福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终4614号上诉人（原审原告）：李明卿，男，1965年12月5日出生，汉族，住江西省上饶市余干县。委托诉讼代理人：柯继贤、沈杰，福州市法律援助中心指派律师。上诉人（原审被告）：晋安区鼓山镇三木社区卫生服务站，住所地福建省福州市晋安区鼓山镇国货东路三木花园D区**号楼*层05-07店面。法定代表人：辛金钟。委托诉讼代理人：李峰，福建吴浩沛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：黄金福，男，1966年3月30日出生，住福建省南平市延平区。上诉人李明卿、晋安区鼓山镇三木社区卫生服务站（以下简称“三木卫生服务站”）因与被上诉人黄金福提供劳务者受害责任纠纷一案，均不服福建省福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第5370号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李明卿上诉请求：变更一审关于医疗费和误工费的判决，判令三木卫生服务站、黄金福赔偿李明卿医疗费268.95元、误工费40565.55元，合计40834.5元。上诉事由和答辩意见：一、李明卿为了治疗与本案相关的伤情，到医院复查、拍片，支付医疗费384.22元，此医疗费应予以认定，三木卫生服务站、黄金福按责任比例应赔偿李明卿268.95元。二、李明卿2015年1月3日受伤，定残时间为2016年4月28日，误工时间共计480天，扣除第一次起诉已主张的60天，还应获赔的误工费天数为420天，一审法院认定误工时间为137天错误。三、除医疗费和误工费，一审法院认定的李明卿其他损失并无不当，应予以维持。三木卫生服务站上诉请求：撤销一审判决，驳回李明卿的部分诉讼请求。上诉事由和答辩意见：一、关于误工费。1.李明卿在（2015）晋民初字第1439号一案中已主张过误工费，其在本案中再行主张，违背“一事不再理”原则。2.（2015）晋民初字第1439号民事判决已确认李明卿的误工费标准按农林牧渔业职工平均工资计算。本案中，李明卿未提交证据证明其收入状况，一审按照建筑业职工平均工资计算误工费错误。3.一审法院对误工期限认定过长。二、关于残疾赔偿金。李明卿提供的暂住证时间是2013年5月9日至2014年5月9日、2015年4月23日至2016年4月23日，则2014年5月10日至2015年1月3日李明卿不在福州市区居住，其残疾赔偿金不能按照城镇居民标准计算。三、后续治疗费，李明卿应待实际发生时方可主张。四、一审认定精神损害抚慰金金额过高。后续治疗费的鉴定费应由李明卿负担。五、一审法院关于医疗费的认定是正确的。六、三木卫生服务站作为定做人，其仅需承担过失选任责任，一审法院确定由三木卫生服务站承担30%赔偿责任，明显过高。黄金福答辩称，黄金福与李明卿都是在三木社区打工，黄金福最多只是一个中间介绍人，故黄金福不应承担任何赔偿责任。李明卿向一审法院起诉请求：判令三木卫生服务站、黄金福共同赔偿李明卿医疗费384.22元、误工费70179.7元、残疾赔偿金133100元、鉴定费1400元、精神损害抚慰金1.5万元、交通费300元、后续治疗费1万元，合计230363.92元的70%即161254.75元。一审法院认定事实：2015年1月1日，被告三木卫生服务站与被告黄金福达成协议，以3万元的价格将其店内装修承包给被告黄金福。2015年1月3日上午，原告受被告黄金福指派到被告三木卫生服务站进行装修工作。上午8点许，原告爬上扶梯拆除门店铝塑板时不慎摔下受伤，原告当即被送至晋安区医院抢救，后转至福建医科大附属协和医院住院治疗17天，经诊断原告的伤情为：1、L1椎体爆裂性骨折伴脊髓损伤；2、腰椎退行性变。被告三木卫生服务站在事发当天通过银行转账支付被告黄金福1.5万元装修预支款。2015年3月25日，原告向一审法院起诉请求判令两被告先行支付原告医疗费69874.2元、伙食补助费900元、住院期间护理费3600元、出院后护理费8100元（暂计至3月21日）、误工费16200元、胸腰矫形器1800元、交通费500元，共计100974.2元，其他赔偿项目以后再行主张权利；两被告对上述费用承担连带赔偿责任。