广西壮族自治区平果县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1023民初445号
原告马小利，农民。
委托代理人潘新宝，广西百澄律师事务所平果分所律师。
被告易炳达，农民。
委托代理人李丽新，广西中名律师事务所平果分所律师。
被告广西鸿良建设工程有限公司。
法定代表人ＸＸ才，总经理。
委托代理人廖武林，广西鸿良建设工程有限公司职员。
原告马小利诉被告易炳达、广西鸿良建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月18日立案受理后，依法适用简易程序于2016年4月29公开开庭进行了审理。原告马小利的委托代理人潘新宝、被告易炳达及其委托代理人李丽新、被告广西鸿良建设工程有限公司的委托代理人廖武林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马小利诉称，2013年1月7日原告在施工平果一小教学楼扩建二期教学楼工程过程中，原告用斗车拉水泥时不慎斗车翻车被压伤脚，当天及时送往医院救治，经医院诊断为：左胫腓骨下段骨折。原告住院期间，医院对其左胫腓骨下段骨折处进行折切开复位钛板内固定手术。到2013年1月25日，原告伤情稳定，办理了出院手续。第一次住院期间被告易炳达仅支付医疗费，其他费用未支付给原告。出院两年后，原告左胫腓骨骨折术后骨性基本愈合，于2015年2月24日入院进行左胫腓骨内固定钢板、螺钉切开取出手术，到2015年3月7日，原告办理出院手续。2015年5月22日，广西科桂司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级为九级。被告易炳达仅支付第一次住院期间的医疗费，原平果县宏鑫建筑安装工程有限公司，现变更为广西鸿良建设工程有限公司分文未付。原平果县宏鑫建筑安装工程有限公司是平果一小教学楼扩建二期教学楼工程的承包人，其把项目转包给不具备建筑资质的个人易炳达承包。现平果宏鑫建筑安装工程有限公司经两次公司变更为广西鸿良建设工程有限公司，所以被告广西鸿良建设工程有限公司应对原告的经济损失承担连带赔偿责任。为了维护自身的合法权益，原告提起诉讼，请求依法判决：1、被告易炳达赔偿原告各项经济总损失127753.08元给原告，其中：住院伙食补助费（18天＋14天）×100元／天＝3200元；护理费（18天＋14天）×74.16元／天=2373.12元；医疗费3977.54元（第二次住院的住院费和第一、二次出院后的门诊检查费）；营养费1600元；误工费866天（2013年1月7日至2015年5月21日）×74.16元／天=64222.5；被抚养人生活费21360元（原告父亲6675元／年×5年×20%＋原告母亲6675元／年×7年×20%＋原告小孩6675元／年×4年×20%）；鉴定费760元。2、被告广西鸿良建设工程有限公司对原告的经济损失承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。被告易炳达辩称，一、在本案中，原告马小利与易炳达共同提供劳务给广西鸿良建设工程有限公司，两人不是雇佣关系，而是共同提供劳务关系，所得的工钱大家平分（按工日分配），易炳达没有多拿。原告马小利作为提供劳务者本人存在对自己安全注意不够、操作不当的过错，应自负相应的民事责任。马小利来一小工地没有几天，她之前未在建筑工地上做过工，招其来也是做小工，并且安排了一个熟练工黄小英做一组带她一起干活，但原告经常自以为是不听黄小英的教导。经黄小英证实她受伤的原因就是当天她又不听劝告，独自拉车才翻车压伤脚，因此马小利本人对事故的发生负有重大责任。二、原告马小利故意拖延医疗时间，扩大损失，因此给施工单位造成保险过期，不能进行理赔的损失，保险不能理赔的部分应由马小利承担。