广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇中法民一终字第271号
上诉人（原审被告）：陈裕泳，男，汉族，住广东省德庆县。
委托代理人：冯永雄，男，汉族，住广东省德庆县。
被上诉人（原审原告）：德庆龙之旅生态旅游发展有限公司，住所地：德庆县。
法定代表人：布立凯，该公司董事长。
委托代理人：瞿洪群、魏明雄，均为广东创致律师事务所律师。
上诉人陈裕泳因与被上诉人德庆龙之旅生态旅游发展有限公司（以下简称龙之旅公司）劳动争议纠纷一案，不服广东省肇庆市德庆县人民法院（2015）肇德法民一初字第135号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2009年10月23日，陈裕泳入职龙之旅公司，2010年2月1日，双方签订了书面劳动合同，合同约定：从2010年2月1日起至2011年10月31日止，陈裕泳在龙之旅公司的车务部任职司机，在盘龙峡景区接送游客上下山，每月正常工作时间工资是1900元，龙之旅公司每月30日发放上月工资，如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；龙之旅公司依法安排陈裕泳延长工作时间或者在休息日、法定休假日加班的，应按劳动法、广东省工资支付条例的规定支付加班工资，但陈裕泳休息日加班被安排补休的除外；合同期内，双方应依法参加社会保险，龙之旅公司应每月从陈裕泳工资中代扣代缴其应当缴纳的各项社会保险费等。合同签订后，双方均按合同的约定履行了各自的义务。
2011年11月1日，龙之旅公司与陈裕泳再次签订书面劳动合同，合同约定：固定期限从2011年11月1日起至2013年10月31日止，每周至少休息一天，龙之旅公司因生产（工作）需要，经与陈裕泳协商后可以延长工作时间，除劳动法第四十二条规定的情形外，一般每日不得超过一小时，因特殊原因最长每日不得超过三小时，每月不得超过三十六小时；陈裕泳的工资按计时工资形式执行，并不得低于当地最低工资标准，龙之旅公司每月30日发放上月工资，如遇法定休假日或休息日，则提前到最近的工作日支付；乙方解除本合同，应当提前三十日以书面形式通知甲方，……；本合同期满，甲乙双方均未提前终止合同，在未续签新的合同前，本合同自动延续两年，若双方签订新的合同，本合同即告终止失效等。但该合同对工作内容和工地点、社会保险以及具体的劳动报酬均没有约定。再次签订合同后，陈裕泳在龙之旅公司从事原来的工作至2013年10月31日合同期满，之后双方没有提出、也没有续签书面劳动合同，但陈裕泳仍在龙之旅公司从事原来的工作，每月到账工资为2075元。2014年8月10日，陈裕泳以“因公司未能依法计发员工加班及节假日加班工资”为由向龙之旅公司提出书面辞职申请，并于当日离开了该公司。
2015年1月27日，陈裕泳以龙之旅公司不支付解除劳动关系经济补偿和在职期间加班工资等理由，向德庆县劳动人事争议仲裁委员会递交仲裁申请，请求由被申请人（即龙之旅公司）向其支付：1、未签无固定期限劳动合同的双倍工资18400元；2、未签劳动合同的双倍工资18400元；3、2009年12月23日至2014年8月10日的休息日加班工资51816元、法定节假日加班工资15862元、日加班工资44076.7元，接送员工上下班的日加班工资11301.7元；4、经济补偿金11500元；5、2010年至2014年8月高温费3450元。经审理，2015年3月3日，德庆县劳动人事争议仲裁委员会作出德劳人仲案非终字（2015）11号仲裁裁决书，裁决：一、自2014年8月10日起解除陈裕泳与龙之旅公司双方劳动合同；二、龙之旅公司在该裁决生效之日起五日内，一次性支付陈裕泳加班工资72436.78元；三、龙之旅公司在该裁决生效之日起五日内，一次性支付陈裕泳经济补偿金11500元；四、龙之旅公司在该裁决生效之日起五日内，一次性支付陈裕泳高温津贴375元；五、驳回陈裕泳的其他仲裁请求。裁决作出后，龙之旅不服该裁决，于2015年3月18日，向该院起诉，请求判决其无须支付陈裕泳经济补偿金、高温津贴及加班工资，并由陈裕泳承担案件诉讼费。
另查明，陈裕泳入职龙之旅公司后，上班时间为每日8时至17时30分，龙之旅公司派车接送，其中8时至8时30分、10时30分至12时、16时30分至17时，为公司安排陈裕泳用膳时间。龙之旅公司交给陈裕泳驾驶在景区接送游客上下山的车辆没有制冷设备，不具有调节工作间温度的功能。经过核算陈裕泳的工作考勤表，从2012年9月至2014年8月10日，陈裕泳在休息日上班天数为73天，法定休假日上班天数为19天，龙之旅公司未按照正常工作日工资的200％和300％计发加班工资给陈裕泳。
