广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）深中法民终字第2752号
上诉人（原审被告）刘某，男，汉族。
委托代理人唐绍斌，广东王芬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）容某，女，汉族。
委托代理人朱勇，广东深大地律师事务所律师。
上诉人刘某为与被上诉人容某离婚纠纷一案，不服深圳市南山区人民法院（2013）深南法民一初字第237号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明：原、被告双方于2006年2月22日在深圳市南山区民政局登记结婚，婚后于2007年11月4日生育儿子刘某诚。2012年4月1日，原、被告自愿协商达成《离婚协议书》，主要内容约定：双方自愿离婚；婚生儿子刘某诚由被告抚养并随被告生活，抚养费等全由被告负责；双方共有的深圳市南山区×××702房归原告所有；双方共同确认婚姻关系存续期间没有共同债务；双方各自名下存款归各自所有等。此后双方于同年5月9日在深圳市南山区民政局办理了离婚登记手续。2012年12月20日，原、被告双方又在深圳市南山区民政局办理了复婚登记手续。同年12月22日，双方签订一份《协议书》，主要内容为，双方因感情纠纷，达成协议如下：1、婚生子刘某诚由被告抚养，随被告生活，在不影响孩子的学习、生活情况下，原告可以随时探望孩子；2、财产的处理：双方名下存款归各自所有；深圳市南山区×××702房归被告所有，深圳市南山区×××12栋B座807房归被告所有；原告名下股票×××股份归被告所有；原告名下福特牌粤B×××QR汽车归被告所有，被告名下的福特牌粤B×××7Q汽车归被告所有；债权债务的处理，双方无共同债务，任何一方如对外负有债务，由负债方承担。2013年1月份起，原、被告双方一直分居至今。
原告现在深圳市×××视讯公司工作，月收入为10000元；被告在深圳市×××生物医疗电子股份有限公司工作，月收入15000元。
另查，自原、被告2012年5月9日离婚后，双方仍一直共同居住生活在上述×××702房，期间，被告发现原告手机里有与其一林姓男同事的暧昧短信内容，遂于同年12月17日上午，将该林姓男子叫到原、被告共同居住的×××702房进行交涉，该林姓男子承认与原告关系比较暧昧，但只是牵牵手，没有发生男女性关系，也知道原告是被告老婆。当天，被告威胁并让林姓男子写下欠被告200万元的欠条，并保证分期偿还。次日，林姓男子即向深圳市公安局×××派出所报案，经该派出所调查，被告承认其确系采用可能触及法律手段取得林姓男子所写欠条，最后，林姓男子从该派出所领回其所写的上述欠条。
再查明，一、原、被告双方婚后于2006年4月25日共同购买位于深圳市南山区×××702房，购买登记价为27万元，已还清按揭款，该房于2012年6月7日变更登记在原告名下拥有100%产权；二、2012年6月15日，被告购买了深圳市南山区×××12栋B座807房，购买登记价为1131393元，通过中国建设银行按揭贷款1250000元（实际应偿还的银行按揭款为1232477.29元），每月还贷7318.50元（自2013年7月28日起每月按揭款改为7154.11元），至2013年8月28日止，未还按揭款计1130347.07元。诉讼中，原告主张，为购买该房，原告通过银行转款向被告支付147210元，及每月转款7318.5元至被告银行账户以支付该房的按揭款，被告应予返还。被告认为，该款实际为夫妻共同财产，原告转款至被告名下是夫妻共同管理财产的一种方式，被告无须返还。
经法院委托，深圳市×××资产评估土地房地产估价有限公司于2013年8月12日出具《报告书》，上述×××702房的评估市场价值为1731180元；×××A区12栋B座807房的评估市场价值为2874382元。
诉讼中，原告主张，为购买×××702房，原、被告共同向原告父母借款300000元，并提供一张由原、被告于2006年10月8日共同签名的《借条》为证，至今未返还。被告认为，该借条签名确为被告签字，但签字时未有借条欠款内容，对该借款不予承认。
