山西省太原市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）并行终字第73号
上诉人（原审原告）山西五十九度香餐饮管理有限公司，住所地：太原市小店区长治路180号。
法定代表人郗虎，职务董事长。
委托代理人牛蕊屏，山西黄河律师事务所律师。
委托代理人郭志岗，男，汉族，现住太原市小店区。
被上诉人（原审被告）太原市小店区劳动和社会保障局，住所地：太原市小店区昌盛西街40号。
法定代表人靳君林，局长。
委托代理人吕爱梅，女，汉族，住太原市小店区。
原审第三人王某某，男，住河南省内黄县。
委托代理人周国，男，汉族，住太原市尖草坪区。
委托代理人范志帅，男，汉族，住太原市小店区。
上诉人山西五十九度香餐饮管理有限公司因人社管理行政确认一案，不服太原市小店区人民法院（2014）小行初字第5号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山西五十九度香餐饮管理有限公司的委托代理人牛蕊屏、郭志岗，被上诉人太原市小店区劳动和社会保障局的委托代理人吕爱梅，原审第三人王某某的委托代理人范志帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定：2012年9月12日中午下班后，第三人王某某骑自行车回宿舍，途经长治路180号百万庄园小区内被秦春广驾驶的晋A×××××号机动车撞伤，后被送到山西煤炭中心医院诊治，该院诊断为：左锁骨骨折。经太原市公安局交通警察支队小店二大队认定：机动车驾驶人秦春广负事故全部责任。2013年9月1日，第三�王某某及其法定代理人王某甲委托王晓明、周国作为王某某与山西五十九度香餐饮管理有限公司劳动争议案件中的委托代理人，委托权限为特别授权，代为工伤认定、代办手续、代领工伤认定结论。2013年9月6日，王晓明作为王某某的代理人向被告提起工伤认定申请，同日被告向原告住所地邮寄《用人单位举证通知书》，要求该公司于15日内向被告提交相关举证材料，但原告一直未履行举证责任。被告受理申请后，经审核，并根据《工伤保险条例》第十四条第（六）项、《工伤认定办法》第十七条的规定，于2013年10月14日作出编号为2013-113w《工伤认定决定书》，认定第三人王某某所受事故伤害为工伤，并将该工伤认定决定书通过邮政特快专递送达原告住所地，通过中国邮政速递物流官网查询投递结果显示：投递并签收。2014年1月10日，太原市小店区劳动争议仲裁委员会�出劳仲案字（2014）第3号应诉通知书，原告明确表示接收到该应诉通知书。后原告对被告作出的工伤认定决定不服，于2014年2月8日向太原市人力资源和社会保障局申请行政复议，2014年3月4日，太原市人力资源和社会保障局作出并人社复决字（2014）4号行政复议决定书，决定维持太原市小店区劳动和社会保障局作出的《工伤（亡）认定决定书》（编号2013-113w）。原告不服，向本院提起诉讼，请求依法撤销被告作出的《工伤（亡）认定决定书》（编号2013-113w）。
另查明，原告工商登记名称为山西五十九度香餐饮管理有限公司，住所地为太原市小店区长治南路180号；原告街上店铺名称为“59°湘聚轩”，实际营业地为太原市小店区长治南路180号。
原审认为：根据《中华人民共和国劳动法》第九条“县级以上地方人民政府劳动行政部门主管本行政区域内的劳动工作”。《�伤保险条例》第五条第二款规定“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作”。《工伤保险条例》第十八条第一款“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料”的规定，劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。本案中，被告太原市小店区劳动和社会保障局接到第三人王某某工伤认定申请后，通过审核全部申请材料，受理其申请，依法确认第三人王某某与原告山西五十九度香餐饮管理有限公司形成事实劳动关系。后被告通过邮政特快专递依法向原告送达《用人单位举证通知书》，原告逾期未提交任何证据，也未提出异议。被告依法作出编号为2013-113w《工伤认定决定书》的具体行政行为，并依法向原告送达该决定书。
