浙江省金华市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）浙07行终166号
上诉人叶雪青，农民。
被上诉人义乌市佛堂镇人民政府，住所地义乌市佛堂镇渡磬南路45号。
法定代表人喻新贵，镇长。
出庭行政负责人唐献力，义乌市佛堂镇人民政府党委副书记。
委托代理人王英豪，浙江纵伸律师事务所律师。
委托代理人王燕桦，浙江纵伸律师事务所律师。
被上诉人义乌市人民政府，住所地：义乌市县前街21号。
法定代表人林毅，市长。
委托代理人陈晓慧，义乌市人民政府工作人员。
委托代理人陶康康，义乌市人民政府工作人员。
上诉人叶雪青因土地行政管理一案，不服义乌市人民法院（2016）浙0782行初字第5号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人叶雪青，被上诉人义乌市佛堂镇人民政府的出庭行政负责人唐献力及委托代理人王英豪，被上诉人义乌市人民政府的委托代理人陈晓慧、陶康康到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原判认定，原告叶雪青系佛堂镇小吴溪村村民。2015年5月3日，原告叶雪青向被告义乌市佛堂镇人民政府邮寄《审核集体土地使用权申请书》，要求被告义乌市佛堂镇人民政府为其审核72平方米的农村集体土地建房用地。被告义乌市佛堂镇人民政府收到申请书后，于同年6月8日作出《告知书》，具体内容为：根据义政发[2006]55号《义乌市新农村住房建设实施办法》第六条规定“村级组织总用地规模由建设用地审批对象的用地面积（含可增加安排的面积）、非村级组织成员合法房屋补偿所需的用地面积和需规划控制保护的面积（具体以审批为准）等组成”。这是义乌市新农村住房建设村级组织总用地规模规划编制的要求，作为旧村改造用地规模确认核准的对象，并不是当然获得农村村民建造住宅用地。农村村民取得建造住宅用地应当按照法定程序审批。另根据《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条规定，原告叶雪青申请建造住宅用地未经小吴溪村民委员会讨论通过就直接要求镇政府审核不符合法定程序。该告知书于同年的6月11日送达给原告叶雪青。原告叶雪青收到该告知书后向被告义乌市人民政府提起行政复议，被告义乌市人民政府于同年的11月2日作出义政复决字[2015]第100号行政复议决定书，驳回了原告叶雪青的行政复议申请。原告叶雪青不服，提起行政诉讼。
原审法院认为，根据《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条规定，农村村民建造住宅用地，应当向户口所在地的村民委员会或者农村集体经济组织提出书面申请，经村民委员会或者农村集体经济组织讨论通过并予以公布，乡（镇）人民政府审核，报县级人民政府批准。因此，原告叶雪青申请建造住宅用地，应当先向其所在的佛堂镇小吴溪村民委员会提出申请，由佛堂镇小吴溪村民委员会讨论通过并予以公布后报给被告义乌市佛堂镇人民政府进行审核，再报义乌市人民政府批准。现原告叶雪青直接要求被告义乌市佛堂镇人民政府进行审核，不符合法定程序。故被告义乌市佛堂镇人民政府所作的答复并无不当。被告义乌市人民政府作出的行政复议决定书，认定事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确。综上，原告叶雪青的诉讼请求缺乏法律依据，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告叶雪青的诉讼请求。案件受理费50元，由原告叶雪青负担。
