甘肃省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘民终403号
上诉人(原审被告)：新疆虎爆进出口贸易有限公司，住所地新疆伊犁州巩留县中小微工业园。
法定代表人：刘国勇，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张雪婷，新疆枫树律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：甘肃亚盛实业（集团）股份有限公司条山农工商开发分公司，住所地甘肃省白银市景泰县一条山镇泰玉路68号。
负责人：李国忠，该公司董事长。
委托诉讼代理人：刘勇，甘肃勇平律师事务所律师。
上诉人新疆虎爆进出口贸易有限公司（以下简称虎爆公司）因与被上诉人甘肃亚盛实业（集团）股份有限公司条山农工商开发分公司（以下简称亚盛公司条农分公司）种植回收合同纠纷一案，不服白银市中级人民法院（2016）甘04民初79号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人虎爆公司委托诉讼代理人张雪婷、被上诉人亚盛公司条农分公司委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
虎爆公司上诉请求：撤销原判，改判驳回亚盛公司条农分公司的诉讼请求。事实与理由：1.原审判决认定事实不清、证据不足。（1）亚盛公司条农分公司违约在先，未按合同约定履行合同，主张按照3165.5亩计算货款没有事实依据。（2）亚盛公司条农分公司未提供库存玉米为857.77吨玉米且为合格玉米的证据，应对玉米的数量及质量承担举证责任。一审在没有鉴定的情况下认定因存放时间长导致质量问题没有依据。（3）根据法律规定，在合同纠纷中对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任，亚盛公司条农分公司应提供刘作义是虎爆公司员工代表公司进行签字确认的证据。双方的合同没有刘作义签字，也没有授权委托书，刘作义签字的面积及入库单、两张过磅数量明细没有虎爆公司盖章签字，也没有社办部门相应的社会保险缴纳手续、劳动部门备案的劳动合同等证据。（4）关于违约金，亚盛公司条农分公司应提供实际损失的证据，没有实际损失主张违约金并得到支持明显不公。2.本案程序违法。（1）亚盛公司条农分公司员工出庭作证，却没有让虎爆公司对证人证言发表质证意见未，经质证的证据不能作为认定案件事实的依据。申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日提出并经法院许可，但亚盛公司条农分公司没有依法提出，在举证期限届满仍将两证人证言作为定案依据程序违法。（2）现代农业公司与亚盛公司条农分公司事实上是一家公司，如亚盛公司条农分公司证据不足应驳回诉讼请求或建议撤诉，一审法院却在休庭后一周通知再次开庭，并在完成庭审的情况下为亚盛公司条农分公司调查取证，本案调取的并不是法院应依职权调取证据，而是亚盛公司条农分公司自己公司内部持有的证据。亚盛公司条农分公司并未依法在举证期限届满前七日提交申请，也没有申请延期举证。在举证期限届满后提供的证据不是新证据，法院应不予采纳。
虎爆公司当庭补充上诉理由：一审判决虎爆公司收购857.77吨爆裂玉米，亚盛公司条农分公司诉状中只要求履行合同，没有明确具体数额，一审法院应当庭释明具体数额为857.77吨而没有释明，程序违法，剥夺了虎爆公司诉讼权利。
亚盛公司条农分公司辩称，1.关于事实认定问题。（1）双方签订的《爆裂玉米种植订购合同》合法有效，双方当事人均无异议。合同约定收购时间从2015年11月20日开始，待自然干燥后脱粒交售，交售地点亚盛公司条农分公司晒场。由于虎爆公司没有在脱粒后付款收购，为保证生产玉米安全，通知虎爆公司验货入库，虎爆公司违约是明显的。（2）合同约定亩产在300公斤以下，按每亩2000元支付货款，按约种植玉米3165.5亩，生产玉米857.77吨，亩产271公斤，依约按每亩2000元有依据。（3）库存玉米的数量和质量问题，由于虎爆公司未按期付款收货，双方对生产的玉米验货入库，虎爆公司工作人员刘作义进行了签字确认，说明对方对玉米入库时的数量和质量是认可的。（4）刘作义的身份问题。2014年亚盛公司条农分公司的关联企业条山现代农业公司与虎爆公司签订《爆裂玉米种植合同》，刘作义代表虎爆公司履行职责；2015年8月28日虎爆公司承办的第二届中国有机爆裂玉米产业发展论坛，会务手册中载明刘作义是虎爆公司奎屯分公司副总经理；结合证人宁某、文某的证言足以证实刘作义是虎爆公司的工作人员。（5）根据谁主张谁举证原则，虎爆公司认为违约金过高应承担相应的举证责任。2.关于程序问题。（1）一审庭审中，虎爆公司代理人针对证人证言充分发表了质证意见，庭审笔录记录在卷。（2）亚盛公司条农分公司质证认为刘作义不是其工作人员。虎爆公司依法申请再次开庭并调取相关证据是符合法律规定