马小利在2013年1月7日受伤，2013年1月25日医治出院，医嘱要求其一年后如骨折愈合取出内固定物。但出院后马小利过了两年到2015年1月24日才取出内固定物，且一年过后她没有按时去医院做相应的检查骨折是否未愈合，就是拖延医疗期故意扩大损失，因此造成的损失应由马小利本人承担。三、原告马小利诉请的数额只有97400多元，而不到127753.08元，况且其主张的各项损失不符合法律的规定。1、住院伙食补助费应该按实际的住院天数计算，两次住院共计30天，住院伙食补助费应为3000元；2、护理费也应按住院天数30天计算，应是30天×74.16元／天=2224.80元；3、营养费不应该得到支持，因为在两次出院医嘱中都未提到要加强营养；4、误工费的计算应该按住院天数和医嘱建议全休天数来计算，两次住院共计30天，第一次建议全休一个月（30天），第二次未建议全休，所以误工费应该按60天计算。原告要求误工时间从受伤之日起算至定残日不符合法律规定，不应该得到支持；5、被抚养人生活费，原告马小利父母的抚养责任，其兄弟姐妹也应该一起承担，对原告子女的抚养应该由其夫妇共同承担，但现原告的诉求全部由其一人承担，不符合法律规定。6、对原告主张鉴定费760元没有异议。依法应驳回原告不合理的诉请。被告广西鸿良建设工程有限公司的答辩与被告易炳达的一致，并自认原告马小利与被告易炳达一起提供劳务给该建设工程公司，被告易炳达只是负责招收民工的小工头。
原告为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交的证据有：
证据一、原告身份证复印件，证明原告的主体资格；
证据二、2013年平果县人民医院的入院、出院记录及诊断证明书，证明原告做工受伤后于2013年1月7日至2013年1月25日在平果县人民医院治疗的事实；
证据三、××人费用清单，证明原告受伤后在平果县人民医院治疗期间费用开支的事实；
证据四、2015年平果县人民医院的入院、出院记录和诊断证明书，证明原告左胫腓骨骨折术后骨性愈合于2015年2月24日至2015年3月7日在医院手术取出内固定物的事实；
证据五、××人费用清单，证明原告于2015年2月24日至2015年3月7日在医院手术取出内固定物所产生的医疗费用；
证据六、门诊收费收据，证明原告手术后在医院门诊定期检查所产生的费用；
证据七、建设工程施工合同，证明被告平果县宏鑫建筑安装工程有限公司（现变更为广西鸿良公司）是原告施工受伤工程的承包人；
证据八、证人李某、廖某、黄某的调查笔录，证明被告平果县宏鑫建筑安装工程有限公司把工程转包给被告易炳达；
证据九、护理人员苏锦新身份证复印件和户口本复印件，证明苏锦新与原告是夫妻夫系，原告住院期间是苏锦新护理；
证据十、马金武身份证复印件和户口本复印件，证明马金武与原告是父女关系，马金武已年满60岁，被告应支付扶养费；
证据十一、韦爱青身份证复印件和户口本复印件，证明韦爱青与原告是母女关系，韦爱青已年满60岁，被告应支付扶养费；
证据十二、户口本复印件，证明原告与苏锦新生育小孩苏世平，现苏世平未满18周岁，被告应支付抚养费；
证据十三、司法鉴定意见书正副本，证明原告受伤治愈后被评定为九级残等级；
证据十四、中国农业银行个人结算业务申请书和中国农业银行收费客户回单，证明原告的委托代理人潘新宝代理支付鉴定费的事实；
证据十五、被告易炳达的户籍证明，证明被告易炳达的主体资格；
证据十六、电脑咨询单及企业变更咨询单，证明平果县宏鑫建筑安装工程有限公司现更名为广西鸿良建设工程有限公司；
证据十七、贤强村委会的证明，证实原告的父母生育有四男一女共五个子女。
被告易炳达为证明自己的主张，在举证期限内向本院提交的证据有：
被告易炳达的委托代理人向证人黄小英制作的调查笔录及证人的身份证复印件，证明原告马小利在事故发生的过程中，负有重大责任。
被告广西鸿良建设工程有限公司没有证据提交。
