甘肃省陇西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1122刑初00191号
公诉机关甘肃省陇西县人民检察院。
被告人马尔沙，男，回族，1991年8月4日生。
辩护人王彦武，甘肃陇远律师事务所律师。
被告人马彦军，男，回族，1993年12月18日生。
陇西县人民检察院以陇检诉刑诉（2016）152号起诉书指控被告人马尔沙、马彦军犯盗窃罪，于2016年6月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陇西县人民检察院代理检察员赵燕芸出庭支持公诉，被告人马尔沙、马彦军均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
陇西县人民检察院指控：2016年2月17日，被告人马尔沙、马彦军、“肖某某”（另案处理）三人驾驶从“张某某”处借来的甘J65438黑色哈弗H5越野车从岷县行至陇西县巩昌镇鼓楼附近踩点后购买了帽子、口罩、手套等作案工具，三人等至次日凌晨无人后，将位于金茂商城一楼被害人李某经营的“风暴数码”手机专卖店门撬开，共计盗得OPPO、华为、VIVO牌手机合计27部，现金4200元。案发后被告人马尔沙、马彦军于2016年3月9日在陇南市宕昌县被陇西县公安局抓获。经陇西县价格认证中心鉴定，被盗手机价格合计为39350元。
对于上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人马尔沙、马彦军的供述，被害人李某的陈述，证人马某某的证言，鉴定意见，受案登记表，抓获经过，办案说明，户籍证明，现场勘查笔录，辨认笔录，刑事照片，刑事判决书等证据予以证实。
公诉机关认为被告人马尔沙、马彦军的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究刑事责任，被告人马尔沙系累犯，应当从重处罚。
被告人马尔沙对起诉书指控的罪名无异议，辩称其共窃得10部手机。
辩护人辩护认为，被告人马尔沙的行为构成盗窃罪，马尔沙系累犯。
被告人马彦军对其犯罪供认不讳，没有提出辩护意见。
经审理查明：2016年2月17日，被告人马尔沙、马彦军伙同“肖某某”（另案处理）三人驾驶从“张某某”处借来的甘J65438黑色哈弗H5越野车从岷县行至陇西县巩昌镇鼓楼附近踩点，之后购买了帽子、口罩、手套等作案工具。至次日凌晨无人后，三人将位于金茂商城一楼被害人李某经营的“风暴数码”手机专卖店门撬开，窃得店内OPPO、华为、VIVO牌手机27部，现金4200元。案发后被告人马尔沙、马彦军于2016年3月9日在陇南市宕昌县被陇西县公安局抓获。经陇西县价格认证中心鉴定，被盗手机价格合计为39350元。
认定上述事实的证据如下：
书证
1、110接警记录单、受案登记表各证明，110指挥中心于2016年2月18日8时53分22秒接到马某某（李某丈夫）的报警后陇西县公安局于2016年2月20日受案的情况。
2、抓获经过证明，陇西县公安局于2016年3月9日在陇南市宕昌县兴化乡磑子坝村将马彦军抓获，同日在宕昌县哈达铺镇将马尔沙抓获。
3、扣押决定书、扣押清单证明，陇西县公安局于2016年3月11日从马彦军处扣押一部金色oppo手机一部。
4、被盗手机单证明（被害人统计的被盗手机表、单及被盗手机发货单）证明，被盗27部手机的品牌（OPPO、华为、VIVO）及型号、颜色、串码。
5、办案说明证明，该案中根据马彦军供述，其在作案后将一部分被盗手机卖给闾井回族张某某（谐音），侦查人员赶赴当地进行核查，但未查询到马彦军所供述相似人员张某某的基本人口信息，故张某某是否有销赃犯罪事实无法认定查清。
6、办案说明证明，该案中根据马彦军供述其在作案后将被盗手机买给陇南市宕昌县兴化乡磑子坝村的马某，侦查人员经核查，马某真实姓名为马某某，男，回族，居民身份证号码622428199601030174，现在宕昌县磑子坝村，因和家人不和外出不在家，无法联系，经讯问马某某父亲马某某，马某某称马某某在不知情的情况下在马彦军处购买了两部手机，一部以800元买回后交给妻子马某某使用、一部马某某自己使用。侦查人员将马某某使用的被盗手机追回。
7、追赃笔录证明，陇西县公安局于2016年5月25日在马某某处追得OPPO白色手机一部，识别码为869409021320224。
8、办案说明证明，根据供述涉案车辆甘J65438黑色哈弗H5型越野车系借张某某，侦查人员未核查到张某某的基本人口信息，无法对该车辆是否系作案工具进行认定，同案犯肖某某经核查系无户籍人员，经多次组织抓捕未果，现在逃，待抓获后另案处理。
