广东省广州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）穗中法刑一终字第158号
原公诉机关广州市花都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐序进，男，1979年7月27日出生于浙江省开化县，汉族，文化程度小学。因本案于2013年5月3日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕，现被羁押于广州市花都区看守所。
广州市花都区人民法院审理广州市花都区人民检察院指控原审被告人徐序进犯犯故意伤害罪一案，于2013年12月19日作出（2013）穗花法刑初字第1048号刑事判决。原审被告人徐序进不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅案卷材料及讯问上诉人，决定不开庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：2012年11月27日23时许，被告人徐序进接到同案人章诗全（另案处理）电话称其在花都区站前路牡丹大酒店V608房喝酒时受人欺负，要求被告人徐序进带人过去。被告人徐序进遂纠集同案人“小平”（另案处理）于同日23时58分去到上述房间内，伙同同案采用拳脚殴打、持刀乱捅的方式，致使在上述房间内喝酒唱歌的被害人刘某丙、王某、郭某等人受伤。其中，被害人刘某丙右侧额部、左侧某、左中某、右下腹部受伤，被害人王某左颧部受伤，被害人郭某右手无名指及小指受伤。经法医鉴定，被害人刘某丙所受损伤符合锐器作用形成，造成小肠多处破裂及肝左叶破裂，损伤程度为重伤（伤残等级综合评定为职工工伤八级伤残）；被害人王某所受损伤符合锐器作用形成，造成软组织损伤，损伤程度为轻微伤；被害人郭某所受损伤符合钝物作用形成，造成软组织损伤，损伤程度为轻微伤。同日23时59分至24时许，被告人徐序进伙同同案人“小平”以持刀挥舞的方式阻止人员靠近，并顺利逃离现场。2013年5月3日，公安机关抓获被告人徐序进。
原判认定上述事实的证据有：
1、抓获经过、到案经过，证实2013年5月2日，被告人徐序进在花都区新华街公益村一茶庄赌博时被公安人员抓获归案的情况。
2、被告人徐序进的户籍证明材料，证实被告人徐序进的身份情况。
3、广州市公安局花都区分局穗公花决字（2011）第01602号公安行政处罚决定书，证实公安机关于2011年2月26日对被告人徐序进的赌博行为处以拘留三日。
4、穗花公（司）鉴字（法医）（2012）2612号、2613号、2565号法医学人体损伤程度鉴定书，证实：刘某丙所受损伤符合锐器作用形成，造成小肠多处破裂及肝左叶破裂，损伤程度为重伤；王某的损伤符合锐器作用形成，造成软组织损伤，损伤程度为轻微伤；郭某的损伤符合钝物作用形成，造成软组织损伤，损伤程度为轻微伤。
5、中山大学法医鉴定中心司法鉴定意见书（中大法鉴中心（2013）临鉴字第L47427号），证实刘某丙所受损伤伤残等级综合评定为职工工伤八级伤残。
6、视频资料监控光盘，证实被告人徐序进和同案“小平”于2012.11.27.23：58：14从酒店电梯走出，张望后向走廊走去；2012.11.27.23：59：26-00：00，被告人徐序进和同案“小平”从走廊处跑向电梯，其中一名男子手持物（类似刀具）向追上的男子划砍，另一名男子按电梯，后一起乘电梯离开；2012.11.28.00：01：22，被告人徐序进和同案“小平”跑出酒店大门，坐上一辆摩托车离开。
7、公安机关出具的情况说明，证实案发现场已经重新装修，无法对现场进行辨认，未能起获作案工具小刀。
