广西壮族自治区河池市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）桂12行终16号
上诉人（一审原告）梁峰，男，1953年7月1日出生，仫佬族，住广西融水苗族自治县。
委托代理人覃谟伦，广西瑞顺律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）河池市金城江区卫生和计划生育委员会，住所地河池市金城江区南新西路222号。
法定代表人韦家思，主任。
委托代理人韦日文，广西锐勇律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）河池市金城江区人民政府，住所地河池市金城西路23号。
法定代表人曾朝伦，区长。
上诉人梁峰因行政处罚一案，不服河池市金城江区人民法院（2017）桂1202行初19号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
一审判决查明，被告金城江区卫计委接到群众对原告梁峰诊疗行为举报后进行立案调查。被告金城江区卫计委经调查查实，原告梁峰于2015年7月至2016年4月29日河池市××路××号号设置诊疗场所为患者开展诊疗活动，向患者韦太光等人收取违法所得6350元，但未取得执业地点河池市××路××号号的《医疗机构执业许可证》。被告金城江区卫计委于2016年4月29日作出金卫医证保决[2016]6号《证据先行登记保存决定书》，决定对梁峰在上述场所内相关物品（药品、器械）进行登记保存，并制作了清单。同年5月5日，被告金城江区卫计委作出金卫医证保处[2016]6号《证据先�登记保存处理决定书》，决定对金卫医证保决[2016]6号载明保存的物品作为物证，随案移送，待作出行政处罚决定时一并最终处理。2016年7月22日，被告金城江区卫计委作出金卫医罚[2016]7号《行政处罚决定书》，认为梁峰的行为违反了《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款的规定，依据该法第三十九条的规定，决定予以梁峰：1、没收违法所得6350元；2、没收药品、器械；3、罚款2万元整的行政处罚。梁峰不服该处罚决定，向被告金城江区政府申请行政复议。被告金城江区政府于2016年12月19日作出金政复决字［2016］02号《行政复议决定书》，复议决定维持了金城江区卫计委于2016年7月22日作出的金卫医罚［2016］7号《行政处罚决定书》。被告金城江区政府于2017年5月8日以挂号邮件将金政复决字［2016］02号《行政复议决定书》邮寄往罗城县人民政府大院东面住宿楼11栋2单元402号给梁峰的委托代理人覃谟伦，同年5月9日该邮件由罗城县人民政府大院收发室人员代收。梁峰的委托代理人覃谟伦签收金政复决字［2016］02号《行政复议决定书》的送达回证上载明的代收日期为“2017年7月11日”。原告梁峰仍不服，提起本案行政诉讼。
一审判决认为，根据《中华人民共和国执业医师法》第十四条规定：“医师经注册后，可以在医疗、预防、保健机构中按照注册的执业地点、执业类别、执业范围执业，从事相应的医疗、预防、保健业务。未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。”原告梁峰未经批准河池市××路××号号设置诊疗场所为患者开展诊疗活动违反了《中华人民共和国执业医师法》的规定，应承担相应法律责任。被告金城江区卫计委�出的金卫医罚[2016]7号《行政处罚决定书》，以梁峰未经批准擅自开办医疗机构行医，依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条的规定，对原告梁峰予以行政处罚，并无不当。被告金城江区卫计委所作出行政处罚决定，将梁峰违法行医获取的包括成本在内的全部收入认定为非法所得，符合《卫生部法监司关于对＜医疗机构管理条例＞中“非法所得”含义解释的答复》（卫法监法发［2000］第45号）。综上，被告金城江区卫计委作出的金卫医罚[2016]7号行政处罚决定，认定事实清楚，证据确凿、充分，适用法律、法规正确，程序合法。被告金城江区政府作出的金政复决字［2016］02号行政复议决定程序合法，所作出的复议决定并无不当。原告诉讼理由不成立，对其诉讼请求，金城江区人民法院不予支持。被告金城江区卫计委称，原告的起诉�过了起诉期限，但其所举出的证据显示被告金城江区政府邮寄给梁峰委托代理人覃谟伦的金政复决字［2016］02号《行政复议决定书》的挂号邮件于2017年5月9日由收发室人员代收，并不能证实当日梁峰委托代理人覃谟伦收到了该《行政复议决定书》，而原告提供的送达回证上载明的代收日期为“2017年7月11日”，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第三款“被告认为原告起诉超过法定期限的，由被告承担举证责任”的规定。因此，被告金城江区卫计委称原告的起诉超过了起诉期限的主张，因被告金城江区卫计委举出的证据不充分，对其该主张，金城江区人民法院不予采信。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决:驳回原告梁峰的诉讼请求。
