江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）吉中刑二终字第116号
原公诉机关江西省安福县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周建元.
辩护人熊最之、郭建平，江西向群律师事务所律师。
江西省安福县人民法院审理安福县人民检察院指控原审被告人周建元犯诈骗罪一案，于二〇一五年八月十三日作出（2015）安刑初字第107号刑事判决。原审被告人周建元不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。本院依法讯问了周建元，听取了辩护人的意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定：
一、2011年初，被告人周建元找到某镇某村某处的房主康某甲、康某乙，称可以办到拆旧建新的审批手续并由其承建新房屋，康某甲、康某乙同意。2011年3月，双方将《申请危房拆旧建新的报告》提交至平都镇政府，但并未获得许可手续。2012年9月，双方又将《关于要求拆旧建新的申请报告》提交至某镇政府，在没有获得许可手续的情况下，周建元便找到李某甲，称正在某村搞拆旧建新的项目，有房子可以卖。
1、2012年10月，李某甲介绍钟某在周建元处以16.8万元、16万元共计32.8万元购买了两套房屋，约定2013年12月30日前办�交房手续。由于拆旧建新的项目一直没有进行，钟某多次向周建元催讨归还购房款，周建元陆续归还钟某9万元。
2、2012年12月，李某甲介绍喻某在周建元处以20万元的价格购买了一套房屋，约定2013年12月30日前办理交房手续。由于拆旧建新的项目一直没有进行，喻某多次向周建元催讨归还购房款未果。
3、李某甲在周建元处以16万元购买了一套房屋，实际支付了10万元，6万元为抵扣之前的欠款。由于拆旧建新的项目一直没有进行，李某甲多次向周建元催讨归还购房款，周建元陆续归还李某甲8万元。
综上，周建元骗取钟某、喻某、李某甲购房款62.8万元，已归还17万元，共计骗取购房款45.8万元。
二、位于某镇某处的房屋为邹某甲、邹某乙、邹某丙、邹某丁等人所有，几人一直想将该房屋拆旧建新，并向县政府提交了申请报告，但�直未办好规划许可手续。2012年年底，被告人周建元和邹某甲的儿子邹某戊，马某一起商量重新办理拆旧建新的审批手续，并于2013年6月再次到安福县信访局提交申请拆旧建新的报告，7月8日，三人签订《合伙合资建房股份协议书》，其中周建元占40%的股份，邹某戊占40%的股份，马某占20%的股份，约定由周建元负责办理相关审批手续，邹某戊负责和叔叔邹某乙等人谈新房建好后分配房屋的问题并签订相关协议。11月20日，县城镇规划建设委员会第22次全体会议原则同意邹某甲等人的私宅建筑设计方案，县住房和城乡建设局下发《安福县建设工程建筑设计方案审批表》，由于邹某戊没有和叔叔邹某乙等人谈好新房建好之后的分配事宜，周建元没有按照《安福县建设工程建筑设计方案审批表》里面的相关流程到各个审批部门继续办理审批手续，缴纳相关费用，拆旧建新审批也就停滞下来。2013年5月开始，周建元便向外称正在搞某镇南街129号拆旧建新工程，以需要资金周转，每月给付3分至5分利息或将来可以优惠买房为由，向多人借款。
1、2013年5月至10月，周建元向王某甲借款27万元。后陆续支付了王某甲3.33万元利息。
2、2013年5月至10月，周建元向谢某借款27.4万元。
3、2013年6月至7月，周建元向陈某借款11万元。后陆续支付了陈某1.29万元利息。
4、2013年6月至7月，周建元向王某乙借款19.7万元。后支付了王某乙0.9万元利息。
5、2013年7月，周建元向管某借款20万元。
6、2013年8月，周建元向黄某、肖某借款7万元；后陆续支付了黄某、肖某1.2万元利息。
7、2013年8月，周建元向王某丙借款3万元；后支付了王某丙0.45万元利息。
8、2013年9月，周建元向甘某借�30万元。
9、2014年1月，周建元向刘某、姚某借款50万元。
综上，周建元以拆旧建新工程需要借款为由骗取他人195.1万元，支付了7.17万元利息，共计骗取他人187.93万元。
与此同时，周建元以正在搞平都镇某处拆旧建新工程为由，邀请他人入股，周建元以转让股份为由骗取他人65万元。
1、2013年7月以30万元的价格将自己40%股份中的15%转让给李某乙。
2、2013年8月以20万元的价格将自己40%股份中的15%转让给王某丁、王某戊。
3、2013年12月以15万元的价格将自己40%股份中的10%转让给罗某。
由于周建元已经将借款用于归还其个人债务或挪作他用，在他人催促还款无法支付的情况下，于2014年3月离开安福逃往云南。
综上所述，被告人周建元共计骗取他人298.73万元。
原判�为，被告人周建元以以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。周建元在公安机关如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：被告人周建元犯诈骗罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五十万元；责令被告人周建元退赔违法所得。
周建元上诉提出，其主观上没有诈骗的故意，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
辩护人辩护提出，周建元向王某甲借款27万元，向谢某借款27.4万元，支付利息3.33万元，经安福县人民法院作出民事判决，应属民间借贷关系，不应计入诈骗数额；周建元向钟某借款32.8万元，已转账支付利息9万余元，又陆续现金还款25万元左右，目前只欠6万余元；周建元向王某丁、王某戊借款20万元，已归还20万元，但借条未拿回；周建元向陈某借款11万元，已归还利息1.29万元及本金8万元，借条未拿回；原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，安福县人民法院在判决中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭审理时当庭出示并经质证，周建元对此亦无异议，本院经依法全面审查，对一审判决认定的基本事实及所列证据予以确认。
关于周建元上诉提出其主观上没有诈骗的故意的意见。经查，周建元在明知没有获得许可手续的情况下，谎称正在做拆旧建新工程，以房屋预售、高息借款及出卖股权等手段，骗取多人借款达298.73万元，用于个人归还债务或挪作他用，并在他人催促还款无法支付的情况下，于2014年3月离开安福逃往云南，足见其具有非法占有他人财物的主观故�，该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于辩护人提出的周建元向王某甲借款27万元，向谢某借款27.4万元，支付利息3.33万元，经安福县人民法院作出民事判决，应属民间借贷关系，不应计入诈骗数额的意见。经查，安福县人民法院对王某甲、谢某诉周建元民间借贷纠纷进行民事审理，并作出民事判决，与追究周建元个人违法犯罪行为的刑事责任并不冲突。对于某一行为同时违反刑事、民事法律规范的，行为人既应承担刑事责任，亦应承担民事责任，且刑事责任不以是否承担了民事责任为前提，应根据其违法行为是否触犯刑律，构成犯罪为要件。本案中，周建元虽已被判决要求承担民事责任，但其诈骗的行为已构成刑事犯罪，应当依法追究刑事责任，该笔借款应当计入诈骗数额，该意见不予采纳。
关于辩护人提出的周建元向钟某借款32.8�元，已转账支付利息9万余元，又陆续现金还款25万元左右，目前只欠6万余元；周建元向王某丁、王某戊借款20万元，已归还20万元，但借条未拿回；周建元向陈某借款11万元，已归还利息1.29万元及本金8万元，借条未拿回的意见，无相关证据予以证实，不予采纳。
本院认为，上诉人周建元以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。周建元归案后能如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。一审法院已根据周建元犯罪性质及其量刑轻重情节，所处刑罚适当，因此周建元及其辩护人上诉提出原判量刑过重的意见不成立，依法不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓林煌
代理审判员 甘国飞
代理审判员 李 毅
二〇一五年十一月六日
书 记 员 周 俊