8、被害人刘某丙的报案陈述：2012年11月27日晚上，刘某乙、章某、郭某、王某及其妻子等人去牡丹大酒店V608房玩，在玩牌时产生了纠纷，我便说了章某几句。他有意见，说叫人搞事，然后离开了，约10多分钟后，他带了两个男子进来，刘某乙和郭某赶紧起来拦住他们，要他们出去，其中一名男子便踢了刘某乙一脚，我想走过去赶他们出去，他们2名男子冲上来把我按到沙发上打，他们打完后就迅速离开。我头部流血了，坐起来时候发现我的肠子流了出来，后来就去医院了。我被伤了5刀，头部右额上一刀，左胸部一刀，肚子上三刀。他们按我在沙发上打时我还手打了对方一个男子一拳。章某是我同村人，平时经常一起喝酒，平时大家没有矛盾。
9、被害人刘某丙对同案人章某进行了有效的辨认。
10、被害人王某的证言：2012年11月27日晚上，我、我妻子及刘某乙、章某、刘某乙的一个朋友共5人在凤华路一大排挡吃饭，饭后我们联系到刘某丙，叫他到牡丹开间房喝酒唱歌，因为刘某丙的妻子邓某甲是牡丹大酒店邓总。22时许我们一起到牡丹大酒店的V608房喝百威啤酒唱歌，后来我听到刘某丙和章某两人用很大的声音说话，我还问了章某怎么回事，章某对我说酒喝多了没事，他走了，然后他自己再喝了一杯酒拿了他的衣服离开了，过了10多分钟，我在厕所听到外面很吵，我从厕所出来，我看到刘某乙倒在地上，刘某丙被一个男子按倒在沙发上，我便跑过去想拉开他们，那名男子用手在我面前划了一下，我的左眼就感到很痛，当场就流了很多血，那名男子便迅速离开V608房，我追到电梯口突然全身无力倒在地上。我感觉到好像有人抱了我一下，后来的事就不太清楚了，之后是我老婆扶我起来的，醒来时警察也已经到达现场，之后我去了医院。我和刘某丙都有外伤，刘某丙现在还在人民医院病房，听说要做第2次手术，我的左眼被划了一刀，刘某乙说他被人踢了几脚。我不认识打我们的人，只听说是章某叫过来的人打我们的。
11、被害人王某对同案人章某进行了有效的辨认。
12、被害人郭某的陈述：2012年11月27日晚上，我和刘某乙、章某、王某及王某的老婆五人在凤华路的一家小餐厅吃饭，晚饭后约22时许，我们又是一起到牡丹的V608房唱歌，期间又喝了一些啤酒，约到了23时，刘某丙和章某吵了起来，接着章某出去了，说要叫人过来，我们都没有在意，因为我们都是在花都有10多年的交情，平时也经常因一点小事发生过争吵，又没有严重的利益冲突，他离开后我们都没有想到他真会叫人过来打架，过了10多分钟，章某带了2个人进来，那时刘某乙刚好在门口，就挡住他们，跟他们说没事的，意思是叫他们不要进来了，其中一个男子就用脚踢了刘某乙一下，刘某乙便倒在地上，后来那2名男子跑到角落的沙发上按住刘某丙，后来王某过来劝架也被搞伤了，见到此情况我也上去劝阻，他们便跑出房间，我跟着追到电梯口，他们中的一个拿着一把刀对着我们，我们没敢过去抓住他们，他们等到电梯过来后就迅速上了电梯离开，在电梯口我看见王某也倒在过道上，后来是他老婆把他扶起来的，我回到V608房看到刘某丙还躺在沙发上说他肚子痛，我便过去扶他，看到他的肠子流了出来，后来是医院的救护车把我们送到医院。当时我们喝多了一些，但不是很醉，对当时的情况还能记得部分，有些细节可能记不是很清楚。刘某甲、刘某丙、章某、王某是一个地方的，还是一个村的。我和刘某乙、章某都在花都从事摩托车搭客，平时刘某丙也经常在一起喝酒，关系都很熟，特别是刘某乙和章某2人是铁哥们。我当时可能是喝多了一些，记不清楚他们是否打过我，但后来我发现我的衣服有4处被刀划破，右手无名指有受伤。
13、被害人郭某对其被划破的衣服照片进行了指认；郭某对同案章某进行了有效的辨认。
14、证人刘某乙的证言：2012年11月27日22时许，我和老乡一起去广州市花都区新华街站前路牡丹酒店六楼08房喝酒唱歌，之后章某和刘某丙在房间内吵架，我上前去劝架，吵了大概一分钟，章某就离开了房间。十五分钟后，我看到章某带着两名男子进房间，我见情况不对，觉得他可能要来打架，就上前劝章某不要冲动，这时就被他带来的其中一名男子用脚踹了我的左脚膝盖位置，我被踹当场倒地，当时因为膝盖部位疼痛，我在地上一直起不来。我倒地后，章某就带着两名男子走进房内打人，打了约两分钟，章某就带着那两名男子离开了房间。他们离开房间后，我看到同房间玩的老乡都被刀砍伤。刘某丙腹部、胸部、眉骨处都被刀砍了，王某左边眼部下一点的位置被砍一刀，郭某的手上有瘀伤。
