甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终3255号
上诉人（原审被告）：浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
负责人：韦伟，系该公司总经理。
委托诉讼代理人:杨晓宁,甘肃正鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏楠，甘肃正鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：兰州九洲混凝土有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
法定代表人：魏艳君，该公司总经理。
委托诉讼代理人:杨杰，甘肃致中律师事务所律师。
原审被告：浙江省东阳第三建筑工程有限公司，住所地浙江省东阳市。
法定代表人：楼正文，系该公司董事长。
委托诉讼代理人:杨晓宁,甘肃正鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：苏楠，甘肃正鼎律师事务所律师。
上诉人浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司（以下简称：东阳三建兰州分公司）因与被上诉人兰州九洲混凝土有限公司、原审被告浙江省东阳第三建筑工程有限公司（以下简称：东阳三建工程公司）买卖合同纠纷一案，不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初4618号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年11月14日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人东阳三建兰州分公司及原审被告东阳三建工程公司共同的委托诉讼代理人杨晓宁及被上诉人兰州九洲混凝土有限公司的委托诉讼代理人杨杰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
东阳三建兰州分公司上诉请求：1.依法撤销兰州市城关区人民法院（2016）甘0102民初4618号民事判决，依法改判或发回重审；2.本案一二审诉讼费用由兰州九洲混凝土有限公司承担。事实与理由：一、一审判决认定基本事实不清。双方签订的《混凝土工程施工合同》约定的混凝土施工量约10000立方米，而兰州九洲混凝土有限公司主张的却是25505立方米的货款，不符合常理，兰州九洲混凝土有限公司亦未提交证据证明。二、一审认定事实错误。一审法院对兰州九洲混凝土有限公司提交的混凝土结算单遗漏了四份，多计算了两份，其中有两份系兰州九洲混凝土有限公司单方制作未经确认，还有一份同时加盖了中太建设集团股份有限公司甘肃分公司技术专用印章和东阳三建兰州分公司的技术专用章，该份结算单负责人处的签字人为张麒，由此可以看出张麒同时保管两个单位的印章，无法证明由张麒签字的结算单上所载的混凝土全部用于东阳三建兰州分公司的工程，而张麒也不是东阳三建兰州分公司的职工，一审认定的该项事实无依据，显属认定事实错误。
兰州九洲混凝土有限公司辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉请求不能成立。本案中，王健新挂靠东阳三建兰州分公司承揽九食厨房项目，张麒是王健新的合伙人，其并未就九食厨房项目挂靠其他单位，且张麒是以东阳三建兰州分公司的名义在结算单上签字确认的，张麒的身份确定无误，其签署的结算单合法有效。对于东阳三建兰州分公司的技术专用章的使用问题，该印章并不仅仅用于技术方面，在其他很多文件中均有加盖技术专用章的情况存在，故张麒签字并加盖东阳三建兰州分公司技术专用章的结算单应予以认定。
东阳三建工程公司认可东阳三建兰州分公司的上诉意见。
