广西壮族自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）桂刑三终字第134号
原公诉机关广西壮族自治区南宁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）程恒东，男，汉族，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年10月12日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。
指定辩护人吕闻，广西万益律师事务所律师，由广西壮族自治区法律援助中心指派。
广西壮族自治区南宁市中级人民法院审理广西壮族自治区南宁市人民检察院指控原审被告人程恒东犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪一案，于2015年9月11日作出（2015）南市刑一初字第48号刑事判决。原审被告人程恒东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经讯问上诉人，审查辩护人的辩护意见及全部案卷材料，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人程恒东为获取非法利益而贩卖毒品，购进毒品存放家中欲以贩卖。2014年10月11日1时许，公安民警在南宁市路边抓获正在贩卖毒品的程恒东，并从程恒东身上查获冰毒可疑物两包（净重1.98克）。随后，公安民警从程恒东租住的南宁市房内查获冰毒可疑物34包（净重共24.45克）及电子秤等物，从程恒东租住的南宁市房间查获冰毒可疑物35包（净重共1127.29克）、大麻可疑物三包（净重共99.31克）及透明塑料袋等物，并查获自制仿64手枪一把。经鉴定，冰毒可疑物中均检出甲基苯丙胺，大麻可疑物中均检出四氢大麻酚，仿64手枪以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、书证、物证
（1）侦查机关的受案登记表、立案决定书、指定管辖决定书、抓获经过证实，本案案件来源及被告人程恒东被抓获情况。即2014年10月11日1时许，南宁市公安局兴宁分局禁毒支队民警在依法在广西南宁市巡逻，当民警巡至江南区路边抓获涉嫌贩卖毒品的程恒东和购买毒品的雷某，民警从程恒东处缴获毒品冰毒可疑物两包，麻古可疑物两包，从雷某处缴获人民币700元。随后民警对程恒东租住的三处出租屋住处进行搜查，缴获毒品可疑物一批，自制枪支一支和子弹一批。南宁市公安局于当日将本案指定给南宁市公安局兴宁分局管辖，兴宁分局于当日立案侦查。
（2）侦查机关制作的提取笔录、扣押清单证实，民警于2014年10月11日依法对程恒东、雷某进行检查后查获下列物品并进行了扣押：
①从程恒东处扣押：钥匙三串，冰毒可疑物两包（分别净重1.01、0.97克，透明塑料袋包装、透明晶体状），麻古可疑物两包（其中一包5粒、另一包10粒、净重共1.55克、呈红色圆形颗粒状），苹果4S型手机一台（号码187××××0716）。
②从雷某处扣押七百元。
（3）侦查机关制作的搜查笔录、扣押清单各三份及房屋租赁合同两份、租房押金收据一份证实，公安民警于2014年10月11日依法对程恒东三处租房进行了搜查，查获如下物品并进行了扣押：
①从南宁市房：在房间桌面上搜出一包黄金叶香烟盒，烟盒内搜出冰毒可疑物1包（净重1.7克、透明塑料袋包装、透明晶体状）；搜出一黑色铁盒，铁盒内缴获冰毒可疑物33包（净重22.75克、白色纸包装、透明晶体状）。在桌子下面搜出一电子秤和一个罐子，罐子内缴获大麻可疑物2包（净重1.94克、透明塑料袋包装、呈绿色块状）；②从南宁市房间：在房间桌子底下搜出一个盒子，盒子内缴获一把自制仿64手枪（金属制黑色枪身），一个弹夹，16发自制的仿64子弹。在房间桌子抽屉内搜出三个八宝粥罐子，每个罐子内分别缴获大麻可疑物一包，共三包（分别净重26.87、47.93、24.51克，共99.31克。透明塑料袋包装、呈绿色块状）。在房间床底搜出三个奶粉罐子，其中一个奶粉罐子内缴获冰毒可疑物5包，一个奶粉罐子内缴获冰毒可疑物15包，最后一个奶粉罐子内缴获冰毒可疑物4包，在房间桌子抽屉内缴获五盒内有冰毒11包。共计35包冰毒可疑物，净重1127.29克。（该35包冰毒均用透明塑料袋包装、透明晶体状。