福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）莆刑终字第442号
原公诉机关仙游县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林明雄，男，出生于福建省。
仙游县人民法院审理仙游县人民检察院指控原审被告人林明雄犯抢劫罪一案，于二〇一四年七月十五日作出（2014）仙刑初字第424号刑事判决。原审被告人林明雄不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2014年3月18日8时许，被告人林明雄驾驶一部两轮摩托车窜到仙游县××镇××村陈某甲家附近，将陈某甲饲养的一只黑色本地山羊装进事先准备好的黄色饲料袋（塑料编织袋）内准备盗走，被陈某甲当场发现。被告人林明雄在逃离过程中，被被害人陈某甲及附近群众陈某乙等人围住。为了抗拒抓捕，逃离现场，被告人林明雄从地上捡起木板朝包围的群众乱打。后被陈某乙从背后将被告人林明雄扑倒在地，经现场群众协助，将被告人林明雄当场抓获并扭送公安机关。经仙游县价格认证中心价格认证，该只本地山羊价值人民币3159元。
另查明，案发后，仙游县公安局现场扣押赃物羊一只（已返还给被害人陈某甲）和作案工具两轮摩托车一辆、饲料袋一个、木板一根。
上述事实，有公诉机关提供的下列经庭审质证的证据予以证实：
一、证人证言：
1、证人陈某丙证实，2014年3月18日8时许，其在家中吃早饭，听其父亲在门口大喊抓小偷，出门看见其父亲正在追一个年轻男子，边追边喊抓小偷，就跑过去帮忙，追到后，小偷见自己无路可退，就拿起地上一根木板说：“你们不要再追了，要不然就要打你们”，边说边挥舞木板一阵乱打。后来听见声音跑过来的村民越来越多，站在小偷后面的人趁其只顾朝前面挥舞木板时从后面将其扑倒在地，大家一拥而上将其制服。之后报警并将其扭送到派出所。
将年轻男子抓回来后，发现家里的一只羊被人装在一个土黄色的饮料袋里，放在路边。这只羊是黑色本地山羊，重约80斤，现场还有一辆黑色无牌照的男式摩托车停放在饮料袋旁。听其父亲说是这个年轻男子将羊装在饮料袋内准备用摩托车运走时被其父亲发现的。
2、证人陈某乙证实，2014年3月18日8时许，本人在家吃早饭，突听外面有人喊“抓贼啊，有人偷羊了。”就赶紧出门，发现村民在追，前面有个人在跑，就从旁边的巷子里抄近路去堵截，那个小偷被村民堵在一条巷子里。小偷就随手捡起一块木板，朝我们乱打，大家都避开了。其从小偷身后冲上去将小偷扑倒，大家一拥而上将小偷制服，并带回到偷羊的地方，发现地上倒着一辆摩托车，旁边有一个黄色的饮料袋，袋里装着一只羊。然后有人报警，并将小偷扭送到派出所。
3、证人陈某丁证实，2014年3月18日8时许，其在自家门口突听到外面有人喊：“抓贼啊，有人偷羊了。”当时发现有一个年轻男子骑摩托车正在逃窜，邻居陈某甲在摩托车后面追赶，就赶紧过去帮忙围堵。陈某甲冲过去将该年轻男子从摩托车上拉下来，年轻男子被拉下来后就挣脱陈某甲，扔下摩托车向旁边的小巷子内逃跑，村民们就一起去将这个年轻男子围堵在巷子里，该年轻男子见跑不了后，就随手捡起一块木板，朝我们一阵乱打试图逃跑。后来赶到的村民更多了，一个年轻的村民就趁那个年轻男子不注意的时候从他身后冲上去将他扑倒，大家一拥而上将其制服。后来将该年轻男子带到他开始跑的地方，发现地上倒着一辆摩托车，旁边有一个黄色的饮料袋，袋里装着一只本地山羊，邻居陈某甲查看了那只山羊后，确认装在黄色饮料袋内的是他们家饲养的山羊。报警后，民警来了，陈某甲同几个村民就将小偷扭送派出所。
