江苏省滨海县人民法院 民 事 判 决 书 （2014）滨商初字第0343号 原告夏冰，男，48岁。 委托代理人尚颖成，江苏海悦律师事务所律师。 委托代理人杨建，滨海县城中法律服务所法律工作者。 被告江苏特丰冷暖设备有限公司，住所地在江苏省滨海县东坎镇向阳大道**综合楼。 法定代理人秦昌顺，该公司经理。 委托代理人刘秀銮，女，43岁。 委托代理人张大凯，江苏海悦律师事务所律师。 原告夏冰诉被告江苏特丰冷暖设备有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年6月11日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月9日公开开庭进行了审理。原告夏冰及其委托代理人尚颖成、杨建，被告的委托代理人刘秀銮、张大凯均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2014年4月21日，原、被告签订买卖合同，约定原告向被告购买美的库存产品，分批发货、分批单独结算，违约方承担违约金10万元，原告向被告交付定金10万元。同月23日，原告要求被告发货，并通过银行转账支付了货款，但被告未能按照原告的要求进行发货。后来，原告几次要求被告按货源发货，均遭被告拒绝。根据约定，被告已违约，应当承担违约金。诉讼要求被告赔偿原告违约金10万元，退还原告定金10万元，并承担本案的诉讼费用。 被告辩称：1、按合同约定，本案应由盐城市仲裁委员会处理。2、原告所诉不属实，被告已按照原告的要求发货。之后，因为原告没有预先支付货款，被告才没有发货，被告没有违约，不承担违约金，相反正是原告违约，定金不予返还。故应驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，提供以下证据： 1、合同及合同附件，证明原、被告于2014年4月21日签订了410.07万元的美的空气能买卖合同，约定由被告按原告的要求分批发货，分批结算，违约方承担违约金10万元，原告付定金10万元，合同有效期为2014年4月21日至2014年6月10日。 2、收条及银行回执，证明原告给付被告定金10万元。 3、付款凭证，证明原告已向被告付清货款141.913万元（不包含定金10万元）。 4、收发货记录，被告法定代表人秦昌顺的名片及其与原告的短信、微信、QQ聊天记录，证明原告多次抗议被告发货不符合要求，同时要求被告继续发货，被告一直没有再发货，也没有和原告结账。 5、被告代理人刘秀銮与原告的聊天记录，证明原告和被告已说明收到的货物不符合约定，并多次要求被告按照约定再发货，被告后来均没有发货。 被告对原告的举证质证如下： 对证据1-3无异议；对证据4中的名片无异议，其它均有异议，其中，收发货记录是原告自己打印的，不予认可；短信记录、微信记录、QQ聊天记录都要在庭后问秦昌顺本人是否真实；对证据5不予认可。 被告为支持其抗辩，提供以下证据： 出库单4张，证明被告于2014年4月28日到5月13日，多次向原告发货，总价值计141.913万元，均符合原告的要求，如有不符合原告要求的，原告不会在发货或收货时签字确认的。 原告对被告的举证质证如下： 对4张出库单的真实性没有异议，对证明目的有异议。原告签收货物只证明收到货物，不证明确认货物符合要求，原告收货后发现货物不是原告要的规格和型号，立即通过短信、微信或QQ聊天向被告提出异议。 经本院审核认为：原、被告所举证据与本案诉请事实均有关联，可作为本案证据使用，本院均予确认。 经审理查明：原、被告因经营同类商品销售，发生过生意往来，建立了QQ和微信联系关系，双方经网上交谈，确立买卖交易意向，并于2014年4月21日，正式签订一份美的库存产品销售协议，协议的主要内容是：一、自双方签字之日起五十天内购买被告库存美的空气能热水器，具体型号、数量、价格详见附表，原告采购被告美的空气能热水器自行销售，被告保证产品品牌正规、原包装、不缺配件，并开具销售发票。二、由于货量较大，采用分批发货，原告款到，被告按原告要求发货，用整车或物流方式发给原告，运费由原告承担，分批次单独结算，如原告多打给被告款项，被告应该退还给原告。三、原告给付被告定金10万元，被告不得将该批货再转卖他人，否则视为违约。原告不在期限内提走该批货物，同样视为违约，违约方赔偿对方10万元。四、被告根据定单在交货时间内将货物送到原告指定收货地点，由原告指定人员负责下货、签收和保管。五、履行协议发生争议协商不成，提交有管辖权的仲裁机构仲裁解决。六、本协议自签字后生效，有效期为2014年4月21日至2014年6月10日，附件为本合同不可分割的一部分，与本合同具有同等法律效力。七、附件3月31日份热水器库存表，登记商品名称、件数、成本金额等，合计成本金额为410.07万元。协议签订后，原告向被告交付定金10万元。 原告于同年4月28日至5月12日，先后向被告汇款计141.913万元，也先后4次收到被告的发货，每次都在被告的出货单上签字确认，其总货值计141.913万元（含其它费用1570元）。 原告在收货后，发现被告所发货与自己的要求有差异，即通过QQ或微信向被告提出异议，其主要内容是：“上次要求的第三批货就是20台3**机器和30多台1**热水机，到现在你老婆也不给发，我这边和别人违约了，我是给定金的，你要按照协议按我的要求发货。”被告回答的主要内容是：“我给你这么低价，不是让你想提什么就提什么，要么一次性提走。”之后，双方没有达成一致意见，原告没有再汇款，被告也没有再发货。 本案的争议焦点是违约行为和违约责任的认定。 本院认为：原、被告美的库存产品销售协议及附件，符合买卖合同成立的要件，是有效合同。双方均应当按照约定全面履行合同义务，履行义务不符合约定的，应当承担违约责任。 原、被告的协议约定，原告有先付款的义务，被告有在附件登记的货物范围内按原告要求发货的义务。对此原告认为，被告没有按照其要求发货，先行违约，应当承担违约金10万元和返还定金10万元。被告认为，被告发货均经原告签字确认，符合原告要求，原告没有履行先付款义务，被告才不发货，是原告违约。本院认为，在已履行的141.913万元货物交易中，原告要求被告发货均未对所需的货物名称附书面通知，无法确定原告当时所要求上午货物名称，相反，被告在交货时均附载有货物名称的出货单，且交原告签收，应当推定原告认可了被告所送货物的品种，无法确定被告的发货因不符合原告的要求而导致原告造成损失。故对原告要求被告承担违约金10万元的请求本院不予支持。原被告在通过QQ和微信未能达成一致意见后并未再发生业务往来，之前双方账目已结清，故原告有权要求被告返还定金10万元。被告辩解定金10万元不予返还，没有依据，本院不予采信。 综上所述，对原告要求被告返还10万元定金的诉讼请求本院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》一百零八条、第一百一十五条、第一百三十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告江苏特丰冷暖设备有限公司于本判决发生法律效力后十日内给付原告夏冰定金人民币10万元。 二、驳回原告夏冰的其它诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期限的债务利息。 案件受理费4300元，原、被告各半承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。户名：江苏省盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：中国农业银行盐城市中汇支行；账号40×××21。 审 判 长  李东升 审 判 员  姚广建 人民陪审员  于 杰 二〇一四年九月十一日 书 记 员  单玖金 附录法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。 第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同 2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。