四川省广安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）广法刑终字第16号
原公诉机关四川省邻水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某某，男，生于1970年10月16日，四川省邻水县人，汉族，初中文化，无业，住邻水县。1989年11月29日因犯强奸罪被邻水县人民法院判处有期徒刑十个月；1991年5月6日因犯盗窃罪被邻水县人民法院判处有期徒刑三年；1997年5月9日因犯盗窃罪邻水县人民法院判处有期徒刑四年。因本案于2014年8月29日被邻水县公安局刑事拘留，2014年9月12日经邻水县人民检察院批准，次日由邻水县公安局执行逮捕。现羁押于邻水县看守所。
四川省邻水县人民法院审理四川省邻水县人民检察院指控原审被告人杨某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年11月17日作出（2014）邻水刑初字第298号刑事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省广安市人民检察院指派检察员刘龙芳出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年8月29日0时20分许，被告人杨某某在邻水县鼎屏镇乌龟碑东瀛美食店门前以150元价格贩卖了一个冰毒包子给张某某，被民警当场抓获。经广安市公安局物证鉴定所鉴定，被告人杨某某贩卖的毒品包子净重0.6703克，检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：证人张某某、甘某某的证言，现场勘验笔录、方位图、照片，扣押物品清单，称量记录，现场检测报告书，广安市公安局物证鉴定所（广）公（物）鉴（理化）字（2014）210号检验报告，电子证据检查记录，通话记录，抓获经过，刑事判决书，辨认笔录及被告人杨某某的供述等证据。
原判认为，被告人杨某某违反毒品管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。被告人在庭审中坦白认罪，予以从轻处罚；被告人有前科劣迹，酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人杨某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币1000元。
上诉人杨某某上诉称：原判认定事实有误，处罚较重。
出庭履行职务的检察人员意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性正确，适用法律正确，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。
认定上述事实，有经开庭举证、质证的以下证据：
1、受案登记表、立案决定书
证实2014年8月29日0时20分许，邻水县公安局民警在邻水县鼎屏镇乌龟碑邻水中学老后校门处街道上发现杨某某以150元的价格出售一小包冰毒给张某某，被民警当场抓获。邻水县公安局遂于2014年8月29日对杨某某贩毒案立案侦查。
2、现场勘验笔录、照片及现场方位图
证实现场位于邻水县鼎屏镇乌龟碑路胜利街东瀛美食店门口公路边，由南往北是邻水县乌龟碑路，北方通往邻水县达子丘大道，南方通往邻水县中学大门口，西边是胜利街74号住户楼，东侧是东瀛美食店等商铺和住宿楼。中心现场位于东瀛美食店门口处，公路上有2张面值100元人民币，东瀛美食店门口处有一辆吉利摩托车。
3、扣押物品、文件清单
张某某持有冰毒（疑似）一包；另扣押人民币面值100元的2张。
4、邻水县公安局现场检测报告书
被检测人张某某，现场检测结果呈阳性。
5、邻水县公安局称量记录及照片
对扣押张某某持有冰毒（疑似）一包用电子秤称量：总毛重为0.9克（含包装物）。
6、广安市公安局物证鉴定所（广）公（物）鉴（理化）字（2014）210号检验报告
证实所送检材张某某处1袋白色晶体状固体颗粒共重0.6703克，其中检出甲基苯丙胺成分。
7、电子证据检查记录及通话记录
杨某某的手机号码为135XXXX****；张某某的手机号码为135XXXX****。（2014、8、28-29互相通话情况）
8、在逃人员查询比对表
经查询，杨某某不是在逃人员。
9、违法犯罪人员前科查询比对表
经网上查询和档案查询，杨某某1986年11月29日因犯强奸罪被判处有期徒刑十个月；1991年5月6日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年；1997年5月9日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年；2007年7月11日因吸毒被强制戒毒六个月；2009年10月因吸食海洛因被社区戒毒三年；2011年9月27日因被强制隔离戒毒二年。