原审法院审理认为：本案是劳动争议纠纷。陈裕泳与龙之旅公司双方签订劳动合同，约定陈裕泳在龙之旅公司的车务部任职司机，每月正常工作时间工资是1900元，双方已按照合同的约定履行了义务，合同期满后，双方续签了劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十六条规定，劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。双方续签的劳动合同对陈裕泳的工作内容和工地点、社会保险以及具体的劳动报酬均没有约定，但陈裕泳仍从事原来的工作，至合同期满双方都没有争议，因此，该合同合法有效。续签的劳动合同期满后，双方没有提出、也没有续签新的劳动合同，陈裕泳仍在龙之旅公司从事原来的工作，月工资为2300元，根据续签的劳动合同第十一条第（一）项的约定，该劳动合同仍具有约束力，双方应当按该劳动合同继续履行义务。在合同履行过程中，龙之旅公司根据旅游服务行业的特点，在休息日和法定节假日安排陈裕泳加班，但应当根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项的规定支付加班工资给陈裕泳。经审核之旅公司提供陈裕泳的考勤表和银行卡对帐单，陈裕泳存在加班的事实，但龙之旅公司没有支付过加班工资，陈裕泳以龙之旅公司未支付加班工资为由提出书面辞职申请，并于当日离开了公司，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项的规定，因此，双方之间的劳动合同关系已于当日解除。陈裕泳从2009年10月23日入职与2014年8月10日辞职，工作年限为4年零10个月，因解除劳动合同，龙之旅公司应当向其支付5个月工资的经济补偿，即11500元（2300元／月×5）。陈裕泳在龙之旅公司工作期间驾驶接送游客的车辆没有调节工作间温度的设施，根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条的规定，龙之旅公司应当每年支付高温津贴给陈裕泳，劳动仲裁部门裁决陈裕泳的高温津贴从2014年6月至8月10日为375元，陈裕泳没有表示异议，该院予以确认。陈裕泳要求龙之旅公司支付加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，陈裕泳未能提供加班事实的证据，根据龙之旅公司提供陈裕泳2012年9月至2014年8月10日的考勤表核实，陈裕泳在休息日加班天数为7372天、法定休假日上班天数为1921天，龙之旅公司均没有支付加班报酬给陈裕泳。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）第（三）项、《广东省工资支付条例》第十条、第十八条、第二十条第（二）第（三）项，以及劳社部发（2008）3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条“月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定计算，龙之旅公司应支付陈裕泳休息日加班工资差额15227.59元（2300元／月÷21.75天×7372天×200％），法定休假日加班工资6662.07元（2300元／月÷21.75天×1921天×300％），两项加班工资合计21889.66元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条，《广东省工资支付条例》第十条、第十八条、第二十条第（二）第（三）项和《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条之规定，判决：一、限龙之旅公司在该判决生效之日起十五日内向陈裕泳一次性支付经济补偿11500元；二、限龙之旅公司在该判决生效之日起十五日内向陈裕泳一次性支付高温津贴375元；三、限龙之旅公司在该判决生效之日起十五日内向陈裕泳一次性支付休息日和法定休假日加班工资合计21889.66元。案件受理费10元，减半收取为5元，由龙之旅公司负担。
上诉人陈裕泳不服原审判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实错误，所作判决并无法律依据，有失公正。我自入职龙之旅公司后已签订了两次合同，本应2013年10月31日最后一份合同不可以按原合同上的第十一条执行，因为之后的合同和前两次不同，应当签订无固定期限劳动合同的。但是龙之旅公司以以前签订的合同中的第十一条为由拒绝签订，所以依法应当判决该公司支付我未签订劳动合同的双倍工资。我自入职龙之旅公司工作后，每月休息四天，而且每天加班1.5小时以上。由于职业需要，法定节假日也需要加班，龙之旅公司应当支付我加班费。至于高温补贴，自我入职以来该公司并无发放过。综上所述，上述请求撤销一审判决，改判为：由龙之旅公司支付我经济补偿金11500元、双倍工资18400元、休息日加班工资51816元、法定节假日加班工资15862元、日加班工资44076.7元、接送员工上下班的日加班工资11301.7元、高温费3450元，并由龙之旅公司承担诉讼费。