亚盛公司条农分公司向一审法院起诉请求：1.判令虎爆公司履行《爆裂玉米种植订购合同》，支付货款582万元、违约金116.4万元，合计698.4万元；2.虎爆公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：一审法院认定事实：2015年3月28日，亚盛公司条农分公司(乙方)与虎爆公司甲方)签订《爆裂玉米种植订购合同》一份，约定：2015年甲方计划在乙方种植虎爆688爆裂玉米3000亩(以实际种植面积为准，双方签字确认)，在合同签订十日内甲方向乙方提供种子(180元/亩)，作为每亩种植成本(1200元／亩)15％的保证金。爆裂玉米收购价格：亩产在300公斤以下，按每亩2000元支付乙方，超出每亩在500公斤以上部分按4.2元／公斤收购。收购标准为无霉变、无损粒、色泽光亮金黄、颗粒饱满。水分≤14％，不得夹杂沙石、土块杂物等。交售地点在亚盛公司条农分公司晒场，交售时间为2015年11月20日。若甲方拒收乙方合格产品，将承担乙方种植爆裂玉米所发生所有费用，并追加合同总额20％的违约金。合同还对种植地点、种植截止日期、管理等进行了约定。合同签订后，亚盛公司条农分公司即按约落实种植事宜，虎爆公司提供价值511000元的爆裂玉米种子。爆裂玉米成熟收获后，经亚盛公司条农分公司员工文某与虎爆公司员工刘作义共同在《田间种植登记表》《爆裂玉米入库统计表》中就爆裂玉米种植亩数及入库吨数签字确认，最终核实实际种植爆裂玉米3165.5亩，收获虎爆688爆裂玉米总产量为857.77吨，平均亩产为270.97公斤／亩。合同约定的收购期满后，亚盛公司条农分公司数次要求虎爆公司按合同约定收购，被告虎爆公司未按约定履行收购并支付货款的义务，引起本案诉讼。
另查明，2014年4月3日，虎爆公司(甲方)与甘肃条山农场现代农业发展有限责任公司(乙方)签订《爆裂玉米种植订购合同》，约定由甘肃条山农场现代农业发展有限责任公司为虎爆公司种植爆裂玉米1000亩，刘作义作为虎爆公司工作人员在《爆裂玉米过磅数量明细表》中就收购的爆裂玉米的数量进行了签字确认，并代表虎爆公司履行合同相关事宜。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。亚盛公司条农分公司与虎爆公司签订的《爆裂玉米种植订购合同》系双方当事人的真实意思表示，内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，各方当事人均应按约定履行。合同签订后，虎爆公司提供了爆裂玉米种子，亚盛公司条农分公司按约定进行了种植，合同已实际履行。依照合同约定，虎爆公司应于2015年11月20日收购种植的爆裂玉米，虎爆公司既没有按合同约定期限收购玉米，也未及时、足额支付货款，由于其违约行为，导致种植收获的爆裂玉米存放于亚盛公司条农分公司粮库长达一年半之久，既违反了合同的约定，也违背了民事活动中应遵循的诚实信用原则，给亚盛公司条农分公司造成了一定的经济损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失的违约责任。”虎爆公司的行为已构成违约，应承担相应的违约责任。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”虎爆公司辩称亚盛公司条农分公司种植的爆裂玉米存在质量问题，仅有其口头陈述，没有相关证据印证，且虎爆公司自合同约定的收购时间至今一年半之久未按合同约定收购爆裂玉米，造成玉米质量或部分指标下降也是客观存在的，该责任系因被告的违约行为而产生，应由其自负，故虎爆公司的该辩称理由不能成立，不予采信。关于虎爆公司辩称刘作义并非其员工问题。《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”首先，刘作义于2014年4月虎爆公司与甘肃条山农场现代农业发展有限责任公司签订《爆裂玉米种植订购合同》后即代表虎爆公司履行合同事宜；其次，2015年8月28日被告新疆虎爆进出口贸易有限公司承办的第二届中国有机爆裂玉米产业发展论坛会邀请原告方参加，在会务手册中明确载明刘作义的职务为虎爆公司奎屯分公司副总经理；最后，证人宁某、文某证实刘作义系虎爆公司工作人员，负责履行合同事宜，并且证人亲自参加了虎爆公司承办的第二届中国有机爆裂玉米产业发展论坛会并领取相应的会务文件。上述证据能够证明刘作义系虎爆公司工作人员，虎爆公司认为刘作义并非被告其工作人员的辩称理由不能成立。关于虎爆公司辩称亚盛公司条农分公司主张的违约金没有事实依据，且违约金按照116.4万元计算明显过高问题。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”虎爆公司主张亚盛公司条农分公司计算的违约金过高，但未提供证明原告主张的违约金超过其实际损失的相关证据，根据双方签订的《爆裂玉米种植订购合同》第十三条约定，虎爆公司应承担合同总额20％即164000元的违约金，亚盛公司条农分公司主张被告支付违约金116.4万元符合合司的约定。