新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新23民终499号
上诉人（原审被告）：杜凌云，男，1970年6月28日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。
委托诉讼代理人：侯建伟，新疆广泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨巨然，男，1954年1月28日出生，住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州奇台县。
委托诉讼代理人：王敏，新疆航迪律师事务所律师。
上诉人杜凌云因与被上诉人杨巨然提供劳务者受害责任纠纷一案，不服奇台县人民法院（2017）新2325民初1578号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭，于同年4月2日公开开庭审理了本案。上诉人杜凌云及其委托诉讼代理人侯建伟，被上诉人杨巨然及其委托诉讼代理人王敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人杜凌云上诉请求：撤销原审判决第一项，改判上诉人承担85000元的赔偿责任；上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决上诉人承担80%的赔偿责任过重。上诉人安排被上诉人从事地面拆除清理工作，并告知被上诉人不要上房顶，被上诉人不听劝告，并在没有任何防护的情况下到房顶拆槽钢，导致坠地受伤。二、被上诉人退休在家，临时为上诉人帮忙，受伤休息并没有影响养老金收入，故不存在误工损失。三、被上诉人长期患有颈椎病、腰间盘突出等疾病，被上诉人在新疆医科大附属医院住院治疗期间，除了治疗摔伤外，还治疗了其他疾病，这些费用应从赔偿款中扣减。四、新疆天诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，确定的护理期、营养期与相关规范不符，不能作为定案依据。
被上诉人杨巨然答辩称，一审认定事实清楚，请求维持原判。
被上诉人杨巨然一审诉讼请求：1、请求判令被告向原告赔偿损失共计279724.04元。庭审中增加复印费134.4元，诉讼请求合计279858.44元；2、案件受理费由被告承担。
一审查明，2016年9月，被告杜凌云承包了奇台县第一中学校园内的彩钢房拆除工程。因原告此前给被告干过电焊工作，被告承包本案工程后通知原告到工地干活，主要工作为拆除彩钢房，双方约定每日工资210元。在原告干活的第三天，即2016年9月11日，原告在彩钢房顶拆除槽钢时不慎从房顶坠落受伤。原告受伤后被告送往新疆生产建设兵团第六师奇台医院检查，影像学诊断为：1、右肩关节未见异常；2、胸12椎体楔形变，考虑：压缩性骨折，建议进一步检查。3、腰椎退行性骨关节病；4、骨盆骨质未见异常。5、骶尾椎目前未见明显骨折征象。原告在新疆生产建设兵团第六师奇台医院检查后，经原、被告协商原告在奇台县杨氏骨科诊所保守治疗。在奇台县杨氏骨科诊所经诊断为：胸椎12压缩性骨折。2016年12月27日，原告在奇台县中医医院检查，诊断意见为：1、胸12变扁，结合临床。2、腰椎退行性改变。2017年1月10日原告在新疆医科大学第一附属医院检查，影像检查报告单载明：1、胸12椎体楔变，同水平椎管变窄。2、腰椎退行性改变。腰2-3、腰3-4、腰4-5及腰5-骶1椎间盘膨出。3、腰3椎体血管瘤。2017年2月6日，原告入住新疆医科大学第六附属医院，入院诊断为：胸12椎体压缩性骨折。原告于2017年2月10日行”颈椎后路单开门术”，又于2017年3月3日行”胸椎骨折后路复位融合内固定术”。原告于2017年3月15日出院，出院医嘱为：1、全休两月，避免负重及劳累。现原告将被告诉至法院，要求被告赔偿其损失。
另查明：原告在奇台县杨氏骨折诊所治疗的费用由被告杨凌云垫付。
再查明：2017年6月5日，原告委托新疆天诚司法鉴定所对其伤残程度、后期医疗费、护理费、营养期进行评定。新疆天诚司法鉴定所于2017年6月11日出具鉴定意见，为：（一）伤残程度评定：胸12椎体压缩性骨折，行胸椎骨折后路复位融合内固定术，属十级伤残；（二）后期医疗费评定：胸12椎体压缩性骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为8000元；（三）护理期限评定：从受伤之日起，护理期评定为150日；内固定取出住院手术的护理期评定为20日；（四）营养期评定：从受伤之日起，营养期评定为120日；内固定取出住院手术的营养期评定为30日。
