甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘05民终265号
上诉人（原审被告）：黄育峰，男，生于1970年5月19日，汉族，甘肃省天水市麦积区人，无固定职业，住天水市麦积区。
被上诉人（原审原告）：蔡家顺，男，生于1965年5月25日，汉族，甘肃省天水市秦安县人，无固定职业，住天水市麦积区。
原审被告：黄育翠，男，生于1966年6月2日，汉族，甘肃省天水市麦积区人，无固定职业，住天水市麦积区。系上诉人黄育峰之兄。
上诉人黄育峰因与被上诉人蔡家顺、原审被告黄育翠健康权纠纷一案，不服天水市麦积区人民法院（2015）麦民初字第970号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年5月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人黄育峰、被上诉人蔡家顺到庭参加诉讼，原审被告黄育翠经本院合法传唤，未到庭。本案现已审理终结。
黄育峰上诉请求：请求撤销一审判决，予以改判。事实与理由：一、被上诉人蔡家顺的抢救治疗并不必要，且无用药清单，抢救治疗费用应由蔡家顺自行承担。蔡家顺从2015年2月5日至2月11日在天水市第二人民医院抢救治疗7次并必要，其每次抢救治疗后即回家居住，说明其属于一般疾病，不需要抢救治疗。蔡家顺抢救治疗的医疗费用明显高于一般医疗费用，抢救治疗期间每天所开中药够一月所用。医疗费用无清单，医疗费用是否为蔡家顺治疗病情所必需不清楚。所以，蔡家顺抢救治疗费用不应由黄育峰及黄育翠承担，应由蔡家顺承担。二、蔡家顺的误工费、护理费、营养费计算错误。蔡家顺系农业户口，虽说是做木材批发生意，但无任何营业手续，不能认定是属于批发和零售业，应按农、林、牧、渔业计算误工费。原审法院仅凭单位的一份证明，认定护理人员的工资不当，该证明未列工资的详细项目，令人难以相信，应以居民服务、修理和其他服务业计算护理费；被上诉人住院治疗医院并未出具证明需要加强营养，不应由上诉人及黄育翠承担营养费。因此，原审判决计算误工费、护理费、营养费错误。三、蔡家顺对案件的发生和结果有重大过错，理应减轻黄育峰及黄育翠的赔偿责任。蔡家顺曾于2015年2月4日和其侄子蔡明锋殴打致伤黄育峰，虽经铁路派出所调解和好，但黄育峰要求蔡家顺承担治疗受伤所需的医疗费用也属合理。2015年2月5日黄育峰要求蔡家顺承担医疗费用，双方发生争执乃至厮打，蔡家顺自然有重大过错，依据《侵权责任法》第二十六条的规定，理应减轻黄育峰及黄育翠的赔偿责任。综上，一审判决黄育峰与黄育翠赔偿蔡家顺的损失明显过多。
蔡家顺辩称：蔡家顺的医疗费用真实合理。蔡家顺被黄育峰殴打致伤后，被急送120急救站治疗，因120是按门诊治疗，其治疗费用是一日一结，蔡家顺在120急救站治疗7天，费用结算了7次，并非蔡家顺回家7次。医院根据病人的需要安排治疗，所有票据是真实的。二、蔡家顺是做木材批发生意的，原审判决对误工费的计算正确；对护理费、营养费的计算也符合法律规定。三、蔡家顺在本案中不存在过错。请求驳回上诉，维持原判。
黄育翠未提交答辩意见。
蔡家顺向一审法院起诉请求：由黄育峰、黄育翠赔偿其医疗费10928元、误工费46000元、护理费5520元、住院伙食补助费920元、营养费460元、交通费400元、上切牙治疗费4000元，共计68228元。
一审法院认定事实：原告蔡家顺与被告黄育峰均在天水市麦积区社棠镇火车站货运部从事木材批发业务。2015年2月5日14时许，原告蔡家顺行至天水市麦积区社棠镇天水市第五人民医院公交车站旁时，遇到被告黄育峰、黄育翠开车路经此地。因原告蔡家顺与被告黄育峰在前一日（同年2月4日）的矛盾（当日已由社棠铁路公安派出所调解处理），二被告停车后，围住原告。被告黄育峰手持石块在原告身上乱砸，被告黄育翠挥起装有休闲鞋的红色布包在原告头部、身上乱打，致原告蔡家顺身体受伤。后二被告开车离开了打人现场。原告蔡家顺随后被送往天水市第二人民医院急救，并向天水市公安局麦积分局社棠派出所报案。经诊断，原告伤情为：1、颅脑损伤（脑震荡及头颅顶部头皮血肿）,2、右眼球挫伤；3、左眼肌麻痹；4、11、21牙（即上切牙）2度松动；5、胸壁软组织挫伤；6、左踝骨软组织损伤。自入院当日至同年2月11日，原告在该医院120急救站随诊治疗。同年2月12日因伤情未康复，原告被转往该医院住院部治疗。同年2月27日原告出院，共治疗22天。出院诊断为：好转。另查明，同年3月10日，经天水市麦积区公安司法鉴定中心鉴定：原告蔡家顺头皮、面部软组织挫伤、眼部挫伤、牙齿松动属轻微伤。同年3月23日和3月26日，天水市公安局麦积分局对被告黄育峰、黄育翠分别作出了行政拘留10日并处罚款500元的治安处罚。因侵权行为，应当计算原告的各项损失项目及数额如下：1、医疗费：10928元。根据原告提供的天水市第二人民医院医药费票据确定。2、误工费2155.7元。参照2015年公布的甘肃省批发零售业年人均工资35765元／年。根据原告误工期限22天计算。3、护理费1975.7元。参照2015年度公布的甘肃省居民服务和其他服务业人均工资32779元／年。根据原告实际住院期限22天，护理人员按一人认定计算。4、住院伙食补助费880元。参照甘肃省党政机关工作人员出差伙食补助费标准省内40元／天。根据原告实际住院期限22天计算确定。5、营养费440元。根据原告的伤情，酌情认定为20元／天。营养期限按22天计算确定。