15、证人刘某乙对被告人徐序进的辨认笔录，经辨认照片，指出被告人徐序进就是其陈述中提到的由章某带到牡丹大酒店打架的其中一名男子。
16、证人侯某的证言：我是花都区新华街站前路牡丹酒店的保安队长，2012年11月27曰晚上11时30分许，我在牡丹酒店上班巡场，检查有没有工作人员偷懒，到11时50分许，我由五楼楼梯上到六楼，刚出走廊，就见到收银台前面有四、五个男子在争吵、拉扯，其中一个男子手上还拿着一把弹簧刀，朝追他的人胡乱挥舞，阻止人接近他，然后和他的一个朋友上电梯走了，剩下那些追他的几个男子在那里，我连忙问六楼前台的值班人员发生什么事情？值班人员告诉我是V608房的客人发生打斗，在V608房里面还有人被捅伤了，我立即走到V608房，见到我们牡丹酒店夜总会邓某乙总经理的老公“勤哥”坐在右边的沙发上，还有一个男子站在房间里面双手拿着两罐啤酒乱敲，当时我见到“勤哥”双手抓着肚子前面的衣服，肚子还有一点肠子流了出来，我问“勤哥”发生什么事？“勤哥”叫我马上通知他老婆过来，我就马上出房间叫其他同事打电话报警和打120，我跑去五楼找邓总经理，出来时我还见到一个男子躺在收台旁边的地上，该男子左边耳朵下面有一些血迹，有个30多岁的女人在旁边照顾他。
17、证人侯某对涉案视频截图进行了指认，并对被告人徐序进的照片进行了辨认，指出被告人徐序进就是在牡丹大酒店V608房打架被追出来按电梯离开的那名男子，另外一个男子拿着弹簧刀乱挥，阻止其他人向前。
18、证人谭某的证言：2012年11月28日凌晨0时许，我在牡丹酒店四楼夜总会巡查，这时听到对讲机呼叫称六楼V608房有人打架，于是我就走楼梯来到六楼，当我走到六楼前台位置时就看见有两名男青年站在电梯处，其中一名男青年右手手持弹簧刀乱挥舞阻止人上前捉他，而另外一名男青年就在一旁按电梯按钮，此时从六楼走廊跑出来一名男青年，该男子上前想捉住手持弹簧刀的男青年，却被持弹簧刀的男青年用弹簧刀划伤，之后就没有人敢上前捉住这两名男青年，这时电梯门正好打开这两名男青年就趁此机会跑进电梯逃跑。
19、证人谭某对涉案视频截图进行了指认，并对被告人徐序进的照片进行了辨认，指出被告人徐序进就是其陈述中提到的在牡丹大酒店六楼打架后按住电梯按钮逃跑的男子。
20、证人罗某的证言：2012年11月27日晚21时许，我们邓总的老公和另外四男一女到牡丹酒店夜总会6楼608房喝酒，当时608房是我负责看房的，他们一进房间就说要打牌，我就去拿了一副扑克牌给他们，然后我就去拿酒水了，1分钟左右，我拿酒水进房见他们已经没打牌了，邓总的老公正在跟一名男子在争吵，当时我看见茶几上放了一些钱，而另一名男子在劝架，之后他们就没再吵了，就在房间里喝酒。到了23点多的时候，那个之前和邓总老公吵架的男子不知什么原因与原来劝架的男子吵了起来，邓总的老公就说他们不给他面子，原来劝架的男子就和邓总的老公吵了起来，邓总的老公就叫他走，那男子说不走，邓总老公就说不想见到他，叫他走，那男子说要叫人来，之后该名男子就走出房间去了6楼的收银台打电话，打完电话之后，他又进了房间和邓总的老公吵了起来，因为他们说的是家乡话，我听不明白吵什么内容，吵的时候双方要动手打架，我看他们要打架就走出房间到收银台找人，之后我们的保安就过去，因为吵架的人就在靠门口的地方争吵，保安就站在门口没进房间，我站在收银台不敢过去，大概过了20分钟，我就听见有人说捅伤人了，之后我就看见有两名男子从608房出来，这两人不是在608房消费的，我没注意他们什么时候进了608房，之后这两名男子中的其中一人按电梯，另外一人拿着一把长约20公分的水果刀站在旁边，接着在608房消费的其中一名穿着比较厚衣服的男子冲出来想抓这两名男子，拿刀的男子就用刀划他，把他的衣服也划烂了，之后又有一名脸部被砍伤的男子冲出来，拿刀的男子就用刀对着他，威胁他说过去就捅死他，他就不敢过去，之后脸部被砍伤的男子就倒在地上，原来在608房的那名女子就去扶他，而打电话叫人来的那男子不知什么时候站在了收银台那里，那名女子就骂他为什么叫人过来打人，那打电话的男子就不吭声，看着伤人的两名男子乘电梯走了。之后我进608房看到邓总的老公坐在沙发上，用手捂住肚子，地上有很多血，不久邓总就进来扶他去医院了。而打电话叫人来的男子我就不知道他去了那里了。
