上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终8332号
上诉人(原审原告)：王涛，男，1978年10月29日出生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：张卫，上海磊天律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：上海证大西镇置业发展有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人：季岷，董事长。
委托诉讼代理人：汤林刚，上海市罗顿律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：上海慧恩人力资源管理有限公司，住所地上海市嘉定区。
法定代表人：张安学，董事长。
上诉人王涛因与被上诉人上海证大西镇置业发展有限公司(以下简称“证大西镇公司”)、被上诉人上海慧恩人力资源管理有限公司(以下简称“慧恩公司”)追索劳动报酬纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初4257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王涛上诉请求：撤销一审判决，依法改判：1、证大西镇公司、慧恩公司支付其2014年1月至2015年9月期间销售业绩提成款人民币345,370.73元(以下币种均为人民币)；2、证大西镇公司、慧恩公司支付其2013年11月1日至2015年9月30日期间加班工资161,450元。事实和理由：1、本案涉案有三个奖励方案，其一是2014年7月1日前施行的方案(西镇项目SOHO模式实施方案，以下简称“SOHO方案”)，其二是2014年7月1日至2014年11月30日施行的方案(证大西镇佣金提成方案，以下简称“提成方案”)，其三是2014年12月1日至今施行的方案(证大西镇项目阶段激励方案，以下简称“激励方案”)。提成方案与激励方案均有总经理签字生效，现房子均已销售，但证大西镇公司却不愿意按照激励方案支付提成，公司员工均有不同意见。2、2014年7月之前有成交一套金雄飞的房屋，但回款是在7月之后，王涛认为应该按照SOHO方案计算提成，但公司认为应该按照回款时间支付佣金，中间有差价。3、不管是否属于工抵房，其本质都是一种销售行为，应当计发佣金。4、王涛的工资为基本工资3,000元加上销售提成，加班工资应该以实际月收入为计算基数，一审法院以3,000元为基数计算加班工资，王涛无法认同。综上，一审判决有误，为此其提出上诉。
证大西镇公司辩称：1、本案涉及的是三个奖励方案，第一个是SOHO方案，第二个是提成方案，第三个是激励方案，其实有效的只是SOHO方案和提成方案，激励方案只有讨论并无通过，所以激励方案是无效的，因为此类重大事项未经过上级公司总裁签字。2、对于金雄飞的房产，其实是在2014年1月通过中原中介来做的，佣金已经给中原中介了。王涛没参与销售，所以没有佣金，但公司对于王涛回收货款给予奖励，这已属于另外的法律关系，当时因为公司对此没有具体规定，所以参照了SOHO方案。3、对于工抵房的问题，这是公司领导通过各种关系协调的，只是销售员出面办理而已，并不是一种销售，是以销售的名义来抵债，所以这类工抵房不能纳入提成范围。4、对于加班工资的计算，不能将提成纳入工资基数计算。综上，请求驳回上诉，维持原判。
慧恩公司未答辩。
王涛一审诉讼请求：证大西镇公司、慧恩公司共同支付其2014年1月至2015年9月期间销售业绩提成款345,370.50元、2013年11月1日至2015年9月30日期间加班工资161,450元。
一审法院认定事实：王涛系上海市从业人员，于2013年10月与慧恩公司签订劳动合同，并被派遣至证大西镇公司处从事房产销售工作。王涛与慧恩公司签订的最后一份劳动合同的期限为2014年9月30日至2015年9月29日，约定王涛的薪资为3,000元+佣金提成。2015年11月4日，王涛向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求证大西镇公司、慧恩公司支付销售业绩提成差额、加班工资等。2016年1月5日，仲裁委作出嘉劳人仲(2015)办字第3829号裁决书，裁决证大西镇公司应支付王涛销售提成差额40,960元及对王涛的其他请求事项均不予支持。
