江苏省常熟市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）熟尚民初字第0348号
原告娄佳。
委托代理人张宝峰，江苏正大发展律师事务所律师。
委托代理人李浩涛。
被告张一峰。
被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司，住所地江苏省常熟市海虞北路14号。
负责人徐伟，总经理。
委托代理人韩欢。
委托代理人施珉珍。
原告娄佳诉被告张一峰、中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月8日立案受理。依法由代理审判员唐海山适用简易程序，于2014年8月6日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，于同年12月17日公开开庭进行了审理。原告娄佳的委托代理人张宝峰及李浩涛、被告张一峰、被告保险公司的委托代理人韩欢及施珉珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告娄佳诉称：2013年4月21日，被告张一峰驾驶苏E×××××轿车于二院停车场内倒车时与后方原告驾驶的常熟077075电动自行车发生相撞，造成二车不同程度损坏、原告受伤。后交警部门认定被告张一峰负该事故的全部责任。苏E×××××轿车在被告保险公司购买了交强险、商业险。本起事故给原告造成了损失。为此，原告要求被告赔偿损失人民币144049.73元，由被告保险公司在交强险、商业险范围内赔偿，不足部分损失由被告张一峰赔偿；诉讼费由被告承担。
被告张一峰辩称：对事故经过和责任认定没有异议，由法院依法处理。
被告保险公司辩称：对事故经过和责任认定没有异议；保险公司愿意在交强险范围内承担赔偿责任；商业险属于商业性质保险，不应在侵权案件中审理。被告保险公司对原告的伤残等级结论有异议，对原告所需误工、护理、营养期限没有异议，要求对原告伤残等级的事故参与度进行鉴定。
经审理查明：2013年4月21日5时40分许，被告张一峰驾驶苏E×××××轿车于常熟市第二人民医院停车场内倒车时与后方原告娄佳驾驶的常熟077075电动自行车发生相撞，造成二车不同程度损坏、原告娄佳受伤。常熟市公安局交通巡逻警察大队于2013年4月24日作出道路交通事故认定书，认定由被告张一峰负该事故全部责任。后原告被送往医院治疗，入院诊断为右膝软组织损伤、右肩软组织损伤、右侧腰背部软组织损伤。后原告于2014年1月15日入苏州瑞盛康复医院住院治疗，于2014年3月14日出院，出院诊断为右侧肩袖损伤、右侧肱二头肌长头肌腱炎、陈旧性右前交叉韧带损伤、右膝关节积液、抑郁状态。后原告就其伤残等级、误工时限、营养时限、护理时限及人数进行了评定。苏州大学司法鉴定中心于2014年6月4日出具司法鉴定意见书，鉴定结论为：1、被鉴定人娄佳此次交通事故致其右上肢功能障碍的伤残等级评为十级；余伤情不足评残。2、本次鉴定认为其伤后60日应给予营养支持；伤后予以一人护理90日为宜；其误工时限掌握在伤后180日应视为合理。
另查明：苏E×××××小型轿车登记在被告张一峰名下，该车在被告保险公司投保了保险期限均自2012年8月24日0时起至2013年8月23日24时止的机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险及不计免赔率特约条款，其中商业第三者责任险保险金额为50万元。事故后，被告张一峰为原告垫付了医药费659元。
又查明：原告娄佳系常熟市第二人民医院医生。本次交通事故后一段时间，工作单位为原告娄佳安排了较轻工作，单位发放了基本工资。后因原告伤情加重，原告于2014年1月15日入苏州瑞盛康复医院住院进行康复治疗。原告娄佳在苏州瑞盛康复医院治疗期间共花去住院费用21740.57元。2014年5月14日、5月30日、6月6日，常熟市第二人民医院将原告在苏州瑞盛康复医院所花费的住院医药费12900.57元、工伤伤残等级的一次性伤残补助金37156.50元、工伤等级鉴定费280元发放给原告。
还查明：常熟市第二人民医院向本院出具证明，证明原告娄佳2012年全年收入为133269元，2013年全年收入为87031.28元；原告娄佳平时每月奖金为5300元、年终绩效奖每月500元、每月全勤奖250元、加班费每月2800元、中夜班及补贴费每月200元、午餐补贴每月260元、交通费每月100元、高温费1000元。
