江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连民终字第01887号
上诉人（原审被告）灌云县中医院，住所地灌云县伊山镇胜利西路。
法定代表人黄师昌，该院院长。
委托代理人成楠。
委托代理人殷艳林。
被上诉人（原审原告）范庆浪。
委托代理人包根。
上诉人灌云县中医院因与被上诉人范庆浪医疗损害责任纠纷一案，不服江苏省灌云�人民法院（2014）灌民初字第0692号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月24日受理后，依法组成合议庭，于2014年11月21日公开开庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：1、2010年10月18日18时许，案外人赵波驾驶章建军所有的苏N×××××号轿车由北向南行驶至灌云县伊山镇国土路伊山派出所南侧，遇范庆浪由东向西过马路发生相碰，致范庆浪受伤，造成事故。经公安交警部门认定，赵波应承担事故的主要责任，范庆浪应承担事故的次要责任。
2、范庆浪伤后救治于灌云县中医院，2010年10月18日，入院诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折，右髌骨骨折；2010年10月19日，行切复DHS内固定手术；2010年11月6日，修正诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折、右髌骨粉碎性骨折；2010年12月7日，因右股骨粗隆间粉碎性骨折术后内固定失效，而行切开取内固定＋再复位内固定术�2011年5月18日，范庆浪好转出院，住院213天。
经灌云县人民医院司法鉴定所鉴定，范庆浪因2010年10月18日道路交通事故致右股骨粗隆间粉碎性骨折。经手术内固定治疗，遗留右下肢短缩2.0cm以上（未达到4.0cm）构成道路交通事故十级伤残。其伤后休息期限8个月，护理期限4个月，2个月内适当增加营养。需继续治疗费用（包括取内固定物）约为人民币7000元。范庆浪花去鉴定费1600元。
2011年8月16日，连云港市医学会出具医疗事故技术鉴定书，对灌云县中医院对范庆浪的手术治疗行为是否存在过错及是否构成医疗事故进行鉴定，结论为：本病历构成四级医疗事故，医方负主要责任。范庆浪支付了医疗事故鉴定费用2200元。
3、2012年2月16日，范庆浪就其伤情向灌云县人民法院起诉，灌云县人民法院认为范庆浪的十级伤残是由于交通事故和灌云县中医院的医疗事故等综合因素�成，酌定灌云县中医院对范庆浪的损失承担80%的赔偿责任，其余损失由赵波、章建军、范庆浪按比例承担，灌云县人民法院依法作出（2012）灌民初字第0349号民事判决，判令赵波赔偿范庆浪损失2160元；章建军赔偿范庆浪损失11529元；灌云县中医院赔偿范庆浪损失46146元。
4、范庆浪因手术效果不佳，与灌云县中医院发生争议。2012年5月2日双方达成书面协议，约定范庆浪到上海治疗，由灌云县中医院垫付医疗费用，住院期间由灌云县中医院安排陪护，范庆浪在上海治疗后，无论效果如何，“所发生的一切后果均与灌云县中医院无关。范庆浪在出院后三日内，无条件提供医疗保险报销相关手续，报销后费用由灌云县中医院保留”。之后灌云县中医院垫付医疗费152066.91元，范庆浪在上海出院后，经医保部门报销35880元。因双方就报销费用产生争议，灌云县中医院于2013年6月17日向本院起诉范庆浪，要求返还医疗费用46474.76元，灌云县人民法院依法作出（2013）灌民初字第0789号民事判决，判令范庆浪返还灌云县中医院人民币23237.38元。
5、范庆浪在灌云县中医院出院后先后在上海长征医院、上海开元骨折医院入院治疗，住院60天（从2012年5月3日到2012年7月2日），花门诊费用1547.5元。2014年3月20日范庆浪伤情经灌云县人民医院司法鉴定所鉴定：右股骨近端骨折，术后发生创伤性关节炎，经右髋关节置换手术治疗，构成人体损伤九级残疾。范庆浪支付了鉴定费1310元。
上述事实，有范庆浪庭审陈述；范庆浪举证的范庆浪身份证复印件、（2012）灌民初字第0349号民事判决书、（2013）灌民初字第0789号民事判决书、医疗事故技术鉴定书及票据、司法鉴定书及票据、检查费票据、交通费票据等证据在案予以证实。
原审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。范庆浪因交通事故受伤入院治疗，后由于灌云县中医院医疗过错致伤残，灌云县中医院应对范庆浪的损失承担赔偿责任。灌云县人民法院于2012年8月15日作出的（2012）灌民初字第0349号民事判决书已对灌云县中医院的赔偿责任作出认定，确定由灌云县中医院承担80%赔偿责任。
对于范庆浪主张在上海期间后续治疗损失的认定为：
1、范庆浪所花检查费用人民币1547.5元、鉴定费3510元（两次分别为2200元和1310元）。