上诉人叶雪青上诉称：一、一审法院认定事实错误。义乌市佛堂镇小吴溪村2008年到2010年进行了旧村改造，上诉人作为合法村民被剥夺了合法权益，不能享受参与本村的经济土地征收补偿分配、收益分配、宅基地使用和各项权益的权利。上诉人通过信息公开得知，上诉人早在2009年就已经用上诉人的名义由佛堂镇小吴溪村村民委员会上报给镇政府进行审核。基于此，上诉人于2015年5月3日向被上诉人佛堂镇人民政府发出审核集体土地使用权申请书，要求依法为上诉人72平方米的农村集体土地的使用权进行审核。现一审法院认定为上诉人直接要求被上人义乌市佛堂镇人民政府进行审核，不符合法定程序，显然认定事实错误。二、一审法院适用法律错误。一审法院依据是《浙江省实施土地管理法办法》第三十六条规定。上诉人认为，一审法院援引的上述规定，恰恰说明被上诉人违反了法定程序，从上述规定可知，村民建造住宅用地的申请到批准要经历以下四个步骤。从本案看，上诉人已经履行了村委会申报的程序，但被上诉人义乌市佛堂镇人民政府没有履行乡镇人民政府审核，显然未履行法定职责。因此，一审法院断章取义的依据《浙江省实施土地管理办法》第三十六条，认定上诉人不符合法定程序，明显属于适用法律错误。三、一审法院故意包庇被上诉人的违法行为。村委会利用上诉人的名额向义乌市人民政府足额申请了宅基地。实际分配中，却从中克扣。而其亲朋好友，与上诉人情况相同却获得足额的宅基地。镇政府不但没有审核其违法行为，反而百般包庇。义乌市人民政府同样为其进行审批。既然，村委会已经将上诉人的用地指标上报，足以证明应当给上诉人同等的村民待遇，更证明村委会依法履行了宅基地的申报手续。一审法院认为上诉人没有履行相应的程序，认定事实错误。综上，请求：1.依法撤销浙江省义乌市人民法院（2016）浙0782行初字第5号行政判决；2.依法撤销被上诉人义乌市佛堂镇人民政府于2015年6月8日作出的告知书；3.依法撤销被上诉人义乌市人民政府作出的义政复决字（2015）第100号行政复议决定书。
被上诉人义乌市佛堂镇人民政府答辩称：根据上诉人的政府信息公开申请，义乌市国土局提供给上诉人的材料是佛堂镇小吴溪村旧村改造用地规模的审核表，这是小吴溪村根据义乌市新农村住房建设实施办法即义政法2006第55号文件第6条规定，编制该村新农村建设住房建设用地总用地规模组织的材料。义乌市国土局审核同意后小吴溪村才可以依据用地规模办理新农村建设规划等相关手续，然后组织实施。至于农户建房用地的申请审批应当依照法律和政策的规定另行办理。规模总用地的审核和农户宅基地使用权的审批是两个不同的概念。一审法院的判决是正确的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人义乌市人民政府答辩称：上诉人建造住宅用地的申请未经小吴溪村村民委员会讨论决定，直接要求义乌市佛堂镇人民政府进行审核不符合法定程序，义乌市佛堂镇人民政府作出的告知书内容并无不妥，义乌市人民政府作出的行政复议决定事实清楚，程序合法，法律法规适用正确，请求法院驳回上诉，维持原判。
二审中，各方当事人均未提供新的证据。经审理，本院确认原判认定的事实。
本院认为，上诉人所主张其农村村民建造住宅用地申请已经佛堂镇小吴溪村民委员会讨论通过的依据为《佛堂镇小吴溪村旧村改造用地规模确认核准表》。但上述核准表中并没记载，对于上诉人向义乌市佛堂镇人民政府申请审核的72平方米宅基地使用权，佛堂镇小吴溪村民委员会是否已同意并已上报镇人民政府审核，故不能证明上诉人个人建造住宅用地申请已经《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条中规定的由村民委员会讨论通过、公布等法定程序。上诉人直接要求义乌市佛堂镇人民政府对其建造住宅用地申请进行审核，不符合《浙江省实施〈中华人民共和国土地管理法〉办法》第三十六条的规定。综上，上诉人的上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人叶雪青负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张旭良
审 判 员 钟雪丹
代理审判员 郦东钧
二〇一六年八月十八日
代书 记员 叶红莉
（2016）浙07行终166号行政判决
适用法律条文具体内容
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；