云南省贡山独龙族怒族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云3324刑初34号
公诉机关贡山独龙族怒族自治县人民检察院。
被告人李某甲，男，1972年7月21日生，怒族，文盲，云南省贡山县人。2015年2月6日因犯非法制造枪支罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。因本案于2016年5月18日被贡山县森林公安局取保候审，同年7月21日被逮捕，现羁押于贡山县看守所。
被告人余某某，男，1990年10月10日生，纳西族，小学文化，云南省贡山县人。2012年1月10日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金1500元。因本案于2016年5月18日被贡山县森林公安局取保候审，2017年1月9日被本院监视居住。
被告人李某乙，男，1982年3月13日生，傈僳族，小学文化，云南省贡山县人。因本案于2016年5月18日被贡山县森林公安局取保候审，12月29日被本院监视居住。
贡山独龙族怒族自治县人民检察院以贡检公诉刑诉〔2017〕1号起诉书指控被告人李某甲、余某某、李某乙犯滥伐林木罪，于2016年12月26日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2017年2月28日在本院第一法庭公开开庭审理了本案。贡山独龙族怒族自治县人民检察院指派检察员郭菊花、代理检察员王秀英出庭支持公诉，被告人李某甲、余某某、李某乙，翻译人员汉救伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
贡山独龙族怒族自治县人民检察院指控：
2016年4月底，被告人余某某、李某乙同李某丙（另案处理）为建盖新农村用房与被告人李某甲商谈砍伐李某甲位于巴都娃（地名）林地内的林木，决定由李某甲负责办理砍伐林木手续、由余某某、李某乙、李某丙负责采伐，林木采伐加工后四人平分。4月27日，李某甲以需要砍伐草果地内的林木为由申请砍伐林木20株，蓄积1.38立方米，由于茨开镇天保所系统故障未能及时办理林木采伐许可证，但告知李某甲以申请表内的数量、规格可以先行砍伐。2016年5月初，余某某、李某乙、李某丙与雇请的四川民工在李某甲的林地内采伐了云南松49棵，随即被发现制止。经鉴定，涉案的49棵伐桩树种为云南松，立木蓄积达39.5161立方米，超过许可采伐数38.1361立方米。
上述犯罪事实，公诉机关提供了相应证据，认为证据确实、充分，足以认定三被告人的行为已构成滥伐林木罪，提起本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条的规定进行惩处。
被告人余某某、李某乙对起诉书指控的事实和罪名不持异议，请求法庭从轻处罚；被告人李某甲辩解其只办理了采伐证，对指控罪名不持异议，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2016年4月期间，被告人余某某、李某乙和李某丙（另案处理）为建房向被告人李某甲讨要其位于巴都娃（地名）林地内的木材，并许诺帮助李某甲采伐加工一份，李某甲同意。四人商议由李某甲办证，余某某、李某乙、李某丙出工出力。同年4月27日，因曾申请采伐林木建房不予批准，李某甲便以种植草果需要为由，申请林木采伐许可证采伐其责任山，申请表显示：申请人李某甲申请采伐其林地内的云南松20株，用途薪炭；村委会同意择伐云南松20株，树高4米，胸径10厘米。虽当日因系统故障没有拿到许可证，但茨开镇天保所告知李某甲可根据所申请的数量和规格先行择伐。李某甲将办理情况告知了余某某、李某乙、李某丙后，四人携油漆至李某甲林地内，对52株云南松做了标记。当日晚，李某乙、余某某、李某丙商议雇工伐木，三人与雇请的五个川籍民工于五月初先后砍倒了49棵云南松直至5月5日被发现制止。经鉴定，49株涉案林木为云南松，立木材积（蓄积）为39.5161立方米。5月11日，被告人李某甲、余某某、李某乙及同案人李某丙主动到贡山县森林公安局投案自首。6月7日，茨开镇天保所根据申请表核发的林木采伐许可证显示准许采伐云南松20株，树高10米，胸径10厘米，蓄积1.38立方米。减去该许可部分，四人砍伐的云南松立木材积（蓄积）为38.1361立方米。6月20日，李某丙因涉嫌诈骗罪刑拘在逃被移交安徽省庐江县公安局。
另查明，被告人李某甲曾犯非法制造枪支罪，于2014年9月5日被贡山县公安局监视居住，2015年1月13日被本院监视居住，2月6日据（2015）贡刑初字第4号刑事判决书被判处有期徒刑二年，缓刑二年。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、接处警登记表、立案决定书、查获经过、到案经过、接受证据材料清单、作案工具及照片、移交/接收证明、在逃人员信息登记表。证实2016年5月5日，茨开林业站发现有人伐木后报警，5月11日，被告人李某甲、李某乙、余某某及同案犯李某丙投案自首，李某丙因涉嫌诈骗罪刑拘在逃，6月20日被移交安徽省庐江县公安局，三被告人先后向侦查机关交来作案用油锯二台、砍刀一把、斧头一把。
