湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邵中民二终字第125号
上诉人（原审被告）邓国生。
上诉人（原审被告）娄底先得经贸有限公司，住所地湖南省娄底市娄星区新星中路火车站机务段旁。
法定代表人邓国生，该公司经理。
两上诉人共同委托代理人韩军军，湖南泽宇律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）许毓强。
被上诉人（原审原告）张九中。
被上诉人（原审原告）王新辉。
以上三被上诉人共同委托代理人宋金正，湖南刚正律师事务所律师。
上诉人邓国生、娄底先得经贸有限公司（以下简称先得公司）因与被上诉人许毓强、张九中、王新辉合伙纠纷一案，不服湖南省邵阳市大祥区人民法院作出的（2014）大民初字第837号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年5月25日公开开庭审理了本案。上诉人邓国生、先得公司的共同委托代理人韩军军，被上诉人许毓强、张九中、王新辉的共同委托代理人宋金正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年先得公司中标邵阳宝庆电厂炉渣销售项目。为经营该炉渣销售项目，先得公司法定代表人邓国生与许毓强、张九中、王新辉等九人各出资100000元，共计900000元，于2011年10月成立了娄底先得经贸有限公司邵阳大祥办事处（以下简称先得大祥办事处），该办事处为非企业法人，各出资人出资比例均为11.11％。2011年12月29日，邓国生（乙方）与张九中等八位股东（甲方）签订了《买断经营合同》，约定：乙方买断先得公司中标的国电宝庆电厂炉渣销售合同经营，买断期限为2011年9月1日至2012年12月31日止中标期限，今后中标不在此合同标的物内；乙方一次性买断，买断付清合同款项后即所有权益归乙方所有，但乙方在买断后的经营中不得转让和出售合同、吸收股份，否则需另赔偿甲方违约金1600000元；甲方等八位股东所有出资及按2012年中标国电宝庆电厂炉渣销售合同销售总量的应得受益计1200000元，2011年12月28-29日全体股东清理的应付报账款90701元，合计1290701元；乙方在签订买断合同3天内付款490701元，余款800000元及2%的月息共计880000元，乙方承诺在2012年6月1日前付清；买断经营后，签订合同前的对外债权债务经双方共同清理后移交乙方承担，属于甲方的出资和办事处的所有资产归乙方所有，乙方全权履行先得公司与国电宝庆电厂签订的炉渣经销合同的全部责任和义务，买断经营期间的债权债务全部由乙方承担；甲方的权利和义务为，乙方在未付清买断合同的所有款项时，甲、乙双方继续行使股东协议约定的权益，所有款项付清时，甲方权益自然放弃；乙方的经营范围的监督权、财务监督权、销售计量监督权，甲方有权按本合同规定收取买断款和月息，甲方派出监理代表负责维护甲方的权益，并由乙方支付适当费用；甲方在乙方取得买断经营权后不得参与和干涉乙方的经营管理。2012年1月1日，邓国生向张九中等股东出具了《承诺书》，承诺买断款的余款及利息共计880000元，在2012年6月1日前付清。先得公司在买断经营合同及承诺书上加盖了公章。2012年1月1日，邓国生向许毓强支付了股金50000元。邓国生买断经营后，聘请许毓强在先得大祥办事处从事管理工作。2013年7月，先得大祥办事处被注销。三原告多次找被告先得公司、邓国生要求履行买断合同及承诺，但二被告一直未向张九中、许毓强、王新辉支付买断协议所约定的款项。2014年1月1日，邓国生将支付给许毓强的股金50000元予以收回。
原审法院认为，本案系合伙纠纷。先得公司为履行与国电宝庆电厂炉渣销售合同，由先得公司法定代表人邓国生与三原告等人共同出资成立了先得大祥办事处。先得大祥办事处各股东签订的股东协议及买断经营合同，是各当事人真实意思的表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，各方当事人均应依照约定履行。邓国生未能依照买断合同向张九中、许毓强、王新辉支付出资款、收益及利息，应承担违约责任。先得公司在买断经营合同上盖章，是对买断合同的确认。先得公司在承诺书上的承诺单位上加盖公章，应对邓国生所欠款项承担连带保证担保责任。故张九中、许毓强、王新辉的诉讼请求有理，予以支持。邓国生、先得公司辩称，张九中、许毓强、王新辉在买断经营后，许毓强、张九中仍作为股东留在经营体内，仍是买断经营体的股东，买断合同对向张九中、许毓强、王新辉并不能适用，该辩称与买断合同约定的“在未付清买断合同的所有款项时，甲、乙双方继续行使股东协议约定的权益，所有款项付清时，甲方权益自然放弃”不符，且邓国生并无证据证明向张九中、许毓强、王新辉在买断后重新出资入股，故其辩解不能成立。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第三十一条之规定，判决：一、限邓国生在判决生效后10日内支付许毓强、张九中、王新辉股金及受益金450000元及利息279000元（利息按月利率2%自2012年1月1日计算至2014年8月1日，顺延照计）。二、娄底先得经贸有限公司对邓国生上述债务承担连带清偿责任。娄底先得经贸有限公司在承担保证责任后可以向邓国生追偿。一审案件受理费11090元，由邓国生负担。