4、证人陈某戊证实，2014年3月18日8时许，其在家突然听到外面有人喊“抓贼啊，有人偷羊了”。出门看见邻居陈某甲正在追一个骑摩托车的年轻男子，边追边喊“抓小偷”，就赶紧过去帮忙围堵。陈某甲冲过去将那名年轻男子从摩托车上拉了下来，那名年轻男子被拉下车后，挣脱陈某甲扔下摩托车向旁边的小巷子内逃跑。其和村民们就过去将那名年轻男子围堵在巷子里，他见跑不了，就从地上捡起一块木板边挥舞木板边威胁我们走开，并朝我们一阵乱打试图逃跑，但大家围住不让他走。后来有个年轻的村民趁那个年轻男子不注意的时候，从他的身后冲了上去将他扑倒，大家就一拥而上将其制服，然后带回到他开始逃跑的地方，发现地上倒着一辆黑色的摩托车，旁边有一个黄色的饮料袋，袋里装着一只本地山羊，陈某甲看了那只山羊后，确认装在饮料袋里面的黑色山羊就是他们家饲养的山羊。之后报警，陈某甲和几个村民将小偷扭送派出所。
5、证人卢某某证实，2014年3月18日8时许，其在家吃饭，突然听到外面有人喊“抓贼啊，有人偷羊了”。当时其发现有一个年轻男子骑摩托车正在逃窜，另一个人正在往山上跑，邻居陈某甲跟在摩托车后面追赶，就赶紧过去帮忙围堵那个骑摩托车的年轻男子。陈某甲冲过去将那名年轻男子从摩托车上拉了下来，那名年轻男子被拉下车后，就挣脱陈某甲扔下摩托车向村里的小巷子内逃跑。其和村民们就过去将那名年轻男子围堵在巷子里，他见跑不了，就从地上捡起一块木板朝我们一阵乱打，并威胁“你们不要再追了，要不然我打死你们”试图逃跑，但大家围住不让他走。后来有个年轻的村民趁那个年轻男子不注意的时候，从他的身后冲了上去将他扑倒，接着大家一拥而上将其制服，然后带回到他开始逃跑的地方，发现地上倒着一辆黑色的摩托车，旁边有一个封口绑好的黄色饮料袋，袋里装着一只本地山羊，邻居陈某甲过去查看后，确认装在黄色饮料袋内的是他们家饲养的山羊。之后报警，陈某甲和几个村民将小偷扭送派出所。
6、证人陈某己证实，2014年3月18日8时许，其在家煮饭，突然听到外面有人喊“抓贼啊，有人偷羊了”。当时其发现有一个年轻男子骑摩托车正在逃窜，另一个人正在往山上跑，邻居陈某甲在摩托车后面追赶那个骑摩托车的年轻男子，就赶紧过去帮忙围堵。陈某甲冲过去将那名年轻男子从摩托车上拉了下来，该年轻男子被拉下车后，就挣脱陈某甲扔下摩托车向村里的小巷子内逃跑。其和村民们就过去追了大约200米，将那名年轻男子围堵在巷子里，他见跑不了，就从地上捡起一块木板，边退边朝我们乱打，还威胁说“你们不要再追了，要不然我打死你们”试图逃跑，但大家围住不让他走。后来有个年轻的村民趁那个年轻男子不注意的时候，从他身后冲上去将他扑倒，大家就一拥而上将其制服。然后带回到他开始逃跑的地方，发现地上倒着一辆摩托车，旁边有一个封口绑好的黄色饮料袋，袋里装着一只黑色的本地山羊，陈某甲过去查看后，确认装在黄色饮料袋内的是他们家饲养的山羊。之后报警，陈某甲和几个村民将小偷扭送派出所。
二、被告人林明雄的供述和辩解，2014年3月17日23时许，其在××网吧上网，“阿头”给其打电话，要其送点钱去“××”网吧找他。于是，其就到“××”网吧门口找到“阿头”，跟他说手里也没有钱，就进去“××”上网到今天早上7点半左右，其一人坐摩托车从“××”网吧出发要去找××镇××村“黑头奋”（真名不知道，具体住址也不清楚）。到了××村，因不知道“黑头奋”住在哪里，就下车准备问周边的村民，但周边没有一个村民，听见羊叫声音，有个村民指着其喊“抓小偷”，此时其坐摩托车向前开，前面一个村民听见喊声后，就把其从摩托车上拉下来，其甩开那个人的手，转身就跑，后被几个村民围住并被制服。期间第一个村民拿木棍要打其，其过去抢木棍，但没抢到。之后就被几个村民扭送至派出所。
