“安吉县天子湖镇良朋集镇三、九号路拐角安置房（3-1）-（3-6）／（1-21）-（3-D）轴区域工程质量不能达到设计图纸和相关国家规范的要求，建议采取相关措施处理”。2014年6月30日，被告向原告发《函》（天政（2014）95号），载明了“因良朋工业区平台建设的需要，原安吉县良朋镇集体资产有限公司（现已注销，其权利义务由我机关承受）代表原良朋镇人民政府（现合并为天子湖镇人民政府）与您签订了《房屋拆迁补偿协议》”、“基于安置房确实存在质量问题及逾期交房的客观事实，我方理应承担相应的违约责任”等内容，一并提供了三种建议方案“方案1：我方负责维修至检验合格状态，再交付，另承担自2012年1月1日起至房屋实际交付之日一倍的临时安置补助费，作为逾期交房的赔偿。如经维修后仍无法达到合格状态，则过渡到方案2或3。方案2：安置房以现状交付，我方一次性支付维修费46500元，房屋质量问题自行处理。另承担自2012年1月1日起至房屋实际交付之日一倍的临时安置补偿费，作为逾期交房的赔偿。方案3：由我方在良朋商业街区块（初步意见）或他处提供一套安置房屋（房屋占地面积约110平方米左右），自行建造。另我方承担自2012年1月1日起至房屋实际交付之日一倍的临时安置补偿费，作为逾期交房的赔偿”。经被告委托，浙江鑫润工程管理有限公司出具《工程造价咨询报告书》，确定镇三、九号路拐角安置房加固建设工程造价为163670元、浙江省建筑科学设计研究院有限公司于2014年8月28日出具的《加固处理方案》认为，结合上述咨询报告书，涉案拆迁安置房“加固费用较高，适修性较差”。
另查明：1.2012年5月8日，浙江省人民政府批复同意撤销安吉县高禹镇、良朋镇建制，合并设立天子湖镇；2.安吉县良朋镇集体资产经营有限公司，由良朋镇集体资产经营管理委员会投资，于1998年3月11日成立、2014年2月14日注销。
本院认为，原良朋公司与原告于2010年6月19日、2011年1月28日，先后签订的《房屋拆迁补偿协议》、《拆迁户安置协议书》，因该公司不属于行政机关，故不属于《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（十一）项规定的行政协议。但在该公司被注销后，被告以《函》的方式不仅承诺自愿承受上述协议约定的权利义务，且愿意承担原良朋公司依法应担的违约责任，使该协议在后期具备了《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第十一条规定的行政协议的属性，依法应属于人民法院行政诉讼受案范围。被告主张涉案协议不属行政协议、不属行政诉讼受案范围的意见，本院不予支持。因该协议在签订时系原良朋公司作为民事主体签订，且在协议订立过程中遵守了当事人自愿平等协商的原则，不存在《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的情形，应属合法有效。原告第一项诉讼请求，本院予以支持。被告作为该协议约定的权利义务继受人，依法应承担原应由良朋公司承担的违约责任。在原告张步升已依约履行自行拆除房屋的义务后，被告自应依约按期交付质量合格的房屋，但涉案安置房屋因质量问题仍达不到交付条件，现原告主张被告承担违约责任，应予支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条、第一百五十五条的规定，因涉案安置房屋存在质量问题，原告有合理选择请求被告承担修理、更换等违约责任的权利。本案中，原告拒绝调换其他地块自建，被告仍负有修理现有该安置房屋至其质量合格后交付原告的义务。原告第二项诉讼请求系取得现安置用房后自行维修，但主张的维修费185128元系自行计算不具有相应的证明力，被告提供的浙江鑫润工程管理有限公司《工程造价咨询报告书》，仅系评估而非实际维修费用，亦不足以作为判断被告支付维修费的相应证据。对原告第二项诉讼请求，本院不予支持。第三项诉讼请求因无相应证据支持，本院亦不予支持。在被告未交付质量合格的安置用房前，原告主张由被告支付按原房屋建筑面积248.98平方米每月每平方米6元计算赔偿金，合法合理，故对原告第四项诉讼请求，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第十五条之规定，判决如下：
一、确认原安吉县良朋镇集体资产经营有限公司与原告张步升于2010年6月19日、2011年1月28日签订的《房屋拆迁补偿协议》、《拆迁户安置协议书》合法有效；
二、由被告安吉县天子湖镇人民政府维修《拆迁户安置协议书》中约定的涉案安置房，经由具备资质的机构确定为质量合格后交付原告张步升，被告承担维修费用；
三、自2012年1月1日起至该安置房被确定为质量合格前，被告安吉县天子湖镇人民政府为原告张步升提供安置过渡用房，且需支付赔偿金每月人民币1494元，先行计算至2015年10月31日共计人民币68724元的赔偿金，应在本判决生效后三十日内履行完毕；自2015年11月1日起至安置房被确定为质量合格期间的赔偿金，自被确定为质量合格之日起三十日内履行完毕；
四、驳回原告张步升的其他诉讼请求。
案件受理费人民币11038元，由被告安吉县天子湖镇人民政府负担人民币7038元，原告张步升负担4000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院，并向浙江省湖州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币11038元（开户银行：湖州市农业银行营业部；户名：湖州市财政局非税收入汇缴结算户；账号：103001040019121352001）。在上诉期限届满之日起7日内仍不预交并且未在上诉时依法申请司法救助的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 管征
代理审判员 王静
人员陪审员汪英
二〇一五年十一月二十四日
书 记 员 钟莹