一审认为，雇佣关系是受雇佣人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇佣人接受受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务关系。庭审中原、被告均认可原告为被告拆除位于奇台县第一中学的彩钢房，工资按照每日210元计算，由此可以认定原告杨巨然与被告杜凌云系雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。原告杨巨然作为完全民事行为能力人，在彩钢房顶作业时应当预见有从彩钢房顶摔下致伤的危险，故其应当采取一定的保护措施确保自身安全。原告未尽到安全注意义务，亦存在一定的过错。原审法院根据本次事故发生的过程及过错程度，认定原告杨巨然承担20%的责任，被告杜凌云承担80%的责任。关于被告辩称原告提供的鉴定意见书系单方委托，且无证据证明原告椎体压缩程度达三分之一。且对护理期、营养期认为评定超出了标准。原审法院认为，原告提供的鉴定意见书虽系单方委托，但被告并未提供证据足以反驳鉴定意见。故原审法院对原告申请重新鉴定的申请不予支持。关于原告的伤残等级，鉴定意见书分析说明中载明”（一）伤残程度评定：......一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）或粉碎性骨折；一椎体骨折手术治疗后，属十级伤残。”一椎体压缩性骨折（压缩程度达1/3）只是十级伤残的标准之一，现原告一椎体骨折手术治疗属十级伤残，故原审法院对被告该辩称不予采纳。关于护理期、营养期，新疆天诚司法鉴定所依据的标准系GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2及附录A.2的规定，附录A.2规定”本标准中的误工期、护理期、营养期为各类损伤/事故的一般期限，在具体案件的评定中，应遵循个性化为主、循证化为辅的原则，考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析，综合评定，不可机械照搬”。故原审法院对被告的该项辩解不予采纳。
关于原告杨巨然具体的赔偿项目和数额，原审法院认定如下：1、医疗费：根据原告杨巨然提供的医疗费票据，确认原告支出医疗费共计124021.87元；2、护理费：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：护理期限评定：从受伤之日起，护理期评定为150日；内固定取出住院手术的护理期评定为20日。共计170天，庭审中原、被告均认可被告护理原告45天，应当予以扣减，故原告的护理期为125天。原告系其儿子护理，故护理费为22125元（125天×177元/天）；3、误工费：庭审中原告认可其原系奇台县糖厂职工已退休，但其平时还干一些工作，时间为每年的4月至10月期间。现原告主张2016年9月11日至2017年6月10日（即伤残评定的前一日）的误工费。根据原告的实际情况，酌情认定误工期为2016年9月12日至2016年10月30日，2017年4月1日至2017年6月10日，共计120天。按照2016年度新疆维吾尔自治区在岗职工平均工资计算原告的误工费为21240元（120天×177元/天）；4、残疾赔偿金：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：伤残程度评定：胸12椎体压缩性骨折，行胸椎骨折后路复位融合内固定术，属十级伤残。故原告的残疾赔偿金为51234.17元（28463.43元/年×18年×10%）；5、住院伙食补助费：庭审中被告称原告在杨氏骨科诊所治疗期间均由其负责，原告亦认可。原告在新疆医科大学第六附属医院住院37天，故住院伙食补助费为925元（37天×25元/天）；6、交通费：原告因此起事故受伤住院治疗，必然会产生交通费，酌情支持300元；7、营养费：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：伤残程度评定：营养期评定：从受伤之日起，营养期评定为120日；内固定取出住院手术的营养期评定为30日。对原告的营养费认定为3750元（150天×25元/天）；8、精神抚慰金：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：伤残程度评定：胸12椎体压缩性骨折，行胸椎骨折后路复位融合内固定术，属十级伤残。对原告主张的精神抚慰金支持1000元。9、鉴定费：根据原告提供的鉴定费票据可以证实原告支出鉴定费2500元，予以支持。10、残疾辅助器具费：原告主张残疾辅助器具费3000元，并提交了相应的票据，根据原告的伤情，对该费用予以支持；11、后续治疗费：根据新疆天诚司法鉴定所的鉴定意见：胸12椎体压缩性骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为8000元，对该费用予以支持；12、复印费：根据原告提供的新疆医科大学第六附属医院的的票据证实原告支出复印费134.4元，系原告的实际支出，予以支持。
