四川省乐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乐民终字第588号
上诉人（原审原告）：吉惹罗布，男，1977年7月2日出生，彝族，居民。
委托代理人（一般授权代理）：俄西典罗，马边彝族自治县法律援助中心法律自愿者。
被上诉人（原审被告）：沙湾区雷氏骨科医院，住所地：四川省乐山市沙湾区福禄镇农科村3组，组织机构代码66278685-8。
法定代表人：雷斌，院长。
委托代理人（特别授权代理）：雷明，男，该院副院长。
委托代理人（特别授权代理）：黄斌，男，该院医务科科长。
上诉人吉惹罗布因与被上诉人沙湾区雷氏骨科医院（以下简称雷氏医院）医疗损害责任纠纷一案，不服四川省乐山市沙湾区人民法院于2015年4月23日作出的（2015）沙湾民初字第126号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月27日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月15日、2015年9月22日、2015年11月12日、2015年11月27日公开开庭进行了审理。上诉人吉惹罗布及其委托代理人俄西典罗，被上诉人沙湾区雷氏骨科医院的法定代表人雷斌及其委托代理人雷明、黄斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：吉惹罗布于2013年5月4日赶集时不慎摔伤。于当天到雷氏医院治疗，经诊断为：“右肘骨外髁骨折、右桡骨小头骨折”。当天雷氏医院对吉惹罗布受伤的处理及治疗是：右前臂胸前悬吊，口服伤科接骨片，3周后复查，吉惹罗布自动要求门诊治疗。2013年6月26日再次到雷氏医院就诊，经检查诊断为：1、右肘关节僵硬；2、右肱骨外髁陈旧性骨折；3、右桡骨小头陈旧性骨折。2013年6月30日吉惹罗布入住雷氏医院治疗，雷氏医院采取：1、骨科二级护理；2、完善相关辅助检查；3、行右肘关节功能锻炼；4、对症处理；5、口服活血化瘀药物，外敷中药；6、手法松解、中药熏蒸、针灸理疗等治疗方法。至2013年7月17日，吉惹罗布未经院方同意，未办理任何手续的情况下私自出院。2013年7月22日吉惹罗布到四川大学华西医院诊断，总结意见为：1、右肘关节轻度骨质增生，右肘关节间隙未见狭窄；2、右侧肱骨外侧髁旁见少许高密度影，性质待定。2014年2月20日经乐山市医学会医疗事故鉴定中心鉴定为：三级甲等医疗事故，院方承担次要责任。吉惹罗布不服申请重新鉴定。2014年7月16日经四川省医学会医疗事故鉴定中心鉴定结论为：（一）患者因外伤于2013年5月4日就诊，医方行CT及X片检查，诊断“右肱骨外髁骨折、右桡骨小头骨折”明确，予以口服药物、右前臂胸前悬吊等治疗符合医疗原则。（二）医方的医疗行为存在如下不足：1、患者2013年5月4日初次就诊时，医方未及时、有效的对患者进行伤后功能锻炼指导；2、患者2013年6月30日入住医方后，医方多次行“右肘关节手法松解术”，并予以中药熏蒸，加重了患者右肘关节周围软组织的损伤、出血。医方上述不足与患者右肘关节功能丧失之间存在因果关系。（三）患者骨折系关节内骨折，在出现功能障碍时未及时复查，也与患者右肘关节功能丧失之间存在一定因果关系。评定本病例属于三级甲等医疗事故，院方承担主要责任。2014年8月7日吉惹罗布之伤经乐山科信司法鉴定中心鉴定其劳动能力丧失程度评定为劳动能力大部分丧失。双方就赔偿问题经沙湾区卫生局主持调解未达成一致意见。另查明：吉惹罗布原系马边彝族自治县民建镇天星村6组村民，2014年6月5日由农村户口转为城镇居民。其生育五个子女，分别是：女，吉惹子巫，出生于1998年2月9日；女，吉惹英哈，出生于2000年1月30日；女，吉惹阿深，出生于2004年10月5日；男，吉惹小军，出生于2008年11月8日；男，吉惹小花，出生于2008年11月8日。2014年12月12日，吉惹罗布起诉至法院，请求法院判决：1、雷氏医院支付吉惹罗布医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、精神损害抚慰金等共计683552元；2、一二审诉讼费由雷氏医院承担。
