广东省深圳市福田区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深福法民一初字第205号
原告吴丽艳，住址山东省平邑县。
委托代理人唐德杰，广东德城律师事务所律师。
被告深圳市东部公共交通有限公司，住所地广东省深圳市龙岗区龙城街道中心城龙城工业园一号宿舍一楼东南侧第一号房。
法定代表人张守军。
委托代理人唐瑭，广东粤和律师事务所律师。
委托代理人杨响坤，广东粤和律师事务所实习律师。
被告中银保险有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市福田区福华一路六号免税商务大厦塔楼17楼02-06号单元。
代表人刘晓东。
委托代理人朱尔特，广东鹏正律师事务所律师。
上列原告诉被告动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年12月29日受理后，依法适用简易程序，于2013年3月13日公开开庭进行了审理。原告吴丽艳的委托代理人唐德杰，被告深圳市东部公共交通有限公司（以下简称东部公交公司）的委托代理人唐璜、杨响坤，被告中银保险有限公司深圳分公司（以下简称中银保险深圳公司）的委托代理人朱尔特到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年2月28日22时20分，何仿忠驾驶粤B×××××号大型汽车行驶至福田区××路龙塘公交站台路段时，因后车门未关好造成车内乘客即原告从后门摔下被该车的车后轮碾压受伤的交通事故。深圳市公安局交通警察支队福田大队作出交通事故认定书，认定何仿忠承担全部责任，原告无责。事故发生后，原告即被送往北京大学××医院、深圳市平乐骨伤科医院住院治疗，出院后经广东南天司法鉴定所鉴定原告因此次事故导致的伤残等级为一个玖级、一个拾级。被告东部公交公司作为肇事车辆的所有人，被告中银保险深圳公司作为肇事车辆的承保人，应对原告的损失承担连带赔偿责任。原告经与被告协商未果，特诉至贵院，请求法院依法判令：1、二被告连带赔偿原告住院伙食补助费30200元、护理费51473.08元、残疾赔偿金153321.17元、精神损害抚慰金21000元、误工费45934.76元、抚养费9415.84元、营养费5000元、鉴定费2300元、交通费5000元、取内固定治疗费8091.16元，扣除车方已付的30000元，以上损失合计301736.01元；2、由二被告承担本案的诉讼费用。
被告东部公交公司辩称，其一、原告主张的赔偿项目不合理，部分请求项目缺乏事实和法律依据，具体如下：1、护理费请求过高，护理费应�每天50元计算，原告既未提供护理人员温立波与用人单位合法有效的书面劳动合同和参加社会保险清单证明双方存在真实劳动合同关系，也无任何证据证明温立波最近三年平均收入情况。根据相关规定，护理人员没有收入证明的按每天50元的标准计算，护理费应为34700元[（589天+90天+15天）×50元/天]；2、误工费请求过高，根据原告提供的银行转账记录显示，其事故发生前12个月的平均工资为1868.4元，因此实际误工费为40980.2元（1868.4元/30天×658天）；3、原告住所地和就医地都在深圳，其交通费请求明显偏高，请法院酌定；其二、事故发生后我司为原告垫付医疗费共665540.23元，另支付其生活费3万元，购买手机费用1338元，上述费用应予以抵扣。
被告中银保险深圳公司辩称，其一、对事故事实责任认定没有异议。其二、对原告的诉请答辩如下：1、对住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、抚养费、鉴定费、取内固定治疗费无异议；2、护理费，原告提交证据显示，其在北大医院住院203天，在平乐骨伤科医院住院386天，后又在北大医院住院15天，原告未证明其住院期间长期由温立波陪护，且原告无法提供温立波的相关收入证明，我方认为原告护理费应按照最低工资标准每月1500元计算，具体金额为34600元；3、误工费，原告误工时间应计算到定残前一天，即2012年12月12日，共计误工592天，据原告提交的工资卡银行流水明细显示，原告在事故发生前一年的工资收入为23296.5元，故原告误工费应为37785元；4、营养费过高，请法院酌定；5、关于交通费，原告提供的票据无关联性，其主张金额过高，请法院酌定。其三、根据原告提交的证据，本案事故发生时原告为肇事车辆乘客属于车上人员，不在交强险赔偿范围之内。其�、根据机动车第三者责任保险条款，本案事故发生时原告为车上人员，不属于商业第三者责任险赔偿范围，且根据原告提交的商业险保险单记载，因该商业险保险产生的纠纷应提交深圳市仲裁委员会仲裁，所以一审法院对于本案肇事车辆商业险保险合同纠纷没有管辖权，不应在本案中对商业第三者险进行处理。其五、本案事故发生后，我方在2011年3月24日垫付医疗费1万元，且我方对本案事故发生没有任何过错，我方不应承担本案诉讼费
