南京市江宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）江宁民初字第4590号
原告南京广龙厨具工程有限公司（组织机构代码72608669-1，以下简称广龙公司），住所地南京市秦淮区大校场路28号。
法定代表人叶红霞，该公司董事长。
委托代理人雷智仙，女，该公司员工。
被告徐明来，男，1969年5月10日生，汉族。
原告广龙公司与被告徐明来劳动争议一案，本院于2014年12月5日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员张映秋独任审判，公开开庭进行了审理。原告广龙公司的委托代理人雷智仙，被告徐明来到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告广龙公司诉称：被告徐明来于2014年2月20日进入其公司从事打磨工作。2014年9月22日，徐明来因多次不听从领导工作安排而与领导争吵至拉扯打架，影响恶劣，其依据公司员工手册第四章第七条第五款第20节“有偷窃、诈骗、赌博、吸毒、打架斗殴等违法行为的，公司有权立即解除劳动合同，书面通知员工解除劳动合同的理由且不给予任何经济补偿”的规定。2014年9月30日其解除了与徐明来的劳动合同。徐明来向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，仲裁委认定其公司劳动关系解除不当。其认为仲裁委的裁决错误，其依据民主程序产生的员工手册属于公司的规章制度，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）款“严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同”，其依据员工手册来解除劳动合同，并非违法解除劳动合同，因此不用支付经济赔偿金。同时其公司已将解除事实通告全体员工，其公司解除与徐明来的劳动关系合法。同时，其的生产车间于2013年年底由秦淮区搬迁至江宁区滨江开发区，厂区工作环境的平均温度比市区低2-3度，2014年6月至8月生产车间根本达不到33度。生产车间每组都配有大电风扇降温，并给每个工人发放了花露水等劳保用品。因考虑到夏季高温天气，其也给车间工人发放了400元的高温费。因此仲裁委裁决其再向徐明来支付600元高温费违反了法律规定。故诉至法院，请求判其不予承担徐明来经济赔偿金4600元、高温费600元。
被告徐明来辩称：江宁区仲裁委的裁决正确，要求原告广龙公司支付其经济赔偿金4600元、高温费600元。
经审理查明，被告徐明来于2014年2月20日进入原告广龙公司从事打磨工作，双方于2014年3月1日签订了劳动合同，约定合同期限自2014年3月1日至2017年2月28日止，工作岗位为操作工。广龙公司自2014年3月起为徐明来缴纳社会保险至2014年10月。2014年9月22日午休后，被告徐明来没有及时将铺在清洗部的工作柜台上的气泡膜撤离，被质检人员要求清理，后生产部厂长助理王道火到现场，徐明来与王道火发生争执至拉扯打架纠纷。当日，南京市公安局江宁分局滨江经济开发区派出所出警处理，徐明来与王道火达成调解协议如下：“1、广龙公司负责徐明来医院检查门诊费用共计530元；2、广龙公司负责支付徐明来休息三天的误工费，不算其休，算其上班；3、广龙公司补偿徐明来200元。此次调解一次性解决双方纠纷，经双方签字后生效，双方不得再追究。”徐明来与王道火在调解协议上签名，并有广龙公司生产部厂长王干劲签名。2014年9月29日，广龙公司作出宁广龙厨具办字（2014）9-29号通报，决定对徐明来罚款500元，对王道火罚款1000元，广龙公司并将该通报张贴于办公场所内。后广龙公司以徐明来与公司生产部厂长助理王道火打架，在领导安排其工作时不听从领导安排并当面顶撞领导，严重违反公司规章制度为由，解除了与徐明来的劳动合同。