经质证，被告易炳达及广西鸿良建设工程有限公司对原告证据一至证据十五及证据十七均无异议；被告易炳达对原告的证据十六，表示不清楚；被告广西鸿良建设工程有限公司对原告的证据十六没有异议。原告对被告易炳达的证据有异议，提出只有黄小英的一面之词，没有其他证据证明原告存在过错。被告广西鸿良建设工程有限公司对被告易炳达的证据无异议。
根据原、被告的举证及双方的质证意见及本院核证情况，本院对有关证据分析和确认如下：
经核实，原告提供的十七份证据均属实，故本院对原告所有证据的真实性予以确认；被告易炳达的证据，只有一份证人证言，系孤证，且证人未出庭接受双方的质询，故本院对该证据的真实性不予确认。
根据原、被告的诉辩意见和双方的举证、质证情况及本院的认证情况，本院查明以下法律事实：
2012年5月21日，平果县宏鑫建筑安装工程有限公司与平果县教育局签订一份《建设工程施工合同》，约定：平果县教育局（发包方）将“平果一小教学楼扩建二期教学工程”发包给平果县宏鑫建筑安装工程有限公司（承包方）承建。2012年10月23日，平果县宏鑫建筑安装工程有限公司变更为广西平果宏鑫建筑安装工程有限公司，2015年8月24日变更为广西鸿良建设工程有限公司。易炳达长期提供劳务给平果县宏鑫建筑安装工程有限公司，其负责工程的抹灰、过白等工作，并负责招集、管理该工程的民工，系该施工队的领班人（小工头）；2012年12月份，原告马小利经过易炳达的同意来到“平果一小教学楼扩建二期教学楼工程”工地工作，马小利与其他几位女民工负责捞浆、拉浆及拉料等工种（俗称：小工），按工日计算工钱。审理中，被告易炳达和被告广西鸿良建设工程有限公司均提出：被告易炳达只是负责招收民工的小工头，他与原告马小利不是雇佣关系，而是一起提供劳务给被告广西鸿良建设工程有限公司。
2013年1月7日上午，原告马小利在工地用斗车拉三包水泥（每包100斤）时，斗车翻车压伤马小利的左脚。马小利受伤后，立即被送到平果县人民医院治疗，医生诊断其伤情为：左胫腓骨下段骨折。2013年1月9日，医生对马小利行左胫腓骨下段骨折切开复位钛板内固定术。病情稳定后，2013年1月25日原告出院（住院18天），出院医嘱：1、注意休息，建议全休一个月；2、避免伤肢下地负重行走直至骨折愈合；3、住院期间陪护人员一名；4、定期每月回院复查X线片一次直至骨折愈合，共复查八次，每次费用大约100元；5、一年后如骨折愈合取出内固定物费用大约5000元；6、注意加强功能锻炼；7、如有病情变化，随时来珍。原告第一次住院期间的医疗费共计18930.36元，系广西平果宏鑫建筑安装工程有限公司交给易炳达代为支付。
原告出院后，于2014年回到平果县人民医院复查两次（其中2014年2月10日复查一次），共开支医疗费226.6元；2015年2月23日，原告又到平果县人民医院复查，开支医疗费110.8元。2015年2月24日，原告到平果县人民医院住院，医生对其进行左胫腓骨内固定钢板、螺钉切开取出手术。2015年3月7日原告出院（住院11天），出院医嘱：1、注意伤口清洁干燥，每两天门诊换药，2015年3月14日折线；2、三个月内避免左下肢负重及剧烈活力；3、门诊复查血常规、血生化等；4、如有不适，随时复诊。原告第二次住院治疗，共开支医疗费3603.14元。原告出院后，于2015年3月14日回医院复查，开支医疗费37元。原告两次住院期间，均由其丈夫苏锦新（农村居民）护理。2015年5月22日，广西科桂司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级为九级，原告开支鉴定费700元。
另查明，原告马小利的父亲马金武（1937年5月6日出生）与母亲韦爱青（1943年10月14日出生）共生育有马小利等五个子女，马小利的父母亲及兄弟姐妹现均健在。原告马小利与其丈夫苏锦新生育一个子女（儿子苏世平，2002年12月18日出生）。
