陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民三初字第00095号
原告某某公司。
法定代表人李某某。
委托代理人宇某某。
委托代理人石某某，陕西华庸律师事务所律师。
被告某某有限公司。
法定代表人武某。
被告武某。
被告刘某。
被告石某某。
委托代理人史某某，陕西华庸律师事务所律师。
原告某某公司诉被告某某有限公司、武某、石某某追偿权纠纷一案，本院受理后，原告某某公司于2015年6月2日申请追加刘某为本案被告参加诉讼。本院于2015年6月8日决定追加刘某为本案被告，并向被告刘某送达了参加诉讼通知书。2015年11月13日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告某某公司委托代理人石永强、宇文飞，被告石某某的委托代理人史伟胜出庭参加了诉讼，被告某某有限公司法定代表人武某，被告武某、刘某经合法传唤未到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。
原告某某公司诉称：2012年12月18日，被告某某有限公司向中国建设银行股份有限公司府谷县支行贷款，双方于2012年12月17日签订《人民币流动资金贷款合同》，借款金额为壹仟万元整（10000000元），借款期限为壹拾捌个月，即2012年12月17日至2014年6月16日，由原告及被告武某、石某某作为担保人承担连带保证责任，分别签订《保证合同》及《自然人保证合同》。贷款合同到期后，被告某某有限公司未按照合同的约定履行还款义务，贷款人中国建设银行股份有限公司府谷县支行发函要求原告履行偿还义务，原告于2013年12月16日代偿2499089.89元，2014年6月19日代偿700万元，被告于2013年12月20日偿还100万元，现代偿余额共计8499089.89元。原告承担保证责任后，与被告签订了还款协议，被告某某有限公司仍未履行还款义务。要求被告武某、石某某履行担保义务，二被告亦未履行。
综上所述，原告为某某有限公司在建行府谷县支行的贷款承担保证责任后，依法享有追偿权。被告武某、石某某与原告作为共同保证人，没有约定保证份额，应认定为连带共同保证，故原告承担保证责任后，依法有权要求其他保证人清偿债务。请求：一、依法判令被告某某有限公司向原告支付代偿借款本金8499089.89元。二、依法判令被告某某有限公司向原告支付滞纳金（从代偿之日至实际还款之日按照银行同期贷款利率计算）、诉讼费、律师费、公告费、执行费等一切实现债权的费用。三、依法判令被告武某、石某某承担连带保证责任，在上述范围内连带清偿。
本院立案后，原告某某公司申请追加刘某为本案被告，追加理由为：被告某某有限公司于2012年12月18日向建行府谷县支行贷款壹仟万元整，期限18个月。借款人委托原告提供担保，武某、石某某自愿为该笔借款提供担保。为保障申请人追偿权的实现，武某及其配偶刘某自愿为申请人提供个人连带责任反担保，并签订了反担保合同。此后，申请人依约履行保证责任，追偿无果，故诉至法院。为查明本案事实，妥善解决纠纷，原告依据民诉法的规定，申请追加刘某为本案被告。
在庭审中，原告称其诉状中所述被告于2013年12月20日偿还100万元有误，被告共计偿还金额为115万元。原告代理人对部分诉讼请求作出变更：第一项诉讼请求为：依法判令被告某某有限公司向原告支付代偿借款本金8349089.89元。第二项诉讼请求为：请求依法判令被告某某有限公司原告支付滞纳金每日1583.18元、违约金每日237.48元、担保费474954.49元（从代偿之日至实际还款之日按照银行同期贷款利率计算）、诉讼费、律师费、公告费、执行费等一切实现债权的费用。第三项诉讼请求：依法判令被告石某某就被告某某有限公司不能清偿的部分承担三分之一的责任。第四项诉讼请求：依法判令被告武某、刘某就被告某某有限公司应承担的本金、迟延支付滞纳金、担保费、违约金即实现债权的费用等承担连带责任。
