甘肃省陇南市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)陇民一初字第15号原告陇南兴安房地产开发有限公司。住所地陇南市武都区。法定代表人田积梅，该公司总经理。委托代理人胡勇峰，北京市智汇律师事务所律师。委托代理人李艳明，陇南市正源律师事务所律师。被告甘肃登峰楼宇设备工程有限公司。住所地兰州市城关区。法定代表人杨莉，该公司董事长。原告陇南兴安房地产开发有限公司（以下简称兴安房地产公司）与被告甘肃登峰楼宇设备工程有限公司（以下简称登峰楼宇公司）买卖合同纠纷一案。本院审理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。兴安房地产公司的委托代理人胡勇峰、李艳明到庭参加了诉讼。登峰楼宇公司经公告送达传票传唤未派员到庭，本案依法缺席进行了审理，现已审理终结。原告兴安房地产公司诉称：2009年10月原被告签署20091008号买卖合同，约定：甲方向乙方订购并安装“西尼牌”电梯13部，用于陇南市西和县“漾水人家”房产项目使用。合同约定合同签署后三天内支付6万元定金；提货前六个月支付设备总价30％为定金，乙方安排生产；发货前支付60％；安装调试费240500元。付款支付到乙方指定账户。逾期交货按日万分之五支付违约金；未验收合格乙方无偿退货，并赔偿甲方损失；甲方发出提货通知后三十天内乙方不能发货视为自动终止合同，乙方应退回合同定金且应按合同总额10％支付赔偿金。合同签订后原告依约于2012年3月26日前向被告支付192.6万元，但截至2012年7月1日仅到场六部。由于原告承建“漾水人家”1、2号楼共7个单元，仅安装6部电梯，无法通过验收，原告应向购房人承担逾期交房的违约责任。另外7部电梯迟迟不能到场，原告无奈只好自2012年7月起找被告时任法定代表人田杰文交涉，其称资金挪作他用无法交货及安装，请求临时拆借款项，原告鉴于被告态度诚恳就截止2012年11月14日先后三次同意向其借款118万元，被告也出具了承诺归还本息的函件。因被告逾期履行造成原告向购房户赔偿逾期交房责任，赔偿购房人共286.7万元。2012年12月被告工人温平因工伤死亡，原告迫于工期垫付死亡赔偿金40万元。此后，原告数次催要款项，被告一直拖延不付，直到2014年9月23日后被告搬离原注册地址及联系地址，人去楼空，躲避不见。原告无奈，依法诉至贵院，请求：1、判令被告支付因逾期履行造成原告向购房人逾期交付房屋而支付的违约金286.7万元；2、判令被告偿还合同履行期间借款118万元，债务利息(2012年8月9日起至2015年4月15日以118万元按同期银行贷款利率6.15％的2倍计算)409600元；3、判令被告支付垫付第三人温平死亡赔偿金40万元及债务利息(2012年12月15日起至2015年4月15日以40万元按同期银行贷款利率6.15％的2倍计算)121333元。(三项合计4977933元)；4、判令被告承担本案诉讼费、律师费、差旅费。经审理，查明：2009年10月8日，甲方兴安房地产公司与乙方登峰楼宇公司签订了20091008号买卖合同，约定：甲方向乙方订购并安装“西尼牌”电梯13部，用于陇南市西和县“漾水人家”房产项目使用。付款方式：第一期，合同签署生效后三天内甲方向乙方支付合同设备总款6万元为定金，乙方安排电梯井道图；提货前六个月支付设备总价30％（58.2万元）为定金，乙方安排生产，生产周期为180天。乙方收到该笔款项及经甲方确认的《排产确认函》、《井道测量表》后进行合同设备的排产，合同全部设备排产后定金抵作本合同的货款。第二期，设备发货前二十天，甲方向乙方支付合同设备总价的60％（128.4万元），乙方收到该笔款项及经甲方确认的《提货通知函》后五天组织发货。第三期，安装调试费24.05万元，设备到现场三天内，甲方向乙方支付安装、调试费计14.05万元，乙方安装完毕后，经当地技术监督局验收合格后三天内甲方向乙方支付设备款剩余的10%计21.4万元。剩余的安装、调试款10万元做为电梯设备质量保证金，经当地质量监督局经验合格后分期付给乙方。提货前四十五天通知乙方，交货地点甘肃省陇南市西和县（漾水人家）工地。违约责任：如甲方逾期付款，应按逾期部份电(扶)梯设备金额万分之五／天的比例向乙方支付违约金；如乙方按时将合同设备生产完毕，甲方未在生产周期满后提取设备的，乙方可免费保管十天，自第十一天起，甲方必须向乙方支付仓租费；电(直)梯每台按60元／天计算；除不可抗力原因外，合同签订后三十天内甲方仍不支付定金或支付定金后提货前六个月仍不安排生产或生产周期满后三十天内仍不要求提货的作为甲方中途自动终止合同处理(如甲乙双方有书面协商结果的以协商协议为准)，乙方将没收合同定金且甲方还应向乙方支付合同总额10％的赔偿金。