河北省赤城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赤民初字第437号
原告王桂富，农民。
委托代理人郭建新，河北郭建新律师事务所律师。
委托代理人王桂财，农民。
被告刘翔鹏，居民。
委托代理人张建忠，崇礼县西湾子崇城法律服务所法律工作者。
原告王桂富与被告刘翔鹏提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王桂富及其委托代理人王桂财、郭建新，被告刘翔鹏及其委托代理人张建忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王桂富诉称，被告在赤城县龙关镇三岔口村有一洞口，我受雇于被告，从事井下采矿工作。2013年8月5日上午11点左右，我和其他4人在被告的井下工作时，被突然坠落的矿石砸伤。事故发生后，工友用车将我送出洞外，被告驾车先将我送到怀来县王家楼医院治疗，在该院住院4天，因伤势严重，2013年8月9日，转至张家口解放军第二五一医院住院治疗17天。我住院期间的医疗费，被告已经全部支付，现我出院后，双方就其他赔偿问题几次协商，均未达成一致意见，为此向人民法院提起诉讼，请求人民法院判令被告赔偿我误工费62512元（62512元÷365天×365天），护理费9000元（100元／天×90天），住院伙食补助费630元（30元／天×21天），营养费630元（30元／天×21天），交通费1000元，以上共计73772元。由于现在未评残，残疾赔偿金、精神损害抚慰金及被扶养人生活费另行增加。
原告向本院提交了如下证据：
1、原告的身份证复印件。
2、证人李某、康某甲、康某乙共同出具的证人证言。
3、怀来县王家楼正骨医院出具的证明。
4、怀来县王家楼正骨医院收费收据一张（复印件），金额814元。
5、解放军第二五一医院诊断证明复印件。
6、解放军第二五一医院病案复印件。
7、解放军第二五一医院CT／MRI诊断报告、放射诊断报告书。
8、解放军第二五一医院医疗费总票据一张，金额15755.14元。
9、解放军第二五一医院费用清单。
10、解放军第二五一医院门诊收费收据三张，金额1388.1元。
被告刘翔鹏辩称，二〇一三年四月下旬，具体哪天我无法确定，当时有康某乙、康有纪、李某、康某甲和原告五人找到我协商合伙伴采我在龙关镇三岔口村一洞口铁矿石。经双方共同协商同意，由我提供洞口和设备，原告等五人合伙采矿，矿石收入利润按比例分成，风险按比例承担，我占四成，原告等五人占六成。二〇一三年八月六日下午三、四点钟，我听说原告受伤了，就把原告就近送至沙城一家医院治疗，原告入住了三、四天后突然要求去市大医院治疗，我只好将其送往张家口中国人民解放军第二五一医院住院治疗，并支付了全部医疗费。就上述事实，我认为：第一，我与原告之间根本不存在任何雇佣关系，故原告在其诉状中称受雇于我为我进行井下采矿工作，纯属胡编乱造。就本案而言，即便我对原告的人身损害后果承担责任，依双方约定，我也只能按双方伴采风险比例承担。第二、原告以“提供劳务者受害责任纠纷”提起诉讼，向我主张权利，无任何事实和法律依据，故人民法院以“提供劳务者受害责任纠纷”立案并审理，显然适用法律错误，也必然会影响本案的公正判决，故应该予以纠正。第三、原告在诉状中称其于二〇一三年八月五日十一时左右受伤，与我没有任何关系。第四、原告在采矿过程中未尽安全注意义务，故对自己人身损害的后果也应承担相应的责任。
被告向本院提交了如下证据：
1、怀来县中医院复查的医疗费票据两张，金额119.8元。
2、解放军第二五一医院复查的医疗费票据两张，金额1364.8元。
3、就医交通费310元。
4、垫付饭费410元。
5、康某乙的证人证言。
6、康某甲的证人证言。
根据以上证据及双方当事人当庭陈述，本院查明以下事实，二〇一三年四月下旬，康某乙、康有纪、李某、康某甲和原告等五人找到被告协商合伙伴采被告在龙关镇三岔口村一洞口铁矿石。经双方共同协商，由被告提供洞口和设备，原告等五人合伙采矿，矿石收入利润按比例分成，风险按比例承担，被告占四成，原告等五人占六成。二〇一三年八月六日下午三、四点钟，原告在洞内采矿时受伤，被告将原告送至怀来县王家楼正骨医院治疗，后又转至张家口中国人民解放军第二五一医院住院治疗，原告先后住院治疗21天，诊断为：1、闭合性胸部损伤：1.1肋骨骨折，左；1.2下肺不张，左；1.3气胸，左；1.4肺挫伤。原告受伤后，先后共支付医疗费19441.84元，其中被告垫付医疗费18053.74元，被告另支付原告现金7000元，支付就医交通费310元，辅助器具费800元，饭费410元。
