湖北省公安县人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）鄂1022行审19号
申请执行人：公安县食品药品监督管理局，统一社会信用代码：11421022732703799X，住所地：公安县斗湖堤镇油江路广电巷41号。
法定代表人：刘忠明，该局局长。
被执行人：雷元芳，女
申请执行人公安县食品药品监督管理局于2016年11月3日向本院申请强制执行（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定。本院于2016年11月9日立案后，依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。
申请执行人申请强制执行的具体内容是：公安县食品药品监督管理局（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定书。该决定书所载明的处罚内容如下：1.责令雷元芳立即改正违法行为；2.没收其违法所得7400元；3.并处其罚款3000元。雷元芳应当自收到本处罚决定书之日起15日内将罚没款上缴到公安县农业银行，逾期不缴纳罚没款的，根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第（一）项之规定，每日按罚款数额的百分之三加处罚款，即逾期则每日按罚款数额的3%加处罚款，并将依法申请人民法院强制执行。
申请执行人申请强制执行依据的事实和理由如下：2015年9月17日，公安县食品药品监督管理局执法人员对当事人雷元芳在公安县狮子口镇开办的“XX幼儿园”进行监督检查发现，该幼儿园位于公安县狮子口镇申津渡社区，园内开设有三个班级，共有幼儿学生74人，该幼儿园在未取得餐饮服务许可证的情况下，雇佣炊事员1名，为园内74名幼儿供应午餐。据当事人述称，该幼儿园系2015年新开办，并于同年9月开始招收学生，共招收学生74人，收费标准为每人1200元，其中100元作为午餐费，共计收取就餐费7400元。2016年1月25日，公安县食品药品监督管理局依法向当事人邮寄送达了鄂公食药监食听告（2016）10-1号《听证告知书》，告知了该局拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容及当事人享有的权利。当事人于1月27日签收后在法定期限内未提出听证要求。公安县食品药品监督管理局遂认定，当事人上述行为违反了2009年《中华人民共和国食品安全法》（简称2009年《食品安全法》）相关规定。该法第二十九条第一款“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务，应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可”的规定。因此，依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条和2009年《食品安全法》第八十四条“违反本法规定，未经许可从事食品生产经营活动，……没收违法所得……；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款；……”之规定，决定对雷元芳作出（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定，并载明了前述行政处罚事项。
申请执行人申请强制执行提交的证据、依据包括以下四个方面：
（一）行政职权依据，主要是：1.2009年《食品安全法》第五条第二款的规定：“县级以上地方人民政府依照本法和国务院的规定确定本级卫生行政、农业行政、质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门的食品安全监督管理职责。有关部门在各自职责范围内负责本行政区域的食品安全监督管理工作。”2.该法第六条的规定：“县级以上卫生行政、农业行政、质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门应当加强沟通、密切配合，按照各自职责分工，依法行使职权，承担责任。”3.《县人民政府办公室关于印发公安县食品药品监督管理局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》（公政办发（2013）23号）“职责调整部分”第（二）项：将县卫生局食品卫生（餐饮服务许可证）许可及餐饮服务场所卫生监管，餐饮业、食堂等餐饮服务环节（以下简称餐饮服务环节）食品安全监管和保健食品、化妆品卫生监督管理的职责，划入县食品药品监督管理局。
（二）认定事实证据，主要有：1.公安县食品药品监督管理局统一社会信用代码证、法定代表人身份证明书及该局局长刘忠明的身份证复印件，证明其作出行政处罚的主体资格；2.雷元芳的身份证复印件，证明被处罚对象的主体资格；3.现场检查笔录1份、现场拍摄照片5张，证明雷元芳未经许可从事餐饮服务的事实；4.对雷元芳的询问笔录1份、雷元芳招收学生花名册1份、收款凭证3张等证据，证明雷元芳存在违法事实。
（三）执法程序证据，主要是《案件来源登记表》（鄂公食药监食案源（2015）10-26号）、《食品药品行政处罚文书立案审批表》、《公安县食品药品监督管理局询问通知书》（鄂公食药监食询（2015）10-02号）、《食品药品行政处罚文书听证告知书》（鄂公食药监食听告（2016）10-1号）、《公安县食品药品监督管理局案件合议记录》、《公安县食品药品监督管理局行政处罚决定书》（鄂公食药监食罚（2016）2号）、《食品药品行政处罚文书履行行政处罚决定催告书》（鄂公食药监食罚催（2016）1号）、送达相关法律文书的送达回证以及《食品药品行政处罚文书行政处罚强制执行申请书》（公食药监食罚强申（2016）1号）等证据。
（四）依据的规范性文件，主要有2009年《食品安全法》第二十九条第一款、第八十四条；《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条、第五十一条第（一）项；《中华人民共和国行政强制法》第四十五条、第五十三条、第五十四条；《食品药品行政处罚程序规定》（国家食品药品监督管理总局令第3号）；《湖北省行政处罚听证规则》等。