原审法院审理认为：公民享有生命健康权。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人人身、财产的应当承担民事责任。四川省医学会对该起医疗事故作出的医疗事故技术决定书。认定雷氏医院在此次医疗事故中存在的不足医疗行为与吉惹罗布右肘关节功能丧失之间存在因果关系，在此次医疗事故承担主要责任。吉惹罗布骨折系关节内骨折，在出现功能障碍时未及时复查也与原告右肘关节功能丧失之间存在一定因果关系。该认定书客观、真实，程序合法，该院予以采信。本案是一起医疗事故引起的医疗责任赔偿纠纷，根据法发（2010）23号《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国侵权责任法﹥若干问题的通知》第一条规定：“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定”。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”。本案发生在侵权责任法施行之后，应当适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，吉惹罗布认为本案应当适用《医疗事故处理条例》的理由不能成立，该院不予支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条规定，赔偿原告的项目为：医疗费、护理费、交通费、误工费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金。其中残疾赔偿金（含被抚养人生活费）的目的是被侵权人受到侵害后，今后的生活会受到一定的影响。从而侵权人给予被侵权人一定的赔偿。吉惹罗布在致残时虽然系农村户口，但是致残后因政策原因转为城镇居民。残疾赔偿金（含被抚养人生活费）的赔偿标准应当以城镇居民的标准计算。雷氏医院认为应当以农村户口的标准计算残疾赔偿金（含被抚养人生活费）的抗辩理由不能成立，该院不予采信。计算残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金同时要根据受害者的伤残等级作为系数计算具体赔偿数额。吉惹罗布向该院提供了一份伤残等级的司法鉴定书，该鉴定结论为吉惹罗布的伤残等级为五级伤残；庭审中吉惹罗布、雷氏医院均不认可该鉴定结论意见。该院认为医疗损害责任纠纷案件应当参照《道路交通受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）评定伤残等级，而该鉴定结论意见参照的是《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB∕T1680-2006），因此，该院不予采信该鉴定结论。审理中，雷氏医院对吉惹罗布的伤残等级提起了重新鉴定，该院根据本案的实际情况同意进行重新鉴定。吉惹罗布以本案应当适用《医疗事故处理条例》，四川省医学会的鉴定意见已经对本次医疗事故评定为三级甲等医疗事故，按照《医疗事故分级标准（试行）》三级甲等医疗事故对应为六级伤残。应按六级伤残计算残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金为由，拒绝配合重新鉴定。而中华人民共和国卫生部2002年9月1日颁布实施的《医疗事故分级标准（试行）》是与《医疗事故处理条例》配套实施的，因此，本案不适用《医疗事故处理条例》，也就不能以《医疗事故分级标准（试行）》对应原告的伤残等级。吉惹罗布的理由不能成立，该院不予采信。经该院多次释明后吉惹罗布仍然不予配合。由于不能重新进行鉴定伤残等级，导致吉惹罗布的残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、精神抚慰金无法计算。原告应承担举证不能的不利后果。为此、吉惹罗布要求雷氏医院支付残疾赔偿金（被抚养人生活费）、精神抚慰金的诉讼请求该院不予支持。
