湖南省湘阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湘民一初字第1132号
原告夏贤诰。
委托代理人易黎虹，湖南公言律师事务所律师。
被告夏绍喜。
委托代理人曾庆安，汉寿县龙阳法律服务所法律工作者。
被告刘运刚。
委托代理人谢健康。
被告湖南韶峰钢结构有限公司。
法定代表人舒永华，该公司总经理。
委托代理人袁伟平，湖南万和联合律师事务所律师。
委托代理人宾亮，湖南万和联合律师事务所律师。
原告夏贤诰诉被告夏绍喜、被告湖南韶峰钢结构有限公司（以下简称韶峰钢结构公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理后，依法组成合议庭。2014年11月26日，被告夏绍喜向本院申请追加刘运刚为被告，本院依法通知刘运刚作为被告参加诉讼。2014年12月24日，本案公开开庭进行了审理。原告夏贤诰及其委托代理人易黎虹，被告夏绍喜及其委托代理人曾庆安、被告刘运刚及其委托代理人谢健康、被告韶峰钢结构公司的委托代理人宾亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告夏贤诰诉称，2014年4月1日，他经人介绍来到湘阴县轻工产业园在被告夏绍喜从被告韶峰钢结构公司分包的元亨节能科技园2号车间钢结构工程中作业，当时被告夏绍喜与他口头约定每日工资为200元。同年4月5日在施工过程中发生意外事故，他从11米高处摔下致右下肢、左上肢等全身多处受伤。事发后，他被同事送往中南大学湘雅三医院住院治疗56天，共花去医药费110321.04元。2014年9月30日，他的伤情经益阳市银城司法鉴定所鉴定，右胫腓骨下段粉碎性骨折构成八级伤残，左桡骨远端骨折构成十级伤残，右外踝处纵形切口疤痕治疗需后续治疗费3000元，拆除骨折内固定（三块钢板）需后续治疗费8000元、全休1个月、1人护理2周。他伤后至今，被告夏绍喜及被告韶峰钢结构公司共赔偿原告125321元后，再没有履行赔偿责任。根据法律规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，被告韶峰钢结构公司将工程分包给没有资质的被告夏绍喜个人，应对他的损失承担连带赔偿责任。故为维护他合法权益，特向法院提起诉讼，请求法院判决：1、由被告夏绍喜、被告韶峰钢结构公司赔偿他各项损失135141.86元；2、由被告夏绍喜、被告韶峰钢结构公司承担本案诉讼费用。
被告夏绍喜发表如下辩论意见：1、就本次事故他与原告已签订赔偿协议，他不再承担赔偿责任；2、原告主张的各项损失过高，请法院依法核减；3、对原告的伤残鉴定适用的标准有异议，应参照交通事故伤残鉴定标准鉴定而不是职工工伤与职业病致残程度鉴定标准鉴定；4、在本次事故中，原告在施工过程中未按照施工要求系安全带，自身存在重大过错，应对自身的损害后果承担主要责任，另他将工程交给被告刘运刚施工，施工人员由被告刘运刚管理，他不应承担赔偿责任。综上，请法院依法驳回原告对其诉讼请求。
被告刘运刚发表如下辩论意见：他作为本案的被告没有事实依据，他只是为被告夏绍喜服务的雇佣人员，为其提供技术和劳动，其行为依法由被告夏绍喜负责，他不应承担赔偿责任。另原告受伤后，被告夏绍喜积极将交付的医疗费用通过他，并由他向被告夏绍喜开具条据后交付原告医疗费7万多元，后又筹集45000元赔付给了原告，原告夏贤诰总共收到了赔偿费用为125321元。
被告韶峰钢结构公司发表如下辩论意见：1、原告的诉讼理不符合，本案属于工伤保险纠纷，而不是提供劳务者受害责任纠纷，原告应先申请劳动仲裁，对仲裁不服才能到法院起诉；2、原告主张的各项损失过高，不符合法律规定；3、原告在作业过程中，自身存在过错，应自行承担部分责任。
原告为支持其诉讼请求，提供了如下证据：
