四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雅民终字第198号
上诉人（原审原告）杨和友，男，生于1969年9月18日，汉族，住四川省屏山县。
委托代理人唐文兵，广东深鹏律师事务所律师。
上诉人（原审被告）天全县鑫鑫页岩砖厂，住所地四川省天全县。
投资人李明山。
上诉人（原审被告）李明山，男，生于1965年10月15日，汉族，住四川省天全县。
上诉人杨和友因与上诉人天全县鑫鑫页岩砖厂（以下简称鑫鑫砖厂）、李明山劳动争议纠纷一案，不服四川省天全县（2014）天全民初字第598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年1月22日立案受理后，依法组成合议庭，并于2015年2月5日公开开庭进行了审理。上诉人杨和友及其委托代理人唐文兵到庭参加诉讼。上诉人鑫鑫砖厂、李明山经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法应按其自动撤回上诉处理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，鑫鑫砖厂是李明山于2008年12月24日投资成立的个人独资企业。杨和友在鑫鑫砖厂从事机修工作，月工资3500元。鑫鑫砖厂未给杨和友办理工伤保险。2012年9月27日，杨和友在工作中不慎被输送带绞伤左臂，被送到成都现代医院住院治疗，2012年11月8日出院。杨和友的医疗费鑫鑫砖厂已给付。住院期间，鑫鑫砖厂安排了一人护理杨和友，并借给杨和友生活费和交通费共13000元。2013年3月6日，雅安市人力资源和社会保障局认定杨和友因工受伤。2013年9月12日，杨和友的伤残等级经雅安市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级，无护理依赖。杨和友因工伤保险待遇与鑫鑫砖厂协商不能达成一致，向天全县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年3月16日作出仲裁裁决：一、自本裁决生效之日起申请人与被申请人劳动关系终止；二、被申请人鑫鑫砖厂自本裁决生效之日起15日内一次性支付申请人杨和友工伤待遇共计335208元：1、一次性伤残补助金62928元，2、一次性享受工伤保险长期待遇236390.4元，3、一次性医疗补助金26265.6元，4、住院期间的伙食补助费和护理费2752元，5、停工留薪期工资5472元，6、劳动能力鉴定费400元，7、交通费1000元。杨和友不服该仲裁裁决，于2014年4月起诉到法院。原审法院另查明，雅安市2012年职工月平均工资为2736元。
原审法院认为，杨和友在鑫鑫砖厂工作期间不慎受伤，被认定为工伤，伤残程度为三级，其应享受工伤保险待遇。因鑫鑫砖厂未为其办理工伤保险，故应由该厂给付杨和友的各项工伤保险待遇，李明山承担连带责任。原审法院根据法律、法规并参照规章的规定，确定杨和友应享有的工伤待遇，由鑫鑫砖厂给付。对杨和友请求过高的部分，不予支持。杨和友应享受的工伤保险待遇项目和金额应为：1、一次性伤残补助金80500元（23个月×3500元／月）；2、停工留薪期工资7000元（2个月×3500元／月）；3、一次性享受工伤保险长期待遇262656元（一次性工伤保险长期待遇236390.4元，一次性医疗补助金26265.6元）；4、劳动能力鉴定及体检费400元；5、交通费1000元（酌情）。因杨和友未请求工伤住院伙食补助费，且考虑鑫鑫砖厂有借支情况，故一并确定该费用，以便执行扣减。杨和友的住院伙食补助费903元（43天×21元／天）。以上各项工伤保险待遇共计352459元。因杨和友提出一次性享受人工伤残津贴，表明其与鑫鑫砖厂解除劳动关系。原审庭审调解中，因双方各持己见，致本案调解无效。
据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，参照《川劳社办（2004）76号文件》（规范性文件的名称）之规定，判决：一、杨和友与鑫鑫砖厂的劳动关系终止；二、由鑫鑫砖厂于判决生效之日起十日内一次性给付杨和友工伤保险待遇一次性伤残补助金、停工留薪期工资等共计人民币352459元，扣除已借支的现金13000元，还应实际给付杨和友工伤保险待遇339459元，李明山对该款的给付承担连带责任；三、驳回杨和友的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由杨和友承担。
宣判后，杨和友向本院提起上诉称：请求二审法院撤销原审判决，改判鑫鑫砖厂赔偿杨和友一次性伤残赔偿金126500元、医疗期内的停工留薪待遇66000元、工伤津贴44000元（暂计算至2014年7月，最终计算至本案终结日）、一次性工伤保险长期待遇和一次性医疗补助金266047元、劳动能力鉴定及体检费400元、交通费5000元，共计507947元，李明山承担连带赔偿责任。主要理由如下：1.杨和友在鑫鑫砖厂工作时，月薪为5500元，有鑫鑫砖厂提交的杨和友领取工资条为证，因此原审法院认定杨和友的月薪为3500元属于认定事实错误；2.杨和友于2012年9月受伤，2013年9月对伤情作出鉴定，故停工留薪待遇应为66000元；3.按照工伤保险条例的规定，鑫鑫砖厂应自2013年9月起按月给付杨和友80%工资的工伤津贴，即每月4400元；4.杨和友家住四川宜宾屏山县，因案涉纠纷所花费的交通费早已过万，原审法院认定的1000元明显不合理；5.对于杨和友借支的13000元已经用于住院期间的生活、护理以及交通费用支出，不应当从赔偿中扣除。综上，请求二审法院支持前述上诉请求。