经审查查明：2015年9月17日，申请执行人公安县食品药品监督管理局执法人员在日常监督检查工作中，对被执行人雷元芳位于公安县狮子口镇申津渡社区开设的“XX幼儿园”进行检查时发现，该幼儿园内设三个班级，共有学生（幼儿）74人，该幼儿园在未取得餐饮服务许可证的情况下，雇佣炊事员1名，为园内74名幼儿供应午餐。雷元芳述称，该幼儿园系2015年新开办，并于同年9月开始招收学生，共招收学生74人，收费标准为每人1200元，其中100元作为午餐费，共计收取就餐费7400元。2016年1月25日，公安县食品药品监督管理局依法向雷元芳邮寄送达了鄂公食药监食听告（2016）10-1号《听证告知书》，告知了申请执行人拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容及被执行人享有的权利。雷元芳于1月27日签收后在法定期限内未提出听证要求。据此，公安县食品药品监督管理局认定，雷元芳上述行为违反2009年《食品安全法》第二十九条第一款的规定，并依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条和2009年《食品安全法》第八十四条的规定，于2016年2月2日对雷元芳作出（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定。同日，申请执行人向被执行人邮寄送达了该处罚决定书，被执行人于2016年2月4日签收该邮件。但被执行人收到该行政处罚决定书后在法定期限60日内（即2016年4月4日前）未向荆州市食品药品监督管理局或者公安县人民政府申请行政复议，亦未在法定期限6个月内（即2016年8月4日前）向本院提起行政诉讼，更未履行该行政处罚决定。申请执行人依据《中华人民共和国行政强制法》第五十三条、第五十四条之规定，给被执行人邮寄送达了鄂公食药监食罚催（2016）1号《食品药品行政处罚文书履行行政处罚决定催告书》（EMS全球邮政特快专递邮件全程跟踪查询结果显示，被执行人签收了该邮件）。被执行人逾期仍未履行。2016年11月3日，申请执行人公安县食品药品监督管理局向本院提交公食药监食罚强申（2016）1号强制执行申请书，请求本院依法强制执行（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定。
本院认为，行政非诉执行审查案件应当对申请执行人强制执行申请的依据是否合法进行审查。本案中，公安县食品药品监督管理向本院申请强制执行的依据是（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定。结合本案在卷的证据材料来看，申请执行人提交的规范性文件中，其作出行政处罚的职权依据，系2009年《食品安全法》的授权性规定及公安县人民政府公政办发（2013）23号规范性文件相关规定；所提交的涉案事实证据，均能证明公安县食品药品监督管理局行政处罚决定所认定的事实；所提交的涉案程序证据，皆能证明公安县食品药品监督管理局已履行行政处罚与申请人民法院强制执行的法定程序；适用法律上，依据的规范性文件则是2009年《食品安全法》，而非2015年10月1日起施行的《中华人民共和国食品安全法》（简称新《食品安全法》）。根据新《食品安全法》第三十五条第一款“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可。但是，销售食用农产品，不需要取得许可。”之规定，凡从事餐饮服务应当依法取得许可。该法第一百二十二条第一款进而明确规定：“违反本法规定，未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动，或者未取得食品添加剂生产许可从事食品添加剂生产活动的，由县级以上人民政府食品药品监督管理部门没收违法所得和违法生产经营的食品、食品添加剂以及用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。”据此，凡未取得食品生产经营许可从事食品生产经营活动的，其违法收入应当予以没收；且应当按照货值金额大小并处五万元以上的适当罚款。而2009年《食品安全法》第八十四条则规定：“违反本法规定，未经许可从事食品生产经营活动，或者未经许可生产食品添加剂的，由有关主管部门按照各自职责分工，没收违法所得、违法生产经营的食品、食品添加剂和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品；违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额五倍以上十倍以下罚款”。由此可见，对于未经许可从事餐饮服务的违法行为的处罚，新《食品安全法》显然比2009年《食品安全法》更严、更重。本案中，雷元芳开设幼儿园并为园内74名幼儿供应午餐，系从事餐饮服务，应当依法取得许可；其未经许可从事餐饮服务属于违法行为。对雷元芳的违法行为，公安县食品药品监督管理局依法有权作出行政处罚。但考虑到涉案行政相对人雷元芳的违法行为发生在新《食品安全法》施行以前，适用2009年《食品安全法》第八十四条的规定予以处罚，对保护行政相对人的合法权益更为有利，故申请执行人适用2009年《食品安全法》对被执行人作出行政处罚并无不当。此外，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十五条第一款“行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定，当事人逾期不履行的，行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。”以及该条第二款“加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。”之规定，公安县食品药品监督管理局依法作出的（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定书中，已履行加处罚款相关事宜的告知义务，雷元芳逾期不履行可以加处罚款，但加处罚款的数额不得超出金钱给付的数额。本案中，（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定书载明的处罚内容包括：“责令雷元芳立即改正违法行为、没收违法所得7400元、罚款3000元以及逾期每日按罚款数额的百分之三加处罚款”，上述处罚事项符合法律规定；公安县食品药品监督管理局申请强制执行最终确定的加处罚款数额为3000元，亦不违反法律规定。
综上所述，公安县食品药品监督管理局作出的（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定认定事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律、法规正确。申请执行人的强制执行申请符合法律规定的强制执行条件。依照《中华人民共和国行政强制法》第五十七条、《中华人民共和国行政诉讼法》第九十七条之规定，裁定如下：
对申请执行人公安县食品药品监督管理局作出的（鄂公）食药监食罚（2016）2号行政处罚决定准予强制执行。
审判长 王 峰
审判员 徐 华
审判员 陈春林
二〇一六年十一月十四日
书记员 李 涛