原告向法庭提供以下证据：第一组证据：营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明、证明、公司工商注册基本情况。证明目的：原告主体适格，具备诉讼权利。2014年3月3日，公司名称由府谷县某某担保有限责任公司变更为某某公司，变更前后为同一主体。第二组证据：贷款合同一份、保证合同一份、自然人保证合同一份。证明目的：（1）2012年12月17日被告某某有限公司与建行府谷县支行签订借款合同编号为建陕榆小贷（2012）013号的借款合同；（2）借款1000万元；（3）借款期限为2012年12月17日至2014年6月16日；（4）借款年利率为在基准利率上浮35%；（5）原告与被告武某、石某某为建陕榆小贷（2012）013号的借款合同项下的全部债务承担连带保证责任，保证期限主合同项下债务履行期限届满之日后两年内；（6）原告与被告武某、石某某未约定各自担保份额，应当为按份承担责任。第三组证据：委托保证合同一份、个人保证反担保合同。证明目的：（1）原告代偿后，按照原告实际代偿金额的百分之五（年费率）收取担保费即9499089×5%＝474954.4945元；（2）违约金474954.4945×0.05%＝237.48元，从2014年6月29日至实际清偿之日按日支付；（3）迟延偿还滞纳金的标准为每日1583.18元，9499089.89×（6%÷360）＝1583.18元，迟延偿还滞纳金从2014年6月19日至实际清偿之日止按日支付。第四组证据：个人保证反担保合同一份。证明目的：（1）原告与被告武某、刘某签订反担保合同；（2）担保方式为连带责任保证反担保；（3）保证范围为原告履行了保证义务代被告某某有限公司偿还的全部款项和自垫付之日起的利息及其他费用和损失等以及被告某某有限公司应向原告支付的担保费、违约金、其他损失；（4）反担保期限为2012年12月17日至2014年6月17日期满后两年。第五组证据：进账单两支、收据、承担保证责任确认函一支。证明目的：2013年12月17日原告向建行府谷县支行代偿2499089.89元，2014年6月19日原告向建行府谷县支行代偿7000000元，共计9499089.89元。
被告某某有限公司、武某、刘某未提供书面答辩状，也未向法庭提供证据。
被告石某某答辩称：一、被答辩人某某公司无权向答辩人石某某行使追偿权。2012年12月17日，某某有限公司向建行府谷县支行贷款1000万元，利息按季偿还，本金2013年12月16日偿还300万元，2014年6月16日偿还700万元，某某公司和武某、石某某为保证人。2013年12月16日，300万元贷款到期后，因贷款时未明确约定担保人的担保份额，某某公司、某某有限公司、武某和答辩人对如何偿还贷款进行了协商，一致同意由答辩人承担100万元的保证责任，剩余900万元的担保责任答辩人不再承担。答辩人变卖资产凑足100万元，于2013年12月19日承担了100万元的保证责任，代某某有限公司偿还借款本金100万元，将100万元转入某某有限公司与建行府谷县支行约定的资金回笼账户，账户为：61001697308052502760。至此，答辩人已经按照约定履行了担保责任，某某公司不能再向答辩人行使追偿权。二、答辩人不应当承担反担保责任。在第二次贷款本息偿还日前的2014年5月28日，某某公司、某某有限公司、武某、刘某达成《还款协议》，协议约定某某公司先后代某某有限公司偿还850万元，由某某有限公司分期偿还850万元，由武某、刘某承担连带反担保责任。答辩人不是还款协议的当事人，还款协议对答辩人没有法律约束力。《还款协议》同时约定，三方另行签订反担保合同后生效，根据《还款协议》的约定，2014年6月10日，某某公司与武某签订了《房产抵押反担保合同》，武某将其位于鄂尔多斯市东胜区财富大厦的三套房屋抵押给某某公司。2014年6月9日，某某公司与鄂尔多斯市某某有限商贸有限责任公司签订了《设备抵押反担保合同》，将公司价值951万元的设备抵押给某某公司，并办理了抵押登记。同时，某某公司又与武某、刘某签订了《个人保证担保反担保合同》，约定武某、刘某对某某公司代偿的贷款承担连带反担保责任。三、某某公司应当基于《还款协议》和三份反担保合同向被告某某有限公司、鄂尔多斯市某某有限商贸有限责任公司、武某、刘某主张权利。本案原告某某公司是在签订《还款协议》后才履行了担保责任。答辩人不是反担保的保证人，不应承担反担保责任。