福建省南平市建阳区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）潭刑初字第57号
公诉机关福建省南平市建阳区人民检察院。
附带民事诉讼原告人丁某甲，男，1981年1月17日出生，汉族，个体户，户籍地：南平市建阳区，现住南平市建阳区。系本案被害人。
委托代理人周燕燕，女，南平市建阳区“148”法律服务所法律服务工作者，住南平市建阳区。
委托代理人高某甲，男，1948年5月22日出生，无业，住南平市建阳区，系附带民事诉讼原告人的父亲。
被告人彭能杰，男，1995年4月8日出生于福建省南平市建阳区，汉族，中专文化，无业，住南平市建阳区。因犯故意伤害罪于2011年12月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因本案于2014年7月9日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现羁押于南平市建阳区看守所。
辩护人黄永乐，福建双剑律师事务所律师。
被告人彭能杰被控故意伤害一案，福建省南平市建阳区人民检察院于2015年1月14日以潭检公刑诉（2015）6号起诉书向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人丁某甲向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年2月11日公开开庭进行了合并审理。福建省南平市建阳区人民检察院指派代理检察员谢心玙出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人丁某甲的委托代理人周燕燕、高某甲、被告人彭能杰及其辩护人黄永乐到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省南平市建阳区人民检察院指控：2014年1月3日13时许，高某乙、刘某甲等人与丁某甲及其家人因为菜地分界一事，在建阳某村的菜地发生纠纷并打斗。随后高某乙骑车经过丁某甲亲戚彭某甲住处巷子口时，遭彭某甲儿子被告人彭能杰用石头扔。高某乙遂打电话给其弟弟被害人丁某甲，后高某乙、丁某甲等人寻找彭能杰过程中，在赤岸村建新28号彭某甲住处旁遇到彭某甲。高某乙与彭某甲发生口角并打斗，高某乙将对方打伤。彭能杰见状，持砖块往丁某甲头部砸，丁某甲用手挡，随后两人发生打斗，丁某甲头部、左手拇指等处被殴打致伤。经法医鉴定，丁某甲左手拇指损伤属轻伤二级。
2014年7月9日彭能杰在家中被民警抓获。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读出示了相关证据，公诉机关认为，被告人彭能杰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。彭能杰被宣告缓刑，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人丁某甲诉称要求被告人彭能杰赔偿医疗费3446.22元、误工费17819元、护理费443.5元、住院伙食补助费300元、伤残评定费1000元、残疾赔偿金61632.89元，各项共计人民币84641.61元。其委托代理人认为，根据本案案情及相关法律规定，应当支持附带民事诉讼原告人丁某甲上述诉讼请求。
被告人彭能杰对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，其辩称：其只用砖块扔了被害人丁某甲一下，被害人的左手拇指的伤并非其造成，其不构成犯罪。
关于附带民事部分，被告人彭能杰提出的答辩意见是：附带民事诉讼原告人丁某甲诉请的费用过高，其愿意赔偿附带民事诉讼原告人丁某甲治疗头部伤情的费用，附带民事诉讼原告人的手指伤情并非由其造成，故该部分费用其不愿赔偿。
被告人彭能杰的辩护人黄永乐提出的辩护意见是：从被害人在公安机关的询问笔录和检察机关的调查笔录看，被害人的左手拇指伤不可能是被告人造成，故认定被告人彭能杰犯故意伤害罪的事实不清，证据不足。
经审理查明：2014年1月3日13时许，被告人彭能杰及其家人与被害人丁某甲及其家人因为菜地分界一事，在建阳某村的菜地发生纠纷。随后被告人彭能杰用石头扔骑车经过彭住处巷子口的高某乙（系被害人丁某甲的哥哥），高某乙停车持木棍欲殴打被告人彭能杰，后被告人彭能杰被他人劝离。此后，高某乙打电话叫来被害人丁某甲等人，众人在寻找彭能杰的过程中，在彭能杰住处旁遇到被告人彭能杰的父亲彭某甲，后高某乙与彭某甲发生口角并打斗，被告人彭能杰见状从邻居家中冲出，手持从地上捡起的砖块往被害人丁某甲头部砸，被害人丁某甲则用手遮挡头部，两人打斗期间，被害人丁某甲头部、左手拇指等处被殴打致伤。经法医鉴定，被害人丁某甲头部伤情属轻微伤，左手拇指损伤属轻伤二级。
