辽宁省锦州市凌河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）凌河刑初字第00121号
公诉机关辽宁省锦州市凌河区人民检察院。
被告人吉某，男，1963年9月10日出生于辽宁省北镇市，汉族，大专文化，原某厂厂长，现住锦州市凌河区，户籍地为锦州市凌河区。2011年6月9日因犯职务侵占罪被免于刑事处罚。因本案于2015年1月9日被锦州市公安局凌河分局监视居住。7月8日被锦州市公安局凌河分局取保候审。于8月27日经本院批准，同日被锦州市公安局凌河分局依法执行逮捕。现羁押于锦州市看守所。
辩护人何长斌，辽宁古塔律师事务所律师。
锦州市凌河区人民检察院以锦凌检公诉刑诉（2015）94号起诉书指控被告人吉某犯职务侵占罪，于2015年8月27日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。锦州市凌河区人民检察院指派检察员赵佳、刘威出庭支持公诉，被告人吉某及其辩护人何长斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
锦州市凌河区人民检察院指控，被告人吉某于2009年7月经民主选举担任某厂厂长。从2009年8月至2014年12月被告人吉某利用自己担任厂长并兼任出纳员的职务之便私自取出单位资金人民币1229006.79元并占为已有。截至起诉前被告人吉某一直未能返还。被告人吉某侵占某厂资金一是锦州某有限公司交付某厂的一百多名退休工人的安置费70万元。其中20万元入某厂账被吉某提出占有，另外50万元是四张承兑汇票，被告人吉某将承兑汇票拿走兑现现金后被吉某占有。二是锦州某有限公司交付给某厂的场地租金余额和职工交纳保险的剩余部分共计529006.79元。
锦州市凌河区人民检察院向本院移送了指控其犯罪的证据。公诉机关认为，被告人吉某的行为已构成职务侵占罪，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款之规定处罚。
被告人吉某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但其辩解50万元的部分的犯罪行为应定性为挪用资金罪，其余部分当时取款是基于其作为厂长想到沈阳给企业争取个项目，之后就没有再存，以现金的形式由其个人保管。因其系厂长兼任出纳，持有单位资金是理所应当，故应无罪，辩护人同意被告人的意见，同时辩护称吉某经公安机关传唤到案并如实供述，应属自首。
经审理查明，被告人吉某于2009年7月经民主选举担任某总厂厂长。从2009年8月至2014年12月被告人吉某利用自己担任厂长并兼任出纳员的职务之便，非法占有企业资金人民币1229006.79元，拒不返还。具体犯罪事实如下：
2013年12月31日，锦州某有限公司交付某厂的原焊管厂退休人员安置费50万元，付款方式为银行承兑汇票。2014年7月9日，锦州某有限公司以现金方式交付某厂的原焊管厂退休人员安置费5万元，10日交付现金15万元，上述共计70万元。2014年1月2日，吉某通过某某控股锦州有限公司承兑了50万元汇票，于7日实际取得481500元。其余20万元的现金部分，均于到款当日即存入吉某个人名下的帐户内，被其占为已有，拒不返还。
自2009年8月至2014年12月期间，被告人吉某利用自己担任厂长并兼任出纳员的职务便利，将锦州某有限公司交付给某厂的场地租金余额和职工交纳保险的剩余部分，现金共计529006.79元，私自存入其个人名下的账户，后被吉某取出，拒不返还。
上述事实，有公诉机关提供的，经过庭审举证、质证的下列证据证明：
1、锦州某有限公司出具的说明及某厂收款收据三张，证明锦州某有限公司在2013年至2014年期间共给付某厂退休职工费70万元，其中承兑汇票50万元，现金20万元。
2、承兑汇票协议书及锦州银行业务回单，证明吉某于2014年1月7日将证据1中的汇票50万元实际兑付481500元的事实。
3、某厂账簿，证明该厂支出收入账目情况，
4、张某某名下锦州银行账户明细，证明截至2015年1月19日，该帐户内余额为149445.80元。