2015年6月19日，一审法院作出（2015）晋民初字第1439号民事判决，认定原告与被告黄金福之间存在劳务关系，被告黄金福作为雇主，未加强对雇请人员的安全教育和监督管理，且未提供必要的安全生产条件，导致原告在从事雇佣活动中受伤，应承担40%的赔偿责任，被告三木卫生服务站作为受益方，对被告黄金福有无装修资质未进行审查，在选任方面存在重大过失，并且施工现场也未提供安全防范措施，造成原告在安装广告牌时摔伤，对此被告三木卫生服务站应承担30%的赔偿责任。认定原告因本起事故造成的损失有：医疗费69874.2元、住院伙食补助费850元、误工费5324.4元、护理费2550元、胸腰矫形器1800元、交通费200元，合计81697元。并判决被告黄金福承担40%的赔偿责任即32678.8元、被告三木卫生服务站承担30%的赔偿责任即24509.1元，扣减已支付的赔偿款，被告黄金福还应实际赔偿原告29580.4元，被告三木卫生服务站还应实际赔偿原告24509.1元。后原告不服上诉。2015年12月7日，福州市中级人民法院作出（2015）榕民终字第4637号民事判决书维持原判。自2013年5月9日起至2016年4月23日止，原告的经常居住地为福建省福州市鼓楼区洪山镇。2015年7月1日，原告自行委托福建南方司法鉴定中心根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准对其伤残等级进行评定及对其后期医疗费进行评定。2015年7月22日，该鉴定机构出具鉴定意见评定原告的损伤构成八级伤残，后期内固定取出的医疗费评估为1万元。本案诉讼中，两被告对原告的伤残等级评定提出异议，要求重新鉴定，一审法院予以准许，经一审法院委托福建正方圆司法鉴定所评定，该鉴定机构于2016年4月28日评定原告为九级伤残。一审法院认为，（2015）晋民初字第1439号民事判决认定被告黄金福对原告因本起事故受到损害应承担40%赔偿责任，被告三木卫生服务站应承担30%赔偿责任，原告自行承担30%责任，该判决业经福州市中级人民法院二审维持，且两被告未提供相反证据反驳，该责任认定符合法律规定，可以确认。关于本案的赔偿项目，分析认定如下：1.医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告仅提供医疗费发票而未提供病历和诊断证明等相关证据佐证，不足以证明原告的该医疗费系用于治疗与本案有关的伤情支出，不能认定。2.误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据（2015）晋民初字第1439号民事判决书记载，原告共计住院17天，医嘱建议腰围支具保护3-6月，避免腰椎过度活动。原告因本起事故致九级伤残，酌情认定原告误工时间为住院时间加医嘱建议的6个月时间，因原告已在（2015）晋民初字第1439号案中主张了60日的误工费，因此其可再行主张的误工时间为137天（17天+30天/月×6月-60天），因原告经常居住地在福州市，且受伤时在从事装修装饰工作，酌情按2014年度福建省建筑业职工平均工资50362元/年计算原告误工费为18903元（50362元/年÷365天/年×137天）。3.交通费，根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。原告未提供证据证明其因后续治疗发生了交通费，原告再行主张交通费300元，缺乏依据，不能支持。4.残疾赔偿金，根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告因伤致九级伤残，且自2013年5月起即在福州市区居住生活，应按福建省2014年城镇居民人均可支配收入30722.4元/年计算，认定为122889.6元（30722.4元/年×20年×20%）。5.后续治疗费，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。原告主张该费用为1万元，有相应具有法医临床鉴定资质的鉴定机构及鉴定人员作出鉴定意见为证，可以认定。6.精神损害抚慰金,侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。原告因本次事故致九级伤残，可认定原告遭受严重的精神损害，原告在本次事故亦有过错，应承担30%的责任，因此酌情认定精神损害抚慰金为8000元。7.鉴定费，原告主张伤残程度鉴定、后续取内固定物治疗费评定等共计支出鉴定费1400元，有鉴定机构出具的发票为证，因仅后续治疗费的鉴定意见被采信，因此，鉴定费认定为600元。上述除精神损害抚慰金外的各赔偿项目合计金额为152392.6元。