6、交通费300元。依据原告住院治疗的地点及陪护人员交通往返需要，乘车区间、乘车人次等，酌情认定为300元。以上五项合计为16679.4元。一审法院认为，当事人争议的焦点为：一、本案侵权事实的认定问题。二、原告请求的各项损失是否合理合法。三、原、被告过错责任问题。（一）关于本案侵权事实的认定问题。庭审中，通过原、被告双方的举证、质证以及法院的认证，原告举证的医院诊断证明及病历，天水市公安局麦积分局社棠派出所对原、被告的询问笔录、对证人杨双成、张亚东的询问笔录及天水市麦积区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书等证据能够相互印证形成了完整的证据链条，可以证明二被告故意殴打原告，致其身体受到损害的事实。（二）关于原告请求的各项损失是否合理合法的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”故原告请求的医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费于法有据，应予支持。对于上述项目的具体数额结合本案证据及原告治疗的实际需要予以认定。对于原告请求的上切牙治疗费。原告虽提供了医院诊断，但未提供相应的医疗费票据，其请求系原告自行估算的费用，该损失尚未实际发生，其请求缺乏事实依据，法院不予支持。（三）关于原、被告过错责任问题。公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”第十四条规定：“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案中，被告黄育峰对其与原告的矛盾本可依法解决。但其与被告黄育翠却采取了以故意侵害原告健康的非法方式，共同实施了侵权行为，致使原告受伤住院，且难以确定二被告各自的责任大小。故二被告应平均承担侵权赔偿责任并相互承担连带责任。被告黄育峰主张其在前一日（即2015年2月4日）遭到过原告的殴打，故此次纠纷系事出有因。现查明，双方2015年2月4日的纠纷已由天水市麦积区社棠铁路公安派出所调解处理。其辩解并非二被告侵害原告健康权的合法理由。故对其辩解意见法院不予采纳。原告在本案中无过错，不应承担责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十四条、第十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告黄育峰、黄育翠分别赔偿原告蔡家顺医疗费10928元、误工费2155.7元、护理费1975.7元、住院伙食补助费880元、营养费440元、交通费300元，共计16679.4元的50%，即8339.7元。于本判决生效后十五日内履行完毕。二、由被告黄育峰、黄育翠对上述赔偿数额互负连带赔偿责任。三、驳回原告蔡家顺的其他诉讼请求。案件受理费682元，由原告蔡家顺负担515元，由被告黄育峰、黄育翠负担167元。
经二审审理查明的事实与一审相同，本院依法予以确认。
本院认为，一审中，蔡家顺提交了其在天水市第二人民医院治疗的急诊病历，2016年2月5日至2月11日的DR检查报告、螺旋CT诊断报告单及医疗票据，上述证据能够相互印证，证明蔡家顺于2016年2月5日至2月11日在天水市第二人民医院120急救站治疗的事实。黄育峰提出上述治疗不必要进行，无用药清单，医疗花费过高，其不承担责任，但黄育峰未能提供任何证据支持其主张，且蔡家顺在一审中虽未提交用药清单，但其所提交的证据已足以证明其受伤后在天水市第二人民医院120急救站治疗并产生相关医疗费的事实。因此，黄育峰称蔡家顺急诊治疗的花费应由蔡家顺自行承担的理由，不能成立。
关于误工费，根据一、二审查明的事实，上诉人黄育峰与被上诉人蔡家顺均在天水市麦积区社棠镇火车站货运部从事木材批发业务，故一审法院参照2015年公布的甘肃省批发零售业人均工资35765元/年的标准，计算蔡家顺的误工费符合相关法律规定。护理费，一审法院参照2015年度公布的甘肃省居民服务员和其他服务业人均工资32779元/年的标准，计算误工费并无不当。营养费，因黄育峰与黄育翠殴打致蔡家顺构成轻微伤，并住院治疗的事实真实存在，一审法院根据蔡家顺伤情实际，酌情按20元/天计算，支持其住院期间的营养费并无不当。
关于蔡家顺是否存在过错，应否减轻侵权人责任的问题。根据本案查明的事实，黄育峰与蔡家顺2015年2月4日的纠纷已由天水市麦积区社棠铁路公安派出所调解处理。即使黄育峰认为其与蔡家顺之间的矛盾未彻底化解，黄育峰也应当寻求正当合法的途径解决，其与黄育翠故意殴打致伤蔡家顺的行为已侵害了蔡家顺的健康权。根据本案查明的事实，蔡家顺在本次事故中不存在过错。因此，对黄育峰称蔡家顺存在重大过错，应减轻其与黄育翠赔偿责任的上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，黄育峰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚。适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费682元，由黄育峰负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杜平均
代理审判员 田东生
代理审判员 王梅芳
二〇一六年八月八日
书 记 员 王瑞玉