2014年7月9日，被告人彭能杰在家中被民警抓获。
另查明，被告人彭能杰于2011年12月15日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑三年。缓刑考验期限至2014年12月26日。其因该案于2010年12月12日被刑事拘留，于2011年1月11日被取保候审，共被羁押1个月。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人高某乙的证言，证明：2014年1月3日13时许，高某乙一家与丁某乙一家因为菜地分界的事发生争执，警察到场制止。之后其在回家的路上，被彭某甲儿子彭能杰用石头扔，高某乙就和彭能杰扭打起来，被旁边两个人拉开。高某乙捡起一根木棍，彭能杰跑掉了。高某乙就打电话问弟弟丁某甲民警还有没在，并告诉丁某甲自己被打了，过了一会丁某甲和刘某甲、叶某某过来。之后高某乙在彭某甲家门口碰到彭某甲，两人打起来，旁边有人在劝架。高某乙和丁某甲等人准备离开时，彭能杰跑过来用砖块砸丁某甲头部，彭能杰准备砸第二下时，丁某甲用手挡住，之后两人用拳头往对方身上打。高某乙也过去推彭能杰一下，对方就倒地，彭能杰母亲过去护住对方。之后就没有再打。
2、证人陈某某的证言，证明：2014年1月3日13时许，陈某某在看店（其店就在彭能杰家巷子口），陈某某看到高某乙骑车经过，彭能杰捡起两个小石头扔高某乙，高某乙就停车和对方打起来。陈某某和彭能杰奶奶将两人拉开。高某乙捡起一根木棍，陈某某和彭能杰奶奶等人将彭能杰拉到他家楼梯口。之后陈某某到路口，看到丁某甲和四五个年轻男子走过来。高某乙、丁某甲等人看到彭能杰走了就准备离开时，看到彭某甲和彭某乙，双方就吵起来。高某乙用木棍打了彭某乙头部一下，彭某甲和其他两个年轻人在打，陈某某和别人就去劝架，之后高某乙捡起砖块砸彭某甲。彭能杰冲出来帮彭某甲，当时场面很乱，其不清楚具体怎么打。
3、证人邓某甲的证言，证明：2014年1月3日13时许，邓某甲在某村杂货店，看到高某乙骑车经过，彭能杰捡起两块石头砸对方，但没砸到。高某乙就下车拿起一根棍子，结果被人拉开。高某乙就打电话，之后丁某甲和两三个人过来。高某乙等人找彭能杰时，碰到彭某甲。双方吵了一会，高某乙和彭某甲打起来。彭某甲家人及丁某甲过去劝架。彭能杰冲出来拿砖块往丁某甲头部和身上砸了几下，丁某甲有用手去挡，之后丁某甲用拳头打对方，两人打起来。丁某甲头部被打伤、左手拇指变形。
4、证人邓某乙的证言，证明：2014年1月3日13时许，邓某乙看到彭能杰用砖块砸高某乙，高某乙、丁某甲等人就去追彭能杰，之后高某乙和彭某甲打起来。丁某甲在劝架的时候，彭能杰拿砖块往丁某甲头部砸了几下，两人就打起来。过后邓某乙看到丁某甲头部肿起来，左手拇指变形了，其将丁某甲送到医院。
5、证人李某的证言，证明：2014年1月3日13时许，李某看到高某乙和彭某甲打起来，丁某甲在旁边拉开他们。之后彭能杰冲出来用砖块往丁某甲头部砸了一下，两人就打起来。
6、证人丁某丙的证言，证明：丁某丙是丁某甲的母亲，2014年1月3日13时许，丁某丙看到彭某甲在骂高某乙，之后两人打起来。丁某甲过去要帮高某乙时，彭能杰用东西砸丁某甲，之后两人也打起来。
7、证人刘某甲的证言，证明：2014年1月3日13时许，刘某甲听说高某乙被人打，就和丁某甲过去，刘某甲看到高某乙和彭某甲争吵并打起来，丁某甲想过去帮高某乙，但头被彭某甲的儿子彭能杰用砖块敲了一下，丁某甲等人就和彭能杰打起来，当时现场很乱，其没看清楚怎么打。
8、证人叶某某的证言，证明：2014年1月3日13时许，好像因为菜地的事，高某乙和彭某甲争吵并打起来。叶某某和丁某甲母亲丁某丙拉住丁某甲，怕他动手。彭能杰跑过来用砖块朝丁某甲头部砸了一下，两人就扭打起来，当时很乱，叶某某没看清楚具体怎么打。
9、被害人丁某甲的陈述及辨认笔录，证明：2014年1月3日13时许，丁某甲一家和彭某甲一家在两家菜地因为菜地分界的问题打起来，之后民警到场处理，大家就散了。丁某甲准备回去的时候，接到哥哥高某乙电话，说在路口被彭能杰用石头砸，问民警有没在。丁某甲就和母亲丁某丙、姐夫刘某甲、妹夫叶某某一起过去，高某乙从彭某甲家旁边巷子口走进去，丁某甲他们也跟进去。彭能杰母亲等人可能知道高某乙在找彭能杰，也跟进去。高某乙碰到彭某甲，两人争吵并打起来，丁某甲就上前拉住彭某甲，想要劝开他们，彭某甲家人也在劝架。丁某甲在劝架时，突然头部被砸到，就本能地用手抱住头，丁某甲左手拇指被砸到，当时感觉左手麻掉了，转身看到彭能杰拿砖块在砸，彭能杰还想砸丁某甲，但手被丁某甲抓到，丁某甲被彭能杰摁倒在地上，两人就僵持在一起，砖块被丁某甲抢到扔到地上，两人用拳头打对方脸部。彭能杰妈妈等人过来劝架，两人被拉开了。打完后，丁某甲发现自己左手拇指变形了，被邓某乙送往医院。