净重分别为15.09克、35.02克、13.85克、25.31克、15.97克、25.15克、24.2克、22.99克、19.31克、64.25克、19.77克、11.41克、5.46克、17.46克、63.1克、31.7克、49.64克、20.11克、69.71克、99.65克、59.61克、49.85克、38.19克、94.11克、8.76克、67.9克、6.87克、7.5克、56.8克、9.74克、15.85克、23.75克、8.28克、15.27克、15.66克）及透明塑料袋三包；③从南宁市房：在房间床上搜出两份纸质租房合同：一份是南宁市房的租赁合同；一份是南宁市房的租赁合同。
（4）房屋租赁合同一份证实，2014年8月2日程恒东妻子曹海燕与林某签订房屋租赁合同，租下南宁市房，该合同与从程恒东处查获的合同一致。
（5）南宁市公安局兴宁分局禁毒大队收集的毒品可疑物外包装物若干份证实，该大队从程恒东两处租住房查获毒品可疑物外包装物若干份：①从南宁市江南区富德路27-1-2号1002房查获：写有“A大”“A小”的共16份；②从南宁市江南区五一中路68号凤凰城B5排17号楼202房查获：写有“小加”“小条”“大加”“大条”“大A”“壹萬丙”的共30份。
（6）南宁市公安局兴宁分局禁毒大队提取的通话清单、短信记录证实：
①南宁市公安局向中国移动调取了手机号码187××××0716（程恒东使用）、152××××9779（雷某使用）的开户信息，两个号码均不是使用者本人身份办理，2014年9月11日至10月11日通话清单，两个号码在2014年10月11日1：01、1：20有过通话记录；②侦查机关调取了两个号码187××××0716、152××××9779于2014年10月11日00：29的短信记录，雷某使用的手机号码发：“在哪？拿点东西过我家来喂，两白5红”、程恒东使用的手机号码发：“好，二十分钟左右到。”雷某使用的手机号码发：“我还在外面，准备回去了，到了给你电话，老板少点不？”、程恒东使用的手机号码发：“两白五红收你整数吧一千”、雷某使用的手机号码发：“好的，放多点窝，回到了给你电话。”程恒东使用的手机号码发：“五分钟到”等内容。
（7）户籍证明证实，被告人程恒东的身份情况，作案时已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
2、鉴定意见、检验报告
（1）南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴化字（2015）1482号检验报告证实，2014年10月11日，民警在南宁市路边抓获被告人程恒东和雷某，缴获可疑毒品若干。随后，民警搜查程恒东租住的南宁市内，缴获可疑毒品若干。之后，民警在程恒东租住的南宁市房间内，缴获可疑毒品若干。分别取样编号。经对查获的可疑毒品取样编号后于2014年10月12日送检，其中：①在程恒东身上缴获可疑毒品的样品3份：1#可疑晶体1.01克、2#可疑晶体0.97克、3#可疑药片的样品0.28克；②在程恒东租住的江南区房间内缴获可疑毒品的样品8份：4#可疑晶体1.70克、5#可疑晶体0.97克、6#可疑晶体0.49克、7#可疑晶体0.99克、8#可疑晶体0.51克、9#可疑晶体0.98克、10#可疑晶体0.48克、11#可疑植物1.94克（大麻）；③在程恒东租住的缴获可疑毒品的样品3份：12#可疑植物0.50克、13#可疑植物0.52克、14#可疑植物0.52克（大麻）；④在程恒东租住的房间床底缴获可疑毒品的样品10份（原编号1-10）：15#可疑晶体的样品0.60克、16#可疑晶体的样品0.48克、17#可疑晶体的样品0.30克、18#可疑晶体的样品0.58克、19#可疑晶体的样品0.76克、20#可疑晶体的样品0.56克、21#可疑晶体的样品0.54克、22#可疑晶体的样品0.70克、23#可疑晶体的样品0.87克、24#可疑晶体的样品0.55克；⑤在程恒东租住的房间抽屉内缴获可疑毒品的样品11份（原编号25-35）：25#可疑晶体的样品0.86克、26#可疑晶体的样品1.21克、27#可疑晶体的样品0.95克、28#可疑晶体的样品1.08克、29#可疑晶体的样品0.62克、30#可疑晶体的样品0.99克、31#可疑晶体的样品0.90克、32#可疑晶体的样品1.01克、33#可疑晶体的样品0.76克、34#可疑晶体的样品1.04克、35#可疑晶体的样品0.75克。
