湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潭中刑二终字第3号
原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）胡某，原系湘潭市雨湖区卫生监督所监督员。因涉嫌犯利用影响力受贿罪、受贿罪，于2014年8月28日被湘潭市公安局雨湖区分局刑事拘留，同年9月12日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人赵浅平，湖南红都律师事务所律师。
湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人胡某犯利用影响力受贿罪、受贿罪一案，于二〇一五年七月九日作出（2015）雨法刑初字第67号刑事判决。原审被告人胡某不服，向本院提出上诉。2015年8月17日本院受理该案后，于2015年9月17日移送湖南省湘潭市人民检察院阅卷。2015年11月10日本院依法组成由审判员周孚林担任审判长并主审，审判员侯钧、代理审判员文赢参加的合议庭公开开庭审理了本案。代理书记员林小平担任记录。湖南省湘潭市人民检察院指派检察员何淋浪出庭履行职务。上诉人胡某及其辩护人赵浅平、证人周某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2003年，被告人胡某通过打麻将认识了王某。之后，胡某多次从王某处借钱用于赌博活动，至2008年仍有部分借款未还。2008年初，王某获知投资养猪场能够申请国家生猪标准化养殖场（小区）建设项目（以下简称“小区项目”）补贴，王某请胡某让其丈夫余某某（时任湘潭市畜牧局局长）在申请小区项目上给予关照。胡某答应后将此事告知余某某。余某某在王某没有养猪场的情况下，利用自己的职权让王某在湘潭县畜牧水产局以“凝奇猪场”申报了小区项目。在王某的小区项目验收阶段，王某又让胡某跟湘潭县畜牧水产局验收人员符某某打招呼。胡某同意后打电话给符某某，明确告知对方自己是余某某的爱人，请符关照王某的小区项目验收。同时，余某某利用职权帮助王某找到湘潭市雨湖区响水乡动物防疫站站长黄某某，让其联系一个符合验收标准的养猪场应付验收，黄某某遂找到响水乡朱斌的养猪场。在余某某和符某某的帮助下，王某最终通过了小区项目验收，并在2010年4月6日获取了10万元的小区项目资金。2010年5月，王某为感谢胡某，免除了胡的5万元借款。
上述事实，有证人王某等人的证言、干部履历表等书证予以证明，被告人胡某亦有供述。
原判认为，被告人胡某通过其丈夫余某某职务上的行为，以及利用余某某职权和地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为他人谋取不正当利益，收受请托人财物数额较大，其行为已构成利用影响力受贿罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人胡某犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金二万元。
宣判后，被告人胡某不服，上诉提出“王某免除其借款的数额只有2.5万元，有自首情节，系初犯、偶犯，量刑过重。”被告人胡某的辩护人亦提出相同的辩护意见。
湖南省湘潭市人民检察院认为原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议本院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）胡某通过其丈夫余某某职务上的行为，以及利用余某某职权和地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为他人谋取不正当利益，收受请托人财物数额较大，其行为已构成利用影响力受贿罪。关于上诉人胡某及其辩护人提出的“王某免除其借款的数额只有2.5万元，有自首情节”的上诉理由和辩护意见，经查，证人王某的证言及上诉人胡某在侦查阶段的供述足以证明，王某免除胡某借款的数额是5万元，而不是2.5万元；同时，上诉人胡某在一审阶段没有如实供述其犯罪事实，不构成自首，故该上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人胡某及其辩护人提出的“系初犯、偶犯，量刑过重”的上诉理由和辩护意见，经查，原审判决在一审期间量刑时已经考虑了其系初犯、偶犯的量刑情节，且对其量刑在法定刑幅度以内，并无不当，但二审期间，最高人民法院和最高人民检察院联合颁布了新的司法解释即《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》，根据该新的司法解释第十条第一款、第一条第一款的规定，原审判决对其量刑偏重，依法应当予以改判，故该上诉理由成立，本院予以采纳。对于湖南省湘潭市人民检察院提出的“原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判”的检察意见，本院予以部分采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法，但量刑不当。依据《中华人民共和国刑法》第三百八十八条之一第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十条第一款、第一条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法刑初字第67号刑事判决对上诉人胡某（原审被告人）的定罪部分。
二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2015）雨法刑初字第67号刑事判决对上诉人胡某的量刑部分。
三、上诉人胡某犯利用影响力受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年8月28日起至2016年8月27日止。罚金限在本判决生效后三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 周孚林
审 判 员 侯 钧
代理审判员 文 赢
二〇一六年五月二十七日
代理书记员 林小平
附：本案适用的法律条文如下
《中华人民共和国刑法》
第三百八十八条之一：国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定处罚。
第四十五条：有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的；
（二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的；
（三）曾因故意犯罪受过刑事追究的；
（四）赃款赃物用于非法活动的；
（五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的；
（六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。
受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金：
（一）多次索贿的；
（二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的；
（三）为他人谋取职务提拔、调整的。
第十条刑法第三百八十八条之一规定的利用影响力受贿罪的定罪量刑适用标准，参照本解释关于受贿罪的规定执行。
刑法第三百九十条之一规定的对有影响力的人行贿罪的定罪量刑适用标准，参照本解释关于行贿罪的规定执行。
单位对有影响力的人行贿数额在二十万元以上的，应当依照刑法第三百九十条之一的规定以对有影响力的人行贿罪追究刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。