山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋09民终840号
上诉人(原审被告)天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司(原名称：天安财产保险股份有限公司山西省分公司忻州营销服务部)，住所地山西省忻州市七一北路61号金太阳商城3F。
负责人李润定，该公司总经理。
委托代理人薄旭峰，该公司职员。
被上诉人(原审原告)张某。
法定代理人张金亮，汉族，男，1976年3月26日生，山西省宁武县人，现住宁武县，系张某之父。
委托代理人马文涛，山西华炬律师事务所律师。
委托代理人刘翔宇，山西华炬律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)亢秀萍，汉族，女，1965年3月21日生，山西省宁武县西马坊乡西马坊村人，现住。
被上诉人(原审被告)王飞，汉族，男，1987年2月28日生，山西省宁武县凤凰镇人，宁武县看守所工作，现住宁武县。
二被上诉人共同委托代理人王秀娟，汉族，女，1990年9月5日生，山西省宁武县新荣街46号6户。系王飞之妻。
被上诉人(原审被告)邱某。
被上诉人(原审被告)邱志清，汉族，男，1972年7月15日生，山西省静乐县中庄川史家岭村人，宁武县环卫队工作，现住宁武县。
上诉人天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司因与被上诉人张某、亢秀萍、王飞、邱某、邱志清机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省宁武县人民法院(2016)晋0925民初58号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司的委托代理人薄旭峰、被上诉人张某的法定代理人张金亮、委托代理人马文涛、刘宇翔、被上诉人亢秀萍、王飞的委托代理人王秀娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审人民法院查明，2015年9月26日10时许，被告亢秀萍驾驶被告王飞所有晋Ｈ×××××小型轿车，从宁武县马营海到宁武县城，当行至海之贝村路段时，与相向行驶由被告邱某驾驶被告邱志清自养无牌110二轮摩托车相撞（车上乘坐原告张某），致使原告张某受伤住院，造成道路交通事故。宁武县公安局交通警察大队交通事故认定书第（152088）号认定：被告亢秀萍、邱某应负此次事故的同等责任，原告张某在此次事故中无责任。
张某受伤后在宁武县人民医院、山大二院治疗，共住院32天，共计花费医药费26944元。
经山西金石司法鉴定中心鉴定原告张某因交通事故致右下肢损伤伤残等级为九级，营养期90日，护理期90日。被告天安保险股份有限公司忻州中心支公司申请重新鉴定，并未在规定期限内缴纳鉴定费，故对原告张某提供的鉴定结论予以认可。
张某系农业家庭户口，其一家自2011年8月份至今在宁武县万佛洞梧桐苑小区4号楼2单元居住。
被告亢秀萍驾驶晋Ｈ×××××肇事车系被告王飞所有，投保于被告天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司，交强险责任限额122000元，三者险300000元。
事故发生后，被告王飞垫付原告张某医药费568元、宁武县医院押金3000元；原告王宏伟领取被告王飞押交警队10000元。
一审人民法院认为：王宏伟、亢秀萍、王飞、天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司、邱某、邱志清对本案的事实，机动车辆投保情况均无争议，予以确认。本次交通事故交警部门认定被告亢秀萍、邱某应负此次事故的同等责任，原告张某在此次事故中无责任。双方当事人对事故认定均没有异议，对宁武县公安局交通警察大队第（152088）号交通事故认定书依法予以采信。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由机动车投保的天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超出交强险责任限额的部分，应按商业保险合同履行第三者责任保险义务。
原告张某的具体损失依法确认如下：1、医疗费33612元{医药费26944元+568元、住院伙食补助费50元/天×32天=1600元、营养费50元/天×90天=4500元}；2、护理费60187元÷365天×90天=14841元；3、课程培训费不予支持；4、交通费票据形式不合法，酌情支持1000元；5、住宿费票据形式不合法，酌情支持500元；6、残疾赔偿金24069元×20年×20%=96276元；7、鉴定费3300元；8、二次手术费(5867+8967+7024+10124)/4=7995.5元；9、精神损失费10000元。合计167524.5元。综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、一百三十四条第七项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、被告天安财产保险股份有限公司山西省分公司忻州营销服务部在交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等120000元。（限判决生效之日起十五日内支付）；二、被告天安财产保险股份有限山西省公司忻州营销服务部在第三者责任保险限额内赔偿原告张某医疗费、鉴定费、精神抚慰金等23762.25元。（限判决生效之日起十五日内支付）；三、被告邱志清赔偿原告张某23762.25元。（限判决生效之日起十五日内支付）；四、原告张某返还被告王飞垫付13568元。（限判决生效之日起十五日内支付）；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4040元由被告天安财产保险股份有限公司山西省分公司忻州营销服务部负担3467元、被告邱志清负担573元。