对以上样品经检验，结论为：从所送1#、2#、4#、5#、6#、7#、8#、9#、10#、15#、16#、17#、18#、19#、20#、21#、22#、23#、24#、25#、26#、27#、28#、29#、30#、31#、32#、33#、34#和35#检材中均检出甲基苯丙胺。3#检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因。以上说明可疑毒品晶体类的均含有甲基苯丙胺，植物类的11#、12#、13#和14#检材中检出四氢大麻酚。
（2）南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴化字（2015）1189号检验报告证实，经对2014年10月12日送检并作毒品定性分析后剩余的部分检材进行定量分析，得出从程恒东身上收缴的毒品2#的甲基苯丙胺含量79.9%、租房内查获的16#的甲基苯丙胺含量82.0%、18#的甲基苯丙胺含量81.1%、20#的甲基苯丙胺含量80.4%、21#的甲基苯丙胺含量78.2%、22#的甲基苯丙胺含量81.6%、24#的甲基苯丙胺含量80.5%、26#的甲基苯丙胺含量81.3%、29#的甲基苯丙胺含量81.2%、32#的甲基苯丙胺含量76.4%。经过对部分检材作含量鉴定，说明所收缴程恒东的可疑毒品经鉴定甲基苯丙胺含量均超过70%。
（3）南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴（痕）字（2014）1613号枪弹鉴定书及照片证实，2014年10月11日1时许，公安民警在程恒东居住的南宁市房内缴获仿六四式手枪，送检的涉案枪支，是以火药燃烧产生能量发射弹丸，是《中华人民共和国枪支管理法》中定义的枪支。
（4）南宁市公安局兴宁分局编号为（2014）1344、1345号《现场检测报告书》证实，2014年10月11日公安机关对程恒东、雷某进行了现场检测，程恒东苯丙胺类毒品为阳性、吗啡、氯胺酮为阴性；雷某吗啡、氯胺酮、苯丙胺类毒品均为阴性。
3、证人证言
（1）证人雷某的证言证实，2014年10月11日零时许，雷某用自己手机号码152××××9779打电话、发短信给“阿七”的手机号码187××××0716，雷某向“阿七”购买2克冰毒和5粒麻古吸食，“阿七”称要一千元。1时许，两人在南宁市江南区五一路新福里见面交易。准备交易时，雷某发现仅带了七百元在身，“阿七”就走到旁边将一个茶叶包装袋拿出来，将里面的冰毒和麻古分摊了一些出来。当雷某要给“阿七”购毒款七百元时，警察过来将两人抓获，并从“阿七”身上搜出了两包冰毒、两包麻古和几串钥匙。雷某是从朋友处得知“阿七”有冰毒和麻古出售，自从认识“阿七”一年多来，已向“阿七”购买了二十多次冰毒。曾在2014年6月份左右，雷某在与“阿七”交易毒品时，见“阿七”拿出一支黑色的手枪。
雷某的辨认笔录证实，雷某辨认出向其贩卖毒品的男子“阿七”就是程恒东。
（2）证人林某的证言证实，林某是南宁市的房东，于2014年8月将该房租给曹海燕，后曹海燕说水电费由老公与林某联系缴纳。当年10月份有一名男子用187××××0716手机号码打电话给林某，叫林某一起去该房间抄水电费。
林某的辨认笔录证实，林某辨认出租林某房屋的女子就是曹海燕。
（3）证人陈某的证言证实，陈某是南宁市江南区五一中路68号凤凰城A区5排17号202房的房东，于一年半前将该房租给程恒东。
陈某的辨认笔录、照片证实，陈某辨认出租其房屋的男子就是程恒东。
4、被告人供述和辩解、指认、辨认笔录
（1）被告人程恒东的供述，2014年10月11日0时许，一名叫“朱朱”的人打电话给程恒东称要购买两克冰毒和五粒麻古，程恒东说价格是一千元。1时许，两人在南宁市五一路新富里见面时，“朱朱”称只带了七百元。两人刚聊一下，警察就将程恒东和“朱朱”抓获了，当场从程恒东身上查获两包冰毒、两包麻古、一部手机和程恒东的三处的租房钥匙三串。随后，警察先后对程恒东的三处租房进行了搜查。其中，公安民警在南宁市房查获一包冰毒、33包冰毒、一台电子秤、两包大麻；公安民警在南宁市房内查获一把自制手枪、三包大麻、35包冰毒、包装袋等物品；公安民警在南宁市房查获了两份租房合同。公安民警已对上述毒品当着程恒东面称量；程恒东供认所查获的毒品、枪支系其购买，枪支系好奇而买下收藏，毒品则用于自己吸食或贩卖赚钱。为了便于贩卖毒品，程恒东还将毒品进行分装，并在包装上标准重量。程恒东之所以租住三间房屋，系自己住一间，把毒品和枪放另外一间，这样就会安全一点。平时程恒东自己吸食毒品或者有人来购买，程恒东就去到凤凰城B5排17号202房拿毒品。
