湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郴刑一终字第15号
原公诉机关湖南省郴州市苏仙区人民检察院。
上诉人（原审被告人）段春飞，男，1973年5月12日出生。
辩护人雷翔讲，湖南楚瑞律师事务所律师。
湖南省郴州市苏仙区人民法院审理湖南省郴州市苏仙区人民检察院指控原审被告人段春飞犯非法储存爆炸物罪一案，于二○一四年十二月二十四日作出（2014）郴苏刑初字第186号刑事判决。原审被告人段春飞不服，向本院提起上诉。原审法院于2015年1月7日将卷宗材料移送本院，本院于同日立案受理。依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人段春飞及审查其上诉材料，听取其辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。审理时间20天。
原判认定：被告人段春飞于2009年底到达郴州市苏仙区良田镇向阳村后口非法开采的铅锌矿工作。被该矿负责人黄某某（另案处理）按排负责保管火工品。2010年7月22日上午，郴州市苏仙区矿山执法大队在该矿检查时，当场查获炸药101筒，共重15.15千克。案发后，被告人段春飞于2014年7月31日主动向郴州市苏仙区人民检察院投案自首。
又查明被告人段春飞因犯非法储存爆炸物罪于2013年5月2日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，同年5月14日释放。
原审认定上述事实的证据有现场勘验笔录及现场指认照片，郴州市苏仙区矿山联合执法大队查获所缴炸药照片，郴州市国土局关于良田镇向阳村后口铅锌矿属非法矿井证明，证人证言，被告人段春飞及同案人黄某某的供述，被告人投案自首证明，原审在该案前对被告人段春飞犯非法储存爆炸物罪的刑事判决书等证据证实。
原判认为，被告人段春飞违反法律规定，伙同他人非法储存爆炸物15.15千克，情节严重，其行为已构成非法储存爆炸物罪。在共同犯罪中，被告人段春飞起次要作用，系从犯。被告人段春飞案发后主动投案自首。根据上述情节及被告人段春飞认罪态度好，可依法对其减轻处罚。被告人段春飞在缓刑考验期间，发现本案漏判，应当撤销缓刑，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体适用法律若干问题的解释》第一条一款（六）项，第二条第（一）项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，遂判决：一、撤销本院（2013）郴苏刑初字第21号刑事判决书中对被告人段春飞缓刑执行部分；二、被告人段春飞犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，原犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
上诉人段春飞上诉称，其行为不构成非法储存爆炸物罪，原审适用数罪并罚条款错误，请求二审改判其无罪。其辩护人持相同意见。
经审理查明，同案人黄某某（因犯买卖爆炸物罪被原审判处有期徒刑十年六个月）在郴州市苏仙区良田镇向阳村后口开办一非法铅锌矿井。2009年底，上诉人段春飞到该矿务工，被黄某某安排负责保管非法爆炸物品。自2010年10月至2011年11月，上诉人为同案人黄某某、高久雄、黄新华等人非法购买的炸药共计36件，重864公斤非法储存至黄乐庙矿一废弃矿井内。因犯非法买卖爆炸物罪，原审法院判处同案人黄某某有期徒刑十年六个月；判处同案人高久雄有期徒刑十年；判处同案人黄新华有期徒刑三年，缓刑五年。以非法储存爆炸物罪，判处上诉人段春飞有期徒刑三年，缓刑四年。同年5月14日因被判缓刑释放交社会改造。
又查明2010年7月22日上午，郴州市苏仙区矿山执法大队在黄某某经营的非法铅锌矿检查时，当场将上诉人段春飞为黄某某储存在该矿内的炸药101筒，重15.15千克查获。侦办该案的苏仙区矿管大队邓某因渎职行为，本应依移送起诉追究黄某某、段春飞的刑事责任，却擅自于2010年9月10日对铅锌矿罚款人民币2万元作行政处罚决定了事。至使该起犯罪事实在原审2013年5月2日的判决中未予判处。郴州市苏仙区人民检察院侦查属实后，于2014年7月10日对黄某某、段春飞作出（2014）1号补充立案决定书予以立案，同年7月31日上诉人段春飞主动到苏仙区人民检察院反渎职侵权局投案并如实供述了该次犯罪事实。
证明上述事实的证据有：
1、郴州市人民检察院于2014年7月10日对本案立案侦查请示批复及苏仙区人民检察院补充立案决定书，证明检察院于2010年7月22日对上诉人段春飞涉嫌犯非法储存爆炸物罪补充立案侦查的情况。
