辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）沈中民五终字第881号
上诉人（原审原告）：孙波，男，1956年9月18日出生，汉族。
委托代理人：齐志敏。
被上诉人（原审被告）：沈阳天地建设发展有限公司，住所地沈阳市和平区。
法定代表人：佟永山，该公司经理。
委托代理人：张臣，该公司职员。
委托代理人：王伟，该公司职员。
上诉人孙波因与被上诉人沈阳天地建设发展有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2014）沈和民四初字第00362号民事判决，均向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员王银华（主审）担任审判长，审判员史军峰、代理审判员李娜参加评议的合议庭，对本案进行了公开审理，现已审理终结。
孙波向一审法院起诉称，我是2006年6月20日受聘于沈阳天地建设发展有限公司，所从事的工作为变电所运行和公司大楼的电器的日常维修，被被告解聘前工资为1，700元每月。按被告规定，我的工作时间是每三天上一个班，一个班工作24小时，从上班起从来没有任何的节假日休息，也没有给过加班费，单位也没有与我签劳动合同，也没有给我缴纳养老、医疗、失业保险和住房公积金。今年9月18日，被告的办公室主任找我谈话，说现在企业裁员，你被公司解聘了，给你补发一个月工资，从明天起你把工作交接一下，就可以回家了。我当天就把工作服、工具交给了变电所所长。被告单位解聘，违反了《劳动合同法》的规定，因不服东陵区劳动人事争议仲裁委员会沈东劳人仲不字（2013）358号不予受理通知书，依法向法院提起民事诉讼。诉讼请求：1、给付解除劳动合同经济补偿金；2、739.5天的加班费及国家规定的节假日加班费；3、从2008年2月至2013年9月，因未签劳动合同给付双倍工资；4、从2006年6月至2013年9月给原告缴纳养老、医疗、失业保险及住房公积金；5、诉讼费由被告承担。庭审中，原告放弃缴纳失业保险费的诉讼请求，要求被告给付失业保险金21，120元（按2013年沈阳市失业保险金880元×24个月）。
沈阳天地建设发展有限公司向一审法院辩称，1、原告系请求解除与被告的劳动合同关系，被告不存在辞退原告的事实，根据相关法律规定原告无权请求给予经济补偿金；2、原告在被告单位工作法定假日加班被告已给付加班费，正常工作期间原告不存在加班的事实，因此原告无权要求被告给付加班费；3、原告所称自2008年2月至2013年9月与被告未签订劳动合同不属实，原、被告之间曾签过一份劳动合同，劳动合同的期限是2007年11月15日至2010年11月14日，因此原告请求给付2008年2月1日至2008年12月31日的双倍差额没有事实依据，同时原告要求给付2009年1月至2013年9月57个月的双倍工资差额的理由不能成立，由于在原、被告之间签订2007年的劳动合同之时，被告已明确告知原告应及时停止其个人缴纳的相关保险手续，因原告没有停止享受国家相应的保险补贴政策，原、被告之间继续签订书面劳动合同，即符合规定，为此2010年以后没有签订书面劳动合同这个事实主要责任是由于原告所造成的，所以原告请求给予57个月的双倍工资差额理由不能成立；4、原告系在劳动保险以及医疗保险部门以个人缴纳的方式，缴纳了相关保险，因此根据国家、省里以及沈阳市的政策，原告享受了国家给予了40、50的保险补贴，原告自2007至今一直享受补贴政策，补贴已经发放到其保险帐户，因原告没有及时、如实向国家相关部门告知其已不具备享有补贴政策的事实，没有停止其个人缴纳保险的相关行为，因此作为被告无法以统筹的方式为原告缴纳相关各项保险。现在原告以被告未给其缴纳保险要求被告继续缴纳是没有依据的，现被告也无法再为其补缴；5、对于其刚才请求失业保险金，因原告未履行法律规定的仲裁前置程序，因此不应属于法庭审理的范围；6、关于原告请求被告给其缴纳的住房公积金，该请求不属于劳动合同法的调整范畴，因此也不应成为法定受理范围，基于以上6点意见，被告认为原告所诉诉讼请求没有事实、法律依据，应驳回原告的诉讼请求。
一审法院查明事实如下：原告于2006年6月21日入职被告处，从事变电所运行与维修工作。2007年12月13日，原、被告订立书面劳动合同一份，约定合同期限为2007年11月15日至2010年11月14日，双方还就工资标准、工作内容等事项作了约定。劳动合同期满后，双方未续订劳动合同，原告在被告处继续工作至2013年9月18日。此后，原告未到被告处工作，原告对此主张系被告单方解除劳动关系，并当庭提供谈话录音一份，诉称该录音系原告及其委托代理人齐志敏与被告办公室主任张彩虹的谈话录音，该录音能反映出对话双方就办理离职手续进行了沟通，但未果，未能明确体现系被告单方解除与原告劳动关系。被告对原告的上述主张不予认可，抗辩其并未解除与原告的劳动关系，并于2013年10月14日向原告邮寄上岗通知书一份，原告拒收。