判后，天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司不服，向本院提起上诉，请求：1、依法撤销一审民事错误判决，并改判14096元不由上诉人承担；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。其理由为：1、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定：护理人员存在误工情况的，应提供因护理而减少收入的证明，一审中原告并未提供减少收入证明，且不应按照原告的行业标准计算误工费，应当按照2015年山西省护理行业标准计算护理费，为30467元/365天×90天＝7512元，14841元-7512元=7329元不应由上诉人承担。2、虽然鉴定费是为了查明事实的必要支出，但根据《保险法》规定及保险合约定，鉴定费属于间接损失，不应当由上诉人承担，应由侵权人承担，故3300元鉴定费不应由上诉人承担；3、根据《保险法》第六十六条规定，诉讼费不应当由上诉人承担，故3467元一审诉讼费不应由上诉人承担。故7329元+3300元+3467元=14096元不应由上诉人承担。
二审法院和一审法院查明的基本事实一致。
另查明，天安保险股份有限公司山西省分公司忻州营销服务部在诉讼期间变更为天安保险股份有限公司忻州中心支公司。
本院认为：关于上诉人提出的护理费计算标准的主张，被上诉人张某的父亲张金亮在一审中向法庭提供了其从事交通运输业的相关资格证明，予以证明其所从事的职业。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款：“护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定”，故原审法院根据张金亮收入状况和护理期限确定护理费的计算金额，符合法律规定，上诉人该上诉主张，依法不能成立。
关于上诉人提出的鉴定费和诉讼费根据《保险法》和保险合同的约定不应由其承担的上诉主张，本院认为，鉴定费和诉讼费为被上诉人实际必要的支出，上诉人认为根据《保险法》和保险合同的约定，不应由其承担，但根据《中华人民共和国保险法》第十七条明确规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上做出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”，而且按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条的规定，保险人对其履行明确说明义务负有举证责任。本案中，上诉人未能提供证据对其履行免除保险人责任条款尽到明确说明义务予以证实，故对该上诉主张，本院依法不予支持。
综上，因天安财产保险股份有限公司山西省分公司忻州营销服务部在诉讼期间变更为天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司，故对山西省宁武县人民法院(2016)晋0925民初58号民事判决主文予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
变更山西省宁武县人民法院(2016)晋0925民初58号民事判决第一项为：天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司在交通事故责任强制保险限额内赔偿张某医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等120000元。（限判决生效之日起十五日内支付）；
变更山西省宁武县人民法院(2016)晋0925民初58号民事判决第二项为：天安财产保险股份有限忻州中心支公司在第三者责任保险限额内赔偿张某医疗费、鉴定费、精神抚慰金等23762.25元。（限判决生效之日起十五日内支付）；
维持山西省宁武县人民法院(2016)晋0925民初58号民事判决第三项、第四项、第五项。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4040元由天安财产保险股份有限公司忻州中心支公司负担3467元、邱志清负担573元；二审案件受理费1520元，由上诉人天安保险股份有限公司忻州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 付俊春
审判员 李小荣
审判员 张李霞
二〇一六年十月十八日
书记员 赵 慧