浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瓯民初字第1319号
原告：江洪涛。
委托代理人：冯小昕。
被告：周书文。
原告江洪涛为与被告周书文建设工程分包合同纠纷一案，于2015年8月24日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员陈淑雅独任审判，于2015年9月24日公开开庭进行了审理。原告江洪涛的委托代理人冯小昕、被告周书文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江洪涛起诉称：2013年12月16日，被告与原告签订一份《协议书》，约定将温州乐天建筑装饰有限公司承包的瓯海区娄桥中学塑胶操场建设工程中的沥青层项目以包工包料的形式分包给原告施工，沥青基层厚度为3.5cm，工程造价约为37.013万元，如实际厚度大于3.5cm，被告补给超出的沥青基层立方数，沥青基层以2.15吨／m3计算；被告于细粒式沥青砼项目完工后一个半月内，2013年古历年底（即公历2014年1月30日前）付清余款，未按合同约定时间付款，则按未付款的日千分之八承担违约金。协议签订后，原告按约于2013年12月23日完成施工。原告根据实际情况及协议约定，计算得出本案工程实际造价为406301元，二被告仅支付18万元，剩余工程款226301元至今未予支付。为维护原告合法权益，原告诉请判令：被告支付原告工程余款226301元及违约金（违约金按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的130%自2014年2月8日起计算至实际履行之日止）。
被告周书文答辩称：一、被告周书文以温州乐天建筑装饰有限公司的名义取得温州市瓯海区娄桥中学塑胶操场建设工程后，将其中的沥青面层项目分包给原告江洪涛施工，并签订《协议书》。该《协议书》上的林宏访也是被告周书文的分包方。二、对工程款的计算方式没有意见，但原告实际施工的面积为8703.7㎡，沥青基层厚度也未超过3.5cm。被告已支付原告工程款18万元。三、原告施工的沥青面层项目存在质量问题，经原告同意后由被告另行委托他人用塑胶进行修补，修补费用44.9万元要求在原告主张的工程余款中予以抵扣。四、工程施工垃圾清理费约1.2万元应由原告负担。五、工程尚未进行单项验收，被告方不存在违约。
经审理查明，2013年12月16日，原告江洪涛与被告周书文签订一份《协议书》，约定：被告将温州乐天建筑装饰有限公司承包的娄桥中学塑胶操场建设工程中的沥青面层项目以包工包料的形式分包给原告施工；沥青基层厚度为3.5cm，面积约9139㎡，喷油单价2元，沥青面层约274.17m3，单价1100元／m3（如实际厚度大于3.5cm，被告补给原告超出的沥青基层方数，沥青基层以每方2.15吨计算），总造价约37.013万元；具体工程量、总造价以完工后实际计量为准；被告负责清理施工现场，在工程设计要求范围内调整修改后符合原告可进行施工的要求，费用由被告负责；施工工期为4个太阳日；原告确保施工质量，按验收标准；合同签订后被告支付工程款18.5万元，细粒式沥青砼工程完工后一个半月内（2013古历年底前），被告付清余款（被告未按合同约定时间付款，被告按未付款的日千分之八承担违约金）等内容。2013年12月23日，原告完成施工。原告确认涉案工程存在施工不平整的问题，同意由被告进行修补，相关费用由原告承担，但被告在修补前需将修补费用告知原告并经原告同意后方可进行。后被告自行对涉案工程进行修补并进行娄桥中学塑胶操场建设工程的后续施工。现双方均同意涉案工程沥青部分的工程量按8703.7㎡×3.5cm进行计算。被告已支付原告工程款18万元。现娄桥中学塑胶操场建设工程已竣工验收并投入使用。
证明上述事实的证据有原、被告的陈述，原告提供的《协议书》、宁波增值税普通发票和被告提供的分部分项工程量清单与计价表2页。上述证据均经庭审出示质证，本院审查后予以认定。
本院认为：原告江洪涛与被告周书文签订的《协议书》系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。双方均应当按照合同约定履行自己的义务。本案原告江洪涛已于2013年12月23完成施工，被告周书文应依约支付剩余工程款。原告要求被告支付工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告辩称涉案工程没有进行单项验收，尚未达到付款条件，依据不足，本院不予采纳。根据原、被告确认的工程量及工程单价，涉案工程的总价款为8703.7㎡×3.5cm×1100元／m3＋8703.7㎡×2元／㎡＝352499.85元。被告已支付原告工程款18万元，还应支付原告工程款172499.85元。被告主张垃圾清理费由原告负担，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。本案原、被告约定违约金以欠付工程款为基数按每日千分之八的标准计算，标准过高，本院依法调整为按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计算。原告主张违约金自2014年2月8日起算，符合法律规定，本院予以支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。被告主张因修补涉案工程花费44.9万元，但其提供的证据尚不能证明修补的合理费用，对被告要求在本案中予以抵扣的抗辩意见，本院不予以采纳。因修补涉案工程所产生的费用，被告可向原告另行主张。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告周书文于本判决生效之日起十日内支付原告江洪涛工程款172499.85元及违约金（以172499.85元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率自2014年2月8日起计算至判决确定的履行之日止）；
二、驳回原告江洪涛的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5086元，减半收取2543元，由原告江洪涛负担478元，被告周书文负担2065元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审 判 员 陈淑雅
二〇一五年十一月二十三日
代书记员 林晶晶
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
二、当事人应知的相关事项
1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过中国农业银行温州市分行电汇至温州市财政局非税收入结算户，帐号：192999010400031950013。
2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。
3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。
4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内（分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算）向第一审人民法院申请执行。逾期申请的，人民法院不予受理。
6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。