山东省菏泽市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）菏刑二终字第137号
原公诉机关山东省菏泽市牡丹区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，曾用名刘某，农民。因涉嫌犯诈骗罪于2014年12月31日被刑事拘留，2015年1月14日被逮捕。现羁押于菏泽市看守所。
山东省菏泽市牡丹区人民法院审理菏泽市牡丹区人民检察院指控被告人刘某甲犯诈骗罪一案，于2015年9月29日作出（2015）菏牡刑初字第450号刑事判决。被告人刘某甲不服，提出上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人刘某甲的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了刘某甲，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原审判决认定，一、被告人刘某甲于2012年4月份，自称“刘某”，系菏泽市检察院某领导的亲戚，可以为被害人刘某丁办理工作，取得刘某丁的信任后骗取其人民币5000元。所得赃款被其挥霍。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、户籍证明，证明被告人刘某甲出生于1972年5月12日，犯罪时具有完全刑事责任能力。
2、抓获经过，证明2014年12月19日17时许，青岛市公安局崂山分局麦岛派出所民警接群众举报，在青岛市崂山区麦岛路如家酒店附近将被告人刘某甲抓获的事实。
3、取保候审决定书及说明，证明刘某甲因涉嫌信用卡诈骗于2011年9月28日被菏泽市公安局牡丹分局取保候审，牡丹区检察院退查后，牡丹分局将其附卷的事实。
（二）证人证言
1、证人张某证言，证明2012年4月儿子刘某丁转业后在其开的“马家水饺”饭店帮忙，在饭店里认识了刘某甲，他自称是菏泽市计生委干部，亲戚在菏泽市检察院是领导，以能给刘某丁安置工作，骗取刘某丁人民币5000元的事实。
2、证人刘某乙证言，证明2012年4月哥哥刘某丁转业后到“马家水饺”饭店帮忙，在饭店里认识了刘某甲，他自称是菏泽市计生委干部，亲戚在菏泽市检察院是领导，能疏通关系给刘某丁安置好工作，骗取刘某丁人民币5000元的事实。
（三）被害人陈述
被害人刘某丁陈述，证明2012年4月刘某甲以其亲戚是菏泽市检察院领导，能给他安置工作为由，骗取人民币5000元的事实。
（四）被告人供述
被告人刘某甲供述，证明2012夏天，其自称是菏泽市计生委干部，亲戚是菏泽市检察院领导，能为刘某丁安置工作，骗取刘某丁人民币5000元的事实。
（五）辨认笔录
被害人刘某丁从年龄相近不同男子正面免冠10张照片中辨认出刘某甲就是骗取财物的人的事实。
上述证据均由公安机关机关依法提取，互相印证，且形式、来源合法有效，内容真实，法庭对其证明效力和证明内容予以确认。
二、被告人刘某甲于2012年7月份，谎称能够为邢某的孩子办理去菏泽市交警队做协警的工作，取得被害人邢某的信任后骗取其人民币2万元。所得赃款被其挥霍。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、被告人刘某甲自书的证明一份，证实被告人刘某甲于2012年7月6日收到被害人邢某人民币20000元的事实。
2、情况说明一份，证实菏泽市公安局牡丹分局民警于2014年10月8日上午到菏泽市公安局交警支队市区大队调查得知，菏泽市公安局交警支队市区大队2012年7月未招聘过有人编无财编工作人员的事实。
（二）证人证言
1、证人刘某丙证言，证明2012年7月份表哥邢某找他说，其朋友刘某甲能办菏泽交警队的事业编，问他儿子办理吗，他同意办。同年7月6日晚在银盛园快餐店，邢某给刘某甲人民币20000元作为活动经费，刘某甲答应一个月内办好，后来刘某甲的电话打不通了，知道被骗了，钱到现在也没退。
2、证人周某证言，证明2012年7月份她对象刘某丙的表哥邢某说，其朋友刘某甲能办菏泽交警队的事业编，经联系，刘某甲说交警队招协警，有人事编无财编，一个月就能上班。7月6日晚在银盛园快餐店，邢某给刘某甲人民币20000元作为活动经费，后来刘某甲的电话打不通了，知道被骗了，钱到现在也没退。
（三）被害人陈述
被害人邢某陈述，证明2013年7月份，刘某甲给他打电话说菏泽市公安局招事业编，去交警支队工作，问有孩子安排吗。他想安排表弟刘某丙的儿子去。7月6日晚上在银盛园快餐店，他给刘某甲20000元活动经费，刘某甲答应一个月办好，后来再给他打电话就打不通了，其知道被骗了。
（四）被告人供述
被告人刘某甲供述，证明2012年经济比较拮据，就想骗邢某的钱，他告诉邢某菏泽市公安局招事业编，问有孩子办理吗，邢某说他表弟的孩子办理。同年7月6日晚在银盛园快餐店，刘某丙和邢某给他20000元的活动经费，他答应一个月办好，后来把手机号换了，没再与他们联系。
（五）辨认笔录
