云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）昆民三终字第527号
上诉人（原审被告）郑德鹏，男，1965年3月10日出生，汉族。
诉讼代理人陈冲阳，云南云誉律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审原告）陆啸梦，女，1984年9月19日出生，汉族。
上诉人郑德鹏因与被上诉人陆啸梦生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2014）五法黑民初字第118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年8月12日受理此案后，依法组成合议庭于2014年9月10日公开开庭审理此案，上诉人郑德鹏的特别诉讼代理人陈冲阳及被上诉人陆啸梦均到庭参加了审理。本案现已审理终结。
一审判决确认：2013年12月9日，因开挖煤气管道事由，原告陆啸梦认为被告郑德鹏所在公司的行为影响了其本人餐馆的正常经营，遂至昆明市启鸿假日城市小区1栋1单元1楼被告公司办公室找施工人讨要说法，被告郑德鹏等人接待了原告陆啸梦。原告陆啸梦在与被告郑德鹏等人理论过程中情绪失控，动手砸了办公室内的烟灰缸，并阻拦被告郑德鹏离开办公室，从而引发双方肢体冲突，原告陆啸梦的损害后果为头部外伤、头皮血肿、多处皮肤浅表挫伤（轻微伤）。2013年12月10日至12月18日期间，原告陆啸梦在昆明市西山区人民医院住院治疗8天，支出治疗费4000.55元。另确认，昆明市五华区游子老鸭粉丝馆系2013年10月14日经工商行政管理机关依法核准登记设立的个体工商户，经营快餐服务，经营者为原告陆啸梦。为此，原告陆啸梦向一审法院提起诉讼，请求法院判令被告：一、赔偿原告损失13433.77元（治疗费4568.13元、误工费6390.64元、住院伙食补助费350元、交通费225元、营养费1110元、鉴定费790元）；二、承担本案的诉讼费用。
根据上述确认事实，一审法院认为：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告因被告的侵权行为产生损害，但究其原因，本案损害因原告情绪失控后先砸东西、后又强行阻止尚未实施侵权行为的被告离开办公室，从而激化矛盾，导致损害发生，在此一审法院确认原告的不当行为系引发损害的直接原因力，属于法律规定的过错，依法应当减轻被告的侵权责任，因此，根据法律对过失相抵的规定，一审法院确定由被告对原告的损害承担60%的赔偿责任。根据法律对人身损害费用的赔偿项目和计算标准的规定，一审法院审查原告的诉讼请求后，依法确认原告诉讼请求中的医疗费4568.13元、误工费2571.04元、住院伙食补助费350元、交通费200元、必要的营养费1110元、鉴定费790元为合法损失，受法律保护。以上损失合计9589.17元，依法确定由被告赔偿其中的60%，即5753.50元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十五条和《诉讼费用交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决：“由被告郑德鹏于本判决生效后五日内赔偿原告陆啸梦侵权损害赔偿金人民币5753.50元。”
宣判后，上诉人郑德鹏不服上述判决，向本院提起上诉称：原审法院判决郑德鹏承担责任错误。从法院审理过程当中找不到任何被上诉人报警记录，证明被上诉人没有受侵害事实，只有郑德鹏的报警记录，原审法院调出公安派出所三份笔录：郑德鹏的笔录应当是受害过程；被上诉人的笔录应当是侵害过程与辩解陈述：其陈述先砸了办公室烟灰缸，郑德鹏要走被上诉人以行动进行阻止；马光明的笔录是见证陈述：其证实被上诉人进行了打砸，证实郑德鹏没有打被上诉人，其他再无证据证明被上诉人受伤与郑德鹏有关，而原审法院判决郑德鹏担责没有任何证据。原审法院判决郑德鹏承担60%的责任，明显违反公平、正义原则，原审法院以被上诉人与郑德鹏在相互拉、扯过程中互致对方不同程度损害，就这一点原审法院判决各负50%的责任也算公平，而原审法院分摊给郑德鹏60%的责任，明显违反公平、正义原则；原审法院又认定被上诉人在郑德鹏公司办公室有过激行为（砸东西）的事实确认为案件事实，判决郑德鹏赔偿被上诉人60%的经济损失，明显有失正义，被上诉人前往郑德鹏公司寻畔滋事，打砸公司财物、郑德鹏躲避过程当中被上诉人予以强制阻拦，阻拦过程当中郑德鹏受伤，受伤后报警，假使被上诉人受伤害，郑德鹏也是紧急避险行为或者是正当防卫行为，郑德鹏应当免责或不负赔偿责任。原审法院对被上诉人出院证：建议休息1月予以了采信；判决误工费2571.04元，必要的营养费1110元都是在7天住院时间上增加了30天，郑德鹏已经提出异议，出院证上医师没有权利开具大于7天的休假诊断或建议，这是常识，再则被上诉人既然做了伤情鉴定，就应当以鉴定依据为准，鉴定结论没有休假建议〈三期〉，那就证明不需要休息，否则被上诉人不会出院，既然出院就证明被上诉人已经痊愈，痊愈后就不需要休假，而原审法院依据这样的出院建议支持被上诉人，上诉人不服。综上，上诉人郑德鹏请求二审法院：撤销原审判决，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人陆啸梦答辩称：一、马光明的口供真实性不足为信，我与上诉人发生的纠纷，打砸过程是上诉人推搡我，我撞到上诉人办公室的物品，我是受害人；二、上诉人认为其属于正当防卫，当时是我让上诉人帮我解决问题，其来推搡我，不属于正当防卫；三、证明是医院开具的；四、一审认定上诉人无业，我认为其代表启鸿的领导，认为其无业是不对的。
二审经审理确认的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。
综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：上诉人郑德鹏是否致伤了被上诉人陆啸梦，其在本案中应承担怎样的责任。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”经审查，从本案报警记录、公安机关的询问笔录及当事人的陈述内容，可以证实被上诉人陆啸梦在向公司反映施工问题的过程中，挡住门要求解决，与上诉人郑德鹏发生争吵，还砸了烟灰缸，双方争吵过程中发生了肢体冲突，导致被上诉人陆啸梦受伤。一审法院根据上述证据并综合双方过错程度认定由被上诉人陆啸梦承担40%的责任，上诉人郑德鹏承担60%的责任，符合本案事实，本院予以维持。上诉人郑德鹏认为其行为属于紧急避险，应当适用《中华人民共和国民法通则》第一百二十九条：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任或者承担适当的民事责任。因紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的民事责任。”之规定，要求免除上诉人郑德鹏的责任。经审查，上诉人郑德鹏与被上诉人陆啸梦之间发生肢体冲突的行为，不属于紧急避险的行为。另，上诉人郑德鹏认为本案存在正当防卫的主张也没有法律依据，本院不予支持。上诉人郑德鹏认为出院证“建议休息一月”，按照37天来计算误工费及营养费不应当得到支持，还认为医师没有权利出具“建议休息一月”的建议，但未提交有效证据予以证实，故本院不予支持。综上，上诉人郑德鹏的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币50元，由上诉人郑德鹏负担，剩余人民币450元，退还上诉人郑德鹏。
本判决为终审判决。
本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审 判 长 杨章亮
审 判 员 宋光玉
代理审判员 王玉方
二〇一四年九月十九日
书 记 员 吴自红