另外，原、被告双方于2008年11月一次性付款共同购买了粤B×××8V起亚小汽车，登记在被告名下。诉讼中，原、被告双方一致确认，该车现价为4万元；原、被告又于2011年2月一次性付款购买粤B×××QR福克斯小汽车，登记于原告名下。诉讼中，双方一致确认该车现值8万元。庭审中，原告主张，购买粤B×××QR福克斯小汽车前，原、被告共同向原告父母借款80000元，在第一次离婚期间，当时原、被告协商将粤B×××8V起亚小汽车转让给原告父亲，用作返还80000元的借款，但一直没有将该车过户给原告父亲。被告对此不予承认。
原审认为：本案为离婚纠纷。原告现以与被告夫妻感情破裂为由而起诉至法院请求与被告离婚，被告则认为双方的感情仍未破裂，不愿意与原告离婚。法院认为，关于原、被告双方感情是否已破裂、调解是否已无效的问题。本案中，经上述审理查明，原、被告双方曾于2012年5月9日协议离婚，虽然双方又于同年12月20日再次复婚，但却在复婚后的第二天达成了《协议书》，确认了双方出现感情纠纷，并对双方婚生小孩由谁抚养、探望事宜进行了明确的约定，且也对夫妻双方涉及的共同财产的分割及债权债务的处理等问题进行了约定，现原告又以感情破裂问题主张离婚，足以认定原、被告双方的感情确已破裂，已无调解和好的可能，故应当判决准许双方离婚。
关于小孩刘某诚由谁抚养问题。本案中，从原、被告双方先后签订的《离婚协议书》及《协议书》内容看，均约定小孩由被告抚养，法院认为，从尊重原、被告双方原意及本案实际情况，小孩应由被告抚养，原告每月向被告支付小孩抚养费2000元。原告有探望小孩的权利，具体探视事宜由双方另行协商。
本案中，关于原、被告双方签订的上述《协议书》是否属于离婚协议。法院认为，从该协议约定的内容，已承认双方出现感情纠纷，并针对婚生小孩的抚养、探望事宜及财产分割等进行了约定，该约定内容实质为原、被告双方自愿达成准备到婚姻登记处登记离婚或到人民法院协议离婚的离婚协议。根据法律规定，当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议，如果双方协议离婚未成，一方在离婚诉讼中反悔的，人民法院应当认定该财产分割协议未生效，并根据实际情况依法对夫妻共同财产进行分割。本案中，上述该协议因双方未予办理协议离婚，在诉讼中被告也不予承认是离婚协议，故不应当作为分割原、被告夫妻共同财产的有效依据，而应当按原、被告双方实际共有财产依法分割。经查，上述×××702房已经在2012年5月9日协议离婚时确认归原告所有且已变更登记在原告名下，故该房为原告个人所有，虽然双方于同年12月22日签署的《协议书》约定该房归被告，但因被告反悔无效且未办理相应手续，故被告无权主张该房的分割请求。关于上述×××A区12栋B座807房，法院认为，该房虽系原、被告在2012年12月20日复婚前被告个人名义购买，但经上述查明，原、被告自2012年5月9日离婚后至2013年1月仍然一直共同居住生活在×××702房，被告也予以承认且双方亲戚朋友也知晓原、被告一直是夫妻关系，原告也因为被告购买×××A区12栋B座807房而支付过首付款147210元及每月7318.50元的5个月（自2012年7月至11月）月按揭款36592.5元给被告，应当认定属于原、被告同居期间所购得并共同支付按揭款的共同共有财产，本应依法对半分割。但由于原告自认该房为被告所有，只主张要求被告返还已支付的部分首付款147210元及5个月按揭款36592.5元，法院依法应当予以支持，即确认该房为被告个人所有，但被告须返还原告包括首付款及已支付的按揭款共计183802.5元。关于粤B×××8V起亚小汽车，系原、被告双方于2008年11月一次性付款共同购买登记在被告名下，为原、被告双方共同财产，因未在2012年5月9日协议离婚时处理，故应当予以分割，该车归被告所有，被告应按该车现价为40000元补偿原告一半价款即20000元。关于粤B×××QR福克斯小汽车，登记于原告名下，也为原、被告2012年5月9日离婚前双方共同购买，属于原、被告夫妻共同财产，且未在该离婚协议中处理，故应当予以分割，该车应判归原告，但原告应按现值80000元补偿被告一半价款即40000元。