如乙方逾期交货，应按逾期部份电(扶)梯设备金额万分之五／天的比例向甲方支付违约金；在乙方安装完毕后提交当地技术监督部门对电梯进行验收，由于电梯自身存在质量瑕疵未验收合格，乙方应无偿退货，并赔偿甲方的损失；除不可抗力原因外，甲方付清全部合同款项及发出提货通知后三十天内仍不能发货的作为乙方中途自动终止合同处理(如甲乙双方有书面协商结果的以协商协议为准)，乙方应退回合同定金，且还应向甲方支付合同总额10％的赔偿金额；在质量保修期内如电梯出现重大质量问题，乙方维修两次仍无法排除，乙方必须无偿更换该部电梯．而且必须承担更换给甲方带来的所有损失。同时其它条款约定：“另行约定事项”、“电(扶)梯主要部件配置表”、“电(扶)梯技术参数表”、“电(抉)梯标准功能表”、“电(扶)梯土建布置图”、“排产确认函”、“提货通知函”，及其他与本合同有关的协议均为本合同之附件，属本合同不可分割部分，均与本合同具有同等法律效力；甲乙双方发生争议时，应先协商解决，协商不成，任何一方可依法在原告方所在地的人民法院起诉，同时因此产生的诉讼费、律师服务费、差旅费等均由败诉方负责等合同条款。2011年7月27日，兴安房地产公司又与登峰楼宇公司签订补充合同，将原合同“西尼”电梯更换为“希尔斯”电梯，另将质量保证金“壹拾万元整”改为“伍万元整”，其余条款不变。2012年8月8日，兴安房地产公司向登峰楼宇公司发出确认函：我公司于2009年l0月8日与贵公司签订电梯购置合同，购置电梯13部。设备总价款2l4万元，设备安装调试总价24.05万元。我公司按合同约定已于20l2年3月26日前共向贵公司支付192.6万元，按合同约定贵公司在收到上述款项二十日后应将13部电梯全部发到我公司工地现场（即2012年4月l6日到场)。但是第一批两部电梯于20l2年4月22日到场，第二批两部5月l3日到场，第三批两部于2012年7月1日到场。我公司在第一批及第二批电梯到场、安装人员到位后已将安装调费全额付清。但时至今日，另外七部电梯贵公司没有运到我现场，由于1、2号楼共七个单元，到场六部，致使一、二号楼因电梯安装不完全无法通过验收，已严重违约。我公司多次要求贵公司将剩余电梯运到现场，但由于贵公司近期缺乏资金。经贵公司请求，我方同意暂借贵公司人民币70万元整(20万元已于2012年8月3日打到田杰文个人账户)，用以支付贵公司所欠该项目厂家货款，请贵公司全额将该货款支付厂家，尽快让厂家供货。次日，登峰楼宇公司复函称：在合同执行过程中，由于我公司工作上的疏忽和失误，以及贵方工地的实际施工进度等诸多方面的影响，导致《漾水人家》项目执行时间较长，给贵公司后续验收、交房等事情带来了许多不好的影响，在此我公司郑重向贵公司道歉，并在此向贵方承诺，在此项目后续工作上加班加点，力争用最短的时间完成此项目所有工作。在贵方8月8日给我公司所发《确认函》中所提到的已支付款项（3月26日前共计支付192.6万元整），我公司财务人员经核对后无任何异议，后续因为工作失误所出现的资金缺口，贵我双方也在最近积极协商并达成一致，缺口资金由贵公司通过已借款方式先行垫付，待我公司其他项目尾款、保证金到期资金回笼后，我方以最快时间将拆借资金偿还，并承担银行规定的相应利息(借款部分：70万元整，其中20万元整已于8月3日汇入田杰文个人账户）。同年8月26日，登峰楼宇公司在确认已向兴安房地产公司借款75万元的基础上，再次书面提出申请借款25万元。9月3日，兴安房地产公司复函同意借款25万元，同时要求登峰楼宇公司保证：1、在第二次我公司向贵方拆借人民币25万元后，贵方必须保证剩余5部电梯尽快到场并及时安装完成，通过验收交付使用。2、对我公司拆借贵方前后共人民币100万元整，由贵公司法人出具借据并加盖公司公章。同时载明还款期限及借款利息。3、对由于贵方合同执行不力给我公司造成的各项损失在电梯全部安装完毕并交付使用后，由贵我双方协商解决，如协商未果，我公司保留通过诉讼途径追讨损失的权利。登峰楼宇公司同意上述回复函中所有条件及相关内容。11月14日，登峰楼宇公司又一次向兴安房地产公司发出借款承诺函，以其公司资金缺乏，欠电梯安装队工程款无法及时结付，致使贵方西和“漾水人家”项目电梯工程还剩三部未安装，而且已停止安装20天为由，申请在拆借资金100万元的基础上再向贵方拆借18万元整。并承诺，电梯正常交付使用后，负责将这次以及以前向贵方拆借资金100万，共118万元，尽快偿还并支付相应利息。2013年10月11日，兴安房地产公司以特快专递方式向登峰楼宇公司发出催告函：我公司与贵公司2009年10月8日签订电梯买卖合同，约定2012年4月13部电梯全部到漾水人家工地进场安装。