双方发生争议后，原告以被告为被申请人向沈阳市东陵区（浑南新区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求事项为：请求裁决被申请人向其支付解除劳动合同经济补偿金、七年零三个月共739.5天的加班费（每月多工作8.5天）及该期间的国家规定节假日的加班费、2008年2月起未签订劳动合同的双倍工资、缴纳从2006年6月至2013年9月的养老、医疗、失业保险及住房公积金。该委于2013年10月28日以原告的仲裁请求超过仲裁申请时效、不属于劳动人事争议处理范围为由作出沈东（浑）劳人仲不字（2013）358号不予受理通知书。原告不服，起诉来院。
另查明：原告主张其工时工作制为三班倒、早8点到岗至次日早8点离岗、工作24小时休息48小时。被告对此不予认可，抗辩原告的工作时间为早8点至中午12点、下午1点至下午5点、晚上6点至晚上10点、次日早6点到早8点、午餐及晚餐时间均为1小时、晚上10点至次日早6点可以睡觉，并当庭提供原告工作场所照片一组，照片显示原告工作场所设有两张床，原告认可该时间段有时睡觉。
又查明：原告2010年12月至2011年11月工资发放情况如下：除2011年2月为1，500元、2011年9月为1，255.17元、2011年10月为1，264.83元外，其余月份均为1，200元。
再查明：原告以灵活就业人员身份自行缴纳了养老保险和医疗保险，并享受了沈阳市“4050”社会保险补贴待遇。
沈阳市2006年5月15日发布的《关于做好大龄灵活就业人员社会保险补贴工作的通知》［沈劳社发（2006）18号］第一条规定：“享受社会保险补贴的对象为：2007年底前，本人申报已实现灵活就业并已参加社会保险的城镇下岗人员中男满50周岁、女满40周岁的人员（以下简称‘4050’人员，不包括与用人单位签订了一年以上劳动合同或已领取私营企业营业执照的人员），可申请享受社会保险补贴待遇。离岗人员需与用人单位解除劳动关系后，方可申请享受社会保险补贴。”第四条第七款规定：“享受‘4050’社会保险补贴政策人员，有下列情况之一的，停发社会保险补贴。①被用人单位录用并签订一年以上劳动合同；……”第四条第十二款规定：“申请社会保险补贴政策人员应确保所提供相关材料的真实有效性，在享受社会保险补贴所依据的客观条件发生变化时应及时向有关部门报告，因弄虚作假骗取冒领社会保险补贴的应承担法律责任。……”双方建立劳动关系后，原告未将社会保险账户转移至被告，并一直享受‘4050’社会保险补贴。
一审法院认为，原告曾在被告处工作系双方无争议之事实。现双方就未签订书面劳动合同的双倍工资、解除劳动合同经济补偿金、加班费等事宜发生争议诉讼来院。对此，本院依前述事实，结合法律规定，分析如下：
关于被告主张的未签订书面劳动合同的双倍工资差额。自2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，原、被告已于2007年12月13日订立了书面劳动合同，期限为2007年11月15日至2010年11月14日。原告虽主张该劳动合同未经人力资源和社会保障主管部门备案、不发生法律效力。但《中华人民共和国劳动合同法》第十六条规定：“劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。”双方已在该劳动合同文本上签字及盖章，且并不欠缺劳动合同应当具备的条款，该劳动合同发生法律效力。故原告主张的2008年2月1日至2010年11月14日未签订书面劳动合同的双倍工资差额，本院不予支持；但该劳动合同期满后，原告继续在被告处工作，用人单位仍应自用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同，否则，应按《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定向劳动者每月支付二倍的工资。故被告应支付原告2010年12月15日至2011年11月14日的未签订书面劳动合同的双倍工资差额12，188.96元（1，200元／月÷21.75天×13天＋1，200元＋1，500元＋1，200元＋1，200元＋1，200元＋1，200元＋1，200元＋1，200元＋1，255.17元＋1，264.83元＋1，200元／月÷21.75天×10天）。