根据吉惹罗布的诉讼请求及查明的事实，原审法院确定吉惹罗布的损失范围与数额如下：一、医疗费：吉惹罗布在2013年6月30日入院时预交了200.00元，该费用是治疗吉惹罗布的原发病所需费用，不是雷氏医院给吉惹罗布造成的损失，该院不予支持。该院确认吉惹罗布的检查费用为660.00元。二、误工费：吉惹罗布于2013年5月4日到雷氏医院门诊治疗原发病，2013年6月30日至2013年7月17日住院治疗。这段时间是导致医疗事故发生的时间。务工的时间应从吉惹罗布出院起至吉惹罗布评残之日止。即2013年7月18日起至2014年8月7日止。吉惹罗布的误工时间为一年零20天，雷氏医院应当赔偿吉惹罗布此期间的误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”之规定，吉惹罗布庭审中未提交证据证明自己的工作单位及工资收入情况。吉惹罗布口述自己在外务工干建筑，偶尔在城里打摩的，雷氏医院认可吉惹罗布在城里打摩的，该院予以确认吉惹罗布打摩的。即以租赁和商务服务业35，789元为标准计算误工费。故吉惹罗布误工时间应从吉惹罗布出院之日起（2013年7月17日）计算至定残日前一天（2014年8月7日）即一年零20天，扣除公休日6天，吉惹罗布实际误工时间为一年零14天，其误工费为：35，789元／年×1年＋35，789元／年÷12个月÷21、75天×14天＝37，708.72元。三、关于住院伙食补助费和护理费：2013年6月30日至2013年7月17日吉惹罗布住院治疗自己的原发病，就此期间雷氏医院不应支付吉惹罗布的住院伙食补助费和护理费。后吉惹罗布没有住院治疗。因此，吉惹罗布要求雷氏医院支付住院伙食补助费和护理费的诉讼请求该院不予支持。四、伤残及医疗事故鉴定费：根据吉惹罗布所提供的票据，因乐山科信司法鉴定中心的鉴定意见该院未采信，该鉴定费700元，该院不予确认，医疗事故鉴定费为4，500.00元；该院予以确认。五、交通费：根据吉惹罗布受伤检查及医疗事故鉴定的实际情况，酌情确定为800.00元。以上费用合计43，668.72元。雷氏医院在本案中承担主要责任。按照3：7的责任分摊，雷氏医院应承担70%即30，568.1元的赔偿责任。
为此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条，第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条，第九十一条第（二）项之规定，判决如下：一、雷氏医院在本判决生效后十日内赔偿吉惹罗布的误工费、鉴定费、交通费共计30，568.1元；二、驳回吉惹罗布的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10，635.00元（已减半，原告已预交3，000.00元），由雷氏医院承担（在本判决生效后七日内缴纳）。
上诉人吉惹罗布不服原审法院前述民事判决，向本院提起上诉称：一、原审法院程序不当。本案应由合议庭审理，不应一人独任审理。二、原审法院适用法律错误。本案应采用《医疗事故分级标准与伤残等级赔偿的标准》。省医学会的鉴定已经可以确认责任比例和吉惹罗布的伤残等级，且吉惹罗布的伤残等级评定已经超过了鉴定日期，所以不需要再次鉴定。如果在二审中要进行鉴定，则应按照工伤标准或者医疗事故标准进行鉴定。三、原审法院计算吉惹罗布的责任比例和各项损失错误。吉惹罗布在本案中只应承担20%的责任。综上，请求二审法院判令：1、雷氏医院支付吉惹罗布各项损失541636.91元（其中包括医疗费1663.20元、误工费55982.88元、住院伙食补助费816.00元、陪护费9351.83元、残疾生活补助费268416.00元、被抚养人生活费107863.8元、交通费7428元、误工费16080元、住宿费20352元、精神损害抚慰金53683.20元、鉴定费4500元、营养费2190.00元）；2、本案案件受理费由雷氏医院负担。
被上诉人雷氏医院答辩称：上诉人吉惹罗布的伤残是自己错失治疗时机造成。当时已经明确告知其三周后来复查，但吉惹罗布并没有来复查，造成雷氏医院无法对其进行功能锻炼的指导。对吉惹罗布的右肘关节的僵硬程度有异议，因为鉴定机构三次测量出来的弯曲程度不一致。鉴于吉惹罗布的伤残等级没有确定，特申请在二审中按照道交标准进行重新鉴定。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审中，吉惹罗布向本院提交以下证据材料：1、照片一张，用以证明受伤当时，雷氏医院只是包扎好后嘱咐吉惹罗布回家休养，没有要求住院；2、收据一张，用以证明吉惹罗布欠吉惹小军幼儿园生活费等780元；3、利息清单一张，用以证明吉惹罗布向吉惹双门借了2万元；4、借条六张，用以证明吉惹罗布为治病向他人借款57000万元。吉惹罗布还向本院提交乐山科信司法中心乐科司法鉴定中心（2015）临鉴字第1364号司法鉴定意见书，鉴定意见为：吉惹罗布伤残等级为六级伤残。