上诉人邓国生、先得公司不服上述判决，向本院上诉称：一、三被上诉人不能以《买断经营合同》起诉上诉人，三被上诉人并没有被买断。二、一审以上诉人“在未付清买断合同的所有款时，甲乙双方继续行使股东协议约定的权益”来否定三被上诉人并没有被买断是错误的。三、被上诉人许毓强将五万元买断款退还，也说明三被上诉人为非买断股东。故三被上诉人确是买断后经营体内的股东，没有权力以买断协议条款起诉上诉人，请求撤销原判，驳回三被上诉人的诉讼请求。
被上诉人张九中、许毓强、王新辉辩称，原审认定事实清楚，处理正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院除确认一审所查明的事实外，另查明，双方在《买断经营合同》中的违约责任约定：1、乙方如未按合同约定的时间上缴买断费用的，每天应按未付金额的0.5‰向甲方交付滞纳金。如超过一个月，乙方仍未付清欠款的，则合同自行终止。乙方除付清欠款外，另承担公司与邵阳宝庆电厂炉渣经销合同的一切损失。2、乙方如未按本合同条款规定按时支付清其他各项款项，所产生的一切后果均由乙方自行负责和承担。3、甲乙任何一方未按本合同条款履行权责和义务，导致中途终止本合同，并且过错方在未征得对方的谅解的情况下，则视为违约，违约金为100万元。
2012年8月21日，先得公司邵阳大祥办事处股东大会公司制度执行会议载明：本次会议由张九中负责制订公司制度与制度实施方案，核算前期投入初步达到220万元，亏损较大，为反亏为盈，实行股份制运作。邓国生占股份52%，张九中占股份30%，许毓强占股份13%，廖基珍占股5%。出席该次会议的股东张九中、许毓强、廖基玢、邓国生及代邓国生、张九中的现场管理人李军良、李江民在该会议记录上签名。
2013年9月13日，许毓强、王新辉、张九中、邓国生在2012年渣场余渣库存吨位核算认可方式确认协议上以股东名义签字确认。
本院认为，本案系合伙纠纷。本案争议的焦点是：买断经营合同签订后，三被上诉人是否退出合伙经营体，上诉人是否应当支付买断款？先得大祥办事处各股东签订的股东协议及买断经营合同，是各当事人真实意思的表示，内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效。根据合同约定，上诉人邓国生应在2012年6月1日前付清所欠股东的买断款；如未按合同约定的时间上缴买断费用的，每天应按未付金额的0.5‰向甲方交付滞纳金。如超过一个月，乙方仍未付清欠款的，则合同自行终止。至2012年7月1日止，上诉人并未付清三被上诉人的买断款，故该买断合同已自行终止。从2012年8月21日先得大祥办事处股东大会公司制度执行会议记录载明，被上诉人张九中、许毓强仍占有合伙体相应的份额，并参与合伙体的管理经营等活动。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动，共负盈亏，并不以合伙人出资多少或是否出资来确定合伙人身份及各自所占股份，因被上诉人在合伙体中参与经营管理，根据举证规则，应当由被上诉人承担其不是该合伙体的合伙人的举证责任。原审法院以邓国生无证据证明张九中、许毓强、王新辉在买断后重新出资入股来否定三被上诉人在买断经营合同签订后在合伙体中的股东地位没有法律依据，应予纠正。因双方对买断合同未实际履行，三被上诉人亦未退出合伙经营体，三被上诉人请求上诉人邓国生支付买断经营款及要求先得公司承担担保责任无事实依据。综上，原判认定事实不清，适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十一条第七项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省邵阳市大祥区人民法院（2014）大民初字第837号民事判决；
二、驳回被上诉人张九中、许毓强、王新辉对上诉人邓国生、娄底先得经贸有限公司的诉讼请求；
本案一审案件受理费11090元、二审案件受理费11090元，共计22180元由被上诉人张九中、许毓强、王新辉共同负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 刘新军
审 判 员 汤松柏
代理审判员 刘正忠
二〇一五年六月二十三日
代理书记员 姜 莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……
（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……