另，关于原、被告于2006年10月8日签名的《借条》向原告父母借款300000元的债务问题，由于被告不予认可，故法院不予处理。原告又主张原被告为购买粤B×××QR福克斯小汽车而向其父母借款80000元，被告应对半承担债务问题，由于被告不予承认，法院也不予处理。
综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第一款、第二款、第三十七条、第三十八条、第三十九条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第八条第一款，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十四条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7点、第11点，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款之规定，判决：一、准许原告容某与被告刘某离婚；二、婚生儿子刘某诚由被告刘某抚养，原告容某在判决生效之日起十日内每月向被告刘某支付小孩抚养费2000元，至小孩18周岁止。原告容某对刘某诚有探望权，具体事宜由原、被告双方另行协商；三、深圳市南山区×××702房为原告容某所有；四、深圳市南山区×××A区12栋B座807房为被告刘某个人所有，被告刘某于判决生效之日起三十日内返还原告容某183802.5元；五、被告名下的粤B×××8V起亚小汽车归被告刘某所有，被告刘某于判决生效之日起三十日内补偿原告容某20000元；六、原告名下的粤B×××QR福克斯小汽车归原告容某所有，原告容某于判决生效之日起三十日内补偿被告刘某40000元；七、驳回原告容某的其他诉讼请求；八、驳回被告刘某的其他诉讼请求。案件受理费4584.5元，由原、被告各负担2292.25元（该款原告已预缴，法院不予退回，被告于判决生效之日起三十日内将应付款项迳付原告）。
一审宣判后，上诉人刘某不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销原审判决第三项，改判深圳市南山区×××702房为上诉人所有；2、撤销原审判决第四项中“被告刘某于判决生效之日起三十日内返还原告容某183802.5元”内容，驳回被上诉人相应诉讼请求；3、撤销原审判决第六项；4、改判被上诉人自2013年1月起每月向上诉人支付小孩抚养费3000元，至小孩18周岁止；5、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。其事实与理由为：一、上诉人和被上诉人于2012年5月9日办理离婚登记手续的真实原因只是为了购买学位房，实际上双方仍以夫妻名义一起共同生活，直至2012年12月20日办理了复婚手续。原审判决未认定该重要事实，导致错判×××702房产归被上诉人所有。具体理由如下：1、被上诉人通过短号“661536”发给上诉人的短信中陈述“也许真的不该为了买房办离婚”，被上诉人本人确认了“661536”是其使用的短号，该短信记录现仍保存在上诉人手机上，其真实性不容置疑。2、户口本证明双方于2012年8月30日以夫妻名义将户口迁移至上诉人购置的麒麟花园房产的事实。3、南头派出所于2012年l2月18日对被上诉人的询问笔录及证人宋某的出庭证言可以证明，上诉人和被上诉人于2012年5月9日后一直在一起生活，共同居住在×××702房。若被上诉人真因感情原因与上诉人离婚，不可能仍与上诉人继续生活在一起。4、上诉人之所以同意将家庭唯一的房产过户至被上诉人一人名下，只是为了方便购买学位房（麒麟花园房产），若不是如此，上诉人不可能在抚养孩子、承担全部抚养费的情况下净身出户。5、被上诉人一直以“有夫之妇”的身份与林姓男下属交往，在×××派出所调解时，林某才会因破坏了上诉人家庭关系而自愿支付上诉人经济补偿，否则，上诉人无权干涉被上诉人的私生活，×××派出所也不会作出这样的调解。