关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。根据相关法律规定，确定用人单位应否支付劳动者经济补偿金，需先行确定双方劳动关系解除或终止原因。本案中，原告主张系被告单方解除劳动关系，被告不予认可，抗辩其并未解除与原告的劳动关系。在此事实不明的情况下，应通过法律规定的举证责任加以确定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”根据上述规定，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同的决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。但被告于庭审中抗辩其并未解除与原告的劳动关系。对此，原告负有先行提供证据证明被告已作出解除劳动关系决定的举证责任。原告为此提供了原告及其委托代理人齐志敏与其所称的“被告办公室主任张彩虹”的谈话录音，被告对谈话录音的另一方是否系其办公室主任张彩虹未予认可，且从该录音的内容来看，仅能反映出对话人就办理离职手续进行了沟通和交涉，但并无结果，在无其他有效证据予以佐证的情况下，仅凭该录音无法就此确定系被告单方解除与原告的劳动关系，原告对此应承担举证不能的法律后果。再结合被告后又通知原告上岗原告拒签的事实，本院对原告的该项主张，不予支持。
关于原告主张的法定节假日加班。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，原告主张法定节假日存在加班，被告对此不予认可，原告亦未能向法庭提供有效证据加以证明，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张的延时加班。根据原、被告的陈述可以确定，双方对此的争议系午餐、晚餐时间及晚10时至次日早6时应否计作加班时间而支付加班费。午餐及晚餐作为用餐时间，不计作加班符合常理，但应以每餐半小时为宜。晚10时至次日早6时，被告在原告工作的场所设有两张床，可以休息，原告亦认可有时睡觉，该段时间不宜计作加班。原告的工作时间并未超过法定工作时间，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张的养老保险费和医疗保险费。根据上述《关于做好大龄灵活就业人员社会保险补贴工作的通知》的规定，劳动者在被用人单位录用并签订一年以上劳动合同的，应及时向有关部门报告，停发社会保险补贴，因弄虚作假骗取冒领社会保险补贴的应承担法律责任。原告经被告录用并签订期限为三年劳动合同，按上述规定应将该情况告知有关部门，停止享受社会保险补贴，并要求被告为其缴纳社会保险，如被告拒绝为其缴纳，当然可寻求司法救济，进行缴纳或补缴。但原告为继续享受社会保险补贴，既未按上述规定向有关部门告知已签订一年以上劳动合同的事实，亦未将社保账户转出要求被告为其缴纳，原告应承担由此产生的法律后果，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于原告主张的住房公积金。《住房公积金管理条例》第三十七条规定：“违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理。”第三十八条规定：“违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。”因此，关于住房公积金的问题，属应当由其他机关处理的争议，不是人民法院受理民事诉讼的范围，故原告的该项诉讼请求，本院不予审理。
关于原告主张的失业保险金。因该请求未经仲裁前置程序，且属独立的请求事项，故本案不予审理。
综上所述，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告沈阳天地建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告孙波2010年12月15日至2011年11月14日的未签订书面劳动合同的双倍工资差额12，188.96元；如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。
宣判后，孙波不服原审法院判决，向本院提起上诉称：请求二审法院支持孙波一审的诉讼请求，双方所签订的书面劳动合同未经劳动部门鉴证，被上诉人未全面履行劳动合同，故该合同是无效合同；一审法院对孙波工作时间认定有误，孙波工作时间是24小时；孙波自行以“40、50”人员身份缴纳养老和医疗保险是被单位逼的，绝非冒领；孙波实际工资是1700元／月，一审认定为1200元／月有误；一审漏判孙波要求被上诉人给付拖欠的一个月工资1700元的诉讼请求。请求二审法院依法改判或将本案发回重审。
沈阳天地建设发展有限公司答辩称：请求驳回上诉，维持原判。
本院查明事实与一审认定事实一致。
上述事实，有不予受理通知书、银行对账单、录音光盘、劳动合同书、上岗通知、快递单、照片、社会保险缴纳及补贴明细及当事人当庭陈述笔录等证据在一审卷宗佐证，已经开庭质证，本院予以确认。