《还款协议》和三份反担保合同现在已经生效，且反担保人已经向某某公司提供了足额的反担保财产，包括房屋三套和价值951万元的设备，以及武某和刘某提供的自然人保证反担保。现某某公司向答辩人行使追偿权没有法律依据，还款协议中约定了某某有限公司偿还某某公司借款本息的方式和期限，该协议的签订为协议的当事人约定了新的权利义务，已经对所有的代偿款返还作出了明确的约定。该还款协议的达成和生效，某某公司在该协议未被人民法院或仲裁机构确认无效的情况下，不得基于保证人承担保证责任后可以向债务人和其他保证人行使追偿权的规定，向答辩人主张追偿权。请求依法驳回原告对答辩人石某某的诉讼请求。
被告石某某向法庭提供以下证据：第一组证据：中国建设银行转账凭条一支。证明目的：原告丈夫的兄弟于2013年12月19日给被告某某有限公司转入100万元，承担了保证责任。第二组证据：还款协议一份、房产抵押反担保合同一份、设备抵押反担保合同一份、动产抵押登记书一份、搅拌站设备清单一份；证明目的：原告在承担保证前与被告某某有限公司及某某有限公司的法定代表人武某的妻子刘某于2014年5月28日签订了还款协议，某某有限公司将其设备抵押给原告，某某有限公司的法定代表人将其房产抵押给原告，原告在落实了代偿后能保证收回资金的情况下，才承担保证责任进行了代偿。该协议被告石某某未签字，因此不再承担保证责任。原告应当按照还款协议向某某有限公司、武某、刘某主张权利。
被告石某某对原告所举证据的真实性和证明目的均无异议，被告某某有限公司、武某、刘某经合法传唤未到庭应诉，可以视为对原告所举证据无异议。
原告某某有限公司对被告石某某所举证据的质证意见如下：第一组证据的真实性无异议，对证明目的不予认可，案处人闫福荣与本案无关联性。第二组证据因被告当庭未提供原件，暂不确认。对证明目的不予认可，原告并未与上述被告约定保证份额，故原告有权向其他保证人追偿，还款协议本身是附生效条件的协议，该协议是否生效无从判断。
本院对双方当事人所举证据作如下综合认证：原告某某公司提供的证据各被告均无异议，故本院对其真实性和证明目的予以采信。被告石某某提供的第一组证据，原告认为该组证据与本案无关联性，经查，该份证据系闫福荣向被告某某有限公司转账的凭条，被告石某某不能证明该组证据与本案的关联性，故本院对该组证据不予认证。被告石某某提供的第二组证据，经本院与被告武某所持原件核对，与原件内容一致，故本院对该组证据的真实性予以确认；该组证据中的还款协议，不论生效与否，主要目的是设立还款计划，被告石某某未签字确认，故并未加重被告石某某的责任，两份抵押反担保合同，原告未主张实现抵押权，是对自己民事权利的处分，并未损害被告石某某的合法权益，故被告石某某提供该组证据的证明目的本院不予采信。
根据双方当事人的陈述、举证、质证及本院认证，查明以下事实：2012年12月10日，根据被告某某有限公司的申请，原告某某公司同意为被告某某有限公司向建行府谷县支行贷款提供保证方式的担保，为此，双方签订了《委托保证合同》（合同编号：府银保委字（2012）66号），对双方的权利义务进行了约定。其中关于担保费、原告追偿权和违约责任的约定为，如果原告某某公司履行了代偿责任，在贷款到期日至原告某某公司履行代偿责任日之间的担保费按照原告实际代偿金额的百分之五（年费率）收取。该担保费被告某某有限公司须在原告履行代偿责任后10日内支付给原告。如果被告某某有限公司违反担保费条款的规定，则应按未支付担保费金额每日万分之五的比例向原告支付违约金。原告在履行了代被告某某有限公司清偿债务的保证责任后，即取代贷款方取得债权人的地位，被告某某有限公司有义务在3日内偿还给原告因保证合同代偿的全部金额，否则，原告有权向被告某某有限公司追偿代为履行的全部费用、自代偿之日起的10日内迟延偿还滞纳金（等于按银行同期贷款利率按日计算的利息）和超过10日的迟延偿还加重滞纳金（等于按银行同期贷款利率按日计算的罚息），以及因诉讼费、拍卖费、律师费、公告费、执行费等一切实现债权而支出的费用。
