湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第535号
上诉人（原审原告）郴州欣锠鞋业有限公司，住所地湖南省宜章县经济开发区产业承接园内一期标准产房B、D栋。
法定代表人蔡宜长，该公司经理。
委托代理人刘学良，男，该公司管理科主任。
委托代理人黄伟强，广东宏尚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙小凤，女。
委托代理人黄日良，宜章县湘梅法律服务所法律工作者。
上诉人郴州欣锠鞋业有限公司（以下简称欣锠公司）因与被上诉人孙小凤工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省宜章县人民法院（2014）宜民一初字第668号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月21日公开开庭审理了本案。上诉人欣锠公司的委托代理人刘学良、黄伟强，被上诉人孙小凤及其委托代理人黄日良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月14日，孙小凤以孙孝燕的名义应聘到欣锠公司工作。2013年9月－2013年11月，孙小凤在欣锠公司工作期间的月应发平均工资为2659.53元，月实发平均工资为2434.5元。2013年12月2日7时左右，孙小凤在上班途中因乘坐曾庆林驾驶的湘LQL3**号小型普通客车与王昭华驾驶的湘L4F0**号重型自卸车发生交通事故而受伤。经诊断孙小凤的伤势为：骨盆粉碎性骨折、肝挫伤等。孙小凤于2013年12月2日至2014年4月25日在宜章县人民医院住院治疗，共计住院144天，欣锠公司支付了孙小凤89158.4元医疗费，并支付了孙小凤2013年12月至2014年8月工资6963元。2013年12月19日，宜章县交通警察大队对上述交通事故作出了责任认定，湘LQL3**号小型普通客车驾驶员曾庆林承担主要责任，湘L4F0**号重型自卸车驾驶员王昭华承担事故的次要责任。交通事故发生后，孙小凤以自己的身份证与欣锠公司补签了劳动合同，合同期限为2013年8月14日至2015年2月3日。2014年7月14日，经孙小凤申请，郴州市人力资源和社会保障局作出郴人社工伤认字（2014）C1171号《工伤认定决定书》，认定孙小凤的受伤为工伤，其用人单位为欣锠公司。该工伤认定决定书现已发生法律效力。2014年8月25日经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定，孙小凤的伤情构成8级伤残。因欣锠公司未参加工伤保险，孙小凤认定工伤后，未能从工伤保险机构获得赔偿。孙小凤遂于2014年9月23日向宜章县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求欣锠公司支付相关工伤保险待遇共计120676.5元。仲裁过程中，欣锠公司以孙小凤的受伤系交通事故造成，与其无关，故而提起反诉，要求孙小凤返还其支付的医疗费89158.4元、2013年12月至2014年8月工资7744.5元。宜章县劳动人事争议仲裁委员会于2014年10月21日作出宜劳人仲字（2014）109号裁决书，裁决：欣锠公司一次性赔偿孙小凤工伤损失费92057元；驳回欣锠公司的反诉仲裁请求。欣锠公司不服上述裁决，遂提起诉讼，请求：“1、判令欣锠公司无需向孙小凤支付工伤损失费92057元（一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金及停工留薪工资合计97380元，住院伙食补助费1440元，鉴定费200元，以上共计99020元，扣除已付工资6963元，余额为92057元）；2、判令孙小凤向欣锠公司返还垫付的医疗费用89158.4元；3、判令孙小凤向欣锠公司返还2013年12月至2014年8月工资7744.5元；4、本案诉讼费用由孙小凤负担。”另查明，2013年度湖南省工伤住院伙食补助费为每天10元。交通事故发生后，孙小凤从湘L4F0**号重型自卸货车驾驶员王昭华处获得18700元的赔偿。劳动仲裁过程中，孙小凤自愿与欣锠公司解除劳动合同。
原审法院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。劳动者有获得工伤赔偿的权利，本案中，孙小凤虽是以他人的名义入职欣锠公司，但该公司认可孙小凤在其公司工作的事实，同时，由于整个公司都没有参加工伤保险，孙小凤冒用他人名义的行为不是该公司未为孙小凤参加工伤保险的原因，因此，欣锠公司应对孙小凤因工负伤而产生的工伤保险待遇承担赔偿责任。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为8级伤残的，伤残补助金为11个月的本人工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇。本案孙小凤于2013年12月2日因工负伤，2014年8月25日进行劳动能力鉴定，同时，孙小凤住院治疗144天，伤势构成8级伤残，出院后仍需进行一段时间的休息，故综合认定孙小凤的停工留薪期间为9个月。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为8级伤残的，一次性医疗补助金为10个月本人工资，一次性就业补助金为10个月本人工资。孙小凤2013年9月－2013年11月月平均应发工资为2659.53元，但宜章县劳动人事争议仲裁委员会宜劳人仲字（2014）109号裁决书按孙小凤2013年9月－2013年11月月平均实发工资2434.5元计算孙小凤的伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金和停工留薪期工资。