兰州九洲混凝土有限公司向一审法院提出诉讼请求1.东阳三建工程公司、东阳三建兰州分公司支付兰州九洲混凝土有限公司货款4185875.34元，违约损失742388元（2014年12月1日至2016年7月1日），合计4928263.34元；2.由东阳三建工程公司、东阳三建兰州分公司承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年10月6日，兰州九洲混凝土有限公司与东阳三建公司兰州分公司签订混凝土工程施工合同一份。该合同约定兰州九洲混凝土有限公司向东阳三建兰州分公司设立的九州主食厨房厂房及办公楼项目供应混凝土，并负责搅拌、运输、泵送或非泵送、浇注入模，混凝土施工量约10000立方米（以实际施工砼量为结算依据），东阳三建兰州分公司按月支付凝土量70%款，剩余30%款供砼结束后六个月内付清，结算时送达审核超过五日，即视为认可，如不及时付款，则兰州九洲混凝土有限公司有权停止混凝土施工，并由东阳三建兰州分公司向兰州九洲混凝土有限公司支付每拖延一天按拖欠总额0.5%的违约金。随后，兰州九洲混凝土有限公司与东阳三建工程公司又签订了三份补充协议，对混凝土的单价做了调整，该三份补充协议其中两份甲方法定委托人落款处有“王健新”签字并印有“东阳三建兰州九州主食厨房项目部技术专用章”，另一份补充协议甲方法定委托人落款处有“张麒”签字。合同签订后，兰州九洲混凝土有限公司按照合同约定向东阳三建兰州分公司供应了混凝土及其他材料，2012年10月23日、11月23日、12月25日、2013年1月7日、3月26日、4月26日、5月26日、6月26日（两份）、7月11日、8月6日、9月3日、10月6日、10月31日、11月28日、2014年3月28日、4月30日、5月27日、6月29日、7月28日的21份兰州九州混凝土有限公司混凝土、材料结算单表明兰州九洲混凝土有限公司分别向东阳三建兰州分公司供应混凝土6033立方米、642立方米、3287立方米、2431.5立方米、681立方米、1457.5立方米、2647.5立方米、3741立方米、981立方米、736立方米、560.5立方米、560立方米、466立方米、166立方米、408立方米、176立方米、613立方米、87立方米、148立方米、110立方米、碎石36.69吨，总价款共计9017055.84元。其中四份结算单买方负责人落款处有“王健新”签字并印有“东阳三建兰州九州主食厨房项目部技术专用章”，十七份结算单落款处有“张麒”签字，部分签字上印有“东阳三建兰州九州主食厨房项目部技术专用章”，2014年9月，东阳三建兰州分公司作为九州主食厨房园区项目的施工单位，与建设单位兰州九州房地产开发有限公司及监理单位上海鼎业民防建设咨询有限公司对九州主食厨房园区C-4号楼、A-1号楼进行了预验收。东阳三建兰州分公司仅向兰州九洲混凝土有限公司支付了4853400元货款，余款未付，遂酿成纠纷。另查明，东阳三建兰州分公司设立的九州主食厨房园区项目部负责人为王建新，张麒亦为该项目经办人。再查明，东阳三建兰州分公司为东阳三建工程公司依法设立的企业法人分支机构。
一审法院认为，兰州九洲混凝土有限公司与东阳三建兰州分公司签订的《混凝土工程施工合同》意思表示真实，内容约定合法，予以确认。经对双方结算单所列明的总价款进行确认，东阳三建兰州分公司尚欠兰州九洲混凝土有限公司货款金额为4163655.84元，故对兰州九洲混凝土有限公司要求东阳三建兰州分公司支付货款4185875.34元的诉讼请求，对其中4163655.84元予以支持，对超出的部分不予支持；对兰州九洲混凝土有限公司要求东阳三建兰州分公司给付742388元违约金的主张，因其诉求未超过双方约定按拖欠总额日千分之五支付违约金的数额，故对兰州九洲混凝土有限公司该诉求，予以支持。关于东阳三建兰州分公司提出的王健新与其签订了挂靠协议，对王健新签字的结算单，该公司予以认可，其他人签字的结算单及未签字的结算单与其无关，不予认可且其已经履行完付款义务的辩由，经兰州九洲混凝土有限公司举证并经东阳三建兰州分公司认可，王健新为该项目实际负责人，其在结算单上的部分签字，上面盖有“东阳三建兰州九州主食厨房项目部技术专用章”，该技术专用章亦加盖在张麒签字的结算单及预验收单上，能够证实“东阳三建兰州九州主食厨房项目部技术专用章”为东阳三建兰州分公司印章，亦证明该公司使用该印章进行结算。另王健新与张麒签字的结算单上均有同一核算员赵兴念签字，能够进一步印证张麒为东阳三建兰州分公司员工。张麒签字的结算单系履行职务行为，具有结算效力，其行为后果应由东阳三建兰州分公司承担。故该公司提出的抗辩理由，没有证据支持，不予采信。东阳三建兰州分公司系依法登记的企业法人分支机构，依法应在其经营和管理财产的范围内对外承担民事责任。东阳三建工程公司作为开办单位对东阳三建兰州分公司经营和管理财产不足以承担债务的部分承担补充清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，判决:一、浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司给付兰州九洲混凝土有限公司货款4163655.84元、违约金742388元（自2014年12月1日至2016年7月1日），合计4906043.84元；浙江省东阳第三建筑工程有限公司对浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司经营和管理财产不足以承担债务部分承担补充清偿责任。