但至今3部一直未完成安装，在施工现场存放已超过一年，已安装的10部电梯也因未完全安装而无法经过验收交付使用。期间我公司多次电话、去函催告，导致我公司对购房户(业主)产生违约责任，为此，我公司再次郑重告知如下：1、如贵公司在我公司送达本催告函7日内仍不派员到我公司工地进行现场安装，我公司将委托其他公司进行继续安装。2、为此所产生的履行费用由贵公司承担，为此赔偿购房户(业主)的逾期交付责任由贵公司承担。3、合同履行期间贵公司向我公司的借款及利息我公司将一并提交司法程序解决。兴安房地产公司催要款项未果，遂提起诉讼。另查明，根据兴安房地产公司提交的汇款凭证、收条收据、借据载明，其分十笔共向登峰楼宇公司支付电梯设备及安装、调试费242.6万元，其中：2009年10月9日支付6万元；2011年4月11日支付52.2万元、7月5日支付6万元、11月1日支付100万元；2012年3月26日支付28.4，万元、4月22日支付5万元、5月18日支付10万元、6月12日支付26万元、7月16日支付6万元、11月20日支付3万元。登峰楼宇公司分五笔向兴安房地产公司借款共计118万元，其中：2012年8月3日借款20万元、8月10日借款50万元、8月12日借款5万元、9月4日借款25万元、12月14日借款18万元。此外，兴安房地产公司还提交了登峰楼宇公司工人温平因工伤死亡后，其家属温润武、温世林于2012年12月15日出具的收条一份，载明：收到丁红斌、兴安房地产公司支付温平死亡赔偿金、丧葬费、交通住宿费、误工费等合计50万元。诉讼期间，兴安房地产公司以登峰楼宇公司逾期履行合同，造成兴安房地产公司赔偿225户购房户违约金共计286.7万元，并提交了收款收条及购房合同。认定上述事实的证据有兴安房地产公司提交的：买卖合同、合同补充协议、责任书、确认函及传真回复件、回复函传真件、申请书传真件、借款申请、回复函、电梯合同付款收款明细对账单、借款承诺函、汇款凭证、借据、收条、收据、垫付赔偿款40万元收条、图纸、催款函件、支付违约金名册及收条在卷为凭，并经当庭举证质证无异，予以确认。本院认为，兴安房地产公司提交的其与登峰楼宇公司签订的买卖及安装电梯合同、补充协议、确认函、回复函、借款申请、电梯合同付款收款明细对账单、借款承诺函、汇款凭证、收条收据等证据足以证明当事人双方确实存在买卖及安装电梯合同关系，且合法有效，故予以确认。登峰楼宇公司在履行买卖及安装电梯合同过程中，收到兴安房地产公司电梯设备费及安装费后挪作他用，致使电梯设备不能及时到位安装，为此，登峰楼宇公司分五笔向兴安房地产公司拆借资金共计118万元，承诺同意承担银行规定的相应利息，并有借款申请、回复函、借款承诺函、汇款凭证、借据等证据为凭，故兴安房地产公司诉请登峰楼宇公司偿还借款118万元，并按照同期银行贷款年利率6.15%承担债务利息的理由成立，应予以支持。但其诉请由登峰楼宇公司按照同期银行贷款利率6.15%的两倍承担债务利息，与法无据，不予支持。登峰楼宇公司没有依照合同约定及时交付、安装电梯，造成兴安房地产公司不能按时向购房户交付房屋构成违约。但是，兴安房地产公司主张由登峰楼宇公司承担其逾期交付房屋而向购房户支付的违约金286.7万元，与其签订的买卖合同不属同一法律关系，且提交的部分证据存在瑕疵，兴安房地产公司有新的证据后可另行主张权利，本案不予审理。虽然兴安房地产公司提交了登峰楼宇公司工人温平因工伤死亡后，其家属温润武、温世林于2012年12月15日出具的收到丁红斌、兴安房地产公司支付温平死亡赔偿金、丧葬费、交通住宿费、误工费等合计50万元收条一份，但不足以证明该笔款项是其为登峰楼宇公司垫付的，且与本案不属同一法律关系调整的范畴，兴安房地产公司如有新的证据，可另行向登峰楼宇公司主张权利，本案亦不作审理。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条的规定，经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、登峰楼宇公司在本判决生效后一个月内一次性偿还兴安房地产公司借款118万元，并按照同期银行贷款年利率6.15%承担自2015年4月29日兴安房地产公司主张权利起至履行之日止的相应债务利息；二、诉讼费46623.00元、公告费300.00元由登峰楼宇公司负担15720.00元，兴安房地产公司负担31203.00元；三、驳回兴安房地产公司的其他诉讼请求。如果未能按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  朱学政审判员  寇彩霞审判员  王 勇二〇一六年三月八日书记员  石方明