9、岷县公安局闾井派出所出具证明证明，经核查，在该辖区无肖某某户籍信息。
10、户籍证明证明，马彦军、马尔沙的出生年月日、住址等基本情况，其中马彦军无前科。
11、刑事判决书、释放证明书证明，马尔沙于2010年5月24日因犯敲诈勒索罪被岷县人民法院判处拘役四个月，2010年6月7日刑满释放；2011年4月12日因犯故意伤害罪被宕昌县人民法院判处有期徒刑六个月；2012年11月6日因犯寻衅滋事罪被岷县人民法院判处有期徒刑一年三个月，2013年11月28日刑满释放。
辨认笔录、现场勘验笔录
12、辨认笔录证明，马尔沙、马彦军于2016年3月11日对案发现场进行辨认的情况。
13、现场勘查笔录及刑事照片证明，陇西县公安局于2016年2月18日对案发现场进行勘验的情况。证实了被盗地点、现场卷闸门及店门所被撬及现场被盗情况。
鉴定结论
14、陇西县价格认证中心价格认定结论书证明，经陇西县价格认证中心认定，被盗手机价格合计为39350.00元。
视听资料
15、监控视频证明，马尔沙、马彦军盗窃的过程。
被害人陈述
16、被害人李某的陈述证明，报警人马海波是其丈夫，2015年2月18日8时许，李某发现手机店被盗，被盗物品有1万余元，手机有27部，李某出具了一份证明，对被盗手机的品牌、型号、串号都列清楚了，有手机的进货单，因为都在手机上专门的软件进行付款，所有没有发票。
证人证言
17、证人马某某的证言证明，马某是其儿子，学名叫马某某，因与家人不和于2016年4月底离家出走，联系不到，大概于农历正月底马某买了2部手机，一部马某自己使用，一部马某某妻子马某某使用，手机是从哪里买的马某某不知道，也不知道马某购买手机时是否知道是盗窃来的。并于当日从马某某处将一部白色OPPO手机扣押。
被告人供述与辩解
18、被告人马尔沙的供述证明，2016年农历正月的一天，马尔沙和马彦军在肖某某家串门，肖某某提议去陇西，马尔沙和马彦军就同意了。肖某某叫张某某一起去陇西耍，张某某说有事情不去，肖某某就借用了张某某的车把马尔沙和马彦军拉上往陇西走。到陇西县城之后在鼓楼前面照了几张相，后到了停车的地方，在停车的旁边肖某某说哪里有一个手机铺子没人，把手机铺子偷了，马尔沙和马彦军就同意了。因为当时街上人多就先开车去了文峰，在车上马尔沙就提议购买手套和帽子，在文峰的一个小卖部里买了3个口罩、3顶帽子和3双手套，又开车回到了陇西县城，肖某某就将车开到了鼓楼对面的一个巷子里，在车上等着。等了将近一个小时候后，三人就穿戴好买来的帽子、口罩和手套后步行到那家手机店附近，在手机店前一个像房子的角落站着。确定附近没有人后，肖某某过去将手机店的门撬开，肖某某往开推门，但是没有推开，马尔沙和马彦军过去帮肖某某将门推开，由马彦军在原地看人，肖某某一脚把门锁踏断之后，马尔沙就跟着肖某某进了手机店，马尔沙从手机店的柜台上拿了8个手机装在一个大纸袋里面，并将纸袋子拿到店铺外面，马彦军过来以后马尔沙让马彦军将纸袋子接住，东西转出来以后马尔沙从马彦军手里拿上纸袋子，往停车的地方上跑，肖某某和马彦军在后面来的，马彦军还从手机店内抱了一箱子红牛，将偷的东西都放到了车的后排上以后，就开车直接往岷县的闾井走，在车上的时候肖某某拿出来了一叠钱，马尔沙和马彦军数了是3200元，这钱每人分了1000元，剩下的200元在闾井开了一家宾馆住下了。第二天的时候，肖某某和马彦军联系着往出去卖手机，马尔沙在偷来的手机中挑了一部oppo手机拿上去了宕昌，过了几天马彦军又给了1000元现金，说是处理手机的钱，将三部不好的杂牌手机给马尔沙了。马尔沙从店内拿出来了10部手机，其他的手机没有见。
19、被告人马彦军的供述证明，2016年正月的一天（具体日期忘记了），马彦军和肖某某、马尔沙在岷县闾井看完赛马以后，没有事情做、身上也没有钱花，三个人商量着到陇西去弄点钱花。当时为了到陇西县作案方便，肖某某就在张某某跟前借车，说是去外面转一下，借车的时候马彦军和马尔沙也在现场，肖某某驾驶张某某车牌号为甘J65438的黑色长城哈弗H5型越野车，载着马彦军和马尔沙到陇西。当天大约前半夜的时候到陇西县文峰镇。在文峰火车站附近吃了饭，就到陇西县城。三人到县城以后就在城里乱逛看地方踩点，大约到了凌晨2点左右马彦军在车上睡醒以后，肖某某说地方找好了，就开车载着马彦军和马尔沙到了鼓楼前面那条街左手边的一个巷道口把车放下，三个人在车上戴上了帽子、口罩、手套后下车，朝鼓楼方向沿街道步行了约700米左右到了拐角处一拉着卷闸门的店面，到达现场以后，三人先躲在一个白色板房的后面站着观察，发现街面上几乎没有人了，随后马尔沙说他和肖某某过去撬门，让马彦军站在原地放哨。