雷氏医院质证，证据1真实性无法核实，证据2、3、4均与本案无关，不应采信。对吉惹罗布自行到乐山科信司法中心按照《医疗事故分级标准（试行）》进行伤残等级鉴定，于法无据，不予认可。
本院认证，证据1的照片内容不能证明吉惹罗布的伤情以及雷氏医院是否存在医疗过错；证据2，与本案无关；证据3、4利息清单和借条真实性无法核实，不能证明吉惹罗布借钱的用途，且医疗费用应由医院方出具相关正式票据，故以上证据均不能达到证明目的，本院不予采信。在诉讼过程中，吉惹罗布自行委托鉴定机构进行伤残等级鉴定不符合法律规定，且该份鉴定报告采用的鉴定标准不符合有关规定，本院不予采信。
二审中，雷氏医院向本院提交从网上收集的其他医生发表的肘关节治疗的病历、病案三份，用以证明雷氏医院针对吉惹罗布的治疗方法是正确的，符合当时的诊疗水平。
吉惹罗布质证，吉惹罗布的伤已经形成了专家的意见，故对该材料不予认可。
本院认证，上述三份材料属于理论探讨，不足以证明适用于吉惹罗布的病情，且省医学会鉴定报告中已经认定雷氏医院在诊疗行为中存在过错，故该材料不能达到雷氏医院的证明目的，本院不予采信。
本院审理中，雷氏医院向本院提出申请要求对吉惹罗布的伤残等级进行重新鉴定。吉惹罗布表示同意鉴定。
2015年7月23日，本院依法委托四川旭日司法鉴定所对吉惹罗布的伤残等级、护理依赖等进行鉴定。2015年8月27日，四川旭日司法鉴定所出具了川旭鉴（2015）临鉴字第855号司法鉴定意见书。
鉴定后，本院依法组织双方当事人对该鉴定结论进行了质证。
吉惹罗布质证，对该份鉴定报告真实性无异议，但对采用道交标准鉴定有异议，并申请鉴定人员出庭说明情况。后又提出申请要求重新鉴定。
雷氏医院质证，川旭鉴（2015）临鉴字第855号司法鉴定意见书真实、合法合理，应予采信。鉴定机构不能因为受到威胁就撤销鉴定结论，我方没有给过鉴定机构红包，故不同意撤销该鉴定报告。
2015年9月22日，四川旭日司法鉴定所的鉴定人员苟小兵出庭接受双方当事人质询并对鉴定情况进行了说明。
本院认证，该鉴定程序合法，鉴定意见书的内容真实、且与本案有关，应予采信。对吉惹罗布提出要求重新鉴定的申请，不予准许。
本院除认定原审法院查明的事实外，另查明：2015年8月27日，四川旭日司法鉴定所出具川旭鉴（2015）临鉴字第855号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吉惹罗布的伤残等级评定为X级（十级）、X级（十级）。2、被鉴定人吉惹罗布本次损伤尚未达到护理依赖程度。
本院认为：根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点在于：
一、关于一审程序是否合法的问题。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条“基层法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。”和第一百六十条“简单的民事案件由审判员一人独任审理，并不受本法第一百三十六条、第一百三十八条、第一百四十条规定的限制。”之规定，原审法院按照法律规定采用简易程序，由审判员一人独任审理，并无不当。吉惹罗布主张原审法院应组成合议庭审理本案的理由不能成立，本院不予支持。
二、关于四川旭日司法鉴定所出具的川旭鉴（2015）临鉴字第855号司法鉴定意见书能否作为计算吉惹罗布伤残赔偿金依据的问题。
四川省医学会出具的鉴定报告，结论为三级甲等事故，院方承担主要责任。这一结论并未明确吉惹罗布的伤残等级，故吉惹罗布主张按照该鉴定报告可以得出吉惹罗布的伤残等级不需要再次进行鉴定的理由，本院不予采纳。
目前国家关于人身损害伤残鉴定标准只有《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》（GB／T16180-2006）和《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667－2002）两个标准。根据《工伤保险条例》第二十二条“劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。……劳动能力鉴定标准由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门等部门制定。”