2、范庆浪住院60天，住院伙食补助费人民币1200元（按60天×20元／天计算）。
3、范庆浪是城镇居民，应按城镇居民标准计算其营养费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因此确定营养费5023元（按20371元／年÷365天÷2×180天计算）；护理费10697.42元（按32538元／年÷365×120天计算，鉴定意见书�180天，扣除被告灌云县中医院护理的60天）；残疾赔偿金65076元（按32538元／年×2年，按范庆浪主张2年计算）、精神损害抚慰金5000元（按范庆浪主张）。
4、根据范庆浪治疗病情及处理事故的客观需要，酌情认定交通费157元（按范庆浪主张的计算）。
综上，原审法院确认范庆浪因医疗事故，在上海治疗期间造成的损失共计人民币92210.92元，该损失应由灌云县中医院赔偿80%，即73768.74元（92210.92元×80%）。原审法院遂依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十六条、第五十四条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、灌云县中医院赔偿范庆浪经济损失计人民币73768.74元；二、驳回范庆浪其他的诉讼请求；案件受理费2130元，减半收取，由灌云县中医院负担900元，范庆浪负担165元。
上诉人灌云县中医院不服原判决，向本院提起上诉称：一、被上诉人伤残鉴定等级重叠，残疾赔偿金重复计算。二、被上诉人去上海治疗前，明确表示放弃诉求，与上诉人约定去上海治疗期间一切后果与上诉人无关，一审法院不应支持其诉求。
被上诉人范庆浪辩称：一、上诉人有权利再次申请伤残等级鉴定，而非医疗事故鉴定。而且主张的赔偿金为两年，已经扣除了十级伤残确定的两年，按照规定九级伤残应按四年计算赔偿金；二、范庆浪并没有放弃对于上海治疗期间经济损失的诉权。
本院经审理查明，原判决认定的事实清楚，本院查明的事实与原审查明事实相同，原判决列举的证据均经庭审举证、质证，证据来�合法，具有法律效力，本院依法予以确认。
二审期间，上诉人灌云县中医院与被上诉人范庆浪未向本院提供新的证据。
本院认为，患者在诊疗活动中受到的损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案争议的焦点，一是被上诉人的残疾赔偿金与之前生效判决的处理是否存在重复计算；二是上诉人是否应对被上诉人本案的伤残承担主要赔偿责任。
对于争议焦点一，被上诉人的伤残赔偿金是否存在重复计算的问题。被上诉人范庆浪因交通事故，于2010年10月19日至2011年5月18日在灌云县中医院住院治疗。2011年8月16日，连云港市医学会出具了医疗事故技术鉴定书，认为灌云县中医院对范庆浪的治疗构成四级医疗事故，医方负主要责任。对于该次治疗，范庆浪将灌云县中医院以及交通肇事两当事人起诉至灌云县人民法院。灌云县人民法院经审理�认为范庆浪由于交通事故和医疗事故造成人体损伤十级残疾，交通肇事人承担护理费、伙食补助费及鉴定费；灌云县中医院承担伤残赔偿金、精神损害抚慰金的80%，共计46146元。其后，范庆浪又于2012年5月3日到2012年7月2日到上海长征医院、上海开元骨折医院入院治疗，后经灌云县人民医院司法鉴定所鉴定为人体损伤九级残疾。本案中，范庆浪要求灌云县中医院赔偿其在上海治疗期间产生的检查费、鉴定费、伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，其中残疾赔偿金按两年计算（九级残疾应按4年计算、十级残疾按2年计算），已经扣减了上一次判决中十级残疾赔偿金。因此，范庆浪的残疾赔偿金并不存在重复计算。
对于争议焦点二，灌云县中医院是否应对本案中范庆浪的人身损害承担责任。2012年5月2日，在范庆浪去上海治疗之前，灌云�中医院与范庆浪签了一份协议，约定“灌云县中医院垫付医疗费用，不管治疗效果如何，所发生的一切后果均与灌云县中医院无关”。协议是在范庆浪急需用钱去上海治病的情况下签订的，违法了诚实信用原则。灌云县中医的免责条款应该认定无效，其作为侵权人仍应承担侵权责任。
综上，上诉人灌云县中医院的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，程序合法，判决结果亦无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2130元（灌云县中医院已预交），由上诉人灌云县中医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 丹
代理审判员 周 旭
代理审判员 王 江
二〇一四年十二月八日
书 记 员 何小红
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决�严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。