庭审中，经审查原、被告提交的证据及法庭调查，本院确认以下事实：2011年2月28日22时20分，何仿忠驾驶粤B×××××号大型汽车行驶至福田区××路龙塘公交站台路段时，因后车门未关好造成车内乘客即原告从后门摔下被该车的车后轮碾压受伤的交通事故。2011年3月16日深圳市公安局交通警察支队福田大队作出《道路交通事故认�书（简易程序）》，认定何仿忠承担全部责任，原告无责任。事故发生后，原告即被送至北京大学深圳医院治疗，次日办理入院手续，于2011年9月20日出院，出院诊断：1、左股骨干开放性粉碎性骨折；2、左内踝骨折；3、左大腿皮肤、右足皮肤脱套伤；4、左下肢腓总神经损伤。出院医嘱：1、到有康复条件医院就诊，给予适当的功能锻炼，适度加强关节活动；2、术后早期拄拐轻负重；3、住院期间前三个月留陪贰人/天，此后留陪壹人/天；4、继续给予促进骨折愈合、消肿、止痛等治疗，适当加强营养；5、术后定期复查X片，根据骨折愈合的情况，给予指导进一步治疗，如出现骨延迟愈合，可考虑给予手术取出远端锁钉，并鼓励活动，完全愈合后再手术取出剩下的内固定，如出现骨折不愈合的情况，要进一步治疗，必要时手术治疗。单纯取出内固定费用每次约8000元左右�如出现骨不愈合的情况，费用无法估计。出院当日，原告转入深圳平乐骨伤科医院住院治疗，并于2012年10月11日出院，出院医嘱及注意事项：1、定期门诊复查，不适随诊；2、出院后继续按计划康复锻炼；3、住院期间陪护壹人，患肢避免受凉；4、加强营养，出院后建议休息一个月；5、待损伤恢复后取出内固定。
2012年11月5日，原告因“左股骨骨折术后一年要求取内固定”再次入住北京大学深圳医院。2012年11月20日，原告出院，出院医嘱：1、休息1月；2、继续口服氨基葡萄糖片对症治疗；3、定期运动医学科门诊就诊；4、不适随诊。原告为此支付医疗费8091.16元。
2012年10月13日，经广东南天司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为玖级和拾级，原告支付鉴定费2300元。
原告系农村户口，其提交的证据显示，其自2008年1月7日起在深圳和平医院工作�事发前一年工资总和为23559.68元，因本次交通事故因伤住院，期间停发了工资。原告主张其住院期间由其丈夫温立波陪护。原告提交的误工证明显示，温立波系深圳市方益物业管理有限公司员工，从其提交的银行流水单显示，仅有四个月的工资发放记录。
原告主张被扶养人情况如下：母亲林桂花，1954年8月25日出生，系农村户口，其共有包括原告在内三名抚养义务人。
原告就其交通费向本院提供了相关票据。
另查，被告东部公交公司系肇事车辆的所有人，该车在被告中银保险深圳公司购买了交强险，其中医疗费赔偿限额为10000元、伤残赔偿金限额为110000元、财产损失的赔偿限额为2000元；另外还投保了机动车第三者责任保险（以下简称“商业三者险”），保险金额分别为500000元，事发时均在保险期限内。
庭审时，被告中银保险深圳公司称，根据《中银保险有限公司机动车第三者责任保险条款》第十七条之规定，保险人根据保险机动车一方在事故所承担的责任比例，在符合赔偿规定的金额内实行事故责任免赔率，其中负全部责任的免赔20%。其第三十二条规定，“保险双方有关本保险合同的争议可通过协商进行解决。如协商不成，可依照合同约定申请仲裁或向法院提起诉讼。本保险合同适用中华人民共和国法律并受中华人民共和国司法管辖。”
还查，事发后被告东部公交公司向原告支付生活费3万元。被告中银保险深圳公司为原告垫付医疗费1万元，原告称被告方垫付的医疗费，原告没有主张。
本院认为，道路交通事故责任者应当按照所负交通事故的责任承担相应的损害赔偿责任。本案肇事司机何仿忠驾车时未确保安全，导致发生交通事故，并被公安部门认定为负事故的全部责任，该认定并无不妥，本院予以采信。
经查，本案肇事车辆已投保交强险和商业三者险，根据相关规定，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
本案争议焦点是：其一，原告能否适用商业三者险，本院认为，原告虽系公交车内的乘客，但在事发时其已从车的后门摔下来，并被该车的后轮碾压而受伤，因而，原告其时在客观上已脱离公交车，不再是车上人员，对于本案肇事车辆而言属第三者，当然可以适用“商业三者险”；其二，对于肇事车辆的商业保险能否在本案中予以处理的问题，本院认为，《中银保险有限公司机动车第三者责任保险条款》系被告东部公交公司与被告中银保险深圳公司的真实意思表示，对双方当事人均具有约束力，其第三十二条“双方当事人就本合同的争议可以申请仲裁或向法院提起诉讼”，内容并不明确；且最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条已明确规定，人民法院可以在机动车道路交通事故责任纠纷案件中对商业险一并处理，因此，对于被告所辩称的本院对本案商业险无管辖权的抗辩意见，本院不予采信。