说完之后，他俩每人拿着约60厘米的平头改锥到了那家手机店，他俩用改锥撬门大约3、4分钟之后把卷闸门撬开，又返回到马彦军跟前，肖某某说里面还有一个玻璃门挂着锁子，站了一会肖某某和马尔沙让马彦军继续放哨，他俩过去用了约2、3分钟时间就把里面的门打开就进去了，大约6、7分钟的时间，马尔沙出来了叫马彦军过去到了手机店门上。到手机店门上的时候，马尔沙给马彦军一个手提的袋子，马彦军将手提袋拿到手里后看到手提袋里装的都是手机，此时肖某某还在手机店内，马尔沙从里面往外面转移东西，最后肖某某也出来，三人人手一个装有手机的袋子，肖某某还抱着装有红牛饮料的箱子，三人就朝停车的地方跑去，到车跟前将偷来的所有东西放在车的后排座上，肖某某开车逃离现场沿国道逃到了闾井。在车上的时候，由马尔沙进行分配赃物，当时马尔沙拿出了4200元，给马彦军分了1100元，肖某某和马尔沙每人好像也是1100元，其他的钱算成三人共同的花销了。到闾井之后三人先到马尔沙家将手机放下，后住在当地的一家宾馆，睡醒以后每人在偷来的手机里挑了一部手机自己使用。又过了一天，就联系人收手机，一共七部手机卖了6000元，钱三人平分了。卖完手机后还剩下12部手机，马彦军和肖某某、马尔沙全部平分，每人四部手机。马彦军到磑子坝又卖出去3部共1300元。
偷来的手机中有5、6部手机好像是“华为”手机的标志；其余的好像都是OPPO牌手机。到闾井第二天，联系了宕昌县兴华乡磑子坝村的马某过来收手机，他收走了一部和我现在拿的一模一样的OPPO手机1500元、一部白色OPPO手机300元；还有一部白色OPPO手机、一部VIVOX5手机、两部杂牌手机卖2700元，马某一共收了4500元的手机；然后在闾井将一部OPPOA53卖了1500元卖给了一个人；一共卖了6000元，马彦军分到了2000元。后来将没有卖的手机，马彦军分到了四部手机，到闾井又卖出去了一部OPPO手机、两部杂牌手机共1300元。
上述证据，经当庭质证，被告人马尔沙辩解其共窃得10部手机，但被告人马彦军的供述及被害人李某的陈述及相关书证，均能证明起诉书指控27部手机被盗的事实，被告人马尔沙的辩解理由不成立，不予采信，其余证据之间相互印证，证实公诉机关指控被告人马尔沙、马彦军犯盗窃罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人马尔沙、马彦军以非法占有为目的，窃取他人数额较大财物，其行为构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立。系共同犯罪。被告人马尔沙系累犯，应当从重处罚。被告人马彦军认罪态度好，可以从轻处罚。被告人马尔沙辩解其共窃得10部手机的意见，与本案其他证据相矛盾，故被告人马尔沙的辩解意见理由不成立，不予采纳。辩护人辩护认为被告人马尔沙的行为构成盗窃罪，马尔沙系累犯的辩护意见理由成立，予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条，第六十五条，第六十七条第三款，第五十二条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马尔沙犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年3月9日起至2018年9月8日止，罚金自判决生效后十日内交清）。
二、被告人马彦军犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金5000元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前羁押一日，折抵刑期一日，即自2016年3月9日起至2018年3月8日止，罚金自判决生效后十日内交清）。
三、查获赃物手机二部，依法没收。
如不服本判决，可在判决书送达第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省定西市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张志刚
审 判 员 高继杰
人民陪审员 王 勇
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 左五艳