仲裁裁决后，孙小凤未向法院提起诉讼，视为孙小凤认可上述仲裁裁决，故仍按孙小凤2013年9月－2013年11月月平均实发工资2434.5元计算孙小凤的三金及停工留薪期工资，则欣锠公司应支付孙小凤的三金及停工留薪期工资为97380元（2434.5元／月×40个月）。孙小凤住院治疗144天，住院期间伙食补助费为每天10元，共计1440元。劳动能力鉴定费200元。以上共计99020元，扣除欣锠公司已支付的停工留薪期工资6963元，则欣锠公司仍应向孙小凤支付工伤保险待遇92057元。欣锠公司主张，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条规定：“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过金额的90%”，孙小凤出生于1966年7月20日，至今已48周岁以上，则孙小凤主张的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应减除为标准的40%。根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的规定，女职工退休的年龄条件为年龄满50周岁，连续工龄满10年。本案中，孙小凤属于农民工，在欣锠公司工作的时间不足一年，即使其年满50周岁也不具备退休的条件。同时，按照《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条减除工伤职工的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，应以工伤职工达到法定退休年龄后能够享受退休待遇为前提，否则工伤职工就会失去基本的生存保障，对工伤职工极不公平。因此，对欣锠公司要求将孙小凤的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金减除为标准的40%的主张不予支持。对于交通事故发生后，孙小凤从湘L4F0**号重型自卸货车驾驶员王昭华处获得18700元的赔偿的问题。职工因交通事故而发生工伤事故的，工伤职工享有对肇事司机的侵权损害赔偿权和对用工单位的工伤保险赔偿权的双重赔偿权，故孙小凤从肇事司机处获得赔偿不影响欣锠公司的工伤保险赔偿责任。对于孙小凤要求欣锠公司支付其工伤保险待遇126496.5元的主张，由于孙小凤在仲裁裁决后未提起诉讼，视为其业已接受仲裁裁决，故对孙小凤的上述主张亦不予支持。综上，孙小凤因工负伤，欣锠公司应承担孙小凤的全部工伤保险赔偿责任，故欣锠公司的全部诉讼请求无法律依据，不予支持。原审法院依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十五条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，作出如下判决：“一、原告郴州欣锠鞋业有限公司在本判决生效之日起十日内一次性支付被告孙小凤工伤保险待遇92057元；二、驳回原告郴州欣锠鞋业有限公司的全部诉讼请求。案件受理费10元，予以免交。”
上诉人欣锠公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、孙小凤以他人名义入职欣锠公司，导致欣锠公司在事实上无法为孙小凤缴纳社会保险，应由孙小凤对其隐瞒真实身份的事实承担责任，故应由工伤保险基金支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、医疗费、鉴定费等费用，均应由孙小凤承担。二、根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十七条“五级至十级工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过金额的90%”之规定，孙小凤主张的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应减除为标准的40%。三、孙小凤的工伤系第三人王昭华造成，其主张的误工费、住院伙食补助费等费用与人身损害赔偿存在相同的项目，不应由欣锠公司支付，且更不应该存在双重赔偿，而是应该由侵权人承担。即使欣锠公司支付该费用，也是在侵权第三人赔偿后承担差额部分。四、停工留薪期应当由劳动能力鉴定委员会确认，原审法院以“法院结合受伤员工的病历及伤情对受伤员工的停工留薪期进行确认”为由驳回欣锠公司请求对孙小凤停工留薪期确认的申请，于法不合。孙小凤不配合进行停工留薪期确认，致使其停工留薪期无法确定，其要求欣锠公司支付停工留薪期工资不应得到支持，其应向欣锠公司返还2013年12月至2014年8月的工资7744.5元。即使欣锠公司需要支付孙小凤停工留薪期工资，也只是基本工资，不应包含职务奖金、全勤奖、加班费等。五、孙小凤因交通事故受伤，赔偿义务人应为肇事司机王昭华，而非欣锠公司。孙小凤应当返还欣锠公司垫付的医疗费用89158.4元。综上，请求撤销原审判决，依法改判为：一、欣锠公司无须支付孙小凤工伤保险待遇92057元；二、孙小凤向欣锠公司返还垫付的医疗费用89158.4元、返还2013年12月至2014年8月工资7744.5元。
被上诉人孙小凤辩称：一、孙小凤冒用他人身份并不影响与欣锠公司成立的事实劳动关系，且欣锠公司与孙小凤补签了劳动合同，证明欣锠公司对与孙小凤成立的劳动关系予以认可，欣锠公司以孙小凤冒用他人名义入职为由，主张应由工伤保险基金支付的费用由孙小凤承担与事实、法律不符。二、欣锠公司以孙小凤距法定退休年龄不足五年为由主张按过错划分工伤保险待遇责任无法律依据。三、欣锠公司以交通事故与其无关为由，主张无需支付工伤保险待遇并要求返还医疗费、2013年12月至2014年8月工资，无事实和法律依据。四、根据相关法律规定，停工留薪期在12个月之内的无需劳动能力鉴定委员会确认，原审法院结合病历及伤情确定孙小凤的停工留薪期为9个月合理合法。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