（2）抓获现场、搜查现场照片证实，侦查人员抓获程恒东后在程恒东的租屋搜查的现场情况及程恒东指认被搜查物品照片、毒品称量等情况。
（3）辨认笔录证实，程恒东指出向其购买毒品的女子“朱朱”是雷某、程恒东的妻子是曹海燕、程恒东贩毒给“朱朱”的地点位于南宁市路边、程恒东租住地位于南宁市。
5、视听资料
搜查现场、讯问录像光碟证实，公安机关抓获程恒东的讯问、指认等侦查程序的合法。
原判认为，被告人程恒东违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项的规定，构成贩卖毒品罪。程恒东违反国家枪支管理法规，明知是枪支而非法持有。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款的规定，构成非法持有枪支罪。被告人程恒东一人犯数罪，应依照《中华人民共和国刑法》第六十九条规定处罚。考虑到被告人程恒东归案后如实供述，当庭自愿认罪，依法可以从轻判处。根据被告人程恒东的犯罪事实、危害后果、认罪、悔罪态度等，对程恒东从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十七条、第一百二十八条、第五十七条、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人程恒东犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币十万元。二、公安机关从被告人程恒东处扣缴的作案工具黑色金属边手机（iphone8989，4s型）、电子秤各一台予以没收，上缴国库。
上诉人程恒东上诉及其辩护人提出程恒东只是贩卖毒品1.98克给雷某，程恒东并没有贩卖其余的1151.74克毒品。程恒东如实供述自己的罪行，原判量刑过重。
二审查明的事实和证据与一审相同。二审期间，上诉人及辩护人均未提交新的证据。
对上诉人的上诉理由及其辩护人提出的辩护意见，本院综合评判如下：
1、上诉人程恒东上诉及辩护人提出程恒东仅仅贩卖毒品1.98克给雷某，程恒东并没有贩卖其余的1151.74克毒品。经查，程恒东在向雷某贩卖毒品过程中，被公安机关现场抓获并从身上查获毒品两包，而后相继在其租屋内查获电子秤、毒品外包装袋、用透明塑料袋包装的毒品。根据相关法律规定，没有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。因此，本案中，公安机关从程恒东租屋查获的毒品依法计入程恒东贩卖毒品的数量，原判认定程恒东贩卖甲基苯丙胺1153.72克的事实清楚，证据确实充分，对此上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。
2、上诉人程恒东上诉及辩护人提出程恒东如实供述自己罪行，原判量刑过重。经查，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。程恒东贩卖甲基苯丙胺1153.72克，数量大且程恒东一人犯数罪，原判已认定程恒东归案后如实供述自己的罪行的情节并对程恒东从轻判处，程恒东及辩护人再以此要求从轻处罚的意见，本院不予采纳。
本院认为，上诉人程恒东违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，且数量大，应依法惩处。程恒东违反国家枪支管理法规，明知是枪支而非法持有，其行为已构成非法持有枪支罪。程恒东一人犯数罪，应数罪并罚。程恒东归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。上诉人程恒东的上诉理由及辩护人提出的辩护意见均不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁 锐
代理审判员 宿 薇
代理审判员 植勇建
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 林建成