鑫鑫砖厂、李明山向本院提起上诉称：请求二审法院撤销原审判决第二项中由鑫鑫砖厂支付杨和友住院伙食补助费903元及一次性医疗费补助金26265.6元。主要理由是杨和友在原审提出的五项诉讼主张中，并没有主张过住院伙食补助费903元及一次性医疗费补助金26265.6元，原审法院违法增加前述两项费用作为杨和友的主张并作出相应判决，严重违反《民事诉讼法》及相关法律规定，干涉了当事人的诉讼权利。综上，请求二审法院支持鑫鑫砖厂、李明山的上诉请求。
上诉人鑫鑫砖厂、李明山经传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，对其怠于行使诉讼权利、消极履行诉讼义务的行为依法应按自动撤回上诉处理。
二审中，各方当事人均未提交符合法律规定的新证据。
二审审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条“原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决”，第一百七十四条“第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序”的规定，鑫鑫砖厂、李明山经本院传票合法传唤，未在传票上确定的时间到指定地点参加诉讼，系怠于行使诉讼权利，消极履行诉讼义务的行为，对其该行为应按自动撤回上诉处理，对其提出的上诉理由和请求，不作为本案的审理范围。
针对杨和友的上诉请求和理由，本院认为争议焦点如下：
关于工资的认定问题。依照《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”的规定，因原审各方当事人所举证据中，仅有鑫鑫砖厂提交的由杨和友于2012年11月8日书写的《领条》能够证明杨和友的工资情况，但该证据只能证明杨和友2012年8月、9月的工资情况，并不能证明杨和友在遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资，故原审法院结合本案实际综合认定杨和友的工资为3500元的处理恰当，杨和友关于其工资应为5500元的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于停工留薪待遇问题。依照《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，因杨和友于2012年9月27日入院接受治疗，于2012年11月8日出院，原审法院认定杨和友2个月的停工留薪期工资的符合案件实际，处理正确，故杨和友关于12个月的停工留薪期工资的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于杨和友主张的工伤津贴问题。依照《工伤保险条例》第三十五条第一款第（二）项“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”的规定，杨和友可享受伤残津贴的前提条件是保留其与鑫鑫砖厂的劳动关系，而杨和友在原审中提起诉讼时选择的是一次性享受工伤津贴，参照《四川省劳动和社会保障厅转发劳动和社会保障部﹤关于农民工参加工伤保险有关问题的通知﹥的通知》（川劳社办（2004）76号）的规定，在杨和友选择一次性享受工伤保险长期待遇的情况下，其伤残津贴的计算应按照四川省人口平均预期寿命（74.75岁）与解除或者终止劳动关系时的年龄之差，并以雅安市2012年职工月平均工资为基数进行计算，为此，原审法院对杨和友应享受的伤残津贴为236390.4元的处理正确，故杨和友关于鑫鑫砖厂应自2013年9月起按月给付杨和友80%工资的工伤津贴的上诉请求不能成立，本院不予支持。
关于交通费和借支费用的问题。依照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，因杨和友并无证据证实其实际支出交通费的情况，故原审法院结合案件实际综合认定1000元交通费的处理恰当，杨和友关于5000元交通费的上诉请求不能成立，本院不予支持。杨和友因案涉事故向鑫鑫砖厂借支的13000元生活费和交通费的事实各方当事人均予以认可，故原审法院在鑫鑫砖厂应承担的赔偿款总额中扣减13000元的处理正确，杨和友关于不应扣减该款项的上诉请求不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审法院认定事实清楚，处理结果恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定…”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人天全县鑫鑫页岩砖厂、李明山预交的二审案件受理费10元，减半收取5元，由上诉人天全县鑫鑫页岩砖厂、李明山承担；上诉人杨和友预交的二审案件受理费10元，由上诉人杨和友承担；一审案件受理费按原判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘入源
代理审判员 徐 源
代理审判员 刘 茉
二〇一五年三月十六日
书 记 员 陈 雪