一审法院另查明：1、2013年10月至2015年9月期间，王涛的工资由岗位工资3,000元+提成工资组成，由慧恩公司代为扣除社会保险、公积金及个人所得税后通过银行转账方式支付上述款项。
2、2015年4月27日，证大西镇公司对包括王涛在内的员工进行劳动纪律管理制度的培训，培训内容为《关于重申考勤管理纪律的通知》、《劳动纪律管理制度》。根据《关于重申考勤管理纪律的通知》的规定，作息时间上午9时至12时、下午13时至17时30分(每周五下班时间17时)，除总经理室成员以外，各部门员工上下班需进行指纹考勤。此外，王涛、证大西镇公司、慧恩公司均确认2015年4月27日之前作息时间是9时至17时(每周工作六天)，2015年4月27日起是9时至17时30分(每周工作六天)。
一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
本案争议焦点在于：1、提成工资的计发依据，即王涛所述的激励方案是否执行、工抵房是否应当计发佣金、关于金雄飞房产的佣金计发依据；2、王涛是否存在加班事实。
维护劳动者合法权益的同时，应当尊重用人单位的用工管理权及经营自主权。王涛与慧恩公司签订劳动合同后，被派遣至证大西镇公司工作，王涛的工资由底薪及提成组成。证大西镇公司作为用工单位，有权自主确定及实施提成工资的计发方案。王涛为证明激励方案已经实施而提交2015年3月18日文件签批单复印件，证大西镇公司则不予认可，该文件签批单与SOHO方案的文件签批单对比，两者的抬头均是“证大房地产”，但2015年3月18日文件签批单内容不完整，无文件编号、无拟稿人信息，分管副总裁意见以下内容均空白，即便属实也仅有“财务投资部”一个部门的会签，而关于提成工资的计发方案系关系企业经营的重要管理文件，凭上述内容不完整的文件签批单无法有效证实王涛提交的激励方案系证大西镇公司有效实施的计发提成工资的方案。从证大西镇公司提交的销售佣金汇总表看，证大西镇公司也并未按照激励方案计发任何员工的提成工资。因此，王涛要求按照激励方案计发提成工资的意见，难以采纳。关于金雄飞的房产，王涛于2015年年初追回部分款项，证大西镇公司依据当时正在执行的佣金提成方案计发提成工资，并无不妥，王涛要求按照SOHO方案计算佣金的意见缺乏依据，不予采纳。关于工抵房，从证大西镇公司提交的销售佣金汇总表看，工抵房项目中组员、组长均无佣金比例，即销售人员并不享受佣金比例，而仅有后台才有比例，工抵房系抵扣房屋工程款的房产交易，并未给证大西镇公司带来利润，而王涛就工抵房亦应当享受佣金一节未提交证据予以证实，因此王涛要求计发工抵房相应提成工资的意见，不予采纳。王涛提出的2014年1月至2015年9月期间销售业绩提成款差额345,370.50元的诉讼请求，缺乏依据，难以支持。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。现证大西镇公司、慧恩公司确认尚余提成工资40,960元未支付，仲裁委亦对此作出裁决，证大西镇公司、慧恩公司应当按照裁决结果予以支付。
根据劳动争议司法解释的规定，劳动者主张加班工资的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。关于王涛是否存在加班事实一节，证大西镇公司的规章制度中虽有加班需填写加班申请单的规定，但是证大西镇公司又规定做六休一及相应的作息时间，而根据标准工时制的规定，劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时，根据双方确认一致的作息时间计算，王涛的每周工作时间超过40小时，存在加班事实。证大西镇公司规定的作息时间中已经存在加班情况，而作为员工的王涛必须遵守，证大西镇公司还以王涛未提交加班申请单为由否认加班事实存在的意见，不予采纳。根据劳动法的规定，用人单位安排劳动者休息日工作又不能安排补休的或者法定休假日工作的，应当分别支付不低于工资的200%、300%的工资报酬。证大西镇公司并未经过批准实行其他工时制度，扣除考勤记录中显示的调休情况后，王涛还存在加班事实，证大西镇公司应当按照规定支付休息日加班工资及法定休假日加班工资。证大西镇公司提交的考勤记录仅显示出勤与否，王涛对考勤表载明的出勤情况予以认可，一审法院据此出勤记录，结合双方确认一致的工作时间，并扣除合理就餐休息时间后确定王涛的工作时间。根据计算，2013年11月至2015年9月期间，王涛存在休息日加班217小时、法定休假日加班工资77.50小时，再根据王涛的工资标准3,000元/月计算，证大西镇公司应当支付加班工资11,491.38元。加班工资的计算基数应当是劳动者的正常出勤工资，该月工资应当扣除非常规性奖金、福利性、风险性等项目，王涛主张将提成工资计入加班工资计算基数的意见，不予采纳。王涛要求证大西镇公司支付上述期间加班工资的诉讼请求，于法有据，予以支持。