证人邢某从年龄相近不同男子正面免冠10张照片中辨认出刘某甲就是骗其财物的人的事实。
上述证据均由公安机关机关依法提取，互相印证，且形式、来源合法有效，内容真实，法庭对其证明效力和证明内容予以确认。
被告人刘某甲关于指控该起事实中，其已退还被害人邢某人民币11000元的辩解意见，经查，被告人刘某甲在公安机关及检察机关均未供述退还被害人财物的事实，且证人刘某丙、周某均证实未退还其财物，被害人邢某亦陈述被告人刘某甲没有退赔，被告人刘某甲又提供不出退还赃款的相关证据，故被告人刘某甲的上述辩解意见，不予采纳。
三、被告人刘某甲于2014年5月至同年11月，自称房地产开发商，以结婚为名骗取被害人马某人民币40400元。所得赃款被其挥霍。
上述事实，有经原审庭审举证、质证，原审法院予以确认的下列证据予以证实：
（一）书证
中国工商银行客户凭条，证明马某向被告人刘某甲所持有的账号汇款共计人民币40400元的事实。
（二）被害人陈述
被害人马某陈述，证明2014年4月份，通过微信认识了刘某甲，后刘某甲声称自己做工程，在旭辉金都有办公室和住所，要和她谈恋爱，后以购置办公用品和机器、给车加油、交过路费和电话费等理由骗取她人民币4万余元的事实。
（三）被告人供述
被告人刘某甲供述，证明2014年5月份一天，通过微信认识了马某，说他开发房地产搞工程，并和马某处对象，后他以工地上要购置办公用品和买机器，公司的车要加油和交过路费等名义给马某要了三万多块钱。其实旭辉金都的工程不是他开发的，也拿不到商铺，在旭辉金都也没有办公室。马某是通过工商银行的ATM机转账给他钱，他用朋友妻子吴某某的银行卡。他没有退过钱给马某。
上述证据均由公安机关机关依法提取，互相印证，且形式、来源合法有效，内容真实，法庭对其证明效力和证明内容予以确认。
综上，被告人刘某甲诈骗作案三次，诈骗数额共计人民币65400元。
原审法院认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段，骗取公民私有合法财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人刘某甲当庭认罪态度较好，可对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决一、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金三万元。二、被告人刘某甲的违法所得，责令退赔给被害人刘某丁人民币5000元，退赔给被害人邢某人民币20000元，退赔给被害人马某人民币40400元。
宣判后，被告人刘某甲上诉称其于2013年7月份有给邢某表弟安排工作的行为事实，且曾于2014年以现金形式往邢某信用社账户分两次汇款共计11000元，没有诈骗的主观故意。与马某是恋爱关系，没有以非法占有为目的虚构事实，不应构成诈骗罪。
本案经二审审理查明的事实、证据与一审一致。
本院认为，上诉人刘某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。原判定罪准确。关于上诉人刘某甲提出其于2013年7月份有给邢某表弟安排工作的行为事实，且曾退还邢某11000元，没有诈骗主观故意的上诉理由，经查，被害人邢某陈述、证人刘某丙、周某证言均能够证实上诉人以为刘某丙儿子办理菏泽交警队事业编为由，骗取2万元钱的事实发生在2012年7月份，与上诉人在侦查阶段供述及自书证明所证实的内容相互印证，足以认定。刘某甲在侦查阶段多次供述，工作没办成，钱也没有退还给他们。证人刘某丙、周某亦证实上诉人没有退钱的事实，与被害人陈述内容相互印证。即便被害人邢某信用社账户有两笔汇款，但也无证据证实系其所汇。故原判认定刘某甲于2012年7月份诈骗邢某2万元事实清楚，证据确实充分，上诉人刘某甲称其没有诈骗主观故意，曾退还邢某11000元的上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人刘某甲提出与马某系恋爱关系，没有以非法占有为目的虚构事实，不应构成诈骗罪的上诉理由，经查，上诉人刘某甲供述、被害人马某陈述均证实，刘某甲在没有工程的前提下，以处对象为名，编造做工程、工地购置办公用品、公司车加油、交过路费等虚假理由，向马某索要钱财，主观上具有非法占有的目的，客观上采取了虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人钱财，其行为符合诈骗罪的构成要件。故上诉人称其没有虚构事实，不应构成诈骗罪的上诉理由不能成立，不予支持。
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，依法应予维持。上诉人刘某甲的上诉理由均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王力争
代理审判员 张 浩
代理审判员 孟久皓
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 王 然