2014年10月10日，徐明来向仲裁委申请仲裁，要求广龙公司支付解除劳动合同赔偿金4600元，支付2014年8月、9月份工资4600元，补缴2014年3月、4月份社保费，支付2014年2月至9月的加班工资2800元、高温费800元、2014年7月至9月份超产奖3000元、同工同酬工资1500元、2014年4月工资2293元。仲裁委于2014年11月18日作出宁宁劳人仲案字（2014）第2045号仲裁裁决书，裁决：一、广龙公司于本裁决书生效之日起三日内支付申请人违法解除劳动合同赔偿金4600元、2014年6月至8月期间高温费600元，共计5200元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。广龙公司不服上述仲裁裁决，诉至本院。
对于广龙公司解除与徐明来劳动合同的时间。广龙公司主张因徐明来严重违反公司规章制度，其于2014年9月30日解除了与徐明来的劳动合同，并提供其于2014年9月30日作出的宁广龙厨具办字（2014）9-2号《关于严肃处理生产部员工徐明来违纪问题通报》（以下简称9-2号通报）一份予以证明，并主张其于2014年9月30日当日即将9-2号通报送达徐明来，但对于送达情况未提供证据证明。9-2号通报的主要内容如下：因徐明来无视公司管理规定，在领导安排其工作时不听从领导安排并当面顶撞领导，并严重违反了公司规章制度，根据《劳动合同法》三十九条第二款，于2014年9月30日起与徐明来解除劳动合同。徐明来对9-2号通报的真实性无异议，但是主张其并非于2014年9月30日收到通报的，而是2014年10月10日才收到上述通报，但是其直至同年10月14日才因广龙公司单方违法解除劳动合同离开广龙公司。
对于广龙公司解除与徐明来劳动合同是否合法。广龙公司主张徐明来不听从领导安排并当面顶撞领导，与领导打架斗殴，其依据员工手册解除与徐明来的劳动合同是合法的，并提供以下证据予以证明：1、接处警登记表一份、调解协议一份、解除劳动关系证明一份、门诊收费票据，证明徐明来与其公司生产部厂长助理王道火打架的事实；2、生产部厂长王干劲、生产部厂长助理王道火、生产部办公室文员刘沁、质检员陈红梅以及徐明来书写的事情经过各一份，证明其不是违法解除与徐明来的劳动关系，9-2号通报是根据事实情况作出的；3、《员工手册》一本及会议记录八份、员工手册签收表一份，证明《员工手册》是依据民主程序产生的，徐明来也签收了该手册，其依据该手册第四章第七（四）5、（20）“有偷盗、诈骗、赌博、吸毒、打架斗殴等违法行为的”规定，解除与徐明来的劳动合同关系是合法有据的；4、《征询》一份，证明因其公司没有工会，其于2014年10月29日就与徐明来解除劳动合同事宜通过职工代表大会的形式征询了职工代表的意见，不违反法定程序。
被告徐明来质证后认为，对证据1中的接处警登记表、调解协议、门诊收费票据没有异议，但对解除劳动关系证明的内容不予认可，其没有收到过该证明；对证据2中王干劲等人书写的事情经过不予认可，对其自己书写的事情经过予以认可；对证据3，员工手册及员工手册签收表没有异议，其确实签收过员工手册，但是对会议记录不予认可，其中一份生产部人员会议记录上的签名不是其本人所签。对证据4征询意见的程序和内容均有异议。
对于徐明来解除劳动合同前月平均工资数额，广龙公司主张徐明来的月平均工资数额为1900元／月，并提供徐明来2014年2、3、5、7月份工资表和中国民生银行2014年4月、6月的交易明细以及员工离厂结算单、南京银行网上银行电子回单予以证明，广龙公司并陈述徐明来2014年3、4月份基本工资为1900元／月，5月份转正后基本工资为2000元／月，基本工资系发放至民生银行工资卡中，另每月有打磨补贴300元、满勤奖200元共计500元，每月发放至光大银行工资卡，但认为该500元是补贴，不应计入月平均工资数额。徐明来对中国民生银行工资卡上发放的工资数额没有异议，认为其2014年3、4月份工资为2200元／月，5月份开始为2500元／月，故其主张违法解除经济赔偿为4600元。
