上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第703号
原告代玉春。
委托代理人陈丽琴，上海得勤律师事务所律师。
被告上海强生出租汽车有限公司。
法定代表人金德强。
委托代理人龚康敏。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司。
负责人张蕾。
委托代理人李晓瑞，上海捷铭律师事务所律师。
原告代玉春诉被告上海强生出租汽车有限公司（以下至判决主文前简称强生出租车公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司（以下至判决主文前简称人民财产保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年12月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年1月20日公开开庭进行了审理。原告代玉春的委托代理人陈丽琴、被告强生出租车公司的委托代理人龚康敏、被告人民财产保险公司的委托代理人李晓瑞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告代玉春诉称，2013年7月1日10时15分许，原告驾驶电动自行车在上海市浦东新区申江路益丰路路口与被告强生出租车公司的驾驶员邵某某驾驶牌号为沪FUXX**轿车相撞，导致原告受伤及车辆损坏。经交警部门认定，原告承担事故主要责任，邵某某承担事故次要责任。经鉴定，原告之伤情构成XXX伤残，伤后给予休息5个月、营养1.5个月、护理2.5个月。另查，肇事车辆在被告人民财产保险公司处投保了交强险和商业三者险，事发时在保险期间内。现原告起诉，要求被告赔偿医疗费人民币45，859.10元（以下币种同）、后续治疗费10，000元、住院伙食补助费120元、营养费1，800元、误工费14，000元、护理费3，660元、残疾赔偿金80，376元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失费500元、车辆修理费500元、鉴定费2，400元，上述费用由被告人民财产保险公司在交强险限额内先行赔付，超出及不属于交强险的部分由人民财产保险公司在商业三者险范围内承担40%的赔偿责任，超出及不属于保险理赔的部分由被告强生出租车公司承担40%的赔偿责任。律师费5，000元由被告强生出租车公司全额赔付。
被告强生出租车公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，邵某某是我公司员工，事发时系履行职务行为，我公司愿意承担本起事故的赔偿责任，同意对不属于及超出保险理赔范围的部分承担相应的赔偿责任。对具体赔偿项目意见同保险公司一致。律师费金额过高，且原告在本起事故中承担主要责任，故应由原告自行承担大部分的律师费。
被告人民财产保险公司辩称，对事故发生及责任认定均无异议，肇事车辆的交强险、商业三者险均投保在本公司，事故发生在保险期间内，同意在交强险及商业三者险范围内依法承担相应的赔偿责任，因该车辆未投保不计免赔险，根据合同约定，驾驶员承担次要责任的，保险人的免赔率为5%，故保险人的免赔部分应予以扣除。对于具体赔偿项目：医疗费，应扣除自费及分类自负部分，超出交强险的部分在商业险限额内按照责任比例承担。后续治疗费，原告应待实际发生后另行主张。原告住院天数为5天，故住院伙食补助费认可100元。营养、护理、误工的期限只认可第一期的期限，营养费按30元／天计算，护理费按40元／天计算，误工费按1，600元／月计算。残疾赔偿金要求按照农村标准计算，精神损害抚慰金认可2，000元。交通费认可200元，衣物损失费认可200元。原告的车辆未经我公司定损，原告也没有提供相应的修理发票，故不予认可。鉴定费可在商业三者险中按照责任比例再扣除5%的免赔率后予以理赔。律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年7月1日10时15分许，原告驾驶电动自行车在上海市浦东新区申江路益丰路路口与被告强生出租车公司的驾驶员邵某某驾驶牌号为沪FUXX**轿车相撞，导致原告受伤、电动自行车车身受损及轿车车头损坏。经交警部门认定，原告承担事故主要责任，邵某某承担事故次要责任。
事发当日，原告被送往上海中医药大学附属曙光医院入院治疗，于2013年7月6日出院，共住院5天，出院诊断为：右桡骨远端骨折。原告共发生医疗费45，750.60元（已扣除住院伙食费75元及2014年1月2日的门诊医疗费108.50元），其中35，000元由被告强生出租车公司垫付。原告还支付了6天的护理费900元。原告出院后先后至医院门诊4次。
经上海市公安局浦东分局交警支队委托，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告的伤残等级、三期及后续医疗作鉴定，于2013年12月9日出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告之右桡骨远端骨折，致右上肢丧失功能13%，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残，酌情给予休息4个月、营养1个月、护理2个月；后期内固定取出时可予以休息30天、营养15天、护理15天。原告因鉴定支付了鉴定费2，400元，此外，原告为本次诉讼支付律师费5，000元。
肇事车辆沪FUXX**轿车的所有人登记为强生出租车公司，该车在被告人民财产保险公司处投保了交强险、商业三者险，事发时均在保险期间内，其中交强险的死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险的保险金额为100，000元，该车未投保不计免赔险。商业三者保险条款第九条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%......”。