王涛与慧恩公司签订劳动合同后，被派遣至证大西镇公司工作，慧恩公司系用人单位，证大西镇公司系用工单位，应当各自按照法律规定承担责任，而用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。证大西镇公司应当按照规定支付王涛提成工资及加班工资，慧恩公司应当对证大西镇公司的给付义务承担连带责任。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第九十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、上海证大西镇置业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付王涛销售提成差额40,960元，上海慧恩人力资源管理有限公司对此承担连带责任；二、上海证大西镇置业发展有限公司应于本判决生效之日起十日内支付王涛2013年11月1日至2015年9月30日期间加班工资11,491.38元，上海慧恩人力资源管理有限公司对此承担连带责任；三、驳回王涛其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院认定事实如下：一审法院查明事实无误，本院予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案双方当事人争议的提成奖金涉及如下问题：1、激励方案是否执行；2、关于金雄飞房产的佣金计发依据；3、工抵房是否应当计发佣金。本院认为，关于激励方案是否执行的问题。王涛在一审法院审理中虽然提供了2015年3月18日文件签批单复印件，以此证明激励方案已经实施，对此，证大西镇公司解释，激励方案为该公司的讨论意见，但未经集团总部批准，并未实施。经一审法院查实，2015年3月18日文件签批单与SOHO方案的文件签批单对比，两者的抬头均是“证大房地产”，但2015年3月18日文件签批单内容不完整，无文件编号、无拟稿人信息，分管副总裁意见以下内容均空白，仅有“财务投资部”一个部门的会签，因此，凭上述内容不完整的文件签批单无法有效证实激励方案系证大西镇公司有效实施的计发提成工资的方案。反之，从证大西镇公司提交的销售佣金汇总表看，证大西镇公司也并未按照激励方案计发任何员工的提成工资。据此，王涛要求按照激励方案计发提成工资的意见，缺乏依据。关于金雄飞的房产佣金计发依据的问题。该房产原系通过房产中介销售，虽然王涛因公司的安排于2015年为证大西镇公司追回该套房产的部分款项，但不能以此否定该房产并非王涛销售的事实，对于王涛追回房款的行为，证大西镇公司依据当时正在执行的提成方案计发其奖励并无不可，但王涛要求按照SOHO方案计算其销售佣金的主张缺乏依据，难以支持。关于工抵房是否计发佣金的问题。工抵房虽然形式上为房产销售进行的产权交易，但实质是为了抵扣房屋工程款，由证大西镇公司与建筑商直接协商而成，并不通过销售人员的销售，也未给证大西镇公司带来利润；事实上，工抵房项目中的组员、组长均无佣金比例，即销售人员并不享受佣金比例，而仅有后台才有比例，故王涛就工抵房也要求计算提成的主张，难以支持。综上，王涛的主张缺乏依据，一审法院不予支持，并无不当，本院予以确认。
根据规定，加班工资的计算基数应当是劳动者的正常出勤工资，该月工资应当扣除非常规性奖金、福利性、风险性等项目。王涛上诉坚持主张将提成工资计入加班工资计算基数的意见，不符合相关规定，本院不予采纳。一审法院根据王涛的加班时间及月工资3,000元标准计算其加班工资正确，本院予以确认。
综上，王涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人王涛负担。
本判决为终审判决。
法官助理周嫣
审 判 长 翁 俊
审 判 员 谢亚琳
代理审判员 茅维筠
二〇一七年一月十日
书 记 员 何 冰
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。