《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，原告虽未与第三人王某某订立书面劳动合同，但原告与第三人同时具备以上三个情形，第三人与原告形成事实劳动关系；同时，原告对第三人王某某出具了加盖其公司公章的工资证明，且有证人王某甲、王某乙的证明材料证明第三人王某某是原告公司员工。根据上述事实和《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定，原告与第三人王某某之间形成事�劳动关系。被告认定原告与第三人存在劳动关系，第三人在原告公司担任厨房切配员理由成立，应予支持；原告提出王某某和原告之间没有劳动关系等相关意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的道路交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”。只要在职工为上下班而往返于住处和工作单位之间的合理路径之中，都属于“上下班途中”。本案中，王某某在合理下班时间、合理下班路线的途中发生交通事故，根据交警部门出具的交通事故认定书，机动车驾驶人秦春广对交通事故负全部责任，第三人王某某受伤情形符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项的规定，属于工伤。被告认定王某某所受伤害为工伤符合法�规定，依法应予维持；原告提出王某某的受伤行为不构成工伤，请求撤销工伤认定决定等相关意见，理由证据不足，本院不予支持。
《工伤保险条例》第十九条第二款规定“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”。《工伤认定办法》第十七条“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定”。原告主张第三人王某某和原告之间没有劳动关系，王某某不属于工伤，但未能提供有效证据证明其事实主张，应依法承担举证不利的后果。
综上，被告对第三人王某某作出的认定工伤决定，认定事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告的诉讼请�缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，判决驳回原告山西五十九度香餐饮管理有限公司的诉讼请求。
上诉人山西五十九度香餐饮管理有限公司上诉称，一、一审判决认定被上诉人已向上诉人送达《工伤认定决定书》是错误的。上诉人由于没有收到被上诉人送达的《用人单位举证通知书》和《工伤认定决定书》，上诉人不存在“逾期未提交证据，也未提出异议”的情形，被上诉人也没有依职权“调查取得证据”，被上诉人依据《工伤认定办法》17条“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。”的规定，作出《工伤认定决定书》程序错误。由于被上诉人送达的电话是错误的，具体谁签字签署，上诉人不知情。上诉人的工商登记为“山西五十九度香餐饮管理有限公司”，但上诉人的店铺显示为“59°湘聚轩”，所以，被上诉人依据EMS快递的送达地址是错误的，也是送达不到的。既然王某某是上诉人的员工，如何不知上诉人的显示名称和联系电话，这足以说明被上诉人是被蒙蔽做出错误的《工伤认定决定书》。被上诉人送达错误，导致上诉人没有依法举证，被上诉人适用依据错误，应予撤销。二、王某某的受伤行为和上诉人没有关系。上诉人是饮食行业，上诉人的员工上下班时间为：上午10点30分-14点30分，而后员工吃饭，员工离开公司的时间一般为15点以后。王某某在上诉人员工上班时间被撞受伤，足以说明王某某不是上诉人员工，王某某的受伤行为和上诉�没有任何关系。王某某父亲和哥哥王某乙的证言不具有真实性。从被上诉人提供的证据显示，王某甲、王某乙、王某某为一家人，被上诉人的证据中没有王某乙与上诉人的劳动关系证明，王某乙证明其也是上诉人员工是虚假的，王某乙证明王某某和上诉人有劳动关系是虚假的，王某乙的证言不具有真实性。被上诉人也没有向上诉人调查，被上诉人凭借虚假证人证言做出的《工伤认定决定书》是错误的。三、王某某的受伤行为不应当被认定为工伤。上诉人在一审开庭时向法庭陈述之所以上诉人出具工资证明是基于王某某父亲王某甲的请求，上诉人出于同情，也为了王某某能够有根据的得到赔偿，上诉人出具了不当证明，事实上如果王某某确实为上诉人员工，上诉人会出具相关的合同证明书及完整的上一年度的工资证明，正因为王某某非上诉人员工，所以，上诉人才�具没有任何实质意义的证明。王某某在入院和出院时，在陈述职业时，称为“无业”，这足以证明，王某某本人也不认可上诉人和其有劳动关系，王某某是完全行为能力人，应该知道自己有无职业，王某某讲没有工作单位和职业，足以证明，上诉人为王某某出具的证明是虚假的。2013年9月，王某某刚满16周岁，上诉人作为用工单位是不可能使用未成年人的，王某某的申请也没有讲何时去的上诉人单位，认定王某某和上诉人有劳动关系并确定王某某的受伤为工伤是错误的。综上，请求二审法院撤销原判，依法予以改判。