三、被害人陈某甲陈述，2014年3月18日8时许，其在自家（仙游县××镇××村××××）房子旁边干活，突然听到放养在房子另一侧的羊叫声，那个叫声跟平时正常的叫声不一样。其就赶紧跑到另一侧查看，发现两个小偷已经把一只羊装进饮料袋中，并将袋子挂在一辆男式摩托车上，其就大叫一声，“抓贼啊”。那两个小偷见被其发现，就分开逃窜，其中一个徒步往山上跑，另一个骑着摩托车朝其冲过来，其就一把拉住摩托车的后视镜，摩托车就被拉倒了，那个小偷见摩托车倒地就赶紧向前跑，其就在后面边追边喊“抓贼啊，有人偷羊啦。”邻居听到声音都出来帮忙抓小偷，将那个小偷堵住后，那个小偷捡起地上的一块木板跟大家对抗，边挥舞木板边威胁，并拿着木板一阵乱打，大家都避开了，后来村民越来越多，站在他后方的人趁他只顾朝前方挥舞木板时从后将其扑倒，大家一拥而上将其制服。之后报警，并将其扭送到派出所。
被盗的是本地羊，喂养了一年多，重约80斤，价值约3300元。
四、仙游县公安局制作的现场照片、扣押清单、发还清单，证实案发现场情况和扣押的赃物羊一只（已发还给被害人陈某甲）及作案工具饮料袋一个、木板一根、两轮摩托车一辆。
五、仙游县价格认证中心价格鉴定意见书证实被盗羊价值人民币3159元。
六、户籍证明证实被告人的主体身份情况。
七、到案经过证实被告人被当场抓获情况。
八、违法犯罪经历查询情况表和仙游县人民法院（2013）仙刑初字第336号刑事判决书证实被告人的前科情况。
上述证据，来源合法有效，且相互关联，相互印证，足以证实被告人林明雄实施了起诉书指控的犯罪事实，故被告人林明雄辩解其没有持木板反抗抓捕的辩解意见与事实相悖，不予采信。
原审认为，被告人林明雄以非法占有为目的，秘密窃取他人财物价值人民币3159元，在被发现后，为抗拒抓捕而当场使用暴力，并以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪。鉴于本案被告人林明雄已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人林明雄有前科，应酌情从重处罚。根据被告人林明雄的犯罪事实、性质、情节、对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，作出判决：一、被告人林明雄犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币五千元。二、扣押在仙游县公安局的作案工具饮料袋（塑料编织袋）一个、木板一根、两轮摩托车一辆，予以没收。
上诉人林明雄上诉理由：上诉人因盗窃被群众发现后被殴打致伤，上诉人使用暴力未造成伤害，无意中构成抢劫未遂，原判量刑畸重，请求从轻处罚。
经审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人林明雄以非法占有为目的，在窃取他人财物被发现后，为抗拒抓捕持木板对抓捕群众挥舞威胁，其行为已构成抢劫罪。上诉人林明雄已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂。上诉人林明雄曾因盗窃被判刑，原判鉴于上诉人林明雄上述法定从轻及酌情从重的情节进行定罪处罚，量刑适当。上诉人林明雄再以抢劫未遂的理由请求再予以从轻处罚的诉请理由不能成立不予采纳。原判定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 黄金森
审判员 刘爱兵
审判员 王晋平
二〇一四年八月十八日
书记员 林嘉伟