5、锦州银行出具的吉某名下账户及某厂名下账户的明细，证明某厂的账户进出账情况。同时证明2014年7月9日，锦州某有限公司转入某厂5万元当日周宝晶从企业帐户内取出5.6万元存入吉某个人名下的帐户；10日锦州某有限公司转入某厂15万元当日周某某从企业帐户内取出15万元存入吉某个人名下的帐户。
6、某厂营业执照，证明该企业性质为集体所有制，法定代表人为被告人吉某，住所地为锦州市凌河区。
7、收条一张，证明吉某从张某某处收取职工养老保险金人民币83000元。
8、证人证言。
证人董某的证言，证明吉某存在侵占企业资金的事实。
证人沈某的证言，证明厂内的财务管理是由厂长吉某自己管理，企业缺少的资金应该在吉某手上。
证人高某某的证言，证明2011年和2012年职工缴纳的企业应负担的劳动保险统筹部分已入企业账目，但没有上交，该资金由吉某管理。
证人张某某的证言，证明企业收取职工养老保险金已入企业账簿，其中8.3万元由吉某取走。
证人周某某的证言，证明企业账目入账及支出记账情况，企业资金在吉某处保管。
证人赵某的证言，证明赵某于2013年以做生意为名向吉某借款两次共计56万元，实际用于自己父亲治疗，2014年7月及9、10月份还款。
证人王某某、彭某的证言，证明吉某找某某控股锦州有限公司兑换了50万元汇票的事实。
证人刘某某的证言，证明其于2012年确实为企业谈生意陪吉某去过两次沈阳，但两次均未看见吉某带现金，生意也没谈成。
8、被告人吉某在侦查机关的原始供述及辩解，证明其实际占有企业资金1229006.79元的事实。
9、辽宁中衡会计师事务所锦州分所出具的审计报告（辽中衡锦分会审字（2015）第18号），证明某厂现金短缺729006.79元，另有50万元的承兑汇票在实际承兑后未记载该票据款到账，资金缺口共计1229006.79元。
10、案件来源，证明本案系锦州市纪检委移交线索而案发。
11、抓捕经过，证明本案被告人经公安机关电话传唤到案。
12被告人的常住人口信息，证明被告人已达到刑事责任年龄。
13、锦州市凌河区人民法院（2011）凌河刑初字第00051号刑事判决书，证明2011年吉某因犯职务侵占罪被免于刑事处罚。
上述证据，具有客观性、合法性且与本案存在关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人吉某利用其担任企业厂长并兼任出纳员的职务便利，非法占有本单位财物，数额巨大，拒不退还，其非法占有企业资金所有权的主观故意明确，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，应按职务侵占罪予以刑罚处罚。关于吉某辩解及其辩护人辩护称非法占有50万元的犯罪行为应定挪用资金罪的意见，经查，本案吉某利用企业厂长职权，兼任出纳员，私自承兑企业汇票50万元后，未将上述款项入账，而私自占有、拒不退还，其犯罪行为不属于暂时使用企业资金，不符合挪用资金罪的犯罪构成。故对吉某及其辩护人关于本案定性的辩解辩护意见不予支持。关于被告人辩解称涉案款中的现金70万元，因其作为企业厂长，想到沈阳为企业争取经营项目而取出带走未再存入，且其作为厂长兼出纳员有权利保管企业现金的辩解意见，企业的负责人或出纳员，均无权利长时间占有本单位现金。即使其辩解的为企业争取项目的事实客观存在，也不构成吉某长期占有企业大额资金、拒不入账的合理理由。故对被告人此项辩解意见不予支持。被告人吉某经侦查机关电话传唤到案并如实供述其实际占有支配涉案钱款的事实，但其对钱款的去向一直拒绝如实供述，故不能认定为自首，对其辩护人关于认定自首的辩护意见不予支持。综合本案的事实、性质、情节、社会危害程度及被告人的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吉某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月27日起至2022年8月26日止。）
二、依法追缴被告人吉某违法所得人民币1229006.79元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向锦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 冯 欣
代理审判员 张旭芳
人民陪审员 姜 航
二〇一五年九月三十日
书 记 员 周 芳