本院认为，关于上诉人提出的双方所签订的书面劳动合同未经劳动部门鉴证，被上诉人未全面履行劳动合同，故该合同是无效合同之上诉主张，上诉人所提关于劳动合同的情形并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定的关于劳动合同无效或部分无效的情形，劳动合同向劳动部门鉴证并非劳动合同生效的必要条件，故上诉人的该项主张无事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人主张的解除劳动合同经济补偿金。上诉人主张被上诉人将其解聘，被上诉人认为其并未解聘上诉人，并提供证据证明被上诉人已通过邮寄方式通知上诉人上班，上诉人未予签收的事实，上诉人未提供有效证据证明被上诉人将其解聘的事实存在，因此，上诉人的该项主张无事实根据，对上诉人的该项主张，本院不予支持。
关于上诉人主张的法定节假日加班费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，上诉人主张法定节假日存在加班，被上诉人对此不予认可，上诉人亦未能向法庭提供有效证据加以证明具体法定节假日加班的事实存在，故上诉人的该项主张请求，本院不予支持。
关于上诉人提出的一审法院对其工作时间认定有误，上诉人工作时间是24小时之上诉主张，双方均认可6个人分成3组，每组2人的三班倒工作制，被上诉人认为上诉人实际工作时间为14小时，具体工作时间为早8点至中午12点，下午1点至下午5点，晚上6点至晚上10点，次日早6点到次日早上8点，其他时间为休息和吃饭的时间。上诉人自述工作内容为变电所运行和公司大楼电器的日常维护，变电所需要24小时值班，上诉人的工作场所有床铺，上诉人上班时可以打盹。一审法院认定上诉人中餐、晚餐用餐时间共1个小时符合社会常识，上诉人系和另一同事共同值班，结合上诉人的工作岗位性质、工作职责特点，一审法院认定上诉人的工作时间未超过法定工作时间并无不当，因此，上诉人的该项上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人提出的上诉人自行以“40、50”人员身份缴纳养老和医疗保险是被单位逼的，绝非冒领之上诉主张，根据《关于做好大龄灵活就业人员社会保险补贴工作的通知》的规定，劳动者在被用人单位录用并签订一年以上劳动合同的，应及时向有关部门报告，停发社会保险补贴，因弄虚作假骗取冒领社会保险补贴的应承担法律责任。上诉人未按上述规定向有关部门告知已签订一年以上劳动合同的事实，亦未将社保账户转出要求被上诉人为其缴纳，上诉人应承担由此产生的法律后果，因此，上诉人的该项上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。
关于上诉人提出的孙波实际工资是1700元／月，一审认定为1200元／月有误之上诉主张，根据上诉人提供的银行对账单，一审法院对孙波2010年12月至2011年11月期间个工资认定并无错误，因此，上诉人的该项上诉主张无事实依据，本院不予支持。
关于上诉人提出的要求被上诉人单位补缴社会保险及住房公积金之上诉主张，因用人单位未按时足额缴纳社会保险费应由社会保险经办机构或相关行政部门责令限期缴纳或者罚款。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条之规定，该争议不属于人民法院受理民事案件范围，故本院不予审理。关于上诉人主张的住房公积金。《住房公积金管理条例》对住房公积金管理部门、用人单位以及劳动者之间的权利义务进行了规定。根据《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条规定，用人单位如侵犯劳动者的住房公积金权利，应由住房公积金管理中心进行处理。因此，关于住房公积金的问题，属应当由其他机关处理的争议，不是人民法院受理民事诉讼的范围，故本院不予审理。
关于孙波提出的一审漏判孙波要求被上诉人给付拖欠的一个月工资1700元的诉讼请求之上诉主张，该项诉讼请求未经过仲裁前置程序，本院不予审理，因此，上诉人的该项上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人孙波负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王银华
审 判 员 史军峰
代理审判员 李 娜
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 康 赦
本案判决所依据的相关法律
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。