1、病历资料及医药费票据，用以证明原告受伤后在中南大学湘雅三医院住院治疗56天，共用去医药费110321.04元的事实；
《元亨节能科技园2号车间钢结构工程劳务承包合同》，用以证明被告夏绍喜从被告韶峰钢结构公司处承包元亨节能科技园2号车间钢结构工程的事实；
益阳市银城司法鉴定所出具的（2014）银鉴字第0810号司法鉴定意见书，用以证明原告右胫腓骨下段粉碎性骨折构成八级伤残，左桡骨远端骨折构成十级伤残，右外踝处纵形切口疤痕治疗需后续治疗费3000元，拆除骨折内固定（三块钢板）需后续治疗费8000元、全休1个月、1人护理2周；
鉴定费票据，用以证明原告花去鉴定费700元；
资阳区迎风桥镇新花园村村民委员会出具的证明及家庭人员身份证明，用以证明被扶养人的基本情况；
证人证言，用以证明原告受伤的经过及事实。
被告夏绍喜为支持其抗辩请求，提供了如下证据：
1、协议书一份，用以证明原告和被告夏绍喜、刘运刚已达成赔偿协议，原告不应再行起诉赔偿；
承包合同一份，用以证明被告韶峰钢结构公司与被告夏绍喜签订的劳务承包合同无效，不能免除被告韶峰钢结构公司的赔偿责任；
证人证言，用以证明原告在施工过程中未系安全带，自身存在过错。
被告刘运刚为支持其抗辩请求，提供了如下证据：
承包合同一份，用以证明被告韶峰钢结构公司违法分包，该合同无效，原告的损失应由被告夏绍喜及被告韶峰钢结构公司承担；
证明5份，用以证明在元亨节能科技园2号钢结构厂房安装工人的居住场所系被告夏绍喜租赁、工资由被告夏绍喜支付及被告刘运刚系其雇佣人员。
被告韶峰钢结构公司未提供证据，本院视为其放弃举证权利，由此造成的对其不利法律后果由其自行承担。
被告夏绍喜对原告夏贤诰提供的证据发表如下质证意见：对证据1、4无异议。对证据2的真实性无异议，但对其合法性有异议，因为被告夏绍喜没有相关没有钢结构设计、制作的资质，该合同无效；关于证据3即原告伤残鉴定适用的标准有异议，应参照交通事故伤残鉴定标准鉴定而不是职工工伤与职业病致残程度鉴定标准鉴定；对证据5村委会的证明，应有负责人的签名或盖章，另该村委会不能证明原告母亲患有精神疾病，其母亲是否患精神疾病要有权威医学机构的证明；对证明6证明的事实无异议，但原告本人在作业过程中未系安全带，对本次事故应自行承担部分责任。
被告刘运刚对原告夏贤诰提供的证据发表如下质证意见：对证据1、3、4无异议。对证据2、6的质证意见与被告夏绍喜的质证意见一致；关于证据5，原告的困难程度不能成为诉讼的依据。
被告韶峰钢结构公司对原告夏贤诰提供的证据发表如下质证意见：关于证据1，原告应提供用药清单，医疗费票据不能证明所有用药是本次原告受伤用药；对证据2无异议；对证据3、4不予认可；关于证据5中村委会的证明与本案无关，身份证明请合议庭核实；对证据6的质证意见与被告夏绍喜的质证意见一致。
原告夏贤诰对被告夏绍喜提供的证据发表如下质证意见：关于证据1即协议书不是原告本人签名；对证据2无异议；对证据3，证人并不能证实原告没有系安全带。
被告刘运刚对被告夏绍喜提供的证据发表如下质证意见：对证据1的关联性有异议，如该协议书不是本人签名；对证据2无异议；证据3与其无关，从证人出庭陈述，证人工资均由被告夏绍喜发放，被告刘运刚也系其雇佣人员。
被告韶峰钢结构公司对被告夏绍喜提供的证据发表如下质证意见：对证据1、3无异议；关于证据2，根据合同约定所有责任应当由被告夏绍喜承担。
原告对被告刘运刚提供的证据发表如下质证意见：对证据1无异议，被告夏绍喜与被告韶峰钢结构公司应当承担连带赔偿责任；关于证据2的证明，证人应当出庭作证。
被告夏绍喜对被告刘运刚提供的证据发表如下质证意见：关于证据1中的劳务合同违法了合同法的相关规定；对证据2的质证意见与原告的质证意见一致。
被告韶峰钢结构公司对被告刘运刚提供的证据发表如下质证意见：关于证据1，根据合同约定所有责任应当由被告夏绍喜承担；对证据2的质证意见与原告的质证意见一致。