上诉人梁峰上诉称：一、行政处罚决定认定事实不清楚、证据不足。原审法院认定事实不清，确认处罚决定合法证据不足。2016年12月25日，《中华人民共和国中医药法》正式实施。原告的中医药服务完全符合该法的规定。被告认定原告非法行医没有事实依据和法律依据。虽然，该法还没有正式生效，但是按照”从旧兼从轻”处罚原则，对原告依法从轻减轻甚至免除处罚，才真正合法并符合立法目的。二、行政处罚决定适用法律错误。原审法院认定被上诉人的行政处罚决定适用法律正确是错误的。如果被告认定原告不依法设立“行医机构”（单位）成立的话，原告受到的处罚应适用《医疗机构管理条例》第44条的规定（罚款1万元以下），不应适用《中华人民共医师法》第39条的规定（罚款10万元以下）。原告有《医师执业证书》，系“法定医师”，没有违反《执业医师法》。被告认定原告不依法设立“行医机构”（单位），如违反只能是《医疗机构管理条例》，并受该条例处罚。三、行政处罚决定严重失当，违反了行政合理性要求。原审法院认定被上诉人的处罚决定合法正当是错误的。四、行政处罚决定6350元为违法所得，计算错误。综述，二被上诉人在作出的行政处罚决定与行政复议决定没有事实与法律依据，原审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院查明案件事实，依法裁判，支持上诉人的上诉请求。上诉人的上诉请求：1、依法撤销河池市金城江区人民法院（2017)桂1202行初19号《行政判决书》；2、依法撤销被上诉人河池市金城江区卫生和计划生育委员会2016年7月22日作出的金卫医罚（2016)7号《行政处�决定书》；3、依法撤销被上诉人河池市金城江区人民政府日作出的金政复决字(2016)02号《行政复议决定书》。
被上诉人河池市金城江区卫生和计划生育委员会辩称：一、答辩人作出的金卫医罚[2016]7号行政处罚决定，认定事实清楚，证据确凿、充分，适用法律法规正确，程序合法。二、虽然上诉人依法享有上诉的权利，但本案上诉人提交的上诉状与一审起诉状完全一致，亦无新证据和新观点，其真正目的在于拖延诉讼期限，却在客观上浪费了司法资源。答辩人恳请二审法院予以查明，并依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人河池市金城江区人民政府二审期间未向本院提交答辩状。
经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院查�的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，被上诉人河池市金城江区卫生和计划生育委员会提供的证据足以证实上诉人梁峰未经批准擅自设置诊疗场所行医，并向患者收取违法所得6350元。据此，河池市金城江区卫生和计划生育委员会对梁峰进行行政处罚所作金卫医罚[2016]7号行政处罚决定，符合《中华人民共医师法》第三十九条：“未经批准擅自开办医疗机构行医或者非医师行医的，由县级以上人民政府卫生行政部门予以取缔，没收其违法所得及药品、器械，并处十万元以下的罚款；对医师吊销其执业证书；给患者造成损害的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”的规定。被诉的原行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，处罚结果并无明显不当。被上诉人河池市金城江区人民政府复议维持金卫医罚[2016]7号行政处罚决定，所作金政复决字［2016］02号行政复议决定亦证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。上诉人提出上诉的事实及理由与其起诉的事实及理由内容一致。对于上诉人主张的事实及理由一审法院均作出了审查确认，一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。上诉人提出的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》八十六条、第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人梁峰负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭凌云
审判员 华卫江
审判员 寇四清
appoint
二〇一八年三月二十二日
书记员 吴菊婵