的规定，《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》是《工伤保险条例》的配套国家标准，该标准是针对劳动能力丧失程度进行鉴定，体现了对因工伤、职业病致残劳动者较强的保护性平衡取向，但并非针对平等主体之间民事案件的配套标准，故本案只能参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准鉴定吉惹罗布的伤残等级。吉惹罗布主张其伤残等级的鉴定应采用《医疗事故分级标准（试行）》规定的标准或者工伤标准，不符合法律规定，本院不予支持。
三、关于本案责任比例划分的问题。
根据四川省医学会医疗事故鉴定中心鉴定报告，雷氏医院在本次医疗损害中承担主要责任，主要不足在于2013年5月4日就诊后没有对患者进行功能锻炼指导；2013年6月30日住院治疗期间采取的诊疗手段不当；关节内骨折出现功能障碍时未及时复查。结合本院查明的事实，吉惹罗布初次就诊时自动要求门诊治疗，且雷氏医院要求3周后复查但吉惹罗布并没有到医院进行复查，该事实也是未能及时进行功能锻炼的原因之一。2013年6月26日，吉惹罗布到雷氏医院复查确诊为关节僵硬、陈旧性骨折的情况下，仍然没有进行治疗。2013年6月30日吉惹罗布住院治疗，但住院期间未经医院方同意私自出院的情形亦是未能及时进行复查、功能锻炼的原因之一。原审判决根据本案的实际情况，认定雷氏医院承担70%的责任、吉惹罗布自行承担30%的责任，并无不当，本院予以确认。
四、关于吉惹罗布各项损失计算的认定问题。
医疗费：吉惹罗布2013年6月30日-2013年7月17日住院治疗其原发病，吉惹罗布入院时预缴了200元，该费用是治疗原发病，不是雷氏医院给吉惹罗布造成的损失，该费用本院不予支持。鉴于双方均认可检查费用660元，本院予以确认。吉惹罗布主张其医疗费用为2079元，与事实不符，本院不予支持。
误工费：基于雷氏医院对原审判决认定的误工费37708.72元并无异议，本院予以确认。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，本案中，吉惹罗布并未举证证明其有固定收入，亦未举证证明最近三年的平均收入，鉴于雷氏医院认可吉惹罗布口述其从事城内打摩的，故原审法院参照当地租赁和商务服务业标准计算吉惹罗布的误工费并无不当，吉惹罗布主张按照上年度职工工资标准计算其误工费，于法无据，本院不予支持。2013年6月30日至2013年7月17日是吉惹罗布治疗原发病的时间，也是发生医疗事故的时间，不应认定为误工时间，故吉惹罗布主张误工时间应从住院之日起计算，于法无据，本院不予支持。
交通费：原审法院根据本案实际情况，酌情认定吉惹罗布支出的交通费为800元，并无不当，本院予以确认。
鉴定费：医疗事故鉴定费4500元、四川旭日司法鉴定所鉴定费2500元、为鉴定支出的检查费用435元、交通费190元和住宿费120元，是确定吉惹罗布伤残等级的必要支出且雷氏医院对上述费用均无异议，本院予以确认。
残疾赔偿金：参照《法医临床司法鉴定若干问题的实施意见》第一条第（二）款第（一）项第（3）目“多部位（种）伤残的评定：应以其中最重损害后果的伤残等级为基数，原则上按照以下方法增加赔偿指数：X级为2%，IX级3%，VIII级4%，VII级5%......进行叠加，但增加指数的总和不得超过10%，即不能超过一个级别。”的规定，吉惹罗布的伤残等级为右前臂旋转功能十级伤残和右肘关节功能十级伤残，故吉惹罗布的最终赔偿系数为12%。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”和第三十五条“本解释所称‘城镇居民人均可支配收入’、‘农村居民人均纯收入’、‘城镇居民人均消费性支出’、‘农村居民人均年生活消费支出’、‘职工平均工资’，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。‘上一年度’，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”之规定，本案中，双方当事人对原审法院认定吉惹罗布为城镇居民无异议，本院予以确认。2013年度四川城镇居民人均可支配收入为22，368元，因此本院确定吉惹罗布残疾赔偿金为53683.2元（22368元／年×20年×12%）。