本院二审查明：孙小凤在上班途中乘坐的由曾庆林驾驶的湘LQL3**号小型普通客车系曾庆林所有，曾庆林在此次事故中身亡，孙小凤未从曾庆林处获得赔偿。其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、欣锠公司是否应支付孙小凤工伤保险待遇及工伤保险待遇的具体数额；二、孙小凤是否应返还欣锠公司支付的医疗费用89158.4元。
关于争议焦点一。职工因工负伤，依法应享受工伤保险待遇。孙小凤虽系以他人名义入职欣锠公司，但欣锠公司认可孙小凤在其公司工作的事实，事后又与孙小凤补签了从2013年8月14日至2015年2月13日的劳动合同，孙小凤冒用他人名义的行为并不能成为欣锠公司未为其参加工伤保险的理由，故欣锠公司应对孙小凤因工负伤而应享受的工伤保险待遇承担赔偿责任。
欣锠公司根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的相关规定，主张孙小凤的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应减除为标准的40%。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》规定：“女职工退休的年龄条件为年龄满50周岁，连续工龄满10年”。孙小凤在欣锠公司工作的时间不足一年，其不具备退休条件，也不可能享受退休待遇，原审法院认为减除工伤职工的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应以工伤职工达到法定退休年龄后能够享受退休待遇为前提，故而对欣锠公司的该项主张不予支持，并无不当。
欣锠公司主张孙小凤的误工费、住院伙食补助费等费用不应由其承担，且更不应该存在双重赔偿，而是应该侵权人承担或只承担侵权人赔偿后的差额部分。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定：“职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”根据以上规定，第三人侵权造成工伤的，工伤职工可同时主张工伤保险待遇与民事侵权赔偿，但医疗费用除外。本案中，原审法院并未判决欣锠公司支付孙小凤误工费，孙小凤的医疗费用也已经由欣锠公司垫付，欣锠公司亦未举证证明孙小凤从侵权人王昭华处获赔的18700元包含其已支付的医疗费和应支付的住院伙食补助费，故该赔偿款不影响欣锠公司的工伤保险待遇赔偿责任，对欣锠公司的该项主张，本院不予支持。
《工伤保险条例》第三十三条规定：“停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。”《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十九条规定：“省和设区的市、自治州劳动能力鉴定委员会负责工伤职工劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定，并对以下事项进行技术确定或者鉴定：（一）停工留薪期延长的确认······”。上述规定只是明确了停工留薪期的延长需由劳动能力鉴定委员会确认，并未规定停工留薪期必须由劳动能力鉴定委员会确认。原审法院根据孙小凤住院治疗时间、伤残等级等情况，综合认定其停工留薪期为9个月，并无不当。欣锠公司主张停工留薪期应由劳动能力鉴定委员会确认无法律依据，本院不予支持。《工伤保险条例》规定了工伤职工在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，并未规定停工留薪工资只包含基本工资，原审法院以孙小凤2013年9月至11月月平均实发工资2434.5元计算其停工留薪期工资并无不当，欣锠公司已经支付的2013年12月至2014年8月的工资应该抵扣其应支付给孙小凤的停工留薪期工资。因此，对欣锠公司要求孙小凤返还2013年12月至2014年8月工资7744.5元的上诉请求，本院不予支持；对欣锠公司主张即使需要支付停工留薪期工资，也只是基本工资，不应包含职务奖金、全勤奖、加班费的上诉请求，本院亦不予支持。
关于争议焦点二。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付”。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”孙小凤到欣锠公司上班后，欣锠公司未依法为其参加工伤保险，本应从工伤保险基金支付的孙小凤治疗工伤的医疗费用，应由欣锠公司支付。故欣锠公司要求孙小凤返还垫付的医疗费89158.4元的主张无法律依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审理程序合法，本院依法予以维持。上诉人欣锠公司的上诉理由不能成立，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果上诉人郴州欣锠鞋业有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 许斌海
审 判 员 李 程
代理审判员 刘 扬
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 孙宝乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。