关于爆裂玉米的收购价格，亚盛公司条农分公司种植爆裂玉米平匀亩产为270.97公斤/亩，根据合同第三条的约定，种植的爆裂玉米收购价格应按2000元／亩支付，亚盛公司条农分公司实际种植爆裂玉米3165．5亩，虎爆公司应支付爆裂玉米货款共计6331000元，扣减虎爆公司提供的种子价款511000元，虎爆公司应支付亚盛公司条农分公司货款5820000元。依照《中华人民共和国舍同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：1.虎爆公司继续履行与亚盛公司条农分公司签订的《爆裂玉米种植订购合同》，收购亚盛公司条农分公司为虎爆公司生产的爆裂玉米857.77吨，限于判决生效后15日内履行；2.虎爆公司支付亚盛公司条农分公司货款5820000元，限于判决生效后15日内一次性付清；3.虎爆公司支付亚盛公司条农分公司违约金1164000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费60688元及保全费5000元共计65688元由虎爆公司负担。
二审期间，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院经审查认为，根据双方当事人诉辩主张及庭审质证意见，本案争议焦点为：1.一审程序是否违法；2.虎爆公司应否支付亚盛公司条农分公司货款582万元及违约金116.4万元。
关于第一个问题。经审查，一审法院于2017年3月22日对该案第一次庭审，亚盛公司条农分公司于当日提交调取证据申请书及证人出庭作证申请书，请求调取涉案相关证据，申请证人宁某及文某出庭作证。一审法院于2017年4月5日向证人宁某及文某发出《出庭通知书》，通知其出庭作证。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十九条规定：举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。亚盛公司条农分公司为反驳虎爆公司抗辩刘作义不是其员工的理由，依法申请证人出庭作证，一审法院为查明案件事实，依法通知证人出庭，并未违反上述法律规定。一审法院2017年4月14日的庭审笔录表明，该案第二次开庭审理时，虎爆公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼，分别向证人发问后，在辩论意见中对证人证言发表了质证意见，并不存在虎爆公司所称未发表质意见的情形。一审程序合法，并不存在《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第四款：“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。”规定的发回重审的情形。
关于第二个问题。1.双方于2014年4月签订《爆裂玉米种植订购合同》后，刘作义代表虎爆公司履行合同相关事宜；2015年8月28日虎爆公司承办的第二届中国有机爆裂玉米产业发展论坛会的会务手册中载明刘作义为该公司奎屯分公司副总经理，截止本案目前没有虎爆公司解除刘作义副总经理的相关证据材料；结合证人宁某、文某的证言，能够形成完整的证据链条，证明刘作义系虎爆公司工作人员代表其与亚盛公司条农分公司履行合同。2.依据双方合同约定，虎爆公司应于2015年11月20日收购爆裂玉米，但虎爆公司未按约定期限收购，上诉称亚盛公司条农分公司未提供库存玉米为857.77吨玉米且为合格玉米的证据。经审查，虎爆公司对玉米质量提出异议但未提供存有质量问题的证据，且虎爆公司员工刘作义在《田间种植登记表》、《爆裂玉米入库统计表》中，签字确认种植玉米为3165.5亩，总产量为857.77吨，在入库时并未对玉米质量提出异议，说明虎爆公司对入库时玉米数量及质量是认可的。亚盛公司条农分公司种植爆裂玉米平均亩产270.97公斤，根据合同第三条约定：爆裂玉米收购价格：亩产在300公斤以下，按每亩2000元支付乙方。超出每亩在500公斤以上部分按4.2元/公斤收购。收购价格应按2000元/亩计算。亚盛公司条农分公司种植玉米为3165.5亩，货款总价减种子款后，虎爆公司应支付亚盛公司条农分公司货款为582万元。3.虎爆公司未按合同约定期限收购玉米，也未及时付款足额付款，构成违约行为，且导致玉米存在于亚盛公司条农分公司粮库一年多，依合同约定承担违约金116.4万元并无不当。
综上，虎爆公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费60688元，由上诉人新疆虎爆进出口贸易有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王军瑞
代理审判员 魏万武
代理审判员 景 琛 辉
二〇一七年九月二十二日
书 记 员 常 成