河南省洛阳市涧西区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）涧刑公初字第37号
公诉机关洛阳市涧西区人民检察院。
被告人罗建军，男。2013年10月28日因犯诈骗罪被洛阳市老城区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元。2014年10月20日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局长安路分局刑事拘留。2014年11月25日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局长安路分局执行逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
辩护人王俊锋、翟文选，河南南云律师事务所律师。
被告人张银虎，男。1996年12月13日因犯盗窃罪被山西省永济市人民法院判处有期徒刑十三年，2006年8月18日被假释，假释考验期至2008年3月29日。2014年7月15日因犯诈骗罪被洛阳市老城区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元。2014年11月23日因涉嫌诈骗犯罪被洛阳市公安局长安路分局监视居住。2015年6月1日，经本院决定，由洛阳市公安局长安路分局执行逮捕。现羁押于洛阳市看守所。
洛阳市涧西区人民检察院以洛涧检监刑诉（2015）2号起诉书指控被告人罗建军、张银虎犯诈骗罪，于2015年3月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洛阳市涧西区人民检察院指派检察员刘智、何明银出庭支持公诉，被告人罗建军及其辩护人王俊锋、翟文选，被告人张银虎到庭参加诉讼。现已审理终结。
洛阳市涧西区人民检察院指控，2012年12月20日上午9时许，被告人罗建军伙同张银虎、董建辰（在逃）、符宏（在逃）四人预谋，由张银虎驾驶一辆银灰色车牌号为陕AA61**的长安福特轿车，四人窜至洛阳市涧西区长安路建设路口一拖展览馆楼后，利用一张错版五角人民币，对被害人实施诈骗。四人分工明确，骗取被害人信任并且让被害人相信错版人民币比较值钱，该四人利用其方法骗取被害人人民币五万元。
公诉机关认为，被告人罗建军、张银虎分工协作，以非法占有为目的，采取欺骗等手段，骗取他人钱财，数额巨大。罗建军、张银虎系累犯，二人作案后潜逃，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人罗建军否认公诉机关指控的犯罪事实，其辩解根本未参与该次诈骗犯罪。
其辩护人辩称，1、被害人张某某的指认不可信，被告人张银虎没有亲身经历诈骗过程，仅是推断，监控录像中图像模糊，不能辨认出就是罗建军，本案证据没有排除其他可能性，不能证实被告人罗建军参与了犯罪。2、被告人罗建军不符合累犯的规定。
被告人张银虎对起诉书指控的事实与罪名均无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明，2012年12月20日上午9时许，被告人罗建军、张银虎与董建辰（在逃）、符宏（在逃）四人经预谋，由张银虎驾驶一辆银灰色长安福特轿车，分别接上罗建军、董建辰、符宏，四人窜至洛阳市涧西区长安路建设路口一拖展览馆楼附近，发现本案被害人张某某后，罗建军扮演出售错版五角人民币的角色，符宏扮演购买错版人民币的角色，董建辰以与被害人合伙低价从罗建军处购买错版人民币，高价转卖给符宏为由，从被害人处骗取50000元，得手后由张银虎开车接应逃离现场。
另查明，被告人张银虎于2014年10月20日向洛阳市公安局长安路分局投案。
庭审后，被告人张银虎主动向张某某退赔赃款5000元，被害人张某某对张银虎的行为表示谅解，建议对张银虎从轻、减轻处罚。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、被告人罗建军的供述和辩解证明，2012年12月初，罗建军、张银虎、董建辰、符宏四人采用与本案同样的手段实施诈骗，被洛阳市老城区法院处理，该被告人的供述否认参与了本案的诈骗行为。
2、被告人张银虎的供述和辩解证明，2012年12月初，张银虎开始给董建辰开车，董建辰的车上有一张错版的五角面值人民币，开车出去见到一些老年人，董建辰就会拿着错版人民币去找老年人，如果得手了会分给张银虎好处费。2012年12月20日前后的一天上午8时许，张银虎开着董建辰的福特汽车接上了董建辰、罗建军、符宏，后将车开到洛阳市涧西区拖厂大门口南的一条路上，看到一个70多岁的老人，董建辰、罗建军、符宏便下车了。过了一个小时左右，张银虎按事先的约定分别接上符宏、罗建军、董建辰后，逃离现场。后董建辰给了张银虎一千元。
3、被害人张某某的陈述证明，2012年12月20日上午9时10分许，张某某在涧西区一拖展览馆西门口锻炼身体，这时有一名穿着很讲究像老板的人从后面拍张某某的肩膀，说自己是承包工地的，想找个人看仓库。这时过来一个年轻人说自己是搞钱币收藏的，还把皮夹子打开，里面有一张银行印错的五角钱错版人民币。那个老板看到后，问年轻人怎么卖，年轻人说要20万元，那名老板只给3万元。老板让张某某帮着说和一下，并说20万以内他就要，让张某某尽量压低一点。经张某某说和后，约定价格为15万元。张某某就和两个人沿着一拖展览馆向南走了。途中年轻人拉住一个过路的人，让那个过路的人看看自己的错版五角钱值多少钱。那名过路的人看了以后说最起码值50万元。年轻人便说不卖了，老板抓住年轻人说不能反悔，并让过路人和张某某给说和一下，称给二人各5000元的好处费。张某某和过路上追上年轻人，经说和后，年轻人同意以16万元的价格将错版人民币卖给老板。过路人在和张某某回去找老板的路上说，其与张某某先将错版人民币买下，等见到老板就说年轻人最少要27万元，从中获取差价。后张某某回家拿了存折，取了五万元将钱交给过路人，过路人称还差三万元，让张某某找老板拿钱，张某某回到原来的地方没有见到老板，再回头发现过路的人也不见了，便报了警。
4、银行取款凭条证明，2012年12月20日，张某某从银行取款50387.5元。
5、张某某辨认笔录证明，在公安机关组织的辨认中，其辨认出罗建军是在案发当天拿着错版人民币要卖的年轻人，符宏是自称老板要买错版人民币的人，董建辰是做中间人在买家和卖家之间传话并收取张某某钱的人。
6、张银虎的辨认笔录证明，在公安机关组织的辨认中，其辨认出案发当天接罗建军、符宏、董建辰的地点，案发时发现被害人的地点，犯罪结束后接应罗建军、董建辰的地点，并从监控中辨认出同案犯罗建军、董建辰。
7、抓获经过，证人证言，相关照片，视频截图，监控录像，刑事判决书，被告人的户籍及现实表现证明等证据在卷资证，足以证实。
以上证据经当庭宣读、出示、质证，证据之间能够相互印证，证据来源合法，可以作为定案依据，应予以采信和确认。
本院认为，被告人罗建军、张银虎以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实的手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪，犯罪过程中，被告人罗建军起主要作用，系主犯。被告人张银虎起次要作用，系从犯。被告人张银虎在假释期满后，五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。张银虎在犯罪后主动投案，如实供述其罪行，系自首，且主动退赔被害人的部分损失，取得被害人的谅解，综合张银虎从犯、自首、退赔等情节，对其依法予以减轻处罚。关于辩护人认为罗建军不构成累犯的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人罗建军及其辩护人认为罗建军未参与本案犯罪的意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。根据本案情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人罗建军犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月20日起至2018年4月19日止；罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人张银虎犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月1日起至2016年5月31日止；罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
三、本案未追回的违法所得依法继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 范映晖
审 判 员 何恒飞
人民陪审员 李明利
二〇一五年六月二日
书 记 员 孙婷婷