被上诉人龙之旅公司答辩称：我方对陈裕泳要求支付的经济补偿金11500元并无异议，对高温补贴费的数额有异议，应为375元。至于加班费，陈裕泳提出计算四年的加班费，其应当举证两年以外的加班证据，故法院应对照考勤表计算两年以内的加班费即可。其主张的双倍工资也不符合法律规定。所以我方认为陈裕泳的上诉理由不成立，请法院维持原判。
二审期间，双方当事人均没有提供新证据证实其主张。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：本案是劳动争议纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，故本案争议的焦点是：陈裕泳要求龙之旅公司支付其未签订固定期限劳动合同的双倍工资、休息日和法定节假日加班工资、日加班工资以及高温补贴是否合理的问题。
一、关于未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题。陈裕泳与龙之旅公司之间存在劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者均应按照劳动合同的约定履行义务。陈裕泳在2009年入职龙之旅公司后，一直在该公司处任职司机，并于2011年11月1日与龙之旅公司续签劳动合同，双方约定了服务期限、工作时间等项目，在该合同第十一条中约定“本合同期满后，甲乙双方均未提前终止合同，在未续签新的合同前，本合同自动延续两年；若双方签订新的合同，本合同即告终止失效”。在该劳动合同到期后，陈裕泳依然在龙之旅公司工作，因其已与龙之旅公司签订了两次固定期限的劳动合同，确实符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的可以签订无固定期限劳动合同的情形。但是，在2011年11月1日所续签的劳动合同到期后（即2013年10月31日后），双方均没有提出、也没有签订新的劳动合同（包括无固定期限劳动合同），根据该劳动合同第十一条的约定，视为双方协商一致，同意按照原来的劳动合同条件延续两年合同期，该劳动合同对双方仍具有约束力。故陈裕泳主张龙之旅公司支付其未签订无固定期限劳动合同的双倍工资共18400元，理据不足，本院不予采纳。
二、关于加班工资的计算问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。因陈裕泳并无提供其在休息日及法定节假日加班的证据，原审法院根据龙之旅公司提供的考勤记录计算陈裕泳在休息日及法定节假日的加班天数并计发相应的加班工资正确，本院予以维持。至于陈裕泳上诉主张由龙之旅公司支付其日加班工资44076.7元以及接送员工上下班的日加班工资11301.7元的问题，因其并无提供证据证明存在加班的事实，且根据陈裕泳工作性质分析，虽然其从上午八点到下午五点三十分均在龙之旅公司工作，但是龙之旅公司在每天的早上、中下和下午均有安排用膳及休息的时间，故陈裕泳每天实际工作实际并没有超过8小时，故陈裕泳主张日加班工资的理据不足，本院不予支持。
三、关于高温补贴问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”《广东省工资支付条例》第五十四条第（一）项规定：“工资，是指用人单位基于劳动关系，按照劳动者提供劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者本人的全部劳动报酬。一般包括：各种形式的工资（计时工资、计件工资、岗位工资、职务工资、技能工资等）、奖金、津贴、补贴、延长工作时间及特殊情况下支付的属于劳动报酬性的工资收入等；但不包括用人单位按照规定负担的各项社会保险费、住房公积金，劳动保障和安全生产监察行政部门规定的劳动保护费用，按照规定标准支付的独生子女补贴、计划生育奖，丧葬费、抚恤金等国家规定的福利费用和属于非劳动报酬性的收入。”本案中，陈裕泳主张由龙之旅公司支付其2010年至2014年期间的高温补贴共3450元，因高温补贴是基于劳动保护原则而发放的福利津贴（即劳动保护费用），不属于月工资构成部分，对于超过一年仲裁期间的部分高温补贴，本院不予支持。龙之旅公司并无证据证实其已经计发2014年的高温补贴给陈裕泳，故原审法院判决其须支付陈裕泳2014年度高温补贴共375元正确，本院予以维持。陈裕泳的上诉请求缺乏法律依据，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，程序合法，实体处理正确，本院予以维持。上诉人陈裕泳的上诉请求理据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由陈裕泳负担（已缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李小冬
审 判 员 蔡红茂
代理审判员 吕翠华
二〇一六年三月十五日
书 记 员 谢煌霖