浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙金民终字第758号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司浦江支公司。
负责人潘劲春。
委托代理人沈卉、刘清清，浙江婺州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）郑定晖。
被上诉人（原审被告）许劲松。
上诉人阳光财产保险股份有限公司浦江支公司（以下简称阳光保险）因与被上诉人郑定晖、许劲松机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省浦江县人民法院（2015）金浦民初字第275号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告郑定晖诉称：2014年2月2日15时17分，被告许劲松驾驶浙G×××××小型越野客车，沿人民路自东向西行驶至人民东路顺风饭店路口时，撞上横过人行横道的行人原告，导致原告受伤的交通事故。原告之伤经浦江县人民医院治疗，诊断为：椎体压缩性骨折，右大腿软组织挫伤。事故经浦江县公安局交警大队认定，被告许劲松负事故的全部责任，原告无责任。经查，浙G×××××小型越野客车在被告阳光保险投保了交强险和商业险。原告与被告许劲松曾于2014年8月25日达成赔偿协议，被告阳光保险向原告支付了赔偿款10900元。但是，由于原告之伤构成了九级伤残，双方于2015年2月25日经浦江县人民法院调解，撤销了赔偿协议。为此，请求判令：一、被告许劲松赔偿原告医疗费18414.62元、残疾赔偿金98412.60元、交通费1260元、误工费12480元、护理费9150元、精神损害抚慰金10000元、住院伙食补助费1890元、营养费3240元、鉴定费2040元，合计人民币156887.22元，扣除被告许劲松已支付的医疗费18474.62元及阳光保险支付的10900元，尚欠127572.60元；二、由被告阳光保险在保险责任范围内优先赔偿；三、由两被告承担本案诉讼费。
原审被告许劲松辩称：不懂如何赔偿，服从法院判决。
原审被告阳光保险辩称：1、对事故事实和责任无异议；2、事故车辆投保了交强险、商业险及不计免赔，事故发生在保险期限内；3、事故发生后，双方到我公司进行理赔，我公司已经作出了赔偿；4、医疗费扣除非医保后为16514元，住院伙食费按61天计算，营养时间过长，认可30天、按低值计算；误工费因伤者已超过60周岁且在领取退休工资，故不予认可；护理费按照实际住院天数计算；残疾赔偿金因原告已满68周岁，计算年限应按12年计算；伤残等级，根据浦江县人民医院的诊断报告及出院小结记录，伤势没有出现粉碎性骨折，伤残不予认可；交通费按照实际住院天数计算，精神损害抚慰金认可5000元；5、鉴定费、诉讼费不予承担。
原审法院审理查明：2014年2月2日15时17分，被告许劲松驾驶浙G×××××小型越野客车，沿人民路自东向西行驶至人民东路顺风饭店路口时，与横过道路的行人原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。事故经浦江县公安局交警大队认定，被告许劲松驾驶机动车途经路口，未让横过人行横道的行人先行，负事故全部责任，原告无责任。原告受伤后，经浦江中医院住院治疗61天，诊断为：“腰2椎体压缩性骨折，右大腿软组织挫伤”。共花去医疗费18414.62元。2014年12月17日，经原告委托，金华职业技术学院司法鉴定所作出鉴定意见：原告因交通事故致L2椎体压缩粉碎性骨折伴腰部活动受限，评定为九级伤残。损伤所需误工时限评定为120天、护理时限评定为61天、营养时限评定为45天。
另查，原告系退休教师，事故发生前在浦江县实险小学工作，月工资为1500元。浙G×××××小型越野客车在被告阳光保险投保了交强险和商业险50万元及不计免赔险。原告曾与被告许劲松达成赔偿协议，但是，由于原告之损伤构成了九级伤残，双方于2015年2月25日经浦江县人民法院调解，撤销了赔偿协议。被告许劲松支付了原告赔偿款18414.62元（被告阳光保险已支付被告许劲松18124元），被告阳光保险支付了原告赔偿款10900元。
原审法院审理认为：公民的生命健康权应受法律保护。本次事故造成了原告受伤，给原告带来了物质和精神损害。根据已经认定的证据及原告的诉请，确定原告的各项经济损失为：医疗费18414.62元、住院伙食补助费1830元（61天×30元／天）、营养费2160元（45天×48元／天）、伤残赔偿金90842.40元（37851元／年×12年×20%）、误工费5917.80元（1500元／月×12月÷365天×120天）、护理费9150元（61天×150元／天）、交通费1220元（61天×20元／天）、精神损害抚慰金酌定8000元、鉴定费2040元，原告的各项损失合计人民币139574.82元。
