四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民终字第61号
上诉人（原审被告）：兴文县鼎益镁业有限责任公司。
法定代表人：林ＸＸ。
委托代理人：邓世江。
上诉人（原审被告）：长宁县玉兴镁矿有限责任公司。
法定代表人：林ＸＸ。
委托代理人：邓世江。
被上诉人（原审原告）：周扬。
被上诉人（原审被告）：代光进。
上诉人兴文县鼎益镁业有限责任公司、长宁县玉兴镁矿有限责任公司因借款合同纠纷一案，不服宜宾市翠屏区人民法院（2013）翠屏民初字第2915号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明，周扬与代光进、兴文县鼎益镁业有限责任公司（以下简称鼎益镁业公司）、长宁县玉兴镁矿有限责任公司（以下简称玉兴镁矿公司）于2012年12月27日签订《保证担保借款合同》，合同约定代光进向周扬借款100万元，借款期限自2012年12月27日起至2013年3月26日止。付款方式：银行转账或现金（代光进，账号：6222022314002798257，开户行：宜宾工行江安县支行）。代光进用位于兴文县玉屏乡河畔村三组（兴文县字第201203199号；兴国用2011第1338号）住房一栋作为还款保证，被告鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司作为该债务的保证方对债务承担连带清偿责任。保证范围：包括主债权及利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及周扬实现债权的律师费、交通费等相关费用。保证期间：自主债务履行期届满之日起两年。本合同上述条款各方应自觉遵守和履行，不得违约，否则，由违约方自愿支付守约方借款金额25％的违约金，并据守约方之要求依法承担其它违约责任。该合同上加盖了被告鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司的公章，上述二公司的法定代表人林ＸＸ在该合同上签字。同日，代光进向周扬出具收条一张，载明：今收到出借人周扬银行转账人民币83．5万元，现金16.5万元。
2013年7月30日周扬与代光进、郭敏（案外人）签订《房屋回购合同》，载明代光进于2012年12月27日借到周扬人民币100万元，至今本息共计124万元。其将自有房屋作价44万元抵减债务。
另查明，鼎益镁业公司于2007年12月20日成立，代光进系公司股东，出资比例10％，林ＸＸ系公司股东，出资比例70％。陈长福系公司股东，出资比例20％。该公司章程约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。玉兴镁矿公司于2012年8月13日成立，被告鼎益镁业公司系该公司股东，出资比例80％。该公司章程约定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。
庭审中，周扬陈述代光进还款的44万元中有20万元系清偿借款本金，另外24万元系清偿借款利息。被告鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司对代光进还款44万元金额无异议，但认为该金额应系归还借款本金。
现周扬依法诉至人民法院，请求判令：1、被告代光进偿还借款本金80万元，支付违约金25万元，被告鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司承担连带责任；2、三被告承担本案诉讼费用。
一审法院审理认为，周扬与三被告之间签订的《保证担保借款合同》系各方真实意思表示，内容不违反法律规定，合同各方均应按合同约定履行各自义务。被告鼎益镁业公司及玉兴镁矿公司辩称其不知情且该担保违背了法律强制性规定，二公司不应当承担担保义务，但二公司对协议中加盖公章真实性无异议，根据公司章程关于股东会表决权的约定内容，该担保符合相关法律规定，被告鼎益镁业公司及玉兴镁矿公司的辩称理由不能成立，不予采信。周扬称代光进已经偿还本金20万元，利息24万元，被告鼎益镁业公司及玉兴镁矿公司对还款44万元不持异议，但主张应全额为借款本金。周扬未举证证明担保人对还款20万元及利息24万元认可，且未提供证据证明《房屋回购合同》中折抵的44万元包含利息24万元，故对周扬的该项主张不予采信，本院认定还款44万元应作为偿还的借款本金。周扬诉请代光进偿还借款本金80万元，代光进向周扬借款本金1OO万元，现已偿还借款本金44万元，对该诉请本院支持为由代光进偿还周扬借款本金56万元。周扬诉请代光进按协议约定支付违约金25万元，根据原、被告签订的《保证担保借款合同》，该请求符合法律规定，予以支持。