综上，原告杨巨然的损失包括医疗费124021.87元、护理费22125元、误工费21240元、残疾赔偿金51234.17元、住院伙食补助费925元、交通费300元、营养费3750元、精神抚慰金1000元、鉴定费2500元、残疾辅助器具费3000元、后续治疗费8000元、复印费134.4元。上述费用共计237230.44元（不包括精神抚慰金1000元），按照被告杜凌云承担80%的赔偿责任，即189784.35元（237230.44元×80%）。遂判决：一、被告杜凌云于本判决生效之日起十五日内向原告杨巨然赔偿损失共计189784.35元。二、被告杜凌云本判决生效之日起十五日内向原告杨巨然给付精神抚慰金1000元。三、驳回原告杨巨然的其他诉讼请求。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院二审查明的事实与一审一致，对一审法院查明事实本院予以确认。
本案争议焦点：一、被上诉人杨巨然受到的损害双方过错比例应如何认定？二、一审法院认定被上诉人杨巨然的各项损失是否符合法律规定？
本院认为，针对争议焦点一，上诉人杜凌云承包奇台县一中校园内的彩钢房拆除工程，被上诉人杨巨然负责拆除彩钢房工作。上诉人与被上诉人对工作项目、薪酬待遇均已作约定，双方之间系雇佣关系。本案被上诉人选择向上诉人主张权利，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定。关于本案责任划分问题，被上诉人从彩钢房坠落是造成其受伤的主要原因。依据一、二审查明的案件事实，雇员施工时上诉人作为雇主并没有采取必要的安全措施，也未对被上诉人尽到安全注意义务，对被上诉人摔伤造成的损失上诉人存在主要过错，应予以赔偿。而被上诉人作为成年人，在危险工作环境下应更加注意自身安全，对危险后果的发生应有预见性并进行规避，被上诉人自身对损害后果也应承担一定责任。一审法院适用过错原则确定双方责任比例，符合法律规定与案件事实，本院予以确认。对于争议焦点二，上诉人对误工费、医疗费、护理费、营养费均提出异议，认为一审法院对四项费用认定错误。误工费，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费是被侵权人的误工时间和收入状况确定的，本案被上诉人杨巨然虽系退休人员，但事发时正在为上诉人工作，被上诉人属于有劳动能力人员，并因此次受伤实际减少了收入。上诉人提出的被上诉人给自已帮忙的诉求，一、二审中均未提交证据证实，其应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定被上诉人的误工费21240元正确。医疗费，被上诉人六十二岁，可能患有颈椎病等疾病，但事发前被上诉人身体并无不良反应且能正常生活与工作。被上诉人在为上诉人工作时摔伤，导致身体其他疾病发作。被上诉人治疗疾病产生的费用均应由上诉人承担。护理费与营养费，上诉人认为一审法院依据新疆天诚司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定护理期、营养期错误，因该司法鉴定意见书确定的护理期、营养期与我国有关规定明显不符。新疆天诚司法鉴定所通过对被上诉人进行法医检验、查阅住院病历、手术记录及X线片后，根据中华人民共和国公共安全行业标准GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》9.1.2及附录A.2.8认定被上诉人的护理期、营养期。虽然规范的9.1.2条规定误工120-180天，护理60-90天，营养60-90天，但附录A.2.8也规定本标准中的”误工期、护理期、营养期”为各类损伤的一般性期限，在具体案件中的评定应考虑不同个体的自身情况、损伤情况、临床治疗、恢复等因素具体分析。一审法院在综合考虑上述因素情况下认定125天护理期、150天营养期并无不当之处。
综上，上诉人的上诉请求与本院查明的事实不符，本院不予支持。原审判决正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2394元，由上诉人杜凌云负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 睿
审 判 员 宋晓蕾
审 判 员 马玉文
二〇一八年四月八日
法官助理 毛春艳
书 记 员 安 丽