另查，2014年7月4日，原告向本院提出司法鉴定申请，本院依法委托张家口市法医鉴定中心进行司法鉴定，因原告提供的资料不全，无法做出客观鉴定，2014年10月24日，张家口市法医鉴定中心出具了《退函告知书》。经原、被告协商同意，本院司法技术室又重新委托河北北方学院司法鉴定中心进行司法鉴定，因“鉴定人资料不全，无法给予做出客观评定”，2014年12月31日，河北北方学院司法鉴定中心出具《王桂富委托鉴定退回说明》，再次将原告提供的相关资料予以退回。
本院认为，原告的身体受到伤害，依法应该得到赔偿。本案原、被告系合伙关系，对于原告受到的伤害各合伙人均无过错，但原告是在为创造共同利益当中受到的伤害，对于原告的损失，各合伙人应该在其受益范围内予以赔偿。因原告与被告及其他伴采人系合伙关系，所以被告在承担连带赔偿责任后，超过自己应当承担数额的部分有权向其他合伙人进行追偿。按照双方的约定，被告应该承担40%的赔偿责任，其余60%原告及康某乙、康有纪、李某、康某甲各承担12%。本案原告除自身承担12%的损失外，其余88%由被告予以赔偿后，被告可以向康某乙、康有纪、李某、康某甲进行追偿。原告先后住院21天，其误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费应该按21天计算。原告主张误工费365天、护理费90天无法律依据，本院不予支持。原告从事采矿业，其误工费应该按行业标准即每年61913元计算。原告主张就医交通费1000元，因原告入院、转院、出院、复查、鉴定等均由被告负责，且未提供有效证据证实交通费的实际发生，故对原告这一主张，本院不予支持。被告主张支付就医交通费310元，被告无异议，本院予以确认。被告支付的餐饮费410元，庭审中被告不再主张返还，本院予以准许。被告给原告垫付的医疗费18053.74元，支付的辅助器具费800元、就医交通费310元及给付原告的现金7000元，共计26163.74元，原告应该予以返还。原告没有进行司法鉴定，其残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金可待评残后另案处理。综上，原告的各项损失确认如下：1、医疗费19441.84元。2、误工费3562元（61913元÷365天×21天）。3、护理费2100元（100元／天×21天）4、住院伙食补助费630元（30元／天×21天）5、营养费630元（30元／天×21天）。6、辅助器具费800元。7、就医交通费310元。以上共计27473.84元。被告刘翔鹏赔偿原告王桂富以上损失的88%即24176.97元后，可以向康某乙、康有纪、李某、康某甲追偿27473.84元的48%即13187.44元。据此，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第157条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告刘翔鹏于本判决生效后十五日内赔偿原告王桂富医疗费、误工费、护理费、住院伙食辅助费、营养费、辅助器具费、就医交通费各项损失27473.84元的88%即24176.97元。
二、原告王桂富于本判决生效后十五日内返还被告刘翔鹏垫付的医疗费18053.74元，支付的辅助器具费800元、就医交通费310元及给付的现金7000元，共计26163.74元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费550元，由原告负担121元，被告负担429元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审 判 长 徐 广
审 判 员 吴文利
人民陪审员 王 喆
二〇一五年一月七日
书 记 员 闫泽升
本案引用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》
157．当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。