原告系四川省农村户籍，自2012年4月起至今居住在上海市浦东新区张江镇沔北村顾家宅XXX号XXX室，该地区所在的基层组织为上海市浦东新区张江镇沔北居民委员会。2012年4月8日至2013年5月10日原告在上海逸家家庭服务有限公司工作，月工资为2，800元。2013年5月20日，原告与上海坤亮实业有限公司签订了期限自2013年6月1日起至2014年5月31日止的保洁阿姨用工协议，原告的月工资为1，600元。
以上事实，有道路交通事故认定书（简易程序）、驾驶证、行驶证、保单、商业三者险保险条款、鉴定意见书、出院记录、门急诊病历、医疗费收据、病人费用清单、居住证明、租房协议、工作证明、营业执照复印件、保洁阿姨用工协议、相关发票及庭审笔录等在案予以佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，案外人邵某某驾驶的机动车与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤，经交警部门认定，原告承担事故主要责任，邵某某承担事故次要责任，而邵某某是被告强生出租车公司的驾驶员，事发时系履行职务行为，被告人民财产保险公司是邵某某驾驶的机动车的交强险和商业三者险的保险人，故被告人民财产保险公司应先在交强险责任限额内对原告的合理损失承担赔偿责任，不足部分的损失由被告人民财产保险公司根据商业三者险的合同约定承担赔偿责任，仍不足的或不属于保险赔偿范围的损失，由被告强生出租车公司承担40%的赔偿责任。
对于赔偿项目及金额，本院认为：1、医疗费。原告因此次交通事故受伤，共发生医疗费45，750.60元，有出院记录、门急诊病历、医疗费收据、病人费用清单等为凭，为实际损失，本院予以确认。至于被告人民财产保险公司要求扣除自费及分类自负部分的金额，因保险条款并没有明确约定自费及分类自负部分属于免赔范围，应认定为约定不明，且人民财产保险公司也无证据证明其在与投保人订立保险合同时，曾清楚、明确地向投保人进行提醒、解释，说明自费及分类自负部分不属于赔偿范围，故本院对人民财产保险公司的上述主张不予采纳。2、住院伙食补助费。根据原告提供的病人费用清单内容，原告的住院天数为5天，故本院确认住院伙食补助费为100元。3、营养费、护理费。经鉴定，原告伤后含取内固定术在内给予营养1.5个月，护理2.5个月，结合原告伤情，本院酌情确定营养费1，350元、护理费3，660元。4、误工费。根据原告提供的工作证明、保洁阿姨用工协议，事发前的一个多月，原告在与原单位解除劳动关系后又与新的单位即上海＊＊实业有限公司签订了一年期的用工协议，故本院根据原告在事发时其所在的单位给予原告的工资标准1，600元／月，结合鉴定结论（伤后含取内固定术在内的休息期5个月），酌定误工费为8，000元。5、交通费。原告因交通事故受伤治疗、鉴定等发生了一定的交通费，本院酌定交通费为300元。6、残疾赔偿金。原告虽为四川农村户籍，但其事发前一年一直居住于本市城镇地区且收入来源于城镇，经鉴定，原告伤后构成XXX伤残，现原告主张残疾赔偿金80，376元，符合法律规定，本院依法确认。7、精神损害抚慰金。原告因伤致残，遭受了一定的精神损害，本院酌定精神损害抚慰金为5，000元。8、衣物损失费。因事发时原告衣服确有损坏，本院酌定衣物损失费为200元。9、车辆维修费。原告虽未提供修理发票，但因道路交通事故认定书中载明原告的电动自行车车身确有损坏，故本院酌定车辆维修费为200元。10、鉴定费。原告因本起事故，发生鉴定费2，400元，系原告实际损失，且有发票为凭，本院予以确认。11、后续治疗费。因后续治疗费尚未实际发生，原告可待实际发生后再行主张，本案中不作处理。
以上原告可获赔偿的费用中，医疗费用责任限额项下的医疗费45，750.60元、住院伙食费100元、营养费1，350元，合计47，200.60元，由被告人民财产保险公司在交强险限额内承担10，000元，余额37，200.60元，由被告人民财产保险公司按照商业三者险的约定承担40%中的95%（保险人的免赔率为5%）即14，136.23元，由被告强生出租车公司承担40%中的5%即744.01元；死亡伤残责任限额项下的护理费3，660元、误工费8，000元、交通费300元、残疾赔偿金80，376元、精神损害抚慰金5，000元，合计97，336元，由被告人民财产保险公司在交强险限额内承担；财产损失责任限额项下的衣物损失费200元、车辆维修费200元，合计400元，由被告人民财产保险公司在交强险限额内承担；鉴定费2，400元由被告人民财产保险公司按照商业三者险的约定承担40%中的95%（保险人的免赔率为5%）即912元，由被告强生出租车公司承担40%中的5%即48元；至于律师费，原告在本起人身损害案件中聘请律师弥补自己诉讼能力的不足，亦属原告为诉讼发生的合理费用，结合案件的难易程度及案件标的等因素，本院酌定律师费4，000元，因该费用不属交强险和商业三者险赔偿范围，故由被告强生出租车公司承担。综上，被告人民财产保险公司合计应赔偿原告122，784.23元。被告强生出租车公司合计应赔偿原告4，792.01元，鉴于强生出租车公司已垫付35，000元，故原告应返还强生出租车公司30，207.99元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告代玉春122，784.23元；
二、原告代玉春于本判决生效之日起十五日内返还被告上海强生出租汽车有限公司30，207.99元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，391元，减半收取计1，195.50元，由原告代玉春负担138.50元、被告上海强生出租汽车有限公司负担1，057元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 卢贤凤
二〇一四年二月二十日
书记员 姜 黎
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。