2、户口证明、本院（2012）贡刑初字第5号刑事判决书及（2015）贡刑初字第4号刑事判决书、解除社区矫正证明书及通知书、本院关于对撤销李某甲缓刑建议书的复函。证实三被告人的身份信息及刑事前科，被告人余某某曾犯盗窃罪于2012年1月10日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，案发前已期满解除社区矫正；被告人李某甲曾犯非法制造枪支罪于2015年2月6日被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年，2016年8月1日其矫正机关贡山县司法局社区矫正科发文建议撤销李某甲缓刑，本院根据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>的司法解释》第四百五十七条的规定，作出新罪审判法院在判决李某甲新罪时一并作出撤销缓刑的复函。
3、林权证、林木采伐申请表、林木采伐许可证、情况说明。证实经涉案林地的所有权人李某甲申请，工作人员于2016年4月27日签字同意李某甲择伐20株云南松，因系统原因当日没有发证，但告知按申请先行择伐，6月7日发出的林木采伐许可证显示批准采伐云南松20株，蓄积1.38立方米。
4、证人证言：证人丰某甲证实，李某甲以因种植草果需要伐木为由到村委会办理林木采伐证，丰某乙致电丰某甲，并代其在申请表上签字。
证人李某丙证实，李某丙、余某某、李某乙找李某甲商议伐木盖房，四人合意，由李某甲办理其位于巴都娃林地的采伐证，其余三人出工出力伐木。办证当日，李某甲告诉他们，没有拿到证，但是可以先去砍树，后面在补领。
证人徐某某证实，证实其于2016年5月1日在贡山县城遇见朋友“小吉”，约请他伐木赚钱，一天150元，并告知手续齐全。徐某某又找了四个朋友一起伐木，5月5日伐木时被发现制止。
证人杨某某证实，徐飞（即徐某某）打电话约他伐木，说好一天给150元。
5、被告人的供述与辩解：被告人李某甲供述，因其曾申请伐木盖房未批，四人并商议由李某甲以种植草果需要砍树为由办证，其余三人砍树加工。经申请，双拉娃村委会同意审批砍20棵云南松，四人到茨开镇政府办证时，告知没有单子了，但可以按照申请表先行砍伐，之后再来领证。
被告人余某某、李某乙供述，因盖房需要，和李某丙一起向李某甲讨要木料，商议由李某甲办证，其余三人出工出力。二人知道李某甲只申请到20株和可以先去砍伐，之后再来领证一事。
6、鉴定意见。经鉴定，49株涉案林木为云南松，立木材积（蓄积）为39.5161立方米。
7、勘验、辨认笔录。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人李某甲、余某某、李某乙虽持有采伐许可证但违反采伐许可证规定的数量进行采伐，超出许可采伐立木蓄积38.1361立方米，数量较大，三被告人的行为已构成滥伐林木罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。三被告人合谋、分工，共同滥伐林木，作用相当，系不宜区分主从犯的共同犯罪。被告人李某甲曾犯非法制造枪支罪于2015年2月6日被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年，其在缓刑考验期内犯罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人余某某具有刑事前科，本院酌情从重处罚。鉴于三被告人案发后自动投案，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。
关于涉案林木，本院认为，被告人滥伐属于自己所有的林木云南松立木蓄积38.1361立方米，构成滥伐林木罪后，所滥伐的林木不再是个人合法财产，而是违法所得，应予以追缴。
综上，根据犯罪事实、犯罪性质、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第二款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人李某甲犯滥伐林木罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000.00元；撤销本院（2015）贡刑初字第4号刑事判决书中“被告人李某甲犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年”的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金1000.00元（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,刑期自2016年7月21日起至2018年7月20日止）;
二、被告人余某某犯滥伐林木罪，判处拘役三个月，并处罚金1000.00元（刑期自本判决执行之日起计算）；
三、被告人李某乙犯滥伐林木罪，判处拘役二个月，并处罚金1000.00元（刑期自本判决执行之日起计算）；
四、所处罚金限于本判决生效之日起七日内缴清；
五、作案工具油锯二台，砍刀一把，斧头一把，予以没收；
六、违法所得云南松立木蓄积38.1361立方米，由贡山县森林公安局依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省怒江傈僳族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 邓 兴
审 判 员 李俊智
人民陪审员 余跃芬
二〇一七年三月十五日
书 记 员 和福康
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十五条第二款违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条滥伐林木“数量较大”，以十至二十立方米或者幼树五百至一千株为起点；滥伐林木“数量巨大”，以五十至一百立方米或者幼树二千五百至五千株为起点。