2、郴州市苏仙区矿山联合执法大队矿山巡查登记记录及被查获的炸药照片，证明公安机关于2010年7月22日在郴州市苏仙区良田镇向阳村后口铅锌矿查获101筒炸药，重15.15千克。
3、犯罪嫌疑人邓某的供述，证明其在2010年7月22日在执法中，当场在良田镇向阳村后口铅锌矿内查获非法买卖、储存炸药101筒，15.15千克，为包庇上诉人段春飞及同案人黄某某等人，渎职未将该案移送司法机关追究刑事责任，却擅自对该矿罚款2万元作行政处罚决定了事，其陈述的事实与证人黎某证言证实情节相吻合。
4、2010年9月10日是，郴州市公安分局苏仙分局作出苏公（矿）（2010）第678号公安行政处罚决定书，证明将本应追究刑事责任的案件作了行政处罚。
5、郴州市苏仙区良田镇向阳村后口铅锌矿工资表、股东会议纪要等资料，证明同案人黄某某系该矿股东，上诉人段春飞系该矿员工。
6、证人戴某某、段某某、何某某、徐某的证言，证实通过关系找过当时执法人员邓某，尔后邓某对2010年7月22日查获的炸药作了行政处罚。
7、证人刘某某、谷某某、徐某等证人证实段春飞负责矿里非法炸药的保管。
8、证人张某某证言，证明所查获炸药系7320化工公司生产的双性铵油炸药。
9、郴州市苏仙区良田镇向阳村后口铅锌矿2010年结算报表，证明该矿于2010年非法购买并使用了大量炸药，雷管等爆炸物。
10、上诉人段春飞对非法储存爆炸物供认不讳，与同案人黄某某非法购买炸药交上诉人段春飞保管储存的事实情节一致。
11、苏仙区人民法院于2013年5月2日作出的（2013）郴苏刑初字第21号刑事判决，对上诉人段春飞犯非法储存爆炸物事实的认定及上诉人段春飞因犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑三年同，缓刑四年，以及同案人黄某某定罪量刑情况。上诉人段春飞因被判缓刑于同年5月14日释放交社会监督改造。
12、苏仙区人民检察院的讯问笔录及到案经过，证明上诉人段春飞于2014年7月31日因涉嫌2010年7月22日非法储存爆炸物罪主动向苏仙区人民检察院投案自首。
13、户籍簿证明上诉人段春飞的年龄身份情况，犯罪时已达到完全刑事年龄。
上述证据，经原审开庭举证、质证、本院审查，证据来源合法，证明的事实真实、客观，可作定案依据。
本院认为，上诉人段春华违反法律规定，明知是非法爆炸物而非法储存，情节严重，其行为已构成非法储存爆炸物罪，上诉人受雇于他人且在他人指使下非法储存爆炸物，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；案发后，上诉人主动向司法机关投案自首，应依法对上诉人从轻或减轻处罚。上诉人段春飞上诉称其储存的爆炸物不明知是非法爆炸物，其行为不构成犯罪。经审理查明，1、根据郴州市国土局出具的查询结果证明，上诉人段春飞务工的苏仙区良田镇向阳村后口铅锌矿属非法矿井，该矿购置的炸药均系非法；2、执法机关当场从上诉人段春飞务工的非法矿内查获炸药101筒，重15.15千克属实，有侦查笔录及拍摄的照片证实；3、郴州7320化工公司科技质量部长张某某证实，执法部门所缴获的炸药系7320公司生产的，系双性铵油炸药；4、上诉人本人及同案人黄某某供述及证人刘某某、谷某某、徐某的证言证明，上诉人负责非法炸药的保管和发放。同时，上诉人在2010年7月22日在其非法储存炸药被执法部门查获后，为此执法部门给予了行政处罚，此时上诉人段春飞已明知所在矿不能买卖或储存爆炸物，却仍不收敛，继续为雇主非法储存爆炸物。综上，上诉人不明知其储存的是非法爆炸物，其行为不构成犯罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人段春飞上诉及其辩护人辩称，原审适用法律错误，不应数罪并罚。经查，上诉人段春飞因犯罪被判处缓刑考验期间，发现上诉人段春飞于2010年7月22日还犯有非法储存爆炸物罪系漏判。虽然所涉漏罪与已判刑属同种罪，但依照数罪并罚原则，判决宣告后发现被判刑的犯罪分子还有漏罪，无论是同种罪还是不同种罪，都属数罪，人民法院均要按新发现的罪定罪判刑，因此，应将前后两个判决所判处的刑罚，适用数罚并罚原则决定执行刑罚。原审法院判决符合法律规定，故上诉人及其辩护人辩护理由亦不能成立，本院不予采纳，据此，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 洪
代理审判员 张友荣
代理审判员 黄小峰
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 梅 璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。