二、驳回兰州九洲混凝土有限公司其他诉讼请求。以上由浙江省东阳第三建筑工程有限公司、浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司履行的义务于本判决生效后10日内履行完毕。案件受理费46226元，由兰州九洲混凝土有限公司负担209元，由浙江省东阳第三建筑工程有限公司、浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司负担46017元。
本院二审期间，当事人均未提交新证据。一审判决查明的基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，兰州九洲混凝土有限公司与东阳三建兰州分公司签订的《混凝土工程施工合同》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均有拘束力，合同的双方当事人均应按照合同约定全面履行自己的义务。合同签订后，兰州九洲混凝土有限公司依约向东阳三建兰州分公司供应了混凝土，东阳三建兰州分公司亦应按照合同约定向兰州九洲混凝土有限公司支付相应的价款。根据兰州九洲混凝土有限公司提交的混凝土结算单可以看出，该公司向东阳三建兰州分公司供应的混凝土价值9017055.84元，现双方当事人均认可东阳三建兰州分公司向兰州九洲混凝土有限公司付款4853400元的事实，故一审据此判决由东阳三建兰州分公司向兰州九洲混凝土有限公司支付剩余货款4163655.84元并无不当。双方签订的《混凝土工程施工合同》约定“若不及时付款，乙方（兰州九洲混凝土有限公司）有权停止混凝土施工，并由甲方（东阳三建兰州分公司）向乙方支付每拖延一天按拖欠总额0.5%的违约金。”现兰州九洲混凝土有限公司主张的违约金742388元并未超过上述约定的数额，故一审支持兰州九洲混凝土有限公司主张的违约金并无不当。东阳三建兰州分公司认为双方合同约定的施工量为10000立方米，兰州九洲混凝土有限公司诉请要求支付价款的施工量为25505立方米，超过合同约定，不符合常理的上诉理由，因兰州九洲混凝土有限公司提交的结算单中有东阳三建兰州分公司的王健新、张麒的签字，同时大部分结算单加盖了“东阳三建兰州九州主食厨房项目部技术专用章”，现东阳三建兰州分公司并未提交否定实际施工量的反驳证据，故对其该项上诉理由本院不予采信。东阳三建兰州分公司认为兰州九洲混凝土有限公司在一审中提交的结算单中存在重复、无签字盖章确认等情况，不应被认定的上诉理由，虽然兰州九洲混凝土有限公司提供的结算单存在结算日期的重复，但结算的数额并没有重复计算的情况，对于无签字盖章确认的结算单，一审并未计入结算的总价款，故对东阳三建兰州分公司的该项上诉理由亦不予采纳。东阳三建兰州分公司关于张麒同时主管东阳三建兰州分公司以及中太集团甘肃分公司技术专用章的上诉理由，虽然2013年10月30日的结算单上同时加盖了东阳三建兰州分公司以及中太集团甘肃分公司的技术专用章，但该结算单注明的买方为东阳三建兰州分公司，兰州九洲混凝土有限公司称其结算时盖错印章，后经张麒确认后加盖了东阳三建兰州分公司的技术专用章，同时东阳三建兰州分公司并未提交证据证明张麒同时主管两个公司技术专用章的事实，故对东阳三建兰州分公司的该项上诉理由不予采纳。东阳三建兰州分公司关于张麒并非其公司职工，一审认定事实错误的上诉理由，因张麒代表东阳三建工程公司在与兰州九洲混凝土有限公司签订的《混凝土施工合同补充协议》上签字以及代表该公司结算的行为，可以证明张麒系该公司职工的身份，故一审的该项认定并无不当，东阳三建兰州分公司的该项上诉理由不能成立。东阳三建兰州分公司系依法登记的企业法人分支机构，依法在其经营和管理财产的范围内对外承担民事责任，东阳三建工程公司作为东阳三建兰州分公司的开办单位，应对东阳三建兰州分公司经营和管理财产不足部分承担补充清偿责任，一审的该部分判决并无不当，应予维持。
综上，东阳三建兰州分公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费46017元，由浙江省东阳第三建筑工程有限公司兰州分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海东
代理审判员 靳文丽
代理审判员 杨 蕾
二〇一八年二月七日
书 记 员 杨 琦