审理中，被告保险公司对原告娄佳的伤残等级结论有异议，要求对事故参与度进行鉴定。被告保险公司的理由如下：一方面原告提交的司法鉴定意见书系原告单方面委托鉴定；另一方面，原告2013年5月23日拍摄的MR片提示原告右肩关节退行性改变。根据SF／ZJD0103006-2014法医临床影像学检验实施规范，必须同时符合下列条件方可认定为外伤性肩袖损伤：必须有肩关节外伤史、有相应影像学检查证据、无明显肩关节退行性改变。因此伤者既然诊断右肩关节退行性改变，故认定肩袖损伤与伤者本身右肩关节退行性改变具有关联性。为此，被告保险公司认为原告娄佳右侧肩袖损伤并非全部为本次事故所致，故申请对原告因右侧肩袖损伤构成十级伤残进行事故参与度鉴定。为此，法庭向本院法医进行了咨询，法医认为：肩袖损伤多见于冈上肌肌腱损伤，本案原告伤后存在右冈上肌肌腱损伤，其右肩袖损伤应是外伤性。对于SF／ZJD0103006-2014法医临床影像学检验实施规范，应当综合分析，不应单独分析其中一条。本案中原告伤后当时检验中未有右肩关节退行性改变的记载，只是在伤后一月余MR检查示存在右肩关节退行性改变，并未显示呈明显性，此应与其右冈上肌肌腱损伤致右肩关节较长时间活动障碍有关。综上，分析认为原告右肩袖损伤应是外伤性的。
被告保险公司对法医的咨询意见质证后仍表示有异议，但未能向法庭提交足以推翻司法鉴定意见书结论的证据材料。被告张一峰同意被告保险公司的意见，但不要求进行鉴定。
庭审中，原告主张的赔偿费用为：医药费4022.83元；住院伙食补助费1080元；营养费600元（10元／天×60天）；交通费279.90元；残疾赔偿金65076元（32538元／年×20年×0.1）；精神损害抚慰金5000元；护理费3600元；误工费57460元（9410元／月×6月＋1000元）；修车费350元；鉴定费2520元。原告表示其在苏州瑞盛康复医院住院花费的费用不需要计入本案中原告损失，不需要被告赔偿。被告张一峰表示上述费用由法院依法审核。被告保险公司经过审核后对上述费用发表了如下意见：对修车费、交通费、营养费、护理费没有异议。残疾赔偿金、精神损害抚慰金待参与度鉴定后，再发表意见；医药费要扣除20%的非医保费用，同时对编号为9457954的医药费发票中非现金支付部分的费用不予认可；原告每月奖金、年终绩效奖、全勤奖、加班费等收入受个人因素影响较大，浮动比例较高，因此原告需要提供确切的收入减少情况证明；同时原告工作单位已发放工伤补偿费用，故原告不应再主张误工费；保险公司不承担鉴定费；住院伙食补助费不认可。
上述事实，有事故认定书、病历、出院记录、司法鉴定意见书、票据、证明、咨询笔录以及庭审笔录等证据材料在卷佐证。
本院认为：原告娄佳与被告张一峰于2013年4月21日发生的交通事故，交警部门认定由被告张一峰负该事故全部责任，符合事实和法律规定，本院予以采信，可作为划分民事赔偿责任的依据。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。故本起事故造成的原告娄佳的损失由被告保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内承担赔偿责任，机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失，应由被告张一峰承担赔偿责任。由于苏E×××××小型轿车在被告保险公司投保了商业第三者责任保险及不计免赔率特约条款，原告要求被告保险公司在第三者责任险范围内对被告张一峰应当承担的机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失承担赔偿责任的主张符合法律规定，本院予以支持。如果在此基础上原告仍有损失，则应当由被告张一峰承担赔偿责任。被告保险公司虽对原告的伤残等级提出异议，但未能向法庭提供足以推翻司法鉴定意见书结论的证据材料，本院结合法医咨询意见对被告保险公司的异议及要求对事故参与度进行鉴定的申请不予支持。被告张一峰对原告的伤残等级结论提出异议，但既未提供依据，又明确表示不需要鉴定，故本院对被告张一峰的异议不予支持。综上，本院对原告提交的司法鉴定意见书所作出的鉴定结论均予以采信，原告提交的司法鉴定意见书可作为其主张相关费用的依据。
关于原告娄佳主张的赔偿费用，可按照当事人意思自治原则结合相关法律规定进行审核认定。
关于医药费，原告因本次交通事故共花去医药费为25763.40元（含被告张一峰垫付的659元、原告在苏州瑞盛康复医院花费的费用21740.57元），现原告只主张其中的4022.83元系原告真实意思表示，本院不予干涉，本院对原告主张的4022.83元予以认定。被告保险公司认为编号为9457954的医药费发票中非现金支付部分的费用不应计入原告损失的主张不符合法律规定，本院对该抗辩意见不予支持。被告保险公司要求扣除20%的非医保费用，但其未能向法庭提交其已提示、告知被保险人对非医保用药费用免责的依据，本院对被告保险公司的主张不予支持。