10、法医学人体损伤程度鉴定书及鉴定意见通知书，证明：经法医鉴定，丁某甲右顶部头皮血肿，其左手拇指指长屈肌肌腱撕脱、左拇指远节指骨基底部（掌侧）撕脱骨折，该损伤符合钝物打击所致损伤特征。其左拇指指间关节屈伸活动受限，活动度丧失达71.4%，一拇指末节占一手功能的比重为18%，其左拇指丧失功能达左手功能的12.8%，属轻伤二级，其身上其余损伤属轻微伤。
11、现场勘验笔录、现场图、现场照片，证明：案发现场情况，中心现场位于童游赤岸村建新彭某甲住处后门边。
12、行政处罚决定书、南平市建阳区人民法院（2011）潭刑初字第78号刑事判决书、（2014）潭刑初字第87号刑事判决书，证明：彭能杰因故意伤害致人重伤（作案时15周岁）于2011年12月15日被南平市建阳区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年；2014年3月13日，彭能杰因殴打他人被福州市公安局仓山分局处以行政拘留十五日，并处罚款五百元。
2014年1月3日13时许，高某乙、刘某甲等人与丁某甲及其家人因为菜地分界一事，在南平市建阳区某村的菜地发生纠纷并打斗，刘某甲将丁某甲殴打致伤。后高某乙骑车经过彭某甲家巷子口时，彭某甲儿子彭能杰用石头往对方扔。随后在彭某甲住处旁，高某乙与彭某甲发生口角并打斗，高某乙将对方殴打致伤。
13、抓获经过，证明：2014年7月9日彭能杰在家中被民警抓获。
14、受案登记表，证明：本案由彭某甲报案至公安机关。
15、人员基本信息表，证明：彭能杰的身份信息，其涉案时已年满18周岁。
16、被告人彭能杰的供述和辩解，证明：2014年1月3日13时许，彭能杰一家和高某乙一家因为菜地分界一事发生争执。之后高某乙骑摩托车经过村口，彭能杰就捡起石块朝他扔，高某乙接着拿根木棍要过来打，但被人劝住，彭能杰跑掉了。之后听到有人喊其父亲彭某甲被打了，彭能杰就冲出来，看到高某乙和几个人围着其父亲打，旁边还有人在劝。彭能杰就捡起砖块，冲过去朝丁某甲头部砸。丁某甲和其他人就过来打彭能杰，彭能杰跟他们对打。
关于被告人彭能杰及其辩护人黄永乐就本案事实提出的辩解及辩护意见，经查，认定被告人彭能杰持砖块砸被害人丁某甲致丁左手拇指受伤一节，有被害人丁某甲的陈述与证人高某乙、邓某甲、邓某乙的证言相互印证，且与法医鉴定被害人丁某甲的左手拇指伤情符合钝器打击所致损伤特征相符，故对该节事实足以认定，被告人彭能杰及辩护人黄永乐就此提出辩解及辩护意见均无事实依据，本院不予采纳。
再查明，2013年1月28日，附带民事诉讼原告人丁某甲在建阳工商行政管理局办理个体工商户营业执照，并在建阳某市场内3号店从事茶叶、酒水等批发兼零售工作，其经营有效期限至2016年1月27日。本案案发后，附带民事诉讼原告人丁某甲于2014年1月3日至2014年1月8日在医院住院治疗5天，花费医疗费3446.22元。医生开具疾病证明书建议石膏固定制动六周，拆除后行左手拇指功能锻炼康复三个月。2014年4月29日，经福建武夷司法鉴定所鉴定，丁某甲因外伤，被评定为十级伤残。为此，丁某甲花费伤残评定费1000元。
2014年我省城镇居民人均可支配收入为30816.4元／年。批发和零售业平均工资为46827元／年（128.29元／天），2014年1月南平市建阳区国家机关工作人员出差伙食补助标准为20元／天。
附带民事诉讼原告人丁某甲的损失包括：医疗费3446.22元，误工费14881.64元（按照128.29元／天，计算至定残前一日即116天），护理费443.5元（按照诉请支持），住院伙食补助费100元（20元／天，计算5天），残疾赔偿金61632.8元（30816.4元／年，计算2年），伤残评定费1000元，以上各项共计人民币81504.16元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人丁某甲的身份证复印件、病历、入院记录、出院记录、疾病证明书、医疗费发票、福建武夷司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据、个体工商户营业执照等证据证实，足以认定。