因此，双方2012年5月9日签订的离婚协议书不是双方的真实意思，目的在于上诉人能够以首套房名义购买学位房，享受“低首期”、“低利率”。事实上，双方在办理离婚手续后一直在一起过夫妻生活，直至2012年12月20日办理了复婚手续。根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第四条规定，男女双方根据婚姻法第八条规定补办结婚登记的，婚姻关系的效力从双方均符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时起算。由此可理解，本案中双方当事人婚姻关系一直持续、有效，并未受到2012年5月9日因购买学位房办理假离婚手续的影响。由于×××702房属夫妻关系存续期间购买，所以，即使登记在被上诉人一人名下，仍属夫妻共同财产。即使假离婚登记有效，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第九条规定：男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。2012年5月9日的离婚协议内容明显不公平，上诉人与被上诉人均承认是为购买学位房假离婚而签订的假的财产分割协议，当属无效，所列财产应在本案诉讼中重新分割。此外，原审判决未认定上诉人为购置麒麟花园房产曾于2012年4月24日向其所在公司借款20万元的事实，该借款至今未偿还。截至2013年8月28日止，该房产未还按揭贷款应为1232477.29元，原审判决却错误地认定为1130347.07元。二、被上诉人与上诉人于2012年12月22日签订的《协议书》，不是以离婚为条件的财产分割协议，而是双方一致达成的关于夫妻关系存续期间的财产归属及债务负担等的约定，理由在于：1、根据《婚姻登记条例》第十一条第三款规定，离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示，而《协议书》中没有任何“离婚”字样，也没有提到双方又要离婚的意思，更没有将办理离婚登记或到法院协议离婚作为协议生效的条件。其中的“情感纠纷”是指被上诉人出轨给上诉人造成的伤害，与以“夫妻感情破裂”为条件的离婚不相同；对于儿子抚养的约定，是因为签订协议书时被上诉人在外租房住，且需要时间处理与第三者之间的关系，故双方约定在此期间孩子与上诉人一起生活，而非解决离婚后孩子的抚养权问题。2、双方于2012年12月20日刚办理复婚手续，不可能时隔两日又办理离婚手续。被上诉人于12月23日发给上诉人的短信“我现在哪有得选择，为了回去被你一步步牵着走”，表明双方均有共同生活的意愿。事实上，2013年1月3日至1月9日期间双方还共同生活过，上诉人直到一审答辩期还不同意离婚。3、被上诉人愿意放弃家庭共有房产的本意是基于其过错，为了维系与上诉人之间的婚姻关系所作出的意思表示。4、双方在签订《协议书》后，未依此去办理登记离婚或到法院协议离婚，相反，被上诉人在此期间到深圳市南山区地方税务局办理了《税务事项通知书》，并将其名下粤B×××QR小汽车过户到上诉人名下，更证明了《协议书》属于双方对婚内财产的约定，依法有效。5、双方曾在复婚前签订两份类似的协议，均由被上诉人手写、签字（其中一份有被上诉人朋友的签名见证，证人宋某也在场，后被被上诉人在婚姻登记处丢弃），这说明了被上诉人将财产归上诉人所有的意思表示是不以协议离婚为前提的。因此，该协议并非最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十四条规定的“当事人达成的以登记离婚或者到人民法院协议离婚为条件的财产分割协议”，而是合法有效的婚内财产归属协议。原审判决认定该协议书是离婚协议，毫无事实根据，且适用法律错误。三、被上诉人对离婚存在过错，判令其不分或少分财产符合公平正义的法律原则。被上诉人的过错主要表现为：1、被上诉人与小其8岁的男下属（即林某）长期存在不正当男女关系。