关于住院伙食补助费，原告住院58天，本院认定1044元。结合原告就诊记录，被告保险公司不认可原告的住院伙食补助费没有依据。
关于营养费，结合原告的鉴定结论，原告主张600元符合法律规定，本院予以认定。
关于护理费，结合原告的鉴定结论，原告主张3600元符合法律规定，本院予以认定。
关于误工费，被告对原告工作单位出具的证明不予认可，但没有证据推翻原告提交的证明所要证明的事实，故本院对原告提交的证明予以认证。本院对原告工作单位于2014年5月14日、5月30日、6月6日将原告在苏州瑞盛康复医院所花费的住院医药费12900.57元、工伤伤残等级的一次性伤残补助金37156.50元、工伤等级鉴定费280元发放给原告的事实予以认定。根据本院查明的事实结合案情，本院认为可参照原告2012年年度、2013年年度收入水平来计算原告的误工损失，故本院认定原告的误工费为46237.72元（133269元－87031.28元）。被告保险公司认为原告工作单位已发放工伤补偿，故原告不应再主张误工费没有法律依据，本院对被告保险公司的意见不予支持。
关于残疾赔偿金，结合鉴定结论、本院法医咨询意见，原告主张65076元符合法律规定，本院予以认定。
关于精神损害抚慰金，结合鉴定结论、本院法医咨询意见，原告主张5000元符合法律规定，本院予以认定。
关于交通费，原告主张279.90元，符合法律规定，本院予以认定。
关于修理费，原告的电动自行车在本起事故中损坏，原告主张350元，且提交了修理费发票，本院对此予以认定。
关于鉴定费，原告主张2520元，且提交了相应票据，本院予以认定。被告保险公司认为该费用不属于保险理赔范围，但其未能向法庭提交其已明确告知或提示投保人其对鉴定费免责的依据，故本院对被告保险公司的抗辩意见不予支持，该费用应当由保险公司承担。
综上，本起交通事故造成原告娄佳可主张的各项损失共计128730.45元。上述费用属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医药费、住院伙食补助费、营养费，计5666.83元，在赔偿限额范围内；属于死亡伤残赔偿限额项下的有误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，计120193.62元，超出赔偿限额10193.62元。属于财产损失赔偿限额项下的有修理费350元，在赔偿限额范围内。故被告保险公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告娄佳116016.83元（含精神损害抚慰金）。事故造成的原告娄佳机动车第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失为12713.62元，该不足部分损失应由被告张一峰赔偿给原告娄佳。由于苏E×××××小型轿车投保了商业第三者责任险及不计免赔率特约条款，所以按照保险合同的约定，被告张一峰应当承担的12713.62元，由被告保险公司赔偿给原告。故本案中被告保险公司应当赔偿原告娄佳各项损失共计128730.45元。因被告张一峰已为被告保险公司向原告垫付659元，该笔费用由被告保险公司直接返还给被告张一峰，故被告保险公司本案中还应给付原告娄佳128071.45元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告娄佳损失共计人民币128730.45元。具体履行方式为：被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司给付原告娄佳128071.45元；被告中国平安财产保险股份有限公司常熟支公司给付被告张一峰659元。
二、驳回原告娄佳的其他诉讼请求。
上述款项如采用转账方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：中信银行常熟东南经济开发区支行，账号：73×××17。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币1097元，由被告张一峰负担。（原告同意其预交的案件受理费由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本三份，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：农业银行苏州工业园区支行营业部，账号：10×××99）预交上诉案件受理费。
审 判 长 张月明
审 判 员 唐海山
人民陪审员 周月珍
二〇一四年十二月十七日
书 记 员 顾静娟