当日，被告武某、刘某与原告某某公司签订了《个人保证反担保合同》（合同编号：府银保人保字（2012）66号），被告武某、刘某同意为《委托保证合同》（合同编号：府银保委字（2012）66号）的履行提供反担保。反担保的范围是原告代偿的全部款项和自垫付之日起的利息及其他费用和损失等，以及被告某某有限公司应向原告支付的担保费、违约金、赔偿金、其他损失等。反担保期限为2012年12月17日至2014年6月17日期满后两年。
2012年12月17日，被告某某有限公司与建行府谷县支行签订了《人民币流动资金贷款合同》，合同编号：建陕榆小贷（2012）013号，约定借款金额为壹仟万元整，借款期限为壹拾捌个月，即2012年12月17日至2014年6月16日，原告某某公司及被告武某、石某某作为担保人，分别与建行府谷县支行签订了《保证合同》及《自然人保证合同》，为该笔借款承担连带保证责任。贷款合同到期后，被告某某有限公司未按照合同的约定履行还款义务，贷款人建行府谷县支行发函要求原告履行偿还义务。原告于2013年12月16日代偿2499089.89元，2014年6月19日代偿700万元，被告于2013年12月20日偿还100万元，此外还偿还过15万元，原告实际代偿余额为8349089.89元。原告承担保证责任后，与被告签订了还款协议，被告某某有限公司仍未履行还款义务。故向人民法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。
本院认为：原告某某公司与被告某某有限公司签订的《委托保证合同》、与被告武某、刘某签订的《个人保证反担保合同》，建行府谷县支行与被告某某有限公司签订的《人民币流动资金贷款合同》、与原告某某公司、被告武某、石某某分别签订的《保证合同》和《自然人保证合同》均合法有效，各方均应按约履行。被告某某有限公司在建行府谷县支行的贷款到期后，原告某某公司作为保证人承担了保证责任后，有权向债务人被告某某有限公司追偿，对被告某某有限公司不能履行的部分，有权要求共同保证人被告武某、石某某分担，也有权直接要求反担保人被告武某、刘某承担反担保责任。被告某某有限公司应向原告某某公司支付代偿的贷款本息共计8349089.89元，并按照《委托保证合同》的约定支付担保费、滞纳金和违约金。原告提供计算担保费、滞纳金和违约金的基数与其认可的实际代偿数额不一致，应以实际代偿数额计算担保费和违约金，原告提供计算滞纳金的银行同期贷款利率无相应依据，故可按银行同期贷款利率计算。原告请求被告承担律师费、公告费，但未提供相应依据，本院不予支持，诉讼费和执行费的负担有专门的规定，应按照法律规定来确定负担比例。被告石某某、武某和原告某某公司均系被告某某有限公司贷款的保证人，且各保证人没有约定保证比例，在原告某某公司代偿后，被告石某某应对原告不能追偿部分按三分之一的比例分担。被告武某、刘某作为反担保人应按照合同约定对被告某某有限公司向原告某某公司应承担的全部费用承担保证责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告某某有限公司于本判决生效之日起三十日内偿付原告某某公司代偿款8349089.89元。
二、被告某某有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告某某公司支付担保费417454.45元，并以此为基数，按每日万分之五的标准，计算从2014年6月29日至实际清偿之日的违约金。
三、被告某某有限公司于本判决生效之日起三十日内向原告某某公司支付迟延偿还滞纳金（从2014年6月19日起至实际清偿之日，以8349089.89元为基数，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算。）
四、被告武某、刘某对上述三项判决内容承担连带清偿责任。
五、被告石某某对上述第一项判决内容不能履行部分，按三分之一的比例向原告某某公司承担分担责任。
六、驳回原告某某公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费71300元，由原告某某公司负担1300元，由被告某某有限公司负担70000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 李海源
代理审判员 常跃华
人民陪审员 吴天全
二〇一五年十二月三日
书 记 员 薛艳凤