广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法民终字第1531号
上诉人（原审原告）胥某燕。
委托代理人赖智欣，广东华途律师事务所律师。
委托代理人屈文静，广东华途律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）深圳市龙华新区人民医院。
委托代理人何平，广东鹏浩律师事务所律师。
委托代理人远妞妞，广东鹏浩律师事务所实习律师。
上诉人胥某燕因与被上诉人深圳市龙华新区人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙民初字第472号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：胥某燕因待产于2012年8月9日到深圳市龙华新区人民医院就诊，后行剖宫产手术，手术后胥某燕出现不适。2013年5月4日深圳市龙华新区人民医院出具胥某燕出院记录，载明入院日期为2012年8月9日，出院日期为2013年5月4日，共住院268日，出院医嘱中载明休息一月。
2015年1月9日深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定深圳市龙华新区人民医院产科对胥某燕的诊断正确，治疗措施合理，符合《深圳市常见疾病诊疗规范》，采用麻醉的药物为布比卡因，也是硬膜外麻醉的常用药物，而操作过程中对该药物注意不够的是，采用了重比重的布比卡因进行了硬膜外的麻醉，未充分注意到该药如果浓度过高，可能会引起注射局部的毒副作用，导致腰骶椎局部神经根的损害，从而造成了目前损害后果。深圳市龙华新区人民医院医疗有一定的医疗过失，医疗过失对损害后果的参与度比例为41-60%。
2014年6月10日深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为胥某燕为十级伤残。
胥某燕为农村户籍，其要求按照深圳市城镇居民标准计算残疾赔偿金，于本案审理过程中提交证人个人出具的2014年4月16日工资收入证明一份，以证实其在事故发生时已在深圳居住一年以上且有固定收入。工资收入证明上签名之证人并未出庭作证。胥某燕之子涂某，2012年生，城镇户籍。胥某燕及其夫涂学寨共同抚养涂某。胥某燕未能提交充分证据证实其在事故发生前一年所从事行业及收入。胥某燕未能提交充分证据证实事故发生后由何人进行护理。
胥某燕诉至法院，请求判令深圳市龙华新区人民医院赔偿误工费60000元，护理费30000元，交通费5000元，住院伙食补助费13400元，营养费5000元，伤残赔偿金81483.76元，被抚养人生活费64146.43元，精神损失费10000元，并承担本案的一切诉讼费用。
原审认为：依照2015年1月9日深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，深圳市龙华新区人民医院在胥某燕的诊疗过程中存在一定过失，与胥某燕的损害后果存在一定的因果关系，医疗过失在损害后果的因果关系中原因力（参与度）为41-60%。胥某燕、深圳市龙华新区人民医院对司法鉴定意见书无异议，法院对该司法鉴定意见书予以采信，认定深圳市龙华新区人民医院的医疗过错在胥某燕损害后果的因果关系中参与度比例为50%。
胥某燕因本次事件所受损失为：
1、胥某燕未能提交充分证据证实其在事故发生前一年所从事行业及收入，故误工费按照2012年8月深圳市最低工资标准1500元／月计算，2012年8月9日至2013年5月4日住院268日及出院后全休一月即30天为1500÷30×（268＋30）=14900元。
2、虽然2013年5月4日深圳市龙华新区人民医院出具的出院记录中并未载明住院期间陪护情况，但胥某燕因待产入院，行剖宫产后发现右下肢麻木及活动不能，其住院期间陪护一人为必须。胥某燕未能提交充分证据证实事故发生后由何人护理，故护理费按照法庭辩论终结时的上一年度即2013年度居民服务业国有同行业年平均收入47920元计算，为47920÷365×268=35185.72元。胥某燕仅要求赔偿30000元，予以支持。
3、交通费酌定1000元。
4、住院伙食补助费50×268=13400元。
5、虽然2013年5月4日深圳市龙华新区人民医院出具的胥某燕出院记录中并未有加强营养之医嘱，但胥某燕因待产入院，行剖宫产后发现右下肢麻木及活动不能，加强营养为必须，营养费酌定1000元。
6、胥某燕要求按照深圳市城镇居民标准计算残疾赔偿金，仅于本案审理过程中提交证人个人出具的2014年4月16日工资收入证明，证人并未出庭作证。胥某燕要求按照深圳市城镇居民标准计算残疾赔偿金，仅以一份证人未出庭作证的证人证言为据，而无任何客观证据予以佐证，证据证明力明显不足。残疾赔偿金应按照农村标准计算，为11669.30×20×10%=23338.6元。
7、被扶养人涂某被扶养年限为18年，被扶养人生活费为28812.4×18×10%÷2=25931.16元。
8、精神损害抚慰金酌定10000元。
