湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘03刑终374号
原公诉机关湖南省湘潭市岳塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭德辉，男，汉族，1980年1月19日出生，初中文化，长沙安得物流公司装卸工，户籍所在地湘乡市。因涉嫌犯盗窃罪，2017年3月1日被湘潭市公安局取保候审，同年5月8日被湖南省湘潭市岳塘区人民法院取保候审，同年8月14日被逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人刘小平，湖南众擎律师事务所律师。
湖南省湘潭市岳塘区人民法院审理湖南省湘潭市岳塘区人民检察院指控原审被告人谭德辉犯盗窃罪一案，于二〇一七年八月七日作出（2017）湘0304刑初142号刑事判决。原审被告人谭德辉不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：1、2011年12月底的一天凌晨，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑（均己判刑）的指使下，伙同洪某（另案处理）等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑四人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人张某明驾驶的“振湘66号”货船上盗走进口氧化铁皮粉6余吨。其中刘某某、刘1某、黄某佑负责望风、接应，原审被告人谭德辉等人具体实施盗窃，后在湘潭市雨湖区九总码头将所盗的氧化铁皮粉转运上谭某志的农用车后，由谭某志负责驾车运输，后销赃给湘潭市岳塘区“鑫旺”回收公司得赃款3600元。
原审被告人谭德辉由谭某志分配150元赃款，余款由其他参与人分赃。经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗进口氧化铁皮粉价值7500元。
2、2011年12月底的一天凌晨，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑的指使下，伙同洪某等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑四人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人王某华驾驶的“振湘1**号”货船上盗走澳大利亚铁矿粉7.1余吨。其中刘某某、刘1某、黄某佑负责望风、接应，原审被告人谭德辉等人具体实施盗窃，在湘潭市雨湖区九总码头将所盗的氧化铁皮粉转运上谭某志的农用车后，由谭某志负责驾车运输，后销赃给罗某某得赃款3300元。
原审被告人谭德辉由谭某志分配150元赃款，余款由其他参与人分赃。经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗铁皮粉价值8207.60元。
3、2012年1月11日22时许，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑的指使下，伙同洪某等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑四人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人何某佑驾驶的“湘平2号”货船上盗得南非铁矿粉约1吨，后被公安机关发现，参与人逃离现场，铁壳机动船被公安机关扣押。
经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗铁矿粉价值1403元。
4、2012年1月27日晚，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某（己判刑）的指使下，伙洪某等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某五人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人熊某云驾驶的“津市0313号”货船上盗走南非铁矿粉3余吨。其中刘某某、刘1某、黄某佑、付某某负责望风、接应，洪某负责开船，原审被告人谭德辉等人负责到船上实施具体盗窃行为。谭某志负责驾车运输，后销赃给“鑫旺”回收公司得赃款1800余元。
原审被告人谭德辉由谭某志分配150元赃款，余款由其他参与人分赃。经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗铁矿粉价值4209元。
5、2012年2月初的一天凌晨，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某的指使下，伙同洪某等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某五人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人何阳春驾驶的“振湘1**号”货船上盗走南非铁矿粉5余吨。其中刘某某、刘1某、黄某佑、付某某负责望风、接应，洪某负责开船，原审被告人谭德辉等人负责到船上实施具体盗窃行为，谭某志负责驾车运输。后销赃给“鑫旺”回收公司得赃款2800元。
原审被告人谭德辉由谭某志分配150元赃款。经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗铁矿粉价值5140元。
6、2012年2月初的一天凌晨，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某的指使下，伙同洪某等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某五人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人王某华驾驶的“振湘1**号”货船上盗走南非铁矿粉2余吨。其中刘某某、刘1某、黄某佑、付某某负责望风、接应，洪某负责开船，原审被告人谭德辉等人负责到船上实施具体盗窃行为，谭某志负责驾车运输。后销赃给罗某某得赃款1100元。
经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗铁矿粉价值2056元。
7、2012年3月4日凌晨，原审被告人谭德辉在刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某的指使下，伙同洪某等人驾驶由刘某某、刘1某、谭某志、黄某佑、付某某五人出资购买的一条铁壳机动船在湘江寒矶港附近水域，从停泊在该处的被害人兰某某驾驶的货船上盗走铁矿粉5余吨。其中刘某某、刘1某、黄某佑、付某某负责望风、接应，洪某负责开船，原审被告人谭德辉负责到船上实施具体盗窃行为。在湘潭市雨湖区九总码头将所盗的氧化铁皮粉转运上谭某志的农用车，由谭某志负责驾车运输，后销赃给罗某某得赃款3000余元。
原审被告人谭德辉由谭某志分配150元赃款，余款由其他参与人分赃。经湘潭市价格认证中心鉴定，被盗铁矿粉价值4350元。
2017年2月28日，原审被告人谭德辉主动到公安机关投案。
综上，原审被告人谭德辉伙同他人共同盗窃7次，共计价值32865.60元，其中未遂一次，价值1403元。
上述事实，原审被告人谭德辉在原审开庭审理过程中并无异议，且有经原审庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书、价格鉴定结论书、辨认笔录、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单、到案经过、刑事判决书、盗窃工具照片、证人冷某某、邹某某、刘某良、谭某浩、周某冰、罗某林、肖某国、赵某明、张某海的证言、同案人刘某某、刘1某、付某某、唐某清的供述、被害人张某明、王某华、何某佑、熊某云、何某春、兰某某的陈述、原审被告人谭德辉的供述与身份信息等相关书证，足以认定。
原审认为：原审被告人谭德辉以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取公私财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。谭德辉参与的盗窃犯罪均由其实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚。谭德辉案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。对原审被告人谭德辉部分盗窃未遂的犯罪事实依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决：原审被告人谭德辉犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元（已缴纳三千元）。
宣判后，原审被告人谭德辉以“并非主犯，原审量刑过重”为由向本院提出上诉，请求对其从轻处罚。
上诉人谭德辉的辩护人发表辩护意见认为：1、上诉人谭德辉应以自首和犯罪数额较大确定其量刑；2、上诉人系初犯、偶犯，主观恶意较小；3、上诉人能够向司法机关坦白，认罪态度好，有悔罪表现；4、上诉人家庭面临严重困难。请求二审依法对上诉人从轻处罚。
经审理查明，原审认定的本案基本事实清楚，证据确实、充分，本院二审予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）谭德辉以非法占有为目的，伙同他人多次秘密窃取公私财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。经查，谭德辉参与的盗窃犯罪均由其实施盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，对于谭德辉的上诉意见，本院不予采纳，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚。谭德辉案发后主动投案，并如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，上诉人及其辩护人所主张的量刑情节原审已在量刑时纳入，审理程序合法，原审判决依法应予维持。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾仁平
审 判 员 刘欢欢
审 判 员 易 庆
二〇一七年十二月二十七日
代理书记员 林小平
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。