依照法律和司法解释的规定，原告的各项请求分别计算如下：1、医疗费（取内固定费）8091.16元，有相关票据及病历佐证，本院予以确认；2、住院伙食费，原告共住院604天，按照每天50元的标准，可计得30200元；3、护理费，原告虽主张由其丈夫温立波护理，但其提交的证据显示温立波仅有四个月的工资收入，不足以证明温立波的真实收入水平，故本院参照深圳市最低工资收入标准计算护理费，即34700元[（604天+90天）×50元/天]，对原告过高的护理费请求，本院不予支持;4、误工费，原告自受伤住院之日起至定残前一天，共误工592天，按照其事发前的收入水平，该项费用可计得38211.86元[（23559.68元/年÷365天/年）×592天];5、原告虽系农村户口，但事发前其已在深圳居住一年以上并有固定收入来源，故可按照城镇居民标准予以计算，其被评定为一个玖级和一个拾级，残疾赔偿金可计得153321.17元（36505.04元/年×20年×0.21）；6、精神损害抚慰金，原告因本次交通事故被评定为一个玖级和一个拾级，该项费用依法可计得21000元；7、被扶养人生活费，原告的被扶养人林桂花，系农村户口，有三名扶养义务人，故该项费�为9415.77（6725.60元/年×20年×0.21÷3）；8、鉴定费2300元，有相关票据为证，本院予以确认；9、营养费，考虑到原告的伤残程度比较严重，且有相关医嘱为证，本院酌情支持3000元；10、交通费，结合原告的住院时间，本院酌情支持3000元。以上赔偿金额合计303239.96元元。被告中银保险深圳公司已在交强险限额内垫付医疗费10000元，其还应在交强险限额内向赔偿原告112000元；对于原告的其他损失191239.96元，尚未超出商业三者险的保险金额，应由被告中银保险深圳公司在商业三者险中予以赔偿，根据保险条款中的免赔约定，被告中银保险深圳公司还应赔偿原告152991.97元；对于被告中银保险深圳公司免赔的款项38247.99元，应由被告东部公交公司承担，扣除其已垫付的生活费3万元，其还应向原告赔偿8247.99元。原告在本案可以获得的赔偿款为273239.96元。
综上，依照《中�人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告吴丽艳因本案交通事故应得赔偿总额为273239.96元；
二、被告中银保险有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿原告吴丽艳112000元；
三、被告中银保险有限公司深圳分公司应在本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险内赔偿原告吴丽艳152991.97元；
四、被告深圳市东部公共交通有限公司赔偿原告吴丽艳8247.99元；
五、驳回原告吴丽艳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2009元（已由原告预交），本眼收取1004.5元，原告负担54.5元，被告中银保险深圳公司负担950元。
如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 � � 绍峰
二〇一三年三月二十八日
书 记 员 张立颖（代）
附：相关法律和司法解释
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵民生银行深圳分行身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能�调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持
第二十五条人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，应当将承保交强险的保险公司列为共同被告。但该保险公司已经在交强险责任限额范围内予以赔偿且当事人无异议的除外。
人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院�食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，�工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最�不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农�居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害�赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。