21、证人罗某对被告人徐序进的辨认笔录，经辨认照片，指出被告人徐序进就是其陈述中提到的从牡丹大酒店V608房跑出来按住电梯离开的名男子。
22、证人崔某的证言：2012年11月27日晚上22时许，我和我老公王某、刘某乙、刘某丙、章某、“老二”去了牡丹酒店六楼608房去玩，去到后我们就在里面唱歌喝酒，大约到了23时左右，我见到刘某丙和章某吵了起来，后来我们过去劝了他们以后就没有事了，他们继续在那里喝酒，坐了一会我就见到章某出去了，过了十分钟左右就见到章某回到我们房里，他的后面还跟着两名我们不认识的男子，当时刘某乙见到这两名男子不认识就过去将这两名男子拦住，问这两名男子为什么要进来我们的房里面，跟着我就见到其中的一男子用脚踢了刘某乙，刘某乙就倒在地上了，另一名男子就冲到坐在沙发上的刘某丙面前，在沙发上和刘某丙扭打在一起了，我老公当时在洗手间里面，他出来后我就见到他冲到沙发上拉开和刘某丙扭打一起的男子，我当时见到我老公去拉他们，怕出事就跑出去叫保安，过了一分钟左右，那两名男子就走出来，口里还说“快点走”，跟着就离开了，这两名男子走了以后我就在门口看了一下，见到我老公王某倒在地上，刘某丙坐在沙发上，肚子两侧还鼓起了两泡东西，当时我就拿出手机想打110，章某见到我想打电话就抢了我的电话，章某抢了我的电话后又进去房里面砸杯子。到后来警察和120的救护车就过来了，章某是什么时候离开的我都不清楚了。刘某丙和我老公王某受刀伤了。那两名男子是章某叫过来的，他自已也说了人是他叫过来的。
23、证人崔某对被告人徐序进的辨认笔录，经辨认照片，指出被告人徐序进就是其陈述中提到的被章某带到牡丹大酒店打架的其中一名男子。
24、证人邓某丙的证言：2012年11月27日晚上22时许，刘某乙、王某、郭某、崔某和章某一起到牡丹大酒店V608房唱歌，我和我老公刘某丙是后面才去的，后来章某因一点小事与刘某乙等几个男人争执了几句，我老公劝了几句，对他们说你们要是再吵就全部回去，这个单我来买，章某就说你们是否欺负我没有兄弟，我去叫几个人过来。刘某乙平时与章某关系不错，也劝了几句，章某离开了房间，过了一会章某又进来坐了一下就离开了。刘某乙说他了解章某，他不会叫人过来搞事，他也叫不了人。所以我们对他们吵架的事都没有在意，后来我老板打电话给我要我办点事，我就离开了房间到4楼去办事，我刚离开约2分钟左右，就有人叫我说V608房有人拿刀子捅伤人，我马上从楼梯跑到V608房，我到V608房时他们已经离开房间，我只看到我老公躺在沙发上，肠子流了出来，我马上叫人打电话叫救护车过来。
25、证人贾某的证言：2012年11月27日晚上11点59分左右，我正在广州市花都区新华街站前路牡丹酒店六楼V01房，忽然听到V608房很吵，我就走过去，看见里面有6、7个人在打架，几个男子拿着啤酒、杯子相互砸，我当时推门准备进去，但门推不开，我就马上就用对讲机跟我们保安队长报告说V608房有人打架，叫他带人上来处理，接着我又拨打城西派出所的电话报警，正在报警的时候，V608房跑出来一个女子叫我报警，我给她解释正在报警的时候，V608房突然冲出来4、5个男子，其中一个男子一手把我推开，他们几个就往电梯方向跑，我被推开后，听见V608房里好像还有人在砸东西，就和那个女子一起进去，看到一个男子正在砸啤酒和玻璃杯，旁边有个男子好像受伤了躺在沙发上，捂着右边肚子，那个女子就叫我赶紧打120叫救护车，打完电话后，我就和几个同事、那名女子一起扶着受伤男子下楼到大堂等救护车。