对于高温费，广龙公司主张其生产车间温度并未达到33摄氏度，不符合必须发放高温费的条件，且其已经按照100元／月的标准向徐明来共计发放了400元的高温费，故其不应当再支付高温费，并提供2014年7月27日关于发放高温补贴的通知、生产车间照片及前述员工离厂结算单予以证明。徐明来对上述通知无异议，但认为虽然有通知，但是实际上广龙公司并没有发放过高温费；对于员工离厂结算单也不予认可，其并未签名。
上述事实，有仲裁裁决书、劳动合同书、工资表和银行打卡明细及员工离厂结算单、南京银行网上银行电子回单、员工手册及员工手册领取签收名册、通告、事情经过证明、接处警情况说明、调解协议、门诊收费票据、《征询》及双方当事人陈述等证据证实。
本院认为，劳动者和用人单位的合法权益均受法律保护。用人单位解除劳动合同应当符合法律规定。就解除劳动合同的时间。虽然原告广龙公司主张系2014年9月30日向被告徐明来送达了9-2号通报，但是并未提供送达的证据，徐明来亦不予认可，本院不予采信。徐明来自认于2014年10月10日收到上述通报，并于2014年10月10日向江宁区仲裁委申请仲裁要求广龙公司支付违法解除赔偿金、高温费等，故本院认定徐明来与广龙公司之间的劳动关系于该日解除。
就解除劳动合同是否合法的争议问题。原告广龙公司于2014年9月30日以被告徐明来严重违反公司规章制度为由通知徐明来解除劳动合同，虽提供了员工手册及员工手册领取签收表、徐明来出具的“事情经过”、王道火等人出具的事情经过等证据予以证明，但因王道火等人出具的事情经过为书面证言，根据法律规定，证人无法定理由未出庭作证，其书面证言不能作为定案依据，且根据接处警情况说明、徐明来本人出具的“事情经过”、调解协议、门诊收费票据，仅能证明徐明来与公司领导王道火之间发生口角并拉扯扭打，而且受伤人员为徐明来，不能证明徐明来存在“不听从领导安排，当面顶撞领导，与领导打架斗殴”的严重违纪行为，广龙公司因此解除与徐明来的劳动合同无事实与法律依据；广龙公司未建立工会，解除与徐明来的劳动关系前并未将理由通知公司所在地的工会组织，仅是在徐明来申请仲裁后征询了部分职工的意见，存在程序瑕疵。综上，广龙公司解除与徐明来的劳动合同违法。根据法律规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照劳动合同法第八十七条之规定支付赔偿金。广龙公司要求不予支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。广龙公司应当支付徐明来赔偿金。
就徐明来解除劳动合同前月平均工资数额。根据广龙公司的陈述及其提供的徐明来工资表和银行交易明细，可以证明徐明来2014年3、4月份基本工资为1900元／月，2014年5月份起基本工资为2000元／月，且另有打磨补贴300元／月、满勤奖200元／月，广龙公司主张打磨补贴与满勤奖属于补贴，不应当计入月平均工资，无法律依据，本院不予采纳。现徐明来主张按照2300元／月计算赔偿金，即主张赔偿金4600元，并不超过法律规定的标准，本院予以认定。
就高温费。虽然广龙公司提供了《关于发放高温补贴的通知》、员工离厂结算单及南京银行网上银行电子回单证明其在徐明来离厂时结算了400元的高温费给徐明来，但徐明来并未在该结算单中签名，故上述证据不足以证明徐明来收到的离厂结算款4719.99元中包含了400元的高温费，对此，应当由用人单位广龙公司承担举证不能的后果。广龙公司虽主张其生产车间温度并未达到33摄氏度，但未提供证据证明，故对徐明来主张2014年度高温费600元的请求，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
原告南京广龙厨具工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付被告徐明来违法解除劳动合同经济赔偿金4600元，高温费600元，合计5200元。
如果未按照本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案减半收取案件受理费5元，本院决定予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审判员 张映秋
二〇一五年三月五日
书记员 高艳艳