深圳市龙华新区人民医院应对胥某燕上述损失的50%即误工费7450元、护理费15000元、交通费500元、住院伙食补助费6700元、营养费500元、残疾赔偿金11669.3元、被扶养人生活费12965.58元、精神损害抚慰金5000元，承担赔偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条、第一百零八条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决：一、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕误工费7450元；二、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕护理费15000元；三、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕交通费500元；四、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕住院伙食补助费6700元；五、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕营养费500元；六、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕残疾赔偿金11669.3元；七、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕被扶养人生活费12965.58元；八、被告深圳市龙华新区人民医院于判决生效之日起三日内赔偿原告胥某燕精神损害抚慰金5000元；九、驳回原告胥某燕其他诉讼请求。案件受理费2668元，由被告深圳市龙华新区人民医院负担593元，余款由原告胥某燕自行负担。
上诉人胥某燕不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原判，支持其全部诉讼请求。其事实与理由是：1、原审法院对误工时间认定不正确，根据法律规定，误工时间应当计算至定残之日，并且应当按照上诉人的工资收入水平进行认定。2、原审法院护理费计算错误。即使按照原审法院的算法，被上诉人应当支付的护理费也应当为18000元，因为上诉人的诉求是要求被上诉人支付护理费30000元，远高于判决金额，不存在放弃部分护理费的情形。3、上诉人在一审时已经提交了在深圳居住的证明、工资收入证明、结婚证、夫妻共有财产收入证明，足以证实上诉人在深圳居住并且有固定收入。其中，根据法律的规定该固定收入可以是来源于个人的工资收入，也可以来源于夫妻共有财产部分的收入。即上诉人固定收入由以下两部分构成：①上诉人本人的工资收入部分，上诉人从事家政服务，每月工资为人民币3000元。②夫妻共有财产收入部分。《中华人民共和国婚姻法》第十七条对夫妻在婚姻关系存续期间所得的、应归夫妻共同所有的财产范围作出了规定，即夫妻在婚姻关系存续期间所得的工资、奖金归夫妻共同所有。以上足以证明上诉人在深圳存在固定收入。
被上诉人深圳市龙华新区人民医院口头答辩称，一、关于误工时间，上诉人没有证明其因治疗需要持续误工，因此原审法院计算其住院以及出院后医嘱30天误工时间，符合相关事实和法律规定。二、上诉人在一审时并未提交劳动合同以及工资流水，原审法院适用最低工资标准计算误工费，与法律规定相符合。三、对于护理费的计算，原审法院在判决中已经非常清晰表述。四、上诉人在一审中并没有提交其在事发之前在深圳有固定收入的证据材料例如劳动合同、工资流水等等。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明的事实无误，本院予以确认。
本院认为，原审认定被上诉人对上诉人各项损害承担50%责任，上诉人未对此提出异议，被上诉人未提出上诉，本院予以确认。关于误工费，上诉人要求计算至定残之日，但未提供医疗机构出具的持续治疗且休息的证明，不符合法律规定的误工费计算至定残日前一天需具备的因伤残持续误工之条件，原审根据其住院时间及医嘱注明的全休时间计算误工时间，处理正确。上诉人亦未举出充分证据证明其工资收入状况或所从事的行业，原审按照深圳市最低工资标准计算误工费，亦无不当。关于护理费，上诉人请求的数额为30000元，原审计算的35185.72元乘以50%的责任比例后未超出上诉人请求的数额，故本案上诉人可得护理费损失应为17592.86元，原审对此处理错误，本院予以纠正。关于残疾赔偿金的适用标准，上诉人为农村户籍，其一审提交的工资收入证明系个人出具，证明力较弱，且证人未出庭，上诉人也未能提交其他证据印证，故上诉人提交的证据不能证实其于事故发生前已在深圳居住一年以上且主要收入来源于城镇，而其丈夫的收入并非上诉人个人的收入，不能作为其主要收入来源于城镇的证据，因此，上诉人主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，依据不充分，原审不予支持，处理正确。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙民初字第472号民事判决第一项，第三项至第八项及诉讼费负担部分；
二、撤销深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙民初字第472号民事判决第九项；
三、变更深圳市宝安区人民法院（2014）深宝法龙民初字第472号民事判决第二项为：被上诉人深圳市龙华新区人民医院应于本判决生效之日起三日内赔偿上诉人胥某燕护理费17592.86元；
四、驳回上诉人胥某燕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费886元，由上诉人胥某燕负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 飞
审 判 员 黄国辉
代理审判员 付璐奇
二〇一五年六月十二日
书 记 员 何明辉