10、邻水县人民法院刑事判决书
证实杨某某前科犯罪情况。
11、人口信息
证实杨某某已具备完全刑事责任能力。
12、抓获经过
证实2014年8月28日23时许，邻水县公安局合流派出所接到群众匿名举报：在邻水县鼎屏镇乌龟碑路老妇幼保健院至邻中东校门口方向这一段路有人进行毒品交易，接到举报后，邻水县公安局合流派出所民警肖某某、王某某、朱某某、高某某即驱车前往进行查获。2014年8月29日0时20分，我所民警发现一名男子（张某某）骑着一辆摩托车停靠在邻水县鼎屏镇乌龟碑路东瀛美食店门口的街道边，紧接着另外一名男子（杨某某）从东瀛美食店门口的公路上方步行到达张某某面前，张某某将钱拿给杨某某，杨某某接过钱后将一包冰毒疑似物递给张某某，我所民警当场将其抓获，并从张某某身上查获冰毒疑似物一袋，杨某某将人民币扔在地上，民警在地上发现其所扔的200元人民币现金。整个过程中，我所民警在乌龟碑路东瀛美食店门口附近只看见有张某某和杨某某两人，附近没有其他人。
13、证人甘某某证言
证实2014年8月28日23时，当时天正在下雨，街面上没有人，快到12点时，一辆白色奥迪车停靠在我经营的报亭边公路上，车上下来几人各走一方。一会，一中年男子骑一辆摩托车停靠在我门市对面的东瀛美食店门口的公路边，紧接着我又看见在我们这栋楼住的一中年男子从我门前这条街的上方走到骑摩托车那中年男子面前，他们在说什么话。正在这时，从白色奥迪车下来那几人就围过去把骑摩托车的中年男子和住我们这栋楼的中年男子抓住了，我听到有人在喊：我们是公安局的警察。然后就将那两中年男子用手铐铐起带走了。
14、证人张某某证言及辨认笔录
证实2014年8月28日23时49分，我当时在家里耍心情烦躁，想找人买点“东西”（指毒品冰毒）来吃，我用手机给杨某某（音，电话号码是135XXXX****）打电话，问他有没有“东西”，他说他在网吧，要150元钱一个小“包子”（指冰毒），叫我到邻水县乌龟碑邻水中学老后门出口那儿去拿货，他马上回家去把“包子”包好拿出来。到29日0时左右，杨某某给我打电话问我到哪儿了，我说刚坐上车子，几分钟后我给杨某某打电话说到楼下了，杨某某就喊我，我就骑起摩托车到他面前，把事先准备好的200元钱递给杨某某，他给我一个小“包子”，并准备找我50元钱，这时你们警察就把我和杨某某一起抓获了。
当天晚上交易毒品时只有我和杨某某两人在现场。那一个“包子”是用一个小塑料袋包装起的，表面看起来是白色的，重量约0.8克。
辨认笔录：张某某辨认出照片中的3号男子就是拿冰毒给自己的杨某某（音）。
15、上诉人杨某某的供述及辨认笔录
证实2014年8月29日凌晨0时左右，“久久”打电话问我在哪里，我说在网吧，“久久”叫我帮联系点“东西”（指冰毒），要150元的，我说联系好了给他打电话。挂电话后，坐在我旁边的一个二十来岁的娃儿叫“小三”，他点头示意他那里有“久久”要的东西。我就打电话给“久久”说要的东西联系到了，赶快来拿。我在邻水县乌龟碑路东瀛美食店门口的马路边见到“久久”后，就说卖东西的人在这里，你直接去拿，“久久”想把钱递给我，让我去拿东西，还说要补50元，我一直没接那钱，你们警察就来把我和“久久”控制了。
辨认笔录：杨某某辨认出照片中的3号男子就是买毒品的“久久”（即张某某）。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨某某违反毒品管理规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。上诉人杨某某曾因多次故意犯罪被判处刑罚，主观恶性较深，且在庭审中拒不认罪，可酌情从重处罚。关于上诉人杨某某上诉称“原判认定事实有误，量刑过重”的意见，经查，上诉人杨某某贩卖毒品给张某某的事实，有证人张某某、甘某某的证言，现场勘验笔录，称量记录，电子证据检查记录，通话记录及现场抓获情况，对毒品的鉴定结论等证据证实，其证据来源合法，客观真实，应予认定。上诉人杨某某贩卖毒品数量经鉴定为0.6703克，应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判根据上诉人杨某某的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，对其判处有期徒刑八个月并无不当。故上诉人杨某某的上诉意见，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨钧
审判员 叶辉
审判员 万军
二〇一五年三月四日
书记员 朱芳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决和裁定。