虽然被上诉人竭力否认与第三者之间存在两性关系，但无论是×××派出所的调查笔录，还是被上诉人与第三者之间的暧昧微信内容，均能证明被上诉人出轨的事实。2、被上诉人在复婚后又于2013年1月9日离家出走，对孩子及家庭不闻不问，也不承担孩子抚养的任何费用，执意离婚，应对夫妻感情破裂承担全部的责任。四、原审判决自相矛盾。被上诉人于2012年4月21日向上诉人账户转款147210元，而被上诉人与上诉人因购买学位房于2012年5月9日办理了离婚登记，即使该离婚有效，而根据《离婚协议书》的约定，“双方各自名下现有银行存款归各自所有”，被上诉人转账给上诉人的存款也应归上诉人所有。原审判决按《离婚协议书》约定将×××702房判给被上诉人，却又不依据《离婚协议书》的约定，判令上诉人将其名下的存款返还给被上诉人，显然自相矛盾。五、抚养费应从被上诉人离家出走、未尽抚养义务时（即2013年1月份）起算，且每月2000元的抚养费相对于被上诉人收入的20%-30%明显偏低，上诉人请求二审法院综合考虑在深圳抚养孩子的负担、上诉人偿还银行贷款的压力及被上诉人的实际收入情况，酌情调高抚养费标准。六、原审未进行调解就直接判决不符合法律规定。婚生子刘某诚自出生后就生活在×××702房，判决给上诉人的房产的生活条件远不如前述房产，改变生活环境将对孩子的成长产生不利影响，原审未依照有利于照顾子女的原则进行判决，未依法保护5岁孩子的合法权益。综上，上诉人认为，双方第一次离婚的目的是为了购买学位房，此后双方一直以夫妻名义一起共同生活，应当认定双方婚姻关系持续有效，双方基于维护家庭完整而于2012年12月22日签订的《协议书》为夫妻关系存续期间的财产及债务等的约定，应根据该《协议书》的约定分割财产。即使第一次离婚登记有效，双方的离婚协议也因存在欺诈、不是当事人的真实意思表示应予撤销，由法院对双方所列财产重新进行分割，恳请二审法院依法纠正原审判决中的错误，维护上诉人的合法权益。
被上诉人容某答辩称：一、关于双方协议离婚一事，并非为了买房的假离婚，而是双方感情破裂，协商一致办理的离婚，系双方真实意思表示。关于户口的问题，因上诉人办理户口迁移手续时被告知，如果原户口本整体迁移当天可以办好，如部分迁移则要几个工作日方能办好，为了不影响孩子上学，被上诉人才同意户口一起迁移。关于居住的问题，双方协商离婚后，被上诉人同意上诉人的请求暂时居住在彩虹居，待其买房后再搬出。孩子的日常生活及各项开支均由被上诉人照顾和负担。上诉人和被上诉人仅仅是共同居住在同一套房屋内，并无任何“夫妻生活”。关于上诉人放弃彩虹居房产的原因，该房产于2006年购买时价款为48万元，其中30万元是向被上诉人父母借的钱，至今没有偿还，而且上诉人持有×××公司股票期权价值70多万元，该笔财产并未进行分割，而是由上诉人个人持有，基于以上原因上诉人才放弃彩虹居房产。2012年11月上诉人未与被上诉人商量即购买白色福克斯轿车，可见双方财务是独立的，也说明双方不存在夫妻生活。二、关于2012年12月22日所签《协议书》的问题。该协议书是离婚协议，且是被上诉人在被胁迫的情况下签订的，不是被上诉人的真实意思表示。上诉人复婚的真实目的是为了取得彩虹居房产及粤B×××QR轿车所有权，被上诉人发现其真实目的后马上提出离婚，上诉人逼迫被上诉人签订财产转让协议，并以到被上诉人公司造谣闹事相威胁，被上诉人去南山地税办理“夫妻房产更名的免税申请手续”以及粤B×××QR轿车的过户手续，均系受上诉人胁迫所为。2012年1月，上诉人盗走被上诉人身份证，并在被上诉人不知情的情况下将粤B×××QR轿车过户至其名下，被上诉人请求判令该过户行为无效。三、关于转账147210元的问题。该款项是双方离婚前转的，但离婚协议是在转账之前签订的，请求根据实际情况进行处理。四、被上诉人并不存在离家出走未尽抚养义务的情形。被上诉人虽然在2012年12月搬离彩虹居，但该房产相关费用一直用被上诉人名下账户扣款，考虑到孩子在房内居住，被上诉人一直支付费用到2013年6月。关于抚养费的问题，被上诉人请求维持原判。