本院对原告夏贤诰、被告夏绍喜、被告刘运刚提供的证据作如下分析认定：
对原告夏贤诰提供的证据1，有经治医院中南大学湘雅三医院的病历资料及发票证实，对该证据予以确认；关于证据2，被告韶峰钢结构公司与被告夏绍喜签订的劳务承包合同，原告的证明目的是证明被告夏绍喜从被告韶峰钢结构公司处承包元亨节能科技园2号车间钢结构工程的事实，该事实确凿，对该证明目的予以确认；关于证据3，被告虽对原告的伤残等级适用标准提出异议，但均未书面申请重新鉴定，故视为对该证据证明目的的确认；对证据4，有鉴定票据为据，予以确认；关于证据5，仅凭村委会的证明不能证实原告母亲患有精神疾病，是否患精神疾病应有相应医疗机构或鉴定机构的意见确认，故对该证据的证明目的不予认可；关于证据6，从证人出庭中核实，原告系在作业过程中摔伤，对该证明目的确认。
对被告夏绍喜提供的证据1，该协议书上“夏贤诰”签名非原告本人所签，另根据原告的伤残程度，协议书上的赔偿数额对原告损失显示公平，故对该证据的证明目的不予认可；关于证据2的承包合同，被告韶峰钢结构公司将元亨节能科技园车间钢结构工程分包给没有资质的被告夏绍喜个人，依法应当与被告夏绍喜承担连带赔偿责任，对该证据的证明目的予以确认；关于证据3，出庭作证的证人不能证实原告未系安全带，对该证据的证明目的不予认可。
对被告刘运刚提供的证据1即承包合同，本院已作分析认定，对该证据的证明目的予以确认；关于证据2，虽出具该证明的证人未出庭作证，但从其证人及其他证据证实被告夏绍喜系元亨节能科技园车间钢结构工程的分包方，对该证据的证明目的予以确认。
根据采信的证据及庭审查明的事实，本院确认如下案情事实：
2014年3月24日，被告夏绍喜与被告韶峰钢结构公司签订劳务承包合同，约定分包由被告韶峰钢结构公司承包的位于湘阴县轻工产业园元亨节能科技园2号车间钢结构工程，后通过被告刘运刚召集人员施工。2014年4月1日，原告夏贤诰经人介绍来此处务工。同年4月5日在施工过程中发生意外事故，原告从11米高处摔下致右下肢、左上肢等全身多处受伤。事发后，原告被同事送往中南大学湘雅三医院住院治疗56天，共花去医药费110321.04元。2014年9月30日，原告的伤情经益阳市银城司法鉴定所鉴定，右胫腓骨下段粉碎性骨折构成八级伤残，左桡骨远端骨折构成十级伤残，右外踝处纵形切口疤痕治疗需后续治疗费3000元，拆除骨折内固定（三块钢板）需后续治疗费8000元、全休1个月、1人护理2周。
另查明，被告夏绍喜及被告韶峰钢结构公司共已赔偿原告夏贤诰人民币125321元后。湖南省2013年统计公报显示：农、林、牧、渔业年平均工资为23441元，居民服务和其他服务业的年平均工资为35623元。
本院认为，本案的焦点：1、原告各项损失的确定问题；2、原告损失的民事责任承担问题。
原告各项损失的确定问题。原告主张的损失包括：医药费110321.4元、后续治疗费11000元、住院伙食补助费1680元、营养费1680元、误工费22311.33元、护理费8535.33元、交通费1000元、鉴定费700元、残疾赔偿金53580.8元、被扶养人生活费39654元、精神损害抚慰金10000元，共计260462.86元。本院认为，医疗费以经治医院出具的正式票据为依据，从原告提供的票据确定医疗费为110321.04元；后续治疗费有鉴定意见为据，确认11000元；住院伙食补助费，按住院56计算，确认为1680元（56天×30元／天）；营养费有医嘱为据，酌定1680元；关于误工费，因原告无证据证实其固定收入及近三年的平均收入状况，故误工费标准参照原告户口性质即农林牧渔业的年平均工资计算，误工天数从受伤之日计算至定残之日前一天共计174天（2014年4月5日之2014年9月29日），另根据鉴定意见拆除内固定全休1个月，误工天数共计确