26、被告人徐序进的供述：2012年11月27日，一个叫“阿全”的湖北男子打电话给我，说他被人欺负了，叫我带人过去，我知道他酒性不好，肯定又是喝多了。因我个子小，我叫了“小平”跟我去，“阿全”告诉了我是哪个房间，于是我和“小平”去了牡丹大酒店六楼的一个房间，我看到“阿全”被几个人推到房间的一个角落，我们想把“阿全”拉出来，但被对方的人堵在门口。后我和“小平”把他们推进房间，双方就打了起来，“小平”被他们三、四个人按住，挣脱后，我和“小平”跑了出来，在电梯口看到“小平”拿一把刀指着对方追出来的人，我就去按电梯开关，然后我们下楼跑到门口乘摩托车离开了。后来我问“小平”为何带刀，他说是平时随身携带的。我和“小平”跑到五华村时，我叫他将小刀丢在一个下水道口上，后来不见了。“阿全”是湖北荆州人，我和他关系较熟，他喝多了酒就会打电话叫我过去帮忙；“小平”是湖南衡阳人，我们认识才3个月，“小平”后来说当时被几个人压在沙发上，他就拿出随身带的小刀乱捅，也不知道捅到谁了。后来我通过朋友了解到捅伤了一个叫阿某的男子，对方一个高个子可能被我打伤额头眉骨处。我们一方参与打架的是“阿全”、“小平”和我，我有动手，但我没带工具。
27、被告人徐序进对涉案视频截图进行了指认，并对同案章某的照片进行了辨认，指出章某就是当晚打电话叫其到牡丹大酒店V608房的男子“阿全”。
原判认为，被告人徐序进伙同同案故意伤害他人身体，并致一人重伤（职工工伤八级伤残）、二人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人徐序进未赔偿被害人的经济损失，可酌情增加刑罚量；被告人徐序进在庭上对部分犯罪事实没有意见，可对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款之规定，判决：被告人徐序进犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
上诉人徐序进上诉称：其是被章某叫去喝酒的，“小平”也是经章某同意才与其同去的，案发时，其从始至终都没参与打斗，“小平”对伤者造成的伤害不应由其承担，请求二审对其公正审理。
经二审审理查明，原判认定上诉人徐序进犯故意伤害罪的事实有经原审法庭出示并经控辩双方质证的书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、辨认笔录、视听资料、被告人供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。上诉人徐序进二审期间并未提供新的证据。
本院认为，上诉人徐序进伙同他人故意伤害他人身体，并致一人重伤、二人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。对于上诉人徐序进提出自己不应承担责任的上诉意见，经查，有被害人刘某丙、郭某及证人刘某乙、崔某均指证上诉人徐序进案发时与同案人“小平”跟随章某进入房间后对被害人一方实施了殴打行为；涉案视频资料证实上诉人徐序进与同案人“小平”一同去到案发现场并在作案后按电梯与挥舞刀具的同案人一同逃离；上诉人徐序进在侦查阶段的供述也供认其是因章某对其称被人欺负而叫了同案人“小平”一同去到案发现场并和被害人一方打起来；上述证据相互印证，足以证实上诉人徐序进与同案人具有共同伤害他人的故意及行为，其依法应对与同案人共同造成被害人伤害的结果承担相应的刑事责任。故上述上诉意见均理据不足，本院不予采纳。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉意见经查均不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐晓辉
审 判 员 黄 坚
代理审判员 黄 威
二〇一四年二月二十八日
书 记 员 吴庆锋