本次事故发生在机动车与行人之间，根据浦江县公安局交通警察大队作出的事故责任认定书，被告许劲松负事故全部责任，应对原告的损害后果承担全部赔偿责任。因事故车辆投保于被告阳光保险，被告阳光保险依法应当在交强险责任限额范围内先于对原告的损失进行赔偿，不足部分，在商业三者险责任限额范围内根据保险合同进行赔偿，仍有不足的和不属保险理赔范围的部分，再由被告许劲松赔偿。
综上，被告阳光保险应在交强险责任限额范围内赔偿原告医疗费10000元、伤残赔偿金90842.40元、误工费787.60元、护理费9150元、交通费1220元、精神损害抚慰金8000元，合计人民币120000元。超出交强险责任限额范围的医疗费8414.62元、住院伙食补助费1830元、营养费2160元、误工费5130.20元，合计人民币17534.82元，由被告阳光保险在商业三者险责任限额内赔偿。不属保险理赔范围的鉴定费2040元，由被告许劲松赔偿。被告阳光保险提出应剔除非医保用药费的辩称，依据不足，不予采纳。被告阳光保险已支付的原告的赔偿款10900元可抵做赔偿款，被告许劲松已支付原告的赔偿款18414.62元可抵做赔偿款，超出部分16374.62元，可视为代替被告阳光保险履行，该部分代替履行款由被告阳光保险在理赔款中予以扣除。鉴此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司浦江支公司在浙G×××××小型越野客车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告郑定晖人民币120000元。二、被告阳光财产保险股份有限公司浦江支公司在浙G×××××小型越野客车商业三者险责任限额范围内赔偿原告郑定晖人民币17534.82元。三、被告许劲松赔偿原告郑定晖人民币2040元（已履行完毕）。四、驳回原告郑定晖的其他诉讼请求。以上一、二项，合计人民币137534.82元，扣除已支付的10900元及被告许劲松代替履行款16374.62元，尚应支付110260.20元，限被告阳光财产保险股份有限公司浦江支公司于判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2851元（原告已预交），减半收取1425.50元，由原告郑定晖承担193.50元，被告阳光财产保险股份有限公司浦江支公司承担1232元。
宣判后，原审被告阳光保险不服，向本院提起上诉称：一、根据保险合同约定，非医保用药应当予以扣除；二、一审法院认定的残疾赔偿金不合理，浦江县人民医院对郑定晖伤势的诊断结果为腰1椎体压缩性骨折，但鉴定意见认为诊断为腰2椎体粉碎性骨折，故鉴定意见有误；三、伤者已年满60周岁，误工费应予以扣除，其提供的临时工协议不规范；四、精神抚慰金过高，应酌情扣减。综上，一请求二审法院依法撤销原审判决，依法改判并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费。
被上诉人郑定晖辩称：1、我的伤残大大超过了上诉人陈述的说法，2、我原本是教育局的教育员，退休后到实验小学工作，应该有误工费的；3、非医保用药和精神抚慰金问题不同意上诉人的意见。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人许劲松答辩称：1、非医保用药应该由保险公司理赔；2、郑定晖的CT腰1属于笔误，是医生写错了；3、郑定晖确实是在实验小学上班的，应该支持其的误工费；4、精神抚慰金也是合理的，因为郑定晖年纪较大。综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为：一、在抢救、治疗过程中，受害人无从自主选择用药，如对受害人的非医保范围用药予以扣除，有违公平，亦与情理不符。故阳光保险要求剔除非医保用药之意见，本院不予支持。二、本案鉴定机构系法院指定，阳光保险认为鉴定有误，但未提供有关鉴定机构违反程序或鉴定有误的相关证据，金华职业技术学院司法鉴定所的鉴定意见可作为定案依据，故阳光保险要求扣除残疾赔偿金的意见，本院不予支持。三、郑定晖虽已年满六十周岁，但根据其提供的证据，足以证明其仍在继续工作，故原审法院酌情支持郑定晖有关误工费的诉请，并无不当。四、郑定晖因交通事故受伤，精神遭受伤害，有权获得一定的精神赔偿，原审法院酌情确定精神损害抚慰金，并无不当。阳光保险公司要求扣减精神损害抚慰金依据不足，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确。阳光保险的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2333元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司浦江支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 良 飞
审 判 员 王孜力哈
代理审判员 盛 伟
二〇一五年六月八日
代书 记员 吕 倩 茜