定为204天，故误工费确认为13101.27元［204天×（23441元／年÷365天）］；关于护理费，护理标准按照居民服务行业标准计算，天数按住院56天，另据鉴定意见拆除内固定需全休14天，共计确认为70天，护理确认6831.81元［70天×1人×（35623元／年÷365天）］；交通费酌定为1000元；鉴定费有票据为据确认为700元；关于残疾赔偿金，其标准按农村居民人均纯收入标准计算，伤残等级有鉴定意见为据，故残疾赔偿金确认为53580.8元（8372元／年×20年×32%）；被扶养人生活费，因原告提供的证据不能完全证实其扶养义务，故不予认可；精神损害抚慰金根据原告伤残等级确定为10000元。原告的损失共计确定为209894.92元。
关于原告损失的民事责任承担。
原告夏贤诰受雇于被告夏绍喜在湘阴县轻工产业园元亨节能科技园2号车间钢结构工程务工，双方之间形成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条第二款“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，作为本案被告即雇主夏绍喜未为钢结构厂房安装提供安全的防护措施，应承担本次事故的主要责任，原告夏贤诰未尽安全注意义务，承担本次事故的次要责任。至于被告韶峰钢结构公司，其将元亨节能科技园车间钢结构工程分包给没有资质的被告夏绍喜个人，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，被告韶峰钢结构公司应当与被告夏绍喜承担连带赔偿责任。原告夏贤诰的损失209894.92元应根据其与被告夏绍喜各自责任大小、过错程度予以分摊，确定由原告自行承担20%即41978.98元，由被告夏绍喜承担80%即167915.94元，除去其已经支付的125321元，被告夏绍喜尚应赔偿原告42594.94元，被告韶峰钢结构公司对该赔偿款项承担连带责任。
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：
原告夏贤诰因此次事故受伤致残所遭受的损失确定为209894.92元，由被告夏绍喜赔偿167915.94元，除去已经支付的125321元，被告夏绍喜尚应赔偿原告夏贤诰42594.94元；
被告湖南韶峰钢结构有限公司对被告夏绍喜尚应赔偿款项承担连带赔偿责任；
三、原告夏贤诰的其余损失41978.98元由其自行承担；
四、驳回原告夏贤诰的其他诉讼请求。
以上第一项款项限本判决书发生法律效力后十日内一次付清。
如未按照本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费3060元，由原告夏贤诰负担700元，由被告夏绍喜、被告湖南韶峰钢结构有限公司连带负担2360元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 李新春
人民陪审员 蒋 瑒
人民陪审员 廖宗义
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 任乐文
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。［1］
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一款、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条
医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人损失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。