本院二审审理查明，上诉人在一审时提交短信证据，系“661536”短号发来的信息，其中提到“也许真的不该为了买房办离婚”。被上诉人对该份证据真实性不予认可，但确认有使用661536短号。此外，上诉人还提交了《免息购房贷款协议书》，其中约定深圳×××生物医疗电子股份有限公司向上诉人所购买的深圳市南山区×××A区12栋B座807房提供20万元的免息贷款六年。被上诉人对该份证据的真实性无异议。
上诉人二审期间提交如下证据：一、《深圳×××生物医疗电子股份有限公司免息购房贷款管理规范》，内容为该公司向本单位员工在深圳首次自用购房提供免息贷款的相关规定，证明上诉人和被上诉人第一次协议离婚的真实目的在于购买房产并享受相关优惠政策；二、被上诉人出具的声明，内容为：“我什么都不要，无偿赠与，配合过户，包括房子，车子，×××702、福克斯×××QR”；三、行驶证，证明被上诉人依据协议将车辆过户至上诉人名下；四、无偿赠与不动产登记表，证明双方复婚后所签协议时真实意思表示；五、收据，证明上诉人支付了抚养孩子的费用，原审判决每月2000元过低；六、工资条，证明被上诉人月薪为12000元，该工资条未加盖单位公章。被上诉人质证意见为：对证据一的真实性、关联性均不认可；对证据二的真实性确认，但双方并未实际履行；对证据三的真实性确认，但是上诉人私自办理的；对证据四、五的真实性予以确认；对证据六的真实性不予确认。
被上诉人二审提交如下证据：一、招商银行交易明细表，证明被上诉人支付了彩虹居2012年12月至2013年6月期间的相关费用；二、收款收据，证明被上诉人支付了孩子学跆拳道的费用。上诉人对以上证据的真实性予以确认，但不确认其关联性。
被上诉人确认其从2012年12月搬离彩虹居，支付该房相关费用至2013年6月，其月薪为10000元左右。
被上诉人一审诉讼请求为：1、解除原告与被告的婚姻关系；2、双方婚生儿子刘某诚由原告抚养；3、深圳市南山区×××702房归原告所有；4、×××A区12栋B807房归被告所有，被告返还原告购房款147210元，返还原告替被告支付的2012年7月至11月购房款36592.5元；5、依法分割婚姻期间购买的粤B×××QR福克斯小汽车和粤B×××8V起亚小汽车（约6万元）；6、原、被告共同承担2006年用于购房借原告父母300000元的债务，由被告支付其中一半150000元；7、原、被告共同承担用于购买粤B×××QR福克斯小汽车借原告父母80000元的债务，由被告支付其中的一半40000元。
上诉人于一审期间提交了深圳市南山区×××A区12栋B座807房的个人贷款交易明细，显示截至2013年8月28日，该房产尚欠银行贷款本金为1231144.49元。被上诉人对该证据的真实性予以确认。
另查，原审法院当庭询问上诉人和被上诉人是否同意调解，并给予双方一个月的调解期，告知调解不成将依法判决。
原审查明的其他事实无误，本院予以确认。
本院认为：本案为离婚纠纷。上诉人和被上诉人均同意离婚，可见双方夫妻感情确已破裂，本院予以准许。
关于抚养费数额及支付期限的问题，上诉人主张被上诉人每月收入为12000元，应按每月3000元的标准支付抚养费，对此，本院认为，上诉人二审期间提交的工资条并无任何单位公章，真实性无法认定，其主张被上诉人月薪为12000元缺乏证据证实，本院不予支持，原审认定被上诉人每月支付抚养费2000元并无明显不当，本院予以确认。关于支付期限的问题，上诉人主张被上诉人应从2013年1月支付抚养费至婚生子年满18周岁，被上诉人确认其从2012年12月底搬离原住处，且未能提交其已经支付子女抚养费的相关证据，其提交的相关费用明细亦无法证实其支付了子女抚养费，故上诉人该项主张有事实依据，本院予以支持。