被告黄金福应承担原告该部分损失40%的赔偿责任即60957元（152392.6元×40%），被告三木卫生服务站承担原告该部分损失30%的赔偿责任即45718元（152392.6元×30%）。因精神损害抚慰金已根据原告的过错减轻了侵权人的赔偿责任，因此被告黄金福和三木卫生服务站应按4比3的比例承担原告的精神损害抚慰金，即被告黄金福应赔偿原告精神损害抚慰金4571元（8000元×4/7），被告三木卫生服务站应赔偿原告精神损害抚慰金3429元（8000×3/7）。原告因进行伤残等级鉴定后提起本案诉讼，原告被评定为九级伤残应视为发生新的事实，且原告在前案中的诉讼请求为先行赔付部分赔偿项目，因此被告三木卫生服务站有关违反“一事不再理”原则的抗辩缺乏依据，不能支持。综上，被告黄金福、三木卫生服务站应分别赔偿原告误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费为65528元（60957元+4571元）、50289元（45718元+3429元）。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十八条规定，判决：一、被告黄金福应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李明卿误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计65528元。二、被告晋安区鼓山镇三木社区卫生服务站应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李明卿误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费共计50289元。三、驳回原告李明卿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3555元，适用简易程序减半收取1777.5元，由原告李明卿负担501元，被告黄金福负担729.5元，被告晋安区鼓山镇三木社区卫生服务站负担547元。二审诉讼过程中各方均未向本院提交新的证据。根据本案现有的证据，本院确认一审法院查明的事实基本清楚。本院认为，李明卿主张医疗费384.22元，但其仅提供医疗费发票，而未提供病历和诊断证明等相关证据佐证，不足以证明该医疗费系用于治疗与本案有关的伤情支出，一审法院不予认定，合乎法律规定。（2015）晋民初字第1439号案件中，李明卿主张的是其受伤至该案起诉之日期间产生的误工费。本案中，李明卿主张该案起诉后发生的误工费，不构成重复起诉。关于误工时间，一审法院结合李明卿的住院时间和医嘱建休时间认定其误工时间，并扣除前案生效判决已支持的误工时间，合法合理。李明卿并无证据证明其因伤致残持续误工，故其主张误工时间计算至定残日前一天，依据不足，本院不予支持。从李明卿一审提供的暂住证、大王里西洪新村临时管委会出具的证明，可证实李明卿自2013年5月9日起至2016年4月23日居住于福州市鼓楼区，李明卿受伤时在从事装修装饰工作，故一审法院按福建省建筑业职工平均工资计算其误工费、按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算其残疾赔偿金，并无不妥。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，后续治疗费赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中李明卿因案涉事故经行T11、T12、L2、L3椎弓根内固定术，后期必然需因取出内固定物而发生后续治疗费，且李明卿亦提供了评估后续内固定取出医疗费的鉴定意见为证，故一审法院对此项费用及后续治疗费的鉴定费予以认定正确。生效判决已对各方当事人的赔偿责任比例作了认定，三木卫生服务站未提供足以反驳的相反证据，其主张应降低其责任比例，缺乏依据，本院不予支持。综上，李明卿、三木卫生服务站的上诉请求均不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉人李明卿、晋安区鼓山镇三木社区卫生服务站的上诉，维持原判。二审案件受理费3555元，由上诉人李明卿负担348元，由上诉人晋安区鼓山镇三木社区卫生服务站负担3207元。本判决为终审判决。审 判 长  吴一萍审 判 员  符海燕代理审判员  陈碧珍二〇一六年十二月二十八日书 记 员  程 婷