关于附带民事诉讼原告人丁某甲诉请的误工费人民币17819元一项，经查，附带民事诉讼原告人丁某甲于2014年4月29日经福建武夷司法鉴定所鉴定为十级伤残。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故附带民事诉讼原告人的误工天数应计算至其定残前一日，即116天。附带民事诉讼原告人丁某甲并未提供其近三年收入证明，证据显示附带民事诉讼原告人丁某甲系从事批发、零售业，故本院参照2014年度福建省零售和批发在岗职工日平均工资标准计算其误工费，即128.29元／天，计算116天，共计人民币14881.64元。附带民事诉讼原告人丁某甲该项诉请的超出部分，本院不予支持。
关于附带民事诉讼原告人丁某甲诉请的住院伙食补助费人民币300元一项，经查，附带民事诉讼原告人丁某甲住院治疗5天，2014年1月南平市建阳区国家机关工作人员出差伙食补助标准为20元／天，故本院参照2014年1月南平市建阳区国家机关工作人员出差伙食补助标准计算其住院伙食费即20元／天，计算5天，共计人民币100元。附带民事诉讼原告人丁某甲该项诉请的超出部分，本院不予支持。
本院认为，被告人彭能杰故意伤害他人身体并致轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人彭能杰被宣告缓刑，在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪与后罪所判处的刑罚依法实行数罪并罚。被告人彭能杰持凶器伤害他人，可以酌情从重处罚。鉴于本案系因民间矛盾激化引发，可对被告人酌情从轻处罚。公诉机关关于被告人上述情节认定符合查明事实，予以采纳。被告人彭能杰关于其不构成犯罪及其辩护人关于认定被告人彭能杰犯故意伤害罪事实不清、证据不足的辩解及辩护意见均不能成立，不予采纳。被告人彭能杰依法还应对其犯罪行为致使附带民事诉讼原告人丁某甲遭受的经济损失承担赔偿责任。本院已认定附带民事诉讼原告人丁某甲的损失包括医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残评定费等共计人民币81504.16元，被告人彭能杰依法应予赔偿。被告人彭能杰就附带民事部分提出的答辩意见无事实和法律依据，本院不予采纳。
综上，根据被告人彭能杰的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2011）潭刑初字第78号刑事判决主文中对罪犯彭能杰宣告缓刑三年的执行部分，对罪犯彭能杰收监执行原判决有期徒刑三年；被告人彭能杰犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。总和刑期有期徒刑三年十个月，决定执行有期徒刑三年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月9日起至2018年2月8日止。）
二、被告人彭能杰赔偿附带民事诉讼原告人丁某甲医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残评定费等各项经济损失共计人民币81504.16元，限于本判决生效后一个月内支付。
三、驳回附带民事诉讼原告人丁某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李国富
人民陪审员 卢 丹
人民陪审员 陈 玲
二〇一五年三月三十一日
书 记 员 毛丽萍
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条（第一款）故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第七十七条（第一款）被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条（第一款）判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三十六条（第一款）由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条（第一款）受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
（第二款）受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条（第一款）护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
（第二款）护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条（第一款）残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。