关于夫妻共同财产应如何认定的问题。上诉人主张深圳市南山区×××702房应作为夫妻共同财产进行分割，对此，本院认为，上诉人和被上诉人在2012年4月1日签订的《离婚协议书》中约定前述房产归被上诉人所有，并据此办理离婚以及房产过户手续，该房产应为被上诉人个人财产。双方复婚后又签订《协议书》，约定前述房产以及深圳市南山区×××A区12栋B座807房均归上诉人所有，应视为上诉人和被上诉人均认可该两处房产属于夫妻共同财产，故本院确认双方应分割的夫妻共同财产包括该两套房产。至于该两套房产应如何分割的问题，上诉人主张应依据《协议书》之约定取得该两套房产所有权，对此，本院认为，该协议书中虽未明确提及“离婚”字眼，但从协议的内容来看，双方就子女的抚养权、探视权、财产以及债务均进行了明确约定，其实质仍在于以离婚为条件进行的关于财产在内的分割方案，而非双方达成的对婚内共同财产债务归属的约定。依据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十四条之规定，该财产分割协议并未生效，应由法院依法判决。因此，上诉人主张依据《协议书》的约定取得深圳市南山区×××702房，理由不成立，本院不予支持。法院应依法对双方争议财产即涉案两套房产和粤B×××QR车进行分割。关于分配比例的问题，上诉人主张被上诉人存在过错，应少分或者不分涉案财产，对此，本院认为，上诉人主张被上诉人存在婚外情，但从其提交的短信及×××派出所的调查笔录来看，并未能充分证明这一事实，本院对此不予支持。上诉人若认为被上诉人确实存在婚姻法第四十六条规定的情形，可依法另循法律途径解决。本院综合案件具体情形，对涉案两套房产及车辆分配如下：一、深圳市南山区×××702房为被上诉人所有，被上诉人补偿上诉人865590元（1731180元／2）；二、深圳市南山区×××A区12栋B座807房为上诉人个人所有，上诉人补偿被上诉人821618.76元【（2874382元－1231144.49元）／2】，该房产剩余按揭贷款由上诉人个人负责偿还。以上两项双方所负义务相互折抵后，被上诉人还需向上诉人支付补偿款43971.25元。被上诉人主张上诉人返还购房款以及银行按揭款共183802.5元，因该款已经转化为涉案房产的具体价值，故该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。三、粤B×××QR福克斯小汽车归被上诉人所有，被上诉人向上诉人补偿40000元。上诉人主张该车应归其所有，理由不成立，本院不予支持。此外，上诉人主张原审法院未经调解程序即判决双方当事人离婚违反法律规定，经本院核实，原审法院已经给予双方当事人一个月的调解期限，原审法院在调解不成的情形下判决离婚，符合法律规定，上诉人该项主张不能成立，本院不予支持。
原审认定的其他事项，双方当事人均无异议，本院不再审查。综上，原审认定事实不清，实体处理不当，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国合同法》第五十二条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持深圳市南山区人民法院（2013）深南法民一初字第237号民事判决第一、三、五、六项；
二、撤销深圳市南山区人民法院（2013）深南法民一初字第237号民事判决第四、七、八项；
三、变更深圳市南山区人民法院（2013）深南法民一初字第237号民事判决第二项为：婚生子刘某诚由上诉人刘某抚养，被上诉人容某应于每月10日前按每月2000元的标准支付刘某诚的抚养费，从2013年1月至刘某诚年满十八周岁止。被上诉人容某对刘某诚有探望权，具体事宜由上诉人刘某和被上诉人容某另行协商；
四、深圳市南山区×××A区12栋B座807房为上诉人刘某个人所有，该房产剩余银行按揭贷款由上诉人刘某个人负担；
五、被上诉人容某应于本判决生效之日起三十日内支付上诉人刘某补偿款43971.25元；
六、驳回上诉人刘某的其他诉讼请求；
七、驳回被上诉人容某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4584.5元，由上诉人刘某与被上诉人容某各负担2292.25元；二审案件受理费6869元，由上诉人刘某与被上诉人容某各负担3434.5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 翟 墨
代理审判员 李东慧
代理审判员 谢 佳
二〇一四年四月二日
书 记 员 门旭宁