被上诉人太原市小店区劳动和社会保障局答辩称，一、关于《用人单位举证通知书》和《工伤认定决定书》的送达，原告是否收到。1、我局分别于2013年9月6日、10月18日向原告公司快递送达《用人单位举证通知书》、《工伤认定决定书》，以上两份快递�达在中国邮政速递邮件查询的结果：投递并签收。2、工伤认定申请人现又提交了小店区劳动争议仲裁委员会向上诉人公司快递送达《应诉通知书》的快递单复印件。该快递单与我局向上诉人发送的两张快递单上所填写上诉人的公司名称、收件人姓名、地址、联系电话等内容填写完全一致。证明上诉人既然能收到小店区劳动争议仲裁委员会的应诉通知书，同样也可以如期收到我局向其发送的两份相关送达。3、上诉人工商登记为“山西五十九度香餐饮管理有限公司”，但店铺显示为“59度湘聚轩”。在一审庭审中上诉人代理律师当庭认可公司营业执照登记地址上有多家营业的店面共同使用该地址，但只有一家悬挂“五十九度”字样。以上几点证明我局向上诉人快递送达的《用人单位举证通知书》、《工伤认定决定书》，原告均已如期收到，送达无误。二、上诉人公司�盖公章的证明材料证明了王某某确系该公司员工。上诉人为其出具证明材料时，必然知道公章代表该公司的法律行为。并非是出于同情而出具的不当证明；上诉人公司的工作时间为10：30-14：30，王某某受伤时14：20，当天即使早离岗亦不影响其工伤认定。综上，上诉人收到我局送达的《用人单位举证通知书》后，在工伤认定期间未向我局提交任何材料和证据，根据《工伤保险条例》第十九条第二款之规定，应承担举证不利的后果。我局根据相关条例和法规对王某某做出认定为工伤的决定程序合法、运用法律得当，是正确的。一审判决正确，请求维持。
原审第三人王某某述称，被上诉人的送达方式合法，王某某系上诉人的员工，而且是在下班时间受到非本人责任的交通事故。一审判决正确，请求维持。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实基本一致，故本院对一审查明的事实予以确认。另在二审庭审中，被上诉人提供了小店区劳动争议仲裁委员会小店劳仲案字（2014）第3号的送达回证，佐证其已向上诉人特快专递送达《用人单位举证通知书》和《工伤认定决定书》，上诉人应当收到的事实。该证据为有效证据。
本院认为，《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定“在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”应当认定为工伤。《工伤保险条例》第十九条规定，职工或者其直系亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。《工伤保险条例》的立法目的是为了保障职工的合法权益，只要职工在上下班途中发生事故，符合法定条件就应当认定工伤，不能将违反单位的劳动纪律作为否定工伤的理由。本案原审第三人在2012年9月12日中午下班途中�生非本人责任的交通事故后，向被上诉人提出工伤认定申请，被上诉人受理后于2013年9月6日向上诉人特快专递送达《用人单位举证通知书》，上诉人未提交证据。现有证据能够证实，被上诉人依照原审第三人下班途中发生非本人责任交通事故的事实，且所受伤害属于应当认定工伤的法定情形，遂按照《工伤保险条例》规定的程序于2013年10月14日作出的编号为2013-113w《工伤认定决定书》并无不当。上诉人认为原审第三人与其没有劳动关系，且并未收到《用人单位举证通知书》和《工伤认定决定书》，原审第三人的受伤行为不构成工伤，但其不能提供有效证据予以证实，故上诉人的上诉请求及理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项的规定，判决如下：
驳回上�，维持原判。
二审案件受理费五十元，由上诉人山西五十九度香餐饮管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张翠萍
代理审判员 武 涛
代理审判员 刘 栋
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 王 婷