江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第2194号
上诉人（原审被告）张某某，男，汉族，1988年11月6日生，居民身份证号码3208211988********，住淮安市淮阴区袁集乡袁东村*组**号。
被上诉人（原审原告）汤某某，女，汉族，1989年6月19日生，居民身份证号码3208211989********，住淮安市淮阴区韩桥乡河头村西河组**号。
上诉�张某某与被上诉人汤某某离婚纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2014）淮小民初字第00850号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年11月6日立案受理后，依法组成合议庭于2014年12月1日公开开庭进行了审理。上诉人张某某到庭参加诉讼。被上诉人汤某某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：原、被告于2008年经人介绍相识、恋爱。2010年11月16日办理结婚登记。婚后与被告父母共同生活。2011年4月10日生育一女，取名张小小（化名），现随原告生活。2013年11月11日，原告汤某某书写协议一份，协议载明“如果我主动联系张某，无条件走人，并承担拾万元债务于张某某”。2013年11月15日，原、被告签订离婚协议一份，约定了离婚、子女抚养等事项。2014年4月10日，被告提起离婚诉讼。2014年5月12日，原审法院作出不准予离婚的判决�判决后双方未能和好。2014年8月18日，原告以夫妻感情破裂为由提起本案诉讼。庭审中，被告表示同意离婚。
原审另查明：双方一致陈述无夫妻共同债权。被告主张婚后向其表姐蒋某借款6万元，尚余2万元未偿还，并提交2014年9月10日自己书写的欠条一张，原告对此不予认可。
原告汤某某诉称：原、被告于2010年11月16日登记结婚。2011年4月10日生育一女，取名张小小（化名）。2014年4月10日，被告起诉要求与原告离婚，当时原告不同意离婚，法院于2014年5月12日判决不准予离婚后，双方未能和好，且被告常无故骚扰原告生活，致使夫妻感情彻底破裂，现起诉要求离婚。
被告张某某辩称：同意离婚。但因原告与其他异性有不正当关系，原告有过错，按照原、被告双方的约定，原告应当补偿被告10万元。
原审认为：判决离婚与否的唯一法定标准是夫妻感情是否已经彻底破�，对于夫妻感情确已彻底破裂的，应当判决准予离婚。本案中，被告曾诉至本院要求与原告离婚，经法院判决不准予离婚后，双方未能和好，现原告起诉要求离婚，被告亦同意离婚，可认定原、被告夫妻感情已经彻底破裂，原告请求与被告离婚的理由成立，应予支持。关于子女抚养，婚生女张小小（化名）年龄较小，且现与原告及原告父母一起生活，故张小小（化名）随原告生活较为适宜。结合被告的收入及当地生活水平，原审酌定由被告每月支付抚养费500元。对于原告主张依法分割夫妻共同财产，因原、被告婚后与被告父母共同生活，原告主张的财产涉及他人利益，故在本案中不予处理。另，对于被告主张因原告违反约定，与案外人张某联系，违反双方约定，故原告应当补偿被告10万元，对此原告不予认可，被告亦未举证证明原告违反约定、存在过错，故对被告的这一主张不予支持。对于被告主张的借蒋某2万元的债务，原告不予认可，被告提交的证据亦不足以证明该借款的发生，故对被告的这一主张不予支持。
本案调解未果。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三十六条第二款、第三款、第三十七条第一款、《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、准予原告汤某某与被告张某某离婚。二、婚生女张小小（化名）随原告汤某某生活，自2014年10月起，由被告张某某支付每月500元抚养费。支付方式为：2014年10月至12月的抚养费1500元于2014年12月30日前支付完毕，自2015年起，每年上半年抚养费3000元，定于当年1月10日前支付完毕，每年下半年抚养费3000元，定于当年7月10日前支付完毕。案件�理费240元，减半收取120元（已减半），由原告汤某某负担。
一审判决后，上诉人张某某不服，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清。1、上诉人主张在夫妻关系存续期间尚欠上诉人表姐2万元并当庭提供欠条，虽然该欠条是2014年9月10日补打的，但该笔欠款是真实的。一审却以被上诉人汤某某不认可而不予认定错误；2、上诉人在一审提供了被上诉人汤某某于2011年11月11日、2013年11月15日的离婚协议、视频截图、照片、手机通话单等证据，上述证据已经能够形成锁链，证明被上诉人汤某某使用的手机一直与张某保持联系，既有汤某某主动联系张某，亦有张某主动联系汤某某，双方联系密切。被上诉人汤某某违反了约定，其应当给付上诉人10万元过错补偿费。请求二审查明事实予以改判。
被上诉人汤某某答辩称：1、答辩人不清楚上诉人因结婚向其表姐借款2万元情�，即使有欠款，也是上诉人因结婚所欠，答辩人不承担还款责任；2、答辩人是在离婚协议上签字，但是被张某某逼迫签字的，如果答辩人不签字，上诉人就不让答辩人睡觉；3、答辩人与张某仅是同事关系，根本不存在上诉人所称的不正当往来关系。手机是答辩人母亲购买的，答辩人在使用期间，该手机被张某某抢走。答辩人没有主动用手机与张某联系，视频图片上看不出答辩人与张某共同出入情形。原判正确，请求维持。
本院经审理确认一审查明的事实。
本院认为：关于2万元债务是否作为夫妻共同债务偿还问题。因上诉人张某某在一审主张是其结婚时向其表姐借款6万元，到诉讼离婚时仍欠款2万元，上诉人主张作为夫妻共同债务要求被上诉人汤某某承担1万元。因被上诉人汤某某不承认欠上诉人表姐2万元，上诉人在一审提供自己书写的2万元欠条作为证据证明�因上诉人自己书写的欠条应当由债权人保管，而债权人并没有到庭证明有欠款的事实，并且被上诉人予以否认。同时根据上诉人的陈述，即使2万元债务存在，该欠款是因为其用于结婚而发生，并非是婚后共同所欠。故原审没有认定为夫妻共同债务正确。上诉人该上诉理由不能成立。
关于被上诉人是否有过错问题。根据上诉人举证，能够证明被上诉人与案外人张某手机联系密切，被上诉人在离婚协议上签字承认自己有过错，上述证据足以证明被上诉人与异性来往超出正常交友范畴，对导致婚姻的破裂有较大过错。被上诉人辩称是被逼在离婚协议上签字、与张某联系的手机被张某某抢走均无证据证明，该辩解理由本院不予采信。
关于被上诉人是否应按照其承诺给付上诉人10万元赔偿款问题。《中华人民共和国婚姻法》第四十六规定：有下列情形之一、导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。虽然上诉人举证证明了被上诉人对婚姻破裂存在过错，但上述证据尚不足以证明被上诉人存在与他人同居的事实。故上诉人要求被上诉人承担损害赔偿责任没有事实依据。至于被上诉人签字承诺如主动与张某联系，就承担10万元债务给上诉人以及在离婚协议上承认自己婚内有过错、给男方精神上造成巨大伤害，其自愿补偿男方10万元。但协议签订后，双方并未履行协议到婚姻登记机关办理离婚登记，因此该协议并未生效。现双方通过诉讼离婚，一方请求损害赔偿，必须符合法律规定。因上诉人不能证明被上诉人与他人同居的事实，故对上诉人的赔偿请求不予支持。
综上，本院认为一审判决事实清楚，适用法律正确。上诉人张某某上诉�求不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费240元，由上诉张某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 郑华
审判员 阮明
审判员 王健
二〇一四年十二月十六日
书记员 周亚