本院认为，被告易炳达招集原告马小利等民工组成一个劳务输出班组，易炳达系领班人（小工头），该班组成员共同提供劳务给被告广西鸿良建设工程有限公司，并接受广西鸿良建设工程有限公司的监督和管理，因此，原告马小利与被告广西鸿良建设工程有限公司之间形成提供劳务的法律关系，原告马小利与被告易炳达不是雇佣关系。原告马小利主张其与被告易炳达系雇佣关系，并要求易炳达承担赔偿责任，理由不充分，本院不予支持。原告马小利在提供劳务的过程中，独自一人在凹凸不平的工地上用斗车拉重量达300斤的三包水泥，是事故发生的原因之一，马小利没有与其他民工互相配合，违规操作，存在过错，应承担相应的责任；被告广西鸿良建设工程有限公司接受马小利提供的劳务，对马小利的职务活动负有安全监督管理和劳动保护的职责义务，但被告广西鸿良建设工程有限公司未尽到该义务，故应承担相应的责任。综合双方的过错程度，本院酌定由被告广西鸿良建设工程有限公司承担80%的责任，原告自行承担20%的责任。
原告主张营养费1600元，但未能举证证明原告因本案伤害确实需要补充营养，故本院不予支持；被告广西鸿良建设工程有限公司对原告主张的鉴定费760元没有异议，故本院予以支持；原告因本案事故造成九级伤残，但其在本案中不主张残疾赔偿金，故本院对残疾赔偿金不予审理。根据本案事实并参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，确定原告的经济损失为：医疗费22907.90元；原告两次住院共计29天，住院伙食补助费及护理费应按29天计付，但被告同意按30天计付，本院依法准予，故住院伙食补助费为30天×100元／天＝3000元；护理费30天×74.16元／天=2224.80元；关于误工费，原告主张计算至定残日前一日，共计866天。对此，本院认为，原告受伤后第一次住院治疗18天，出院医嘱“建议全休一个月”，原告第二次住院治疗11天，出院医嘱未建议全休，故此，原告并未直续误工，其主张误工时间计算至定残日前一日，共计866天，无事实依据，本院不予完全支持。原告的误工时间，应根据其胫腓骨下段骨折的伤情，结合公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》10．2．16规定，胫腓骨骨折的误工损失日为120日，据此确定原告误工120天，其误工费为120天×74.16元／天=8899.20元；被抚养人生活费9345元（原告父亲6675元／年×5年÷5人×20%＋原告母亲6675元／年×10年÷5人×20%＋原告小孩6675元／年×8年÷2人×20%）；鉴定费760元。以上经济损失总共47136.90元。因此，被告广西鸿良建设工程有限公司应赔偿原告37709.52元（47136.90元×80%），扣除已支付的18930.36元，尚应赔偿18779.16元；余款由原告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十八条和参照2015年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，判决如下：
一、被告广西鸿良建设工程有限公司赔偿原告马小利经济损失18779.16元；
二、驳回原告马小利的其他诉讼请求。
本案受理费2856元，因适用简易程序审理，减半收取1428元，由原告马小利负担1218元，被告广西鸿良建设工程有限公司负担210元。
上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后之日起二年内，向本院申请执行，逾期视为自动放弃权利。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项——法院诉讼费专户，帐号：60×××97，开户行：中国农业银行百色分行营业部。）逾期不交的，按自动撤诉处理，本判决即发生法律效力。
审判员 廖东旭
二〇一六年六月十五日
书记员 方元官