被告鼎益镁业公司及玉兴镁矿公司为代光进的100万元借款及利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及周扬实现债权的律师费、交通费等相关费用承担连带保证责任，但因未与周扬之间约定保证份额，故根据法律规定，二公司系连带共同保证，对上述款项承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、被告代光进于本判决生效之日15日内偿还原告周扬借款本金56万元，违约金25万元。二、被告兴文县鼎益镁业有限责任公司、长宁县玉兴镁矿有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11800元，减半收取5900元，保全费4620元，共计10520元，由原告周扬负担1200元，被告代光进（被告兴文县鼎益镁业有限责任公司、长宁县玉兴镁矿有限责任公司承担连带责任）负担9320元。
宣判后，鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司不服，向本院上诉称：1、两上诉人应减轻承担被上诉人代光进偿归被上诉人周扬借款本金56万元的责任。两被上诉人于2013年7月30日签订的《房屋回购合同》将《保证担保借款合同》中位于兴文县玉屏乡河畔村三组住房一栋，私下低价作价抵减债务，此行为未告知两上诉人，严重损害了两上诉人的合法权益。2、两上诉人不应承担违约金25万元的责任。两上诉人与两被上诉人于2012年12月27日签订的《保证担保借款合同》约定，该债务应先由被上诉人代光进先行偿还债务，不足部分由上诉人承担。根据本案事实，被上诉人代光进与被上诉人周扬就债务的履行，一直未中断，被上诉人周扬从未向上诉人口头和书面要求履行担保义务，导致未履行，是因为两上诉人私下低价变卖低押房产所致，是两被上诉人违约造成的。3、本案违约金过高，希望法庭予以调整。请求依法改判原审判决并由被上诉人承担本案的全部诉讼费用。
周扬答辩称：1、借款实际用在公司去了，不存在损害两个公司的利益。2、借款合同上说了，担保的责任包括违约金。按照当时的市场价值，房屋不存在低价抵债的问题
代光进未作答辩。
本案经二审审理，对一审查明的事实予以确认。二审中，对双方在合同中约定“借款金额25%”的违约金，鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司主张过高，请求法院依法调整。
本院认为，上诉人鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司上诉称，被上诉人代光进、周扬将房屋低价抵减债务，损害了两上诉人的合法权益，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提供的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，现两上诉人未提供证据证实被上诉方系低价抵减债务，应承担举证不能的不利后果，该上诉理由不能成立。借款合同约定的还款期限到期后，借款人代光进未履行合同约定的还款义务，属违约行为，应按合同约定支付违约金，两上诉人作为连带保证人，依合同约定应对违约金承担连带保证责任，故两上诉人称不承担违约责任的理由不能成立，本院不予支持。上诉人鼎益镁业公司、玉业镁矿公司主张双方约定的违约金过高，要求予以调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”的规定，上诉人鼎益镁业公司、玉兴镁矿公司要求调整违约金的上诉理由，本院予以支持，本院参照中国人民银行同期贷款利率的四倍酌情调整违约金为19万元。综上，上诉人的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、变更宜宾市翠屏区人民法院（2013）翠屏民初字第2915号民事判决第一项为：被告代光进于本判决生效之日十五日内偿还原告周扬借款本金56万元，违约金19万元；
二、维持宜宾市翠屏区人民法院（2013）翠屏民初字第2915号民事判决第二项，即被告兴文县鼎益镁业有限责任公司、长宁县玉兴镁矿有限责任公司对上述款项承担连带清偿责任；
三、驳回周扬其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5900元、保全费4620元，二审案件受理费11900元，共计22420元，由周扬负担2420元，代光进负担15000元，兴文县鼎益镁业有限责任公司、长宁县玉兴镁矿有限责任公司负担5000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张军
审 判 员 蔡伟
代理审判员 李荷
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 华涛