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。”之规定，2013年度四川城镇居民人均消费性支出为16，343元，吉惹子巫被抚养人生活费为980.58元（16343元／年×1年÷2×12%），吉惹英哈被抚养人费为2941.74元（16343元／年×3年÷2×12%），吉惹阿深被抚养人生活费为7354.35元（16343元／年×7.5年÷2×12%），吉惹小军被抚养人生活费为11276.67元（16343元／年×11.5年÷2×12%），吉惹小花被抚养人生活费为11276.67元（16343元／年×11.5年÷2×12%），故本院确定雷氏医院应支付吉惹罗布被抚养人生活费共计33830.01元。吉惹罗布主张雷氏医院应支付其被抚养人生活费1086291.04元，于法无据，本院不予支持。
精神损害抚慰金：综合本地的生活水平、吉惹罗布的伤残等级以及双方的过错程度等情况，并充分体现精神损害赔偿兼具补偿、抚慰和惩罚的功能，本院确定精神损害抚慰金为5000元。
营养费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”的规定，吉惹罗布并未提供医疗机构的意见，故原审法院未支持其营养费，并无不当，本院予以确认。
住院伙食补助费和护理费：雷氏医院的诊疗行为造成吉惹罗布人身损害后，吉惹罗布并未住院接受治疗，并未产生住院伙食补助费和护理费，故吉惹罗布主张雷氏骨科医院应支付其住院伙食补助费和护理费，与事实不符，本院不予支持。
以上吉惹罗布的各项损失费用共计人民币139426.93元，雷氏医院应当承担99098.85元【（139426.93元-5000元）×70%＋5000元】，扣除雷氏医院垫付的鉴定费2500元，实际应支付吉惹罗布96598.85元。其余42828.08元损失，应由吉惹罗布自行承担。
综上所述，由于本案出现新事实，致原审判决认定事实部分不清，判决不当。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十七条、第一百六十条、第一百七十条第一款第（二）项，参照《法医临床司法鉴定若干问题的实施意见》第一条第（二）款第（一）项第（3）目及之规定，判决如下：
一、撤销四川省乐山市沙湾区人民法院（2015）沙湾民初字第126号民事判决；
二、被上诉人沙湾区雷氏骨科医院在本判决生效后十日内赔偿上诉人吉惹罗布医疗费、误工费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金共计人民币96598.85元；
三、驳回上诉人吉惹罗布的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10635元，由吉惹罗布负担7000元，雷氏医院负担3635元。
二审案件受理费9217元，由吉惹罗布负担6000元，雷氏医院负担3217元。
本判决为终审判决。
审 判 长 易 平
审 判 员 王亚丽
代理审判员 荆 勤
二〇一五年十一月二十七日
书 记 员 吴秋芸
附：本案适用的法律条文全文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中收到伤害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《法医临床司法鉴定若干问题的实施意见》
第一条第（二）款第（一）项第（3）目多部位（种）伤残的评定：应以其中最重损害后果的伤残等级为基数，原则上按照以下方法增加赔偿指数：X级为2%，IX级3%，VIII级4%，VII级5%......进行叠加，但增加指数的总和不得超过10%，即不能超过一个级别。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十七条基层法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。
基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序。
第一百六十条简单的民事案件由审判员一人独任审理，并不受本法第一百三十六条、第一百三十八条、第一百四十条规定的限制。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。